河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民再79号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：孟州市金亚国际大酒店有限公司。住所地：河南省孟州市黄河大道东段。法定代表人：李建军，总经理。委托诉讼代理人：乔春和，孟州市金亚国际大酒店有限公司经理。委托诉讼代理人：陈盼盼，北京惠诚（郑州）律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：河南省大成建设工程有限公司。住所地：河南省林州市国家红旗渠经济开发区盛唐大道东段。法定代表人：张献军，总经理。委托诉讼代理人：刘鹏博，河南承通律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭树彬，河南承通律师事务所律师。再审申请人孟州市金亚国际大酒店有限公司（以下简称：金亚公司）与被申请人河南省大成建设工程有限公司（以下简称：大成公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院作出的（2017）豫08民终113号民事判决，已经发生法律效力。再审申请人金亚公司不服该判决，向河南省高级人民法院申请再审，河南省高级人民法院于2019年7月24日作出（2019）豫民申1597号民事裁定，指令本院对本案再审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人金亚公司的委托诉讼代理人乔春和、陈盼盼，被申请人大成公司的委托诉讼代理人刘鹏博、郭树彬到庭参加诉讼。一审原告大成公司向一审法院起诉请求：1、判令金亚公司支付工程款10865493.7元；2、判令金亚公司支付逾期付款违约金1655905元；3、金亚公司承担本案诉讼费、保全费等费用。一审法院认定事实：2013年6月19日大成公司与金亚公司签订建设工程施工合同。大成公司作为承包人承建金亚公司经营扩建项目金亚国际公寓3#楼及地下车库工程，计划开工日期2013年7月5日，计划竣工日期2014年7月30日，合同约定：3#楼合同价为6870463元，地下车库合同价为2249581元，合同总金额为9120044元。合同约定的付款方式为：基础浇筑完成付15%，三层浇筑完成付20%,主体封顶付20%，工程完工付到95%，剩余5%作质量保证金，一年内无质量问题一次付清。合同专用条款17.3.3约定，发包人预期未按合同约定的付款时间付款……，应当从应付之日起向承包人支付逾期违约金。（但合同未约定违约金的计算标准及计算方法）。开工后，大成公司自筹资金按照合同进行施工，但金亚公司未按合同约定付款方式付款。金亚国际公寓3#楼及地下车库工程完工后，大成公司向金亚公司提交了工程验收报告。2016年4月15日向金亚公司提交金亚国际公寓3#楼及地下车库工程结算书，金亚公司一直未予答复，也未组织对进行工程验收，也未支付工程款。结算书显示：工程造价（含增加及变更工程）为10865493.7元。另查明，金亚国际公寓3#楼一、二层在孟州市城市建设投资开发有限公司诉孟州金亚国际大酒店有限公司及孟州市中天钢构彩板有限公司、李华、赵慧岚民间借贷纠纷一案中已被该院查封，现正在执行程序中。本案中，该院依法对金亚国际公寓3#楼一、二层再次查封。2015年12月19日，金亚国际公寓3#楼的3至6层已出售给郝建刚，总价款为11587802元，用于抵偿金亚公司欠大成公司1#楼和2#楼的工程款。一审法院认为:大成公司于金亚公司签订的合同合法有效，双方应按合同约定履行各自的义务。大成公司按照合同约定已将合同约定的建设项目建成，在工程建设过程中，金亚公司未按合同约定按工程进度支付工程款，在工程完工后，大成公司向金亚公司提交了工程验收报告及工程结算书，但金亚公司一直未予答复，也未支付工程款，故大成公司要求金亚公司给付工程款及逾期付款违约金，该院予以支持。按照建设部《建筑工程施工发包与承包计价办法》有关规定，发包方应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复。逾期未答复的，竣工结算文件视为已被认可。合同对答复期限明确约定的，可认为约定期限为28天。本案中，2016年4月15日向金亚公司提交金亚国际公寓3#楼及地下车库工程结算书，金亚公司一直未予答复，大成公司提交的工程结算书应视为已被金亚公司认可。合同未约定逾期付款违约金的计算标准及计算方法，按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，应从2016年4月15日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。按照合同约定，金亚公司应支付给大成公司工程总造价款10865493.7元的95%计10322219元，质保金543274.69元条件未成就，不应支付。经该院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、限孟州金亚国际大酒店有限公司在本判决生效后十日内给付河南省大成建设工程有限公司工程款10322219元及逾期付款违约金（从2016年4月15日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、驳回河南省大成建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费99446元河南省大成建设工程有限公司承担17502元孟州金亚国际大酒店承担81944元。如未按本判决指定的上述期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审判决后,金亚公司不服,提起上诉。二审法院在二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。关于金亚公司提供的证据，因大成公司对其真实性无异议，本院对其真实性依法确认，但涉案工程是否完工及工程量的多少应当按照合同约定及大成公司实际施工情况来认定。关于大成公司提供的证据，本院对其真实性予以采信。二审认定的事实与一审认定的事实相同。二审法院认为:1、关于涉案工程是否完工：大成公司在一审中提交了涉案工程的竣工验收意见书，金亚公司在该意见书上盖章并由项目负责人签字，结合大成公司在二审中提交的涉案工程监理公司出具的证明，可以看出，涉案工程一直未验收的原因在于金亚公司拖延，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期”的规定，可以认定涉案工程已经完工。2、关于工程价款：大成公司于2016年4月15日向金亚公司提交了涉案工程结算书，金亚公司的项目负责人予以签收，但金亚公司未提出异议，亦未答复，应当视为金亚公司对该结算予以认可，大成公司请求金亚公司按照该结算书支付工程价款，应予支持。3、关于逾期付款违约金：金亚公司未按约定支付工程款，应按约定支付逾期付款违约金。因合同未约定违约金的计算标准及方法，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”，第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日”之规定，应从2016年4月15日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算逾期付款违约金。综上所述，金亚公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费37223元，由孟州金亚国际大酒店有限公司负担。再审申请人金亚公司申请再审称：（一）2019年1月，孟州市建设工程质量监督站对涉案工程监督抽查，于2019年1月25日向金亚公司下发《孟州市建设工程质量整改通知书》，证明案涉工程3号楼至今尚未实际完工和竣工验收，大成公司诉请支付剩余工程款的条件不成就；（二）原审法院依据原建设部《建设工程施工发包与承包计价办法》第16条规定，以大成公司单方编制且金亚公司不认可的决算单作为工程款结算的依据错误。综上，本案符合法定再审事由，请求依法再审。大成公司提交意见称：工程3号楼已经完工，按照合同约定金亚公司应当支付到工程款的95％，且大成公司已经提供了竣工验收报告并经金亚公司验收合格；原审法院将工程结算书作为认定工程款的依据，事实清楚，适用法律正确。故请求驳回金亚公司再审申请。河南省高级人民法院认为：最高人民法院《关于如何理解和适用第二十条的复函》规定，“适用该司法解释第二十条的前提是当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后，在约定的期限内不予答复，则视为认可竣工结算文件，承包人提交的竣工结算文件可以作为工程款结算的依据。依据建设部制定的建设工程施工合同格式文本中的通用条款第33条第3款的规定，不能简单地推论出，双方当事人具有发包人收到竣工结算文件一定期限内不予答复，则视为认可承包人提交的竣工结算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工结算文件不能作为工程款结算的依据”；本案中，双方当事人并未在涉案施工合同中就该默示条款作出特别约定，即发包人收到竣工结算文件后在约定期限不予答复则视为认可竣工结算文件，故大成公司单方制作的《金亚国际公寓3号楼、地下车库工程结算书》不能作为涉案工程的结算依据；原审因金亚公司未作出答复而依据建设部《建设工程施工发包与承包计价办法》认定其公司认可涉案结算书属适用法律错误，另，原审对涉案工程的工程量亦未予查清。综上，孟州市金亚国基大酒店有限公司的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、六项规定的情形。河南省高级人民法院裁定：一、指令焦作市中级人民法院再审本案；二、再审期间，中止原判决的执行。本院经再审查明的事实与一审、二审查明的事实相同外,另查明,双方当事人提供的涉案施工合同的通用条款17.5是关于竣工结算的条款：全文如下：17.5.1竣工付款申请单(1)工程接收证书颁发后，承包人应按专用合同条款约定的份数和期限向监理人移交竣工付款申请单，并提供相关证明材料，除专用合同条款另有约定外，竣工付款申请单应包括下列内容：竣工结算合同总价款、发包人已支付承包人的工程价款、应扣留的质量保证金、应支付的竣工付款金额。（2）监理人对竣工付款申请单有异议的，有权要求承包人进行修正和提供补充资料。经监理人和承包人协商后，由承包人向监理人提交修正后的竣工付款申请单。17.5.2竣工付款证书及支付时间（1）监理人在收到承包人提交的竣工付款申请单后的14天内完成核查，提出发包人到期应支付给承包人的价款送发包人审核并抄送承包人，发包人应在收到后14天内审核完毕，由监理人向承包人出具经发包人鉴定的竣工付款证书，监理人未在约定时间内核查，又未提出具体意见的，视为承包人提交的竣工付款申请单已经监理人核查意见；发包人未在约定时间内审核又未提出具体意见的，监理人提出发包人到期应支付给承包人的价款视为已经发包人同意。（2）发包人应在监理人出具竣工付款证书后的14天内，将应支付款支付给承包人，发包人不按期支付的，按第17.3.3（2）目的约定，将逾期付款违约金支付给承包人。（3）承包人对发包人签订的竣工付款证书有异议的，发包人可出具竣工付款申请单中承包人已同意部分的临时付款证书，存在争议的部分，按第24条的约定办理。（4）竣工付款涉及政府投资资金的，按第17.3.3（4.）目的约定办理。本院再审认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。最高人民法院《关于如何理解和适用第二十条的复函》规定，适用该司法解释第二十条的前提是当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后，在约定的期限内不予答复，则视为认可竣工结算文件，承包人提交的竣工结算文件可以作为工程款结算的依据。本案中，双方当事人在涉案施工合同中就该默示条款是否作出明确约定，即是否明确约定,发包人收到竣工结算文件后在约定期限不予答复则视为认可竣工结算文件。就该默示条款是否明确约定，是本案争议的关键。双方当事人提供的涉案施工合同的通用条款17.5是关于竣工结算的条款,该条款应当视为有明确约定,发包人收到竣工结算文件后在约定期限不予答复则视为认可竣工结算文件。所以一、二审法院认定事实清楚，适用法律正确。综上所述，本案再审申请人金亚公司再审请求改判理由不能成立，应予驳回；本院二审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第一款之规定，经本院审判委员会研究判决如下：维持本院（2017）豫08民终113号民事判决。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  范炳鑫审判员  杨 柳二〇一九年十二月五日书记员  申慧洁