山东省平邑县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1326民初6144号原告：冯金祥，男，1974年2月8日出生，汉族，住平邑县。委托诉讼代理人：吴开喜，平邑卞桥法律服务所法律工作者。被告：葛寅，女，1974年2月2日出生，汉族，住平邑县。委托诉讼代理人：金传东，临沂市万方法律服务中心法律工作者。原告冯金祥与被告葛寅民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯金祥的委托诉讼代理人吴开喜，被告葛寅及其委托诉讼代理人金传东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯金祥向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令葛寅归还冯金祥借款300000元及利息，并支付违约金；2.本案诉讼费用由葛寅承担。事实和理由：2018年3月11日，冯金祥与葛寅签订书面合同一份，约定冯金祥出资300000元投资明星幼儿园，时间为6年，每年分红90000元，每年的7月1日领取分红，后葛寅未按协议约定实际履行。双方签订的合同名义为投资入股合同，但是实质是借款协议。为维护合法权益，特诉至法院。葛寅辩称，葛寅没有向冯金祥借款现金300000元，也没有收到冯金祥的投资款项。葛寅是于2017年7月7日与案外人包洪昌合伙经营的明星幼儿园，后因合伙人意见不合，于2018年3月份终止合伙，经协商合伙期间的盈余结算结果再另行达成协议。本案2018年3月份的协议是前期原因的基础上签订的，冯金祥只是合同的登记人，实际合伙经营人是案外人包洪昌。综上所述，冯金祥要求葛寅偿还借款没有法律及事实依据，请求法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。冯金祥提交了证据1.幼儿园入股合同一份，基本内容为：甲方：葛寅，身份证号：，乙方：冯金祥，身份证号：，经协商，甲方同意乙方出资30万元投资明星幼儿园入股资金。乙方不能参与幼儿园管理及一切工作。自今日起，幼儿园一切工作由甲方管理，乙方只需要30万元为入股资金。时间为6年，自2018年7月1日至2024年7月1日，每年分红9万元（大写：玖万元整）从2019年每年的7月1日领取分红金额9万元，以此类推，每年的7月1日领取分红金9万元。6年后退回乙方入股资金30万元，合同终止。一、在幼儿园经营期间，所有幼儿园安全及一切工作，与乙方无关。幼儿园盈亏与乙方无关。二、在幼儿园经营期间，乙方如果想退股，提前一个月向甲方申请，甲方同意后六个月内退回乙方30万元入股金，合同终止。三、如果遇到国家政策不让办园，三个月之内退回乙方30万元入股资金，合同终止。四、甲乙双方不得违约，如有乙方违约，违约金10万元。五、本合同一式两份，签字生效。六、2017年甲乙双方签定的明星幼儿园合作合同与2018年3月10日作废，不再具有法律效率。甲方（签字）：葛寅，手机号：137××××7778，乙方（签字）：冯金祥，手机号：138××××0676，落款日期：2018.3.33。拟证实双方签订入股合同的事实；证据2.收到条一份，载明：今收到明星幼儿园入股资金300000元整（大写：叁拾万元整），入股人：冯金祥，收款人：葛寅，2018.3.11。拟证实葛寅已收到入股金的事实。葛寅质证认为：对入股合同及收到条的真实性无异议，但是对证实内容有异议，该两份证据均证实属于合伙经营纠纷，不存在民间借贷，从入股合同的各项条款均可以证实。为了便于查明案情，本院通知案外人包洪昌到庭说明情况，包洪昌自述2017年其与葛寅达成投资入股幼儿园的协议，后双方在经营中出现分歧，协议作废又达成新的合作模式，因包洪昌欠其姐夫冯金祥的钱，所以包洪昌退出，改为冯金祥来投资幼儿园。新的合同是葛寅起草，约定的入股30万元就是包洪昌在2017年入股时候的30万元，不管是否有盈利，每年固定分红9万元。2018年3月11日之后就是冯金祥与葛寅合作，这其实就是一个借贷关系。葛寅质证认为：包洪昌说的我们在合作中有分歧对，我和包洪昌合作时他投资30万元也对，后来包洪昌退出，我自己经营幼儿园，每年的7月1日给包洪昌9万元分红。当时包洪昌说他的负债比较多，害怕别人知道其有投资不利于幼儿园经营，我和包洪昌是合作方，我从未和冯金祥合作过。我也没有借过冯金祥的钱，如果冯金祥认为是借款合同，我要求和包洪昌重新订立合作合同。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月11日，冯金祥与葛寅签订《幼儿园入股合同》一份，约定冯金祥只需出资300000元投资明星幼儿园，冯金祥不参与幼儿园的经营，也不对幼儿园的盈亏承担责任，葛寅自2018年7月1日至2024年7月1日，于每年的7月1日支付冯金祥固定分红90000元，投资款在6年以后退回。同日，葛寅出具收据一份，确认收到了冯金祥的投资款300000元。后葛寅未按约定履行合同，冯金祥以民间借贷纠纷为由诉至本院。冯金祥于2019年8月13日申请我院作出（2019）鲁1326财保460号民事裁定对葛寅所有的位于莲花新城的房产一处予以查封，冯金祥支保全费2020元。本院认为，该案的争议焦点为双方签订的《幼儿园入股合同》的性质界定问题。根据《中华人民共和国民法通则》的有关规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。本案中，冯金祥与葛寅约定冯金祥入股300000元，每年分红90000元，且经营、劳动、风险和盈亏全部由葛寅负责，冯金祥不负责，事实上是不论盈亏均使冯金祥能按期收取利润。此种约定明显不符合个人合伙特有的共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险的法律特征，违背利益共享、风险共担的合伙原则。合伙制度中的共同经营和共担风险是为了保证合伙人能够达到共同的经济目的，确定双方的法律关系应根据协议的内容及当事人的协议目的，结合到本案中，冯金祥入股300000元是为了按期收取利润，到期收回本金，并不承担经营风险，所以本案双方签订的《幼儿园入股合同》的性质属于名为合伙实为借贷。对冯金祥要求葛寅归还借款300000元的诉求，本院予以支持。关于违约金及利息的问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。冯金祥要求葛寅支付违约金100000元及每年支付利息90000元，其主张明显超出法律的禁止性规定，对高出的部分，本院不予支持。因此葛寅应自2018年3月11日起支付资金占用期间的债务利息，但违约金及利息不得超过年利率24%。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、三十一条、三十二条、三十四条、三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条规定，判决如下：一、被告葛寅自本判决生效后十日内支付原告冯金祥借款本金300000元、违约金及利息（以本金300000元为基数，自2018年3月11日起至实际给付之日止，按年利率24%计付）；二、驳回原告冯金祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取2900元，保全费2020元，由被告葛寅负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  窦丽萍二〇一九年十二月二十六日法官助理曾毅书记员王连华