云南省保山市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）云05行初86号 原告保山市映山红果蔬开发有限公司。 统一社会信用代码：9153050076388780X6。 住所地：保山市隆阳区永昌街道永昌路与下河路交叉口。 法定代表人姜家山，董事长兼总经理。 委托代理人，律师事务所律师。代理权限：授权代理。 被告保山市隆阳区人民政府。 统一社会信用代码：11533001015256842D。 住所地：隆阳区永昌社区杏花路82号。 法定代表人段生荣，区长。 委托代理人王树鹏，保山市隆阳区永昌街道党工委副书记。代理权限：特别授权代理。 委托代理人杨双桥，云南吉昌律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告保山市映山红果蔬开发有限公司（以下简称映山红公司）诉被告保山市隆阳区人民政府（以下简称隆阳区政府）行政强制执行行为违法一案，本院于2019年11月13日收到原告的起诉材料，于当日立案，并于11月14日向被告送达了应诉通知书及起诉状副本，被告于2019年11月27提交准许延期举证的申请，本院于2019年11月28日作出准许延期举证的通知，准许被告举证期限延期至2019年12月16日，并送达给原、被告。并依法组成合议庭，于2019年12月27日在本院116号法庭公开开庭进行了审理。原告映山红公司法定代表人姜家山，被告保山市隆阳区人民政府委托代理人王树鹏、杨双桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告映山红公司诉称：1.保山市映山红果蔬开发有限公司成立于2004年1月5日（2013年4月9日，公司名称由原“保山市映山红甜柿开发有限公司”变更为“保山市映山红果蔬开发有限公司”），2008年7月11日，公司取得《国有土地使用证》（隆国用第01284号、隆国用第01285号），土地证证载性质为“城镇混合住宅用地”。2015年，为解决因公司名称变更导致的“土地证上名称与公司实际名称不一致”的情况，公司分别于2015年3月5日和5月7日对原《国有土地使用证》进行了变更登记，新的土地证号分别为：“隆国用（2015）第00423号”和“隆国用第01266号”，土地证证载性质仍为“城镇混合住宅用地”，使用权面积分别为8813.99㎡和1666.67㎡。此外，公司还于2014年4月3日，取得“隆国用第00668号土地证，土地证证载性质为“商业用地”，使用权面积4455.07㎡。2015年1月27日公司取得保山市房权证隆阳区字第××号、第××号、第××号三本房产证，9幢房产。2.公司2016年12月18日接到永昌街道办通知：“根据城市规划及综合管廊建设要求，我公司需在2017年3月20日前要完成拆迁，届时将进行道路封闭施工，”并画了施工红线。2017年5月2日，隆阳区人民政府发布了《保山中心城市棚户区改造下村和火车站片区国有土地上房屋征收与补偿实施方案（征求意见稿）》的公告，2018年9月25日，区政府正式发布《隆阳区人民政府关于保山中心城市下村片区棚户区改造项目国有土地上房屋征收公告》（2018第49号）之后，公司于2018年10月25日、11月3日接到两个断电停水的通知，并于2018年11月全面停业。但因拆迁补偿标准不合理，公司没有签订补偿协议。2019年3月30日公司请公证处作了证据保全，2019年5月15日下午17点多，在公司没有签拆迁补偿协议、没有领取拆迁补偿、没有给公司拆迁补偿决定的情况下，拆迁公司挖掘机来公司顺施工红线范围开始强制拆除，公司留守人员拨打110报了警，但公司顺施工红线范围还是被强制拆除（土地5956.51㎡,房屋3957.54㎡及土地上其它附属物。3.强拆程序不合法。被告没有按照《中华人民共和国行政强制法》第十八条，第三十四条，第三十五条，第三十六条，第三十七条，第三十八条的规定，对原告合法财产进行拆除，严重侵害了原告的合法权益，请求：1.确认隆阳区人民政府于2019年5月15日对保山市映山红果蔬开发有限公司的强拆行为违法。2.本案诉讼费用由被告承担。 庭审中，原告补充认为，原告的房屋土地都是合法的，因棚户区改造拱北路需占用九亩多土地；原告同意征收，但因补偿不合理，双方一直未达成协议，并不存在被告所辩称的口头协议内容；原告知道强拆，也打电话报警，未制止的原因系考虑到原告未领取补偿款，也未同意拆除公司的房屋，且被告也未依法定程序进行，涉案拆除行为就是强制拆除。 被告隆阳区人民政府未提交答辩状。 庭审中，其代理人认为：1.关于拆除主体的问题。隆阳区永昌街道办事处受区人民政府的委托进行了强制拆除。2.拆除行为合法。本案涉及的部分原告房屋北七路地下综合管廊和拱北路建设占用的用地，拆除该房屋之前多次与原告协商，征得了原告的口头同意，故而该拆除行为不属于强制拆除，不违反法律规定。该项目从2012年12月20日开始，由保山市人民政府向云南省人民政府报请进行了总体规划的批复，有省人民政府国土资源厅及发改委相关部门进行了所有的批复。通过各种立项批复以后发布了征收意见公告和征收公告，整个程序依法依规则。到2019年3月29日经过评估以后，由原告提出了复核评估的申请。同年4月15日答辩人对被答辩人的评估进行了答复和复核。2019年4月29日，答辩人对北七路地下综合管廊和拱北路建设安排了相关人员进行现场勘查并进行了评估。2015年5月5日被告与原告协商一致，同意对北七路地下综合管廊和拱北路建设项目所需的部分房屋进行拆除。为此在原告的同意下于2019年5月15日进行了拆除。该拆除是双方达成口头一致的基础上拆除的，并不违反法律规定。根据《行政强制法》第四十二条的规定，行政机关可以与相对人达成执行协议，本案原告与被告经过协商口头达成了拆除协议，符合法律规定规定。3.本案所涉及到的项目是为了国家公共利益的需要，北七路地下综合管廊和拱北路建设是保山城市中心城市建设的重点项目，符合《土地管理法》和《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，综上请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 原告映山红公司向本院提交了以下证据材料：1.保山市映山红果蔬开发有限公司营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，以证明原告主体资格。 2.公司持有的（1）保山市房权证隆阳区字第××、00××26、00××27号《房屋所有权证》，分别记载了公司所有的位于隆阳区××办事处××与××交叉口的钢结构仓储用房三幢（0073725号），面积分别为：1幢2362.28㎡；2幢350.7㎡；3幢2161.28平方米；钢结构工业、框架结构综合、钢结构仓储用房三幢（00××26号），4幢工业用房979.7㎡；5幢综合用房5层1567.63㎡；6幢仓储用房590.23㎡；钢结构工业、仓储、仓储用房三幢（00××27号），7幢工业用房282.22㎡；8幢仓储用房2层421.2㎡；9幢仓储用房2层1403.72㎡。（2）隆国用（2014）第00668号、（2015）第01266号、（2015）第00423号《国有土地使用证》，分别记载了该公司位于隆阳区××办事处××路北段东侧商业用地4455.07㎡；位于隆阳区××办事处××与××交叉口城镇混合住宅用地1666.67㎡、8813.99㎡，以证实原告的房屋、土地是合法的。 3．2019年5月15日，拆迁公司挖掘机进场强拆的图片、视频及现状图片的视听资料（光盘），以证实违法强拆的事实。 4.被强拆房屋、土地及土地上附属物清单，以证实被强拆的具体情况。 5.保山市天平公证处2019年4月3日（2019）云保天平证字第628号《公证书》（附件包括1.保山市映山红果蔬开发有限公司营业执照1份1页及法定代表人身份证1份1页；2.2019年3月29日《保全证据现场工作记录》1份2页；3.保山市房权证隆阳区字第××《房屋所有权证》1份2页；4.隆国用（2015）第00423号《国有土地使用证》1份3页；5.现场照片8张及DVD光盘1张），以证实被强拆的房屋、土地情况。 6.房屋、土地现状图，以证实被强拆后的现状。 被告隆阳区人民政府未提交证据材料。 经庭审质证，被告隆阳区人民政府认为原告提交的证据材料1具有真实性、合法性，与本案具有关联性，对证明目的无异议；证据材料2具有真实性、合法性，且对证明目的无异议，但因其中00668号土地使用证和00××26号房屋所有权证证载范围的房屋和土地不在拆除范围，故该两证与本案无关联性；证据材料3因来源不清，其合法性、真实性及证明目的均不认可；证据材料4不予认可；证据材料5具有真实性、合法性，但认为与本案不具有关联性，证明目的不能成立，该证据保全当中的内容是原告所有房屋的基本情况。但本案中被告拆除的只是北七路和拱北路建设所需要的其中一小部分，不是该组证据上所证明的全部内容；证据材料6照片中除了第一张图片不予认可外，其他的图片都不持异议；关于土地的现状图不予认可。 本院认为，原告提交的证据材料1、2具有真实性，合法性，能证实其对涉案房屋的权属依据，予以采信；证据材料3虽能印证原告房屋被拆除的事实，但缺乏合法来源及原始载体予以印证，故不予采信；证据材料4因证据材料5的附件5未一并提交，故其真实性不能确认，不予采信；证据材料5具有真实性，且与本案被拆除的房屋的资料具有关联性，予以采信；证据材料6原告不能说明来源，且被告不予确认，不予采信。 经审理查明，原告保山市映山红果蔬开发有限公司持有隆国用（2014）第00668号、（2015）第01266号、（2015）第00423号《国有土地使用证》，分别记载了该公司位于隆阳区××办事处××路北段东侧商业用地4455.07㎡；位于隆阳区××办事处××与××交叉口城镇混合住宅用地1666.67㎡、8813.99㎡的国有出让土地使用权。持有的保山市房权证隆阳区字第××、00××26、00××27号《房屋所有权证》，分别记载了公司所有的位于隆阳区××办事处××与××交叉口的钢结构仓储用房三幢（0073725号），面积分别为：1幢2362.28㎡；2幢350.7㎡；3幢2161.28平方米；钢结构工业、框架结构综合、钢结构仓储用房三幢（00××26号），4幢工业用房979.7㎡；5幢综合用房5层1567.63㎡；6幢仓储用房590.23㎡；钢结构工业、仓储、仓储用房三幢（00××27号），7幢工业用房282.22㎡；8幢仓储用房2层421.2㎡；9幢仓储用房2层1403.72㎡。2016年12月18日，原告接到被告隆阳区人民政府辖区内的永昌街道办通知，通知原告根据城市规划及综合管廊建设要求，需在2017年3月20日前要完成拆迁，届时将进行道路封闭施工，并画了施工红线。2018年9月25日，被告隆阳区人民政府发布《隆阳区人民政府关于保山中心城市下村片区棚户区改造项目国有土地上房屋征收公告》，原告上述房屋、土地部分位于征收片区范围。因双方就征收补偿一直未能达成补偿协议，2019年5月15日，被告隆阳区人民政府委托永昌街道办事处组织人员顺施工红线范围对原告施工红线范围内的土地5956.51㎡及地上其它附属物实施拆除。原告于2019年11月13日提起本案之诉，请求确认被告于2019年5月15日对保山市映山红果蔬开发有限公司的强拆行为违法。 另查明，被告隆阳区人民政府在实施强制拆除后，已对原告作出征收补偿决定。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第二条第三款、第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条的规定，具有行政强制执行权的行政机关或经向人民法院申请，对不履行行政决定的公民、法人或其他组织，可以强制履行义务。本案查明涉案房屋因属棚户区改造被征收范围，对于当事人不履行征收补偿决定的强制义务的，依据《中华人民共和国行政强制法》第十三条：“行政强制执行由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。”及《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十八条第一款：“被征收人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁的，由作出房屋征收决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。”的规定，征收主体则应当向人民法院申请，被告隆阳区人民政府未能提交其作出被诉强制执行行为的职权依据及履行法定程序的依据，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。”的规定，其行为违法。本案隆阳区永昌街道办事处系受被告隆阳区人民政府的委托实施涉案行政行为，且因案涉行政行为系事实行为，不具有可撤销内容，故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第五款、第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 确认保山市隆阳区人民政府对原告房屋实施的强制拆除行为违法。 案件受理费人民币50元，由被告保山市隆阳区人民政府负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。 审 判 长  李海斌 审 判 员  杨荣刚 人民陪审员  张琼兰 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  张素梅 附：本判决适用的相关法律依据： 1.《中华人民共和国行政强制法》第二条本法所称行政强制，包括行政强制措施和行政强制执行。 行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。 行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。 第十三条行政强制执行由法律设定。 法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。 第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）履行义务的期限； （二）履行义务的方式； （三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式； （四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）当事人的姓名或者名称、地址； （二）强制执行的理由和依据； （三）强制执行的方式和时间； （四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； （五）行政机关的名称、印章和日期。 在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。 2.《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十八条被征收人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁的，由作出房屋征收决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。 强制执行申请书应当附具补偿金额和专户存储账号、产权调换房屋和周转用房的地点和面积等材料。 3.《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。 经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。 复议机关在法定期限内未作出复议决定，公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的，作出原行政行为的行政机关是被告；起诉复议机关不作为的，复议机关是被告。 两个以上行政机关作出同一行政行为的，共同作出行政行为的行政机关是共同被告。 行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。 行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。 第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。 被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。