吉林省红石林区基层法院 民 事 判 决 书 （2019）吉7603民初256号 原告：张树忠，男，1967年10月13日出生，住吉林省桦甸市。 委托诉讼代理人：张晓晨，吉林万秋律师事务所律师。 被告：桦甸市红石镇天隆家电城。住所地：吉林省桦甸市红石镇临江。 经营者：刘海玉。 委托诉讼代理人：赵伟，吉林大龙律师事务所律师。 被告：丁宝贵，男，1965年4月10日出生，住吉林省桦甸市。 委托诉讼代理人：刘艳春（丁宝贵之妻），女，1966年12月25日出生，住吉林省桦甸市。 委托诉讼代理人：赵伟，吉林大龙律师事务所律师。 被告：刘洪儒，男，1936年4月2日出生，住吉林省桦甸市。 原告张树忠与被告桦甸市红石镇天隆家电城（以下简称天隆家电城）、丁宝贵、刘洪儒提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张树忠及其委托诉讼代理人张晓晨、被告天隆家电城的委托诉讼代理人赵伟、被告丁宝贵的委托诉讼代理人赵伟、刘艳春、被告刘洪儒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张树忠向本院提出诉讼请求：天隆家电城、丁宝贵、刘洪儒连带赔偿张树忠住院期间的医疗费17354元、护理费4857.90元、营养费3000元、住院期间伙食补助费9000元、伤残赔偿金132756.80元，精神损害抚慰金10000元、鉴定费3300元、交通费266元，共计180534.70元。事实和理由：丁宝贵系天隆家电城的实际经营者，张树忠一直受雇于天隆家电城和丁宝贵从事安装油烟机的工作。2018年9月3日，刘洪儒在天隆家电城购买油烟机后，丁宝贵找到张树忠，让张树忠到刘洪儒的家中即桦甸市红石镇临江屯小区15号楼2单元303室安装油烟机，因需要切割家具，丁宝贵表示多给10元报酬，丁宝贵提供了一台角磨机。在安装过程中张树忠被角磨机割伤双手及右面部，丁宝贵将张树忠送到桦甸市人民医院治疗并支付相关医疗费，后该医院告知张树忠需转院到吉林市中心医院治疗，于是张树忠转院到吉林市中心医院治疗，共住院治疗10天，因家庭困难，无力支付医药费，未治疗终结便出院。张树忠出事后一直不能从事任何体力工作，多次找到天隆家电城、丁宝贵、刘洪儒协商赔偿事宜未果。天隆家电城、丁宝贵是雇主应当承担赔偿责任，刘洪儒是受益人，应当承担连带赔偿责任。 天隆家电城与丁宝贵辩称，天隆家电城、丁宝贵与张树忠不存在雇佣关系，天隆家电城、丁宝贵与张树忠是承揽关系，天隆家电城与丁宝贵不应赔偿。张树忠在起诉状中称，一直受雇于天隆家电城、丁宝贵从事安装油烟机工作的说法不是事实。张树忠是在劳务市场从事安装零活的安装师傅，并不是天隆家电城与丁宝贵的雇工。2018年9月3日，天隆家电城将油烟机出售给刘洪儒后，将安装油烟机的任务交给了张树忠，并约定一次性给付张树忠承揽报酬30元。天隆家电城、丁宝贵与张树忠不具有隶属关系，张树忠给天隆家电城、丁宝贵提供的不是劳务，而是交付安装完油烟机这一工作成果。由此可见，天隆家电城、丁宝贵与张树忠之间形成的是独立的承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。因此，张树忠无权要求天隆家电城、丁宝贵承担赔偿责任。张树忠作为完全行为能力人，在承揽安装油烟机过程中，严重违反操作规程，造成自身损害，是其自身具有重大过错造成的，应由其自行承担责任。 刘洪儒辩称，刘洪儒买丁宝贵家的油烟机，丁宝贵用张树忠来给安装油烟机，刘洪儒认为是张树忠操作失误、方法不当导致事故发生，与刘洪儒无关。因为张树忠是丁宝贵用的人，为丁宝贵做工，所以刘洪儒不同意赔偿。 张树忠为证明张树忠与天隆家电城、丁宝贵之间存在雇佣关系，提交了下列证据： 1.录音光盘（张树忠之子与丁宝贵对话时的录音）一张，证明张树忠受丁宝贵指示使用丁宝贵提供的工具工作。 天隆家电城、丁宝贵、刘洪儒对该证据有异议，认为录音时未经丁宝贵同意，并有诱导性语言，丁宝贵在场，是由于送货时赶上，丁宝贵并未认可是丁宝贵提供的角磨机，该证据不能证明张树忠要证明的问题，更不能证明张树忠与天隆家电城、丁宝贵之间存在雇佣关系。 2.录像光盘（事发现场及录制人与刘洪儒的对话）三张，证明：张树忠工作中使用的角磨机由丁宝贵提供，刘洪儒陈述是张树忠自己携带，明显为虚假陈述，是在为天隆家电城、丁宝贵开脱赔偿责任。 天隆家电城、丁宝贵、刘洪儒对该组证据有异议，认为不具备形式要件，有诱导语言，不能证明角磨机是丁宝贵提供的，该组证据能证明张树忠操作不当导致事故发生，不能证明刘洪儒虚假陈述，更不能证明张树忠与天隆家电城、丁宝贵之间存在雇佣关系。 经审查，本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零六条规定：“对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不得作为认定案件事实的根据。”张树忠获取上列证据的方法和证据的形成未严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗，上列证据合法。上列证据虽然未足以证明角磨机是丁宝贵提供的，但能够证明到刘洪儒家安装油烟机需要切割吊柜下底的柜板，事发时，丁宝贵在场。 张树忠为证明合理损失，提交了下列证据：1.吉林市中心医院住院票据7张；2.桦甸市基本医疗保险转诊转院申请审批表；3.吉林市中心医院急诊病例、出院疾病诊断书；4.吉林市中心医院住院病历；5.吉同信司鉴所[2019]临鉴字第162号吉林同信司法鉴定所法医临床鉴定司法鉴定意见书；6.鉴定费票据。 天隆家电城、丁宝贵、刘洪儒对上列证据的真实性无异议。 经审查，本院认为，上列证据具有客观真实性、合法性、关联性予以采信。 根据本院确认采信的证据及当事人的陈述，本院确认事实如下： 2018年9月3日，刘洪儒在天隆家电城购买了一台油烟机，天隆家电城负责安装。丁宝贵将安装油烟机的工作交给张树忠，并约定一次性给付张树忠30元。丁宝贵将油烟机送到刘洪儒家后，尚未离开时，张树忠在用角磨机切割木板时（安装油烟机需要切割吊柜下底的部分木板），被角磨机割伤双手及右面部，丁宝贵将张树忠送到桦甸市人民医院治疗，当晚转至吉林市中心医院治疗，2018年9月13日出院。张树忠入院、出院诊断为：左手示指末节不全离断伤；右手拇指不全离断伤；右手小指近节指骨开放性骨折；右手中、环指开放性损伤；伸肌腱损伤；右面部开放性损伤；面神经损伤。出院后要求和注意事项为：隔日换药，术后两周拆线；术后石膏固定一个月后至门诊复查；定期至手外科，眼科门诊复查，病情变化及时随诊。 张树忠向本院申请对伤残等级、护理期限、营养期限、医疗期限进行司法鉴定，经本院委托，吉林省长春林区中级法院选取吉林同信司法鉴定所进行鉴定，该司法鉴定所于2019年12月12日作出吉同信司鉴所[2019]临鉴字第162号吉林同信司法鉴定所法医临床鉴定司法鉴定意见书。鉴定意见为：张树忠此次外伤后果评定为一个九级伤残及一个十级伤残；外伤护理期限评定为30日；外伤营养期限评定为30日；外伤医疗期限评定为3个月。 另查明，丁宝贵为天隆家电城的实际经营者。张树忠受伤后，天隆家电城、丁宝贵为张树忠垫付9500元。 本院认为，（一）张树忠与天隆家电城、丁宝贵之间形成承揽关系。雇佣是指雇员向雇主提供劳务，雇主给付报酬，而承揽是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬。雇佣是以提供劳务为目的，承揽是以完成工作成果为目的，当事人对承揽与雇佣的性质发生争议时，应当从以下几方面综合分析，并结合具体情况认定：1.是否存在控制、支配和从属关系；2.是否由一方指定工作场所，提供劳动工具及设备，限定工作时间；3.是继续性提供劳务，还是一次性提供工作成果；4.是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；5.一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所，提供劳动工具及设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣。反之，则应当认定为承揽。张树忠与天隆家电城、丁宝贵约定的是安装完油烟机给付张树忠30元报酬，张树忠不受天隆家电城、丁宝贵管理，与天隆家电城、丁宝贵之间不存在控制、支配和从属关系，张树忠的劳动是其独立的活动，是一次性提供工作成果，一次性结算劳动报酬，本案中安装油烟机的场所以及工作时间是根据刘洪儒的住所及完成安装所需时间而定，并非天隆家电城、丁宝贵指定，切割木板是完成安装油烟机工作中的一部分，虽然不能确定角磨机是丁宝贵提供的，还是张树忠本人的，但并不影响承揽还是雇佣的认定。综上，张树忠与天隆家电城、丁宝贵之间是承揽关系，张树忠是承揽人，天隆家电城、丁宝贵是定作人。（二）天隆家电城、丁宝贵存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”通常情况下，安装油烟机不需要切割作业，从事安装油烟机工作不需要具备切割作业的能力。本案中，张树忠和丁宝贵均在安装现场，应当知道切割吊柜下底的木板存在安全风险，更应当知道此项工作对于不具备切割作业能力的人存在的危险。丁宝贵作为定作人应当选择具备此项工作能力的人完成此项工作，却选择从事安装油烟机的张树忠去完成切割工作，对选任有一定的过失，根据本案的具体情况，确定天隆家电城、丁宝贵承担20%的责任。（三）刘洪儒不承担赔偿责任。刘洪儒与天隆家电城、丁宝贵之间存在买卖关系，享受天隆家电城、丁宝贵提供的安装服务，刘洪儒与张树忠之间不存在法律关系，张树忠安装油烟机是在履行与天隆家电城、丁宝贵之间的承揽协议，故刘洪儒并非张树忠所称的受益者。刘洪儒对张树忠的损害亦无过错。因此，刘洪儒不应当承担赔偿责任。（四）天隆家电城、丁宝贵应当赔偿张树忠21706.86元。住院伙食补助费应当按照住院天数计算，而不是医疗期限；张树忠主张每日营养费100元，没有依据，可按日30元计算；张树忠治疗会发生一定的交通费，本院酌情确定支持交通费200元。综上，张树忠的各项合理损失为：医疗费17354元；护理费4857.90元（161.93元×30日=4857.90元）；营养费900元（30元×30日=900元）；住院伙食补助费1000元（100元×10天=1000元）；残疾赔偿金126722.40元（30172元×20年×21%=126722.40元）；交通费200元，张树忠的合理损失为151034.30元。由天隆家电城、丁宝贵按照20%的比例赔偿，即30206.86元。张树忠多处受伤，经鉴定机构鉴定其伤残程度构成一处九级伤残和一处十级伤残，根据张树忠的伤情、伤残等级及天隆家电城、丁宝贵的过错程度等因素，酌定支持精神损害抚慰金1000元。扣除天隆家电城、丁宝贵垫付的9500元，余21706.86元，由天隆家电城、丁宝贵赔偿。 依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零六条规定，判决如下： 一、天隆家电城、丁宝贵于本判决生效之日起三日内赔偿张树忠21706.86元； 二、驳回张树忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费342元，减半收取计171元，由天隆家电城、丁宝贵负担34.20元，由张树忠负担136.80元。鉴定费3300元，由天隆家电城、丁宝贵负担660元，由张树忠负担2640元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春林区中级法院。 审判员  厉彦杰 二〇一九年十二月三十一日 书记员  王天爽