河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1520号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司。住所地鹤壁市淇滨区海河路与衡山路交叉口133号1号楼一层、五层。代表人：王会玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：庞玉鹏，男，该公司员工。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：孟照贵，男，1952年7月16日出生，汉族，住河南省浚县。委托诉讼代理人：胡秀章，河南达剑律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：张建涛，男，1972年12月12日出生，汉族，住河南省浚县。被上诉人（原审被告）：靳天龙，男，1998年8月20日出生，汉族，住河南省浚县。上诉人阳光财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司（以下简称阳光财险鹤壁公司）因与被上诉人孟照贵、张建涛、靳天龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省浚县人民法院（2019）豫0621民初832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险鹤壁公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院未考虑鉴定意见中的参与度不当。孟照贵辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，如果没有本案交通事故，孟照贵不会形成伤残。一审法院漏判鉴定费用2750元。张建涛、靳天龙未作答辩。孟照贵向一审法院起诉请求：判决阳光财险鹤壁公司、张建涛、靳天龙赔偿其各项损失共计150000元。一审法院认为：2019年1月14日17时20分，靳天龙驾驶豫Ｆ×××××小型客车沿浚县新镇镇东高宋西边的南北向道路自南向北行驶到东高宋西边的交叉路口时，与自西向东行驶的孟照贵驾驶的三轮电动车发生碰撞，致孟照贵受伤，二车损坏。2019年1月16日，浚县公安局交通警察大队出具第410621420190015008号道路交通事故认定书，认定孟照贵与靳天龙均负本次交通事故的同等责任。事故发生后，孟照贵即入住浚县新镇卫生院进行治疗，住院16天，支出医疗费6641.53元。2019年1月30日，转入新乡医学院第一附属医院进行治疗，住院24天，支出医疗费75371.57元。2019年4月1日，孟照贵因左髋部不适入住新乡医学院第一附属医院行左髋关节置换术，支出医疗费1162.45元。住院期间及出院后遵医嘱在新乡医学院第一附属人民医院门诊部支出药费、检查费、挂号费共计1899.97元，以上医疗费共计85075.52元。孟照贵住院期间，张建涛垫付医疗费3770元，其中2500元包含在孟照贵的诉讼请求中，另1270元门诊医疗费孟照贵未起诉。该事故造成孟照贵电动三轮车损坏，经阳光财险鹤壁公司定损，该车价值700元。2018年7月16日，靳天龙驾驶的豫Ｆ×××××小型客车在阳光财险鹤壁公司投保有交强险，保险期间自2018年8月9日0时起至2019年8月8日24时止。2018年1月10日，该车辆在阳光财险鹤壁公司投保有第三者责任保险保险金额为500000元的商业险，且不计免赔。保险期间自2018年1月21日0时起至2019年1月20日24时止。2019年4月16日，经阳光财险鹤壁公司申请，双方共同委托广东华医大司法鉴定中心对孟照贵伤残等级，住院期间的护理人数及出院后的护理期限、护理人数，本次伤情治疗与此次交通事故的因果关系原因力进行鉴定。2019年6月10日，该中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人孟照贵左髋关节置换术构成九级伤残；其损伤后果与本次交通事故存在因果关系，建议参与度评定为41%-60%，护理期限评定为150日（含住院期间），护理人数评定为1人（含住院期间）。另查明，2018年河南省农村居民人均可支配收入为13830.74元/年，2018年居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为39522元/年（108.28元/天）。一审法院认为，本案系交通事故责任纠纷。浚县公安局交通警察大队出具的交通事故责任认定书认定，孟照贵与靳天龙均应承担本次交通事故的同等责任，该认定并无不当，双方对以上责任的划分均无异议，予以确认。靳天龙应按交通事故责任认定书的责任划分承担60%的民事赔偿责任。孟照贵的损失为：医疗费85075.52元，护理费16242元（108.28元/天×150天），营养费840元（20元/天×42天），住院伙食补助费2100元（50元/天×42天），残疾赔偿金38726.07元（13830.74元/年×14年×0.2），交通费酌定为1500元，电动三轮车损失700元，残疾辅助器具费350元，以上共计145333.59元。该事故造成孟照贵伤残，给其精神造成了很大的伤害，结合事故责任比例及当地经济生活水平，精神损害抚慰金酌定为6000元。由于涉案车辆豫Ｆ×××××小型客车在阳光财险鹤壁公司投保交强险和商业险，应先由保险公司在交强险责任限额范围内对孟照贵的损失予以赔偿，不足部分，由保险公司根据商业险保险合同按以上赔偿责任比例划分60%予以赔偿，仍有不足的，由侵权人赔偿。故应由阳光财险鹤壁公司在交强险医疗费分项下赔偿孟照贵10000元，死亡伤残赔偿分项下优先赔付孟照贵精神损害抚慰金等各项损失共计56818.07元，财产损失项下赔偿孟照贵700元。超出交强险部分的78015.52元，在商业险的三责险项下按以上责任划分比例60%予以赔付46809.31元。张建涛垫付的3770元，应当予以扣除。由阳光财险鹤壁公司直接向张建涛支付。综上，阳光财险鹤壁公司应赔付孟照贵各项损失共计110557.38元。孟照贵超出以上部分的诉讼请求，不予支持。关于阳光财险鹤壁公司称孟照贵其自身的长期慢性疾病住院髋关节置换术的损伤后果与本次交通事故存在因果关系。且根据司法鉴定意见书的鉴定意见，建议参与度评定为41%-60%。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，虽然受害人孟照贵的体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这并不是《中华人民共和国侵权责任法》规定的过错。故受害人孟照贵不应对因交通事故引发其他疾病致其伤残负相应责任。综上，阳光财险鹤壁公司的该辩称意见，不予采纳。一审法院判决：一、阳光财险鹤壁公司于判决生效之日起十日内赔偿孟照贵各项损失共计110557.38元，并支付张建涛垫付款3770元；二、驳回原孟照贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元。由孟照贵负担785元，靳天龙、张建涛负担2515元。靳天龙、张建涛负担部分，暂由孟照贵垫付，待执行时作为执行内容一并执行。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人阳光财险鹤壁公司所提出的其承担的赔偿责任应当考虑孟照贵的在侵权行为××，一审法院应按照鉴定机构认定的交通事故的参与度计算赔偿数额的上诉理由。本案中，孟照贵在2019年1月14日发生交通事故后即入住浚县新镇镇中心卫生院，浚县新镇镇中心卫生院的病历显示，孟照贵的诊断结果有，肋骨骨折，左侧股骨头坏死等。广东华医大司法鉴定中心的鉴定意见为：“股骨头坏死是股骨头血液供应不足，导致股骨头破坏、××，××变，可认定被鉴定人伤前即存在股骨头坏死。被鉴定人孟照贵在股骨头坏死的基础上附加交通事故外力损害左股骨大转子骨折，遂临床行人工全髋关节置换术，正常情况下，该部位骨折可以行内固定手术，但因原有股骨头已坏死，丧失了内固定手术的条件，只能行人工髋关节置换术”。通过以上分析可以看出，孟照贵在侵权行为××，其伤残结果是侵权行为发生前的自身疾病和侵权行为共同作用造成的，参照涉案鉴定意见书，本院酌定交通事故的参与度为50%。上诉人阳光财险鹤壁公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。孟照贵的损失为：医疗费85075.52元，护理费16242元，营养费840元，住院伙食补助费2100元，残疾赔偿金38726.07元，交通费酌定为1500元，电动三轮车损失700元，残疾辅助器具费350元，精神抚慰金6000元。除医疗费、精神抚慰金外的其他费用均应考虑参与度，分别为护理费8121元，营养费420元，住院伙食补助费1050元，残疾赔偿金19363元，交通费750元，电动三轮车损失350元，残疾辅助器具费175元。孟照贵的损失中医疗费分项下的总额为86545.52元（医疗费85075.52元+营养费420元+住院伙食补助费1050元），扣除交强险承担的10000元，超出部分由阳光财险鹤壁公司在商业险范围内承担，按照事故责任比例计算应为45927.31元[（86545.52元-10000元）×60%]。电动三轮车损失350元由阳光财险鹤壁公司在交强险财产损失项下予以赔偿。护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费共计34409元（8121元+19363元+750元+175元+6000元），由阳光财险鹤壁公司在交强险伤残赔偿限额内予以赔偿。综上，阳光财险鹤壁公司应赔付孟照贵各项损失共计90686.31元（10000元+45927.31元+350元+34409元），张建涛垫付的3770元，应予以扣除。故阳光财险鹤壁公司赔偿孟照贵86916.31元，支付张建涛垫付款3770元。综上，上诉人阳光财险鹤壁公司上诉理由成立，本院予以支持。一审法院认定事实清楚，但适用法律不当，判决结果不当，本院予以纠正。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销河南省浚县人民法院（2019）豫0621民初832号民事判决；二、阳光财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司于本判决生效之日起十日内支付孟照贵赔偿款86916.31元，支付张建涛垫付款3770元；三、驳回孟照贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3300元，由孟照贵负担1388元，靳天龙、张建涛负担1912元。靳天龙、张建涛负担部分，暂由孟照贵垫付，待执行时作为执行内容一并执行。二审案件受理费2587元，由阳光财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司负担2033元，由孟照贵负担554元。（限于收到本判决之日起七日内向本院交纳，逾期本院将强制执行）。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇一九年十二月十日书记员  王 琦