安徽省蚌埠市淮上区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0311民初4134号 原告：王树林，男，1956年1月14日出生，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区。 委托诉讼代理人：张明光，蚌埠市龙子湖区李楼乡法律服务所法律工作者。 被告：朱学雷，男，1983年1月15日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。 被告：天津沃趣人力资源有限公司，住所地天津市武清区汽车产业园云景道1号汽车大厦316室，统一社会信用代码91120222MA05XUYL1E。 法定代表人：高东兵，总经理。 委托诉讼代理人：刘原，公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路69、37号，统一社会信用代码9132010083490580XH（1/1）。 主要负责人：娄伟民，总经理。 委托诉讼代理人：朱长娥，安徽国梦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周书进，江苏路漫律师事务所律师。 原告王树林与被告朱学雷、天津沃趣人力资源有限公司（简称天津沃趣公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（简称人保南京公司）健康权纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王树林及其委托诉讼代理人张明光、被告朱学雷、被告天津沃趣公司的委托诉讼代理人刘原、被告人保南京公司的委托代理人朱长娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王树林向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费40152.78元、护理费7920元（60天×132元）、营养费4500元（90天×50元）、住院伙食补助费270元（9天×30元）、交通费90元（9天×10元）、后续治疗费11000元、残疾赔偿金64314.9元（34393元×17年×11%）、精神抚慰金6000元、鉴定费2000元，合计136247.68元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月9日18时许，王树林驾驶电动自行车在路口西侧与朱学雷驾驶的电动自行车相撞，致使王树林受伤、车辆受损。王树林被送至蚌埠医学院第一附属医院治疗。经诊断为双侧桡骨远端骨折，住院9天后出院。医嘱卧床休息3个月、加强营养。经交警部门认定，朱学雷负全部责任。朱学雷系天津沃趣公司雇员，朱学雷驾驶的电动自行车车主为天津沃趣公司，在人保南京公司投保了交强险和雇主责任险。经鉴定，王树林的伤情构成两个十级伤残，护理期为60天，营养期为90天。为维护公民合法权益不受侵害，特诉至法院，请依法判决。 朱学雷辩称：我没有意见。 天津沃趣公司辩称：被告一朱学雷系答辩方兼职众包骑手，所谓兼职众包骑手（以下简称骑手）就是指在骑手抢单后，在送餐结束之间存在劳务关系，送单结束，劳务关系结束。骑手可以选择一日抢一单进行配送，也可以选择多日抢一单进行配送，其工作时间和工作方式极其自由，在送单过程之外，骑手还可以有其他工作，我公司不以考勤制度约束骑手，骑手也无需向我司汇报任何的工作情况。骑手的交通工具、配送的服装和配送工具都是由其自己准备，服装、配送工具在各网络电商平台皆有售卖。综上所述，骑手对上述工具、服装等具有所有权，答辩方从不对其进行把控管理。答辩方不对骑手进行任何的安排以及管理，双方更类似于合作关系。且此次交通事故中骑手因超车不规范违反《道路交通安全法》第七十一条第四款的规定而承担全部责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和劳务协议的约定，其本人应当承担全部的赔偿责任，原告若主张由我司承担责任，应提供骑手在送餐途中的确切证据。骑手即本案中朱学雷所驾驶的电动车属于其个人所有，原告在起诉状中所称电动车隶属我公司的情况有误。其次，我方为众包骑手朱学雷在人保南京公司投有个人综合责任意外保险，其中附带第三者责任保险，保额为20万元，并非原告所主张的交强险和雇主责任险。事故发生在保险期间内，现根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依据法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。”；第六十六条“责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”以及《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，确保各方当事人合法权益，应当由人保南京公司在保险限额内优先承担赔偿责任。 人保南京公司辩称：原告诉请答辩人向其承担因交通事故所致损害的全部赔偿责任不合法。 1、答辩人承保的案涉“美团骑手保障组合产品保险”之个人综合责任保险，适用的保险条款《中国人民财产保险规范有限公司个人综合责任保险条款》人保（备案）N380号、《（保单）特别约定条款》。本案中，原告诉请的医疗费、护理费、误工费属于答辩人的保险责任范围（但赔偿标准须按合同约定）每次事故并累计以20万元为限，其余赔偿项目均为除外保险责任。 2、须由答辩人承担案涉个人综合责任险的医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费的，依据《个人综合责任保险条款》第19条、《特别约定》第二条第（7项）规定，应由原告收集提供或由被告朱学雷提供，朱学雷与天津沃趣公司签订的劳动合同、工资流水、社保缴费明细等证明其是被告天津沃趣公司的职工，并在发生本案交通事故时（2019年4月9日18时许）系正在为“美团外卖”配送订单商品的凭证。如不能提供的，则被告朱学雷发生本案交通事故即便有造成原告经济损失的，也不构成答辩人承担案涉第三者责任的保险责任。 3、须由答辩人承担案涉个人综合责任险医疗费保险赔偿的，依据保险合同约定，应剔除其中非治伤的不合理用药部分、自费用药部分、在指定医院（二级以上公立医院）以外就医部分的费用。原告诉请答辩人支付后续治疗费的，按照最高院关于审理人身损害赔偿的司法解释规定，后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行主张。 4、须由答辩人承担案涉个人综合责任险伤残保险金保险赔偿的，结合原告提供司法鉴定意见书，本次事故给原告造成的损伤经鉴定构成十级伤残，因原告未提供充分证据证明其为城镇居民，因此，其诉请的残疾赔偿金应当按照安徽省2018年度的农村居民收入标准计算。 5、须由答辩人承担案涉个人综合责任险护理费保险赔偿的，应由原告提供医院开具的包含护理费明细的发票及护理期限司法鉴定意见书，鉴定意见书评定的护理期限为60日过长，答辩人认为，原告实际住院期限为9日，答辩人认可护理期限为9天，每日护理费用依照事故当地医院护工的收费标准予以计算。 6、原告诉请的营养费为答辩人的除外保险责任，答辩人虽与被告天津沃趣公司于2018年签订《保险业务协议》，其中个人综合责任保险的第三方人身伤害赔偿部分包含营养费赔偿，但被告天津沃趣公司2019年4月8日到答辩人处投保的案涉“美团骑手保障组合产品保险”保险单中的特别约定第二项明确约定：死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费、护理费、误工费属于答辩人的保险责任范围，其余赔偿项目包括营养费等均为除外保险责任。医疗费应当扣除10％-15％的非医保费用，医疗费中包含的护理费、伙食费应当从相应的赔偿项目中予以扣除；护理费标准过高，应当按照123.48元每天；营养期过高；后续治疗费为尚未发生的费用，应当在实际发生以后另行主张；残疾赔偿金，答辩人仅应按照保险金额的5％承担赔偿责任；精神抚慰金，十级伤残应为5000元；鉴定费属于间接费用，不应当由保险公司承担。 为便于法庭对本案的处理，答辩人亦可表示就案涉保险理赔在本案中一并处理。依据民事诉讼法的证据交换规则，恳请法庭通知原告提供身份证（复印件）、户口簿（复印件）、医疗费发票（原件）、护理费和误工费的医院证明或司法鉴定书（原件）通知被告天津沃趣公司提供朱学雷在发生本案交通事故时（2019年4月9日18时许）系正在为“美团外卖”配送订单商品的凭证给答辩人，答辩人在收到上述证据材料后，在7个工作日内将保险理赔审核结果书面函复给法庭，然后由法庭主持调解或依法判决。 本院经审理认定事实如下：2019年4月9日18时55分许，朱学雷驾驶电动自行车沿荆山路北侧非机动车通行范围，自东向西行驶至广场三街路口西侧左驾方向超越前方同向行驶、王树林骑行的自行车时，所驾车辆前部右侧刮撞倒自行车后部，造成两车受损，朱学雷、王树林受伤。王树林被送往蚌埠医学院第一附属医院治疗，住院9天后出院，经诊断伤情为，双侧桡骨远端骨折。经安徽中和司法鉴定中心鉴定，王树林护理期为60日、营养期为90日。经蚌埠市公安局交通警察支队七大队认定，朱学雷负事故的全部责任，王树林无责任。 天津沃趣公司为外派至美团外卖平台的众包员投保了美团骑手保障组合产品保险，其中个人综合责任保险为250000元，保险期间为11时至2时。第三方人身损害赔偿限额以200000元为限，第三者财物损失赔偿限额为50000元。本次事故发生在保险期间内。 上述事实双方当事人没有争议，本院予以确认。 对有争议的证据和事实，本院认定如下：人保南京公司认为，原告及朱学雷提供的证据不能证实朱学雷与天津沃趣公司存在劳务关系，也不能证明朱学雷在从事外卖配送，从朱学雷提供的劳务协议可以证实其与邦芒劳务公司存在劳务关系。王树林提供的交通事故认定书、朱学雷提供的保险单、劳务协议、送餐订单、报案记录及天津沃趣公司补充的上海三块智送科技有限公司的情况说明，能够证明天津沃趣公司于2019年8月16日将在蚌埠经营的众包业务转给邦芒服务外包有限公司经营，朱学雷和天津沃趣公司存在劳务关系，朱学雷系天津沃趣公司外派至美团外卖平台的众包员，朱学雷在送外卖时发生的交通事故。天津沃趣公司认为，鉴定系原告自行委托不予认可，人保南京公司认为护理期和营养期过高。《人体损伤致残程度分级》对鉴定时机规定，“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”王树林的伤情为双侧桡骨远端骨折，在住院期间进行了骨折切开复位内固定术。出院医嘱建议，一年后根据复查X线片在明确骨折愈合良好后给予去除内固定。王树林在未到取出内固定的时间，伤情治疗未终结，即申请伤情鉴定。安徽中和司法鉴定所于2019年11月13日作出的涉及伤残等级的鉴定意见，本院不予采信，作出的护理期、营养期的鉴定，符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）规定，本院予以采信。 本院认为，朱学雷系天津沃趣公司外派至美团外卖平台的众包员，朱学雷和天津沃趣公司具有劳务关系，朱学雷在送餐过程中发生交通事故，致王树林受伤，朱学雷承担事故的全部责任。由于天津沃趣公司为众包员在人保南京公司投保了个人综合责任保险。应由人保南京公司在保险责任限额内承担赔偿责任。超出保险限额的，由天津沃趣公司承担赔偿责任。人保南京公司辩称，死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费、护理费、误工费属于答辩人的保险责任范围，其余赔偿项目包括营养费等均为除外保险责任，王树林、朱学雷、天津沃趣公司无异议，本院予以采信。人保南京公司还辩称，医疗费应当扣除10％-15％的非医保费用，医疗费中包含的护理费应当从相应的赔偿项目中予以扣除。人保南京公司并没有举证证明原告花费的医疗费中哪些是非医保用药，对该项辩称，本院不予采信，对其辩称应扣除护理费的意见，原告花费的住院医疗费中包含的护理费系医院收取的医疗护理费用，而原告主张的护理费系生活护理费用，两者并不重复，对其意见，本院不予采信。原告主张的损失经本院审核后确定。 王树林主张医疗费40152.78元，其中有证据能够证明的为39596.78元，本院予以支持，其余556元门诊医疗费，未提供门诊病历，本院不予支持；主张护理费7920元（60天×132元），主张护理期限60天有鉴定意见予以证明，主张护理标准132元每天，未提供证据，本院参照安徽省《2018年城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资》中居民服务、修理和其他服务业每天123.5元的标准计算，护理费为7410元（60天×123.5元）；主张营养费4500元（90天×50元）、交通费90元（9天×10元），符合相关规定，本院予以支持；主张住院伙食补助费270元（9天×30元），应扣除住院期间收取包含在住院医疗费中的108元伙食费，住院伙食补助费为162元；主张后续治疗费11000元，未提供证据，原告可待实际发生后再主张；主张残疾赔偿金64314.9元（34393元×17年×11%），本院不予支持；主张精神抚慰金6000元，根据原告伤情，本院酌定2000元；主张鉴定费2000元，有证据证明，本院予以支持。 综上所述，人保南京公司在保险限额内赔偿医疗费39596.78元、护理费7410元，合计47006.78元。天津沃趣公司赔偿住院伙食补助费162元、营养费4500元、交通费90元、精神抚慰金2000元、鉴定费2000元，合计8752元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告王树林医疗费、护理费，合计47006.78元，于判决生效之日起20日内付清； 二、被告天津沃趣人力资源有限公司赔偿原告王树林住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、鉴定费，合计8752元，于判决生效之日起20日内付清； 三、驳回原告王树林其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3024元，减半收取为1512元，由原告王树林负担1000元，被告天津沃趣人力资源有限公司负担512元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  周权 二〇一九年十二月二十三日 书记员  杨静 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。