湖南省屈原管理区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0691刑初63号公诉机关：岳阳市屈原管理区人民检察院。被告人：唐某，男，1972年7月7日出生，汉族，研究生文化程度，广东省深圳市迪威讯股份有限公司总工程师，住广东省深圳市南山区。2018年4月10日因涉嫌串通投标罪、诈骗罪被屈原管理区公安局刑事拘留，同年4月28日被该局变更强制措施为取保候审，2019年4月26日屈原管理区人民检察院对其继续取保候审。2019年11月15日经本院批准，由屈原管理区公安局执行逮捕。辩护人贺旭，湖南高天律师事务所律师。辩护人叶俞辰，湖南高天律师事务所律师。岳阳市屈原管理区人民检察院于2019年11月13日以屈检刑检刑诉[2019]55号起诉书指控被告人唐某犯非国家工作人员受贿罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2019年12月13日公开开庭审理了本案。岳阳市屈原管理区人民检察院指派检察员陈江敏、书记员彭燕出庭支持公诉，被告人唐某及其辩护人贺旭、叶俞辰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。岳阳市屈原管理区人民检察院起诉书指控：2012年2月份，时任深圳市迪威讯股份有限公司（以下简称“迪威讯公司”）技术总监的被告人唐某，经人介绍，与时任深圳市科迪特信息技术有限公司（以下简称“科迪特公司”）法定代表人的肖某（另案处理）认识。肖某向唐某提议，科迪特公司与迪威讯公司进行合作，由科迪特提供产品，以迪威讯公司的名义，参与汨罗市教育局多媒体远程互动教学平台采购项目的招投标，并保证可以让迪威讯公司中标，且承诺事成后给付唐某30万元的好处费。唐某答应后，劝说其迪威讯公司同意与肖某合作，参与该采购项目，并担任项目负责人。肖某为了让迪威讯公司确信能够中标，利用其与时任汨罗市教育局局长刘吉伟的关系，让汨罗市教育局在招投标前，于2012年4月24日与迪威讯公司签订了一份虚假的采购合同，合同总价为546万元，被告人唐某作为迪威讯公司代表在合同上署名。同日，迪威讯公司就预先采购设备与科迪特公司签订《产品采购合同》，两家公司正式合作参与汨罗市教育局上述项目。肖某为了确保迪威讯公司中标，与汨罗市教育局串通，对招投标技术参数设置门槛，并联系上海神州数码有限公司来围标。2012年9月24日，该项目开标，迪威讯公司顺利中标，并与汨罗市教育局签订《政府采购合同》，合同总价为634.2962万元。之后，在项目实施过程中，因汨罗市教育局迟延付款，迪威讯公司将向科迪特公司采购设备而应付货款的余款98万余元扣下，未付给科迪特公司。2012年底，被告人唐某以借钱为名，找肖某索要好处费；但因肖某当时资金紧张，便接受了一张肖某出具的“今借到唐某30万元人民币”的借条，肖某承诺以后再给付。至案发，唐某一直未收到肖某承诺给付的30万元。2018年4月28日，被告人唐某主动退缴违法所得35万元。公诉机关就上述事实提供了如下证据予以证明：到案经过、户籍资料、采购合同等书证；证人肖某、孙某、李某等人的证言；被告人唐某的供述与辩解。该机关认为，被告人唐某作为公司工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，索取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人唐某已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，依据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一、二款，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。量刑建议有期徒刑十一个月，若符合社区矫正条件，可以适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第二款的规定，提起公诉，请求依法判处。被告人唐某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，但对量刑及刑罚执行方面提出以下辩护意见：一、被告人属犯罪未遂；二、被告人积极配合侦察、公诉机关调查，自愿认罪认罚，悔罪态度良好，依法可以从宽处理，予以从轻处罚；三、被告人系初犯、偶犯，有悔罪表现，可以从轻处罚；四、被告人犯罪情节轻微，社会危害性小；五、被告人的身体状况不宜长期羁押。综上，被告人犯罪未遂、认罪认罚、系初犯、偶犯、犯罪情节轻微的情节，综合考虑被告人的自身情况等，可以依法适用缓刑。本院查明的事实与公诉机关指控的事实一致。上述事实，被告人唐某在开庭审理过程中亦无异议并签署了认罪认罚具结书，且有到案经过、采购合同等书证、证人肖某、孙某、李某等人的证言等证据在案佐证。以上证据经庭审质证、认证，本院予以确认。本院认为，被告人唐某作为公司工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，索取他人财物，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关所指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人唐庶已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人唐某认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，依法可以从宽处罚。根据被告人唐某犯罪的具体事实、情节、社会危害程度及认罪认罚情况，公诉机关提出的量刑建议并无不当，本院予以采纳。关于辩护人所提被告人唐某属于犯罪未遂、自愿认罪认罚、系初犯、偶犯以及犯罪情节轻微、社会危害性小的辩护意见，该辩护意见与事实和法律相符，本院予以采纳。经深圳市南山区司法局社区调查评估，建议对被告人唐某适用社区矫正。故本院决定对被告人唐某从轻处罚并适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十三条、第六十一条、第六十七条第三款，第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人唐某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）；二、被告人唐某退缴的35万元由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向岳阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 周 亮人民陪审员 姚 兰人民陪审员 彭吉凤二〇一九年十二月十三日书 记 员 田 婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。