内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内2921民初3080号 原告（异议人）：赵玉善，男，1970年2月13日出生，汉族，内蒙古力善商贸有限公司法人，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：任振华，内蒙古君缘律师事务所律师。 被告（被执行人）：上海宝临防爆电器有限责任公司，统一社会信用代码913101137639678692，住上海市宝山区富联路890号。 法定代表人：谢斌，该公司董事长。 被告（被执行人）：内蒙古晨宏力新材料有限责任公司，统一社会信用代码91152900053920505M，住内蒙古自治区阿拉善经济开发区（乌斯太镇）宏力大道2号。 法定代表人：赵敏，该公司执行董事。 第三人（被执行人）：内蒙古华刚投资（有限合伙），统一社会信用代码91152991MAOMXUKE07，住所地内蒙古自治区阿拉善盟经济开发区乌斯太镇荷雅秋色小区B14号。 执行事务合伙人：王永刚。 第三人（被执行人）：内蒙古凯盛投资（有限合伙），统一社会信用代码91150602MAOMX33K8P,住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区杭锦南路8号街坊1号楼810。 执行事务合伙人：马骏浩。 第三人（被执行人）：内蒙古千廷投资（有限合伙），统一社会信用代码91152991MAOMXRF734，住所地内蒙古自治区经济开发区乌斯太镇荷雅秋色小区B14号。 执行事务合伙人：代延忠。 上述第三人委托诉讼代理人：孙桂香，内蒙古凯创律师事务所律师。 第三人（被执行人）：内蒙古蒙罗投资（有限合伙），统一社会信用代码91152991MAOMXRF81Y,住所地内蒙古自治区阿拉善盟经济开发区乌斯太镇荷雅秋色小区B14号。 执行事务合伙人：杨逢鑫。 第三人（被执行人）：内蒙古万德投资（有限合伙），统一社会信用代码91152991MANMXRFR73，住所地内蒙古自治区阿拉善盟经济开发区乌斯太镇荷雅秋色小区B14号。 执行事务合伙人：李志东。 委托诉讼代理人：张俊龙，男，1987年7月14日出生，汉族，该公司员工，住内蒙古自治区阿拉善经济开发区晨宏力小区。 原告赵玉善诉被告上海宝临防爆电器有限责任公司（以下简称上海宝临防爆公司）、内蒙古晨宏力新材料有限责任公司（以下简称晨宏力新材料公司），第三人内蒙古华刚投资（有限合伙）（以下简称华刚投资）、内蒙古千廷投资（有限合伙）（以下简称千廷投资）、内蒙古凯盛投资（有限合伙）（以下简称凯盛投资）、内蒙古蒙罗投资（有限合伙）（以下简称蒙罗投资）、内蒙古万德投资（有限合伙）（以下简称万德投资）执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年8月16日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人任振华，第三人华刚投资、千廷投资、凯盛投资委托诉讼代理人孙桂香，蒙罗投资执行事务合伙人杨逢鑫，万德投资委托诉讼代理人张俊龙到庭参加了诉讼。被告上海宝临防爆公司、晨宏力新材料公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法撤销阿左旗人民法院（2019）内2921执43号执行裁定书；2、依法撤销阿左旗人民法院（2019）内2921执异56号执行裁定书；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告并不是新材料公司的实际持股人，并不存在未依法履行出资义务即转让股权的事实。原告与内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司(以下简称晨宏力化工集团公司)就新材料公司的股权转让中，自始至终原告人都是替晨宏力化工集团公司代持新材料公司的股份。1、新材料公司成立于2012年9月28日，注册资金1000万元。其中化工集团公司出资1000万元，占出资额的100％，全部一次性缴足；2、2014年5月29日，经新材料公司股东会决议，公司股东决议增加新材料公司注册资本至10000万元，本次增加注册资本完成后，公司股权结构变更为:内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司本次增加注册资并未完成，晨宏力化工集团公司初次认缴资金1000万元，剩余9000万元未认缴；3、2015年11月19日，经新材料公司股东会决议，晨宏力化工集团公司与原告人签署《股权转让协议》，将其持有的98％的股权转让给原告;同日，晨宏力化工集团公司与王天胤签署《股权转让协议》，将其持有的2％的股权转让给王天胤。本次股权转让完成后，公司的股权结构变更为本次股权转让中，原告未向晨宏力化工集团公司支付股权转让价款，本次股权转让实际是原告和王天胤对外替晨宏力化工集团公司代持股份，实际持股人还是晨宏力化工集团公司。因为晨宏力化工集团公司认缴出资额为1000万元，另外的9000万元注册资本并未到位，所谓的股权转让是空谈；4、2016年5月23日，经股东会决议，王天胤与原告签署《股权转让协议》，将其持有的2％的股权转让给原告人，同日，原告与内蒙古万德投资(有限合伙)、内蒙古华刚投资(有限合伙)、内蒙古千廷投资(有限合伙)、内蒙古蒙罗投资(有限合伙)签署《股权转让协议》，将持有23％分别转让给4个合伙企业。本次股权转让完成后，公司的股权结构变更为:1.赵玉善7700万元，占比77％；2内蒙古万德投资(有限伙)600万元，占比6％；3内蒙古华刚投资(有限合伙）600万元，占比6％；4内蒙古千廷投资(有限合伙)550万元，占比5.5％；5内蒙古蒙罗投资(有限合伙)550万元，占比5.5％；本次股权转让其实也是化工集团有限公司决定将原告人代持的23％的股份分别转让给4个合伙企业，4个合伙业此次股权转让中，也未向原告入支付股权转让价款，并由原告继续对外替化工集团公司代持77％的股份；5、2017年5月10日，原告与内蒙古凯盛投资(有限合伙)签署《股权转让协议》，将其持有10％股权转让给内蒙古凯盛投资(有限合伙)，本次股权转让完成后，公司的股权结构变更为:1、赵玉善6700万元，占比67％；2、内蒙古万德投资(有限合伙)600万元，占比6％；3、内蒙古华刚投资(有限合伙）600万元，占比6％；4、内蒙古千廷投资(有限合伙)550万元，占比5.5％；5、内蒙古蒙罗投资(有限合伙)550万元，占比5.5％；6、内蒙古凯盛投资(有限合伙)1000万元，占比10％；本次股权转让其实也是化工集团有限公司决定将原告人替其代持的77％的股份中的10％的股份转让给内蒙古凯盛投资(有限合伙)，此次股权转让中，内蒙古凯盛投资(有限合伙)也并未向原告支付股权转让价款，并由原告继续对外替化工集团公司代持67％的股份；6、2018年6月5日，原告、内蒙古万德投资(有限合伙)、内蒙古华刚投资(有限合伙)、内蒙古千廷投资(有限合伙)、内蒙古蒙罗投资(有限合伙)及内蒙古凯盛投资(有限合伙)签署《股权转让协议》，将其持有100％股权转让给化工集团公司。本次股权转让完成后，公司的股权结构变更为:内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司1000万元，占比100％。本次股权变更中，化工集团公司也未向原告支付任何股权转让价款，这就证明原告与化工集团公司之间的股权转让自始至终都只是原告人对外替化工集团公司代持的股份，实际持股人一直都是晨宏力化工集团公司。(二)、新材料公司注册资金投入情况;1、2012年9月17日，晨宏力化工集团公司出资1000万元。2、2017年4月6日，原告人注入资金1000万元(实际该款项是原告人替晨宏力化工集团公司注入到新材料公司的)。3、2017年4月6日，内蒙古凯胜投资1000万元购买原告人股权(实际是原告替晨宏力化工集团公司转让其持有的新材料公司10％的股份)。4、2017年4月18日，原告注入资金4000万元(实际该款项是晨宏力化工集团公司注入到新材料公司的)。5、2017年6月8日，内蒙古华刚投资公司注入资金300万元。6、2017年6月9日，内蒙古华刚投资公司注入资金300万元。7、2017年6月14日，内蒙古千廷投资注入资金550万元。8、2017年6月19日，原告人注入资金1700万元(实际该款项是晨宏力化工集团公司注入到新材料公司的)。(三)、2016年2月27日，新材料公司在向国家开发银行呼和浩特分行申请贷款时，新材料公司和晨宏力化工集团公司分别向该银行提供了《关于股权变更的说明》，说明证实原告人是替内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司代持股权。二、即使认定原告是新材料公司的股东，出资不足的责任在晨宏力化工公司。阿左旗人民法院执行裁定及执行异议裁定书认定原告人注册资金不足，追加原告人为本案被执行人是错误的。1、新材料公司成立于2012年9月28日，注册资金1000万元。阿晨所验字(2012)第54号验资报告反映:内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司出资1000万元，占出资额的100％，全部一次性缴足。2、2014年5月29日，经股东会决议，公司股东决议增加注册资本至10000万元，增资的9000万元晨宏力化工集团未认缴。3、第一次股权变更2015年11月19日，经股东会决议，内蒙古晨宏力化工集团有限责任司与赵玉善签署《股权转让协议》，将其持有的98％的股权转让给赵玉善;同日，内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司与王天胤签署《股权转让协议》，将其持有的2％的股权转让给王天胤。本次股权变更并未认缴注册资金，因为晨宏力公司除了认缴注册资金1000万元以外，另外的9000万元注资并未到位。晨宏力公司的注册资金不到位，注资不到位的9000万元股权根本不存在。因此，第一次股权变更将原告入的股权变更为98％实际上一个形式，不存在实质的股权变更。第二次股权变更原告人赵玉善的股权由98％变更为77％实际上与第一次股权变更是一样的，也不存在实质的股权变更。注册资金未认缴的责任在晨宏力公司。4、第三次股权变更，2017年5月10日，赵玉善与内蒙古凯盛投资(有限合伙)签署《股权转让协议》，将其持有10％股权转让给内蒙古凯盛投资(有限合伙)，本次股权转让完成后，公司的股权结构变更为:赵玉善6700万元，占比67％；2内装古万德投资(有限合伙）600万元，占比6％；内蒙古华刚投资(有限合伙）600万元，占比6％；4内蒙古千延投资(有限合伙)550万元，占比5.5％；5内蒙古蒙罗投资(有限合伙）550万元，占比5.5％；6内蒙古凯盛投资(有限合伙)1000万元，占比10％。赵玉善注入资金情况为:2017年4月6日，赵玉善注入资金1000万元；2017年4月18日，赵玉善注入资金4000万元;2017年6月19日，赵玉善注资资金1700万元。这次股权变更说明:这次名为股权变更，实为原告人赵玉善打入新材料公司注册资金6700万元(上述资金实质为晨宏力公司资金)。恰恰说明原告人赵玉善注册资金是到位的。综上，原告人自始至终都只是替化工集团公司对外代持其股份，并不是新材料公司的股东。以原告人名义认缴的注册资金6700万元是到位的。阿左旗人民法院(2019)内2921执634号执行裁定书“以原告人注册资金不足”，裁定追加原告人为本案被执行人是错误的原告为此不服提出执行异议，阿左旗人民法院(2019)内2921执异57号执行裁定书驳回原告的异议请求同样是错误的。原告人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，提出执行异议之诉，请求人民法院依法撤销上述两份执行裁定书，维护原告的合法权益。 被告上海宝临防爆公司未作答辩。 被告晨宏力公司未作答辩。 第三人华刚投资、千廷投资、凯盛投资述称，第三人华刚、千廷、凯盛现不是新材料公司的股东，在三公司作为股东时已经足额将款项全部出资到位。法院将华刚、千廷、凯盛追加为被执行人，我们认为没有事实及法律依据，所作出的裁定错误。我公司认为原告不应被追加为被执行人，对其诉请认可。对于原告是否为股权代持人或实际持股人并不影响上述三公司出资到位的情况。 第三人蒙罗投资述称，2018年6月26日至今蒙罗已不是新材料的股东，新材料的股东是内蒙古晨宏力化工集团，按规定该公司应履行出资义务。我公司认为原告不应被追加为被执行人，对其诉请认可。 第三人万德投资述称，从2018年6月26日起，万德已不是新材料公司的股东。新材料公司的股东是内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司，应履行出资义务的是化工集团，而不是本合伙企业。我公司认为原告不应被追加为被执行人，对其诉请认可。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，庭审中当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月17日，本院依法受理上海宝临公司诉晨宏力新材料公司合同纠纷一案。2018年10月9日，本院依法作出（2019）内2921民初1909号民事判决书。上述判决生效后，晨宏力新材料公司未按判决书确定的期限履行给付义务。2019年1月4日，上海宝临公司向我院申请强制执行，本院依法予以立案，案号为（2019）内2921执43号。立案后本院向晨宏力新材料公司送达执行通知书、财产报告令。晨宏力新材料公司未在执行通知书确定期限履行给付义务。2019年6月10日，本院作出（2019）内2921执43号执行裁定书，裁定追加赵玉善、华刚投资、凯盛投资、千廷投资、蒙罗投资、万德投资为（2019）内2921执43号案件被执行人。上述追加的被执行人对此不服，于2019年7月18日向本院提出执行异议申请，本院于2019年7月29日作出（2019）内2921执异56号执行裁定书，驳回异议申请，原告不服，遂提起执行异议之诉。 另查明，2012年9月28日，晨宏力新材料公司注册成立，注册资本1000万元。投资人为内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司（以下简称晨宏力化工公司）。2014年6月26日，该公司注册资本由1000万元变更为10000万元，股东仍为内蒙古晨宏力化工集团有限责任公司，但对该9000万元未实际出资。2015年11月19日晨宏力新材料公司经两次股东会决议股东晨宏力化工公司将其持有的100%的股份中98%转让给第三人赵玉善，2%的股份转让给王天胤，转让后的股东出资情况为赵玉善出资9800万元，王天胤出资200万元。2015年12月3日，工商注册登记中投资人变更为王天胤、赵玉善。2016年5月23日晨宏力新材料公司经两次股东会决议股东赵玉善将其股份中的6%以600万元转让给万德投资，转让后的股东出资为赵玉善9200万元、王天胤200万元、万德投资600万元；2016年6月23日晨宏力新材料公司经两次股东会决议股东王天胤将其持有的2%的股份以200万元转让给赵玉善，赵玉善将其持有的5.5%股份以550万元价格转让给蒙罗投资、将5.5%股份以550万元价格转让给千廷投资、将6%股份以600万元价格转让给华刚投资，转让后的股东出资为赵玉善7700万元股权、万德投资600万元股权、华刚投资600万元股权、蒙罗投资550万元股权、千廷投资550万元股权。后赵玉善又将其股份中10%以1000万元价格转让给凯盛投资。2016年7月1日，投资人变更为赵玉善、华刚投资、千廷投资、蒙罗投资、万德投资。2017年5月11日，投资人变更为赵玉善、华刚投资、千廷投资、蒙罗投资、万德投资、凯盛投资。2018年6月25日，赵玉善、凯盛投资、华刚投资、千廷投资、蒙罗投资、万德投资又分别将其手中股份全部转让给晨宏力化工公司。同日，晨宏力新材料公司召开第二次股东会议，会议通过以下内容：一、同意原股东赵玉善将所持本公司67%的股份合计6700万元，以6700万元的转让价格转让给晨宏力化工公司。批准了赵玉善与晨宏力化工公司签订的股权转让协议，其他股东放弃对该部分股份的优先购买权。二、同意原股东万德投资将所持本公司6%的股份合计600万元，以600万元的转让价格转让给晨宏力化工公司。批准了万德投资与晨宏力化工公司签订的股权转让协议，其他股东放弃对该部分股份的优先购买权。三、同意原股东华刚投资将所持本公司6%的股份合计600万元，以600万元的转让价格转让给晨宏力化工公司。批准了华刚投资与晨宏力化工公司签订的股权转让协议，其他股东放弃对该部分股份的优先购买权。四、同意原股东千廷投资将所持本公司5.5%的股份合计550万元，以550万元的转让价格转让给晨宏力化工公司。批准了千廷投资与晨宏力化工公司签订的股权转让协议，其他股东放弃对该部分股份的优先购买权。五、同意原股东蒙罗投资将所持本公司5.5%的股份合计550万元，以550万元的转让价格转让给晨宏力化工公司。批准了蒙罗投资与晨宏力化工公司签订的股权转让协议，其他股东放弃对该部分股份的优先购买权。六、同意原股东凯盛投资将所持本公司10%的股份合计1000万元，以1000万元的转让价格转让给晨宏力化工公司。批准了凯盛投资与晨宏力化工公司签订的股权转让协议，其他股东放弃对该部分股份的优先购买权。当天赵玉善、千廷投资、万德投资、蒙罗投资、华刚投资、凯盛投资分别与晨宏力化工公司签订了《内蒙古晨宏力新材料有限责任公司股权转让协议》。 再查明，晨宏力新材料公司曾于2017年5月8日将公司名称变更为内蒙古力善新材料有限责任公司。2018年3月16日，内蒙古力善新材料有限责任公司名称变更为晨宏力新材料公司。 本院认为,本案系执行异议之诉纠纷。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定：作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，赵玉善受让了晨宏力化工公司在晨宏力新材料公司的股份，赵玉善在受让了股份后，又将股份陆续转让给了千廷投资、万德投资、蒙罗投资、华刚投资、凯盛投资，最后晨宏力化工公司又从上述股东中收购了全部的股份，从晨宏力新材料公司持有股份变化过程来看，晨宏力新材料公司的原股东和现股东均为晨宏力化工公司。赵玉善、千廷投资、万德投资、蒙罗投资、华刚投资、凯盛投资既不是原始股东，也不是现股东，均不符合上述规定中的情形，故本院依据上述法律规定，追加赵玉善、千廷投资、万德投资、蒙罗投资、华刚投资、凯盛投资为被执行人不当，故对原告的诉讼请求本院依法予以支持。被告晨宏力新材料公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，应承担举证不能的责任。 本案原告在收到（2019）内2921执43号执行裁定书后向本院提出了执行异议，但根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。”之规定，其应当提起执行异议之诉，故原告作为异议人提起执行异议申请以及本院依据异议申请作出异议裁定均不当，应予以纠正。 据此，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条、的三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 不得追加内蒙古华刚投资（有限合伙）、内蒙古凯盛投资（有限合伙）、内蒙古千廷投资（有限合伙）为被执行人。 案件受理费300元，由被告内蒙古晨宏力新材料有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。 审 判 长  冯瑞平 人民陪审员  段淑芳 人民陪审员  刘 洁 二〇一九年十二月五日 书 记 员  汪 静