河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0811民初4248号原告（互为被告）：王利军，男，1979年9月9日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托诉讼代理人：梁美萍，河南力诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琪，河南力诚律师事务所实习律师。被告（互为原告）：河南鸿福实业有限公司，住所地：河南省郑州市金水区红旗路126号4-7层。法定代表人：赵书智，董事长。委托诉讼代理人：刘红梅，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：贺平安，河南飞龙律师事务所律师。被告:中国邮政集团公司焦作市分公司，住所地：河南省焦作市丰收中路2233号。负责人：曹卫平，总经理。委托诉讼代理人：张娟，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：贺平安，河南飞龙律师事务所律师。原告（互为被告）王利军与被告（互为原告）河南鸿福实业有限公司（以下简称：鸿福公司）、被告中国邮政集团公司焦作市分公司（以下简称：邮政焦作公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告（互为被告）王利军及其委托诉讼代理人梁美萍、王琪，被告（互为原告）鸿福公司和被告邮政焦作公司的共同委托诉讼代理人贺平安，被告邮政焦作公司的委托诉讼代理人张娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（互为被告）王利军向本院提出诉讼请求：1.依法确认鸿福公司违法解除与王利军的劳动合同；2.依法判决鸿福公司支付王利军违法解除劳动合同赔偿金99000元（4500×11×2）；3.依法判决鸿福公司支付王利军带薪年休假8275.86元（4500÷21.75×20×2）；4.依法判决鸿福公司赔偿王利军失业损失28880元（1900×80%×19）；5.依法判决邮政焦作公司对第2、3、4项请求承担连带责任；以上合计：136155.86元。事实和理由：王利军于2007年12月1日到被告鸿福公司处工作，双方签订劳动合同，被派遣到被告邮政焦作公司及中国邮政集团公司焦作市高新区分公司工作。王利军在工作期间，兢兢业业，踏踏实实，尽心尽力，按照二被告的规定、要求完成工作。但鸿福公司未依法为王利军缴纳失业保险费，并在2018年7月违法解除王利军劳动合同。王利军认为，二被告的行为违反法律规定且损害合法权益。由于原告系劳动派遣到邮政焦作公司处工作，因此邮政焦作公司应当承担连带责任。综上所述，王利军不服裁决结果，为维护法律的正确实施，维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告鸿福公司辩称，王利军已长期旷工，严重违反劳动规章制度，对其解除劳动合同不违反任何法律规定，不应支付赔偿金。王利军主张带年薪休假工资没有事实依据并超过法律的时效。王利军因自己的意愿中断就业，不能享受失业保险。综上，请求驳回王利军的诉讼请求。被告邮政焦作公司辩称，王利军因长期旷工违反规章制度，邮政焦作公司将其退回劳务派遣公司不违反任何法律规定，不应当承担任何责任。被告（互为原告）鸿福公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认鸿福公司解除与王利军的劳动合同合法；2.判决鸿福公司不支付王利军赔偿金99000元；3.判决鸿福公司不支付王利军带薪年休假工资8275.86元；4、判决鸿福公司不支付王利军失业损失28880元。事实与理由：王利军为劳务派遣方式用工，因其长期旷工，被用工单位退回，鸿福公司依据双方签订的劳动合同，依法解除与王利军的劳动合同合理合法，不存在违法解除劳动合同，鸿福公司不应支付王利军赔偿金99000元。王利军的带薪年休假已经享受且请求超过时效，鸿福公司不应支付王利军带薪年休假工资8275.86元。王利军长期旷工，是因自己的意愿中断就业，不能享受失业保险待遇，也就没有失业损失，鸿福公司不应支付王利军失业损失28880元。综上，王利军无视劳动纪律长期旷工，应自行承担法律后果。鸿福公司的诉讼请求合法有据，为维护自己的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请人民法院公正判决，为企业的正常经营创造良好的法制环境。原告（互为被告）王利军辩称，一、鸿福公司所诉不属实，应驳回其诉讼请求。二、王利军自2007年12月到鸿福公司处被派遣至邮政焦作公司工作，王利军在工作期间，兢兢业业、踏踏实实，尽心尽力，按照鸿福公司及邮政焦作公司的规定、要求完成工作。王利军有A2驾驶证，虽然劳动合同上约定是客户经理岗位，但服从邮政焦作公司的安排，驾驶长达8米的邮政大货车，并且长期加班加点工作，任劳任怨。由于积劳成疾，导致其患了腰椎间盘突出症，到医院就医，医院让卧床休息。在征得邮政焦作公司同意请病假期间，邮政焦作公司违法以王利军旷工为由退回鸿福公司，鸿福公司在未核实清楚事实的情况下，继续违法解除其劳动合同。三、鸿福公司违法解除王利军劳动合同，王利军自2007年12月到鸿福公司工作，双方存在劳动关系，至2018年7月17日违法解除劳动合同止，累计工作时间10年8个月有余，应依法支付其赔偿金99000元。四、王利军在工作期间，鸿福公司及邮政焦作公司违法未让其休带薪年休假，也未给其相应补偿，因此，鸿福公司应支付王利军带薪年休假8275.86元。五、王利军在与鸿福公司存在劳动关系期间，鸿福公司未依法为其缴纳失业保险费，目前，由于鸿福公司违法解除其劳动合同，导致王利军失业，且无法领取失业金的损失28880元应由鸿福公司予以赔偿。六、鸿福公司违法解除王利军劳动关系，未让王利军休带薪年休假，未给王利军缴纳失业保险费，用工单位邮政焦作公司均有过错，因此，其应承担连带赔偿责任。原、被告围绕诉讼请求和争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对证据认定如下：王利军提交的身份证、鸿福公司和邮政焦作公司的企业信用信息、仲裁裁决书、劳动合同书复印件、劳动合同续订书复印件、劳动合同变更协议书复印件、驾驶证、解除劳动合同通知书复印件、劳动代理手册、银行卡交易明细，鸿福公司提交的仲裁裁决书、劳动合同书、解除劳动合同通知书、增值税电子普通发票复印件、中国邮政快递单，邮政焦作公司提交的劳动合同书、工资发放表、诊断证明书、请假审批表，对方对以上证据的真实性未提出异议，故对上述证据的真实性予以认定；对鸿福公司和邮政焦作公司提交的考勤表，本院将结合案件的其他证据予以综合认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年12月1日，鸿福公司（甲方、用人单位）与王利军（乙方、劳动者）签订劳动合同书，约定合同期限为2007年12月1日起至2008年11月30日止，甲方根据与焦作市邮政局签订的劳务派遣协议，派遣乙方到用工单位从事营销岗位工作。2008年12月1日，鸿福公司与王利军签订劳动合同续订书，续订合同期限自2008年12月1日起至2011年11月30日止。2011年12月1日，鸿福公司（甲方、用人单位）与王利军（乙方、劳动者）再次签订劳动合同书，约定合同期限为2011年12月1日起至2014年11月30日止，甲方根据与焦作市邮政局签订的劳务派遣协议，派遣乙方到用工单位从事客户经理岗位工作。该劳动合同书第二十一条约定“乙方有下列情形之一被用工单位退回的，甲方可以解除本合同……（二）严重违反用工单位规章制度的；……”。第三十条约定“乙方有下列情形之一，甲方或用工单位可以认定乙方严重违反规章制度：（一）连续旷工达到5天，或连续12个月内累计旷工达到10天的；……”。第三十五条约定“涉及双方劳动合同变更、解除、终止或续订等相关文件，甲方不能当面送达的情况下，可依乙方在合同中填写的详细住址邮寄送达或发布公告。乙方住址（通信地址）发生变更后，应在七日内将新住址（通信地址）书面通知甲方。因乙方未书面通知甲方，造成甲方的通知无法送达的，自收到邮寄退件之日视为已经送达。”王利军在该劳动合同书中填写的住址为：河南省焦作市解放区民主北路7号院1号楼14号。2014年12月1日和2016年12月1日，鸿福公司与王利军先后两次签订劳动合同变更协议书，将合同期限延长至2018年11月30日，还约定原劳动合同仍继续履行。2018年4月28日，王利军因患腰椎间盘突出症向邮政焦作公司请假14天，并办理了请假审批手续。2018年5月13日，王利军申请再休病假14天，邮政焦作公司批准王利军病假时间至2018年5月26日。病假到期后王利军未到邮政焦作公司上班。2018年7月17日，鸿福公司出具与王利军解除劳动合同通知，载明“因你无视单位劳动纪律，无故旷工，你的行为已经违反了双方签订的劳动合同，依据法律规定，我公司决定解除与你签订的劳动合同，解除时间为二〇一八年六月十九日。”2018年8月，邮政焦作公司向王利军的现住址焦作市解放区××月花园××楼××单元××号邮寄解除劳动合同通知，因未被签收而退回，改退批条中标注的原因为“拒收”。2019年7月1日，王利军作为申请人，以鸿福公司、邮政焦作公司为被申请人，向山阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.依法确认被申请人鸿福公司违法解除申请人劳动合同；2.依法裁决被申请人鸿福公司支付申请人违法解除劳动合同赔偿金99000元；3.依法裁决被申请人鸿福公司支付申请人带薪年休假8275.86元；4.依法裁决被申请人鸿福公司赔偿申请人失业损失28880元；5.依法裁决被申请人邮政焦作公司对第2、3、4项请求承担连带责任。山阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月30日作出了山劳人仲案字（2019）61号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人鸿福公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人王利军赔偿金99000元；二、被申请人鸿福公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人王利军带薪年休假工资8275.86元；三、被申请人鸿福公司自本裁决书生效之日一次性支付申请人王利军失业损失28880元；四、驳回申请人王利军的其他申请请求。王利军、鸿福公司均不服该仲裁裁决，诉至本院。本院认为，王利军与鸿福公司建立劳动关系，被派遣至邮政焦作公司工作，各方权益依法受到保护。依法订立的劳动合同对双方具有约束力，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于鸿福公司是否系违法解除与王利军劳动合同的问题。王利军陈述其2018年5月13日至2018年6月9日期间系休病假，到期后某一天返岗时被要求回家待岗；而本院查明的事实为王利军在2018年4月28日至5月26日期间履行了病假审批手续，2018年5月27日后王利军未再履行病假审批手续；由此可以认定王利军至少在2018年5月27日至6月9日期间既未上班也未请假，应视为旷工。王利军与鸿福公司签订的劳动约定：连续旷工达到5天，或连续12个月内累计旷工达到10天的，可以认定严重违反规章制度，被用工单位退回的，可以解除劳动合同。故不能认定鸿福公司系违法解除与王利军之间的劳动合同，王利军要求确认鸿福公司违法解除劳动合同，并支付违法解除劳动合同赔偿金99000元的诉讼请求，本院依法不予支持。因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。邮政焦作公司向王利军邮寄解除劳动合同通知的地址并非劳动合同中约定的送达地址，且邮寄解除劳动合同通知也未被签收，故王利军向山阳区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请的时间即2019年7月1日应视为劳动争议发生之日。关于王利军主张的未休年休假工资问题。用人单位未安排职工休假的应支付300%的未休年休假工资，这其中包括正常正常工作期间的工作收入，另外支付的200%的工资实质是对用人单位未安排劳动者休年休假的惩罚，而不属于工资，应受仲裁时效的限制，故王利军要求的2017年带薪年休假工资已经超过仲裁时效，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。因鸿福公司未提交证据证明2018年已经安排王利军休年假，故应承担举证不能的法律后果。王利军2018年可休假天数为10天，当年已工作时间应截至到2018年5月26日，应休未休年休假天数折算为3天，在此之前12个月王利军的月平均工资为3365.27元，故鸿福公司应向王利军支付2018年带薪年休假工资928.35元（3365.27÷21.75×3×2）,王利军主张过高部分，本院不予支持。关于王利军主张的失业损失，因鸿福公司未为王利军缴纳失业保险，王利军非因本人意愿中断就业，其失业金损失应由鸿福公司承担。王利军要求19个月失业保险金未超出《失业保险条例》和《河南省失业保险条例》的规定，鸿福公司应自2019年7月起按照焦作市最低工资标准的80%逐月支付，直到支付完毕或出现《中华人民共和国社会保险法》规定的停止支付的情形止。王利军要求鸿福公司和邮政焦作公司承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《失业保险条例》第十七条、第十八条，《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告（互为原告）河南鸿福实业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（互为被告）王利军带薪年休假工资928.35元；二、被告（互为原告）河南鸿福实业有限公司支付原告（互为被告）王利军失业保险金十九个月，自2019年7月起按照焦作市最低工资标准的80%逐月支付，直到支付完毕或出现《中华人民共和国社会保险法》规定的停止支付的情形止；三、驳回原告（互为被告）王利军的其他诉讼请求；四、驳回被告（互为原告）河南鸿福实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10元，由被告（互为原告）河南鸿福实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  王亚华二〇一九年十二月二日书记员  陈 豪