河南省开封市鼓楼区人民法院行 政 判 决 书(2019)豫0204行初22号原告孙春风，男，汉族，1973年4月20日出生，大专文化，开封市人，原系开封日用化工厂职工（已破产），现住河南省开封市。委托代理人孙卫军，汉族，1970年10月23日出生，大专文化，开封市人，无业，现住河南省开封市龙亭区，代理权限为特别授权。委托代理人张金达，北京来硕律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局，以下简称龙亭综合执法局）。统一社会信用代码：11410202796791580W。住所地：河南省开封市龙亭区卷棚庙街20号。负责人刘洪顺，局长。委托代理人轩辕明月，工作人员，代理权限为特别授权。委托代理人薛东林，河南荣勋律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告孙春风不服被告龙亭综合执法局行政处罚一案，于2019年7月22日向本院提起行政诉讼。本院立案后，于2019年7月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭审理了本案。原告孙春风的委托代理人孙卫军、张金达，被告龙亭综合执法局委托代理人轩辕明月、薛东林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年4月22日，被告龙亭综合执法局作出龙综限拆字[2019]第3048号《龙亭区城市管理局（龙亭区综合执法局）限期拆除决定书》，主要内容为：孙春风，经查，你在金奎巷5号建设的约55平方米建筑物，不符合《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令在收到决定书之日起3日内自行拆除等，并告知了复议和提起行政诉讼的内容。原告孙春风诉称，2019年4月22日，被告作出龙综限拆字[2019]第3048号《龙亭区城市管理局（龙亭区综合执法局）限期拆除决定书》，认定原告建筑物不符合《中华人民共和国城乡规划法》第40条的规定，要求原告在收到该决定书之日起3日内自行拆除。被告并不具有作出该决定书的法定职权及主体资格，且该决定书存在认定事实错误、适用法律错误、程序违法等诸多违法情形，对原告不产生法律效力，严重侵害了原告的合法权益，应予撤销。请求：1、撤销被告作出的龙综限拆字[2019]第3048号《龙亭区城市管理局（龙亭区综合执法局）限期拆除决定书》；2、本案诉讼费由被告承担。原告孙春风向本院提交了以下证据：证据1.房屋所有权证[汴房地权证字第（3137927）号]。证据2.原告房屋照片4张。证据3.营业执照。证据4.测量成果表。以上证据证明原告的房屋位于开封市龙亭区金奎巷5号，一层用于合法经营，房屋实际面积为448.20平方米。涉案房屋属于历史遗留问题，不属于违法建筑，原告主体适格。证据5.居民户口簿、午朝门派出所证明、火化证明。证明原房主李桂兰已去世，原告与代理人孙卫军是亲属，是涉案房屋的共同所有权人，被告遗漏对孙卫军的认定，认定事实错误。证据6.龙政[2018]5号《龙亭区人民政府关于对大兴社区棚户区改造（水系2#-2-3-6-7）项目实施房屋征收的决定》。证明涉案房屋所在地已纳入征收范围，征收决定于2018年3月19日作出，而被告进行的所谓违法建筑调查及被诉行政行为均在征收决定作出之后，是以拆违代替拆迁的违法行为。证据7.龙综限拆字[2019]第3048号《龙亭区城市管理局（龙亭区综合执法局）限期拆除决定书》。证明被告是本案适格被告，其不具有作出该决定书的法定职权，且该决定书存在诸多违法情形，侵犯了原告的合法权益，应予撤销。被告龙亭综合执法局辩称，一、被告具备作出涉案决定书的法定职权和行政主体资格。依据是《中华人民共和国行政处罚法》第十六条、2016年11月24日，中共河南省委、河南省人民政府联合印发《关于深入推进城市执法体制改革改进城市管理工作的实施意见》第二条第七项规定、《城市管理执法办法》第二条、第八条，及2017年5月28日，中共开封市委、开封市人民政府印发《关于深入推进城市执法体制改革城市管理工作的实施意见》第二条第二项、第三项、第四项，《开封市龙亭区城市管理局职能配置和人员编制规定》第三条、《中华人民共和国行政强制法》第十七条第二款、第三十七条的规定。二、原告的房屋属于违法建筑，依法应予拆除，被告的行政处罚行为适用法律、法规正确，合法有效。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、六十四条有明确规定。三、被告在作出限期拆除决定前，依法告知原告作出行政处罚的事实理由及依据，并告知原告享有陈述、申辩和听证的权力，被告的行政处罚行为符合法定程序，程序合法。请驳回原告的全部诉求。被告龙亭综合执法局向本院提交了以下证据：事实证据：证据1.案件登记表。证据2.行政处罚案件立案审批表。证据3.《预约通知书》。证据4.现场检查（勘验）笔录。证据5.开封市不动产登记信息记载表。证据6.开封市宗地图。证据7.勘验图片打印件。证据8.《行政处罚事先告知书》。证据9.送达回证。证据10.《行政处罚听证告知书》。证据11.送达回证。证据12.《限期拆除决定书》。证据13.送达回证。证据14.光盘。以上证据证明原告的房屋产权证上所载的面积与测量面积不符，属违法建筑，被告的行政行为合法。法律依据：《城市管理执法办法》第2、8条；《开封市龙亭区城市管理局职能配置和人员编制规定》第3条；《开封市人民政府关于拆除城区违法建设的通告》。证明被告有执法权。经庭前证据交换，被告对原告提交的证据1真实性无异议；对证据2真实性有异议，认为不能证明是涉案房屋；对证据3真实性无异议，但认为与本案无关；对证据4不认可，认为是个人委托的，对测量的面积不认可；对证据5真实性无异议，对涉案房屋的共有人无异议，但对证明目的有异议，遗漏孙卫军是因为原告没有提供；对证据6认为是复印件不认可；对证据7真实性无异议，认为拆除行为是合法的。原告对被告提交的证据1真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，认为该案件登记表未载明是通过何种方式进行的举报，无举报人姓名，只有电话，记录人未载明工作证，该表的时间晚于涉案房屋征收决定作出的时间。且根据被告提交的法律依据中编制规定生效时间是2019年4月4日，被告在作出该登记表时不具有法定职权。对证据2真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，审批表中未载明当事人的姓名，不能证明涉案房屋的权利人是谁，该表时间晚于涉案房屋征收决定作出的时间，是以拆违代替拆迁；对证据3真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，认为被告无权作出《预约通知书》，且未送达原告；对证据4真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，被检查人姓名认定不清，涉案房屋的权利人还有孙卫军，认定事实不清，被告未对涉案房屋进行现场勘验，也没有对当事人进行送达，无相关照片及视频佐证，见证人未记录单位，不符合法定程序；对证据5真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，该证据可以证明涉案房屋存在历史遗留问题，不能简单认定为是违法建筑；对证据6同证据5的质证意见；对证据7真实性、关联性认可，合法性及证明目的不认可，该照片未显示拍摄时间，不能证明是现场勘验时拍摄，不符合法定形式；对证据8真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，该处罚事先告知书认定事实不清，并未载明所谓违法建筑的面积，适用法律错误，对原告不产生法律效力；对证据9真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，认为并未向原告送达，送达人两人的签字明显是一人所签，也未载明见证人的单位，无相关视频、照片佐证；对证据10同证据8质证意见,且事先处罚告知书与听证告知书作出的时间是同一天，没有保障原告的陈述申辩权，程序违法；对证据11同证据9质证意见；对证据12的真实性认可，合法性及证明目的不认可，该决定书认定事实不清、适用法律错误、程序违法，被告并不具有作出该决定书的职权，应予撤销；对证据13同证据9质证意见；对证据14真实性、合法性、关联性及证明目的不认可，不能证明是勘验当天的光盘，而是被告进行违法强拆时拍摄的视频。对被告提交的法律依据，认为城市管理办法并未规定被告具有对违法建筑查处的法定职权。对编制规定，认为是2019年4月4日才开始实施，而被告进行查处是2019年3月25日，其在查处时无法定职权，且第3条也没有明确规定其对违法建筑行政处罚权，因此提交的以上两项法律依据错误。政府通告并不是法律法规，该通告违反行政强制法规定，对原告不产生法律效力，不能作为法律依据使用。本院对上述证据认定如下：原告提交的证据1－7能够证明原告的主体资格和被告作出的行政行为，本院予以采信。被告提供的证据证明了其作出行政行为的部分程序，本院予以采信。经审理查明，原告孙春风的母亲李桂兰（已去世）名下在开封市龙亭区金奎巷5号付2号有房产一处（老房建筑面积34.66平方米，混合结构），后在原房基础上加盖了房屋（无证）。原告孙春风共有兄弟4人。2019年4月1日被告龙亭综合执法局对原告孙春风一人作出《行政处罚事先告知书》和《行政处罚听证告知书》，于同年4月22日对原告孙春风作出龙综限拆字[2019]第3048号《龙亭区城市管理局（龙亭区综合执法局）限期拆除决定书》，责令原告在收到该决定书之日起3日内将决定书上载明的建筑物自行拆除。目前该建筑物已被强制拆除。上述事实有当事人陈述、《龙亭区城市管理局（龙亭区综合执法局）限期拆除决定书》、庭审笔录等予以证实。本院认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条、《城市管理执法办法》第八条的规定，被告龙亭区综合执法局具有作出被诉行政行为的法定职权。根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十条、第三十一条、第三十二条之规定，被告作出行政行为前必须查明事实，对违法事实不清的，不得给予行政处罚；应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。当事人有权进行陈述和申辩。本案被告未提供相应证据证明其查清了违法事实，履行了合法的送达告知义务，故其所作行政行为事实不清、证据不足、程序违法，应予撤销，但因该涉案建筑物已被实际拆除，其行政行为已不具有可撤销内容，但仍应确认该行为违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）于2019年4月22日作出的龙综限拆字[2019]第3048号《龙亭区城市管理局（龙亭区综合执法局）限期拆除决定书》违法。案件受理费50元，由被告开封市龙亭区城市管理局（龙亭区城市综合执法局）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。审 判 长  李梦洁人民陪审员  宋桂花人民陪审员  臧鹏飞二〇一九年十二月五日书 记 员  刘 洋