山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初6590号 原告:杨洪喜,男,1970年10月27日出生,汉族,户籍所在地济南市,现住济南。 委托诉讼代理人：曾艳丽，山东永奕恒律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王淑英（系原告杨洪喜之妻），女，1971年1月7日出生，汉族，住址同杨洪喜。 被告：济钢国际物流有限公司，住所地山东省青岛市。 法定代表人：魏信栋，经理（未到庭）。 委托诉讼代理人：王姣，山东齐华律师事务所律师。 被告：济南运驰物流有限公司，住所地济南市。 法定代表人：刘斌华，经理（未到庭）。 被告：济南松晨经贸有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码913701126898214067。 法定代表人：王志泉，总经理。 委托诉讼代理人：张端忠，山东易济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张肖尉，山东易济律师事务所律师。 原告杨洪喜与被告济钢国际物流有限公司（简称济钢物流公司）、被告济南运驰物流有限公司（简称运驰公司）、被告济南松晨经贸有限公司（简称松晨公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月23日立案。同日，杨洪喜向本院提出鉴定申请，本案中止审理。鉴定结论作出后，本案于2019年10月19日恢复审理。本院依法适用简易程序于2019年11月4日公开开庭进行了审理，原告杨洪喜及其委托诉讼代理人曾艳丽、王淑英，被告济钢物流公司的委托诉讼代理人王姣，被告松晨公司的委托诉讼代理人张端忠、张肖慰到庭参加诉讼。被告运驰公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨洪喜向本院提出诉讼请求：1、求法院依法判令被告赔偿原告医药费34553.77元、伤残赔偿金79098元、误工费22000元、胡磊14190元、住院伙食补助费2400元、营养费10500元、二次手术费12000元、交通费1000元、精神损失费10000元、鉴定费2860元、律师费15000元，共计203601.77元；2、诉讼费由被告承担。事实理由：2018年10月24日，原告经朋友介绍到三被告共同经营的位于历城区工业南路五匹马处的物流仓库从事钢筋装车、卸车工作，被告济南运驰物流有限公司经理刘斌华为原告发放工资。2019年4月19日下午14:15分，原告为天车装钢筋时，被天车挤倒后从4米高的钢筋跺上摔下，致原告左侧根骨粉碎性骨折。后经济南市第三人民医院住院治疗，至今留下残疾。原告从事三被告共同经营活动中受伤，三被告应依法承担共同赔偿责任，为此，为维护原告合法权益，特向贵院起诉，请依法判决，支持原告诉讼请求。 济钢物流公司辩称，一、济钢物流公司与运驰公司签订新板库装卸车作业承包合同，运驰公司承包济钢物流公司所辖新板库火车、汽车装卸车、货车入库、码垛及出库、天车作业及点检、货车开关车门及库房范围内卫生清理等作业，济钢物流公司根据工作量支付装卸服务费，如运驰公司工作人员在工作过程中发生工伤、工亡事故由运驰公司负责;双方间系承包承揽合同关系。杨洪喜由运驰公司直接招聘录用，受运驰公司管理并由运驰公司发放工资，是运驰公司员工，双方之间为劳动关系。杨洪喜在工作过程中所受伤害属于工伤，应由其用人单位即运驰公司承担赔偿责任，现双方发生劳动争议，杨洪喜应申请劳动仲裁，对仲裁裁决不服的才可向人民法院起诉，杨洪喜未申请劳动仲裁便直接向法院起诉，程序错误，依法应驳回起诉。二、济钢物流公司与杨洪喜个人间不存在劳务或劳动关系，杨洪喜要求济钢物流公司承担赔偿责任无事实和法律依据。济钢物流公司与运驰公司承包合同中已明确约定，运驰公司人员在工作过程中发生工伤、工亡事故的，由运驰公司自行处理并承担全部费用，且由运驰公司应为其招用的工人购买工伤保险、人身意外伤害保险、安全生产责任险。运驰公司作为用人单位，已按照约定为大部分工人均购买了雇主责任保险，但却未给杨洪喜购买相应保险，致使杨洪喜受伤后无法通过保险理赔，运驰公司具有重大过错，相关赔偿应由其承担。三、济钢物流公司的仓库西跨部分由松晨公司使用，装卸服务费由松晨公司自行承担，并非共同经营。事故发生时，杨洪喜系在为松晨公司装卸货物过程中受伤，与济钢物流公司无关。仓库由松晨公司实际使用、管理，杨洪喜是受松晨公司调派，在为松晨公司装卸货物过程中受伤，与济钢物流公司无关。杨洪喜作为一个长期从事装卸工作经验丰富的工人,在装卸过程中未尽到注意义务从垛上跳下受伤，其本人具有重大过错，应承担相应责任。四、杨洪喜在本案中要求赔偿律师代理费无法律依据，精神损害抚慰金等项目金额过高，且杨洪喜的医疗费、护理费等已由案外人付廷滨先行垫付了48120元，请法院依法认定。综上，杨洪喜系运驰公司员工，与答辩人间不存在劳务用工关系，事故发生时，西跨仓库由松晨公司管理、杨洪喜由松晨公司调用，济钢物流公司无过错，请法院依法驳回起诉，保护国有资产不受侵蚀。 松晨公司辩称，其公司租用济钢物流公司的仓库存储货物，签订有仓储服务协议，其公司与济钢物流公司存在大包的仓储合同关系；其公司向济钢物流公司支付仓储费用，再由济钢物流公司向运驰公司支付劳务费，由运驰公司以向杨洪喜发放工资；运驰公司承包济钢物流公司清工劳务，双方存在承包关系，杨洪喜受运驰公司雇佣，为运驰公司提供劳务，双方为雇佣关系；杨洪喜作为运驰公司在从事雇佣活动中，遭受人身损害，运驰公司应当承担赔偿责任。综上，根据合同相对性原则，杨洪喜的人身损害赔偿应由其雇主承担，杨洪喜诉其公司无事实及法律依据，请求法院驳回杨洪喜对其公司的诉讼请求。济钢物流公司答辩称，杨洪喜在作业时受其公司管理调配与事实不符，无任何事实依据。 运驰物流公司缺席未答辩。 本院经审理认定事实如下：一、2018年8月24日，济钢物流公司（合同甲方）与运驰公司（合同乙方）签订新板库卸车作业承包合同，该合同约定相关内容为：运驰公司承包济钢物流公司所辖新板库火车、汽车装卸车、货车入库、码垛及出库、天车作业及点检、货车开关车门及库房范围内卫生清理等作业；济钢物流公司根据当月出入库吨数支付装卸费用；济钢物流公司负责提供符合安全作业要求的吊装设备，根据运驰公司点检出的问题对吊装设备进行维修和保养；运驰公司按照有关法规为劳务人员办理工伤保险、人身意外伤害保险、安全生产责任保险，保证从事作业人员具有相关上岗资格、从业人员在60岁以下，特种作业资格证报甲方安全环保部门备案，为作业人员配备安全帽、工作服等劳保用品，费用由乙方承担；运驰公司负责天车工和地面辅助人员的教育培训，乙方工作人员在工作过程中发生工伤、工亡事故由运驰公司负责处理并承担全部费用。 2019年4月1日，济钢物流公司（合同甲方）与松晨公司（合同乙方）签订仓储服务协议，松晨公司租用济钢物流公司新板库西跨部分；合同双方约定，甲方自行负责作业区域内货物的吊装运营及环境卫生的清理，仓储区域产生的天车维护费用、水电费、劳务人员工资等由甲方承担。 2018年10月，杨洪喜经人介绍到运驰公司承揽的济钢物流公司的新板库从事钢筋装车、卸车工作，运驰公司为杨洪喜发放劳务报酬，杨洪喜与运驰公司形成雇佣关系，运驰公司未给杨洪喜办理工伤保险。2019年4月19日下午14时15分左右，在该新板库西边区域，杨洪喜与天车司机陈延虎用天车吊装钢筋，陈延虎操作天车，杨洪喜站在钢筋垛上负责摘钩、挂钩，当天车吊起钢筋向南行进时，杨洪喜怕被挤到钢垛上从4米高的钢筋跺上掉下被摔伤。杨洪喜主张其受伤系陈延虎操作天车行进路线失误所致。济钢物流公司主张运驰公司具有从事装卸作业的营业资质，陈延虎具有起重机操作资格，并对车间操工人进行培训、作业现场有安全管理人员并提供运驰公司的工商登记信息及陈天虎的特种设备操作证件复印件及工人教育培训记录1份证实其主张。杨洪喜认可陈天虎具有起重机操作资格，但不认可运驰公司具有装卸作业资格。杨洪喜主张济钢物流公司没有对其进行安全生产教育培训，起重作业现场并没有安全生产管理人员。济钢物流公司提供工人教育培训记录中没有对杨洪喜进行安全教育培训的记录。 二、杨洪喜受伤后即去济南市第三人民医院住院治疗，该院诊断杨洪喜之伤为：左跟骨骨折。杨洪喜在该院住院24天，花费医疗费34562.70元。杨洪喜提供医院住院病历1份、医疗费单据11份予以证实，济钢物流公司、松晨公司均无异议，本院予以确认。杨洪喜认可案外人付廷宾为其垫付医疗费、护理费用48120元。2019年9月24日，山东政法学院司法鉴定中心作出山政司法鉴定中心（2019）临（残）鉴字第346号法医临床司法鉴定意见，该鉴定意见内容为：1.被鉴定人杨洪喜左跟骨粉碎骨折畸形愈合评定为十级伤残；2.被鉴定人杨洪喜芳伤后误工期限为评定为180日；二次手术期间误工期限评定为20日；3.被鉴定人杨洪喜伤后护理期限为评定为90日，二次手术期间护理期限为评定为15日；3.被鉴定人杨洪喜伤后营养期限评定为90日；二次手术期间营养期限评定为15日；4.被鉴定人杨洪喜内固定需择期取出，需二次治疗费12000元左右或以实际产生费用为准。杨洪喜、济钢物公司、松晨公司对该鉴定意见均无异议，本院对该鉴定意见的证据效力予以确认。杨洪喜支付鉴定费2860元。 三、杨洪喜事故受伤的损失。杨洪喜所在村历城区董家街道东杨家村已整体拆迁，杨洪喜提供其户口簿予以证实，对其要求按山东省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金为79098元（39549元/年×20年×10%），济钢物流公司、松晨公司无异议，本院予以认定。杨洪喜主张按110元/天计算误工费并提供运驰公司发放工资的银行卡，该银行卡证实杨洪喜劳务收入每日平均超过110元，杨洪喜的误工期限评定为200天（包含二次手术期间），本院对其主张误工费按110元标准计算为22000元（200天×110元/天）予以认定。杨洪喜住院共计24天，要求住院伙食助费2400元，符合规定，本院予以确认。杨洪喜主张按110元天要求护理费14190元，杨洪喜护理期限评定为105天，本院按当地一般护工标准100元/天计算认定其护理费（包含二次手术期间）为10500元（105天×1人×100元）。杨洪喜伤后需营养期限（包含二次手术期间）评定为105天，其营养费按50元/天计算105天为5250元。本院考虑杨洪喜住院时间及距离对其交通费酌定为1000元。杨洪喜受伤致残精神受到损害，其主张精神损害抚慰金10000超过当地经济生活水平，本院根据当地经济生活水平酌定3000元。 本院认为，运驰公司雇佣杨洪喜从事装卸作业，双方之间形成雇佣关系，杨洪喜站在吊装作业时从钢筋垛上掉下摔伤，运驰公司作为雇主对杨洪喜受伤造成的损失承担赔偿责任。杨洪喜未经安全教育培训合格上岗作业，自2018年10月开始在济钢物流公司的新板库作司索工至事故发生时，长达六个多月时间，济钢物流公司仍允许其从事吊装作业，具有过错，故在本案中应承担连带赔偿责任。杨洪喜作为司索工应知道起重机下不能站人，在陈延虎起吊时未立即退至安全距离，自身缺乏安全防范意识，未尽到合理安全注意义务，对于其受到的伤害，自身具有一定过错，应当减轻运驰公司的赔偿事责任，自行承担20%的民事责任。 杨洪喜的医疗费34562.70元、住院伙食补助费2400元、残疾赔偿金79098元、误工费（包含二次手术期间）22000元、护理费（包含二次手术期间）10500元、营养费（包含二次手术期间）5250元、交通费1000元、后续治疗费12000元、鉴定费2860元，共计169670.70元，本院按双方责任比例予以支持，由运驰公司赔偿135736.56元（169670.40×80%）；其余部分的请求，本院不予支持。杨洪喜要求运驰公司赔偿精神损害抚慰金3000元的诉讼请求，合法有据，本院依法予以支持；杨洪喜要求赔偿律师代理费，没有法律依据，本院不予支持。济钢物流公司与运驰公司签订新板库装卸车作业承包合同，将该新板仓库的装卸车作业发包给运驰公司不违反法律规定，且双方约定运驰公司负责天车工和地面辅助人员的教育培训及在工作过程中发生工伤、工亡事故由运驰公司负责处理并承担全部费用，故济钢物流公司在承担连带责任后有权向运驰公司追偿。松晨公司租用济钢物流公司的新板库西跨厂房，双方之间为仓储租赁合同关系，杨洪喜不是松晨公司雇佣的劳务人员，松晨公司在本案中不承担民事赔偿责任。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第二十五条、第四十条、第四十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、济南运驰物流有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨洪喜医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费（包含二次手术期间）、护理费（包含二次手术期间）、营养费（包含二次手术期间）、交通费、后续治疗费、鉴定费共计135736.32元。 二、济南运驰物流有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨洪喜精神损害抚慰金3000元。 三、济钢国际物流有限公司对上述二项承担连带赔偿责任。 四、济钢国际物流有限公司承担连带赔偿责任后有权向济南运驰物流有限公司追偿。 五、驳回杨洪喜的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4354元，减半收取2177元，由杨洪喜负担697元，济南运驰物流有限公司、济钢国际物流有限公司负担1480元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 钱虎 二〇一九年十二月十九日 法官助理 马艳 书 记 员 李雪