河南省开封市禹王台区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0205民初2552号原告：黄小均，男，1985年7月12日生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：薛东林，河南荣勋律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：朱甲庆，河南荣勋律师事务所实习律师。代理权限为特别授权代理。被告：河南兴隆建筑工程公司。统一社会信用代码：914102007156902604。住所地：开封市东环北路40号。法定代表人：李艳伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：徐霞、王德军，河南盛意律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：赵江山，男，1983年5月10日生，汉族，住河南省柘城县。原告黄小均诉被告河南兴隆建筑工程公司（以下简称兴隆公司）、赵江山提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄小均及其委托诉讼代理人薛东林、被告兴隆公司的委托诉讼代理人徐霞、被告赵江山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄小均向本院提出诉讼请求：依法判令二被告赔偿原告医疗费38532.75元、住院伙食补助费1200元、营养费480元、护理费2598.696元、交通费960元、误工费40000元，共计83772元。事实和理由：原告诉称，被告兴隆公司承包位于开封市××王××区大南门外A区满口香商务大厦外墙施工工程，并将该工程分包给被告赵江山。被告赵江山雇佣原告从事外墙施工工作，双方约定每天工资400元。2019年9月14日，原告在进行外墙施工时跌落到地上受伤。经开封市中心医院诊断，原告伤情为右肱骨远端骨折和右桡神经损伤。2019年10月8日，原告出院，共住院治疗24天。原告跌落的原因为二被告未采取安全防护措施，并且未进行安全教育培训。施工场地的钢管架未铺设竹排，楼层间未设置钢管扶梯，一楼未设置安全网，从而导致原告从三楼处直接跌落到地面，造成右胳膊骨折的严重事故。事发前，原告多次向被告赵江山反映没有架设竹排防护装置和安全网防护装置，但被告疏忽大意，原告的建议未得到落实。二被告对原告的受伤存在严重过错。被告兴隆公司辩称，其公司通过吕贻廷将案涉房屋的外墙施工工程发包给被告赵江山，原告是被告赵江山雇佣的工人。原告在从事雇佣活动过程中受伤，根据法律规定，应由雇主承担责任。其公司与原告没有任何关系，且其公司对原告的受伤不存在任何过错，对原告的损失不应承担责任。原告上架子干活时腰部带有安全保护带，但原告却不扣挂，其本人对事故的发生存在重大过错，应对自身的伤害承担一定责任。被告赵江山辩称，其并未分包兴隆公司的任何工程。其是通过吕贻廷的介绍到兴隆公司承包的位于开封市××王××区大南门外A区满口香商务大厦从事外墙施工工作，原告是通过全某的介绍到上述商务大厦从事外墙施工工作，二人之间不存在雇佣关系，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2019年9月14日下午16时左右，原告在开封市××王××区大南门外A区满口香商务大厦进行外墙粉刷施工过程中从7米左右高处摔下。随后，原告被送往开封市中心医院住院治疗，诊断为：右肱骨远端骨折、右桡神经损伤。同日，该医院对原告行肱骨骨折切开复位内固定术。原告于2019年10月8日出院，住院24天，花去医疗费38500.75元（含院前急救、治疗费108元；住院费38392.75元）。其中，被告赵江山垫付32108元。住院期间由原告妻子刘蕊（身份证号：）护理。原告住院病历出院医嘱显示：“1、术后4-6周继续支具保护下功能锻炼；2、术后8-12周免负重功能锻炼”；3、定期复查术后6周、12周、半年、1年复查了解手术情况”。2019年10月26日，原告到开封市中心医院复查，花去检查费140元。另查明，案涉施工工地脚手架上未完全铺设竹排；原告从事外墙粉刷施工时，被告赵江山为原告配备有安全带，事故发生时，原告未使用安全带。以上事实有住院病历、诊断证明、医疗费发票、每日清单、护理人员身份证复印件、交通费发票、照片、证人证言及当事人陈述等在卷为凭。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。关于原告与被告赵江山及二被告之间的关系问题。庭审中，被告赵江山辩称其是通过吕贻廷的介绍到兴隆公司承包的位于开封市××王××区大南门外A区满口香商务大厦从事外墙施工工作，并未分包兴隆公司的任何工程。而被告兴隆公司却辩称其公司系通过吕贻廷将案涉外墙施工工程分包给赵江山，证人全某及全锡斌出庭作证的内容亦印证赵江山系原告的雇员。结合赵江山关于“因案涉外墙施工工程没人干，吕贻廷先让其顶着”的陈述，本院认定案涉外墙施工工程由被告兴隆公司分包给赵江山，原告系赵江山的雇员。被告赵江山关于其未分包兴隆公司任何工程及其与原告之间不存在雇佣关系的辩称，本院不予采信。被告赵江山作为原告的雇主，依法应为原告提供安全的作业环境，加强安全教育和管理。本案中，在施工工地脚手架上未完全铺设竹排的情况下，被告赵江山仅为原告提供了安全带，且在原告施工过程中亦未进行安全监督管理，显然，被告赵江山并未尽到相关安全防范和管理义务，故应对原告在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。关于原告应否对其人身损害承担责任的问题。事故发生时，原告未使用配带的安全带，具有过错，应承担相应责任。根据原告与被告赵江山在安全作业中应尽的注意义务，结合本次事故的发生经过，本院酌定原告对其人身损害自负20%的责任，被告赵江山承担80%的责任。关于被告兴隆公司应否承担赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。案涉外墙施工工程的分包人赵江山不具备相应资质，且兴隆公司亦未举证证明其公司尽到相应的安全防范和管理义务，故被告兴隆公司应对原告的合理损失与被告赵江山承担连带赔偿责任。被告兴隆公司关于其公司对原告的损失不应承担责任的辩称，本院不予支持。原告请求的各项损失，本院确认如下：1、医疗费38532.75元。事故发生后，原告花去医疗费38500.75元（含院前急救、治疗费108元；住院费38392.75元）、复查检查费140元，合计38640.75元。上述院前急救及治疗费原告并未主张，但被告赵江山在庭审中举证该费用系其为原告垫付，原告亦予以认可。为减少当事人讼累，有利于化解矛盾，本院予以与原告请求的医疗费一同处理。2、住院伙食补助费1200元和营养费480元。上述请求在合理范围之内，本院予以支持。3、护理费2598.696元。庭审中，原告称护理人刘蕊系河南省周口市鹿邑县西关幼儿园教师，其住院期间，刘蕊请半个多月假对其进行护理，但并未举证证明刘蕊因护理原告而导致的收入减少状况，故其关于护理费的请求，本院不予支持。4、误工费40000元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。诉讼中，原告按每天400元的工资标准主张100天的误工费。根据原告伤情、诊疗经过，结合出院医嘱，原告主张误工时间为100天并无不妥，本院予以照准。鉴于原告未举出充分证据证明其因误工导致的收入减少状况，结合原告所从事的行业，本院酌定参照2018年度河南省建筑业在岗职工平均工资53163元/年的标准计算，确认误工费为14565元（53163元/年÷365天×100天）；超出部分，不予支持。5、交通费960元。庭审中，原告提供了出租车发票、河南万里运输集团鹿邑汽车运输有限公司定额运输客票、火车票、火车票退票费报销凭证、机打客票、高速过路费发票及乘客意外保险单等证据用以证明其住院期间产生的交通费花费。经审查，出租车发票、河南万里运输集团鹿邑汽车运输有限公司定额运输客票不足以证明实际的交通花费，本院不予认定；火车票退票费报销凭证并非必要交通损失，本院不予认定；2019年12月13日的高速过路费发票系原告因此案开庭产生的交通费支出，而非因就医发生的交通费用，本院不予认定。火车票、机打客票及乘客意外保险单系原告妻子刘蕊及女儿黄梓涵在原告住院期间往返开封与鹿邑两地产生的交通费，2019年10月26日的高速过路费发票系原告到开封市中心医院复查当日产生的交通费，上述证据符合真实、关联、合法的证据三性原则，本院予以认定。经计算，上述票据合计交通费为416.50元。考虑本地区生活水平，结合原告住院时间及本院认定的上述交通费，本院酌定交通费为896元；超出部分，不予支持。上述医疗费38640.75元、住院伙食补助费1200元、营养费480元、误工费14565元、交通费896元，合计55781.75元，被告赵江山、兴隆公司应连带赔偿44625.40元（55781.75元×80%），扣除被告赵江山已垫付的32108元，二被告应赔偿12517.40元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告赵江山赔偿原告黄小均医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费合计12517.40元；二、被告河南兴隆建筑工程公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告黄小均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费945元，原告黄小均负担804元，被告赵江山、河南兴隆建筑工程公司共同负担141元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 员 孙合竹二〇一九年十二月二十七日代书记员 李冰瑶