重庆市长寿区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0115民初4952号原告：重庆长寿城中城实业有限公司，住所地重庆市长寿区经开路6号1幢1-5-5，统一社会信用代码915001155905264312。法定代表人：王列卡，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张洋铭，男，该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：邓文雪，女，该公司员工。被告：胥川，男，1968年10月22日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。原告重庆长寿城中城实业有限公司（以下简称为城中城公司）与被告胥川经济补偿金纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告城中城公司的委托诉讼代理人张洋铭、被告胥川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告城中城公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告城中城公司不向被告胥川支付解除劳动关系的经济补偿金59405.78元；2.本案诉讼费由被告胥川承担。事实和理由：被告胥川是原告城中城公司的员工，双方签订了劳动合同，合同期间从2017年3月1日起到2021年2月28日止，被告胥川于2019年2月从原告城中城公司处离职，离职前被告胥川已向原告城中城公司全额领取了工资。仲裁委员会仅凭参加社保的表就认为双方劳动关系时间从2012年3月14日起计算，并未有劳动合同证明，且该表显示原告城中城公司于2018年就不再为被告胥川参保。事实上被告胥川于2019年2月才离职，仲裁委员会认定双方劳动期间于原告城中城公司不公，对劳动合同视而不见。原告城中城公司不应向被告胥川支付绩效工资和经济补偿金，根据《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定，原告城中城公司特提起诉，请法院公正判决。被告胥川辩称，1.原告城中城公司的起诉已超过15日的法定起诉期，请法院审查、核实仲裁裁决书与送达回证等证据，若情况属实驳回原告城中城公司的起诉。2.原告城中城公司称仲裁委员会认定的劳动期间错误的理由不成立，仲裁裁决书对被告胥川入职时间的认定符合相关法律规定，应予维持。3.原告城中城公司多次不按合同约定及相关规定发放工资，被告胥川被迫于2019年2月19日向原告城中城公司发出《拖欠工资催收通知书》，于2019年2月22日向原告城中城公司发出《被迫解除劳动合同通知书》，于2019年2月28日办理了离职手续，原告城中城公司出具了《终止（解除）劳动合同通知书》，该通知书写明根据《劳动法合同法》第三十八条第二项的规定解除劳动合同。原告城中城公司本应于解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资，但至今未支付。4.原告城中城公司主张不应向被告胥川支付解除劳动关系经济补偿金及绩效工资不成立。因原告城中城公司违反《劳动法合同法》第三十八条第二项的规定，依据《劳动法合同法》第四十六条及《工资支付暂行规定》第九条规定，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。5.被告胥川于2011年5月入职重庆城中城房地产开发有限公司，2012年3月被调派到原告城中城公司处从事水电安装管理工作至2019年2月28日，仲裁委员会遗漏被告胥川在重庆城中城房地产开发有限公司(浙商新业集团有限公司永川项目公司)的工作年限。被告胥川主张经济补偿金年限应按照8年计算。综上，请求依法驳回原告城中城公司的全部诉讼请求，并判令原告城中城公司向被告胥川支付解除劳动关系的经济补偿金67892.32元(8486.54元/月×8个月)，本案诉讼费由原告城中城公司承担。本院经审理认定事实如下：原告城中城公司聘用被告胥川从事安装工程师工作，双方约定劳动报酬为年薪10万元，其中固定工资8万元被分解为基本工资3000元+岗位工资3667元，平均分配到12个月中，于次月10日发放，剩余2万元浮动工资经考核后按照考核系数发放。除原告城中城公司每月支付的被告胥川的基本工资3000元+岗位工资3667元外，被告胥川每月获取通讯补贴150元。浙商新业集团有限公司系原告城中城公司的控股集团。浙商新业投资集团有限公司于2015年3月12日印发关于《浙商新业投资集团有限公司绩效考核管理办法》（试行）的通知，其使用范围为：集团各部门、各成员企业。该办法第7页绩效奖金（1）浮动工资占年薪的比例载明“……参与绩效考核的员工的年薪由月度发放的固定工资和通过考核发放的浮动工资两部分构成”，其中其他员工固定工资占年薪的比例为80%，浮动工资占年薪的比例为20%。第8页载明：“参与绩效考核的员工的绩效奖金采取季度考核、年度发放的模式。上半年结束后对上半年绩效进行考核，提前发放一部分个人上半年绩效奖金，年终根据全年目标完成情况决定个人全年绩效奖金，补发差额部分（年度考核应得绩效奖金-上半年已发绩效奖金）或退回多发部分。”第11页载明：“绩效奖金及年终奖的发放：次年1月，对全年绩效进行考核，最终决定员工年度应得绩效奖金，扣除当年8月份已提前发放部分后，剩余部分在次年春节前全部发放。”原告城中城公司于2018年12月30日通过于向松私人账户支付被告胥川2017年绩效工资2万元的76%即15195元。原告城中城公司于2019年2月26日发放了被告胥川2018年12月及2019年1月的工资。原告城中城公司未对被告胥川2018年工作进行考核，也未发放被告胥川2018年考核奖金。2019年2月28日被告胥川以原告城中城公司拖欠其2018年12月、2019年1月、拖欠2018年度绩效工资为由与原告城中城公司解除劳动关系。原、被告庭审中均认可被告胥川劳动关系于2019年2月28日解除，解除前12个月的平均工资为8486.54元[（6817元×10个月+6847元+6821.5元+20000元）÷12个月]。原告城中城公司分别于2012年5月至2018年8月为被告胥川参加职工医疗保险，于2012年6月至2018年8月为被告胥川参加企业养老保险，于2013年5月至2018年8月参加失业保险，于2013年5月至2018年8月参加工伤保险，2013年6月至2017年8月参加生育保险。2017年3月1日，被告胥川与原告城中城公司签订了一份自2017年3月1日起至2021年2月28日止的《劳动合同书》。2019年4月18日，被告胥川向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告城中城公司支付1.2018年的绩效工资20000元；2.克扣的2017年的绩效工资4800元；3.解除劳动关系经济补偿70506.67元。重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月24日立案受理，开庭进行审理后于2019年5月31日作出渝长劳人仲案字﹝2019﹞第282号仲裁裁决书，裁决原告城中城公司支付被告胥川2018年考核工资20000元、补足2017年考核工资4800元、支付被告胥川解除劳动关系经济补偿59405.78元。原告城中城公司于2019年6月11日收到该仲裁裁决书，但不服该仲裁裁决，于2019年6月24日向本院提起诉讼，要求不向被告胥川支付解除劳动关系的经济补偿金59405.78元。同时，原告城中城公司另案起诉被告胥川，要求不向其支付2017年、2018年绩效考核工资24800元。庭审中，被告胥川自愿放弃部分权利，不再要求原告城中城公司支付拖欠的2017年绩效工资，且同意2018年绩效工资按15195元支付。对当事人双方无争议的上述事实，本院予以确认。对于当事人双方有争议的证据及事实，本院评析如下：被告胥川提交的请假审批表、浙商新业集团有限公司股权结构示意图、微信聊天、城中城工作群微信记录、重庆长寿城中城实业有限公司核价材料申报表、2013年智能化专业与水电专业施工范围划分、工程收方单、形象进度审报表、送货单、培训通知、材料申报表、工程竣工验收意见书均系复印件，原告城中城公司不认可，本院不予采信。本院认为，原告城中城公司于2019年6月11日收到仲裁裁决书，于2019年6月24日向本院提起诉讼，要求仅需向被告胥川支付经济补偿金59405.78元。故本案诉讼没有超过法定期限，本院对被告胥川辩称本案超过法定期限起诉不予支持。本案争议焦点为原、被告胥川之间的劳动关系于何时建立，原告城中城公司是否需要向被告胥川支付经济补偿金问题。关于被告胥川与原告城中城公司的劳动关系何时建立的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。”原告城中城公司举示了2017年的劳动合同，并称之前的合同未找到，根据上述规定，其应承担举证不能的不利后果。《重庆市社会保险个人参保证明显示》原告城中城公司分别于2012年5月至2018年8月为被告胥川参加职工医疗保险，于2012年6月至2018年8月为被告胥川参加企业养老保险，于2013年5月至2018年8月参加失业保险，于2013年5月至2018年8月参加工伤保险，2013年6月至2017年8月参加生育保险。故本院对被告胥川的陈述予以采信，确认原告城中城公司与被告胥川于2012年3月14日建立劳动关系。原告城中城公司是否需要向被告胥川支付经济补偿金问题。本案中，被告胥川与原告城中城公司于2012年3月14日建立劳动关系，2019年2月28日，被告胥川以原告城中城公司拖欠其劳动报酬解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定……”双方当事人约定被告胥川的工资为年薪10万元，且原告城中城公司未提供关于员工绩效考核的具体程序及标准，被告胥川亦不清楚考核的具体程序及标准，故原告城中城公司仅支付被告胥川2017年76%的绩效考核工资缺乏依据，并且对于被告胥川2018年绩效考核工资，原告城中城公司亦未按照绩效考核文件规定支付。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的......”现被告胥川依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，原告城中城公司应当给付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，被告胥川与原告城中城公司于2012年3月14日建立劳动关系，2019年2月28日，被告胥川以原告城中城公司拖欠其劳动报酬解除劳动关系，被告胥川在原告城中城公司处连续工作六年零11个月余，其劳动关系解除前12个月的平均工资为8486.54元，故本院主张被告胥川的经济补偿金为59405.78元（8486.54元×7个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第三十八条第一款第二项、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：原告重庆长寿城中城实业有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告胥川解除劳动关系的经济补偿金59405.78元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆长寿城中城实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  何 强二〇一九年十二月九日法官助理  万 莉书 记 员  殷于茸