文书内容江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1282民初2123号原告：刘金龙，男，1953年12月19日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：何小燕，江苏中毅律师事务所律师。被告：商志刚，男，1965年7月14日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：陈智俊，江苏江豪（靖江）律师事务所律师。被告：马和芳，女，1966年10月28日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：陈银江，江苏百川通律师事务所律师。原告刘金龙与被告商志刚、马和芳为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原、被告及各自的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘金龙向本院提出诉讼请求：原告提供劳务受害损失：医疗费62512.57元、住院伙食补助594元（18元/日*33日）、营养费2700元（90元/日*90日）、护理费10500元（100元/日*105日）、误工费54000元（200元/日*270日）、残疾赔偿金80240元（47200元/年*17年*10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、鉴定费2100元，合计218246.5元，由商志刚赔偿70%、马和芳赔偿30%，商志刚与马和芳互负连带责任。事实和理由：马和芳系长江玫瑰园C区X幢别墅业主（以下简称96号别墅），将X号别墅的装潢和扩建发包给无相应高空作业资质的商志刚，商志刚又雇佣原告等人员在X号别墅提供具体的装修、改扩建劳务，双方约定原告从事大工工作，工资为200元/天。2017年8月22日中午11时30分许，原告配戴头盔站在位于X号别墅三楼的由商志刚后面两个外地的小工搭起的脚手架上为X号别墅三楼砌墙。后商志刚喊原告等人吃午饭，原告将瓦刀丢在北面从脚手架上下来时也不知道什么原因从三楼摔落到一楼地面，造成左股骨下段粉碎性骨折、右侧髌骨骨折、左胫骨上端骨折、头皮裂伤等。时原告身边无安全带、安全网等安全保护设施和作业设备。原告随后被送往靖江市人民医院进行抢救治疗，前后已支出医疗费62512.57元。事故后商志刚为原告垫付了医疗费28000元（含马和芳垫付的2000元）。诉讼过程中，原告的伤情经鉴定构成十级伤残，误工、护理、营养期限分别鉴定为270日、105日、90日。原告认为，1、根据国家《高处作业分级》规定，凡在坠落高度基准面2米以上（含2米）有可能坠落的高处进行的作业，都称为高处作业，应由有资质并具备安全生产条件的施工单位完成。原告是受商志刚雇佣为马和芳家装修和扩建，在提供劳务过程中受害，商志刚无任何高处作业资质，对原告作业也未提供安全作业条件，因此对原告的受伤具有全部过错，原告在提供劳务过程中无重大过错，商志刚应赔偿原告的损失。2、马和芳系96号别墅的业主，该别墅并非简单的装潢，而是有扩建行内容在内，作业高度也达到了高处作业标准，马和芳本应依《建筑法》选任有相应资质的单位进行施工，但马和芳明知商志刚不具备相应的施工资质，而将96号别墅的装潢和扩建施工发包给商志刚，依最高人民法院《人身损害赔偿司法解释》的相关规定，应对原告的损失承担连带赔偿责任。3、原告所受各项损失，由法院依法核定。其中残疾赔偿金，因原告与其子刘海秋共同居住、生活在城区，且现目前国家的法律政策也倾向于统一城乡赔偿标准，故应适用城镇标准赔偿；刘金龙虽已达到退休年龄，但长期从事建筑行业的瓦工劳动，大工的市场工资标准最少为200元/天。商志刚辩称，只同意承担30%的赔偿责任。事实和理由：原告所述马和芳将别墅装修工程发包给被告、范围包括装潢和扩建、原告提供劳务、工资200元/天、受伤时无防护措施、后抢救治疗、垫付费用、鉴定意见等无异议。被告原来不认识原告，被告本来是雇佣侯金松来提供瓦工劳务的，但侯金松后来未来，而是介绍了原告来提供了劳务，工资标准也是与侯金松谈的相同为200元/天。但原告事发前站在三楼靠西北角的一个床头柜和模板搭的脚手架上，该脚手架距离西墙有80-90公分，原告应当是下脚手架时从脚手架东北角，手扶可以360度旋转的吊机，时吊机旋转，致原告失去平衡后，从北侧没有围墙的空间摔落到屋外一楼。被告认为，1、商志刚在96号别墅装潢和扩建过程中与原告等人共同付出劳务，有别于单纯与发包人签订工程合同而抽取利润差价的雇主，故原告与商志刚之间的关系应为合作关系，而非雇佣关系。原告跌落受伤是原告自身未尽到安全注意义务而致，并非商志刚的行为所致，但考虑到侯金松选任原告来提供劳务具有一定的过错，故商志刚同意承担30%的赔偿责任。2、根据商志刚与马和芳签订的协议内容，案涉工程的承包内容包括房屋封建施工，具体包括基础开挖、整板基础现浇至屋顶、立柱、四楼改造成与三楼布局一致等建设工程内容，因此，该工程应属于建设工程。业主马和芳将96号别墅的装潢和改扩建工程发包给无相应资质的商志刚个人，其有选任不当的过错，依法应对没有相应资质的承包人应当承担的雇主责任承担连带赔偿责任。3、原告主张的各项损失中残疾赔偿金，因原告未举证证明其与其子共同居住生活于城镇，而其户籍地在靖江市农村，应按农村标准计算。误工费，因原告事发时已满60周岁，其在农村具有承包田流转收入，且无证据证明其事发前有固定收入，故提供劳务应视为临时的，不认可误工费。对于原告其余损失也有异议，由法院依法核定。马和芳辩称，不同意原告诉讼请求。事实和理由：原告所述被告与商志刚签订协议书、原告跌落受伤、垫付费用、抢救治疗、鉴定等属实。但96号别墅是装潢，对有些不合理的地方进行了调整，不属于建设工程。当时被告、商志刚和几个瓦匠在现场，亲眼看到原告在脚手架上行走，从上料的地方摔下来的。时原告在二楼西侧房间室内粉刷西侧山墙，当时有个脚手只有50公分左右，商志刚喊大家吃饭，原告应当从室内楼梯下来，但是他在下来时从下料口扶住吊机卸臂，摔下来的。被告认为，1、刘金龙和商志刚的关系应当是商志刚雇佣刘金龙。但刘金龙受伤过错全在于其自身未尽安全注意义务。从事故过程中可以看出原告当时在从事室内粉刷，根本不需要走到室外，原告陈述没有采取安全措施，但原告至今没有说采取什么样的措施，原告掉落位置是吊机位置，不可能在此位置上安装安全网，即使和商志刚在其他地方安全措施不到位，本起事故发生时原告摔落的地方不存在安全措施不到位的情况，原告不是从脚手架上摔落，脚手架也只有50公分，所以事故发生责任全在原告本身。2、被告与商志刚签订的《协议书》中约定好了安全责任全部由商志刚负责，本起事故发生责任全在原告，马和芳不应承担赔偿责任。96号别墅装修工程是被告发包给商志刚的，本案工程属于家庭装潢工程，尤其是原告发生事故时从事的工作显然是从事装潢方面的工作，作为家庭装潢目的是为了美观方便生活，在此情况下必然对房屋主体进行调整修改，都属于装潢正常内容，协议书中反映的相关瓦工内容都属于装潢的一部分，原告发生事故时是在室内从事粉刷，即使是砌墙也只是隔墙，这显然是装潢。所以对确定马和芳是否对本起事故承担赔偿责任，就应当按照家庭装潢法律关系确定。原告基于雇佣关系起诉，根据侵权责任法规定，雇佣关系中要根据过错赔偿，原告再引用最高人民法院侵权司法解释是不恰当的。即使商志刚应当承担赔偿责任，马和芳也只能根据马和芳是否在事故中存在过错承担一定责任而不是连带责任，我们认为马和芳在本起事故中不存在任何过错。3、原告主张的损失中的残疾赔偿金应按农村标准计算。误工费，因原告无证据证明存在固定收入，不应计算误工费。其余费用也均存在异议，由法院依法核定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：马和芳系96号别墅业主。2017年6月22日，马和芳作为甲方与商志刚作为乙方签订《协议书》一份，约定马和芳委托商志刚为96号别墅进行施工，内容包括：一、施工内容：1、整板基础接后面两米乘以七点六米到屋顶，现浇，与C97齐平，现浇内部结构与C97大致相同。2、建前、后院子，现浇，建后效果与C97相同。3、建门前踏步、立一根柱子，与C97相同。4、现浇四楼到屋顶的楼梯。5、凿室内地平、移一层楼梯。6、拆墙、砌墙、开门、移后面公共设施施井、确保三通。7、现浇四楼西房间前阳台顶、移窗户和落水管、安装所有落水管；现浇四楼后面两间屋顶。8、运出所有垃圾。9、拆所有窗户，安装后稳固。二、工程造价：甲方只提供窗子、落水管、外墙砖、石材、铁艺，其余全包给乙方，甲方共出资96800元给乙方。施工期间，工人的生活保障由乙方负担，甲方在总价外不负担任何开支。乙方与任何跟该工程相关的人员发生的一切纠纷一律与甲方无关。三、安全：施工前、后、期间一切与该工程有关的安全由乙方负责，甲方不承担任何责任。该《协议书》还附有工程任务明细单，明细单中还记载有增补事项。《协议书》签订后，商志刚组织原告等人进行施工。2017年8月22日中午11时30分许，原告在砌墙过程中从96号别墅三楼跌落受伤。本案主要争议焦点：1、原告是否受雇于被告商志刚提供劳务。2、当事人在这件事故中有哪些有过错行为，损害后果原因力大小。3、损失方面，医疗费是否要扣除伙食费、残疾赔偿金的适用标准和年限、误工费标准、护理费标准、营养费标准、精神损害抚慰金、鉴定费、是否存在误工费损失。4、96号工程是家庭装潢还是属于建设工程。5、发包人马和芳应否对被告商志刚的责任承担连带责任。双方对此有无更正异议和补充。本院认为，1、根据当事人陈述及事故发生的过程，可以认定商志刚雇佣刘金龙从事劳务。2、原告未尽安全注意义务，主观过错明显。商志刚未尽保护、教育、管理义务，具有过错。马和芳选任不具备资质的施工人员，具有主观过错。根据事故中的过错大小，本院酌定原告、商志刚、马和芳各承担35%、50%、15%。3、损失方面。4、96号别墅装潢中经改建超过三层，应理解为土建工程。5、商志刚与马和芳对事故发生无共同过错，不应承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十五条规定，判决如下：一、原告刘金龙损失20万元，由被告商志刚赔偿10万元，由被告马和芳赔偿3万元，均于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告刘金龙要求被告商志刚与被告马和芳承担连带责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费511元，由原告负担178元、被告商志刚负担255元、马和芳负担78元(被告应负担部分于本判决生效后十日内交至本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  徐劲松二〇一九年十二月三十一日法官助理吉国庆书记员陈天附：法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。