河南省郑州市中原区人民法院行 政 判 决 书（2019）豫0102行初451号原告刘素荣，女，1955年5月20日出生，汉族，住郑州市金水区。委托代理人金九江，北京市京师律师事务所律师。委托代理人杨彬，北京市京师律师事务所（实习）律师。被告郑州市城市管理局，住所地河南省郑州市中原区。法定代表人李雪生，职务局长。委托代理人肖正平，郑州市城市管理局工作人员。委托代理人董少佳，河南思敬律师事务所律师。原告刘素荣要求确认被告郑州市城市管理局（以下简称市城管局）不依法履行处罚职责的行为违法一案，本院受理后，依法向被告市城管局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法公开开庭审理了本案。原告刘素荣、委托代理人金九江、杨彬，被告市城管局委托代理人肖正平、董少佳到庭参加诉讼，现已审理终结。原告诉称,原告系郑州市金水区经三路居民，2018年12月原告对河南省接待办汽车队拆迁改造违法施工的行为进行控告，被告在收到原告的控告书后一直未予答复，也未对河南省接待办汽车队的违法施工行为进行处罚。原告认为被告不依法履行处罚职责的行为违法，侵犯了原告的合法权益。请求法院依法判决确认被告对河南省接待办汽车队不依法履行处罚职责的行为违法。原告向本院提交以下证据：1、原告房屋所有权证，证明原告在河南省接待办汽车队违法施工工地拥有合法房屋一处；2、控告书；3、控告书邮寄单及邮寄信息复印件；4、施工照片。证据2-4证明原告对河南省接待办汽车队的违法行为向被告提起控诉，被告在收到原告的控诉书后未在法定期限内作出答复，不履行法定职责。被告辩称，被告已经按照法律规定对原告所举报的违法事项进行了调查处理，并不存在拒绝履行法定职责的违法情形。行政处罚决定的作出应当依据法定程序进行。本案中被告针对河南省接待办公室汽车队违法建设项目已经进行了立案调查，依据法定程序积极履行职责。被告依据法定程序对汽车队的违法建设行为进行了立案、调查、处理，向汽车队下达了《暂停施工通知书》、《停止建设通知书》、《责令违法行为通知书》、《责令（限期）改正通知书》等文书，要求汽车队接受调查、停止违法建设行为。依法对该违法建设行为的相关人员进行了约谈，上报了停水停电请示和查封施工现场报告，多次对施工现场进行查封。同时，被告依法对汽车队违法建设项目进行处罚审批等程序，就违法建设行为的处罚也举行了相关听证。被告依据法律规定，采取以上措施制止了汽车队的违法建设行为，现被告正在依照法律程序对涉案违法建设行为进行处理。被告收到原告的控告书后，积极履行法定职责，并由相关负责人作出批示，要求执法支队调查并提出处理意见。支队收到转交的控告书后，立即安排执法人员进行调查处理，并将调查结果向市局进行反馈。现被告已经做出书面答复，并依法向原告进行了邮寄。本案的控告书系原告与案外人孙永新共同向被告提交，控告书中明确载明联系人孙永新。从法律层面上，被告向孙永新送达书面回复即视为向原告送达。在原告提起本案诉讼之前，被告已经按照控告书所载明的联系人及联系方式向孙永新送达了书面回复。综上，被告不存在拒绝履行法定职责的违法行为，请求贵院依法判决驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交以下证据：第一组证据1、郑建监立字【2016】第042号行政处罚案件立案审批表一份；2、郑建监字【2016】第508号建设监察通知书一份；3、郑建停违字【2016】508号责令停止违法行为通知书一份；4、郑建监罚责停字【2017】第323号责令停止违法行为通知书一份；5、市执暂停通字【2018】第15117号暂停施工通知书一份；6、市执停通字【2018】第15111号停止建设通知书一份；7、市郑执责改通字【2018】第22078号责令（限期）改正通知书一份。证明被告依法对河南省接待办公室汽车队的违法建设项目进行了立案调查、处理，被告不存在拒绝履行法定职责的违法行为。第二组证据1、编号为郑城管执【2018】266号郑州市城市综合执法局文件一份；2、查封现场的照片；3、关于河南省接待办公室汽车队拆迁改建项目抢险施工的情况说明一份。证明被告依法采取措施制止河南省接待办公室汽车队的违法建设项目，被告积极履行法定职责。第三组证据1、市执罚先告字【2019】第22001号送达回证一份；2、市执罚先告字【2019】第22002号送达回证一份；3、河南省接待办公室汽车队委托手续一份。证明郑州市城市管理局依法向河南省接待办公室汽车队送达了行政处罚事先告知书，对于河南省接待办公室汽车队的违法建设行为正在依照法定程序进行处理、履行法定职责。第四组证据1、快递回执单一份；2、被告关于本案控告书的回复一份。证明被告针对原告的控告书已经做出书面答复，并依法进行了邮寄。经庭审质证，原告对被告提交的证据质证意见如下：对第一组证据的合法性、关联性和证明目的不认可。其中证据2-6的接收人均为周建，周建并非河南省接待办公室汽车队的法定代表人，被告也未提交相应的委托手续。而河南省接待办公室汽车队于2018年9月16日出具的是对李登科的授权委托，无法核实汽车队是否接收过这些文件。建设监察通知书引用法律依据错误，在制作执法文书时引用法律依据不是简单的名称的罗列，而应具体到条款。此举一方面有利于相对人准确把握行政机关的意思表示有针对性地寻求救济，另一方面亦能够增进公共对于相关机关领域法律规范的了解，有效规范自身行为，更好地发挥法律指引教育的功能，暂停施工通知书和停止建设通知书引用法律错误。郑州市城乡规划管理条例第七十八条规定，规划许可前的公示专家评审听证时间不计入规划许可的办理时限，与暂停施工与准停止建设无关。建设监察通知书和责令停止违法行为通知书的签发时间均为2016年3月10日，而郑州市城乡建设委员会行政处罚案件立案审批表的最后审批时间为2016年4月5日，可见建设监察通知书和责令停止违法行为通知书两份文件均是立案之前没有经过调查等法定程序的情况下作出。其中证据4责令停止违法行为通知书的签发时间为2017年7月24日，从2016年4月5日到2017年7月24日，近一年半的时间，被告并没有做出相应的调查处理。而暂停施工通知书、停止建设通知书、责令限期改正通知书均是在2018年10月份之后作出，又经过了一年半左右的时间，这些足以证实被告未积极履行法定职责。本案被告系严重超期履责，根据《最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第三十九条的规定中60日不仅是公民、法人或其他组织取得诉权的一个期限，而是行政机关履行法定职责的一般期限，除法律法规另有规定的情形外，行政机关应当在60日内履行法定职责，否则就构成不履行法定职责的情况。现行法律法规并未明确行政机关查处违建设违法行为的期限，故被告应当在接到原告的控告书之日起60日内履行查处职责。2018年1月，违反住房城乡建设的违法行为的处罚权由原郑州市住房和城乡建设委员会转至郑州市城市管理局，即郑州市住房和城乡建设委员会于2016年4月5日立案后，被告于2018年12月20日作出行政处罚决定，已经严重超过其履行法定职责的期限，其未在法律规定的期限内履行法定职责违法。对第二组证据的合法性、关联性、证明目的均不认可。文件内容中事实认定错误，汽车队违法施工建设并不是始于2018年7月，从被告提交的第一份证据可知，就汽车队的违法施工，远早于2016年4月5日。汽车队在未取得建设工程规划许可证的情况下，擅自在金山路东侧纬二路南侧拟建设31层框剪结构楼房，建筑面积约3500平米，拟作为汽车对危旧房改造项目占用国有土地总规划，用地性质为居住用地，危旧房改造项目的认定错误。危房指的是结构已经严重损坏或承重构件已属危险构件，随时有可能丧失结构稳定和承载能力，不能保证居住和使用安全的房屋。而且根据城市危险房屋管理规定的相关规定，对危房治理主体申请危房鉴定主体、危房治理程序等等，均有明确的规定，但是并没有经过这些程序而认定为危房是违法的行为。汽车队将违法施工项目表述为拆迁改建项目，而案涉拆迁、改建项目涉及5号院，而原告房屋不属于这个范围，原告对该处房产有完全的所有权。根据房地一体原则，城市房地产地随房走，所以不论现在原告房屋所占用的范围内的土地名义上使用权人为谁，该处房产登记在原告名下。现因汽车队对5号院进行拆迁，改建造成了原告房屋不能居住的现状，而且汽车队违法施工被告并未积极履行其职责，所以汽车队发出的关于河南省接待办公室汽车队拆迁改建项目强险施工的情况说明并不能作为被告不履行法定职责的合法理由。对第三组证据的合法性、关联性、证明目的不认可。只有送达回证并无送达文书内容，市执罚先告字【2019】22001号及市执罚先告字【2019】22002号相关内容，无法证明被告积极履行了其法定职责。对第四组证据的真实性、合法性、关联性、证明目的均不认可。快递单仅为发件单位提供，原告签收的签收单也无查询路径相关信息。根据行政诉讼法第四十七条规定，从汽车队按设施就案涉汽车队案涉违法施工建设行为，从汽车队2015年无证违法施工至今已经过去4、5年之久，被告自2016年4月5日立案，到开庭的今天并没有完成调查处理等程序。被告已经严重懈怠履行法定职责，而且最后一份证据是对孙永新控告书的回复。本案原告为刘素荣是书面控告人之一，但是被告只提供了2019年8月5日向孙永新发出的回复并不是对原告刘素荣的，被告也确实并未答复刘素荣的控告，所以被告属于不履行法定职责。被告对原告提交的证据质证意见如下：对证据1的关联性及证明目的有异议，该房屋所有权证不能够证明被告拒绝履行法定职责。对证据2、3的证明目的均有异议，原告提交的控告书明确载明联系人为孙永新，联系电话为孙永新的电话。被告按照控告书上载明的内容，联系人送达书面回复，不存在错误。对证据4的关联性、证明目的均有异议。经被告核实，原告所提交的该组证据并非是河南省汽车队进行继续施工的行为，而是按照市政府的批准，相关专家的论证，进行抢险加固。并不能证明被告没有对案涉项目进行调查处理，不能证明被告方存在拒绝履行法定职责的违法行为。本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，对本案事实确认如下：原告提供的房屋所有权证复印件主要显示：房屋所有权人刘素荣，房屋坐落金水区经三路4号院1号楼32号。原告提供的控告书主要显示：请求1、立即制止接待办汽车队的违法施工，保护居民的合法权益；2、对接待办汽车队申请工程进行公示，还居民的知情权；3、对违法施工单位进行处罚并追究其责任，施工单位对其造成的居民财产损失及相关其他损失进行赔偿；4、在没有办理合法手续之前，该工地不能再进行违法施工；5、将处罚及事件结果书面反馈给控告人。落款人为孙永新、刘素荣，联系人孙永新，158××××8186。2016年3月10日，郑州市城乡建设委员会作出建设监察通知书，对河南省接待办公室汽车队位于经三路、纬二路东南角的商改楼改建项目工程进行监察，并于当日作出郑建停违字【2016】508号责令停止违法行为通知书。2016年4月1日，郑州市城乡建设委员会对河南省接待办公室汽车队的违法建设项目进行立案审批。2017年7月24日，郑州市城乡建设委员会作出郑建监罚责停字【2017】323号责令停止违法行为通知书，责令河南省接待办公室汽车队立即停止未依法取得施工许可证的情况下擅自施工的行为，并责令河南省接待办公室汽车队接受调查处理。2018年10月25日，被告作出市执暂停通字【2018】第15117号暂停施工通知书，责令河南省接待办公室汽车队立即停止建设。2018年12月20日，郑州市城市综合执法局作出市执责改通字【2018】第22078号责令（限期）改正通知书，责令河南省接待办公室汽车队立即停止，立即补办相关施工手续。2019年1月30日，河南省接待办公室汽车队出具情况说明一份，载明：根据市政府领导批示，要求我单位立即进行抢险施工，我单位于2018年1月15日开始按照加固方案进行抢险施工，其余施工作业不会施工等。2019年8月5日，被告向孙永新邮寄控告书的回复一份，载明：2018年10月25日，执法人员对河南省接待办公室汽车队下达了《暂停施工通知书》，要求其暂停施工，接受调查。2018年11月21日，执法人员对河南省接待办公室汽车队下达了《停止建设通知书》，责令其停止施工，并上报停水停电请示和查封施工现场报告，郑州市城市管理执法支队已经立案。本院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定：“人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。”根据上述规定，人民法院对行政行为的合法性进行审查。对违法行为进行行政处罚需行政机关依职权履行法定职责，并履行相应的法定程序。本案中，被告收到原告的控告后，对原告的控告事项进行调查，作出责令停止违法行为通知书、暂停施工通知书、停止建设通知书等行政行为。庭审中，要求原告明确其要求确认被告不履行职责的具体内容，原告称被告没有履行处罚职责，但被告已提供证据证明其已按法定程序履行了相应职责。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告刘素荣的诉讼请求。案件受理费50元，由原告刘素荣承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  李 宁人民陪审员  王建新人民陪审员  王海霞二〇一九年十二月三十日书 记 员  郝英邑附相关法律法条：《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。