河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21129号上诉人(原审原告)：朱金岭，男，1962年2月3日出生，汉族，住郑州市金水区。监护人：张中叶，女，1963年6月2日出生，汉族，住郑州市金水区。系朱金岭的妻子。委托诉讼代理人：郭世杰，河南致建律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋苏航，河南致建律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：中国人民武装警察部队河南省总队医院，住所地：河南省郑州市二七区康复中街1号。法定代表人：魏从光，该医院院长。委托诉讼代理人：画宝勇，河南良笛律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡趁英，河南良笛律师事务所律师。上诉人朱金岭与被上诉人中国人民武装警察部队河南省总队医院（以下简称武警医院）医疗损害责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初8934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。朱金岭上诉请求：1、请求依法撤销郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初8934号民事判决书，发回重审或改判武警医院赔偿朱金岭各项损失774433.14元（上诉金额137677元）；2、一审、二审诉讼费由武警医院承担。事实和理由：1、朱金岭除在武警医院处住院治疗外，还去过郑大一附院、郑大四附院、郑大五附院等医院做短期住院康复治疗。这些外诊费用共计94325.22元系医疗费用的一部分，也应计算至朱金岭的总损失费用中。该部分费用朱金岭已在一审中向法庭提交了相关证据，证明系实际发生，且经双方认可。该费用包含在一审法院审理查明的武警医院垫支的外诊、经济援助、请护工、春节慰问、购买轮椅等费用共计339183.77元中，但一审法院未予处理。2、由于武警医院的过错行为，致使朱金岭从一个正值当年的正常人变成了植物人。经鉴定，伤残等级为一个二级、一个九级，且朱金岭上有80多岁的老人，下有未成家的孩子，武警医院的过错给朱金岭全家造成了巨大的经济损失和心灵创伤。结合朱金岭的现状及武警医院的过错和经济情况，一审法院对朱金岭精神抚慰金10万元的请求未予支持，判令仅为50000*85%=42500元，数额过低，且不应当再按照过错程度计算赔偿系数。3、朱金岭各项损失包括：医疗费698910.07元、住院伙食补助费93450元、营养费37380元、误工费163213元、护理费202374元、伤残赔偿金605609元、被扶养人生活费16616元、交通费10000元、鉴定费31450元、精神抚慰金100000元，共计1959002.07元。除精神抚慰金100000元外，其他损失为1859002.07元，乘以85%计1580151.76元，加精神抚慰金100000元，共计1680151.76元。扣除武警医院垫付部分905718.62元，计774433.14元。综上，原审法院认定事实不清，计算赔偿损失错误，朱金岭依法提起上诉，请求二审法院支持上诉请求。武警医院辩称，一审判决认定事实清楚，数额计算正确，判决有事实及法律依据。朱金岭的上诉请求缺乏事实与法律依据，应驳回上诉，维持原判。朱金岭向一审法院起诉请求：1．请求法院依法判令武警医院赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等暂计16，000元（待鉴定后再行变更）；2．案件诉讼费由武警医院承担。庭审中，朱金岭将各项诉讼请求变更为：请求法院依法判令武警医院赔偿朱金岭住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用共计1，163，944元（其中住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费暂时计算到2019年5月31日）其中（1．住院伙食补助费：50元×1871天=93，550元，2．营养费：30元×1869天=56，070元，3．误工费：31874.19÷365×1869天=163，213元，4．护理费：39522÷365×1869天=202，374元，5．残疾赔偿金：31，874.19元×20年×0.95=605，609元，6．精神抚慰金：10万元，7．被抚养人生活费：20，989.15元÷6×5年×0.95=16，616元，8．鉴定费：19000＋12450=31，450元，9．交通费、住宿费：10×1871＋447×4＋568=21，066元，共计：1，289，948元。过错参与度80％-90％，1289948×90％=1，160，953元）。一审法院认定事实：1.2014年4月16日，朱金岭因右手麻木不适半年至武警医院处住院治疗，期间于2014年4月18日行颈椎低温等离子椎间盘射频消融＋抽吸术，手术后出现呼吸急促、胸闷、颈部肿大、口唇紫绀等症状，立即行颈椎前路血肿清除术＋气管切除术，术后自主呼吸弱，需呼吸机辅助呼吸，意识不清，后被转入ICU病房。朱金岭疾病被诊断为：1、肺部感染，2、××，3、继发性癫痫、癫痫持续状态，4、电解质紊乱、高血钾症，5、呼吸衰竭（I型），6、××变，7、颈椎前路血肿清除术＋器官切开术后，8、颈椎间盘射频消融＋抽吸术后，9颈椎病。后朱金岭以继发性癫痫，××后遗症一直在武警医院处住院治疗至今（期间曾在郑州大学第一附属医院、郑州大第四附属医院、郑州大学第五附属医院等医院做短期住院康复治疗）。2．朱金岭治疗期间，一审法院酌定其交通费为10，000元。3．朱金岭住院期间，武警医院支付了大部分医疗及护理费用。经双方共同确认，自2014年4月18日至今，武警医院共为朱金岭垫付医疗费566，534.85元，垫支外诊、经济援助、请护工、春节慰问、购买轮椅等费用共计339，183.77元，共计905，718.62元。朱金岭家属自行承担医疗费28，000元，外购药品7，650元，辅助器具2，400元，护工工资5，400元，共计43，450.00元。4．在本案审理过程中，经朱金岭申请，一审法院委托司法鉴定科学研究院对武警医院在对朱金岭的诊疗过程中是否存在过错、与朱金岭损害后果的因果关系及过错参与度进行鉴定，该鉴定中心于2018年5月24日作出鉴定，其鉴定意见为：武警医院在对被鉴定人朱金岭的诊疗过程中存在医疗过错行为，与朱金岭的不良后果（颈部重要解剖结构损伤，××后遗症等）之间存在直接因果关系（医疗过错行为为主要原因，参与度建议为80-90％）朱金岭为此支出鉴定费19，000元。5．朱金岭伤情于2019年5月30日经北京迪安法润鉴定技术有限公司司法鉴定所鉴定，其鉴定结论为：1、被鉴定人朱金岭目前遗留非肢体瘫运动障碍（重度）符合二级伤残，继发性癫痫符合九级伤残，累计伤残赔偿指数为95％；2、被鉴定人朱金岭的护理依赖程度为完全护理依赖；3、被鉴定人住院期间需进行护理，护理人数原则上为一人；4、被鉴定人护理期限、营养期限均可至评残前一日。后朱金岭因评残后护理期限向鉴定机关提出质询，该鉴定机关答复意见为：被鉴定人朱金岭的护理依赖程度为完全护理依赖，其时间上具有连续性，治疗终结后需终生护理。朱金岭为此支出鉴定费12，450元。6．朱金岭之父朱中山，身份证号，住郑州市××东新区龙子湖街道办事处磨李社区居民委员会，朱中山共生育5个子女。一审法院认为，该案中，朱金岭因病在武警医院处治疗期间，武警医院诊疗行为经司法鉴定存在过错，对朱金岭伤残（残疾系数95％）的损害后果存在因果关系（参与度80-90％），事实清楚。故朱金岭请求赔偿因其医疗过错所致各项损失，一审法院予以支持。朱金岭因武警医院医疗过错所致各项损失结合诉讼请求标准计算（住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费自2014年4月18日计算至2019年5月31日前）为：医疗费（含医疗器具）604，584.85元（含朱金岭支出部分38，050元及武警医院垫支部分566，534.85元），住院伙食补助费93，450元（按每天50元计算1869天），营养费37，380元（按照住院及治疗时间1869天，以每天20元计算），误工费163，213元（31874.19÷365×1869天，请求不超过相关标准），护理费202，374元（按照上年度其他服务业平均工资标准39522／年计算1869天），伤残赔偿金605，609元（请求不超过相关标准31，874.19元×20年×0.95），被抚养人生活费16，616元（请求不超过相关标准），交通费10，000元，鉴定费31，450元，精神抚慰金50，000元，上述费用共计1，814，676.55元。朱金岭请求赔偿其因医疗过错所致损失，一审法院依据过错程度，支持赔偿合理损失85％的请求计1，542，475元，对其过高请求不予支持。垫支部分905，718.62元应予扣除。一审法院判决如下：1.中国人民武装警察部队河南省总队医院于该判决生效之日起十日内赔偿朱金岭各项损失（住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费计算至2019年5月31日前）计636，756元；2.驳回朱金岭的其他诉讼请求。案件受理费15，275元，减半收取7，637.5元，由承担3448.5元，承担4189元。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。法院组织当事人进行证据交换和质证。外诊费用94325.22元未计入已发生的医疗费用。本院二审查明的其他事实与一审一致。本院认为，当事人之间对医疗事故责任的认定和承担比例无争议，上诉人所称的94325.22元的外诊费用一审未计入医疗费用，但是该部分费用计入了被上诉人垫付费用并予以扣减，故该部分费用一审实际上未作处理，被上诉人就该部分费用应按照85%的比例赔偿上诉人，该部分数额为94325.22×85%=80176.4元。一审对精神抚慰金的酌定合理，上诉人的该项上诉请求本院不予支持。综上所述，朱金岭的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实部分错误，应予改判，被上诉人赔偿上诉人的数额应在一审的基础上增加80176.4元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：变更河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初8934号民事判决第一项为：中国人民武装警察部队河南省总队医院于本判决生效之日起十日内赔偿朱金岭各项损失（住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费计算至2019年5月31日前）计716932.4元；驳回朱金岭的其他诉讼请求。二审案件受理费3054元，由朱金岭负担1241元，由中国人民武装警察部队河南省总队医院负担1813元。本判决为终审判决。审判长  邢彦堂审判员  陈丕运审判员  王东黎二〇一九年十二月十六日书记员  王斌巍