文书内容江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1282民初4413号原告（反诉被告）：靖江市天胜机械制造有限公司，统一社会信用代码91321282729010027A，住所地靖江市马桥镇西首。法定代表人：刘恺，董事长。委托诉讼代理人：陈君，靖江市马桥法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：靖江市恒龙锻造有限公司，统一社会信用代码91321282MA1MH0BR21，住所地靖江市江平路88号。法定代表人：贾文美，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：高永银，江苏兴泰律师事务所律师。原告（反诉被告）靖江市天胜机械制造有限公司（以下简称天胜机械）与被告（反诉原告）靖江市恒龙锻造有限公司（以下简称恒龙锻造）为定作合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案，依法适用简易程序和普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，恒龙锻造对天胜机械提起反诉，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）天胜机械委托诉讼代理人陈君，被告（反诉原告）恒龙锻造委托诉讼代理人高永银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天胜机械向本院提出诉讼请求：1、原告天胜机械与被告恒龙锻造于2019年3月4日签订的《加工协议》自2019年8月9日起解除；2、被告恒龙锻造返还原告天胜机械加工价款63665.75元、模具垫款3500元；3、被告恒龙锻造返还原告天胜机械普通钢材料框5只。事实和理由：原告经人介绍与被告原法定代表人贾美龙相识。因原告需要被告加工齿块锻件，双方事先口头协商约定了规格数量以及加工费标准、模具费退还条件及开具增值税发票，由原告提供图纸、模具费、材料等内容。当时原告准备自购材料给被告加工，但被告称可帮原告代购，价格可以便宜为4000元/吨。原告轻信被告表示同意。原告先后于2018年10月31日汇款支付模具预付款1万元、11月28日汇款10万元、12月10日汇款5万元、2019年3月4日汇款5万元，合计21万元给被告，包含材料费、加工费等费用。2019年3月4日，双方补签了《加工协议》将口头协商的内容载入了协议。被告收到原告价款后未按要求购买材料并加工。经原告多次催促，原告仅收到被告加工的165规格齿块2097块。经双方核对，2019年5月23日，贾美龙出具结算单，承诺尚欠原告的165规格齿块844块在2019年6月5日前交货结束，并将所有增值税发票随货同行交给原告。原告多次前往被告处催要被告均避而不见，被告现已逾期未交付。起诉后，原告在被告处拿到165规格的旧模具，之前修理模具帮恒龙锻造支付了2000元、1500元，原告拿到没有加工为成品的原材料249件。另被告向原告借了普通钢料框5只。原告认为，1、被告没有按照合同约定按时交货，经原告催要后被告也未按承诺于6月5日前将剩余165齿块交付及开具增值税发票，根据《合同法》第九十四条第三款的规定，原告有权解除合同。2、双方在签订书面的加工协议前，已经形成了加工合同关系，对于购买的原材料价款未明确价格，也不能达成补充协议，应按合同成立时市场价格确定，所以半成品的原材料249件价值为11454元，已收到齿块的材料费为96462元、应付加工费为46134元。被告履行合同产量未达到40吨，应退还原告模具费。原告为被告修理模具垫付款，被告应当返还并扣减。3、被告借用的普通钢料框应当返还。恒龙锻造辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求。事实和理由：原告所述双方签订《加工协议》、贾美龙系被告员工、支付21万元价款、被告只加工了165规格的齿块、未开具发票等属实。加工165齿块用的材料是45#碳结钢，原材料价格是4300元/吨（不含税）。165旧模子原来属于靖江市瑞德车辆配件厂，恒龙公司向瑞德车辆配件厂购买了165旧模子，帮天胜公司加工齿块，过程中打散了，修理费欠了2000元。恒龙锻造又委托东台市润平金属制品有限公司开165规格的新模具费用为28400元，两种220规格和320规格的模具开模材料也准备完毕，并进行了初步的加工，并进行了热处理。后来天胜公司拿走新模具时，垫付了之前的修理费，还支付了修理费1500元。贾美龙离开被告之前与原告方刘善坤、铝材厂姚汝荣商量好了，等一段时间交货。被告准备继续生产时，原告将剩余原材料拉走。被告未借用原告的料框。被告认为，原、被告经办人员已经协商同意延长交货期，原告要求解除合同不符合法律规定。原告基于解除合同提出的其他请求也不能成立。因被告未占有原告的料框，不应返还或折价赔偿。恒龙锻造向本院提出反诉请求：判令天胜机械立即赔偿恒龙锻造模具费损失39570元。事实和理由：恒龙锻造与天胜机械签订了《加工协议》，约定恒龙锻造为天胜机械加工齿块，天胜机械为四种规格的齿块向恒龙锻造支付各10000元，每种规格产量达40吨后，模具款返还给天胜机械。协议签订后，恒龙锻造委托东台市润平金属制品有限公司为天胜机械开模具，其中165规格的新模具已经开完费用为28400元，两种220规格和320规格的模具开模材料也准备完毕，并进行了初步的加工，并进行了热处理，总费用为64970元。目前165规格的模具已经被天胜机械取回。天胜机械之前修理模具帮恒龙锻造支付了2000元、1500元。被告认为，原告尚应负担的模具费为24970元加上28400元计53370元，扣减原告垫付的10000元和3500元，原告尚应支付被告模具费39570元。天胜机械反诉辩称，请求驳回恒龙锻造的反诉请求。事实和理由：恒龙锻造所述委托东台市润平金属制品有限公司制作模具不是事实。本案中只有1套165规格齿块的旧模具，由天胜机械介绍恒龙锻造至业务单位靖江市瑞德车辆配件厂购买，当时联系的是与该厂钱正平商谈价格10000元，恒龙锻造先交了定金500元，贾美龙在2018年12月22日通过支付宝转账9500元给钱正平之子钱双。恒龙锻造打散后送往靖江市瑞德车辆配件厂修理，花费1500元，之前恒龙锻造欠修理费2000元，天胜机械后至该厂取回165模具，支付了修理费3500元。反诉被告认为，天胜机械已支付165规格模具费10000元，扣除在取回模具时为恒龙锻造垫付的修理费3500元，只应再扣减费用6500元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据分析认证如下：1、2018年11月28日的最新碳结构钢价格走势表，原告查询自有关官方网站，具有真实性，其查询的日期为2018年11月28日，与案件具有关联性，可以作为定案的依据。2、恒龙锻造提供的模具款催收结账通知，该通知未有经办人签名，经查询，加盖印章的单位“东台市润平金属制品有限公司”并不存在工商登记，故对该份证据的真实性无法确认，不能作为定案的依据。3、恒龙锻造提供的2019年3月30日、4月25日的棒材价格表，其时间与合同实际成立和开始履行的时间相距甚远，关联性较弱，不能作为定案的依据。4、卢钱江收条，系原件、来源合法、内容客观真实，与原、被告所称165模具曾修理过相佐证，可以作为证明案件事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：贾文美与贾美龙系姐弟。2016年9月20日，恒龙锻造的法定代表人由贾美龙变更为贾文美，由贾文美担任执行董事兼总经理，同时原有投资人贾美龙登记退出，登记新增投资人贾文美。天胜机械与恒龙锻造口头约定由恒龙锻造为天胜机械定作165、220、320规格的齿块，由天胜机械提供材料和图纸等内容。天胜机械分别于2018年10月31日、11月28日、12月10日向恒龙锻造转账支付了定作价款10000元、100000元、50000元。2018年12月20日，贾美龙以10000元的价格向靖江市瑞德车辆配件厂购买了165锻模一副，时贾美龙先支付了定金500元、于12月22日又通过支付宝向钱双转账支付了余款9500元。2018年12月26日，恒龙锻造向天胜机械交付165齿块锻件522件。2019年3月4日，天胜机械向恒龙锻造支付了50000元价款。同日，天胜机械与恒龙锻造补签书面《加工协议》一式二份，内容：一、天胜机械委托恒龙锻造加工锻件，由天胜机械提供：1、产品图纸，具体规格165、220、320齿块；2、Ф85、Ф110（45#热顶锻材料）；3、模具费每个规格天胜机械先付10000元，产量达到40吨，模具费退还天胜机械；4、165规格的齿块锻件下料重量为每件11.5kg、下料尺寸为Ф85、加工费为每件22元。合同还约定了220规格、320规格的下料尺寸、下料重量、加工费等。二、恒龙锻造按天胜机械图纸制作模具，每套模具制作时间一个月，如影响天胜机械生产，罚款10000元；2、对锻件产品质量负责，按图生产，表面不得有缺陷、内夹、过烧等质量问题，如有质量问题应按数量赔偿天胜机械损失；3、负责把锻件送至天胜机械仓库验收合格为准；4、天胜机械材料到位，一个月交货，如影响天胜机械生产，一天罚款5000元。三、付款方式：恒龙锻造开具16%增值税发票，送天胜机械入账后十五日付清货款。2019年4月11日，恒龙锻造向天胜机械交付了165齿块锻件184件。2019年4月19日，恒龙锻造向天胜机械交付了165齿块锻件336件。后恒龙锻造又向原告天胜机械交付了165齿块锻件1055件。后经原告催要，因恒龙锻造未能交付剩余锻件，贾美龙遂于2019年5月23日出具承诺一份，载明：“2019年6月5日前165齿块844片交货结束，增值发票随货同行。”后恒龙锻造未履行承诺，天胜机械从靖江市瑞德车辆配件厂取回了恒龙锻造交付修理的165模具一副，并为恒龙锻造垫付了拖欠的修理费2000元和165模具的修理费1500元，时靖江市瑞德车辆配件厂经办人卢钱江向天胜机械出具了收条。原告催促被告履行剩余合同义务未果，致起讼争。另查明：2018年11月28日45#碳结钢南京市场报价为3920元/吨、无锡市场报价为3810元/吨、上海市场报价为3970元/吨。本案的争议焦点为：1、原告主张解除合同是否符合法律规定的实质要件；2、被告交付的齿块、锻件原材料按4300元/吨还是按4000元/吨计算。本院认为，1、根据查明的事实，贾美龙原系恒龙锻造法定代表人贾文美的兄弟，其后来虽然退出工商登记，但本案相关合同协商和签订等事宜由其代理恒龙锻造经办，故贾美龙的行为的法律后果应由恒龙锻造承担。恒龙锻造在原告已经支付了大额价款的情况下，仅向原告交付了部分165锻件。经原告催要，贾美龙向原告虽然出具了承诺，但恒龙锻造至今未能提供证据证明经原告催要后履行了合同的主要义务，原告作为定作人，有权行使任意解除权。现原告选择行使合同法定解除权，也符合法律规定要件，本院予以支持。被告辩称双方协商延长合同履行期限，因原告否认，被告亦无证据证明，本院不予采信。2、合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。双方签订的合同中约定的有关价格计算和费用负担、退还等条款应属于清理和结算条款，效力不受影响。本案被告交付的165齿块，原告取走的锻件半成品毛坯的原料价格，双方未在合同中明确约定，当事人又未能达成补充约定，同时根据合同有关条款和交易情况也不能确定，应依法以订立合同时的履行地市场价格进行计算。根据原告于2018年11月28日向恒龙锻造转账支付了定作价款100000元的事实，可以确认双方之间当日成立了口头合同，故原告主张以当日的市场价格计算原料价格符合法律规定，本院予以采纳。考虑到原告未能提供靖江市的当日市场价格，而无锡市场距离较近，现原告主张按4000元/吨计算原料价格超过了无锡市场的价格水平，属于对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以照准。根据恒龙锻造交付的165锻件数量、加工费标准、原材料价格及天胜机械自认从恒龙锻造取回的尚未加工的165锻件材料数量，可以计算出天胜机械应支付的价款包括:165锻件原材料费96462元、165锻件加工费46134元、尚未加工的165锻件材料费11454元，合计154050元。被告已支付的10000元165模具费按双方约定应由原告承担。除此之外，原告垫付的3500元修理费被告同意返还，本院予以照准。综上，原告诉称被告借用料框，被告不予认可，缺乏有效的证据支持，本院不予采信。反诉原告恒龙锻造主张新造模具，并主张存在损失，缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条第二项、第九十四条第三项、第九十六条、第九十七条规定，判决如下：一、原告靖江市天胜机械制造有限公司与被告靖江市恒龙锻造有限公司于2019年3月4日签订的《加工协议》自2019年8月9日起解除。二、被告靖江市恒龙锻造有限公司于本判决生效后十日内返还靖江市天胜机械制造有限公司定作价款45950元、返还模具修理费3500元。三、驳回原告靖江市天胜机械制造有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告靖江市恒龙锻造有限公司对反诉被告靖江市天胜机械制造有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2060元、保全费1020元，合计3080元，由原告天胜机械负担1380元、被告恒龙锻造负担1700元（被告恒龙锻造负担部分于本判决生效后十日内向本院交纳）;反诉案件受理费395元，由反诉原告恒龙锻造负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  徐劲松人民陪审员  朱金红人民陪审员  张志刚二〇一九年十二月十日法官助理吉国庆书记员陈天本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：(一)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。