贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0302民初7247号原告：肖永容，女，1966年10月27日出生，汉族，住贵州省正安县。委托诉讼代理人：李理，贵州新长征律师事务所律师。委托诉讼代理人：张显强（系肖永容丈夫），男，1966年8月20日出生，汉族，住贵州省正安县。被告：四川中天建筑工程有限公司，住所地四川省渠县天星镇菜场村东城半岛揽月庭7幢7-6。统一社会信用代码：9151172574226235X7。法定代表人：陈满春，董事长。委托诉讼代理人：王子杰，公司员工。委托诉讼代理人：何春维，贵州上善律师事务所律师。被告：穆万青（又名穆仁进），男，1985年1月27日出生，汉族，住重庆市綦江区。被告：穆仁忠，男，1966年12月18日出生，汉族，住重庆市綦江区。被告：张洪，男，1988年8月17日出生，汉族，住贵州省正安县。原告肖永容诉被告四川中天建筑工程有限公司（以下简称中天公司）、穆万青、穆仁忠、张洪提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖永容的委托诉讼代理人李理和张显强，被告中天公司的委托诉讼代理人王子杰和何春维，被告穆万青、被告穆仁忠、被告张洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肖永容向本院提出诉讼请求：1、四被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、住院伙食补助、交通费、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费等各项损失共计人民币1,605,096.77元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告穆万青、穆仁忠承包被告中天公司位于遵义市红花岗区圣城华府的工程中部分工程项目，其又将部分工程分包给被告张洪。原告受被告张洪的雇请在该工地做工，2018年8月26日下午5点左右，原告在做工时不慎从十米高处坠落，导致受伤。原告受伤后被送往遵义医学院附属医院住院治疗60余天，被诊断为：脊柱骨折并损伤、胸5-6椎骨骨折脱位型损伤、胸6髓节损伤并截瘫等，住院费用由被告中天公司承担，原告从遵义医学院附属医院出院后，遵照医嘱转往康复医院继续治疗至今。原告根据病情恢复情况，于2019年3月7日到遵义市第一人民医院法医司法鉴定所进行了司法鉴定，鉴定意见：原告因此次事故构成一级伤残，护理程度为完全护理依赖，胸5-6椎体损伤行内固定术后需后续治疗费13,000.00元，给原告造成经济损失共计1,581,583.47元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，本案原告受被告张洪的雇请进行劳动，原告与被告张洪形成雇佣关系，而被告中天公司把该工程项目违法分包给未有相关资质的被告穆仁忠、穆万青，所以被告中天公司和被告穆仁忠、穆万青承担连带赔偿责任。现诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告中天公司辩称：我司将圣城华府紫郡29、30号楼的木工劳务交给被告穆万青、穆仁忠二人，由该二人组织工人施工，但在施工过程中我司对质量、安全教育等进行了管理和监督，履行了安全教育义务，且提供了安全生产条件及安全保障设施，这和一般意义上的将工程转包有本质区别，劳务必须由自然人操作完成，因此我司并不存在非法转包的情况；被告穆万青、穆仁忠二人从我司将木工劳务承揽后私自将其中一部分29号楼的一个户型，木工转包给被告张洪，而本案原告是被告张洪的母亲，实际雇佣人是被告张洪，被告张洪应当对原告进行安全教育，甚至应当对原告的安全负责，本案中原告受伤，实际雇主和侵权人都是张洪，并不是我司和被告穆万青、穆仁忠，应当由被告张洪承担主要的赔偿责任，我司只承担较小的补充赔偿责任，另外原告曾经被劝退回去的，因为其身份问题和年龄超龄，不适合高空作业；本案事故的发生是由于原告从事高空作业未佩戴安全绳，从高处坠落导致严重受伤，如原告尽到安全注意义务，佩戴了安全绳，本案事故就不会发生，至少原告不会受伤严重，因此原告在施工过程中存在严重的过错，自己也应当承担相应的责任；对原告的伤残等级及医疗护理鉴定，我司对原告鉴定的结果不服，要求重新鉴定，原告还在治疗中，鉴定时机不客观，既然原告要求被告承担责任，被告就有权共同参与委托鉴定机构才公平公正；原告诉请的各项损失要求过高，我司在原告受伤后垫付的各项费用共计218,209.30元，后经核对，垫付款项为185,782.14元。被告穆万青辩称：施工过程中组织了安全教育，而且在高空作业中要求必须佩带安全带，安排过程中一再要求被告张洪对工人安排恰当，在原告被劝退之后，后面再来的时候不知情。被告穆仁忠辩称：我和穆万青在该劳务中是合作关系，我和被告张洪没有任何劳务协议，穆万青和张洪才有劳务协议，把该劳务给被告张洪做，被告张洪在工作中安排不当，高空作业必须佩带安全帽和安全带；每个班组都提供了安全帽、安全带，而且要合理安排，所以被告张洪要承担很大责任；原告不适合高空作业操作，还强行操作，自身没有安全意识，所以其应该承担主要责任。被告张洪辩称；穆仁忠和穆万青安全措施并未做到，也没有发放安全帽和安全带；原告是我母亲，当时是我叫其来做工的，但被告穆仁忠、穆万青及被告中天公司并没有说原告超龄，其对原告在工地作业是清楚的，但并未告知不适合。经本院审理认定事实如下：2018年4月17日，被告中天公司将遵义圣城华府紫郡29#、30#楼的及周边裙楼、车库（建筑面积约3万平方米，结算时以竣工图实际计算为准）的模板制作、安装、拆除、四口五临边防护搭设交由被告穆万青、穆仁忠施工，而被告穆万青将其中的模板工程分包给被告张洪施工。被告张洪雇请原告肖永容等人来做木工。2018年8月26日下午5点左右，原告肖永容在29号楼做工时从高处摔下，未系安全绳，只有安全帽。当日，原告肖永容被送往遵义医学院附属医院治疗，于2018年10月25日出院，实际住院天数60天，产生医疗费161,062.14元（由被告中天公司全部垫付）。出院医嘱：1.加强营养，预防长期卧床并发症，勤翻身、拍背；建议于当地医院继续康复治疗；2、定期复片，了解骨折愈合情况，适时拆除内固定器（一般为术后1-2年）；3、继续留置导尿，适时拔除留置导尿管，必要时行清洁导尿处理；4、针对患者右下肢肿胀，烧伤整形外科与介入科门诊就诊，复查双下肢静脉彩超，决定是否抗凝或下腔静脉滤器置入等治疗；5、出院后定时复查胸部CT，了解肺部情况，酌情处理；6、如有不适，立即就诊。2019年10月25日，原告肖永容转院至贵州省遵义荣誉军人康复医院进行康复治疗，后于2019年1月31日出院，实际住院99天，产生医疗费32,280.70元（其中被告中天公司预付医疗费10,000.00元），出院医嘱：1.出院后继续积极治疗，2、按治疗师教会的方法规律锻炼，清洁导尿；3、门诊随诊。2019年2月12日，原告肖永容至贵州省遵义荣誉军人康复医院住院治疗，于2019年4月3日出院，实际住院天数50天，产生医疗费15,062.56元，出院医嘱：1、院外继续积极治疗；2、专科门诊定期随诊。原告肖永容于2019年4月4日又到贵州省遵义荣誉军人康复医院住院治疗，于2019年6月3日出院，实际住院天数60天，产生医疗费12,314.30元，出院医嘱：1、院外继续积极治疗，按治疗师教会的方法规律锻炼；2、继续口服巴氯芬、复合维生素B等药物；3、调整心态，积极生活，做好会阴部护理；4、如有不适，立即就诊；5、专科门诊定期随诊。2019年6月17日，原告到贵州省遵义荣誉军人康复医院购买药品，产生费用260.16元。2019年3月7日，原告委托遵义市第一人民医院法医司法鉴定所对其伤残等级、人身损害护理依赖程度、后续治疗费用等进行评定评估，并于同日在遵义市第一人民医院法医司法鉴定所进行了检查，产生检查费用1,013.30元；2019年3月15日，遵义市第一人民医院法医司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，载明：1、肖永容于2018年8月26日所受损伤致5-6脊柱骨折并脊髓损伤遗留双下肢肌力0级及重度大小便功能障碍，目前情况评定为一级伤残（壹级）；2、肖永容于2018年8月26日所受损伤，目前情况符合完全护理依赖；3、肖永容于2018年8月26日所受损伤致胸5-6椎体损伤行内固定术后续治疗费用￥13,000.00元（人民币壹万叁仟圆整）。产生鉴定费1,900.00元。另查明：被告穆仁忠、穆万青系合伙关系；原告肖永容与被告张洪系母子关系；被告穆仁忠、穆万青、张洪均无建筑施工资质；被告中天公司在原告肖永容在遵义医学院附属医院期间支付了26天的护理费5,720.00元，被告穆仁忠因原告肖永容在遵义医学院附属医院期间支付了30天的护理费6,600.00元；被告中天公司支付原告肖永容轮椅费5,500.00元，被告中天公司支付原告肖永容生活费3,000.00元；被告张洪从被告穆万青处借款20,000.00元，用于原告肖永容治疗。庭审中，原告肖永容当庭自认被告中天公司另行支付生活费500.00元（无领条），并自认被告穆仁忠支付生活费3,000.00元（无领条）；被告中天公司对原告肖永容的《司法鉴定意见书》持有异议，并于2019年8月8日向本院提交了申请书，请求事项：对肖永容的伤残等级和依赖护理进行重新鉴定。本院依法移送对外委托办办理重新鉴定事宜，经当事人选择鉴定机构，由遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心进行鉴定。2019年11月7日，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书，该鉴定意见为：1、肖永容2018年8月26日所受脊髓损伤遗留双下肢肌力0级大小便功能障碍评定为一级伤残（壹级）；所受损伤致双侧多发肋骨骨折评定为十级伤残（拾级）；2、肖永容目前情况属于大部分护理依赖。被告中天公司支付重新鉴定费用1,300.00元。上述事实，有当事人的陈述，劳务承揽合同、模板工程分包协议书，遵义医学院附属医院住院病案、医疗费票据，贵州省遵义荣誉军人康复医院、医疗费票据，司法鉴定意见书2份、鉴定费票据2份，收条1张、领条4张、借条两份等证据在卷佐证，经庭审质证并经本院审核认证，足以认定。本院认为，本案中，被告张洪认可原告肖永容系由其所雇佣，故本案的劳务关系是发生在原告肖永容和被告张洪之间。由于作为劳务接受者的被告张洪并未举证证明其已提供必要的安全防护措施，忽视安全生产，致原告肖永容在提供劳务过程中受伤，其存在过错，应承担主要赔偿责任；被告中天公司将承包工程发包给无建筑资质的自然人被告穆仁忠、穆万青，被告穆仁忠、穆万青将其承包工程劳务部分承包给无建筑资质的自然人张洪，致安全生产风险加大，虽然进行了安全教育，但也存在选任过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告中天公司、被告穆万青和穆仁忠应与被告张洪承担连带赔偿责任；原告肖永容具有完全民事行为能力，其应当知道所从事的工作具有高度危险性，但其在本案的劳务工作中未尽到自身安全注意义务，对损害结果的发生存在重大过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，可以减轻被告张洪相应的责任，本院酌情确定其承担30％的责任，被告张洪、被告中天公司、被告穆仁忠、穆万青连带承担70%的责任。对于原告肖永容的各项损失，本院核定如下：1、医疗费，结合有效医疗票据，本院依法确认医疗费为221,993.16元（其中被告中天公司垫付171,062.14元，原告肖永容支付50,931.02元）。2、住院伙食补助费，原告实际住院天数269天，但其仅主张210天，于法有据，予以确认；但其要求按100.00元/天计算并不过高，故其住院伙食补助费为21,000.00元（100.00元/天×210天）。3、营养费，原告肖永容只有在第一次住院出院时有加强营养的医嘱，而第二次住院出院时并无加强营养的医嘱，故本院酌定加强营养的天数为159天（第一、二次住院天数之和），并酌定按30.00元/天计算，故其营养费为4,770.00元（30.00元/天×159天）。4、误工费，由于原告肖永容系从事建筑业木工而受伤，故其请求参照建筑行业标准56,266.00元/年计算误工费本院予以确认；对于误工天数，核准至定残前一日（2019年3月14日）为200天，故其误工费为30,830.00元（56,266.00元/年÷365天×200天）。5、住院期间的护理费，护理期限本应按实际住院天数核定，但原告又存在护理依赖，故护理天数应计算至护理依赖确定的前一日（2019年3月14日），故将护理期限核定为200天，其中该护理天数中的56天有明确的护理费支出，该费用为12,300.00元，其余天数的护理费则应参照居民服务行业标准计算，原告请求按35,568.00元/年的标准计算，本院予以确认，故其护理费为26,459.78元（38,568.00元/年÷365天×134天+12,300.00元）。6、残疾赔偿金631,840.00元，原告肖永容的伤残经其鉴定构成一级伤残，后经被告中天公司申请的重新鉴定，重新鉴定意见为构成一个一级伤残和一个十级伤残，而根据吸收原则，其计算符合法律规定，本院予以确认。7、交通费，虽然原告肖永容并未举证，但考虑到实际情况，其主张2,000.00元并不过高，本院予以确认。8、后续治疗费，经司法鉴定，其后续治疗费为13,000.00元，本院对该费用予以确认。9、鉴定费，虽然原告自行申请鉴定的意见中有一项被部分改变了，但该部分改变仅仅是量上的改变，而非是性质上的改变，故对其主张的鉴定费1,900.00元予以支持；由于重新鉴定意见中将原告肖永容自行委托鉴定的护理依赖程度进行了完善，且该鉴定事项是确定原告损失所必须的费用，该部分费用亦应纳入本案一并处理，但被告中天公司所支出的费用并未分项，故本院酌定该费用为500.00元，应视为被告中天公司支出的费用事项。10、精神抚慰金，由于原告肖永容之伤构成一个一级伤残和一个十级伤残，应支持其精神抚慰金的诉求，但其主张的金额偏高，结合本案实际情况，本院酌定精神抚慰金为30,000.00元。11、鉴定之后的护理依赖费用，经重新鉴定为大部分护理依赖程度，原告肖永容请求按38,568.00元/年计算，本院予以确认，故其护理费为617,088.00元（38,568.00元/年×20年×80%）。12、轮椅费，虽然原告肖永容的轮椅费是由被告中天公司所支付，故其未予以主张，但该费用系属于原告肖永容的实际损失，故对该5,500.00元纳入总的损失之中计算。上述费用共计1,606,880.94元，原告肖永容诉求中的各项损失超出本院核准的部分，本院不予支持。由于被告张洪、被告穆仁忠、穆万青以及被告中天公司连带承担70%的责任，即1,124,816.66元，由于被告中天公司已垫付的费用186,282.14元、被告穆仁忠、穆万青垫付费用9,600.00元、被告张洪垫付20,000.00元，上述款项215,882.14元应予以扣除，故上述被告还应支付原告肖永容各项损失费用908,934.52元。综上所述，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张洪、被告四川中天建筑工程有限公司、被告穆万青、穆仁忠于本判决生效之日三十日内连带赔付原告肖永容各项损失费用908,934.52元；二、驳回原告肖永容的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取4,165.00元，由原告肖永容负担1,249.00元，被告张洪、被告四川中天建筑工程有限公司、被告穆万青、穆仁忠共同负担2,916.00元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  游红二〇一九年十二月二日法官助理张兴成书记员田静