江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1322民初14405号原告:南京恒之净环保工程有限公司，统一社会信用代码91320113MA1Q0F2G75，住所地江苏省南京市栖霞区八卦花园A栋1－047。法定代表人：方林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王志燕，江苏博事达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李磊，江苏博事达律师事务所实习律师。被告:沭阳鑫能电池有限公司，统一社会信用代码913213220914508908，住所地江苏省沭阳县韩山镇政府对面（324省道南侧）。法定代表人：李冬，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡岩，江苏恒有律师事务所律师。原告南京恒之净环保工程有限公司（以下简称恒之净公司）诉被告沭阳鑫能电池有限公司（以下简称鑫能公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理，依法适用简易程序，于2019年10月30日公开开庭进行了审理。原告恒之净公司的法定代表人方林及其委托诉讼代理人王志燕、李磊，被告鑫能公司的法定代表人李冬及其委托诉讼代理人胡岩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒之净公司向本院提出诉讼请求：判令被告给付工程款73300元、违约金42130.20元（自2018年12月17日起至起诉之日止，按总价款日1‰计算），被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年12月12日，原、被告签订车间粉尘治理项目工程承包合同。后被告未按合同约定支付款项，仅于2018年12月19支付定金50000元。原告为了维护双方之间的友好关系及保证工程进度，仍按约定于2019年1月8日将设备运至被告处，被告未在五日内提出异议。原告按约定于2019年1月19日完成安装调试，被告迟迟不予验收。被告于2019年3月23日向原告支付20000元，余款至今未付。原告为证明其诉讼请求，提供以下证据：1.原、被告签订的车间粉尘治理项目工程承包合同及技术方案，证明原、被告履行合同的证据来源；2.常州欧士顿机电设备有限公司发货清单及转账记录，证明原告发货，支付运输费用800元；3.微信交易记录，是原告支付给安装人员工资的交易记录，证明实际安装及安装完毕的时间为2019年1月19日；4.安装设备人员情况说明；5.设备移交书，被告负责与原告对接的人员林某在接管单位处签字，证明原告已按照合同约定履行了交货、安装及调试义务；6.被告2018年12月19日、2019年3月23日转账记录，证明被告目前仅支付了70000元款项，第二次付款还证明被告认可原告的工程进度；7.通话记录说明及催款过程说明；8.催款函及快递单据；证明原告多次索要余款未果；9.违约金构成说明，证明被告需向原告支付违约金的金额；10.证人黄某2证言，证人陈述自己为原告做活，2019年1月19日，方林把证人接到韩某去安装机器，证人早上八九点过去，做到十一点左右，完工后把机器试了一下，未发现问题，到晚上方林把工钱付给证人了。被告鑫能公司辩称：案涉工程一直存在质量问题，设备处于维修状态，无法正常使用，没有达到验收条件。2019年8月因设备出现严重问题，原告更换了设备，但仍存在问题，无法正常使用。原告未按合同约定时间按时、按质完工，提供的货物不符合合同约定，应当承担违约责任。2019年8月27日，原告的法定代表人方林未经被告同意私自进入被告工厂，使用密码关闭机器造成被告停产。案涉工程不能满足合同需要，不能达到约定标准，原告要求支付剩余工程款及违约金不符合合同约定，请求驳回原告的诉讼请求。被告提供以下证据：1.原告法定代表人方林在微信上发给被告的清扫系统工程承包合同及技术方案打印件，该合同由原告法定代表人方林于2018年12月12日下午17时3分发给被告法定代表人李冬，证明原告当庭提交的合同与其发给被告的合同文本不一致；2.方林与李冬的微信聊天记录，证明原告的设备至今不能使用，原告法定代表人将被告的机器关掉；3.通话记录，证明方林将机器关闭以后，李冬多次拔打方林的电话没有接通；4.监控拍照，证明原告法定代表人于2019年8月27日13时20分前往被告工厂；5.2019年10月15日发送的被告法定代表人李冬与代理人胡岩之间微信聊天记录截图，证明原告的工程存在较大的质量问题。被告对原告提供的证据的质证意见为：对证据1工程承包合同上被告公章的真实性无异议，合同第24条与方林发给李冬的合同文本第24条不一致，原告有调换的嫌疑，该合同系2018年12月19日签订；对技术方案无异议。对证据2发货单由法院依法认定，对发货日期1月7日没有异议。对转账记录无法核实其真实性，具体转给谁不清楚。对情况说明的真实性有异议，2019年1月19日有人去安装无异议，但没有完工。对证据5设备移交书上林某的签名无异议，林某无权签同意支付。对证据6－8真实性没有异议，2019年8月29日收到催款函。对证据9有异议，被告不予认可，被告不存在违约，如果存在违约，请求对违约金予以降低。证人系原告花钱雇佣的员工，与原告之间有特殊关系，证人证言不能达到原告的证明目的。原告对被告提供证据的质证意见为：证据1合同文本是方林发送无异议，但2018年12月12日发给被告两个合同文本，包括真空清扫系统、除尘系统，当时被告没同意，后来真正签订的合同就是原告提供的证据1，合同是2018年12月19日签订，案涉合同应以双方盖章的合同为准，被告认为抽换了某页没有证据支持。证据2聊天记录无异议，该聊天记录证实方林应被告要求至被告厂内维修，并没有关机器的行为，原告在被告没有支付工程款的情况下一直履行维修的义务，被告不能以此作为拒绝付款的依据。方林于2019年8月27日至被告厂区内是事实，证据5是被告法定代表人与律师之间的聊天记录，照片不能看出存在漏水等质量问题，没有得到原告的认可，不能达到被告的证明目的。本院的认证意见：对于原告提供的证据1中的技术方案，被告对其的真实性无异议，本院对该技术方案予以确认；对于工程承包合同，被告对于公章的真实性无异议，对于合同内容第24条有异议，主张原告向被告发送的合同文本（被告证据1）与该合同内容不符，而被告提供的证据1是双方磋商阶段原告发送的文本，该文本的排版与原告提供的合同文本不一致，不能证明原告有替换合同的行为，故对原告提供证据1中工程承包合同的真实性本院依法予以确认，原、被告双方均陈述该合同于2018年12月19日签订，本院对签订时间予以确认。对于原告提供的证据2中的常州欧士顿机电设备有限公司发货清单，本院对其真实性不予确认；对于证据2中的转账记录，本院对其真实性予以确认，与本案的关联性不作确认；被告对于原告于2019年1月7日发货的事实无异议，本院对于发货时间为2019年1月7日予以确认。对于原告提供证据3、10，被告持有异议，证据3系原始汇款记录，且安装人员黄某2到庭证实该转账记录的真实性，该汇款记录与证人黄某2证言相互印证，另被告对于2019年1月19日原告进行安装的事实也无异议，本院对于2019年1月19日原告派人对案涉设备进行安装的事实予以确认。对于证据4，被告对其真实性有异议，由于该情况说明出具人黄某2到庭作证，以证人当庭陈述为其证言。对于证据5，被告员工林某对于该证据上林某的签字内容予以认可，本院对其真实性予以确认，可以证实案涉除尘系统于2019年2月1日完工交付被告。对于证据6－8，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。对于证据9，系原告单方制作，被告不予认可，本院将依法对违约金进行认定。对于被告提供证据1，原告对其真实性无异议，该证据系原、被告双方磋商案涉合同过程中发送的合同文本，最终文本应以双方盖章确认的合同文本为准。对证据2，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。对于证据3，本院对其真实性予以确认。对于证据4，原告对于其法定代表人方林2019年8月27日进入该厂的事实予以认可，本院对该事实予以确认。对于证据5，被告对其真实性无异议，该证据系被告与其代理人之间发送的记录，不能证明被告的证明目的。本院经审理认定事实如下：2018年12月19日，原告（乙方）与被告（甲方）签订车间粉尘治理项目工程承包合同。合同约定：项目工程设备为废气处理系统，总价为143300元；交货期：设计3天，制作及安装30天，调试培训3天，以预付款日为基准；该合同价格包括系统设备设施的设计、材料、加工、运输、安装（不含配套土建基础设施）、调试、差旅等，具体依据技术协议规定工作内容范围；本项目工程应全款用银行电汇方式现款支付；第一期付款：合同签订后3个工作日内，甲方向乙方支付工程款总价的50%作为定金，乙方开始测量设计制造；第二期付款：乙方将系统设备制造完成通知甲方，甲方向乙方支付总价的30%作为进度款，乙方在接受到款项后，将设备送至甲方场地；第三期付款：完成系统安装调试，由甲方组织验收合格后支付总价的15%作为工程款后15日内，乙方开具专项增值税发票；第四期付款：十二个月后付清工程尾款；乙方负责将货物运至甲方指定的地点鑫能公司，费用由乙方自理；设备到达交货地点后，甲方按合同进行验收，如果因甲方原因没有按期（到货5天之内）验收或没有提出书面异议，则将视为甲方认可该批设备进场验收合格；按照双方约定的质量标准检验，异议期为买方收到标的物后3日，甲方要求换货、退货的，乙方应在收到通知后5日内完成换货、退货，逾期换货、退货的，标的物保管费用及灭失风险由卖方承担；合同生效后，乙方保证按合同约定的交货地点交货、安装交工；如若有逾期，则按每逾期一天，乙方应按合同总价的1‰交纳违约金；逾期超过30天，甲方有权解除合同，并要求乙方退还甲方已支付的合同价款，承担因此给甲方造成的一切经济损失；甲方未按合同规定执行付款的，每逾期一天，甲方按合同总价的1‰交纳违约金，但违约金总额不超过合同总额的30%；二十四条，在完成系统安装调试初验后，双方在甲方指定地实施对系统设备的最终验收，若安装调试结束后甲方一个月内不组织验收，视为合格，直接进入保修阶段……2018年12月19日，被告鑫能公司通过银行转账的方式向原告恒之净公司支付50000元；2019年3月23日，被告鑫能公司通过微信转账的方式向原告恒之净公司支付20000元。2019年1月8日，原告将合同约定设备运到被告处，并于同月进行安装。2019年5月，原告制作设备移交书。该移交书载明：由恒之净公司承接的除尘系统，已于2019年2月1日完工结束，达到竣工要求，现将设备交付甲方使用并验收。原告法定代表人方林在施工单位意见处签注：设备运行良好，同意交付。被告的工程人员林某在接管单位意见处签注同意。在使用过程中，被告就设备产生的问题与原告交涉后，原告更换了设备中的部分设备。2019年8月21日，被告称设备脱落，联系原告安排处理。2019年8月27日，原告法定代表人方林至被告处查看。在方林离开后，被告称变频器被锁。被告的法定代表人李冬在微信中与方林反映。方林对此没有认可，称自己发现除尘器灰斗满了，想降频后由工人清灰，因无人就走了。可能在弄的时候碰到哪个参数。次日方林称：我让电工帮调过来，参数我真不知道，电控是买别人的，是否有倒计时也不知道；我打电话给控制系统厂家，让他派人过去看看控制系统。李冬答复：我回去了你来处理吧，现在没有必要，我回来再说。我昨天叫人送了一个二十二的变频器，这个我要给你算账的，你赔损失都不够，那点钱。2019年8月25日，原告制作催款函，称进度款还欠66135元，要求尽快安排付款。被告于2019年8月29日收到该函。被告未予付款，因而成讼。本案的争议焦点：原告完成的事务是否存在质量问题，案涉款项是否达到付款条件。本院认为：原、被告之间成立承揽合同关系，合法有效。合同当事人应按合同约定全面履行义务。双方合同约定，设备到达交货地点后，甲方按合同进行验收，如果因甲方原因没有按期（到货5天之内）验收或没有提出书面异议，则将视为甲方认可该批设备进场验收合格；在完成系统安装调试初验后，双方在甲方指定地实施对系统设备的最终验收，若安装调试结束后甲方一个月内不验收，视为合格；验收十二个月后付清工程尾款。双方对于设备2019年1月8日到货无异议，被告认可2019年2月1日设备交付使用，被告未在交付使用后一个月内组织验收，视为验收合格，故合同约定款项95%即136135已达付款条件，尚余5%未至付款条件。即被告已付70000元，还应支付66135元。被告未按合同约定付款，应承担违约责任。原告主张合同约定每逾期付款一天，按合同总价的1‰缴纳违约金，违约金的总额不超过合同总额的30%，要求被告按合同总价的日1‰给付2018年12月17日至起诉之日的违约金，被告认为该约定过高请求降低。本院结合本案的案情，酌情确定按欠付款项的月利率24%给付违约金。关于违约金的起算时间，双方均陈述合同于2018年12月19日签订，约定签订3个工作日内支付总价款的50%，即71650元，被告于2018年12月19日支付50000元后未在三个工作日内支付余款构成第一次违约。后被告于2019年3月23日支付20000元。故21650元的违约金自2018年12月25日计算至2019年3月22日，1650元的违约金自2019年3月23日起计算。合同约定第二次付款为乙方将系统设备制造完成通知甲方，甲方向乙方支付总价的30%作为进度款，原、被告均陈述原告于2019年1月8日送货到被告现场，原告未提供证据证明之前通知甲方的时间，该部分进度款42990元违约金自2019年1月8日起计算。合同约定第三次付款时间为完成系统安装调试，由甲方组织验收合格后支付总价15%，被告确认案涉工程2019年2月1日竣工交付使用，根据合同第24条约定，验收时间为2019年3月1日，该部分进度款21495元自2019年3月1日起算。综上：违约金分别以21650元为基数自2018年12月25日起至2019年3月22日止，以1650元为基数自2019年3月23日起至2019年10月8日止；以42990元为基数自2019年1月8日起至2019年10月8日止；以21495元为基数自2019年3月1日起至2019年10月8日止；均按年利率24%计算。按上述计算，违约金为12465.71元。案涉设备在合同约定的质量保证期内，原告接到被告的要求后也及时给予处理。被告辩称原告所供设备不符合合同约定的目的，其提供的证据不能证明该主张，对该辩解理由，本院不予采信。被告辩称原告于2019年8月未经被告同意私自进入被告工厂，并用密码关闭被告的机器致被告停产，原告对此予以否认，被告仅提供与原告法定代表人方林的微信聊天记录，未提供其他证据，微信聊天记录可以证实李冬与方林就此事进行交涉，方林在微信聊天中未直接认可关闭被告机器，且被告也未提供停产造成损失的相关证据，故对被告该辩解理由，本院不予采信。调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告沭阳鑫能电池有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内给付原告南京恒之净环保工程有限公司工程款66135元及违约金12465.71元，共计78600.71元；二、驳回原告南京恒之净环保工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1305元，由原告南京恒之净环保工程有限公司负担416元，被告沭阳鑫能电池有限公司负担889元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费2609元。审判员  岳阳二〇一九年十二月二十日书记员  程玲附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。