贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔27民终2755号 上诉人（原审被告）：陈光辉，男，1955年3月17日生，汉族，住贵州省都匀市。 被上诉人（原审原告）：杨光文，男，1972年9月6日生，汉族，住贵州省黄平县。 被上诉人（原审原告）：杨仕平，男，1974年2月1日生，汉族，住贵州省黄平县。 原审被告：贵州都匀金河谷房地产开发实业有限公司，住所地贵州黔南布依族苗族自治州都匀市西苑大世界金河谷，统一社会信用代码91522701780198256X。 法定代表人：左亚卫，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡中宁，贵州良华律师事务所律师。 上诉人陈光辉因与被上诉人杨光文、杨仕平、原审被告贵州都匀金河谷房地产开发实业有限公司（以下简称金河谷公司）合同纠纷一案，不服都匀市人民法院（2019）黔2701民初2967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈光辉上诉请求：1.改判上诉人不承担连带责任或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由：一、上诉人因缺乏对法律知识的了解，没有充分认识到连带责任的法律后果，作出的意思表示与真实的想法不相符，上诉人的意思表示行为属于重大误解；二、一审遗漏当事人。金河谷公司拖欠被上诉人的350万元债务，经被上诉人同意后，转让给了金正公司，该笔债务应当由金正公司承担，应当追加金正公司为被告参加诉讼。 原告杨光文、杨仕平向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告金河谷公司返还原告工程保证金300万元，约定利息36万元，逾期违约利息(从2019年1月30日至2019年4月30日三个月)为403200元，被告金河谷公司应支付原告总金额为3763200元；2.依法判决被告金河谷公司支付原告从2019年5月1日至被告还清所有欠款为止期间的逾期违约利息；3.判令被告陈光辉承担连带赔偿责任；4.案件受理费由被告方承担。 一审法院审理查明：1.2016年12月，被告陈光辉拟开发都匀市鸣洲置业公司1号地块鸣洲·悦城丽舍小区项目，并拟将该工程发包给二原告承建，约定由二原告向被告陈光辉交纳工程保证金；2.2016年11月29日，原告杨光文通过银行转账的方式向被告陈光辉支付工程金100万元，同日，原告杨仕平汇入50万元保证金至被告陈光辉银行账户中，同年12月6日原告杨光文汇入工程保证金100万元至被告陈光辉银行账户中，被告陈光辉当天出具《收条》一份，收条载明：“今收到杨光文人民币（300000000元）叁佰万元整用于鸣洲悦城（丽舍小区项目）工程履约金。（见小票）此据收款人：陈光辉，2016年12月6日”。同月16日原告杨光文再次通过银行转账的方式向被告陈光辉交付了50万元的工程保证金；3.因该项目未能顺利开工，二原告遂要求被告陈光辉退还保证金350万元，但被告陈光辉未能及时退还；4.2018年5月，被告陈光辉将该项目转由被告金河谷公司开发建设，经协商二原告与二被告于2018年7月31日达成《债权债务转让协议》及《还款协议》各一份，其中《债权债务转让协议》围绕被告陈光辉本人收取的工程保证金300万元包括相关利息，达成如下约定：一、原告杨光文、杨仕平（甲方）同意被告陈光辉（乙方）将原欠二原告300万元债务转让由被告金河谷公司（丙方）承担，被告金河谷公司（丙方）愿意向二原告（甲方）承担偿还此笔300万元的债务；二、还款时间：被告金河谷公司（丙方）承担被告陈光辉（乙方）转让的300万元债务后，同意于2019年1月30日之前向原告杨光文、杨仕平（甲方）归还300万元；三、利息计算及支付时间：被告金河谷公司（丙方）承担偿还原告杨光文、杨仕平（甲方）300万元债务后，利息为月百分之二，时间从2018年8月1日起开始计算到2019年1月30日止，共计36万元；……（二）丙方违约责任：1、丙方如未能按此协议约定及时履行还款义务，视丙方违约，则向甲方承担支付月利息百分之四双倍利息至还清300万元本金为止；2、如果到2019年1月30日丙方不能及时付清所欠本金及利息，则甲方可选择用丙方可销售的房屋或门面作价冲抵所欠款项给甲方，具体单价双方另行协商；（三）如丙方不能按约定期限履行还本付息义务，则乙方须对丙方的还本付息义务承担连带保证责任。原告杨光文、杨仕平、被告陈光辉均在协议上签字捺印，金河谷公司也加盖“贵州都匀金河谷房地产开发实业有限公司”印章。之后，借款期限届至，二被告仍未将保证金300万元及双方约定的利息偿还给二原告，故二原告诉至法院，请求判决如诉之请。 一审法院认为，原、被告在自愿、平等的基础上签订了《债权债务转让协议》，系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，当事人应当按照协议约定，履行各自的义务；本案中，被告金河谷公司未按《债权债务转让协议》所约时间向原告杨光文、杨仕平退还工程保证金300万元、支付所认可的债务利息36万元，逾期支付，显属违约，理应承担违约责任，并应当按照《债权债务转让协议》约定支付逾期付款利息，但因对违约金约定为按月利率4%计付，但原告未提供证据证实因被告的逾期付款的违约行为所受到损失的具体数额，且被告提出违约金标准过高，要求调减的抗辩；对此违约金是否应当调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”，根据前述法律及司法解释的规定，违约金具有补偿和惩罚的双重性质，系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而非旨在严厉惩罚违约方。确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额为基础，故根据公平原则，结合本案情况，酌定将该逾期付款违约金调整为按年利率6%计算支付，其支付期限为2019年1月31日至欠款实际清偿之日，原告诉请的超出部分，不予支持。 案涉的《债权债务转让协议》中已明确载明若被告金河谷公司未按约还款，则被告陈光辉将承担连带保证责任，对此被告陈光辉未持异议，故被告陈光辉应当按照约定对被告金河谷公司所负债务承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第八十条、第一百零七条，第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第七条，第十八条，第十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告贵州都匀金河谷房地产开发实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨光文、杨仕平支付工程保证金300万元及利息36万元；二、被告贵州都匀金河谷房地产开发实业有限公司于本判决生效之日起十日内以300万元为基数，按年利率6%向原告杨光文、杨仕平计算支付自2019年1月31日起至债务实际清偿之日止的逾期付款利息；三、被告陈光辉在被告贵州都匀金河谷房地产开发实业有限公司的上述债务内承担连带清偿责任；四、驳回原告杨光文、杨仕平的其他诉讼请求。案件受理费22340元，适用简易程序实际收取18453元，由由原告杨光文、杨仕平负担3000元，由被告陈光辉负担15453元。 经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，关于陈光辉提出“因缺乏对法律知识的了解，没有充分认识到连带责任的法律后果，作出的意思表示与真实的想法不相符，上诉人的意思表示行为属于重大误解。”的上诉理由，经查，上诉人陈光辉系完全民事行为能力人，应当知道其行为可能产生的法律后果，其主张承担连带责任不是真实意思表示，没有事实依据，本院不予支持。 关于一审是否遗漏当事人问题。本案中，上诉人主张诉争的债务经被上诉人同意转让给了金正公司，该笔债务应当由金正公司承担，并未提供证据加以证明，根据证据规则，上诉人应当承担举证不能的法律后果。上诉人提出追加金正公司为被告参加诉讼的理由不能成立，不予支持。 综上所述，陈光辉的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9800元，由上诉人陈光辉承担。 本判决为终审判决。 审判长 彭 浩 审判员 蔡云飞 审判员 朱代昀 二〇一九年十二月十六日 书记员 易甜甜