北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初68359号原告：中国南航集团文化传媒股份有限公司，住所地广东省广州市白云区机场路南云东街40号。法定代表人：苏亮，董事长。委托诉讼代理人：刘净，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴瑜，北京大成律师事务所律师。被告：北京宝轩文化传媒有限公司，住所地北京市朝阳区和敬路7号院2号03室。法定代表人：焦玉荣，董事长。委托诉讼代理人：段学丽，北京市鉴杜律师事务所律师。被告：北京三辰商贸有限责任公司，住所地北京市东城区仓南胡同甲12号。法定代表人：王如琤，董事长。委托诉讼代理人：万龙凤，北京市东卫律师事务所律师。原告中国南航集团文化传媒股份有限公司（以下简称南航文化公司）与被告北京宝轩文化传媒有限公司（以下简称宝轩文化公司）、北京三辰商贸有限责任公司（以下简称三辰公司）广告合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南航文化公司的委托诉讼代理人刘净、吴瑜，被告宝轩文化公司的委托诉讼代理人段学丽，被告三辰公司的委托诉讼代理人万龙凤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告南航文化公司向本院提出诉讼请求：1、判令宝轩文化公司支付广告费9899337.8元；2、判令宝轩文化公司支付违约金（以9899337.8元为基数，自2014年5月1日起算至实际付清之日，按照日万分之五的标准计算）；3、判令三辰公司就宝轩文化公司的前述债务承担连带清偿责任；4、判令南航文化公司在前述全部债务内对三辰公司提供抵押的北京市东城区东四北大街127号1层房产【所有权证：京房权证东集更字第XXXX号、宗地使用权证号：京东国用（2013出）第00110号】、朝阳区和敬路7号院4号1层101、5号1层101库房及库房范围内的土地【产权证编号分别为：X京房权证朝字第XXXX号、X京房权证朝字第XXXX号，土地证号：京朝国用（2002）划字第0302号】享有优先受偿权；5、判令宝轩文化公司、三辰公司承担诉讼费和保全费。事实和理由：2011年1月30日，南航文化公司与宝轩文化公司签订《南航飞机座椅头巾广告媒体代理合作协议书》，约定了广告合作经营中各自的权利义务，若宝轩文化公司未能按时支付广告费，每日按未付本金的万分之五支付罚金。2014年3月14日，南航文化公司、宝轩文化公司与三辰公司签署《还款协议书》，确认截至2013年12月31日，宝轩文化公司拖欠广告款15189337.8元未付，扣除履约保证金后，尚需支付广告款11119937.8元，三辰公司对宝轩文化公司拖欠的广告款及违约责任承担连带保证责任。协议签订后，宝轩文化公司、三辰公司未按约付款。2017年8月10日，宝轩文化公司再次与南航文化公司签订《还款协议书》，确认仍欠广告款9899337.8元未付，并同意用三辰公司位于北京市东城区东四北大街127号1层房产提供抵押担保，同日，三方签订《担保合同》，南航文化公司并与三辰公司签订《抵押合同》，协议签订后，三辰公司配合南航文化公司办理了该房的抵押登记手续。2017年9月11日，三辰公司与南航文化公司签订《房地产担保合同》，以其所有的北京市朝阳区和敬路7号院2号、4号、5号、6号库房及其范围内的土地为宝轩文化公司的债务向南航文化公司提供担保，但未办理抵押登记。2018年12月1日，三辰公司与南航文化公司签订两份《抵押合同》及补充协议，将上述四间库房中的4号、5号库房及库房范围内的土地抵押给南航文化公司，作为主债权的担保并办理了抵押登记。现宝轩文化公司拖欠广告款不予偿还，给南航文化公司造成了巨大损失。被告宝轩文化公司答辩称：认可尚欠9899337.8元广告款未付，但不同意支付违约金。第一、虽然协议书中有罚金的约定，但双方后签订的还款计划书中并未对违约金进行约定，应视为南航文化公司放弃了违约金的主张，双方关于还款的条件有了新的约定。另，即使约定了违约金，违约金的标准过高，请求法院予以调整。根据合同法的规定，违约金的性质为处罚性，南航文化公司无证据证明其受有损失，即使有，也是资金占用损失。第二、双方对债务履行期限进行了变更，应为2019年2月28日，即使计算违约金，也应自该日后起算。第三、关于南航文化公司就三处房产优先受偿的诉请，本案为广告合同纠纷，仅应解决广告款的支付问题，优先受偿与本案非同一法律关系，应另行起诉。且根据三辰公司与南航文化公司签订的担保合同，原北京市东城区东四北大街127号1层房产的抵押担保已被北京市朝阳区和敬路的4处库房取代。被告三辰公司答辩称：第一，三辰公司仅以约定提供其名下特定不动产朝阳区和敬路7号院4号、5号库房及库房范围内的土地优先受偿权抵押担保并承担担保责任，不应承担无限连带责任。第二、南航文化公司主张三辰公司承担违约金缺乏依据且明显过高。双方未在合同中明确违约金，而只提及罚金，鉴于各方均系平等的民事主体，南航文化公司无权主张“罚金”，且在三辰公司提供新的担保后，双方签订的合同及补充协议均约定担保范围仅为主债权，即使南航文化公司主张超出本金的款项，违约金的起算时间也不是其主张的起算时间。南航文化公司主张违约金的计算标准过高，显失公平。第三、东四北大街127号房产抵押担保已经变更，南航文化公司并未依约解除该抵押构成违约。第四、南航文化公司主张对三辰公司抵押的朝阳区和敬路7号院4号、5号库房及库房范围内的土地享有优先受偿权，三辰公司认为依据与南航传媒签订的《补充协议》其已经明确双方的真实意思，南航文化公司的该项主张系与本案为不同的法律关系，应另案处理。南航文化公司围绕其诉讼请求依法提交如下证据：1.《南航飞机座椅头巾广告媒体代理合作协议书》；2.2014年3月14日《还款协议书》；3.2017年8月10日《还款协议书》；4.《担保合同》；5.127号房《抵押合同》；6.127号房《不动产登记证明》；7.《房地产担保合同》；8.2份《主债权及不动产抵押合同》；9.《补充协议》；10.2份《不动产登记证明》；11.土地证。宝轩文化公司和三辰公司均认可以上证据的真实性，均未举证。本院对双方认可真实性的证据予以确认。经审理查明：2011年1月30日，南航文化公司作为甲方与乙方宝轩文化公司签订《南航飞机座椅头巾广告媒体代理合作协议书》，就中国xx航空股份有限公司所属的飞机座椅头巾广告合作经营事宜进行约定，协议至2013年12月31日终止；如宝轩文化公司违反协议规定未能按时向南航文化公司支付广告费，则南航文化公司有权单方面终止协议，宝轩文化公司承担全部经济和法律责任，并承诺支付未付的本金及罚金，每日罚金以未付本金的万分之五计算，时间计算以银行划清款日为结止日。2014年3月14日，南航文化公司作为甲方、债权方，宝轩文化公司作为乙方、债务方，三辰公司作为丙方、担保方，共同签订《还款协议书》，约定：截至2013年12月31日，乙方拖欠甲方广告款15189337.8元，因乙方曾支付甲方399万元履约保证金，扣除后，乙方尚需支付11199337.8元广告款。乙方于2014年3月25日前支付2600000元，于2014年4月30日前支付剩余广告款8599337.8元。丙方是与乙方属于同一控制下的关联公司，具有履行担保责任的经济实力，丙方同意对乙方拖欠甲方的广告款以及应该向甲方承担的违约责任承担连带保证责任，如乙方到期无意或无能力按照第二条的约定向甲方支付，则丙方将代乙方无条件向甲方支付该款项，此保证为无条件的、独立的、不可撤销的连带责任保证。2017年8月10日，南航文化公司作为甲方，宝轩文化公司作为乙方，共同签订《还款协议书》，约定：截至本补充协议签订之日，乙方仍然拖欠广告款9899337.8元。双方协商一致，乙方以三辰公司所有的位于北京市东城区东四北大街127号房产提供所拖欠广告费的抵押担保责任，房屋所有权证：京房权证东集更字第XXXX号、国有土地使用权证：京东国用（2013出）第XXXX号。乙方自抵押手续办理完成之后6个月内完成向甲方支付所拖欠的广告款。本合同仅为甲乙双方向不动产登记机构申请办理抵押权登记之用的抵押合同，除双方另有约定外，不作他用。同日，南航文化公司作为甲方，宝轩文化公司作为乙方，三辰公司作为丙方，共同签订《担保合同》，约定：截至本补充协议签订之日，乙方仍然拖欠广告款9899337.8元。三方协商一致，丙方同意以其位于北京市东城区东四北大街127号房产为乙方拖欠甲方广告款提供担保，该房产面积40平方，房屋所有权证：京房权证东集更字第XXXX号、国有土地使用权证：京东国用（2013出）第XXXX号。三方同意，在本补充协议签订后5个工作日内甲方与丙方进行该房屋的抵押登记手续。同日，南航文化公司作为抵押权人、甲方，与抵押人、乙方三辰公司签订《抵押合同》，约定：乙方愿意以登记在其名下的位于北京市东城区东四北大街127号房产向甲方提供抵押担保；房屋坐落于北京市东城区东四北大街127号，房屋面积为40平方米，房屋所有权证为京房权证东集更字第XXXX号，国有土地使用权证号为京东国用（2013出）第00110号；担保的主债权金额为9899337.8元；担保范围为本金、利息、违约金；担保期限为1年。北京市规划和国土资源管理委员会于2017年8月14日出具的京（2017）东不动产证明第0017095号《不动产登记证明》载明：抵押权利人为南航文化公司，义务人为三辰公司，坐落东城区东四北大街127号1层，不动产权证号码：京房权证东集更字第XXXX号，抵押权种类为一般抵押，被担保数额为9899337.8元，宗地使用权证号：京东国用（2013出）第00110号；债务履行期限为一年（自2017年8月11日至2018年8月11日），债务人为宝轩文化公司。2017年9月11日，三辰公司作为担保人（甲方）与担保权人（乙方）南航文化公司签订《房地产担保合同》，约定：鉴于乙方依据与甲方于2017年8月11日签订的《抵押合同》（以下称主合同）取得甲方位于北京市东城区东四北大街127号房产抵押权后，至今宝轩文化公司未能还款，甲方愿以其拥有所有权的另一处房地产作担保。甲方仅以本合同项下约定的房产作为担保，不关联任何甲方的其他资产包括但不限于现金、不动产、有形或无形资产。乙方经审查，同意接受甲方在本合同项下约定的房地产担保。第一条甲方保证对担保物依法享有所有权，用作担保的库房4处，地址：朝阳区和敬路7号院2、4、5、6号；建筑面积1076.18平方米；用地面积6164.43平方米；房地产权证编号：房产证编号为北京市朝阳区和敬路7号院2号；X京房权证朝字第XXXX号；北京市朝阳区和敬路7号院4号，X京房权证朝字第XXXX号；北京市朝阳区和敬路7号院5号，X京房权证朝字第XXXX号；北京市朝阳区和敬路7号院6号，X京房权证朝字第XXXX号；土地证号：京朝国用（2002）划字第0302号。担保的主债权金额为9899337.8元，担保的范围为主债权本金，担保期限自2017年9月11日起至2018年2月10日止。债务人2017年10月8日前未能清偿债务的，或甲方违反本合同的约定擅自处分担保物的，乙方有权要求法院或相关国土部门对担保物协助实施执行。如本合同得到履行并办理担保登记手续，则乙方应相应地将三辰公司位于北京市东城区东四北大街127号房产无条件的解除房产抵押。2018年12月1日，抵押人（甲方）三辰公司与抵押权人（乙方）南航文化公司签订《主债权及不动产抵押合同》两份，其中编号为CSN-WCJ-190XXXXXXXX的《主债权及不动产抵押合同》（以下简称为《抵押合同一》），约定：甲乙双方为向不动产登记机构申请设立抵押权登记，经协商一致，订立本合同。被担保主债权金额为1000万元人民币，债务履行期限为2018年12月1日至2019年2月28日；不动产权证号为X京房权证朝字第XXXX号，土地证编号：京朝国用（2002）划字第0302号，抵押不动产座落于北京市朝阳区和敬路7号院5号，抵押不动产建筑面积为294.24平方米，担保范围为主债权本金，债务人为宝轩文化公司。备注内容为：两处库房（产权证编号分别为：X京房权证朝字第XXXX号，X京房权证朝字第XXXX号；土地证号：京朝国用（2002）划字第0302号）为主债权提供共同担保，此次抵押只抵押房屋价值，若实现抵押权时优先交纳出让金。编号为CSN-WCJ-190XXXXXXXX的《主债权及不动产抵押合同》（以下简称为《抵押合同二》）约定：甲乙双方为向不动产登记机构申请设立抵押权登记，经协商一致，订立本合同。被担保主债权金额为1000万元人民币，债务履行期限为2018年12月1日至2019年2月28日；不动产权证号为X京房权证朝字第XXXX号，土地证编号：京朝国用（2002）划字第0302号，抵押不动产座落于北京市朝阳区和敬路7号院4号，抵押不动产建筑面积为294.24平方米，担保范围为主债权本金，债务人为宝轩文化公司。备注内容为：两处库房（产权证编号分别为：X京房权证朝字第XXXX号，X京房权证朝字第XXXX号；土地证号：京朝国用（2002）划字第0302号）为主债权提供共同担保，此次抵押只抵押房屋价值，若实现抵押权时优先交纳出让金。2018年12月2日，抵押人（甲方）三辰公司与抵押权人（乙方）南航文化公司签订《补充协议》，载明：甲乙双方在办理房屋抵押登记过程中，甲乙双方的真实意思表示为：甲方以房屋及土地（产权证编号分别为：X京房权证朝字第XXXX号，X京房权证朝字第XXXX号；土地证编号：京朝国用（2002）划字第0302号）向乙方提供抵押，乙方对房屋及土地拥有优先偿权，如其他相关协议与本补充协议存在冲突、矛盾的，以本补充协议为准。京（2019）朝不动产证明第0006778号《不动产登记证明》载明：抵押权利人为南航文化公司，义务人为三辰公司，坐落朝阳区和敬路7号院4号1层101，不动产权证号码：X京房权证朝字第XXXX号，抵押权种类为一般抵押，被担保数额为1000万元；债务履行期限自2018年12月1日至2019年2月28日，与其他不动产共同抵押，详见抵押合同。京（2019）朝不动产证明第0006785号《不动产登记证明》载明：抵押权利人为南航文化公司，义务人为三辰公司，坐落朝阳区和敬路7号院5号1层101，不动产权证号码：X京房权证朝字第XXXX号，抵押权种类为一般抵押，被担保数额为1000万元；债务履行期限自2018年12月1日至2019年2月28日，与其他不动产共同抵押，详见抵押合同。另，南航文化公司于诉讼中申请诉讼财产保全，支付保全费用5000元。庭审中，南航文化公司称2018年12月2日签订的《补充协议》系对2018年12月1日签订的两份《主债权及不动产抵押合同》内容的补充，补充拥有土地优先受偿权，其中所称的“其他相关协议”亦是指该两份《主债权及不动产抵押合同》。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。宝轩文化公司认可尚欠南航文化公司广告费9899337.8元未付，本院对该事实予以确认。本案争议焦点有四：一是宝轩文化公司是否应支付违约金；二是三辰公司承担保证责任的性质；三是北京市东城区东四北大街127号房产办理的抵押登记应否解除；四是三辰公司抵押担保的债务范围。关于争议焦点一，法律规定当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。具体到本案，宝轩文化公司在《南航飞机座椅头巾广告媒体代理合作协议书》中承诺若迟延付款，则需支付未付的本金及罚金，每日罚金以未付本金的万分之五计算，该罚金实质即为逾期付款违约金，双方后续签订的《还款计划书》系对拖欠广告费金额及支付时间的补充约定，并非对《南航飞机座椅头巾广告媒体代理合作协议书》中违约金条款的变更，现宝轩文化公司逾期未付合同款项，南航文化公司主张宝轩文化公司支付违约金，有事实依据，本院予以支持。关于违约金起算时间，双方在2017年8月10日签订的《还款协议书》中明确宝轩文化公司应自抵押手续办理完成之后6个月内支付所拖欠的广告款，本院视双方对付款时间进行了变更，北京市东城区东四北大街127号1层房产的抵押手续于2017年8月14日办理完毕，违约金起算时间也相应调整为2018年2月15日。关于违约金起算标准，双方约定每日按未付款项的千分之五支付违约金，该计算标准有事实依据，且并无不妥，本院予以支持。南航文化公司主张的诉讼保全费用损失，足以在违约金中弥补，本院对其该项诉讼请求不予支持。关于争议焦点二，我国《担保法》规定：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。具体到本案，南航文化公司、宝轩文化公司与三辰公司签订的《还款协议书》中明确三辰公司同意对宝轩文化公司应付的广告款以及违约责任承担连带保证责任，但并未约定保证期间，宝轩文化公司的债务履行期限为2014年4月30日，现无证据证明南航文化公司在债务到期六个月内要求三辰公司承担连带责任，故三辰公司的连带保证责任免除。且，南航文化公司与三辰公司在2017年后签订的数份抵押合同，并进行了房产抵押登记，也在实质上变更了担保方式。故南航文化公司主张三辰公司对宝轩文化公司的涉案债务承担连带责任保证，于法无据，本院不予支持。关于争议焦点三，南航文化公司与三辰公司于2017年9月11日签订《房地产担保合同》，约定以北京市朝阳区和敬路7号院2、4、5、6号库房担保宝轩文化公司的涉案债务，并约定如该合同得到履行并办理担保登记手续，则南航文化公司应将三辰公司位于北京市东城区东四北大街127号房产无条件的解除房产抵押。根据庭审查明事实，双方于2018年12月仅对前述库房中的4号、5号办理抵押登记手续，并未完全履行《房地产担保合同》，故三辰公司主张南航文化公司应解除北京市东城区东四北大街127号房产的抵押登记手续，无事实依据，本院对其该项意见不予采信，该房产上设立的抵押登记不应解除。南航文化公司与三辰公司于2018年12月2日签订的《补充协议》，签订时间为《主债权及不动产抵押合同》的次日，内容亦系对《主债权及不动产抵押合同》的补充，南航文化公司主张该《补充协议》中的“其他协议”仅指《主债权及不动产抵押合同》能够与在案证据相互印证，本院对其意见予以采信。关于争议焦点四，南航文化公司与三辰公司就北京市东城区东四北大街127号房产签订的抵押合同中明确约定担保范围为本金、利息、违约金，其办理的不动产登记证明中登记的担保债权数额与债权本金金额一致，故依照双方约定，南航文化公司对北京市东城区东四北大街127号房产拍卖所得价款中在9899337.8元债权及违约金范围内享有优先受偿权。南航文化公司与三辰公司就北京市朝阳区和敬路7号院4、5号库房签订的《主债权及不动产抵押合同》及对应的不动产登记证明中均约定共同对1000万元的债务承担担保责任，该数额超出债权本金金额，可推定双方已考量因逾期付款行为发生的违约损失赔偿金额，故南航文化公司对北京市朝阳区和敬路7号院4、5号库房及土地拍卖或变卖的价款中的1000万元的范围内拥有优先受偿权。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第四十六条、第五十七条之规定，判决如下：一、被告北京宝轩文化传媒有限公司于本判决生效后十日内支付原告中国南航集团文化传媒股份有限公司广告费9899337.8元；二、被告北京宝轩文化传媒有限公司于本判决生效后十日内向原告中国南航集团文化传媒股份有限公司支付违约金（以9899337.8元为基数，自2018年2月15日起算至实际付清之日，按照日万分之五的标准计算）；三、原告中国南航集团文化传媒股份有限公司就上述第一项、第二项确定的款项对北京三辰商贸有限责任公司提供抵押的北京市东城区东四北大街127号1层房产【所有权证：京房权证东集更字第XXXX号、宗地使用权证号：京东国用（2013出）第00110号】拍卖或变卖的价款，按抵押登记顺序享有优先受偿权；四、原告中国南航集团文化传媒股份有限公司对北京三辰商贸有限责任公司提供抵押的朝阳区和敬路7号院4号1层101、5号1层101库房及库房范围内的土地【产权证编号分别为：X京房权证朝字第XXXX号、X京房权证朝字第XXXX号，土地证号：京朝国用（2002）划字第0302号】拍卖或变卖的价款，按抵押登记顺序在1000万元的范围内享有优先受偿权；五、被告北京三辰商贸有限责任公司在原告中国南航集团文化传媒股份有限公司实现抵押权后有权向被告北京宝轩文化传媒有限公司追偿；六、驳回原告中国南航集团文化传媒股份有限公司的其它诉讼请求。案件受理费67712元，由被告北京宝轩文化传媒有限公司、北京三辰商贸有限责任公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  牟诚诚二〇一九年十二月十八日书记员  朱琳琳