贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0302民初8973号原告：陈乾昌，男，1981年3月14日生，汉族，住贵州省绥阳县，现住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：龚建和，贵州宣典律师事务所律师，。委托诉讼代理人：成浩，贵州宣典律师事务所实习律师。被告：黄刚，男，1978年7月10日生，汉族，住重庆市铜梁区。原告陈乾昌诉被告黄刚建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序于2019年12月30日公开开庭进行了审理。原告陈乾昌及其委托诉讼代理人龚建和、成浩到庭参加了诉讼，被告黄刚未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告陈乾昌向本院提出诉讼，请求：1、判决被告黄刚向原告陈乾昌归还借款30万元及暂计利息126000元（计算开始时间：从2017年11月24日开始计算，计算至付清本息之日止；暂计利息方式：300000乘以24%加上300000乘以24%除以12乘以9等于126000元）；2、判决被告黄刚向原告支付因本案产生的律师费10000元；3、本案诉讼费由被告承担。庭审中原告对第1条诉讼请求中的利息明确计算方法为：以30万元为基数从2017年11月24日起按照年利率24%计算至付清之日止。事实和理由：2015年9月份，原被告经友好协商，被告将其获得的位于都匀市第建筑工程项目的劳务分包给原告来做，被告需要原告交纳保证金40万元，原告按照约定先后两次向被告的银行账户转款30万元，双方于2015年11月2日签订了《建设工程施工劳务分包合同》，约定了原告向被告交纳保证金，但之后原告并未能就工程劳务部分进行施工。2017年11月24日，原告要求被告退还30万元工程保证金，被告无钱返还，向原告出具一张借据，借据约定借用期限为8个月，每月利息协商为准（口头约定为月利息三份，但被告至今未付利息），且出借人聘请律师所产生的律师费、诉讼费等由借款人承担。直至现在，被告均未向原告返还，特向贵院提起诉讼。被告黄刚经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告陈乾昌为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、2015年9月5日的《借条》一张、贵州农信的转款回单一张，证明原告于2015年9月5日因被告黄刚要求向黄江（黄刚弟弟）转款10000元，黄江及黄刚于当日向原告出具《借条》一张的事实。2、2015年10月22日的《收条》一张，载明：“今收到陈乾昌合同履约金20000元，大写贰拾万元正。黄刚，2015年10月22日。”证明原告向被告黄刚缴纳保证金200000元的事实。3、2015年11月2日的《建设工程施工劳务合同》一份，载明被告黄刚（甲方）将位于都匀市七星未来城2号地月80000平方米的模板外架工程等分包给原告陈乾昌（乙方），开工日期为2015年12月30日，竣工日期为2016年12月30日；其中第十八条约定履约保证金40万元等，第十九条“违约”第9点约定：“乙方向甲方支付履约保证金后，本工程项目未实施或未能由乙方进行施工，则视为违约，甲方承担违约金为本履约保证金同期银行贷款利息的三倍，至退清为止。”原告以该证据证明其缴纳给被告的30万元系保证金的事实，且该工程并未得以实施的事实。4、2017年11月24日的《借据》一份，载明：“出借人：陈乾昌，借款人：黄刚。经黄刚以资金周转为由，向出借人陈乾昌借到人民币300000元，借款期限至2018年6月30日为止，借用期限捌月，每月利息协商为准，借款人还款的先后顺序为：先还利息后再还本金。如果借款人逾期未归还借款，出借人以诉讼的方式向借款人及担保人追偿借款，因出借人聘请律师所产生的律师费、诉讼费等均由借款人及担保人承担。”落款借款人处黄刚签名并捺印，并书写了地址及身份证号、电话，担保人处空白。原告据此证明双方对第1、2号证据的款项进行结算后，被告向其出具的依据。5、2019年11月11日的手机通话录音一份，系被告黄刚打给原告陈乾昌时原告录的音。原告据此证明在原告起诉后，被告知道了起诉的情况后，主动打电话给原告，被告对于欠款的事实认可，但是一直以其经济困难为由拒绝支付的事实。6、2019年8月19日原告陈乾昌与贵州宣典律师事务所的《委托代理合同》一份及2019年9月16日的增值税发票一份，证明原告因本案聘请律师，支出律师费10000元的事实。原告提交的以上证据，证据之间相互印证，能够证明本案事实，本院对其真实性、合法性、关联性均予以确认。审理中，原告并未举证证明双方于2017年11月24日对利息口头约定为3%的事实。本院认为：被告陈刚与陈乾昌之间于2015年11月2日签订的《建设工程施工劳务合同》，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”以及《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，原被告之间签订的《建设工程施工劳务合同》应为无效合同。原告据此向被告交纳了300000元的保证金，且工程也未能实际施工，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，本院对于原告主张被告返还保证金300000元的诉讼请求予以支持。原告主张被告以30万元为基数从2017年11月24日起按照年利率24%支付利息至付清之日止，并未提交双方约定利息的相关证据，本院对其按照年利率24%计算利息不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”的规定，结合双方在《建设工程施工劳务合同》第十九条第9点明确约定了“乙方向甲方支付履约保证金后，本工程项目未实施或未能由乙方进行施工，则视为违约，甲方承担违约金为本履约保证金同期银行贷款利息的三倍，至退清为止。”被告于2017年11月24日出具给原告的《借据》，相当于双方对原告缴纳的保证金进行的结算，其利息以人民银行同期贷款利息的三倍计算为宜，结合人民银行利率，本院认定利率标准为年利率13.5%（4.35%×3）。即被告黄刚应当以300000元为基数，从2017年11月24日起按照年利率13.5%支付原告利息至付清之日止。其中计算至2019年11月23日的利息共计81000元（300000元×13.5%×2）；被告黄刚还应当以300000元为基数，从2019年11月24日起按照年利率13.5%支付原告利息至付清之日止。原告主张被告支付律师费10000元，因被告黄刚2017年11月24日出具给原告的《借据》中明确约定了律师费，结合原告聘请律师的事实，本院予以支持。被告黄刚经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为对相关诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案缺席判决。为保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告黄刚于本判决生效后十日内返还原告陈乾昌保证金300000元，并支付截至2019年11月23日的利息81000元，本息共计381000元；被告黄刚还应以300000元为基数，从2019年11月24日起按照年利率13.5%支付原告利息至付清之日止；二、由被告黄刚于本判决生效后十日内支付原告陈乾昌律师费10000元；三、驳回原告陈乾昌的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费（减半收取）3845元，由被告黄刚承担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期则承担相应法律后果。审判员  罗静二〇一九年十二月三十日法官助理马倢书记员张露旭