广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初11375号原告：张伟锋，男，1977年11月15日出生，汉族，住广州市荔湾区，被告：广东苏宁易购销售有限公司，住所地广州市海珠区前进路46号松园大厦二层至三层。法定代表人：顾蔚。委托代理人：陈泽伟，广东固法律师事务所律师。原告张伟锋诉被告广东苏宁易购销售有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张伟锋，被告广东苏宁易购销售有限公司的委托代理人陈泽伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2018年8月8日入职被告，担任精品超市店长一职，试用期月薪8800元，试用期后月薪11000元。被告于2018年12月27日发出《到岗通知书》，恶意编造理由、单方面违法变更双方的劳动合同，原告明确表示拒绝接受；被告于2019年1月22日发出《违纪解除通知书》，恶意编造理由、单方面违法解除双方的劳动合同。仲裁裁决认定事实不清、适用法律错误。故起诉要求：1、撤销广东省劳动人事争议调解仲裁院粤劳人仲案字[2019]14号裁决；2、判决被告单方面变更双方劳动合同违法；3、判决被告单方面解除双方劳动合同违法；4、撤销被告于2018年12月27日做出的《到岗通知书》决定；5、撤销被告于2019年1月22日做出的《违纪解除通知书》；6、判决被告从2018年12月27日起继续履行双方于2018年8月6日签订的劳动合同，包括但不限于向原告提供适当劳动条件、以月薪11000元向原告支付工作报酬等；7、判决被告向原告支付违法解除双方劳动合同期间（2019年1月22日至判决继续履行劳动合同之日，暂计至2020年12月31日）原告工资待遇264000元（11000元/月×24个月）；8、判决被告支付原告克扣的2018年11月工资1899.17元、2018年12月工资2500元，合计4399.17元；9、判决被告支付原告2018年10月7号、10月12号、10月19号、10月28号周末休息日加班工资5069.61元（8800元/月÷20.83天×3×4）；10、判决被告支付原告2018年9月24日法定节假日加班工资1689.87元（8800元/月÷20.83天×4）；11、判决被告支付原告于2018年8月12日至2018年8月20日、2018年9月9日至2018年9月28日、2018年11月4日至2018年11月7日出差补贴2640元（33天×80元/天）、工作日餐费补贴396元（33天×12元/天），合计3036元；12、判决被告支付原告因协助门店开业凌晨上下班的交通费120元；13、判决被告支付原告2018年11月无理扣款50元；14、判决被告支付原告2018年度年终奖11000元；15、判决被告支付原告2019年春节过节费500元；16、判决被告支付原告迟延支付上述第7项至第14项合计总额25864.65元25%的赔偿金6466.16元；17、判决被告承担本案的全部诉讼费用。被告辩称：本案经过劳动仲裁审理，被告虽对仲裁认定的事实不予认可，但愿意接受最终仲裁的结果。被告根据原告的严重违纪事实解除劳动关系，符合法律规定，程序合法。原告于2018年8月8日入职被告处，刚开始担任精品超市店长，后来因为严重违反公司规章制度，工作岗位调为精品店营业员。2019年1月起，原告不服从工作安排，擅自离岗，未到公司上班，经过多次沟通，被告在2019年1月9日向原告发出了《催到岗通知书》，并在2019年1月17日发出《旷工通知书》，原告没有理会，到仲裁开庭之日没有作出任何到岗行为。原告未到岗的行为严重违反员工手册，经过征询工会意见，被告依据员工手册跟劳动合同法的规定，解除与原告的劳动关系完全合法。仲裁裁决认定被告违法解除需要支付赔偿金，被告虽不同意仲裁认定的事实，但作为一家合规的用人单位，也愿意在解除原告的劳动合同之后给予一定的经济帮助，所以认可仲裁裁决书的裁决结果。关于休息日跟法定节假日的工资加班问题，双方的劳动合同已经明确约定加班费的基数为基本工资2100元，该事实在仲裁阶段已经调查清楚，被告对于仲裁裁决书所确定需要支付的加班费予以认可。关于原告提出的其他诉讼请求，均不属于劳动争议的审理的范围，或已经在仲裁阶段审理查明，请求予以驳回。经审理查明：原告于2018年8月8日入职被告处，双方签订期限自2018年8月8日至2023年8月7日的劳动合同，约定试用期为2018年8月8日至2018年11月7日，并约定原告经被告同意产生的加班，若无法安排原告调休的，按原告基本工资（当地最低工资标准）作为计发基数依法发放加班费。该合同未写明原告的具体岗位，原告入职后岗位为达镖精品超市店店长。被告主张原告试用期工资为8800元/月，2018年11月8日起工资为8500元/月。根据被告提交的工资清单，原告2018年9月至12月月度基本工资均为2100元，绩效考核工资分别为6580.25元、6700元、6437.5元、6400元，9月有法定节假日加班费271.55元，2018年8月至12月应发工资分别为7098.67元、9035.8元、9088元、8777.5元、8920元，实发工资分别为5767.56元、7776.33元、7826.97元、7525.78元、7738.7元，被告表示因原告8月8日才入职，8月没有满勤，工资有一定比例的调整，其他月份为足月工资。原告确认工资清单记载的实发工资数额与其本人收到的一致，但不认可工资清单中的工资构成及金额。原告主张试用期工资为8800元/月，转正后工资为11000元/月。原告主张要求被告支付的2018年11月至12月期间克扣的工资4399.17元，即为按照11000元/月工资标准发放转正后工资差额。原告提交其本人2018年10月至12月的工资明细表，显示其月度工资标准分别为8800元、8500元、8500元，2018年11月“激励奖惩”项为-50元，原告要求被告返还该50元扣款，被告没有异议。被告主张原告存在严重违反公司规章制度的违纪行为，提供了谈话笔录为证。谈话笔录记载日期为2018年11月19日，谈话人为被告的达镖精品超市店总经理施德秀，被谈话人为原告，谈话内容主要为2018年11月17日发生的员工冲突事件。施德秀问：“出现员工集体辞职情况，店长有没有管理责任？”原告未正面回答。施德秀问：“就这个事件，您是否认为您一点责任都没有？”原告答：“我认为我太把公司利益当回事，沟通不是很到位，没有满足员工的不合理需求。”施德秀问：“管理方面的责任有吗？”原告答：“没有。”施德秀问：“就目前情况，您的工作地点我们需要做出调整，您要回来大区上班，按大区行政班时间出勤，是否清楚？”原告答“清楚。”施德秀问：“因为考勤等权限问题，现先把您调出店长岗位，由其他员工暂代店长一职，这个安排您有无意见？”原告答：“没有。”施德秀要求原告当天完成工作上的交接，告知在大区由业务部门进行工作安排，在大区上班期间，需按照大区工作安排，如每天工作日报等上报，这是工作绩效表现的一部分。原告对以上告知没有异议。原告在该笔录每一页下方写明“以上内容，本人看过属实”，并签名写日期。原告确认系其本人签名，但对谈话笔录的内容不予认可，表示被告没有依据可以证明原告存在违纪行为，原告也没有确认存在违纪行为。被告表示上述谈话结束后，其将原告岗位调整为筹建经理；原告作为筹建经理有正常提供劳动，月工资为8500元/月；精品超市开业后，被告实施处罚决定，将原告岗位调整为营业员，要求原告于2019年1月2日到岗，但原告一直未返岗工作。为证明劳动合同解除情况，被告提交以下证据：1、2018年11月26日作出的《关于对线上超市公司张伟锋违纪处理的决定》，载明经公司研究并征求工会意见，对张伟锋处理决定如下：张伟锋已经不符合店长岗位的任职要求，事件发生后，在精品超市达镖店这个团队中失去威信，且其行为已经达到公司《员工手册》第八章员工奖惩第四条第二款的描述情形，构成降职降级条件，决定给予降职降级降薪至精品超市门店营业员岗位。2、2018年12月27日作出的《到岗通知书》，载明根据公司对原告作出的违纪处理决定，通知原告于2019年1月2日到苏鲜生广州达镖国际店营业员岗位报到，调整后工资结构和工时制按营业员岗位执行，报到地址广州市海珠区昌岗中路238号达镖国际苏宁易购。3、2019年1月9日作出的《催到岗通知书》，载明原告应从2019年1月2日起到苏鲜生广州达镖国际店营业员岗位报到，但至今已超过3天无故不到岗从事营业员岗位工作，且未办理任何手续，同时存在多次异地打卡的情形，构成旷工，要求原告在本通知送达后的第一个工作日到公司人力资源中心报到并提供书面《未到岗和异地打卡情况说明》，否则公司将依据《员工手册》之规定对原告作出严重违纪处理。4、2019年1月17日作出的《旷工告知书》，载明原告于2019年1月2日起至2019年1月16日止，未到公司指定岗位出勤，且至今未向公司办理请假手续，还出现异地打卡的行为，累计旷工11天，要求原告在本通知送达后的第一个工作日返回公司指定岗位工作，等。5、2019年1月22日作出的《违纪解除通知书》，载明因原告存在1个月内累计旷工超过3天的行为，该行为已经构成《员工手册》严重违纪条款，经公司研究并征求工会意见后决定解除与原告的劳动合同，请原告在接到本通知30日内到人事部门办理交接和领取相关劳动手续。原告确认收到《到岗通知书》及《违纪解除通知书》，但对其合法性不予认可，对其他通知及决定表示没有收到，不予认可。原告于2018年9月24日存在法定节假日加班，2018年10月7日、12日、19日、28日存在休息日加班。原告要求按照8800元/月工资标准计算加班工资。被告确认原告的加班时间，但认为应按照2100元/月工资标准计算加班工资。原告提交出差申请单，主张其在职期间出差33天，要求被告按照80元/天支付出差补助共2640元、12元/天支付餐费补助共396元。原告提交出租车发票，主张因协助门店开业导致凌晨上下班，要求被告支付交通费120元。被告对原告提交的证据不予认可，表示差旅费用不属于劳动争议范围，与本案无关。被告提交原告签字的《员工手册》签收单以及2015修改通用版《员工手册》培训效果测试试题，原告确认签名的真实性，但表示仅是形式签名。《员工手册》》第55页关于“降职降级（包括岗位调整）通用细则”载明：有下列情形之一者，可给予降职降级处理：（1）所辖部门未达到规定目标，工作长期无起色；（2）严重渎职行为；（3）多次违反公司规定，屡教不改，情节较严重；（4）部门或公司负责人存在管理能力缺乏，业绩达成较差者；（5）其它相当情形。第七章第三条第（一）项之3、第八章第二条第（一）项之1载明：每年年底，根据集团年度内的整体经营绩效情况，并结合员工在季度综合评估中的表现，集团给予员工额外的奖金奖励即年终奖，且需根据员工全年四个季度综合评估的结果进行累计兑现，其中一个优代表0.25个月工资，一个良代表0个月工资，一个中代表-0.25个月工资，一个差代表-0.5个月工资。被告提交原告第三、四季度评估结果为良、差，年度评估结果为中。原告对此不予认可，称是被告事后伪造的。另查明，原告于2019年1月7日向广东省劳动人事争议调解仲裁院申请劳动仲裁。广东省劳动人事争议调解仲裁院于2019年4月10日作出粤劳人仲案字[2019]14号仲裁裁决书，裁决：一、被告于本裁决生效之日起五日内一次性支付原告违法解除劳动合同赔偿金8747.9元。二、被告于本裁决生效之日起五日内一次性支付原告2018年10月休息日加班工资772.4元，2018年9月24日法定节假日加班工资差额18.1元，两项合计790.5元。三、被告于本裁决生效之日起五日内一次性支付原告2018年11月被克扣的工资50元。四、驳回原告的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，遂提起本案诉讼。诉讼中，原告提交证据收集申请书，要求对存放于被告处的电脑及相关存储设备中的原告工资台账、原告考勤报表、原告个人的内部SOA办公系统信息内容、原告个人的内部通讯软件“豆芽”信息内容采取包括但不限于备份、存储等证据收集措施。本院认为：原告与被告签订劳动合同，原告入职后担任达镖精品超市店店长，双方之间存在劳动关系，双方的合法权益均应受到法律保护。关于加班工资。原告2018年9月24日中秋节加班1天，2018年10月休息日加班4天。虽然劳动合同约定原告的加班工资计算基数为广州市最低工资标准（即2100元/月），但因双方均确认试用期原告的工资标准为8800元/月，故原告要求以8800元/月为加班工资计算基数，有理，本院予以支持。被告提交的工资清单显示被告已支付2018年9月24日中秋节加班工资271.55元，因原告未能提出相反证据，本院对被告提交的工资清单予以采信，因此，被告应支付原告2018年9月24日法定节假日加班工资差额942.24元（8800÷21.75×1×300%-271.55），以及2018年10月休息日加班工资3236.78元（8800÷21.75×4×200%）。关于扣款50元。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。原告要求被告返还2018年11月被克扣的工资50元，被告没有异议，本院予以支持。被告为证明原告存在严重违反公司规章制度的情况，提交了2018年11月19日的谈话笔录。原告虽对该笔录的内容不予确认，但未能提供相反证据，且其对谈话笔录中的签名予以确认，故本院对该谈话笔录予以采信。但根据该谈话笔录，并未对2018年11月17日达镖精品超市员工集体离职事件的责任人作出确定，被告也未能提供其他证据证明原告存在《员工手册》规定的严重违纪情形，故被告主张原告存在严重违反公司规章制度情况，本院不予采纳。谈话中，原告与被告对岗位调整达成一致意见，应当认定劳动合同在实际履行过程中，经双方协商一致，原告的岗位于2018年11月19日后发生变更，变更后的岗位为筹建经理。变更岗位后被告发放8500/月工资，实际履行中原告未提出异议，故原告主张其转正后工资应为11000元/月，并要求被告支付2018年11月至12月期间工资差额，缺乏依据，本院不予支持。关于赔偿金。如前所述，被告提交的证据未能证明原告已达到降职降级的条件，被告也未能提供其他证据证明2018年12月27日将原告岗位变更为营业员符合理据，原告因此未去营业员岗位报到，不应视为旷工。被告作出的《到岗通知书》、《催到岗通知书》、《旷工通知书》等没有依据，被告于2019年1月22日以原告严重违反规章制度为由解除双方劳动合同属违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，因达镖精品超市已经开业，筹建经理的岗位已经不存在，双方劳动合同无法继续履行，被告应当支付原告违法解除劳动合同的赔偿金，原告2018年9月至12月（8月工资未足月，不列入计算）月平均工资为10012.58元[（9035.8+9088+8777.5+8920+50+942.24+3236.78）÷4]，被告应支付赔偿金10012.58元（10012.58×0.5×2）。原告要求被告支付违法解除劳动合同期间（2019年1月22日至2020年12月31日）工资待遇，缺乏依据，本院不予支持。关于年终奖及春节过节费。被告提交的原告2018年第三、第四季度评估的结果为良、差，年度评估结果为中，原告不予确认但未能提交相反证据，原告要求被告支付2018年度年终奖11000元，本院不予支持。原告未能证明被告有发放春节过节费的制度，且2019年春节期间双方已终止劳动关系，故原告要求被告支付2019年春节过节费500元，本院不予支持。原告要求确认被告单方变更双方劳动合同违法、撤销被告于2018年12月27日做出的《到岗通知书》决定、撤销被告于2019年1月22日做出的《违纪解除通知书》及要求被告支付出差补贴2640元、工作日餐费补贴396元、因协助门店开业产生的交通费120元，不属于劳动争议处理范围，本院不予调处。原告要求被告支付延迟支付其诉讼请求第7项至第14项合计25%的赔偿金，没有依据，本院不予支持。关于原告的证据收集申请，因本院已对相关事实进行认定，无需再进行调查取证，故该申请本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十六条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广东苏宁易购销售有限公司在本判决生效之日起七日内向原告张伟锋支付违法解除劳动合同赔偿金10012.58元；二、被告广东苏宁易购销售有限公司在本判决生效之日起七日内向原告张伟锋支付2018年9月24日法定节假日加班工资差额942.24元及2018年10月休息日加班工资3236.78元；三、被告广东苏宁易购销售有限公司在本判决生效之日起七日内向原告张伟锋支付2018年11月克扣的工资50元；四、驳回原告张伟锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广东苏宁易购销售有限公司负担。上述受理费已经由原告预交，原告同意由被告在履行本判决时将其应承担的受理费直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郑素梅人民陪审员  钟永华人民陪审员  谢沛丽二〇一九年十二月十九日书 记 员  余胜男陈丹纯