江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1003民初8030号原告：张某某，男，1961年6月27日出生，汉族，住江苏省扬州市。委托诉讼代理人：陈林，江苏擎天柱律师事务所律师。被告：孟某某，男，1984年6月29日出生，汉族，户籍所在地江苏省邳州市，现住江西省上饶市广丰区。被告：谢某，男，1972年9月18日出生，汉族，户籍所在地江苏省扬州市邗江区，现住江苏省扬州市江都区。被告：都邦财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所地在江苏省扬州市邗江中路428号凯旋大厦11层。负责人：程凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：汤鑫，该公司员工。第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地在江苏省南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡雅，该公司员工。委托诉讼代理人：乔娇娇，该公司员工。原告张某某与被告孟某某、谢某、都邦财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称都邦财保扬州公司），第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人陈林，被告都邦财保扬州公司委托诉讼代理人汤鑫，第三人紫金保险公司的委托诉讼代理人乔娇娇到庭参加诉讼。被告孟某某、谢某经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1、三被告赔偿原告因本次事故所产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、车辆及财物损失等各项损失共计人民币268445.58元；2、三被告承担全部诉讼费用。事实与理由：2016年11月1日，孟某某驾驶苏Ｋ×××××号重型仓栅式货车由北向南行驶至扬州市邗江区，与同方向行驶由右侧向左侧变更车道的张某某驾驶的搭乘张某某的苏S420号三轮汽车发生碰撞，致双方车辆受损，张某某和张某某受伤，以及绿化受损。张某某受伤后被送至扬州东方医院住院治疗，后经苏北人民医院司法鉴定所鉴定，张某某构成十级伤残，休息期为360日、护理期为90日、营养期为90日。本起交通事故经公安交警部门认定，孟某某负此事故的主要责任，张某某负此事故的次要责任，张某某不负该事故责任。孟某某驾驶的肇事车辆登记在谢某名下。孟某某驾驶的肇事车辆在都邦财保扬州公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。原告认为，因被告的侵权行为给原告造成了身体上和精神上的损害，被告应当承担侵权损害赔偿责任，依法赔付原告因此次事故所造成的各项损失。原告为维护合法权益诉至法院，请求判如所请。被告孟某某书面答辩称：1、交警部门出具的事故认定书说我驾驶不符合技术标准的机动车在道路行驶，但事故发生前我驾驶的车辆刚刚进行过年检，年检报告显示该车辆符合上路行驶的规定，而并非不符合技术标准。原告驾驶的车辆在我驾驶车辆的前方。原告在没有转向提示的情况下向左变更车道，使得我只能紧急制动并向左打方向，造成我驾驶的车辆与原告驾驶的车辆发生碰撞。据此，根据道路交通安全法第四十四条的规定，我不应承担事故的主要责任；2、原告主张的赔偿金额过高，尤其是误工费过于夸大，原告的收入不可能那么高；3、我驾驶的车辆车主是谢某，我是谢某雇佣的驾驶员；4、事故发生后，我听从谢某的意见，没有为原告垫付任何费用。被告谢某未答辩也未提供证据。被告都邦财保扬州公司辩称：1、对本起交通事故的发生，交警部门所作的事故责任认定没有异议；2、肇事车辆苏Ｋ×××××号汽车在我公司投保了交强险及限额为50万元的商业第三者责任险，并投保不计免赔附加险；3、事故发生后，我公司在交强险医疗费用责任限额项下已为原告垫付了医疗费1万元；4、原告主张的各项费用中，医疗费具体金额由法院根据票据确认，其中的陪护床费用320元应当扣除，并扣除15%的非医保费用。几张金额较小的医疗费票据请求法庭依法审核其与事故的关联性。住院伙食补助费按照实际住院天数计算。营养费认可营养期为60天。护理费认可护理期为90天，但要求按照住院期间80元/天，出院后50元/天的标准计算。误工费认定鉴定报告中的误工期限，原告虽然提供了营业执照，但是办理工商登记尚不满一年。原告提供的银行流水也不能完全体现其收入水平，建议法院按照100元/天的标准计算。残疾赔偿金对伤残鉴定意见无异议，户籍性质由法院依法审核。精神损害抚慰金因肇事双方均为机动车，建议按照2000元计算。鉴定费保险公司不承担。交通费根据原告的就医次数认可300元。原告主张的车辆损失，因我公司未对受损车辆进行定损，原告也未提供相应的定损报告。根据现场拍摄的照片，我公司认可1500元。施救费认可150元；5、孟某某驾驶的肇事车辆是营运车辆，要求车主谢某向我公司提供从业资格证及营运证，如果没有上述证照，我公司将不承担商业三者险的赔偿责任。第三人紫金保险公司述称，我公司通过道路救助基金垫付原告抢救费70726.43元。因原告已经第三人的垫付款代位主张，请求判令原被告优先偿还上述垫付款。本院经审理认定事实如下：2016年11月1日7时40分左右，孟某某驾驶苏Ｋ×××××号重型仓栅式货车由北向南行驶至扬州市邗江区，与同方向行驶由右侧向左侧变更车道的张某某驾驶的搭乘张某某的三轮汽车发生碰撞，致双方车辆受损，张某某和张某某受伤，以及绿化受损。经扬州市公安局邗江分局交通警察大队（以下简称邗江交警大队）勘查现场及调查取证后，认定孟某某驾驶不符合技术标准的机动车在道路行驶，车速过快，遇情况采取措施不当，未能确保安全，负事故的主要责任。张某某驾驶机动车上道路行驶，在变更车道过程中，未能注意观察和避让后方行驶的车辆，未能确保安全，负事故的次要责任。张某某不负事故责任。事故发生后，张某某随即被送往扬州东方医院住院治疗，于2016年12月16日出院，住院共计46天，共支出医疗费118223.85元。出院后因复查诊治又支出医疗费2252.09元。2018年7月30日，原告的伤情经江苏省苏北人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张某某发生交通事故致左肘关节毁损伤（左尺骨开发性粉碎性骨折、左肘关节脱位、左肘关节肌腱血管神经损伤、左肘关节皮肤脱套伤）等，遗有左尺骨短缩畸形、左肘关节伸直不能、左前臂旋转功能严重受限、左侧桡神经损伤表现，日常活动能力轻度受限，构成十级伤残。建议伤后休息期360日、护理期90日、营养期90日。原告为此支付鉴定费2100元。另查明，孟某某驾驶的苏Ｋ×××××号重型仓栅式货车车主为谢某，在都邦财保扬州公司投保有交强险及商业三责险50万元，并投保不计免赔险。事故发生时间在保险期间内。事故发生后，都邦财保扬州公司在交强险医疗费用赔偿限额项下为张某某垫付医疗费1万元。2016年11月11日，张某某的儿子张某某向第三人紫金保险公司申请垫付抢救费并填写垫付申请书及承诺书，承诺：孟某某于2016年11月1日驾驶车牌号为苏Ｋ×××××号重型仓栅式货车在扬州市邗江区处发生交通事故，该事故造成张某某受伤。因本人及家属暂无经济支付能力，请贵方依据相关规定，依法为伤者垫付抢救费用，实际垫付金额以同意垫付通知书载明金额为准。本人承诺下列事项：1、本人及本人亲属将及时偿还救助基金已垫付费用，如因本次事故通过任何其他途径获得的赔偿或补偿，所获得的赔偿或补偿款将优先用于偿还基金已垫付的上述费用；对于保险理赔款，保险公司可直接偿还基金管理人已垫付的上述费用……。2016年11月14日，紫金财产保险股份有限公司道路救助基金服务中心向扬州东方医院支付张某某抢救费70726.43元。另查明，张某某系邗江区某建材经营部（个体工商户）的经营者，事故发生前在扬州市金机电城从事建材经营，营业执照载明经营范围包括：建材、砂石、水泥、砖瓦、石子、黄沙、土石方销售，土石方工程施工。张某某当庭陈述本起交通事故的另外一名受伤者张某某系其弟弟，其已为张某某支付了全部医疗费用，不需要预留交强险份额。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。张某某驾驶机动车搭载张某某与孟某某驾驶的机动车发生交通事故，交警部门认定孟某某负事故的主要责任，张某某负事故的次要责任，张某某不负事故责任，有道路交通事故认定书为凭。公安交通管理部门出具的《道路交通事故认定书》是人民法院处理交通事故损害赔偿案件的重要证据之一，如当事人一方或者双方无相反的证据或者足以推翻其结论的理由，《道路交通事故认定书》应当成为人民法院认定案件事实的依据。本案所涉《道路交通事故认定书》系经公安交通管理部门依职权作出，孟某某虽对公安交通管理部门作出的交通事故认定书持有异议，但其未能提供证据使本院对事故认定书所作的责任认定产生合理怀疑，该责任认定并无不当。对孟某某的该项抗辩主张本院不予采纳。本案系机动车与机动车之间发生的交通事故，因孟某某在本次交通事故中负主要责任，故应由都邦财保扬州公司在交强险范围内赔偿，不足部分，由被告都邦财保扬州公司按照商业险合同的约定及孟某某应负的责任比例承担70%的赔偿责任。关于原告主张的赔偿的范围、项目和标准，可按照当事人意思自治原则，结合《中华人民共和国侵权责任法》确定的范围、项目和标准进行计算，具体分析认定如下：1、医疗费。张某某主张医疗费为120475.97元，提供了医疗费用票据予以证明，本院经核算医疗费票据金额合计为120475.94元。都邦财保扬州公司对医疗费票据金额无异议，但辩称应扣除320元的陪护床费用。根据张某某提供的用药清单，陪护床费用是张某某就诊的医疗机构实际收取的费用，且已开具在医疗费发票中，都邦财保扬州公司要求扣除陪护床费用于法无据，本院对此不予采纳。都邦财保扬州公司还辩称要求扣除15%的非医保用药。该抗辩主张本院不予支持，因为：（1）国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。涉案保险合同是商业性保险合同，非国家基本医疗保险；（2）即使按照都邦财保扬州公司要求扣除非医保用药，其亦未能在诉讼过程中提出案涉用药中非医保药品的具体项目、数量、金额以及该非医保药品与受害人的治疗无必要性、合理性的证据，其仅提出抗辩和要求扣除非医保用药，本院不予支持。本院对张某某主张的医疗费依法确认为120475.94元。2、住院伙食补助费。张某某主张1840元（40元/天×46天），期限有扬州东方医院出院记录、住院费用清单等证据予以佐证，标准不违反法律的规定，本院予以确认，都邦财保扬州公司辩称住院天数应为33天，无事实依据，本院不予采纳。3、营养费。张某某主张营养费按照30元/天的标准计算90天，计2700元，与鉴定意见中的营养期限相符，标准不违反法律的规定，本院予以确认。都邦财保扬州公司辩称营养期应为60天，无事实依据，本院不予采纳。4、护理费。张某某主张护理费按照120元/天的标准计算90天计10800元，与鉴定意见中的护理期限相符，但主张的标准过高。都邦财保扬州公司辩称住院期间护理费按照80元/天计算，出院期间护理费按照50元/天计算，符合相关法律规定，本院予以采纳。对张某某的护理费确认为5880元（80元/天*46天+50元/天*44天）。5、误工费。张某某主张误工期限为360天，有鉴定意见书予以佐证，本院予以确认。张某某在庭审中已提交经营者为张某某本人的个体工商户营业执照。都邦财保扬州公司辩称张某某提交的营业执照仅能证明其系该个体工商户登记的经营者，但无法证明其收入和实际的误工损失，应该按照100元/天标准计算误工费。本院认为，张某某提供的证据不足以证明其实际的误工损失，本院根据该营业执照的经营范围，结合相关证据及法律规定按照江苏省细分行业（批发和零售业）在岗职工平均工资计算，酌定误工费为66499.4元（67423元/年/365天×360天=66499.4元）。6、残疾赔偿金。本院认为，张某某提交的经营者为其本人的个体工商户营业执照，可以证明其并非以农业生产为主要收入来源。故对伤残赔偿金应按照城镇居民标准进行计算。张某某主张残疾赔偿金为94400元（47200元/年×20年×0.1），有事实和法律依据，本院予以确认。7、精神损害抚慰金。张某某主张5000元，都邦财保扬州公司抗辩认可2000元。根据张某某的伤残程度及事故责任等因素，本院对精神损害抚慰金确认为3500元。8、鉴定费。本院根据鉴定费票据，依法予以确认张某某因本起交通事故产生的鉴定费为2100元。都邦财保扬州公司抗辩鉴定费属于间接损失，不应由保险公司予以赔付，于法无据，鉴定费是确定原告伤残的依据，本院不予采纳。9、交通费。张某某主张交通费2000元，但是并未提供相应的交通费票据。都邦财保扬州公司认可交通费300元，结合张某某的伤情、治疗情况、就诊次数，本院依法酌定交通费为800元。10、车损。道路交通事故认定书载明本起事故造成双方车辆受损，张某某主张车损2400元，提供了维修费发票为证，本院予以认定。都邦财保扬州公司以该公司未定损为由抗辩仅认可车辆损失1500元，于法无据，本院不予采纳。11、施救费。张某某主张施救费300元，有其支出的施救费发票证实，本院予以确认。都邦财保扬州公司辩称应按照150元计算，未提供证据予以证明，本院不予采纳。因此，本院确认张某某因本起交通事故造成的损失合计为：300895.34元。上述费用中的医疗费120475.94元（第三人紫金保险公司垫付70726.43元）、住院伙食补助费1840元、营养费为2700元，合计125015.94元，由都邦财保扬州公司在交强险范围内赔偿张某某1万元（已垫付），超出的115015.94元，应由都邦财保扬州公司在商业三责险范围内承担70%，即80511.16元；上述费用中护理费5880元、误工费66499.4元、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金3500元、鉴定费2100元、交通费800元，合计173179.4元，由都邦财保扬州公司在交强险范围内赔偿11万元，超出63179.4元，由都邦财保扬州公司在商业三责险范围内赔偿70%，即44225.58元；车辆损失2400元、施救费300元，合计2700元，由都邦财保扬州公司在交强险范围内赔偿2000元，超出700元，由都邦财保扬州公司在商业三责险范围内赔偿70%，即490元。因第三人紫金保险公司先行垫付张某某医疗费70726.43元，该部分款项由都邦财保扬州公司从应支付张某某的赔偿款中直接支付第三人紫金保险公司。孟某某辩称其系受车主谢某雇佣驾驶肇事车辆，但未提供充分证据证明雇佣关系的成立，本案现有证据也不能证明双方之间系雇佣关系，故对其辩解意见不予采纳。依照有关法律规定,因借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人的，机动车所有人对损害的发生有过错的,承担相应赔偿责任。孟某某具有合格的驾驶证，张某某要求谢某承担赔偿责任，未能提供证据证明谢某在本起事故中存有过错，故对张某某的该项诉请本院不予支持。对于未起诉的受害人张某某是否预留交强险份额的问题，2016年11月1日交通事故发生至今已超过3年，张某某未向人民法院提起诉讼，另一方面张某某陈述张某某系其弟弟，其已为张某某垫付了全部医疗费用，综上本院在本案中对未起诉的受害人张某某不预留交强险份额。对于都邦财保扬州公司主张因孟某某、谢某未提供从业资格证、营运证等证件原件而主张三者险拒赔问题。本院经审查认为，事故认定书对驾驶证、行驶证情况已有列明，可以证明事故发生当时肇事司机孟某某具备相应驾驶资格且案涉车辆已经年检，有无从业资格证等相关证件并不影响孟某某在事故发生当时具备合法的驾驶资格，同时即便没有从业资格证、营运证等证件也未显著增加都邦财保扬州公司承保车辆的营运风险。营运车辆的从业资格证、营运证属于行政部门规范营运行业的一种资质认定，与案涉车辆造成交通事故并无直接因果关系。并且，《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》也未明确指出“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”中的证书即道路运输从业资格证或营运证。都邦财保扬州公司就其抗辩也未提供投保单等证据证明在投保当时其已向投保人尽明确说明、提示义务，且说明已明确到资格证书的具体名称。加之，从举证能力角度，孟某某、谢某未到庭，都邦财保扬州公司要求张某某提供从业资格证、营运证等证件的原件以供审核并以此主张拒赔，客观上属于加重对方举证责任以免除己方责任之情形，有失公平。综上，都邦财保扬州公司主张拒赔，无事实及法律依据，不予支持。被告孟某某、谢某经本院合法传唤无正当理由未到庭，应当自负不到庭举证、质证的不利法律后果，本院依法可作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告都邦财产保险股份有限公司扬州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告张某某因本次事故造成的各项损失112000元；二、被告都邦财产保险股份有限公司扬州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险赔偿限额内赔偿原告张某某因本次事故造成的各项损失54500.31元；三、被告都邦财产保险股份有限公司扬州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险赔偿限额内支付第三人紫金财产保险股份有限公司垫付款70726.43元；四、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1708元，公告费600元，合计2308元，由原告张某某负担231元，被告孟某某负担2077元（原告已预交。原告同意其预交的诉讼费用由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告孟某某于本判决发生法律效力之日起十日内向原告直接支付2077元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  张田辉审 判 员  王 禹人民陪审员  施永华二〇一九年十二月二十二日书 记 员  谢 扬