北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京04民初573号原告：北京信邦典当有限公司，住所地北京市延庆区新兴小区51号甲11号。法定代表人：张毅，执行董事。委托诉讼代理人：赵文婷，北京信邦典当有限公司员工。委托诉讼代理人：王鑫，北京信邦典当有限公司员工。被告：香港中乾投资控股有限公司，住所地香港特别行政区九龙旺角亚皆老街109号皆旺商业大厦27楼5室。被告：江雪菁，女，1971年10月16日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。原告北京信邦典当有限公司（以下简称信邦典当）与被告香港中乾投资控股有限公司（以下简称中乾公司）、被告江雪菁典当纠纷一案，本院于2019年7月4日立案。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信邦典当的委托诉讼代理人赵文婷、王鑫到庭参加诉讼。被告中乾公司、江雪菁经本院合法传唤均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。信邦典当向本院提出诉讼请求：1．判令中乾公司向信邦典当偿还欠付的当金本金160万元；2．判令中乾公司向信邦典当偿还欠付的罚息：其中2018年5月24日起至2018年12月15日止，以160万元为基数，月罚息率按0．45%计算，扣除中乾公司已支付的32960元（在此期间中乾公司按0．3%/月的标准支付），尚欠16480元；2018年12月16日起至债务清偿之日止，以160万元为基数，月罚息率按0．45%计算，暂计至2019年6月27日为46560元；上述罚息暂合计为63040元；3．判令中乾公司偿还欠付的典当综合费用：自2019年1月15日起至该债务付清之日止的典当综合费用，以160万元为基数，月费率按1．2%计算，暂计至2019年6月27日为104960元；4．判令中乾公司偿还欠付的逾期违约金：自2018年5月24日起至债务清偿日止，每日按所欠当金的千分之二支付逾期违约金，暂计算至2019年6月27日为128万元；5．判令中乾公司以其持有的重庆通航融资租赁有限公司（以下简称通航公司）8400万元的股权（占注册资本28%）及其派生权益对上述第1至4项债务承担质押担保责任，信邦典当对上述质押股权及其派生权益在折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。6．判令江雪菁对上述第1至4项债务承担连带保证责任；7．判令中乾公司、江雪菁承担本案全部的诉讼费用、财产保全费用以及后续实现债权的其他费用包括但不限于执行费、评估费、拍卖费、过户税费等，目前已实际发生诉讼费31184元以及公告费600元。事实和理由：2017年5月23日，信邦典当与中乾公司签订0001-DD-04-1705-01号《股权最高额质押典当合同》（以下简称《典当合同》），其中约定：（1）中乾公司以其对通航公司享有的28%的股权及其派生权益作为当物质押给信邦典当，最高典当限额1600000元；（2）典当期限12个月，自2017年5月23日起至2018年5月23日止；（3）中乾公司应每月支付当金利息及典当综合费用，当金利息的月利率为0．3%，典当综合费用的月费率为1．2%；（4）在《典当合同》约定的任一付息日、付费日届满之日起未支付当金利息或典当综合费用的，按《典当合同》约定的相应标准继续计算罚息和典当综合费用，直至信邦典当在《典当合同》项下的债权获得完全清偿；（5）《典当合同》项下的利息、罚息和综合典当费用不受典当期限的影响，典当期限届满，未支付完所有当金、利息、罚息和典当综合费用的，按《典当合同》约定的相应标准继续计算罚息和典当综合费用，直至信邦典当在《典当合同》项下的债权获得完全清偿；（6）罚息利率为约定的当金利率上浮50%，罚息计算公式为：罚息=当金×逾期天数×月罚息利率÷30；（7）中乾公司应在约定的期限内偿还当金、赎回当物。逾期偿还当金的，除按《典当合同》约定的利率、费率支付利息及典当综合费用外，还应根据逾期天数每日按所欠当金的千分之二支付逾期违约金。同日，江雪菁向信邦典当出具了《保证函》，承诺就《典当合同》项下中乾公司的全部债务，包括但不限于典当本金、利息、综合管理费、罚息、复利违约金、损失赔偿金和债权人实现债权、担保权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费、拍卖费等）以及所有其它应付款项提供连带责任保证，保证期间自《典当合同》约定的最后一期债务履行期间届满之后两年。2017年5月24日，信邦典当对中乾公司持有的通航公司28%的股权及其派生的权益办理了质押登记手续并取得编号为（渝两江）股质登记设字［2017］第XXX号《股权出质设立登记通知书》。2017年5月25日信邦典当向中乾公司指定的账户发放了当金1600000元，并签发了编号为XXX的当票。中乾公司也向信邦典当出具了编号为0001-DD-04-1705-01的《收款确认书》。中乾公司未能按约偿还当金本金及息费，截至2019年6月27日，中乾公司、江雪菁未还典当本金1600000元，典当综合费104960元、罚息63040元、逾期付款违约金1280000元，共计3048000元。另，根据《典当合同》第三条3．1约定，当物担保范围为本合同项下的当金及利息、罚息、典当综合费用，违约金、赔偿金和信邦典当代垫的费用及实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、公证费、评估费、拍卖费等）。综上，信邦典当履行支付当金义务后，中乾公司未能按约偿还当金并支付息费，作为担保人的江雪菁亦未能按约承担保证责任，现信邦典当依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》、《典当管理办法》等规定提起本案诉讼，恳请支持信邦典当全部诉讼请求。中乾公司、江雪菁未作答辩。信邦典当围绕诉讼请求依法提交了《股权最高额质押典当合同》、《保证函》、《股权出质设立登记通知书》、《当票》、《收款确认书》等证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月，中乾公司（合同甲方）与信邦典当（合同乙方）签订《典当合同》（合同编号为0001-DD-04-1705-01），合同序言部分约定，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》、《典当管理办法》及相关法律规定，经协商甲方将其自有的或其享有处分权的通航公司28%的股权及其派生的权益作为当物质押给乙方，乙方收当后向甲方支付当金，同时当物作为甲方向乙方偿还全部债务的担保。《典当合同》第一部分通用条款第3．1条约定，当物担保范围为本合同项下的当金及利息、罚息、典当综合费用，违约金、赔偿金和乙方代垫的费用及实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、公证费、评估费、拍卖费等）。通用条款第6．3条约定，在合同约定的任一付息日、付费日届满之日起未支付当金利息或典当综合费用的，按照本合同约定的相应标准继续计算罚息和典当综合费用，直至乙方债权获得完全清偿；本合同项下的利息和典当综合费用不受典当期限及续当期限的影响，典当期限及续当期限届满，未支付完所有当金、利息和典当综合费用的，按照本合同约定的相应标准继续计算罚息和典当综合费用，直至乙方债权获得完全清偿；罚息利率为约定的当金利率上浮50%。通用条款第12．2条约定，甲方如逾期偿还乙方当金，除按本合同约定的利率、费率支付利息及综合费外，还应根据逾期天数每日按所欠当金的千分之二向乙方支付逾期违约金。《典当合同》第二部分专用条款第二条约定，典当期间自乙方向甲方支付首笔当金之日起12个月，即自2017年5月23日起至2018年5月23日止。专用条款第3．1条约定，最高典当限额为160万元。专用条款第3．2条约定，最高额质押担保的最高债权额为160万元。专用条款第四条约定，单笔当金的典当综合费用的月费率为1．2％、利息的月利率为0．3％，按30天为基数折算为日费率／日利率。2017年5月23日，江雪菁以保证人身份向信邦典当出具《保证函》，保证自愿为当户履行《典当合同》项下全部债务，包括但不限于支付全部当金、典当综合费用、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和债权人实现主债权、担保权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、执行费、拍卖费等）以及所有其他应付款项提供连带责任保证，保证期间自典当合同约定的最后一期债务履行期间届满之日后两年；无论《典当合同》项下的债权是否拥有其他担保，无论上述其他担保何时成立、是否有效，保证人的保证责任均不减免，保证责任的承担也不以债权人向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼／仲裁／强制执行为前提；如《典当合同》项下还存在其他担保，债权人可以放弃部分担保物权或者担保物权的顺位，债权人与任意抵押人、出质人可以协议变更担保物权的顺位以及被担保的债权数额等内容，债权人即使作出上述行为，保证人仍自愿依据本合同承担全部保证担保责任。2017年5月24日，中乾公司与信邦典当办理了股权出质登记，重庆市工商行政管理局作出（渝两江）股质登记设字［2017］第XXX号《股权出质设立登记通知书》，载明出质股权所在公司为通航公司，出质股权数额8400万，出质人中乾公司，质权人信邦典当。2017年5月25日，信邦典当向中乾公司指定的账户发放当金160万元，并且签发了编号为XXX的当票。中乾公司也向信邦典当出具《收款确认书》，确认实收160万元。庭审中，信邦典当认可中乾公司已经正常归还了借款期内的全部利息和典当综合费用，2018年5月23日《典当合同》到期之后，中乾公司继续偿还了息费合计16．8万元。本院认为，本案被告之一中乾公司系在香港特别行政区注册成立的企业法人，故本案属于涉港民事案件。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条之规定，本案诉讼程序应参照适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编涉外民事诉讼程序的特别规定。该编没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的其他有关规定。关于本案的准据法。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居住地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”。涉案《典当合同》明确约定系依据中华人民共和国合同法等法律订立，即双方当事人选择了合同适用法律，故本院依据当事人合意适用内地法律作为准据法对本案进行审理。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。本案中信邦典当与中乾公司签订《典当合同》后，已经发放了当金，此后合同期内中乾公司正常履行了付息义务，但是2018年5月23日《典当合同》到期之后中乾公司未如约还本付息，应当承担违约责任。但是按照《典当合同》的约定，本金逾期后中乾公司需要同时承担罚息（年化5．4%）、典当综合费用（年化14．4%）、违约金（年化73%）三部分费用，违约责任明显过高，本院对信邦典当主张的超出年利率24%的逾期违约责任不予支持。关于信邦典当主张就质押物优先受偿一节。信邦典当与中乾公司在《典当合同》中一并约定就当物进行质押，并由信邦典当享有质权，且此后办理了相应质押登记，信邦典当质权成立，本院对其要求就质押物优先受偿的请求原则上予以支持。但是，本院注意到，《典当合同》通用条款第3．1条以及专用条款第3．2条对于质押担保的范围约定不完全一致，相互之间存在矛盾。本院认为，根据合同原理，当通用条款与专用条款不一致的情况下，应当优先适用专用条款，故本院依据《典当合同》专用条款第3．2条确定质押担保的债权数额。关于信邦典当要求江雪菁承担连带保证责任一节。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款规定，“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”。据此，江雪菁出具的《保证函》应当认定为与信邦典当之间形成的合同。现信邦典当要求江雪菁就《典当合同》项下债务承担连带保证责任，具有法律依据，本院对其该部分诉讼请求予以支持。江雪菁承担保证责任后，有权向中乾公司进行追偿。综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国物权法》第二百零三条、第二百二十二条、第二百二十三条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第一款规定，判决如下：一、香港中乾投资控股有限公司于本判决生效后十日内归还北京信邦典当有限公司当金本金160万元，并支付相应违约金（自2018年5月24日起至本金实际偿付之日止，以未归还本金160万元为基数，按照年利率24%计算，再减去香港中乾投资控股有限公司已经支付的16．8万元）；二、北京信邦典当有限公司对香港中乾投资控股有限公司持有的重庆通航融资租赁有限公司8400万股权及派生收益{《股权出质设立登记通知书》编号（渝两江）股质登记设字［2017］第008984号}，在最高额质押债权160万元范围内对折价、拍卖或变卖的价款按照质押登记顺序享有优先受偿权；三、江雪菁对本判决第一项香港中乾投资控股有限公司对北京信邦典当有限公司所负担的债务承担连带保证责任，江雪菁在承担保证责任后有权向香港中乾投资控股有限公司追偿；四、驳回北京信邦典当有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。公告费600元，由江雪菁负担（于本判决生效后七日内交纳）。案件受理费31184元，由北京信邦典当有限公司负担15000元（已交纳），由香港中乾投资控股有限公司、江雪菁共同负担16184元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，北京信邦典当有限公司、江雪菁可以在判决书送达之日起十五日内，香港中乾投资控股有限公司可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  崔智瑜人民陪审员  杨 然人民陪审员  赵桂兰二〇一九年十二月二十四日法官 助理  石雨冰书 记 员  张 利-2--1-