河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1758号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司河南分公司，住所地郑州市郑东新区CBD商务外环路1号蓝码地王大厦H层。代表人：徐沛，该公司总经理。委托诉讼代理人：李超，男，该公司员工。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：张子花，女，1949年7月16日出生，汉族，住河南省浚县。委托诉讼代理人：刘莉娟（张子花儿媳），女，1979年7月16日出生，汉族，住河南省浚县。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告）：郭来平，男，1972年4月29日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。被上诉人（原审被告）：蔡学军，男，1967年10月26日出生，汉族，住鹤壁市山城区。上诉人华安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华安保险河南分公司）因与被上诉人张子花、郭来平、蔡学军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省浚县人民法院（2019）豫0621民初1073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。华安保险河南分公司上诉请求：撤销原判，改判华安保险河南分公司减少赔偿数额13762.32元。事实和理由：1、一审判决认定营养费的数额无法律依据。2、伤残鉴定结论中张子花为部分护理依赖，应当考虑护理依赖程度。3、精神抚慰金过高。张子花辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。蔡学军辩称，请求依法判决。郭来平未答辩。张子花向一审法院起诉请求：1、判令蔡学军、郭来平赔偿其各项损失共计473351.62元；2、判令华安保险河南分公司在交强险和商业险限额范围内优先对其承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由华安保险河南分公司、蔡学军、郭来平承担。一审法院认定事实：2018年11月8日6时10分许，郭来平驾驶豫Ｅ×××××重型自卸货车沿永定219省道自南向北行驶至永定219省道浚县新镇镇卫生院路口南路段时，与前方同向行驶的张士荣驾驶的电动三轮车发生追尾相撞的交通事故，致两车损坏，张士荣及电动三轮车乘坐人张子花、常书娥受伤。张子花受伤后，于2018年11月8日在浚县人民医院门诊进行了检查，花费检查费4582.09元。张子花于同日入住安阳市人民医院，主要诊断为急性开放性颅脑损伤（重型），双侧多发肋骨骨折，2019年2月13日出院，住院97天，住院期间由二人护理。在安阳市人民医院花费医疗费及检查费共计285021.09元。张子花住院期间，因住院治疗需要特别营养，张子花支付营养费3552元。因张子花病情治疗需要，外购人血白蛋白11680元。经法院委托，鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所对张子花的伤残等级、住院期间及出院后护理依赖程度及护理期限进行了鉴定和评估，结论为：被鉴定人张子花肋骨骨折12根以上应评定为九级伤残，颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状应评定为十级伤残，被鉴定人开颅后应评定为十级伤残；被评估人住院期间前30日内为完全护理依赖，约需3人护理，住院30日后至出院为大部分护理依赖，约需2人护理，出院后60日内为部分护理依赖，约需1人护理；出院60日后达不到护理依赖；被评估人肋骨骨折内固定物适当时机需手术取出，二次手术约需住院14日，住院期间为大部分护理依赖，约需2人护理，出院后14日内为部分护理依赖，约需1人护理，出院14日后达不到护理依赖。因鉴定，张子花支付鉴定费1900元。另查明，张子花经常居住地为浚县新镇镇新镇村，定残之日已年满70周岁。郭来平驾驶的豫Ｅ×××××重型自卸货车在华安保险河南分公司处投保有机动车交通事故强制保险及第三者商业保险，约定：交强险保险限额为122000元；商业险第三者责任险保险限额为500000元，且投保有不计免赔特约险。事故发生后，华安保险河南分公司在交强险医疗费保险限额内支付张子花6000元，蔡学军支付张子花现金15000元。事故发生后，中原农业保险股份有限公司道路救助基金服务中心于2018年12月5日为张子花垫付医疗费70519.87元，且同意张子花向车辆投保保险公司及侵权人进行理赔或诉讼后，再支付给其公司。另查明，2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元/年，2018年居民服务业和其他服务业职工平均工资为39522元/年（108.28元/天），河南省机关事业单位出差人员伙食补助标准为50元/天。一审法院认为：浚县公安交警大队根据事故形成原因，认定郭来平驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、第二十二条第一款及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十六条第三项规定，是造成事故的原因，郭来平应承担事故的全部责任，张士荣、常书娥、张子花无责任。该事故认定书认定事实清楚，责任划分明确，予以采信。郭来平应承担此次事故的全部民事责任，但郭来平受雇于蔡学军，发生交通事故时郭来平正在受蔡学军的指派履行职务行为，故由郭来平承担的民事责任应由蔡学军承担。张子花因此次事故造成的损失有：医疗费及其他检查费共计289603.18元；外购药11680元；营养费3552元；住院伙食补助费4850元(50元/天×97天)；护理费30751.52元（108.28元/天×30天×3人＋108.28元/天×67天×2人＋108.28元/天×60天×1人）；残疾赔偿金30427.63元（13830.74元/年×10年×22%）；鉴定费1900元；交通费2000元；因此次事故致张子花伤残，给张子花的精神造成一定的损害，结合张子花伤情及当地经济状况，以给付张子花精神损害抚慰金16000元为宜；以上损失共计390764.33元。按照蔡学军与华安保险河南分公司保险合同约定，对张子花的损失应由华安保险河南分公司在保险限额内赔付张子花。同时扣除蔡学军及华安保险河南分公司已支付的款项21000元，即华安保险河南分公司在保险限额内给付张子花各项损失共计369764.33元。张子花请求过高部分，证据不足，不予支持。一审法院判决：一、华安保险河南分公司于判决生效后十日内赔偿张子花各项损失369764.33元；二、驳回张子花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8400元，由张子花负担1838元，蔡学军负担6562元。蔡学军负担部分暂由张子花垫付，待执行时一并执行。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人华安保险河南分公司所提出的营养费计算不当的上诉理由。本案中，张子花因病情严重，在重症监护室只能通过鼻饲管进食流食，该部分流食由安阳市人民医院提供，且有医院出具的正规票据，故一审法院对该部分营养餐的费用予以支持并无不当。上诉人华安保险河南分公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人华安保险河南分公司所提出的护理费应考虑护理依赖程度的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，根据鉴定机构出具的鉴定意见，张子花的伤情护理并不属于定残后的康复护理，不应当考虑护理依赖程度，一审法院认定张子花护理费符合案件事实和法律规定，上诉人华安保险河南分公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人华安保险河南分公司所提出的一审法院认定精神抚慰金金额过高的上诉理由。本案中，张子花的伤情经鉴定，肋骨骨折12根以上评定为九级伤残，颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状评定为十级伤残，开颅后评定为十级伤残。一审法院根据张子花的伤情酌定其精神抚慰金为16000元并无不当，上诉人华安保险河南分公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人华安保险河南分公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。河南省浚县人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1058元，由华安财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  苗国庆二〇一九年十二月二十五日书记员  王 琦