湖北省安陆市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0982民初1858号原告：孙修国，男，1968年7月3日出生，汉族，湖北省安陆市人，住安陆市。委托诉讼代理人：程红伟，湖北维天律师事务所律师。被告：冯兆原，男，1964年10月10日出生，汉族，住湖北省云梦县。被告：安陆振威投资开发有限公司。住所地：安陆市太白大道南50号。法定代表人：夏启明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王相春、李娟，湖北浩法律师事务所律师。第三人：湖北恒广建筑工程有限公司。住所地：安陆市解放大道152号。法定代表人：王义豪，该公司董事长。原告孙修国与被告安陆振威投资开发有限公司（以下简称振威公司）、冯兆原、第三人湖北恒广建筑工程有限公司（以下简称恒广公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙修国及其委托诉讼代理人程红伟，被告振威公司的委托诉讼代理人李娟到庭参加诉讼，被告冯兆原、第三人湖北恒广建筑工程有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告孙修国向本院提出诉讼请求：诉讼请求：1.依法确认原告孙修国是安陆市凤凰城商业1号楼及挡土墙工程实际施工人；2.依法判令振威公司、冯兆原共同支付拖欠原告孙修国的安陆市风凰城商业1号楼及挡土墙工程款455025.75元。事实和理由：振威公司系安陆市凤凰城项目开发商，2016年4月20日原告借用第三人恒广公司资质和振威公司签订《建设工程施工合同》，承接安陆市凤凰城商业l号楼项目工程施工。2016年9月19日孙修国与恒广公司补签订《建设工程内部经营承包责任制合同》，孙修国具体负责凤凰城商业1地块项目的建设施工，恒广公司一次性收取孙修国3.9万元施工管理费，其他所有费用由孙修国负责。2016年5月17日振威公司、冯兆原通知原告建设凤凰城商业1号楼和亚美居广场西边的挡土墙广场，工程预算为51万元，现振威公司、冯兆原确认工程施工完毕。2017年9月19日振威公司、冯兆原确认凤凰城商业1号楼及挡土墙应付原告孙修国工程款为5179226.75元。振威公司、冯兆原将安陆市凤凰城下列房屋以签订《商品房买卖合同》形式分别抵偿给孙修国承接工程的材料供应商以及劳务负责人：1.商业1号楼301室作价330410元抵偿给崔小桥(商砼)；2.商业1号楼302室作价311798元抵偿周桂清(商砼)；3.商业1号楼303室作价370913元抵偿陈建华(水泥)；4.商业1号楼404室作价380000元抵偿杨春莲(钢筋)；5.商业1号楼305室作价339105元抵偿邹延钊(钢筋工人)；6.商业1号楼306室作价373599元抵偿陈刚刚(钢筋)；7、商业1号楼307室作价370000元抵偿吴红颖(塔吊卷闸门)；8.商业1号楼206室作价383107元抵偿吴金群(外墙砖人工及材料)；9.商业1号楼207室作价440317元抵偿胡友林(挡土墙人工)：10.商业1号楼208室作价380000元抵偿陈国学(红砖防水)；11.商业2号楼207室作价388695元抵偿罗凡成(泥工)；12.商业2号楼214室作价330410元抵偿陈有宝(木工)；13.商业2号楼307室作价180000元抵偿许琼(铝合金)。因戴建明诉陈有宝合同纠纷一案，原告通过湖北省安陆市人民法院(2019)鄂0982民初848号民事判决书知晓以下情况：冯兆原系振威公司股东之一。2015年12月11日，冯兆原与振威公司达成《士地自主开发经营协议》，协议约定：甲方振威公司同意将其名下坐落于安卫铁路以北，C区以南的1、2号地块，土地面积17.67亩，建筑面积12942.99平方米授权给乙方冯兆原自主开发经营和管理。乙方对该地块自主开发经营，独立核算，自负盈亏，财务由甲方统一管理，单独建账。陈有宝系孙修国承包的凤凰城商业1号楼的木工组织者，孙修国与陈有宝结算木工工资。在凤凰城商业1号楼施工完毕后，因孙修国没有结算施工人员工资，导致包括陈有宝在内的农民工在政府及劳动部门上访维权。在劳动部门的协调下2018年5月27日，振威公司与陈有宝签订《商品房买卖合同》，将涉案的凤凰城商业2号楼214室作价438488元，抵偿支付木工工资给陈有宝。2018年9月21日安陆市劳动保障监察局向振威公司发函，要求振威公司将凤凰城商业2号楼214房与其他房屋一起，抵偿民工工资，并办理相关房产备案手续。因冯兆原当时离开公司无法联系，振威公司按照安陆市劳动保障监察局的意见，办理了凤凰城商业2号楼214房商品房销售合同内部网上备案手续(未在房产局办理备案手续)，目前除凤凰城商业2号楼214房未办理房产部门网签手续外，其他以房抵款的房屋均办理房产部门网签手续。综上所述，振威公司、冯兆原应付原告孙修国承建的安陆市凤凰城商业1号楼及挡土墙工程款5179226.75元，振威公司、冯兆原以房抵款(包含凤凰城商业2号楼214房)4646192元及转账支付9万元(戴晓安账户)+片石款8400元+图纸费2100元+恒广公司管理费4.3万元+竣工验收费用1万元，振威公司、冯兆原还应该支付工程款455025.75元。为了维护原告合法权益，原告特具状诉讼，请判如所请。被告振威公司辩称，1.被告孙修国与被告振威公司之间没有直接的建设施工合同关系，孙修国与被告振威公司之间更没有合同关系，双方之间没有直接的债权债务关系；2.凤凰城商业1.2号楼实际是由冯兆原开发建设，涉及的工程结算，应该由冯兆原与恒广公司进行结算，原告无权向振威公司主张权利；3.振威公司按照劳动监察部门意见办理了部分以房抵款手续，但是原告并非建筑施工合同当事人，振威公司无法确认其属于实际施工人，也无从确定实际施工范围；4.本案应根据恒广公司与原告的内部合同，双方结算后再由恒广公司向冯兆原主张权利。被告冯兆原、第三人湖北恒广建筑工程有限公司均未到庭发表意见。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院依据有效证据可以认定以下事实：被告冯兆原系被告振威公司股东之一，2015年12月11日，冯兆原与振威公司达成《土地自主开发经营协议》，协议约定：甲方（被告振威公司）同意将其名下坐落于安卫铁路以北，C区以南的1、2号地块，土地面积17.67亩，建筑面积12942.99平方米授权给乙方（被告冯兆原）自主开发经营和管理，乙方对该地块自主开发经营，独立核算，自负盈亏。2016年4月20日，被告振威公司与恒广公司签订《建筑工程施工承包合同》，约定双方的工程承包范围、方式、质量等条款，振威公司在该合同加盖公章，并由冯兆原作为甲方代表签字，恒广公司由孙修国签字并加盖公章；随后，孙修国进行了施工的组织等工作，至2017年9月19日，冯兆原委托安陆宏顺建筑公司编制《建筑工程造价计算书》，确定造价为5143348.75元,并另经冯兆原签字确认商铺隔墙增加施工费为35878元。至本案诉讼时，振威公司、冯兆原采取包括以房抵款(含凤凰城商业2号楼214房)4646432元，及转账支付戴晓安账户9万元，代付片石款8400元、图纸费2100元、恒广公司管理费4.3万元、竣工验收费用1万元等方式，共计给付工程款4799932元，原告遂诉讼至本院，请求振威公司、冯兆原共同支付下欠工程款。另查明：2016年9月19日，原告孙修国与第三人恒广公司签订《建设工程内部经营承包责任制合同》，约定由孙修国具体负责凤凰城商业1地块项目的建设施工，恒广公司一次性收取孙修国3.9万元施工管理费，其他所有费用由孙修国负责。孙修国依约进行该项目施工组织,恒广公司为此出具情况说明，证实孙修国为实际施工人，由孙修国实际进行工程结算。对于原告诉求，本院分别认定如下：一、原告请求确认其系该工程的实际施工人，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，因孙修国系借用资质从事建设工程，故恒广公司与振威公司所签订的《建筑工程施工承包合同》应为无效；根据原告在诉讼中所提交的证据，及恒广公司对此所作的说明，可以确认原告进行实际施工，故原告的该项诉求本院予以支持；二、关于工程款的给付：对于承担给付义务的主体,本院认为，冯兆原与振威公司关于凤凰城1、2栋的开发，双方签订有《土地自主开发经营协议》，其实质是振威公司对冯兆原的授权行为，冯兆原基于工程建设所签订的合同均为代表振威公司而为，2016年4月20日，双方签订的《建筑工程施工承包合同》亦加盖振威公司的公章，故振威公司负有向实际施工人给付工程款之义务；对于工程款的数额，根据2017年9月19日编制的《建筑工程造价计算书》，已经确认凤凰城市广场1号楼造价及增加工程总价款为5179226.75元（5143348.75+35878），该造价计算书已经冯兆原签字予以确认，故本院确认原告实施施工的工程造价为5179226.75元，对于挡土墙工程，该工程系原告根据冯兆原的指示建造，并在随后的造价计算中予以了确认，故应一并予以计算；三、对于已经支付的工程款，根据振威公司财务记载的有效凭证，本院据实计算为4799932元，振威公司对此并未以数额不符进行抗辩，故本院对实际下欠工程款数额确认为379294.75元（5179226.75-4799932），但在此数额中包括以凤凰城商业2号楼214室房屋抵偿给陈有宝的工程款398488元，该房屋抵偿涉及其他纠纷，未能办理不动产的登记，本院无从确认该以物抵债是否最终形成孙修国与振威公司债权债务关系部分消灭的法律后果，故对于该笔398488是否计算为已给付工程款，双方可以终局性结论另行予以计算增减。综上所述，原告孙修国系安陆市凤凰城市广场商业1#楼工程实际施工人，被告振威公司应向原告孙修国给付工程款379294.75元。依据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告孙修国系安陆市凤凰城市广场商业1#楼工程实际施工人；二、被告安陆振威投资开发有限公司于本判决生效之日起15日内向原告孙修国给付工程款379294.75元；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告孙修国的其他诉讼请求。本案受理费8125元，由被告安陆振威投资开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  袁以俊审 判 员  徐 斌人民陪审员  刘华彬二〇一九年十二月十七日书 记 员  李莹莹