北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0108民初7657号原告：塞纳德（北京）信息技术有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：陶涛，经理。委托诉讼代理人：刘京京，女，法务主管。委托诉讼代理人：张乐，女，法务专员。被告：闫立臣，男，汉族，1977年11月25日出生，住天津自贸实验区，户籍所在地山东省昌邑市。委托诉讼代理人：王欣，北京市明诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张智勇，北京市明诚律师事务所实习律师。第三人：爱卡车网通（北京）电子商务有限公司，住所地北京市东城区。法定代表人：陶涛，董事长。原告塞纳德（北京）信息技术有限公司（以下简称塞纳德公司）与被告闫立臣、第三人爱卡车网通（北京）电子商务有限公司（以下简称爱卡公司）股东出资纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告塞纳德公司之委托诉讼代理人张乐、刘京京到庭参加诉讼，被告闫立臣之委托诉讼代理人王欣、张智勇到庭参加诉讼，第三人爱卡公司未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告塞纳德公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向第三人爱卡公司履行225万元出资义务；2、判决被告自2016年12月1日起按照银行同期货款利率的标准向第三人爱卡车公司支付逾期出资利息；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2016年11月1日签署了《合作协议》，约定共同出资设立爱卡汽车爱流通（天津）电子商务有限公司（暂定名），公司注册资本5000万，原告持股55%，被告持股45%，首期出资500万元，原告与被告分别以现金出资275万元、225万元。后双方办理了工商注册登记，公司名称为“爱卡车网通（北京）电子商务有限公司”。该公司章程规定公司股东于2016年11月30日前完成首期出资。原告于2017年1月18日缴纳出资275万元，但被告始终未缴纳出资。由于资金短缺，爱卡公司设立后运转困难。2017年7月28日，原告与爱卡公司分别向被告发出《缴纳出资通知书》进行催告，要求被告在2017年8月10日前缴纳出资225万元。但被告至今仍不履行出资义务，造成公司无法正常运行，已处于歇业状态，给公司及原告带来巨大损失。被告闫立臣辩称，不同意原告的全部诉讼请求，理由如下：双方共同设立公司并未约定出资时间，合作协议没有实质的推进，闫立臣就没有义务将自己的商业秘密公布。原告与被告之间并未达成出资时间的合意，即使按照原告手写后的公司章程，原告也没有履行2750万元的出资义务；第三人与原告之间存在人员混同，第三人在原告的控制之下，不遵守公司设立时的公司章程，滥用和私用公司公章，被告作为第三人爱卡公司的股东，对于原告控制第三人期间发生的任何支出均不予认可，请求驳回原告的诉讼请求。第三人爱卡公司述称，同意塞纳德公司的全部诉讼请求，不同意闫立臣的答辩意见；塞纳德公司已经按照章程约定于2017年1月17日履行出资义务，但另一股东闫立臣至今并未履行出资义务；爱卡公司仅有一份公司章程，即为塞纳德公司提交的、在工商部门备案的章程，该章程显示塞纳德公司及闫立臣应当在2016年11月30日完成双方在投资协议中约定的首期出资，即塞纳德公司275万元，闫立臣225万元。该章程上手写修改的内容，爱卡公司推测是经过股东塞纳德公司和闫立臣同意的，否则工商部门不会备案，而且从工商部门的档案中可见，赵轶婧是有股东授权的代办人，代办人经股东授权后手改章程，修改目的是工商行政部门要求明确出资时间。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告塞纳德公司向本院提交以下证据：1、《关于共同设立爱卡汽车爱流通（天津）电子商务有限公司（暂定名）的合作协议》；2、爱卡公司营业执照副本及公司章程、指定（委托）书；3、《缴纳出资通知书》；4、微信聊天记录；5、招商银行付款回单；6、爱卡公司资产负债表、利润表、现金流量表；7、（2018）京0105民初71559号民事判决书；8、爱卡公司工商档案。被告闫立臣向本院提交以下证据：1、诉讼费缴款客户回单、人民法院诉讼收费专用票据（一审结算）；2、爱卡公司章程。第三人爱卡公司并未向本院提交任何证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月1日，塞纳德公司（甲方）与闫立臣（乙方）签订《关于共同设立爱卡汽车爱流通（天津）电子商务有限公司（暂定名）的合作协议》（以下简称《合作协议》），主要内容为：鉴于甲方系国内知名汽车垂直门户网站，全球最大的汽车主题社区，乙方具备丰富的平行进口车运营经验，拥有众多城市综合展厅的渠道网络。甲方与乙方拟利用各自的专业、资源优势，合作在天津（暂定）注册爱卡汽车爱流通（天津）电子商务有限公司（暂定名），通过城市综合展厅渠道发展针对经销商超期库存车的电商业务。双方根据公司法等法律、法规、规章的有关规定，经协商一致订立本协议，并共同遵照执行。第一条：甲方与乙方共同成立“爱卡汽车爱流通（天津）电子商务有限公司”，（暂定名称，以最终工商行政管理部门核准的名称为准）（以下简称“爱流通公司”），爱流通公司注册资本5000万元，首期出资500万元，其中甲方以现金形式出资275万元、乙方以现金形式出资225万元，分别持有爱流通公司55%、45%的股权。爱流通公司设董事会，董事会成员3名，甲方出任2名董事，乙方出任1名董事。爱流通公司的董事长由甲方提名出任，总经理由乙方提名出任，财务总监、法务总监、人力资源总监由甲方提名出任或兼任。爱流通公司应自本协议签署之日起30日内设立完成。……第九条：双方将根据合作进展情况，落实未来后续注册资本到位情况。该协议还就甲方和乙方主要负责的业务，爱流通公司的业务范围，注册登记事项、职能管理、赔偿责任等进行了约定。爱卡公司成立于2016年12月6日。该公司在工商机构备案的公司章程显示：公司注册资本为5000万元。公司注册地址为手写体“北京市朝阳区北四环中路27号院5号楼16层1601内1603单元”，公司经营期限为20年，股东名称及出资方式、出资数额、出资比例为：塞纳德公司出资275万元（手写体变更为2750万元），占爱卡公司注册资本的55%，后有手写体“出资时间为2016年11月30日”，闫立臣以货币出资225万元（手写体变更为2250万元），占公司注册资本的45%，后有手写体“出资时间为2016年11月30日”。该章程签字页有“闫立臣”签字及“塞纳德（北京）信息技术有限公司”印章。闫立臣称，上述签字真实性无异议，但签字时的公司章程没有前面增加的手写部分，所以不认可前述“手写体”作为公司章程的效力。同时闫立臣提交爱卡公司公司章程，该章程除手写体增加的部分之外，与爱卡公司在工商机构留存的公司章程一致，签字页亦有“闫立臣”签字及“塞纳德（北京）信息技术有限公司”印章。塞纳德公司对闫立臣提交的章程真实性无异议，认为系公司章程交工商备案之前塞纳德公司留存的版本。经本院询问，塞纳德公司称，对于爱卡公司章程中约定的全部注册资本金的出资时间，塞纳德公司与闫立臣并未明确约定，需要双方协商确定，手写体部分指的是塞纳德公司与闫立臣应当在2016年11月30日前缴付《合作协议》约定的首期出资款。同时，塞纳德公司称就爱卡公司章程上手写体修改和增加的部分，爱卡公司没有作出相关股东会决议。爱卡公司工商档案中显示有“指定（委托）书”一份，显示指定委托“赵轶婧”向工商行政机关办理爱卡公司登记注册备案手续，委托期限自2016年11月1日至2017年4月30日，委托事项为“报送登记文件”及“领取营业执照和有关文书”，指定（委托）人签字或加盖公章处显示有“闫立臣”签字及“塞纳德（北京）信息技术有限公司”印章。塞纳德公司称，上述章程中关于出资时间的手写体以及指纹印系赵轶婧所写，此人系塞纳德公司的员工，接受塞纳德公司和闫立臣的委托代办工商登记，关于增加出资时间这一项，闫立臣系知情的，但是现在没有相关证据。闫立臣称“指定（委托）书”系闫立臣签字，但是授权仅为“报送登记文件”和“领取营业执照和有关文书”，赵轶婧修改公司章程系超越委托权限。庭审中，闫立臣认可爱卡公司系双方根据《合作协议》成立的公司。塞纳德公司提交闫立臣与陶涛的微信聊天记录，闫立臣对聊天记录真实性不持异议。聊天记录中显示：2017年4月11日，陶涛称“爱流通的资金到位事项需要马上解决，……如果你对商业模式感到有压力，我们就自己前进了，如果仍然有决心，下周五之前资金必须到位了，董事们都在问这个问题”，闫立臣称“好的”。2017年6月28日，陶涛称“关于爱流通，目前情况看，商业模式发生了很大的变化，周一的时候，陶然提出了爱卡提供资金收购汽车，进行自营的方案。无论如何，在目前商业模式没有跑通，而闫总你这里资金无法到位，账目资金仅有百万，运营仅能坚持1个月的情况下，爱卡是计划将公司收回，看看你的意见”，闫立臣称“我考虑一下，尽快回复你”。2017年8月10日，陶涛向闫立臣发出“缴纳出资通知书（塞纳德）”和“缴纳出资告知函（车网通）”，并称“我们妥善处理吧，大家合理安排承担”，闫立臣回复称“好的”。塞纳德公司提交的招商银行付款回单显示：2017年1月18日，塞纳德公司向爱卡公司转账付款275万元，摘要为“爱卡车网通首次注资”。本院认为，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，有限责任公司的股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款之规定，股东未履行或未全面履行出资义务，其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。因此，股东未依约履行或未完全履行出资义务的，其他股东可在出资期限届至后请求其向公司履行出资义务。出资时间系公司章程载明的事项，有限责任公司的章程应当由全体股东共同制定，属于公司股东自治的范畴，章程的修改也应当经股东会决议通过。塞纳德公司与闫立臣共同签字确认的爱卡公司章程，与爱卡公司在工商登记备案的章程，在股东的出资金额、出资时间方面约定存在不一致，爱卡公司在工商登记备案的章程在上述方面进行了手写体的修改和增加，闫立臣对修改和增加部分不予认可，该章程修改和增加部分并未经过爱卡公司股东会决议通过，因此不能以该章程上手写体部分关于出资时间和出资金额的约定作为判断闫立臣出资金额和出资时间的标准。同时，塞纳德公司与闫立臣之间签订的《合作协议》，其中有双方作为股东成立爱卡公司的共同意思表示，也约定了爱卡公司的组织机构和经营活动的基本原则，系爱卡公司成立的基础，本院对此不持异议。但是该《合作协议》中约定的双方对于爱卡公司的首期出资500万元，并未明确约定出资期限。现塞纳德公司、爱卡公司并未提交其他证据证明闫立臣向爱卡公司缴纳出资款的期限已到期，在现有证据情况下，应当认为塞纳德公司与闫立臣就出资期限约定不明，故对于塞纳德公司主张闫立臣应当向爱卡公司支付225万元出资款以及逾期利息的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第三十七条第（十）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告塞纳德（北京）信息技术有限公司的全部诉讼请求。案件受理费24800元，由原告塞纳德（北京）信息技术有限公司自行负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上述请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  郭 齐人民陪审员  马仲兰人民陪审员  杨海杰二〇一九年十二月三十日书 记 员  张萌萌