山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁民终2335号上诉人（原审被告）：威海创意投资有限公司，住所地山东省威海市文登经济开发区珠海路89号。法定代表人：侯吉莲，经理。委托诉讼代理人：陈炯，山东文康律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨亚男，山东文康律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：梅州市桦润有限公司，住所地广东省梅州市梅江二路82号二楼。法定代表人：谢名雁，总经理。委托诉讼代理人：黄辉金，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴林茵，广东正大方略律师事务所律师。原审第三人：威海华晟文化投资有限公司，住所地山东省威海市文登经济开发区珠海路89号。法定代表人：王勤辉，总经理。委托诉讼代理人：黄辉金，广东正大方略律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴林茵，广东正大方略律师事务所律师。上诉人威海创意投资有限公司（以下简称创意公司）因与被上诉人梅州市桦润有限公司（以下简称桦润公司）、原审第三人威海华晟文化投资有限公司（以下简称华晟公司）合同纠纷一案，不服山东省威海市中级人民法院（2019）鲁10民初15号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。创意公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回桦润公司的诉讼请求；2.案件诉讼费用由桦润公司承担。事实和理由：一、涉案《资产收购协议》核心及实质为商品房买卖合同，应当适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》。根据该司法解释的规定，桦润公司的合同解除权已经超过除斥期间，无权解除《资产收购协议》。一审判决对此认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。1、双方签订的《资产收购协议》，其核心及实质是商品房买卖合同。创意公司是具备相关资质的房地产开发企业，涉案标的物为创意公司开发建设并预售的商品房。从《资产收购协议》的内容看，该协议主要约定的是案涉房产的价格、交房日期、办理产权的日期等内容，并对后续签订《商品房买卖合同》进行了明确安排，而对通常意义上资产收购协议会重点关注的资产交割、权利负担、税费承担等内容均未涉及。2、根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，桦润公司的解除权已过除斥期间，其无权解除《资产收购协议》。桦润公司至迟应当在2018年9月30日之前行使解除权。而其于2018年11月1日向创意公司发出解除通知，此时其解除权已经消灭，该解除行为无效。二、根据《资产收购协议》第5.2条的约定，返租期限自创意公司收到桦润公司物业之日起计算，桦润公司未向上诉人交付物业，因此返租期限尚未开始，创意公司无需支付返租租金及所谓的占有使用费。三、退一步讲，假设桦润公司有权解除《资产收购协议》，一审判决判令创意公司支付的各种费用远远高于桦润公司所遭受的损失，造成了严重的利益失衡。四、桦润公司并非创意公司与第三人签订的两份《商品房买卖合同》的当事人，其无权解除《商品房买卖合同》。桦润公司辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回全部上诉请求。二、《资产收购协议》虽然涉及商品房买卖，但是还包括房屋返租、协调配合与《中国好妈妈》及相关节目拍摄以及摄影棚运营、悠港项目运营、后期别墅地块的开发管理等事项，其不属于商品房买卖合同，不适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》。三、桦润公司解除《资产收购协议》及两份《商品房买卖合同》的行为合法有效，《资产收购协议》及作为从合同《商品房买卖合同》已经于2018年11月9日解除。四、创意公司已返租案涉房产，并承诺支付其欠付的租金及违约金，并且应当支付租赁期限结束后占有使用返租房产的占有使用费。五、一审法院判决创意公司承担的违约金以及其他费用符合《资产收购协议》的约定和合同法的规定，体现公平原则和诚实信用原则；且创意公司未提供违约金及其他费用过高的证据，其主张调整违约金及其他费用的数额无事实和法律依据。华晟公司述称，一审法院判决事实清楚，适用法律正确，应予维持，同意桦润公司的答辩意见。桦润公司一审诉讼请求：1.确认桦润公司和创意公司于2014年10月22日签订的《关于威海中韩影音创意基地（悠港）项目资产收购协议》于2018年11月9日解除；2．创意公司立即返还收购款2685万元；3.创意公司支付违约金268.5万元以及赔偿损失537万元（根据收购协议第4.3.1、4.3.2条的约定，分别按照收购款10%、20%计算）；4.创意公司支付至实际退回3490.5万元之日止的利息损失（按照中国人民银行同期同类贷款利率计算），自2018年11月20日起暂计至2018年12月31日止为人民币96660元；5.创意公司支付三年租金750万元及至实际清偿之日止的逾期违约金（以租金750万元为基数，按每日万分之二标准计算，其中租金125万元自2014年12月25日起计算至2015年4月24日为45625元、租金250万元自2015年4月25日起计算至2016年4月24日为182500元、租金375万元自2016年4月25日起计算至2016年10月24日为136875元，租金500万元自2016年10月25日起计算至2017年4月24日为182500元，租金625万元自2017年4月25日起计算至2017年10月24日为228125元，租金750万元自2017年10月25日起计算至实际清偿之日止，以上暂计至2018年12月31日为人民币877625元）；6.创意公司支付自2017年10月25日起至2018年11月9日止返租物业的占有使用费2609589元，并支付至实际清偿之日止的逾期利息（以本金2609589元为基数，按每日万分之二的标准，自2018年11月9日暂计算至2018年12月31日为人民币29749元；7.创意公司赔偿桦润公司为本次诉讼而支付的律师费，暂计人民币25万元；8.案件受理费、保全费均由创意公司承担；9.确认创意公司与华晟公司签订的两份商品房买卖合同于2018年11月9日解除。一审法院认定的事实：2014年10月22日桦润公司与创意公司签订《资产收购协议》一份，约定由桦润公司出资购买创意公司开发建设的威海中韩影音创意基地项目，包括摄影棚、艺术会所，面积分别为1621.88平方米、2955.65平方米。双方约定桦润公司以总价款人民币2685万元购买上述项目，具体付款时间为2014年10月23日前支付首期价款人民币2000万元，剩余款项于2014年11月15日前一次性支付完毕。收购协议第3条约定桦润公司如延迟支付资产收购款，每延迟一日，应对未按期足额支付部分的款项以万分之二的标准向创意公司支付逾期付款违约金，协议继续履行。逾期超过60日的，创意公司有权单方解除本协议。创意公司解除协议的，桦润公司按协议总价款的20%向创意公司支付违约金，并赔偿由此给创意公司造成的实际损失。创意公司已收取部分收购款的，创意公司有权在已收取的收购款中扣除前述逾期付款违约金和损失后，再将余款（如有）退还桦润公司。收购协议第4条约定，在本协议签订后，创意公司应与桦润公司或者与桦润公司指定的第三方签订《商品房预售合同》，同时配合桦润公司或者桦润公司指定的第三方办理网签手续。创意公司应于上述《商品房买卖合同》签订之日起8个月内，就桦润公司所购资产办理楼房综合验收及产权权属证明。如因创意公司原因，未能取得房地产权属证书，创意公司应当及时告知桦润公司未能在约定期限内办妥产权登记手续的缘由，桦润公司同意给予创意公司30日的宽限期，宽限期内，创意公司应按已付收购款10%向桦润公司支付违约金。超过宽限期创意公司仍然无法办妥相关产权手续的，桦润公司有权单方面解除本协议。创意公司应在收到桦润公司解除协议通知之日起10日内将已收取的收购款退还桦润公司，并按已付款20%赔偿桦润公司的损失。第5条约定，创意公司应于2014年11月8日前将上述协议所列物业交付桦润公司或桦润公司指定的第三方。创意公司承诺在桦润公司支付首期收购款后，返租桦润公司所取得的协议约定艺术会所及部分办公室，具体以返租合同约定。返租期限为三年，自创意公司收到物业之日起计算。租金为每年人民币250万元，第一年租金自返租之日起2个月内支付50%，其余部分6个月内支付，剩余两年租金自返租之日的对应日，每半年支付当年租金的50%，返租期内无论创意公司是否盈亏，桦润公司均有权按照前述约定租金标准向创意公司收取租金。如创意公司逾期支付租金，则每逾期一日按应付租金的万分之二支付违约金。第6条业绩保证，创意公司积极协调、配合桦润公司或者桦润公司指定的第三方与《中国好妈妈》及相关节目的拍摄，确保摄影棚的良好运营，提升桦润公司收购资产的收益率。创意公司保证积极结合各方自愿，协助桦润公司做好该项目运营，该义务不宜本协议其他合同义务履行完毕而终止。如因创意公司原因经营不善，本合同两年到期的对任意桦润公司有权要求创意公司按照总金额每年增长18%的购买金额回购上述全部房产，且与上述条款之租金返还无关。桦润公司有权参与并主导后期别墅地块的开发管理，具体事项另行约定。第14.2条约定因本协议及本协议的履行所产生的任何争议，由双方协商解决。协商不成，任何一方均有权向有管辖权的人民法院起诉。第15.3条约定，如本协议与日后办理产权登记交产权登记部门的所交材料与约定不一致的，双方权利义务以本协议约定为准。协议签订后，桦润公司分别于2014年10月24日分五笔每笔400万元向创意公司支付2000万元，于2014年12月3日向创意公司支付685万元。2014年11月26日，创意公司与桦润公司指定的华晟公司签订《商品房买卖合同》（合同编号2014112672CB27364441），约定华晟公司从创意公司处购买珠海路89-1号商品房，建筑面积1621.88平方米，其中套内建筑面积1587.16平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积34.72平方米，商品房单价为每平方米5863.57元，总金额人民币951万元，2014年10月30日前一次性支付951万元。该合同第八条交付期限约定，出卖人应当于2014年12月31日前将符合合同约定的商品房交付买受人使用。该合同第九条第2款约定，除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将商品房交付买受人使用，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限下的第2天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付房价款万分之三的违约金。同时约定争议解决方式为提交威海仲裁委员会仲裁。同日，创意公司与华晟公司签订《商品房买卖合同》（合同编号20141126EF5B61364461），约定华晟公司从创意公司处购买珠海路89-2号商品房，建筑面积2955.65平方米，其中套内建筑面积2892.35平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积63.3平方米。商品房单价为每平方米5866.73元，总金额人民币1734万元，2014年10月30日前支付1049万元，余款685万元于2014年11月30日前付清。同时该合同约定争议解决方式为提交威海仲裁委员会仲裁。该合同的交付期限、逾期交房的违约责任条款内容与第一份商品房买卖合同相同。2017年5月18日创意公司向桦润公司出具《承诺书》，载明“桦润公司1.2014年10月22日签订的资产收购协议，由于甲方（创意公司）验收的原因，摄影棚及会所工程综合验收推迟至2017年8月底完成验收工作。2.甲方承租乙方（桦润公司）的房租，三年租金合计750万元及违约金。甲方用自有悠港一期二标段物业抵顶，乙方可以自愿选择楼层的房型。一期二标段物业预计今年8月底可以办理网签手续。创意公司2017.5.18”。2018年11月1日，桦润公司通过广东省广州市南方公证处向创意公司邮寄《关于解除＜关于威海中韩影音创意基地（悠港）项目资产收购协议＞的通知》，该通知载明“……根据《资产收购协议》第4.3.2条‘超过宽限期甲方（创意公司）仍无法办妥相关产权手续的，乙方（桦润公司）有权单方面解除本协议的’的约定，我司（桦润公司）现通知贵司（创意公司）：1.自贵司收到本通知之日起解除《关于威海中韩影音创意基地（悠港）项目资产收购协议》及其附属的《商品房买卖合同》；2.自贵司收到本通知之日起10日内返还我司已支付的2685万元资产收购款，并按已付款项的20%赔偿我司的损失；3.自贵司收到本通知之日起3日内向我司支付依照《资产收购协议》5.3条的约定而欠付的租金及违约金”。创意公司于2018年11月9日签收上述邮件。2018年10月31日桦润公司与广东正大方略律师事务所、广东正大方略（海口）律师事务所签订法律事务委托合同，约定广东正大方略律师事务所、广东正大方略（海口）律师事务所受桦润公司委托，指派律师处理桦润公司与华晟公司、创意公司的合同纠纷。诉讼中，创意公司称诉争项目资产由于消防水池未建设完成，目前仍未综合验收，大概于2019年9月份综合验收完毕。一审法院认为，案涉《资产收购协议》《商品房买卖合同》系各方当事人的真实意思表示，内容合法、形式完备，不违反法律、行政法规的禁止性规定，均应认定为合法有效，当事人应按约定全面履行合同义务。本案双方当事人争议的主要焦点为：一、一审法院是否有管辖权；二、桦润公司主体是否适格；三、案涉三份合同是否已于2018年11月9日解除；四、桦润公司要求创意公司返还收购款，支付租金、占有使用费、违约金及逾期付款违约金的依据是否充分。关于焦点一，创意公司主张案涉两份《商品房买卖合同》第十九条约定，本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；协商不成的，提交威海仲裁委员会仲裁。因此，本案应由威海仲裁委员会管辖，一审法院没有管辖权。一审法院认为，《资产收购协议》第15.3条约定，如本协议与日后办理产权登记交产权登记部门的所交材料与约定不一致的，双方权利义务以本协议约定为准。因此，虽然桦润公司与第三人签订的两份商品房买卖合同约定争议解决方式为提交威海仲裁委员会仲裁，但根据《资产收购协议》的上述约定，如《资产收购协议》与日后办理产权登记交产权登记部门的材料约定不一致的，应以收购协议为准，因此，一审法院对本案有管辖权。关于焦点二，根据《资产收购协议》第4.1条的约定，协议签订后，创意公司应与桦润公司或者桦润公司指定的第三方签订《商品房买卖合同》，同时配合桦润公司或者桦润公司指定的第三方办理网签手续。创意公司与第三人签订案涉两份《商品房买卖合同》，其买卖的标的物与《资产收购协议》约定的一致，第三人系桦润公司指定的第三方，其与创意公司签订《商品房买卖合同》系履行《资产收购协议》的内容，根据《中华人民共和国合同法》第六十四条规定“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任”，因此，创意公司未履行协议约定的综合验收及产权权属证明，应当向桦润公司承担违约责任。创意公司称在履行过程中《资产收购协议》已经分成两部分，一部分是将案涉资产通过签订商品房买卖合同确认到第三人名下，另一部分是桦润公司、创意公司、广州鹏融合伙企业的执行合伙人赵彦鹏共同设立第三人，用于经营文化产业，所以案涉《资产收购协议》实际上已被之后的商品房买卖合同和双方与第三人的合作经营所取代。根据《资产收购协议》约定，案涉两份商品房买卖合同的签订系履行该协议的内容。且《资产收购协议》中除了签订商品房买卖合同外，创意公司还需积极协调、配合桦润公司或桦润公司指定的第三方相关节目的拍摄，确保摄影棚的良好运营，还需积极结合各方资源，协助桦润公司做好该项目的运营。因此，双方不仅仅是商品房买卖合同关系，且创意公司对其主张的合作经营未提供任何证据证实。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，创意公司的抗辩没有事实和法律依据，不予支持。桦润公司有权依据上述《资产收购协议》的约定向创意公司主张权利。创意公司主张桦润公司主体不适格，缺乏事实和法律依据。关于焦点三，根据《资产收购协议》第4.3.2条约定，超过宽限期创意公司仍无法办妥产权手续的，桦润公司有权单方面解除协议，创意公司应在收到桦润公司解除通知之日起10日内将桦润公司已付收购款退还给桦润公司，并按已付款项的20%赔偿桦润公司的损失。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”，第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”，如上所述，创意公司未按合同约定办理诉争资产的产权手续，桦润公司有权依据协议约定行使解除权。创意公司认可2018年11月9日收到桦润公司邮寄送达的解除通知，创意公司并未对此提出异议，因此，案涉三份协议自2018年11月9日解除。关于焦点四，根据上述《资产收购协议》4.3条约定，案涉《商品房买卖合同》签订之日起8个月，创意公司未能办妥楼房综合验收及产权权属证明，其应及时告知未能在约定期限内办妥产权手续的原因，桦润公司同意给予创意公司30日的宽限期。宽限期内，创意公司应按已付收购款的10%向桦润公司支付违约金。超过宽限期创意公司仍未办妥产权手续的，桦润公司可以行使解除权。创意公司应当在收到解除通知之日起10日内将收购款退还，并按已付款项的20%赔偿桦润公司的损失。因此，桦润公司要求按照协议的上述约定支付违约金268.5万元并赔偿损失537万元，有事实根据和合同依据，予以支持。因创意公司未按协议约定退还收购款、支付违约金并赔偿损失，构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，因此，桦润公司要求创意公司承担截止实际退还上述款项3490.5万元（2685+268.5+537）之日止的利息损失，有事实根据和合同依据，予以支持。关于租金支付问题。根据创意公司于2017年5月18日向桦润公司出具的《承诺书》，创意公司确认三年租金750万元未付，并愿意承担违约金。《资产收购协议》第5.3条关于租金的支付时间及逾期违约金有明确约定，即每年租金250万元，第一年租金自返租之日起2个月内支付50%，其余部分6个月内支付，剩余两年租金自返租之日的对应日，每半年支付当年租金的50%。如逾期支付租金，每逾期一日，按照应付租金的万分之二支付违约金。根据《资产收购协议》及《承诺书》约定，创意公司逾期支付租金，应当按照合同约定承担违约金。因此，桦润公司要求创意公司支付租金750万元以及逾期违约金（以本金750万元为基数，按每日万分之二的标准计算，其中租金125万元自2014年12月25日起计算至2015年4月24日为30000元、租金250万元自2015年4月25日起计算至2016年4月24日为182500元、租金375万元自2016年4月25日起计算至2016年10月24日为136500元，租金500万元自2016年10月25日起计算至2017年4月24日为181000元，625万元自2017年4月25日起计算至2017年10月24日为227500元，750万元自2017年10月25日起计算至实际给付之日止），桦润公司主张的有事实根据和合同依据的部分，予以支持。关于桦润公司主张的占有使用费。根据《资产收购协议》第5.6条约定，返租期限届满后，桦润公司有权收回该房屋，创意公司应及时返还。返租期限届满后，创意公司未将案涉房产交付桦润公司，构成违约，桦润公司要求其按照租金标准支付返租期限届满至合同解除之日的占有使用费，有事实根据和合同依据，予以支持。关于桦润公司主张的律师费损失，根据《资产收购协议》第10.2条约定，任何一方未依照本协议的约定全面履行其义务，守约方可选择根据本协议约定的违约金条款或根据实际损失向违约方要求赔偿。该实际损失包括但不限于可得利益损失、第三方的索赔以及为处理违约方的违约责任而支出的合理费用（含律师费）。因此，桦润公司为本次诉讼而支付的第一期律师费25万元，创意公司理应赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十四条、第九十三条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十三条规定，判决如下：一、创意公司于本判决生效后十日内返还桦润公司收购款2685万元；二、创意公司于本判决生效后十日内支付桦润公司违约金268.5万元并赔偿桦润公司损失537万元；三、创意公司支付桦润公司利息损失（以本金3490.5万元为基数自2018年11月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际履行之日止）；四、判令创意公司支付桦润公司租金750万元以及逾期违约金（以本金750万元为基数，按每日万分之二标准计算，其中租金125万元自2014年12月25日起计算至2015年4月24日为30000元、租金250万元自2015年4月25日起计算至2016年4月24日为182500元、租金375万元自2016年4月25日起计算至2016年10月24日为136500元，租金500万元自2016年10月25日起计算至2017年4月24日为181000元，625万元自2017年4月25日起计算至2017年10月24日为227500元，750万元自2017年10月25日起计算至实际给付之日止）；五、创意公司支付桦润公司自2017年10月25日起至2018年11月9日止返租物业的占有使用费2609589元及逾期利息（以本金2609589元为基数，按每日万分之二标准计算至实际履行之日止）；六、创意公司赔偿桦润公司律师费人民币25万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费278148元，由创意公司负担273052，由桦润公司负担5096元。财产保全费5000元，由创意公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点主要有：1.桦润公司是否享有案涉合同的解除权；2.创意公司是否应当支付返租租金及占有使用费；3.桦润公司主张的违约金及各项费用是否应予支持、是否过高。关于第一个焦点问题，首先，《资产收购协议》是双方当事人自愿签订的，系当事人的真实意思表示，亦未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。其次，《资产收购协议》就合同的约定解除进行了明确，创意公司、桦润公司双方均有权解除合同。其中，第3.3.2条（逾期付款的违约责任）约定“逾期支付超过60日的，创意公司有权单独解除本协议”，第4.3.2条（产权登记）约定“超过宽限期创意公司仍无法办妥产权手续的，桦润公司有权单方面解除协议”。第三，《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”，第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”，根据上述规定及一审法院查明的事实，创意公司未按合同约定在宽限期内办理产权登记，桦润公司向其邮寄了《关于解除＜关于威海中韩影音创意基地（悠港）项目资产收购协议＞的通知》，创意公司亦认可于2018年11月9日收到该通知。一审法院认定案涉协议自2018年11月9日解除，并无不当。关于第二个焦点问题，《资产收购协议》第5条对涉案房产的反租事宜进行了约定，即“创意公司承诺在桦润公司支付首期收购款后，返租桦润公司所取得的协议约定艺术会所及部分办公室……返租期限为三年，自创意公司收到物业之日起计算，租金为每年人民币250万元……如创意公司逾期支付租金，则每逾期一日按应付租金的万分之二支付违约金”。同时，创意公司于2017年5月18日向桦润公司出具的《承诺书》中也对租金和违约金进行了明确，即“甲方（创意公司）承租乙方（桦润公司）的房租，三年租金合计750万元及违约金。甲方用自有悠港一期二标段物业抵顶”。因此，桦润公司主张房屋租金及相应违约金，依据充分，一审法院予以支持，并无不当。关于第三个焦点问题，基于前述《资产收购协议》有效的认定，在创意公司违反合同约定的情况下，桦润公司有权依据合同约定主张违约金。而违约金的数额是否过高，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”也就是说，人民法院调整违约金数额必须以当事人的主张为前提。本案中，创意公司在一审期间并未向一审法院主张违约金过高，一审法院径行依据合同约定计算违约金并无不当。创意公司于二审期间主张违约金过高，一方面超出本院二审审查的范围，另一方面其并未提供证据证明一审判决违约金的数额明显高于桦润公司的损失。据此，创意公司关于一审判决违约数额过高的上诉主张不能成立。综上所述，上诉人威海创意投资有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费273052元，由上诉人威海创意投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  栾建德审判员  李守军审判员  张 豪二〇一九年十二月三日法官助理付文文书记员郭玉淼