四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0104民初11037号 原告：代家会，女，1952年11月11日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：马乙权，四川蓉桦律师事务所律师。 被告：文凡，男，1980年11月10日出生，汉族，住成都市锦江区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司，住所地成都市高新区天府大道北段1288号泰达时代中心1栋2单元4、5楼，1栋103、104、105号商铺。 负责人：范丹彦，经理。 委托诉讼代理人:田兰，女，系公司员工。 原告代家会诉被告文凡、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月27日立案受理后，依法由审判员杨亚朋适用简易程序公开开庭进行了审理，原告代家会及其委托诉讼代理人马乙权，被告文凡，被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司的委托诉讼代理人田兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告代家会向本院提起诉讼请求：1、请求判令文凡、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续医疗费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金共计135186.94元；2、本案诉讼费由文凡、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司承担。事实与理由：2019年3月5日19时20分，文凡驾驶川Ａ×××××号小型轿车由喜树街方向沿白桦林路向锦江大道方向行驶，行驶至锦江区白桦林路“华都美林湾”小区3号门前路段时，与原告相撞，致原告受伤。2019年4月1日，成都市公安局交通管理局第三分局认定，代家会、文凡承担本次事故同等责任。事故车在中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司购买了保险，事故发生在保险期间内。现起诉至法院，望判如所请。 被告文凡辩称，对交通事故发生的事实和责任划分无异议，我垫付原告医疗费2.7万元（包括保险公司垫付的8028.55元），其他意见与保险公司一致。 被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司辩称，对交通事故发生的事实和责任划分无异议，事故发生在保险期间内，被告1在保险公司购买了交强险、第三者责任险100万元以及不计免赔，我方垫付原告医疗费18028.55元，请求在本案中一并处理。对原告提出的第一项，如果原告认定这份协议是生效的，那么原告既定的损失已经明确，如果原告认定是生效的，保险公司跟被告1愿意按照调解协议书既定的各项损失在责任范围内承担。对原告提出第二项，四川骨科医院仅仅是明确了是加强营养和陪护，保险公司已认可的营养期和护理费，另外司法鉴定的鉴定结论与出院医嘱明显不符，其引用的护理期、营养期评定条款与鉴定结论明显不符，以及鉴定结论引用的第6.7护理期及护理依赖与伤者实际情况明显不符。其出院医嘱也没有说原告有严重功能障碍或者是损伤延迟愈合，故司法鉴定结论在原有的三期上延迟是没有合理依据的，不予认可。 经审理查明，2019年3月5日19时20分，文凡驾驶车牌号为川Ａ×××××号小型汽车沿白桦林路由喜树街向锦江大道方向行驶，行驶至华都美林湾3号门前路段时，未确保安全驾车与未走人行横道与车行方向从左至右横过道路的行人代家会发生碰撞，造成代家会受伤，车辆受损。事故发生后，代家会被送至四川省友谊医院住院治疗，2019年3月8日转入四川省骨科医院继续住院治疗，2019年3月26日出院。出院诊断：右踝关节骨折、左侧肋骨多发性骨折、头部血肿。出院医嘱有建议休息3月、加强营养、安全陪护、门诊复查等内容。出院后，代家会进行门诊治疗，合计产生医疗费用47037.14元，原告因购买气囊、踝足矫形器、助行器、产生费用2681元，原告因转院产生交通费300元。成都市公安局交通管理局第三分局作出事故认定书，确定文凡与代家会承担事故同等责任。2019年8月9日，四川鼎城司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，确定代家会的残疾等级为十级，内固定取出费用约13200元—16800元，护理期90日、营养期120日，并产生鉴定费用2700元，其中护理期、营养期鉴定费用为800元。 另查明，川Ａ×××××号小型汽车所有人为文凡，文凡为该车在中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司投保了交强险、责任限额为100万的商业三者险，事故发生时尚在保险期限内。事故发生后，保险公司垫付费用18028.55元，文凡垫付11971.45元（20000元-8028.55元）。2019年5月13日，文凡、代家会签署《人伤交通事故调解协议书》，协议书对原告因交通事故产生的医疗费、伙食补助费、续医费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具金额合计为94873.01元，扣除保险公司垫付1万元，剩余84873.01元直接由保险公司转给原告，文凡愿意私下补偿原告7000元。协议签订后，文凡向代家会支付了7000元。 以上事实，由原、被告当庭陈述以及以下有效证据予以佐证：原告、被告身份信息、交强险保险单、商业险保险单、交通事故责任认定书、出院证明书、司法鉴定意见、鉴定费发票、医疗费发票、残疾辅助器具费发票、转院交通费发票、微信转账记录、银行转账记录、支付回单等。 本院认为，本案争议焦点如下： 一、关于责任的承担。被告文凡驾驶车辆致使原告受伤。交管部门出具道路交通事故认定书，认定文凡、代家会承担此次事故的同等责任。事故车辆在中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司处投保了交强险、责任限额为100万的三者险，事故发生时尚在保险期间。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定，“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”。根据《四川省实施办法》第五十二条规定：“机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任。但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车一方按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车负事故主要责任的，由机动车一方承担80%的赔偿责任；（二）机动车负事故同等责任的，由机动车一方承担60%的赔偿责任；（三）机动车负事故次要责任的，由机动车一方承担40%的赔偿责任；（四）机动车没有事故责任的，由机动车一方承担不超过10%的赔偿责任。”故关于代家会的相关损失，先由保险公司在交强险范围予以赔偿，超过交强险部分保险公司在三者商业险范围内承担60%的赔偿责任。保险公司不予理赔部分，由文凡承担60%的赔偿责任。 二、关于文凡支付的7000元是否作为垫付费用的问题。原告认为该笔款项本案无关，文凡认为该笔款项系垫付费用。本院认为，文凡、代家会签订的调解协议书，内容规定的赔偿金额包含了保险公司赔偿款项，但是却没有正确按照事故责任计算商业险应赔金额，该调解协议本身是无法实现的。文凡基于该调解协议，向原告补偿7000元，此系当事人意思表示，应予尊重。但是，文凡补偿的约定在调解协议中，其自愿补偿的前提是双方达成和解，现原告进行诉讼，调解协议已经无法实现。故关于文凡支付的7000元，应理解为垫付费用。故文凡的垫付费用应为7000元+11971.45元=18971.45元。 三、关于赔偿项目及数额。原告代家会因交通事故受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十七条第一款、第二款规定，“受害人遭受人身损害，因就医治疗所支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”《人身损害赔偿解释》第十八条第一款规定，“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，故原告要求赔偿相应的人身损害损失，符合法律规定，本院予以支持。 关于原告主张的具体损害赔偿项目及金额是否成立，本院作如下认定。 （一）残疾赔偿金。根据《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款的规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”关于原告的伤残等级，鉴定机构出具鉴定意见，原告的伤残等级鉴定为十级，定残是为67岁。故残疾赔偿金为33216元/年（四川省2018年度城镇居民人均可支配收入）×13年×0.1=43180.8元。 （二）护理费。根据《人身损害赔偿解释》第二十一条第一款、第二款规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。本案中，原告住院治疗21天，参照本地医院护工劳务报酬标准每天120元，本院确定原告护理费为21天×120元/天=2520元。考虑原告年龄及实际伤情和损伤部位，出院后确系需要人员护理，本院酌情认定院外护理时间为30天，标准为80元/天，故院外护理费为2400元。原告的护理费合计为4920元。 （三）住院伙食补助费。根据《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。本院参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告的住院伙食补助费为21×30元/天=630元。 （四）交通费。《人身损害赔偿解释》第二十二条规定，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”结合本案的实际情况，原告转院产生交通费300元，另原告因受伤治疗必然产生一定交通费用，本院酌情确定交通费为400元。 （五）精神损害抚慰金。原告代家会在本次交通事故中受伤，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定:（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力;（六）受诉法院所在地平均生活水平”，根据本案实际情况，本院确定精神损害抚慰金为2000元。 （六）营养费。根据《人身损害赔偿解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。本案中，代家会因事故受伤致残，身体遭受损害，需要加强营养。根据代家会住院治疗、伤残的情况及保险公司的答辩意见，本院酌情确定营养费为420元。 （七）医疗费。《人身损害赔偿解释》第十九条第一款的规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”原告因此次交通事故共产生医疗费用合计47037.14元，在案件审理过程中，各方对自费药未达成一致意见，且不申请鉴定，本院酌情确定自费药扣除比例为15%即自费药为7055.57元，属于保险公司理赔范围的医药费用为39981.57元。 （八）鉴定费。原告产生鉴定费用2700元，其中护理期、营养期鉴定费用为800元，其他鉴定费用为1900元。其中关于除护理期、营养期鉴定费用意外的其他费用系代家会在遭受人身损害后为处理事故支付的必要的、合理的费用，属于代家会因事故所受的损失，应予赔付。关于护理期、营养期鉴定费用，由原告自行承担。 （九）残疾辅助期间费用。原告因购买气囊、踝足矫形器、助行器，产生费用2681元，此系原告因本次交通事故受伤后所购买的合理器具费用，应予赔付。 （十）后续治疗费。经鉴定，原告因取出内固定后续需费用13200元-16800元，此系原告必然产生的合理费用，本院予以确认，并酌情确定为15000元。 以上损害赔偿金额共计118168.94元。其中自费药7055.57元、鉴定费1900元，合计8955.57元，不属于保险公司的赔付范围，其中属于交强险医疗费用赔偿限额内的医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计56031.57元，属于交强险死亡伤残赔偿限额内的残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费共计53181.8元。故由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内支付原告10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内支付原告53181.8元，在商业险范围内赔偿46031.57元×60%=27618.94元，故保险公司合计赔付90800.74元。扣除保险公司已经垫付的18028.55元，还需支付72772.19元。自费药7055.57元、鉴定费1900元，合计8955.57元，由文凡承担60%，即5373.34元，扣除文凡垫付费用18971.45元，多垫付13598.11元。对于该笔多垫付费用，由保险公司直接支付给文凡，剩余部分即72772.19元-13598.11元=59174.08元，由保险公司直接支付给原告。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告代家会各项赔偿金59174.08元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告文凡多垫付款项13598.11元； 三、驳回原告代家会的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取1502元，由原告代家会负担802元，被告文凡负担700元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  杨亚朋 二〇一九年十二月十一日 书记员  谢鸽子