湖北省大悟县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0922民初2502号原告：大悟县瑞光纺织有限责任公司。统一社会信用代码：914209227739349215。住所地：湖北省孝感市大悟县经济技术开发区发展大道121号。法定代表人：付德胜，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘一纯，湖北谦顺律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：赵学诗，男，1962年3月9日出生，汉族，浙江省兰溪市人，居民，户籍所在地浙江省兰溪市，现在湖北孝感监狱服刑。原告大悟县瑞光纺织有限责任公司（以下简称瑞光公司）与被告赵学诗股东出资纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年12月3日公开开庭进行了审理。原告瑞光公司的委托诉讼代理人刘一纯、被告赵学诗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告瑞光公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告赵学诗向原告补足出资不实的3140000元；2．判令被告赵学诗赔偿原告利息损失(其中：140000元自2005年6月17日起，按照月利率2%计算至生效判决书确定的履行期限届满之日止；3000000元自2006年1月25日起，按照月利率2%计算至生效判决书确定的履行期限届满之日止)；3．本案案件受理费、保全费由被告赵学诗承担。事实与理由：原告于2005年6月17日登记成立，初始注册资本10000000元，实际到位9000000元，欠缴1000000元。被告赵学诗认缴出资1440000元，占注册资本的14.4%，实缴金额1300000元，欠缴140000元。2006年1月25日，原告在大悟县工商局办理变更登记，将注册资本由10000000元增加到30000000元，并在工商局办理了变更登记。原告工商变更登记资料显示：此次增资系以原告享有的50亩综合用地的土地使用权(地号000202772)作价20000000元作为股东个人对公司的出资。其中，以土地使用权为被告出资3000000元。2017年12月26日，此次增资的验资机构孝感永盛会计师事务所有限公司出具《关于瑞光公司土地增资验资情况的说明》，承认出具了错误的验资报告，并对孝永会验字[2006]02号《验资报告》予以更正，据此，被告欠缴出资3000000元。被告共计欠缴出资3140000元，因被告向原告出借资金均按照每月2%-5%收取利息，应依对等原则对其欠缴的出资额按照月利率2%计算利息损失。截止起诉时，140000元欠缴5190天，利息484400元；3000000元欠缴4962天，利息9924000元，合计10408400元。为此，原告诉至本院，请求支持其诉讼请求。被告赵学诗辩称：1.原告无证据证明起诉状和委托手续上的公章是真实的；2.孝感市中级人民法院（2018）鄂09刑终260号刑事判决书第49页，鄂天会司审字[2018]008号《专项审计报告》确认赵学诗20731578.46元债权不具有真实性，该20731578.46元中包括本案起诉的3000000元，在该报告附表十中、湖北天道会计师事务所出具给大悟县法院的重新说明中，均记载和证实3000000元欠缴增资已包含在该报告和判决内，故本案属于重复起诉；3.瑞光公司以土地作价20000000元作为股东个人对公司增资的出资，会计师事务所的评估验资、工商登记部门的增资登记均违反法律、行政法规的有关规定，因此，瑞光公司该非货币增资无效，被告赵学诗无需向原告认缴该增资款；4.瑞光公司依法属认缴出资公司，不存在欠缴出资的情况，瑞光公司至今已经停止生产经营，无需认缴增资，也无认缴增资的股东会决议和用途，也未催告股东需要认缴出资款，且公司股东付洁占股比77%，也未向公司认缴15740000元的增资款，因此，原告诉请被告认缴该增资无事实和法律依据。5.《公司法》明确规定，应当向按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，原告无一股东认缴该出资款，因此原告非追究违约责任的主体，只有股东才可以，因此原告诉请无事实和法律依据，且违约金过高。瑞光公司全体股东实缴900万，其中被告占1300000元，注册资本已足额缴纳。原告提交的章程是第一份章程，实际第二份章程原告没有提供，第二份章程有大悟县公安局政委姚超、副局长代红两人各50万，浙江的老板都是出资130万。被告至今的17%的股权是通过童友清和施红股东之间，股东转让增加的170000元，是9000000元实缴出资中的出资款。股权转让是股东之间的法律关系，与原告无关。因此被告不存在欠缴原告出资14万的情况。原告为支持其诉讼请求依法向本院提交了四组证据：第一组证据：1.《企业基本信息(机读资料)》；2．企业设立登记信息《开业卷内目录》；3.《企业名称预先核准通知书》；4.《企业名称预先核准申请书》；5.《出资协议书》；6.《公司设立登记申请书》《股东(发起人)名录》；7.《公司章程》；8．悟宏会验字(2005)20号《验资报告》；9.《银行询证函》、《中国银行对账单》；10.瑞光公司0017655#《收据》；11.孝感永盛会计师事务所有限公司《关于瑞光公司设立验资有关情况的说明》。证明：被告赵学诗在瑞光公司2005年6月17日设立时，认缴出资1440000元，实缴金额1300000元，欠缴出资140000元。第二组证据：1．2006年1月25日《变更卷目录》；2.《公司变更登记申请书》；3.《公司变更登记审核表》；4．瑞光公司《章程》；5．孝永会验字[2006]02号《验资报告》；6．孝永会评字[2006]01号《土地评估报告》；7.孝感永盛会计师事务所有限公司《关于瑞光公司土地增资验资情况的说明》。证明：1.瑞光公司2006年1月25日以公司50亩土地作价20000000元作为股东个人出资，违反了公司法的规定，系虚假增资；2.被告赵学诗因此次虚假增资，欠缴出资3000000元。第三组证据：1.《关于赵学诗账款核对办法》；2．关于调整2010年12月24日《关于赵学诗账款核对办法》决议及《赵学诗2007年8月-10月对账单》中的计息方式通知；3．2014年8月25日《董事会决议》。证明：被告赵学诗对其欠缴出资的3140000元，应当按照月利率2%承担利息。第四组证据：1.鄂天会司审字[2018]003号《关于瑞光公司设立和增加注册资本过程中股东出资真实性与实际金额专项审计报告》；2.孝感中院[2018]鄂09刑终260号《刑事判决书》。证明：被告赵学诗在原告公司于2005年6月17日设立时，认缴出资1440000元，实缴金额1300000元，欠缴出资140000元；被告赵学诗在瑞光公司2006年1月25日虚增注册资本20000000元时，欠缴出资3000000元。被告赵学诗对原告第一组证据、第三组证据第1、第3项、第四组证据真实性均无异议；对第二组证据、第三组第2项证据有异议。被告赵学诗未提交证据，但被告要求法庭核实鄂天会司审[2018]008号《专项审计报告》附表十是否包括3000000元欠缴出资款。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的第二组证据第1-6项来源于大悟县工商局，第7项来源于鄂天会司审字[2018]003号《专项审计报告》附件。孝感市中级人民法院(2018)鄂09刑终260号《刑事判决书》确认了鄂天会司审字[2018]003号《专项审计报告》的客观性、专业性与合法性，因此，本院对第二组证据予以采信。原告第三组第2项证据作为瑞光公司对外信函，只需加盖瑞光公司公章即产生对外效力，无需公司股东签字，且其中关于“利率按月息2分计算”的内容与第三组证据第1项相同，因此，本院对该证据予以采信。经审理查明，原告瑞光公司于2005年6月17日成立，并在大悟县工商局办理设立登记，初始注册资本为10000000元，实际收到股东投入资本共计9000000元，欠缴1000000元。其中被告赵学诗认缴出资1440000元，占注册资本的14.4%，实缴金额1300000元，欠缴140000元。2006年1月24日，原告向大悟县工商局递交《公司变更登记申请书》，申请将注册资本由10000000元变更为30000000元，增加注册资本人民币20000000元。原告《章程》规定，股东用原告以出让方式依法取得的50亩综合用地的土地使用权（地号000202772）作价20000000元，作为股东个人出资，增加公司注册资本20000000元，其中，以公司土地使用权作价为被告赵学诗出资3000000元。鄂天会司审字[2018]003号《关于瑞光公司设立和增加注册资本过程中股东出资真实性与实际金额专项审计报告》确认，2006年1月，瑞光公司股东以瑞光公司自有土地使用权，作价20000000元作为股东投入，增加注册资本20000000元，违反了公司法和国家关于注册资本出资的相关规定。赵学诗等十二名股东在本次增资过程中，并未实际投入资金及土地使用权作为出资。截止2006年1月25日，瑞光公司各股东共计欠缴注册资本21000000元。2017年12月26日，验资机构孝感永盛会计师事务所有限公司出具《关于瑞光公司土地增资验资情况的说明》，承认其在对瑞光公司增资验资时，考虑地方行政方面的影响，对土地评估出资的相关法律、法规、政策理解不透，违反了公司法的规定和财政部财会二字[1995]25号文件的规定，出具了错误的验资报告，请鉴定机构在清产核资和司法鉴定时予以纠正。另查明，瑞光公司自2005年6月17日成立至今，只发生过一次注册资本变更。又查明，2010年12月24日，原告瑞光公司股东在《关于赵学诗账款核对办法》中签字确定，按月利2分(2%)结算与赵学诗的账款。2014年10月15日，原告瑞光公司在向湖北精诚有限责任公司会计事务所出具的《关于调整2010年12月24日决议及中的计息方式通知》中，明确利率按月息2分(2%)结算。还查明，鄂天会司审字[2018]008号《专项审计报告》，系湖北天道会计师事务有限公司受大悟县公安局委托，于2018年2月12日作出，其全称为《关于武汉仲裁委仲裁的汪坚与大悟县瑞光纺织有限责任公司、赵学诗债权转让合同争议一案所涉赵学诗债权真实性及实际金额的专项审计报告》，系公安机关为侦查赵学诗与汪坚串通，以虚假仲裁为手段侵占瑞光公司财物一案，而专门委托鉴定机构对汪坚赵学诗虚假仲裁一案所涉及的汪坚对瑞光公司债权的真实性等有关问题进行鉴定。该鉴定报告详细披露了赵学诗利用职务之便，虚构其对瑞光公司享有20731528元的事实。由于瑞光公司财务账对构成其本金部分，往来记录日期错乱，存在着虚记、错记、漏记和重记债权账务，不按发生的交易实质记账等情况；构成其债权利息的利息部分，因采用“利滚利”及不按借款实际占用天数计算利息等不合理的方法，使利息严重偏离了应计利息。在此两方面因素的影响下，往来明细中支付给赵学诗的各项款项不能够明确是支付利息还是归还本金。本着实事求是、客观公正的原则，鉴定人员对形成赵学诗与瑞光公司的债权额20731578.46元的往来明细进行了逐笔审核，对资金孳生利息进行了重新计算，将赵学诗出借给瑞光公司的款项和公司支付给赵学诗的款项，分别按照实际发生的时间和数额，按照月利率2%分别计算利息。其鉴定结论为：赵学诗对瑞光公司20731578.46元债权不具有真实性；截至2012年12月31日，赵学诗对瑞光公司负有债务20089348.66元，其中本金余额14465064.27元，利息余额5624284.40元。该《专项审计报告》附表十列出了赵学诗债务的组成，其中包括3000000元欠缴出资款。同时查明，2019年9月19日，孝感市中级人民法院作出(2018)鄂09刑终260号《刑事判决书》，认定赵学诗犯职务侵占罪，判处其有期徒刑十五年。该刑事判决认定赵学诗与汪坚串通进行虚假仲裁侵占瑞光公司财物。而赵学诗因为瑞光公司以公司土地使用权作为股东出资虚增注册资本20000000元而欠缴出资3000000元一事，并未在赵学诗犯职务侵占罪一案中予以处理。另外，原告股东付洁在2015年收购童友清、潘瑞光、潘玉芳、陈树新、代希华、金鑫等股东的股权时，均已按照公司注册资本30000000元的标准足额支付了股权转让金。庭审后，原告瑞光公司向本庭提交了登载了瑞光公司声明的2015年1月12日《湖北日报》、瑞光公司《重新刻制公章申请》、大悟县公安局双河派出所《证明》，用以证明起诉状和委托手续上的公章是真实的。经本庭向公安机关核实，公安机关确认瑞光公司重新刻制的印章得到公安机关的批准并在公安机关备案。对本案争议的焦点问题，本院分析评判如下：1.关于原告是否有权向欠缴出资的股东追偿的问题。本院认为，依据我国《公司法》第二十八条第二款的规定，未足额缴纳出资的股东除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。可见，公司有权对未足额缴纳出资的股东追索未足额缴纳的出资，已按期足额缴纳出资的股东有权向未足额缴纳出资的股东追究违约责任。因此，原告有权向欠缴出资的股东追偿欠缴的出资额。2.关于被告是否应当缴纳增加的3000000元出资问题。本院认为，瑞光公司注册资本在2006年9月由10000000元变更为30000000元，依据瑞光公司章程的规定，增加的注册资本金由各股东增加出资，其中被告赵学诗应增加出资的数额是3000000元。依据我国公司法的规定，我国公司注册资本制度实行认缴登记制而非实缴登记制，认缴出资额是股东承诺应向公司缴纳的资本数额，按期足额缴纳认缴的出资额是股东应当对公司履行的基本义务，该义务不受公司是否停止生产经营的影响；公司有权随时要求未足额缴纳认缴出资的股东补足出资。3.关于被告欠缴的3000000元是否被刑事判决认定为职务侵占，原告的起诉是否属于重复起诉的问题。本院认为，孝感市中级人民法院（2018）鄂09刑终260号《刑事判决书》认定，赵学诗在转让债权前未向公司董事会或者股东会报告，债权的真实性未经专业机构审计确认，具有非法占用公司财产的作案动机，赵学诗转让不具有真实性的20731578.46元债权，再通过虚假仲裁取得确认债权的仲裁裁决书，此行为构成职务侵占。截止2012年12月31日，赵学诗对瑞光公司债务为20089348.66元，被告欠缴的3000000元属于该债务的一部分。孝感市中级人民法院（2018）鄂09刑终260号《刑事判决书》未涉及该债务的处理，故原告瑞光公司的起诉不属于重复起诉。4.关于被告是否欠缴140000元初始注册资本金的问题。本院认为，瑞光公司成立时注册资本为10000000元，其中被告赵学诗认缴1440000元。股东实缴9000000元，其中被告赵学诗实缴1300000元。瑞光公司章程及大悟县工商局工商登记信息均无瑞光公司注册资本变更为9000000元的记载，故应认定股东出资不足，其中被告赵学诗认缴出资1440000元，实缴出资1300000元。故赵学诗欠缴出资140000元。本院认为，出资是股东对公司应当履行的基本义务和主要义务，受公司法调整。公司具有独立法人资格，公司作为股东出资的接受方，有权向未履行出资义务或未全面履行出资义务的股东主张权利，要求股东按章程出资或补足差额。本案中，被告赵学诗对原告瑞光公司欠缴出资合计3140000元，原告瑞光公司依法向被告赵学诗追索欠缴出资应当得到支持。因孝感中院(2019)鄂09刑终260号《刑事判决书》对鄂天会司审字[2018]008号《专项审计报告》的客观性、专业性与合法性予以采信，而该报告根据瑞光公司股东会决议，按照对等原则对赵学诗的债权和债务均按照月利率2%计算利息，公平合理。因此，瑞光公司要求赵学诗按照月利率2%支付欠缴出资3140000元利息的诉讼请求，本院予以支持。综上，原告瑞光公司的诉讼请求合理合法，应予以支持。被告赵学诗的抗辩理由不能成立。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告赵学诗于本判决生效之日起十日内对原告大悟县瑞光纺织有限责任公司补足出资3140000元；二、被告赵学诗向原告大悟县瑞光纺织有限责任公司支付欠缴出资款的利息，以3140000元为基数(其中140000元自2005年6月17日起、3000000元自2006年9月10日起)，按照月利率2%计算至被告赵学诗实际补足出资之日止。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31920元，减半收取15960元，由被告赵学诗负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审判员 刘 桦二〇一九年十二月三十日书记员 石雅丽附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。