贵州省铜仁市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔06刑终219号原公诉机关贵州省铜仁市万山区人民检察院。上诉人（原审被告人）丁光森，绰号“丁壮”，男，1994年1月6日出生于贵州省铜仁市碧江区，汉族，初中文化，无业，户籍地铜仁市碧江区，捕前住铜仁市碧江区。2018年6月8日，因涉嫌贩卖毒品罪被铜仁市公安局万山分局抓获归案，次日被刑事拘留，同年7月14日被依法执行逮捕。现羁押于铜仁市江口县看守所。辩护人王桃萍，贵州同康律师事务所律师。辩护人杨瑞希，贵州同康律师事务所律师。原审被告人贺伟，男，1993年8月21日出生于贵州省铜仁市碧江区，土家族，初中文化，无业，户籍地贵州省铜仁市碧江区，经常居住地住铜仁市碧江区。2018年6月8日，因涉嫌贩卖毒品罪被铜仁市公安局万山分局抓获归案，次日被刑事拘留，同年7月14日被依法执行逮捕。现羁押于铜仁市玉屏县看守所。贵州省铜仁市万山区人民法院审理铜仁市万山区人民检察院起诉指控原审被告人贺伟、丁光森犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月23日作出（2019）黔0603刑初17号刑事判决。原审被告人丁光森不服提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，并于2019年12月10日在本院刑事审判法庭依法公开开庭审理了本案。贵州省铜仁市人民检察院指派检察员冉强出庭履行职务，上诉人丁光森及辩护人王桃萍、杨瑞希，原审被告人贺伟到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：一、2018年3月的一天，吸毒人员蒋某通过微信转账400元给被告人贺伟购买一个毒品零包，贺伟将毒品放在铜仁市碧江区金滩客车站附近批发城一楼道内，用手机拍照并标记后转发给蒋某，蒋某根据照片上的地点取得毒品零包一个。二、2018年3月的一天，吸毒人员杨政霖通过微信转账300元给被告人贺伟购买一个毒品零包，贺伟将毒品放在铜仁市第五中学马路对面的防撞桶上，用手机拍照并标记后转发给杨政霖，杨政霖根据照片上的地点取得毒品零包一个。三、2018年5月21日，吸毒人员杨政霖通过微信转账400元给被告人贺伟购买一个毒品零包，贺伟将毒品放在铜仁市红色二八门口的公交站台广告框中间，用手机拍照并标记后转发给杨政霖，杨政霖根据照片上的地点取得毒品零包一个。四、2018年6月2日17时许，吸毒人员杨政霖通过微信联系被告人贺伟购买400元的毒品零包一个，贺伟在铜仁市客车站附近的熊家盒饭店门口，将一个毒品零包交给杨政霖，杨政霖通过微信转账400元给贺伟。五、2018年6月7日，吸毒人员杨政霖通过微信转账400元给被告人贺伟购买毒品零包一个，贺伟将毒品放在铜仁市妇女儿童医院门口的电信变电箱上，用手机拍照并标记后转发给杨政霖，杨政霖根据照片上的地点取得毒品零包一个。六、2018年6月8日上午，被告人丁光森与绰号“稻草”的人电话联系购买毒品。当日16时许，被告人丁光森、贺伟共同出资28000元后，由贺伟在铜仁市碧江区金滩移动公司门口从“稻草”手中购买了一包冰毒、30颗麻古。贺伟购得毒品后，随即联系丁光森，并与在碧江区一洗车场洗车的丁光森会和，随后二人便驾车准备回到丁光森家中，当二人回到丁光森家楼下后，丁光森因在楼下购买东西，贺伟便独自携带购买的毒品到丁光森家中，将毒品放置在丁光森的卧室梳妆柜上。当日17时许，公安人员在丁光森家楼下将其抓获，随后在丁光森家中将贺伟抓获，并在丁光森家卧室梳妆柜上查获毒品1包87.44克、麻古1包2.6克，另查获毒品零包16包18.55克，共计108.59克，经鉴定均含甲基苯丙胺成分。同时在卧室抽屉内查获电子秤2台、透明小塑料密封包装袋31个。扣押了被告人丁光森随身携带的人民币17900元及黑色苹果手机一部，被告人贺伟随身携带的人民币2370元，银灰色苹果手机一台。原判根据上述事实及相应证据，认为被告人贺伟多次贩卖毒品零包以及与被告人丁光森以贩卖为目的而购买大量毒品甲基苯丙胺，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，已构成贩卖毒品罪。被告人贺伟、丁光森在贩卖毒品的共同犯罪中地位、作用相当，均起主要作用，均应认定为主犯。被告人贺伟如实供述了主要犯罪事实，对其可从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第一项的规定，判决：一、被告人贺伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；二、被告人丁光森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；三、被告人贺伟被扣押的人民币2370元，折抵其所获赃款1900元予以没收，剩余470元折抵对其判处的没收财产刑；被告人丁光森被扣押的人民币17900元，折抵对其判处的没收财产刑；四、扣押的毒品甲基苯丙胺108.59克，予以没收，由扣押机关依法处理；五、扣押的电子秤二台、透明密封塑料袋31个、被告人丁光森持有的苹果手机一台、被告人贺伟持有的苹果手机一台予以没收。宣判后，原审被告人丁光森提出原判认定自己与贺伟共同出资30000元的事实不清，自己没有参与贩卖毒品，原判认定自己犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足为由，提出上诉。辩护人提出上诉人丁光森与原审被告人贺伟无犯罪的共同故意，不构成共同犯罪，原判认定二人系共同犯罪的事实不清，证据不足；上诉人丁光森如果构成共同犯罪，其在犯罪中起介绍作为，起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；本案可能存在特勤介入引诱犯罪的情况，可以予以从轻处罚及本案涉案毒品没有流入社会就被查获，系初犯，可予以从轻处罚等辩护意见。出庭检察员提出原判认定原审被告人贺伟的犯罪事实清楚，定罪准确，量刑适当；对于上诉人丁光森于贺伟共同贩卖毒品的事实清楚，原判认定二人共同出资30000元的事实不清，证据不足；根据现有证据可以认定丁光森系从犯，建议法庭公正判决。经审理查明，原判认定原审被告人贺伟分别在2018年3月在铜仁市碧江区马路对面向蒋某、杨政霖贩卖各一个毒品零包，得币700元；同年5月21日、6月2日、6月7日在铜仁市红色二八门口、客车站附近的熊家盒饭店门处、铜仁市妇女儿童医院门口分别贩卖一个毒品零包给杨政霖共得币1200元。2018年6月8日，上诉人（原审被告人）丁光森与绰号“稻草”的人电话联系好购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），并告诉贺伟在铜仁市碧江区金滩移动公司门口与“稻草”交易。贺伟购得毒品后联系丁光森，与丁光森一起去丁光森家中途中，经丁光森同意将所购毒品先带去丁光森家，贺伟遂将毒品拿到丁光森家中放在卧室梳妆柜上。公安人员先后将丁光森、贺伟抓获，并在丁光森家查获甲基苯丙胺108.59克及电子秤2台、透明小塑料密封包装袋31个。上述事实，有经一审庭审查证属实的相关证据予以证实，在二审期间上诉人、原审被告人、辩护人及出庭检察员均未提出新的证据，对于上述事实及一审所列证据，本院依法予以确认。关于上诉人丁光森、辩护人及出庭检察员所提原判认定丁光森与贺伟共同出资30000元的事实不清，证据不足的上诉理由。经查，原判认定上诉人丁光森与被告人贺伟共同出资30000元的证据只有被告人贺伟在公安机关的几次供述，该供述中与丁光森出资有关的绰号叫“小二”、“稻草”以及现场的另外一人均无相应的证言予以印证，公安机关情况说明证实上述人员均下落不明，故原判认定丁光森与贺伟共同出资30000元的事实不清，证据不足，此上诉理由、辩护意见及出庭检察意见成立，本院予以采纳。关于上诉人丁光森所提自己没有参与贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪的上诉理由及辩护人所提丁光森与贺伟无犯罪的共同故意，不构成共同犯罪，原判认定二人系共同犯罪的事实不清，证据不足的辩护意见。经查，上诉人丁光森与贺伟共同购买毒品100余克的事实，有被告人贺伟在公安机关供述通过丁光森联系“稻草”后，自己从“稻草”处购买了一包毒品拿到丁光森家的事实;被告人丁光森也供述自己在案发当天多次电话联系“稻草”、贺伟的事实;经丁光森、贺伟确认“稻草”、丁光森、贺伟所使用的手机通话记录载明三人通话的时间、顺序与贺伟的供述相印证;丁光森于贺伟的手机通话录音载明二人联系购买毒品100克及要贺伟于“稻草”进行交易的事实；在丁光森家当场查获的疑似毒品经当着被告人称量为108.59克，通过鉴定该疑似毒品中含有甲基苯丙胺成分;微信聊天记录和证人蒋某的证言证实丁光森在案发前贩卖毒品给蒋某的事实；现场勘验、搜查笔录载明在丁光森家查获用于称量的电子秤和30多个透明小包装袋。上述证据相互关联形成了证据锁链，足以证实丁光森参与购买毒品用于贩卖的事实，且丁光森与贺伟系共同犯罪，故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人所提本案可能存在特勤介入引诱犯罪的情况，可从轻处罚的辩护意见。经查，现有证据载明丁光森、贺伟与绰号叫“稻草”的人交易毒品过程中没有违背丁光森、贺伟的意志而进行交易，也缺乏证据证实“稻草”系公安机关安排侦破案件的特勤，辩护人也未提供相应的证据予以证实，故此辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审被告人贺伟多次贩卖毒品零包以及与上诉人（原审被告人）丁光森将108.59克毒品甲基苯丙胺用于贩卖，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，已构成贩卖毒品罪，依法应负刑事责任。在贩卖毒品的共同犯罪中，贺伟积极与他人进行交易，并买得毒品存放于丁光森家，在犯罪中起主要作用，丁光森为贺伟购买毒品积极联系，并将自己居所提供给贺伟存放毒品，在共同犯罪中起次要作用，可以认定为从犯，对于从犯应当从轻或减轻处罚，原判认定丁光森系主犯的证据不充分，本院予以纠正。即辩护人所提丁光森在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚的辩护意见，以及出庭检察员所提根据现有证据可以认定丁光森系从犯的出庭检察意见成立，本院予以采纳。贺伟归案后直至庭审中如实供述了主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。原判根据被告人贺伟的犯罪事实、性质、情节以及社会危害性，予以从轻处罚，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元的量刑适当。根据上诉人丁光森的犯罪行为、犯罪事实、社会危害程度，结合其系从犯、涉案毒品被查获未造成更严重的危害等法定、酌定量刑情节，本院决定对其予以减轻处罚，原判对上诉人丁光森的量刑不当，本院依法予以纠正。即出庭检察员所提出庭检察意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三六条第一款第（三）项的规定，判决如下：一、维持原判主文第一项、第三项、第四项、第五项和第二项中对被告人丁光森的定性部分；即被告人贺伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元；二、被告人丁光森犯贩卖毒品罪；三、被告人贺伟被扣押的人民币2370元，折抵其所获赃款1900元予以没收，剩余470元折抵对其判处的没收财产刑；被告人丁光森被扣押的人民币17900元，折抵对其判处的没收财产刑；四、扣押的毒品甲基苯丙胺108.59克，予以没收，由扣押机关依法处理；五、扣押的电子秤二台、透明密封塑料袋31个、被告人丁光森持有的苹果手机一台、被告人贺伟持有的苹果手机一台予以没收。二、撤销原判主文第二项对被告人丁光森的量刑，即判处被告人丁光森有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元。三、上诉人（原审被告人）丁光森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币40000元（限判决生效后三十日内缴纳）。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月8日起至2030年6月7日止。)本判决为终审判决。审判长 何 伟审判员 马正清审判员 陈天华二〇一九年十二月九日法官助理李凌志书记员雷金灵