山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终8175号 上诉人（原审被告）：郭建山，男，1968年11月5日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 被上诉人（原审原告）：中国一冶集团有限公司设备检修公司，住所地武汉市青山区八大家倒口湖。 负责人：黄孙义，总经理。 委托诉讼代理人：王松茂，男，系该公司员工。 上诉人郭建山因与被上诉人中国一冶集团有限公司设备检修公司（以下简称一冶检修公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院(2019)鲁0211民初5995号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郭建山向本院提起上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判一冶检修公司支付赔偿金9726元；3.一、二审诉讼费用由一冶检修公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清、证据不足。一审法院判决驳回了郭建山要求一冶检修公司支付赔偿金是错误的。因为青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书及一审法院已确认了郭建山与一冶检修公司之间自2016年11月1日至2018年1月31日之间存在劳动关系，而因为一冶检修公司违法劳动法的相关规定，未给郭建山投交各项社会保险，导致双方解除劳动关系，一冶检修公司应支付郭建山赔偿金。 一冶检修公司辩称，一审判决认定事实不清、证据不足。一冶检修公司系中国一冶集团有限公司下属分公司，不具备独立法人资格。在一冶检修公司不存在违法解除和终止劳动合同情况下，郭建山提出无理仲裁请求。一审法院对一冶检修公司是否具备主体资格、是否超过仲裁时效不予调查，单方采信郭建山一方陈述，最终作出错误判决。 一冶检修公司向一审法院提出起诉请求：1.依法判令一冶检修公司与郭建山2017年6月1日至2018年1月31日期间不存在事实劳动关系；2.依法判令一冶检修公司不应支付郭建山赔偿金9726元；3.诉讼费用由郭建山负担。 对当事人无异议的事实，一审法院确认如下： 郭建山原系一冶检修公司员工。在双方劳动关系存续期间，双方曾签订劳动合同，劳动合同的起止时间为2016年12月18日至2017年5月31日。一冶检修公司没有为郭建庆缴纳社会保险费。一冶检修公司向郭建山发放工资的时间为次月发放上月工资。 2018年12月18日，郭建山（申请人）以一冶检修公司为被申请人，向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.一冶检修公司支付违法解除劳动合同赔偿金9726元；2.请求支付2018年1月份工资3400元；3.确认双方从2016年11月1日至2018年1月31日存在劳动关系。青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的申诉请求审查后，于2019年2月3日作出青黄劳人仲案字[2019]第10174号裁决书，裁决：双方2016年11月1日至2018年1月31日期间存在劳动关系；一冶检修公司支付郭建山赔偿金9726元；一冶检修公司支付郭建山2018年1月工资3242元。该裁决送达后，一冶检修公司不服起诉至一审法院院，即为本案；郭建山未起诉。 对双方有争议的事实和证据，一审法院认定如下： 1.关于一冶检修公司与郭建山之间劳动关系的起止时间。一冶检修公司认为双方的劳动关系自2016年12月18日至2017年5月31日，提供了劳动合同等证据予以佐证；郭建山认为劳动关系自2016年11月1日至2018年1月31日，提供了活期存款账户明细查询表等证据予以佐证。一审法院认为，结合一冶检修公司提交的工资条、郭建山提交的活期存款账户明细查询表等可以看出，一冶检修公司向郭建山发放工资是王建、许永忠等通过银行转账形式发放。最早一笔工资是在2017年1月25日发放，结合双方“次月发放上月工资”的陈述，一审法院认定郭建山主张2016年12月18日为劳动关系开始时间的事实成立。对于劳动关系的结束时间，举证责任在于一冶检修公司。在劳动合同期满后，一冶检修公司没有为郭建山办理终止劳动合同手续，且继续发放工资，故对郭建山主张双方劳动关系的结束时间为2018年1月31日的事实予以认定。综上双方劳动关系的起止时间为2016年12月18日至2018年1月31日。 2.关于郭建山终止劳动关系前12个月的平均工资。结合一冶检修公司提供的工资条和郭建山提供的活期存款账户明细查询表，郭建山终止劳动关系前12个月的工资如下：2017年1-2月3000元，3月3100元，4-12月3400元，平均工资为3308元。郭建山主张3242元，予以认可。 3.关于劳动关系终止由何方提出的。 关于劳动关系终止由何方提出的举证责任在于一冶检修公司。一冶检修公司没有提供证据证明由何方提出终止劳动关系，郭建山主张是由一冶检修公司口头辞退，对郭建山的主张予以认可。 一审法院认为，本案的焦点问题是：1.一冶检修公司是否是适格的主体；2.郭建山的请求是否已经超过仲裁时效；3.一冶检修公司应否向郭建山支付赔偿金。本案对上述问题作如下评判： 1.一冶检修公司是否适格。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。本案中，一冶检修公司系有限责任公司分公司，领取了营业执照，可以作为用人单位与劳动者签订劳动合同。因此，一冶检修公司是适格的用人单位。对一冶检修公司的该项抗辩，不予采纳。 2.郭建山的请求是否超过仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，双方于2018年1月31日解除劳动合同，郭建山此时应当知道其权利受到侵害，开始计算一年的申请仲裁时效。郭建山于2018年12月18日向青岛市黄岛区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，没有超过申请仲裁时效。对一冶检修公司超过仲裁时效的抗辩，不予采纳。 3.一冶检修公司应否向郭建山支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，用人单位违法解除或终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。本案中，双方签订的劳动合同期限是2016年12月18日至2017年5月31日，劳动合同期满后，郭建山继续在一冶检修公司工作至2018年1月31日，双方未签书面劳动合同。一审庭审中，郭建山提交一份合同期限为2017年6月1日至2017年12月31日的劳动合同复印件，但一冶检修公司对此不予认可，不予采信。综上，一审法院认为，自2017年6月1日至2018年1月31日，双方形成事实劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，在现有证据不能证明双方符合订立无固定期限劳动合同条件的前提下，一冶检修公司与郭建山均可提出终止劳动关系。因此，即使是一冶检修公司口头辞退郭建山，一冶检修公司也无需支付违法解除或终止劳动合同赔偿金。经庭审释明，郭建山不同意变更请求要求一冶检修公司支付经济补偿金。 劳动仲裁裁决对郭建山提出的第二项仲裁请求未予支持，该裁决送达后，一冶检修公司与郭建山均未对该裁决的第三项提起诉讼，视为对该项仲裁裁决的认可，对此予以确认。 综上所述，一审法院据此判决：一、确认一冶检修公司与郭建山2016年12月18日至2018年1月31日期间存在劳动关系；二、一冶检修公司于本判决生效后10日内向郭建山支付2018年1月份工资3242元；三、驳回郭建庆的其他仲裁申诉请求。案件受理费10元，减半收取5元，由一冶检修公司负担。 二审期间，当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审一致。 本院认为，综合当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：一冶检修公司终止与郭建山的劳动关系是否构成违法解除劳动合同。 根据已查明的事实，郭建山与一冶检修公司签订的书面劳动合同到期后，双方再未续签书面劳动合同。一冶检修公司主张双方劳动合同到期后即2017年6月1日后没再让郭建山到一冶检修公司工作，但向郭建山发放了2017年6月至12月期间工资，一冶检修公司对此未作出合理解释，故一审法院采信郭建山的主张，认定郭建山继续在一冶检修公司提供劳动，双方劳动关系于2018年1月31日解除，并无不当。而对解除合同原因原则上应由用人单位承担举证责任，用人单位举证不能够的，则推定劳动者的主张成立。本案中，郭建山称是因其要求一冶检修公司投缴社保而被一冶检修公司口头辞退，一冶检修公司并未作出书面的终止劳动关系通知并送达郭建庆，一冶检修公司所称的双方劳动关系期满终止理由与查明事实不符，亦未举证证明双方劳动关系于2018年1月31日解除的原因，故采信郭建山的主张。综上，一冶检修公司未能提交证据证明其与郭建山解除劳动合同合法，故本院认定一冶检修公司解除与郭建山劳动关系属于违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、第四十七条规定，一冶检修公司应当向郭建山支付相应的违法解除劳动合同赔偿金，其标准为解除劳动合同经济补偿金的双倍，具体数额为9726元（3242元×1.5个月×2倍）。 综上所述，一审判决认定一冶检修公司与郭建庆2015年7月25日至2018年1月31日期间存在劳动关系，认定正确，本院予以维持。对于2018年1月份工资的判项，双方均未提出上诉，本院予以维持。一审法院对于一冶检修公司是依法终止还是违法终止劳动关系问题上认定错误，本院予以纠正。郭建山的上诉请求成立，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院(2019)鲁0211民初5995号民事判决第一项、第二项； 二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院(2019)鲁0211民初5995号民事判决第三项； 三、被上诉人中国一冶集团有限公司设备检修公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人郭建山违法解除劳动合同赔偿金9726元； 四、驳回上诉人郭建山的其他仲裁请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元、减半收取5元，由被上诉人中国一冶集团有限公司设备检修公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人中国一冶集团有限公司设备检修公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐镜圆 审判员  徐 明 审判员  龙 骞 二〇一九年十二月二十日 法官助理 高仁青 书记员王庆光 书记员于国英