西安铁路运输中级法院     行政赔偿判决书     （2019）陕71行赔终116号     上诉人（原审原告）张兴军，男，1963年9月6日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市雁塔区。    委托代理人张康曹，陕西省老法律工作者协会法律工作者。   被上诉人（原审被告）西安市公安局雁塔分局，住所地西安市雁塔区。   负责人晏灵利，局长。   委托代理人李伟锋，该分局民警。   委托代理人李东霞，该分局明德门派出所民警。   原审第三人刘添石，男，1957年5月7日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市雁塔区付3。   原审第三人刘志伟，（系刘添石之子），男，1984年5月22日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市雁塔区。   原审第三人刘慧，（系刘添石之女），女，1982年6月20日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市雁塔区。   上诉人张兴军因诉被上诉人西安市公安局雁塔分局（以下简称公安雁塔分局）行政赔偿纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2018）陕7102行赔初233号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。   一审法院认定，2017年4月14日上午，西安市曲江新区城市管理综合行XX社区居民即本案第三人刘添石联合执法，对其违法建筑予以强制拆除，在此过程中，原告张兴军与本案第三人刘添石、刘志伟、刘慧等人发生争执引起打架，导致刘志伟等人受伤。被告雁塔分局下属明德门派出所接到报警后到现场处警，并将当事人张兴军、刘志伟、刘添石等人带回派出所调查询问，经过调查，2018年5月24日，被告向原告张兴军制作了公安行政处罚告知笔录，告知原告拟对其作出的行政处罚，并有权进行陈述和申辩，原告要求陈述和申辩，认为其作为瑞禾村社区支部书记，社区主任，其是配合执法维护全村人民的利益。经公安机关受理并复核，2018年5月24日，明德门派出所作出《关于张兴军陈述申辩的复核意见》，主要内容为：张兴军殴打他人的违法行为有充足的证据足以证明，无论是以配合执法还是以维护全村人民的利益为由，均不能成为可以对当事人实施人身侵害的借口，故其行为构成殴打他人。2018年5月25日，被告雁塔分局作出雁公（刑）行罚决字[2018]1042号行政处罚决定书并送达原告，处罚决定书主要内容为：2017年4月14日10时许，在西安市雁塔区瑞禾社区大门口因西安市曲江新区城市管理综合行政执法局拆迁村民刘添石的违法建筑时，村委会工作人员张兴军、毛宁宁、村民张某某和同村村民刘添石、刘志伟、刘慧等人发生争执引起打架，导致刘志伟等人受伤。以上事实有违法行为人张兴军的口述笔录，证人证言，辨认笔录，监控录像等证据证实，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，现决定给予张兴军拘留十日，并处罚款500元的行政处罚。……期限为：2018年5月25日至2018年6月4日。原告张兴军向被告提交暂缓执行申请，同日，被告受理后作出雁公（刑）缓拘决字[2018]40号暂缓执行行政拘留决定书决定对雁公（刑）行罚决字[2018]1042号行政处罚决定书暂缓执行。2018年9月18日，被告制作并向原告送达雁公（刑）行罚决字[2018]1918号行政处罚决定书（该处罚决定书签署日期为2018年5月25日），主要内容：2017年4月14日10时许，在西安市雁塔区瑞禾社区大门口因西安市曲江新区城市管理综合行政执法局拆迁村民刘添石的违法建筑时，村委会工作人员张兴军、毛宁宁、村民张某某和同村村民刘添石、刘志伟、刘慧等人发生争执引起打架，导致刘志伟等人受伤。以上事实有违法行为人张兴军的口述笔录，证人证言，辨认笔录，监控录像等证据证实，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，现决定给予张兴军拘留十日，并处罚款500元的行政处罚。……期限为：2018年9月18日至2018年9月28日。2018年9月18日至2018年9月28日，原告被执行行政拘留，《行政拘留执行回执》主要内容为：根据雁公（刑）行罚决字[2018]1042号决定书，被执行人张兴军已于2018年9月18日入所。被告于当日向原告家属送达被拘留人家属通知书。原告不服，诉至该院。另查明，涉诉案件的多名当事人均受伤，分别于2017年5月10日，2017年5月12日，2017年9月29日、2018年5月份进行伤情鉴定。又查明，张兴军与张某某系夫妻，毛宁宁是张兴军的弟媳。刘添石与刘志伟、刘慧系父子父女关系。再查明，被告作出的雁公（刑）行罚决字[2018]1042号行政处罚决定、执行期限2018年5月25日至2018年6月4日，因原告申请暂缓执行，故该处罚决定上载明的执行期限并未实际执行。后被告为执行上述处罚决定中的执行内容，又作出雁公（刑）行罚决字[2018]1918号行政处罚决定，将雁公（刑）行罚决字[2018]1042号行政处罚决定中未执行的内容期限变更为2018年9月18至2018年9月28日，针对原告张兴军的违法事实及给予的处罚，实际执行期限为2018年9月18日至2018年9月28日。    一审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第九条“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”之规定，原告在提起行政诉讼请求确认被告作出的雁公（刑）行罚决字[2018]1918号行政处罚决定书违法的同时一并提起行政赔偿诉讼符合上述规定。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。……”的规定，国家赔偿的前提是国家机关和国家机关工作人员行使职权时，有侵犯公民等合法权益的情形，而本案原告起诉的，要求确认被告作出的雁公（刑）行罚决字[2018]1918号行政处罚决定书违法一案，虽已为该院作出的（2019）陕7102行初2322号判决确认违法，但仅为被告因办理案件程序瑕疵而确认违法，被告的违法行为并未对原告的合法权益造成损害，不符合国家赔偿的情形，原告的诉讼依法不能成立，依法应予驳回。依照《最高人民法院的规定》第三十三条之规定，判决驳回原告张兴军的赔偿请求。   上诉人张兴军上诉称，1.上诉人张兴军身为社区主任，是职务行为，行为正当，不存在违反《中华人民共和国治安处罚法》第四十三条第一款之规定，行政机关引用该条款既无事实根据，又属适用法律错误；2.被上诉人作出的雁公（刑）行罚决字[2018]1042、1918号行政处罚决定认定事实不清，是刘添石有计划、有预谋纠集多人暴力抗拒拆除，对抗政府决定，并非上诉人殴打第三人；3.被上诉人多处程序违法，超期羁押上诉人1日，并错误告知其行政诉讼途径，两份被诉行政处罚明显违反了一事不二罚的原则。故请求二审法院：1.判决赔偿违法行政拘留11天共计3475.34元；2.本案上诉费用由被上诉人承担。   被上诉人公安雁塔分局答辩称：其作出的行政处罚决定所依据的事实清楚、证据确凿、法律适用正确，一审法院认定其办案超期而依法确认其行政处罚决定违法，但并影响上诉人的实体权利和义务，上诉人提起的行政赔偿诉讼不符合国家赔偿的条件，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。   原审第三人刘添石、刘志伟、刘慧述称，涉案房屋是有合法手续的，其土地性质是国有土地不是集体土地，社区和村委会没有处置该土地的权利。案发当日，张兴军将第三人刘志伟头部打伤的事实，有医院诊断证明予以证实。本案上诉人张兴军就是故意殴打他人，不是履行职务的行为。   本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，依法予以确认。一审判决认定的证据，经过一审庭审示证、质证，二审亦予以确认。   本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人或者其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”该法第三条第（一）项规定“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；……”。据此，只有合法权益受到违法行政行为或非法行政行为侵害的，受害人才某某取得国家赔偿。经查，本案系上诉人张兴军要求确认被上诉人公安雁塔分局作出的雁公（刑）行罚决字[2018]1918号行政处罚决定违法一并提起的行政赔偿诉讼。张兴军要求确认上述被诉行政行为违法一案，西安铁路运输法院已作出（2019）陕7102行初2322号行政判决，确认被上诉人公安雁塔分局对上诉人张兴军的违法行为作出处罚决定并无不当，并依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项之规定确认涉诉行政行为程序轻微违法，但对张兴军的权利不产生实际影响。宣判后，张兴军不服，向本院提出上诉。本院经二审审理后作出（2019）陕71行终1138号行政判决，判决驳回上诉，维持原判。据此，上诉人张兴军要求被上诉人公安雁塔分局给予行政赔偿缺乏事实根据，亦不存在《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第（一）项规定的行政赔偿适用情形，故一审法院依法驳回上诉人的赔偿请求，并无不当。关于上诉人提出相关上诉理由，因缺乏事实根据及法律依据，本院亦不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   本判决为终审判决。         审判长 蒋蒙蒙   审判员 张博   审判员 左昆         二○一九年十二月三十一日       书记员 李荣     201971116      1