福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0322民初7676号 原告：莆田市新协胜鞋业有限公司，住所地仙游县赖店镇留仙村。统一社会信用代码913503225575807436。 法定代表人：陈茂双，公司执行董事。 委托诉讼代理人：王金财、陈志霞，福建理顺律师事务所律师。特别代理。 被告：东莞市意利自动化科技有限公司，住所地东莞市厚街镇湖景大道厚街科技工业园。统一社会信用代码914419007730983614。 法定代表人：杨崇国，公司执行董事。 原告莆田市新协胜鞋业有限公司（以下简称“新协胜公司”）与被告东莞市意利自动化科技有限公司（以下简称“意利公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新协胜公司的委托诉讼代理人王金财、陈志霞到庭参加诉讼，被告意利公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新协胜公司向本院提出诉讼请求：1.判令意利公司返还给新协胜公司货款427988元及该款自2018年5月25日起至付清之日止按月利率2%计算的违约金；2.判令意利公司赔偿给新协胜公司一审律师费13000元；3.本案诉讼费用由意利公司承担。 事实和理由：2018年5月18日，新协胜公司、意利公司分别作为甲、乙双方按照意利公司提供的格式文本签订《买卖合约书》，约定的主要内容：1.新协胜公司向意利公司购买的产品：“4.7米双层滚筒输送模组生产线-6”和“8.8米双层输送滚筒输送模组生产组-8”，总价为1160000元。2.付款方式：甲方立即支付50%给乙方；一个月内或安装完成甲方启用即支付35%给乙方；其余15%尾款自安装完成12个月内甲方支付给乙方。3.乙方负责产品的安装及调试工作，甲方应安排相对应的人员对其产品协助安装；产品在验收之日起一年内，如机台品质问题造成零件损坏，乙方免费为客户更换。4.本产品全部款项付清并到乙方账户后，货物所有权即由乙方转移至甲方，在货物未全部付清到账以前，货物所有权归乙方所有。5.如果乙方未按合同约定时间和地点发货，应按收到本产品价款千分之三支付逾期违约金，甲方并有权委托律师通过诉讼或其他方式向乙方主张权利，由此产生的律师费由乙方承担。6.对本合同项下发生的任何纠纷，甲乙双方首先应本着平等友好、诚实信誉的原则进行协商解决；如协商不成，甲、乙双方约定以起诉方所在地区管辖。上述合同签订后，新协胜公司于2018年5月25日支付给意利公司第一期货款58万元。后意利公司虽发出产品但经安装及调试后均不合格无法投入使用，经双方友好协商，意利公司决定收回产品并同意返还给新协胜公司已付的货款。对此，意利公司于2019年7月18日向新协胜公司发出《外部联络函》一份，确认对上述合同项下的产品给予退回并返还新协胜公司已支付货款58万元，对2018年4月7日出货的设备价值为152012元直接从新协胜公司支付的上述货款中抵扣，实际需退还给新协胜公司的设备款为427988元，并承诺分两期支付，第一批返还25万元，第二批款17988元在2019年8月底付清。但意利公司在承诺的期限内并未付款，并于2019年8月17日再次向新协胜公司发出《承诺书》并开具现金支票（出票日为2019年9月20日，金额为368955元）。由于意利公司银行账户没有资金，该支票无法兑现。后意利公司又重新开具给新协胜公司出票日期为2019年10月25日，金额为368955元的现金支票一张，新协胜公司再次到中国银行东关支行兑现，但仍因账户没有资金而未能兑现。故诉至法院，提出上述诉讼请求。 意利公司未作答辩，也未提交证据。 新协胜公司围绕诉讼请求依法提交了证据，意利公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利和质证权利；本院经审查认为，新协胜公司提交的证据，来源合法，内容真实，彼此间能相互印证，可证明新协胜公司支付货款58万元、意利公司以自己的行为同意解除合同并返还货款的事实，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月18日，新协胜公司（作为甲方）与意利公司（作为乙方）签订《买卖合约书》一份，约定：新协胜公司向意利公司购买产品——4.7米双层滚筒输送模组生产线-6及8.8米双层滚筒输送模组生产线-8，总价为1160000元。付款方式：甲方立即支付50%给乙方；一个月内或安装完成甲方启用即支付35%给乙方，乙方不负责除机台制造工程意外其他任何工程；其余15%尾款自安装完成12个月内甲方支付给乙方。乙方负责产品的安装及调试工作，甲方应安排相对应的人员对其产品协助安装，并接受甲方的培训及指导。产品在验收之日起一年内，如机台品质问题造成零件损坏，乙方免费为客户更换，但消耗性零件或因甲方使用、保管、保养不善损坏的零件不在此限。本产品全部款项付清并到乙方账户后，货物所有权即由乙方转移至甲方，在货物未全部付清到账以前，货物所有权归乙方所有。甲方未依约付款，应按每日支付本产品价款千分之三之逾期违约金，乙方并有权委托律师通过诉讼或者其他方式向甲方主张债权，由此产生的律师费用由甲方承担。如果乙方未按合同约定时间和地点发货，应按收到本产品价款千分之三支付逾期违约金，甲方并有权委托律师通过诉讼或其他方式向乙方主张权利，由此产生的律师费由乙方承担。乙方未按本合同约定向甲方履行合同义务的，造成甲方经济损失的，应承担赔偿责任等内容。合同签订后，新协胜公司按照合同约定于2018年5月25日向意利公司支付合同总价的50%货款，即58万元。意利公司虽也向新协胜公司发出合同约定的产品，但经安装、调试无法投入使用；之后，双方经协商，意利公司于2019年7月18日向新协胜公司发出《外部联络函》一份，自愿表示对上述合同项下的产品给予退回，并返还已支付的货款58万元，扣减2018年4月7日出货的合同外设备款152012元后，愿意返还给新协胜公司的设备款为427988元，同时承诺分两期支付，第一期返还25万元，第二期返还17988元，在2019年8月底付清。因意利公司未按上述承诺约定的期限内返还货款，故新协胜公司于2019年11月8日诉来本院，请求处理，并提出上述诉讼请求。 另查明，2019年11月6日，新协胜公司为实现涉案的债权与福建理顺律师事务所签订《委托代理合同》，委托律师提起本案民事诉讼并支出律师代理费用13000元。 本院认为，本案所涉的《买卖合约书》，当事人双方缔约主体适格，意思表示真实，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同双方均应按照合同约定的内容，享有权利和履行义务。新协胜公司依约向意利公司支付第一期货款58万元，履行合同约定的义务。意利公司虽也向新协胜公司发出合同约定的产品，但经安装、调试无法投入使用。双方经协商后，意利公司向新协胜公司发出《外部联络函》，新协胜公司没有表示异议，应视为双方签订的《买卖合约书》于2019年7月18日解除以及新协胜公司对意利公司提出的尚欠货款427988元分期付款承诺的认可。因意利公司未按《外部联络函》承诺的时间返还尚欠货款给新协胜公司，故意利公司应当负返还尚欠货款427988元并承担逾期还款的违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”。本案中，双方签订的《买卖合约书》约定：甲方(新协胜公司)未依约付款，应按每日支付本产品价款千分之三之逾期违约金。如果乙方（意利公司）未按合同约定时间和地点发货，应按收到本产品价款千分之三支付逾期违约金。该约定对乙方（意利公司）未按合同约定时间和地点发货，应支付逾期违约金的计算方式约定不明。根据民事权利义务对等及公平原则，意利公司未按合同约定时间和地点发货应支付的违约金，应认定为“应按收到本产品价款的日千分之三支付逾期违约金。”现新协胜公司请求意利公司支付的违约金按月利率2%计算，低于双方合同约定的日千分之三；其实质上，是新协胜公司对其民事权利的处分，且没有违反法律规定，本院予以准许。但计算违约金的起算点应调整为从意利公司出具《外部联络函》承诺的“在2019年8月底付清”的还款期限届满后起计算，即从2019年9月1日起计算。双方在合同中约定，如果乙方(意利公司)未按合同约定时间和地点发货，新协胜公司有权委托律师通过诉讼或其他方式向意利公司主张权利，由此产生的律师费由意利公司承担，故新协胜公司请求意利公司应赔偿其因本案诉讼而支出的律师费用13000元，本院予以支持。综上，新协胜公司的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。意利公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、东莞市意利自动化科技有限公司应在本判决生效后十日内返还给莆田市新协胜鞋业有限公司货款427988元并支付违约金（违约金计算办法：以货款427988元为基数自2019年9月1日起按月利率2%计至还清欠款之日止）； 二、东莞市意利自动化科技有限公司应在本判决生效后十日内支付给莆田市新协胜鞋业有限公司因本案诉讼支出的律师代理费用13000元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9702元，减半收取计4851元，由东莞市意利自动化科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员  郭德粦 二〇一九年十二月三十日 书记员  黄丽蓉 附：1．引用的主要法律条文内容 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2．执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。