北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0107民初3363号原告：北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司，住所地北京市石景山区实兴大街30号院8号楼512。法定代表人：姚晓洁，总经理。委托诉讼代理人：张慧芳，女，1980年2月19日出生，汉族，北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司法务总监，住公司宿舍。被告：胡伟，男，1976年9月2日出生，住河南省驻马店市。委托诉讼代理人：刘盛楠，女，1983年7月25日出生，住北京市石景山区。原告北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司（以下简称：华谊公司）与被告胡伟股权转让纠纷一案，本院受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华谊公司之委托诉讼代理人张慧芳，被告胡伟之委托诉讼代理人刘盛楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华谊公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告补偿现金300.7437万元；2.判令被告向原告支付自2015年8月20日起算至实际支付之日的逾期利息（以300.7437万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率4.75%计算）；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2013年5月，原告与被告签署了《北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司向特定对象发行股份及支付现金购买资产的协议》及《北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司向特定对象发行股份及支付现金购买资产之盈利预测补偿协议》，约定原告通过向特定对象发行股份和支付现金相结合的方式购买被告持有北京美意互通科技有限公司(以下简称“目标公司”)27.8%的股权。与此同时，被告向原告承诺了目标公司三年的业绩对赌，即承诺了2013、2014、2015年度完成相应的业绩指标，具体指标详见《盈利预测协议》。《购买资产协议》及《盈利预测协议》签署后，原告按约履行了合同义务，但标的公司却并没有完成各项业绩指标，直接触发了被告的补偿义务，即全部股票回购与现金补偿。现被告持有股份己全部完成回购注销，但一直未能向原告支付现金。期间，原告曾多次催未果。原告为维护其合法权益，故诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告胡伟答辩称，不同意原告的诉讼请求。涉案的合同是王利峰的公司和华谊公司签订的。胡伟只是作为第三方签字。胡伟不参与北京美意互通公司的管理和经营，对此华谊公司是知情的。胡伟对王利峰故意隐瞒支出性合同，融资咨询与财务顾问协议书事宜并不知情。胡伟对美意互通公司的经营状况也不知情，所以不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年5月10日，华谊公司（甲方）与王利峰、胡伟（乙方）签订《北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司向特定对象发行股份及支付现金购买资产的协议》（以下简称：购买资产的协议）。协议约定：华谊公司系一家依据中国法律成立并有效存续的股份有限公司，北京美意互通科技有限公司（以下简称“美意互通”或“标的公司”）于2003年5月15日设立，乙方为登记在册的持有美意互通100%股权的股东，其中王利峰持有美意互通60.29%股权，胡伟持有美意互通39.71%股权；甲方拟以向乙方非公开发行股份和支付现金相结合的方式购买乙方持有美意互通的70%的股权，其中购买王利峰持有的美意互通的60.29%股权中的42.2%，购买胡伟持有美意互通的39.71%股权中的27.8%。经各方协商确定，以《资产评估报告》的评估结论为基础，本次交易的交易对价确定为4051.32万元。本次交易对价的支付分为股份支付和现金支付两部分，其中以股份支付交易对价的80%，即以华谊公司本次非公开发行的3273793股股份向乙方支付3241.06万元；以现金支付交易对价的20%，即华谊公司直接以现金向乙方支付810.26万元。具体为向王利峰非公开发行上市公司1973630股股份和支付488.47万元现金；向胡伟非公开发行上市公司1300163股股份和支付321.79万元现金。现金支付的安排：本次交易对价的现金部分扣除期间损益后的数额及乙方应承担的相关中介费后，由甲方于本次交易募集配套资金到账后10个工作日内，一次性支付给乙方。标的资产的交割应于中国证监会对本次重大资产重组的核准文件的有效期内依法办理完毕。各方协商确定，以本次交易标的美意互通70%股权过户至华谊公司名下的工商登记变更之日为交割日。双方应于本协议生效日后三日内开始办理美意互通70%股权过户的工商登记变更手续，并最迟应在中国证监会核准本次交易之日起14日内完成。双方应于股份发行日之前完成交易标的的交割，股份发行日应不晚于中国证监会核准本次交易之日起六个月。甲方应在交割日起尽快向登记结算公司申请办理新增股的登记书写…….业绩承诺及补偿对价调整安排：乙方承诺标的公司2013年、2014年、2015年扣除非经常性损益后的净利润分别不低于667万元、745万元、826万元，且每年主营业务净利润率不低于25%。具体的业绩承诺以甲方和乙方另行签署的《盈利预测补偿协议》为准。本次交易定价的基础是标的公司未来具备较强的盈利能力，且经营业绩将保持持续增长，因此，乙方承诺其获得本协议项下交易对价的前提是美意互通在承诺期内将完成所有的业绩承诺指标，如果任一业绩承诺未达到，乙方同意对甲方进行补偿。具体的补偿安排以甲方和乙方另行签署的《盈利预测补偿协议》为准。交易完成后标的公司的运作：甲乙双方同意，本次交易完成后，标的公司内部管理结构进行如下调整：董事会由三位董事组成，其中，甲方委派两名，乙方委派一名。管理层负责日常经营活动。甲方至少委派1人担任总经理或副总经理职务，参与标的公司的管理；甲方委派财务负责人及人力资源负责人各1名；标的公司的管理权限参照华谊公司的授权标准执行。标的公司日常业务经营管理模式，全部植用华谊公司现有管理系统。同日，华谊公司（甲方）与王利峰、胡伟（乙方）签订《北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司向特定对象发行股份及支付现金购买资产之盈利预测补偿协议书》（以下简称：《盈利预测补偿协议》）。该协议约定：为保证华谊公司及全体股东利益，进一步明确乙方对美意互通盈利预测的保证责任，达成该协议。业绩承诺：乙方承诺标的公司在承诺期内的经营业绩应符合以下各项指标要求，并保证自本协议生效之日起，对以下各项业绩指标的实现承担保证责任：1.净利润指标：承诺期内，标的公司扣除非经常性损益后的净利润分别不低于667万元、745万元、826万元，且每年净利润率不低于25%。2.应收账款指标：（1）应收账款周转率不低于3次/年，且截至每年7月末，上一年度末的应收账款回款率不低于90%，且每年坏账率不高于1%，且全部股份解锁前应收账款回收率达到95%。3.客户指标：2013年发生业务往来的客户数量不低于20家，2014年发生业务往来的客户数量不低于25家，2015年发生业务往来的客户数量不低于30家；且承诺期内第一大最终客户毛利润占总毛利润的比重分别不高于30%、30%、25%；且承诺期前三大最终客户毛利润占总毛利润的比重分别不高于70%、65%、60%；且来源于直接客户贡献毛利润占总毛利润比重不低于30%。4.主营业务指标：承诺期内，标的公司主营业务收入应全部来自网络营销。业绩承诺的确定：本次交易完成后，承诺期内的每个会计年度结束后，甲方将聘请具有证券从业资格的会计师事务所对本协议第2条（业绩承诺）项下的各项业绩指标的实际实现情况进行审计并出具专项审计报告，以核实美意互通在承诺期内确实实现的实际利润、净利润率、直接客户收入占比、应收账款周转率、应收账款回收率、客户质量等业绩承诺指标。补偿义务的确定：根据本协议第3条（业绩承诺指标达标情况的确定）约定，经具有证券从业资格的会计师事务所专项审计后，如果当期美意公司于本协议第2条（业绩承诺）项下的任一指标未达到乙方的承诺值，则乙方作为补偿义务人，应按照协议第5条（股份补偿）约定为当期美意公司未达到业绩承诺目标而对甲方履行股份补偿义务，不足部分由乙方按照本协议第6条（现金补偿）约定以现金方式进行补偿。乙方用于补偿的现金和股份数量不得超过乙方依据《发行股份及支付现金购买资产的协议》取得的上市公司股份数和获得的现金数的总额。股份补偿：1.股份补偿义务人：若经审计，本协议第2条（业绩承诺）约定的业绩指标在保证期限内未能达到，王利峰、胡伟作为补偿义务人应对甲方进行补偿，其中王利峰承担60.29%的补偿义务，胡伟承担39.71%的补偿义务，但若王利峰和胡伟中的任何一方未按约定履行补偿义务的，另一方应对甲方承担连带补偿责任。2.补偿股份数量及其调整：股份补偿义务人应补偿的当期股份数量按照协议约定的公式计算确定（三年累计补偿的上限为本次交易中补偿义务人获得的华谊公司股份总量）。3.股份补偿方式：华谊公司及股份补偿义务人同意，根据本协议触动乙方股份补偿义务时，甲方在书面通知乙方后，有权在本协议项下专项审计报告披露后10日内选择：（1）召开董事会，确定以人民币1元总价回购并注销乙方当期应补偿的股份数量（以下简称回购注销）或（2）书面通知乙方，将其当期应补偿的股份数量无偿划转给甲方专项审计报告披露日登记在册的除乙方以外的其他股东，其他股东按其持有的股份数量占专项审计报告披露日甲方扣除乙方持有的股份数后的总股本的比例获赠股份（以下简称无偿划转）。无论任何原因导致无法或难以回购注销的，上市公司有权终止回购注销方案，书面通知股份补偿义务人，要求其履行无偿划转义务。自本协议签署之日起至回购实施日，如股份补偿义务人持有的华谊公司股份数量因发生送股、资本公积转增股份等事项导致调整变化，则股份补偿义务人三年累计补偿的上限将根据实际情况随之进行调整。现金补偿：1.补偿义务人：若经审计确定的本协议第2条（业绩承诺）约定的业绩指标在保证期限内未能达到，首先由股份补偿义务人以其所持华谊公司股份进行补偿，若当年的累计应补偿股份数额大于乙方本次认购上市公司的股份数，不足部分由乙方以现金方式进行补偿，现金补偿义务人为乙方，但现金补偿最高限额不能高于本次交易乙方所获得现金总额。2.现金补偿数量：乙方当期应补偿现金数量按协议约定的公式计算确定。3.补偿方式：华谊公司及股份补偿义务人同意，根据本协议触动乙方现金补偿义务时，甲方应在专项审计报告披露后的10日内，书面通知乙方向华谊公司支付其当年应补偿的现金。乙方在收到甲方通知后30日内以现金（包括银行转账）方式支付与甲方。当乙方须对甲方进行股份补偿或现金补偿时，其中王利峰承担60.29%的补偿义务，胡伟承担39.71%的补偿义务。任一方未按约定履行补偿义务的，另一方应承担连带补偿责任。协议效力：本协议为《购买资产协议》之补充协议，本协议没有约定的，适用《购买资产协议》。上述《购买资产协议》及《盈利预测补偿协议》签订后，华谊公司通过向特定对象发行股份和支付现金300.7437万元的方式购买了胡伟持有的美意互通27.8%的股权。2014年4月15日，瑞华会计师事务所出具2013年度《北京美意互通科技有限公司审计报告》（以下简称：《2013年度审计报告》），就美意公互通2013年度财务报表进行了审计，认为上述财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了美意互通2013年12月31日的财务状况以及2013年度的经营成果和现金流量。美意互通的净利润为4526548.28元。2014年9月29日，瑞华会计师事务所出具《关于北京美意互通科技有限公司2013年度业绩承诺指标实现情况的专项审核报告》（以下简称：《2013年度专项审核报告》），认为华谊公司编制的《关于美意公司2013年度业绩指标实现情况的说明》（以下简称：《2013年度业绩说明》）在所有重大方面按照《上市公司重大资产重组管理办法》的规定编制。后附的《2013年度业绩说明》主要显示了2013年度美意公司在净利润指标、应收账款指标、客户指标、主营业务指标的承诺实现及补偿情况，并注明上述补偿股份数已考虑了2014年4月16日通过的《关于2013年度利润分配预案》以总股本174192255股为基数，向全体股东每10股转增10股，最后得出结论：胡伟应补偿股份1211198股。2015年4月3日，瑞华会计师事务所出具2014年度《北京美意互通科技有限公司审计报告》（以下简称：《2014年度审计报告》），就美意互通2014年度财务报表进行了审计，认为上述财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了美意互通2014年12月31日的财务状况以及2014年度的经营成果和现金流量。美意互通的净利润为-36797.50元。2015年6月11日，瑞华会计师事务所出具《关于北京美意互通科技有限公司2014年度业绩承诺指标实现情况的专项审核报告》（以下简称：《2014年度专项审核报告》），认为华谊公司编制的《关于美意互通2014年度业绩指标实现情况的说明》（以下简称：《2014年度业绩说明》）在所有重大方面按照《上市公司重大资产重组管理办法》的规定编制。后附的《2014年度业绩说明》主要显示了2014年度美意公司在净利润指标、应收账款指标、客户指标、主营业务指标的承诺实现及补偿情况，并注明上述补偿股份数已考虑了2014年4月16日通过的《关于2013年度利润分配预案》以总股本174192255股为基数，向全体股东每10股转增10股。2015年6月10日已实施的2014年度股东大会决议通过的《关于2014年度利润分配预案》以总股本380719245股为基数，向全体股东每10股转增8股。根据盈利预测补偿协议规定，王利峰和胡伟补偿义务触发后，首先由王利峰和胡伟以其所持本公司股份进行补偿，股份补偿累计补偿的上限为本次发行股份及支付现金购买资产中王利峰和胡伟获得的本公司股份总量，即王利峰股份补偿累计补偿的上限为7105068股（已考虑2013年、2014年利润分配方案资本公积转增影响），及2015年资本公积转增影响），胡伟股份补偿累计补偿的上限为3711628股（已考虑2013年、2014年利润分配方案资本公积转增影响以及2015年以补偿注销1211198股影响），若当年的累计应补偿股份数额大于王利峰和胡伟本次认购上市公司的股份数，不足部分由王利峰和胡伟以现金方式进行补偿，但现金补偿最高限额不能高于本次交易王利峰和胡伟所获得现金总额，即王利峰现金补偿最高限额4884734.4元，胡伟现金补偿最高额为3217905.60元……结论胡伟2014年应补偿股份2500430股，应补偿现金321.79万元。2016年4月28日，瑞华会计师事务所出具2015年度《北京美意互通科技有限公司审计报告》（以下简称：《2015年度审计报告》），就美意公互通2015年度财务报表进行了审计，认为上述财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了美意互通2015年12月31日的财务状况以及2015年度的经营成果和现金流量。美意互通的净利润为-11943979.41元。2017年3月15日，瑞华会计师事务所出具《关于北京美意互通科技有限公司2015年度业绩承诺指标实现情况的专项审核报告》（以下简称：《2015年度专项审核报告》），认为华谊公司编制的《关于美意公司2015年度业绩指标实现情况的说明》（以下简称：《2053年度业绩说明》）在所有重大方面按照《上市公司重大资产重组管理办法》的规定编制。后附的《2015年度业绩说明》主要显示了2015年度美意互通在净利润指标、应收账款指标、客户指标、主营业务指标的承诺实现及补偿情况，最后得出结论：胡伟2014年应补偿股份2500430股，应补偿现金321.79万元。胡伟2015年应补偿股份0股，应补偿现金0元。2016年8月5日，华谊公司向胡伟发送电子邮件。该邮件载明：胡伟2014年应补偿股份2500430股，应补偿现金321.79万元（2013年胡伟应补偿股份已回购注销实施完毕）。公司将于近期办理2014年您应补偿部分股份的回购注销手续，并请您配合将补偿现金打款至上市公司账户。2016年9月6日，胡伟出具《声明书》。该声明载明：胡伟同意华谊公司以0.3971元的总价回购注销本人持有的华谊公司2500430股股份。2017年3月7日，华谊公司向胡伟发送电子邮件。该邮件载明：您本人名下应补偿上述公司股份已经回购注销完毕。但鉴于2013年您与上市公司签署的《购买资产协议》、《盈利预测补偿协议》约定以及会计师出具的专项审核报告，您仍需向上市公司补偿现金3217900元，请您于本月18日前将补偿款汇至上市公司账户。另查明，2017年1月5日，华谊公司将王利峰诉至本院，其诉讼请求：1.判令王利峰将其持有华谊嘉信公司的股份7105068股由华谊嘉信公司一元回购并注销（2013年回购3310038股份，2014年回购股份3795030股）；2.判令王利峰补偿给华谊嘉信公司现金488.47万元；3.案件受理费由王利峰承担。本院于2018年12月29日作出（2019）京0107民初3363号民事判决书，该判决书判决如下：一、被告王利峰于本判决生效后七日内将其持有的北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司的3310038股股份由原告北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司以一元回购并注销；二、被告王利峰于本判决生效后七日内将其持有的北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司的3795030股股份由原告北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司以一元回购并注销；三、被告王利峰于本判决生效后七日内补偿原告北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司488.47万元。宣判后，王利峰不服上诉至北京市第一中级人民法院。2019年8月6日，北京市第一中级人民法院作出（2019）京01民终5625号民事判决书，驳回王利峰的上诉，维持原判。上述事实，有当事人陈述、《购买资产协议》、《盈利预测补偿协议》、2013年度、2014年度、2015年度《审计报告》及《专项审核报告》、电子邮件、打款记录、民事判决书等证据在案佐证。本院认为，华谊公司与王利峰、胡伟签订的《购买资产协议》、《盈利预测补偿协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方应当遵循诚实守信原则，全面履行自己的义务。本案的争议焦点为胡伟是否应当补偿华谊公司现金300.7437万元。经查，第一，乙方承诺美意互通在2013年、2014年、2015年扣除非经常性损益后的净利润分别不低于667万元、745万元、826万元，且每年主营业务净利润率不低于25%。如果美意互通任一业绩承诺未达到，乙方同意对甲方进行补偿。第二，根据2013年、2014年及2015年度《审计报告》及《专项审核报告》，美意互通未按约定完成前述指标。第三，华谊公司实际已经向胡伟发行股份并支付现金300.7437万元购买了胡伟持有的美意互通27.8%的股权。鉴此，美意互通未达到合同约定的业绩指标，直接触发的胡伟的补偿义务。故本院对原告主张胡伟补偿现金300.7437万元的诉讼请求予以支持。关于华谊公司提出，判令被告向原告支付自2015年8月20日起算至实际支付之日的逾期利息（以300.7437为基数，按照中国人民银行同期贷款利率年4.75%计算）的诉讼请求。因利息为法定孳息，胡伟未按约定履行现金补偿义务，故应当给付华谊公司利息。现有证据证实华谊公司在2016年8月5日要求胡伟补偿现金，故胡伟应在合理期限内及时履行补偿现金的义务。本院认定利息的起算期应从2016年9月6日起算，至现金补偿履行完毕之日止。利息的计算标准，按年4.75%计算。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、胡伟于本判决生效后七日内补偿北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司300.7437万元；二、胡伟于本判决生效后七日内向北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司支付逾期利息（利息以300.7437万元为基数，按年利率4.75%计算，从2016年9月6日起计算至履行本判决第一项给付义务之日止）；三、驳回北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30859.5元，由胡伟负担（北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司已预交，胡伟于本判决生效后七日内给付北京华谊嘉信整合营销顾问集团股份有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  沈 霞人民陪审员  刘淑荣人民陪审员  董德虎二〇一九年十二月二十三日法官 助理  孙紫淇书 记 员  陈 瑶