浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0203刑初842号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人石严隐，男，1983年3月28日出生于浙江省宁波市，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地浙江省宁波市鄞州区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月2日被抓获，同日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕，现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人商聪聪，浙江素豪律师事务所律师。 被告人邵璐，男，1983年9月11日出生于浙江省宁波市，汉族，高中文化程度，宁波佳协永力服饰有限公司负责人，户籍所在地浙江省宁波市鄞州区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月26日被抓获，同日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕，现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人龚永茂、汪潇潇，北京大成（宁波）律师事务所律师。 被告人王健健，绰号“阿国”，男，1990年10月28日出生于浙江省宁波市，汉族，高中文化程度，无业，户籍所在地浙江省宁波市鄞州区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月27日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕，现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人张彤、张葵，浙江怡胜律师事务所律师。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉〔2019〕754号起诉书指控被告人石严隐、邵璐、王健健犯开设赌场罪，于2019年8月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，因辩护人对指控的犯罪事实有异议，本院于同年10月8日决定不适用简易程序审理。后公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员李铮出庭支持公诉，被告人石严隐、邵璐、王健健及辩护人商聪聪、龚永茂、汪潇潇、张彤到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2018年10月，被告人石严隐、邵璐、王健健经商量，由石严隐从蒋某（另案处理）处取得“皇冠”、“申博太阳城”等互联网赌博代理账号并分割出下级赌博账号，由石严隐、邵璐将上述账号提供给参赌人员投注外围码进行赌博，由王健健负责保管赌资及账目，以庄家赢钱返利的方式获取非法利益。经查，2018年10月至2019年2月期间，石严隐、邵璐、王健健涉及赌资人民币35万余元。其间，李某1（另案处理）将从石严隐、邵璐处获取的部分赌博账号供他人投注赌博，并与石严隐、邵璐、王健健约定分成。 为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，认为被告人邵璐、石严隐、王健健与他人合伙以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处。 被告人石严隐、邵璐、王健健对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 被告人石严隐的辩护人提出以下辩护意见：1.本案认定赌博罪更为合适，三被告人没有向不特定的人群推广。2.关于赌资金额，不应认定为35万余元。3.被告人如实供述。 被告人邵璐的辩护人提出以下辩护意见：1.根据在案证据，认定本案构成赌博罪更为妥当。现有证据无法证明石严隐等人系赌博网站代理，本案主要通过个别朋友、同学关系参赌，赌客相对固定化、人数较少，区别于开设赌场罪开放性、参赌人员不特定新的特征。2.公诉机关指控本案涉及赌资35万余元证据不足。3.邵璐在共同犯罪中地位和作用相对较小，系从犯。4.邵璐到案后如实供述，具有坦白情节。 被告人王健健的辩护人提出以下辩护意见：1.本案赌资不应认定35万元。2.本案各被告人开设赌场时间不长，参赌人员仅有四名。3.被告人王健健在共同犯罪地位、作用相对次要，系从犯。4.被告人系初犯。5.被告人到案后如实供述。 经审理查明，2018年10月，被告人石严隐、邵璐、王健健经商量，由石严隐从蒋某（另案处理）处取得“皇冠”、“申博太阳城”等互联网赌博代理账号并分割出下级赌博账号，由石严隐、邵璐将上述账号提供给参赌人员投注外围码进行赌博，由王健健负责保管赌资及账目，以庄家赢钱返利的方式获取非法利益。经查，2018年10月至2019年2月期间，石严隐、邵璐、王健健涉及赌资人民币35万余元。其间，李某1（另案处理）将从石严隐、邵璐处获取的部分赌博账号供他人投注赌博，并与石严隐、邵璐、王健健约定分成。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单、照片，证实了公安机关从邵璐处扣押到手机一部，内有其与娄某、李某1的赌博对账记录。其中娄某涉及2月4日、2月11日、2月18日、2月25共6405元；李某1涉及1月28日、2月4日、2月11日、2月18日、2月25日共74117元。公安机关从王健健处扣押到笔记本电脑1台、主机2台、手机1部。内有电子记账单，涉及与王某、李某1、娄某之间的赌球结算金额。其中王1.8-1.21涉及81501元、1.21-2.18涉及15794元，娄1.8-1.21涉及644元。公安机关从李某1处扣押手机3部，从陈某、李某2处接受手机截图，其中有与李某1的钱款往来(陈某时间为2018年10-11月多笔钱款往来、李某22019年2月有3000元)。 2.银行明细，证实了王健健、邵璐、石严隐的银行往来情况。其中石严隐2018年10月有转至淦克礼银行卡钱款、11月有转至张某1钱款。 3.查获经过、到案经过、抓获经过，证实了被告人石严隐、邵璐、王健健的归案情况。 4.户籍证明、证明，证实了被告人石严隐、邵璐、王健健的身份情况以及无前科情况。 5.证人李某1的证言，证实了2018年10月至11月，其从邵璐处拿了3个“皇冠网”的网络赌球账号，可以通过网站下注赌球，不能分割，其与邵璐每周结一次账，通过微信转账。其基本是输掉的，具体记不清，现在还欠邵璐5000元。后来石严隐告诉其这个赌球的盘是邵璐向他要的，其一直和邵璐结账。其从邵璐处拿账号时说账号别人也要玩，邵璐就让其吃3股。其从石、邵某拿来的账号给其表弟陈某、同事李某2用过，他们也用账号下注过，具体记不清。 6.证人李某2的证言，证实了2019年2月其向李某1要了个可以网络赌球的账号，用自己手机在里面赌球，玩了一个星期，输了3000元就没有再玩了。其拿到的盘子是3万的，一星期结算一次，其通过微信于2019年2月25日转账3000元给李某1。 7.证人陈某的证言，证实了2018年10月的时候，其向李某1要了一个赌球账号，之后从10月至2019年1月初，其一直在网上赌球。总共输了几千块，具体没统计，每周输超过1000元就不赌了。其都是每周一和李某1结算的，一般通过微信支付宝转账，当面给过几次。 8.证人蒋某的证言及辨认笔录，证实了2018年年初开始，其和张某2、夏某一起做网络赌博生意，张某2系其老板，获利占50%，其和夏某分别占25%。其和夏某一共发展了大概四、五十个代理，部分是其直接找来的代理。其去和赌客收取现金结账的时候，有很多人给其开车或和其一起去收过，记得清楚的有石严隐等。其账单上有时候记真名，有时候记外号，其中严隐是石严隐，他们具体拿了多少盘口记不清了。其辨认出石严隐。 9.三被告人供述在案。 关于控辩双方争议的焦点，评判如下： 关于本案的定性 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条规定：利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据、组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于《刑法》第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：……（三）为赌博网站担任代理并接受投注的……；第三条规定：……有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。经查，被告人石严隐从蒋某处取得账号分割若干个下级账号，提供给参赌人员投注赌博，该行为应当认定为赌博网站担任代理。被告人石严隐、邵璐的辩护人提出本案不应认定为开设赌场罪的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。 关于本案的赌资金额 经查，石严隐等人与李某1、娄某、王某等人之间有书面的账款记录，记录每周关于输赢的记录，其中娄某涉及7049元，王某涉及97295元。李某1涉及74117元。因李某1与邵璐等人约定其占三成，故李某1涉及的金额为实际输赢金额的三成，故该部分的实际输赢额应认定为247056.67元，上述输赢额合计351400.67元。公诉机关按照每周输赢记录认定赌资事实清楚，证据确实充分，三被告人的辩护人提出赌资金额不应认定35万余元的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。 关于被告人邵璐、王健健的地位、作用 经查，本案三被告人在具体实施开设赌场行为时分工虽有不同，但三人共同出资并约定平分获利，不应区分主从犯。被告人邵璐、王健健的辩护人就此提出的辩护意见不予采纳。 综上，本院认为，被告人石严隐、邵璐、王健健与他人合伙以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。三被告人到案后均能如实供述犯罪事实，予以从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见予以采纳。供犯罪所用的被告人财物予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人石严隐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月2日起至2022年4月1日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人邵璐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月26日起至2022年3月25日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人王健健犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2022年2月26日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 四、供犯罪所用的被告人邵璐华为手机一部、被告人王健健联想笔记本电脑一台，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郎素娣 人民陪审员  陈青扬 人民陪审员  周龙波 二〇一九年十二月二十六日 代书 记员  孙晓芬 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。