黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3585号上诉人（原审原告）:李丽梅，女，汉族，1973年2月13日出生，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人:范影，黑龙江天扩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:齐齐哈尔第一百货有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区龙华路19号。法定代表人:赵明启，该公司董事长。委托诉讼代理人:刘助国，黑龙江普仁律师事务所律师。委托诉讼代理人:李宇成，该公司办公室主任。上诉人李丽梅因与被上诉人齐齐哈尔第一百货有限公司（以下简称一百公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2019）黑0202民初71号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李丽梅上诉请求：1.撤销黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2019）黑0202民初71号民事判决；2.判决被上诉人恢复上诉人养老保险，解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金；3.判决被上诉人支付2006年1月至2018年7月原告待岗期间基本生活费共计96,061.00元；4.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。1.2003年上诉人与被上诉人签订的劳动合同到期后，被上诉人未与上诉人续签任何劳动合同，上诉人仍在原岗位工作直至2005年11月。2.因2005年11月至12月初，被上诉人要求上诉人缴纳风险抵押金2,000.00元，上诉人没有缴纳，2005年12月，上诉人被无故告知回家待岗。以上足以证明2003年11月合同到期后，上诉人仍在被上诉人处工作近25个月，应推定上诉人已与被上诉人签订了无固定期限劳动合同。3.一审中，被上诉人提供的2004年11月23日第一百货审批表、解除劳动合同审批表、登记表均不是上诉人本人签字，不能证实双方解除了劳动关系。（二）被上诉人仅依据内部规定就做出劳动关系终止不妥当。一审庭审中，被上诉人仅依据未加盖公章由内部做出的《关于签订新一轮劳动合同的工作报告》及《关于签订新一轮劳动合同的实施方案》便认定前期劳动合同终止。在上诉人1994年入职,2000年才签订为期三年劳动合同，合同到期后上诉人继续在原岗位工作，因被上诉人原因未与上诉人签订劳动合同，根据《劳动法》、《劳动合同法》应推定上诉人与被上诉人之间签订了无固定期限劳动合同，因此，用人单位解除劳动合同必须与员工签订书面解除协议，不能用实施方案代替法律规定。（三）一审法院认定事实不清。上诉人在2005年12月至2006年2月，因被上诉人无故让其待岗，多次找到被上诉人要求上岗、返岗，但被上诉人不予理睬。上诉人于2006年2月24日到齐齐哈尔市劳动局监察科主张权利，但被上诉人对齐齐哈尔市劳动局监察科要求“及时安排上诉人相应岗位”的处理意见置之不理，没有主动联系上诉人，也未为上诉人安排任何岗位，致使上诉人无法提供劳动获得报酬。一审法院认定“上诉人不主动提供劳动，也没得到给其发放的劳动报酬”明显错误，系被上诉人违法违规，导致上诉人无法工作。一百公司辩称，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。1.被上诉人与上诉人之间签订过一次固定期限劳动合同，不符合订立无固定期限劳动合同的法定条件。另被上诉人在与上诉人的劳动合同期满后，因为企业并轨没有续签劳动合同，不是自用工之日起一年内未予上诉人订立劳动合同，也不能视为与上诉人签订了无固定期限劳动合同。2.上诉人主张2005年12月系被上诉人无故告知其回家待岗，被上诉人应支付待岗期间生活费没有证据证实，被上诉人2005年9月11日为上诉人安排了工作，但上诉人没有上班，依法不应给付其生活费。3.上诉人主张解除劳动合同审批表、登记表不是本人签字，该两份表格被上诉人在一审中并没有出示。4.上诉人2005年9月离职后，与被上诉人不存在劳动关系或事实劳动关系，被上诉人没有义务为其补交养老保险费及滞纳金，上诉人只要补交养老保险费就可以恢复养老保险。5.上诉人2005年离职后，2018年才申请劳动仲裁，已经超过了法定一年的仲裁时效期间，其请求应予驳回。李丽梅向一审法院起诉请求：1.对齐齐哈尔市人事争议仲裁委员会齐劳人仲字[2018]第175-1号仲裁裁决的错误进行纠正，依法判决原、被告之间存在劳动关系；2.判决被告恢复原告养老保险，解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金；3.判决被告支付2006年1月至2018年7月原告待岗期间基本生活费共计96,061.00元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：李丽梅于1994年4月在齐齐哈尔市第一百货商店参加工作，2000年由于市场经济及政府调控，齐齐哈尔市第一百货商店改制为民营企业既一百公司，2000年11月李丽梅与一百公司签订了三年的劳动合同，即从2000年11月23日至2003年11月23日，2004年9月一百公司根据国家相关政策规定进行企业下岗职工并轨，李丽梅从2005年12月份起离开一百公司提供的工作岗位至今，期间未向单位提供劳动，一百公司也没有为其发放劳动报酬，现一百公司给李丽梅垫付缴纳的养老保险至2008年3月，医疗保险一直予以缴纳，2008年2月一百公司登报要求李丽梅到单位补缴为其垫付的社会保险费及办理档案转移手续，李丽梅一直未去办理。另查明，2007年12月、2008年1月一百公司召开董事会及职代会，对包括李丽梅在内的九名未在岗人员的社会保险缴纳问题做出决定，通知限期到单位办理相关手续，因李丽梅未在期限内去单位办理相关手续，一百公司于2008年3月在养老保险经办机构办理了冻结减员手续未办理医疗保险减员手续。一审法院认为，李丽梅没有和齐齐哈尔市第一百货商店改制后的一百公司在2003年后签定新一轮的劳动合同，李丽梅在诉讼过程中没有向法院提供与一百公司签订无固定期限劳动合同的相关证据，李丽梅自2005年12月份起离开工作岗位，期间未向一百公司提供劳动，一百公司也没有给其发放劳动报酬，李丽梅未向法院提供单位通知其待岗及申请上岗的证据，李丽梅与一百公司在企业并轨的过程中已同单位解除了劳动关系。李丽梅离岗后缴纳养老保险、医疗保险含个人缴纳的部分一直由一百公司垫付，根据《社会保险行政争议处理办法》第六条第一款的规定，李丽梅认为经办机构未依法为其办理社会保险变更或注销手续的，可以申请复议，不属于劳动争议案件受理范围，故对李丽梅请求法院判决一百公司恢复其养老保险，解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金的诉求，法院无法支持，李丽梅未向法院提供自己与一百公司存在事实上的劳动关系的相关证据，一百商店改制后成为民营公司，其对公司员工的支付工资的情形不适用于国有企业放假员工。一审法院判决：驳回原告李丽梅的诉讼请求。案件受理费10.00元由原告李丽梅负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，李丽梅虽于2000年11月与一百公司签订了期限为三年的劳动合同，但在2003年11月23日合同到期后，因其不同意缴纳一百公司要求的风险抵押金而未再与一百公司签订劳动合同。2004年9月至2005年12月，一百公司进行企业下岗职工并轨工作。李丽梅主张系一百公司通知其回家待岗，但未提供证据证实，一百公司对此亦不认可，李丽梅该主张本院无法予以认定。李丽梅在上诉状中自认其曾于2006年2月24日到齐齐哈尔市劳动监察局上访，要求“上岗、返岗”，但一百公司一直未主动联系其返回工作岗位，据此可以认定，2006年2月24日李丽梅已经明知其权利受到侵害。根据《中华人民共和劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。一百公司在本案一、二审审理期间均主张李丽梅诉求已超过仲裁申请期限，现李丽梅未能提供证据证实其在2006年2月24日以后又向一百公司主张权利或一百公司同意为其安排工作岗位，故本案仲裁时效不存在中断情形，李丽梅的诉求已超过法定劳动争议申请仲裁的时效期间，其请求不能得到支持。另外，根据《社会保险行政争议处理办法》第六条第一款的规定，李丽梅认为经办机构未依法为其办理社会保险变更或注销手续的，可以申请复议，但不属于人民法院劳动争议案件受理范围，故对李丽梅主张的由一百公司恢复其养老保险并解除养老保险冻结状态并补缴拖欠的养老金及滞纳金的诉讼请求，本院无法支持。因2006年1月至2018年7月，李丽梅并未实际向一百公司提供劳动，亦未提供证据证实系一百公司要求其待岗，且改制后的一百公司系民营企业，国有企业对放假员工的工资待遇不适用于一百公司，故李丽梅无权主张此期间的基本生活费。综上所述，上诉人李丽梅的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人李丽梅负担。本判决为终审判决。审判长  梁丽娜审判员  张丽丽审判员  谷永刚二〇一九年十二月二十八日书记员  郭 磊