湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1081民初1463号原告：王凤香，女，1975年12月8日出生，汉族，住石首市。委托诉讼代理人：张渊明，系石首市诚信法律服务所法律工作者。被告：张华，女，1980年8月30日出生，汉族，住石首市。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地为武汉市汉口建设大道847号。负责人：周厚钬，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴涤经，系该公司员工。原告王凤香与被告张华、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王凤香及其委托诉讼代理人张渊明、被告张华、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司的委托诉讼代理人吴涤经到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王凤香向本院提出诉讼请求:1、判令被告张华及被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司赔偿原告王凤香各项损失共计129187.42元(诉讼中变更为159398.95元)；2、判令被告张华承担本案诉讼费。事实与理由:2019年3月22日12时10分许，被告张华持“C1”证驾驶鄂Ｄ×××××号小型轿车沿石首市明珠大道由北向南行驶，当车行至石首市明珠大道与××路交叉路口右转弯时，因被告张华未按照操作规范安全文明驾驶、转弯的机动车未让直行的车辆先行，与陈孝林驾驶的二轮电动车（后载原告王凤香）相撞，致原告王凤香倒地受伤，交通事故发生。原告王凤香受伤后,当即被送往石首市人民医院住院治疗，经诊断为：1、左外踝骨折；2、左侧胫骨远端骨折并下胫腓分离。本起交通事故经石首交警大队认定:被告张华负事故全部责任，原告王凤香及陈孝林不负事故责任。被告张华所驾车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司投保有交强险和商业第三者责任保险，本次事故发生在保险合同有效期内。综上，根据相关法律规定，现向法院提起诉讼，请依法判决。被告张华辩称,1、对交通事故的发生无异议；2、答辩人车辆已经投保了交强险及三者险，应当由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司承担理赔责任；3、答辩人已经垫付了医药费19282.93元及护理费3000元，合计垫付22282.93元，该款项中不包含中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司垫付的10000元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司辩称,1、对本案交通事故的事实及责任划分无异议，涉案车辆在答辩人处投保了交强险及三者险，事故发生在保险期间内，前期垫付医疗费10000元，要求在本案中予以抵扣；2、原告王凤香伤残等级为十级，答辩人不服并申请了重新鉴定，但在鉴定前原告王凤香未提前通知答辩人陪同鉴定，导致重新鉴定答辩人未参与，重新鉴定程序不合法，故结论维持十级伤残亦不合法，残疾赔偿金认可按7%计算；3、根据交警大队查询的机动车信息显示，事发时事故车辆处于逾期未年审状态，年审的有效期截止2018年8月31日，即事发时车辆行驶未年审，根据保险合同的约定，答辩人在商业第三者责任保险范围内应当拒赔，如果法院判令赔偿，答辩人依法保留追偿权；4、原告王凤香主张的误工费参照居民服务业过高，答辩人认为应当以实际收入或农、林、牧、渔业标准进行认定，误工期应当计算至首次鉴定的前一天即为125天；5、精神抚慰金认可3000元；6、本案诉讼费及鉴定费不应当由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:1、关于重新鉴定意见的认定问题。原告王凤香为证明自己的主张向本院提交了石首正信法医司法鉴定所正信司鉴所[2019]临鉴字第247号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王凤香的伤残程度为十级。2、被鉴定人王凤香的后续医疗费为10000元整。3、被鉴定人王凤香的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司对该鉴定意见中原告王凤香的伤残等级提出异议，并申请重新鉴定。经本院组织双方协商，确定选择湖北同济法医学司法鉴定中心对原告王凤香的伤残等级进行重新鉴定，该鉴定机构于2019年11月25日作出鉴定意见：被鉴定人王凤香所受伤，伤残等级评为十级。经本院组织质证，原告王凤香对该重新鉴定结论无异议。二被告对重新鉴定意见有异议，认为重新鉴定其未参与，重新鉴定程序不合法。本院认为，重新鉴定机构系双方当事人协商确定，本院依法委托，湖北同济法医学司法鉴定中心作出鉴定意见的程序合法、鉴定人员具备相关鉴定资格，鉴定结论明确，具有鉴定书应具有的内容，应予以采信。二被告认为其未参与鉴定过程属程序违法，其辩解意见缺乏法律依据，本院不予支持。2、车辆逾期未年检是否能构成商业险条款中的免责事由的问题。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司认为，事发时肇事车辆逾期未年审，根据保险合同的约定，其在商业第三者责任保险范围内应当拒赔。本院认为，首先，《中华人民共和国道路交通安全法》规定机动车必须按期限进行年检，未按时年检，交管部门可以依法作出处罚。即机动车未年检属一般性违法行为，应受到行政处罚。事故发生后，交警部门会综合车辆安全技术检测结果及事故发生时双方车辆的行驶状况进行事故责任划分。如果车辆安全技术检测符合国家标准，则事故的发生及责任划分与车辆是否年检没有必然联系，保险人不能因此免除保险责任。其次，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者说明的，该条款不产生效力。综上，如果事故的发生不是因车辆安全技术问题引起，保险人在承保时对该免责条款亦未尽明确告知义务，则事故车辆虽逾期未年检，保险人仍应理赔。本案中，首先，在交通事故发生后，交警部门作出了事故认定书，且双方当事人对该事故认定书均无异议。该事故认定书中关于道路交通事故证据及事故形成原因分析载明：因张华未按照操作规范安全文明驾驶、转弯的机动车未让直行的车辆先行是构成该交通事故的直接原因。由此可证明该事故的发生不是因车辆安全技术问题引起，与机动车是否年检没有任何因果关系。其次，该事故认定书中并未载明被告张华所驾车辆逾期未年检，被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司也未提交事故车辆逾期未年检的有关证据，应承担举证不能的不利后果。第三、中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司未提交已经以书面或者口头形式向投保人作出明确提示或者说明的证据。因此，中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司拒赔的理由不能成立，本院不予支持。3、关于原告王凤香误工费是否应当计算及计算标准如何认定的问题。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司认为，原告王凤香主张的误工费参照居民服务业标准过高，应当以实际收入或农、林、牧、渔业标准进行认定，误工期应当计算至首次鉴定的前一天即为125天。①关于误工费的计算标准问题。本院认为，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告王凤香为证明其居住在城镇及在王师傅土菜馆打工的事实，向本院提交了房屋土地使用证，户籍所在地村民委员会、现居住地社区居民委员会证明等证据，且经被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司核实认可。故原告王凤香在不能举证证明其平均收入状况的情况下，请求按居民服务业平均工资收入标准计算误工费并无不当，本院予以支持。②关于误工时间认定的问题。本院认为，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，原告王凤香出院后，其伤情于2019年8月22日经石首正信法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，故原告王凤香误工费可计算至2019年8月21日即153天。至于定残后原告王凤香因伤残部分丧失劳动能力而导致的预期收入损失，已经以残疾赔偿金的方式进行了赔偿，不再存在误工费的赔偿，故本院对被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司关于误工时间的辩解意见予以采纳。经审理查明，2019年3月22日12时10分许，被告张华持“C1”证驾驶鄂Ｄ×××××号小型轿车沿石首市明珠大道由北向南行驶，当车行至石首市明珠大道与××路交叉路口右转弯时，因被告张华未按照操作规范安全文明驾驶、转弯的机动车未让直行的车辆先行，与陈孝林驾驶的二轮电动车（后载原告王凤香）相撞，致原告王凤香倒地受伤，交通事故发生。原告受伤后,当即被送往石首市人民医院住院治疗，经诊断为：1、左外踝骨折；2、左侧胫骨远端骨折并下胫腓分离。本起交通事故经石首交警大队第421081120190000206号《道路交通事故认定书》认定:被告张华负事故全部责任，原告王凤香不负事故责任。原告伤情于2019年8月22日经石首正信法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人王凤香的伤残程度为十级。2、被鉴定人王凤香的后续医疗费为10000元整。3、被鉴定人王凤香的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司对该鉴定意见中“伤残等级”提出异议，并申请重新鉴定。经本院组织双方协商，双方确定选择湖北同济法医学司法鉴定中心对原告伤残等级进行重新鉴定，鉴定机构于2019年11月25日作出鉴定意见：被鉴定人王凤香所受伤，伤残等级评为十级。另查明，鄂Ｄ×××××号小型轿车所有人为被告张华，其为该车在中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司投保了交强险和300000元商业第三者责任保险及不计免赔险,该起交通事故发生在保险期间。再查明,原告王凤香系农业户口，自2007年起居住在石首市××庙镇××社区××号，事故发生前在该镇王师傅土菜馆打工。事故发生后，被告张华为原告王凤香垫付医疗等费用22282.93元；被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司为其垫付医疗费10000元。根据原告的请求，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》,原告的损失计算为：⑴医疗费34337.23元(含二被告垫付的费用)；⑵住院伙食补助费4550元（50元×91天）;⑶误工费16304.77元（38897元/年÷365天×153天）；⑷护理费9591.04元（38897元/年÷365天×90天）；⑸后续治疗费10000元；⑹交通费200元；⑺营养费2700元（30元/天×90天）；⑻残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×10%）；⑼精神损害抚慰金5000元；⑽鉴定费1900元；⑾重新鉴定费用2928.60元。上述各项损失共计156421.64元。本院认为，公民享有生命健康权。被告张华驾驶鄂Ｄ×××××号小型轿车致原告王凤香受伤的交通事故,现交警部门认定被告张华对该交通事故负全部责任合法有据,应以此作为本案定责依据，故被告张华应对原告王凤香的损失承担赔偿责任。因被告张华所驾肇事车辆鄂Ｄ×××××号小型轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司投保了交强险和300000元商业第三者责任保险及不计免赔险，且事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,被告张华所应承担责任先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险限额内承担赔偿责任,即在交强险医疗费项下承担原告损失10000元，伤残赔偿金项下承担原告损失100005.81元。不足部分41587.23元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司在第三者责任险限额内赔付。重新鉴定费用2928.60元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司承担。中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司合计应赔偿154521.64元，扣减其已垫付的10000元，实际赔偿144521.64元。第一次鉴定费1900元，由被告张华承担。被告张华已为原告垫付医疗等费用22282.93元，扣减应承担的鉴定费1900元后，垫付款20382.93元由原告王凤香向其返还。视此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司在保险限额内赔偿原告王凤香各项损失共计144521.64元;二、由原告王凤香返还被告张华垫付款20382.93元；三、驳回原告王凤香的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2884元，适用简易程序减半收取1442元，由被告张华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省荆州中级人民法院。审判员  朱文二〇一九年十二月十六日书记员  刘佳