中华人民共和国北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京04民初402号原告：裕昌（香港）实业有限公司(WELLFORTUNE(HK)INDUSTRIALLIMITED），住所地香港特别行政区。负责人：顾美，董事。委托诉讼代理人：吴晓，北京大成（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何有忠，江苏圣典律师事务所律师。被告：北京科瑞利尔贸易有限公司(BEIJINGCREAMYDEALSTRADINGCOMPANYLIMITED)，住所地北京市通州区梨园镇刘老公庄东侧（北京英特塑料机械总厂）4幢4层8406。法定代表人：DILIPRAMCHANDRABHATIA（巴提亚）,总经理。委托诉讼代理人：孟倩，女，汉族，1977年11月18日出生，该公司经理，住北京市通州区。被告：DILIPRAMCHANDRABHATIA（巴提亚），男，1970年1月31日出生，印度共和国籍，住北京市通州区。委托诉讼代理人：孟倩，女，汉族，1977年11月18日出生，巴提亚之妻，住北京市通州区。原告裕昌（香港）实业有限公司(WELLFORTUNE(HK)INDUSTRIALLIMITED,以下简称裕昌公司）与被告北京科瑞利尔贸易有限公司（BEIJINGCREAMYDEALSTRADINGCOMPANYLIMITED,以下简称科瑞公司）、被告DILIPRAMCHANDRABHATIA（巴提亚,以下称巴提亚）居间合同纠纷一案，本案于2018年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告裕昌公司委托诉讼代理人吴晓、何有忠，被告科瑞公司、巴提亚委托诉讼代理人孟倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告裕昌公司向本院提出诉讼请求:1.判令科瑞公司、巴提亚向裕昌公司赔偿船运损失289327.5元（即45000美元，汇率1美元=6.4295人民币）；2.判令科瑞公司向裕昌公司赔偿采购损失2121735元（即330000美元，1美元=6.4295人民币）；3.判令巴提亚对科瑞公司的上述两项债务承担连带赔偿责任；4.判令科瑞公司、巴提亚承担本案的诉讼费用。事实和理由：经科瑞公司、巴提亚介绍，2016年12月29日裕昌公司与印度卖方签订BW/RIC038CN号《印度铁矿购销合同》。2016年12月30日，科瑞公司、巴提亚与裕昌公司签订《佣金协议》，约定科瑞公司、巴提亚对印度卖方的真实性承担核实义务，并应当确保货源真实、有效。由科瑞公司、巴提亚介绍印度铁矿粉资源及选择印度卖方给裕昌公司，促成裕昌公司与印度卖方建立买卖合同关系。《印度铁矿购销合同》约定，船期为2017年1月15日之前或者不晚于卖方收到信用证后2周内发货。2017年1月6日，裕昌公司开出信用证，并告知船期2017年1月16日至19日到达装货港，按约定船期为2017年1月20日之前。2017年1月24日，印度卖方告知裕昌公司船期推迟，最晚船期定于2017年2月7日。2017年1月24日，裕昌公司告知印度卖方船舶于2017年2月2日至2月7日期间到达装货港，印度卖方应当于2月2日备货以便装船。裕昌公司多次催促卖方履行合同，卖方于2017年2月5日再次拖延船期至2月20日至25日，到期仍然不能履行，至此印度卖方三次拖延交货，已构成根本性违约，导致裕昌公司船运损失以及以高于向印度卖方的采购价向第三方采购铁矿粉，从而造成了巨大经济损失。2017年3月20日，裕昌公司向印度卖方提出索赔并告知科瑞公司、巴提亚，巴提亚同意赔偿后又反悔。由于印度卖方的原因致使买卖合同不能履行,造成裕昌公司经济损失2411062.5元（即375000美元）。根据《佣金协议》第五条约定，因卖方原因导致合同不能履行，科瑞公司、巴提亚承担应当连带赔偿责任，故提起本案诉讼。原告裕昌公司为证明其诉讼请求提交如下证据以证明其主张：证据一《委托代理协议》、电子邮件（4封），证明科瑞公司、巴提亚选择印度忠诚商品私人有限公司（以下简称忠诚公司）推荐给裕昌公司，并且参与整个买卖过程。证据二《佣金协议》，证明涉案居间法律关系成立。证据三《印度铁矿购销合同》，证明裕昌公司与忠诚公司买卖法律关系成立。证据四电子邮件（5封），证明裕昌公司履行买卖合同的事实，通知忠诚公司以及科瑞公司、巴提亚租船信息，前往装运港装货。证据五电子邮件（5封），证明忠诚公司三次单方变更船期的违约事实。证据六电子邮件及附件索赔函，证明裕昌公司宣布《印度铁矿粉购销合同》解除的法律事实。证据七《租船确认书》、南京博通祥运国际货运代理有限公司（以下简祥运公司）发票、大新银行汇款通知书、大新银行汇款申请书，证明因忠诚公司违约造成裕昌公司的租船损失。被告科瑞公司、巴提亚共同答辩称，不同意裕昌公司的请求。科瑞公司、巴提亚促成了主合同的签订，但《佣金协议》上只有公司的公章，《佣金协议》对巴提亚没有约束力；在印度期间，裕昌公司的工作人员与巴提亚共事一个多月，科瑞公司、巴提亚为了避免裕昌公司遭受损失也积极与买卖双方进行沟通，但只是一个居间人而已，对主合同的履行没有任何的决定权。科瑞公司、巴提亚作为居间人已经做到了诚实守信恪尽职守，并且已经完成了居间人应尽的义务，已经达成了合同的成立。不能装货是印度卖方违约，运费损失应当由印度卖方承担，印度卖方也明确表示愿意承担损失；裕昌公司单方宣告合同失效，但只是在附件里发了一封索赔函，没有依照主合同约定的法定程序采取救济措施。科瑞公司、巴提亚还积极与裕昌公司沟通并劝说其不要空船而去，及时提供了一个补救方案，但都被裕昌公司拒绝执意空船返回，科瑞公司、巴提亚不应承担连带赔偿责任。裕昌公司与其他公司签署的合同与科瑞公司、巴提亚没有任何法律关系，科瑞公司、巴提亚对差价损失没有赔偿义务；裕昌公司诉讼请求金额显失公平，直至今日，科瑞公司、巴提亚没有收到裕昌公司的佣金，裕昌公司没有支付任何费用，只是一个承诺而已。科瑞公司、巴提亚已经履行居间义务，损失不是因为科瑞公司、巴提亚，而是由于印度卖方的原因。被告科瑞公司、巴提亚向法院提交一份微信聊天记录，证明科瑞公司、巴提亚作为居间人已经做了充分的工作。本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2016年12月15日，宝威物料供应有限公司（BURWILLRESOURCESLIMITED,以下简称宝威公司）与裕昌公司签订编号为BW/RIC038CN的《委托代理协议》，约定宝威公司作为裕昌公司代理，与印度卖方OSWAL&OSWAL于2016年12月13日签订合同号为BW/ric330cn的采购合同及相关补充协议，办理相关财务手续，把控风险；宝威公司作为裕昌公司代理，帮助裕昌公司销售印度铁矿粉给南京钢铁集团，并且代理裕昌公司与其签订销售合同；宝威公司作为裕昌公司的代理，与船公司签订租船合同，安排装运、控制风险，并办理相关操作；宝威公司向裕昌公司收取代理包干费为美金1.00元/千吨（包含所有银行费用及相关手续费等），若购销合同未能执行，宝威公司不收取代理费，宝威公司已经产生的费用，会向裕昌公司实报实销。2016年12月29日，宝威公司与忠诚公司签订编号为BW/RIC038CN的《印度铁矿粉买卖合同》，约定忠诚公司向宝威公司出售铁矿粉，原产地印度，数量50000湿公吨，最迟装运日期为2017年1月23日。铁矿粉化学成分：铁基准值为57.5%，FE拒收：低于57%，二氧化硅最高为5.5%，氧化铝最高为4.5%，磷最高为0.06%，硫最高为0.05%，水分最高为8%；物理规格：低于10毫米最低90%，低于150毫米最高为20%，高于10毫米最高为10%；基价为38美元/干公吨。2016年12月30日，科瑞公司、巴提亚（甲方）与宝威公司、裕昌公司（乙方）签订编号为BW/RIC038CN-C1的《佣金协议》，约定甲方介绍印度铁矿粉资源给乙方，促成乙方与印度卖方签订50000吨+/-印度铁矿粉采购合同，编号为BW/RIC038CN；甲方作为该业务介绍人，按乙方要求提供印度卖方的相关文件和资料，认真核实卖方信息，确保资源真实、有效，安排乙方人员现场取样，衔接在印度的一切事宜，把控风险并对此承担责任。如果乙方派船到印度装货港后无法及时装货或者提货不着，不可抗拒因素除外，在责任分配的情况下，甲方会承担乙方损失；甲方作为该业务介绍人，一旦该业务成功执行完毕，乙方原定向甲方支付此业务佣金100000美元。由于甲方工作失误，要求乙方修改采购合同指标，二氧化硅由4%max改为5.5%，氧化铝由3%max改为4.5%max，给乙方造成经济损失，双方一致同意将此业务佣金降为50000美元；业务执行完毕后，乙方将甲方应得佣金转至甲方指定美金账户，税负由甲方承担。若甲方未能完全履行自己的义务，乙方有权扣除部分佣金。若合同未能执行，甲方不能获得佣金。若因印度卖方原因导致合同不能执行，甲方负责代乙方向印度卖方索赔，并且乙方有权要求甲方及个人承担连带赔偿责任；未尽事宜，协商解决，协商不成按中华人民共和国相关法律执行。《佣金协议》上甲方处有巴提亚的签字和科瑞公司加盖的公章，乙方处有魏平的签字和裕昌公司加盖的公章。上述《印度铁矿粉买卖合同》履行中，印度卖方忠诚公司出现三次迟延交货，后宝威公司于2017年3月20日宣布合同失效，并于2017年3月22日与锦宁国际有限公司签订编号为BW/RIC038CN-B的《印度铁矿粉买卖合同》，约定锦宁国际有限公司向宝威公司出售铁矿粉；基准值为57.5%，原产地印度，数量50000湿公吨，允许+/-10%的短溢装，最迟装运日期为2017年4月3日；化学成分：铁基准值为57.5%，FE拒收：低于57%，二氧化硅最高为6%，氧化铝最高为4%，磷最高为0.08%，硫最高为0.05%，水分最高为10%；物理规格：低于150微米最高为35%，高于10毫米最高为10%；基价为52.5美元/干公吨。裕昌公司为证明其船运损失289327.5元，提交了祥运公司发票、银行汇款通知书、申请书等证据。另查，裕昌公司工作人员与科瑞公司工作人员、巴提亚等多次通过电子邮件、微信就上述买卖合同的履行进行沟通。庭审中，各方均选定中华人民共和国法律作为处理本案争议的准据法。上述事实，有《委托代理协议》、电子邮件、《佣金协议》、《印度铁矿粉买卖合同》、索赔函、《租船确认书》、祥运公司发票、大新银行汇款通知书、大新银行汇款申请书、微信记录等证据及当事人的庭审陈述在案佐证。本院认为，本案被告巴提亚系印度共和国籍，故本案属涉外案件，本案适用涉外民事诉讼程序审理。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条第一款规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。本案中，各方当事人在庭审中均选定中华人民共和国法律作为处理本案争议的准据法。本院对此不持异议。故本案适用中华人民共和国法律审理。《中华人民共和国合同法》第三百九十七条规定，委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。第四百零二条规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。本案中，依据认定的事实，裕昌公司与宝威公司签订有《委托代理协议》，裕昌公司工作人员与科瑞公司工作人员、巴提亚等多次通过电子邮件就涉案买卖合同的履行进行沟通，故可知涉案《佣金协议》签订时，科瑞公司知道宝威公司与裕昌公司之间的代理关系，故涉案《佣金协议》可以直接约束裕昌公司。裕昌公司有权依据《佣金协议》主张权利。关于科瑞公司的责任。《佣金协议》约定，若因印度卖方原因导致合同不能执行，科瑞公司负责代裕昌公司向印度卖方索赔，并且裕昌公司有权要求科瑞公司及个人承担连带赔偿责任。依据认定的事实，涉案《印度铁矿粉买卖合同》履行中，印度卖方忠诚公司出现三次迟延交货，后裕昌公司于2017年3月20日宣布合同失效。故科瑞公司应对裕昌公司的损失承担连带赔偿责任。关于损失的范围。裕昌公司为证明其船运损失，提交了祥运公司发票、银行汇款通知书、申请书等证据，证实船运损失数额为289327.5元，该事实依据充分，本院予以确认。关于裕昌公司主张另行寻找卖方产生的差价损失，经本院审核，裕昌公司提交的其与锦宁国际有限公司签订的《印度铁矿粉买卖合同》与其与忠诚公司签订的《印度铁矿粉买卖合同》中约定的标的物品质在化学成分、物理规格等方面存在诸多差异，难以证明两份合同存在替代关系。且裕昌公司仅提交了买卖合同，亦无法证明与锦宁国际有限公司签订的合同已履行完毕。该部分差价损失，依据不足，本院不予支持。关于巴提亚的责任问题。《佣金协议》中，巴提亚是科瑞公司的法定代表人，但同时又以个人身份成为《佣金协议》中甲方的成员。在《佣金协议》中明确约定，如果因印度卖方原因导致合同不能执行，乙方有权要求甲方公司及个人承担连带赔偿责任。该处的“个人”应该指的是巴提亚本人。所以，巴提亚应当承担连带责任。综上，对裕昌公司合法有据部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第三百九十七条、第四百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条第一款之规定，判决如下：一、被告北京科瑞利尔贸易有限公司(BEIJINGCREAMYDEALSTRADINGCOMPANYLIMITED)、被告DILIPRAMCHANDRABHATIA（巴提亚）于本判决生效之日起十五日内向原告裕昌（香港）实业有限公司(WELLFORTUNE(HK)INDUSTRIALLIMITED）支付船运损失289327.5元；二、驳回原告裕昌（香港）实业有限公司(WELLFORTUNE(HK)INDUSTRIALLIMITED）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26089元，由原告裕昌（香港）实业有限公司(WELLFORTUNE(HK)INDUSTRIALLIMITED)负担20000元，由被告北京科瑞利尔贸易有限公司(BEIJINGCREAMYDEALSTRADINGCOMPANYLIMITED)、被告DILIPRAMCHANDRABHATIA（巴提亚）负担6089元（于本判决生效之日起七日内向本院交纳）。如不服本判决，原告WELLFORTUNE(HK)INDUSTRIALLIMITED（裕昌（香港）实业有限公司）、被告DILIPRAMCHANDRABHATIA（巴提亚）可于判决书送达之日起三十日内，被告北京科瑞利尔贸易有限公司(BEIJINGCREAMYDEALSTRADINGCOMPANYLIMITED)可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费（向本院领取交费通知书），上诉于北京市高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  冀 东审 判 员  高 晶人民陪审员  王润华二〇一九年十二月二十日法官 助理  崔西彬书 记 员  王玉婷