河南省临颍县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1122民初2737号原告：刘跃伟，男，汉族，1969年9月6日出生，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：崔焕青，临颍县法律服务所法律工作者。被告：河南文钧房地产开发有限公司，住所地：临颍县城关镇耿庄村委大院。法定代表人：吴问斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：盛战军，河南开瑞律师事务所律师。被告：临颍县城关镇耿庄村民委员会，住所地：临颍县城关镇耿庄村。法定代表人：谷海洲。委托诉讼代理人：谷海洲，该村民委员会主任。第三人：吴问军，男，汉族，1975年5月10日出生，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：盛战军，河南开瑞律师事务所律师。第三人：河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司，住所地：临颍县城关镇耿庄村民委员会院内。法定代表人：查复文。委托诉讼代理人：盛战军，河南开瑞律师事务所律师。原告刘跃伟诉被告河南文钧房地产开发有限公司、临颍县城关镇耿庄村民委员会、第三人吴问军、河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年8月24日受理后，依法组成合议庭，分别于2018年10月19日、2019年12月17日、2019年12月26日公开开庭进行了审理。原告刘跃伟及其委托诉讼代理人崔焕青、被告临颍县城关镇耿庄村民委员会的委托诉讼代理人谷海洲、被告河南文钧房地产开发有限公司、第三人吴问军、河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司的共同委托诉讼代理人盛战军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘跃伟诉称：被告河南文钧房地产开发有限公司与被告临颍县城关镇耿庄村民委员会签订了临颍县城关镇耿庄村棚户区改造工程协议，临颍县城关镇耿庄村棚户区改造工程由被告河南文钧房地产开发有限公司投资承建，该工程由第三人河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司实际承建并转包给原告。2016年5月9日，原告与第三人河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司签订了“建设工程承包协议书”，该协议双方对工程承包范围、工程承包方式、建筑面积、工程价款、付款方式和违约责任等进行了约定，协议签订后，原告即垫资进行施工，2016年10月16日竣工验收。后经河南远大建设工程管理有限公司鉴定，该工程总造价为23697922.77元，原告共收到工程款1753万元，尚欠6167922.77元至今未付。施工期间，由于被告的原因致使工程三次停工，给原告造成损失2540093元。后经双方协商未果，原告诉至法院，要求被告河南文钧房地产开发有限公司偿付原告工程款23697922.77元及其利息（时间自2017年10月16日起至履行之日止，利率按月息2分计算），并要求被告河南文钧房地产开发有限公司赔偿原告停工损失2540093元，本案所有诉讼费用由被告河南文钧房地产开发有限公司负担。被告河南文钧房地产开发有限公司辩称：根据双方签订的合同及鉴定结果，扣除已付款项，余款被告应负担，但双方对欠款没有约定月息2分，原告主张利息没有依据。原告要求被告赔偿停工损失2540093元，对此没有提供相关证据，应不予支持。被告临颍县城关镇耿庄村民委员会辩称：原告与被告河南文钧房地产开发有限公司签订有协议，与被告没有任何关系，被告不应承担责任。第三人吴问军述称：第三人系被告河南文钧房地产开发有限公司的经理，其签字行为属职务行为，如承担责任，应由被告河南文钧房地产开发有限公司承担，第三人不应承担任何连带责任，其它意见同被告河南文钧房地产开发有限公司。第三人河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司述称：同被告河南文钧房地产开发有限公司的意见。经审理查明：2015年度，被告河南文钧房地产开发有限公司与被告临颍县城关镇耿庄村民委员会签订了临颍县城关镇耿庄村棚户区改造工程协议，临颍县城关镇耿庄村棚户区改造工程由被告河南文钧房地产开发有限公司投资承建，该工程由第三人河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司承建并转包给原告刘跃伟，原告以第三人河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司的项目负责人的名义实际进行了施工。2016年5月9日，原告与第三人河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司签订了“建设工程承包协议书”，在该协议中双方约定：工程承包范围：临颍县耿庄棚户区1﹟、2﹟楼改造项目土建工程，图纸所包含全部内容（门窗、电梯除外）。工程承包方式：大包。工程承包内容：图纸所包含全部内容（门窗、电梯除外）1﹟楼约14375平方，2﹟楼约8151平方。工程承包暂定价格约为：人民币32200000.00元，完工后按河南省建设工程工程量清单综合单价（2008）为预算依据，下浮4％作为工程总造价。付款方式：主体封顶后十五日内，甲方向乙方支付所完成工程量的75％；二次结构完毕后十五日内，甲方向乙方支付所完成工程量的75％；验收合格后十五日内付至工程总造价的97％；剩余3％，壹年后的十五个工作日内，全部付清。日期以竣工验收日期为准。双方还约定：如因甲方原因造成的工程停滞，工期应相应顺延，由此造成的工期延误由甲方承担，且停滞期间甲方应向乙方做出相应的补偿，如因甲方拖欠工程款，甲方应向乙方支付应付工程款的贷款利息，并承担违约责任。另外，双方还对其它事项进行了约定。协议签订后，原告即垫资进行施工，2016年10月16日竣工验收。后经决算，该工程实际建筑面积为21434.15平方米，工程造价2757.3715万元。由于被告河南文钧房地产开发有限公司对该工程造价不认可，原告申请对该工程造价进行司法鉴定，经河南远大建设工程管理有限公司鉴定，该工程总造价为23697922.77元，花去鉴定费20万元。原告先后共收到工程款1753万元（对此各方当事人均予以认可），尚欠6167922.77元至今未付。原告诉称施工期间，由于被告的原因致使工程三次停工，给原告造成损失2540093元。后经双方协商未果，原告诉至法院，要求被告河南文钧房地产开发有限公司偿付原告工程款6167922.77元及其利息（时间自2017年10月16日起至履行之日止，利率按月息2分计算），并要求被告河南文钧房地产开发有限公司赔偿原告停工损失2540093元，本案所有诉讼费用由被告河南文钧房地产开发有限公司负担。本院认为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，被告河南文钧房地产开发有限公司与被告临颍县城关镇耿庄村民委员会签订了临颍县城关镇耿庄村棚户区改造工程协议，临颍县城关镇耿庄村棚户区改造工程由被告河南文钧房地产开发有限公司投资承建，该工程由第三人河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司承建并转包给原告刘跃伟，原告以第三人河南凯通建设工程有限公司临颍县分公司的项目负责人的名义实际进行了施工。本案实际系原告与河南文钧房地产开发有限公司之间的建设工程合同关系，该工程于2016年10月16日竣工验收。该工程总造价经河南远大建设工程管理有限公司鉴定为23697922.77元，原告先后共收到工程款1753万元，下余工程款6167922.77元被告河南文钧房地产开发有限公司至今未支付。原告要求被告河南文钧房地产开发有限公司承担所欠工程款的利息，利率按月息2分计算。按照双方合同约定所欠工程款的利息应予支持，但原告要求利率按月息2分计算，对此双方合同未约定，其利率应按照相关法律规定执行。原告要求被告河南文钧房地产开发有限公司赔偿原告停工损失2540093元，因对此未提供相关的确凿证据，本院无法支持，待原告取得相关证据后，可另行主张。故对原告要求被告河南文钧房地产开发有限公司偿付原告工程款6167922.77元及其利息（时间自2017年10月16日起至履行之日止，利率按月息2分计算），并要求被告河南文钧房地产开发有限公司赔偿原告停工损失2540093元，本案所有诉讼费用由被告河南文钧房地产开发有限公司负担的诉讼请求，本院予以合理的部分支持。此外，原告因本案花去保全保险费12000元，因保全保险费系保全申请人（原告）支出的合理必要费用，属于合理支出的诉讼费用，故该保全保险费应由被告河南文钧房地产开发有限公司负担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南文钧房地产开发有限公司于判决生效后十日内偿付原告刘跃伟工程款6167922.77元及其利息（时间自2017年10月16日起至履行之日止，利率按全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）。二、被告河南文钧房地产开发有限公司于判决生效后十日内偿付原告刘跃伟鉴定费20万元。三、被告河南文钧房地产开发有限公司于判决生效后十日内偿付原告刘跃伟保全保险费1.2万元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。二、驳回原告刘跃伟其它诉讼请求。案件受理费67800元，保全费5000元，共计72800元，被告河南文钧房地产开发有限公司负担61460元，原告刘跃伟负担11340元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  田建权审 判 员  王青民人民陪审员  陈献成二〇一九年十二月二十七日书 记 员  尼博文