重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）渝05刑终977号原公诉机关重庆市南岸区人民检察院。上诉人（原审被告人）戴靖，男，1987年3月20日出生于重庆市长寿区，住重庆市长寿区。2019年1月30日因涉嫌诈骗犯罪到案，同日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕，现羁押于重庆市南岸区看守所。上诉人（原审被告人）王波，男，1978年9月29日出生于重庆市长寿区，住重庆市长寿区。2010年8月31日因犯招摇撞骗罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑五年，2013年12月21日刑满释放。2019年1月30日因涉嫌诈骗犯罪到案，同日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕，现羁押于重庆市南岸区看守所。重庆市南岸区人民法院审理重庆市南岸区人民检察院指控原审被告人戴靖、王波犯诈骗罪一案，于2019年9月20日作出（2019）渝0108刑初826号刑事判决。原审被告人戴靖、王波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，审查上诉状，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。因戴靖、王波明确表示不需要指定辩护人，故本院未为二上诉人指定辩护人。现已审理终结。重庆市南岸区人民法院认定，2015年5月，被告人戴靖向被害人刘某介绍认识了被告人王波，戴靖虚构王波系重庆国联劳务公司副总经理孔兵的身份，称王波可以拿到水厂的工程给刘某承揽，但需要收取5万元好处费。2015年5月6日，戴靖、王波与刘某在重庆市江北区的一茶楼签署了一份水表改造合同，王波署名孔兵。次日，刘某办理了一张银行卡并存入5万元，将该卡交给王波并告知密码。2015年7月，王波仍以孔兵身份编造做电梯工程缺资金等理由找刘某借款，刘某分别于2015年7月2日和23日借款2万元、4万元给假冒孔兵的王波。2016年4月，戴靖、王波谎称取得了重庆市司法局、重庆市监狱管理局共同发包的多个监狱的监控改造工程，以伪造的合同书、监狱出入证为道具，王波还邀请曾经一起服刑的狱友向开元扮演司法局的领导，取得刘某信任，诱骗刘某于2017年4月11日将17万元“材料预付款”转账给戴靖。2016年1月，被告人戴靖介绍被害人张某1与被告人王波认识，戴靖虚构王波系重庆国联劳务公司总经理丁松的儿子丁光华身份，称王波可以拿到给水管道工程给张某承揽。2016年1月4日，王波、戴靖与张某1在南岸区晓月路的富侨足浴店内签署了合同，王波署名丁光华，要求张某1交5万元保证金。张某1办理了一张中国银行卡，存入5万元，交给王波，并告知密码。2016年2月，戴靖、王波又要求张某1交工程材料费，张某1于2016年2月5日和6日分别往王波持有的张某的中国银行卡中存入5万元、9万元。2016年4月，戴靖、王波谎称取得了重庆市司法局、重庆市监狱管理局共同发包的多个监狱的监控改造工程，称此工程的利润可观，放弃承揽给水管道工程，将之前所交的19万元转为此工程的保证金。王波给张某1出具伪造的合同书，向张某1介绍由狱友向某扮演的司法局领导、由狱友盛某扮演的公司老总，让张某1信以为真。之后，戴靖、王波以疏通关系等名目，不断向张某索要钱财。自2016年5月至2017年1月，张某1母亲戴某、父亲张某2以及张某本人，不断向王波持有的张某1的中国银行卡中转账或存入现金，共计40余万元。2016年3月，被告人戴靖邀约被害人赵某承揽管道水表工程，赵某于同月8日和16日两次将现金共计5万元交给戴靖。数日后，戴靖称不做管道水表工程改做监狱的监控工程，给赵某出具“5109工程”合同，戴靖向赵某介绍被告人王波是“丁总”，“丁总”的父亲是高官、很有背景，能使其承接工程，赵某信以为真，于同月20日将现金10万元交给戴靖。被告人戴靖、王波将所获赃款用于归还个人债务、共同挥霍。另查明：2017年年初，被害人张某父亲张某2发现司法局视频监控工程迟迟未动工，要求先行承包水厂工程。2017年2月，被告人戴靖、王波安排张某2到重庆市九龙坡区白马凼附近租房等待开工。其间，王波安排谢某冒充水厂经理江北斌的名义与张某2交往，以骗取张某2的信任和钱财。戴靖等人并未承揽到工程，造成张某2产生了40余万元的人工费用。张某2发现被骗后将王波扭送到黄桷坪派出所，王波支付9万元人工费。经戴靖母亲求情，双方决定自行协商解决，遂向黄桷坪派出所撤案。2019年1月30日，被害人张某、刘某等人电话催促被告人王波到海棠溪派出所解决纠纷。被告人戴靖得知情况后，先于张某等人自行前往海棠溪派出所，王波随后到达。二被告人到案后如实供述主要犯罪事实。认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍信息、5109项目合同书以及通知书、给水管道及表零星工程劳务班组施工协议、工作联系函及复函、重庆国联市政建设工程有限公司营业执照、张某的中国银行账户流水、刘某银行流水、龙某（刘某之妻）的汇款凭证、赵某的中国农业银行流水、收条、刑事判决书、罪犯档案资料、向某的详细信息、盛某的详细信息；被害人张某、刘某、赵某等人的陈述；证人刘某3、孔某、向某等人的证言；被告人戴靖、王波的供述和辩解等。重庆市南岸区人民法院认为，被告人戴靖、王波以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取多人财物，戴靖诈骗金额达102万元，王波诈骗金额97万元，均属数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。戴靖、王波自动到案，如实供述主要犯罪事实，可认定为自首，依法从轻处罚。王波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又故意犯罪且应当被判处有期徒刑，系累犯，应当依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人戴靖犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五十万元；二、被告人王波犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金五十万元；三、责令被告人戴靖、王波共同退赔被害人张某经济损失59万元、刘某经济损失28万元、赵某经济损失10万元；责令被告人戴靖退赔被害人赵某经济损失5万元；四、没收被告人王波的作案工具手机。原审被告人戴靖上诉提出，其未与赵某签过任何合同，赵某的15万元不应计入诈骗金额，一审判决量刑过重。原审被告人王波上诉提出，其在犯罪过程中系协助戴靖，应属从犯，一审判决量刑过重。经二审审理查明的事实、证据与一审相同，上诉人戴靖、王波二审中未提供新的证据，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人戴靖、王波以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取多人钱款。戴靖骗取他人钱款共计102万元，王波骗取他人钱款共计97万元，均属数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。戴靖、王波自动到案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。王波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。关于上诉人戴靖提出其未与赵某签过任何合同，赵某的15万元不应计入诈骗金额的上诉理由。经查，本案证据能够证实戴靖虚构王波身份，以投资工程为由骗取赵某钱财，其行为已构成诈骗罪，而是否与赵某签订书面合同均不影响诈骗罪的定性。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王波提出其在犯罪过程中系协助戴靖，应属从犯的上诉理。经查，本案虽由戴靖提起犯意，但在案证据能够证实王波在共同犯罪中积极主动的扮演虚构角色，并邀约其他狱友共同行骗，其与戴靖的地位作用相当，不宜划分主从。该上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人戴靖、王波提出一审量刑过重的上诉理由。经查，一审法院根据戴靖、王波的犯罪事实、以及归案后的认罪态度等情节，对其判处的刑罚适当。对该上诉理由，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审 判 长  余 勇审 判 员  郑文健审 判 员  唐龙飘二〇一九年十二月十二日法官助理  靳朝然书 记 员  傅亚男