内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内09民初86号 原告：河北中保建设集团有限责任公司。 法定代表人：马某，董事长。 委托诉讼代理人：王某，付晶晶，河北金房律师事务所律师。 被告：乌兰察布市金志远辉房地产开发有限公司。 法定代表人：陈某。 委托诉讼代理人：李某，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。 被告：于某，住址河北省石家庄市。 被告：乌兰察布职业学院。 法定代表人：顾某，院长 委托诉讼代理人：霍某，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。 原告河北中保建设集团有限责任公司（以下简称中保集团）与被告乌兰察布市金志远辉房地产开发有限公司（以下简称金志远辉公司）、被告于某、被告乌兰察布职业学院建设工程施工合同纠纷一案，前由本院于2018年4月18日作出（2017）内09民初53号民事判决书，被告金志远辉公司不服上诉，内蒙古自治区高级人民法院于2019年6月4日作出（2019）内09民终9号民事裁定书裁定撤销原判，发回本院重审。本院于2019年6月17日立案后，于2019年10月17日另行组成合议庭公开开庭审理。原告中保集团委托诉讼代理人王某，付晶晶，被告金志远辉公司委托诉讼代理人李某以及被告乌兰察布职业学院委托诉讼代理人霍某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中保集团诉称：2011年6月28日，被告金志远辉公司于被告乌兰察布市职业学院签订了《乌兰察布项目合作意向书》，双方约定共同开发学院内的金辉雅苑项目，并明确了各自的权利和义务。被告声称是共同开发，开发资金已全部到位。被告作为金辉雅苑小区的开发商，在2011年9月2日于原告签订了《乌兰察布职业学院住宅项目施工补充协议》（以下简称《协议》）。合同约定被告委托原告对金辉雅苑小区11#、12#、13#住宅楼及地下车库东段（除甲方指定的分包工程之外）的土建、安装等设计图纸内的全部内容进行施工建设。合同签订后，原告与2011年按设计图纸及被告要求，完成11#、12#楼的基础筏板施工和临水、临电、临建机施工消防设施。2012年完成了11#、12#、13#楼及地下车库东段的一次结构施工，2013年完成了11#、12#、13#楼的二次结构施工和12#、13#楼的内墙抹灰，水、暖、电的施工也同步完成。2013年8月16日11#、12#、13#楼主体结构通过验收。从2013年12月16日开始，因被告原因造成停工至今。2011年原告将已完工造价预算上报被告，被告承诺按约定支付，而被告应支付2269429元工程款仅支付了70万元；2012年5月29日原告按照《协议》第八条第二款约定将已完工程第一次拨款的造价预算1825万余元经项目监理签章上报被告，按约定应在2012年6月10日支付1460万元工程款，而被告仅在2012年6月18日支付原告90万元。2012年10月22日至11月7日，被告因不能及时拨付工程款，造成原告的工人不能进及时返乡，被告承诺并给予工人支付每人每天300元、200元的补偿。2012年4月10日至5月25日，因被告采取先浅后深的施工顺序，违反施工规范，被乌兰察布建设工程质量监督检查站等主管部门责令停止施工。导致原告185名工人45天停（窝）工，按原告支付工人每人每天150元计算，共损失1248750元，并延误工期。2014年3月23日至9月22日，原告的施工班组进场（水电班组工人30明，装修班组工人60名），在现场等待施工，因被告原因不能开工，致使原告工人在事故现场停（窝）工6个月计184天，按每人每天150元计算造成损失2484000元。2013年12月16日至今因被告的《股权转让协议》不能达成一致，致使项目停工至今，造成原告损失一是项目部管理人员费用2597200元；二是利息和迟延履行期间的债务利息损失823395元；三是施工电梯租赁费1008000元；四是钢管及物件租赁费616874元。2016年8月12日，经造价鉴定被告欠付原告工程款14830160.2元，集宁区法院调解书、裁定书予以确认。诉讼请求：一、请求法院判令被告支付原告2013年12月16日至2017年7月11日欠付14830160.2元工程款的利息12753938元（至实际支付之日止，每月2%的利息）。二、请求法院判令被告支付原告：1、2011年12月15日至2013年12月14日欠付1546429元工程款的利息（月息2%）753326元；2、2012年12月11日至2013年12月10日欠付8015836元工程款利息（月息2%）1923801元。三、请求法院判令被告支付原告：1、2012年4月10日至5月25日停（窝）工损失费1248750元；2、2014年3月23日至9月22日，施工现场90名工人停工损失费2484000元；3、诉讼利息、延迟履行利息费823395元；4、2014年1月至2017年7月停工造成项目部管理人员工资损失2597200元，施工升降机租赁费1008000元，钢管及物品件租赁费616874元。四、请求判令被告支付原告分包项目总承包服务费150000元（以实际分包工程造价的1%计取）。五、本案诉讼等费用全部由被告承担。上述费用合计24359248元。 被告金志远辉公司、于某、乌兰察布职业学院未进行书面答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 本案发回重审开庭审理时，原告中保集团提交的证据与原审一致，包含:第一组1、乌兰察布职业学院住宅项目施工补充协议；2、承诺函；3、合作意向书、函件、保证书、乌职院《通知》，拟证明双方合同关系及权利义务，第二组4、鉴定意见书、补充鉴定意见书、已收工程款明细表；5、被告起诉状及原告反诉状、集宁区法院调解书及裁定书、施工现场移交单，拟证明被告欠原告工程款等费用，第三组6、工程款结算承诺书、工程进度款审批表、工作联系单，拟证明被告未按《协议》支付工程进度款造成原告负债背息，第四组7、建筑工程质量整改通知书、危险性较大的部分分项工程专家论证表，8、工作联系单；9、白海子派出所辖区暂住人口登记表；10、承诺书，拟证明被告采取先浅后深施工顺序违反施工规范造成原告停工，第五组11、工作联系单；12、回复函；13、函告及快递票据、函件，拟证明被告原因造成2013年12月至2017年7月项目停工，第六组14、工作联系单、身份证复印件及工资表；15、集宁区法院判决书两份、结算业务申请表、协助冻结存款通知书；16、项目部管理人员身份证复印件及领取薪金表；17、升降机退场函告及票据、升降机现场图、函告及速运票据、结算单、施工电梯租赁合同书；18、建筑材料租赁站提货单、租赁结算表、建筑施工物资租赁合同，拟证明2013年12月至2017年7月被告造成停工应支付原告损失，第七组19、通知，拟证明总承包服务费，第八组20、检测报告及证明、主体部分工程质量验收记录，拟证明原告施工的项目质量检查验收合格，第九组21、收发文签收表、监理部证明，拟证明收发函及其他。 被告金志远辉公司提交的证据有：第一组，集宁区法院调解书及和解协议，拟证明本案工程款诉争事宜已经调解结案，原告违背了一事不再理原则；第二组，乌兰察布职业学院住宅项目施工补充协议，拟证明原告未能按约定竣工，已违约。原告没按约定交付工程资料，被告有权拒付工程款；第三组，乌兰察布职业学院教工住宅小区11#-13#及地下车库项目工程质量鉴定意见书，拟证明本案所涉工程存在质量缺陷，原告没能履行约定义务，无权主张工程价款更无权主张利息。 本院根据在案证据及庭审情况，查明事实如下：2011年6月28日，被告金志远辉公司与被告乌兰察布职业学院签订项目合作意向书，双方约定共同开发学院内的金辉雅苑项目，并明确各自权利义务。2011年9月2日，被告金志远辉公司与中保集团签订职业学院住宅项目施工补充协议，合同约定：一、工程概况，工程名称为金辉雅苑小区11#、12#、13#住宅楼及地下车库，工程地点为乌兰察布职业学院院内，建筑规模约6万平米（最终据实结算）。二、承包方式包工包料。三、承包内容为除甲方指定的分包工程以外，设计图纸内的全部工作内容（包括土建、安装），甲方指定分包工程为，消防、电梯工程、门窗、土方工程、基槽支护、地基处理。四、约定工期为2011年9月2日-2012年12月31日，节点工期2011年9月2日-2011年11月15日11#、12#楼基础筏板完成。2012年3月15日-2012年4月15日甲方完成13#楼及地下车库土方工程（不含清槽、钎探）。2012年4月6日-2012年12月31日期间内外装、安装等全部工程完工并完成调试，竣工验收完毕。以及工期的奖罚。并约定因甲方原因造成停（窝）工的，甲方出工期顺延外，承担停（窝）工给乙方造成的损失。五、质量标准为合格。六、甲方对乙方自采的材料设备的要求。七、合同价款的确定与结算。八、工程款支付，1、2011年11#、12#、13#楼主体施工至基础筏板完成，停工放假以甲方通知为准。停工放假15日内，甲方支付已完成工程量的80%。2、第一次拨款：11#、12#、13#楼主体结构综合施工楼层(相加)达到6层，（地下车库按实际完成工程量与住宅付款同步据实申报结算），甲方在乙方送达完成工程项目资料15日内支付已完成工程量造价的80%。第二次拨款：11#、12#、13#楼主体结构综合施工楼层（相加）达到18层，（地下车库按实际完成工程量与住宅付款同步据实申报结算），甲方在乙方送达完成工程项目资料15日内支付已完成工程量造价的80%。第三次拨款：11#、12#、13#楼主体结构综合施工楼层（相加）达到18层，甲方在乙方送达完成工程项目资料15日内支付已完成工程量造价的80%。第四次拨款：11#、12#、13#楼主体结构全部封顶，甲方在乙方送达完成工程项目资料15日内支付已完成工程量造价的80%。3、11#、12#、13#住宅楼、地下车库的二次结构及内、外装工程每月25日报工程量，由甲方及监理审批后，于次月5日前支付已完成工程量造价的80%。4、竣工验收15日内甲方支付至工程总造价的90%，资料备案甲方在乙方送达工程结算资料30日内审核完毕，并付至工程总造价的95%，剩余5%作为质保金（无息）。竣工满两年15日内支付质保金的95%，其余5%的质保金，待防水工程质保期满15日内返还乙方。还有其他支付附加要求。九、保修期限。十、甲方的权利与义务。十一、乙方的权利与义务。十二、合同的解除。十三、违约责任。十四、验收与保修。十五、其他。上述合同签订后原告按设计图纸及被告要求，完成11#、12#、13#的基础筏板施工和临水、临电、临建及施工消防设施。2012年完成11#、12#、13#楼及地下车库东段一次结构施工，2013年完成11#、12#、13#楼的二次结构施工和11#、12#楼的内墙抹灰，水、暖、电施工同步完成。2013年8月16日11#、12#、13#楼主体结构通过验收。从2013年12月16日开始因被告金志远辉公司原因停工直至2017年7月11日调解解除施工合同。 另查明：2016年6月2日金志远辉公司以工程超期未完工为由向乌兰察布市集宁区人民法院提起诉讼，请求解除建设施工合同及施工项目补充协议及相关补充条款，请求解除合同后责令中保集团立即撤出施工现场，配合交付全部施工材料。后中保集团以金志远辉公司拖欠工程款、造成停（窝）工损失提起反诉，请求判令赔偿工程款及延迟付款利息、庭（窝）工损失费、物品机器租赁费、材料损失费及总承包服务费等费用。经集宁区人民法院主持调解后，双方当事人达成调解协议，协议约定：1、解除双方签订的《建设施工合同》、《乌兰察布市职业学院住宅项目施工补充协议》及相关补充条款等协议；2、中保集团于调解书生效之日起10日内撤离施工现场并交付全部施工材料；3、金志远辉公司给付中保集团工程款14830160.2元及施工现场内的临时设施及现场材料（明细附后）40万元，合计15230160.2元。该款于调解书生效之日后3日内给付200万元；2017年7月30日前给付140万元；剩余11830160.2元自2017年8月起至2018年5月按月分别于每月30日前给付100元，于2018年6月30日前付清；4、案件受理费、财产保全费、鉴定费由金志远辉公司承担；5、反诉中的其他诉讼请求双方另行协商处理，协商不成另行诉讼处理。后集宁区人民法院作出补正裁定书，对调解书中“反诉中的其他诉讼请求双方另行协商处理”补正为“反诉中的其他诉讼请求包括总承包服务费、停工损失费等，双方另行协商处理”。 还查明：2011年9月至2012年12月期间，被告未按约定支付工程款。2012年4月10日至5月25日，被告违反施工规范，被质检站等主管部门责令停工，导致原告185名工人45天停（窝）工，按原告支付工人每人每天150元计算，停（窝）工造成原告1248750元损失，并延误工期。 再查明：2014年3月起因被告股权调整等原因致使工程停工造成原告损失和实际费用：施工电梯租赁费1008000元；钢管及物件租赁费616874元。 本院认为：金志远辉公司与中保集团签订的《乌兰察布职业学院住宅项目施工补充协议》是双方真实意识表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定在集宁区人民法院调解解除该协议之前有效，在协议履行期间中保集团在金志远辉公司提起解除合同的诉讼请求后以金志远辉公司拖欠工程款、造成停（窝）工损失提起反诉，经集宁区人民法院主持双方达成调解协议，双方解除《乌兰察布职业学院住宅项目施工补充协议》，金志远辉公司分期给付欠付工程款。该调解书已经生效，后中保集团向本院提起诉讼，请求支付欠付工程款利息，该诉讼请求在集宁区人民法院的生效调解书中并未涉及，且调解书予以保留诉权，本院予以认可，根据双方签订的合同约定，被告未按约定支付工程，应承担相应的违约责任，工程从2013年12月16日开始停工至2017年7月11日双方调解解除施工合同，支付工程款期间为应付工程款之日，因合同对利息未约定，则按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。根据相关司法解释规定，对垫资没有约定利息的，按照工程欠款处理，故对原告第二项诉讼请求不予支持。对于停（窝）工损失及总承包服务费集宁区人民法院在调解书中确定双方协商处理，协商不成另行提起诉讼，本院予以认可。2012年4月10日被告违反施工规范被乌兰察布市建设工程质量监督监测站责令停工、整改，导致原告185名工人45天停（窝）工，按原告支付工人每人每天150元计算，停（窝）工造成原告1248750元损失，并延误工期，本院予以支持。2014年3月因被告公司股权变更，在建项目整体转让原因造成原告停工，原告诉请产生的费用为施工电梯租赁费1008000元；钢管及物件租赁费616874元，但并没有证据证明上述损失已经实际支付，所以对该两笔费用本院不予认可，对于工人工资以及项目管理人员工资，原告仅提供了上述人员签字的工资表及身份证复印件，并没有提交其他相关证据例如劳动合同、完税证明等予以佐证，无法形成完整的证据链证实此部分损失，原告因承担举证不能的法律后果。对于总承包服务费，因原告未提供证据确定具体数额，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十三条、第二百八十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释》第六条、第十条、第十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条定，最高人民法院《关于审理民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、由被告乌兰察布市金志远辉房地产开发有限公司支付原告河北中保建设集团有限责任公司2013年12月16日至2017年7月11日欠付14830160.2元工程款的利息，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 二、由被告乌兰察布市金志远辉房地产开发有限公司支付原告河北中保建设集团有限责任公司停（窝）工损失1248750元。 三、驳回原告河北中保建设集团有限责任公司其他诉讼请求。 上述赔付款由赔偿义务人于本判决生效之日后30日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费163594元，由原告河北中保建设集团有限责任公司承担46718元，由被告乌兰察布市金志远辉房地产开发有限公司承担116876元。保全费5000元由被告乌兰察布市金志远辉房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。 审判长 周 原 审判员 王雪峰 审判员 孙维钦 二〇一九年十二月九日 书记员 王丽芳 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》： 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十三条发包人未按约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。 第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》： 第六条第二款当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 第十条建设施工合同解除后，已经完工的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院《关于审理民事诉讼证据的若干规定》： 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实由责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。