广西壮族自治区上思县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0621刑初217号 公诉机关广西壮族自治区上思县人民检察院。 被告人欧某某，男，1989年11月16日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中文化，装修工，住广西上思县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月9日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 被告人吴某某，男，1991年7月17日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，小学文化，无业，住广西上思县。曾因犯抢劫罪、故意伤害罪于2011年8月23日被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑四年八个月，又因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年2月14日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 被告人李某某，男，1992年11月8日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中肄业，司机，住广西上思县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月9日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 辩护人黎善基，广西心田律师事务所律师。 被告人黄某某，男，1992年6月15日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中肄业，农民，住广西上思县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年12月28日被刑事拘留，2019年1月30日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 被告人黄某（绰号“阿凯”），男，1993年1月1日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中肄业，司机，住广西上思县。曾因犯抢劫罪于2012年9月6日被本院判处有期徒刑二年四个月，又因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月3日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 辩护人施善立，广西国海律师事务所律师。 被告人韦某，男，1989年3月24日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中肄业，无业，住广西上思县。曾因犯贩卖毒品罪于2017年1月13日被本院判处有期徒刑二年，又因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月25日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 辩护人苏强，广西心田律师事务所律师。 被告人蒋某某，男，1977年11月20日出生于广西壮族自治区上思县，壮族，初中肄业，无业，住广西上思县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月15日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于上思县看守所。 广西壮族自治区上思县人民检察院以上检刑诉〔2019〕208号起诉书指控被告人欧某某、李某某、吴某某、黄某、黄某某、韦某、蒋某某犯聚众斗殴罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2019年10月28日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区上思县人民检察院指派检察员李春华出庭支持公诉，被告人欧某某、吴某某、黄某某、蒋某某、被告人李某某及其辩护人黎善基、被告人黄某及其辩护人施善立、被告人韦某及其辩护人苏强均到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区上思县人民检察院指控，2018年12月25日晚上，被告人欧某某以和被告人李某某的前妻有感情纠纷为由，通过电话联系的方式邀约李某某进行“谈判”，李某某接到电话后纠集了被告人黄某、黄某某、韦某和黄某1（另案处理）等人到东升大桥附近与欧某某会面，欧某某纠集被告人吴某某驾车经过东升大桥时，见李某某、黄某某、黄某等人，便直接驾车离开，李某某、黄某某、黄某等人见吴某某驾车离开后，也驾车离开，途中，黄某某提出对方是有所准备的，要到体育路茶萃吧奶茶店拿砍刀提防，李某某等人表示同意，当李某某等人的车辆到达茶萃吧奶茶店后，黄某某便让黄某1下车到茶萃吧奶茶店的厕所内拿出几把砍刀和一根钢管，然后开车到团结路麦霸KTV李某某所订的包厢内喝酒，并约定如对方动手就和对方打架，期间，被告人蒋某某也来到包厢内与李某某等人喝酒，与此同时，欧某某让吴某某召集人手帮其打架，吴某某便打电话联系黄某3（另案处理），黄某3便叫上“阿某1”“阿某2”（均另案处理）等人，黄某3等人和欧某某、吴某某汇合后便准备了砍刀、炸炮等工具，随后欧某某和李某某在电话中互放狠话。次日凌晨2时许，欧某某、吴某某、黄某3、“阿某1”“阿某2”等人持砍刀、土制炸炮到麦霸KTV楼下的不一样音乐吧附近时，遇到从包厢内下来的黄某某、黄某、韦某、蒋某某等人，吴某某等人便持炸炮朝黄某某、黄某等人扔去三个土制炸炮，后黄某某、黄某、韦某、蒋某某等人便持刀追赶欧某某、吴某某、黄某3等人，欧某某、吴某某、黄某3等人迅速逃离现场。案发后，被告人黄某某、黄某、欧某某、韦某、吴某某先后被公安机关抓获，李某某、蒋某某先后到公安机关投案。 对指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人欧某某、吴某某伙同他人持械与被告人李某某、黄某某、黄某、韦某、蒋某某在公共场所持械聚众斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究七被告人的刑事责任。七被告人已着手实施聚众斗殴行为，由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人吴某某、黄某、韦某在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人欧某某、吴某某、黄某某、黄某、蒋某某到案或者自动投案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚，建议判处被告人欧某某有期徒刑一年五个月、被告人吴某某有期徒刑一年五个月、被告人黄某某有期徒刑一年五个月、被告人黄某有期徒刑一年五个月、被告人蒋某某有期徒刑九个月。提请本院依法判处。 被告人欧某某、吴某某、黄某某、蒋某某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人李某某对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其在案发时并未持械。其辩护人黎善基提出李某某具有犯罪未遂、自首情节，请求法庭对其从轻处罚。 被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，但提出其所签认罪认罚具结书的量刑过重。其辩护人施善立提出被告人李某某起初并未告知黄某有斗殴的意图，被告人黄某又并未提议召集其他人或准备器械，且黄某犯罪未遂、坦白，应该从轻处罚，判处有期徒刑一年或一年以下刑罚。 被告人韦某辩称其去麦霸KTV的目的仅是喝酒。其辩护人苏强提出韦某事先并不知晓他人聚众斗殴的意图，是因案发时遭对方扔炸炮才被迫加入斗殴；且韦某当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。 经审理查明，2018年12月25日晚，被告人欧某某以与被告人李某某的前妻黄某2有感情纠葛为由，电话联系李某某去上思县东升大桥。李某某害怕遭殴打又电话约被告人黄某、黄某某和黄某1（另案处理）等人一同到东升大桥等欧某某，欧某某与被告人吴某某驾车经过东升大桥时，见对方某便直接驾车离开。李某某、黄某某、黄某等人见欧某某离开后亦驾车离开。途中，黄某某提出对方是有所准备，应到体育路茶萃吧奶茶店拿砍刀提防，李某某等人表示同意。黄某驾车搭乘李某某等人到茶萃吧奶茶店，黄某某让黄某1下车到奶茶店拿出了三把砍刀和一根钢管放至车辆后排座位脚垫处后，就到团结路永福大厦麦霸KTV李某某所订的包厢内喝酒，期间，被告人韦某、蒋某某也来到包厢一同喝酒。欧某某见李某某方某，让吴某某召集人手帮其打架，吴某某便电话联系黄某3（另案处理），黄某3又叫上“阿某1”（另案处理）等人。欧某某等人在上思县香江酒店汇合后，又去上思县老乡家园小区内拿来砍刀、土制炸炮等工具。次日2时许，欧某某、吴某某等人持砍刀、土制炸炮到永福大厦一楼的不一样音乐吧附近等待，当见黄某某、黄某、韦某、蒋某某等人从麦霸KTV下来后，吴某某便朝对方扔出土制炸炮，黄某某、黄某、韦某、蒋某某见状便持砍刀、钢管冲过去欲反击，欧某某、吴某某、黄某3等人则逃离现场。案发后，被告人李某某、蒋某某主动到公安机关投案，被告人欧某某、吴某某、黄某、黄某某、韦某先后被公安民警抓获。 另查明，被告人黄某因犯抢劫罪于2012年9月6日被本院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元，2014年8月8日刑满释放。被告人韦某因犯贩卖毒品罪于2017年1月13日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2018年11月17日刑满释放。被告人吴某某因犯抢劫罪、故意伤害罪于2011年8月23日被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑四年八个月，刑期自2011年3月22日起至2015年11月21日止。 上述事实，由下列证据证实： 1.受案登记表，证实2018年12月28日，一段十几名男子持砍刀在思阳镇团结路永福大厦一楼不一样音乐吧门口追逐，并投掷土制炸炮的视频在微信、QQ、微博等社交软件传播，造成恶劣影响。 2.户籍证明，证实被告人欧某某、李某某、吴某某、黄某、黄某某、韦某、蒋某某的身份情况，作案时七人均已达完全负刑事责任年龄。 3.到案经过、抓获经过，证实被告人李某某、蒋某某分别于2019年1月9日、2019年4月15日主动到公安机关投案。被告人欧某某于2019年1月9日在上思县思阳镇广元村家中被公安民警抓获，被告人吴某某于2019年2月13日在广西崇左市江州区浙商宾馆被公安民警抓获，被告人黄某某于2018年12月28日在上思县环城东路龙腾大酒店附近被公安民警抓获，被告人黄某于2019年1月3日在上思县北布路廉租房小区被公安民警抓获，被告人韦某于2019年1月25日在上思县江滨路香江酒店后门被公安民警抓获。 4.（2012）上刑初字第154号刑事判决书、（2014）北狱释字第885号刑满释放人员通知书，证实被告人黄某因犯抢劫罪于2012年9月6日被本院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元，2014年8月8日刑满释放。 5.（2017）桂0621刑初18号刑事判决书、（2018）黎狱字第1610字刑满释放人员通知书，证实被告人韦某因犯贩卖毒品罪于2017年1月13日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2018年11月17日刑满释放。 6.（2011）穗云法刑初字第1030号刑事判决书、刑满释放人员通知书，证实被告人吴某某因犯抢劫罪、故意伤害罪于2011年8月23日被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币一千元，2014年9月21日刑满释放。 7.现场勘验检查笔录及照片,证实2018年12月26日10时许，公安民警对案发现场进行勘验，中心现场位于上思县思阳镇团结路永福大厦一楼不一样酒吧门口，现场地面为水泥地，现场东面是永福大厦停车场，南面是一条南、北走向的小巷，西面是团结路的人行道，北面是团结路的路面。现场地面上分布着数颗鹅卵石子，石子外观为棕黄色，直径0.5cm到2.2cm不等，部分石子表面附着一层灰色疑似火药燃烧的痕迹，比例拍照后原物提取。 8.桂公（刑）鉴（理化）字[2019]0006号检验报告，证实依据《离子色谱法检验火药、炸药及其爆炸残留物》，用离子色谱仪进行检验，从所送检材中检出钾离子和高氯酸根。 9.辨认笔录及照片,证实①经被告人欧某某辨认，“阿荣”是吴某某，其女朋友的前夫是李某某，其伙同吴某某向李某某等人扔炸炮的地点是上思县永福大厦麦霸KTV旁的小巷子。②经被告人李某某辨认，与其一同到东升大桥、麦霸KTV的其中一男子是黄某某，“阿某5”是黄某，与其产生矛盾的男子是欧某某。③经被告人吴某某辨认，其与其他人拿炸炮的地点是上思县江某那板路老乡家园小区门口，其扔炸炮的地点是上思县团结路永福大厦不一样音乐吧门口，其与欧某某等商量打架的地点是上思县体育路香江酒店停车场入口，帮召集人的“黄某4”是黄某3。④经被告人黄某某辨认，“嘟养”是李某某，“阿七”是韦某，现场监控视频录像中身穿条纹长袖上衣、手拿长柄砍刀追赶对方的男子是其本人；本案案发地点位于上思县团结路永福大厦不一样音乐吧附近。⑤经被告人黄某辨认，约其到麦霸KTV的男子是李某某；其驾车与李某某等去拿打架工具的地点是上思县体育路半岛酒店旁小巷内的茶萃吧奶茶店，其持钢管参与斗殴的地点是上思县团结路永福大厦不一样音乐吧附近。⑥经被告人韦某辨认，在现场监控视频录像中，身穿有毛领牛仔外套、手持长柄砍刀追赶对方的男子是其本人，其参与打架的地点是上思县永福大厦楼下停车场及路边。⑦经被告人蒋某某辨认，持刀冲向对方的“阿某3”是黄某某、“阿七”是韦某；其持砍刀参与的地点是上思县思阳镇团结路永福大厦楼下不一样音乐吧的门口。⑧经同案人黄某3辨认，开车来接其的“荣少”是吴某某、“老鼠”是欧某某，吴某某接其的地点是上思县状元里小区后的路边，接“阿某1”的地点是上思县江滨路，拿工具的地点是上思县江某老乡家园小区门口，与对方发生冲突的地点是上思县思阳镇团结路永福大厦楼下停车场及旁边小巷。⑨经证人黄某1辨认，开车的高个男子是黄某，叫其陪同在东升大桥等人的是李某某。⑩经证人黄某2辨认，在现场监控视频录像中，身穿白色上衣、下着黑色裤子的女子是其本人，其前夫是李某某，与李某某发生冲突的是欧某某。 10.视听资料，证实十余名男子在2018年12月26日2时30分许扔炸炮、持砍刀追逐的过程。 11.证人黄某1的证言，证实2018年12月25日22时许，李某某电话跟其说他前妻的男朋友打电话让他拿离婚证到东升大桥去看看，李某某害怕一个人去会出事，便让其一起过去。随后其一个人走到东升大桥等了十几分钟，李某某、黄某某搭乘一高个男子（即黄某）驾驶的小轿车从明江新城方向开过来。李某某等人看到其，就下车一起在桥上等。过了几分钟，看到一辆黑色小车沿着江滨路从半岛方向经过东升大桥往明江新城方向驶过。李某某说对方走了，让其等人去永福大厦麦霸KTV喝酒。永福大厦的三楼以下是商用，四楼以上是居民居住。其等人上车后，黄某某说要先去茶萃吧奶茶店拿工具。到茶萃吧奶茶店后，黄某某让其到厕所门后拿东西，其便在厕所里把三把长刀和一根钢管放进李某某所坐的后排驾驶座底下。大家到麦霸KTV包厢喝酒，其在包厢里坐了一会后就下到一楼不一样音乐吧喝酒。到次日2点，其听到“砰”的一声巨响，从音乐吧出来查看情况，刚走到门口又连续炸响两个土炮，其中一个土炮在永福大厦停车场变压器旁的围墙爆炸，另一个土炮在停车场中间爆炸，爆炸后火花四溅，周围车辆的电子报警器都震响了。其看到黄某某手上拿着一把长柄砍刀与三四个青年男子站在一小车旁，土炮爆炸后黄某某就往车后退，和黄某某打架那帮人站在不一样音乐吧旁的小巷子里。事后其继续进音乐吧喝酒。 12.证人黄某2的证言，证实2018年12月25日，其与前夫李某某办理了离婚手续。当天23时许，其与同事到永福大厦三楼麦霸KTV喝酒。次日2点多下楼回家，在楼下看到其男朋友欧某某在一楼不一样音乐吧旁，李某某的几个朋友跟在其后面向欧某某走去，站在欧某某身后的几个人便向李某某的朋友丢炸炮。李某某的朋友手持长柄砍刀冲进来想砍欧某某等人，欧某某等人边往后跑边扔炸炮。其下楼时李某某还在KTV里。后其与同事就回家了。 13.证人施某的证言，证实其是永福大厦麦霸KTV的保安人员。2018年12月26日凌晨2时，其在麦霸KTV值班室看监控。其从监控看到包厢A01里有5、6个男子急急忙忙从包厢里出来，从电梯门口冲向不一样音乐吧的小巷，随后其下楼去查看情况，看到不一样音乐吧旁边的巷子有很多人围观，打架的人走了，停放在巷子里的车辆的报警器一直在响。KTV值班室的监控只能看到麦霸KTV里面的走廊、电梯和一部分停车场，看不到不一样音乐吧那边。 14.同案犯黄某3的供述，2018年12月25日23时许，“荣少”电话让其出来打架，并开车到龙江半岛接其。其上了车后“荣少”说人还不够，让其再多叫一些人，于是其打电话给“阿某1”，并在龙江半岛一家KTV门口接“阿某1”等人。其中一人说在江某扶贫安置房有炸炮和砍刀，“荣少”说全部都拿来。于是其等人将车开到江平扶贫安置点，“阿某1”的几个朋友下车从小区里拿了7、8把长短不一的刀及一些炸炮出来。车到了香江国际大酒店的后门停车场，下车后有人把车上的刀和炸炮分给在场的人，其从后备箱拿了一把短柄的砍刀。一会后“老鼠”“荣少”让其等人到永福大厦去。其等人去到永福大厦就听“老鼠”“荣少”的安排，在不一样音乐吧附近分散隐蔽等待，当时其手里拿着刀站在小巷子的一辆车后。对方有人从楼上的麦霸KTV下来，同时四五个人到旁边的车上拿刀朝“荣少”“老鼠”冲过来，其看见砍刀拖在地上都溅起了火花，这时“荣少”就把手里的炸炮扔向对方，其连续听到三声炮响，另外两个炸炮是谁扔的其没有看清。炸炮的响声和“大地雷公”的响声差不多，因为混合了一些碎石子所以威力挺大，如打到人可能会使人受伤。其听到了炮响后开始往原路撤退，在与“阿某1”等人会合后，对方并没有追来，于是其等人就到龙江半岛小区躲起来。 15.被告人欧某某的供述，其于2018年5月认识黄某2并与黄某2成为男女朋友，后来其才知黄某2是李某某的妻子。2018年12月25日19时许，其与“阿荣”（即吴某某）一起到皇巢KTV喝酒。20时许，其电话约李某某到东升大桥谈关于黄某2的事情，并把事情告诉吴某某。其驾驶一辆黑色日产车到东升大桥，见对方某便即刻离开。其让吴某某帮找人去出口气，吴某某打电话叫来了十几人在香江酒店后门处集合，其中一人说要到江平村扶贫安置点处拿砍刀，其同意并驾驶汽车带了几人到安置点老乡家园小区拿了3把长柄砍刀、4把短砍刀及4个炸炮，回到香江酒店后门处与吴某某等人会合后，就步行到团结东路的永福大厦不一样音乐吧旁的小巷等待李某某。约四十分钟后，黄某2先下来了，其与黄某2相互拉扯到小巷中间。有几个人下楼并从车里拿出砍刀向其等人冲过来，吴某某等人将炸炮扔向对方后，其等人便从永福大厦后的小巷离开了。 16.被告人吴某某的供述，其曾因抢劫罪、故意伤害罪被判有期徒刑，2014年9月21日释放。2018年12月25日21时许，其与“阿某4”等人在皇巢KTV喝酒，期间“阿某4”在电话里跟他女朋友的前夫吵了起来。欧某某开黑色小车搭其去东升大桥，见对方有七八人不敢下车就回皇巢KTV。“阿某4”要其找人帮打架，并称找人帮打架就请喝酒。其联系“黄某4”（黄某3）帮忙找人，其与欧某某到香江酒店后门等黄某3。过了十分钟，黄某3带了一些人来会合。其等共十几人在香江酒店后门商量，其中一人说有炸炮，欧某某便开车带其与黄某3等6人到上思县思阳镇江平村扶贫安置点老乡家园拿了四个炸炮。回到香江酒店会合，大家去到麦霸KTV旁边小巷等。欧某某的女朋友先下来，一些男子随后下来，对方冲过来说哪个想打架，其这边的人见状先丢了一个炸炮过去，其与另一人也各丢出一个炸炮，对方拿着刀冲过来，其等人见对方人多便跑到龙江半岛小区躲起来，一会儿后就各自散了。炸炮不知谁制作的，炸炮直径五六厘米，内包有炸药和石头。爆炸时发出的声响及烟雾都很大，里面的小石头四处飞溅。但是没有炸伤人。 17.被告人李某某的供述与辩解，2018年12月25日，其与黄某2离婚，并约定晚上去永福大厦麦霸KTV喝酒。黄某2的男朋友欧某某一直打电话骚扰其，并约其出去把事情说清楚，其不敢自己一个人去，便打电话叫了“阿某5”（即黄某）、黄某某一起去，并与黄某某、黄某商量，可能会被打要多带点人过去帮忙。其等人在东升大桥等欧某某时，期间有陌生人陆续到其等人身边集中，过了约10分钟，欧某某驾驶一辆黑色小轿车过来，但没停车。其等人到麦霸KTV喝酒期间，欧某某又打电话给其并说其带那么多人到东升大桥是想打架，叫其出去说清楚，其未出去。到次日2点多，黄某某、黄某等人都出去了，其去买单。其第二天通过微信的聊天群和朋友圈知道打架的事情。 18.被告人黄某某的供述，2018年12月25日21时许，“嘟养”（即李某某）电话告诉其他和老婆离婚了，并被他老婆的男朋友威胁要钱，让其去看一下，跟对方讲和。10多分钟后，李某某开了一辆小汽车过来接其到东升大桥等待对方。其与李某某等七八人在东升大桥等了一会，看到一辆黑色小轿车开过来，李某某说该车便是对方的车，但对方未停车。过约五分钟对方又打电话给李某某，其提出对方可能有备而来是否要去拿其用于砍树暂时放于茶萃吧奶茶店的刀，李某某等人同意。李某某的朋友便开车到半岛酒店后门茶萃吧拿了3把长柄砍刀等工具。大家去永福大厦麦霸KTV喝酒前就已经商量好若对方动手就打架。在麦霸KTV喝酒至次日凌晨，包厢里的人陆续离开，其到了楼下看见李某某的二三个朋友与对方在谈判，李某某一个朋友说“车上有刀，过去拿刀喂”，其就从小车上拿了一把长柄砍刀，对方则开始扔炸炮，其跑到团结路边的电线杆旁躲起来。对方丢完炸炮就跑了，其等人拿刀冲过去未见人便上车离开了。 19.被告人黄某的供述，2018年12月25日18时许，李某某打电话来并称今天离婚，为与前妻好聚好散在永福大厦麦霸KTV开厢喝酒。22时许，其开车搭乘李某某到江滨路接一个绰号为“希”的男子，接着又到城南开发区接李某某的另两名朋友。车上李某某称，有一姓欧的男子打来骚扰、威胁的电话，可能要打他。“希”是李某某打电话叫的，李某某还叫“希”多叫几个人跟去防备。到东升大桥等待对方，等了约20分钟，对方驾驶一辆黑色小轿车过来但没停。车上有人提议拿刀到车上防备，车上人即一同到体育路半岛酒店后门的一个奶茶店，李某某的朋友进去拿出3把长柄砍刀、1根钢管放到其车的后排后，就去麦霸KTV喝酒。次日2时许，李某某告诉大家，姓欧的男子已经带人在KTV楼下等。其五六人下到一楼，对方约十人从不一样音乐吧旁的小巷子冲出。有人说“打开车门，拿刀”，其就用遥控器打开车门，有三名男子拿了刀便往对方聚集的小巷子冲去，其刚拿出钢管，对方便扔来三四个炸炮。炸炮声音很大并伴有白色烟雾，其害怕就躲在车后。一会后，三名拿刀去追的男子也退回来了。其他人搭其车到拿刀下车后，其便回家。 20.被告人韦某的供述，2018年12月25日22时许，“黄建文”让其去永福大厦麦霸KTV喝酒，其与“林旺枝”“猴子”到麦霸KTV喝酒到次日两点多，就与包厢内喝酒的人一起下楼，走到不一样音乐吧门口时看见有人拿着砍刀、钢管从永福大厦旁的巷子里冲出并扔来一个有成年人拳头大的炸炮，炸炮爆炸时还有石头之类的东西飞出来。其这边有人从车里拿三四把砍刀出来，其接过一把刀柄长约1米左右、刀刃长约40厘米左右的砍刀跟着同包厢的人拿刀冲向对方。到不一样音乐吧门口时，对方又扔来两三个炸炮，炸炮威力挺大，声音很响，振得巷子里停放的车辆的报警器全响了，爆炸时还有石头之类的东西飞出来。其跑到不一样音乐吧后门附近，对方不冲过来，其也走回车上，并上了一辆车到便下车回家了。其听“黄建文”说，当晚是请喝酒的男子与对方有矛盾所以打架。 21.被告人蒋某某的供述，2018年12月26日凌晨，“黄冕”告诉其有朋友叫去永福大厦麦霸KTV喝酒，其也一起到麦霸KTV包厢，在场其认识的人不多。其在包厢里待了约二十分钟，“阿七”（即韦某）、“阿某3”（即黄某某）等人先下楼，其也跟着离开。其下楼后看到刚刚在包厢的那伙人正围着一辆小轿车后备箱拿砍刀，黄某某和韦某也在其中。这时一名其不认识的男子也把一把长砍刀递给其，其意识到是想让其一起去打架。其接过砍刀，站在原地未动。黄某某、韦某冲在前面，后面跟着二三个人，对方的人站在永福大厦小巷里，因光线较暗其没有看清对方有多少人，只看到对方有一人朝黄某某等冲过去的人扔了一个炸炮，接着又连续听到两声炸炮声。对方甩完炸炮后开始往永福大厦旁边的小巷里跑。其先是上了一辆车，并把砍刀放在车脚垫，该车要去追对方，其便坐“黄冕”的车回家休息了。打架的具体原因其不知情。 上述证据经庭审质证属实，与本案具有关联性，本院予以确认。 针对被告人提出的辩解，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 关于被告人李某某所提其在案发时并未持械的辩解。经查，被告人黄某某、黄某的供述、证人黄某1的证言相互印证，被告人欧某某多次电话联系李某某后，李某某预测可能会发生打架事件便电话联系黄某、黄某某、黄某1等人，并要求黄某、黄某某、黄某1等人陪同到东升大桥等欧某某。在欧某某开车路过后，黄某某提议去体育路茶萃吧奶茶店拿砍刀，李某某表示同意；当黄某1到茶萃吧奶茶店拿出砍刀放至李某某所乘坐的后排座位脚垫处时，李某某亦未反对。被告人李某某在本案起组织作用，持械包括在其组织行为之内。因此，对于被告人李某某所提其并未持械的辩解，本院不予采纳。 本院认为，被告人欧某某、吴某某、李某某、黄某某、黄某、韦某、蒋某某在公共场所持土制炸炮、砍刀聚众斗殴，七人的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。七被告人已着手实施聚众斗殴行为，由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人欧某某、吴某某在聚众斗殴过程中使用爆炸物，酌情从重处罚。被告人吴某某、黄某、韦某曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人黄某、韦某到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人欧某某、吴某某、黄某某到案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理；被告人李某某自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人蒋某某自动投案并如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。综上量刑情节，本院决定对被告人欧某某、李某某、吴某某、黄某某、黄某、韦某、蒋某某予以减轻处罚。被告人欧某某、吴某某使用爆炸物土制炸炮，社会影响恶劣，量刑应有别于其他被告人，公诉机关对被告人欧某某、吴某某的量刑建议明显不当，在本院告知后，公诉机关不调整量刑建议，公诉机关对被告人欧某某、吴某某的量刑建议，本院不予采纳；公诉机关对被告人黄某某、蒋某某的量刑建议适当，本院予以采纳。关于被告人李某某、黄某、韦某的辩护人所提应对三被告人从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十三条、第六十三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人欧某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月9日起至2021年7月8日止。） 二、被告人吴某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月14日起至2021年8月13日止。） 三、被告人李某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月9日起至2020年6月8日止。） 四、被告人黄某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月3日起至2020年6月2日止。） 五、被告人黄某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年五个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月28日起至2020年5月27日止。） 六、被告人韦某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月25日起至2020年3月24日止。） 七、被告人蒋某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月15日起至2020年1月14日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  苏润青 审 判 员  冼春瑜 人民陪审员  赵作业 二〇一九年十二月三十日 法官 助理  梁艺兰 书 记 员  黄焕鼎 附相关法条 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤，死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。