浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）浙06民终4110号 上诉人（原审原告）：浙江你家我家电子商务有限公司，住所地浙江省绍兴市皋埠镇漫池路11号厂房一（二楼208室）。 法定代表人：刘为，总经理。 委托诉讼代理人：楼芝华，浙江近远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王佳丽，浙江近远律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杭州吾诺瀚卓网络科技有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区文三路478号华星时代广场A座21层A2102号。 法定代表人：仲耀。 上诉人浙江你家我家电子商务有限公司(以下简称你家我家公司)因与被上诉人杭州吾诺瀚卓网络科技有限公司(以下简称吾诺公司)技术合同纠纷一案，不服浙江省绍兴市越城区人民法院(2019)浙0602民初2167号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，决定不开庭进行审理。上诉人你家我家公司的委托诉讼代理人王佳丽到庭应询。本案现已审理终结。 你家我家公司上诉请求：撤销原判第二项，判令吾诺公司立即返还开发费82800元，承担违约金41400元（已调整为合同总价的30%），合计124200元。事实和理由：一、网站未完成，导致合同根本违约，吾诺公司应当返还开发费。1.2018年2月28日，你家我家公司与吾诺公司签订《网站开发制作合同》一份，约定吾诺公司来承制你家我家公司的网站。合同约定了详细的开发内容(第一条)、开发总费用、付款方式、总期限为45天。然吾诺公司一直未完成网站建设工作，导致合同根本违约。你家我家公司曾于2019年1月3日发函要求吾诺公司继续履行合同义务，但吾诺公司也未回复。为建设网站，你家我家公司已经支付了款项82800元，支付时间分别为2018年3月9日与同年4月13日，各41400元。2.一审法院认定“若对方不继续履行、履行不当或者违反本合同，另一方可以解除本合同并要求对方赔偿损失”而认为“原告已支付上述款项，结合原告提供被告已完成合同该事项，原告诉请与合同约定不符，本院不予支持”，与事实不符。首先，吾诺公司发送的《网站上线签收函》里已表明网站未开发完成，说明并未完成合同事项；其次，其要求你家我家公司支付剩余款项，是没有事实依据的，因吾诺公司前期所开发的内容并不符合合同要求，且里面也陈述项目停止开发，足以说明网站开发尚未全部完成，作为你家我家公司均未予以理睬，无奈之下，你家我家公司发函告知要求吾诺公司在一定期限内继续履行合同，足以表明了你家我家公司的异议，但吾诺公司收到你家我家公司所寄信函后，未继续履行合同，也未有任何回复，其行为足以表明其怠于履行合同义务。3.你家我家公司发送的《网站上线签收函》内容严重不符合事实，你家我家公司也是提出异议的。事实上，你家我家公司仅是在吾诺公司电脑上观看了整体风格，如同装修房屋时见到了模拟效果图，但吾诺公司没有交付任何书面资料或实体软件，而且即使吾诺公司完成了前期事项，但后面部分吾诺公司未完成，最终也未上线，前面的一切都是徒劳，对你家我家公司来说根本没有得到任何成果，合同目的根本没有实现，如何证明“被告已完成合同该事项”。二、你家我家公司主张违约金的诉请有合同约定作为依据。合同第二条第4点约定：“每逾期一天，乙方（吾诺公司）应按每天按照合同总额的1%的标准向甲方支付违约金”，你家我家公司在一审诉请中将违约金调整为合同总价的30%即41400元符合合同约定。一审法院认为“诉讼中，原告未提供损失依据，按合同总价的30%主张违约金，与法不符，本院不予支持，待提供损失依据后另行主张”实为张冠李戴。你家我家公司主张违约金（已有合同约定）未主张损失，故未提供损失依据，一审法院以未提供损失依据而驳回你家我家公司的诉请，适用法律错误。 吾诺公司未作答辩。 你家我家公司向一审法院起诉请求：1、解除双方于2018年2月28日签订的《网站开发制作合同》一份；2、判令吾诺公司立即向你家我家公司返还开发费82800元，承担违约金41400元（调整为合同总价的30%），合计124200元。 吾诺公司在一审中未作答辩。 一审法院认定事实：2018年2月28日，你家我家公司与吾诺公司签订《网站开发制作合同》，约定：乙方（吾诺公司）受甲方（你家我家公司）委托负责开发一个全新的公司网站，具体开发包括：网站的域名注册以及备案，网站服务器配置，网站前台设计和后台功能设计；网站开发进度：乙方自本合同生效之日起开始，45天内完成全部设计、开发、解析上线等工作；首页及风格设计需符合甲方要求，并以甲方签署《风格确认单》为最终确认形式；网站前台开发工作最终完成以甲方签署《整站确认单》为准；甲方将在网站后台功能模块设计完成，网站正式上线之前签署《上线确认单》；除双方协商一致同意延期外，《上线确认单》以甲方合同规定时间为准，延期超过7天的，自第8天开始，每逾期一天，乙方应按每天按照合同总额的1%的标准向甲方支付违约金；如因甲方未能及时提供开发网站所需资料而导致乙方工作不能按时完成，乙方有权向甲方提出延期要求，延期时间经双方协商确定不得视为乙方逾期，考虑到乙方所需资料可能分多次索要，乙方每次需以书面形式通知甲方所需资料，一般情况下甲方将最短时间内提供乙方所需资料，如遇甲方无相关资料或资料一时难以收集的，甲方将与乙方协商提供时间或其他替代、变更方法；开发总费用：共计人民币138000元；付款方式：第一期，合同签订之日支付30%计41400元，第二期，甲方验收满意签署《风格确认单》和《整站确认单》后支付30%计41400元，第三期，甲方验收满意签署《上线确认单》上线前支付40%计55200元；解除合同：双方应本着诚实信用的原则履行本合同，何任一方在履行中发现或者有证据表明对方已经、正在或将要违约，可以中止履行本合同，但应及时通知对方，若对方继续不履行、履行不当或者违反本合同，另一方可以解除本合同并要求对方赔偿损失。合同签订后，你家我家公司已支付两期费用计82800元。2018年11月26日，吾诺公司向你家我家公司发送《网站上线签收函》，载明：贵公司于2018年3月11日委托我司进行的官网项目的建设，由于贵司内部原因，后续程序开发过程中一直有需求变动产生，贵司内部也都没有一个明确统一的意见，导致项目开发时间不断拖延，应贵公司要求在开发期间我司持续配合贵司进行功能逻辑上的修改，过程中贵司提出的意见文档我司也都已完成修改，2018年9月贵司曾多次承诺进行最后一波完善调整后就能上线，但我司调整完之后贵司并没有按照约定验收确认上线，严重拖延项目进度，导致我司开发成本不断增加，目前特通知贵司项目已停止开发，贵司需在两个工作日内签订网站上线确认单及支付项目尾款55200元，我司收到款项后安排网站上线，签字即生效。该《网站上线签收函》你家我家公司已收到。2019年1月3日，你家我家公司向吾诺公司发送《通知函》，载明：……根据合同约定，贵公司应于合同签订后45天完成全部设计、开发、解析等工作，截至目前，贵公司对于合同附件二中约定的网站项目内容表仍未全部完成；……故贵公司应继续履行合同义务，我公司特致函贵公司必须在2019年1月10日前完成我公司与贵公司合同约定的全部内容，若在规定时间内贵公司仍未完成合同约定义务，我公司将依合同约定及相关法律法规的规定，解除与贵公司于2018年2月28日签订编号为880820180303-1的《网站制作开发合同》，返还已支付全部款项并追究你公司的法律责任。上述《通知函》于2019年1月4日送达吾诺公司。 一审法院认为，双方签订《网站开发制作合同》事实清楚，证据确凿，依法予以认定，当事人理应依约定履行相关义务。你家我家公司因吾诺公司明确表示“贵司项目已停止开发”，诉讼要求解除双方2018年2月28日签订的《网站开发制作合同》，符合双方约定，予以支持；要求吾诺公司返还已支付开发费82800元，因合同约定“第二期，甲方验收满意签署《风格确认单》和《整站确认单》后支付30%计41400元”，你家我家公司已支付上述款项，结合你家我家公司提供吾诺公司发送的《网站上线签收函》，你家我家公司收到后未提出异议，应认定吾诺公司已完成合同该事项，你家我家公司诉请与合同约定不符，不予支持；要求吾诺公司承担违约金41400元，因吾诺公司发送的《网站上线签收函》表明“我司调整完之后贵司并没有按照约定验收确认上线，严重拖延项目进度，导致我司开发成本不断增加，目前特通知贵司项目已停止开发”，有违合同约定和相关法律，理应承担违约责任，但合同明确约定为“可以解除本合同并要求对方赔偿损失”，诉讼中，你家我家公司未提供损失依据，按合同总价的30%主张违约金，与法不符，不予支持，待提供损失依据后另行主张。综上所述，你家我家公司在吾诺公司明确表明停止开发约定项目后，要求解除合同，符合双方约定和相关法律，依法予以支持；要求吾诺公司返还开发费和承担违约金41400元，与合同约定不符，不予支持。吾诺公司经合法传唤未到庭参与诉讼，依法缺席判决。为保护当事人合法权益，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除你家我家公司与吾诺公司于2018年2月28日签订的《网站开发制作合同》；二、驳回你家我家公司的其他诉讼请求。 本院认为，你家我家公司与吾诺公司签订网站建设合同，由吾诺公司接受你家我家公司之委托，为你家我家公司开发公司网站，因此本案应属双方当事人之间的技术合同纠纷，一审法院确定本案案由为承揽合同纠纷存在不当，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四十三条规定，技术合同纠纷案件一般由中级以上人民法院管辖。绍兴市越城区人民法院对本案不具有管辖权，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九第一款第四项规定，起诉必须符合的条件包括案件属于受诉人民法院管辖，故原审法院受理并审理本案，显属不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定，裁定如下： 一、撤销浙江省绍兴市越城区人民法院（2019）浙0602民初2167号民事判决； 二、驳回浙江你家我家电子商务有限公司的起诉。 一审案件受理费2784元，二审案件受理费2784元，均退还浙江你家我家电子商务有限公司。 审判长 董 伟 审判员 陆卫东 审判员 **斌 二〇一九年十二月三十日 法官助理杨华 书记员李佳丽