贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔06民终1970号上诉人（原审被告）:中国电信股份有限公司铜仁万山区分公司，住所地贵州省铜仁市万山区谢桥街道办事处梵净山大道。负责人：廖志权,公司总经理。委托诉讼代理人：伍章俊，贵州泽富律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵阳云岩涛辰基鸿通讯经营部，住所地贵州省贵阳市云岩区贵乌北路15号常立商城E栋（E）1单元21层4号。经营者：李克涛，男，1984年11月14日出生，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区。委托诉讼代理人：卢月婷，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：安旭虹，男，该公司业务主管。上诉人中国电信股份有限公司铜仁万山区分公司(以下简称中国电信万山分公司)因与被上诉贵阳云岩涛辰基鸿通讯经营部（以下简称涛辰经营部）委托合同纠纷一案，不服贵州省铜仁市万山区人民法院（2019）黔0603民初916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国电信万山分公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判驳回涛辰经营部对代理酬金和预付款利息的诉讼请求；3.一、二审诉讼费由涛辰经营部负担。事实及理由：1.涛辰经营部存在虚假缴费，中国电信万山分公司暂停工号授权和暂停支付代理酬金是行使不安抗辩权，不存在违约行为。代理酬金应待核实清楚后据实结算，其计算利息不符合客观事实和法律规定。2.中国电信万山分公司暂停工号授权，不必然导致合同无法履行，涛辰经营部没有采取合理方式自行终止了合同，是自身原因导致，中国电信万山分公司没有过错。3.涛辰经营部交纳的保证金和预付款可以退还，预付款不是垫付费用，不应当计算利息。涛辰经营部未作二审书面答辩。涛辰经营部向一审法院起诉请求：1.判令中国电信万山分公司支付涛辰经营部代理费40,496.3元及违约金（违约金以40,496.3元为基数，按照在银行同期同类逾期贷款利率的基础上上浮50%，从2017年12月1日计算利息至实际清偿之日止）；2.判令中国电信万山分公司返还涛辰经营部告保证金5,000元及利息（利息以5,000元为基数，按照在银行同期同类逾期贷款利率的基础上上浮50%，从2017年12月1日计算至实际清偿之日止）；3.判令中国电信万山分公司返还预付款79,885元及利息（利息以79,885元为基数，按照在银行同期同类逾期贷款利率的基础上上浮50%，从2017年12月1日计算至实际清偿之日止）；4.判令中国电信万山分公司赔偿涛辰经营部经济损失20,000元。5.案件诉讼费由中国电信万山分公司承担。一审法院认定事实：2017年10月19日，中国电信万山分公司、涛辰经营部签订《电信协议》，约定：中国电信万山分公司授权涛辰经营部代为办理电信综合业务，涛辰经营部按照统一规定的资费标准向用户收取相关通信费用。协议有效期一年，协议有效期自协议签订之日起算。期限届满后，若双方无异议，本协议自动顺延，顺延期限为一年。若任何方希望在期限届满是终止协议的，须提前一个月以书面形式通知对方。协议签订后，涛辰经营部按约代中国电信万山分公司收取电信费等综合业务。经过双方结算，中国电信万山分公司应支付涛辰经营部2017年10-11月的业务佣金分别为6,962.9元、33,533.4元，合计40,496.3元。至今中国电信万山分公司未予支付，并将涛辰经营部代理的工号关闭。另查明，涛辰经营部于2017年10月27日向中国电信万山分公司缴纳信誉保证金5,000元。还查明，截至2017年11月13日，中国电信万山分公司尚欠涛辰经营部预付营业款79,885元未返还。一审法院认为，（一）涛辰经营部与中国电信万山分公司签订的《电信协议》，系双方真实意思表示，内容未违反法律法规的规定，合法有效。双方当事人理应按照合同约定内容全面履行自己的义务。涛辰经营部已按照合同约定完成代理电信费综合业务，中国电信万山分公司理应按照合同约定支付涛辰经营部代理酬金。根据《中华人民共和国合同法》第四百零五条“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。”规定，对涛辰经营部诉请中国电信万山分公司支付代理酬金40,496.3元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金的问题，中国电信万山分公司尚欠涛辰经营部代理酬金至今未付已然构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”规定，因双方在协议中对违约金未作约定，但中国电信万山分公司单方终止协议，给涛辰经营部造成了损失，应当承担违约责任。以尚欠本金40,496.3元为基数，按照年利率6%从2017年12月1日起计算违约金至款项付清之日止，超出部分依法不予支持。（二）关于保证金5,000元及利息的问题。根据庭审查明的事实，中国电信万山分公司在双方合同正常履行过程中便已将授权给涛辰经营部的工号予以关闭，中国电信万山分公司先行违约的行为导致合同不能继续履行，故对涛辰经营部诉请中国电信万山分公司退还保证金5,000元的诉请，予以支持。关于保证金的利息，因双方在协议中未作约定，故不予支持。（三）关于涛辰经营部诉请中国电信万山分公司返还预付款79,855元及利息的问题。根据庭审查明的事实，中国电信万山分公司尚有79,855元预付营业款未退还给涛辰经营部，该笔预存款是涛辰经营部为履行涉案《协议》在中国电信万山分公司处预存的电信费用。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。”规定，对涛辰经营部诉请其退还垫付的预付营业款79,855元，予以支持。利息以79,855元为基数，从起诉之日即2019年7月4日起，按照中国人民银行同期同类逾期贷款利率计算至款项还清之日止，超出部分，不予支持。（四）关于经济损失20,000元，涛辰经营部诉请的经济损失包含聘用律师的代理费15,000元及其他损失5,000元。关于律师费，双方协议中未有约定，且该笔费用的产生与中国电信万山分公司的行为之间并未有直接的因果关系，故不予支持。关于其他经济损失5,000元，因涛辰经营部未能提供证据予以佐证，依法不予支持。中国电信万山分公司中国电信万山分公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，应自行承担不利的法律后果。一审法院判决：一、中国电信万山分公司于判决生效之日起十日内支付涛辰经营部代理费40,496.3元及违约金，违约金以40,496.3元为基数从2017年12月1日起按照6%计算至款项付清之日止；二、中国电信万山分公司于判决生效之日起十日内退还涛辰经营部保证金5,000元；三、中国电信万山分公司于本判决生效之日起十日内向涛辰经营部返还营业款79,885元及利息，利息以79,885元为基础按照中国人民银行同期同类逾期贷款利率从2019年7月4日起计算至款项付清之日止；四、驳回涛辰经营部的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1,745元，由中国电信万山分公司负担。二审中，中国电信万山分公司向本院提交以下证据：1.钟某、舒开奇、姚静身份证复印件、微信充值话费凭证、关于中国电信手机话费充值的情况说明各一份，拟证明三人通过微信充值的话费被计入涛辰经营部的收费记录中，作为涛辰经营部的收费业绩。2.关于进一步加强充值缴费业务集约管理的通知（中电信黔市场【2018】136号）、关于调整11888卡和银行卡直充业务有关标准的通知（中国电信市场2017【7】号）、（中电信黔市场【2017】28号），拟证明上诉人集团公司规定用户使用银行卡直充或第三方支付手段的，渠道佣金及手续费累计不超过卡面值的0.5%。3.证人钟某证言，拟证明证人的缴费是其通过第三方软件支付，不是涛辰经营部实际收取。涛辰经营部佣金只能按千分之五的标准进行结算。涛辰经营部二审期间向本院提交以下证据：1.铜仁市中级人民法院（2019）黔06民终1472号民事判决书，拟证明中国电信碧江公司承认存在电信资金归集服务平台、贵州公司渠道运营管理系统，并且双方的结算由电信公司的合作伙伴结算子系统等形成数据予以体现。2.关于中国电信万山分公司可以提供贵州公司渠道运营管理系统数据的说明，拟证明中国电信万山分公司收取涛辰经营部的预付款项几百万元，在中国电信贵州公司运营管理系统中可以体现涛辰经营部预付款项总额几百万元以及预付款项的余额79885元。3.关于中国电信万山分公司可以提供合作伙伴结算子系统数据的说明，拟证明中国电信万山分公司与涛辰经营部已经结算，并且结算的代理费在电信合作伙伴结算子系统中予以体现。经质证，本院认为中国电信万山分公司的证据达不到其证明目的，不予采纳。对于涛辰经营部提交的证据，本院认为与本案均缺乏关联性，故不予采纳。本院对一审法院认定的事实予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，结合双方诉辩主张及理由，本院归纳本案二审争议焦点为：涛辰经营部主张代理费和预付款利息是否具有事实和法律依据。本院认为，本案所涉代理费是根据双方合同，中国电信万山分公司对涛辰经营完成代理事项应向其支付的费用。中国电信万山分公司提交的钟某等三人的缴费说明及证言不足以直接说明涛辰经营部存在虚假缴费的情形。在本案中，中国电信万山分公司暂停工号授权和暂停支付代理酬金。时起，其应当承担不按合同约定支付代理费的违约责任，即对已产生代理费支付从其暂停支付之时起的利息。一审对代理费利息问题作出的判决正确。中国电信万山分公司主张其是行使不安抗辩权的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于涛辰经营部交纳的预付款利息问题，该预付款是处理委托事务垫付的费用，根据法律规定从涛辰经营部主张返还该款之时起中国电信万山分公司应当支付利息，一审判决中国电信万山分公司支付涛辰经营部交纳的79885元预付款从起诉之日起的利息并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人中国电信万山分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费812元，由上诉人中国电信股份有限公司铜仁万山区分公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐正洪审判员  张金勇审判员  熊亚飞二〇一九年十二月二十六日法官助理翁寿炳书记员翁寿炳