吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终3941号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地:长春市二道区东盛大街2811号上东街区40号楼。负责人:杨万武，总经理。委托诉讼代理人：董勤铭，吉林自主军创律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王永胜，男，1959年12月28日生，汉族，住长春市绿园区。被上诉人（原审被告）：王有庆，男，1985年3月4日生，汉族，住长春市绿园区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司因与被上诉人王永胜、王有庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市绿园区人民法院（2018）吉0106民初3736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司上诉请求：一、请求依法改判律师代理费7000元、鉴定费3200元，合计10200元由被上诉人王有庆赔偿；二、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：本案的案涉保险条款约定了间接损失、律师代理费等诉讼性质费用不在保险人的理赔范围内，并且由投保人进行了签字确认，投保人确认已经收到了免责条款、保险人已经对免除保险人责任条款进行了明确说明,且上诉人的免责条款系记载于专门的免责事项说明书中区别于普通条款的。据此，根据相关法律规定，该免除责任条款应当对合同双方当事人发生法律效力,一审法院以上诉人没有尽到足够的提示义务而认定免责条款无效是不当地。据此，保险人免于赔偿律师代理费等费用。一审法院认定事实：2018年9月7日7时40分，被告王有庆驾驶车牌号为×××的小型客车，沿春城大街百家利商场南侧无名路由西向东行驶至春城大街时，将由南向北横过无名路的行人原告王永胜撞倒，致车辆损坏，原告王永胜受伤，被送往中国人民解放军第二〇八医院治疗，共住院14天（2018年9月7日至2018年9月21日），原告主张花费医疗费22560.88元，被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司为原告垫付了10000.00元。原告王永胜对其自身伤情委托吉林瑞光司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为，王永胜本次外伤所致的左腕关节功能丧失情况符合九级伤残；后续治疗费13000.00元；误工期限以180日为宜；护理期限以60日为宜；营养费约需9000.00元；此次交通事故，经长春市公安局交通警察支队绿园区大队出具道路交通事故认定书认定，王有庆承担事故全部责任，王永胜不承担责任。审理中，被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司向一审法院申请对原告王永胜自行委托鉴定的伤残等级进行重新鉴定，吉林迪安司法鉴定中心退回重新鉴定申请，该鉴定中心对原告王永胜进行法医临床查体认为现王永胜骨折内固定物未取出，不宜评定伤残，建议在内固定物取出后康复锻炼2个月再作评定。另查明，×××号车辆所有人为被告王有庆，发生交通事故时其为驾驶员，有合法的驾驶资格。该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司分别投保了交强险和商业险（投保时间均为：2018年8月18日至2019年8月17日），机动车第三者责任保险限额为500000.00元，并有不计免赔险，本次事故发生在投保期限内。一审法院认为，原、被告对被告驾驶×××号小型轿车发生事故，原告王永胜在事故中受伤的事实均无异议，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”及相关司法解释的规定，原告因此次受伤合法的经济损失应当得到赔偿。一、关于原告合法经济损失数额的认定1、医疗费22560.88元，此次事故共计发生医疗费22560.88元，有医院病案、出院诊断书等医疗票据为凭，依法应予支持，上述医疗费被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司为原告垫付10000.00元；2、护理费8407.20元，依据鉴定意见，原告的护理期限为60日，按照《吉林省高级人民法院关于二0一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，以居民服务业标准计算为8407.20元（140.12元×60天），依法应予支持；3、交通费220.80元，系原告入院时产生的急救费，有票据为凭，依法应予支持。其他交通费，原告提供的证据不充分，依法不予支持。4、住院伙食补助费1400.00元，依据原告住院病案，原告因此次事故到医院入院治疗14天，原告要求住院伙食补助费1400.00元（100.00元／天×14天），依法应予支持；5、误工费25221.60元，原告虽主张其月工资为3560.00元，但其提供的工资流水不足以证明日平均收入为163.68元，按照《吉林省高级人民法院关于二0一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，以居民服务业标准计算为宜，误工费25221.60元（140.12元×180天），依法应予支持；6、营养费9000.00元，依据鉴定意见，营养费为9000.00元，依法应予支持；7、后续治疗费13000.00元，依据鉴定意见，原告的后续治疗费为13000.00元，依法应予支持；8、鉴定费3200.00元，原告为鉴定伤情支付鉴定费3900.00元，但因伤残等级在本案中未予处理，故应保护的鉴定费用为3200.00元，有票据为凭，依法应予支持；9、律师代理费7000.00元，依据《吉林省律师法律服务收费行业指导标准（试行）》通知的相关规定，结合本案实际情况，律师代理费7000.00元较合理，有票据为凭，依法应予支持。10、复印费27.20元，有票据为凭，依法应予支持；以上原告合理经济损失共计90037.68元。二、关于各被告的责任此次事故被告王有庆承担全部责任，其驾驶的×××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司投保了交强险，被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司应在交强险限额内赔偿原告经济损失33849.6元，具体为：医疗费10000.00元、护理费8407.20元、交通费220.80元、误工费25221.60元，其中医疗费10000.00元已支付，还应支付33849.6元。因×××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司投保限额500000.00元的商业三者险，并投保不计免赔特约险，事故发生于保险期间内，故原告剩余的经济损失46188.08元，具体为：医疗费12560.88元、住院伙食补助费1400.00元、营养费9000.00元、鉴定费3200.00元、律师代理费7000.00元、后续治疗费13000.00元、复印费27.20元，在商业险保险限额内，应由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司承担赔偿责任。虽然被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司主张鉴定费、律师代理费、诉讼费依据保险合同不属于保险理赔范围，但是保险合同为格式合同且对于合同中的免责条款，在订立合同时应当作出足以引起投保人注意的提示，被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司提供的证据不能充分证明其对投保人尽到了足够的提示、告知义务，而律师代理费、鉴定费、诉讼费，属于原告本次诉讼必要、合理的费用，故被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司的上述主张，依法不予支持。关于原告主张的精神损害抚慰金、伤残赔偿金，因其撤回对伤残等级的赔偿，故该两项在本案中暂不予处理。因原告的各项经济损失，交强险及商业险均已赔付，故被告王有庆在本案中不承担责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十六条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及相关司法解释之规定，一审法院判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在承保的交强险限额内赔偿原告王永胜经济损失33849.6元（护理费8407.20元、交通费220.80元、误工费25221.60元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司在承保的商业险限额内赔偿原告王永胜经济损失46188.08元（医疗费12560.88元、住院伙食补助费1400.00元、营养费9000.00元、鉴定费3200.00元、律师代理费7000.00元、后续治疗费13000.00元、复印费27.20元）；三、驳回原告王永胜的其他诉讼请求；以上条款于本判决生效后立即执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4631.00元，由原告王永胜负担64.54元，由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担1800.94元，案件受理费2765.52元退回原告。（与前款一并执行）。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，首先，上诉人提交的免责条款中并无免除鉴定费负担的字样，且鉴定费为伤者因交通事故发生的合理损失，应予保护。其次，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”如果上诉人欲不承担律师代理费等费用的赔偿责任，其需提交证据证明向投保人对以上费用的免责条款尽到提示和解释说明义务，免责条款才发生法律效力。但是其作为商业第三者责任险的保险人，并无充分证据证明其已经尽到以上义务，因此其主张的以上免责条款不发生法律效力，一审法院判决其承担律师代理费并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费55.00元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 宇审判员 王君伟审判员 宫 平二〇一九年十二月一日书记员 于 萍