贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔27民终3109号 上诉人（原审被告）：钟以武，男，1965年12月10日生，汉族，贵州省福泉市人，现住福泉市。 委托诉讼代理人：方道平，贵州希尔胜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：福泉市盛源商业管理有限公司，住所地贵州省黔南州福泉市，统一社会信用代码91522702551907960K。 法定代表人：陈岗，该公司总经理。 上诉人钟以武因与被上诉人福泉市盛源商业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服福泉市人民法院（2019）黔2702民初1822号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 钟以武上诉请求：1、撤销一审判决；2、维持福劳（人）仲（2019）36号仲裁裁决。事实和理由：1、被上诉人应向上诉人支付未签订劳动合同二倍工资差额21817元。上诉人自2014年5月1日起在被上诉人处上班，被上诉人从未组织上诉人学习和培训，也没有进行宣传教育工作，没有通知上诉人改正错误、警告之类的行为。因此，被上诉人单方辞退上诉人没有任何证据和理由。上诉人从未与被上诉人签订《劳动合同》，在劳动仲裁时，被上诉人拿不出2016年1月至2017年9月的劳动合同，2014年6月到2016年9月，上诉人也没有与被上诉人签订过劳动合同。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，应向上诉人支付未签订劳动合同二倍工资差额。2、被上诉人辞退上诉人是错误的，程序违法，应支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国工会法》第21条的规定，用人单位单方面解除劳动合同有严格的条件和程序规定，本案中，上诉人没有违反劳动纪律，被上诉人辞退上诉人也未经合法程序。3、上诉人主张双倍工资未超过法定时效。上诉人在被非法辞退后，才知道自己的合法权益被侵害，故上诉人在仲裁中提出双倍工资的申请未超过仲裁时效。 福泉市盛源商业管理有限公司二审未作答辩。 福泉市盛源商业管理有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不必向被告支付未签订劳动合同二倍工资差额21817元；2、判令原告不必向被告支付经济赔偿金18000元；3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告钟以武从2014年6月起至2019年3月6日在原告处从事保安工作。其间：2016年10月1日起至2017年9月20日，2018年2月1日至2019年3月6日，原告与被告签订了劳动合同。其余被告在原告处的工作时间，原告未提供证据证明双方签订有劳动合同。被告的月基本工资：2014年6、7月为1100元，2014年8月至2016年3月为1500元，2016年4月至2019年3月为1600元；被告的加班工资，2014年6月至12月为947元，2015年全年为1300元，2016年全年为1430元，2017年全年为1440元，2018年全年为240元，2019年为360元。另，从2016年10月起至2019年2月，被告的工资总额开始扣个人养老保险金。2018年9月27日，原告对保安工作具体履行工作职责，召开了工作会议，其中具体明确要求保安在住宅物业每班巡逻至少三次以上，并逐次做好记录，未按照规定执行者，按照旷工处理。2018年12月11日，原告因被告在巡逻过程中失职，发现问题长时间没有处理，而且没有做巡查登记，且没有及时向办公室报告一单元6楼消防玻璃的情况，及长期未贴巡查表，故书面向被告作出处罚单，并扣处罚款50元。尔后，由于被告在工作中有长期未按保安工作制度及岗位制度履行工作职责、不按工作要求时间上下班及进行巡逻、在每班三次巡逻的下午7至8点巡逻班长期未按规定进行的情形，原告于2019年3月6日以被告多次违反公司规章制度向被告下达了辞退通知书。被告由于不服原告辞退工作，遂于2019年4月30日向福泉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年6月14日作出福劳（人）仲字[2019]36号仲裁裁决书。原告因不服该仲裁裁决，于2019年6月27日向法院提起诉讼，提出如前诉讼请求。一审另查明，在原告的物业管理大厅等地，对《保安人员岗位职责规章》予以公示。 一审法院认为，关于是否由原告补发被告钟以武2014年5月至2019年4月共计59个月基本工资40120元，双休日加班工资14560元，节假日加班工资2240元，共计56920元的问题，本案中被告提供了银行流水明细，认为其在2014年5月到2019年4月共计59个月发放的工资低于最低工资2100元的标准，每个月少发680元。根据《关于调整2014年贵州省最低工资标准的通知》（黔人社厅发〔2014)10号）、《关于调整2015年贵州省最低工资标准的通知》（黔人社厅发[2015]23号）、《省人力资源和社会保障厅关于调整2017年贵州省最低工资标准的通知》（黔人社厅通〔2017〕279号）文件规定，福泉市最低工资标准分别为2014年每月1100元，2015年每月1500元、2017年每月1570元（其中，2016年贵州省未发布最低工资标准，2018年贵州省最低工资标准在原告申请仲裁时还未发布。）及“月最低工资标准包含劳动者个人应缴纳的基本养老保险费、医疗保险费、失业保险费和住房公积金，不包含支付给劳动者的加班加点工资、中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境和条件下的津贴，以及法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等；非全日制用工的小时最低工资标准含用人单位缴纳的基本养老保险费和基本医疗保险费”的规定，结合原告提供的《工资发放表》(2014年6月至2019年3月）可以证实，原告已根据被告实际工作时间按最低工资标准规定发放了被告的月工资。根据《贵州省高级人民法院贵州省人力资源和社会保障厅关于印发＜关于劳动争议案件若干问题的会议纪要＞的通知》（黔高法〔2012〕136号）第20条“劳动者与用人单位对是否支付加班工资的事实发生争议的，用人单位有证据证明已支付的工资中包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资中包含了加班工资。但用人单位已支付的工资具有下列情形的，应认定不包含加班工资:(1)折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的;(2）计件工资中没有劳动定额或者虽有劳动定额但劳动定额明显不合理的。”第22条“劳动者与用人单位就加班工资发生争议，劳动者主张加班工资的，应对加班事实负举证责任。如果证明劳动者加班事实的相关证据由用人单位持有的，应责令用人单位提供，用人单位不提供的，应由其承担不利的法律后果。”第23条“工资争议案件中的举证责任分配：(1）用人单位应就劳动者已足额领取工资的事实进行举证；(2）因用人单位减少劳动报酬发生争议，由用人单位就减少劳动报酬的原因负举证责任；(3）劳动者主张用人单位拖欠劳动报酬的，用人单位应对劳动者申请劳动仲裁之日前两年内的工资支付情况承担举证责任；(4）劳动者追索两年前的劳动报酬的，由劳动者对劳动报酬未足额支付的事实负举证责任，如超过两年部分的劳动报酬支付事实无法查证的，对超过两年部分的劳动报酬的请求不予支持”之规定，被告并未提供2017年3月至2019年3月期间双休日、节假日加班的证据，而原告提供了2014年6月至2019年3月已经支付加班工资的《工资发放表》证据。因此，被告要求补发2014年5月到2019年4月共计59个月基本工资、双休日加班工资、节假日加班工资的主张，证据不足，一审法院依法不予支持。 关于原告是否应向被告支付解除劳动合同经济补偿金的问题，本案中，2018年12月11日，被告由于未按保安工作制度及岗位制度履行工作职责，被原告作出处罚单。尔后，被告钟以武在工作中仍未按保安工作制度及岗位制度履行工作职责，长期有不按工作要求时间上下班及进行巡逻，在每班三次巡逻的下午7至8点巡逻班中长期未按规定进行的情形，原告因此于2019年3月6日以被告多次违反公司规章制度向被告下达了辞退通知书。上述事实，原告提供了岗位职责图片、会议纪要、保安巡逻记录表、辞退通知书、现场解说图片予以证实，原告提供证据相互印证，形成证据锁链，故对原告辞退被告工作的事实及理由，一审法院予以采信。原告辞退被告工作的情形，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条关于劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同的规定。该情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动得协商一致劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”规定的情形，因此被告主张原告支付解除劳动合同经济补偿金，没有事实依据及法律依据，一审法院不予支持。 关于未签订劳动合同是否支付双倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关终止之日一年内提出”之规定，本案中被告钟以武从2014年6月起至2019年3月6日在原告处从事保安工作。其间：2016年10月1日起至2017年9月20日，2018年2月1日至2019年3月6日，原告与被告签订了劳动合同。其余被告在原告处的工作时间，原告未提供证据证明双方签订有劳动合同。从2014年7月起至2015年6月共计11个月，为被告主张未签订劳动合同而支付双倍工资的时间段，由于被告于2019年4月30日才申请劳动仲裁，被告对其主张未提供证据证实其主张具有法定的中断、中止情形，亦未提供证据证明原告具有拖欠原告劳动报酬的情形，因此被告的该主张已超过法定一年的仲裁时效，一审法院不予支持。 关于缴纳社会保险费的问题，因缴纳社会保险费不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，本案不予审理，被告可自行向社会保险行政管理部门申请处理。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照《贵州省高级人民法院贵州省人力资源和社会保障厅关于印发＜关于劳动争议案件若干问题的会议纪要＞的通知》（黔高法〔2012〕136号）第20条、第22条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：原告福泉市盛源商业管理有限公司不必向被告钟以武支付未签订劳动合同二倍工资差额及解除劳动合同的经济赔偿金。案件受理费10元，减半收取5元，由被告钟以武负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，关于上诉人钟以武主张的二倍工资差额是否应当支持的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，钟以武主张2014年7月至2015年6月期间未签订劳动合同的双倍工资差额，应当在其到被上诉人处工作满一年后的次日起计算一年之内提出。从本案查明的事实来看，钟以武于2014年6月开始到被上诉人处工作，其应从2015年7月1日起至2016年7月1日期间提出，其于2019年4月30日才申请仲裁，已超过仲裁时效，故一审判决对钟以武关于支付二倍工资差额的请求不予支持并无不当。 关于上诉人钟以武主张的解除劳动合同经济补偿金是否应当支持的问题。从被上诉人提交的考勤表以及保安巡逻记录表来看，上诉人长期不按工作要求上下班及进行巡逻，其在巡查过程中失职，没有作巡查登记，且没有及时向办公室报告一单元6楼消防玻璃的情况，而对于保安的岗位职责，被上诉人已经进行张贴公示，且在召开会议纪要后已经传达，上诉人对其保安的岗位职责和制度应当知晓，故上诉人的行为严重违反了公司的规章制度，被上诉人对其进行辞退符合劳动法关于用人单位可以解除劳动合同的情形，故上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金不符合劳动合同法关于用人单位应当支付经济补偿金的情形，一审法院对此不予支持亦无不当。上诉人还主张被上诉人解除合同的程序违法，未通知工会，本院对此认为，因被上诉人未成立工会，而上诉人的行为已经严重违反了公司规章制度，被上诉人将上诉人辞退有事实依据，不违反法律规定。故上诉人的该项上诉主张亦不能成立，本院不予采纳。 综上所述，钟以武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人钟以武负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 锦 审判员 万 青 审判员 莫玉魁 二〇一九年十二月二十三日 法官助理陆良艳 书记员周玥桐