北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初13号原告：孟凡礼，男，1980年6月16日出生，汉族，沈阳沈飞建筑幕墙工程有限公司工程师，住甘肃省华亭县石堡子开发区。被告：北京中盛天宇装饰工程有限公司，住所地北京市大兴区经济开发区盛坊路1号3幢6层608室。法定代表人：赵江彪，董事长。委托诉讼代理人：王柳，女，1989年4月1日出生，汉族，北京中盛天宇装饰工程有限公司文员，住北京市房山区。委托诉讼代理人：赵志杰，北京市凯天律师事务所律师。原告孟凡礼起诉被告北京中盛天宇装饰工程有限公司（以下简称中盛公司）劳动争议纠纷一案，本案于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孟凡礼、被告中盛公司的委托诉讼代理人王柳、赵志杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孟凡礼向本院提出诉讼请求：1.中盛公司支付孟凡礼拖欠的2018年3月1日至2018年4月30日期间工资34000元；2.中盛公司支付孟凡礼2018年1月1日至2018年2月28日期间未足额发放的项目补助4000元；3.中盛公司支付孟凡礼2017年10月1日至2018年4月30日期间法定节假日及公休日加班工资118022.99元；4.中盛公司支付孟凡礼2018年3月1日至2018年4月30日期间延时加班工资23839.08元；5.中盛公司支付孟凡礼违法解除劳动关系经济赔偿金65215.56元；6.中盛公司返还孟凡礼在职期间取得的“安全员证”；7.中盛公司承担本案诉讼费用。庭审中，孟凡礼将第3、4项诉讼请求变更为：3.中盛公司支付孟凡礼2017年10月1日至2018年4月30日期间法定节假日加班工资18758.62元、公休日加班工资95356.32元；4.中盛公司支付孟凡礼2018年3月1日至2018年4月30日期间延时加班工资33413.83元；将第5项诉讼请求明确为要求中盛公司支付孟凡礼违法解除劳动关系赔偿金69929.59元。事实和理由：孟凡礼于2017年8月31日与中盛公司建立事实劳动关系，并于2017年9月26日被派往咸宁市“武汉仙鹤湖配套项目”工程，在该项目担任执行经理一职，工资为每月17000元，其中基本工资为每月15000元，个人补贴每月2000元。工资也是分两部分发放，一部分由公司账户发放，其余工资差额和个人项目补贴由高海林个人账户发放。2018年5月8日，中盛公司在未提前通知孟凡礼的情况下，恶意编纂理由，无故终止与孟凡礼的劳动关系，并拖欠孟凡礼工资。北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）做出的仲裁裁决书对孟凡礼工资、考勤及相关证据的认定错误，孟凡礼不服前述仲裁裁决，故诉至法院。中盛公司辩称：不同意孟凡礼的第1项诉讼请求，根据仲裁庭审及中盛公司提交的劳动合同、工资表、工资发放记录等证据显示，孟凡礼在中盛公司处的工资为月工资2500元，该事实已被劳动仲裁庭审确定，孟凡礼所主张的诉讼请求没有事实依据。且中盛公司并未拖欠孟凡礼工资；孟凡礼第2项诉讼请求未经仲裁前置程序处理且没有事实依据；孟凡礼第3项诉讼请求超出原仲裁请求范围，且没有证据证明其主张的加班的事实；孟凡礼没有证据证明其存在第4项所主张的延时加班，根据双方签订的劳动合同第7条约定，孟凡礼的工作时长为无固定工作时长，每周不超过40小时，故孟凡礼主张延时加班工资没有事实依据；关于第5项诉讼请求，超出仲裁请求范围的，请求法院予以驳回；在仲裁请求范围内的，孟凡礼每月基本工资为2500元，故即使存在补偿金，也应该按照每月工资2500元的标准计算。中盛公司有充分证据证明孟凡礼就任武汉项目经理时，因为严重失职和监管不到位造成重大工伤事故，造成中盛公司重大损失，中盛公司给予开除处分符合法律规定，并不属于违法解除劳动关系；第6项诉讼请求不属于劳动争议事项且未经仲裁前置程序处理，本案中不应予以处理。本案诉讼费用应由孟凡礼负担。本院经审理认定事实如下：2017年10月9日，中盛公司（甲方）与孟凡礼（乙方）签订期限为2017年10月9日至2018年10月10日的固定期限劳动合同。劳动合同载明：乙方在甲方工作起始时间为2017年10月9日；劳动合同第七条约定甲方安排乙方执行无固定工时制度，但每周工作时长不超过40小时，并根据工作安排倒休。甲方安排乙方执行综合计算工时工作制度或者不定时工作制度的，应当事先取得劳动行政部门特殊工时制度的行政许可。劳动合同第九条约定，甲方每月30日以货币形式支付乙方工资，月工资为底薪2500元加绩效奖金，绩效奖金发放标准以《中盛天宇公司员工手册》及《中盛天宇绩效考核制度》等公司规章为准。2018年5月8日，中盛公司出具通知载明：孟凡礼担任武汉仙鹤湖项目经理期间疏于管理，没有定期召开安全会议且对项目监管不到位，以致项目发生安全事故；对工地材料的损失及存在安全隐患没有及时进行处罚、没有加强管理；给公司造成重大经济损失。孟凡礼的行为，违反了公司管理规定，给项目、给公司造成严重的不良影响；对此，经公司研究决定，给予孟凡礼终止劳动关系的处罚。2018年6月12日，孟凡礼向大兴仲裁委申诉，要求：1.中盛公司支付孟凡礼2018年1月1日至2018年4月30日期间的工资差额38000元；2.中盛公司支付孟凡礼2018年3月1日至2018年4月30日休息日加班费22666元，支付孟凡礼2018年3月延时加班工资18172元、2018年4月延时加班工费15241元；3.中盛公司支付孟凡礼解除劳动关系经济补偿金17000元。2018年10月18日，大兴仲裁委做出京兴劳人仲字[2018]第3415号裁决书，裁决：一、中盛公司支付孟凡礼解除劳动合同补偿金5000元；二、驳回孟凡礼的其他仲裁请求。孟凡礼不服前述仲裁裁决，提起本案诉讼，中盛公司未就前述仲裁裁决提起诉讼。2018年11月2日，中盛公司按仲裁裁决结果支付孟凡礼解除劳动关系经济补偿金5000元。2019年5月6日，孟凡礼再次向大兴仲裁委申诉，要求：1.返还安全员证件；2.中盛公司支付孟凡礼2017年10月1日至2018年2月28日期间休息日加班费68781.61元；3.中盛公司支付孟凡礼2017年10月1日至2018年2月28日期间法定节假日加班费18758.62元。2019年5月28日，大兴仲裁委做出京兴劳人仲字[2019]第4195号裁决书，裁决：一、中盛公司返还孟凡礼安全员证；二、驳回孟凡礼的其他仲裁请求。孟凡礼不服前述仲裁裁决，诉至本院，中盛公司未就前述仲裁裁决提起诉讼。庭审中，孟凡礼提交京兴劳人仲字[2018]第3415号和京兴劳人仲字[2019]第4195号仲裁庭审笔录，证明中盛公司在两次仲裁庭审中对孟凡礼的入职时间、出勤的事实、工资发放情况及高海林的职位等事实前后陈述均不一致；证明双方劳动关系存续期间及中盛公司违法解除劳动合同的事实。前述两份笔录显示，在京兴劳人仲字[2018]第3415号仲裁开庭笔录第3页，中盛公司述称孟凡礼的入职时间为2017年9月9日；京兴劳人仲字[2019]第4195号仲裁庭审开庭笔录第3页载明，中盛公司认可孟凡礼的入职时间为2017年8月31日，工作至2018年5月8日；庭审中，经询问中盛公司主张孟凡礼的入职时间为2017年9月9日。另，京兴劳人仲字[2018]第3415号仲裁开庭笔录第4页载明中盛公司述称高海林是其公司市场部经理，在京兴劳人仲字[2018]第4195号仲裁案件庭审时，高海林曾作为中盛公司的委托代理人参加了，对其职务表述为业务经理；本案第一次庭审中，中盛公司述称高海林系其公司原工程负责人，后表示经核实修正为：高海林是其公司市场经理，本案第二次庭审时，中盛公司述称高海林职务是营销部经理。中盛公司对该份证据的真实性认可，证明目的不认可，主张其公司没有违法解除劳动关系，是因为孟凡礼的疏忽造成工伤事故，人员受伤，故中盛公司认为孟凡礼不适合继续做这项工作，故中盛公司向孟凡礼发放解除劳动合同通知书，与孟凡礼解除劳动关系。孟凡礼提交2018年3月和4月项目考勤表照片，证明孟凡礼存在周六日及法定节假日加班的事实。中盛公司对该份证据的真实性不认可，理由是系孟凡礼自行制作，中盛公司没有考勤表，在公司上班的人员有打卡记录，在项目工作的人员则是靠其自觉。孟凡礼提交中国农业银行交易明细，证明孟凡礼的薪资金额组成、发放状况及中盛公司拖欠薪资的事实。该份证据显示：2017年11月3日，高海林分别向孟凡礼转账支付9月份工资3618.94元和10500元；2017年12月29日，高海林转账支付孟凡礼10月工资12000元、中盛公司转账支付孟凡礼10月工资4618.94元；2018年2月6日，高海林转账支付孟凡礼2017年11月和12月工资各10000元，中盛公司转账支付孟凡礼11月工资4615.81元、12月工资4965.39元；2018年2月7日，高海林转账支付孟凡礼2017年11月和12月武汉项目补助各2000元；2018年4月27日，中盛公司转账支付孟凡礼1月和2月工资各4955元，高海林转账支付孟凡礼1月工资9960.39元、2月工资10000元。另，前述银行流水显示高海林自2017年9月27日起至2018年4月27日期间曾多次转账支付孟凡礼仙鹤湖项目报销款、仙鹤湖伙食费、武汉项目生活费等费用。中盛公司对该份证据的真实性认可，称中盛公司支付的摘要为工资的是孟凡礼的工资，高海林支付的不是中盛公司的工资。中盛公司主张高海林是其公司业务员，称高海林向孟凡礼支付的款项是高海林个人向员工支付的补助，与中盛公司无关。经询问，中盛公司主张孟凡礼2017年9月工资为3618.94元，是从高海林个人账户转账给孟凡礼，系高海林个人代中盛公司支付后中盛公司再支付给高海林。孟凡礼提交其与彭亚庆及马宗景的微信聊天记录，证明中盛公司拖欠孟凡礼工资。微信聊天记录显示：4月27日，孟凡礼问彭亚庆：“1、2月份的项目补贴为啥没发？”对方回答：“对，吴老师还没整理好，等整理好签字了就发”；6月4日，孟凡礼问3、4月工资发了没，马宗景回答是：还没有，财务说高总不让发。孟凡礼称马宗景所称的高总是指高海林。中盛公司认可彭亚庆是其单位的会计，马宗景在职时是行政人员，现已不再中盛公司任职。经询问，中盛公司认可其未支付孟凡礼2018年3月及4月工资。孟凡礼提交中盛公司的企业注册信息，证明赵江彪与高海林都是中盛公司股东，二人是合作形式。中盛公司认可高海林是其公司股东。孟凡礼提交其与彭亚庆的微信聊天记录，证明其安全员证书在中盛公司保存，中盛公司表示需要庭后核实。孟凡礼提交电子邮件及其与赵江彪、高海林的微信聊天记录，证明中盛公司要求孟凡礼长期在正常工作进行临时加班的事实。中盛公司对该份证据的真实性认可，证明目的不认可。孟凡礼提交外装幕墙的项目经理的招聘信息，证明中盛公司就与孟凡礼相同或相近岗位招聘时发布的工资薪酬标准。该份证据显示外装幕墙项目经理的薪资是10000至15000元。中盛公司称该份招聘信息是之前负责招聘的同事发放的，是把基本工资计算在内，把公司到年底的年终奖都包含在内写的大概范围，实际工资还是以劳动合同约定为准。孟凡礼提交拖欠薪资明细，证明孟凡礼主张的薪资计算明细。中盛公司对该份证据不认可。中盛公司提交2017年10月至2018年2月期间的工资统计表，证明中盛公司向孟凡礼支付前述其期间工资、奖金及补贴等情况，证明孟凡礼的工资标准；后孟凡礼亦将该份证据作为其证据提交，证明其出勤情况及存在周六日及法定节假日加班的事实。该份证据显示孟凡礼的基本工资为2500元、岗位工资为1000元、餐饮补助760元、交通补助90元、话费补助150元、房租补助500元、房交餐话补助合计1500元，工资表显示前述5个月应发工资数额均为5000元，2017年10月和11月，代扣社保费用分别为346.45元和349.68元，2017年12月至2018年2月期间工资表中代扣社保一项为0；2017年10月和2017年12月代扣个税数额为34.61元，2017年11月代扣个税为34.51元；2018年1月和2月代扣个税为45元；工资表显示前述5个月的全勤天数为31天，实际出勤天数亦均为31天；实发金额分别为4618.94元、4615.81元、4965.39元、4995元和4995元。孟凡礼对该份证据的真实性及证明目的均不认可，称孟凡礼的工资系分两笔或三笔支付，且中盛公司未统计孟凡礼在职期间的全部工资情况；中盛公司对该份证据的真实性认可，但主张实际出勤天数为31天系笔误，因为2018年2月没有31天。中盛公司提交武汉项目张高红、张火头的《工伤事故赔偿协议书》、支出凭单、借款单及网上银行电子回单，证明因孟凡礼工作严重失职，监管不到位，造成工地安全事故，给公司造成重大损失，中盛公司有权对其进行开除并有权追偿，中盛公司无权支付其解除劳动关系赔偿金。孟凡礼对该份证据的真实性、证明目的均不认可，称其未参与中盛公司对该事情的处理，认可项目上确实有损失，但不能证明孟凡礼对此存在负有责任；孟凡礼将该组证据中的借款单及网上银行电子回单作为其证据提交，证明高海林在中盛公司的职位及其有权利发放工资及支配中盛公司的资金。高海林在借款单上机关首长批示及会计主管人员核批处签字，且被中盛公司认可，借款单对应的网上银行电子回单上显示的账号是高海林的个人账户。中盛公司对该份证据的真实性认可，是高海林在借款单上签字，高海林是中盛公司的业务员，项目是高海林在跟进的项目，这个项目有任何资金出入高海林都需要知晓。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。劳动争议案件需经过仲裁前置程序处理，本案中，孟凡礼主张2017年10月1日至2018年2月28日期间休息日加班工资、2017年10月1日至2018年4月30日期间法定节假日加班工资及要求中盛公司返还其安全员证的诉讼请求未经过仲裁前置程序处理，本院在本案中依法不予处理。孟凡礼在本案中提出的第1、2、5项诉讼请求，与其仲裁提出的第1项和第3项诉讼请求系基于同一事实，属于不可分项，故本院在本案中予以处理。本案中，双方争议焦点包括以下四个问题：一是孟凡礼入职中盛公司的时间问题；二是孟凡礼的工资标准及中盛公司是否足额支付孟凡礼工资问题；三是中盛公司解除与孟凡礼的劳动关系是否合法，中盛公司是否需要支付孟凡礼违法解除劳动关系经济赔偿金问题；四是中盛公司是否需要支付孟凡礼加班工资问题。关于孟凡礼的入职时间问题。孟凡礼主张其入职时间是2017年8月31日，中盛公司在前后两次仲裁中分别述称孟凡礼的入职时间是2017年9月9日和2017年8月31日，在本案一审中亦主张孟凡礼的入职时间为2017年9月9日。中盛公司提交的劳动合同虽载明孟凡礼在中盛公司工作的起始时间是2017年10月9日，但这与中盛公司仲裁时自认的事实不符，且从孟凡礼提交的中国农业银行转账记录来看，高海林给孟凡礼第一笔转账的时间为2017年9月27日，亦早于前述合同约定时间，中盛公司作为用人单位，在其对孟凡礼入职时间陈述存在前后矛盾，且未能提交入职登记表等证据证明孟凡礼实际入职时间的情况下，中盛公司应承担相应举证不能不利后果，故本院依法采信孟凡礼关于入职时间的主张，认定其入职时间为2017年8月31日。关于孟凡礼的工资标准问题，孟凡礼主张其每月工资为17000元，包括基本工资15000元及项目补贴2000元；为证明其主张，孟凡礼提交了中国银行转账记录、借款单及网上银行电子回单等证据予以证明；中盛公司则主张双方劳动合同约定孟凡礼每月工资为2500元，其在职期间每月实发工资数额为4000余元，为证明其主张，中盛公司提交了孟凡礼2017年10月至2018年2月期间的工资表。双方就该问题的分歧在于高海林给孟凡礼转账支付的标注为“某月工资”的款项是否是中盛公司向孟凡礼支付的工资。结合庭审及双方举证质证情况，本院认为应依法采信孟凡礼关于其工资标准的主张，具体理由如下：第一，根据北京市工资支付记录，用人单位对至少两年之内的工资支付记录负有保管备查义务。本案中，中盛公司虽否认高海林向孟凡礼支付的摘要为“某月工资”的款项是其公司向孟凡礼支付的工资，但其公司认可孟凡礼2017年9月工资系从高海林个人账户支付，而孟凡礼提交的中国农业银行转账记录显示，高海林于2017年11月3日分两笔向孟凡礼转账支付了9月工资3618.94元和10500元；第二，孟凡礼提交的中国农业银行转账记录显示，高海林多次与中盛公司于同一天向孟凡礼支付摘要为“某月工资”的款项，除此之外，高海林亦通过其个人账户向孟凡礼支付过多笔仙鹤湖伙食费、武汉项目生活费等款项，中盛公司提交的证据及其在庭审中的陈述亦表明高海林系中盛公司的股东、高海林存在用其个人账户支付中盛公司仙鹤湖项目费用的情况及高海林对中盛公司仙鹤湖项目相关款项支付具有审批权；第三，中盛公司提交的工资表不仅缺少2017年9月工资构成，其所做的2017年10月至2018年2月的工资构成间亦存在矛盾（应税所得相同的情况下，代扣税额不一致）。中盛公司未提供充分证据证明其已向孟凡礼支付2018年3月1日至4月30日期间的工资34000元和2018年1月1日至2018年2月28日期间的项目补助4000元，其应履行相应的支付责任，故对孟凡礼前述两项诉讼请求，本院依法予以支持。关于劳动关系解除问题。孟凡礼与中盛公司均认可双方之间劳动关系于2018年5月8日由中盛公司通过出具书面解除通知书的方式提出解除，解除理由为：孟凡礼在担任武汉仙鹤湖项目经理期间疏于管理，没有定期召开安全会议且对项目监管不到位，以致项目发生安全事故；对工地材料的损失及存在安全隐患没有及时进行处罚、没有加强管理；给公司造成重大经济损失。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同的，应当按照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据前述规定，中盛公司应举证证明其与孟凡礼解除劳动合同合法。本案中，中盛公司虽提交了证据证明仙鹤湖项目上曾发生工伤事故，导致其公司对受伤工人进行赔偿。但中盛公司未能进一步提交充分证据证明孟凡礼对前述工伤事故的发生存在过错或重大过失，亦未能提交充分证据证明其与孟凡礼解除劳动合同，具有规章制度依据，即中盛公司未能提交充分证据证明其前述解除行为合法，其应支付孟凡礼违法解除劳动合同赔偿金，具体数额以本院核算为准，中盛公司于2018年11月2日已向孟凡礼支付的解除劳动关系经济补偿金5000元应从中予以扣减。关于孟凡礼主张的2018年3月1日至2018年4月30日期间的休息日加班费和2018年3月和4月期间的延时加班费问题。劳动者对加班的事实负有举证责任。本案中，孟凡礼提交的项目考勤表系照片件，且该份考勤表上显示其在4月3日至6日期间存在调休。孟凡礼提交的邮件及微信记录虽然能体现其在休息日及晚间通过微信沟通工作进展的情况，但结合孟凡礼的工作岗位、性质、双方劳动合同约定，孟凡礼提供的证据不足以证明其累计工作时间超过法定工作时间，中盛公司应支付其加班费。故对其该部分诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、北京中盛天宇装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付孟凡礼2018年3月1日至2018年4月30日期间工资34000元；二、北京中盛天宇装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付孟凡礼2018年1月1日至2018年2月28日期间项目补助4000元；三、北京中盛天宇装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付孟凡礼违法解除劳动合同赔偿金29000元；四、驳回孟凡礼其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由北京中盛天宇装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  刘 杨审 判 员  李慧茁人民陪审员  宋 军二〇一九年十二月二十七日法官 助理  周 莹书 记 员  王 姝书 记 员  王秋实