贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终6978号上诉人（原审原告）：武汉新城世纪建筑劳务有限公司，住所地:武汉市洪山区张黄新村十八栋。法定代表人：万彩霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘泽前，贵州子尹律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖培元，公司员工。被上诉人（原审被告）：张应才，男，1965年4月15日出生，汉族，住贵州省仁怀市。委托诉讼代理人：张兴德，贵州名城（仁怀）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎安旭，贵州名城（仁怀）律师事务所实习律师。上诉人武汉新城世纪建筑劳务有限公司（以下简称新世纪公司）因与被上诉人张应才劳动争议一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2019）黔0382民初5434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。新世纪公司上诉请求：1.撤销一审判决，并发回重审或改判;2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院作出的判决认定事实不清，证据不足。上诉人与被上诉人未签订劳动合同，被上诉人不是上诉人招用的工人。上诉人为涉案项目缴纳了工伤保险，被上诉人的工伤保险待遇应当由社保基金支付。被上诉人的工资是150元每天，并非200元每天；二、一审判决适用法律错误。上诉人与被上诉人不存在劳动关系，不应适用劳动法的规定。张应才辩称，被上诉人与上诉人之间签订了劳动合同，合同对工作内容以及工作标准作了约定，且被上诉人实际也为上诉人做工，被上诉人在受伤后，上诉人为其出具了工伤事故证明。一审法院认定事实清楚，证据充分，双方劳动关系有《工伤认定决定书》和《劳动能力鉴定书》两份生效的法律文书为依据，上诉人并未对两份法律文书提出行政复议或行政诉讼，请求二审法院维持一审判决。新世纪公司向一审法院起诉请求：1.判令新世纪公司不予支付张应才工伤保险待遇；2.本案诉讼费由张应才承担。一审法院认定事实：2017年11月1日，新世纪公司与张应才签订劳动合同，合同期限自2017年11月1日起至2018年6月30日止，张应才在新世纪公司承建的仁怀市南部新城盘龙水乡一期工程中担任泥工岗位，工资按天计算，为200元/天。新世纪公司未在社会保险经办机构为张应才办理工伤保险业务。2017年12月28日张应才正式提供劳务，2018年1月11日19时30分左右，张应才施工时，用开水清理搅拌机过程中，被从三楼外架滑落的跳板砸伤，后被送往仁怀市人民医院检查治疗，住院治疗106天，于2018年4月27日出院，新世纪公司为张应才支付医疗费56686.65元。出院诊断：1.右股骨下端开放性骨折；2.右膝关节囊破损；3.右股内侧肌部分断裂；4.右股骨下段皮肤挫裂伤；5.高血压病；6.右股骨下段清创缝合伤口愈合不良并裂开；7.右膝关节僵直畸形。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，3个月后返院复查右股骨X线片，之后每半年复查1次；2.根据复查情况，酌情决定何时进行右下肢负重活动；3.目前患肢暂不能负重活动，要求半年内禁忌患肢负重活动，否则可能造成钢板断裂、骨折再折；4.加强主动进行右膝关节屈伸功能锻炼；5.我科随诊。2018年5月31日，张应才之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出遵医司鉴〔2018〕临鉴字第1387号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：张应才2018年1月11日所受右股骨下段骨折内固定术后评定为工伤九级伤残。2018年9月30日，经遵义市人力资源和社会保障局作出遵市人社工认字〔2018〕42052号《工伤认定决定书》认定为：工伤。2019年1月17日，经遵义市劳动能力鉴定委员会作出NO：20190414号《遵义市劳动能力鉴定结论书》鉴定结论为：伤残九级。张应才支付鉴定费320元。2019年5月14日，张应才以新世纪公司作为被申请人向仁怀市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：“1.请求解除申请人与被申请人的劳动合同关系；2.请求裁决被申请人支付申请人医疗费4000元；3.请求裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金54000元；4.请求裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金32730元；5.请求裁决被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金32730元；6.请求裁决被申请人支付申请人停工留薪期工资69200元；7.请求裁决被申请人支付申请人生活护理费57500元；8.请求裁决被申请人支付申请人住院期间伙食补助费6360元；9.请求裁决被申请人支付申请人劳动能力鉴定费320元；10.请求裁决被申请人支付申请人后续治疗费15000元”。2019年6月13日，该仲裁委作出仁劳人仲字（2019）第62号裁决书，裁决“1.申请人与被申请人解除劳动关系；2.被申请人支付申请人一次性伤残补助金49097.25元；3.被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金32730元；4.被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金32730元；5.被申请人支付申请人停工留薪期工资43642元；6.被申请人支付申请人生活护理费：创伤期2700元，康复期6300元；7.被申请人支付申请人住院期间伙食补助费2332元；8.被申请人支付申请人劳动能力鉴定费320元；9.驳回申请人的其他仲裁请求。”新世纪公司不服该裁决，于2019年7月10日诉至一审法院。庭审中，张应才明确在本案中的主张与申请仲裁时的仲裁裁决结果一致，并增加医疗费4000元。另查明，2018年2月13日，张应才受伤之后，新世纪公司支付给张应才生活费7000元。张应才自行支付医疗费4000元。一审法院认为，张应才提交的《工伤认定决定书》和《劳动能力鉴定结论书》中已认定张应才是新世纪公司的用人单位，且张应才在劳动行政主管部门申请认定工伤后，新世纪公司未申请行政复议或提起行政诉讼，应视为新世纪公司放弃权利，故新世纪公司关于与张应才不存在劳动关系的主张，不予采纳。张应才工作内容是新世纪公司的业务组成部分，双方当事人是管理与被管理关系，新世纪公司与张应才之间形成了劳动关系。现张应才要求解除与新世纪公司之间的劳动关系，一审法院予以支持。2018年1月11日，张应才在工作中受伤，相关部门对张应才作出的《工伤认定决定书》和《劳动能力鉴定结论书》符合法定程序要件并依法产生法律效力，张应才的工伤保险待遇权利应受法律保护。由于新世纪公司未在社会保险经办机构为张应才参加工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，张应才的工伤保险待遇由新世纪公司按照项目和标准支付费用。新世纪公司要求判决不支付张应才的工伤保险待遇的诉讼请求，不予支持。关于张应才应享受的工伤保险待遇，张应才主张以仲裁裁决金额为准，即一次性伤残补助金49097.25元，一次性工伤医疗补助金32730元，一次性伤残就业补助金32730元，停工留薪期工资43642元，生活护理费创伤期2700元、康复期6300元，住院期间伙食补助费2332元，劳动能力鉴定费320元，并加上张应才自行垫付医疗费4000元，共计173851.25元，不违反法律规定，且新世纪公司对此金额无异议，一审法院予以确认。新世纪公司支付给张应才的生活费7000元，要求在赔付金额中扣除，张应才无异议，一审法院予以支持。综上所述，新世纪公司的诉讼请求，一审法院不予支持；解除新世纪公司与张应才的劳动关系；新世纪公司应支付张应才的工伤保险待遇为一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活护理费、住院期间伙食补助费、劳动能力鉴定费等费用共计166851.25元（173851.25元-7000元）。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审法院判决如下：一、解除新世纪公司与张应才的劳动关系；二、新世纪公司在本判决生效之日起十日内支付张应才医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活护理费、住院期间伙食补助费、劳动能力鉴定费等费用共计166851.25元；三、驳回新世纪公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由新世纪公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，新世纪公司上诉称其未与张应才签订劳动合同，张应才不是其招用的工人，本院不予支持，理由如下：一、在一审庭审中，新世纪公司明确表示对《裁决书》中查明的张应才2017年12月28日被招聘为工人，2018年1月11日受伤的事实无异议；二、新世纪公司称与张应才签订的《劳动合同》上印章并非该公司印章未向本院提供证据证明，且新世纪公司认可张应才受伤的项目系该公司项目并为该项目缴纳了工伤保险，亦认可为张应才出具《工伤事故证明》的事实，该印章是否真实对张应才而言已尽合理注意义务；三、《工伤认定决定书》中已认定张应才与新世纪公司系劳动关系，但新世纪公司并未对该工伤决定书申请行政复议或提起行政诉讼。新世纪公司称不知晓张应才申请工伤认定，未收到过《工伤认定决定书》，但又自认接到过遵义市人力资源和社会保障局的电话通知，且对遵义市人力资源和社会保障局送达回执上该公司南部新城项目经理部的印章真实性不持异议，故应视为新世纪公司认可《工伤认定决定书》的内容。新世纪公司主张为张应才缴纳了工伤保险，张应才的工伤保险待遇应当由社保基金支付，并未举证证明，本院不予支持。新世纪公司在一审庭审中认可张应才工资为200元一天，以实际做工天数计算，二审上诉称张应才工资为150一天，与一审陈述事实互相矛盾，且未提供相应证据证明，对新世纪公司的该主张，本院不予采信。综上所述，新世纪公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉新城世纪建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张海波审判员  喻 茜审判员  李成波二〇一九年十二月六日法官助理窦川书记员吴明英