云南省昆明市西山区人民法院执 行 裁 定 书（2019）云0112执异176号异议人（被执行人）：赵昕，男，汉族，1975年9月25日生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。申请执行人：昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司。住所：昆明市高新区小屯汽车城7区1-2号。法定代表人：曾琦。工商注册号：530100100066085。本院在执行申请执行人昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司（以下简称“宝树公司”）与被执行人赵昕不当得利纠纷一案中，赵昕向本院提出书面异议，本院受理后，依法进行审查，现已审查终结。异议人赵昕称,请求:予以抵销并终结(2019)云0112执2615号案件的执行。事实及理由：宝树公司诉赵昕不当得利纠纷一案，经西山区人民法院缺席审理，作出(2016)云0112民初8868号民事判决书，已进入执行阶段，案号为(2019)云0112执2615号。异议人认为原生效判决存在认定事实错误，侵害了异议人的合法利益，1、在云南省高级人民法院作出的(2016)云民终520号民事判决书中,确认云南兴融股权投资基金管理有限公司享有昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司、曾琦约2824万元债权及利息，昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司、曾琦一直未有履行相关清偿义务，现云南兴融股权投资基金管理有限公司已将前述债权中的50万元转让给了异议人。2、鉴于异议人向昆明市中级人民法院提出申请依法追加成为(2019)云01执774号案件的申请执行人,依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第九条，申请人将生效法律文书确定的债权依法转让给第三人,且书面认可第三人取得该债权,该第三人申请变更、追加其为申请执行人的,人民法院应给予支持，该案现已由昆明市中级人民法院受理。3、(2016)云0112民初8868号民事判决中，认定不当得利的款项，事实为昆明宝树飞腾汽车贸易公司支付的担保费，在(2015)昆民四初字第463号民事判决书、(2016)云民终520号民事判决书中均已说明。综上，申请予以抵销并终结本案的执行。异议人赵昕为支持其异议主张，向本院提交了（2016）云民终520号民事判决书、（2016）云0112民初8868号民事判决书、债权转让协议、债权转让通知函、昆明市中级人民法院受理案件通知书、执行申请书、（2019）云01执异940号执行裁定书各一份,以上证据材料均为复印件。本院查明，宝树公司与赵昕不当得利纠纷一案，本院于2017年4月10日作出（2016）云0112民初8868号民事判决书，判决的主要内容为赵昕返还宝树公司人民币150000元及相应利息，并承担诉讼费、公告费共计5110元。上述民事判决书生效后，义务人未履行生效法律文书确定的义务，本院于2019年3月21日立案受理（2019）云0112执2615号宝树公司申请执行赵昕一案。另查明，云南兴融股权投资基金管理有限公司与宝树公司、曾琦其他合同纠纷一案，昆明市中级人民法院作出（2015）昆民四初字第463号民事判决书，判决的主要内容为：“一、被告昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司于判决生效之日起十日内向原告云南兴融股权投资基金管理有限公司偿还代偿款14122666.78元，支付下列按年利率24%计算的担保费和逾期利息（扣除被告昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司已支付的87169元）：代偿款3027666.66元自2014年12月26日起计算至还清之日止，代偿款1009583.34元自2014年12月30日起计算至还清之日止，代偿款5043750元自2015年1月9日起至还清之日止，代偿款5041666.78元自2015年1月26日起至还清之日止；二、被告曾琦对被告昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司的上述欠款承担连带清偿责任，被告曾琦承担责任后，有权向被告昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司追偿；三、驳回原告云南兴融股权投资基金管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费116816.7元，由原告云南兴融股权投资基金管理有限公司承担1254.5元，由被告昆明宝树飞腾汽车贸易有限公司、曾琦承担115562.2元。”该民事判决书发生法律效力后，云南兴融股权投资基金管理有限公司向昆明市中级人民法院申请强制执行宝树公司、曾琦，案号为（2019）云01执774号。案件执行过程中，云南兴融股权投资基金管理有限公司向昆明市中级人民法院提交了《确认书》，确认将（2015）昆民四初字第463号民事判决书项下的50万元债权转让给赵昕。2019年10月18日，昆明市中级人民法院作出（2019）云01执异940号执行裁定书，裁定变更赵昕为该案申请执行人，现赵昕据此提出如上执行异议，请求将其对宝树公司享有的在（2015）昆民四初字第463号民事判决书项下的50万元债权与宝树公司对其享有的在（2016）云0112民初8868号民事判决书项下的相应债权予以抵销，并终结（2019）云0112执2615号案件的执行。此外，经查，（2019）云0112执2615号案件的申请执行人宝树公司在（2017）云0112执3980号、(2017)云0112执3981号等案件中系被执行人，现其财产尚不足以清偿全部债务。本院认为，首先，针对异议人赵昕主张债务抵销的问题。抵销权作为合同法规定的一项实体权利，债务人可通过行使抵销权免除自己的债务，实现自己的债权。但抵销权的行使，不得损害第三人的合法权益。当债务人资不抵债时，债务人的债务人通过新取得债权来主张抵销，使自己的新取得债权得到优先清偿、使自己的债务得以免除，将损害其他债权人利益，故抵销权的行使亦应受到一定限制。本案中，虽昆明市中级人民法院已裁定将赵昕追加为（2019）云01执774号案件申请执行人，但宝树公司除该案以外，尚有其他作为被执行人的案件未执行完毕，其财产现不足以清偿全部债务。云南兴融股权投资基金管理有限公司作为宝树公司的另案普通债权人，其债权无法在本案的执行程序中优先于上述其他案件的债权得到清偿。此时，如果允许赵昕以通过受让云南兴融股权投资基金管理有限公司债权的方式抵销其债务，将使该债权优先于其他债权得到清偿，势必损害宝树公司其他债权人的利益，故对赵昕在本案中直接抵销其债务的主张，本院不予支持。其次，针对异议人赵昕主张（2016）云0112民初8868号民事判决书有误的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十六条规定：“人民法院对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书依法决定再审，依照民事诉讼法第二百零六条规定，需要中止执行的，应当在再审裁定中同时写明中止原判决、裁定、调解书的执行；情况紧急的，可以将中止执行裁定口头通知负责执行的人民法院，并在通知后十日内发出裁定书。”本案中，赵昕认为（2016）云0112民初8868号民事判决书有误，不属于执行异议审查范围，应按照审判监督程序办理。目前尚未有裁定中止（2016）云0112民初8868号民事判决书执行的法律文书，上述判决书仍是发生法律效力的民事判决书，义务人必须履行。综上，异议人赵昕的异议主张不能成立，其异议请求应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十六条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人赵昕的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向昆明市中级人民法院申请复议。审判长  马驰原审判员  陈 芸审判员  李江永二〇一九年十二月三十日法官助理杨海曼书记员周宏