浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终8810号 上诉人（原审被告）：徐勇飞，男，1989年2月21日出生，汉族，住江西省广丰县。 被上诉人（原审原告）：杭州兀魅力体育文化有限公司。住所地：浙江省杭州市西湖区求是路8号公元大厦裙楼。 法定代表人：张春牛。 委托诉讼代理人：陈雷，浙江钱江律师事务所律师 上诉人徐勇飞为与被上诉人杭州兀魅力体育文化有限公司（以下简称兀魅力公司）合同纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2019）浙0106民初6188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 徐勇飞上诉请求：撤销一审判决并发回重审或者改判；本案一、二审诉讼费用由兀魅力公司承担。事实和理由：一、一审判决认定徐勇飞赔偿兀魅力公司11000元金额过高。一审庭审中，兀魅力公司没提交任何证据证明其因徐勇飞违约行到受到相应损失的损失。同时，徐勇飞认为双方约定的违约金过高，一审法院单纯以双方约定计算违约金法律适用错误。一审法院认定徐勇飞于2019年3月终止协议，双方签订的协议期为2017年7月至2019年7月，徐勇飞的解除协议行为发生时间为2019年4月，距离协议终止仅为3个月，但一审判决未考虑上述因素。一审判决认定的违约金过高，徐勇飞要求予以调整。双方的代理协议是持续合同，徐勇飞收到的款项是对整个合同履行期限的保证，在计算返还的金额时应当考虑徐勇飞的履行时间比列。一审法院计算款项时未予以考虑，法律适用错误。综上，请求二审法院予以改判。 兀魅力公司辩称：一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，应予以维持。1.双方签订的《杭州兀魅力体育文化有限公司营销经理（销售经理）销售代理合同》明确约定：如果在合同期内，徐勇飞单方终止代理合同的；或者徐勇飞连续三个月以上月平均酒水订座销售额不及双方约定的每月销售额10%的，徐勇飞应无条件按兀魅力公司已经支付的奖励和预提费用补助费用的总额的两倍全额返还。该合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按约履行。徐勇飞自2019年4月1日之后便再未进场为兀魅力公司代理销售酒水业务，也已经连续三个月未达到相应的销售额，应当遵守合同约定。根据《合同法》第六十条的规定，一审法院判决徐勇飞按照合同约定支付22000元并无不当。2.《合同法》第一百一十三条规定的“合同履行后可以获得的利益”既包括直接损失，亦包括间接损失。兀魅力公司依合同约定要求徐勇飞按其收取预提款的两倍返还，其实际是要求徐勇飞在返还预提款11000元的基础上另承担11000元的违约责任，该违约责任包括了因徐勇飞的违约行为给兀魅力公司造成的预期利益的损失。结合双方约定的销售目标和代理费，一审法院对该11000元予以支持未有明显不当。3.根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，如果违约方主张违约金过分高于守约方的实际损失的，应当由违约方举证证明过分高于实际损失的事实。违约金数额是双方当事人在缔结合同之时，对违约造成损失的预定。双方在缔结合同时，不仅考虑己方所可能获得的补偿，也会考虑己方可能承担的赔偿责任，故而该约定的数额不会故意偏高或者偏低，应当推定双方对该数额均认可并且是公平合理的。同时违约金除了具有补偿性，还有惩罚功能，目的是维护合同交易，提高合同的履约率，预防违约。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。 兀魅力公司向一审法院起诉请求：徐勇飞返还22000元；本案诉讼费由徐勇飞承担。 一审法院认定事实：2017年7月，甲方兀魅力公司与乙方徐勇飞签订《杭州兀魅力体育文化有限公司营销经理(销售经理)销售代理合同》一份，约定：一、乙方自愿为甲方位于杭州求是路8号(公园大厦裙楼)的酒吧酒水订座业务的销售代理；二、代理期限自2017年7月17日起至2019年7月16日止；三、乙方承诺在合同期内每月酒吧酒水订座总销售额不低于5万元，每年不低于60万元；甲方按乙方每月销售额的5%支付代理费用，完成每个月的销售总额，甲方给予乙方销售总额的5%作为奖励；四、为保证甲乙双方按约履行合同义务，甲方在本合同签订后10个工作日内向乙方支付销售合同预提费用11000元，分二次支付完；如乙方履行合同期限届满且完成合同约定的最低月销售额，并按约履行本合同各项条款，则甲方已支付的销售预提费用与补助费用的全额作为甲方额外支付的奖励给乙方，乙方无需再返还；若有下列情形之一的，若乙方已领取了预提费用或补助费用的，则甲方有权要求乙方退回，且乙方同意无条件按甲方已支付的奖励和预提费用补助费用的总额的两倍全额返还给甲方：(1)在合同期内，乙方单方终止代理合同的；(2)在合同期内，乙方连续三个月以上月平均酒水订座销售额不及双方约定的每月销售额10%的；(6)因乙方违反本合同约定或存在给甲方造成重大经济损失的其他行为，导致甲方单方要求解除合同的；八、乙方有下列情形之一时，甲方有权解除合同：(4)乙方擅自中止代理事务的，或连续30天未产生任何销售额；(8)乙方未能完成所定的销售额目标的。2017年7月17日，甲方兀魅力公司与乙方徐勇飞签订《补充协议》一份，约定：甲方在乙方入职开始上班前支付乙方预提费用或补助合计11000元；3个月的酒水订座销售额作为考核来衡量乙方的最终有效的月酒水订座销售额。如这期间月平均酒水订座销售额高于原签订的月酒水订座销售额，则按照高的销售额作为最终的月酒水订座销售额。如这期间月平均酒水订座销售额低于原签订的月酒水订座销售额，则按照低的销售额作为最终的月酒水订座销售额；3个月后支付的进场费按照考核后的月酒水订座销售额比例进行多退少补制。2017年7月19日，兀魅力公司支付徐勇飞11000元。徐勇飞出具收条，确认其已收到兀魅力公司支付的《酒吧销售代理合同》项下履约合同保证金11000元。 一审法院认为：兀魅力公司、徐勇飞签订的案涉销售代理合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按约履行。徐勇飞对该合同的其抬头签名真实性无异议，对合同首页以外的无其签名的合同文本有异议，但徐勇飞未提供其持有的合同文本作为反证，故一审法院对徐勇飞的该抗辩不予采信。兀魅力公司诉称徐勇飞自2019年4月1日后便未进场为兀魅力公司代理销售酒吧酒水订座业务，也未产生任何销售额，徐勇飞辩称有达到月平均5000元左右的销售额，但徐勇飞未就此举证。合同约定徐勇飞连续三个月以上月平均酒水订座销售额不及双方约定的每月销售额10%的，徐勇飞应无条件按兀魅力公司已支付的奖励和预提费用补助费用的总额的两倍全额返还，故兀魅力公司要求徐勇飞返还22000元的诉请，与约定相符，一审法院予以支持。徐勇飞辩称按比例返还的抗辩，缺乏依据，一审法院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，一审法院作出如下判决：徐勇飞于判决生效之日起十日内支付杭州兀魅力体育文化有限公司22000元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取175元，财产保全申请费240元，合计415元，由徐勇飞负担。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，根据本案已经查明的事实以及双方当事人的陈述可以确认，徐勇飞未完全按照双方签订的《杭州兀魅力体育文化有限公司营销经理(销售经理)销售代理合同》约定的期限履行合同义务，存在违约行为是客观事实，故兀魅力公司按照合同约定的计算方式要求徐勇飞承担违约责任，于法有据。根据上述合同中关于徐勇飞在合同履行期间每月应达到的总销售金额等因素综合考量，本院认为，兀魅力公司要求徐勇飞双倍返还预提费用即22000元，并不存在违约金过高的情形。徐勇飞主张应按照其履行合同的时间比例计算违约金，本院不予支持。综上，徐勇飞的上诉理由不能成立，故本院对其上诉请求不予支持。一审法院认定事实清楚，实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费350元，由上诉人徐勇飞负担。 本判决为终审判决。 审判长 崔 丽 审判员 袁正茂 审判员 舒 宁 二〇一九年十二月二十日 书记员 方 扬