新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院刑事裁定书（2019）新23刑终348号原公诉机关新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民检察院。上诉人（原审被告人）许现兵，男，1989年4月5日出生，户籍地河南省濮阳市范县，捕前住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。2018年11月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区玛纳斯县公安局取保候审，2019年11月15日被依法逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区玛纳斯县看守所。辩护人田忠贵，新疆金诚信律师事务所律师。原审被告人朱勇，男，1968年4月11日出生，户籍地新疆维吾尔自治区石河子市，现住新疆维吾尔自治区石河子市。2018年11月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区玛纳斯县公安局取保候审，2019年11月6日被新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院取保候审。原审被告人向德超，男，1991年3月11日出生，户籍地新疆维吾尔自治区石河子市，现住新疆维吾尔自治区石河子市。2012年8月27日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被莫索湾垦区人民法院判处有期徒刑三年，2015年8月26日刑满释放。2018年11月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被新疆维吾尔自治区玛纳斯县公安局刑事拘留，同年12月19日被该局取保候审，2019年11月6日被新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院取保候审。新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院审理新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民检察院指控原审被告人许现兵、朱勇、向德超犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月29日作出（2019）新2324刑初164号刑事判决。宣判后，原审被告人许现兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2018年9月30日0时许，被告人朱勇打电话给被告人许现兵欲购买5克冰毒，二人约定在乌鲁木齐市××区见面。当日14时许，朱勇驾车从石河子市赶到乌鲁木齐市××区同和幸福城一期西门处与许现兵见面，朱勇向许现兵微信支付2900元、现金支付1100元，共计4000元，许现兵用其中的3700元从他人处购得冰毒5克，后又返回乌鲁木齐市头屯河区同和幸福城一期西门处将该5克冰毒交予朱勇。2018年11月20日12时许，玛纳斯县吸毒人员孙学军给被告人向德超打电话欲购买毒品冰毒2小包，后向德超电话联系被告人朱勇称朋友欲购买毒品。15时许，孙学军驾驶一辆白色宝马车按约定赶至石河子市××区口与向德超见面，随后朱勇驾驶一辆黑色奥迪A6车也到达现场，向德超拿着孙学军给付的800元毒资在朱勇的车上进行交易，购得毒品冰毒2小包，朱勇驾车离开，向德超上了孙学军驾驶的白色宝马车，将2小包冰毒交予孙学军，交易完毕孙学军将向德超送至石河子市老街开元宾馆对面下车时被玛纳斯县公安局抓获，当场从孙学军身上查获毒品冰毒2小包，净重0.66克。经鉴定，净重0.66克疑似毒品中含有甲基苯丙胺成分。被告人向德超被玛纳斯县公安局控制后，于当日18时许，再次电话联系被告人朱勇，称其朋友还需要购买1小包毒品冰毒，朱勇再次驾车返回石河子市二十一小区欲出售毒品，未及交易即被玛纳斯县公安局抓获，从朱勇身上搜出1小包疑似毒品冰毒，净重0.32克。经鉴定，未检出甲基苯丙胺毒品成分。当日18时40分许，朱勇电话联系被告人许现兵称其需购买10克冰毒，许现兵让其到乌鲁木齐市八钢进行交易，22时许，朱勇乘坐黑色轿车赶至头屯河区同和幸福城一期西门处与许现兵见面，许现兵上车后，朱勇通过微信向许现兵支付毒资4000元，给付现金4000元，后许现兵又通过微信将4000元转账支付给王运力，许现兵正在车内数现金时被玛纳斯县公安局抓获，当场从许现兵身上查获毒资4000元。另查明：2013年4月17日，向德超因犯敲诈勒索罪、抢劫罪被新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民法院判处有期徒刑三年，2015年8月26日刑满释放。2017年5月20日，向德超因吸毒被石河子市公安局城区分局北郊派出所行政拘留，2017年10月31日，因吸毒北石河子市公安局经济技术开发区分局东三路派出所行政拘留，2017年11月14日，石河子市公安局经济技术开发区分局责令社区对向德超进行强制戒赌。2018年4月13日，朱勇因吸毒被石河子市公安局城区分局行政拘留，2018年4月14日，石河子市公安局城区分局决定对朱勇强制隔离戒赌。2014年10月4日，许现兵因吸毒被新疆生产建设兵团第十二师三坪垦区公安局行政拘留，2015年6月13日，因吸食毒品被新疆生产建设兵团第十二师三坪垦区公安局行政拘留，2015年6月28日新疆生产建设兵团第十二师三坪垦区公安局决定对许现兵强制隔离戒赌。向德超、朱勇到案后向公安机关提供他人犯罪线索，并积极配合公安民警抓获犯罪嫌疑人。2019年10月30日，许现兵、朱勇、向德超在公诉机关自愿签署认罪认罚具结书。根据以上事实，原判认为原审被告人许现兵、朱勇、向德超的行为构成贩卖毒品罪。朱勇贩卖毒品未遂0.32克，许现兵贩卖毒品未遂10克，依法可从轻处罚。许现兵贩卖毒品未遂10克，可从轻处罚。许现兵、朱勇、向德超被抓获后，如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。朱勇、向德超到案后向公安机关提供他人犯罪线索，并积极配合公安民警抓获犯罪嫌疑人，属立功，依法可从轻处罚。向德超有前科，依法可酌定从重处罚。三被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的事实，愿意接受处罚，可依法从宽处理。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定,判决:一、被告人许现兵犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年二个月,并处罚金人民币五千元；二、被告人朱勇犯贩卖毒品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；三、被告人向德超犯贩卖毒品罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元；四、扣押在案的黑色VIVO手机一部、黑色OPPO手机一部，白色塑料袋封装0.32克白色晶体，予以没收，由扣押机关上缴国库。上诉人许现兵上诉称，无证据证实其贩卖的5克毒品系甲基苯丙胺；一审认定其向朱勇贩卖毒品10克未遂与事实不符，其仅是帮朱勇联系甲基苯丙胺，并非向朱勇贩卖甲基苯丙胺。一审量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。其辩护人关于无证据证实许现兵贩卖的5克毒品系甲基苯丙胺的意见与上诉人一致，同时认为许现兵向朱勇贩卖的10克毒品并未交付，不应计入贩卖毒品数量，即使认定，也应是犯罪预备；许现兵归案后配合侦查机关抓获毒品上家王运力，虽然最终未对王运力提起公诉，仍应认定许现兵构成立功。建议二审法院对许现兵从轻或减轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人许现兵、原审被告人朱勇、向德超犯贩卖毒品罪的事实正确，并有经庭审举证、质证，查证属实的搜查证、搜查笔录、扣押清单、毒品称重笔录及照片,常口信息表、户籍证明、情况说明，玛纳斯县质量与计量检测检定证书、鉴定意见书，通话记录详单、抓获经过、证明、吸毒人员动态管控详细信息、行政处罚决定书、强制隔离戒赌决定书、责令社区戒赌决定书、社区戒赌决定书、新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民法院刑事判决书，勘验、检查、辨认笔录、视听资料，证人证言、许现兵、朱勇、向德超供述等证据证实，本院予以确认。本院认为，上诉人许现兵、原审被告人朱勇、向德超明知是甲基苯丙胺（俗称冰毒），而向他人贩卖，许现兵贩卖甲基苯丙胺15克，其中10克系犯罪未遂，朱勇贩卖甲基苯丙胺0.98克，其中0.32克系犯罪未遂，向德超贩卖甲基苯丙胺0.66克，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。原判定性正确。依在案的许现兵、朱勇的供述能够证实许现兵从他人处购得甲基苯丙胺5克，后又向朱勇进行贩卖，许现兵及其辩护人关于无证据证实其贩卖的5克毒品系甲基苯丙胺的诉辩意见不能成立，本院不予采信。依在案的许现兵、朱勇的供述、视听资料、扣押决定书、扣押清单等证据相互印证，能够证实朱勇欲向许现兵购买毒品10克，并支付购毒款8000元，许现兵收取毒资后，将4000元毒资通过微信转账给毒品上家，在其尚未取得毒品的情况下被抓获，原判认定其构成犯罪未遂正确。许现兵关于其仅是帮朱勇联系冰毒，并非向朱勇贩卖冰毒的上诉理由及其辩护人关于其向朱勇贩卖的10克毒品并未交付，不应计入贩卖毒品数量，即使认定，也应是犯罪预备的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。许现兵归案后虽然配合侦查机关抓获毒品上家王运力，但王运力并未被指控犯罪，许现兵的行为不符合立功构成要件，其辩护人关于其行为构成立功的辩护意见不能成立，本院不予采信。朱勇贩卖毒品未遂0.32克，许现兵贩卖毒品未遂10克，依法可从轻处罚。许现兵、朱勇、向德超具有坦白情节，依法可从轻处罚。朱勇、向德超具有立功情节，依法可从轻处罚。向德超有前科，依法可酌定从重处罚。三人自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。原判根据许现兵、朱勇、向德超的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，并综合考虑上述法定、酌定量刑情节，在法定刑幅度内所作量刑适当。许现兵及其辩护人要求二审法院依法改判的诉辩意见不能成立，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李 平审 判 员 刘艳蓉审 判 员 吴洁文二〇一九年十二月二十三日法官助理 陈传红书 记 员 王涵珑