重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初17721号 原告：周晓东，男，1971年4月8日出生，汉族，住重庆市渝中区。 委托诉讼代理人：吴继东，重庆荣东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冉启荣，重庆荣东律师事务所律师。 被告：张晓克，男，1970年7月17日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：刘洋，重庆渝宏律师事务所律师。 第三人：龙梅，女，1985年9月20日出生，汉族，住重庆市南岸区。 原告周晓东与被告张晓克合同纠纷一案，本院于2019年7月16日受理后，由审判员杨琴适用简易程序于2019年9月6日公开开庭进行了审理。原告周晓东的委托诉讼代理人吴继东，被告张晓克及其委托诉讼代理人刘洋到庭参加了诉讼。后因追加第三人，依法转为普通程序，并于2019年11月18日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告周晓东的委托诉讼代理人冉启荣，被告张晓克的委托诉讼代理人刘洋，第三人龙梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周晓东向本院提出诉讼请求：1、被告立即向原告退还预付的渣土消纳处置费150000元，并自2017年4月26日起，以应退渣土消纳处置费150000元为基数，按同期人民银行规定的贷款基准利率向原告赔偿资金占用损失直至退还之日止；2、被告向原告支付违约金300000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：重庆巨能建设（集团）有限公司（以下简称巨能集团）因承包位于渝北区回兴街道的重庆市邮政公司第三邮件处理中心建设工程施工，需要渣土消纳处置。巨能集团委托龙梅（当时巨能集团第三邮件处理中心项目部工作人员）以其个人名义，于2016年12月23日与被告签订《弃渣消纳处置协议》约定，由被告提供合法的位于渝北区回兴街道（原老砖厂附近）弃渣场供巨能集团弃渣，巨能集团按每车170元的包干价格支付弃渣消纳处置费用，由被告负责对巨能集团弃渣进行永久性消纳处置，达到相关政府部门对弃渣进行永久性消纳处置的要求；任何一方不履行本协议约定，向对方支付违约金300000元；发生争议，协商不成时向工程所在地人民法院起诉。2016年12月29日，巨能集团委托原告周晓东向被告转账预付弃渣消纳处置费150000元。随后，巨能集团不断敦促被告提供弃渣消纳处置场地，但被告却以种种理由推诿、拖延。2017年4月13日，巨能集团第三邮件中心项目部向被告发出《关于未履行的函告》，明确通知被告：若在2017年4月15日前仍然未解决消纳场地事宜，巨能集团自动解除与被告签订的《弃渣消纳处置协议》；《弃渣消纳处置协议》自动解除后，被告须在2017年4月25日前退还预付的150000元消纳处置费；巨能集团保留追诉被告未履行协议所造成损失的权利。被告当日在该函告上签字确认签收。2017年4月15日期限届满，被告仍然未能向巨能集团提供弃渣场，被告与巨能集团之间前述《弃渣消纳处置协议》解除。巨能集团多次要求被告退还预付的150000元消纳处置费、妥善解决违约责任等，但被告采取回避、拖延等手段不予履行义务。巨能集团于2018年11月1日与周晓东签订协议，将前述合同债权转让给了原告，并多方联系被告向被告送达该债权转让通知和债权转让协议，被告通过微信将其收件地址告诉巨能集团，巨能集团按该地址（渝北区双凤桥街道义学路2号金易都会物管处）快递债权转让通知和债权转让协议，但被告拒收。随后，巨能集团通过微信再次向被告通知了债权转让事宜，并于2019年4月4日登报公告通知前述债权转让事宜，且通过微信告知被告登报公告通知事宜，被告知悉后微信回复巨能集团“谁是谁非没有弄清楚之前你们这样登报公告，你们这是损毁我的名誉权的”。原告认为，被告未履行《弃渣消纳处置协议》约定义务，当属违约，依法应当承担协议约定的违约责任，即应当向巨能集团支付违约金300000元；巨能集团书面通知解除协议且得到被告确认，《弃渣消纳处置协议》解除后，被告依法应当退还巨能集团预付的弃渣消纳处置费150000元，逾期退还则应当赔偿巨能集团资金占用损失。巨能集团依法将前述合同债权转让给原告并通知到了被告，被告应当向原告清偿前述合同债务，但被告却未履行义务。 被告张晓克辩称：1、原告并非本案的适格主体，因为《弃渣消纳处置协议》的签订双方系龙梅与被告，并非原告与被告，而龙梅与原告，以及重庆巨能建设集团有限公司的关系不明确，因此，原告以所谓的债权转让来起诉被告，主体不适格。2、《弃渣消纳处置协议》系协议的甲方违约在先，根据协议的第6条约定，甲方应预付30万元弃渣永久性消纳处理费用给乙方，而甲方仅在协议签订后支付15万元，而被告在得到15万元后积极开展相关工作，也向有关部门进行了申请，因为甲方未支付后续的15万元，导致工作无法开展。3、因为协议的甲方违约在先，因此不存在所谓的违约金。同时，如果违约金成立，那么金额也过高，应当调整至合理范围。 第三人龙梅辩称：1、我是重庆巨能建设集团第三邮件处理中心项目部材料采购和劳务招投标的负责人，因为当时项目部的章还没下来，土石方和弃渣的工作要先开展，所以当时我以个人名义与张晓克签订《弃渣消纳处置协议》，我个人与张晓克并无其他业务往来，我是代表重庆巨能建设集团与张晓克签订《弃渣消纳处置协议》的。2、《弃渣消纳处置协议》当时重庆巨能建设集团先付了15万元，但是对方没有履行合同约定的内容，也并未有下一步工作的进展，每次重庆巨能建设集团找他时一直推脱快了，因此后续的款项15万元重庆巨能建设集团没有支付。3、重庆巨能建设集团并未违约。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的《弃渣消纳处置协议》、重庆三峡银行股份有限公司网上银行业务专用凭证、关于未履行《弃渣消纳处置协议》的函告、《债权（合同解除后结算权益）转让协议书》、《债权转让通知书》、短信记录、EMS邮单及物流查询、重庆商报2019年4月4日第7版刊登的债权转让公告，被告提交的批示通知单复印件，本院予以确认并在卷佐证。 根据双方陈述和提交的证据，本院认定事实如下：龙梅原系重庆巨能建设集团第三邮件处理中心项目部材料采购和劳务招投标的负责人。 2016年12月23日，龙梅（甲方）与被告张晓克（乙方），签订《弃渣消纳处置协议》，约定：一、乙方提供合法（指已办理好弃渣场使用的相关手续）的弃渣场供甲方有偿使用，弃渣场位于渝北回兴街道（原老砖厂附近）。二、甲方工程项目名称为第三邮件处理中心，弃渣总量约15000车，每日弃渣时段根据甲方现场施工需要。三、付款方式采用先付款后使用的方式。甲方先预付30万弃渣永久性消纳处理费用到乙方账户，乙方发放1765张渣票给乙方并出具收款凭证作为收款依据，每车一票；渣票用完后，甲方根据工程情况，每次500张渣票作为一个节点进行购买。最后以实际车数结算，多退少补。四、乙方应保证甲方弃渣顺利进行，协调当地政府、交警、城管、市政、环卫、治安、居民等关系，由此产生的费用由乙方自行承担。五、甲乙双方任何一方不履行本合同约定，赔偿对方30万元作为违约金。 2016年12月29日，周晓东向被告账户转账150000元，用途备注为货款弃渣费。 2017年1月20日，“重庆市渝北区人民政府办公室”向创新走廊建成区指挥部、回兴街道发送《区政府领导批示通知单》，要求指挥部落实，严管安全责任。并附重庆巨能建设（集团）有限公司《关于申请弃土消纳处置的报告》。 2017年4月13日，重庆巨能建设（集团）有限公司第三邮件处理中心项目经理部晏银成向被告发送《关于未履行弃渣消纳处置协议的函告》，载明：重庆巨能建设（集团）有限公司第三邮件处理中心项目经理部自2016年12月23日与贵方签订《弃渣消纳处置协议》以来已近4个月，在此期间，我司多次与贵方协调消纳场落实事宜，贵方至今未能落实。现函告：1、在2017年4月15日前贵方如还未能解决消纳场事宜，我司自动解除与贵方签订的《弃渣消纳处置协议》。2、协议自动解除后，贵方须在2017年4月25日前退还我司在签订协议后已向贵方提前支付的15万元消纳处置费。3、我司保留追述因贵方未履行协议所造成的工期滞后、误工、机械进出场等损失的权利。被告在该函告上签字。 2017年4月15日前，被告未提供消纳场，原告未弃渣。 2018年11月1日，重庆巨能建设（集团）有限公司（甲方、转让方）与原告（乙方、受让方）签订《债权（合同解除后结算权益）转让协议书》，约定：甲方将其与张晓克解除前述《弃渣消纳处置协议》及因此而对张晓克享有的退还预付消纳处置费债权150000元、支付违约金债权300000元转让给乙方；由乙方自行向张晓克主张前述债权并自行承担前述债权不能实现之法律后果。甲方发出债权转让通知后，周晓东不得再向甲方主张该垫付款债权。 2018年11月，重庆巨能建设（集团）有限公司工作人员短信告知被告债权转让的事宜并按被告提供的地址送达了相关资料。 2019年4月3日，重庆巨能建设（集团）有限公司在重庆商报2019年4月4日第7版刊登债权转让及短信邮寄事宜公告。 本院认为：龙梅受重庆巨能建设（集团）有限公司委托与被告张晓克签订的《弃渣消纳处置协议》、重庆巨能建设（集团）有限公司与原告签订的《债权（合同解除后结算权益）转让协议书》是各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应按照合同约定履行义务。提供合法的弃渣场系被告义务，重庆巨能建设（集团）有限公司在协议签订后已支付被告15万元弃渣永久性消纳处理费，而被告在得到15万元后并未履行相应的合同义务，在2017年4月13日，经催告后在期限内仍未履行，致使重庆巨能建设（集团）有限公司合同目的无法实现，重庆巨能建设（集团）有限公司有权解除《弃渣消纳处置协议》并要求被告退还已支付的消纳处理费15万元。被告称“《弃渣消纳处置协议》系协议的甲方违约在先”，但协议系采用先付款后使用的方式且对预付30万元弃渣永久性消纳处理费用的时间并无明确约定，故对被告该辩称理由，本院不予采信。被告称“因为甲方未支付后续的15万元，导致工作无法开展”无事实依据，本院亦不予采信。2018年11月1日，重庆巨能建设（集团）有限公司将对被告享有的退还预付消纳处置费债权150000元、支付违约金债权300000元转让给原告并履行了相应的通知义务，该债权转让对被告发生效力，故对原告主张被告退还预付的渣土消纳处置费150000元的诉讼请求，本院予以支持。 至于违约金部分，被告要求调整，本院综合合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，酌定以150000元为计算基数，按中国人民银行同期贷款基准利率4倍支付自2017年4月26日起至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍支付至退还之日止。前述金额同时应以300000元为限。对原告主张超过部分，本院不予支持。违约金本就具有赔偿性质，故对原告的资金占用损失主张，本院不再支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告张晓克在本判决生效后十日内退还原告周晓东渣土消纳处置费150000元并支付违约金（以150000元为计算基数，按中国人民银行同期贷款基准利率4倍支付自2017年4月26日起至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍支付至退还之日止。前述金额同时应以300000元为限）； 二、驳回原告周晓东的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费8320元，由原告周晓东负担3591元，被告张晓克负担4729。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  杨 琴 人民陪审员  彭钦洪 人民陪审员  陈 郁 二〇一九年十二月九日 书 记 员  潘 晨