广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0118民初6814号原告：广州汇祥投资有限公司，住所地广州市南沙区万顷沙镇红安路3号自编5栋302房，统一社会信用代码91440101574027552C。法定代表人：赖家全，该公司执行董事。委托诉讼代理人：高波，广东诺臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖俊莲，广东诺臣律师事务所律师。被告：广州市东汇物业管理有限公司，住所地广州市增城新塘镇翟洞村园墩山办公楼自编301房，统一社会信用代码91440101052569290A。法定代表人：胡大为，该公司总经理。委托诉讼代理人：何悦筑，广东颖诚律师事务所律师。被告：广州市永皓投资有限公司，住所地广州市番禺区洛浦街上漖村迎宾路上漖路段北侧厦滘综合楼8-610房，统一社会信用代码9144010159617924X6。法定代表人：聂浩浩，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：徐慧格，广东金桥百信律师事务所律师。被告：胡大为，男，1963年1月5日出生，汉族，住广州市番禺区。委托诉讼代理人：柯逸恩，广东国道律师事务所律师。原告广州汇祥投资有限公司（以下至判决主文称汇祥公司）与被告广州市东汇物业管理有限公司（以下至判决主文称东汇物业公司）、广州市永皓投资有限公司（以下至判决主文称永皓公司）、胡大为请求变更公司登记纠纷一案，本院于2018年9月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇祥公司的委托诉讼代理人廖俊莲，被告永皓公司的委托诉讼代理人徐慧格，被告胡大为的委托诉讼代理人柯逸恩到庭参加诉讼，被告东汇物业公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汇祥公司向本院提出诉讼请求：1.判令三被告协助原告办理工商登记变更手续，将被告东汇物业公司的法定代表人由胡大为变更为赖杰昌；2.判令三被告协助原告办理工商登记变更手续，将东汇物业公司的执行董事由胡大为变更为赖杰昌、监事由赖杰昌变更为蔡葳；3.判令三被告承担本案所有的诉讼费用。诉讼中，原告增加诉讼请求：判令被告永皓公司、被告胡大为将其控制的被告东汇物业公司的营业执照、公司公章移交给被告东汇物业公司的新法定代表人。事实与理由：东汇物业公司的股东由汇祥公司与永皓公司组成，汇祥公司占股85%，永皓公司占股15%。汇祥公司于2018年7月5日向东汇物业公司原执行董事胡大为发出《关于提请召开广州市东汇物业管理有限公司临时股东会的函》要求召开临时股东大会，胡大为未履行职责。2018年8月9日，原告向东汇物业公司监事赖杰昌发出《关于提请召开广州市东汇物业管理有限公司临时股东会的函》，要求召开临时股东会会议。东汇物业公司监事赖杰昌于2018年8月13日，向永皓公司发出股东会的通知。同年8月30日，监事赖杰昌在广州市海珠区新港东路1166号环汇商业广场南塔21楼会议室一主持召开股东会，股东会作出股东会决议，罢免胡大为的执行董事及不再担任公司法定代表人，选举赖杰昌作为公司执行董事并出任法定代表人，并选举蔡葳为监事，永皓公司未派人参加会议。2018年9月15日，永皓公司的法定代表人胡大为出具《承诺函》表示对2018年的股东会决议无异议。但新任的执行董事、法定代表人赖杰昌多次催促胡大为交还营业执照、公章及相关材料时，胡大为却拒不交付。现因原告无上述证照、印章，且被告不配合，造成汇祥公司不能办理工商登记变更手续。故汇祥公司依据《中华人民共和国公司法》第七条，《中华人民共和国登记管理条例》第二十六条、第三十条、第三十七条及相关规定提起本案诉讼。请人民法院查明事实，支持原告的诉讼请求。东汇物业公司未作答辩。永皓公司辩称：1.永皓公司非本案适格被告，原告向永皓公司主张权利是对象错误。根据公司法第十三条规定，办理变更法定代表人登记的义务主体是公司而不是股东。原告主张变更其指定人员为东汇物业公司的法定代表人，系其与东汇物业公司之间的权利义务关系，永皓公司与原告在变更东汇物业公司法定代表人事宜上无直接的权利义务关系，原告无权向永皓公司主张权利。2.永皓公司无义务协助原告办理工商登记变更手续，无义务亦无法移交东汇物业公司的营业执照、公章，原告的诉请无事实和法律依据。3.永皓公司对案涉2018年8月30日的东汇物业公司股东会决议是否成立及其效力仍有异议，认为其不成立，原告相应诉请应予驳回。4.办理公司法定代表人、执行董事、监事等工商登记变更手续为公司自治事项，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》规定，变更法定代表人申请变更登记，由公司提供法定代表人签署的变更登记申请书、股东会决议及申请文件即可，原告要求永皓公司协助其办理东汇置业公司法定代表人、监事、执行董事工商登记变更手续无事实与法律依据。5.被告东汇物业公司的营业执照、公章，非我方保管，不存在我方控制情形。综上所述，原告的诉请无事实与法律依据，依法应予以驳回。胡大为辩称：同意永皓公司的答辩意见。另补充，1.胡大为并没有拿走东汇物业公司印章等材料，该资料仍在东汇物业公司，且营业执照和印章属于东汇物业公司的财产，原告作为股东无权要求返还。2.东汇物业公司的股份比例为原告占有85%，永皓公司占有15%，当时为了形成制衡，所以法定代表人由胡大为担任，这个是经过双方协议达成的，是为了公司的有效治理，永皓公司不被架空。目前，原告滥用股东权利出具股东会决议，导致永皓公司完全被架空，损害了公司各个股东的利益。因此，胡大为不同意变更东汇物业公司的法定代表人。3.东汇物业公司目前正在进行解散清算的诉讼，若法院判决解散则不存在变更法定代表人、归还公章等事宜，因此请求法院中止本案审理，待该案结果出来再行审理。汇祥公司为证明其诉讼请求，提交了以下证据：1.东汇物业公司《企业信用信息公示报告》（打印件），证明东汇物业公司的股东为原告和永皓公司，其中原告占85%股份，永皓公司占15%股份；2.（2018)粤0118民初2341号民事判决书；3.（2019)粤01民终14178号民事判决书；4.生效证明；上述2-4证明涉案股东会决议成立。5.《东汇物业公司章程》，证明股东会有选举和更换执行董事、监事的权利；6.《关于公司人事任免及公章、证照、财务事项管理调整的通知》《关于配合办理工商变更登记的函》、EMS邮递单，证明赖杰昌曾通知永皓公司及胡大为交还公司公章、证照及配合办理法定代表人的工商登记变更手续。针对汇祥公司的举证，永皓公司质证认为：对证据1的真实性、合法性、关联性认可。证据2-4由法院依法核实，永皓公司对股东会决议的成立和效力保留意见。对证据5，该证据的查询时间为2018年10月22日，永皓公司需要核实东汇物业公司现在的内档。对证据6的真实性、合法性、关联性和证明内容均不认可，无法证明邮寄内容就是上述文件，邮寄地址也不是胡大为的有效地址，且显示他人收，邮寄地址亦非永皓公司办公地址和有效地址。针对汇祥公司的举证，胡大为质证认为：我方同意永皓公司的全部质证意见。另，对证据6补充质证意见，我方并没有持有证照和公章，因此赖杰昌要求我方归还上述材料，没有事实和法律依据。东汇物业公司、永皓公司、胡大为均未提交证据证明其主张。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。关于本案事实，本院经审理认定如下：东汇物业公司成立于2012年8月24日，注册资本60万元，股东为永皓公司、汇祥公司，永皓公司和汇祥公司的持股比例分别为15%和85%；该公司公示的主要人员信息显示，公司的执行董事兼总经理为胡大为，监事为赖杰昌。东汇物业公司章程第九条规定：股东有参加股东会并按出资比例行使表决权，以及选举和被选举执行董事、监事的权利；第十一条规定：本公司股东会由全体股东组成，为公司的权力机构，其职权包括选举和更换执行董事及决定执行董事的报酬、选举和更换由股东代表出任的监事及决定有关监事的报酬、修改公司章程等等；股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；股东会会议分为定期会议和临时会议；定期会议应当按照本章程的规定按时召开（股东会每年召开2次），代表四分之一以上表决权的股东，三分之一以上监事，可以提议召开临时会议；股东会会议由执行董事召集主持；公司设执行董事1人，执行董事对股东会负责，由股东会选举产生；执行董事的职权包括执行股东会决议、决定公司的经营计划和投资方案、决定公司内部管理机构的设置、制定公司基本管理制度等；公司设经理1名，由执行董事聘任或解聘，经理对执行董事负责并列席股东会；经理行使的职权包括主持公司的生产经营管理工作及组织实施股东会会议、拟订公司内部管理机构设置方案、拟订公司的基本管理制度、拟订公司的具体规章等；公司设监事1名，监事可提议召开临时股东会并列席股东会会议，监事的职权包括检查公司财务、提议召开临时股东会并列席股东会会议；公司的法定代表人为执行董事，任期3年。2018年7月5日，汇祥公司通过EMS全球邮政特快专递分两个邮件向胡大为寄出《关于提请召开广州市东汇物业管理有限公司临时股东会的函》，要求其10日内书面向该公司反馈是否同意召开临时股会的决定。上述邮件中编号为1049502547927的邮件寄往胡大为在工商登记部门存档的身份证记载的住址（广州市番禺区xxx房），该邮件于2018年7月7日退回，原因是“拒收退回”。编号为1049502545127的邮件寄往东汇物业公司。2018年7月6日，汇祥公司通过EMS全球邮政特快专递（邮件编号为1049502551927、收件人地址为广州市番禺区xx、联系电话为胡大为本人使用的号码139××××1241）再向胡大为寄出《关于提请召开广州市东汇物业管理有限公司临时股东会的函》，该邮件于2018年7月7日投递成功并显示“他人收”。2018年8月13日，东汇物业公司监事赖杰昌通过EMS全球邮政特快专递（编号1031544042129，收件地址为永皓公司的工商登记的住所地即广州市番禺区洛浦街上漖村迎宾路上漖路段北侧厦滘综合楼8-610房）向胡大为及永皓公司发出《广州市东汇物业管理有限公司召开临时股东会会议的通知》，称因公司执行董事胡大为先生不履行召集股东会会议职责，故由其召集公司临时股东会，通知还包括了会议召开时间、会议召开地点、本次会议议题、参会人员等内容。该邮件经2018年8月14日、15日、16日三次投递后因“收件人不在指定地址”未妥投。2018年8月30日上午9时，东汇物业公司监事赖杰昌在广州市海珠区新港东路1166号环汇商业广场南塔21层会议室一主持召开“广州市东汇物业管理有限公司临时股东会”，汇祥公司法定代表人赖家全参加会议，并由广东省广州市南粤公证处公证员对会议召开的情况进行了公证。会议由监事赖杰昌主持并作出了《广州市东汇物业管理有限公司股东会决议》，该决议主要内容有：1．同意罢免胡大为的公司执行董事的职务；选举赖杰昌为公司执行董事。依照公司章程的规定，法定代表人由执行董事赖杰昌担任，胡大为不再担任公司法定代表人。2．同意免去赖杰昌监事的职务，选举蔡葳为公司监事。3．同意公司章程第十一条第二款第3项修改为：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；除本款第1项和第2项以外的其他股东会会议决议事项，须经代表二分之一以上表决权的股东通过。此后，汇祥公司与永皓公司为东汇物业公司2018年8月30日的《广州市东汇物业管理有限公司股东会决议》是否成立，以及东汇物业公司的印章、证照管理及工商登记变更等产生争议。2018年9月5日，永皓公司以东汇物业公司2018年8月30日的《广州市东汇物业管理有限公司股东会决议》系未经召开股东会、未对决议事项进行表决即作出，是不成立的股东会决议为由，向本院提起诉讼【案号为（2018）粤0118民初2341号】，诉讼请求为：确认汇祥公司2018年8月30日作出的《广州市东汇物业管理有限公司股东会决议》不成立。本院经审理后，于2019年6月6日作出判决：“驳回原告广州市永皓投资有限公司的诉讼请求。”永皓公司不服该判决，遂上诉于广东省广州市中级人民法院。2019年9月24日，广东省广州市中级人民法院经审理后判决：“驳回上诉，维持原判”。在该案的一审审理过程中，永皓公司的法定代表人由胡大为变更为聂浩浩。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款规定：“登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条规定：“公司的登记事项包括：（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；（八）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。”第三十七条规定：“公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。”即有限责任公司应当将股东的姓名或名称、出资额、住所、法定代表人姓名、注册资本、经营范围、营业期限、董事、监事、经理等信息向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。因此，当有限责任公司出现应变更登记事由的，应当及时向公司登记机关申请变更登记。本案中，对于2018年8月30日召开的东汇物业公司股东会所作出的股东会决议，在无股东提出无效或撤销之诉，而永皓公司提出未成立之诉又未获得法院支持情况下，该股东会决议对东汇物业公司及股东均具有法律效力。东汇物业公司对于该次股东会决议涉及的有关公司变更事项内容应及时办理相应的工商变更登记手续，胡大为作为公司原法定代表人对东汇物业公司变更登记手续，负有协助义务。故对于汇祥公司要求被告东汇物业公司办理工商登记变更手续及胡大为协助办理工商登记变更手续的主张本院予以支持。对于原告要求永皓公司协助其办理工商登记变更手续的主张，因公司变更登记的义务主体为公司，且原告未提交办理工商变更登记须公司股东协助的依据，故对其该主张本院不予支持。对于汇祥公司请求判令被告永皓公司及胡大为将东汇物业公司的营业执照及公章移给东汇物业公司的新法定代表人，实为公司证照返还之诉，因公司的营业执照、公章等证照，对外代表着公司的意志，是公司的表象。公司证照的这一属性决定了其属于公司的合法财产，主张公司证照返还的权利主体是东汇物业公司，并非是原告或新的法定代表人。故此，原告的主张没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十二条第三款、第三十七条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、广州市东汇物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内办理将公司法定代表人变更为赖杰昌的工商变更登记手续，由胡大为予以协助；二、广州市东汇物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内办理将公司执行董事由胡大为变更为赖杰昌、监事由赖杰昌变更为蔡葳的工商变更登记手续，由胡大为予以协助；三、驳回广州汇祥投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告广州市东汇物业管理有限公司、胡大为负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  毛冠贤人民陪审员  列建琪人民陪审员  吴转君二〇一九年十二月十三日书 记 员  周子晴张政附一：本案判决主要法律依据第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条公司的登记事项包括：（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本；（五）公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；（八）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。第三十条公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。第三十七条公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。附二：申请执行事项《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。