四川省巴中市恩阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1903民初1760号 原告：鲜仕禄，男，生于1968年3月29日，汉族，小学文化，农民，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：王科，四川宏坤律师事务所律师。 被告：华亿生态建设有限公司。住所地：浙江省三门县海游街道梧桐路20号2602室。统一社会信用代码：91331022148116392P。 法定代表人：王兆胖，该公司董事长。 被告：姜涛，男，生于1967年5月17日，汉族，高中文化，居民，住四川省成都市青羊区。 委托（特别授权）诉讼代理人：马军臣，四川宏坤律师事务所律师。 被告：四川云鼎置业有限公司。住所地：四川省巴中市恩阳区义阳大道159号。统一社会信用代码：9151190308338685XO。 法定代表人：杨国庆，该公司执行董事兼总经理。 委托（特别授权）诉讼代理人：杨兵，该公司职工。 原告鲜仕禄与被告华亿生态建设有限公司（以下简称华亿公司）、姜涛、四川云鼎置业有限公司（以下简称云鼎公司）建设工程分包合同纠纷一案，于2019年10月30日起诉来院。本院受理后，依法由审判员王显强独任审判，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告鲜仕禄及其委托诉讼代理人王科，被告姜涛的委托诉讼代理人马军臣，被告四川云鼎置业有限公司法定代表人杨国庆的委托诉讼代理人杨兵到庭参加诉讼。被告华亿公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告鲜仕禄向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告华亿公司、姜涛共同支付原告劳务工程款103757元，并以此为基数自2016年12月19日起，按照年利率6%向原告支付利息至该劳务工程款付清之日止；被告云鼎公司在尚欠被告华亿公司、姜涛的工程款范围内对前述劳务工程款及利息向原告承担给付责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告姜涛挂靠被告华亿公司承包了被告云鼎公司开发的巴中市恩阳区义阳府第四标段建设项目。在施工建设过程中，被告姜涛将该项目刷白、楼顶盖瓦等部分劳务工程分包给原告施工，并于2016年9月18日签订了《刮腻子分包合同》，且加盖了被告华亿公司所属的巴中分公司义阳府第建设项目四标段项目部印章。2016年9月21日，被告姜涛又将该项目的地下室车库顶板打磨等部分劳务工程以2万元包干价分包给原告施工。后经被告华亿公司及姜涛的项目管理人员苑学强对原告所完工程及工程量进行验收后，于2016年12月19日向原告出具了《地下室刷白工程结算单据》及顶板打磨价款的《证明》，劳务价款共计人民币353757元。此后，经原告多次催收，被告姜涛仅向原告支付了部分劳务工程款，尚欠原告103757元。对该余下欠款，被告姜涛以发包人即被告云鼎公司尚欠其工程款为由，至今未支付给原告。特诉至法院。 被告华亿公司未提供书面或口头答辩，亦未提供证据。 被告姜涛辩称，1、被告姜涛不是本案适格主体，系原兆宇建设有限公司巴中分公司的授权代表，代理人姜涛实施的全部活动由兆宇建设有限公司巴中分公司承担；2、兆宇建设有限公司事后变更为华亿公司，现华亿生态建设有限公司巴中分公司已被注销，因此应华亿生态建设有限公司巴中分公司承担的责任由华亿公司承担；3、原告与华亿生态建设有限公司巴中分公司项目部签订的分包合同价款明显过高，市场价格为7-8元，而合同约定13元每平方米，超于市场价格，且系原告与他人串通形成；4、依照合同约定及建设方要求刮腻子至少涂刮三次，而原告仅刮了一次，同时有三分之一部分未刮白施工，因此该部分价款应予扣除。 被告云鼎公司辩称：1、2014年5月21日云鼎公司与华亿公司签订了《建设工程施工合同》，约定云鼎公司将恩阳区义阳府第建设项目四标段工程发包给华亿公司进行施工建设，华亿公司具有相应施工资质，系合法发包。且四标段项目云鼎公司已向华亿公司支付工程款5157.154456万元。2、工程竣工后，云鼎公司委托具有造价资质的宁波世明建设项目管理有限公司台州分公司对四标段项目工程款进行审计，根据审计结论，云鼎公司应支付华亿公司工程款4392.727924万元，显然云鼎公司已超额支付了华亿公司工程款。3、根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释（二）第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，法院只能在查明云鼎公司欠付华亿公司工程款的数额后，才能判决云鼎公司在欠付华亿公司工程款范围内承担责任。显然，云鼎公司并不欠付华亿公司工程款，反而根据审计意见还超支付工程款。况且，若原告认为云鼎公司尚欠华亿公司的工程款，也应当举证予以证明，否则，应当承担举证不力的法律后果。综上，请求驳回原告对云鼎公司的诉讼请求。 经审理查明，2014年4月21日，以云鼎公司为发包人，兆宇建设有限公司为承包人，双方签订《建设工程施工合同》，载明：发包人为建设恩阳区义阳府第建设项目，接受承包人提出的承担本工程的施工、竣工、交付并维修其任何缺陷的投标。工程名称：恩阳区义阳府第建设项目（10、15幢）；工程地点：巴中市恩阳区；工程内容：恩阳区义阳府第建设项目4标段；承包范围：设计施工图纸范围内的所有工作内容（土石方、消防、门窗、外墙涂料、电梯、小区绿化、市政配套、区内道路工程除外）。如另行分包，承包人享有优先权。合同工期：工期18个月，自监理人发出的开工通知中载明的开工日期起算，至竣工验收合格之日止。签约合同价：合同暂定金额6000万元等内容。 2014年5月9日，兆宇建设有限公司变更为华亿生态建设有限公司。 2014年5月20日，兆宇建设有限公司巴中分公司给被告姜涛出具“法定代表人委托书”一份，载明：本授权委托声明：兆宇建设有限公司巴中分公司，是中华人民共和国合法企业。法人代表杨尚云。现特授权委托姜涛，以本公司的名义全权办理麻石保障性住房建设项目工程4标段的所有活动。我公司对被授权人在授权有效期内的签名及活动负全部责任。授权有效期：从授权开始到本项目完成止，在授权有效期内本授权一直有效。被授权人无转委托。特此委托。 2016年9月18日，以发包方华亿公司为甲方，鲜仕禄为乙方，双方签订《刮腻子分包合同》，载明：承包内容：地下室车库范围内含墙体及顶板，刮白水泥加外墙腻子。工具由乙方自理。刮腻子工程采用包工包料方式分包。以展开面积（即粘灰墙），每平方米13元，该承包价格包含第一项内所有项目。支付方式：完工后支付5万元，如春节前未进行竣工验收支付工程总价款的95%，如春节前竣工验收结束则支付总价款的100%等内容。该合同上姜涛签字，并加盖“华亿生态建设有限公司恩阳区义阳府第建设项目四标段项目部资料专用章”。 2016年9月21日，姜涛与鲜仕禄协商：地下室车库顶板打磨，应由劳务承担，但劳务拖延不安排，为了工期计划，由姜涛和刷白班组协商，此项工作一次性包干给刷白班组，费用20000元，打磨结束后一星期内一次性支付。 2016年12月19日，鲜仕禄与华亿公司预算人员苑学强签订《地下室刷白工程结算单据》，载明：地下室24104平方米，单价13元／㎡，金额313352元；屋面583平方米，单价35元／㎡，金额20405元；总计333757元。 2016年12月19日，苑学强出具“证明”，载明：关于义阳府第（四标段）地下室刷白班组与姜涛协商于2016年9月21日达成协议，劳务班组未对地下室夹层板面打磨工作，由刷白班组鲜仕禄代为打磨，费用20000元。 2017年1月26日，姜涛通过银行转账向原告鲜仕禄汇款人民币15万元；2018年2月12日，姜涛通过银行转账向原告鲜仕禄汇款人民币10万元。余款因被告未支付，原告起诉来院。 上述事实，有原、被告陈述，建设工程施工合同，变更登记情况，法定代表人委托书，分包合同，施工日志，结算单据，证明，借记卡账户历史明细清单等证据在卷佐证，本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以以分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。兆宇建设有限公司巴中分公司系兆宇建设有限公司的分公司，且兆宇建设有限公司巴中分公司已经注销，其法律责任应由现更名后的华亿公司承担。姜涛接受兆宇建设有限公司巴中分公司的委托，全权办理案涉工程所有活动，其法律责任应由华亿公司承担。故，原告要求被告姜涛承担支付责任的诉讼请求，本院不予支持。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告鲜仕禄与被告华亿公司的项目部签订刮腻子分包合同及口头约定顶板打磨工程后，按照合同的约定完成了工程，但被告华亿公司至今尚欠原告工程款103757元未付，已构成违约，应承担继续履行支付下欠的工程款及利息的法律责任。原告鲜仕禄起诉要求被告云鼎公司在应付工程款范围内承担代付义务的请求，虽原告属于最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中规定的实际施工人范畴，但根据合同的相对性原则，实际施工人突破该原则向发包人主张权利的只能是施工合同和转包合同均无效的前提下，虽姜涛以项目部的名义与鲜仕禄签订的分包合同无效，但云鼎公司与华亿公司签订的施工合同是合法有效的，且云鼎公司与华亿公司之间的结算事宜尚未完结，是否下欠工程款未支付上不清楚，故其主张，本院不予支持。原告鲜仕禄与被告的合同中没有约定逾期付款的违约责任，资金利息应从原告主张之日起算至偿清之日止，按中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率计算。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，应当承担相关的法律后果。据此，为保护合同当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告华亿生态建设有限公司于本判决生效后十日内给付原告鲜仕禄下欠劳务款人民币103757元及利息（自2019年10月30日起算，利率按人民银行公布的人民币同期同档贷款基准利率计息至判决指定的给付时间止）。 二、驳回原告鲜仕禄的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2375元，由被告华亿生态建设有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员  王显强 二〇一九年十二月九日 书记员  黎秋钰