江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0791民初1477号 原告：海州区镇海社区怡欣锅炉修理服务部，住所地连云港市海州区海连西路36号东唐江南苑10号楼01铺。 负责人：宋允东，该公司经理。 委托诉讼代理人：田萍，江苏路卓律师事务所律师。 被告：连云港市工投集团上元节能建材有限公司，住所地连云港开发区大浦工业区（昌坪路与临洪大道交汇处）。 原告海州区镇海社区怡欣锅炉修理服务部（以下简称怡欣服务部）与被告连云港市工投集团上元节能建材有限公司（以下简称上元建材公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人田萍到庭参加诉讼。被告上元建材公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告怡欣服务部向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付原告赔偿金129915.43元及利息（从2019年5月23日起至实际付款之日止，按年利率6%计算）。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年5月30日，案外人陈某在被告上元建材公司锅炉房中进行维修锅炉辅助项目，在清理锅炉房内东西两侧墙体时，北面挡火墙倒塌，将陈某砸伤。后陈洪波诉讼至连云港市海州区人民法院要求原告赔偿相关损失，经海州区人民法院认定陈某系原告的雇员，原告承担60%的赔偿责任，共判决原告赔偿133479.3元给付陈某。后原告提出上诉，在二审审理中，经中院主持调解，双方达成调解协议，除去原告垫付的费用50983.93元外，原告再另行支付陈某78000元，二审的上诉费931.5元由原告承担，以上费用合计129915.43元，上述费用已经全部给付完毕。原告认为，该事故的发生系被告锅炉房北面的墙体倒塌所致，根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条的规定，被告作为墙体的所有人，未尽到安全保障义务，存在重大过错，应承担赔偿责任。根据《侵权责任法》第二十八条的规定，原告作为雇主，承担的雇主责任只是一个“先行垫付责任”，最终责任应该由实际侵权人承担。现原告为了维护自己的合法权益，特诉至贵院，请求支持原告的诉讼请求。 被告上元建材公司未到庭应诉，也未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了连云港市海州区人民法院（2018）苏0706民初4624号民事判决书、连云港市中级人民法院（2019）苏07民终417号民事调解书、银行转账凭证、照片一组、证人万某,4证言等证据，本院对原告提供的证据进行了审核，并予以确认在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：案外人陈某与怡欣服务部之间无书面劳动合同，怡欣服务部亦未给陈某办理和交纳保险。2017年5月底，怡欣服务部经理宋允东电话联系陈某，问陈某有无时间到上元公司锅炉房内干活。2017年5月30日，陈某至上元建材公司，在清理锅炉房内东西两侧墙体时，北面挡火墙倒塌，将陈某砸伤。南京盛某新能源有限公司（以下简称盛某公司）员工王某在现场进行指挥、监督工作。陈某此次工作内容是作辅助的杂活工作。事故发生后，陈某在连云港市第一人民医院治疗，住院17天，花费医疗费75963.93元。后外购破伤风人免疫球蛋白费用400元（由怡欣服务部给付）。陈某经法医鉴定：受伤致头皮裂伤，腰椎骨折L2等，其L2椎体压缩性骨折，压缩1/3，行腰椎后路经椎弓根内固定术，构成人体损伤十级伤残；需补给陈某必然发生的再次手术费用1.2万元（或以实际发生为准）；陈某的误工时间为自受伤之日起180日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起90日，再次手术取出内固定的误工时间为30日，护理及营养期限均为15日。为此，陈某花费鉴定费2400元。 另查明，盛某公司与怡欣服务部之间系承揽关系，双方均无锅炉维修资质。事故发生后，怡欣服务部给付陈某医疗费10400元、用于治疗陈某伤情借款33000元，由盛某公司交由怡欣服务部代为转交陈某10000元；盛某公司给付陈某30000元。陈某确认，医疗费除上述费用外，剩余部分，由怡欣服务部给付。 2018年6月15日，陈洪波向连云港市海州区人民法院提起诉讼，要求怡欣服务部、盛某公司赔偿陈某各项损失共计156722.79元并承担诉讼费及其他费用。连云港市海州区人民法院经过审理后认为：陈某与怡欣服务部之间系雇佣关系，盛某公司与怡欣服务部之间系承揽关系，盛某公司与怡欣服务部均无锅炉维修资质，陈某在从事雇佣活动中自身未尽安全注意义务，依法应当承担相应的过错责任，怡欣服务部明知其无资质仍然承揽锅炉维修、清理工程，且未提供安全防护设备、措施，致使陈某在从事雇佣活动中受伤，依法应当承担主要责任，盛某公司作为定作人，明知怡欣服务部无资质，仍然将该工程交于怡欣服务部，且安排员工王某在现场进行指挥、监督工作，存在选任、指示过失，依法应当承担相应的过错责任，综合事故发生的经过及各方的过错程度，认定怡欣服务部承担60%的赔偿责任，盛某公司承担20%的赔偿责任，其余损失，由陈某自行承担。关于被告怡欣服务部申请追加连云港市工投集团上元节能建材有限公司为被告的申请，本院认为，原、被告各方未提供证据证明连云港市工投集团上元节能建材有限公司存在承担责任的情形，且事故事实已经本院查明，故被告怡欣服务部的该项申请，本院不予准许。并认定陈某损失为222465.43元，怡欣服务部已垫付了50983.93元，盛某公司已垫付35380元。2018年11月7日，连云港市海州区人民法院作出（2018）苏0706民初4624号民事判决。怡欣服务部不服该判决，向连云港市中级人民法院提起上诉，经法院主持调解，陈某、怡欣服务部、盛某公司达成调解协议。连云港市中级人民法院制作了（2019）苏07民终417号民事调解书，调解内容为：一、怡欣服务部于2019年5月24日前一次性支付陈某七万八千元（不含垫付款）。给付方式:转账至中国工商银行账号为62×××94的宋丹账户。二、盛某公司于2019年5月24日前一次性支付陈某一万二千元（不含垫付款）。给付方式:转账至中国工商银行账号为62×××94的宋丹账户。三、如果怡欣服务部、盛某公司按期履行上述给付义务，则各方纠纷全部了结、再无纠葛，陈某放弃后续治疗费用。如果怡欣服务部、盛某公司未按期履行上述给付义务，则陈某有权按照本案一审判决向人民法院申请强制执行违约方。四、怡欣服务部、盛某公司如有证据证明直接侵权人系连云港市工投集团上元节能建材有限公司，可以向该公司另行追偿。五、本案一审案件受理费3434元（陈某已预交），由陈某负担；二审案件受理费1863元（怡欣服务部已预交），减半收取931.5元，由怡欣服务部负担，本院退还怡欣服务部931.5元。2019年5月23日，怡欣服务部按调解书约定向陈某指定的账户支付了78000元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。怡欣服务部的雇员陈某在上元建材公司锅炉房内，清理锅炉房内东西两侧墙体时，因北面挡火墙倒塌被砸伤。被告上元建材公司作为所有人不能证明自己没有过错，因此上元建材公司应当承担侵权责任。陈某在从事雇佣活动中自身未尽安全注意义务，依法应当承担相应的过错责任，怡欣服务部明知其无资质仍然承揽锅炉维修、清理工程，且未提供安全防护设备、措施，致使陈某在从事雇佣活动中受伤，依法应当承担主要责任，盛某公司作为定作人，明知怡欣服务部无资质，仍然将该工程交于怡欣服务部，且安排员工王某在现场进行指挥、监督工作，存在选任、指示过失，依法应当承担相应的过错责任。综合事故发生的经过及原、被告各方的过错程度，本院认定，怡欣服务部应承担30%的赔偿责任，上元建材公司应承担30%的赔偿责任，被告盛某公司承担20%的赔偿责任，其余损失，由陈某自行承担。怡欣服务部根据已生效的法律文书承担了60%的赔偿责任，对于怡欣服务部支付超出自己赔偿数额的部分，怡欣服务部享有向上元建材公司追偿的权利。怡欣服务部实际给付陈某的赔偿款为128983.93元，故上元建材公司应付给怡欣服务部64491.96元。关于原告怡欣服务部主张的二审上诉费用931.5元，不属于追偿范围。对此，本院不予支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告连云港市工投集团上元节能建材有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内付给原告海州区镇海社区怡欣锅炉修理服务部赔偿金64491.96元。 二、驳回原告海州区镇海社区怡欣锅炉修理服务部其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2898元（原告已预交），由原告负担1449元，被告负担1449元，被告负担部分于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  张坤瑞 人民陪审员  刘素梅 人民陪审员  张 岩 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  陈婉玥 法律条文 [一]、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。 [二]、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。