湖南省衡东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0424刑初215号 公诉机关湖南省衡东县人民检察院。 被告人刘文，曾用名刘静波，男，1983年1月23日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地：衡东县。因犯寻衅滋事罪，2014年9月22日被衡东县人民法院判处拘役六个月，缓刑一年（缓刑考验期自2014年10月18日至2015年10月17日）；又因犯故意毁坏财物罪，2017年8月11日被衡东县人民法院判处拘役二个月；又因涉嫌非法采矿罪，2018年5月16日由衡东县公安局决定取保候审。2019年10月9日由本院决定取保候审。 辩护人向和平，湖南楚云律师事务所律师。 被告人赵焱炳，男，1983年2月8日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地：衡东县。因涉嫌非法采矿罪，2019年1月30日由衡东县公安局决定取保候审。2019年10月9日由本院决定取保候审。 被告人周柏俭，曾用名周柏检，男，1981年1月11日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地：衡东县。因涉嫌非法采矿罪，2019年1月30日由衡东县公安局决定取保候审。2019年10月9日由本院决定取保候审。 湖南省衡东县人民检察院以东检公诉刑诉〔2019〕223号起诉书指控被告人刘文、赵焱炳、周柏俭犯非法采矿罪，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月20日公开开庭进行了合并审理。湖南省衡东县人民检察院指派检察员彭靖出庭支持公诉，被告人刘文及其辩护人向和平、被告人赵焱炳、周柏俭到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2014年11月，被告人刘文、赵焱炳、周柏俭和龙国平（另案处理）共同出资成立衡东县荣桓镇洪平建材经营部，该经营部经营范围有粘土开采、销售等，但未办理采矿许可证；被告人刘文负责全面业务，被告人赵焱炳负责收取磅单票据及监督财务工作等，但2015年下半年之后其因外出未再负责，被告人周柏俭负责联系车辆运输粘土及协调工作等。同月，被告人刘文以衡东县荣桓镇洪平建材经营部的名义和衡阳红狮水泥有限公司签订了粘土购销合同，合同约定衡东县荣桓镇洪平建材经营部向衡阳红狮水泥有限公司提供高硅粘土，衡阳红狮水泥有限公司按照每吨粘土11.5元至16元之间不等的价格进行收购。 2014年下半年开始至2016年9月，被告人刘文通过罗某联系，在湖南省攸县开采粘土，按照每吨粘土0.8元的价格支付相应补偿款至该组，被告人刘文等人共付给该组112191元，其中43000元为茶树补偿款，剩下的69191元为采土补偿款，被告人刘文在该组共非法开采粘土约86000吨。 2015年至2017年2月，被告人刘文通过黄张峰联系，在湖南省攸县开采粘土，按照每吨粘土0.9元的价格支付相应采土补偿款至该组，被告人刘文等人共付给该组27000元，其中3000元为茶树补偿款，剩下的24000元为泥土款，被告人刘文在该组共非法开采粘土约26000吨。 经统计，被告人刘文、赵焱炳、周柏俭非法开采的粘土共计约112000吨，价值1288000元以上。2018年5月16日，被告人刘文主动至衡东县公安局投案，并退缴赃款40万元；2019年1月30日，被告人周柏俭、赵焱炳主动至衡东县公安局投案。 上述事实，各被告人在庭审中亦无异议，并有各被告人的户籍资料、到案经过、刑事判决书、协议书、粘土购销合同、银行凭证等书证；证人潘某、刘某、谭某、焦某、黄某、罗某等人的证言；被告人刘文、赵焱炳、周柏俭的供述和辩解等证据在卷证实，足以认定。 本院认为，被告人刘文、赵焱炳、周柏俭违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，三被告人的行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人刘文起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人赵焱炳、周柏俭起辅助作用，系从犯，应从轻处罚；三被告人均系自动到案并能如实供述自己罪行，系自首，可从轻处罚；被告人刘文在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；被告人刘文主动退赃，酌情从轻处罚。被告人刘文的辩护人辩称刘文此次犯罪系法律意识淡薄，并有退赃、自首、认罪悔罪的从轻处罚情节，于法有据，本院予以采纳。本院委托衡东县司法局对被告人赵焱炳、周柏俭是否适用社区矫正进行社会调查，经调查认为被告人赵焱炳、周柏俭具备良好的监管、矫正环境，衡东县司法局的意见为：建议对被告人赵焱炳、周柏俭适用社区矫正。本院认为衡东县司法局的建议适当，本院予以采纳，对被告人赵焱炳、周柏俭宣告缓刑，适用社区矫正。综上，对三被告人共同适用《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款；对被告人刘文还适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十七条第一款、第六十九条；对被告人赵焱炳、周柏俭还适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下： 一、撤销湖南省衡东县人民法院（2014）东刑初字第116号刑事判决书中对被告人刘文判处的拘役六个月，缓刑一年的缓刑部分；被告人刘文犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人赵焱炳犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 三、被告人周柏俭犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 四、对各被告人的违法所得四十万元人民币予以没收，由暂扣机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周书清 审 判 员  郭朋程 人民陪审员  李云甫 二〇一九年十二月九日 法官 助理  邓志红 书 记 员  彭 艳                            校对责任人：邓志红 打印责任人：彭艳                附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。