内蒙古自治区扎兰屯市人民法院民 事 判 决 书（2019）内0783民初3010号原告：于某，男，住内蒙古自治区。法定诉讼代理人：李某（于某母亲），住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：刘晓昱，内蒙古诺敏律师事务所律师。被告：扎兰屯市达旗海鲜店。经营者：高红，女，汉族，住内蒙古自治区扎兰屯市。委托诉讼代理人：董桂霞，内蒙古君来律师事务所律师。被告：高红，女，住内蒙古自治区扎兰屯市。委托诉讼代理人：董桂霞，内蒙古君来律师事务所律师。被告：段洪娟，女，服务员，住内蒙古自治区。原告于某与被告扎兰屯市达旗海鲜店、高红、段洪娟身体权纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。庭审中，被告高红提出扎兰屯市达旗海鲜店已经注销，经双方当事人同意，变更被告扎兰屯市达旗海鲜店为被告高红。原告诉讼代理人李某、刘晓昱，被告高红及其委托诉讼代理人董桂霞，被告段洪娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付原告各项损失共401858.85元，其中包括医疗费3875.99元、护理费85322.86元（129.67元/天×329元×2人）、伙食补助费32900元（100元/天×329天）、营养费32900元（100元/天×329天）、鉴定及鉴定检查费3030元、交通费5000元、伤残赔偿金229830元（38305元/年×20年×30%）、精神抚慰金9000元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月10日，原告在被告高红经营的扎兰屯市达旗海鲜店吃饭时，被告店里的服务员在添加酒精时操作失误造成失火，将原告烧伤。事故发生后，原告被紧急送往扎兰屯市人民医院治疗，2018年7月11日转入齐齐哈尔建华医院住院治疗。经诊断为45%面颈躯干双上肢酒精火焰烧伤Ⅲ°5%，住院治疗328天。原告住院治疗期间，高红向齐齐哈尔建华医院支付医疗费233000元，原告出院时补足了拖欠的医疗费。为维护原告的合法权益，原告诉至本院。高红辩称，高红只承担次要责任，其余的大部分责任应由雇员段洪娟承担，原告也应自行承担一部分责任。1、雇主高红对本次事故不存在过错，事故发生是雇员的故意行为，雇主不承担赔偿责任。2、原告自身也应承担相应的责任，因事故起因是于某共同吃饭的人中有人语言激化了矛盾，才导致段洪娟生气的情况下进行了不当操作。3、原告主张的赔偿数额应符合相关法律规定，部分没有法律依据。医疗费原告已经支付了243775.24元，该部分费用应三方分担；护理费应考虑护理依赖程度，误工应120日，护理60～120日，营养90～120日，鉴定认定的时间过长；营养费标准100元/天过高，根据当地居民平均生活费标准应不超过40元/天；交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，且应当为正式票据，有关凭证应与就医地点、时间、人数、次数相符合，诉讼期间的交通费不属于损害造成的直接损失，不在赔偿范围内；精神抚慰金应当按照责任比例及其他各项因素综合考虑。4、答辩人先行垫付的费用应予以认定并在查明案件事实的基础上，予以按比例扣除。段洪娟辩称，段洪娟不认识原告及原告同桌的其他三人，当晚是由于店里比较忙，原告多次呼叫服务员，且语气激动，段洪娟过来服务时，原告一直不满服务，而进行语言攻击。段洪娟在操作第三个酒精罐时发生失火。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据定费市鉴定，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的李某身份证、户口本、企业信用信息公示报告、鉴定费票据、专家费收据、鉴定邮费收据、鉴定费收据、扎兰屯市人民医院住院病人费用清单、门诊医疗费专用收据、住院结算专用收据，因双方当事人对上述证据均无异议，但高红提出扎兰屯市达旗海鲜店已经注销，原告及段洪娟对此并无异议。本院认为，上述证据能够证明本案相关联的事实，故本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告于某提交的扎兰屯市人民医院住院病历、医疗门诊收费票据（复印费）、诊断证明书及齐齐哈尔建华医院住院病历、医疗住院费票据、诊断证明书、费用明细表，拟证明原告身体体表40%～49%烧伤，共计住院329天，原告方支付医疗费3875.99元，其余为被告高红支付。被告高红认为，医疗费票据只能证明被告方垫付了医疗费用，不能证明原告方自己交付了三千余元，不能证明被告认可承担该费用，具体谁承担应当经法律判决。被告高红垫付了齐齐哈尔建华医院医疗费共240100元，其中有20000元是打到李某账户。结合长期医嘱和临时医嘱，原告方长时间开了硅酮膏但并无其他任何处理，存在挂床行为，对鉴定的住院期间的护理明显不符合事实和法律规定。段洪娟意见同高红意见。本院认为，被告方认为原告存在挂床行为，但并未提出对住院合理性及用药合理性进行鉴定，故对该组证据予以确认。2、原告于某提交的司法鉴定意见书，拟证明于某体表多处烧伤，构成伤残。二次治疗费暂不主张，以实际发生为准。高红认为，鉴定意见应结合病历及医嘱，原告捌级伤残应为部分护理或大部分护理，医嘱中无增加营养，营养费不应维护。段洪娟意见同高红意见。本院认为，高红对司法鉴定意见书的真实性并无异议，对护理及营养提出书面质询，哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心已出具司法鉴定意见书的答复函，支持伤后住院期间贰人护理，支持伤后住院期间营养，故本院对该组证据予以确认。3、高红提交的照片、员工守则、注意事项，拟证明被告高红尽到了提示及合理限度范围内的安全保障义务，不存在管理上的过错，本案事故发生的原因系原告对段洪娟的辱骂引起段洪娟的重大过失，所以损失应由三方分担。于某认为，不认可该组证据的真实性、合法性、关联性，照片上没有拍摄时间，也没有出示载体证明内容的真实性，该证据并不能证明被告对原告进行过相应告知。原告在此次事故中并没有碰过任何炊具，证明不了被告高红所证明的问题。员工守则和注意事项并不能证明被告高红对员工进行过培训和告知。本院认为，该组证据并不能证明与本案相关联的事实，故不予确认。被告段洪娟未向本院提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月10日，原告于某在扎兰屯市达旗海鲜店就餐，扎兰屯市达旗海鲜店服务员段洪娟在更换酒精罐时造成失火，将原告于某烧伤。事故发生后，原告于某被紧急送往扎兰屯市人民医院治疗，诊断为全身多处火焰烧伤40%体表面积Ⅱ°-Ⅲ°（Ⅲ°烧伤面积8%），住院治疗1天，支出费用3675.14元（被告高红垫付）。2018年7月11日转入齐齐哈尔建华医院住院治疗，诊断为45%面颈躯干双上肢酒精火焰烧伤Ⅲ°5%，住院治疗328天，支出费用236868.49元，原告于某支付部分款项，被告高红垫付部分款项。经本院委托，哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心对于某的伤残等级、护理时间及人员、营养期限、二次治疗费用进行了鉴定，并出具了哈工大医司鉴﹝2019﹞临司鉴字417号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人于某面颈、躯干、双上肢Ⅱ°Ⅲ°烧伤40-49%，前颈部疤痕挛缩、功能受限，右耳廓疤痕挛缩、部分耳轮缺失，右腋窝疤痕、轻度挛缩评定为捌级伤残；2、支持伤后住院期间贰人护理；3、支持伤后住院期间营养；4、支持二次治疗（颈前疤痕松解植皮或皮瓣修补术、右耳轮整形修复术、右腋窝疤痕松解术）费用，匡算约需人民币捌万元或按实际合理发生额度计算。于某支出鉴定费2700元、专家费300元、鉴定邮费30元，合计3030元。另查明，扎兰屯市达旗海鲜店于2019年10月9日注销。本院认为，本案系身体权纠纷，雇员段洪娟在从事雇佣活动中，造成原告于某烧伤，被告高红作为雇主，应承担赔偿责任，本案事故的发生，系被告段洪娟操作存在重大过失造成于某被烧伤，故应与雇主高红承担连带赔偿责任。被告高红主张原告于某对事故的发生存在过错，但并未提供相应的证据，故对于某的损害赔偿应由被告高红和被告段洪娟承担连带赔偿责任。对原告于某因本次事故主张的各项损失，本院认定如下：1、医疗费3875.99元，有医疗机构出具的收款凭证及病历、费用清单等佐证，予以维护。被告高红主张为原告于某在扎兰屯市人民医院垫付医疗费3675.14元，在齐齐哈尔建华医院垫付医疗费240100元，原告于某认可在扎兰屯市人民医院垫付医疗费3675.14元，但主张在齐齐哈尔建华医院垫付医疗费233000元，因被告高红并未提供证据证明具体垫付数额，故本院认定被告高红为原告于某在扎兰屯市人民医院垫付医疗费3675.14元，在齐齐哈尔建华医院垫付医疗费233000元，该费用因原告于某并未主张，故被告高红可另案向被告段洪娟主张。2、护理费85322.86元、伙食补助费32900元、营养费32900元、鉴定及鉴定检查费3030元、伤残赔偿金229830元、精神抚慰金9000元，符合法律规定，予以维护。3、交通费5000元，因交通费系根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，并应以正式票据为凭；有关凭据还应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。在原告未能提供证据证明实际支出交通费用的情况下，结合原告住院治疗及转院的事实和护理人员往返所需花费的情况，本院酌定交通费800元。综上，于某的各项损失合计397658.85元，对原告主张的超出部分不予维护。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告高红于本判决生效之日起十日内赔偿原告于某各项损失合计397658.85元；二、被告段洪娟对上述赔偿承担连带赔偿责任；三、被告高红承担连带赔偿责任的，可以向被告段洪娟追偿；四、驳回原告于某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3663.94元，由原告于某负担38.29元，由被告高红、段洪娟负担3625.65元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  李淑清二〇一九年十二月二十三日书记员  杜 欣附：本判决所依据的相关法律一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，使用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。