湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0725刑初304号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人罗文学，诨名“豆腐”，男，1979年9月29日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，无业，住湖南省桃源县；因犯赌博罪于2018年2月2日被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月26日被桃源县公安局刑事拘留，同年5月31日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。 被告人傅宏武，诨名“傅二”，男，1963年3月13日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县；因涉嫌犯赌博罪于2019年6月1日被桃源县公安局刑事拘留，同年7月2日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；羁押期间，因犯赌博罪于2019年10月10日被本院判处有期徒刑10个月，并处罚金人民币三万元;现羁押于湖南省桃源县看守所。 被告人夏望清，诨名“慈利佬”、“小夏”，男，1976年9月30日出生于湖南省石门县，苗族，初中文化，农民，住湖南省石门县；因犯敲诈勒索罪于2019年6月20日被湖南省石门县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；因涉嫌犯赌博罪于2019年7月27日被桃源县公安局刑事拘留，同年9月2日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。 被告人吕志刚，诨名“吕龙”，男，1986年1月28日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，初中文化，无业，住湖南省常德市武陵区；因犯抢劫罪于2004年被武陵区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月15日被桃源县公安局刑事拘留，同年5月31日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。 被告人李华军，男，1966年10月30日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月30日被桃源县公安局刑事拘留，同年6月12日经桃源县公安局决定变更强制措施为取保候审，同年11月22日经本院决定被继续取保候审。 被告人陈自浓，女，1975年6月21日出生于湖南省慈利县，汉族，小学文化，农民，案发前住湖南省桃源县；因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月15日被桃源县公安局刑事拘留，同月22日经桃源县公安局决定变更强制措施为取保候审，同年11月22日经本院决定被继续取保候审。 桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2019]302号起诉书指控被告人罗文学、傅宏武、夏望清、吕志刚、李华军、陈自浓犯赌博罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年12月13日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员艾新华出庭支持公诉，被告人罗文学、傅宏武、夏望清、吕志刚、李华军、陈自浓均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明：2019年4月19日至24日间，被告人罗文学为非法牟利，纠集被告人傅宏武、夏望清、李华军、吕志刚坐正方以吸引、聚集赌客，安排被告人陈自浓管理抽头水钱，先后四次在桃源县境内聚众赌博，每场聚集二十人以上，累计抽头人民币（下同）22000元。其中，傅宏武、李华军4次参与坐正方，夏望清、吕志刚3次参与坐正方，具体事实如下： 1、2019年4月19日晚8时许，由被告人罗文学联系赌博地点在桃源县的黄某家，以32张扑克比点子推牌九赌博的方式聚众赌博，由被告人吕志刚、傅宏武、李华军、夏望清坐正方，由被告人陈自浓负责保管水钱。当天共二十余人参赌，至次日凌晨一时左右结束，本次共抽得水钱6000余元。罗文学、陈自浓分别分得800元、300元，给付场地费400元，给付参赌车辆油费1000元，剩余水钱4000元由四个正方人员即吕志刚、傅宏武、李华军。夏望清各分得1000元。 2、2019年4月20日晚8时许，由罗文学联系赌博地点继续在黄某家，以同样的方式聚众赌博，由吕志刚、傅宏武、李华军、罗文学坐正方。陈自浓负责保管水钱。当天共二十余人参赌，至次日凌晨一时左右结束，本次共抽得水钱3000余元，罗文学、陈自浓分别分得800元、300元，给付场地费400元，剩余水钱由坐正方的傅宏武、吕志刚。李华军各分得500元水钱。 3、2019年4月21日晚8时许，由罗文学联系赌博地点在本县理工港镇金鸡山村一农户家，以同样的方式聚众赌博，由吕志刚、傅宏武、李华军、夏望清等人先后坐正方。吕志刚提前离场，分得水钱300元。本次赌博共二十余人参赌至次日凌晨一时左右结束，共抽得水钱6000元，罗文学、陈自浓分别分得800元、300元，给付场地费400元，给参赌人员的车辆发油费1600元，剩余水钱由傅宏武、李华军、夏望清各分得750元水钱。 4、2019年4月24日晚8时许，由罗文学联系赌博地点，在桃源县邹某家，以同样的方式聚众赌博，由傅宏武、李华军、夏望清等人坐正方，现场参赌人员约三十余人，同样由陈自浓管理水钱，当晚约11时许被桃源县公安局民警现场查获，现场抓获参赌人员20人，现场扣押抽头水钱7000元。 2019年4月24日晚，公安机关在赌博现场抓获被告人罗文学、陈自浓；2019年5月13日，被告人吕志刚向公安机关主动投案；同年7月26日，被告人夏望清向石门县公安局蒙泉派出所投案；同年5月29日，被告人李华军在桃源县漆河镇汉宫庙村聂家坪组其家中被公安机关抓获；同年5月31日，被告人傅宏武在桃源县漆河镇墟场被公安机关抓获；六被告人到案后均如实供述了上述案件事实；且在本案审查起诉、审理阶段表示认罪、认罚。 本案审理期间，被告人罗文学亲属向本院退赃2400元，被告人吕志刚亲属向本院退赃1800元，被告人李华军向本院退赃2250元，被告人陈自浓向本院退赃900元。 另查明，被告人夏望清因犯敲诈勒索罪于2019年6月20日被湖南省石门县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；宣告缓刑前被羁押1个月8天。 经社区矫正机构审前社会调查，被告人李华军、陈自浓平时表现一般，再犯罪的可能性较小，各自的亲友及所在的社区愿意对二人予以帮教与监管，并建议对该二被告人实行社区矫正。 上述事实，被告人罗文学、傅宏武、夏望清、吕志刚、李华军、陈自浓在开庭审理过程中均无异议，且有经庭审质证、认证的同案人刘国红的供述，证人张某1、马某、徐某、陶某、胡某1、李某、陈某1、罗某、胡某2、胡某3、姚某、张某2、刘某1、刘某2、钟某、谢某、刘某3、王某、陈某2、杨某的证言及陶某、陈某1、姚某、刘某3、陈某2等人对第4次参赌人员的辨认笔录，证人黄某、邹某的证言，邹某对第4次赌博现场的指认照片、对该次参赌人员的辨认笔录，罗文学、马某、谢某对傅宏武的辨认笔录，罗文学、马某、谢某对李华军的辨认笔录，桃源县公安局对指控的第4次赌博现场勘验笔录及现场照片、现场情况分析报告，桃源县公安局扣押决定书，扣押物品、文件清单，湖南省非税收入一般缴款书（公安机关在第4次赌博现场扣押陈自浓保管的水钱7000元、罗文学现金2410元，陈某1、刘某2、胡某3等参赌人员赌资被公安机关扣押、收缴），桃源县公安局公安行政处罚决定书（同案人刘国红及其他22名参赌人员被行政处罚），本院（2017）湘0725刑初363号、（2019）湘0725刑初147号刑事判决书，湖南省石门县人民法院（2019）湘0726刑初44号刑事判决书，湖南省武陵区人民法院（2004）武刑初字第355号刑事判决书，湖南省适用社区矫正调查评估意见书，本案线索来源，抓获与到案经过，以及六被告人的供述与辩解等证据证明，足以认定。 本院认为，被告人罗文学、傅宏武、夏望清、吕志刚、李华军、陈自浓以营利为目的，聚众赌博，其行为破坏社会管理秩序，均已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。在共同赌博犯罪中，罗文学为组织者，傅宏武、夏望清、吕志刚、李华军为主坐正方赌博，该五被告人起主要作用，系主犯，应当按照各自组织或参与的全部犯罪处罚；陈自浓从事赌博辅助性事务，起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。案发后，夏望清、吕志刚能主动投案，并如实供述自己及同案人参与实施的主要犯罪事实，系自首；罗文学、傅宏武、李华军、陈自浓被抓获到案后均能如实供述各自及同案人参与实施的主要犯罪事实，且六被告人均认罪认罚，故对六被告人均可从轻处罚；但罗文学、吕志刚具犯罪前科，酌情从重处罚；傅宏武所犯本罪，系原判决宣告以后刑罚执行完毕以前的漏罪，应对本罪作出判决，与前罪所判刑罚实行数罪并罚；夏望清所犯本罪，系在原宣告缓刑考验期内新发现的罪，应当撤销原宣告缓刑，与本罪所判刑罚实行数罪并罚，其原宣告缓刑前被羁押1个月8天，折抵刑期。公安机关现场扣押在案的赌博抽头水钱7000元、罗文学赌资2410元，应予没收，上缴国库；罗文学亲属交付本院的退赃款2400元，吕志刚亲属交付本院的退赃款1800元，李华军交付本院的退赃款2250元，陈自浓交付本院的退赃款900元，均系违法所得，应予追缴，上缴国库;对被告人傅宏武、夏望清的违法所得，应继续追缴。鉴于李华军、陈自浓系初犯，且犯罪情节较轻，具悔罪表现，再犯罪可能性较小，适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，对该二被告人可宣告缓刑。对公诉机关以罗文学系主犯，具坦白、前科情节，判处其八至十个月有期徒刑，并处罚金；以傅宏武系主犯，具坦白情节，以本罪判处其七至八个月有期徒刑，并处罚金；以夏望清系主犯，具自首、前科情节，以本罪判处其七至八个月有期徒刑，并处罚金；以吕志刚系主犯，具自首、前科情节，判处其七至八个月有期徒刑，并处罚金；以李华军系主犯，具坦白情节，判处其七至八个月有期徒刑，可宣告缓刑，并处罚金；以陈自浓系从犯，具坦白情节，判处拘役，可宣告缓刑，并处罚金的量刑建议，予以采纳。 综上所述，对被告人罗文学适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条；对被告人傅宏武适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十条，第六十九条第一、三款，第六十四条；对被告人夏望清适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十七条第一款，第六十九条第一、三款，第六十四条；对被告人吕志刚适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十四条；对被告人李华军适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第六十四条；对被告人陈自浓适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第六十四条；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人罗文学犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月26日起至2019年12月25日止；罚金已缴纳。） 二、被告人傅宏武犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元；与原判有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万八千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月1日起至2020年8月31日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 三、撤销湖南省石门县人民法院（2019）湘0726刑初44号刑事判决对被告人夏望清的缓刑宣告； 四、被告人夏望清犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元；与原判有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万三千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月27日起至2020年6月18日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人吕志刚犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起至2019年12月14日止；罚金已缴纳。） 六、被告人李华军犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。） 七、被告人陈自浓犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。） 八、公安机关扣押在案的赌博抽头水钱人民币7000元、罗文学赌资人民币2410元，予以没收，上缴国库； 九、被告人罗文学亲属交付本院的退赃款人民币（下同）2400元，被告人吕志刚亲属交付本院的退赃款1800元，被告人李华军交付本院的退赃款2250元，被告人陈自浓交付本院的退赃款900元，予以追缴，上缴国库； 十、对被告人傅宏武违法所得人民币2250元、被告人夏望清违法所得人民币1750元，继续追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  熊 军 人民陪审员  徐铭遥 人民陪审员  彭惠军 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  罗 阳 附件：本案适用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。