上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初14142号原告：陆勤章，男，1966年2月28日出生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：郑建刚，上海君恩律师事务所律师。被告：李宁鑫，男，1987年6月3日出生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：杨广，上海市昆仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟扬民，上海市昆仑律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地江苏省徐州市。负责人：金轩，总经理。委托诉讼代理人：李秀华，上海源法律师事务所律师。委托诉讼代理人：周彬慧，上海源法律师事务所律师。原告陆勤章与被告李宁鑫、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案，依法适用简易程序，分别于2019年8月6日、12月17日公开开庭进行了审理。原告陆勤章的委托诉讼代理人郑建刚、被告李宁鑫、被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司的委托诉讼代理人李秀华，均到庭参加了两次庭审。被告李宁鑫的委托诉讼代理人杨广到庭参加了第一次庭审。本案现已审理终结。原告陆勤章向本院提出诉讼请求：原告的实际损失：医疗费83,002.29元、外购药19,900元、住院伙食补助费650元、营养费3,600元、护理费11,301元，误工费17,360元、残疾赔偿金136,068元、精神损害抚慰金5,000元、交通费1,000元、车辆维修费1,000元、衣物损500元、鉴定费2,850元、律师费5,000元，上述损失，由两被告承担60%责任(律师费5,000元由被告李宁鑫全额承担)，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在交强险限额内先行承担赔偿责任(精神抚慰金优先受偿)，不足部分在商业险范围内赔偿，仍不足部分由被告李宁鑫承担。事实和理由：2018年8月21日10时10分,被告李宁鑫驾驶沪EZXXXX小轿车行驶至奉贤区人民路、秀龙路南约50米处时,与骑电动车的原告陆勤章发生交通事故,致原告受伤、车辆受损。经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定,被告李宁鑫承担事故同等责任,原告陆勤章承担事故同等责任。由于被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司是本案车保险的承保人,故要求其承担本案交强险及商业第三者责任险的赔偿。因与被告协商不成，故诉来本院，要求判如所请。被告李宁鑫辩称，对事实和责任有异议，事故认定书记载有误，被告车辆当时并未起步，处于停止状态，原告在驾驶电动自行车的时候，车梯未收起来，且适逢当日雨天路滑，原告车速过快，其驾驶电动自行车操作不当，从电动自行车上甩出碰到被告车辆，故被告认为在本次事故中并无责任，不同意承担任何赔偿责任。被告主张其产生车辆维修费1,000元及律师费9,000元，要求在本案中一并处理。关于具体赔偿项目，被告发表意见如下：奉贤中心医院出具的门诊病历及出院小结并没有载明原告的身份证号码，故无法证明原告治疗与本案的关联性。上海市奉贤区人民法院的(2017)沪0120民初21579号民事判决书的原告也叫陆勤章，可以证明奉贤中心病历本及出院小结上的陆勤章并不一定是本案原告本人。奉贤中心医院和龙华医院的部分医疗检测与原告的外伤无关，例如CEA、AFP、TPSA等，这些检测均与原告的外伤治疗无关，详细目录庭后提交。外购药与本次交通事故治疗无关联，且原告病历本中也没有购买外购药的医嘱，而且该外购药的处方笺也没有写明原告身份证号码，因而也无法证明该外购药是原告使用的。原告提供的陪护费发票，因该发票上的公司无护工经营许可证，其经营范围也不包括提供护工服务，故对于该陪护费发票存疑。原告提出的交通费、衣物损、车损等因原告没有提交相应证据，因而对该部分费用的真实性存疑。被告李宁鑫与被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司之间具有保险合同关系，依据保险法的相关规定，案件诉讼费用应由保险公司承担。本案律师费包括原、被告的律师费，不应由被告承担。被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司辩称，对事发经过和责任认定同被告李宁鑫的意见。事发发生在保险期限内，且在我司投保交强险和1,000,000元商业险(含不计免赔)，同意依法承担保险责任。医疗费同被告李宁鑫的意见，同时要求扣除非医保部分及伙食费。住院伙食补助费认可。营养费认可按每天30元计算。护理认可按每天40元计算。误工费不认可。残疾赔偿金的标准和年限认可。精神损害抚慰金要求按责承担。车损不认可。衣物损不认可。鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。本被告事发后为原告垫付1万元，要求在本案中一并处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月21日10时10分许，原告骑其所有的号牌号码“上海XXXXXXX”电动自行车沿着本市奉贤区人民路由南向北行驶至人民路秀龙路南约50米处，恰逢被告李宁鑫驾驶其所有的号牌号码“沪EZXXXX”小型轿车从车位出来，原告因避让导致电动自行车倒地后，人撞到被告李宁鑫的车上，造成原告受伤，两车物损的交通事故。上海市公安局奉贤分局交通警察支队于2018年9月27日作出道路交通事故认定书，载明：根据交通事故现场勘查笔录、交通事故现场图、现场照片、当事人询问、车辆检验报告、车辆碰撞鉴定报告等证据证实：原告驾驶非机动车上道路行驶时存在操作不当的行为，其行为违反了《道路交通安全法》第五十七条的规定，原告的行为是该起事故发生的原因之一。被告李宁鑫驾驶机动车从车位出来时未仔细观察后方来车方向的情况，两车虽未发生碰擦，但其行为与甲方摔倒存在因果关系，其行为违反了《道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，被告李宁鑫的行为是该起事故发生的原因之一。原告与被告李宁鑫的过错行为程度相当，因此认定原告承担事故同等责任，被告李宁鑫承担事故同等责任。原告系本市非农业户籍。事发后，原告就医治疗支出医疗费82,618.09元(已扣除附加支付部分及住院饮食费384.20元)，原告合计住院32.5天，住院期间聘请护工支出陪护服务费1,980元(22天)。治疗期间，原告根据上海中医药大学附属龙华医院处方笺购买了外购药(复方脑肽节苷脂注射液)支出19,900元。经本院依法委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行鉴定，鉴定意见为：原告因交通事故所致颈椎过伸伤、脊髓损伤，经手术治疗，属XXX伤残。伤后可予以休息150日、营养60日、护理60日。需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日。原告支付了鉴定费2,850元。审理中，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司对原告的伤残等级及三期期限提出重新鉴定申请，并要求对原告自身原有疾病(颈椎退变、椎间盘突出)与伤残等级的因果关系及参与度进行鉴定。对此，本院依法委托上海枫林司法鉴定有限公司进行鉴定，该鉴定机构作出鉴定意见：被鉴定人陆勤章之颈椎过伸伤，颈4水平颈髓损伤，经手术治疗后，构成XXX伤残。伤后可酌情予休息期150天、营养期60天、护理期60天。遵医嘱需择期行颈椎内固定拆除术，可酌情予休息期30天、营养期15天、护理期15天。本次外伤(交通事故)与被鉴定人陆勤章目前伤残后果存在主要因果关系，建议本次外伤(交通事故)参与度为70%-80%。被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司预付了重新鉴定费3,500元。原告为本案诉讼聘请律师支出律师费5,000元。号牌号码“沪EZXXXX”小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司投保了交强险及商业三者险(限额100万元并就此投保了不计免赔)，事发在保险期间。审理中，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司确认被告李宁鑫所有的号牌号码“沪EZXXXX”小型轿车定损1,000元，原告表示其同意按责任比例承担被告李宁鑫的车辆维修费400元。审理中，原告确认被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在事发后垫付了1万元，并表示同意在本案中一并处理。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案事故已由交警部门作出事故认定，认定被告李宁鑫承担事故同等责任，责任划分依据充分，本院予以确认。本院根据事故双方的过错程度，确认由被告李宁鑫承担60%的赔偿责任，该损失先由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在保险范围内承担赔偿责任，仍有不足的，由被告李宁鑫承担。关于两被告提出的应当考虑属原告自身病变的颈椎退行性变及颈3/4、颈4/5、颈6/7椎间盘突出等参与度的主张，本院认为，原告自身颈椎退行性变及椎间盘突出只是造成后果的客观因素，不是法律法规规定的过错，其自身病理基础与损害后果不存在法律意义上的因果关系，不存在减轻或免除侵权人赔偿责任情形，原告不应就自身正常的生理性功能退化对交通事故造成的伤残存在一定影响而自担责任。因此，对于两被告的该主张，本院不予采纳。重新鉴定意见系由有资质的鉴定机构作出，程序合法、分析说明得当，本院对重新鉴定意见予以采纳。原告内固定虽尚未取出，但为减轻当事人讼累，原告后续取内固定所需的休息、营养、护理费用可在本案中一并处理。关于具体赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费，经本院核算，在扣除附加支付及住院期间饮食费后，原告的实际医疗费损失金额为82,618.09元，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司主张扣除非医保部分，无依据，本院不予采纳。被告李宁鑫主张部分与治疗外伤无关的癌胚抗原测定、甲胎蛋白测定、总前列腺特异性抗原测定、鳞状细胞癌相关抗原测定等检测项目费用应当扣除。对此，本院认为，医疗机构在对病人进行手术之前所作的各项化验、检查，系在术前筛查病人有无其他重大疾病，保证手术安全，故相关检测项目费用可认定为合理医疗费用，不应扣除。2、外购药(复方脑肽节苷脂注射液)19,900元，系原告根据龙华医院出具的处方笺购买，故属于治疗支出的合理费用。3、住院伙食补助费，原告住院32.5天，其主张住院伙食补助费金额650元，并无不当。4、营养费，根据相关人身损害赔偿标准，并结合重新鉴定意见书给予的营养期，本院酌定营养费金额为3,000元。5、护理费，原告住院期间实际支出的陪护服务费1,980元(22天)可据实计算，剩余的护理期间可按每日60元计算，故本院酌定原告的护理费金额为5,160元。6、误工费，结合重新鉴定意见给予的休息期，并考虑原告尚具有劳动能力，原告的误工费可按本市职工最低工资标准计算，故本院酌定原告误工费损失金额为14,880元。7、残疾赔偿金，原告系本市非农户口，结合其因事故外伤构成XXX伤残及相关赔偿标准，本院酌定残疾赔偿金金额为136,068元。8、精神损害抚慰金的具体赔偿金额，应结合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果等因素予以认定，考虑本案具体情况，本院酌定原告精神损害抚慰金金额为5,000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司承担60%赔偿责任即3,000元。9、交通费，原告未提供票据，但原告受伤就诊必然会产生交通费，本院酌定交通费金额为300元。10、车辆维修费，原告未提供证据，但事故认定书记载了“两车物损”，可以认定原告所有的电动自行车在事故中亦有受损，本院酌定原告车辆维修费金额为500元。11、衣物损，原告未提供证据，但根据原告的伤情，其衣物在事发当时必有受损，本院酌定衣物损金额为200元。12、首次鉴定费2,850元，系查明本案事实的必需支出，属于合理损失，该费用不属于交强险赔偿范围，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司主张鉴定费亦不属于商业三者险范围，但未提供证据予以证明，故本院确定鉴定费2,850元由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在商业三者险范围内承担赔偿责任。13、律师费，原告因人身受到侵害，其聘请律师向侵害人主张权利而产生的律师费属于合理损失，考虑本案实际情况，本院酌定律师费金额为3,000元。上述赔偿项目(含精神损害抚慰金)，先由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在交强险限额内予以赔偿，超出和不属于交强险范围的，由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在商业三者险限额内承担60%赔偿责任，仍有不足的和不属于保险赔偿范围的，由被告李宁鑫承担60%赔偿责任。被告李宁鑫的车辆维修费1,000元，由原告承担40%赔偿责任即400元。被告李宁鑫主张其产生的律师费由原告负担，无法律法规依据，本院不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司垫付的1万元，原告应予返还。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告陆勤章医疗费10,000元、残疾赔偿金107,000元、精神损害抚慰金3,000元、车辆维修费500元、衣物损200元，合计120,700元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告陆勤章医疗费72,618.09元、外购药19,900元、住院伙食补助费650元、营养费3,000元、护理费5,160元、误工费14,880元、残疾赔偿金29,068元、交通费300元、鉴定费2,850元，合计148,426.09元的60%，计89,055.65元；三、被告李宁鑫于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆勤章律师费3,000元的60%，计1,800元；四、原告陆勤章于本判决生效之日起十日内赔偿被告李宁鑫车辆维修费400元；五、原告陆勤章于本判决生效之日起十日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司垫付款10,000元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,656元，减半收取计2,328元，由原告陆勤章负担92元，被告李宁鑫负担2,236元。重新鉴定费3,500元，由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  薛广文二〇一九年十二月二十五日书记员  余 俊附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。