四川省通江县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1921民初3081号 原告：何龙元，男，1970年3月5日出生，汉族，住四川省通江县。 原告：赵华国，男，1964年1月6日出生，汉族，住四川省万源市。 共同委托诉讼代理人：吴鹏，巴中市通江县诺江法律服务所法律工作者。 被告：李贵方，男，1952年4月18日出生，汉族，住四川省通江县。 被告：四川省金金房地产开发有限公司，住所地：成都市锦江区一环路东五段108号1-1幢3楼315号。 法定代表人：谢金沙职务：董事长。 委托诉讼代理人：**，巴中市诚信法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：龚克奇，男，汉族，1968年5月10日出生，住四川省通江县，系特别授权）。 第三人：通江县金鑫建筑工程公司，住所地：通江县诺江镇春长街四号。 统一社会信用代码：91511921740035284L。 法定代表人：聂绍彬。 委托诉讼代理人：张杰，四川竞一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高彪，巴中市通江县麻石法律服务所法律工作者。 原告何龙元、赵华国与被告李贵方、被告四川省金金房地产开发有限公司、第三人通江县金鑫建筑工程公司“建设工程施工合同纠纷”一案，本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告赵华国及其共同委托诉讼代理人吴鹏、被告李贵方、被告四川省金金房地产开发有限公司的委托诉讼代理人**、龚克奇、第三人通江县金鑫建筑工程公司的委托诉讼代理人张杰、高彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何龙元、赵华国向本院提出诉讼请求：1、请求被告李贵方立即支付原告工程款5474652.46元、水电费26095.72元、垫付保险费24747元，共计5525495.18元，并自2017年8月30日起按年利率24%支付资金占用费至清偿之日止；2、被告四川省金金房地产开发有限公司对被告李贵方的付款义务承担连带支付责任；3、本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：2015年3月23日，原告与被告李贵方签订了《建筑劳务施工承包合同书》，被告四川省金金房地产开发有限公司“红富苑项目部”加盖了印章。原告在建设施工过程中，分别又于2016年4月11日、2016年12月3日与二被告签订了《铁佛镇红富苑小区9号楼补充协议》二分。该工程竣工后，被告四川省金金房地产开发有限公司进行了验收，并委托了巴中市宏安房屋安全质量鉴定有限公司对该工程进行了质量鉴定，并于2017年8月30日作出了宏安房(鉴)字（2017）127号房屋安全性鉴定报告，综合判定：通江县铁佛镇红富苑商住楼房屋质量满足现行规范、标准要求，房屋结构基本安全，可正常使用。2017年10月27日，原告与二被告就该工程量进行核算，2019年3月12日，被告李贵方向原告就该工程出具了结算清单。工程验收后，原告多次要求被告方支付工程款，被告李贵方均以被告四川省金金房地产开发有限公司尚未支付工程款为由拖延至今未给付。为此，原告诉至本院，请求实现诉请。 被告李贵方辩称：1、被告四川金金房地产开发有限公司将涉案工程的建设施工发包给我，工程验收交付后没有与我进行结算，我将涉案的建设工程劳务承包给原告方并进行了结算属实，现被告四川金金房地产开发有限公司没有向我付清工程款，我无钱向原告方进行支付；2、原告主张的水、电费用应由原告自己承担，保险费用合同约定共同承担，原告主张按年利率24%计算支付资金占用费没有约定。 被告四川省金金房地产开发有限公司辩称：我公司从没有与第三人通江县金鑫建筑公司就涉案工程项目进行商谈，只与被告李贵方对接工程上的事；2、根据合同的相对性原则，我公司对原告方的款项不予担责，即使担责，也应该在下差款项中承担连带责任。 第三人通江县金鑫建筑工程公司辩称：2011年7月26日被告四川金金房地产开发有限公司与我公司签订施工合同后，于2011年7月29日就该合同进行了解除，没有实际履行，因此，第三人对原告的应收款项不应承担责任。 各方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理，确认事实如下：2011年7月26日，被告四川金金房地产开发有限公司与第三人通江县金鑫建筑工程公司签订《红富苑商住楼施工承包合同》，被告李贵方当时作为第三人通江县金鑫建筑工程公司承建负责人亦在该合同上签字。2011年7月29日，被告四川金金房地产开发有限公司向第三人发出承诺：我公司与通江县金鑫建筑公司签订的铁佛“红富苑”、通江“金沙景观城”两份施工承包合同属虚假合同。若发生一切法律责任与经济责任，由我公司负责。通江县金鑫建筑工程公司不负任何责任。特此承诺，四川金金房地产开发有限公司加盖印章。此后，被告四川金金房地产开发有限公司继续将铁佛“红富苑”工程项目交由被告李贵方并以其个人名义进行建设施工。 2015年3月23日，被告李贵方（甲方）与原告（乙方）何龙元、赵华国、案外人伏正法签订《建筑劳务施工承包合同书》，约定：甲方将四川省通江县铁佛“红富苑”小区九号楼及广场工程主体建筑部分以代建方式承包给乙方施工：一、工程地点名称：铁佛镇“红富苑”小区建设；二、预算建筑面积约7500平方米（按实际建筑面积计算）；三、经甲方审定以每平方米660元的结算价承包给乙方（不含任何税、费）；四、代建承包合同的施工范围：除门窗、消防、基础以外，所有工程按施工图纸施工，完成所有工程；五、经甲、乙双方共同商定，负责共同缴纳工人意外伤害保险，共同做好安全教育及预防措施，尽量杜绝安全事故发生。如发生安全事故，甲、乙双方应同心协力，商讨处理方案和补救措施，1000元以下由乙方负责；六、乙方承接工程后，必须按甲方提供图纸按图施工，并保证工程质量和进度，做好现场文明施工。与甲方、邻舍和睦相处；七、乙方做好自己的本职工作，若在甲方要求下乙方做本合同外的施工任务，由甲、乙双方共同商定，乙方出人工，甲方出费用，以每人每日150元支付给乙方作酬劳，并加入乙方的工程量中或直接支付现金；八、甲方义务：甲方负责乙方的垂直运输机械（塔吊），做好周边调剂工作，完善有关此工程的建设手续，组织阶段工程验收，不得耽误乙方的正常施工。……十一、该工程工期要求：自2015年4月开工，工期200个工作日，若有自然不可抗拒因素导致无法正常施工，工期顺延，属甲方原因影响工期由甲方赔偿乙方每天5000元，反之，由乙方赔偿甲方每天5000元。十二、付款方式：乙方承接该工程从基础以后的主体建设。期间第一次付款定于首层底下室板面结束支付肆拾万元整，第二次支付款转换层板面结束后再修标准一层支付捌拾万元整。以后每两层为一次结算支付段，支付该阶段及总工程款的60%，以此类推到该工程主体初装结束。剩余尾款在工程竣工后30各工作日内付清所有款项。若不按时付清，甲方以在建工程标准层住房按造价每平方米1000元作抵押，乙方自行变卖，付清乙方工程所有款项，…..十四、广场地下车库面积据实计算，按900元/㎡计价，此款在主楼第三次支付款时同时付清。甲方：李贵方签名，乙方：何龙元、赵华国、伏正法分别签名。合同签订后，原告何龙云、赵华国在组织人员进场施工过程中，因拖欠工程款原因停工。 2016年11月13日，被告四川金金房地产开发有限公司（甲方）与被告李贵方（乙方）因双方于2014年10月19日对李贵方承建铁佛镇“红富苑”小区所提供的借款、融资应结的工程款给予计算。目前李贵方所承建的因为多方原因停工，为迅速复工，经双方达成如下协议：1、甲方下差乙方工程款及其他合计：16431343元，按1.5%月息计息至偿还工程款为止（计息时间2014年9月19日起）。2、乙方如向银行贷款，甲方无条件协助配合乙方贷款，所贷款由甲乙双方共同管理，任何一方不得挪用。3、乙方所承建的楼自签订协议之日起，甲方不得私自出售。4、未完工程的工程款不计任何资金利息。5、乙方保证所承建的工程及时完工（其中9#2016年11月底前竣工）。并标注：本协议签字后，具有借据、欠据的法律效力，偿还现金时，利随本清。甲方：谢金沙签名，乙方：李贵方签名。 2016年12月3日，甲方李贵方、乙方赵华国、何龙元、丙方：四川金金房地产开发有限公司的委托代理人龚克奇、**三方签订《铁佛镇红富苑小区九号楼补充协议》，甲乙双方于2015年3月23日签订的建筑劳务施工承包合同书，因甲、丙方原因没有按时支付九号楼工程进度款2060000.00元，造成目前乙方修建铁佛红富苑小区期间停工1年，经甲乙丙三方友好协商，就该小区九号楼复工达成以下补充协议：1、甲方一次性向乙方补偿600000.00元作为乙方尾期工程垫资资金费用，在工程完工后支付。2、乙方修建的九号楼，因丙方原因没有按时支付工程款产生的直接经济损失由丙方补偿给乙方损失费500000.00元，在工程完工后结算付清。3、乙方签订补充协议之日起，乙方修建的九号楼按协议的约定自己垫资修建完工，直到竣工验收，甲乙丙三方对该项目一次性验收。4、乙方修建的九号楼除丙方已卖出8户，尾款由乙方收取作为工程款，其余住房及门市由丙方金金房地产开发有限公司销售，乙方收取现金作为工程款支付，丙方签订合同，开票过账，并由甲方向丙方打领条，乙方在向甲方打领条，甲丙双方不能私自对外销售房屋并收款，乙方收完工程款后，九号楼房屋由甲丙双方自行安排处理。5、九号楼修建完工后，交付甲、乙、丙方组织验收，验收合格后，甲、乙、丙三方给乙方算清工程款，乙方将九号楼交付给丙方，丙方付清九号楼工程款的80%现金，剩余20%尾款在30天内付清所有工程尾款，如不按时付清，乙方将九号楼住房按1000元/㎡的价格由乙方自行销售作为工程款，直至所有工程款付清为止。甲方李贵方签名、乙方赵华国、何龙元签名、丙方：四川金金房地产开发有限公司的委托代理人龚克奇、**签名。 原告方将代建的通江县铁佛“红富苑”小区九号楼及广场工程主体建筑部分工程完工后。2017年8月25日，被告四川金金房地产开发有限公司申请委托巴中市宏安房屋安全质量鉴定有限公司对通江县铁佛镇红富苑九号楼进行结构安全性及质量鉴定，该鉴定机构于2017年8月30日作出巴宏安房（鉴）字[2017]127号房屋安全性鉴定报告，鉴定结论综合判定：通江县铁佛镇红富苑商住楼房屋质量满足现行规范、标准要求，房屋结构基本安全，可正常使用。2017年10月27日，被告四川金金房地产开发有限公司对原告赵华国、何龙元所承建的建筑面积进行了核算，并由各方当事人签名确认。原告方将通江县铁佛“红富苑”小区九号楼及广场工程主体建筑向被告方交付验收后，因工程款向被告李贵方进行催收，2018年7月15日，被告李贵方向原告赵华国、何龙元作出书面承诺：承诺人与被承诺人于2016年12月3日签订了投资协议，按照协议的相关约定，承诺人与被承诺人双方自愿协商一致同意，承诺人自愿以铁佛镇红富苑九号楼住房开5套（具体以测绘面积为准），单价壹仟元正/㎡抵偿给被承诺人支付工程投资款。2018年12月31日之前承诺人与被承诺人双方到项目部完善相关财务手续。若因四川省金金房地产开发公司的原因而导致无法履行该约定，所造成的损失由承诺人承担。承诺人只承担价差损失。注：我同意公司将1000.00元一平方米给赵华国、何龙元开拾套住房（9号楼）包括前期公司开的两套和赵华国、何龙元抵押一套，其余下差款赵华国、何龙元按合同约定收款。承诺人：李贵方签字，被承诺人：赵华国、何龙元签字。2019年3月12日，原告赵华国、何龙元与被告李贵方签订铁佛镇红富苑小区九号楼结算清单：第一、1、广场车库面积：737.3㎡×900.00元=663570.00元；主体9号楼工程结算：1、总面积：7772.99㎡×660.00元=5130173.4元；2、增加工程：一项：87000.00元；3、一楼李汉成未做完工程：一项：48000.00元；4、材料调差：一项：190909.06元；5、甲方补偿：600000.00元；6、丙方补偿损失费：500000.00元，合计：7219652.46元（大写柒佰贰拾壹万玖仟陆佰伍拾贰圆肆角陆分）。按2016年12月3日铁佛镇红富苑小区9号楼补偿协议约定，应结工程款和约定损失费共计7219652.46元，已支付工程款现金1245000.00元=5974652.46元，已销售四套住房约400000.00元=下欠工程款，伍佰伍拾柒万肆仟陆佰伍拾贰圆肆角陆分（小写：5574652.46元）。甲方：李贵方签名，乙方：何龙元、赵华国分别签名。双方结算后，原告方代为被告出售住房一套，收取工程款100000.00元。2019年10月8日，原告赵华国、何龙元诉至本院，请求被告李贵方支付下欠工程款5474652.46元，水电费26095.72元、垫付保险费24747元，共计5525495.18元，并自2017年8月30日起按年利率24%支付资金占用费至清偿之日止。 庭审中，被告四川省金金房地产开发公司提供铁佛镇红富苑九号楼售房款代支李贵方九号楼代建工程款清表以及购房款收据18张、会议纪要，以证实该公司不欠被告李贵方工程款，其中17张出具时间为2015年11月份内，仅有一张收据出具时间为2019年2月17日，金额为668040.00元。被告李贵方质证认为红富苑整个项目不止九号楼没有支付工程款，整个项目都没有进项结算。 同时查明：案外人伏正法和原告赵华国、何龙元与被告李贵方签订《建筑劳务施工承包合同书》后，没有参与该合同的履行，是原告赵华国、何龙元在实际履行该合同。原、被告双方一致认可第三人通江县金鑫建筑工程公司在本案中不承担责任。 另查明：原告赵华国、何龙元及被告李贵方均未提供具有建设工程施工资质的相关的证据。 上述事实，有原告提供的赵华国陈述、《建筑劳务施工承包合同书》、铁佛镇红富苑小区9号楼补充协议书、李贵方的承诺书、铁佛镇红富苑小区9号楼结算清单、巴宏安房（鉴）字[2017]127号房屋安全性鉴定报告以及被告李贵方提供的2016年11月13日与被告四川省金金房地产开发公司的协议、铁佛镇红富苑小区9号楼补充协议书、《建筑劳务施工承包合同书》以及第三人通江县金鑫建筑工程公司签订提供的2011年7月26日与被告四川金金房地产开发有限公司签订《红富苑商住楼施工承包合同》、2011年7月29日被告四川金金房地产开发有限公司向第三人发出承诺等证据在卷作证。 本院认为：一、对原、被告双方一致认可的第三人通江县金鑫建筑工程公司在本案中不承担责任的事实，系双方当事人的真实意思表示，本院依法予以确认。 二、被告李贵方与原告方签订的《建筑劳务施工承包合同书》是否合法有效。被告李贵方以代建方式将其承建的涉案工程转包给原告赵华国、何龙元。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建筑工程必须进行招标而未招标或中标无效的。被告四川省金金房地产开发有限公司将其开发的涉案的铁佛镇红富苑小区9号楼的建设工程承包给不具有建设施工资质的被告李贵方，被告李贵方又将其以代建的形式转包给不具有建设施工资质的原告方，符合最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第一条第（一）项规定的情形，据此，原告方与被告李贵方签订的《建筑劳务施工承包合同书》属无效协议；原告方将涉案工程建设完工后进行了交付，经被告四川省金金房地产开发有限公司委托巴中市宏安房屋安全质量鉴定有限公司对涉案的通江县铁佛镇红富苑9号楼进行结构安全性及质量鉴定，涉案工程满足现行规范、标准要求，房屋结构基本安全，可正常使用。据此，原告方的建设工程质量合格并已向被告进行了交付。原告依据与被告李贵方签订且实际履行《建筑劳务施工承包合同书》就涉案工程价款结算确认下欠工程款5574652.46元后，并以出售代建住房一套自认抵减下欠工程款10万元，故请求被告李贵方支付下欠工程价款5474652.46元的主张，符合最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第十一条规定的情形，依法予以支持。原告方请求自2017年8月30日起按年利率24%支付资金占用费（垫资利息）至清偿之日止的主张，因双方的实际结算时间为2019年3月12日，且关于资金占用费的利率没有约定，因此，不符最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第六条的规定，依法不予支持；根据2016年11月13日被告四川金金房地产开发有限公司与被告李贵方达成的协议，尚欠被告李贵方工程款16431343元，审理中，被告李贵方陈述红富苑整个项目不止9号楼没有支付工程款，整个项目都没有进行结算。并且，被告四川省金金房地产开发公司提供铁佛镇红富苑9号楼售房款代支李贵方9号楼代建工程款清表以及购房款收据18张中有17张收据的出具时间为2015年11月份内，仅有一张收据出具时间为2019年2月17日，金额为668040.00元。因此，被告四川省金金房地产开发有限公司与被告李贵方没有就涉案工程进行结算，在支付被告李贵方工程款的情况下，原告方诉请被告四川省金金房地产开发有限公司在支付被告李贵方工程款范围内承担连带支付责任的主张，符合最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第二十四条规定的情形，依法予以支持；原告请求被告李贵方支付水、电费26095.72元，因双方没有约定由谁承担，故原告诉请被告李贵方支付水、电费26095.72元的主张，无事实依据，依法不予支持；原告方请求被告李贵方支付垫付保险费24747元，双方虽约定共同缴纳工人意外伤害保险，亦未约定承担比例，原告仅提供刘敏书立的收条，未提供正式保险票据，故对原告方请求被告李贵方支付垫付保险费24747元的诉讼请求，依法不予支持。 综上所述，为保护当事人的合法权益，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第一条第（一）项、第六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第十一条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告李贵方在本判决书生效后二十日内支付原告赵华国、何龙元的工程款5474652.46元； 二、上述款项由被告四川省金金房地产开发有限公司在支付被告李贵方工程款范围内对原告赵华国、何龙元承担连带清偿； 三、驳回原告赵华国、何龙元的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费51178.00元，由原告赵华国、何龙元承担463元，被告李贵方承担50715元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  苟久军 人民陪审员  王贤光 人民陪审员  路 通 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  谢 筠