西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初20187号原告：西安投资控股有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：巩宝生，该公司董事长。委托诉讼代理人：王浩，陕西海瑞律师事务所律师。被告：凡高实业有限公司,住所地西安市灞桥区。法定代表人：许云岗,该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：王德华，男，系公司员工。被告：许云岗，男，1973年7月12日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。原告西安投资控股有限公司（以下简称西投控股公司）与被告凡高实业有限公司（以下简称凡高实业）、许云岗合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王浩、被告凡高实业的委托诉讼代理人王德华到庭参加了诉讼，被告许云岗经本院合法传唤未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西投控股公司诉称，2014年8月20日，原告依据《公司法》及西安市财政局发布的相关法律法规及政策的规定，为确保财政专项资金合理有效使用，与被告凡高实业签订编号为：2014工业-01号协议书。该协议约定原告向被告以现金形式出资1200万元，双方按照累积优先股的方式进行合作，合作期三年，被告以出资额为基础，按照年3%的利率计算股息。同时为了保证原告的权益，被告须依照协议第六条之约定：以乙方（即凡高实业）自有机器设备抵押以及控股股东许云岗个人承担连带责任保证作为担保。合同签订后原告依约于2014年8月28日转出合同约定款项1200万至被告凡高实业公司账户。根据协议约定，被告应于2017年8月19日前将本金及利息全部归还，但被告逾期未还，经原告多次催要未果，故诉至法院，请求人民法院依法判令：1、被告凡高实业有限公司偿还欠款1200万元；2、被告按6.175%承担违约金139万元（暂计算至2019年7月10日），及至实际清偿之日止的利息；3、被告凡高实业有限公司向原告支付律师费等因实现债权而产生的费用；4、被告许云岗对上述债务承担连带清偿责任；5、二被告承担本案的全部诉讼费用。被告辩称，对原告陈述的案件事实及理由无异议。认可原告第一、二项诉讼请求,第三项诉讼请求应当按合同约定履行。经审理查明，2014年8月18日,被告凡高公司股东许云岗、刘铭、张茂佩、李利贞召开股东会议并作出股东会决议：同意原告对凡高公司投资1200万元，投资资金设置为优先股；公司实际控制人许云岗同意签署承诺为回购原告投资资金提供个人无限连带责任担保。2014年8月20日，西投控股公司（甲方）与凡高实业（乙方）签订了《协议书》（编号：2014工业——01号），约定：甲方向乙方以现金进行出资，双方同意将此部分资金投入设置为乙方优先股，并约定按照累积优先股的方式进行合作。乙方于2014年8月18日召开股东会，会议决议同意甲方以现金出资向乙方投入人民币壹仟贰佰万元（其中每股人民币1元，甲方共持有乙方壹仟贰佰万股的优先股）。甲方应于抵押担保手续办理完毕后10个工作日内将上述出资款项汇入乙方指定银行账户，乙方应在收到出资款后10个工作日内向甲方出具出资款项收款凭证及优先股股东证书。乙方承诺甲方以出资额为基础，按照年3%的利率计算股息，并于股权投入当年度12月31日之前将当年度优先股股息按比例支付给西投控股公司指定账户。优先股设立期限为三年，乙方需于到期日前6个月向甲方递交还款计划（计划递交时限为一个月），并可开始向甲方赎回股本，乙方应于到期日按股本原值、未付股息之和予以赎回，逾期则应以股本原值及未付股息之和按到期日当日中国人民银行1年至3年（含）贷款基准利率上浮百分之三十向甲方承担违约金。乙方对其约定回赎甲方优先股设置乙方自有设备机器设备抵押以及控股股东许云岗个人承担个人无限连带责任保证为担保措施。同日，原告作为抵押权人与被告凡高实业作为抵押人双方签订《抵押合同》，约定：本合同项下主合同回购义务的种类为投入方西安投资控股有限公司依据编号2014工业-01号的《协议书》对被投入方西安凡高实业发展有限公司享有的本金金额为1200万元的投资；被投入方履行回购义务的期限为，自2014年8月至2017年8月；凡高实业提供的抵押财产为机器设备；抵押担保的范围为：本合同约定的被担保之投资金额及其回购溢价、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分抵押财产的费用、诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用。上述两份合同落款处均有被告凡高公司公章及许云岗个人签名。嗣后，被告许云岗向原告出具《担保承诺函》，承诺许云岗在《协议书》和本承诺函项下涉及的义务、责任等承担连带责任。2014年8月25日，凡高公司向原告发放了股权证（优先股），股权证显示原告出资额为1200万元。2014年8月28日，原告向凡高公司账户转款1200万元。本案在审理过程中，经询问，原告称，被告已经按合同约定支付了优先股设立期限三年内的股息共计108万元，本金1200万元至今未偿还。现要求被告偿还欠款本金1200万，并以1200万元为基数，按合同约定的标准支付自逾期赎回股本之日即2017年8月29日至实际还款之日的违约金。截止庭审之日，实现债权的费用产生了律师费85650元、案件受理费。以上事实有《协议书》、《担保承诺函》、转账凭证、委托代理合同、发票等证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为，原告与被告凡高公司、许云岗签订的《协议书》及许云岗向原告出具的《担保承诺函》均系当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同生效后各方当事人均应依照约定全面履行义务。本案中，《协议书》约定：原告以现金出资向凡高公司投入1200万元（其中每股人民币1元，原告共持有凡高公司1200万股的优先股），凡高公司承诺以出资额为基础，按照年3%的利率计算股息。优先股设立期限为三年，到期由凡高公司按股本原值、未付股息之和予以赎回。由该约定可知，原告向凡高公司支付1200万元，凡高公司三年到期后返还款项，并按照年3%的利率支付利息，因此原告与凡高公司设立的法律关系名为股权投资，实为借款合同。原告于2014年8月28日向凡高公司账户转款1200万元，期限届满后，凡高公司仅向原告支付了借款期限内的股息，并未偿还本金，显然构成违约，故原告要求被告继续履行偿还1200万元借款的义务，本院予以支持。关于原告主张的违约金一节，协议书约定逾期被告应以股本原值及未付股息之和按到期日当日中国人民银行1年至3年（含）贷款基准利率上浮百分之三十向原告支付违约金。该约定并不违反法律规定，且被告当庭对该部分诉请予以认可。因原告当庭认可被告已足额支付了股息，故被告应当以股本原值1200万元为基数，按合同约定的标准向被告支付自逾期赎回股本之日即2017年8月29日至实际还款之日的违约金。关于原告主张的律师费一节，在《抵押合同》中已有约定，本院依法予以支持。关于原告主张被告许云岗对上述债务承担连带责任一节，由于许云岗在《协议书》上有个人签名，并向原告出具了《担保承诺函》，承诺其在《协议书》和承诺函项下涉及的义务、责任等承担连带责任。故如果凡高公司未能按期向原告支付优先股回购款及违约金，被告许云岗对凡高公司上述全部债务承担无限连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条规定，判决如下：一、被告凡高实业有限公司应当于判决生效后三十日内向原告西安投资控股有限公司偿还借款本金1200万元、律师费85650元，并以1200万元为基数按合同约定向原告支付自2017年8月29日起至实际付清止的违约金；二、如被告凡高实业有限公司未能按期向原告西安投资控股有限公司偿还上述款项，被告许云岗对凡高实业有限公司上述全部债务承担无限连带责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费102140元，减半收取计51070元，由被告负担。因原告已预交，被告应于判决生效后十日内日向原告支付由其负担的案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判员  申国英二〇一九年十二月二十七日书记员  陈 静打印：相丽华校对：陈静2019年月日送达