北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初50724号原告：智享魔巴（北京）网络科技有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：徐公正，总经理。委托诉讼代理人：李陌，男，1975年3月4日出生，汉族，智享魔巴（北京）网络科技有限公司员工。委托诉讼代理人：孔祥鹏，辽宁陆安律师事务所律师。被告：深圳市傲虎电动车有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道东方大田洋工业区田洋一路北傲虎电动车有限公司。法定代表人：秦丽亚，总经理。委托诉讼代理人：成侠，女，1977年12月17日出生，汉族，深圳市傲虎电动车有限公司员工。委托诉讼代理人：杨起胜，男，1984年8月9日出生，汉族，深圳市傲虎电动车有限公司员工。原告智享魔巴（北京）网络科技有限公司（以下简称魔巴公司）与被告深圳市傲虎电动车有限公司（以下简称傲虎公司）定作合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告魔巴公司的委托诉讼代理人李陌，被告傲虎公司的委托诉讼代理人杨起胜到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告魔巴公司提出诉讼请求：1、请求傲虎公司向魔巴公司退还已支付的定做预付款5万元；2、傲虎公司向魔巴公司支付迟延履行违约金184000元（从2018年4月25日至今）；3、傲虎公司返还魔巴公司运送至傲虎公司等待安装的配套设备；4、傲虎公司偿还魔巴公司为防止延期支付导致损失扩大，多次派人催促交工而支出的必要交通费、住宿费共计9964.44元；5、解除双方已签订的《OEM商业合作保密协议》、《OEM代工合作协议》、《OEM代工订单合同》、《技术协议》；6、本案受理费由傲虎公司承担。事实与理由：双方于2018年1月18日签订《OEM商业合作保密协议》、《OEM代工合作协议》，2018年3月3日签订《OEM代工订单合同》，明确约定样车加工内容、规格、数量、价格、定做车辆的相关配置及对应报价，双方定做协议总价款为10万元。魔巴公司已按合同约定履行了支付预付款5万元的义务，也通过协议及图纸的形式，明确确定了定做标准和要求，而傲虎公司在收到魔巴公司方的订单、预付款、图纸后，在30个工作日内（截止2018年4月24日）未能完成合同标的车辆的定做工作，且经魔巴公司多次催告，傲虎公司均以要求增加费用为由拒绝继续生产，并且扣押了魔巴公司运送至傲虎公司处等待安装的配套设备，拒不返还，傲虎公司的上述行为已经严重违反了双方约定，应当承担违约责任。被告傲虎公司答辩称，被告无须退还已付的合同款预付款5万元，因造成双方合同无法履行的原因是因为原告在合同签订后不断的修改和变更设计，且拒不增加费用，造成合同无法履行，是原告变更合同在先，且该预付款已经用于自助售卖车的生产和零部件的采购，同时，傲虎公司也为此垫付了15万余元，因此，原告的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，请求法庭予以驳回。不同意承担违约金，即便法院因证据原因判决傲虎公司承担违约金，双方协议约定的违约金也过高，请求法院予以调整。认可收到自动售货机、扫码机以及川藤静音发电机，不认可收到监控设备。认为魔巴公司主张的交通费和住宿费与本案不具有关联性，不同意承担。同意魔巴公司单方解除协议，但是对于魔巴公司解约给傲虎公司造成的损失，傲虎公司保留另案起诉的权利。经审理查明：傲虎公司具有B级非公路用旅游观光车辆的特种设备制造许可证。2018年1月18日，魔巴公司作为甲方（委托方）与傲虎公司作为乙方（被委托方）签订《OEM商业合作保密协议》、《OEM代工合作协议》，约定：双方就甲方品牌“智享魔巴”特种车的(OEM)生产代加工事宜达成如下协议，乙方根据甲方的要求为其生产，亦称为定牌生产。乙方为甲方OEM的产品范围为乙方生产的产品。甲方与乙方合作的主要产品目录及技术要求见附件。乙方按照甲方提供的由双方签字盖章确认的图纸作为代生产加工、装配的依据。乙方对代生产加工的所有原材料质量负责，乙方未经甲方同意，不得更改甲方代工产品的工艺和原材料的标准，若甲方同意更改（须有书面确认），则应当按变更后的工艺重新核定生产价格。合同附件，包括附件一OEM订单合同，附件二技术协议（质量协议），附件三保密协议，附件五产品合格证、说明书、保修卡及其他。2018年3月3日，魔巴公司作为甲方（委托方）与傲虎公司作为乙方（被委托方）签订《OEM代工订单合同》，约定合作形式为乙方根据甲方的要求为其定牌生产，乙方按照甲方提供的由双方签字盖章确认的图纸作为代生产、加工、装配的依据。合同详细约定了样车的型号及规格、图片、技术要求及价格。样车生产是作为双方后续订单的实验产品，其订单合同价为一台样车生产的价格10万元。订单合同签订后，甲方预付合同总价款的50%，即5万元。发货前甲方到工厂验收合格后，付清合同金额剩余的50%，货款。乙方自收到甲方订单与预付款后，按照双方图纸确认日的次日开始计算生产交付日期，共计30个工作日内生产完成。交货地点，乙方厂内仓储地。生产期间，乙方不得以自身的任何形式和理由拖延生产周期，乙方超出本合同约定，未能按时向甲方交付产品的，则每逾期一天按合同未付款部分总额的2%向甲方支付滞纳金。甲方如中途变更产品生产工艺，应提前三天书面通知乙方，否则由此造成的损失由甲方全权承担。委托方按照双方签署确认的图纸与技术资料及合同约定内容进行验收，如技术资料以及合同不明确的，以货物是否符合使用条件进行验收或以实物为准。2018年3月9日，双方签署《技术协议》，约定本协议就甲方由乙方OEM生产的电动移动售卖车，经过友好协商、图纸审核、确认在真实、充分地表达各自意愿的基础上，就整车配置及生产加工达成如下协议，就机械装配、喷涂与密封、需预留安装位明细、内饰装潢设备摆放及布线要求、外部装饰、其他、包装要求进行了约定。并约定本协议与图纸技术要求须兼得，安装尺寸见附图。未尽事宜双方协商解决。2018年3月8日，魔巴公司向傲虎公司付款5万元。2018年3月10日，魔巴公司职员向傲虎公司职员发送微信称“王总，图纸已发送您邮箱，如收到请回复”，4月3日，再次发送“生产进展到什么程度了？”当日，傲虎公司回复“需要前期准备的物料基本到位，清明节之后开始组装焊接”，魔巴公司回复“看来交货期要滞后了”。4月28日，魔巴公司发送“过两天有电路板和电机发到傲虎，注意查收。”之后，双方人员多次在微信中就生产细节进行沟通，也陆续就需要订购的玻璃、消防箱、轮毂的盖子等货物的到货进行沟通。5月7日，傲虎公司发送微信“实际上现实的东西，还是和李总设计的图纸有些差别的”。5月12日，魔巴公司发送“又两三天没看到生产进度了”，傲虎公司回复“现在准备钢板，要封闭这些盒子的侧边、后面，驾驶室的座位也在焊接安装，前脸也在收尾”。5月21日，傲虎公司称“车身车架基本完成，开始除锈、涂漆”。6月16日，魔巴公司李陌到傲虎公司现场，就车辆的部分具体细节问题进行了确认。2018年6月18日，魔巴公司向傲虎公司发送《OEM代工订单催货函》，要求傲虎公司于2018年6月30日前完成车辆的测试与交付。2018年6月20日，傲虎公司回函称：魔巴公司李总6月16日亲临现场指导又做出一系列设计变更，并详细列明了变更内容。由于如此多的设计变更，在现场生产中会导致工序重新排列，重新返工，甚至重做的工序，会导致浪费很多人员精力，人工工时，后续如果仍然有不确定的设计，在制作中会导致生产延期，停滞，后续仍需要看具体情况来定交期，目前暂定20日。截止6月16日，该车的零部件，材料，采购运输加工的总成本已经是160815元，已经超过预付定金2倍以上，（详细可见附表：采购明细表），鉴于较大的垫付资金压力，我方恳请甲方能再支付空缺的款项100000元，以缓解我方及时购买必要材料的资金压力。关于人工费的说明：项目工作人员3名，自4月初启动，已经有60日，按照250.00元／人日计算，已经耗费45000，按照目前进度，仍需20日完工，则仍需2.50*3*20=15000费用。2018年6月26日，傲虎公司向魔巴公司发送《补充协议》，提出，在开发做样车过程中，设计的不确定，图纸的不确定，配件的选型和交期等因素，耗费比较长的工时，和零配件，耗材成本费用，导致开发周期延长，成本增加，甲方需补足乙方配合开发的费用共计100000元。此外，魔巴公司为履行本案合同，购置了川藤静音发电机一台交付傲虎公司，并提交了相应的淘宝订单记录，显示货款4159元。魔巴公司购置了金额为14500元的自动售货机【型号：D720-10C(22SP)】一台、金额为3500元的自助扫码售货柜（型号：BLH-27S）一台，上述两台设备产生防水处理费2000元，共付款20000元。傲虎公司确认上述设备魔巴公司均已向其交付。此外，魔巴公司为证明其损失，还提交了其与案外公司签订的《软件项目开发合同》，金额75000元；其与案外公司签订的《LED全彩屏销售合同》，金额5604元。上述事实，有双方提交的《OEM商业合作保密协议》、《OEM代工合作协议》、《OEM代工订单合同》、《技术协议》、转账记录、合同、淘宝订单、通话录音、微信记录、函件和当事人陈述意见等在案佐证。本院认为：根据法律规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方可以解除合同。本案中，双方争议的焦点在于傲虎公司是否迟延履行合同义务，魔巴公司是否享有合同解除权。庭审中，双方确认直至本案诉讼期间，双方合同约定的标的物仍未交付。根据双方合同约定，傲虎公司生产交付日期为双方图纸确认日的次日开始计算30个工作日内。因此判断双方图纸确认日系本案的诉争关键，本案中，双方均无法提交经双方签字确认的图纸，魔巴公司主张其于2018年3月10日将图纸交付傲虎公司，傲虎公司则否认魔巴公司交付确定的图纸，并称魔巴公司的设计图纸一直变动导致其无法及时交货。本院综合双方提交的微信聊天记录：2018年3月10日，魔巴公司告知傲虎公司图纸已发送至邮箱，傲虎公司未提出疑议，且结合傲虎公司于4月3日回复的“需要前期准备的物料基本到位，清明节之后开始组装焊接”，可以基本确认双方对于图纸达成一致的事实。退一步讲，即便说双方在之后三个月的聊天记录中一直就细节问题进行沟通确认以及还有部分车辆配件需要在后期订购，那么6月16日魔巴公司李陌到傲虎公司生产现场就车辆细节问题书面确认后，傲虎公司亦应在合理期限内积极履行合同义务。根据双方合同约定的确定图纸次日开始计算，生产交付日期共计30个工作日，考虑到傲虎公司于6月16日之前已经完成了部分工作，因此，本院认为2018年6月18日，魔巴公司要求傲虎公司于2018年6月30日前完成车辆的测试与交付应属于合理要求，傲虎公司回函表示无法按期完工并要求魔巴公司追加投资，不具有合同依据，也是导致双方合同无法履行的原因，因此，本院认定傲虎公司迟延交货、构成违约，魔巴公司在催促交货后傲虎公司明确表示不追加投资的话无法继续履行合同，魔巴公司有权依法行使合同解除权解除双方签订的协议。根据法律规定，主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。本案中，魔巴公司虽然主张其于2018年9月10日通过发送律师函的形式解除合同，但该解除合同的通知未送达傲虎公司，因此，本院认定魔巴公司解除合同的通知在本案诉讼中到达傲虎公司，本院确认双方签订的《OEM商业合作保密协议》、《OEM代工合作协议》、《OEM代工订单合同》、《技术协议》于2019年6月21日解除。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故魔巴公司关于要求傲虎公司退还已付款5万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于魔巴公司主张其已经交付傲虎公司的设备，傲虎公司确认收到自动售货机、扫码机以及川藤静音发电机，本院予以确认，上述货物傲虎公司应当返还魔巴公司。关于两套监控设备，傲虎公司否认收到，魔巴公司亦未就其交付傲虎公司上述设备进行举证，故魔巴公司无权要求傲虎公司返还。关于魔巴公司主张的逾期交货违约金，双方合同约定，乙方未能按时交付产品的，每逾期一天按未付款部分总额的2%向甲方支付滞纳金，本院认为，该合同约定的违约金标准过高，本院综合考虑双方履约情况，依法酌定傲虎公司向魔巴公司支付违约金5万元。关于魔巴公司主张的交通费、住宿费，本院认为系双方履行合同过程中，魔巴公司的正常商业支出，其要求傲虎公司负担，不具有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、确认原告智享魔巴（北京）网络科技有限公司与被告深圳市傲虎电动车有限公司签订的《OEM商业合作保密协议》、《OEM代工合作协议》、《OEM代工订单合同》、《技术协议》于2019年6月21日解除；二、被告深圳市傲虎电动车有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告智享魔巴（北京）网络科技有限公司预付款5万元；三、被告深圳市傲虎电动车有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告智享魔巴（北京）网络科技有限公司违约金5万元；四、被告深圳市傲虎电动车有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告智享魔巴（北京）网络科技有限公司价值15500元的自动售货机【型号：D720-10C(22SP)】一台、价值4500元的自助扫码售货柜（型号：BLH-27S）一台、价值4159元的川藤静音发电机一台；如被告深圳市傲虎电动车有限公司无法退还上述设备，应按照上述设备价值向原告智享魔巴（北京）网络科技有限公司给付赔偿金；五、驳回原告智享魔巴（北京）网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4959元，由被告深圳市傲虎电动车有限公司负担2300元（于本判决生效后七日内交纳），由原告智享魔巴（北京）网络科技有限公司负担2659元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  孙国荣审判员  董 璐审判员  李晓华二〇一九年十二月二十六日书记员  冯 蕊