新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新23民终2077号上诉人（原审原告）：陈尔安，男，1987年10月19日出生,住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。被上诉人（原审被告）：丽娜，女，1982年7月23日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。被上诉人（原审被告）：韩新鹏，男，1990年5月1日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。被上诉人（原审被告）：李博，男，1989年12月13日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。上诉人陈尔安因与被上诉人丽娜、韩新鹏、李博民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2019）新2301民初1038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月9日公开开庭进行了审理。上诉人陈尔安，被上诉人丽娜、韩新鹏、李博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈尔安上诉请求：1.依法撤销原判决；2.依法改判丽娜偿还借款本金100000元、2016年12月9日至2019年5月9日期间利息58000元、追加2019年5月9至2019年8月24日期间利息5000元；3.被上诉人韩新鹏、李博承担连带担保责任。事实和理由：一审法院认定上诉人陈尔安向被上诉人丽娜给付借款本金及利息共计86832元错误。被上诉人丽娜以扩大营业规模为由于2016年11月向上诉人陈尔安借款100000元，双方口头约定月利率2%及违约金。2016年12月8日，上诉人陈尔安通过被上诉人丽娜持有的刷卡机刷卡给付借款44800元、以现金形式给付借款55200元。后被上诉人丽娜向上诉人陈尔安出具金额为100000元欠条及收据各一份，被上诉人韩新鹏、李博为该笔借款提供保证并签字。丽娜辩称，被上诉人丽娜向上诉人陈尔安借款属实。虽然被上诉人丽娜向上诉人陈尔安出具金额为100000元欠条及收据各一份。但上诉人陈尔安向被上诉人丽娜交付借款时预先扣除35200元的利息，实际给付借款64800元(以现金形式支付20000元、刷卡支付44800元)。双方在一审诉讼过程达成口头调解协议，由被上诉人丽娜向上诉人陈尔安以银行转账形式偿还100000元借款及利息。后上诉人陈尔安反悔拒不在调解协议上签字。韩新鹏辩称，被上诉人韩新鹏在欠条上签字时并未书写“担保至欠款还完为止”，有照片可印证。李博辩称，上诉人陈尔安于2016年12月8日向被上诉人丽娜给付现金20000元。陈尔安向一审法院起诉请求：1.被告丽娜偿还借款100000元；2.被告丽娜支付利息58000元（借款本金100000元，借款期间2016年12月8日至2019年5月8日，月利率2%）；3.被告韩新鹏、李博对上述款项承担连带保证责任。一审法院认定事实：丽娜因开店缺乏资金通过朋友介绍在微信上认识陈尔安。2016年12月8日，丽娜提出向其借款100000元。陈尔安给丽娜转账交付44800元，现金交付20000元。丽娜出具100000收据及欠条各一张,欠条载明借款期限到2017年12月8日,如逾期还款每日支付欠款5%的违约金及按同期银行利率四倍计息,韩新鹏、李博为该笔借款承担保证责任至借款还清。一审中丽娜、韩新鹏、李博提出欠条中“担保至欠款还完”字样非丽娜书写,经一审法院委托新疆恒正司法鉴定中心，对陈尔安提供的2016年12月8日《欠条》内容是丽娜亲笔书写形成还是其他方式形成进行鉴定。2019年5月24日，新疆恒正司法鉴定中心出具恒正司鉴【2019】文痕鉴字153号司法鉴定意见书，认定《欠条》内容是丽娜亲笔书写。2019年7月1日，一审法院调解过程中，双方当事人达成调解协议，陈尔安同意丽娜向其偿还借款本金100000元化解纠纷。2019年7月2日，丽娜依约向陈尔安转账100000元。2019年7月9日陈尔安表示反悔，未签字确认调解笔录。同日,一审法院通知陈尔安应退回丽娜于2019年7月2日向其转账的100000元。2019年7月11日，一审法院向陈尔安发出书面通知，要求其将100000元退回至该院账户，但其至今未退回。另查明，陈尔安在一审法院另一起民间借贷纠纷诉讼中作为原告起诉丽娜，请求判令丽娜偿还其借款本金50000元并支付利息29000元，此案尚未审结。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。丽娜提出向陈尔安借款100000元,其陈述实际收到64800元，陈尔安提交取款记录欲证实从2016年11月至12月陆续取款50000多元，有能力给丽娜现金交付借款，因丽娜出具给原告的欠具中并未约定借期内利息，双方仅是通过微信认识，不约定借期内利息只约定逾期利息，此不符合常理，丽娜、韩新鹏、李博均陈述打欠条当日只收到陈尔安20000元现金，且陈尔安不能提交在2016年12月8日有50000元左右的取款凭证，故认定64800元为本案的借款金额。丽娜逾期还款属违约，应按约定支付逾期利息，陈尔安按月利率20‰的标准计算不违反法律规定，但按约定应从2017年12月9日起计算利息22032元（2017年12月9日计算至2019年5月8日），本息合计86832元。因陈尔安在诉讼中已收到丽娜的还款100000元尚未退回，由此导致双方之间的借款关系因丽娜已全部还清本息而归于消灭，故因主合同消灭从合同亦消灭，韩新鹏、李博的担保责任消灭。遂判决：驳回原告陈尔安的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实除“2019年7月1日，一审法院调解过程中，双方当事人达成调解协议，陈尔安同意丽娜向其偿还借款本金100000元化解纠纷”外，其余事实与一审法院查明事实一致，本院对与一审查明事实一致的予以确认。另查明，陈尔安陈述其与丽娜在2019年7月1日一审开庭时达成的协议所附加条件为丽娜在当日晚12点前给付100000元借款。丽娜对此不予认可并称双方约定于2019年7月2日24:00前偿还借款即可。上诉人陈尔安上诉请求支付自2019年5月9日至2019年8月24日期间的利息，被上诉人丽娜不同意本院一并审理。本院认为，借款数额应当如何确定的问题。上诉人陈尔安认为其向被上诉人丽娜给付借款本金100000元。本院经审查后认为，虽然被上诉人丽娜于2016年12月8日向上诉人陈尔安出具借款金额为100000元欠条及收条，但根据被上诉人丽娜提交“交易详情”反映上诉人陈尔安于2016年12月9日通过POS机刷卡给付44800元。由此，被上诉人丽娜并非在上诉人陈尔安履行全部给付义务后出具收条，故该收条不能作为收款凭证。被上诉人丽娜认可上诉人陈尔安给付现金借款20000元，上诉人陈尔安仍应对其以现金形式向被上诉人丽娜给付的其余借款承担举证责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款的规定：“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”。虽然上诉人陈尔安提供自2016年11月24日至2016年12月4日期间个人账户取款的清单，本院结合上诉人支付能力、双方交易习惯、当事人关系及双方在庭审中的陈述等因素，不足以让本院确信上诉人陈尔安以现金形式向被上诉人丽娜交付55200元借款。一审法院认定上诉人陈尔安向被上诉人丽娜给付借款本金为64800元，并无不当，本院予以确认。关于利息数额如何确定的问题。上诉人陈尔安主张被上诉人丽娜应支付自2016年12月9日至2019年8月24日期间的利息。本院经审查后认为，上诉人陈尔安主张其与被上诉人丽娜口头约定借款期间月利率为20‰，被上诉人丽娜认为上诉人陈尔安按月利率35‰在给付借款本金时预先扣除利息。综上，根据被上诉人丽娜的陈述，本院可以认定双方在借款期限内约定了利息。因双方约定的月利率超过年利率36%，上诉人陈尔安按月利率20‰标准主张被上诉人丽娜支付借款期间的利息，本院予以支持。被上诉人丽娜应支付上诉人陈尔安自2016年12月9日至2017年12月8日期间的利息15552元（64800元×20‰×12个月）。被上诉人丽娜出具的欠条约定“每拖延一天加收全额欠款的5%违约金及银行同期利率四倍利息”。故其逾期还款的行为构成违约，应当承担违约责任。上诉人陈尔安主张按月利率20‰计付逾期利息，不违反法律的强制性规定，本院予以确认。一审法院认定被上诉人丽娜按月利率20‰标准支付上诉人陈尔安自2017年12月9日至2019年5月8日期间的利息22032元（64800元×20‰×17个月），并无不当，本院予以确认。上诉人陈尔安在上诉请求中主张被上诉人丽娜给付自2019年5月9日至2019年8月24日期间的利息5000元。因该诉讼请求系上诉人陈尔安（原审原告）在二审程序中增加独立的诉讼请求，且被上诉人不同意由本院一并审理，上诉人陈尔安可另行起诉。综上，被上诉人丽娜应偿还上诉人陈尔安借款本金64800元，并支付利息37584元（15552元+22032元），总计102384元。因被上诉人丽娜于2019年7月2日向上诉人陈尔安转账100000元，故被上诉人丽娜还应向上诉人陈尔安支付2384元。被上诉人韩新鹏、李博作为担保人在欠条上签字。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。故被上诉人韩新鹏、李博应当对涉案借款承担连带责任保证。因欠条中约定保证人“担保期间至欠款还完”，应视为约定不明，保证期间为主债务履行期间届满之日起二年（自2017年12月9日至2019年12月9日止）。上诉人陈尔安于2019年1月29日通过起诉方式主张被上诉人李博、韩新鹏承担连带保证责任，并未超过保证期间。综上，被上诉人韩新鹏、李博应对被上诉人丽娜在本案中给付上诉人陈尔安的款项承担连带清偿责任。综上所述，陈尔安的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条的规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2019）新2301民初1038号民事判决；二、被上诉人丽娜自收到本判决之日起十日内给付上诉人陈尔安2384元；三、被上诉人韩新鹏、李博对上述款项承担连带清偿责任；四、驳回上诉人陈尔安其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1730元（由上诉人陈尔安预交），由上诉人陈尔安负担1705元、被上诉人丽娜负担25元；二审案件受理费3560元（由上诉人陈尔安预交），由陈尔安负担3449元、被上诉人丽娜负担111元。本判决为终审判决。审判长 闫 雪审判员 胡 婧审判员 王雪梅二〇一九年十二月二十四日书记员 王 璐