贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初4222号原告：贵州汇金百大商业管理有限公司，住所地贵州省兴义市瑞金路17号汇金中心A栋8楼06室。法定代表人：陈滔，系该公司总经理。委托诉讼代理人：欧阳静，贵州心达律师事务所律师，特别授权代理。被告：陈霞，女，1980年1月29日出生，土家族，贵州省贵阳市人，住贵州省贵阳市小河区。原告贵州汇金百大商业管理有限公司（以下简称汇金公司）与被告陈霞租赁合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告汇金公司的委托诉讼代理人欧阳静到庭参加诉讼，被告陈霞经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告汇金公司向本院提出诉讼请求：1、判令陈霞支付拖欠汇金公司商铺租金及其他费用共计79670元，以及截止至2018年11月30日止逾期支付租金及其他费用滞纳金计42126.55元，违反合同约定应承担的违约金计16850.62元，合计：138647.17元；2、本案诉讼费、律师费由陈霞承担。事实与理由：2017年11月30日，汇金公司与陈霞双方经协商一致签订了一份《汇金.星力城商铺经营租赁管理合同》,约定汇金公司将位于贵州省兴义市及其设施交付陈霞使用，用于经营女装“未知未觉”品牌。该商铺经营面积为120平方米，以商铺建筑面积作为商铺租金、经营管理费或商业推广费及相关费用收取的计算标准。2018年4月28日至2019年4月27日期间，经营管理费收取标准为每月每平方米40元，月经营管理费合计5760元，租金收取标准为每月每平方米60元，月租金合计8640元。2019年4月28日至2020年4月27日期间，经营管理费收取标准为每月每平方米44元，月经营管理费合计6336元，租金收取标准为每月每平方米66元，月租金合计9504元。商业推广费每月300元，收银服务费每月350元，对帐费每人50元。经营期为24个月，从2018年4月28日至2020年4月27日。陈霞于签署本合同之日起10日内向汇金公司交纳合同履约保证金15000元，双方合同解除或终止，且陈霞无违约行为的，陈霞在合同解除或终止3个月后向汇金中心无息退还该履约保证金。租金及其他费用在经营月份之前月的十五日缴纳按月或季度缴纳，因陈霞原因逾期付款，每日承担欠款的5‰滞纳金。租金和其他费用使用期不足一个月的按一个月计算。收取租金和其他费用以汇金公司汇金商场营业日开始计算并收取。陈霞不按合同约定时间支付租金和其他费用的，逾期陈霞以应付未付金额的千分之二承担每日违约金。双方还约定陈霞拖欠合同费用或应付陈霞其他款项累计达30天，汇金公司有权单方面解除本合同，违约方还应承担守约方为此产生的经济损失、差旅费、律师费等费用。该合同签订生效后，汇金公司于2018年5月12日将商铺交由陈霞装修和经营，陈霞支付了履约保证金15000元。汇金公司为了将汇金商场打造为在本土一流城市综合体形象，在招商初期和商场开业后已投入和不断投入上百万元资金与国内某著名的专业百货营销公司合作共同策划和运营汇金商场，该商场于2018年6月22日开业至今。陈霞在租赁经营商铺期间没有按合同约定支付租金和其他费用，经汇金公司多次催促仍未履行。2018年11月30日，双方对陈霞拖欠的租金和其他费用，以及滞纳金和违约金进行结算：2018年6月22日至同年9月30日，陈霞欠租金28512元、经营管理费19008元、对帐费50元、商业推广费900元、收银服务费1050元，合计49520元，每天产生应付未付款滞纳金247.6元，逾期133天的滞纳金计32930.8元，违反合同约定每日违约金99.04元，计违约金13172.32元，合计95623.12元。2018年10月1日至2018年11月30日，陈霞欠租金17280元、经营管理费11520元、对帐费50元、商业推广费600元、收银服务费700元，合计30150元，每天产生应付未付款滞纳金150.75元，逾期61天的滞纳金计9195.75元，违反合同约定每日违约金60.30元，计违约金3678.30元。总计138647.17元。双方约定，陈霞于2018年12月31日前付清租金和其他费用计49520元，汇金公司已收取的履约保证金15000元可冲抵欠款；陈霞于2019年1月31日前付清租金和其他费用计30150元，滞纳金和违约金给予免除。如逾期不付，汇金公司已收取履约保证金将不予退还，并按合同约定执行。陈霞在该结算上签字捺手印认可。之后，陈霞于2018年11月30日按汇金公司要求撤柜，但未按结算约定时间付款。综上所述，汇金公司为维护其合法权益，依据我国《合同法》第六十条、第一百零七条规定，《民事诉讼法》第一百一十九条规定，向贵院提起诉讼，请依法判决。被告陈霞未作答辩。本案经本院审理认定事实如下：2017年11月30日，汇金公司（甲方）与陈霞（乙方）签订《经营管理合同（租赁）》，约定甲方将位于兴义市及其设施交付乙方使用，用于经营女装“未知未觉”品牌。该商铺建筑面积为144平方米，甲、乙双方确认在本合同履行过程中以商铺建筑面积作为商铺租金、经营管理费或商业推广费及相关费用收取的计算标准。乙方经营期为24个月，即2018年4月28日至2020年4月27日止。乙方于签署本合同之日起10日内向甲方交纳15000元的履约保证金，保证乙方履行本合同约定义务。商铺管理费、租金的收取标准：2018年4月28日至2019年4月27日期间，经营管理费收取标准为40元／月／平方米，月经营管理费合计5760元，租金收取标准为60元／月／平方米，月租金合计8640元。2019年4月28日至2020年4月27日期间，经营管理费收取标准为44元／月／平方米，月经营管理费合计6336元，租金收取标准为66元／月／平方米，月租金合计9504元。商业推广费每月300元，收银服务费每月350元，对帐费每人50元。乙方需在经营月份之前月的十五日缴纳月或季度的经营管理费、租金及其他乙方应付的费用，乙方因自己原因逾期付款，甲方需向乙方每天收取欠款的5‰滞纳金。乙方不按合同约定时间支付租金和其他费用的，逾期乙方以应付未付金额的千分之二承担每日违约金。甲、乙双方违反本合同及商场管理规定，均应承担违约责任。违约责任包括守约方为此产生的经济损失以及差旅费、律师费等费用。甲、乙双方约定的所有收费项的起算日为本合同约定的乙方装修日结束之日或乙方营业日（两者取其早）。前述合同签订后，陈霞按照约定向汇金公司交纳履约保证金15000元，并于2018年5月14日接收案涉商铺进行装修。汇金星力商城于同年6月22日开业。其后，陈霞未按合同约定支付租金及其他相关费用。2018年11月30日，汇金公司与陈霞对陈霞欠付的租金及其他费用进行结算，结算表载明：一、租金及其他费用明细，2018年6月22日至2018年9月30日，陈霞未交租金28512元、经营管理费19008元、对账费50元、商业推广费900元、收银服务费1050元，小计49520元；滞纳金（5‰/天）32930.8元，违约金（2‰/天）13172.32元。2018年10月1日至2018年11月30日，陈霞未交租金17280元、经营管理费11520元、对账费50元、商业推广费600元、收银服务费700元，小计30150元；滞纳金（5‰/天）9195.75元，违约金（2‰/天）3678.30元，以上总计138647.17元；二、支付时间及方式，根据租金及其他费用明细表，承租户实际欠租金及其他费用为138647.17元，出租方已收取合同履约保证金15000元可冲抵欠款，尚欠租金及其他费用123647.17元。经双方协商，限于2018年12月31日前付清欠款租金、经营管理费、对账费、商业推广费和收银费用49520元，出租方已收取合同履约保证金15000元可冲抵欠款，尚欠34520元；限于2019年1月31日前付清欠款租金、经营管理费、对账费、商业推广费和收银费用30150元。承租方按照约定时间付清欠款，滞纳金和违约金出租方给予全部免除。如果逾期，出租方已收取的履约保证金将不予退还，不能冲抵欠款，并且按照实际欠款138647.17元，承担合同约定的滞纳金和违约金。三、撤柜时间，未知未觉品牌于2018年11月30日22:30前按照商城的要求撤柜……”。陈霞在该结算表上签字确认，并于同日将全部物品撤离商铺。双方在结算表中约定的履行期限届满后，陈霞未按约履行支付义务。上述法律事实，有汇金公司的陈述以及汇金公司提供《经营管理合同（租赁）》、租金及其他费用结算（表）、未知未觉货物盘点清单、增值税发票等证据在卷为据，故作认定。本院认为，汇金公司与陈霞签订的《经营管理合同（租赁）》系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，该合同合法有效。双方均应按合同约定履行各自的义务。汇金公司将商铺交付给陈霞使用,因陈霞拖欠租金及其他费用，双方对欠付的费用进行结算且达成了解除《经营管理合同（租赁）》的合意。经双方结算，截止2018年10月30日，陈霞欠付汇金公司租金45792元、经营管理费30528元、对账费100元、推广费1500元、收银服务费电费1750元，以上合计79670元。本案中，陈霞支付履约保证金15000元，案涉合同并未约定履约保证金的性质为定金,虽然双方在租金及其他费用结算（表）中约定了陈霞逾期支付租金及其他费用，履约保证金不予退还，不能冲抵欠款，但履约保证金是指为合同的履行所提供的一种金钱保证,并在双方合同到期或依法解除时才予以退回，其不属法定的债的担保方式,其性质和效力缺乏法律依据，因此，汇金公司主张履约保证金不予退还或不能抵扣欠款，本院不予采纳。陈霞已支付的履约保证金15000元应冲抵其欠付的租金及其他费用，冲抵之后，陈霞应支付汇金公司租金、经营管理费、对账费、推广费、收银服务费64670元（79670元-15000元）。对于汇金公司主张超过的部分，本院不予支持。关于汇金公司主张的违约金、滞纳金问题。关于违约金，案涉合同约定乙方不按合同约定时间支付租金和其他费用的，逾期乙方以应付未付金额的千分之二承担每日违约金，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款关于“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”之规定，双方约定的违约金明显过高，故应以汇金公司的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,本院酌情以陈霞应付而未付的租金及其他费用64670元的20%计算违约金，即12934元（64670元×20%）。关于滞纳金，双方在合同中既约定滞纳金，又约定违约金，因滞纳金与违约金分别属于两个不同的法律概念，且二者有重叠的地方，汇金公司既要求陈霞支付违约金，又要求支付滞纳金，属于重复要求赔偿，因此，对汇金公司主张的滞纳金，本院不予支持。关于律师费，汇金公司提交了增值税专用发票以证明其为实现债权必然产生的代理费6000元。根据《经营管理合同（租赁）》约定:“甲、乙双方违反本合同及商场管理规定，均应承担违约责任。违约责任包括守约方为此产生的经济损失以及差旅费、律师费等费用。”因汇金公司主张律师费有合同依据,且汇金公司已提供证据证实律师费已经实际产生并支付,故汇金公司的该项诉请,本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十七条之规定，判决如下：一、限陈霞于本判决生效之日起十日内支付贵州汇金百大商业管理有限公司租金、经营管理费、对账费、推广费、收银服务费64670元、违约金12934元、律师费6000元，合计83604元；二、驳回贵州汇金百大商业管理有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3074元，公告费600元，合计3674元，由贵州汇金百大商业管理有限公司负担1184元，由陈霞负担2490元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  廖应国人民陪审员  王明萃人民陪审员  曾德华二〇一九年十二月九日书 记 员  张成瑶