北京知识产权法院民 事 判 决 书（2017）京73民初486号原告：北京欧亚互动数码技术有限公司，住所地北京市海淀区上地信息路1号楼2号楼15层1502-3。法定代表人：黄秋樱，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：陈婷，女，汉族，1982年2月25日出生，北京欧亚互动数码技术有限公司员工，住北京市东城区。委托诉讼代理人：李金鑫，北京识广律师事务所律师。被告：北京华路诚意信息技术有限公司，住所地北京市海淀区农大南路33号西区综合楼207。法定代表人：卞娅婷，执行董事兼经理。原告北京欧亚互动数码技术有限公司（简称欧亚互动公司)与北京华路诚意信息技术有限公司（简称华路诚意公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2017年6月14日受理后，依法组成合议庭，并于2019年12月16日公开开庭进行了审理。欧亚互动公司的委托诉讼代理人陈婷、李金鑫到庭参加了诉讼，华路诚意公司经依法传唤后无正当理由拒不到庭，本院依法对其进行缺席审理，本案现已审理终结。原告欧亚互动公司向本院提出诉讼请求：1、确认欧亚互动公司与华路诚意公司签订的《电商平台软件开发服务合同》（简称涉案合同）及其附件于2019年11月25日解除。2、判令华路诚意公司返还欧亚互动公司合同款26万元。3、判令华路诚意公司支付违约金3万元。事实和理由：2016年2月15日，欧亚互动公司与华路诚意公司签订了涉案合同，合同约定欧亚互动公司支付给华路诚意公司60万元，华路诚意公司为欧亚互动公司开发电商平台软件，并提供相应服务。合同签订后，欧亚互动公司于2016年3月9日支付给华路诚意公司合同预付款18万元，后应欧亚互动公司要求于2017年1月16日支付8万元。根据合同约定，华路诚意公司应当在2016年6月30日之前完成软件开发工作，并提交给欧亚互动公司测试验收。但是华路诚意公司至今也未完成软件开发工作。欧亚互动公司曾于2017年3月23日向华路诚意公司发出《履约通知书》，但是，华路诚意公司不仅不履行，还要求欧亚互动公司支付后期合同款项。经欧亚互动公司了解，华路诚意公司并无履行合同的能力，而是擅自将软件开发工作转交给第三方。而且，据欧亚互动公司了解，第三方也终止了与华路诚意公司的合作。华路诚意公司的行为已经构成了根本违约，致使合同目的不能实现。华路诚意公司未答辩。本院经审理查明：2016年2月25日，欧亚互动公司（甲方）与华路诚意公司（乙方）签订了涉案合同及其附件一。涉案合同主要约定内容如下：2.合同价款2.1合同总价：600000元2.2以上价格包含所有税项、前期调研、设计文档、软件开发、测试、系统安装部署、调试、人员培训、上线等费用，一年免费维护的费用。3.结算方式及期限：3.2.1本合同签订后15个自然日内甲方向乙方支付30%合同预付款合计180000元。3.2.2第二阶段软件系统开发完成安装后，甲方在测试验收合格后15个自然日内，甲方向乙方支付25%软件合同款合计150000元。3.2.3第三阶段软件系统开发完成安装后，甲方测试验收合格后15个自然日内，甲方向乙方支付25%软件合同款合计150000元。3.2.4第四阶段软件系统开发完成安装后，甲方测试验收合格后15个自然日内，甲方向乙方支付15%软件合同款合计90000元。3.2.5软件系统经甲方验收合格并正式上线后，乙方需要承担一年的免费维护升级责任，软件测试验收合格正式上线完成后六个月，乙方向甲方提出发票后15个自然日内，甲方向乙方支付5%软件合同款，合计30000元。9.违约责任9.1如果乙方未能按照合同规定的时间按期交货（不可抗力除外），每延迟一周，扣除合同总额千分之五，违约金总额不超过合同总价5%，违约责任由乙方承担。10.合同的解除10.1乙方逾期维护工作时，如逾期超过5日，甲方有权解除合同，且乙方应赔偿甲方损失。10.2乙方违反本合同任一条款，经甲方书面限期改善无效果时，甲方得以解除本合同，且乙方应赔偿甲方损失。10.3甲方不按本合同约定支付甲方合同价款，逾期超过15日的，乙方有权提出解除或终止本合同，乙方并有权要求甲方赔偿损失。10.4甲方违反本合同约定，经双方协商解决无效，乙方有权解除或终止本合同，乙方并有权要求甲方赔偿损失。2016年3月9日，欧亚互动公司向华路诚意公司支付18万元，2017年1月16日，欧亚互动公司向华路诚意公司支付8万元。2017年3月23日，欧亚互动公司向华路诚意公司发送《履约通知书》，要求华路诚意公司于通知之日起五天内全面履行，否则视为严重违约，欧亚互动公司有权立即解除合同并要求对方承担违约责任等后果。2017年3月25日，华路诚意公司向欧亚互动公司发送《严重违约通知书》，称欧亚互动公司没有按照合同履行付款义务，欧亚互动公司应于通知之日起五日内履行合同义务。且鉴于欧亚互动公司严重违约，华路诚意公司有权立即解除合同并要求欧亚互动公司承担违约责任。2017年4月10日，欧亚互动公司收到前述《严重违约通知书》，随后发出《回覆函》，称其不存在任何违约行为，且从未收到华路诚意公司交付的开发成果，华路诚意公司以实际行为明确表示不履行合同义务，单方中止合同，欧亚互动公司有权立即解除合同并依法追究违约责任。欧亚互动公司还提交了案外人与华路诚意公司的《电商平台软件开发合同》，主张华路诚意公司将涉案合同开发项目转包给案外人。以上事实。有涉案合同及其附件一、银行转账凭证、当事人提交的往来函件以及庭审笔录等证据在案佐证。本院认为：涉案合同及其附件是双方真实意思表示一致的结果，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。故双方均应严格按照涉案合同及其附件的约定，全面履行相关义务。本案争议的焦点问题是：欧亚互动公司是否有权要求华路诚意公司返还26万元并支付违约金3万元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条第二款规定：对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。本案中，华路诚意公司负有开发“电商平台软件”的义务，应当依法承担其依约开发该软件的举证责任。但是华路诚意公司在经本院依法送达应诉通知书并经依法传唤后，并未向本院提交任何证据材料证明上述履行情况，欧亚互动公司也主张其并未收到华路诚意公司的任何履行成果。据此，本院认定，华路诚意公司未能依照合同约定履行开发“电商平台软件”的合同义务，应当承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。欧亚互动公司请求本院依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项解除涉案合同及其附件。对此，本院认为，涉案合同约定应于2016年6月30日前交付软件，但华路诚意公司一直未予交付，且欧亚互动公司已经向其发送《履约通知书》催促其履行，但华路诚意公司经催告后仍未向欧亚互动公司履行合同义务，因此，华路诚意公司的行为属于《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定的情形，涉案合同及其附件应予解除。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。根据本案查明的事实，欧亚互动公司的起诉状中明确了解除合同的意思表示，该起诉状经公告于2019年11月25日送达至华路诚意公司，故涉案合同应当于2019年11月25日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据本案查明的事实，欧亚互动公司已向华路诚意公司支付合同款26万元，该笔款项华路诚意公司应予返还。此外，因华路诚意公司未履行合同义务，存在违约行为，华路诚意公司应当向欧亚互动公司承担违约金，根据涉案合同约定，如果华路诚意公司未能按照合同规定的时间按期交货，每延迟一周，扣除合同总额千分之五，违约金总额不超过合同总价5%，华路诚意公司至今仍未交付成果，故欧亚互动公司按照合同总价的5%计算得出的违约金3万元未超出合同约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、第五条第二款之规定，本院判决如下：一、确认北京欧亚互动数码技术有限公司与北京华路诚意信息技术有限公司签订的《电商平台软件开发服务合同》及其附件于2019年11月25日解除；二、北京华路诚意信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内，返还北京欧亚互动数码技术有限公司26万元；三、北京华路诚意信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内，向北京欧亚互动数码技术有限公司支付违约金3万元。如北京华路诚意信息技术有限公司未按照本判决所指定的期间履行给付金钱的义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5650元，由北京华路诚意信息技术有限公司负担（于本判决生效之日起十日内交付）。如不服本判决，双方当事人可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，并交纳上诉案件受理费，上诉于最高人民法院。审 判 长 冯 刚人民陪审员 盛 昭人民陪审员 渠继英二〇一九年十二月十九日法官 助理 汪 舟书 记 员 郑 帅