广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤20刑终707号原公诉机关广东省中山市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）韦万龙，男，1989年9月9日出生于广西壮族自治区钦州市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地钦州市钦北区************（以上均为自报）。因本案于2019年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人邹鹏，广东粤法律师事务所律师。原审被告人蒙润息（绰号“阿亮”、“亮哥”），男，1976年9月20日出生于广西壮族自治区临桂县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地临桂县***************。因犯敲诈勒索罪、强迫交易罪于2013年10月11日被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑四年九个月，刑期至2017年9月4日。因本案于2019年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人苏家东，男，1984年11月19日出生于广西壮族自治区钦州市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地钦州市钦北区************（以上均为自报）。因本案于2019年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人吴艳峰（绰号“湖北峰”），男，1975年9月11日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地天门市***********（以上均为自报）。因本案于2019年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人梁善宗（绰号“高佬”），男，1976年6月2日出生于广西壮族自治区兴业县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地兴业县*************。因犯盗窃罪于2014年9月3日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，同年10月15日刑满释放。因本案于2019年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人黄科铭（曾用名黄辉），男，1990年8月4日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地北流市*******。因本案于2019年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人张文龙，男，1979年10月24日出生于河南省南阳市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地南阳市宛城区************。因本案于2019年1月4日被羁押，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于中山市看守所。广东省中山市第二人民法院审理广东省中山市第二市区人民检察院指控原审被告人韦万龙犯非法经营罪、开设赌场罪及原审被告人蒙润息、苏家东、吴艳峰、梁善宗、黄科铭、张文龙犯开设赌场罪一案，于2019年11月8日作出（2019）粤2072刑初2196号刑事判决。原审被告人韦万龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人韦万龙，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、非法经营2018年6月始，被告人韦万龙为牟取非法利益，在中山市三角镇通过微信方式接受他人外围“六合彩”投注，非法经营数额共计82011元。二、开设赌场2019年1月3日、1月4日，被告人蒙润息、苏家东、吴艳峰经密谋后，先后在被告人蒙润息位于中山市三角镇康域园小区绿洲204房的住处及三角镇高平大道惠福街6号被告人韦万龙经营的众诚便利店内开设赌场，被告人张文龙、梁善宗负责望风，被告人黄科铭负责介绍参赌人员，秦运秋（另案处理）负责发牌及“抽头渔利”。2019年1月4日晚上6时许，公安人员在上述众诚便利店抓获被告人苏家东、黄科铭、张文龙、韦万龙及查获梁志成等12名参赌人员，并缴获赌博工具扑克牌1副。同时，被告人梁善宗在中山市公安局三角分局对面一士多店门口被公安人员抓获归案。当晚8时许，被告人蒙润息、吴艳峰在中山市黄圃镇石军村社区卫生站附近一农庄内被公安人员抓获归案。原判认定上述事实的证据有：中山市公安局火炬开发区分局小引派出所出具的抓获经过、检查笔录、扣押笔录、扣押清单、被扣押物品照片、涉案财物移交清单、发还物品/文件清单、现场勘验笔录、现场图及现场照片、中山市公安局作出的《行政处罚决定书》及罚款单据、广东省中山市********出具的《检验报告》、手机通话记录、微信聊天及转账记录、租赁合同、六合彩统计单、广东省中山市第二人民法院作出的（2013）中二法刑二初字第103号刑事判决书、广东省佛山市顺德区人民法院作出的（2014）佛顺法刑初字第2534号刑事判决书、佛山市顺德区看守所出具的刑满释放证明书、证人陈强、刘良均、张群、王磊、梁赞钊、梁志成、邓汉毅、徐成、段美美、黄铁城、刘金国、曾为虎、姚伟国、刘江、丛卫俊、宋广成、李琪、梁泽钊、赵卯生、李建斌、邹志勇、冼转欢、徐思科、钟凯珊、莫顺江、覃仕欣、罗汉华、郭善梅、何卫民、李桂元、骆秋莲、黄景根、高志权、吴少堂、叶丽文、胡国强、吴占洪的证言及辨认笔录、证人吴婵玉、曹丽红、苏艺、曹检、曾康斌、黄夏恒、雷小红、齐志兵、曾生成、谭加林、曾纪映、吴细郁、杨福兰、黄元香、余清华、温剑辉、张秀梅、梁瑞珍、邱从友、高云杰、杨少坤、梁文钊的证言、被告人韦万龙、蒙润息、苏家东、吴艳峰、梁善宗、黄科铭、张文龙的供述及辨认笔录、户籍证明等。原判据此认为，被告人韦万龙、蒙润息、苏家东、吴艳峰、梁善宗、黄科铭、张文龙无视国家法律，其中被告人韦万龙违反国家规定，非法销售“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，又结伙开设赌场，其行为已构成非法经营罪、开设赌场罪，依法应数罪并罚；被告人蒙润息、苏家东、吴艳峰、梁善宗、黄科铭、张文龙结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；均应依法惩处。被告人蒙润息、梁善宗在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚。在共同开设赌场犯罪中，被告人蒙润息、苏家东、吴艳峰起主要作用，是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人梁善宗、黄科铭、韦万龙、张文龙起次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚。被告人韦万龙归案后如实供述其非法经营罪行，被告人吴艳峰、张文龙归案后如实供述其开设赌场罪行，依法均可从轻处罚；被告人蒙润息、苏家东、梁善宗、黄科铭、韦万龙当庭如实供述其开设赌场罪行，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百零三条第二款、第六十九条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人韦万龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；总和刑期二年，并处罚金一万五千元，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金一万五千元；二、被告人蒙润息犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元；三、被告人苏家东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；四、被告人吴艳峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；五、被告人梁善宗犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元；六、被告人黄科铭犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；七、被告人张文龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。韦万龙上诉提出：1.其只是帮朋友一同在网上投注“六合彩”，没有公开接受社会人员投注，不构成非法经营罪；2.案发时其不知道经营的众诚便利店内有人开设赌场赌博，其没有参与和分红，不构成开设赌场罪。综上，请求二审宣告其无罪。韦万龙的辩护人提出：1.韦万龙在网站购买六合彩的行为不属于非法经营罪应当认定为开设赌场罪；2.韦万龙到案后如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节；3.韦万龙没有犯罪前科，有明显的悔罪表现；4.韦万龙仅提供赌博场地，在开设赌场犯罪中起辅助作用，是从犯。综上，原判量刑过重，请求二审对韦万龙从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人韦万龙犯非法经营罪、开设赌场罪及原审被告人蒙润息、苏家东、吴艳峰、梁善宗、黄科铭、张文龙犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人韦万龙及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查：1.韦万龙归案后稳定供述其接受他人“六合彩”投注，从中赚取利益的犯罪事实，其有罪供述与证人证言、微信聊天记录等证据相互印证，足以认定。韦万龙违反国家规定，非法接受“六合彩”投注，扰乱了国家彩票发行的专营秩序，其行为符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，应当以非法经营罪对其定罪处罚。对韦万龙所提其不构成非法经营罪及其辩护人所提应构成开设赌场罪的意见不予采纳。2.原审被告人张文龙供称韦万龙明知其经营的众诚便利店内同案人在以赌“三公”等方式开设赌场，并为赌客提供赌具和烟、水等物品；原审被告人苏家东供称韦万龙经营的众诚便利店提供场地给他人赌博；微信聊天记录显示他人向韦万龙询问开赌情况；公安人员亦当场从该便利店内抓获韦万龙及多名涉赌人员。韦万龙辩称不知道其经营的便利店内有人开设赌场赌博的意见与查明事实不符，本院不予采纳。3.韦万龙归案后虽能如实供述非法经营罪行，但对开设赌场的认罪态度一般，上诉期间更是否认全部犯罪，对辩护人所提韦万龙有悔罪表现的意见不予采纳。且原判已根据韦万龙在开设赌场犯罪中系从犯等情节，对其从轻处罚，量刑并无不当，韦万龙及其辩护人以此为由再请求从轻处罚理据不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人韦万龙以及原审被告人蒙润息、苏家东、吴艳峰、梁善宗、黄科铭、张文龙无视国家法律，其中韦万龙违反国家规定，非法销售“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，又结伙开设赌场，其行为已构成非法经营罪、开设赌场罪，依法应当数罪并罚；蒙润息、苏家东、吴艳峰、梁善宗、黄科铭、张文龙结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；均应依法惩处。蒙润息、梁善宗在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚。在共同开设赌场犯罪中，蒙润息、苏家东、吴艳峰起主要作用，是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；梁善宗、黄科铭、韦万龙、张文龙起次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚。韦万龙归案后如实供述其非法经营罪行，吴艳峰、张文龙归案后如实供述其开设赌场罪行，依法均可从轻处罚；蒙润息、苏家东、梁善宗、黄科铭当庭如实供述其开设赌场罪行，均可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陆渊亮审判员  梁凌波审判员  吴楚凡二〇一九年十二月三十日书记员  杨海伦