四川省成都高新技术产业开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0191刑初413号 公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。 被告人腾延明，男，1976年4月22日出生，汉族，小学文化，户籍地黑龙江省鸡西市恒山区，2003年因犯故意伤害罪被黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院判处有期徒刑五年。2018年9月4日因吸食毒品被成都市公安局高新技术产业开发区分局行政拘留十四日。2018年9月17日因涉嫌非法持有毒品被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年9月27日因涉嫌贩卖毒品被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人吴琼，四川万帆律师事务所律师（注：系法律援助机构指派）。 成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检公诉刑诉〔2019〕328号起诉书指控被告人腾延明犯贩卖毒品罪，于2019年5月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派检察员曹炜姗、代理检察员卢佩雷出庭支持公诉，被告人腾延明及其辩护人吴琼到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都高新技术产业开发区人民检察院指控，被告人腾延明系以贩养吸人员。2018年9月3日14时许，警察接群众举报后，在成都高新区保利心语4期4栋616号Ｃ间挡获腾延明，并当场查获了腾延明持有的一包净重26.16克的甲基苯丙胺（冰毒）、130余克“辅料”、300余个塑料封口袋及封口机等。 公诉机关认为，被告人腾延明为牟利，向他人贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 被告人腾延明对指控其贩卖毒品予以否认，认为自己是非法持有毒品的行为。提出辩护意见称，租住房内查获的毒品主要是自己吸食之用，塑料封口袋在自己入住之前就存在。微信聊天记录中的“浪子”胡剑波是自己的毒友，两人就品尝毒品进行了信息交流。“刘刚婆娘”因还高利贷而找腾延明借款1万元，双方因此而产生信息交流。魏某等证人所称腾延明有贩毒情况不是事实。 辩护人提出从宽处罚的辩护意见如下，1.塑料封口袋在家中查出，不能证明被告人有贩毒行为。2.魏某的说法是猜测性的推断，没有贩卖毒品的确凿证据，官某的说法也是如此。3.ＯＰＰＯ手机中的短信、微信信息不能证明被告人有贩毒行为，“浪子”的真实身份没有完全确认。4.公诉机关的指控证据只有证人的说法，不能完全指向被告人有贩毒行为，尚未达到排除合理怀疑的证明要求。 针对指控事实，公诉机关主要出示了如下证据， 1.受案登记表、到案经过。证实2018年8月31日，魏某举报称在成都高新区保利星座4期4栋6楼，一名叫腾延明的男子在贩卖毒品。民警于2018年9月3日14时许在高新区保利心语4期4栋616Ｃ号将腾延明挡获，并查获165.03克疑似毒品物。 2.户籍信息资料、（2003)鸡冠刑初字第89号刑事判决书、现场检测报告书、行政处罚决定书。证实腾延明具有犯罪前科等身份信息情况，以及腾延明归案后其尿检甲基苯丙胺呈阳性，2018年9月4日被行政拘留14日。 3.由梁某提供的房屋租赁合同，证实腾延明于2018年8月11日承租成都高新区保利星座4-1-616Ｃ间。 4.户籍信息资料、情况说明。证实，警察根据在案OPPO手机的数据就通讯录里的“刘刚婆娘”身份未能核实。微信名“浪子”经核实系胡剑波（电话尾号6064），暂未找到胡剑波核实情况。暂未找到腾延明的妻子核实案情。宁明东、胡剑波、王颖均系涉毒人员，宁明东正在抓捕中。 5.证人魏某的证言及辨认笔录。魏某称，2018年8月20日左右，他通过“老孙”认识了腾延明，他在腾延明的成都高新区保利星座4期4栋6楼的住处住过几天，8月28日离开。期间他看到房内有疑似冰毒的物品放在桌上，他也听到腾延明平时打电话在卖毒品，腾延明自己也吸食毒品，他怕腾延明让他帮忙卖毒品，就在8月31日举报了腾延明。 2019年4月17日魏某接受询问称，魏某认识“老孙”，“老孙”通过“关平”（经辨认系官某）认识的腾延明。官某系腾延明的马仔。2018年8月24日左右，魏某听腾延明和一个叫“大庆”的人电话联系，“大庆”要买8000元冰毒，但是二人交易时魏某不在现场，不清楚具体情况。2018年8月27日凌晨1点，马尔康过来的一男一女到腾延明家里找腾延明买了8袋毒品，微信支付了38000元，交易后腾延明把魏某支走，后面的情况都不清楚。魏某没见过“大庆”，没联系方式；马尔康的一男一女不知道名字，也无联系方式，好像是腾延明情妇“王颖”介绍给腾延明的。魏某去成都市公安局通过值班民警联系禁毒支队举报腾延明，因为魏某给腾延明当了一周的小弟，得知腾延明贩毒后怕被牵连。 魏某辨认出胡剑波，称胡剑波从腾延明处买过三次毒品，之前忘了说，分别是：第一次是2018年8月20多号在保利星座附近一家酒店找腾延明拿了五六根吸管装的冰毒；第二次隔了不到一天，在腾延明住处拿了一坨烟盒装起的冰毒；第三次是2018年8月26日或者27日，在腾延明住处拿了两个透明塑料袋装的冰毒，一袋12克或者13克，一袋3克。这三次都没看见支付现金，可能是微信或者后面再给钱。 6.证人官某的证言及辨认笔录。2019年5月8日官某接受询问称，自己现在成都市戒毒所强制戒毒，官某和腾延明认识数年，腾延明平常是做贷款的，二人经常在一起吸毒。腾延明的妻子叫“小颖”，腾延明之前租住在成都桐梓林，后来搬到城南的保利小区。因腾延明不是成都本地人，腾延明通过官某买毒品，官某帮忙买到毒品后，可以跟着吸一点。 2018年6、7月份，腾延明住在桐梓林时，官某和腾延明一起去买菜，有个说普通话的男子（腾延明的东北老乡）过来问腾延明能不能卖点冰毒给他。腾延明就把官某支开，让官某去旁边的超市买冰糕。腾延明和该男子在路边谈，官某没听到具体交易情况。 官某辨认出范颖杰即腾延明的妻子“小颖”。官某辨认出宁明东，称其和腾延明是朋友。官某辨认出“浪子”即胡剑波，并称胡剑波和腾延明关系很好，腾延明住桐梓林时，胡剑波在隔壁的房屋跟人合租，与腾延明是邻居。 7.证人梁某的证言及辨认笔录。梁某是小家联行房地产经纪有限公司成都分公司的销售人员，2018年8月初有名女士打电话要租房，梁某将成都高新区保利星座4栋1单元616号Ｃ间的房间照片给对方看，对方同意后双方签约。签合同时腾延明在场，合同上面也签的是腾延明的名字，打电话的女士是腾延明的家属。梁某辨认出了腾延明。 8.被告人腾延明的供述和辩解及辨认笔录。腾延明称，他的前妻是范颖杰，目前和老婆（注：当庭称是其女朋友）租住在成都高新区。2018年9月3日14时许，警察到该住处查获了腾延明的共计5袋用透明塑料封口袋装的白色晶体疑似毒品，其中一袋是冰毒，剩下的四袋是辅料（假货），是自己花钱买的，舍不得扔。那四袋辅料腾延明是通过朋友介绍买的（后称是通过网上联系，然后到荷花池买的），分三次购买了四袋，是从三个不同的人处购买，前两个人处都是买了一袋，最后那个人处买了两袋。那一袋冰毒是他于2018年8月27日14时许在环球中心找“林东”买的，花了3200元。购买时因为便宜，就买了约29克，自己吃了些，民警现场称量大约还剩有26克。 腾延明住处的大量透明塑料封口袋是用来装烟丝用的，所购毒品是用来自己吃的。腾延明的华为手机已记不得密码，是指纹解锁，OPPO手机是老婆的。 腾延明辨认了被挡获的地点4栋616号C间，辨认了其所称的“林东”（真名宁明东）。 9.搜查笔录、扣押物品清单及照片。证实民警对腾延明4栋616号C间居住地进行搜查，发现该房间为单间，厨房、客厅、卧室在一间房内。在衣柜左侧一纸箱上发现一袋用透明封口袋装的白色晶体疑似毒品。在床头柜与衣柜之间的地面上发现1个塑料袋，内装有一个塑料袋以及大量透明塑料封口袋（经清点有红边透明塑料封口袋179个，大透明塑料封口袋4个，小透明塑料封口袋183个），塑料袋内装有2袋用透明塑料封口袋装的白色晶体疑似毒品以及2袋用锡箔纸包裹的物品，将2袋锡箔纸打开后里面分别有2袋用透明塑料封口袋装的白色晶体疑似毒品（上述4袋疑似毒品分别标记为2-1、2-2、2-3、2-4)。在床头柜背后夹层发现一个“圆通速递”信封，在信封内发现一份《房屋租赁合同》。在床头柜与衣柜之间的夹层中发现一个白色“酷贝”牌塑料薄膜封口机。在厨房柜台上发现一个黑色手包（包上有‘VRESACE’标识），手包内有人民币1683元；一部蓝色华为牌手机。在厨房灶台纸箱上发现一把黑色刀把的刀具（刀长30公分)。在衣柜旁地面上发现一部金色OPPO牌手机（腾延明拒不提供解锁密码）。在衣柜旁角落地面上发现一个黑色盖子塑料瓶子，瓶盖上插有两根吸管，瓶子内装有透明液体。 公安机关对上述疑似毒品物、透明封口袋、人民币1683元、一部蓝色华为手机、一部金色OPPO手机等物品予以扣押。 民警还对腾延明人身及随身物品进行搜查。 10.毒品疑似物称量、取样笔录。证实，经称量，标记为1的透明塑料袋包装的白色晶体疑似毒品净重为26.16克，标记为2-1的透明塑料袋包装的白色晶体疑似毒品净重为37.74克，标记为2-2的透明塑料袋包装的白色晶体疑似毒品净重为18.08克，标记为2-3的透明塑料袋包装的白色晶体疑似毒品净重为40.85克，标记为2-4的透明塑料袋包装的白色晶体疑似毒品净重为42.20克。警察从上述疑似毒品中分别少量随机提取后，用物证袋包装封存后送成都市公安局物证鉴定所进行毒品成分鉴定。 11.成公鉴（理化）字[2018]7507号检验报告。证实送检的1号检材（标记为1检）、6号检材（标记为6，液体）中均检出甲基苯丙胺成分，从2、3、4、5号检材中（分别标记为2-1检、2-2检、2-3检、2-4检）均未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因成分。 12.电子证物检查记录。华为手机因设有密码，未能提取其中的电子数据。就OPPO手机提取的电子数据反映：机主于2018年7月19日和“浪子”的微信聊天记录、2018年9月4日和“刘刚婆娘”的短信聊天记录，都有疑似贩毒的信息。摘录如下， “刘刚婆娘”在2018年9月4日8时许给机主发了一条短信：“这次合作有些地方我做的不好，你可能会很生我气，这我理解，我终究是个女人，想问题简单，不管我能不能赚到钱，对你我都感激，不管发生什么，你可以直接和我说，不要让小颖代言，我做为一个女人，能不听我老公的劝主（注：阻）来冒险，是因为一些事情把我逼到这个地步，我把你当成了一根救命稻草，钱虽然不多你帮我解决一个很大问题，我很感谢，我希望有一个好的开始就因该有一个好的结束，小影告诉我把所有毒品卫生间，不管真假，我对你大胖对我所做的帮助我都永远记得，一会我告诉我老公还两天发生的事情，但愿我们之间有个完美的结局”。 机主在2018年7月16日给“浪子”发消息“主要给他们看，咱们四百肉是多少”。 “浪子”在2018年7月19日给机主发消息“你给我留的东西还在嘛？说真的，你说的那种货，我还没吃过呢”，机主回复“我一会再给你弄，昨天家里来朋友了，要不到，我给你买几颗吃，多大事”。 机主在2018年7月20日给“浪子”发消息“中间人，赚钱，你知道要怎么样吗，买家的钱，卖家的货，只要货好，价钱公道，我这边绝不失言”，“一会见面，我给你拿几分肉，就当补上昨晚在你那里拿的东西嘛”，“昨晚网搞出来的”，“刚刚给我们拿点试样，你尝尝”。 被告人及其辩护人未出示辩护证据。 上述证据经质证，被告人及其辩护人提出的质证意见与其辩护意见一致。本院认为，指控被告人非法持有毒品犯罪事实的证据来源合法、内容真实，互相印证且与案件具有关联性，故予以采信。 经审理查明，2018年9月3日14时许，警察接群众举报后，在成都高新区保利心语4期4栋616号Ｃ间挡获腾延明，并当场查获了腾延明持有的一包净重26.16克的甲基苯丙胺（冰毒）、130余克“辅料”、300余个塑料封口袋及封口机等。 本院认为，被告人腾延明的行为已构成非法持有毒品罪。腾延明非法持有甲基苯丙胺共计26.16克，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控腾延明贩卖毒品的事实不成立，本院不予支持。 上述认定的主要理由在于，一、“被告人腾延明系以贩养吸人员。”是指控腾延明构成贩卖毒品罪的基础事实，而该基础事实成立的条件需要腾延明具体贩毒行为的证据。目前，证人官某的证言就所谓贩毒细节描述不清晰，证人魏某的证言虽然是直接证据，但系言词证据中的孤证，ＯＰＰＯ手机中的疑似贩毒信息没有证据得以印证，查获的塑料封口袋及封口机也不能充分指向贩毒行为。现有证据尚未形成完整的证明体系，其中的“刘刚婆娘”、胡剑波、王颖等证人尚未取得证言，涉案华为手机中的电子数据尚未提取，本案中没有腾延明因毒品交易获取利益的证据，综上，指控腾延明贩卖毒品的证据难以形成证据锁链，尚未达到排除合理怀疑，得出唯一结论的程度。二、现有证据确实、充分地证明了被告人腾延明构成非法持有毒品罪。 在量刑时主要考虑，被告人有犯罪前科，酌定从重处罚；结合被告人的认罪态度，悔罪表现等情节，综合量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人腾延明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月17日起至2020年6月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。) 二、扣押在案的毒品、封口袋、手机等物品予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢 纲 人民陪审员  常璟璞 人民陪审员  曹 健 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  柳 姗 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。