河南省南阳市宛城区人民法院行 政 判 决 书（2019）豫1302行初130号原告：陈中义，男，汉族，1949年9月6日出生，住南阳市。委托代理人：张立，河南国敏律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：南阳市公安局新区分局。地址：南阳市长江路西段。法定代表人：陈良，任局长职务。行政机关出庭应诉负责人：张印成，该局副局长。委托代理人：牛德印，该局民警，代理权限：一般代理。委托代理人：张春远，该局法制室民警，代理权限：一般代理。原告陈中义诉被告南阳市公安局新区分局治安管理行政处罚及返还扣押物品、赔偿损失行政纠纷一案，原告于2019年9月9日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月1日公开开庭审理了本案。原告陈中义及其委托代理人张立，被告南阳市公安局新区分局出庭应诉负责人张印成及委托代理人张春远、牛德印到庭参加诉讼，本案现已审理终结。被诉行政行为：2019年6月28日，南阳市公安局新区分局对原告陈中义经营茶馆内的14台自动麻将机、28副麻将、56张椅子及3张（120元）人民币进行了扣押；同年6月29日，南阳市公安局新区分局对原告陈中义作出新区（新区四）行罚决字（2019）10174号行政处罚决定书，对陈中义行政拘留15天，并处罚款1500元。原告诉称，南阳市公安局新区分局于2019年6月29日对我经营的老年娱乐茶馆进行查封，并扣押我茶馆内的娱乐消遣设施，14台自动麻将机、28副麻将、56张椅子，并对我行政拘留15日，并处罚款1500元。我经营的茶馆提供报刊新闻、扑克牌、象棋、自动麻将机，完全是为了丰富附近城区老年人业余生活的娱乐场所，被告以我违反《治安管理处罚法》第七十条对我下发处罚决定、查扣我茶馆娱乐设施，对我行政拘留、罚款是错误的，应当依法撤销这一错误处罚决定，归还我查扣的茶馆内娱乐设备财产。我所经营的老年娱乐茶馆主观上是为城市郊区老年人提供欢度晚年生活娱乐场所。我收取的每人每天5元茶水费、卫生费、服务费等费用开支，我从未有组织、联系参赌人员进行赌博行为，所以，我不构成违反《治安管理处罚法》第七十条的违反行为。为了保护我的合法权益，请求：1、依法判决撤销被告南阳市公安局新区分局作出的新区（新区四）行罚决字（2019）10174号行政处罚决定书；2、依法判决被告返还违法扣押原告的14台自动麻将机、28副麻将、56张椅子及120元现金；3、依法判决被告因违法扣押原告茶馆屋内的娱乐消遣设施给原告造成的经济损失房租和水电费共计8000元；4、本案诉讼费由被告负担。原告在一审期间向本院提供的证据有：1、南阳市公安局新区分局作出的新区（新区四）行罚字（2019）10174号行政处罚决定书，证明被告对陈中义经营收取茶水费的行为进行处罚的事实；2、南阳市公安局新区分局扣押原告陈中义的物品清单，证明2019年6月28日被告扣押原告茶馆内物品的事实；3、原告茶馆内张贴禁止赌博的宣传告示照片，证明原告经营茶馆目的是给附近中老年人、亲朋好友提供消遣娱乐场所的事实；4、证人杨某、曹某证言，证明原告陈中义茶馆中顾客在陈中义茶馆中娱乐消遣打麻将仅向原告支付5元的茶水费且没有其他费用，顾客打麻将带有少量财务的输赢并不是法律意义上的赌博行为。被告辩称，原告陈中义在枣林办事处冉营村居民点泰山小区斜对面为获取非法利益，租赁房屋，无证经营一麻将馆，2017年5月9日，原告在租赁房屋内为赌博提供条件被我局查出，处以罚款500元；2018年11月15日，原告之妻杨桂芝在该租赁房屋内设置10余台自动麻将机为赌博提供条件，被我局查处，处以行政拘留15日，并处罚款1500元；2019年6月，南阳市公安局“走村入户进店访企”活动中，机关民警下基层开展工作发现原告所开的“老船长”麻将馆每天都有很多人在此打麻将，有时十几张麻将桌全部坐满，每张桌上都以人民币做赌注计算输赢，有的麻将桌上有人一次能赢上百元。2019年6月28日22时左右，原告的茶馆内仍有很多人在赌博，被我局民警当场查获。原告的行为已经构成为赌博提供条件。以上事实有原告的陈述和申辩、证人证言、物证、前科材料等证据证实。我局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定，对原告为赌博提供条件处以行政拘留15日，并处罚款1500元。综上，我局对原告作出的行政处罚决定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，处罚适当。请求驳回原告的诉讼请求。被告在一审期间向本院提供的证据有：受案登记表，证明民警在工作巡查时发现陈中义有赌博行为；对四个被处罚人员（毛海发、刘志克、张良、宋永红）的询问笔录，证明赌博事实存在；对李桂兰、姜冬云、党红、杨桂英、李超、李天林的询问笔录，证明赌博事实存在；辅警闫盼的情况说明；2017年、2018年对陈中义、杨桂英行政处罚决定书；对陈中义本人询问笔录；扣押物品清单。上述证据经当庭一一出示，原、被告质证，双方对证据的真实性无异议，本院对双方证据的真实性予以采信。本院根据已采信证据，结合庭审双方陈述，认定以下法律事实：原告陈中义南阳宛运公司退休职工，退休后，原告在南阳市长江路三川花园西门南边，即枣林办事处冉营社区居民点泰安小区斜对面，租赁房屋经营“老船长”茶馆，原告和其妻子杨桂英在茶馆内购置14台自动麻将机及座椅等设施，提供茶水、清洁服务，每天营业至晚上11时结束，并按照每人次5元或10元收取费用。被告南阳市公安局新区分局民警在清查工作中发现该茶馆每天聚集多人在此打麻将，每张桌上都以人民币做赌注计算输赢。2019年6月28日21时50分，被告执勤民警将该茶馆查封，并扣押原告14台自动麻将机、28副麻将、56张椅子及120元现金，原告在扣押物品清单上签字确认。次日，对原告作出新区（新区四）行罚决字（2019）10174号行政处罚决定书，认定“违法行为人陈中义在枣林办事处冉营社区居民点泰安小区斜对面经营老船长茶馆，几年来，以营利为目的，为赌博人员提供茶水、座椅和赌具，并按照每人次5至10元收取费用，于2019年6月28日22时左右，被新区分局民警在工作中发现并当场查获。陈中义的行为已构成为赌博提供条件”。依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定，对陈中义行政拘留15天，并处罚款1500元。同时，南阳市公安局新区分局对参加赌博人员毛海法、刘志克、宋永红、张良、党红、李桂兰、姜东云分别作出新区（新区四）行罚决字（2019）10167、10168、10169、10170、10171、10172、10173号行政处罚决定书，对以上人员分别以赌博罚款500元。2019年10月25日，被告依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条第一款规定，对原告提供的赌博用具14台自动麻将机、28副麻将、56张椅子予以收缴，并作出新区（新区四）缴字（2019）10051号收缴物品清单。另查明，2017年5月9日，南阳市公安局新区分局认定“2017年以来，违法行为人陈中义在南阳市宛城区冉营社区泰安小区附近开设茶馆，提供桌椅、麻将牌、茶水等物品供他人赌博，并从中渔利100余元。2017年5月9日16时许，周玉印、吴永生、陈磊、周桂梅等人在陈中义经营的茶馆内用麻将赌博时被公安机关查获。陈中义的行为已构成为赌博提供条件”。对原告作出新区（新区四）行罚决字（2017）10152号行政处罚决定，处以罚款500元。2018年10月15日，南阳市公安局新区分局认定“近三年来，违法行为人杨桂英在南阳市宛城区枣林办事处冉营村经营的茶馆内，其设置10余台自动麻将机工人赌博，抽取每人5元盈利。2018年11月15日上午9时左右，违法行为人……等人杨桂英的茶馆以麻将“翻金”的方式赌博，赌注为5元、10元，参赌人员每人支付杨桂英5元，至上午10时许被新区派出所民警抓获。杨桂英的行为已构成为赌博提供条件”。对原告陈中义之妻杨桂英作出新区（新区四）行罚决字（2018）10568号行政处罚决定，处以行政拘留15日，并处罚款1500元。本院认为，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定，人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。本案审查的内容是被告对原告作出的扣押物品行政强制措施及行政处罚决定是否合法，本案原、被告对原告经营茶馆、提供麻将机、麻将牌、桌椅、茶水，并由原告夫妻收取5元、10元的费用等事实认定问题双方无异议，双方分歧在于原告行为的定性问题，原告认为其行为是为了丰富老年人业余生活提供消遣娱乐场所，被告认为原告行为是为赌博提供条件，对此本院评析如下：依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处5日以下拘留或者500元以下罚款；情节严重的，处10日以上15日以下拘留，并处500元以上3000元以下罚款。”及参照公安部《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第九条“不以营利为目的，亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚；亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚。”之规定，本案从原告开设茶馆主观动机上看，原告租赁房屋开设茶馆，自己购置麻将机14台、麻将28副及56张桌椅，并收取费用；开设经营多年，每天从上午经营至夜晚11时。从原告上述开设规模、经营时间等行为看，原告主观上应当认定为以营利为目的，而非以群众消遣娱乐为目的。从主体上看，群众娱乐多在家庭成员、亲朋好友之间为了打发无聊时间、联络感情为目的，本案中到原告茶馆聚集的人员均为不特定人员。在客观上，原告提供赌博场地及赌博用具，并收取每人次5元至10元的费用。综上，被告认定原告以营利为目的，为赌博提供条件的事实清楚，主要证据确凿、充分，适用《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条正确，对原告行政处罚符合法定程序。原告因该行为在一年内再次被处罚仍然屡教不改，其行为严重侵犯了社会管理秩序和社会风尚，被告对其作出行政处罚裁量适当。依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十一条“办理治安案件所查获的毒品、淫秽物品等违禁品，赌具、赌资，吸食、注射毒品的用具以及直接用于实施违反治安管理行为的本人所有的工具，应当收缴，按照规定处理。违反治安管理所得的财物，追缴退还被害人；没有被害人的，登记造册，公开拍卖或者按照国家有关规定处理，所得款项上缴国库。”之规定，本案被告对原告提供麻将机、麻将牌、桌椅等赌具、赌资进行收缴符合法律规定，查封、扣押程序合法。综上，原告诉请理由不成立，本院不予支持；被告作出的行政行为合法，原告要求赔偿没有事实及法律依据，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条以及最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：驳回原告陈中义的诉讼请求。案件受理费50元，由原告陈中义负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长 陈 琪审判员 郭凤香审判员 范成然二〇一九年十二月六日书记员 彭政基