北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初32293号原告：杨小军，男，1983年7月9日出生，汉族，中核核工业集团职员，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：苏鹏，北京市京都律师事务所律师。委托诉讼代理人：江宁，北京市京都律师事务所实习律师。被告：北京中鑫智融投资基金管理有限公司，住所地北京市丰台区花乡郑王坟万柳桥南97号6号楼125室。法定代表人：穆德荣，总经理。原告杨小军与被告北京中鑫智融投资基金管理有限公司（以下简称中鑫智融公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨小军到庭参加诉讼。被告中鑫智融公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉。本案现已审理终结。原告杨小军向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还投资款本金115万元，收益17.25万元；2、判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2015年5月11日，原告经时任被告公司总裁刘如发介绍与被告签订了《鑫四海现代农业新三板股权投资基金I期基金认购协议》，原告为投资人，被告为基金管理人。协议约定，原告认购基金115万份，即人民币115万元，基金存续期限为2015年5月30日起至2016年5月30日止，一年期满后基金管理人在新三板市场上逢高逐步退出。基金管理人规定若目标公司在2016年4月30日前未在全国中小企业股份转让系统有限责任公司挂牌，则启动大股东溢价回购程序，即目标公司控股股东山西鑫四海投资集团有限公司以15%的溢价回购基金持有人的基金份额。本基金的赎回自本基金存续期满后不超过30个工作日开始办理。协议签订后，原告依约支付了本金115万元。截至目前，目标公司未能成功挂牌，控股股东也未按约定启动大股东溢价回购程序。被告与投资公司之间就回购款等事宜已经北京仲裁委员会于2017年2月8日作出（2017）京仲裁字第0199号裁决书，裁决投资公司向被告支付回购款及违约金等。根据基金协议约定，基金到期后，被告应向原告支付赎回款项，但经原告多次催要，被告至今未履行义务。被告中鑫智融公司未答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2015年5月8日，杨小军与中鑫智融公司（中鑫智融公司原名称为北京中金智融投资基金管理有限公司，2015年7月变更为现名称）签订《鑫四海现代农业新三板股权投资基金I期基金认购协议》（以下简称《认购协议》），约定：基金名称为鑫四海现代农业新三板股权投资基金I期，基金类别为私募股权投资基金，基金运作方式为契约型、封闭式，基金投资目标为：在严格控制投资风险的基础上，谋求基金资产的长期稳定增值；基金募集份额规模为5000万元人民币，共计5000万份；个人投资者最低100万元起；杨小军认购基金115万份，即人民币115万元，折合目标企业46万股股份；基金存续期限为1+1年（即封闭期1年，封闭期后逢高退出），即2015年5月30日起至2016年5月30日止。基金保证与承诺：本基金投资目标企业养殖公司拟在全国中小企业股份转让系统有限责任公司挂牌；若挂牌成功，每2.5份基金份额直接转为挂牌后目标企业l股股份；若挂牌不成功，持有人可按照本协议7.2条约定赎回其份额。本基金为契约型封闭式基金，基金存续期间基金份额持有人不得赎回。基金管理人中鑫智融公司的义务包括如下内容：自基金合同生效之日起，以诚实信用、勤勉尽责的原则管理和运用基金财产；配备足够的具有专业资格的人员进行基金投资分析、决策，以专业化的经营方式管理和运作基金财产；按基金合同的约定确定基金收益分配方案，及时向基金份额持有人分配基金收益；按规定受理认购和赎回申请，及时、足额支付赎回款项；因违反基金合同导致基金财产的损失或损害基金份额持有人的合法权益，应承担赔偿责任，其赔偿责任不因其退任而免除。基金份额持有人的权利包括分享基金财产收益、参与分配清算后的剩余基金财产；依法转让或者申请赎回其持有的基金份额等，义务包括缴纳基金认购款项及基金合同规定的费用等。基金投资范围为通过基金管理人指定的托管方向养殖公司以增资扩股的方式实现养殖公司补充流动资金、扩大养殖规模的目的，投资策略为帮助目标公司扩大养殖规模，开设屠宰生产线，增加利润收益，最终使目标公司在全国中小企业股份转让系统有限责任公司挂牌。目标公司成功挂牌后，通过做市商获得股权溢价。7.2条：基金管理人规定若目标公司在2016年4月30日前未在全国中小企业股份转让系统有限责任公司挂牌，本基金将启动大股东溢价回购程序即目标公司控股股东投资公司以15%的溢价回购基金持有人的基金份额。本基金合同当事人不履行本基金合同或履行本基金合同不符合约定的，应当承担违约责任。因基金管理人违约给基金财产或者基金份额持有人造成损害的，应当分别对各自的行为依法承担赔偿责任，因共同行为给基金财产或者基金份额持有人造成损害的，应当承担连带赔偿责任。2015年5月11日，杨小军通过其建设银行账户向广发证券基金运营外包业务募集专户汇款115万元。后养殖公司并未如期完成在全国中小企业股份转让系统有限责任公司挂牌。2017年2月8日，北京仲裁委员会针对申请人中鑫智融公司与被申请人投资公司、李珺、李玲、葛军、山西鑫四海大酒店有限公司、李国英、王爱芬、盖春梅、曹刚因编号为ZJXSH-08《鑫四海养殖有限公司增资扩股协议》（以下简称08号增资扩股协议）、编号为ZJXSH-09《鑫四海养殖有限公增资扩股协议》、《股份回购保证承诺函》所引起的争议仲裁案出具（2017）京仲裁字第0199号裁决书，确认中鑫智融公司于2015年4月11日与投资公司及其他被申请人签订08号增资扩股协议，约定由中鑫智融公司管理的鑫四海现代农业新三板股权投资基金1期向养殖公司出资5000万元，若养殖公司未在2015年12月31日之前完成在全国中小企业股份转让系统有限责任公司挂牌，该公司控股股东投资公司有义务按投资人要求履行回购义务；若上述约定的条件成就，投资公司同意在股份原值基础上溢价15%回购中鑫智融公司持有的股权并向中鑫智融公司支付相应的回购价款。仲裁庭根据查明的情况确认股权回购条件成就且回购价格应为4720.75万元，并对该部分申请裁决投资公司向中鑫智融公司支付4720.75万元回购08号增资扩股协议项下股份并向中鑫智融公司支付违约金821万元。其后中鑫智融公司就该裁决书向北京市第二中级人民法院申请强制执行，北京市第二中级人民法院于2017年3月15日出具（2017）京02执180号执行裁定书，裁定对上述生效裁决予以强制执行。本院认为，杨小军与中鑫智融公司签订的《认购协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。双方均应依约履行各自义务。杨小军与中鑫智融公司之间签订认购协议中明确约定：基金管理人规定若目标公司在2016年4月30日前未在全国中小企业股份转让系统有限责任公司挂牌，本基金将启动大股东溢价回购程序即目标公司控股股东投资公司以15%的溢价回购基金持有人的基金份额。从该条约定可以看出，如养殖公司未能如期挂牌，中鑫智融公司所做的工作应为启动控股股东投资公司溢价回购杨小军的基金份额的程序。而中鑫智融公司也确实依约履行了启动大股东回购程序的义务，其通过向北京仲裁委员会申请仲裁的方式要求大股东投资公司履行回购基金份额的义务，北京仲裁委员会裁决支持了中鑫智融公司的申请，认定回购条件成就，投资公司向中鑫智融公司支付回购价格4720.75万元及违约金。后中鑫智融公司也申请了强制执行。由此可以看出，中鑫智融公司已经依约履行了认购协议中约定的义务。中鑫智融公司作为基金管理人，按照认购协议的约定，其有“按规定受理认购和赎回申请，及时、足额支付赎回款项”的义务，因此，中鑫智融公司在收到投资公司支付的回购款后，应当向基金投资人支付相应的款项。该款项的具体金额为以中鑫智融公司最终实际收到的投资公司支付的回购款为基数，计算标准为按照基金投资人所投入的款项占投资公司收到的投资款之比例。根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告中鑫智融公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃了当庭答辩和举证质证的权利。不影响本院在依法查明事实的基础上作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、北京中鑫智融投资基金管理有限公司于本判决生效后，收到山西鑫四海投资集团有限公司回购款之日起十日内向杨小军返还投资款，返还金额为以北京中鑫智融投资基金管理有限公司最终实际收到的山西鑫四海投资集团有限公司支付的回购款为基数，按照杨小军所投入的款项占山西鑫四海投资集团有限公司收到的投资款之比例标准计算；二、驳回杨小军其他诉讼请求。案件受理费16703元，由杨小军负担3750元（已交纳），北京中鑫智融投资基金管理有限公司负担12953元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  魏亚南人民陪审员  李素花人民陪审员  张凤娟二〇一九年十二月三十一日书 记 员  岳 婷