安徽省阜南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1225刑初385号 公诉机关安徽省阜南县人民检察院。 被告人高竟争，男，1990年7月12日出生，汉族，初中文化，户籍地山东省淄博市博山区，住山东省淄博市博山区，曾因犯诈骗罪，于2017年7月10日被浙江省兰溪市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元。因涉嫌诈骗罪，于2019年4月11日经阜南县公安局决定刑事拘留，同年4月18日被该局执行刑事拘留，同年4月30日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日由阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。 辩护人王丽芬，安徽阜淮律师事务所律师。 阜南县人民检察院以南检二部刑诉[2019]326号起诉书指控被告人高竟争犯诈骗罪，于2019年9月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派检察员方浩宇出庭支持公诉，被告人高竟争及其辩护人王丽芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜南县人民检察院指控：2019年3月29日下午，被告人高竟争使用名为“噼里啪啦”的ＱＱ号在鼎丰传奇交流ＱＱ群内加被害人杜某为好友，后以能够在ＹＹ直播平台进行游戏直播推广为由取得杜某的信任，继而将自己所操作的另一个名为“鑫鑫代理”的ＱＱ号假冒为ＹＹ代理商人推荐给杜某，高竟争利用其两个ＱＱ号相互协作的方式，先后以挂协议、上热门、收保证金为名骗取杜某20000元。 就以上指控事实，公诉机关提供了相关证据佐证，据此认为被告人高竟争以非法占有为目的，通过即时通讯工具、互联网编制骗局，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。另被告人高竟争在缓刑考验期内再犯新罪，依据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定,应当撤销前判决有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元的缓刑执行部分，并建议对现犯诈骗罪判处有期徒刑一年至一年五个月，并处罚金二万元至三万元，与前判决合并，决定执行有期徒刑三年八个月至四年三个月，并处罚金二万元至三万元。提请本院依法判处。 被告人高竟争对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。 其辩护人提出：1.被告人高竟争到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节；2.被告人高竟争认罪认罚，主动缴纳罚金，认罪悔罪态度好；3.被告人高竟争退赔被害人经济损失，取得被害人谅解。综上，建议对被告人高竟争从轻减轻处罚。 经审理查明：被告人高竟争操作有名为“噼里啪啦”、“鑫鑫代理”的两个ＱＱ号。2019年3月29日下午，被告人高竟争使用名为“噼里啪啦”的ＱＱ号在“鼎丰传奇交流群”内加被害人杜某为好友后，声称能帮助杜某在ＹＹ直播平台上对私服游戏进行直播推广，取得杜某的信任，继而将名为“鑫鑫代理”的ＱＱ号假冒ＹＹ代理商推荐给杜某，利用该两个ＱＱ号相互协作的方式，先后以挂协议、上热门、收保证金为名，骗取杜某人民币20000元。 另查明，因本案，被告人高竟争于2019年4月11日在淄博市张店区西六路发源地麻将馆一楼被淄博市公安局张店分局民警抓获，至4月18日在淄博市看守所临时羁押。 被告人高竟争因于2016年9月28日对柳某等人实施诈骗，同年11月9日被淄博市经济开发区派出所抓获，当日被兰溪市公安局刑事拘留，同年11月11日送至兰溪市看守所，同年12月14日经批准逮捕并被执行逮捕，2017年7月10日被浙江省兰溪市人民法院以诈骗罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，当日经该院决定被取保候审，同年7月12日被兰溪市看守所释放。 案发后，被告人高竟争近亲属退赔被害人杜某人民币二万元，杜某对高竟争的行为予以谅解。 2019年12月19日，被告人高竟争近亲属代为缴纳罚金人民币二万元。 上述事实有经庭审举证、质证的户籍证明、党员情况证明、前科网络查询情况、抓获经过、（2017）浙0781刑初20号刑事判决书、寄押证明、杜某手机通话记录、杜某微信、银行个人账户转账信息、ＱＱ聊天截图、现场检测报告、杜某ＹＹ频道人气信息截图图片、高竞争的农行卡交易流水明细、高竞争的微信及支付宝流水情况、王某中国银行交易流水明细、谅解书、收条、撤诉书、认罪认罚具结书、量刑建议书、安徽省非税收入一般缴款书、证人徐某、程某证言、被害人杜某的陈述、被告人高竟争的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人高竟争以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应负刑事责任。阜南县人民检察院指控被告人高竟争犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持，量刑建议适当，本院予以采纳。被告人高竟争在其所犯前罪缓刑执行期间又犯新罪，应当撤销缓刑，与新罪所判刑罚数罪并罚，合并执行。被告人高竟争归案后如实供述主要犯罪事实，自愿认罪认罚，其近亲属代为退赔被害人经济损失，取得被害人的谅解，确有悔罪表现，依法可从轻处罚。辩护人关于被告人高竟争构成坦白，自愿认罪认罚，退赔被害人经济损失并取得谅解的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采信。为惩治犯罪，保护公私财物所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条的规定，判决如下： 一、撤销浙江省兰溪市人民法院（2017）浙0781刑初20号刑事判决书中，被告人高竟争犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元的缓刑执行部分； 二、被告人高竟争犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元；与原犯诈骗罪判处的有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月18日起至2022年5月5日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  姚孝琴 审 判 员  韩颖南 人民陪审员  田广侠 二〇一九年十二月二十三日 法官助理刘宏伟 书记员张俊杰 附：相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。