云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民初181号原告：中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司，住所地云南省昆明市北市区金江路1号。负责人：高存宏，总经理。委托诉讼代理人：郭礼达，北京大成（昆明）律师事务所律师，一般授权代理。被告：曲靖市马龙区金柏公寓有限公司，住所地云南省曲靖市马龙区行政大道（民政局旁）。法定代表人：潘成伟，经理。委托诉讼代理人：刘吉芳，云南博纵律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南坤地房地产开发有限公司，住所地云南省曲靖市马龙区行政大道（民政局旁）。法定代表人：潘成伟，总经理。委托诉讼代理人：刘吉芳，云南博纵律师事务所律师，特别授权代理。被告：潘成伟，男，汉族，1971年7月18日生，住云南省曲靖市马龙县，（未到庭）被告：潘林利，男，汉族，1986年2月24日生，住云南省曲靖市马龙县。被告：魏红梅，女，汉族，1986年11月13日生，住四川省古蔺县，（未到庭）原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司与被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟、潘林利、魏红梅金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月29日公开开庭进行了审理。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司的委托诉讼代理人郭礼达，被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司的委托诉讼代理人刘吉芳、云南坤地房地产开发有限公司的委托诉讼代理人刘吉芳、被告潘林利到庭参加诉讼，被告潘成伟、魏红梅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司向本院提出诉讼请求：1.判令五被告立即向原告偿还借款本金人民币12591900元，以及截止借款清偿之日所产生的利息、罚息及复利（暂计算至2019年6月20日为2635612.57元）；2.由五被告共同承担本案案件受理费、保全费、担保费、律师费（243640.2元）、公告费、执行费等为实现债权而支出的全部费用；3.判令原告对被告云南坤地房地产开发有限公司用于抵押的马龙县房屋的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。事实与理由：2017年7月20日，马龙县农村信用合作联社与曲靖市马龙区金柏公寓有限公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：0210010625170719510000021），约定马龙县农村信用合作联社向曲靖市马龙区金柏公寓有限公司提供借款1265万元用于缓息重组，借款期限36个月，到期日为2020年7月19日；借款利率为合同生效日及借款期限内对应档次的中国人民银行基准贷款利率（4.75%），按月结息，借款到期，利随本清；还款计划为2018年7月21日偿还本金40万元，2019年7月21日偿还本金40万元，2020年7月19日偿还本金1185万元，贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用由借款人承担；若借款人未按合同约定还本付息，则贷款人有权宣布合同项下未偿还的借款立即到期并采取相应措施要求曲靖市马龙区金柏公寓有限公司承担违约责任，贷款人有权对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利。2017年7月20日，马龙县农村信用合作联社与云南坤地房地产开发有限公司签订《抵押合同》（合同编号：0210010625170719110000001），约定云南坤地房地产开发有限公司以其所有的马龙县不动产证明第0000222号），为《借款合同》项下的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用以及其他应付费用的偿还提供担保。2017年7月20日，马龙县农村信用合作联社分别与云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟签订了《保证合同》（合同编号：0210010625170719130000002），《保证合同》（合同编号：0210010625170719130000004）约定云南坤地房地产开发有限公司对《借款合同》项下的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用以及其他应付费用的偿还承担连带保证责任，保证期间为借款提前到期之日起两年。2017年7月19日，云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟、潘林利、魏红梅分别向马龙县农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》、《共同担保承诺书》，承诺对《借款合同》项下全部债权承担连带还款责任。马龙县农村信用合作联社已按照《流动资金借款合同》约定向曲靖市马龙区金柏公寓有限公司发放借款，但曲靖市马龙区金柏公寓有限公司未履行到期还款义务，已构成违约。2018年11月26日，马龙县农村信用合作联社与原告签订了《债权转让协议》，将其享有的对本案被告的所有债权及相关权利一次性全部向原告转让，且该债权转让已经在《云南经济报》上以刊登公告的方式向债务人即本案五被告履行了通知义务。被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司辩称，原告主张的借款是真实的，对借款本金予以认可；原告主张的利息、罚息、复利过高，请求法院调整；本案借款已提供抵押担保，保全费、担保费不是必然产生的费用，不应由被告承担；律师费不是必然产生的费用，不应该由被告承担；因经济形势不好，请求法院给予较长还款期限。被告潘林利辩称，其只是曲靖市马龙区金柏公寓有限公司挂名股东，没有享受分红，不应承担责任；本案已过保证期间。被告潘成伟、魏红梅未到庭，视为放弃答辩的权利。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：一、1、营业执照正本、副本，中华人民共和国金融许可证、负责人身份证明、负责人身份证复印件、银行开户许可证各一份，2、曲靖市马龙区金柏公寓有限公司国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告一份，3、云南坤地房地产开发有限公司国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告一份，4、潘成伟、潘林利、魏红梅身份证复印件各一份，证明原、被告的诉讼主体资格，原告具备相应的金融业务资质。二、5、《流动资金借款合同》（合同编号：0210010625170719510000021）一份，6、股东（大）会同意借款的决议一份，证明2017年7月20日，马龙县农村信用合作联社与被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司签订了《流动资金借款合同》，约定马龙县农村信用合作联社向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司提供借款1265万元用于缓息重组，借款期限36个月，到期日为2020年7月19日；借款利率为合同生效日及借款期限内对应档次的中国人民银行基准贷款利率（4.75%），按月结息，借款到期，利随本清；还款计划为2018年7月21日偿还本金40万元，2019年7月21日偿还本金40万元，2020年7月19日偿还本金1185万元，贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用由借款人承担；若借款人未按合同约定还本付息，则贷款人有权宣布合同项下未偿还的借款立即到期并采取相应措施要求曲靖市马龙区金柏公寓有限公司承担违约责任，贷款人有权对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利。7、《保证合同》（合同编号：0210010625170719130000002）（云南坤地房地产开发有限公司）一份，8、股东（大）会同意保证担保的承诺书、股东（大）会同意保证的决议（云南坤地房地产开发有限公司）各一份，9、《保证合同》（合同编号：0210010625170719130000004）（潘成伟）一份，证明2017年7月20日，马龙县农村信用合作联社分别与被告云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟签订了《保证合同》，约定云南坤地房地产开发有限公司对《借款合同》项下的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用以及其他应付费用的偿还承担连带保证责任，保证期间为借款提前到期之日起两年。10、《抵押合同》（合同编号：0210010625170719110000001）（云南坤地房地产开发有限公司）一份，11、《抵押物状况声明书》、《抵押承诺书》、《股东（大）会同意抵押担保的承诺书》、《股东（大）会同意抵押的决议》各一份，12、《不动产登记证明》（编号：云（2017）马龙县不动产证明第0000222号）一份，13、《抵押贷款三方特别约定书》一份，证明2017年7月20日，马龙县农村信用合作联社与被告云南坤地房地产开发有限公司签订《抵押合同》，约定云南坤地房地产开发有限公司以其所有的马龙县房屋设立抵押权，为《借款合同》项下的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用以及其他应付费用的偿还提供担保；2017年7月21日，马龙县农村信用合作联社就马龙县房屋设立抵押权进行登记，不动产登记证号为云（2017）马龙县不动产证明第0000222号。14、魏红梅、潘成伟、潘林利出具的《共同还款承诺书》一份、云南坤地房地产开发有限公司出具的《共同还款承诺书》一份、潘成伟、潘林利出具的《共同还款、保证担保承诺书》一份、潘成伟出具的《共同还款、保证担保承诺书》一份、魏红梅、潘成伟、潘林利出具的《共同担保承诺书》一份，证明2017年7月19日，被告云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟、潘林利、魏红梅分别向马龙县农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》、《共同担保承诺书》，承诺对《借款合同》项下全部债权承担连带还款责任。15、云南省农村信用合作社借款借据一份，16、云南省农村信用社贷款出账通知书一份，证明2017年7月21日，马龙县农村信用合作联社已经按照《借款合同》的约定向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司交付借款本金1265万元。17、关于催收通知书等权利主张文件送达签收的授权书一份，证明被告承诺关于《借款合同》、《保证合同》的相关事项可以按照授权书约定的方式通知被告。18、贷款欠息催收通知书（马龙县金柏公寓有限公司）一份、贷款欠息催收通知书（云南坤地房地产开发有限公司）一份，证明被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司未能按照《借款合同》向马龙县农村信用合作联社支付借款利息，因此马龙县农村信用合作联社于2018年2月26日向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司以及云南坤地房地产开发有限公司发出贷款欠息催收通知书，要求曲靖市马龙区金柏公寓有限公司归还欠息51742.01元。三、19、《曲靖市马龙区农村信用合作联社与中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司之不良资产（债权）批量转让协议》（2018年11月26日）一份，20、曲靖市马龙区农村信用合作联社与中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司债权转让通知暨债务催收联合公告（2018年12月22日）一份，证明原告已经与马龙县农村信用合作联社通过协议的方式完成本案所涉及债权的转让，并已经通过公告方式向被告履行了通知义务。21、律师函一份、邮政国内标准快递单五份，证明债权转让后，原告已经委托律师就借款本金的偿还，以及利息、复利、罚息的支付向五被告发出律师函，但五被告仍拒绝履行清偿义务。四、22、中国工商银行网上银行电子回单一份，23、《委托代理协议》及转账凭证各一份，证明原告为实现债权支出的费用为案件受理费114627元，律师费243640.2元。五、24、利息计算表一份，证明被告马龙县金柏公寓有限公司截止2019年6月20日欠本息情况。经质证，被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司对证据一的三性均认可；对证据二的三性认可，但认为利息、罚息、复利计算过高；对证据三的三性予以认可；对证据四认为律师费不是本案必然发生的费用，不应该被告承担；对证据五认为罚息复利计算过高。被告潘林利对原告提交的证据一至四均无异议，对证据五认为其不清楚，其把股份转给魏红梅，相关债权债务应由魏红梅承担。被告潘林利向本院提交以下证据：股东会决议、章程修正案、股权转让协议、股权转让完毕证明各一份，证明潘林利的股份已于2018年5月15日转让给魏红梅，相关债权债务由魏红梅承担。经质证，原告对被告潘林利提交的证据关联性不予认可，真实性、合法性不发表意见，认为系被告潘林利与魏红梅之间的约定，与本案无关，且2018年5月进行股权转让，被告潘林利在2017年7月作出共同还款承诺。被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司对被告潘林利提交的证据无异议。曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司未向本院提交证据。被告潘成伟、魏红梅未到庭，视为放弃举证、质证的权利。本院认为，原告提交的证据一证明原、被告的诉讼主体资格。证据二证明2017年7月20日马龙县农村信用合作联社与被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司签订了《流动资金借款合同》，约定马龙县农村信用合作联社向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司提供借款1265万元用于缓息重组，借款期限36个月，到期日为2020年7月19日，并就借款利率、还款计划、罚息、复利等作出约定；2017年7月20日马龙县农村信用合作联社分别与被告云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟签订《保证合同》，约定云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟对《借款合同》项下的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用以及其他应付费用的偿还承担连带保证责任，保证期间为借款提前到期之日起两年；2017年7月20日，马龙县农村信用合作联社与被告云南坤地房地产开发有限公司签订《抵押合同》，约定云南坤地房地产开发有限公司以其所有的马龙县房屋设立抵押权，为《借款合同》项下的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用以及其他应付费用的偿还提供担保；2017年7月21日，马龙县农村信用合作联社就马龙县房屋设立抵押权进行登记，不动产登记证号为云（2017）马龙县不动产证明第0000222号。魏红梅、潘成伟、潘林利及云南坤地房地产开发有限公司出具《共同还款承诺书》、潘成伟、潘林利出具《共同还款、保证担保承诺书》、潘成伟出具《共同还款、保证担保承诺书》、魏红梅、潘成伟、潘林利出具《共同担保承诺书》；2017年7月21日，马龙县农村信用合作联社向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司发放借款本金1265万元；马龙县农村信用合作联社于2018年2月26日向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司以及云南坤地房地产开发有限公司发出贷款欠息催收通知书，要求曲靖市马龙区金柏公寓有限公司归还欠息51742.01元。证据三证明原告与马龙县农村信用合作联社通过协议的方式完成本案所涉及债权的转让，并已经通过公告方式向被告履行了通知义务。证据四证明原告为实现债权支出的费用。证据五证明被告马龙县金柏公寓有限公司截止2019年6月20日欠本息情况。对原告提交的证据，本院予以采信。被告潘林利提交的证据与本案无关联性，本院不予采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2017年7月20日，马龙县农村信用合作联社与被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司签订《流动资金借款合同》，约定马龙县农村信用合作联社向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司提供借款1265万元用于缓息重组，借款期限36个月，自2017年7月19日起至2020年7月19日；借款利率为合同生效日及借款期限内对应档次的中国人民银行基准贷款利率，按月结息，借款到期，利随本清；还款计划为2018年7月21日偿还本金40万元，2019年7月21日偿还本金40万元，2020年7月19日偿还本金1185万元；贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用由借款人承担；若借款人违约，贷款人有权宣布合同项下未偿还的借款立即到期，立即收回未偿还款项，贷款人有权对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利。同日，马龙县农村信用合作联社分别与被告云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟签订《保证合同》，约定云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟对上述借款承担连带责任保证，保证范围包括：主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用以及其他应付费用，保证期间为借款提前到期之日起两年。同日，马龙县农村信用合作联社与被告云南坤地房地产开发有限公司签订《抵押合同》，约定云南坤地房地产开发有限公司以其所有的马龙县房屋（不动产权证号为云（2017）马龙县不动产权第0000693号）为上述借款提供抵押担保，范围包括主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、贷款人为实现债权和相关从权利而发生的费用以及其他应付费用；2017年7月21日，马龙县农村信用合作联社就马龙县房屋设立抵押权进行登记，取得云（2017）马龙县不动产证明第0000222号不动产登记证明。2017年7月19日，魏红梅、潘成伟、潘林利向马龙县农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》，承诺自愿将《借款合同》项下的法律地位与借款人等同；云南坤地房地产开发有限公司向马龙县农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》，承诺自愿将《借款合同》项下的法律地位与借款人等同；潘成伟、潘林利向马龙县农村信用合作联社出具《共同还款、保证担保承诺书》；潘成伟向马龙县农村信用合作联社出具《共同还款、保证担保承诺书》；魏红梅、潘成伟、潘林利向马龙县农村信用合作联社出具《共同担保承诺书》。上述合同签订后，马龙县农村信用合作联社于2017年7月21日按约向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司发放借款1265万元。被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司未按照约定支付借款本息，马龙县农村信用合作联社于2018年2月26日向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司发出《贷款欠息催收通知书》。2018年11月26日，曲靖市马龙区农村信用合作联社与原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司签订《不良资产（债权）批量转让协议》，将包括本案债权在内的债权批量转让给原告。双方于2018年12月22日在报纸上发布曲靖市马龙区农村信用合作联社与中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司债权转让通知暨债务催收联合公告。债权转让后，原告委托律师向五被告发出《律师函》，就借款本息进行催收。原告就本案诉讼现实际支付律师费10000元。截止2019年6月20日，被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司下欠借款本金12591900元，利息、罚息及复利2635612.57元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案马龙县农村信用合作联社与被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司签订的《流动资金借款合同》、马龙县农村信用合作联社分别与被告云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟签订的《保证合同》、马龙县农村信用合作联社与被告云南坤地房地产开发有限公司签订的《抵押合同》、魏红梅、潘成伟、潘林利向马龙县农村信用合作联社出具的《共同还款承诺书》、云南坤地房地产开发有限公司向马龙县农村信用合作联社出具的《共同还款承诺书》均系合同双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，马龙县农村信用合作联社于2017年7月21日按约向被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司发放借款1265万元。被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司未按照约定支付借款本息。2018年11月26日，曲靖市马龙区农村信用合作联社与原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司签订《不良资产（债权）批量转让协议》，将包括本案债权在内的债权批量转让给原告，本案原告依法取得本案所涉债权。《中华人民共和国合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”第八十一条规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”本案所涉债权转让后，在报纸上刊登公告，该债权转让已通知了债务人及担保人，对债务人及担保人应发生相应效力。被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司作为欠款人，应按照《流动资金借款合同》的约定承担还本付息的义务，截止2019年6月20日，被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司下欠借款本金12591900元，利息、罚息及复利2635612.57元，还应承担2019年6月21日起至本息清偿之日止的利息、罚息、复利。原告为本案诉讼开支的律师代理费按照合同约定也应由被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司负担，原告主张律师代理费243640.2元，但实际支付的律师代理费为10000元，本院支持其实际支付的费用。原告主张的保全费、担保费、公告费、执行费未实际发生，本院不予支持。被告魏红梅、潘成伟、潘林利向马龙县农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》，承诺自愿将《借款合同》项下的法律地位与借款人等同；被告云南坤地房地产开发有限公司向马龙县农村信用合作联社出具《共同还款承诺书》，承诺自愿将《借款合同》项下的法律地位与借款人等同；故被告魏红梅、潘成伟、潘林利、云南坤地房地产开发有限公司在本案中应承担共同还款责任。对于本案中涉及的担保问题，马龙县农村信用合作联社与被告云南坤地房地产开发有限公司签订《抵押合同》，约定云南坤地房地产开发有限公司以其所有的位于马龙县房屋（不动产权证号为云（2017）马龙县不动产权第0000693号）为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，故原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司就被告云南坤地房地产开发有限公司提供抵押担保的财产折价或拍卖、变卖所得的价款在债权范围内优先受偿。被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司辩称原告主张的利息、罚息、复利过高的主张不能成立；被告潘林利辩称其只是曲靖市马龙区金柏公寓有限公司挂名股东，没有享受分红，不能作为其不承担责任的理由，其主张亦不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第八十条、第八十一条之规定，判决如下：一、由被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟、潘林利、魏红梅于本判决生效之日起三十日内共同偿还原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司借款本金12591900元及截止2019年6月20日的利息、罚息及复利2635612.57元，自2019年6月21日起至本息清偿之日止的利息、罚息、复利按《流动资金借款合同》的约定计算；二、由被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟、潘林利、魏红梅于本判决生效后三十日内共同向原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司支付原告开支的律师代理费10000元；三、原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司就被告云南坤地房地产开发有限公司所有的位于马龙县房屋（不动产权证号为云（2017）马龙县不动产权第0000693号、不动产登记证明为云（2017）马龙县不动产证明第0000222号）折价或拍卖、变卖所得的价款在上述第一、二项债权范围内享有优先受偿权；四、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114627元，由被告曲靖市马龙区金柏公寓有限公司、云南坤地房地产开发有限公司、潘成伟、潘林利、魏红梅负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  孙靖然审 判 员  廖 锐人民陪审员  赵云富二〇一九年十二月十八日书 记 员  蔡 霞