广西壮族自治区百色市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）桂10执复13号 申请复议人（利害关系人）：广西广联盛源投资有限公司。住所地广西南宁市青秀区中柬路9号利海.亚洲国际5号楼5-611号。 法定代表人：文蔚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄宝林，男，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：韦晓晶，广西韦晓晶律师事务所律师。 申请执行人：张碧英，女，1962年5月10日出生，汉族，农民，住广西田阳县。 委托诉讼代理人：马志林，广西桂百（田林）律师事务所律师。 申请执行人：唐生柏，男，1964年9月21日出生，汉族，农民，住湖南省永州市冷水滩区。 申请执行人：卢周进，男，1980年12月29日出生，汉族，农民，住广西田东县。 委托诉讼代理人：赵挺，广西南宁市海宁法律事务所法律服务工作者。 被执行人：上海宝济建设工程有限公司，住所地上海市崇明工业园区秀山路68号。 法定代表人：徐雪文，该公司董事长。 委托诉讼代理人：苏麟，北京颐和中鸿（南宁）律师事务所律师。 被执行人：上海宝济建设工程有限公司凌云城市花园项目部，住所地凌云县城市花园项目工地。 负责人：单努文，该项目部经理。 被执行人：单努文，男，1973年10月18日出生，汉族，个体户，住广西凌云县。 申请复议人广西广联盛源投资有限公司不服凌云县人民法院（2019）桂1027执异2号执行裁定书，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请复议人广西广联盛源投资有限公司称，凌云县人民法院以（2019）桂1027执异2号执行裁定书认定事实错误、适用法律错误，结果应予纠正，而且超期作出执行异议裁定、办理执行实施案件的人员参与执行异议的审查，严重违反法定程序规定，请求复议法院予以撤销，解除对广西广联盛源投资有限公司财产采取的强制执行措施。一、广西广联盛源投资有限公司已经多付工程款等人民币246.33898万元，不存在广西广联盛源投资有限公司尚欠上海宝济建设工程有限公司履约保证金200万元的事实。二、广西广联盛源投资有限公司提供证据已证实已退履约保证金200万元给上海宝济建设工程有限公司，已经全部支付完毕。凌云县人民法院（2019）桂1027执异2号执行裁定书认定事实错误、适用法律错误，结果应予纠正。三、凌云县人民法院未经民事诉讼审判程序，直接剥夺广西广联盛源投资有限公司一审、二审诉讼权利，强制执行广西广联盛源投资有限公司的财产，属于“未审先执”颠倒程序的严重违法行为，广西广联盛源投资有限公司不仅依法向凌云县人民法院提出执行异议，还保留向相关部门强烈反映纠正凌云县人民法院违法行为的权利。四、凌云县人民法院超期作出执行异议裁定、办理执行实施案件的人员参与执行异议的审查，严重违反法定程序规定。 凌云县人民法院查明，利害关系人广西广联盛源投资有限公司与被执行人上海宝济建设工程有限公司于2012年3月6日签订《建设工程施工合同》，由被执行人上海宝济建设工程有限公司承建利害关系人开发的凌云城市花园3#、5#、11#、12#楼，合同在补充条款约定被执行人上海宝济建设工程有限公司在双方签订本施工合同后应当向利害关系人交纳200万元的履约保证金并汇入利害关系人指定的账户。2012年3月13日，被执行人上海宝济建设工程有限公司向利害关系人缴纳了履约保证金200万元。2014年4月26日，利害关系人广西广联盛源投资有限公司与被执行人上海宝济建设工程有限公司再次签订《建设工程施工合同》，由被执行人上海宝济建设工程有限公司承建利害关系人开发的凌云城市花园1#、2#、6#楼，但双方并未就履约保证金事项进行约定。2018年12月13日，该院在执行唐生柏与上海宝济建设工程有限公司等建设工程合同纠纷、张碧英与上海宝济建设工程有限公司等建设工程合同纠纷、卢周进与单努文买卖合同纠纷三件案件中，以（2016）桂1027执193号之二执行裁定书要求提取被执行人上海宝济建设工程有限公司在利害关系人广西广联盛源投资有限公司所交的履约保证金62万元。利害关系人广西广联盛源投资有限公司遂向本院提出书面异议。 另查明，1.被执行人上海宝济建设工程有限公司承建利害关系人广西广联盛源投资有限公司开发的凌云城市花园3#、5#、11#、12#楼已于2016年3月28日前全部竣工验收合格；2.被执行人单努文系被执行人上海宝济建设工程有限公司设在凌云城市花园项目部的负责人。 凌云县人民法院认为，该案争议的焦点为：利害关系人广西广联盛源投资有限公司是否应当并已经依照合同约定退还履约保证金200万元，该院的执行行为是否违反法律规定。申请执行人卢周进与被执行人单努文买卖合同纠纷案件中，被执行人单努文仅仅作为被执行人上海宝济建设工程有限公司设在凌云城市花园项目部的负责人，与利害关系人广西广联盛源投资有限公司不存在任何合同关系，亦不存在缴纳履约保证金的事实，该院要求提取被执行人上海宝济建设工程有限公司在利害关系人广西广联盛源投资有限公司所交的履约保证金62万元中涉及申请人卢周进与被执行人单努文买卖合同纠纷案件标的部分（即77525元）的执行行为无事实依据，利害关系人的该部分异议成立，依法应当撤销。所谓履约保证金，是工程发包方与承包人在合同履行过程中，承包人将其金钱以保证金形式特定化后，移交工程发包人占有作为履行合同的担保，承包人不履行或者部分不履行合同时，工程发包人可以以该金钱优先受偿，因此履约保证金具有动产质押的性质，即履约保证金所有权系缴纳金钱的承包人，工程发包方对履约保证金仅仅享有优先受偿权。而申请执行人唐生柏与被执行人上海宝济建设工程有限公司等建设工程合同纠纷、申请执行人张碧英与被执行人上海宝济建设工程有限公司等建设工程合同纠纷案件中，被执行人所承建的凌云城市花园3#、5#、11#、12#楼已经于2016年3月28日前全部竣工验收合格，其与利害关系人广西广联盛源投资有限公司的合同已经履行完毕，故利害关系人对履约保证金已经不再享有优先受偿权，被执行人对履约保证金享有完整的所有权，该院就上述执行案件要求提取履约保证金依法有据，并未违反法律规定，故利害关系人的异议不成立。关于利害关系人广西广联盛源投资有限公司认为已经退回履约保证金并超额支付工程款的陈述，根据利害关系人提交的证据显示，在双方履行合同过程中，利害关系人支付的款项均系工程款，其内部的文件流程表虽然显示退回了履约保证金，但相对于被执行人上海宝济建设工程有限公司一方并不产生法律效力，因此利害关系人所支付的款项应认定为工程款而非退回履约保证金；至于利害关系人认为超额支付工程款的陈述，因履约保证金与工程款的性质、功能不一致，且利害关系人也已经就超额支付工程款事项向人民法院提起诉讼，故不属于该案审查的范围。 本院查明，2012年3月13日，被执行人上海宝济建设工程有限公司因建设工程施工合同，向申请复议人广西广联盛源投资有限公司缴纳了履约保证金200万元。2018年12月13日，凌云县人民法院在执行唐生柏与上海宝济建设工程有限公司等建设工程合同纠纷、张碧英与上海宝济建设工程有限公司等建设工程合同纠纷、卢周进与单努文买卖合同纠纷三件案件中，以（2016）桂1027执193号之二执行裁定书要求提取被执行人上海宝济建设工程有限公司在申请复议人广西广联盛源投资有限公司所交的履约保证金62万元。申请复议人广西广联盛源投资有限公司于2019年1月7日对该院的执行行为提出书面异议。凌云县人民法院以广西广联盛源投资有限公司为利害关系人的身份审查此案，并于2019年3月26日作出（2019）桂1027执异2号异议裁定书。 本院认为，凌云县人民法院裁定提取的被执行人上海宝济建设工程有限公司在申请复议人广西广联盛源投资有限公司所交的履约保证金，是执行提取申请复议人账户内资金，根据广西广联盛源投资有限公司提出的复议请求，争议焦点为申请复议人认为被凌云县人民法院裁定提取的履约保证金已退回，并不存在被执行人上海宝济建设工程有限公司的履约保证金可以提取。根据复议请求的事由，申请复议人是针对其被执行的标的物提出的复议，是该执行标的物的直接利害关系人，因此，申请复议人应以案外人身份参与该复议，而不是利害关系人。 综上所述，凌云县人民法院以申请复议人广西广联盛源投资有限公司为利害关系人的身份审查此案，并作出（2019）桂1027执异2号异议裁定书，使用法律错误，本院予以撤销。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（五）项的规定，裁定如下： 撤销凌云县人民法院作出的（2019）桂1027执异2号异议裁定书，发回凌云县人民法院重新作出裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李荣想 审 判 员 林超师 审 判 员 麻永彤 二〇一九年十二月二十六日 法官助理 赵 烜 书 记 员 黄镜元