辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0302民初6132号原告：祝小兵，男，1976年9月21日出生，汉族，无业，住四川省资中县。委托诉讼代理人：李士奇，鞍山市铁东区园林法律服务所法律工作者。被告：天津市郁伊建筑工程有限公司，住所地天津市北辰区集贤里街集贤道27号三层350室。法定代表人：杨兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：解德群，北京市盛都律师事务所执业律师。被告：宗金钱，男，1978年10月29日出生，汉族，无业，住安徽省郎溪县。第三人：张印，男，1983年2月1日出生，汉族，无业，住黑龙江省延寿县。原告祝小兵诉被告天津市郁伊建筑工程有限公司（以下简称郁伊建筑公司）、被告宗金钱建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月7日作出（2017）辽0302民初6570号民事判决书，祝小兵不服、提出上诉。鞍山市中级人民法院于2018年11月5日作出（2018）辽03民终2828号民事裁定以原判决认定事实不清、程序违法为由，撤销原判，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，依法追加张印作为第三人参加诉讼，于2019年6月11日、11月28日公开开庭审理了此案，原告祝小兵及其委托诉讼代理人李士奇，被告郁伊建筑公司的委托诉讼代理人解德群、被告宗金钱、第三人张印到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。祝小兵向本院提出诉讼请求：1.请求判令郁伊建筑公司及宗金钱支付祝小兵工程款55万元及保证金5万元；2.要求郁伊建筑公司及宗金钱共同承担给付责任。事实和理由：2017年8月14日宗金钱以郁伊建筑公司的名义与祝小兵签订建筑工程劳务分包合同。祝小兵依约履行合同，2017年10月15日因郁伊建筑公司及宗金钱不能依约给付工程款，拖欠工人工资导致停工后，解除合同，在此前按祝小兵所施工的工程量，郁伊建筑公司及宗金钱应付祝小兵工程款暂定55万元，郁伊建筑公司及宗金钱拒绝支付所欠工程款。郁伊建筑公司、宗金钱辩称，祝小兵起诉要求郁伊建筑公司及宗金钱支付拖欠工程款，没有事实依据，郁伊建筑公司及宗金钱并不拖欠祝小兵工程款，故请求驳回祝小兵的诉求。张印述称，我与祝小兵是合伙关系，为郁伊建筑公司的工程进行施工，出资比例为各占50%。祝小兵负责木工活，我负责钢筋架子混凝土。木工活我不懂。后续出现一些问题导致停工。木工活没有按时完成，我跟祝小兵曾因为保证金的事发生争执，5万元保证金是我出的，祝小兵当时说保证金需要10万元，于是我打给祝小兵5万元，之后我找到郁伊建筑公司要求返还5万元保证金，郁伊建筑公司称祝小兵只交给其5万元保证金。我跟祝小兵产生纠纷之后，就不再对本案诉争工程进行施工了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：祝小兵提供的合伙协议，对该证据予以采信，因该证据具备真实性、关联性、合法性。祝小兵提供的设计变更通知书、图纸及对设计变更问题的回复，对上述证据予以采信，因上述证据之间相互印证，具备真实性、关联性、合法性。祝小兵提供的《司法鉴定意见书》，对该证据予以采信，因郁伊建筑公司及祝小兵虽对该证据提出异议，但双方均未提供证据证明该证据有任何不当之处，故该证据具备真实性、关联性、合法性。祝小兵提供的微信聊天记录截图，对上述证据不予采信，因该证据系祝小兵单方提供的证据，无其他合法有效的证据与之相印证，故不具备真实性、关联性、合法性。郁伊建筑公司提供的2017年9月28日通知书、2017年10月14日监理通知单，对上述证据不予采信，因上述证据系其单方提供的证据，无其他合法有效的证据与之相印证。郁伊建筑公司提供的收条两份，对上述证据不予采信，因上述证据系复印件，且郁伊建筑公司出示上述证据时，在该证据上签字的张印并未出庭接受询问，不具备真实性、关联性、合法性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月14日，祝小兵与郁伊建筑公司（宗金钱作为委托代理人）签订建筑工程劳务分包合同，工程名称为鞍山市新世纪实验学校工程施工，工程概况：主体框架、综合素质训练营及宿舍楼B（6#）9层，运动中心（7#）部分地下1层、地下2层，天文地理实践楼（8#）地下1层、地下3层，岗亭，景观水池及灯塔（9#），约2.3万平方米。合同价款的结算为：过程结算办法：根据建设单位支付甲方工程款时间结合工地实际情况，每月结算完成工程量的价款50%，主体封顶经各级部门验收合格付完成护体工程价款80%，本工程款主体全部完工并验收合格付乙方已确认的工程价款97%，剩余3%作为工程质量维修保证金（期限一年）如在保修期间没有出现质量问题，全额退回乙方。出现质量问题，乙方按甲方要求积极派人维修，如乙方不能派人维修，甲方有权聘用他人维修，维修费用从保证金中扣除。合同签订后，祝小兵组织施工，在施工过程中有相关设计变更的项目，祝小兵施工完成合同约定6号楼地下工程、7号楼地下工程及6号楼架子工程的部分工程后，于2017年10月15日撤离施工现场。就本案诉争工程祝小兵没有与郁伊建筑公司、宗金钱进行决算。郁伊建筑公司向祝小兵支付243134.5元工程款，并向张印返还了保证金5万元。另查明，祝小兵在对本案诉争工程进行施工后，其与张印于2017年9月1日签订合伙协议，该协议注明，经双方协商一致共同达成如下协议，共建鞍山市新世纪学校三期工程，承包商为天津市郁伊建筑工程有限公司。分包主体一次结构工程范围：有钢筋、带机器及小料、木工、带木方模板及小料、混泥土、带振捣器及各种小料、架子、带铁线。双方共同承包、共同出资，双方出资比例为各50%，前期费用也各出资50%。赚得利润双方各得50%。在祝小兵撤场后，张印承接本案诉争工程的施工，并于2017年10月17日与祝小兵达成一份《便条协议》，该协议注明，经双方达成协议，天津郁伊公司在鞍山市新世纪学校承包现场所有劳务队的材料由张印接手，张印一次性补偿祝小兵现金50000元整。再查明，2017年10月15日，宗金钱代表郁伊建筑公司（甲方）与祝小兵（乙方）签订了一份《解除建筑劳务施工合同协议书》，该合同约定，经甲乙双方协商解除于双方在2017年签订的工程施工劳务合同。第一条约定，乙方自愿同意解除“原合同中所有承包的施工项目”。第二条约定，乙方在本项目工程中所发生的债权债务均由乙方负责自行解决，并承担因此所引起的一切责任，甲方不承担任何连带责任。第三条约定，乙方“原合同”中所承包的工作内容已完成工作量经甲、乙双方现场实测后以文书形式双方签字确认为准。第四条约定，乙方所欠的工人工资，由乙方确认签字。由甲乙双方在场共同发放给每个工人，签字生效，如有遗漏由乙方自己负责。第五条约定，解除合同签订后，施工单位应先行无条件退场，同时移交符合要求的全部资料。已完成的工程量由双方在场外进行结算。还查明，祝小兵就本案诉争工程的造价申请鉴定，就此部分鉴定，我院委托鞍山创新工程造价咨询管理有限公司进行鉴定。2019年11月15日，鞍山创新工程造价咨询管理有限公司出具了（2019）CXZJ第08号《司法鉴定意见书》，其鉴定结论部分注明：“6号楼地下工程的鉴定金额为250558.96元、7号楼地下工程的鉴定金额为17993.91元、6号楼架子工程量的鉴定金额为12000元，合计280552.87元。”祝小兵为此次鉴定垫付鉴定费用4800元。还查明，宗金钱受郁伊建筑公司的委托在本案诉争工程工地担任管理工作。本院认为，本案的争议焦点为：1.郁伊建筑公司是否应当给付祝小兵工程款、保证金；2.宗金钱是否应当承担责任。关于焦点1,本案中，祝小兵与张印于2017年9月1日签订合伙协议，在2017年10月17日祝小兵撤场之后，张印接手了剩余工程，张印在庭审中自认收到了郁伊建筑公司向其返还了保证金50000元，并且其又向祝小兵支付了50000元，故对祝小兵提出的请求郁伊建筑公司返还50000元保证金之主张，于法无据，不予支持。关于本案中，双方争议郁伊建筑公司向祝小兵支付的工程款数额的问题，郁伊建筑公司主张向祝小兵支付了268634元工程款，并向祝小兵的合伙人张印支付了60100元工程款，郁伊建筑公司对于其主张的向祝小兵支付268634元工程款的事实，其并没有提供证据证明其上述主张的成立，故对于郁伊建筑公司提出的上述主张，不予支持；又因在祝小兵于2017年10月17日撤场之后，张印接手了祝小兵未完成的部分工程，郁伊建筑公司又与张印单独形成了施工合同关系，双方亦存在支付后续工程的工程款的问题，郁伊建筑公司并没有提供证据证明其就本案中祝小兵主张的施工部分向张印支付了60100元工程款，故郁伊建筑公司主张的上述付款不能认定为其对本案中祝小兵主张的完成施工部分工程的付款。但祝小兵在本案中自认收到工程款总数为243134.5元。综上所述，郁伊建筑公司向祝小兵支付的工程款的数额应当认定为243134.5元。祝小兵作为与郁伊建筑公司签订合同的相对方，其向郁伊建筑公司主张拖欠的工程款并无不当，又因鞍山创新工程造价咨询管理有限公司出具的《司法鉴定意见书》注明本案诉争工程的总工程量为280552.87元，故郁伊建筑公司还需向祝小兵支付工程款37418.37元（具体计算方式为：280552.87元-243134.5元=37418.37元）。又因就本案诉争工程，张印与祝小兵系合伙关系，故如果张印根据合伙协议与祝小兵就本案诉争工程的工程款支付问题产生争议，系另一法律关系，其可另诉解决。关于焦点2，本案中，宗金钱受郁伊建筑公司的委托在本案诉争工程工地担任管理工作，故其实施的管理行为的后果应当由郁伊建筑公司承担，故对祝小兵提出的请求宗金钱支付保证金及工程款的主张，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第八条规定，判决如下：一、天津市郁伊建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付祝小兵拖欠的工程款37418.37元；二、驳回祝小兵对宗金钱提出的诉讼请求；三、驳回祝小兵提出的其他诉讼请求。如果天津市郁伊建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，由天津市郁伊建筑工程有限公司承担611元，由祝小兵承担9189元；鉴定费4800元，由天津市郁伊建筑工程有限公司承担299元，由祝小兵承担4501元。（上述费用祝小兵已垫付，执行前款时由天津市郁伊建筑工程有限公司一并给付祝小兵）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  徐少春人民陪审员  陈 鑫人民陪审员  金曾海二〇一九年十二月三日书 记 员  刘怡微