新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院刑事判决书（2019）新23刑终257号 原公诉机关新疆维吾尔自治区昌吉市人民检察院。上诉人(原审被告人)秦建军，男，1964年7月11日出生，户籍地新疆昌吉市，捕前住新疆乌鲁木齐市。2018年3月27日因涉嫌犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区奇台垦区公安局刑事拘留，同年5月4日被该局取保候审，同年5月25日被新疆维吾尔自治区昌吉市公安局刑事拘留，同年6月24日被该局取保候审，同年7月15日被依法逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区昌吉市看守所。辩护人郭新园，新疆同创律师事务所律师。上诉人(原审被告人)郑炳剑，男，1977年4月27日出生，户籍地新疆吉木萨尔县，捕前住新疆乌鲁木齐市。2018年3月29日因涉嫌犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区奇台垦区公安局刑事拘留，同年5月4日被该局取保候审。同年6月8日被新疆维吾尔自治区昌吉市公安局刑事拘留，同年7月15日被依法逮捕。2019年1月24日被新疆维吾尔自治区昌吉市人民检察院取保候审，同年3月19日被新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院取保候审，同年9月25日被依法逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区昌吉市看守所。辩护人马德清，新疆同创律师事务所律师。原审被告人杨青恒，男，1960年5月7日出生，户籍地及住址新疆昌吉市。2018年5月25日因涉嫌犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区昌吉市公安局刑事拘留，同年6月24日被该局取保候审，同年7月15日被依法逮捕。2019年1月24日被新疆维吾尔自治区昌吉市人民检察院取保候审，同年3月19日被新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院取保候审。新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院审理昌吉市人民检察院指控原审被告人秦建军、郑炳剑、杨青恒犯盗窃罪一案,于2019年9月20日作出（2019）新2301刑初99号刑事判决。宣判后，原审被告人秦建军、郑炳剑不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月3日公开开庭进行了审理，昌吉州人民检察院指派检察员马梦婕、努尔哈里木出庭履行职务，上诉人秦建军及其辩护人郭新园、上诉人郑炳剑及其辩护人马德清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定,1.2016年10月24日凌晨1时许，被告人秦建军伙同被告人杨青恒、王某1（另案处理），由杨青恒带路到昌吉市三工镇南头工村村民阿不力米提·吐拉家，秦建军、王某1、杨青恒采取在阿不力米提·吐拉家羊圈围墙凿洞的方式盗窃羊圈内50只鸽子，经昌吉市价格认证中心鉴定被盗鸽子价值人民币（以下币种同）1000元。2.2016年11月15日凌晨1时许，被告人秦建军伙同被告人杨青恒、王某1，由秦建军驾车窜至昌吉市三工镇南头工村魏某家，秦建军爬至房顶用事先准备好的药物将魏某家狗毒死，后三人绕到魏某家屋后，采取后墙凿洞的方式，盗窃魏某家60只鸽子，经昌吉市价格认证中心鉴定被盗鸽子价值4560元。3.2017年11月13日晚，被告人秦建军驾车由被告人郑炳剑带至其邻居吉木萨尔县北庭镇余家宫东上村康某家，两人从康某家房子东侧爬到猪圈顶上，将院中的两条狗毒死，翻入猪圈内，盗窃康某饲养在猪圈内的30只鸽子，经昌吉市价格认证中心鉴定被盗鸽子价值2950元。4.2017年11月9日晚，秦建军驾车与王某1、郑炳剑、杨青恒窜至昌吉市三工镇常胜村六组韩某家附近，王某1因害怕被村中的人发现，到韩某家附近后离开，郑炳剑将被害人韩某家的狗毒死后用钢钎撬开韩某家的鸽堂子门，秦建军、杨青恒用铁管封住韩某母亲居住的房门，三人盗窃韩某家45只鸽子，经昌吉市价格认证中心鉴定被盗鸽子价值6510元。5.2018年2月9日，吕某（另案处理）告知王某1奇台农场110团4连张某家没有人，王某1打电话告知被告人秦建军、郑炳剑。2月10日凌晨0时许，秦建军驾车与王某1、郑炳剑窜至张某家，将张某家狗毒死后盗窃54只鸽子及一只小狗，经奇台县价格认证中心鉴定，被盗鸽子及狗价值8900元。6.2018年3月22日凌晨2时许，秦建军伙同郑炳剑，使用王某1提供的梯子从昌吉市××镇窗户爬入，将王某2家通往楼顶及鸽堂子的四扇防盗门撬坏，毒死楼顶的狗，盗窃王某2家75只鸽子，经昌吉市价格认证中心鉴定被盗鸽子价值9450元。根据以上事实，原判认为被告人秦建军、郑炳剑、杨青恒的行为已构成盗窃罪。秦建军、郑炳剑、杨青恒分别伙同他人共同入室盗窃他人财物，其中秦建军与他人共同盗窃六起，盗窃33370元；郑炳剑与他人共同盗窃四起，盗窃价值27810元；秦建军、郑炳剑的盗窃数额已达到数额巨大的百分之五十，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，入室盗窃他人财物达到“数额巨大”的百分之五十，应当认定其他严重情节。被告人杨青恒伙同他人盗窃作案三起，盗窃价值12070元，属数额较大。秦建军是其参与盗窃犯罪的提意者及主要实施者，郑炳剑是其参与盗窃的主要实施者，二人在共同犯罪中均系主犯；杨青恒在其参与的盗窃犯罪中起辅助作用，可以认定为从犯，应从轻处罚。秦建军被抓获后，能如实供述其本人及同案被告人的主要犯罪事实，系坦白；郑炳剑主动投案并如实供述了其本人及同案被告人的主要犯罪事实可以认定为自首；杨青恒经公安机关电话传唤到案后，能如实供述其本人及同案被告人的犯罪事实，可以认定为自首，可对三人从轻处罚。秦建军、郑炳剑赔偿了部分被害人的财产损失，取得了谅解，可从轻处罚。遂判决：一、被告人秦建军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金20000元；二、被告人郑炳剑犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元；三、被告人杨青恒犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000元；四、责令被告人秦建军、杨青恒与另案被告人王某1向被害人阿不力米提·吐拉退赔1000元；向被害人魏某退赔4560元。责令被告人秦建军、郑炳剑向被害人康某退赔2950元。上诉人秦建军上诉称,其被公安机关电话传唤到案后，供述了自己的犯罪事实，具有自首情节；赔偿了部分被害人损失，并愿意继续赔偿；其检举揭发他人犯罪事实，有立功情节，原判量刑过重。请求二审法院从轻处罚。其辩护人认为秦建军具有自首情节，并积极退赔、取得谅解。建议在有期徒刑二年六个月以下量刑。上诉人郑炳剑上诉称，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。其辩护人认为，郑炳剑具有自首、退赔、取得谅解等从轻情节。原判量刑过重，建议对郑炳剑判处有期徒刑二年，缓刑三年。昌吉州人民检察院出庭意见认为，原判定性正确，根据二审审理期间公安机关出具的到案经过可以认定秦建军具有自首情节，可从轻处罚；原判认定上诉人郑炳剑及原审被告人杨青恒具有自首情节正确；秦建军、郑炳剑赔偿了部分被害人的财产损失，取得了谅解，可从轻处罚。秦建军关于自己行为构成立功的上诉理由，因其提供的线索仅是其个人猜测，无有效证据证实，故不能认定。建议维持对杨青恒的量刑，对郑炳剑在有期徒刑一年九个月至二年四个月之间量刑，对郑炳剑的辩护人提出适用缓刑的意见无异议，对秦建军的量刑请二审法院综合予以考虑。经审理查明，原判认定上诉人秦建军、郑炳剑及原审被告人杨青恒犯盗窃罪的事实正确，且有经庭审举证、质证，查证属实的物证、扣押笔录、扣押物品清单，户籍证明，被害人阿不力米提·吐拉、魏某、康某、韩某、张某、王某2的陈述，涉案物品估价鉴定结论书及情况说明，证人王某1、任某、吕某、王某3的证言，现场勘查笔录，受案登记表，到案经过及情况说明，谅解书，秦建军、郑炳剑、杨青恒的供述与辩解及辨认笔录、照片等证据证实,本院予以确认。二审另查明，一审宣判后，秦建军缴纳了罚金；二审审理期间，郑炳剑家属代其向被害人康某退赔2950元。本院认为,上诉人秦建军、郑炳剑、原审被告人杨青恒以非法占有为目的，共同或者伙同他人多次入户盗窃他人财物，价值分别为33370元、27810元、12070元，盗窃数额较大，三人的行为均构成盗窃罪。原判定性正确。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，入户盗窃，数额达到“数额巨大”百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”。上诉人秦建军、郑炳剑多次入户盗窃，数额均达到“盗窃数额巨大”标准的百分之五十，应判处三年以上十年以下有期徒刑。上诉人秦建军关于其有立功情节的上诉理由因无证据证实，本院不予采纳。根据公安机关出具的到案经过可以证实，上诉人秦建军、杨青恒经电话传唤到案，郑炳剑主动投案后，均能如实供述本人及同案犯的主要犯罪事实，三人的行为均构成自首，可以从轻或者减轻处罚，控辩双方关于秦建军具有自首情节的控辩意见成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，上诉人秦建军、郑炳剑起主要作用，系主犯；原审被告人杨青恒起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；案发后秦建军、郑炳剑赔偿被害人损失，并取得部分被害人的谅解；一审宣判后，秦建军积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。根据上诉人秦建军、郑炳剑的犯罪事实、情节及社会危害程度，考虑以上法定、酌定从轻、减轻量刑情节，参考乌鲁木齐市米东区社区矫正办公室出具的郑炳剑具备社区矫正监管条件的评估意见，本院决定对秦建军、郑炳剑减轻处罚，并对郑炳剑适用缓刑，控辩双方的部分量刑意见本院予以采纳。原判对原审被告人杨青恒的量刑适当，本院予以确认。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一、二款、第六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2019）新2301刑初99号刑事判决第一、二中对被告人秦建军、郑炳剑行为定性及罚金刑部分以及第三项，即被告人秦建军犯盗窃罪，并处罚金20000元，被告人郑炳剑犯盗窃罪，并处罚金10000元；被告人杨青恒犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000元。二、撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2019）新2301刑初99号刑事判决第一、二项中对被告人秦建军、郑炳剑量刑的主刑部分及第四项，即判处有期徒刑三年六个月，判处有期徒刑三年；责令被告人秦建军、杨青恒与另案被告人王某1向被害人阿不力米提·吐拉退赔1000元，向被害人魏某退赔4560元；责令被告人秦建军、郑炳剑向被害人康某退赔2950元。三、上诉人秦建军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金20000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月15日起至2021年1月3日止。）四、上诉人郑炳剑犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、责令上诉人秦建军、杨青恒与王某1向被害人阿不力米提·吐拉退赔1000元，向被害人魏某退赔4560元。本判决为终审判决。审判长 李 平审判员 吴洁文审判员 刘艳蓉二〇一九年十二月九日书记员 马 春