广东省珠海市金湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0404刑初217号公诉机关珠海市金湾区人民检察院。被告人胡某（曾用名张某波），男，1979年6月12日出生，汉族，中专文化，户籍地湖北省荆州市公安县，因本案于2018年11月5日被羁押并被刑事拘留，同年12月7日被逮捕，现羁押于珠海市。辩护人黄伟彬，广东莱特律师事务所律师,珠海高栏港经济区法律援助处指派。珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉刑诉[2019]225号起诉书指控被告人胡某犯非法买卖、邮寄枪支罪，于2019年6月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派检察员张威、张颖出庭支持公诉，被告人胡某及辩护人黄伟彬到庭参加诉讼，现已审理终结。公诉机关指控，2017年7月8日，被告人胡某在互联网上实名注册并开设了微店“艺术收藏俱乐部”，将自行购置的“掌心雷”手枪、植物盆景等拍照后在该微店内展示、标价出售。2018年9月20日，买家姚某通过QQ交谈联系被告人胡某，双方经商谈，以人民币998元（以下所涉币种均为人民币）的价格交易了一支“掌心雷”手枪。经鉴定，该枪系以火药为动力发射弹丸的自制枪支，枪口比动能为14.70J/cm2。公诉机关认为，被告人胡某非法向他人销售、邮寄枪支，应当以非法买卖、邮寄枪支罪追究其刑事责任。被告人胡某归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。建议对被告人胡某判处三年以上三年六个月以下有期徒刑。提请依法判处。被告人胡某和辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，提出如下辩护意见：1.被告人胡某没有意识到其贩卖的是刑法意义的枪支，其一直以为是玩具枪；2.涉案枪支比动能较低，社会危害性小，且本案有特情介入，被告人胡某当庭认罪悔罪，请求对其从轻处罚。经审理查明：2017年7月8日，被告人胡某在互联网上实名注册并开设了微店“艺术收藏俱乐部”，将自行购置的“掌心雷”手枪、植物盆景等拍照后在该微店内展示、标价出售。2018年9月20日，姚某浏览被告人胡某经营的上述微店，发现该微店出售“掌心雷”手枪，遂添加了被告人胡某在该微店上留的QQ号30×××25（昵称为雪山飞胡）。被告人胡某通过QQ向姚某介绍其出售的手枪，并表示其出售的手枪可以调口径，同时承诺如姚某购买手枪后不懂的话，可以教姚某调口径。同日，姚某在上述微店上下单购买了价值998元的“掌心雷”手枪一把，并在扣除该微店优惠的6元后通过网上银行直接向微店所在的平台转账支付了购枪款992元。次日，被告人胡某通过天天快递将一把“掌心雷”手枪邮寄至姚兆盛指定的珠海市高栏港经济区的收货地址。之后被告人胡某告知姚某用钻头将手枪口径扩大后发射射钉弹，或直接在弹膛里塞火柴头的火药发射钢珠等弹丸，并通过向姚某发动图和QQ语音的方式，向姚某展示手枪填装火柴头火药后的威力。姚某收到包裹后，将包裹直接移交珠海市公安局高栏港分局刑事侦查大队，刑侦大队工作人员在刑侦大队内将包裹打开，并拍照记录了包裹打开的整个过程，后直接将涉案枪支送至珠海市公安司法鉴定中心进行鉴定。经鉴定，涉案“掌心雷”手枪系以火药为动力发射弹丸的自制枪支，枪口比动能为14.70J/cm2。公安机关于2018年11月5日在湖北省公安县“梦回田园艺术盆景园”将被告人胡某抓获，并依法扣押了被告人胡某所有的苹果6S手机一部。还查明，被告人胡某曾因吸毒，于2008年1月15日被珠海市公安局拱北口岸分局处以行政拘留五日的行政处罚。上述事实，有被告人供述、证人证言、微信账户、QQ账户、微信聊天记录、网页信息、交易记录、账单查询结果、搜查笔录、《鉴定书》、提取笔录、微店店铺信息、户籍证明、无犯罪记录证明、《公安行政处罚决定书》、抓获经过、羁押证明、办案情况说明、《情况说明》等证据予以佐证。本院认为，被告人胡某非法向他人出售、邮寄枪支，其行为已构成非法买卖、邮寄枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。被告人胡某对犯罪事实如实供述，系坦白，依法可以从轻处罚；本案买卖枪支的行为系在公安机关控制下进行，涉案枪支并未流入社会，且涉案枪支的比动能较低，在量刑时应酌情从轻处罚，对辩护人相关辩护意见予以采纳。被告人胡某的违法所得为992元，应依法予以追缴；被告人胡某内扣押的苹果6S手机未用于作案，应发还其本人。根据被告人胡某的犯罪情节、悔罪表现及再犯危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院最高人民法院＜关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人胡某犯非法买卖、邮寄枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、对被告人胡某的违法所得人民币992元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曹文艳人民陪审员  周敏琪人民陪审员  周鹏健二〇一九年十二月二十七日书 记 员  梁逸翩附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文及司法解释第一百二十五条【非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪】非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条【缓刑的条件、禁止令与附加刑的执行】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条【缓刑犯应遵守的规定】被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条【社区矫正与缓刑考验合格的处理】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第七十七条【缓刑考验不合格的处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《最高人民法院＜关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。