河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终3696号上诉人（原审原告）：阮景林，男，1967年11月7日出生，汉族，住河南省光山县。委托诉讼代理人：杜慧梅，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司焦作中心支公司。住所地：河南省焦作市山阳路3292号豫龙商贸城7号楼3层。负责人：吴兵，总经理。委托诉讼代理人：王国顺，法律顾问。原审被告：秦海卫，男，1988年4月28日出生，汉族，住河南省修武县。上诉人阮景林因与被上诉人天安财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称天安财险焦作支公司）、秦海卫机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初4107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，听取委托诉讼代理人的意见，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。阮景林上诉请求：1、依法撤销焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初4107号民事判决第一项中护理费16894元、精神损害抚慰金5000元、第二项中误工费16894元的判决，并依法改判被上诉人赔偿上诉人护理费24600元、精神损害抚慰金8000元、误工费46720元，即上诉人的上诉金额为40532元。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人两次住院间聘请护工护理，实际支出护理费24600元，一审法院认定护理费为16894元错误。上诉人在九一医院住院间聘请护工刘改香进行护理，在郑州市骨科医院住院期间特请护工高三敏进行护理，一审中上诉人提交了护理费发票证明护理费的实支出、为证明高三护理情况还提供了家政公司登记资料、护工劳动合同、护工聘用协议、护工身份证复件等证据村料。两次住院期间被上诉人到医院核实上诉人伤情的工作人员均见过该两名护工，知晓两名护工的聘用情况。一审法院未对上述证据进行审查、认证，直接适用居民服务业平均收入标准计算护理费不足以弥补上诉人的实际损失。二、上诉人事故发生前从事建筑行业，月固定收入4800元，至今无法回到岗位工作，一审法院按居民服务业行业标准仅支持上诉人住院期间的误工费属判决错误。1、上诉人的误工费应当按照4800/月的标准计算。一审中上诉人提供了工作单位出具的工作证明，并有证人出庭作证，能够证明上诉人事故发生前在装饰装修公司从事石材安装工作，属于建筑行业，月固定收入4800元。一审法院在“本院认为”(判决书第5页)中表述明事故发生时原告在城镇居住及工作，并就此提供证据证”，即认可了上诉人一审中提供的关于工作情况的证明，就应该根据证据证明的4800/月的标准判决误工费。2、上诉人的误工时间应当计算至定残前一日。上诉人因本次事故受伤评定为两处十级伤残，因仿及膝关节和盆骨，恢复缓慢，严重影响蹲起活动，下肢无法负重;又因上诉人的工作性质，需要经常性的蹲起和负重，所以至今无法回到岗位继续工作，根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，上诉人因伤致残持续误工，误工时间可以要求至定残前一日，一审法院不应仅仅支持上诉人住院期间的误工费，应予以纠正。三、上诉人因伤构成两处十级伤残，一审法院按照一个伤残级酌定精神抚慰金为5000元过低，应当调整为8000元。综上所述，一审法院关于上诉人护理费和误工费的认定错误，请二审法院查明事实并予以纠正。天安财险焦作支公司辩称，河南省高级人民法院，豫高法（2018）372文件汇同公安厅、司法厅、保监局对因道路交通事故赔偿项目进行了标准化的规定，上诉人住院治疗期间（加上未有转院医嘱在郑州医院的治疗）共计135天。原审上诉人依据上述规定没有提供用人单位登记资料和劳动部门备案的劳动合同，社保证明等相关证据。认定上诉人住院135天，依据河南省居民服务业和其他服务业上年度平均工资39522÷365×135＝14617.72元。原审认定上诉人的护理费和误工费分别为16894元，并没有少算。上诉人要求其误工费计算至定残前日，依据上述规定“医嘱护理期间评残的，计算至评残前一天”。上诉人的评残日期没有医嘱,上诉人的请求没有事实依据。精神抚慰金根据原告的伤残等级酌定为5000元，并不违反法律规定。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应该驳回上诉，维持原判。秦海卫述称，同意公司的答辩意见。阮景林向一审法院起诉请求：1.二被告向原告赔偿医疗费152337.88元、营养费3200元、住院伙食补助费6750元、误工费46720元、护理费24600元、伤残赔偿金76498.06元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费17630.89元、交通费2700元、辅助器具费800元、鉴定费700元、住宿费1290元，共计333226.78元（已扣除保险公司垫付的10000元）；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月19日18时50分，秦海卫驾驶豫Ｈ×××××号小客车经人民路由西向东行驶至375号灯杆西20米处为躲避前方变道车辆时，与在此由南向北过道路的原告相撞，造成原告受伤、小客车损坏的交通事故。经认定被告秦海卫承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事故发生后原告先后入住九一医院及郑州市骨科医院住院治疗，住院共计135天，出院医嘱载明：注意休息，加强营养，住院留陪护，继续药物治疗，继续住院康复治疗；适度功能锻炼，忌暴力，防止关节肿胀，加重病情；定期复查，适寒温，调情志，慎起居，忌寒凉；不适随诊。原告支出医疗费152337.88元及门诊费2061.61。原告支出住宿费1290元，购买残疾辅助器具支出800元。被告秦海卫垫付医疗费1938.39元及原告未主张的门诊费2061.61，共计4000元。被告天安财险焦作支公司垫付医疗费10000元，道路救助基金垫付原告60000元。焦作正孚法医临床司法鉴定所于2019年7月9日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为阮景林交通事故后骨盆骨折的伤残程度为十级伤残，右膝关节损伤的伤残程度为十级伤残。原告支出鉴定费700元。被告秦海卫为豫Ｈ×××××号车辆在被告天安财险焦作支公司投保交强险及第三者责任保险，第三者责任保险保险限额为500000元，事故发生于保险期间。另查明，原告为农业家庭户口，现居住于河南省××××镇荆垌社区。原告之子阮驰于2004年12月12日出生。原告之母舒新芳于1948年5月6日出生，舒新芳育有子女二人。2018年河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，城镇居民人均消费性支出为20989.15元，居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照事故责任比例各自承担责任。被告天安财险焦作支公司作为肇事车辆的交强险及第三者责任险的保险人，应对原告阮景林的损失在保险限额内予以赔付。原告要求被告天安财险焦作支公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、住宿费等，理由正当，予以支持，但应以本院认定的数额为准，超出部分不予支持，且二被告已支付部分应予以扣减。原告提交的助行器票据显示为食品批发销货清单，于理不合，不予支持，残疾辅助器具费应为650元。被告辩称原告各项赔偿标准应以农村标准赔付，因事故发生时原告在城镇居住及工作，并就此提供证据证明，故对被告该辩称意见不予采信，原告各项损失应以城镇标准计算。被告天安财险焦作支公司辩称其不应该承担鉴定费、诉讼费、医疗费应扣除10%，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问的解释》第十七条之规定，建议判决：一、被告天安财产保险股份有限公司焦作中心支公司应自本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告阮景林精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元、残疾赔偿金70123元、被扶养人生活费16161.6元、护理费16894元、交通费1121.4元，共计110000元；二、被告天安财产保险股份有限公司焦作中心支公司应自本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿原告阮景林医疗费140399.49元、住院伙食补助费6750元、营养费2700元、交通费1578.6元、误工费16894元、残疾辅助器具费650元、住宿费1290元，共计170262.09元；三、驳回原告阮景林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3150元，由被告天安财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担2905元，原告阮景林负担245元。本院二审期间，上诉人阮景林向本院提交录音一份，证明上诉人在91医院由刘改香进行护理，护理费用为150元每天。天安财险焦作支公司质证称，这不是新证据，该证据系刘改香与上诉人代理人之间的录音，该证据应该在一审提交并由证人出庭作证，上诉人提交的这份证据等于说自己给自己来作证一审法院判定依照上年度服务业标准计算，这个并没有错误。秦海卫质证意见同保险公司意见。本院对上述证据认证如下，上诉人提交该证据为证明聘请护工的费用，对雇佣护工的护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》已有明确规定，本院对该证据不再进行认证。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。另查明，阮景林在一审庭审中同意收到赔偿款后由其返还道路救助基金垫付的费用。本院认为，本案的争议焦点为一审认定的护理费、误工费、精神损害抚慰金是否适当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款之规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”一审法院根据医疗机构的长期医嘱，根据其住院天数按照2018年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资计算其护理费用并无不当。阮景林向一审法院提交的误工证明，该证明并无制作人及负责人的签名，且其也未能提供工资银行流水予以佐证，不能证明其因误工实际减少的收入，一审法院按照2018年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资的标准适当。关于其误工天数，根据医疗机构的病历显示事故发生后，阮景林骨盆粉碎性骨折，左侧髋臼粉碎性骨折并髋关节中央型脱位，右根骨后缘开放性撕脱骨折并跟腱断裂，左侧多发肋骨骨折，右腓骨头骨折，左胫骨平台外侧骨折，右手拇指拇长伸肌腱开放性不全断裂，全身多数软组织挫伤，且其骨盆骨折伤残程度及右膝关节损伤经鉴定均为十级伤残，考虑到其受伤状况、住院期间及定残时间，本院认为其误工期间应当计算至其定残前一日更为适当，一审法院仅认定其住院期间的误工费用不当，本院予以纠正。其误工费应当为36514.6元（45677元÷365天×292天）。一审法院根据其伤残情况酌定其精神损害抚慰金5000元符合法律规定，本院予以维持。综上，阮景林的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审法院认定事实清楚，但处理结果不当，本院予以改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初4107号民事判决第一项；二、撤销河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初4107号民事判决第三项；三、变更河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初4107号民事判决第二项为被告天安财产保险股份有限公司焦作中心支公司应自本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿原告阮景林医疗费140399.49元、住院伙食补助费6750元、营养费2700元、交通费1578.6元、误工费36514.6元、残疾辅助器具费650元、住宿费1290元，共计189882.69元；四、驳回阮景林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计3150元，由天安财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担2905元，阮景林负担245元。二审案件受理费814元，由阮景林负担。本判决为终审判决。审判长 鲁 明审判员 何云霞审判员 拜建国二〇一九年十二月三十日书记员 廉浩楠