贵州省贵阳市云岩区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0103刑初1524号公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。被告人张洁，男，1987年11月8日生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省贵阳市云岩区，现住贵州省贵阳市云岩区。2006年3月20日因犯故意伤害罪贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑四年，2007年7月5日刑满释放。2019年4月16日因涉嫌犯非法经营罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。委托辩护人邓伟，贵州黔信律师事务所律师。被告人张志忠，男，1975年1月9日生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省贵阳市南明区，现住贵州省贵阳市南明区。2019年4月16日因涉嫌犯非法经营罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。委托辩护人穆昌富，贵州圣思律师事务所律师。被告人谢雨，男，1978年12月14日生于贵州省大方县，白族，初中文化，无业，户籍地贵州省大方县，现住贵州省贵阳市云岩区。2019年4月16日因涉嫌犯非法经营罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。委托辩护人梅军，贵州大方县律师事务所律师。被告人邱炎，男，1971年5月27日生于贵州省修文县，汉族，专科文化，个体，户籍地贵州省贵阳市云岩区，现住地贵州省贵阳市云岩区。2019年4月16日因涉嫌犯非法经营罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于贵阳市云岩区看守所。委托辩护人林志嵩，贵州道卫律师事务所律师。被告人王建，男，1975年9月10日生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省贵阳市白云区，现住贵州省贵阳市白云区。2019年4月16日因涉嫌犯非法经营罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，同年5月20日被逮捕，同年8月29日被贵阳市云岩区人民检察院取保候审。委托辩护人刘文，贵州森黔律师事务所律师。贵州省贵阳市云岩区人民检察院以云检公诉刑诉（2019）5993号起诉书指控被告人张洁、张志忠、谢雨、邱炎、王建犯非法经营罪，于2019年11月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵阳市云岩区人民检察院指派检察员万宇出庭支持公诉，被告人张洁、张志忠、谢雨、邱炎、王建及辩护人邓伟、穆昌富、梅军、林志嵩、刘文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2018年12月中下旬，被告人张志忠、张洁伙同谢雨、邱炎、王建，每人出资1.5万元钱，作为购买二手金杯车、油罐、油枪及改装的费用，在没有取得相关经营证件的情况下从事非法销售汽油、柴油活动。被告人张洁负责保管买卖汽油资金，被告人王建负责联络油源、购买汽油，周紫澄（另案处理）为该销售汽油团伙管理、统计账目及分工。该团伙通过使用专用工作手机建立“互惠互利”、“互惠互利2”微信群的方式对外发布销售汽油信息、联系客源。2018年12月中下旬至2019年2月初，被告人王建购买汽油并将其放置于本市云岩区中坝隧道与北京西路交叉口一停车场内（三桥点），被告人张洁、邱炎、谢雨、张志忠排班轮流卖油。至2019年2月1日，该五被告人共销售汽油14万余元，每人分红人民币6840元。2019年2月初至2019年3月中旬，被告人谢雨、“赵情”（另案处理）分至渔安新城D13栋地下停车场（渔安新城点）销售汽油；被告人张洁、张志忠、邱炎在三桥点销售汽油。2019年3月中旬以后，该四名被告人分成2组固定在中坝点销售汽油，各组自负盈亏。期间，该四名被告人每人分红人民币6000余元。2019年4月初，被告人张洁、张志忠共同出资，由张志忠向高某借用银色尼桑面包车（贵Ａ×××××）后，在三桥非法经营柴油，至案发已销售柴油1000余升。被告人张洁、张志忠、谢雨、邱炎、王建到案后自愿如实供述自己的罪行。另查明，被告人邱炎已退缴违法所得人民币12840元，被告人王建已退缴违法所得人民币6840元。庭审中，公诉机关列举相关证据材料，认为被告人张洁、张志忠、谢雨、邱炎、王建的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究五被告人刑事责任，建议判处被告人张洁、张志忠、谢雨、邱炎有期徒刑一年至二年，并处罚金；判处被告人王建有期徒刑十个月至一年六个月，可依法适用缓刑，并处罚金。被告人张洁、张志忠、谢雨、邱炎、王建对起诉指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用普通程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人张洁的辩护人提出经营的柴油量较小，对经营柴油不定罪处罚；被告人自愿认罪认罚，如实供述自己的犯罪事实，建议对被告人判处缓刑的辩护意见。被告人张志忠的辩护人提出被告人具有坦白情节，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，被告人无前科，系初犯、偶犯，犯罪中止，被告人认罪、悔罪态度好，建议对被告人适用缓刑的辩护意见。被告人谢雨的辩护人提出被告人系从犯，获利较小，系初犯，有明显悔罪表现，建议对被告人判处缓刑的辩护意见。被告人邱炎的辩护人提出被告人系初犯、偶犯，非法经营的行为没有达到情节严重的程度，被告人坦白，认罪认罚，建议对被告人判处缓刑的辩护意见。被告人王建的辩护人提出被告人犯罪情节较轻，被告人自愿认罪认罚，一贯表现良好，无前科，系初犯、偶犯，建议适用缓刑的辩护意见。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证的受案登记表及立案决定书，户籍证明，抓获经过，刑事判决书，情况说明，扣押决定书，证人证言，被告人的供述与辩解，辩认笔录及照片，贵州省产品质量监督检验院检验报告，微信聊天及转账记录等证据证实，足以认定。关于被告人张洁的辩护人提出被告人张洁经营的柴油量较小，对经营柴油不定罪处罚，被告人谢雨的辩护人提出的获利较小，被告人邱炎的辩护人提出的非法经营的行为没有达到情节严重的程度的辩护意见，经查，与本院查明的事实不一致，本院不予采纳。关于被告人张洁的辩护人提出被告人自愿认罪认罚，如实供述自己的犯罪事实，建议对被告人判处缓刑的辩护意见，经查，与本院查明的事实一致，但是被告人张洁不符合适用缓刑的法律规定，该辩护意见本院部分予以采纳。关于被告人张志忠的辩护人提出在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯的辩护意见，经查，五被告人在本案中所起作用相当，不宜区分主从犯，该辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳；关于其提出的被告人系犯罪中止的辩护意见，经查，被告人系犯罪既遂，该辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳；其提出的被告人具有坦白情节，被告人无前科，系初犯、偶犯，被告人认罪、悔罪态度好，建议对被告人适用缓刑的辩护意见，经查，与本院查明的事实一致，但被告人张志忠不符合适用缓刑的法律规定，故该辩护意见本院部分予以采纳。关于被告人谢雨的辩护人提出被告人系从犯，经查，五被告人在本案中所起作用相当，不宜区分主从犯，该辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳；关于其提出的被告人系初犯，有明显悔罪表现，建议对被告人判处缓刑的辩护意见，经查，与本院查明的事实一致，但被告人谢雨不符合适用缓刑的法律规定，故该辩护意见本院部分予以采纳。关于被告人邱炎的辩护人提出被告人系初犯、偶犯，被告人坦白，认罪认罚，建议对被告人判处缓刑的辩护意见，经查，与本院查明的事实，本院予以采纳。关于被告人王建的辩护人提出，被告人自愿认罪认罚，一贯表现良好，无前科，系初犯、偶犯，建议适用缓刑的辩护意见，经查，与本院查明的事实一致，本院予以采纳。本院认为，被告人张洁、张志忠违反国家规定，未经许可经营汽油、柴油，被告人谢雨、邱炎、王建违反国家规定，未经许可经营汽油，扰乱市场秩序，均属情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予处罚。贵阳市云岩区人民检察院指控被告人张洁、张志忠、谢雨、邱炎、王建犯非法经营罪罪名成立，本院予以确认。被人张洁、张志忠、谢雨、邱炎、王建认罪认罚，具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人邱炎、王建认罪态度较好，系初犯，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张洁犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2020年6月15日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）；二、被告人张志忠犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2020年6月15日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。纳）；三、被告人谢雨犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2020年4月15日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）；四、被告人邱炎犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币15000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）；五、被告人王建犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币7000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）；六、被告人邱炎已退缴违法所得人民币12840元予以没收上缴国库（该款暂存于本院），被告人王建已退缴违法所得人民币6840元予以没收上缴国库（该款暂存于本院），其余被告人违法所得依法继续追缴上缴国库。七、公安机关扣押作案工具手机六部依法予以没收，上缴国库；涉案汽油、油桶2个、白色金杯面包车（贵Ａ×××××）依法予以没收，上缴国库（由贵阳市公安局云岩分局代为上缴）；公安机关扣押的银色尼桑面包车（贵Ａ×××××）发还被告人张志忠。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  虞继恒人民陪审员  陶 凯人民陪审员  李光付二〇一九年十二月十九日书 记 员  李国静