河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1799号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司，住所地鹤壁市淇滨区兴鹤大街福源小区4-02号商业楼1-2层南第1-4间。代表人：曹军，该公司总经理。委托诉讼代理人：李景，河南扬善律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：杨媛媛，女，1967年11月22日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。被上诉人（原审被告）：师力超，男，1992年10月2日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司（以下简称平安财险鹤壁支公司）因与被上诉人杨媛媛、师力超机动车交通事故责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611民初3360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险鹤壁支公司上诉请求：1、杨媛媛误工费17324.71元过高，应依法改判为16000元，减少金额1324.71元。2、认定杨媛媛残疾赔偿金63748.38元过高，请求依法改判。事实与理由：杨媛媛提交的事故发生前3个月工资表显示其日工资为100元，一审按照居民服务业标准确定误工费错误，根据杨媛媛的受伤情况，不符合十级伤残的标准。杨媛媛辩称，1、误工费按上一年度居民服务业标准计算符合法律规定。2、一审中通知鉴定，上诉人没有到场，开庭时上诉人对杨媛媛伤残鉴定结果没有异议，对赔偿金额没有异议。请求依法维持原审判决。师力超未作答辩。杨媛媛向一审法院起诉请求：要求师力超、平安财险鹤壁支公司赔偿其医疗费67699.67元、误工费27719.68元、住院伙食补助费7250元、营养费2900元、交通费2900元、护理费18949元、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金10000元、修车费130元、鉴定费2500元，共计203796.73元。一审法院认定事实：2018年9月29日9时30分许，师力超驾驶豫Ｆ×××××号小型轿车行驶至淮河路××××交叉口东100米开门时，与骑电动车的杨媛媛发生交通事故，致使两车损坏，杨媛媛受伤。该事故经鹤壁市公安局淇滨区分局交管巡防大队处理，认定师力超负事故全部责任，杨媛媛无责任。2018年9月29日，杨媛媛入住鹤壁市中医院治疗，2019年2月22日出院，共住院145天，支出医疗费38604.67元。2018年10月12日，杨媛媛到鹤壁市人民医院进行检查，支出检查费750元。事故发生后，师力超为杨媛媛垫付检查费600元。杨媛媛申请对其伤情是否构成伤残及伤残等级、住院期间和出院后的护理人数及期限、后续治疗费用进行鉴定。平安财险鹤壁支公司申请对杨媛媛的住院时长合理性、误工期限进行鉴定。2019年6月14日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：杨媛媛外伤导致左胫骨平台骨折；左膝关节前交叉韧带损伤；左膝关节外侧半月板后角损伤，其损伤致残程度构成十级伤残；住院期间前期1个月内需部分生活护理依赖2人，剩余住院期间内需部分生活护理依赖1人，出院后不再需要生活护理依赖；杨媛媛经住院治疗后，目前左膝关节功能活动轻度受限，住院手术治疗已经达到最终治疗目的，因此依据目前左膝关节损伤后恢复情况，杨媛媛不再需要后期特殊治疗。2019年10月12日，安阳民众法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：杨媛媛因本次交通事故受伤住院时长在治疗终结时间内，具有合理性；误工期限为160日。涉案豫Ｆ×××××号小型轿车在平安财险鹤壁支公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险责任限额为1000000元。涉案事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民享有生命健康权。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。本案中，师力超驾驶豫Ｆ×××××号小型轿车与杨媛媛发生交通事故，经交警部门处理，认定师力负事故全部责任，杨媛媛无责任。该事故认定事实清楚，责任划分明确，予以确认。涉案豫Ｆ×××××号小型轿车在平安财险鹤壁支公司投保有交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”的规定，杨媛媛的损失首先由平安财险鹤壁支公司在交强险分项责任限额内予以赔付，不足部分由平安财险鹤壁支公司按合同约定在商业三者险责任限额内予以赔付，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。关于杨媛媛主张的各项诉讼请求：1、医疗费67699.67元，有相关票据予以佐证，对此予以支持；2、误工费27719.68元，杨媛媛提供的证据不足以证明其存在固定收入，结合鉴定意见，杨媛媛误工期限为160天，误工费主张参照2017年度河南省居民服务和其他服务业平均工资39522元计算不违反法律规定，误工费为17324.71元（39522元÷365天×160天=17324.71元），对此予以支持，超出部分不予支持；3、住院伙食补助费7250元（50元×145天=7250元），予以支持；4、营养费2900元（20元×145天=2900元），予以支持；5、交通费2900元（20元×145天=2900元），予以支持；6、护理费18949元，结合杨媛媛伤情及鉴定意见书，护理费主张参照2017年度河南省居民服务和其他服务业平均工资39522元计算不违反法律规定，护理费为18948.91元[39522元÷365天×30天×2人+39522元÷365天×115天×1人=18948.91元]，对此予以支持，超出部分不予支持；7、残疾赔偿金63748.38元，按照河南省2018年度城镇居民人均可支配收入31874.19元计算，残疾赔偿金为63748.38元（31874.19元×20年×10%=63748.38元）对此予以支持；8、精神抚慰金10000元，结合事故发生的原因造成的后果等因素，酌定支持5000元；9、修车费130元，有相关票据予以佐证，予以支持；10、鉴定费2500元，有相关票据及鉴定意见书相佐证，对此予以支持。综上，杨媛媛各项损失共计188401.67元，该损失未超出平安财险鹤壁支公司保险限额，应由平安财险鹤壁支公司赔偿，师力超不再承担赔偿责任。因师力超为杨媛媛垫付了600元医疗费，故平安财险鹤壁支公司履行时实际支付杨媛媛赔偿款187801.67元（188401.67元-600元=187801.67元），支付师力超600元。师力超未到庭参加诉讼，视为放弃质证抗辩权。一审法院判决：一、平安财险鹤壁支公司自判决生效之日起十日内赔偿杨媛媛各项损失共计188401.67元，履行方式：直接支付杨媛媛187801.67元（不含垫付款），支付师力超垫付款600元；二、驳回杨媛媛的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4357元，由杨媛媛负担329元，平安财险鹤壁支公司负担4028元。在二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人平安财险鹤壁支公司所提出的按照居民服务业标准确定杨媛媛误工费错误，杨媛媛不构成十级伤残的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。杨媛媛提供的证据不能证明其存在固定收入，一审法院参照上一年度河南省居民服务和其他服务业平均工资计算误工费并无不当。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案中，经当事人申请、选择鉴定机构，由人民法院委托，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所出具杨媛媛是否构成伤残及伤残等级的司法鉴定意见，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所的鉴定人具有鉴定资格，鉴定程序合法，一审法院予以采信并无不当。上诉人平安财险鹤壁支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人平安财险鹤壁支公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。鹤壁市淇滨区人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1843元，由中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇一九年十二月二十五日书记员  王 琦