浙江省桐乡市人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0483行初54号 原告冯双喜，男，1963年12月24日出生，汉族，住嘉善县。 被告嘉善县公安局。住所地：嘉善县人民大道1118号。统一社会信用代码：11330421002554795U。 法定代表人暨出庭负责人吕卫强，该局局长。 委托诉讼代理人邱卫国，该局工作人员。 委托诉讼代理人刘晓明，该局工作人员。 被告嘉善县人民政府，住所地：嘉善县罗星街道嘉善大道126号。 法定代表人徐鸣阳，该县县长。 出庭负责人陈博，该县副县长。 委托诉讼代理人邱雅敏，该县司法局工作人员。 委托诉讼代理人姚坚，该县司法局工作人员。 第三人黄跃健，男，1993年5月25日出生，汉族，住嘉善县。 原告冯双喜不服被告嘉善县公安局其他（公安）行政撤销一案向本院提起行政诉讼。本院于2019年8月11日立案受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。审理中因嘉善县人民政府（以下简称嘉善县政府）及黄跃健与本案有利害关系，本院依职权分别追加为被告及第三人参与诉讼。本院依法组成合议庭，于11月1日公开开庭审理了本案，原告冯双喜，被告嘉善县公安局局长吕卫强、委托诉讼代理人邱卫国及刘晓明，被告嘉善县政府副县长陈博、委托诉讼代理人邱雅敏及姚坚，第三人黄跃健到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 被告嘉善县公安局于2019年5月9日作出行政处罚决定书，载明：2018年8月10日傍晚，黄跃健在嘉善县××街道××家园××期门口以用脚踹的方式踢中冯某某的腹部，后被公安机关查获。因黄跃健的行为构成故意伤害，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定对黄跃健行政拘留7日，并处罚款200元。原告冯双喜不服，向被告嘉善县政府申请行政复议，被告嘉善县政府于2019年7月26日作出善政复决[2019]15号行政复议决定书，维持被告嘉善县公安局作出的善公（罗）行罚决字[2019]50824号行政处罚决定书。 原告冯双喜诉称，2018年8月10日傍晚，在嘉善县××家园××期大门口任保安立岗时，突然被黄跃健飞脚踢在胸部，使其后退撞到岗亭门框上再弹到岗亭外后面，当场被保安经理和小区群众抓住。报案后，罗星派出所来取证，其被送往医院，初步诊断身体多处外伤，后经拍片诊断右侧肩袖损伤。嘉善县公安局法医检验迟至春节出具鉴定书称，冯双喜此次外伤引起其右肩关节疼痛及活动不利的症状显现，经治疗休息后又逐步恢复。因2017年11月30日有过车祸，经嘉兴志源司法鉴定所鉴定功能丧失52.6%，冯双喜此次外伤引起右肩关节损伤不宜损伤程度评定。用刑事标准鉴定右肩关节活动度丧失55%，相差2.4%，为此无因果关系完全相互矛盾。另外被踢伤部位在胸部，嘉善县公安局未搞清楚就出具处罚决定书。现被踢伤后生活不能自理，右肩将永远丧失工作能力，恶徒逍遥法外。请求判令（变更后）：撤销嘉善县公安局作出的善公（罗）行罚决字[2019]50824号行政处罚决定书及嘉善县政府作出的善政复决[2019]15号行政复议决定书。 被告嘉善县公安局答辩称,一、该局作出的涉案行政处罚决定事实清楚、证据确凿，适用依据正确、程序合法、决定正确。二、冯双喜认为行政处罚过轻，冯双喜被黄跃健踢伤致残，理由不能成立。2019年1月24日，经嘉善县公安司法鉴定中心鉴定认为冯双喜此次外伤引起其右肩关节疼痛及活动不利的症状显现，但与目前的肩关节活动度丧失程度无直接因果关系，故对此次外伤不宜做损伤程度评定。后冯双喜申请重新鉴定，2019年4月22日，经嘉兴市公安司法鉴定中心鉴定认为冯双喜此次所受损伤不宜进行损伤程度鉴定。冯双喜曾于2017年11月发生交通事故，2018年7月25日案发前已经伤残鉴定为9级伤残，公安机关两次鉴定依据《人体损伤程度鉴定标准》，冯双喜提供的鉴定依据《人体损伤致残程度分级》，在鉴定依据、鉴定标准、鉴定基础材料等方面存在不同，不能相互替代。2018年12月29日冯双喜所做鉴定与案发前均鉴定为9级伤残，未发生伤残等级变化，冯双喜主张被黄跃健踢伤致残依据不足。综上，请求驳回原告诉讼请求。 被告嘉善县政府答辩称，一、涉案行政复议决定事实清楚、证据确凿、程序合法、适用依据正确。二、冯双喜的行政诉讼请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回。 第三人黄跃健述称，一、对于事件发生，冯双喜过于夸大“恶行”，对事实起因只字不提，应以客观事实为准，其受到了与其行为相适当的行政处罚。二、涉案行政处罚决定经过充分调查，正确适用了法律，本人信服。后提起行政复议，政府按照相关程序维持了处罚决定。三、冯双喜描述的伤情与其伤害行为并不具有因果关系，当时踢在胸腹部，未踢到右肩及其他部位。从影像诊断报告看，冯双喜右肩袖损伤及肱骨头损伤为陈旧伤，且伤情在好转。浙江绿城医院司法鉴定所的鉴定报告是针对交通事故造成损伤的鉴定，且该机构也复函解释两次鉴定活动度不一样的原因，驳斥了其行为给冯双喜造成损伤的结论。综上，冯双喜的诉讼请求无事实和法律依据。 原告冯双喜向本院提交以下证据： 一、行政处罚决定书1份、行政案件处理结果通知书1份，证明处罚错误； 二、诊断证明书2份、病历本1份、MR诊断报告单1份、医学影像中心（放射）诊断报告1份、嘉兴志源司法鉴定所司法鉴定意见书1份、浙江绿城医院司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证明伤势及构成伤残情况； 三、工伤认定申请受理决定书1份、时限中止通知书1份，证明法院作出判决后工伤部门才能为其作工伤鉴定； 四、视频资料一份，证明事故发生经过。 被告嘉善县公安局向本院提交以下证据： 一、程序证据： 1．受案登记表1份，证明公安机关依法对冯双喜报警被殴打的受案情况； 2．鉴定委托书1份，证明公安机关对冯双喜的伤势第一次委托法医鉴定情况； 3．鉴定意见通知书1份，证明公安机关依法将伤势鉴定意见送达双方当事人的情况； 4．呈请重新鉴定报告书1份，证明公安机关呈请对冯双喜的伤势重新鉴定的审批情况； 5．鉴定委托书1份，证明公安机关对冯双喜的伤势第二次重新委托法医鉴定情况； 6．鉴定意见书通知书1份，证明公安机关依法将伤势重新鉴定意见送达双方当事人的情况； 7．呈请调取证据报告书1份，证明公安机关调取现场视频监控内部审批的情况； 8．调取证据通知书及清单各1份，证明公安机关调取现场视频监控证据情况； 9．家属通知记录1份，证明对黄跃健传唤和拘留通知家属情况； 10．行政案件处理结果通知书1份，证明对黄跃健行政处罚结果通知冯双喜的情况； 11．行政处罚告知笔录1份，证明被告将拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据告知黄跃健； 12．行政处罚审批表1份，证明被告对黄跃健的行政处罚决定经过依法审批； 13．行政处罚决定书1份，证明被告依法作出对黄跃健行政处罚的法律文书并送达给当事人； 14．行政拘留执行回执1份，证明被告依法对黄跃健执行行政拘留处罚。 二、实体证据： 1．黄跃健询问笔录1份，证明黄跃健对其违法行为陈述和申辩的情况； 2．冯双喜询问笔录1份，证明被侵害人冯双喜的陈述情况； 3．勘验现场笔录1份，证明公安机关现场勘验并拍照情况； 4．体表原始伤情记录表1份，证明公安机关对冯双喜伤势检查并拍照情况； 5．伤势鉴定文书1份，证明嘉善县公安司法鉴定中心对冯双喜伤势鉴定情况； 6．伤势鉴定文书1份，证明嘉兴市公安司法鉴定中心对冯双喜伤势鉴定情况； 7．伤残鉴定文书1份，证明冯双喜提供的嘉兴志源司法鉴定所对冯双喜伤残等级鉴定情况； 8．病历资料1份，证明冯双喜提供的在医院治疗情况； 9．严某询问笔录1份，证明证人中国人民武装警察部队浙江省总队医院医生严某对冯双喜治疗的陈述； 10．视听资料及说明书1份，证明现场视频监控情况； 11．户籍资料3份，证明人员身份情况； 12．前科资料1份，证明黄跃健违法犯罪前科查询情况； 13．治安调解书1份，证明双方当事人调解且不成功的情况； 14．情况说明1份，证明公安机关对冯双喜伤势鉴定的过程说明。 被告公安局向本院提交以下依据：《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条，针对处罚；《公安机关办理行政案件程序规定》第一百六十五条，针对办案期限计算。 被告嘉善县政府向本院提交以下证据： 一、善政复决[2019]15号行政复议决定书及送达材料，证明被告作出了行政复议决定，依法送达冯双喜、嘉善县公安局、黄跃健； 二、行政复议申请材料及补充材料：行政复议案件申请登记表、行政复议申请书、嘉善县公安局行政处罚决定书、嘉善县公安局行政案件处理结果通知书、相关病例资料、冯双喜身份证明、行政复议法律文书送达地址确认书；补充材料、嘉兴志源司法鉴定所司法鉴定意见书、浙江绿城医院司法鉴定所司法鉴定意见书，证明冯双喜在行政复议申请过程中提交的材料； 三、嘉善县公安局提交的行政复议答复书、证明及有关材料、统一社会信用代码证书、授权委托书等材料，黄跃健的询问笔录、冯双喜的询问笔录、现场勘验笔录及照片、视听资料、体表原始伤情记录及照片、鉴定委托书、嘉善县公安司法鉴定中心鉴定书、嘉兴市公安司法鉴定中心鉴定书、冯双喜病历资料、中国人民武装警察部队浙江省总队医院医生询问笔录、户籍资料等证据，证明嘉善县公安局进行了答复并提交证据； 四、行政复议第三人黄跃健提交的材料：对申请人冯双喜向嘉善县政府提起的行政复议的回复、第三人身份证明、行政复议法律文书送达地址确认书，证明行政复议第三人进行了回复； 五、行政复议调查函及送达材料，浙江绿城医院司法鉴定所函复，浙江绿城医院司法鉴定所司法鉴定意见书及送达材料，嘉善县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，《人体损伤致残程度分级》、《人体损伤程度鉴定标准》节选，证明嘉善县政府复议阶段调查取证材料； 六、行政复议收件回执、行政复议受理通知书、行政复议答复通知书、第三人参加行政复议通知书、以上文书的送达材料、冯双喜补充材料送达嘉善县公安局及黄跃健的回证，证明嘉善县政府依法履行了行政复议职责。 被告嘉善县政府向本院提交以下依据：《中华人民共和国行政复议法》第二条、第六条、第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二条、第二十一条、第二十七条、第二十八条、第三十三条、第三十四条。 第三人黄跃健未向本院提交证据及依据。 质证意见： 对原告冯双喜提交的证据，被告嘉善县公安局质证认为，证据一，真实性无异议；证据二，人体伤残评定与本案无关联性，是针对交通事故的；证据三，与本案无关联性。被告嘉善县政府质证认为，证据一，真实性无异议，证明目的有异议；证据二、三，同嘉善县公安局意见一致，与本案无关联性。第三人黄跃健质证认为，同上述两被告意见一致。 对被告嘉善县公安局提交的证据，原告冯双喜质证认为，公安局没有按照事实、诊断、病历作为证据，公安鉴定中心对其作出了人体伤残鉴定，已经鉴定出其伤情，但并没有运用。行政处罚决定书、两份公安鉴定书、行政复议决定书不认可，其他的认可。被告嘉善县政府及第三人黄跃健均质证认为，无异议。对于依据，原告冯双喜认为用治安处罚代替了故意伤害罪，其余各当事人无异议。 对被告嘉善县政府提交的证据，原告冯双喜质证认为，行政复议决定书、两份公安鉴定书、答复书不认可，公安称其伤情没有发生明显变化是不正确的，其2018年8月10日工作是家人用车将其抬到岗位上的，是在其生活不能自理的伤情下工作的。嘉善县政府认为处罚决定书证据合法、适用法律准确是片面的，是单方面采信公安的意见。在治安管理处罚法第43条中找问题，不是按照本案事实审理，运用法律发生原则性错误，是官僚主义、官官相护，走过场。《人体损伤程度鉴定标准》条款4.3.3运用是错误的，其他没有意见。被告嘉善县公安局及第三人黄跃健质证认为，无异议。对于依据，原告冯双喜认为嘉善县政府偏信嘉善县公安局，没有采用其提供的事实依据，其余各当事人无异议。 认证意见： 原告冯双喜提交的证据，证据一，真实性予以认定，合法性将在本院认为部分进行阐述；证据二，真实性予以认定；证据三，与本案缺乏关联性，不予认定；证据四，予以认定。 被告嘉善县公安局及被告嘉善县政府提交的证据，真实性均予以认定，合法性将在本院认为部分进行阐述。 本院经审理查明： 2017年11月30日,冯双喜发生交通事故造成右肩袖损伤。2018年7月5日，经嘉兴志源司法鉴定所检查鉴定，冯双喜右肩锁关节损伤致右肩关节活动受限，功能丧失52.6%，依照《人体损伤致残程度分级》之规定构成9级伤残。在冯双喜机动车交通事故损失赔偿案件中,嘉善县人民法院委托浙江绿城医院司法鉴定所对冯双喜的伤残程度进行重新鉴定。2018年12月29日该机构出具鉴定意见书,载明:经2018年11月23日检查测算,冯双喜右肩关节功能丧失68.17%,根据其提供的材料包括病历及影像学资料,结合《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.9的相关规定，冯双喜2017年11月30日因车祸致右肩袖冈上肌腱全层撕裂伴盂唇撕裂伤(经肩袖修补手术),目前遗留右肩关节功能丧失50%以上,构成9级伤残。 2018年8月10日傍晚,冯双喜在嘉善县××街道××家园××期任保安值岗,因琐事与黄跃健产生矛盾,黄跃健突然一脚踢到冯双喜胸腹部,冯双喜后退撞到岗亭门框上,反弹到前方汽车右前部。报案后,黄跃健被公安机关查获。冯双喜伤后同日经嘉善县第一人民医院治疗，多处挫伤，经拍片显示颈椎及右肩关节未见骨折。后经中国人民武装警察部队浙江省总队嘉兴医院多次治疗，经拍片显示右肩袖修补术后，右肩关节在位，关节周围软组织稍肿胀，右侧肩锁关节少量积液，右侧肩袖损伤等。 2018年8月10日，嘉善县公安局罗星派出所受案后对当事人进行询问，调取监控视频并勘验检查现场。次日委托嘉善县公安司法鉴定中心对冯双喜的伤势进行人体损伤程度鉴定。2019年1月24日，该鉴定中心出具善公司鉴（法）[2019]15号鉴定文书，在分析说明部分载明：对照《人体损伤程度鉴定标准》表C.2计算得知右肩关节功能丧失值为55%。因冯双喜在2017年11月30日发生车祸后造成其右肩外伤，右肩袖损伤，右肩锁关节损伤，右肩活动功能障碍，右肩关节活动度丧失为52.6%，达9级伤残。冯双喜此次损伤为在原有损伤残疾的基础上再次受伤，且两次肩关节活动度丧失程度差别不大，故认为其此次外伤与目前的肩关节活动度丧失程度无直接因果关系。但根据医疗记录，就诊医生笔录及本鉴定中心两次检查（2018年10月25及11月16日）结果的对比，认为此次外伤引起其肩关节疼痛及活动不利的症状显现，经治疗休息后又逐步恢复。综上所述对冯双喜此次外伤引起的右肩关节损伤不宜做损伤程度评定。2019年1月25日，嘉善县公安局将上述鉴定意见告知冯双喜及黄跃健，冯双喜提出重新鉴定申请，黄跃健无异议。2019年1月25日，嘉善县公安局委托嘉兴市公安司法鉴定中心再次鉴定。2019年4月22日，该鉴定中心出具嘉公司鉴[2019]913号鉴定文书，载明：依据《法医临床检验规范》及《人体损伤程度鉴定标准》，冯双喜于2019年4月18日检查右肩关节活动度，与车祸后2018年7月5日伤残鉴定时相比右肩关节功能丧失程度相差不大。根据委托书及就诊资料记载，冯双喜2018年8月10日有外伤史，但无右肩部受伤的客观依据，且此次受伤前后右肩关节功能丧失程度变化不大，因此分析此次外伤与右肩关节功能丧失无因果关系。综上所述，冯双喜2018年8月10日所受损伤不宜进行损伤程度鉴定。同日,嘉善县公安局将上述鉴定意见告知冯双喜。 2019年5月9日，嘉善县公安局将行政处罚内容告知黄跃健，其未提出陈述和申辩。同日，嘉善县公安局作出善公（罗）行罚决字[2019]50824号行政处罚决定书，载明：2018年8月10日傍晚，黄跃健在嘉善县××街道××家园××期门口以用脚踹的方式踢中冯某某腹部，后被公安机关查获。以上事实有黄跃健本人的陈述和申辩、被侵害人的陈述、视听资料、户籍资料、嘉善县公安司法鉴定中心鉴定文书、嘉兴市公安司法鉴定中心鉴定文书、现场勘验笔录等证据予以证实。黄跃健的行为已构成故意伤害，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定对黄跃健行政拘留7日，并处罚款200元。同日，行政处罚决定书送达黄跃健。同日，嘉善县公安局作出行政案件处理结果通知书，将上述行政处罚决定内容告知冯双喜。 2019年5月30日，冯双喜因不服涉案行政处罚决定向嘉善县政府申请行政复议。同日嘉善县政府受理，次日通知嘉善县公安局于10日内提出书面答复及证据等相关材料。6月11日，通知黄跃健作为第三人参加行政复议并提交材料。嘉善县政府审阅相关材料后就鉴定意见向浙江绿城医院司法鉴定所发送行政复议调查函。该机构于7月19日函复：冯双喜2018年11月23日进行鉴定时，并未告知过在交通事故后又有其他再次受伤的情况；几份鉴定检查数据存在差异，但关节功能障碍均在50%至75%之间，均属9级伤残范畴；法医学对关节检测活动需要被鉴定人的主观配合，在不同时间地点由于配合程度不同，测的角度存在一定差异，属于正常偏差现象。2019年7月26日,嘉善县政府作出善政复决[2019]15号行政复议决定书，维持了嘉善县公安局作出的善公（罗）行罚决字[2019]50824号行政处罚决定书。嘉善县政府分别于同日及次日将行政复议决定书送达于嘉善县公安局及冯双喜、黄跃健。 本院认为，冯双喜对嘉善县公安司法鉴定中心及嘉兴市公安司法鉴定中心的两份鉴定文书有异议，认为“不宜做损伤程度鉴定”、“无因果关系”等与事实不符，提出嘉善县公安局主要依据上述两份鉴定文书而以黄跃健系违反治安管理秩序为由对黄跃健作出行政处罚，缺乏依据。本院认为，首先，冯双喜曾于2017年11月30日发生过交通事故导致其右肩关节损伤，经嘉兴志源司法鉴定所的鉴定右肩关节活动受限功能丧失52.6%，构成9级伤残。2018年8月10日，冯双喜又被黄跃健用脚踢中胸腹部，后退撞到保安岗亭门框上,因反弹向前其右肩碰到前方汽车右前部，右肩在原有损伤基础上再次受伤，此后，经嘉善县公安司法鉴定中心鉴定冯双喜“此次外伤引起其肩关节疼痛及活动不利的症状显现”，经检查右肩关节功能丧失值为55%。结合上述两份鉴定意见，冯双喜在2018年8月10日受伤前后右肩关节功能丧失值相差不大。且经冯双喜申请，嘉兴市公安司法鉴定中心对冯双喜伤势再次进行了鉴定，鉴定文书亦明确了冯双喜右肩关节活动度，与车祸后嘉兴志源司法鉴定所伤残鉴定时相比相差不大。虽然，此后的浙江绿城医院司法鉴定所检查测算冯双喜右肩关节功能丧失值68.17%，但浙江绿城医院司法鉴定所出具的复函明确载明，关节检测活动因主观配合程度等不同存在一定差异属于正常偏差现象，且在鉴定中冯双喜也并未如实告知其右肩于2018年8月10日再次受伤的情况，因此，冯双喜不能依据浙江绿城医院司法鉴定所的鉴定意见来推翻嘉善县公安司法鉴定中心及嘉兴市公安司法鉴定中心的伤势鉴定文书。其次，冯双喜于2018年8月10日伤后的拍片诊断报告及主治医生笔录表明其颈椎及右肩关节未见骨折，右肩袖修补术后，右肩关节在位，关节周围软组织稍肿胀，右侧肩锁关节少量积液，筋未断等。综上，交通事故系造成冯双喜右肩关节功能一定程度丧失的主要原因。根据《人体损伤程度鉴定标准》4.3.3中的规定，“既往伤/病为主要作用的，即损伤为次要或者轻微作用的，不宜进行损伤程度鉴定，只说明因果关系。”嘉善县公安司法鉴定中心及嘉兴市公安司法鉴定中心均鉴定认为冯双喜肩部因被黄跃健踢中再次受伤，但冯双喜此次的外伤与目前的肩关节活动度丧失程度无直接的因果关系，此次外伤不宜做损伤程度评定，符合上述规定，嘉善县公安局依据公安司法鉴定中心的鉴定意见作出处罚决定，合法有据。 《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。本案中，嘉善县公安局经过调查，结合伤势鉴定书等证据，在法定期限内对黄跃健作出涉案行政处罚决定，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。嘉善县政府收到冯双喜行政复议申请后，依法履行了受理、审查等义务，在法定期限内作出涉案行政复议决定书并依法送达各方当事人，行政复议程序符合法律规定。因此，冯双喜要求撤销涉案行政处罚决定书及行政复议决定书的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告冯双喜的诉讼请求。 本案受理费50元，由原告冯双喜负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理费用。 审判长 包 伟 审判员 王红娟 审判员 唐雪平 二〇一九年十二月二十七日 法官助理褚小琴 书记员陈嘉璐