辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0114民初12087号 原告：辽宁亿合工程机械租赁有限公司，住所地：沈阳市于洪区。 统一社会信用代码：91210114MAOUCAK04R。 法定代表人：许凤霞，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张川川、马建明，系辽宁蓬芳律师事务所律师。 被告：吴继梅，女，1983年7月25日出生，满族，住址：辽宁省义县。 委托诉讼代理人：夏国岳，男，1983年9月11日出生，满族，住址：辽宁省义县。 委托诉讼代理人：岳志强，系辽宁卓政（锦州）律师事务所律师。 被告：夏恩宝，男，1966年3月2日出生，满族，住址：辽宁省义县。 第三人：辽宁中融达工程机械有限公司，住所地：沈阳市苏家屯区。 统一社会信用代码：91210111MA0P496P9C。 法定代表人：许凤裕。 委托诉讼代理人：陈浩铭，系辽宁华轩律师事务所律师。 原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司（以下简称“亿合公司”）诉被告吴继梅、夏恩宝及第三人辽宁中融达工程机械有限公司（以下简称“中融达公司”）追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张川川、被告吴继梅的委托诉讼代理人夏国岳、岳志强，第三人中融达公司的委托诉讼代理人陈浩铭到庭参加诉讼。被告夏恩宝经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告吴继梅给付垫付款本金165180元并给付直至偿还垫付款完毕为止的违约金73758元；2、判令被告夏恩宝承担连带保证责任；3、判令二被告承担本案律师费、保全费等全部诉讼费用。 事实和理由：2017年9月28日，被告吴继梅与第三人中融达公司签订《工业品买卖合同》，购买徐工牌液压挖掘机一台（车型为：XE75D，车架号为：XUG00759CHKA02479），中融达公司为出卖人，被告吴继梅为买受人。该合同同时约定：原告为被告吴继梅的还款义务向出卖人承担了连带保证责任；另被告夏恩宝为被告吴继梅向原告提供的连带责任反担保。合同签订后，被告如期取得涉案挖掘机后，屡屡违反还款约定，原告作为连带责任担保人已向中融达公司履行了担保义务。 被告吴继梅辩称，我方拖欠中融达公司货款本金165180元属实；但我方认为应在本金中扣除18000元的履约保证金，而不应在违约金中扣除。从原告诉请的事实与理由来看，本案原告要求追偿相关的费用没有事实和法律依据，应予驳回；律师费数额为50000元、拖车费4500元、保全费1593.7元、保险费500元、诉讼费4521.1元，均应由原告承担。 第三人存在违约行为，交付的标的物有质量瑕疵，且第三人直到今天也没有向被告交付涉案车辆的发票、合格证。所以原告主张的违约金计算是不准确的，被告未按期支付货款属于行使合同法上规定的抗辩权的合法行为。原告所举的证据不能充分证明其向第三人履行了担保责任，所以原告不是本案的适格主体，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告夏恩宝未提出答辩意见。 第三人中融达公司述称，第三人与原告、被告签订《工业品买卖合同》、《顶账协议书》以及第三人向原告出具的垫付款证明，均为第三人签署，合法有效；并且第三人已经收到原告顶账挖掘机两台，原告是将保证责任履行完毕后，行使追偿权，不是将合同权利义务转让给原告，原告享有追偿权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年9月28日，原告亿合公司与被告吴继梅、夏恩宝及第三人中融达公司签订《工业品买卖合同》，合同约定： 吴继梅购买中融达公司徐工牌液压挖掘机一台（车型为：XE75D，车架号为：XUG00759CHKA02479）；合同总金额为360000元。 吴继梅应交付设备首付款53820元及履约保证金18000元，剩余设备款306180元，分24期，于2017年10月28日至2019年8月28日逐月向中融达公司支付，每期支付人民币13000元，最后一期于2019年9月28日向中融达公司支付7180元。如吴继梅在还款期间内逐期足额向中融达公司还款，保证金可冲抵最后一期还款，如有逾期，保证金不予返还。 买受人逾期付款的，就逾期付款的金额，自逾期之日起应按照每日2‰的比例向出卖人支付逾期付款利息，直至买受人偿还全部逾期款项之日止。 第三人中融达公司为出卖人；被告吴继梅为买受人；原告为担保方，为被告吴继梅从第三人处购买设备所有应付款项进行担保，承担连带还款责任；夏恩宝为反担保方，原告代吴继梅向第三人中融达公司支付欠款后，被告夏恩宝为被告吴继梅应给付原告款项承担反担保责任。 合同签订后，买受人吴继梅取得涉案挖掘机。吴继梅未按合同约定足额给付出卖人中融达公司购车款项，欠中融达公司公司货款165180元。原告作为连带责任担保人，通过顶账方式向中融达公司履行了担保义务。原告实际的垫付款为238938元，包含本金165180元及违约金73758元。 在诉讼过程中，原告已经支付了律师费35000元、拖车费4500元、保全费1593.7元，保全保险费500元， 在诉讼过程中，被告吴继梅认为违约金按日2‰计算过高，要求调整为按年利率6%计算。 在诉讼过程中，原告主张被告吴继梅先期交纳的履约保证金18000元，已在计算违约金时被出卖人中融达公司扣除，即：按合同约定计算的违约金，数额为91758元，扣除18000元后，原告又垫付违约金73758元。而被告吴继梅认为其先期交纳的履约保证金18000元应在本金中165180元中扣除。 本院所确认的上述事实，有当事人陈述及《工业品买卖合同》、《顶账协议》、《垫付款证明》、《委托代理合同》、《发票》、《拖车费发票》等证据已经开庭审理，在卷佐证。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，民事诉讼的当事人具有到庭参加诉讼，依法举证并就对方当事人提供的证据发表质证意见，进行辩论和自愿申请、接受调解的权利。同时，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，被告夏恩宝经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃了上述诉讼权利，本院依据民事诉讼相应的证据判断规则并结合原告的陈述意见，对本案相关法律事实依法予以确认。 本案原、被告为保证合同关系，本案案由为担保责任追偿权纠纷；担保责任追偿权，是指为债务人提供担保的第三人在承担保证责任后，享有向债务人追偿的权利。 本案中，被告吴继梅从第三人中融达公司处购买挖掘机，原告为被告吴继梅向中融达公司提供担保，在吴继梅没有及时给付货款时，向第三人中融达公司垫付货款本金165180元及违约金73758元。 本案双方的争议焦点为：被告吴继梅是否应给付原告垫付相应的款项，应给付的金额是多少。 关于原告为被告吴继梅垫付欠款本金数额的问题，在诉讼过程中，被告吴继梅认可原告为其垫付欠第三人的货款165180元，本院对此予以支持。 关于原告为被告吴继梅垫付的违约金数额问题，被告吴继梅与第三人中融达公司在合同中约定的违约金为日2‰，原告与第三人中融达公司依据该合同约定计算违约金为91758元，扣除18000元履约保证金后，原告为吴继梅垫付73758元。而被告吴继梅认为合同约定的违约金按日2‰计算过高，原告为其垫付的违约金按此计算过高，要求调整，按年利率6%计算。对此，根据合同法规定，约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。被告与第三人中融达公司在《工业品买卖合同》中约定违约金按日2‰计算，原告按此约定代替被告向第三人支付了违约金。本院按法律的规定，对原告为被告吴继梅垫付的违约金进行调整，以年利率6%标准计算，支持原告向被告吴继梅追偿违约金的请求。以91758元为基数，按年利率6%与日利率2‰的比例计算，违约金应为7646.5元（91758元×6%÷72%）。 关于原告要求被告承担律师费、拖车费及保全保险费的请求，因当事人在合同中有约定，且不违反法律规定，本院予以支持。由于原告实际支出律师代理费35000元，故本院支持原告律师代理费35000元。 关于被告夏恩宝承担责任的问题，由于被告夏恩宝为被告吴继梅向原告提供反担保，故夏恩宝应按连带责任保证对吴继梅应给付原告的款项承担保证责任。 被告吴继梅提出的关于第三人中融达公司存在违约行为、交付的货物存在瑕疵、没有向被告交付发票、合格证，以及其已经交纳的18000元的履约保证金问题（原告认为该18000元应该从违约金中扣除，被告吴继梅认为该款应在货款本金中扣除），本院认为，由于本案是追偿权纠纷，本案所要解决的是原告为吴继梅垫付的款项是否符合约定及法律规定，吴继梅是否应给付原告所垫付的全部款项。而吴继梅提出的反驳意见是基于买受人吴继梅与出卖人中融达公司之间的买卖合同关系；18000元履约保证金也是买受人吴继梅直接向出卖人中融达公司交付的，该18000元履约保证金是否应扣除、如何扣除，以及第三人中融达公司是否存在违约的争议，不是本案的争议焦点，在本案中不予处理，应由买受人吴继梅、出卖人中融达公司另案解决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第114条，《中华人民共和国担保法》第4条、第18条、第31条、《中华人民共和国民事诉讼法》第144条之规定，判决如下： 一、被告吴继梅于本判决发生法律效力之日起10内，给付原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司垫付款本金165180元； 二、被告吴继梅于本判决发生法律效力之日起10内给付原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司垫付的违约金7646.5元（91758元×6%÷72%）； 三、被告吴继梅于本判决发生法律效力后10日内给付原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司拖车费4500元及保全保险费500元； 四、被告吴继梅于本判决发生法律效力后10日内给付原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司律师代理费35000元； 五、被告夏恩宝对上述一、二、三、四项判决确定的义务，按连带责任保证承担保证责任； 六、被告夏恩宝承担保证责任后，有权向被告吴继梅追偿； 七、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4521.1元及保全费1593.7元，由被告吴继梅、夏恩宝共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  荣国峰 二〇一九年十二月二十三日 书记员  李雪威