广西壮族自治区岑溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0481刑初362号 公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。 被告人李代群，女，1991年6月6日出生于山东省安丘市，汉族，小学文化，司机，住山东省安丘市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月13日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 被告人贾保庆，男，1987年9月16日出生于山东省安丘市，汉族，初中文化，司机，住山东省安丘市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月13日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 辩护人鹿国新，山东瑞翔律师事务所律师。 辩护人郭巍，山东瑞翔律师事务所律师。 广西壮族自治区岑溪市人民检察院以岑检公刑诉〔2019〕332号起诉书指控被告人李代群、贾保庆犯非法经营罪，于2019年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，分别于2019年12月12日、12月31日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区岑溪市人民检察院指派检察员钟晓路出庭支持公诉，被告人李代群，被告人贾保庆及其辩护人鹿国新、郭巍到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关以需要补充侦查为由于2019年12月19日建议延期审理，本院于同日决定延期审理，同月27日根据公诉机关建议，本院决定恢复审理。现已审理终结。 广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控，2019年7月11日，被告人李代群通过“运满满”APP手机软件获取货运信息后，由李代群联系货运方并承接了一单从云南省曲靖市罗平县马街镇运到福建省漳州市的货运生意，双方约定运费是人民币17000元。次日3时许，在货运方安排人员将货物装好车后，被告人李代群伙同贾保庆轮流驾驶一辆车牌号为鲁Ｇ×××××黄色解放牌重型仓栅式货车从云南省曲靖市罗平县马街镇开往福建省漳州市，当日23时许行驶至广西壮族自治区岑溪市岑筋高速公路横垌收费站时被公安机关查获。经现场检查，该车车上运载的货物均是烟叶。被告人李代群、贾保庆均未能提供上述烟叶的合法购买或烟草专卖品准运证等相关许可证明。经称量，上述烟叶重量为16.56吨；经岑溪市烟草专卖局计价，上述烟叶价格合计人民币803491.20元。 就上述指控的事实，检察机关向法庭提交了相关的证据，并据此认为，被告人李代群、贾保庆明知他人无烟草专卖运输许可证等许可证明非法经营烟草制品，仍为他人运输，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪。此外，公诉人在第二次开庭时变更起诉烟叶重量为17.2吨，价格合计人民币834544.00元，建议对二被告人在有期徒刑三年至四年，并处罚金人民币五万元的幅度内量刑。 被告人李代群当庭认罪，但辩解其不知道是烟叶，请求从轻处罚。 被告人贾保庆当庭认罪，但辩解其没有明知是烟叶，且对车没有支配权，请求从轻处罚。 被告人贾保庆的辩护人对指控被告人的罪名没有异议，辩护称称量过程中没有称量空车，只是用总重量减去行驶证中车皮的重量，导致烟叶的重量过重，而且应该按照桂烟计[2017]第32号进行核价计算，具体由法院依法审查认定，并提出如下量刑意见：1.被告人贾保庆是从犯，是听从李代群的安排的；2.本案是犯罪未遂；3.被告人贾保庆是如实供述，认罪态度好；4.被告人贾保庆主观恶性小，只是法律意识淡薄，且没有违法所得；5.本案的烟叶没有流出社会，对社会的危害性小。综上，请求对被告人贾保庆在有期徒刑一年左右量刑并宣告缓刑。 经审理查明，2019年7月11日，被告人李代群通过“运满满”APP手机软件获取货运信息后，由李代群联系货运方并承接了一单从云南省曲靖市罗平县马街镇运到福建省漳州市的货运生意，双方约定运费是人民币17000元。次日3时许，在货运方安排人员将货物装好车后，被告人李代群伙同贾保庆轮流驾驶一辆车牌号为鲁Ｇ×××××黄色解放牌重型仓栅式货车从云南省曲靖市罗平县马街镇开往福建省漳州市，当日23时许行驶至广西壮族自治区岑溪市岑筋高速公路横垌收费站时被公安机关查获。经现场检查，该车车上运载的货物均是烟叶。被告人李代群、贾保庆均未能提供上述烟叶的合法购买或烟草专卖品准运证等相关许可证明。经称量，上述烟叶重量为17.2吨；经岑溪市烟草专卖局计价，上述烟叶价格合计人民币834544.00元。 上述事实，有检察机关提供的下列证据予以证实： 物证，反映查获涉案烟叶一批、运输烟叶的鲁Ｇ×××××重型仓栅式货车一辆。 2．受案登记表、立案决定书、岑溪市烟草专卖局案件移送函及附件材料，反映于2019年7月13日，岑溪市烟草专卖局将7月12日在广西岑溪市岑筋高速公路横垌收费站查获涉嫌犯非法经营罪的李代群、贾保庆及烟叶一批，移送岑溪市公安局处理。公安机关于同日立案侦查。 3．人员基本信息表，反映李代群、贾保庆的出生日期、住址等基本身份情况。 4.抓捕经过，反映公安机关于2019年7月12日22时10分对鲁Ｇ×××××重型仓栅式货车进行检查时，发现司机语气慌张，同时闻到车仓上散发出一股浓厚的烟叶味道，遂要求该车人员打开车货尾仓进行检查，发现该车运输的货物外层用一层彩色胶带遮挡，打开胶纸发现全是烟叶，遂对该车及随车人员进行控制，并将案件移交岑溪市烟草专卖局进行调查取证。 5.查询证明，反映李代群、贾保庆无违法犯罪记录。 6.机动车驾驶证、行驶证，反映重型仓栅式货车所有人是潍坊某国际物流有限公司。李代群的准驾车型是B2。 7.潍坊某国际物流有限公司汽车运营委托服务协议，反映李代群将鲁Ｇ×××××号机动车落户潍坊某国际物流有限公司。 8.道路运输证，反映鲁Ｇ×××××解放重型仓栅式货车经营范围是普通货运。 9.证明，反映经查询，贾保庆未在潍坊市道路运输从业人员信息管理系统中查询到信息，李代群在潍坊市道路运输从业人员信息管理系统中查询到信息且是出证状态。 10.手机通话详单，反映李代群使用的手机尾号6628、货主使用的手机尾号8942、7933、8925、3653在案发前的2019年7月11日至7月12日相互有频繁的电话联系。 11.岑溪市汇港仓储有限责任公司的地磅单，反映2019年7月13日经称量，鲁Ｇ×××××车号车辆毛重29860kg，皮重13300kg，净重16560kg。2019年12月20日经称量，鲁Ｇ×××××车号车辆皮重12680kg。 12.情况说明，反映岑溪市交通警察大队特勤中队和岑溪市烟草专卖局的执法工作人员均证实靠近该车车厢时闻到该车有浓烈的烟味。 13.岑溪市烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、扣押清单，反映2019年7月12日22时10分，岑溪市公安局交通警察大队特勤中队在岑筋高速公路横垌收费站查获车牌号为鲁Ｇ×××××的棕色解放牌重型仓栅式货车及烟叶一批，连同岑溪市烟草专卖局工作人员将该车辆开到岑溪市汇港仓储有限责任公司进行称重，后将该车开到岑溪市烟草专卖局进行检查，发现机动车驾驶证、行驶证各一本，并对上述物品进行证据先行登记保存。后对上述烟叶、鲁Ｇ×××××重型仓栅式货车、车钥匙1把及手机2台，予以扣押。 14.检验报告、涉案烟草专卖品核价表、广西壮族自治区烟草专卖局关于下达2018年度初烤烟平均收购价格、初烤烟调拨平均基准价格的通知、中国烟草总公司关于2019年烟叶收购价格政策的通知，反映经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，岑溪市烟草专卖局抽样送检的烟叶，鉴定为B1K60.0%,CX1K40.0%。查获的烟叶重量为17.2吨，折换后为344担，单价2426.00元/条，合计834544.00元。 15.被告人李代群供述于2019年7月11日下午，其在“运满满”APP手机软件看到一条货运信息标注为烟叶，运到广州运费1.8万，一条货运信息标注为普货，运到福建漳州市运费1.5万元。其联系物流了解运输的普货是中草药后，确定拉普货。普货货主联系其要当天晚上拉货，其觉得赶不到就在平台上退了该单货运。后来该普货的货主又电话联系其称次日晚上拉也可以，并讲好货到付款，运费1.7万元，其就与男朋友贾保庆开车到货主要求的曲靖市。货主又打电话叫其将车开出镇，说拉的是草药，别人不让进，会找人来接车并叫其找个地方休息，装好货后再将车给其。到了下半夜货主就将车交回给其。其和贾保庆接车后，上去检查了一个篷布，并用绳子将篷布拉紧后就将车从云南往福建漳州方向开，在经过岑溪高速广西和广东的省界收费站时就被交警查获了。其不知道车上装运的是烟叶。鲁Ｇ×××××的重型仓栅式货车是以其名义贷款购买的，现挂靠在潍坊某国际物流有限公司，实际车主是其本人。 16.被告人贾保庆供述于2019年7月11日其“妻子”李代群在“运满满”APP手机软件看到一条运货信息从云南曲靖市运到福建漳州，然后就通过电话联系货主，货主叫其方开车到曲靖市。后将车交给一个40岁的男子就在旅馆等该男子。7月12日凌晨3时许，货主将车交还给其方，货物已经封好了，其方就只是对车辆外表检查了，没有对货物检查，就驾驶车辆往福建漳州市方向。到了广西地界后其将车给李代群驾驶。7月12日23时许在横垌高速路收费站被查获。其不知道车上运的是烟叶。在配货时李代群曾对其说“运满满”上有烟叶货物，问其拉不拉，其说不拉，拉烟叶是违法的。后来确定拉这批货物时李代群说拉的是普货，运费1.5万元，是货到付款的。鲁Ｇ×××××的重型仓栅式货车是李代群贷款购买的，现挂靠在潍坊某国际物流有限公司，车辆的营收是其夫妻支配。 上述证据，本院予以确认。 此外，贾保庆的辩护人当庭提交了离婚证、离婚协议书、身份证、常住人口登记卡索引表等证据。上述证据与本案定罪量刑无关联性，本院不作认定。 针对被告人、辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下： 1.是否主观明知的问题。关于被告人李代群、贾保庆及其辩护人提出被告人李代群、贾保庆主观上不明知运输的是烟叶的辩解、辩护意见。经查，根据现场执法人员反映，在靠近查获的车辆时闻到浓烈的烟味；李代群、贾保庆接受他人的雇请后，在没有雇主提供烟草经营和准运手续或者其他货物的发货单的情况下，不对车上货物进行检查核对，就帮助雇主从云南省曲靖市将价值80多万元的货物运往福建省漳州市，明显不符合常理；李代群、贾保庆运输大量烟草制品被查获后，其没有提供烟草运输相关手续亦没有作合理的解释；且有在案的相关物证、书证等证据佐证，足以认定李代群、贾保庆主观上明知运输的是烟叶。因此，对上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。 2.价格核定标准问题。被告人贾保庆的辩护人提出要按照桂烟计[2017]第32号进行核价计算的辩护意见。本院认为，广西壮族自治区烟草专卖局的桂烟计【2019】14号《关于下达2018年度初烤烟平均收购价格、初烤烟调拨平均基准价格的通知》文件规定“2019年度（2019年7月1日至2020年6月30日）烟草专卖管理部门查获的烟叶，其收购价格、调拨价格按上年度（2018年度）初烤烟叶平均收购价格、初烤烟叶调拨平均基准价格计算”，岑溪市烟草专卖局据此核算涉案的烟叶价格并无不妥。因此，对上述辩护意见，本院不予采纳。 3.本案是否是犯罪未遂。被告人贾保庆的辩护人提出本案是未遂的辩护意见。本院认为，经营行为是复合行为，包括生产环节以及流通环节的收购、储存、运输、加工批发、销售等一系列活动，只要实施了任一经营活动即构成本罪的既遂。因此，本案是犯罪既遂。对上述辩护意见，本院不予采纳。 4.是否宣告缓刑的问题。对于辩护人提出对被告人贾保庆宣告缓刑的辩护意见，因被告人贾保庆的行为不属于犯罪情节较轻的情形，不符合宣告缓刑的法定条件。因此，对上述辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人李代群、贾保庆明知他人无烟草专卖运输许可证等许可证明非法经营烟草制品，仍为他人运输，扰乱市场秩序，非法经营数额834544.00元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李代群、贾保庆犯非法经营罪罪名成立，依法应当在“处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”的量刑幅度内量刑惩处。 被告人李代群、贾保庆为他人非法经营烟草专卖品提供运输便利条件，依法应当按照共犯追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人李代群、贾保庆受雇请而帮助他人运输烟草专卖品，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。 被告人李代群、贾保庆当庭自愿认罪，分别对其予以从轻处罚。 据上，本院为了打击非法经营刑事犯罪，维护市场管理秩序，根据被告人李代群、贾保庆犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第六条之规定，判决如下： 一、被告人李代群犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月13日起至2022年7月12日止。罚金限于判决生效后十日内交纳。） 二、被告人贾保庆犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月13日起至2022年5月12日止。罚金限于判决生效后十日内交纳。） 三、公安机关扣押在案的烟叶17.2吨及手机2台，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴卓贤 人民陪审员  李超雄 人民陪审员  杨宗秀 二〇一九年十二月三十一日 法官 助理  朱 颖 书 记 员  高森兰