山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0281民初10509号原告：张志，男，汉族，1975年11月23日出生，住山东省临朐县。委托诉讼代理人：战绪强，山东欣辰律师事务所律师。被告：青岛天地人和置业有限公司，住所地:山东省青岛市胶州市三里河办事处北京东路326号水岸府邸东区小区15号楼商业107，统一社会信用代码：91370281568567974L。法定代表人：赵波，职务：总经理。被告：胶州市新城人和信息服务部，住山东省青岛市胶州市新城水岸府邸小区1号楼4号网点，统一社会信用代码：92370281MA3F6TKK98。经营者：赵波，男，1976年6月13日出生，汉族，住山东省高密市。97606138973。原告张志与被告青岛天地人和置业有限公司（以下简称人和公司）、胶州市新城人和信息服务部（以下简称新城服务部）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张志及其委托诉讼代理人战绪强，被告青岛天地人和置业有限公司、胶州市新城人和信息服务部的法定代表人、经营者赵波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张志向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令依法解除双方劳动关系；2.判令被告支付拖欠原告2019年1月份工资3500元；3.判令被告支付原告经济补偿金8750元（2.5个月×3500元）；4.判令被告支付原告业务提成32830.9元；5.判令被告支付原告2017、2018年度带薪年休假工资3218元；6.判令被告支付原告2017、2018年度防暑降温费2800元；7.判令被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资38500元；8.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年10月16日，原告去青岛天地人和置业有限公司上班，从事房产销售工作，工作地点位于胶州市网点。工作到2017年6月23号左右，原告被调到了胶州市人和房产东湖星城店，司职店长。2019年1月30日下午被告通知原告，要求原告离职。电话通知后被告便将原告工作用的电脑系统、考勤打卡系统等关闭，导致原告无法正常工作，强行解除了双方劳动关系。在工作期间，被告存在拖欠原告工资，未为原告缴纳社会保险等行为，严重违反劳动合同法的相关规定。原告对于被告违反劳动合同法的行为申请劳动仲裁，因对胶州市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁结果不满，原告诉至法院。人和公司辩称，我公司与原告没有任何关系，请法院依法驳回原告对我的诉讼请求。新城服务部辩称，第一，原告基本工资为每月1550元，在劳动合同中有约定，对欠付原告2019年1月份的工资认可，但应该是1550元；第二，对经济补偿金不认可，因原告于2019年春节后失联，并且在同行业其他公司进行工作；第三，原告没有业务提成，对于原告的带薪年休假已经休过了，防暑降温费应根据基本工资基数进行计算，对仲裁数额不予认可；第四，原告与我单位签订劳动合同，不存在未订立劳动合同二倍工资的事；第五，诉讼费应由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。庭审中原、被告均表示本案证据同仲裁提交的证据，质证意见也同仲裁质证意见。原告张志在本院审理时未提交证据，在仲裁审理时提交证据如下：1．2018年6月、10月业绩报表各一份，证明：被告未支付原告32830.9元的业务提成；2．证明一份，称系买方王燕出具，王燕系乳山银盛泰家园60号楼1单元1603室的业主，证明：被告未支付原告该套房屋的业务提成共计32830.9元；3．电脑屏幕截图打印件一份，证明：原告于2019年1月31日正常上班时显示电脑系统登录不上，被告将原告的电脑系统及打卡系统全部关闭。针对原告张志提交的证据，二被告的质证意见如下：对证据1的真实性有异议，称被告处无该业绩表；对证据2的真实性有异议，称原告前期确实带客户看过房子，但不是原告全程办理的该宗业务；对证据3的真实性有异议，称原告自己有登录密码。被告新城服务部在本院审理时未提交证据，在仲裁审理时提交的证据如下：1．劳动合同一份，证明：双方订立了书面劳动合同；2．附件一份，证明：附件第三条双方关于提成佣金的约定，离职时尚未完成的业务，佣金不予结算；3．通报一份，证明：原告自2019年2月10日起旷工，且从事同行业务，被告与其解除劳动合同；4.微信朋友圈截图打印件一份，证明：原告在职期间已经在同行业工作。针对被告新城服务部提交的证据，原告张志的质证意见如下：对证据1劳动合同的真实性无异议，但原告签名时内容系空白，劳动合同内容系后期添加，作为房屋销售的行规，工资由基本工资、提成、绩效工资组成，双方劳动合同中劳动报酬的约定，与张志的真实工资明显不符，该劳动报酬每月1550元，远远低于原告实际工资，且该工资的字迹系单位自行填写，原告对此毫不知情，法院应要求单位提供工资的发放明细以查明原告在被告处的真实月工资，该劳动合同不能作为张志月工资的发放凭证和依据；对证据2的真实性无异议，对证明事项有异议，该协议显示公平，且原告一直未收到被告解除劳动合同的通知，关于离职后佣金的支付明显与法律不符，单位应当按照劳动者提供的劳动支付相应的劳动报酬，是单位的法定义务，单位不应以职工之间解除劳动合同而将职工在劳动关系存续期间的劳动报酬而免除支付，该约定同类的竞业禁止关系，竞业禁止期间需要给予相应补偿，不给予相应补偿的，该约定不产生相应约束力，所以对于该协议中的条款，违背法律规定，对张志不产生约束力；对证据3的真实性有异议，对该通报内容也不予认可，系被告单方制作，不具有唯一性，其出具的内容中显示“原告违反规章制度，在其他同行公司工作，违反规章制度和职业道德”，该通报有损原告的名誉，原告暂时保留诉讼权利，该通报的内容明显与事实不符，双方解除劳动关系的真实原因是单位无故辞退张志，单方无理由解除劳动关系。对证据4的真实性有异议，非原始载体，复印件不具有唯一性，对证明内容不认可。被告人和公司在本院及仲裁审理时均未提交证据。根据原、被告提交的证据及庭审查明，本院确认以下事实：原告张志与被告新城服务部之间于2016年10月17日签订书面劳动合同，约定劳动关系存续期间为2016年10月17日至2019年10月16日。被告新城服务部未为原告张志缴纳社会保险费。张志自2019年1月30日起不再为被告新城服务部提供劳动，被告新城服务部尚未支付原告2019年1月份工资。2019年5月23日，张志向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁诉称，请求依法裁决：一、解除张志与人和公司之间的劳动合同；二、人和公司支付张志未订立劳动合同二倍工资38500元；三、人和公司支付张志2019年1月工资3500元；四、人和公司支付张志2017年度、2018年度带薪年休假工资3218元；五、人和公司支付张志经济补偿10500元；六、人和公司支付张志2017年度、2018年度防暑降温费2800元；七、人和公司支付张志提成工资32830.9元。庭审中，张志追加新城服务部为被申请人。事实与理由：张志于2016年10月16日到人和公司从事销售工作，双方未订立书面劳动合同，约定月平均工资为3500元加提成工资。人和公司于2019年1月30日无故单方违约，并将张志所用电脑系统和打卡系统全部关闭，导致张志无法继续工作。人和公司、新城服务部在仲裁时答辩称，同意解除双方的劳动合同，双方签订了劳动合同，不应支付二倍工资。因为联系不上张志，故2019年1月基本工资1550元未支付。张志主张带薪年休假工资及经济补偿、高温补贴无依据，人和公司、新城服务部不欠发张志的提成工资。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决：一、确认张志与胶州市新城人和信息服务部于2019年3月4日解除劳动关系。二、胶州市新城人和信息服务部自本裁决生效之日起十日内支付张志2019年1月工资3500元、2017年度至2018年度带薪年休假工资1931元、2017年度至2018年度防暑降温费1120元。以上共计6551元。三、驳回申请人张志的其他仲裁请求。张志不服该裁决，于2019年9月11日向本院提起诉讼。本院确认的上述事实，有原、被告提交的上述证据及胶劳人仲案字(2019)第1376号裁决书和当事人的陈述笔录在案佐证，证据经庭审质证和本院审查。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告对被告新城服务部提交的劳动合同的真实性无异议，但称签名时内容系空白，未提交证据予以证明，故本院对该劳动合同予以采信。根据该劳动合同所载内容，原告与被告新城服务部于2016年10月17日签订书面劳动合同，劳动合同期限自2016年10月17日起至2019年10月16日止。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，被告新城服务部提交了证据3通报证明双方的劳动合同于2019年3月4日解除，原告对该证据的真实性有异议，称系被告单方出具。本院认为，被告新城服务部有权基于自主管理权做出与职工解除劳动合同的行为，结合庭审查明原告在被告处工作至2019年1月30日，故本院确认原告与被告新城服务部于2019年3月4日解除劳动关系。综上，本院确认原告与被告新城服务部自2016年10月17日起至2019年3月4日止存在劳动关系。因双方依法订立了书面劳动合同，故原告主张被告支付在职期间未订立书面劳动合同二倍工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于2019年1月份工资，庭审中被告新城服务部自认欠付原告2019年1月份工资，至于数额，应为双方劳动合同中约定的数额1550元。本院认为，该工资数额低于本年度胶州市最低工资标准1730元/月，因被告新城服务部未提交证据证明原告该月应得工资数额为1550元，应当承担举证不能的不利后果，故对其主张本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”，基于被告新城服务部对原告的管理义务，其对原告的月平均工资数额负有举证责任未举证，应当承担举证不能的不利后果，故本院采信劳动者的主张，确认原告每月的工资数额3500元，被告新城服务部应依法支付。关于带薪年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”第五条规定“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。”第十条规定“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”第十二条规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”本案中，原告在被告新城服务部自2016年10月17日工作至2019年1月30日，基于被告新城服务部对原告的管理义务，其对原告2017年度、2018年度的带薪年休假享受情况负有举证责任未举证，应当承担举证不能的不利后果，故原告主张被告支付2017年度、2018年度带薪年休假工资的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。经折算，原告2017年度应休未休带薪年休假天数为1天，2018年度应休未休带薪年休假工资天数为5天。因被告新城服务部对原告该二年度剔除加班工资后的月平均工资数额负有举证责任未举证，应当承担不利后果，故本院采信原告主张的工资数额3500元，被告新城服务部应支付原告2017年度、2018年度带薪年休假工资共计1931元（3500元÷21.75天×1天×200%+3500元÷21.75天×5天×200%）。关于防暑降温费，根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发〔2015〕45号）的规定“一、企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。”本案中，基于被告新城服务部对原告的管理义务，其对原告2017年度、2018年度防暑降温费的发放情况负有举证责任未举证，应当承担举证不能的不利后果，故本院采信原告的主张，被告新城服务部应支付原告2017年度、2018年度防暑降温费1120元（140元×4个月×2年）。关于业务提成工资，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告提交了证据1业绩报表、证据2证明及录音光盘、文字整理材料一份，欲证明被告拖欠其业务提成。被告对证据1的真实性不认可，本院认为，其上无被告处公章及相关负责人签字确认，被告亦不认可，该证据无法体现与被告的关联性，本院对该证据不予采信。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言……(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。”原告提交的证据2证明及录音资料，称系买方业主王某出具，因本院对王某的身份无法核实，原告亦明确表示证人王某无法出庭作证，故本院对该证据的真实性不予采信。故，原告主张被告支付提成工资的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于经济补偿金，庭审中被告新城服务部自认欠付原告张志2019年1月份工资、未为原告张志缴纳社会保险费。本院认为，上述情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，故对于原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原告与被告新城服务部自2016年10月17日起至2019年3月4日止存在劳动关系，故，被告新城服务部应支付原告经济补偿金8750元（3500元×2月+3500元×0.5月）。另，原告张志未能提交证据证明其与被告青岛天地人和置业有限公司之间存在劳动关系，故其对人和公司的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，判决如下：一、确认原告张志与被告胶州市新城人和信息服务部于2019年3月4日解除劳动关系；二、被告胶州市新城人和信息服务部自本判决生效之日起十日内支付原告2019年1月工资3500元、2017年度至2018年度带薪年休假工资1931元、2017年度至2018年度防暑降温费1120元、解除劳动合同经济补偿金8750元，以上共计15301元；三、驳回原告张志对被告青岛天地人和置业有限公司的诉讼请求；四、驳回原告张志的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由原告张志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  孙超二〇一九年十二月三日法官助理梁岩书记员段晓敏