北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初1878号原告：坤微盛世资产管理（北京）有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：范宏桃。委托诉讼代理人：刘文清，北京嘉润律师事务所律师。委托诉讼代理人：付卓，北京嘉润律师事务所律师。被告：甘肃巨鹏清真食品股份有限公司，住所地甘肃省定西市安定区循环经济园城北二路3号。法定代表人：张琇灵，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：刘虎，男，甘肃巨鹏清真食品股份有限公司职员。被告：张琇灵，女，1956年4月23日出生，汉族，住甘肃省定西市安定区。原告坤微盛世资产管理（北京）有限公司（以下简称坤微公司）与被告甘肃巨鹏清真食品股份有限公司（以下简称巨鹏公司）、张琇灵企业借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告坤微公司的委托诉讼代理人刘文清、付卓，被告巨鹏公司的委托诉讼代理人刘虎到庭参加了诉讼。被告张琇灵经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理完毕。原告坤微公司向本院提出诉讼请求：1、巨鹏公司返还借款本金3465万元；2、巨鹏公司支付违约金（以3465万元为基数，自2018年9月24日计算至实际支付之日止，按日千分之一的标准计算）；3、巨鹏公司支付律师费20万元、保全费5000元、保全保险费105000元；4、张琇灵对上述全部债务承担连带清偿责任；5、巨鹏公司、张琇灵承担本案诉讼费用。事实及理由：2018年4月8日，坤微公司与巨鹏公司、张琇灵签订《协议书》，约定：坤微公司向巨鹏公司提供3500万元借款，利率0.5‰，借款期限20日，暂定为2018年4月9日至2018年4月28日，如实际放款晚于2018年4月9日的，到期日相应顺延；如巨鹏公司违约，除应继续归还本金、利息外，还需支付借款总金额1‰/日的违约金，并承担坤微公司为实现债权而支付的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等）；张琇灵以其全部财产，为本协议中巨鹏公司的债务承担连带保证责任。2018年4月8日，坤微公司向巨鹏公司转款3465万元。根据协议约定，借款期限应自2018年4月9日起算至2018年4月28日截止。然而，借款到期后，巨鹏公司未依约还款。在坤微公司的反复催要下，巨鹏公司仅偿还了违约金550万元，之后再无还款。张琇灵亦未承担连带保证责任。故坤微公司诉至法院。被告巨鹏公司答辩称：巨鹏公司认可借款事实，借款金额3465万元，借款时间为2018年4月9日。巨鹏公司于2018年6月29日至2018年12月23日期间共偿还本金1600万元。由于坤微公司工商登记的经营范围第3条为“不得发放贷款”，因此坤微公司没有发放民间贷款的资质，涉案合同是无效合同，应按银行中长期存款利率计算利息。按该利息标准计算，截止2019年8月20日，巨鹏公司尚欠付本金1865万元、利息915665.42元。被告张琇灵未到庭，但提交书面答辩状称：张琇灵作为保证人承认巨鹏公司借款事实，借款金额3465万元，借款时间为2018年4月9日。巨鹏公司于2018年6月29日至2018年12月23日期间共偿还本金1600万元。由于坤微公司工商登记的经营范围第3条为“不得发放贷款”，因此坤微公司没有发放民间贷款的资质，涉案合同是无效合同，应按银行中长期存款利率计算利息。按该利息标准计算，截止2019年8月20日，巨鹏公司尚欠付本金1865万元、利息915665.42元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月8日，坤微公司（贷款人、甲方）与巨鹏公司（借款人、乙方）、张琇灵（保证人、丙方）签订《协议书》，约定：乙方向甲方借款人民币3500万元；借款利率0.05‰/日；乙方应在甲方发放借款前将借款利息支付至甲方账户，借款利息暂计为35万元（3500万元×0.05‰/日×20日），借款提前归还或展期的，利息由甲方按照上述计算方式多退少补；借款期限暂定为2018年4月9日起至2018年4月28日，若实际放款日晚于2018年4月9日的，到期日相应顺延；乙方保证该笔借款将用于中国农业发展银行定西市安定支行的审核用途，不得因任何事由挪作他用；借款期限届满前，乙方一次性将借款本金偿还甲方；丙方以其全部财产，为本协议项下借款本息提供连带担保责任；担保范围除了本协议项下主债权即借款本息外，还及于可能产生的违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及乙方实现债权和担保权利所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、拍卖费、律师费、差旅费）；保证期间为主债务履行期限届满之日起二年；乙方违约（包括但不限于未按本协议约定向甲方归还借款本金等行为）的，乙方除应继续向甲方归还本金、偿还利息的，还需向甲方支付借款总金额的1‰/日的违约金，直至乙方全部清偿完毕之日止；乙方违约的，应当承担甲方为实现债权而支付的全部费用（包括但不限于催收费、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用）。诉讼中，双方确认合同约定的借期内利率为日万分之五。2018年4月8日，坤微公司向巨鹏公司转款3465万元。另查一，巨鹏公司存在以下还款：1、2018年6月29日，通过刘开军账户向坤微公司转款4次，共计450万元；2、2018年8月16日，通过韩金玲账户向坤微公司转款100万元；3、2018年11月5日，从巨鹏公司账户向坤微公司转款2次，共计40万元；4、2018年11月6日，从巨鹏公司账户向坤微公司转款2笔，共计260万元；5、2018年11月15日，从巨鹏公司账户向坤微公司转款50万元；6、2018年11月26日，从巨鹏公司账户向坤微公司转款3笔，共计600万元；7、2018年12月13日，从巨鹏公司账户向坤微公司转款100万元。双方未就还款顺位进行约定，巨鹏公司认为上述还款均系偿还借款本金，坤微公司则认为还款应先冲抵违约金，然后再冲抵本金。另查二，坤微公司（甲方）与北京嘉润律师事务所（乙方）签订《案件代理合同》，约定：甲方委托乙方律师作为本案委托代理人，乙方指派马卉、刘文清、付卓律师作为委托代理人；本协议签署后支付律师费20万元。2018年12月19日，坤微公司向北京嘉润律师事务所支付了律师费20万元。另查三，本案诉讼过程中，坤微公司以提供中国平安财产保险股份有限公司等额保险保单作为担保，申请对巨鹏公司、张琇灵名下价值3465万元的财产进行保全，并为此支出了保全费5000元、保险费86625元。诉讼中，坤微公司与巨鹏公司均称双方之间仅存在涉案一笔借款。本院认为，坤微公司与巨鹏公司、张琇灵签订的《协议书》，系各方当事人的真实意思表示，所形成的企业借贷关系、保证合同关系不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。坤微公司向巨鹏公司交付了借款3465万元，巨鹏公司未依约足额还款构成违约。坤微公司有权主张巨鹏公司偿还尚欠的借款本金、违约金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利息有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《协议书》约定的违约金性质等同于逾期利息，因约定的违约金标准过高，本院依法调整为年利率24%。诉讼中，双方对于巨鹏公司还款性质及尚欠金额存在争议。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充，（一）实现债权的有关费用，（二）利息，（三）主债务。鉴于双方未约定清偿顺位，巨鹏公司的还款应按照实现债权的有关费用、利息、主债务的顺序进行抵扣。具体抵扣方式如下：1、2018年6月29日还款450万元，抵扣期内利息34.65万元、违约金1432200元、本金272.13万元，尚欠本金3192.87万元；2、2018年8月16日还款100万元，均抵扣违约金，尚欠本金3192.87万元、违约金人民币21718.4元；3、2018年11月5日还款40万元，均抵扣违约金，尚欠本金3192.87万元、违约金1345868.2元；4、2018年11月6日还款260万元，抵扣违约金1367154元、本金1232846元，尚欠本金30695854元；5、2018年11月15日还款50万元，抵扣违约金184175.12元、本金人民币315824.88元，尚欠本金30380029.12元；6、2018年11月26日还款600万元，抵扣违约金222786.88元、本金5777213.12元，尚欠本金24602816元；7、2018年12月13日还款100万元，抵扣违约金278831.91元、本金721168.09元，尚欠本金23881647.91元。根据上述方式抵扣后，巨鹏公司尚欠借款本金为23881647.91元，坤微公司有权主张巨鹏公司偿还尚欠的本金23881647.91元，超出部分的本金主张，本院不予支持。关于违约金的主张，本院根据上述抵扣、欠款情况的认定对违约金计算基数、起算时间进行调整。根据双方当事人陈述，坤微公司与巨鹏公司之间仅存在涉案一笔借款，巨鹏公司以坤微公司对巨鹏公司发放借款超出了坤微公司营业执照登记的经营范围为由，主张合同无效，无法律依据，本院对其该项辩称意见不予采信。《协议书》约定，巨鹏公司违约的，应当承担坤微公司为实现债权而支付的全部费用（包括但不限于催收费、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用）。坤微公司为实现债权，委托了律师参与诉讼，采取了财产保全措施，并实际支付了律师费、保全费、保全保险费。坤微公司关于律师费、保全费、保全保险费的主张，符合合同约定，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以支持。因坤微公司实际支付的保全保险费金额为86625元，本院对于超出部分的保全保险费主张不予支持。张琇灵作为连带责任保证人，应对巨鹏公司所负上述债务承担连带保证责任。张琇灵承担保证责任后，有权向巨鹏公司追偿。张琇灵经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本院依据查明的事实依法判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告甘肃巨鹏清真食品股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告坤微盛世资产管理（北京）有限公司返还借款本金23881647.91元；二、被告甘肃巨鹏清真食品股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告坤微盛世资产管理（北京）有限公司支付违约金（以23881647.91元为基数，自2018年12月14日起计算至实际支付之日止，按照年利率24%的标准计算）；三、被告甘肃巨鹏清真食品股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告坤微盛世资产管理（北京）有限公司支付律师费20万元；四、被告甘肃巨鹏清真食品股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告坤微盛世资产管理（北京）有限公司支付保全费5000元、保全保险费86625元；五、被告张琇灵对被告甘肃巨鹏清真食品股份有限公司所负上述第一项、第二项、第三项、第四项债务承担连带清偿责任；六、被告张琇灵承担保证责任后，有权向被告甘肃巨鹏清真食品股份有限公司追偿；七、驳回原告坤微盛世资产管理（北京）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费216600元，由原告坤微盛世资产管理（北京）有限公司负担26415元（已交纳），由被告甘肃巨鹏清真食品股份有限公司、张琇灵负担190185元（于本判决生效之日起七日内交纳）。公告费260元，由被告张琇灵负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  张开力人民陪审员  张月颖人民陪审员  王秀梅二〇一九年十二月十二日书 记 员  尹 鹏