北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初43167号原告：高秀银，女，1963年1月17日出生，汉族，住北京市丰台区。被告：北京精诚兄弟投资管理中心（有限合伙），住所地北京市海淀区信息路甲28号B座（二层）02D室-400号。执行事务合伙人：刘超，总经理。委托诉讼代理人：叶文波，北京元品律师事务所律师。被告：刘超，男，1968年3月3日出生，汉族，住山东省邹城市。委托诉讼代理人：叶文波，北京元品律师事务所律师。原告高秀银与被告北京精诚兄弟投资管理中心（有限合伙）（以下简称精诚投资中心）、被告刘超合伙协议纠纷一案，本院于2018年7月25日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高秀银、被告精诚投资中心的执行事务合伙人刘超（被告刘超）及其委托诉讼代理人叶文波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高秀银向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘超赔偿返还出资款297500元；2、判令本案诉讼费由被告刘超承担。事实和理由：2014年10月8日，高秀银与精诚投资中心执行事务合伙人刘超订立《合伙协议书》，约定高秀银与刘超、姜萍、葛翠云等人共十八方共同出资，设立有限合伙企业精诚投资中心，约定合伙人高秀银以现金方式出资，出资金额为5万元整，并于2014年10月7日支付出资款。2015年4月24日，高秀银见出资收益尚可，与其他合伙人口头约定追加出资额，并于2015年4月24日向精诚投资中心账户汇款50万元整，履行完毕出资义务。精诚投资中心一直未提供单据。刘超私自操作股票造成损失。《合伙协议书》第十五条约定，普通合伙人刘超为合伙负责人，对合伙事务进行日常管理。有限合伙人（包括高秀银）不执行合伙事务，只限于提出建议、听取报告、查阅财务资料等事宜。一、从成立企业至今，刘超从未向有限合伙人提供过股票交易资金明细（证券公司股票账户资金进出银行的明细）及股票交割明细单。2015年10月24日，有限合伙人会议，全体股东要求查阅交割单明细，刘超以找不到、丢失为由拒绝有限合伙的合理要求，造成全体股东不知股票亏损已经低于总资金的35%的客观事实。《合伙协议书》第三十条明确约定，当基金净收益低于本期募集总资金的35%时，该基金停止运营，并进行清算。但刘超在没有有限合伙人一致授权或全部同意的情况下，主观上故意并且擅自在股票市值低于35%后，继续操作交易，造成扩大了股票市值损失的严重后果。二、刘超在合伙事务进行日常管理期间，主观上故意违反《合伙协议书》第八条“合伙人的出资为共有财产，合伙人不得随意请求分割，也不得将其在有限合伙企业中的财产份额出质”的约定，将本企业合伙人共有财产股票出质（即质押，向券商借入资金用于证券买卖，并在约定的期限内偿还借款本金和利息），进行融资融券。刘超的行为客观上造成无法弥补的巨额亏损延续至今。故原告高秀银诉至法院。被告精诚投资中心辩称，投资都有风险，收益和风险是共担的。该公司的所有股东都是完全行为能力人，在作出行为时应该承担相应的法律后果，精诚投资中心认为高秀银的所有主张都不能成立。被告刘超辩称，刘超作为精诚投资中心的法定代表人，完全履行了法定代表人应该履行的义务，作为法定代表人不应承担公司要承担的相应义务。高秀银申请刘超作为本案共同被告参与诉讼不妥，法院应驳回高秀银对刘超的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：精诚投资中心系成立于2014年8月21日的有限合伙企业。2014年10月初，高秀银等人想加入精诚投资中心成为合伙人。同年10月7日，高秀银向精诚投资中心的账户汇入5万元投资款。2014年10月8日，高秀银与精诚投资中心执行事务合伙人刘超订立《合伙协议书》，约定高秀银与刘超、姜萍、葛翠云等人共十八方共同出资，设立有限合伙企业精诚投资中心，特制定章程。第六条合伙期限：长期，由全体合伙人一致决定。第七条合伙人出资额、出资方式、合伙人性质及出资额所占比例。1．合伙人刘超，以现金方式出资，计人民币10万元，合伙人性质为普通合伙人（执行事务合伙人），出资额所占比例为3．52%。2．合伙人王惠芝，以现金方式出资，计人民币10万元，合伙人性质为有限合伙人，出资额所占比例为3．51%。3．合伙人王卫芳，以现金方式出资，计人民币5万元，合伙人性质为有限合伙人，出资额所占比例为17．54%．．．．．．13．合伙人高秀银，以现金方式出资，计人民币5万元，合伙人性质为有限合伙人，出资额所占比例为1．75%．．．．．．18．合伙人孙常友，以现金方式出资，计人民币20万元，合伙人性质为有限合伙人，出资额所占比例为7．02%。第八条本合伙出资共计人民币285万元。合伙期间各合伙人的出资为共同共有财产，合伙人不得随意请求分割，也不得将其在有限合伙企业中的财产份额出质。合伙关系终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还。第十条盈余分配，按照扣除基本管理费后基金总收益的30%归普通合伙人，收益的70%归有限合伙人，由合伙人按照实缴出资比例分配（收益分配比例均为含税价）。第十一条债务承担：合伙债务应先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，由普通合伙人承担无限连带责任，但对基于其他合伙人（包括有限合伙人）的故意或重大过失形成的债务，普通合伙人承担无限连带责任后，可以向有故意重大过失责任的合伙人进行追偿。有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。第十三条退伙：1．需有正当理由方可退伙。2．退伙需提前三十日告知其他合伙人并经全体合伙人同意。3．退伙后按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。4．退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者全体合伙人决定，可以退货币，也可以退还实物。5．未经合伙人同意而自行退伙给合伙企业造成损失的，应当进行赔偿。6．有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。7．合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照合伙协议规定分担亏损。第十四条出资的转让：有限合伙人可以按照合伙协议的约定转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。转让时其他合伙人有优先受让权，如转让合伙人以外的第三人，第三人按入伙对待，否则以退伙对待转让人。第十五条有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。刘超为合伙负责人（执行事务合伙人），其权限是：1．对外开展业务，订立合同；2．对合伙事务进行日常管理。第十六条有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。其权限是：1．对企业的经营管理提出建议；2．听取合伙负责人开展业务情况的报告；3．查阅有限合伙企业的财务会计账簿等财务资料。第十七条有限合伙企业因以下事由之一而终止：1．合伙期限届满；2．合伙协议约定的解散事由出现；3．全体合伙人同意终止合伙关系；4．合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；5．合伙事业违反法律规定被撤销；6．法律、行政法规规定的其他原因。第十八条合伙终止后的事项：1．由全体合伙人推举清算组，并参与清算；2．清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分割物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；3．清算后如有亏损，先以合伙企业共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担。第二十二条依照厉行节约原则，尽可能减少公司管理费用，每年的基本费用以不超过当期募集总资金的2．5%内为限（本期是71250元），主要包括注册、转账手续费、行政办公、法律服务、咨询、差旅等基本费用。第二十三条每笔基本费用的支出必须由执行事务合伙人刘超审批，二名股东证明，方能从银行支出，财务信息定期公布。第二十四条募集资金统一转入本企业在银行的专用基金账户内，每一款资金流入、转出均有银行系统原始记录痕迹，以确保资金运作绝对安全、有效，该资金不得被挪用，如果募集资金投资《有限合伙企业章程》规定的经营项目和范围以外的项目，投资管理人应当承担相应的民事赔偿及法律责任。有限合伙人有权查阅、复制、打印该资金在银行的账目清单。第二十五条全体合伙人注资后六个月内不能转让、抽逃出资。第二十六条基金每年分红一次，总募集资金在扣除管理费用之后的投资收益，8%以内部分优先按比例分配给有限合伙人，普通合伙人不参与分配，8%以上的收益按照第十条规定比例执行。第二十七条作为合伙企业普通合伙人刘超对本合伙企业的有限合伙人承诺，在刘超享受的投资收益内提取34%作为对有限合伙人的基金奖励，按出资比例分配给有限合伙人。第二十九条合伙企业公司运营业绩，应定期公布。第三十条当基金净收益低于本期募集总资金（管理费及手续费除外）的35%时，该基金停止运营，并进行清算。协议还对其他条款作出约定。执行事务合伙人刘超、高秀银、姜萍等十八人均在协议“全体股东签名”处签字。此后，刘超利用全体合伙人的出资款，以公司的名义设立股票账户炒股。2015年4月24日，高秀银向精诚投资中心的账户汇入50万元投资款。高秀银连同另外几位合伙人共计追加投资本金245万元，全部合伙人累计投资本金及收益合计约1004万元。高秀银的持股比例约为6．09%。同日，高秀银为李志华出具《收据》写明：“李志华于2015年4月24日，将人民币叁拾万元整转入高秀银。以高秀银的名义投入北京精诚兄弟投资管理中心（有限合伙），用于股票投资。利润分配：按三七分配，如出现亏损，由自己承担。如出现亏损达到35%，进行平仓。（具体税费、分配详见合同）。”2016年10月底，高秀银在微信群中声明，急需用钱撤出30万元投资本金，可按市值退还。刘超表示同意收购高秀银的3%股份，转让价为6万元。2016年11月2日，刘超向高秀银的银行账户汇款4万元，次日又汇款2万元。2016年11月3日，高秀银通过银行汇给李志华6万元，附言是“投资还款”。次日，高秀银与李志华签署《终止股票投资协议》，主要内容是：李志华于2015年4月24日将30万元以高秀银名义投入精诚投资中心，用于股票投资。由于股市行情不好，一直处于亏损。现李志华本人提出终止股票投资，按2016年11月1日精诚投资中心股票账户的市值的相应比例进行结算。经双方确认李志华的投资股票30万元人民币折合现市值为6万元，李志华同意由高秀银一次性支付人民币6万元，股票投资款全部结清。李志华于2015年4月24日将30万元人民币转入高秀银账户，高秀银出具收条。由于李志华保管不善，此收条李志华未找到。李志华现特此声明已经收到高秀银6万元投资还款，原高秀银为李志华所的30万元收条作废。双方所有债权及债务结清。诉讼中，精诚投资中心提交了其在中信建设证券股份有限公司北京安立路证券营业部股票明细对帐单。对帐单显示，截至2018年4月24日，精诚投资中心的股票账户总资产为24924．59元，资金余额3．59元，资金可用1111．03元。该账户曾于2014年10月10日由银行转入资金190万元，2014年10月31日由银行转入资金948765元，2016年1月26日由银行转入资金43万元。精诚投资中心称公司的股票账户自2018年4月24日之后没有发生交易。刘超称其在操作股票管理期间，存在在证券公司允许范围内的股票出质行为，开通了融资融券功能，并且经过了股东们的同意。诉讼中，高秀银称其要求刘超支付297500元赔偿款的计算方法是：高秀银的总投资款55万元，高秀银承担35%的损失，刘超承担65%的损失，减去刘超已支付的6万元，就是297500元。高秀银表示刘超所说的股票出质行为、融资融券功能，股东们强烈反对。以上事实，有原告高秀银提交的《合伙协议书》、借记卡账户历史明细清单、中国建设银行个人活期账户交易明细、中国建设银行客户回单、微信记录、精诚兄弟投资收益分配明细表、合伙人基金份额明细表、被告精诚投资中心提交的《收据》、《终止股票投资协议》、微信记录、借记卡账户历史明细清单、中信建设证券股份有限公司北京安立路证券营业部股票明细对帐单及本院开庭笔录在案佐证。本院认为，高秀银与精诚投资中心、刘超签订的《合伙协议书》，未违反国家有关法律、行政法规的强制性规定，应属有效。精诚投资中心存续期间，高秀银由最初的投资5万元、占股比例1．75%，变更为增加投资50万元，占股比例6．09%。高秀银后期的50万元投资款，有30万元系为李志华代持。2016年10月底，高秀银在微信群中声明撤出30万元投资款，可按市值退还。该意思表示应视为其在合伙人之间转让出资，刘超表示同意收购高秀银3%的股份，并已支付6万元转让款，至此高秀银已成功转让30万元出资。高秀银在合伙企业的出资剩余为25万元。本案争议焦点是，刘超作为执行事务合伙人，对于合伙企业的资产亏损应否向合伙人承担经济损失的赔偿责任。高秀银等投资人当初与刘超签订合伙协议的目的在于，利用精诚投资中心的投资平台，委托刘超进行股票的买卖，从而获得投资的收益。《合伙协议书》第八条约定，“合伙期间各合伙人的出资为共同共有财产，合伙人不得随意请求分割，也不得将其在有限合伙企业中的财产份额出质”。执行事务合伙人刘超已在诉讼中自认将公司购买的股票进行出质，刘超虽主张出质股票的行为已获得合伙人的认可，但未提交证据予以证明。故刘超出质股票的行为已违反了合伙协议的约定，扩大了合伙人的投资风险。《合伙协议书》第三十条约定，“当基金净收益低于本期募集总资金（管理费及手续费除外）的35%时，该基金停止运营，并进行清算”。通过精诚投资中心提交的股票明细对帐单显示，精诚投资中心的股票总值，远远低于2015年4月下旬合伙人的第二次入资后总值。刘超亦未举证合伙企业尚有其他现金资产情况。故刘超未将基金停止运营的行为，已违反了合伙协议的约定。《中华人民共和国合伙企业法》第九十七条规定，“合伙人对本法规定或者合伙协议约定必须经全体合伙人一致同意始得执行的事务擅自处理，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”高秀银在本案中要求刘超对投资损失进行赔偿，符合上述法律规定，但投资款的基数应为25万元。刘超应向高秀银支付赔偿款162500元，对于超出此金额的诉讼请求，本院不予支持。被告刘超的辩称理由，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第九十七条之规定，判决如下：一、被告刘超于本判决生效之日起十日内赔偿原告高秀银投资损失十六万二千五百元；二、驳回原告高秀银其他诉讼请求。如果被告刘超未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五千七百六十二元（原告高秀银已预交），由被告刘超负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  张建文人民陪审员  吴春彤人民陪审员  闫少梅二〇一九年十二月二十三日书 记 员  王致君书 记 员  刘金霞