广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初2028号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人占某，男，1992年3月7日出生，汉族，文化程度小学，户籍住址湖南省衡南县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人谢西北，广东沧正律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2019]1880号起诉书指控被告人占某犯贩卖毒品罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用速裁程序进行审理，因有不宜适用速裁程序审理的情形，同年10月17日转为普通程序，组成合议庭，同年12月23日公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员李洪亮出庭支持公诉。被告人占某及其辩护人谢西北到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2019年4月24日12时许，陈某去到广州市花都区田美村凤凰北路27-51博高公寓楼下，联系被告人占某购买毒品，被告人占某明知同案人“兵仔”（另案处理）贩卖毒品，让“兵仔”下楼直接将毒品甲基苯丙胺卖给陈某，陈某通过微信转账的方式将毒资600元转给被告人占某，被告人占某再将钱给“兵仔”。同年5月20日23时许，陈某去到上述地址，联系被告人占某购买毒品，被告人占某明知同案人“兵仔”贩卖毒品，让“兵仔”下楼直接将毒品甲基苯丙胺卖给陈某，陈某通过微信转账的方式将毒资500元转给被告人占某，被告人占某再将钱给“兵仔”。同年6月5日21时许，陈某去到上述地址附近，向被告人占某购买600元的毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账方式向上述地址占某支付600元毒资。同年6月13日14时许，陈某去到上述地址附近，向被告人占某购买400元的毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账方式向被告人占某支付400元毒资。同年6月19时23时许，被告人占某使用手机微信联系约好地点，去到上述地址门口，准备以300元价格贩卖一包甲基苯丙胺给陈某，刚到上址尚未见到陈某即被伏击民警抓获。民警当场从被告人占某身上起获疑似毒品一包、芙蓉王烟盒一个、银色苹果6手机一台。起获毒品称重：净重为0.43克，经广州市花都区公安司法鉴定中心鉴定：检出甲基苯丙胺成份。为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人占某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。认为被告人占某贩卖毒品五次，具有毒品再犯，坦白及认罪认罚的处罚情节，建议本院对被告人占某判处有期徒刑三年以上四年六个月以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人占某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。辩护人对公诉机关指控被告人占某犯贩卖毒品罪的定性没有异议，提出被告人占某因前罪贩卖毒品时未满十八周岁，不构成毒品再犯，受他人指使贩卖毒品及数量较小，末次贩卖毒品已被缴获，社会危害性较小，有坦白情节及认罪认罚的辩护意见，请求对被告人占某从轻处罚。经审理查明：广东省广州市花都区人民检察院指控被告人占某犯贩卖毒品罪的事实清楚，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的广州市公安局花都区分局狮岭派出所出具的抓获经过、情况说明，广东省广州市公安局花都区分局搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量笔录、取样笔录、现场检测报告书，广东省广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（理化）字[2019]00112号检验报告，广州市公安局电子数据检验鉴定实验室穗公网勘〔2019〕5319号电子数据检查工作记录，广东省广州市花都区人民法院（2009）花少刑初33号刑事判决书，广州市花都区看守所穗花公刑释字（2009）0131号刑满释放证明书，微信记录，手机通话记录清单，证人陈某的证言、对被告人占某的辨认笔录、对毒品交易地点、手机记录的签认，以及被告人占某的供述、对贩卖毒品地点、扣押的毒品、手机、毒品称量结果、手机记录的签认、常住人口信息等证据证明，足以证实。本院认为，被告人占某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人占某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人占某适用“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人占某贩卖毒品甲基苯丙胺五次，应予惩处。被告人占某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，自愿签署《认罪认罚具结书》，可以从轻处罚。《中华人民共和国刑法》第一百条第二款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百八十六条的规定，确立未成年人犯罪记录封存制度。被告人占某因于2008年10月24日实施贩卖毒品犯罪行为被本院判处刑罚时不满十八周岁，依照上述规定，犯罪记录应当封存，“依法进行查询的单位，应当对被封存的犯罪记录的情况予以保密”，不应被重复利用和评价，不应作为毒品犯罪再犯认定的依据。公诉机关认定被告人占某构成毒品再犯的意见，于法不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人占某不构成毒品再犯的辩护意见，本院予以采纳。为此，根据被告人占某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人占某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2022年12月18日止；罚金自本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、扣押在案的作案工具手机一部、烟盒一个予以没收；毒品甲基苯丙胺0.43克予以没收、销毁（均由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄志坚人民陪审员  骆敬全人民陪审员  王金爱二〇一九年十二月二十四日书 记 员  曹国阳潘敏婷附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。