湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂09民终1752号上诉人（一审原告、被告）：关中明，男，1979年12月22日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：宋家兴，湖北乾行律师事务所律师。上诉人（一审被告、原告）：湖北康欣新材料科技有限责任公司。住所地：湖北省汉川市经济开发区新河工业园路19号。统一社会信用代码：914209847905531514。法定代表人：李洁，该公司董事长。委托诉讼代理人：张璇，湖北立丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗超英，湖北立丰律师事务所律师。上诉人关中明与上诉人湖北康欣新材料科技有限责任公司（以下简称康欣公司）工伤保险待遇纠纷一案，均不服湖北省汉川市人民法院（2019）鄂0984民初1777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。关中明上诉请求：1.依法撤销（2019）鄂0984民初1777号民事判决第一、二项的部分内容，改判停工留薪期间工资每月的标准应为3706.62元；2.依法判决康欣公司向关中明支付治疗费10364元、器材费563元、陪床费872元；3.依法判决康欣公司向关中明支付一次性伤残补助金77839.02元（3706.62元/月×21）；4.依法判决康欣公司向关中明支付一次性工伤医疗补助金76000元（3800元/月×20）；5.依法判决康欣公司向关中明支付一次性伤残津贴667191.6元（3706.62元/月×75%×12×20）。事实与理由：1.一审判决结果遗漏判决书中已经认定的诉请。一审判决书中认定了康欣公司应当支付关中明辅助器材费用378.48元、护理人员陪床费用872元，但是判决结果中并没有依法作出判决，请求二审法院予以更正。2.《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇……”是赋权性条款，是为了保护劳动者的合法权益禁止用工单位任意解除劳动关系，选择权在劳动者一方，而不是限制劳动者的维权。劳社部发［2004］18号《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》明确规定：“对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。在农民工选择一次性或长期支付方式时，支付其工伤保险待遇的社会保险经办机构应向其说明情况。一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系，与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）劳动保障行政部门制定，报省（自治区、直辖市）人民政府批准。”关中明系跨省流动农民工，其户籍地和经常居住地均在河南省，受伤后也会长居驻马店市养伤，而康欣公司为湖北省汉川市企业，二者距离遥远。由康欣公司一次性向关中明支付相关工伤保险待遇既有利于关中明工伤保险待遇的及时、足额落实，避免今后因康欣公司经营状况变动导致关中明权益无法实现，同时亦符合法律规定。一审在判决时应当充分考虑关中明与康欣公司的实际情况判决。3.一审判决已经确定关中明2017年2月6日入职，入职当月关中明的工作时间均不足正常的一个工作月，在核定关中明受伤前的平均工资时应当按照关中明正常出勤的足月，即2017年3、4月的工资作为核定标准。根据劳社部发【2008】3号文《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，月工作日为20.83天、月计薪天数为21.75天。关中明2017年2月工作天数和计薪天数均达不到法定标准，一审判决直接按照关中明2017年2、3、4月的工资计算平均工资，适用法律错误，应当按照关中明3、4月的工资核算伤前平均工资。综上，关中明认为，一审判决做出的部分判决缺乏事实和法律依据，关中明依法向贵院上诉，请求贵院支持关中明的诉讼请求，维护关中明的合法权益。针对关中明的上诉，康欣公司辩称，一、针对其第一项上诉请求，请求依法撤销原判决，进行改判平均工资应3230元，认定停工留薪期为17月。应当支付停工留薪期工资差额为37160元（3230元/月×17月-17750元）。二、针对第二项上诉请求，应康欣公司要求，关中明需提供医疗费发票或者是在药店购买的发票等相关与工伤治疗有关的证据。关中明未提供，因此对其请求的治疗费、辅助器材费、陪床费、交通费等都不予以支持。且其中的辅助器材费依据《工伤保险条例》第三十二条，经劳动能力委员会确认的才可安装辅助器具，其中交通费依据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，到统筹地区以外就医的才可以主张交通费。因此该上诉请求不予支持。三、对于第三项上诉请求，一次性伤残补助金应当依据其平均工资3230元/月的计算标准为67830元，并非其主张的77839.02元。四、对于其第四项上诉请求，一次性工伤医疗补助金缺乏法律依据。理由：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为7级-10级伤残的由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。而关中明被鉴定为工伤4级不符合领取的要求。五、对于关中明第五项上诉请求，一次性伤残津贴667191.6元不应得到支持。理由：1.应当依据每月按照3230元/月×75%=2422元/月的标准每月支付。2.根据《工伤保险条例》第三十五条，职工因工致残被鉴定为1级-4级伤残的由工伤保险基金按月支付伤残津贴，并非一次支付。3.根据《工伤保险条例》第二十八条，自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。关中明于2018年10月22日作出鉴定，2019年10月23日康欣公司可申请重新鉴定。因此支付标准可能存在变化。同时，应当对关中明工伤医疗费的合理性与关联性进行查明，在此基础上康欣公司应当支付的款项为总费用－工伤医疗费－已经支付的其他费用。综上，应当驳回关中明的上诉请求。康欣公司上诉请求：1.撤销湖北省汉川市人民法院作出的（2019）鄂0984民初1777号民事判决第一项中的关于停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金的判决；并依法改判按实际平均工资3230元计算；2.撤销湖北省汉川市人民法院作出的（2019）鄂0984民初1777号民事判决第二项判决，并依法改判计算标准按月平均工资3230元计算；3.诉讼费用由关中明承担。事实与理由：一、一审法院在平均工资认定上存在事实错误。关中明于2017年2月份入职，2017年5月11日发生工伤，关中明2月至5月的工资分别为2680.91元、4294.76元、3118.48元和2828.78元，受伤前的月平均工资为3230元。而一审法院认为，关中明5月11日发生工伤事故而停止工作，5月份工作10天左右，不宜将五月份作为一个月计算平均工资，以二、三、四月份的工资总额除以三确定月平均工资为3364元，存在事实错误。平均工资应以2017年5月11日之前的工资标准作为计算依据，而非2017年4月份。二、一审法院在停工留薪工资、一次性伤残补助金、伤残津贴认定上存在事实错误。因为关中明的月平均工资认定存在错误，月平均工资作为停工留薪工资、一次性伤残补助金和伤残津贴的计算基数，相应也存在错误。按照关中明月平均工资3230元计算，康欣公司应支付停工留薪工资为37160元（计算依据：3230元／月×17个月－17750元＝37160元）；康欣公司应支付一次性伤残补助金为67830元（计算方式：3230元／月×21个月=67830元）；康欣公司应以月平均工资75%的标准即2422.5元，自2018年11月份开始按月支付伤残津贴。另，康欣公司于2019年10月23日起有权重新申请劳动能力鉴定，若伤残级别改变，支付的伤残津贴标准随之改变。三、一审法院并未对工伤医疗费用的范围进行核查，属于主要事实认定不清及法律适用错误。关中明结束工伤治疗，在回家养伤期间出现心脏不适，经同济医院和亚心医院诊断为“考虑原发性心肌病”、“右心功能不全，原发性心肌病”，而原发性心肌病俗称先天性心脏病。基于两权威医院的诊断结果，康欣公司有合理理由怀疑关中明因非工伤疾病住院。在整个治疗过程中，康欣公司按照关中明的指示往关中明指定账户支付费用共计634727.77元，此费用并非全部是用于工伤疾病治疗产生的费用，因此康欣公司提出鉴定申请，从而要求一审法院确定关中明工伤医疗费范围合情合理。在未确定关中明工伤医疗费的范围及具体数额的前提下，认定康欣公司支付的634727.77元全部为工伤医疗费缺乏依据。一审法院驳回康欣公司的鉴定申请拒绝核实工伤医疗费的具体范围，属于主要事实认定不清。康欣公司在一审法院同时起诉要求确认关中明治疗工伤医疗费，一审法院认为确定工伤医疗费不属于劳动争议的范畴，不应合并审理，属于法律适用错误。工伤医疗费与其他保险待遇有不可分割性，康欣公司支付的金钱标的属于种类物，并未表明也无法确定支付给关中明的到底属于何种费用，一审法院只有在核实工伤医疗费、停工留薪工资、一次性伤残补助金等所有应当支付的费用的前提下，减去已经支付的费用，剩余的才是康欣公司还需支付的费用。而一审法院并没有核实工伤医疗费，将本该一起审理的劳动争议案件分案处理，属于法律运用错误。综上所述，一审法院在基本事实认定和法律适用上均存在错误，为维护康欣公司合法权益，提起上诉，请依法判决支持康欣公司诉讼请求。针对康欣公司的上诉，关中明辩称，请求依法驳回康欣公司的上诉请求。理由：1.根据一审法院查明的事实，关中明是2017年2月6日入职的，2017年5月11日受伤。关中明2017年2月、5月的工作时间均不足月，如果计算平均工资，将这两个月的工资计算在内，对关中明不公平。因此计算关中明的平均工资应按足月工资计算，即计算2017年3月、4月的工资。其标准为3706.62元/月。2.关于康欣公司提出的医药费是否合理的问题。康欣公司并没有给出合理的理由也没提出相应的证据，证明医药费不合理或过多的治疗。其在上诉状中提出的原发性心肌病属于先天性心脏病没有任何事实依据。原发性心肌病只是指的是不能查明发病原因的心脏病。而且医生在诊断中也只是存在疑似原发性心肌病，而不是确诊为原发性心肌病。实际治疗的是因为前一次手术引起的心脏发炎。工伤之后造成心脏发炎，当时仅做了心包炎手术，并未对心肌病进行治疗。心肌病是属于心脏手术的并发症，且医生未对此进行治疗。如果公司对此有异议，可以举证。由于关中明是外省务工的农民工，所以关中明要求按照一次性赔偿，跟康欣公司解除劳动关系。关中明向一审法院起诉请求：1.依法判决康欣公司向关中明支付停工留薪期工资差额70958.88元（3706.62元/月×24-1500元/月×12）；2.依法判决康欣公司向关中明支付二次手术的生活费和护理费1820元；3.依法判决康欣公司向关中明支付治疗费10364元、辅助器材费563元、交通费368元、陪床费869元；4.依法判决康欣公司向关中明支付一次性伤残补助金77839.02元（3706.26元/月×21）；5.依法判决康欣公司向关中明支付一次性工伤医疗补助金76000元（3800元/月×20）；6.依法判决康欣公司向关中明支付一次性伤残津贴667191.6元（3706.62元/月×75%×12×20）。康欣公司向一审法院起诉请求：1.请求康欣公司无需按照汉川市劳动人事争议仲裁委员会作出的川劳人仲案字（2019）第23号裁决书所裁决的事项向关中明支付各项费用；2.康欣公司曾为关中明垫付的治疗非工伤的医疗费用，请求关中明予以返还或者用来抵扣康欣公司应当支付的费用（暂计274325元）；3.诉讼费用由关中明承担。一审审理时诉讼请求变化为：请求确认关中明治疗工伤的医疗费用暂计360401.36元；判决关中明返还康欣公司多支付的（关中明治疗工伤之外）医疗费，或者将康欣公司多支付的医疗费折抵其应当支付的其他费用。一审法院查明，2017年2月6日，关中明到康欣公司从事操作工工作，按计件发放工资。康欣公司未为关中明参加工伤保险。2017年5月11日，关中明在车间工作时被设备撞伤。受伤前的月平均工资为3364元（2月2680.9元，3月4294.7元，4月3118.4元）。伤后被送往华中科技大学附属同济医院住院治疗58天，诊断为一、多发伤：1.颅脑损伤2.胸部闭合性损伤：心脏破裂、心包填塞、心包积液、右肺挫伤、多发肋骨骨折（右侧第2-8、左侧第3-5肋）、双侧胸腔积液伴双肺下叶部分膨胀不全3.腹部闭合性损伤：肝挫裂伤、肝包膜内血肿、脾破裂4.右肱骨中上段骨折右侧桡神经损伤二、失血性休克。同年7月8日出院后入汉川市人民医院住院治疗至2018年2月4日。2018年2月13日又入同济医院治疗至4月30日。出院后随即转入武汉亚洲心脏病医院治疗至5月5日。康欣公司支付住院治疗费共计634727.77元。发生工伤事故后，康欣公司支付关中明生活费20030元，支付工资为17650元。2018年8月22日，关中明再次入同济医院治疗至9月5日，此次住院期间的治疗费由康欣公司支付，其他费用包括生活费、交通费（300元）、护理费、辅助器材费（378.48元）、护理人员陪床费（872元）未支付。2017年11月17日，汉川市人力资源和社会保障局作出[2017]0247号认定工伤决定书，认定关中明所受的事故伤害为工伤，且已生效。2018年8月10日，孝感市劳动能力鉴定委员会确认关中明延长停工留薪期12个月；同年10月22日，认定关中明的致残程度符合四级标准，均已生效。2019年4月26日，汉川市劳动人事争议仲裁委员会作出川劳人仲案字[2019]第23号裁决书，对关中明要求康欣公司支付停工留薪期工资差额，支付二次手术期间的生活费、护理费，关中明垫付的治疗费、辅助器材费、复查期间的交通费、陪护人员的租床费，支付一次性伤残补助金、医疗补助金、伤残津贴的仲裁申请作出裁决，关中明、康欣公司对裁决不服，提起诉讼。一审法院认为，关中明因工受伤，应当依照《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险实施办法》的规定项目和标准享受工伤保险待遇。关中明的致残等级为四级，其享受工伤待遇包括:治疗工伤的医疗费用;住院伙食补助费;交通、食宿费用;相关的辅助器具费用；停工留薪期内工资及生活护理费；一次性伤残补助金；按月支付的伤残津贴。由于康欣公司未为关中明参加工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，关中明应当享受的工伤保险待遇全部费用由康欣公司承担。关中明要求康欣公司支付医疗费仅提供医疗费发票或在药店购买药品的发票，未提供与工伤治疗相关的证据来佐证，对此无法确定该票据与治疗工伤的关联性，对关中明提供的医疗费发票未予确定。关中明的停工留薪期从受伤之日起计算至评定伤残等级之日止，为17个月。康欣公司已支付关中明停工留薪期工资17750元，应当予以扣减。住院治疗期间因受伤需护理的事实客观存在，其护理费应当参照工伤保险待遇中关于护理费的规定执行，关中明2017年受伤就医，康欣公司已经支付部分费用，关中明要求2018年8月22日至9月5日期间的护理费，一审法院认为应按2018年度孝感市的职工工资的标准及住院治疗的时间（14天）确定护理费。住院伙食补助费按照鄂人社规[2012]2号文件的规定，为每人每天15元来确定，关中明的住院伙食补助费为210元（14天×15元/天）。支付工伤保险待遇中的交通、食宿费的前提是离开统筹地区就医所需，依据关中明在武汉就医住院的时间，酌定交通费为300元、食宿费700元。一次性伤残补助金按关中明本人的月平均工资为标准(月平均工资3364元)，计算21个月。伤残津贴由康欣公司按月以关中明平均工资的75%为标准发放，在扣除关中明个人缴纳的基本医疗、基本养老保险费后，如低于汉川市的最低工资标准，应由康欣公司补足差额。关中明要求康欣公司一次性支付工伤医疗补助金、伤残津贴，不符合法律规定，未予支持。关于康欣公司申请鉴定的问题。康欣公司认为关中明心脏不适的原因为原发性心肌病（即先天性心脏病）。由此认为关中明住院治疗的部分医疗费与工伤无关，并于2019年5月30日向本院提出鉴定申请，要求对关中明目前的损伤结果与自身疾病之间的因果关系及影响程度进行鉴定；要求对关中明的医疗费的合理性和必要性进行鉴定。关中明认为一审法院不应受理康欣公司的鉴定申请。认为康欣公司的鉴定与本案没有直接关系，关中明住院治疗的时间为劳动能力鉴定申请之前，相关的住院病历已经全部提交劳动能力鉴定委员会，委员会对此没有异议。关中明前后多次住院皆因工伤引起的，再次住院治疗是因为多发伤术后缩窄性心包炎手术，并非是治疗原发性心肌病，关中明认为不存在非工伤治疗问题。一审法院认为，关中明于2017年5月11日发生工伤事故为多发伤，第一次治疗后出院诊断为“心脏破裂、心包填塞、心包积液……”，即便关中明存在原发性心肌病，关中明心脏因工伤造成的损伤，对心脏的治疗，也属于工伤治疗的范畴。况且，在同济医院2018年4月30日的病情证明单上诊断为“考虑原发性心肌病”；武汉亚洲心脏病医院2018年5月5日出院记录上记载“右心功能不全原发性心肌病？”等并不确凿的诊断结论。因此，在没有确诊关中明存在原发性心脏病及关中明因工伤至心脏受损的情况下，鉴定哪些费用属于先天性心脏病既没有意义，也无法确定。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条第一款的规定，对其鉴定申请，一审法院未予准许。关于康欣公司要求确认治疗工伤的医疗费及关中明返还康欣公司治疗工伤外的医疗费或折抵康欣公司应当支付关中明的其他费用的诉讼请求。一审法院认为，康欣公司不服劳动争议仲裁委员会的裁决提起的诉讼请求与仲裁的事项无关，不属于劳动争议的范畴，为普通民事案件，不宜合并审理，应另行提起诉讼。依照《工伤保险条例》第三十条第一款第二款第三款第四款、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，遂判决：1.康欣公司支付关中明住院伙食补助费210元（14天×15元/天），交通、食宿费用1000元（300元+700元），停工留薪期工资39438元（3364元/月×17个月-17750元），住院期间护理费1659元（14天×3555.5元/月÷30），一次性伤残补助金70644元（21个月×3364元/月）合计112951元于判决生效之日起五日内付清；2.康欣公司自2018年10月起每月的30日向关中明支付伤残津贴2523元（3364元/月×75%），关中明在领取的伤残津贴中扣除其个人缴纳的基本医疗、基本养老保险费后，如低于汉川市的最低工资标准，应由康欣公司补足差额；三、驳回关中明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，减半收取计10元，由康欣公司负担。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审理查明，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。另查明，一审判决书第七至九页为一审法院对关中明、康欣公司的证据综合分析认定。一审法院认为“关于辅助器材费563元包含矿泉水、抽纸、湿纸巾、毛巾与治疗伤病无关的费用，本院不予支持，减去无关费用后，确定该费用为378.48元。根据关中明伤情及住院14天的事实，应当存在护理人员住宿费，关中明主张的872元的陪床费，本院予以支持”。本院认为，关中明系康欣公司车间操作工，其在康欣公司生产劳动过程中被设备撞伤。根据《工伤保险条例》第十四条的规定，关中明的负伤应当认定为工伤。关中明依照《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险实施办法》的规定项目和标准享受工伤保险待遇。关中明与康欣公司因工伤保险待遇的支付问题提起本案诉讼，本案应定性为工伤保险待遇纠纷。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕上诉人的上诉请求进行审理。根据双方当事人二审的诉辩主张，结合本案一、二审中查明的事实。本案二审当事人争议焦点为：1.关中明的月平均工资标准应当如何确定；2.关中明的伤残津贴应当适用哪种给付方式；3.关中明主张的辅助器材费、护理人员陪床费应否予以支持；4.康欣公司应否向关中明支付一次性工伤医疗补助金。针对上述争议焦点，现分述如下：一、关于关中明月平均工资标准的问题。康欣公司主张“平均工资应以2017年5月11日之前的工资标准作为计算依据”，计算关中明月平均工资为3230元[（2月工资2680.91元+3月工资4294.76元+4月工资3118.48元+5月工资2828.78元）÷4]。对此，本院认为，关中明2月、5月实际工作天数并未足月，如依据关中明受伤前的工资标准即工作月份来计算关中明的月平均工资，有违公平原则。故本院对康欣公司的该项上诉理由不予认可，其上诉请求不予支持。关中明的月平均工资应以其实际工作的天数计算其日平均工资，并以此计算其月平均工资。即：关中明2-5月工作93天（2月22天、3月30天、4月30天、5月11天），2-5月的工资总额为12922.93元（2月工资2680.91元+3月工资4294.76元+4月工资3118.48元+5月工资2828.78元）；关中明日平均工资为138.96元（12922.93元÷93天），月平均工资为4168.8元（138.96元×30天）。关中明主张“应当按照关中明正常出勤的足月，即2017年3、4月的工资作为核定标准”，计算关中明月平均工资为3706.62元[（3月工资4294.76元+4月工资3118.48元）÷2]，低于以其实际工作的天数计算的月平均工资。关中明的主张是对其自身权利的放弃，不违反法律规定，应当予以支持。故本院确定关中明的月平均工资为3706.62元。关中明因公负伤停工留薪期的工资为45262.54元（3706.62元/月×17个月－17750元）、一次性伤残补助金为77839.02元（3706.62元/月×21个月）及伤残津贴为2779.96元/月（3706.62元/月×75%）。二、关于关中明伤残津贴的给付方式问题。关中明主张由康欣公司向其一次性支付伤残津贴，其依据的是劳社部发[2014]18号文件《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》。对此，本院认为，上述通知第四条规定的内容为“对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。在农民工选择一次性或长期支付方式时，支付其工伤保险待遇的社会保险经办机构应向其说明情况。一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系，与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）劳动保障行政部门制定，报省（自治区、直辖市）人民政府批准”。一次性享受工伤保险长期待遇的前提是用人单位为农民工依法参加了工伤保险，由农民工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，并与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。本案中，1.康欣公司并未为关中明参加工伤保险，关中明此次的工伤保险待遇的全部费用由康欣公司承担；2.关中明未就解除或终止劳动关系提出诉讼主张；3.康欣公司明确表示不同意以一次性支付方式向关中明支付伤残津贴。综合以上三个方面的理由，本院对关中明请求一次性支付伤残津贴的主张不予支持。关中明可与康欣公司另行协商解决。三、关于关中明主张的辅助器材费、护理人员陪床费支付问题。一审判决在对当事人提交证据的认定部分，明确表述“关于辅助器材费563元包含矿泉水、抽纸、湿纸巾、毛巾与治疗伤病无关的费用，本院不予支持，减去无关费用后，确定该费用为378.48元。根据关中明伤情及住院14天的事实，应当存在护理人员住宿费，关中明主张的872元的陪床费，本院予以支持”。而在判决主文中又未对该两项费用进行处理不当，本依法予以纠正。故康欣公司应当向关中明支付辅助器材费378.48元、护理人员陪床费872元。四、关于关中明主张一次性工伤医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项的规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。本案中，关中明因工致残被鉴定为四级，不具备领取一次性工伤医疗补助金的条件。故本院对于其该项上诉请求不予支持，依法予以驳回。综上所述，关中明的上诉理由本院予以部分采信，其上诉请求予以部分支持；康欣公司的上诉理由本院不予采信，其上诉请求依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，但对关中明的月平均工资计算及未对辅助器材费、护理人员陪床费进行判决不当，本院予以纠正。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省汉川市人民法院（2019）鄂0984民初1777号民事判决；二、湖北康欣新材料科技有限责任公司支付关中明住院伙食补助费210元（14天×15元/天），交通、食宿费用1000元（300元+700元），停工留薪期的工资为45262.54元（3706.62元/月×17个月－17750元），住院期间护理费1659元（14天×3555.5元/月÷30），一次性伤残补助金为77839.02元（3706.62元/月×21个月），辅助器材费378.48元，护理人员陪床费872元，合计127221.04元于本判决生效之日起五日内付清；三、湖北康欣新材料科技有限责任公司自2018年10月起每月的28日向关中明支付伤残津贴2779.96元/月（3706.62元/月×75%），关中明在领取的伤残津贴中扣除其个人缴纳的基本医疗、基本养老保险费后，如低于汉川市的最低工资标准，应由湖北康欣新材料科技有限责任公司补足差额；四、驳回关中明的其他诉讼请求。五、驳回湖北康欣新材料科技有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，减半收取10元；二审案件受理费20元；均由湖北康欣新材料科技有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  石仁礼审判员  汪书力审判员  胡 红二〇一九年十二月十三日书记员  董艳乐