新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民事判决书（2019）新23民终1612号上诉人(原审被告)：新疆壹景装饰设计工程有限公司。住所地新疆维吾尔自治区五家渠市十区长征西街886号富强小区9栋3单元301室。负责人：赵惠莲，该公司总经理。委托诉讼代理人：洪瑞庆（系该公司员工），男，1988年8月28日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。上诉人(原审被告)：赵惠莲，女，1975年3月8日出生，户籍地江苏省张家港市。被上诉人（原审原告）：波拉提·穆哈买提，1985年3月21日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉市。原审被告：乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店。住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市美居物流园D座二层02A号。经营者：卓命令，男，1972年1月2日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张晓琼，女族，1966年4月15日出生，现住乌鲁木齐市沙依巴克区。身份证号码：×××。系卓命令妻子。原审被告：张晓琼，女，1966年4月15日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。上诉人新疆壹景装饰设计工程有限公司、赵惠莲因与被上诉人波拉提·穆哈买提、原审被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店、张晓琼装饰装修合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2019）新2301民初1142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。上诉人新疆壹景装饰设计工程有限公司、赵惠莲委托诉讼代理人洪瑞庆、被上诉人波拉提·穆哈买提、原审被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店经营者卓命令及其委托诉讼代理人张晓琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆壹景装饰设计工程有限公司、赵惠莲上诉请求：1.撤销一审判决第二项，判令新疆壹景装饰设计工程有限公司与赵惠莲不支付被上诉人波拉提·穆哈买提装饰款44445.93元；2.撤销昌吉市人民法院判决第三项，发回重审或者改判上诉人新疆壹景装饰设计工程有限公司与赵惠莲不支付被上诉人波拉提·穆哈买提违约金和鉴定费。事实和理由：原审判决认定事实错误，程序违法，明显故意偏袒被上诉人，鉴定报告明显依据不足，程序违法，取费错误，应以合同清单报价为取费标准。一审判决违约金，片面的参照施工期限，上诉人恳请二审法院撤销该判决。综上，为彰显法律公正，维护上诉人合法权益，上诉人恳请二审法院在审理查明事实之后，依法改判支持上诉人的请求。波拉提·穆哈买提向一审法院起诉请求：1、依法判令解除原告与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司之间的《装修合同》；2、依法判令解除原告与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司、乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店、张晓琼之间签订的《三方协议》；3、依法判令被告新疆壹景装饰设计工程有限公司退还原告未完工部分工程款96000元并承担违约金30000元；4、依法判令被告承担租房损失12000元；5、依法判令被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店、张晓琼向原告双倍退还柜子定金40000元；6、本案诉讼费、邮寄费等费用被告承担。一审法院认定事实：2017年9月28日，原告与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司签订一份《装修合同》，约定被告以包工包料的方式对原告位于昌吉市××区房屋进行装修，合同总造价为142600元，工程期限为90天（2017年10月1日至2017年12月30日）；按工程进度支付工程款，首次付款8000元；水电改完支付30%，42000元；瓦工工程结束支付20%，28000元；成品定制柜到现场支付20%，28000元；木工吊顶完工支付10%，14000元；卫浴集成货到现场支付10%，14000元；全部完工余款付清。合同9.6条约定，由于承包人原因致使工期延误，每延误一天向对方支付50元。合同还对双方其他权利义务进行了约定。合同签订当日原告交付被告装修首次款8000元。原告与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司于2018年3月10日签订一份补充协议，双方约定，2018年4月15日柜子到原告处，原告付款14000元。门和卫浴到原告处，原告付款14000元。大自然木地板于3月22日之前付清；壁纸在3月22日之前拿到原告处。双方重新约定全房在2018年4月28日完工，验收合格支付尾款8000元。如原告在条款约定的时间内没有支付给原告相应的工程款，则工期顺延，并且向被告支付违约金每天500元。该协议注明：以上支付工程款中有20000元在被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店，原告在被告新疆壹景装饰设计工程有限公司提供的柜子到达时通知被告张晓琼抵扣被告新疆壹景装饰设计工程有限公司欠的货款，则此20000元归属权属于被告新疆壹景装饰设计工程有限公司。在柜子到昌吉天缘嘉禾小区之前此20000元的归属权归原告，从原告应支付的工程款中减去20000元。当日原告与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司、赵惠莲、乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店、张晓琼签订一份三方协议，约定原告交给被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店的20000元，用于抵扣被告新疆壹景装饰设计工程有限公司欠被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店其他项目的货款。合同签订后原告支付装修款96000元，向被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店支付的20000元，向新疆大自然木业有限公司支付木地板款5900元，以上款项共计121900元。而被告新疆壹景装饰设计工程有限公司施工了部分工程，剩余部分至今未完成。就被告新疆壹景装饰设计工程有限公司未完工的部分，经原告申请，本院委托鉴定机构对涉案房屋装饰装修已完工工程量及工程款进行评估鉴定。新疆新建联项目管理咨询有限公司作出新建联鉴定2019（S-031）号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：“经计算，我单位对昌吉市人民法院所委托内容的鉴定总造价为75953.33元”，该公司于2019年6月12日作出对《新建联鉴定2019（S-031）号报告》异议的回复，内容为：“1、所涉及的工程量问题，经复核维持原鉴定意见；2、所涉及的单价问题经复核维持原鉴定意见；3、关于窗套、双包垭口漏问题属实，同意在原有鉴定结果基础增加1500.71元；4、被申请人提出的取费为题，未提供有关总价为142600元的详细工程预算单，无计算依据，维持原鉴定意见”。一审法院认为，原告与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司签订的《装修合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同，双方当事人均应按照合同约定履行各自的权利义务。双方签订的合同约定装修款支付方式及工程进度，原告按约定向被告新疆壹景装饰设计工程有限公司支付装修款96000元，向被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店支付柜子定金20000元、向大自然木业支付货款5900元，双方签订的合同约定被告以包工包料的方式对原告房屋进行装修，且在双方签订的补充协议中约定，在柜子到昌吉天缘嘉禾小区之前此20000元的归属权归原告，从原告应支付的工程款中减去20000元。故原告支付的上述款项共计121900元均应视为装修款。被告未按约履行装修义务，原、被告亦均同意解除《装修合同》、《协议》、《三方协议》，故原告要求解除《装修合同》、《协议》、《三方协议》的诉求本院予以支持。经新疆新建联项目管理咨询有限公司工程造价鉴定及回复，本院认定被告已完成工程量总价为77454.04元。被告新疆壹景装饰设计工程有限公司应从原告已支付的121900元中减去77454.04元向原告退还44445.96元。关于原告以被告新疆壹景装饰设计工程有限公司延期交工，主张被告支付违约金30000元的诉讼请求。被告对此认为违约金过高，申请降低。本院认为，根据我国合同法的相关规定，即“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决”。本案中被告新疆壹景装饰设计工程有限公司未按时完成装修，造成原告至今不能使用房屋，故综合全案的实际情况，参照双方约定的施工期限，本院酌情确定被告支付原告违约金15000元，对原告主张超出此数额部分的违约金本院不予支持。关于原告要求被告承担租房损失12000元的诉讼请求，原告未向法庭举证，且已要求被告承担违约金，故该项诉讼请求本院不予支持。关于原告要求被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店及被告张晓琼向原告双倍退还柜子定金40000元的诉讼请求，本院认为，根据原告与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司签订的协议及原告与被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店、新疆壹景装饰设计工程有限公司签订的《三方协议》，在柜子到昌吉天缘嘉禾小区之前此20000元的归属权归原告，从原告应支付的工程款中减去20000元，且原告也同意此款抵被告新疆壹景装饰设计工程有限公司的其他货款，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。工程造价鉴定费6000元由被告新疆壹景装饰设计工程有限公司、赵惠莲承担。遂判决：一、解除原告波拉提·穆哈买提与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司于2017年9月28日签订的《装修合同》、原告波拉提·穆哈买提与被告赵惠莲于2018年3月10日签订的《协议》，原告波拉提·穆哈买提与被告新疆壹景装饰设计工程有限公司、赵惠莲、乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店于2018年3月10日签订的《三方协议》；二、被告新疆壹景装饰设计工程有限公司、赵惠莲于本判决生效后十日内支付原告波拉提·穆哈买提装修款44445.96元；三、被告新疆壹景装饰设计工程有限公司、赵惠莲于本判决生效后十日内支付原告波拉提·穆哈买提违约金15000元及鉴定费6000元；四、被告乌鲁木齐高新技术产业开发区东方邦太整体橱柜专卖店、张晓琼本案中不承担民事责任；五、驳回原告波拉提·穆哈买提的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明事实与原审查明事实一致，本院对原审查明事实予以确认。本院认为，根据一、二审查明的事实，上诉人新疆壹景装饰设计工程有限公司与被上诉人波拉提·穆哈买提签订合同以后，被上诉人波拉提·穆哈买提履行了其合同义务，上诉人新疆壹景装饰设计工程有限公司未按照合同完全履行合同义务，根据上诉人未完成的装修量，一审依据鉴定意见判令上诉人支付装修款及承担违约金和鉴定费合理合法。一审认定事实清楚，适用法律正确，处理结果合理，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，新疆壹景装饰设计工程有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1436元，由上诉人新疆壹景装饰设计工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 沙合达提审 判 员 阿勒木江审 判 员 庄 艳 梅二〇一九年十二月十八日法官助理 拾 胡 拉书 记 员 古丽努尔