江苏省泰州市高港区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏1203刑初185号公诉机关泰州市高港区人民检察院。被告人白志江，男，1970年3月10日出生，个体经营，住河北省邢台市南和县。2019年5月14日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品被抓获并羁押，同月17日被刑事拘留，2019年6月13日、2019年9月26日分别被取保候审。辩护人闵维钧，江苏明港律师事务所律师。泰州市高港区人民检察院以泰高检诉刑诉﹝2019﹞168号起诉书指控被告人白志江犯非法经营罪，于2019年11月6日向本院提起公诉。本案经江苏省泰州市中级人民法院指定管辖，本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。泰州市高港区人民检察院指派检察员陈新、季巍出庭支持公诉。被告人白志江及其辩护人闵维钧到庭参加诉讼。现已审理终结。泰州市高港区人民检察院指控：2016年8月至2017年3月间，江苏今世香油脂有限公司(已判决，下称今世香公司)的实际经营者朱保荣(已判决)，在未取得饲料生产许可证的情况下，向他人收购餐厨废弃油(俗称地沟油)加工成劣质油脂作为饲料原料予以销售。被告人白志江明知今世香公司生产、销售地沟油，仍帮助改造生产设备、提供技术服务，并于2016年8月至10月间，联系新泰市海玲饲料有限公司等饲料原料生产企业购买今世香公司生产的劣质油脂，销售金额共计人民币4658498元，被告人白志江非法获利人民币3万余元。被告人白志江归案后如实供述自己的罪行。为证实上述指控，公诉人当庭讯问了被告人，宣读了相关证人证言，出示了相关书证等证据。据此认为，被告人白志江帮助江苏今世香油脂有限公司及其直接负责的主管人员朱保荣，违反国家规定使用餐厨废弃油生产、销售国家禁止生产、销售的饲料原料，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人白志江在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人白志江归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人白志江自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人白志江当庭对起诉书指控的事实和罪名均没有异议，表示认罪认罚。被告人白志江的辩护人提出如下辩护意见：1.本案都是言词证据，白志江的讯问笔录内容与本人的实际供述不一致；2.白志江是朱保荣联系的，其主观上没有共同犯罪的故意；3.白志江只是取得了应得的工资，与朱保荣之间有借款关系，白志江用自己的银行卡代朱保荣收货款，不代表二人是合伙关系，不能证明是犯罪行为；4.白志江在朱保荣处仅工作一个月左右，之后主动退出。综上，本案证明白志江有罪的证据不充分，根据疑罪从无的原则，应认定其无罪。经审理查明：2016年8月至2017年3月间，江苏今世香油脂有限公司(已判决)的实际经营者朱保荣(已判决)，在未取得饲料生产许可证的情况下，向他人收购餐厨废弃油等油加工提炼混合油，作为饲料原料予以销售。被告人白志江明知今世香公司加工提炼混合油并作为饮料原料销售，仍帮助改造生产设备、提供技术服务，并于2016年8月至10月间，联系新泰市海玲饲料有限公司等饲料原料生产企业购买今世香公司提炼的混合油，销售金额共计人民币4658498元，被告人白志江非法获利人民币3万余元。具体分述如下:l.2016年8、9月间，被告人白志江向新泰市海玲饲料有限公司及于海(均已判决)销售涉案混合油合计人民币2740900元。2.2016年8月至10月间，被告人白志江向滕州同业饲料科技有限公司及张奎(均已判决)销售涉案混合油合计人民币1512278元。3.2016年9月，被告人白志江向阜阳市创亿油脂有限公司及郭金彪(均已判决)销售涉案混合油合计人民币405320元。被告人白志江归案后如实供述自己的罪行。被告人白志江在侦查过程中退出人民币100000元。上述事实，被告人白志江在庭审过程中亦无异议，且有泰州市公安局高港分局调取的银行交易明细等书证，制作的辨认笔录，调取的电子数据，证人田宇龙、杨某等人的证言，被告人白志江及同案犯朱保荣、于海等人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人白志江违反国家规定，帮助他人生产、销售国家已经禁止生产、销售的饲料原料，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，且系共同犯罪。泰州市高港区人民检察院指控被告人白志江犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，应予支持。被告人白志江归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚。被告人白志江在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。其退出非法所得赃款，酌情从轻处罚。其认罪认罚，依法从宽处理。对于辩护人所提证明被告人白志江有罪的证据不充分的意见，本院认为，公诉机关从存疑有利于被告人角度选择非法经营罪起诉，所举证据足以证明被告人白志江构成相关犯罪，故对辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于》第一条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院》第十一条《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人白志江犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期限，从判决执行之日起计算。罚金以取保候审保证金冲抵人民币一万元，余款七万元由被告人白志江向泰州市公安局高港分局退出的款项中冲抵，泰州市公安局高港分局于本判决生效后五日内向本院移送。）二、禁止被告人白志江在缓刑考验期限内从事饲料的生产、销售及相关活动。三、被告人白志江向泰州市公安局高港分局退出的非法所得人民币三万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  李 平审 判 员  华 涛人民陪审员  马建国二〇一九年十二月二十日书 记 员  戴 倩附：裁判所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条以提供给他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，生产、销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。违反国家规定，生产、销售国家禁止生产、销售、使用的农药、兽药，饲料、饲料添加剂，或者饲料原料、饲料添加剂原料，情节严重的，依照前款的规定定罪处罚。实施前两款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。