辽宁省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)辽刑终459号原公诉机关辽宁省抚顺市人民检察院。上诉人（原审被告人）张志洪，男，汉族，1964年6月30日出生于抚顺市，初中文化，无业，户籍地抚顺市新抚区。2009年5月6日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年六个月。因本案于2018年2月7日被监视居住，同年9月10日被刑事拘留，次日被取保候审；2019年5月24日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。辩护人惠迎霞，辽宁乾开正太事务所律师。辽宁省抚顺市中级人民法院审理抚顺市人民检察院指控被告人詹某犯贩卖毒品罪，被告人姚某犯贩卖、运输毒品罪，被告人张志洪犯贩卖毒品罪，被告人刘某1强犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人贺某、李某、张某1犯非法持有毒品罪一案，于2019年2月11日作出（2018）辽04刑初58号刑事裁定书，对被告人张志洪中止审理，于2019年9月3日裁定恢复对被告人张志洪的审理，合并审理抚顺市人民检察院追加起诉张志洪犯容留他人吸毒罪，于2019年9月23日作出（2018）辽04刑初58号、（2019）辽04刑初42号刑事判决。宣判后，被告人张志洪提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人张志洪，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品事实被告人詹某于2018年1月份，将从他处所购的甲基苯丙胺（俗称冰毒）以每克150元的价格向被告人姚某贩卖2000克。姚某于2018年1月25日，通过被告人张志洪以邮寄方式向被告人刘某1强贩卖冰毒。张志洪以每克270元的价格从姚某处购进冰毒，之后以每克350元的价格卖给刘某1强，从中赚取差价。刘某1强将10.5万元购毒款交由张志洪，张志洪于2018年1月23日将部分购毒款共计9万元汇入姚某建设银行账户。后该邮包被公安机关在抚顺市韵达快递公司扣押，经鉴定该邮包内10袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，净重302.61克。姚某于2018年1月25日，以每克270元的价格通过邮寄方式向张志洪贩卖冰毒，同年2月2日张志洪指使刘某1强到抚顺市旺和超市代取该邮包时，被公安机关当场截获，经鉴定邮包内5袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，净重210.24克。二、容留他人吸毒事实被告人张志洪于2019年4月17日、5月13日、5月24日，在位于辽宁省抚顺市顺城区的临时住处容留徐某吸食甲基苯丙胺（俗称冰毒）共计三次，冰毒、吸食工具均由张志洪提供。2019年5月24日公安机关将张志洪抓获，并从其上述住处扣押白色晶体两袋、红色片剂一袋，经称重共计0.88克，经鉴定，上述白色晶体和红色片剂均检出甲基苯丙胺成分。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人张志洪的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第七款、第三百五十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，认定被告人张志洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，数罪并罚决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收个人财产人民币五万元。上诉人张志洪的上诉理由是：原审判决证据不足，与事实不符。辩护人的辩护意见是：原审判决认定张志洪贩卖毒品证据不足，无法认定张志洪有贩卖毒品行为。张志洪在2017年曾检举他人犯罪，有立功情节。本院经审理查明：一、贩卖毒品事实2018年1月，上诉人张志洪与同案被告人姚某（已判刑）联络约定以邮寄的方式向姚某购买毒品，同时张志洪与同案被告人刘某1强（已判刑）约定向刘某1强贩卖甲基苯丙胺300克。刘某1强将10.5万元购毒款交由张志洪，张志洪于2018年1月23日将9万元汇入姚某银行账户。姚某于2018年1月25日按照张志洪提供的不同地址分别发出两个装有毒品的邮包。同年2月2日张志洪指使刘某1强到抚顺市旺和超市代取藏有毒品的一个邮包时，被公安机关当场抓获，在邮包查获甲基苯丙胺成分210.24克。另一藏有毒品的邮包被公安机关在抚顺市韵达快递公司扣押，在邮包内查获甲基苯丙胺302.61克。上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、案件来源、侦破报告、抓获经过证实本案的发案、立案、破案经过及张志洪到案情况。2.同案被告人詹某供述：2017年八九月份，一个名叫“小二”的缅甸籍女子给我打电话，跟我说她手里有毒品，如果买毒品可以找她。我朋友张某2的爱人姚某找我买冰毒，我就联系“小二”购买冰毒。2018年1月，姚某又找我购买冰毒，我和姚某商定，每克150元，姚某提出要买12万元至15万元左右的冰毒，向我的邮政储蓄卡汇款10多万元。2018年1月份，“小二”派一名男子给我送来两个黑色塑料袋装的冰毒，大约有2000克。之后，我将收到的冰毒交给姚某了。3.同案被告人姚某供述：我在云南生活期间，张志洪给我打电话找我买冰毒，我就联系詹某购买冰毒。2018年1月22日左右的晚上，詹某约我到临沧市云县瓦窑坝詹某家附近，交给我一个纸质拎袋，里面有两包用黑色胶带缠好的冰毒。詹某说纸袋有2000克冰毒，按每克150元卖给我。第二天我给张志洪打电话联系出售购买的冰毒。张志洪提出他要购买200克冰毒，另外再帮别人购买300克冰毒，我按照每克270元的价格卖给他，将建设银行卡号发给他了。张志洪给我发的一个收货地址是新抚区南花园对面的旺和超市，收件人张某3，电话是171开头；另一个收货地址是抚顺市火美人歌厅，收件人马某，电话尾号是6616。张志洪给我建设银行卡汇款8万元，说是帮别人代付的，第二天又给我汇款1万元。张志洪贩卖冰毒，他告诉我他自己购买的冰毒等卖出去了再给我钱。张志洪还欠我54000元。我在2018年1月25日用透明自封袋包装好毒品后，将一份200克左右的冰毒邮寄给张某3，将一份300克左右的冰毒邮寄给马某。因为还没有最终结算毒资，现无法计算获利情况。公安人员当我面拆开的收件人为马某的邮包是我发出的，里面的冰毒是我放的，经公安人员称重，重300多克。银行卡交易明细、视频截图证实：2018年1月23日张志洪在建设银行抚顺市机向姚某名下、卡号为62×××52的建设银行卡现金汇入8万元，1月24日现金汇入1万元。4.同案被告人刘某1强供述：我和张志洪是朋友。我从张志洪处购买过挺多次冰毒。我的朋友“四哥”、“明明”等人曾找我买冰毒，我就联系张志洪购买。2018年1月20日左右，我向张志洪提出购买300克冰毒，张志洪同意以每克350元的价格卖给我。后来我在劳动公园附近给了张志洪8万元现金，又用我媳妇的支付宝给张志洪转款2.5万元，共计支付给他10.5万元。张志洪说等邮包到了，让我去取。2018年2月1日下午3点左右张志洪出车祸，在抚顺市中医院住院。2018年2月2日，张志洪给我打电话，让我到抚顺市中医院住院部506病房找他。我们见面后，张志洪让我帮他去胜利矿医院对面的旺和超市取一个收件人名字是张某3的快递，还告诉我让我先把东西帮他拿回家之后拆包，看看里面的东西有多少克，我当时也想到里面是冰毒，因为我之前在他那里买过冰毒。我到超市找到张志洪所说的快递邮包就拿走了，刚走出超市就被公安人员抓了。公安人员当我面将快递拆包，里面有5袋用塑料透明袋装的冰毒，外面套了藕粉的包装袋，重210.24克。指认笔录及指认照片证实：刘某1强指认出抚顺市新抚区旺和超市是其代张志洪收取邮包的地点。通话记录证实：张志洪与刘某1强在2018年1月份有频繁通话。5.证人汪某证实：我与刘某1强一起搭伙过日子。2018年1月份，刘某1强以每克350元的价格找张志洪买300克冰毒。刘某1强支付给张志洪105000元，其中给现金46000元，银行卡转账5万元，支付宝支付4000元，微信支付1300元，张志洪欠款顶账3700元。公安机关于2018年2月2日查获的收件人电话尾号为6616的包裹是刘某1强的。该电话号是刘某1强用我的身份证在网上买的。这是刘某1强通过张志洪买的冰毒。刘某1强知道张志洪贩卖毒品。汪某记账本记载内容与汪某证言吻合。6.证人宋某证实：我在抚顺刘某2经营一家旺和超市。2018年2月1日下午，一名男子来我家取快递，刚出门口就被公安人员抓住了。7.提取笔录、扣押笔录、扣押物品清单、扣押照片、称重笔录、快递单证实：公安人员在侦查过程中发现姚某邮寄冰毒给张志洪，张志洪指示刘某1强代取邮包。公安人员于2018年2月2日在抚顺市新抚区旺和超市将取邮包的刘某1强抓获，并当场扣押单号为3101573126169的韵达快递邮包（快递发货时间2018年1月25日，发件人为姚某，发件地址为云南省临沧市云县，收件人为张某3，收件电话171××××5658，收件地址辽宁省抚顺市新抚区南花园街旺和超市），扣押疑似冰毒白色晶体5袋，净重合计210.24克。指认笔录及指认照片表明，刘某1强指认出抚顺市新抚区旺和超市是其根据张志洪指示收取邮包的地点。辽宁省公安厅刑事技术总队出具的（辽）公（刑技）鉴（理化）字[2018]29号检验报告证实：刘某1强代张志洪收取的邮包内查获的白色晶体粉末中检出甲基苯丙胺成分。8.证人王某1证实：我在云南省临沧市云县家韵达快递公司。姚某从2017年七八月份开始在我公司发快递。姚某邮寄的物品有茶叶和当地特产藕粉，收件地址都是辽宁省抚顺市、丹东市。姚某使用的电话号是189××××2210、158××××2958。辨认笔录表明，王某1辨认出姚某曾找其邮寄包裹。9.调取证据清单、提取笔录、扣押物品清单、扣押照片、称重笔录、抚顺县公安局情况说明证实：刘某1强被抓获后，该邮包无人领取，公安人员到韵达快递公司扣押该邮包（快递单号3101573126170，发件人姚某，收件人马洋，收件电话186××××6616，收件地址辽宁省抚顺市新抚区新抚路五道街火美人歌厅），并查获白色晶体粉末，净重302.61克。辨认笔录、指认照片证实：姚某辨认出公安人员扣押的收件地址为抚顺市新抚区五道街火美人歌厅的邮包系其向抚顺下线邮寄冰毒的邮包。辽宁省公安厅刑事技术总队出具的（辽）公（刑技）鉴（理化）字[2018]28号检验报告证实：在姚某的住处以及姚某向下家邮寄的邮包内查获的白色晶体粉末中检出甲基苯丙胺成分。10.搜查笔录、扣押清单、扣押照片证实：公安人员在抚顺市新抚区张志洪住处扣押疑似冰毒白色晶体1袋，重8.94克。辽宁省公安厅刑事技术总队出具的（辽）公（刑技）鉴（理化）字[2018]27号检验报告证实：从张志洪住处查获的白色晶体粉末中检出甲基苯丙胺成分。11.证人唐某证实：我从一个叫“张四”的男子手里买过两次冰毒，他大名叫张某洪。第一次购买冰毒是在2017年12月份，我以每克500元的价格找张四买2克冰毒，“张四”给我发了一个工商银行卡号，我通过ATM机给他打钱时屏幕显示他叫某某洪，后来张四将我要的冰毒放在刘某2街向阳小学附近了。第二次购买冰毒是在2018年1月末，我以每克500元的价格找“张四”买了1克冰毒。张四的手机号是132××××6553。辨认笔录表明，唐某辨认出张志洪系向其贩卖冰毒，称为“张四”的人。指认笔录及照片证实：唐某指认出抚顺市新抚区胜利中心小学门前一电线杆下是其取从张志洪处购买的毒品的地点。12.抚顺市公安局吸毒现场检测报告书证实：张志洪吸毒检测结果为阳性。13.户籍信息证实张志洪自然情况。14.入所健康检查表、张志洪住院病志证实：张志洪因发生交通事故受伤，2018年2月1日至2月19日在抚顺市中医院住院治疗，看守所出具意见，待张志洪病情稳定后收押。15.前科查询表、刑事判决书证明书证实：张志洪曾因犯故意伤害罪于2009年被判处有期徒刑二年六个月。上述证据，均经原审庭审质证，本院依法均予确认。（二）容留他人吸毒事实上诉人张志洪于2019年4月17日、5月13日、5月24日，在位于辽宁省抚顺市顺城区的临时住处容留徐某吸食甲基苯丙胺共三次，冰毒、吸食工具均由张志洪提供。2019年5月24日公安机关将张志洪抓获，并从其上述住处扣押白色晶体两袋、红色片剂一袋，经称重共计0.88克，经鉴定，上述白色晶体和红色片剂均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：1.证人徐某证实：我以前在抚顺的足疗店工作，张志洪经常来店里找我按摩，后来我们互相留了电话。2019年4月17日，张志洪给我打电话，让我去他的住处，张志洪住在抚顺市顺城区，到地方后，张志洪拿出冰壶和冰毒开始吸毒，他也让我吸食了。过了二十多天，在5月13日张志洪又给我打电话，让我去找他，在他的住处我们一起吸食冰毒了。2019年5月24日，张志洪被抓获当天，我也在张志洪的住处吸食冰毒。我们吸食的冰毒都是张志洪提供的。2.证人蔡某证实：我认识张志洪。抚顺市顺城区葛布东街66号楼4单元603号房产以前是我岳母王某2的，后来我将该房产卖给我朋友王某某了，王某某并未在该房屋内居住。张志洪曾问我是否有闲置的房子，我就把上述房产借给他了。3.搜查证、搜查笔录、扣押清单、物证照片、称重笔录证实：公安人员在张志洪居住的抚顺市顺城区葛布新地号房屋内搜查到张志洪吸毒所用的冰壶1个及白色晶体2袋，净重0.16克、0.66克，红色片剂1袋，净重0.06克。抚顺市公安司法鉴定中心出具的（抚）公（刑）鉴（化验）字[2019]032号检验报告证实：公安人员在张志洪居住的抚顺市顺城区葛布新地号房屋内搜查到的白色晶体2袋，红色片剂1袋中均检出甲基苯丙胺成分。4.上诉人张志洪供述：我居住的位于抚顺市顺城区葛布新地号房产是我向朋友蔡某借的。我和徐某一起吸食过三四次冰毒。2019年5月24日中午，我给我朋友徐某打电话，让她到我的住处陪我聊天，我和徐某一起吸食冰毒了，之后我下楼买烟，被公安人员抓获了。在被抓获之前，我曾于2019年4月17日、2019年5月13日和徐某一起在我的住处吸食冰毒。我和徐某吸食的冰毒是我提供的。我吸食的冰毒是一个叫“小强”的男子给我的。上述证据，均经原审庭审质证，本院依法均予确认。关于上诉人张志洪及其辩护人提出认定张志洪贩卖毒品证据不足，无法认定张志洪有贩卖毒品行为的上诉理由和辩护意见，经查，张志洪贩卖毒品的事实分别有其上下游贩毒和购毒人员姚某、刘某1强、汪某的供述证实，张志洪给姚某汇款的过程亦被银行监控录像记录，时间与姚某银行卡收到钱款的记录完全吻合，公安机关还提取到了相应的毒品实物，上述证据足以认定张志洪从姚某处购入毒品并贩卖给刘某1强的犯罪事实，张志洪及其辩护人提出的上述上诉理由和辩护依据，本院不予采纳。关于辩护人提出的张志洪在2017年曾检举他人犯罪，有立功情节的辩护意见，因辩护人提及的张志洪检举他人行为在2017年，即张志洪本案中的犯罪行为之前，因此不属于犯罪后有检举立功行为，不应在本案中予以考虑。辩护人的此节辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。本院认为，上诉人张志洪违反国家的毒品管理法规，非法向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品的数量大，应依法惩处。张志洪还在两年内容留他人吸食毒品三次，其行为又构成容留他人吸毒罪，应与其所犯贩卖毒品罪并罚惩处。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 欧阳宁疆审判员 刘 宏 伟审判员 柴  栋二〇一九年十二月十七日法官助理王佳琪书记员朱荣国