河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1559号上诉人（原审原告、被告）：牛志勇，男，1979年8月2日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：朱海芳，鹤壁市法律援助中心指派河南世纪唐人律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：河南省通信工程局有限责任公司，住所地郑州市经八路6号院。法定代表人：李子宪，该公司总经理。委托诉讼代理人：王和平，鹤壁市淇滨区大赉店镇法律服务所法律工作者。被上诉人：中国联合网络通信有限公司鹤壁市分公司，住所地鹤壁市淇滨区兴鹤大街中段，法定代表人：司晓辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：张龙，河南创诚律师事务所律师。被上诉人：鹤壁市鼎鑫劳务有限公司，住所地鹤壁市淇滨区九州路瑞奇大厦413室。法定代表人：郭廷洲，该公司总经理。委托诉讼代理人：姬童童，河南大正永衡律师事务所律师。上诉人牛志勇、河南省通信工程局有限责任公司（以下简称河南通信工程局）因与被上诉人中国联合网络通信有限公司鹤壁市分公司（以下简称联通鹤壁分公司）、鹤壁市鼎鑫劳务有限公司（以下简称鼎鑫公司）劳动争议一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611民初1622民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。牛志勇上诉请求：撤销原审判决，依法判定联通鹤壁分公司、河南通信工程局、鼎鑫公司共同承担牛志勇的各项损失共计278,720元。事实和理由：1、牛志勇在同一单位、同一工作性质连续工作18年，联通鹤壁公司没有与牛志勇签订劳动合同，违反法律规定。2、联通鹤壁公司没有为牛志勇缴纳1999年8月至2017年5月期间的各项社会保险费、住房公积金。3、联通鹤壁分公司、河南通信工程局、鼎鑫公司应向牛志勇支付失业救济金损失40,720元，经济补偿金46,000元，节假日、双休日工资12,000元，同工同酬工资180,000元。河南通信工程局辩称：我公司与牛志勇2014年12月1日到2017年12月31日签订了劳动合同。在合同期间，我公司已为牛志勇缴纳了工伤、医疗等保险，不应当承担相关责任。联通鹤壁分公司辩称：2005年5月开始，牛志勇应到河南通信人力资源服务有限公司工作，一直至今。我公司一直使用的是劳务派遣，所以不承担上述牛志勇提出的主张。鼎鑫公司辩称：牛志勇要求鼎鑫公司承担赔偿责任无事实和法律依据。河南通信工程局上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回牛志勇的诉讼请求。事实和理由：一、牛志勇一审时是要求联通鹤壁分公司承担责任，要求河南通信工程局承担连带责任，一审判决河南通信工程局承担支付责任错误。二、因牛志勇不配合办理离职手续导致其无法领取失业保险金，过错责任在于牛志勇，一审判决河南通信工程局承担支付其失业保险金是错误的。三、牛志勇与河南通信工程局劳动合同期限是3年，若支付经济补偿金应当支付三个月的工资，且双方劳动合同到期终止，河南通信工程局不存在过错，不应支付经济补偿。牛志勇辩称：1、一审诉讼过程中，牛志勇要求联通鹤壁分公司、河南通信工程局等连带支付经济补偿金、失业救济金及加班工资等各项损失，判决河南通信工程局承担支付责任未超出诉讼请求。2、河南通信工程局未为牛志勇办理档案转移手续，导致牛志勇失业救济金损失，河南通信工程局存在过错，一审判决符合法律规定；3、牛志勇自1999年参加工作，一直从事通信线路综合维护工作。虽然牛志勇转移至多家机构进行劳务派遣，但是均为关联企业，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四第五条之规定，承担支付经济补偿金责任的主体，河南通信工程局应支付的经济补偿金年限应自2008年1月1日起计算。联通公司鹤壁分公司辩称：请求驳回上诉，维持原判。鼎鑫公司辩称：对一审判决无异议，牛志勇没有要求鼎鑫公司承担责任，故鼎鑫公司无需承担责任。牛志勇一审起诉请求：1.要求联通鹤壁分公司补交1999年8月至2005年5月的养老保险、医疗保险、住房公积金；要求鼎鑫劳务公司补交2007年2月至2011年1月的住房公积金，联通鹤壁分公司补交2011年2月至2013年1月的住房公积金；2.要求联通鹤壁分公司支付1999年至2005年期间的无劳动协议的双倍工资30,240元；3.要求联通鹤壁分公司支付失业救济金损失40,720元，解除劳动合同经济补偿金46,000元，上班至今的节假日及公休日工资120,000元，同工同酬工资180,000元；通信工程局承担该项的连带责任；4.要求联通鹤壁分公司与我签订无固定期限劳动合同。河南通信工程局一审起诉请求：判令不支付牛志勇经济补偿金17,200元、失业救济金损失33,024元。一审法院认定事实：1999年9月，牛志勇到原鹤壁电信局（联通鹤壁分公司前身）工作，从事线路综合维护工作。2005年5月至2006年12月牛志勇转至河南通信人力资源服务有限公司为劳务派遣人员，期间仍在联通鹤壁分公司从事线路综合维护工作。2007年1月至2011年12月牛志勇为鼎鑫劳务公司劳务派遣人员，期间仍在联通鹤壁分公司从事线路综合维护工作。2012年1月至2014年11月牛志勇为百胜人力资源公司劳务派遣人员，期间仍在联通鹤壁分公司从事线路综合维护工作。2014年9月联通鹤壁分公司与河南通信工程局签订《本地网线路、移网基站及农村固网装拆移除综合代维业务外包框架合同》，将牛志勇所从事的线路综合维护工作外包给河南通信工程局。2014年12月1日牛志勇与河南通信工程局签订劳动合同，期限为2014年12月1日至2017年11月30日。2017年11月末，河南通信工程局通知牛志勇终止劳动关系，但未为牛志勇办理档案转移有关手续。2017年12月29日，牛志勇向鹤壁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、河南通信工程局、联通鹤壁分公司、鼎鑫劳务公司向牛志勇补缴1999年至2017年养老保险、医疗保险、住房公积金差额部分；2、河南通信工程局、联通鹤壁分公司、鼎鑫劳务公司向牛志勇支付失业救济金损失，解除劳动合同经济补偿金32,400元，上班至今的节假日及公休日工资12,000元，没有签订合同的双倍工资23,940元，同工同酬工资90,000元；3、河南通信工程局、联通鹤壁分公司、鼎鑫劳务公司与牛志勇签订无固定期限劳动合同。2018年4月25日，鹤壁市劳动人事争议仲裁委员会作出鹤劳人仲案字[2017]185号仲裁裁决书，裁决河南通信工程局一次性支付牛志勇50,224元（其中经济补偿金17,200元、失业救济金损失33,024元）；对牛志勇的其他请求不予支持。联通鹤壁分公司未为牛志勇缴纳1999年9月至2005年4月期间的各项社会保险。河南通信人力资源服务有限公司为牛志勇缴纳了2005年5月至2007年1月期间的养老保险。鼎鑫劳务公司为牛志勇缴纳了2007年2月至2011年1月期间的养老保险。河南百胜人力资源有限公司为牛志勇缴纳了2011年2月至2014年11月期间的养老保险。河南通信工程局为牛志勇缴纳了2014年12月至2017年11月期间的养老、医疗、失业保险。牛志勇在转至各公司时其原工作单位均未向牛志勇支付经济补偿金。牛志勇工资账户显示其2017年1-11月平均工资低于当年度鹤壁市最低工资标准。牛志勇提交的工作照片及用户证明显示牛志勇2017年2月19日、2017年4月8日、2017年6月17日、2017年10月7日、2017年10月8日存在加班事实。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案中，1999年9月至2005年5月期间，牛志勇在联通鹤壁分公司工作，双方存在劳动关系；2005年5月至2006年12月，牛志勇作为劳务派遣人员与其派遣单位河南通信人力资源服务有限公司形成劳动关系；2007年1月至2011年12月牛志勇作为劳务派遣人员与其派遣单位鼎鑫劳务公司形成劳动关系；2012年1月至2014年11月，牛志勇作为劳务派遣人员与其派遣单位百胜人力资源公司形成劳动关系；2014年12月1日至2017年11月30日期间，牛志勇在河南通信工程局工作双方存在劳动关系。关于牛志勇要求联通鹤壁分公司补交1999年8月至2005年5月的养老保险、医疗保险、住房公积金，鼎鑫劳务公司补交2007年2月至2011年1月的住房公积金，联通鹤壁分公司补交2011年2月至2013年1月的住房公积金的诉请。因养老保险、医疗保险、住房公积金缴纳不属人民法院劳动争议案件受案范围，对牛志勇的该项请求不予处理。关于牛志勇要求联通鹤壁分公司向其支付1999年至2005年期间的无劳动协议的双倍工资30,240元的诉请。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案牛志勇要求联通鹤壁分公司向其支付1999年至2005年期间无劳动协议的双倍工资，该项请求已超出仲裁时效，不予支持。关于牛志勇要求联通鹤壁分公司、河南通信工程局连带支付上班至今的节假日及公休日工资、同工同酬工资的诉请。牛志勇于2017年12月29日提起仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，牛志勇要求2016年12月29日前的节假日及公休日工资、同工同酬工资超出一年的仲裁时效期间，不予支持。2016年12月29日至2017年11月30日劳动合同解除期间的同工同酬工资牛志勇未提供有效证据证明，不予支持；牛志勇提交的工作照片及用户证明显示牛志勇2017年2月19日（周日）、2017年4月8日（周六）、2017年6月17日（周六）、2017年10月7日（国庆节假期）、2017年10月8日（国庆节假期）存在加班事实，上述加班时间的加班工资按当年鹤壁市最低工资标准计算为916元（3天×2×1600元÷21.75天+2天×3×1720元÷21.75天＝916元），应由河南通信工程局予以支付，牛志勇主张超出部分不予支持。关于牛志勇要求联通鹤壁分公司、河南通信工程局连带支付解除劳动合同经济补偿金46,000元的诉请。牛志勇1999年9月参加工作，一直从事通讯线路综合维护工作，期间牛志勇转至多家劳务机构实行劳务派遣，2014年12月又转至河南通信工程局，仍从事通讯线路综合维护工作。2017年11月30日河南通信工程局终止与牛志勇的劳动关系，牛志勇的劳动关系转移过程中，原用人单位均未向牛志勇支付经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第九十七条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，河南通信工程局应支付牛志勇经济补偿金，牛志勇终止劳动合同计算经济补偿金年限应自2008年1月1日起合并计算，鉴于牛志勇终止劳动合同前平均工资低于鹤壁市最低工资标准，按2017年最低工资标准计算，经济补偿金为17,200元（1720元×10个月＝17,200元），对此予以支持,超出部分不予支持。关于牛志勇要求联通鹤壁分公司、河南通信工程局连带支付失业救济金损失40,720元的诉请。牛志勇1999年9月至2017年11月连续工作18年余，2017年11月末，河南通信工程局通知牛志勇终止劳动关系，但未为牛志勇办理档案转移手续，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《河南省失业保险条例》第四十六条之规定，河南通信工程局应支付牛志勇24个月的失业救济金损失33,024元（1720元×80%×24＝33,024元），对此予以支持,超出部分不予支持。关于牛志勇要求联通鹤壁分公司与其签订无固定期限劳动合同问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第三款“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”之规定，牛志勇最初在联通鹤壁分公司工作，后与河南通信人力资源服务有限公司、鼎鑫劳务公司、百胜人力资源公司形成劳动关系；最后在河南通信工程局工作，上述事实不符合应签订无固定期限劳动合同的情形，且是否订立书面无固定期限劳动合同属当事人意思自治范畴，故对牛志勇要求联通鹤壁分公司与其签订无固定期限劳动合同的诉讼请求，不予支持。河南通信工程局诉请不应支付牛志勇经济补偿金17,200元、失业救济金损失33,024元于法无据，不予支持。一审法院判决：一、河南省通信工程局有限责任公司于判决生效之日起五日内支付牛志勇经济补偿金17,200元、失业救济金损失33,024元、加班工资916元，共计51,140元；二、驳回牛志勇的其他诉讼请求；三、驳回河南省通信工程局有限责任公司的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南省通信工程局有限责任公司负担。二审审理过程中，当事人未提交新的证据。经审理，本院对一审认定的案件事实予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第五项规定，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位因劳动合同期满终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，河南通信工程处因与牛志勇劳动合同期满而终止双方劳动合同，应当向牛志勇支付经济补偿。另根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位终止劳动合同，在计算经济补偿工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。牛志勇的用人单位由联通鹤壁分公司变更为鼎鑫公司、河南通信工程处，但仍在原工作场所、岗位工作，仅仅是用工主体变更，因此牛志勇要求将之前的工作年限计入经济补偿年限的主张符合法律规定，应当予以支持。河南通信工程处通知牛志勇终止劳动合同，但牛志勇不同意终止，双方因此产生纠纷，导致至今未办理失业手续。待诉讼程序结束后，河南通信工程处应及时到失业保险管理部门办理相关手续，牛志勇应予配合。即便目前无法办理，牛志勇将来条件具备时仍可领取相应的失业待遇。但因联通鹤壁分公司未为牛志勇缴纳1999年9月至2005年4月期间的失业保险费，导致牛志勇无法根据其工作年限足额领取失业保险待遇，本院根据牛志勇可以领取的月数，酌定由联通鹤壁分公司应当向牛志勇赔偿5个月失业保险待遇损失共计6880元（1720元×80%×5）。关于牛志勇主张的加班工资和同工同酬工资，除一审已认定的之外，无其他有效证据支持其主张，其该项上诉请求不能成立。综上所述，牛志勇的上诉请求不能成立，应予驳回；河南通信工程局的上诉请求部分成立，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第五项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2018）豫0611民初1622民事判决；二、河南省通信工程局有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付牛志勇经济补偿17,200元，加班工资916元；三、中国联合网络通信有限公司鹤壁市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿牛志勇失业待遇损失6880元；四、驳回牛志勇的其他诉讼请求；五、驳回河南省通信工程局有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由河南省通信工程局有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  骆慧杰审判员  杨 波审判员  甄瑛歌二〇一九年十二月十一日书记员  冯 琳