江苏省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）苏行终597号 上诉人(原审原告)徐学伟，男，汉族，住江苏省淮安市淮安区。 委托代理人陈洁，江苏预原律师事务所律师。 委托代理人朱士渠，江苏预原律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）淮安市淮安区人民政府，住所地在江苏省淮安市淮安区淮城镇西长街141号。 法定代表人施恩佩，该区区长。 委托代理人刘长建，淮安市淮安区人民政府工作人员。 委托代理人王世明，淮安市淮安区司法局工作人员。 原审原告徐学舟，男，汉族，住江苏省淮安市淮安区。 原审原告徐学松，男，汉族，住江苏省淮安市淮安区。 原审原告徐学航，男，汉族，住江苏省建湖县。 上诉人徐学伟、原审原告徐学舟、徐学松、徐学航（以下简称徐学伟等四人）诉被上诉人淮安市淮安区人民政府(以下简称淮安区政府)行政复议决定一案，徐学伟不服江苏省淮安市中级人民法院（2018）苏08行初107号行政判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，徐学伟等四人于2018年在淮安市××区泾口镇××村未经审批的墓地集中点建设了占地面积约16平方米，高约3.6米的八角亭坟墓。2018年3月12日，官渡村11组村民向泾口镇政府举报徐学伟等四人建设墓地行为。2018年3月16日，淮安市政府便民热线办理单向泾口镇政府交办徐学伟等四人违规建设墓地行为。2018年3月19日，泾口镇政府向官渡村下发了限期拆除通知，要求限期对徐学伟等四人建设的八角亭墓碑进行拆除。2018年3月26日，淮安区泾口镇官渡村村委会实施了拆除行为，泾口镇政府亦派工作人员到拆除现场，后徐学伟等四人建设的八角亭顶部1米左右被强制拆除。徐学伟等四人不服，于2018年4月13日向淮安区政府提起行政复议。淮安区政府经调查后于2018年5月30日作出［2018］淮行复第07号《行政复议决定书》并送达给徐学伟等四人。该决定书决定：1、确认被申请人泾口镇政府强制拆除申请人父母墓碑的具体行政行为违法。2、对申请人徐学舟、徐学伟、徐学松、徐学航提出的赔礼道歉及经济赔偿请求不予支持。徐学伟等四人不服第二项决定提起本案行政诉讼。 原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。徐学伟等四人对淮安区政府的行政复议决定不服，有权提起本案诉讼。 《江苏省殡葬管理办法》第二条规定，本省行政区域实行火葬，禁止土葬，法律、法规或者省人民政府另有规定的除外。第十一条规定，禁止骨灰装棺土葬。……第二十一条规定：违反本办法第5条第2款、第6条、第11条、第13条第1款规定的，由民政部门责令限期改正；拒不改正的，可以强制执行。《江苏省公墓管理办法》第十五条规定，墓穴建造应节约用地。埋葬骨灰盒，单穴占地应在零点七平方米以下，双穴占地不得超过一点二平方米。……第十七条规定，墓碑建造一般用卧式或横式。建造竖式墓碑最高不得超出地面一米。第二十四条规定，违反本办法乱埋乱葬骨灰和遗体的，由县以上民政部门会同有关部门责令其就地平毁或限期搬迁。《殡葬管理条例》第十九条规定，墓穴占地面积超过省、自治区、直辖市人民政府规定的标准的，由民政部门责令限期改正，没收违法所得，可以并处违法所得1倍以上3倍以下的罚款。本案中，徐学伟等四人建设的约16平方米的八角亭坟墓违反了上述法律规定，但是对于上述违法建设坟墓行为的查处亦应依法进行。根据上述规定，泾口镇政府向官渡村委会下发限期拆除通知构成超越职权，官渡村委会根据通知要求实施了拆除，且拆除时泾口镇政府亦安排工作人员到场。淮安区政府确认泾口镇政府拆除徐学伟等四人父母墓碑的具体行政行为违法并无不当。 按照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法获得国家赔偿的权利。因此，获得国家赔偿的条件，一方面是行政行为违法，另一方是损害了当事人的合法权益。徐学伟等四人给父母建设墓碑超过法律规定标准是客观存在的事实，泾口镇政府超越职权下发限期拆除通知，拆除徐学伟等四人父母墓碑超高部分，应被确认违法，但该违法行为并不是减损了徐学伟等四人的正当利益，侵犯了其合法权益。徐学伟等四人违法建设墓碑的行为依法不应予以保护，其本身亦负有自行改正的义务。且在行政复议及行政诉讼过程中，徐学伟等四人亦未能提供证据证明强制拆除行为对其合法权益造成的损害，其主张撤销淮安区政府所作的行政复议决定第二项，该院不予支持。淮安区政府收到行政复议申请后，经调查核实，在法定期限内依法作出行政复议决定，该行为并无不当。原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回徐学舟、徐学伟、徐学松、徐学航的诉讼请求。案件受理费50元，由徐学舟、徐学伟、徐学松、徐学航承担。 徐学伟上诉称，泾口镇政府下达的限期拆除通知书只送达给官渡村村委会，没有送达给上诉人本人，致使上诉人未能及时采取有效措施予以解决，泾口镇政府在程序上已经违法。泾口镇政府拆除时未通知上诉人到场，且采取的拆除手段暴力，对被拆除的墓碑没有采取合理有效的拆除方法，致使被拆除的墓碑部分不能继续有效使用，损害了上诉人的财产利益。泾口镇政府超越法定职权，违法不当行使职权，应当对此承担相应的责任。墓碑不同于任何建筑物，其本身具有一定的特殊意义，泾口镇政府暴力拆除坟墓的行为，使得上诉人在精神上感受到极大的侮辱。请求撤销（2018）苏08行初107号判决；支持上诉人提出的要求淮安市淮安区泾口镇人民政府因其违法行政行为，向上诉人作出赔礼道歉、经济赔偿的诉讼请求。 淮安区政府答辩称，答辩人作出的行政复议决定事实清楚、程序合法、适用法律正确，请求人民法院依法驳回上诉人的诉讼请求。 徐学伟提起上诉后，当事人向原审法院提交的证据已随卷移送本院。经审查，原审判决对本案证据的认定正确。本院据此确认的案件事实与原审无异。 本院认为，根据《江苏省殡葬管理办法》第二十一条规定，违反本办法第5条第2款、第6条、第11条、第13条第1款规定的，由民政部门责令限期改正；拒不改正的，可以强制执行。《殡葬管理条例》第十九条规定，墓穴占地面积超过省、自治区、直辖市人民政府规定的标准的，由民政部门责令限期改正，没收违法所得，可以并处违法所得1倍以上3倍以下的罚款。查处违法墓葬和超标准建造墓穴、墓碑是民政部门应履行的法定职责。本案中徐学伟等四人建设坟墓违法性的查处职责应由民政部门履行，泾口镇政府向官渡村委会下发限期拆除通知构成超越职权，官渡村委会根据通知要求实施了拆除，且拆除时泾口镇政府亦安排工作人员到场。淮安区政府确认泾口镇政府拆除徐学伟等四人父母墓碑的具体行政行为违法并无不当。 徐学伟上诉称泾口镇政府下达的限期拆除通知只送达给官渡村村委会，没有送达给上诉人本人，致使上诉人未能及时采取有效措施予以解决，泾口镇政府在程序上已经违法。经查，一审庭审中，双方当事人一致认可泾口镇政府下达的限期拆除通知只送达给官渡村村委会，没有送达给上诉人本人，后官渡村村委会向上诉人方出示。鉴于泾口镇政府向官渡村委会下发限期拆除通知行为已经构成超越职权，关于程序违法问题不再评价。 《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法获得国家赔偿的权利。第三十五条规定，有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。第三条规定了行政机关及其工作人员在行使行政职权时有人身权情形的，受害人有取得赔偿的权利。第十七条规定侵犯人身权的刑事赔偿范围。徐学伟等四人给父母建设墓碑超过法律规定标准是客观存在的事实，其本身亦负有自行改正的义务，上诉人对此亦不持异议。泾口镇政府超越职权下发拆除通知，拆除徐学伟等四人父母墓碑超高部分，应被确认违法，但该违法行为并未侵犯了其合法权益，也不属于侵犯其人身权应予赔偿的范畴。徐学伟上诉主张撤销淮安区政府所作的行政复议决定第二项，责令泾口镇政府向上诉人作出赔礼道歉、经济赔偿，无事实和法律依据，本院不予支持。淮安区政府收到行政复议申请后，经调查核实，在法定期限内依法作出行政复议决定，该行为并无不当。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，审判程序合法。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人徐学伟负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘建功 审判员  赵 黎 审判员  臧 静 二〇一九年十二月二十日 书记员  任子悦