浙江省瑞安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0381刑初1568号 公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。 被告人胡立近，男，1982年4月6日出生，汉族，文盲，户籍所在地浙江省瑞安市。曾因犯寻衅滋事罪于2001年9月18日被温州市中级人民法院判处有期徒刑五年；因犯非法拘禁罪于2013年1月8日被本院判处有期徒刑十个月，2013年7月12日刑满释放。因非法携带管制刀具于2009年10月1日被平阳县公安局行政拘留四日；因赌博于2011年6月1日被瑞安市公安局行政拘留十日并处罚款1000元。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月25日被刑事拘留，于同年5月31日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。 辩护人林晓洁，浙江哲昌律师事务所律师，瑞安市法律援助中心指派。 瑞安市人民检察院以瑞检刑诉〔2019〕1658号起诉书指控被告人胡立近犯开设赌场罪，于2019年9月12日向本院提起公诉。本院于同月18日以普通程序立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员黄荷出庭支持公诉，被告人胡立近及其辩护人林晓洁到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年9月初至9月底，被告人胡立近和胡某（另案处理）等人在瑞安市仙降街道东川山上、垟坑村山上、飞云街道黄垟村山上、瑞安市的愚溪水库等处摆设赌场20余天，召集赌客以“骨牌九”的方式进行赌博，并从中抽取头薪。赌场中午时间段场次每场能抽取头薪1万余元，李某1、李某2（均已判）分别受雇负责在赌场内做理手和看场。2019年4月25日，被告人胡立近被公安机关抓获。对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人胡立近结伙摆设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人胡立近对指控其犯开设赌场罪无异议，但辩解李某1没有帮我做理手，愚溪水库不是我摆设的，每天抽取头薪有时候一两千、有时候没有，抽取头薪合计两万七八千元左右，三万不到。 辩护人的辩护意见为：1、对起诉书指控被告人胡立近构成开设赌场罪的定性和罪名没有意见，但对于指控的地点、头薪金额有异议。2、起诉书指控中午时间每场能抽取头薪一万余元；但是胡某、李某1、叶某陈述他们对于被告人胡立近具体抽取头薪的金额不清楚，他们对于事实的认定和看法是有偏颇性的。结合早中晚三场的情况来断定被告人胡立近本人抽取头薪有一万元，不符合客观情况的。3、被告人胡立近犯罪情节轻微，赌场系被告人胡立近单独摆设，赌场规模不大，摆设时间不长，没有持续性，抽取头薪数额不多，没有造成严重的危害后果，且被告人胡立近本人对自己行为深表后悔。4、综上，希望法庭作出最大幅度的从轻、减轻处罚。 经审理查明：2018年9月初至9月底，被告人胡立近在瑞安市的山上摆设赌场约二十天，召集赌客以“骨牌九”的方式进行赌博，并从中抽取头薪。赌场中午时间段每场赌客平均四十人以上，每场抽取的头薪平均在4000元以上；参赌人数累计800人以上，抽取的头薪数额累计在8万元以上。被告人李某1、李某2分别受雇负责在赌场内做理手和看场7天左右。 2019年4月25日，被告人胡立近被公安机关抓获。 上述事实，公诉机关提供了人口信息、受案登记表、立案决定书、抓获经过、行政处罚决定书、扣押发还决定书及清单、刑事判决书及罪犯档案资料等书证，证人李某1、李某2、刘某、胡某、叶某、证人1、证人2、施某1、张某1、苏某的证言，被告人胡立近的供述和辩解，人物辨认笔录等。以上证据经庭审出示并经质证，其中有争议的证据分析、认证如下： 1、证人李某1陈述：2018年9月份，胡立近、胡某等人在瑞安市飞云街道动车站后面山上、西山村山上的墓地上，仙降街道卓岙山上、东川山上、垟坑村山上、黄金果园山上，愚溪水库一带等处摆设牌九赌场，每天摆设三场，分别是上午、中午、晚上各一场，有二十天左右。我在中午场做了一个来星期的理手，一场结束时我从皮钱桶中拿一两百元红钱。早上场人比较少，一般能抽头薪两三千元；中午场和晚上场有五六十人，平均一场能抽四五千元，一天下来能抽头薪一万元以上。经胡立近同意，早上场让我摆了一个星期左右，每天抽头薪一两千元，后还给胡立近。 2、证人李某2陈述：胡立近的赌场从2018年9月初一直摆9月末，有二十天左右；是流动的，摆在仙降、飞云、瑞安一带山上。我去的时候是摆在飞云××桥下面、××村的山上墓地上，都是中午场，每场都有四五十人在那里赌。我在场里维持秩序七八天，快散场时胡立近会给我两三百元红钱。胡立近负责抽取头薪，有时忙时李某1会帮他一起做理手。 3、证人刘某陈述：2018年8月中旬至10月初，胡立近、胡某、李某1、“江西阿牛”等人在愚溪水库、平阳横塘村、飞云、仙降、陶山一带山上摆设赌场，每天摆设三场，分别是上午、中午、晚上各一场。早上场人较少，平均能抽头薪四五千元；中午场是胡立近、胡某摆的，平均每场能抽头薪一万多元；晚上场是“江西阿牛”摆的，平均每场能抽头薪五六千元。每场基本上有五六十人。我在赌场里输了十几万元，胡某等人让我摆了两天中午场，共抽取头薪5300元。 4、证人胡某陈述：2018年9月初胡立近开始在飞云街道铁路桥下、西山村、看守所边上的山上，仙降一带山上及愚溪水库等处摆设牌九赌场，都是中午场。我基本上每次过去赌时都要开车带上几个文成的赌客，所以胡立近每场给我一两百元红钱。到10月份时胡立近陆陆续续摆了大概七八天时间，一般每场都有二三十个赌客，按一万元抽三百元的比例抽取，一个头一般都是几千元，一把能抽个两三百元不等，具体抽了多少不清楚。 5、证人叶某陈述：2018年9月份胡某让我跟着他去赌场混，发定位给我开车过去接赌客。赌场结束时，胡立近、胡某就会给我分红，每次基本上都是200元；一直持续到李某1被抓的那天，一共接送赌客大概二十来天。 6、证人1陈述：赌场从2018年8月初开始摆。早上场是胡立近跟他的一个小弟摆的；中午场是胡立近、胡某摆的，平均每场可抽头薪两万多元；晚上是一个外地人摆的。9月9日中午我在赌场看了三个多小时，参赌人员有六七十人，胡立近有一盘就抽到5000元以上头薪，当天头薪至少抽了两万多元。 7、证人2陈述：2018年9月初我知道这个赌场。早上场是胡立近、李某1等人摆的；中午场是胡立近、胡某摆的，平均每场可抽头薪两万多元；晚上是“江西阿牛”摆的。10月初之后由胡某一个人摆。 8、证人施某1陈述：2018年8月到10月间，我知道早场刚开始是李某1摆了几天；中午场是胡立近、胡某摆的，具体抽多少头薪不清楚。摆设的地点有仙降街道的垟坑村山上、东川山上，横塘村山上，飞云高速桥下、拘留所对面的公墓前，愚溪水库等。 9、证人张某1陈述：我知道2018年9月初胡立近、胡某、李某1等人在愚溪水库、横塘村、飞云卓岙村、仙降、陶山一带摆设赌场，每天摆设三场，分别是上午、中午、晚上各一场。上午场胡立近、李某1摆设，每场抽取头薪三、五千元；中午场胡立近、胡某摆设，平均每场抽取头薪至少两万元以上。10月初以后由胡某一个人摆。 根据上述证据，可以认证如下：（1）胡某否认自己参与开设赌场，与被告人胡立近供述、证人李某2证言一致；证人李某1、刘某等人陈述胡某参与开设赌场带有一定主观性，故本案不予认定共同犯罪。（2）在被告人胡立近开设赌场时，同期还有他人也开设赌场；证人李某1等人陈述的赌场地点都有一定概括性，且部分系传来证据，证明力不强。被告人胡立近辩解自己仅在飞××街道××车站铁路桥下、××山××墓地××、卓岙村的山上摆设赌场，与证人李某2陈述自己看场的赌场在桥下、墓地上可以印证，故被告人胡立近的辩解予以采信。（3）证人李某1、李某2、刘某、叶某、证人1、证人2、施某1、张某1都证实被告人胡立近摆设赌场约二十天或更长；被告人胡立近在侦查阶段辩解仅摆设十来天，在庭审中未提出异议，本院认定约二十天。（4）中午场参赌人员相对较多；证人陈述参赌人员从四五十人到六七十人，以五六十人居多。结合被告人胡立近辩解开始参赌人员相对较少、后来多起来的事实，本院认定每场参赌人员平均在四十人以上，累计800人以上。（5）中午场头薪，证人李某1陈述平均一场能抽四五千元，证人刘某陈述平均每场能抽一万多元，证人1、证人2、张某1等人陈述平均每场两万元以上；鉴于证人李某1做过理手，其证言真实性较强，本院据证人李某1的陈述就低认定每场抽取的头薪平均在4000元以上，合计8万元以上。被告人胡立近的合理辩解与质证意见，均予以采纳。 本院认为，被告人胡立近以营利为目的开设赌场，参赌人数累计100人以上，抽取的头薪数额累计在8万元以上，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡立近辩解李某1没有帮其做理手、抽取头薪合计两万七八千元左右，与事实不符，不予采信。辩护人关于被告人胡立近单独摆设赌场、每场抽取头薪一万余元不符合客观情况等合理辩护意见，予以采纳；其关于对被告人胡立近从轻、减轻处罚的辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳。被告人胡立近抽取的8万元以上头薪，系违法所得的财物，应当予以追缴并予以没收。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人胡立近犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年4月25日起至2023年4月24日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳） 二、追缴被告人胡立近的违法所得8万元，予以没收上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  李钱胜 人民陪审员  刘秋萍 人民陪审员  叶玲玲 二〇一九年十二月九日 书 记 员  张利星 ? 附录：《中华人民共和国刑法》（2017修正） 第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百零三条第二款【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。