贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0302民初957号原告：蒋家国，男，1955年6月6日生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：汤君平，贵州义遵律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艳，贵州义遵律师事务所律师。被告：遵义市红花岗城市建设投资经营有限公司，住所地遵义市红花岗区海尔大道3号小区10号楼，统一社会信用代码91520302755375070U。法定代表人：陈铭鼎，总经理。委托诉讼代理人：黎治忠，贵州上善律师事务所律师。委托诉讼代理人：万力，贵州上善律师事务所律师。被告：遵义市建筑安装工程总公司，住所地遵义市红花岗区内环路A栋左3号，统一社会信用代码915203022147807003。法定代表人：王胜利，总经理。委托诉讼代理人：陈春芳，公司员工。委托诉讼代理人：何月祥，公司员工。原告蒋家国诉被告遵义市红花岗城市建设投资经营有限公司（以下简称“红花岗区城投公司”）、遵义市建筑安装工程总公司（以下简称“遵义市建安总公司”）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋家国及其委托诉讼代理人汤君平、被告红花岗区城投公司委托诉讼代理人黎治忠、万力、被告遵义市建安总公司委托诉讼代理人陈春芳、何月祥到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告蒋家国向本院提出诉讼，请求：1、判令二被告向原告支付“银山还房工程2号楼”停工损失共计4016276元；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2005年4月6日，二被告签订《建设工程施工合同》，合同约定由被告遵义市建安总公司承包红花岗区蟠桃路还房工程，工程内容包括平场土石方、基础、主体、内外装修、水、电、消防、室外附属工程，合同还对工期、价款等方面进行了约定。2005年6月14日，原告与被告遵义市建安总公司第二公司签订《工程内部承包协议》，双方对工程内容、工程量、费用计算、管理费、工期等进行了约定。协议签订后，原告按照约定进场施工，但在施工过程中，由于被告的原因，导致工程停工，给原告造成损失，原告为维护自身权利，诉至法院。被告红花岗区城投公司辩称，首先，我司与原告并无合同关系，原告并非本案的适格主体；其次，原告的起诉已经超过诉讼时效，故应当驳回原告的诉讼请求。被告遵义市建安总公司辩称，我司作为本案所涉项目的承包人，针对相关停工事宜我司已经向被告红花岗区城投公司提交了报告，尽到了相应的义务，故我司不应当承担责任。经审理查明：2005年4月6日，被告红花岗区城投公司与遵义市建安总公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由被告遵义市建安总公司承包红花岗区蟠桃路还房工程，工程内容包括平场土石方、基础、主体、内外装修、水、电、消防、室外附属工程，合同还对工期、价款等方面进行了约定。2005年6月14日，原告与被告遵义市建安总公司第二公司签订《工程内部承包协议》，甲方为遵义市建安总公司第二公司，乙方为蒋家国，协议约定“甲方将红花岗区蟠桃路还房工程分包给乙方承建施工，具体内容如下：一、工程量（共五幢）、付款方式、材料调价、保修等项均按甲方与红花岗区城投公司签订的合同执行（除以下特别规定条款以外）。二、工程内容：基础、主体结构、内外装饰、门、窗等工程。三、费用计算：甲方按贵州省《98土建定额》非国有企业按实决算取费并按总价下浮15%与乙方计算。材料调价部分不列入下浮之内，总价以审计为准。四、乙方应按总价的1.5%上交甲方管理费，税金按国家规定甲方为乙方代收，劳保统筹由总公司按3.6的15%代收交社保局……”。协议签订后，原告按照约定进场施工，但在2#楼施工过程中，由于施工用水、电不通、案外人东欣公司修建道路修改线性尺寸、案外人阻挠施工、拖延支付工程款等原因导致工程停工，原告诉至法院，酿成讼争。另查明，被告红花岗区城投公司已经向遵义市建安总公司支付完全部工程款。本案在审理过程中，原告申请对本案所涉工程的停工损失进行评估，后本院委托贵州开元工程造价咨询有限公司对“红花岗区蟠桃路银山还房2#楼工程”进行评估，贵州开元工程造价咨询有限公司于2019年8月14日出具《停工损失鉴定书》，鉴定结果为：蒋家国承包的“红花岗区蟠桃路银山还房2#楼工程”在施工期间的停工损失鉴定金额为1334316.49元。其中人工费901800元，机械停置费427040元，现场用电费用5476.49元。该评估原告垫付评估费50000元。。以上事实，有《建设工程施工合同》、《工程内部承包协议》、《银山还房小区工程协调会议纪要》、《停工报告》、工程联系单、电力销售专用发票等证据予以佐证，并经庭审质证、认证，足以认定。本院认为,被告遵义市建安总公司与被告红花岗区城投公司签订的《建设工程施工合同》，系双方真实意思表示，不违反相关法律法规的规定，合法有效。原告与被告遵义市建安总公司第二公司签订的《工程内部承包协议》，因原告无施工资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”之规定，该协议系无效合同。虽然双方合同无效，但被告遵义市建安总公司第二公司作为原告蒋家国承接项目的发包人，其应当向原告提供相应的施工场地、技术及资金支持，但因施工用水、电不通、案外人东欣公司修建道路修改线性尺寸、案外人阻挠施工、拖延支付工程款等原因导致工程停工，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十四条“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用”，原告有权要求被告遵义市建安总公司第二公司承担停工损失。经评估，该损失为1334316.49元，但依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判”之规定，原告明知自己没有建筑施工资质依然违法承接施工工程，破坏建筑市场的秩序，其自身也存在相应的过错，故其对本案所涉损失应承担30%的过错责任，被告遵义市建安总公司第二公司承担70%的责任，依据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，遵义市建安总公司第二公司的责任由遵义市建安总公司承担，故对原告要求被告遵义市建安总公司承担“银山还房工程2号楼”停工损失4016276元的诉讼请求，本院仅支持停工损失934021.54（1334316.49*70%）元，对原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。对原告要求被告红花岗区城投公司承担停工损失的诉讼请求，本院认为，红花岗区城投公司与原告并无合同关系，且红花岗区城投公司已经向遵义市建安总公司支付了全部工程款，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，被告红花岗区城投公司不应当承担责任，对原告的该诉讼请求，本院不予支持。为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条的规定，判决如下：一、被告遵义市建筑安装工程总公司于本判决生效后十日内支付原告蒋家国“银山还房工程2号楼”停工损失934021.54元；二、驳回原告蒋家国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38930元，减半收取19465元，鉴定费50000元，共计69465元，由被告遵义市建筑安装工程总公司承担40000元，原告蒋家国承担29465元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。审判员  陈钰二〇一九年十二月二日法官助理孟荣钊书记员黄远鑫