山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民初2948号原告：山东黄金集团财务有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：吴晨，总经理。委托诉讼代理人：李长勇，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘保喜，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。被告：青岛晓天智能装备股份有限公司，住所地山东省青岛市。法定代表人：张邦伟，董事长。被告：青岛伟隆重工有限公司，住所地山东省青岛胶州市。法定代表人：熊丽琼，总经理。被告：张邦伟，男，1968年9月4日出生，汉族，青岛晓天智能装备股份有限公司董事长，住山东省胶州市。上述三被告共同委托诉讼代理人：李启浙，山东康元律师事务所律师。原告山东黄金集团财务有限公司（以下简称山东黄金财务公司）与被告青岛晓天智能装备股份有限公司（以下简称青岛晓天公司）、青岛伟隆重工有限公司（以下简称青岛伟隆公司）、张邦伟合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年11月13日公开开庭审理了本案。原告山东黄金财务公司的委托诉讼代理人李长勇、刘保喜，被告青岛晓天公司、青岛伟隆公司、张邦伟的共同委托诉讼代理人李启浙，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。山东黄金财务公司向本院提出诉讼请求:1.请求判令青岛晓天公司、张邦伟共同支付人民币3520万元及罚息、违约金（以3520万元为基数，自2019年7月18日起至实际清偿之日止，按照每日万分之五的标准计算）；2.请求判令青岛晓天公司、张邦伟共同支付律师代理费人民币4.9万元；3.请求判令山东黄金财务公司对青岛伟隆公司名下的位于青岛胶州市铺集镇张家屯村的房产[不动产登记证明：胶监不动产证明第086026号，房产证号:胶自变50549，土地证号：胶国用（2014）第17-11号、土地地号：1-17-113-704土地使用权面积：66666平方米，土地证号：胶国用（2014）第17-12号、土地证号：1-17-113-705、土地使用权面积：65353平方米]及位于青岛胶州市铺集镇张家屯村朱诸路北土地(胶他项2019不动产证明第269号、胶他项2019不动产证明第270号)对拍卖、变卖、折价所得的款项在上述第一、二项诉讼请求范围内优先受偿；4.请求判令青岛晓天公司、青岛伟隆公司、张邦伟承担本案诉讼、保全费等。事实和理由：2018年6月6日，青岛晓天公司与五矿证券有限公司签署《五矿证券有限公司与青岛晓天智能装备股份有限公司之应收账款转让及回购合同》（编号：WKZQ-XTZN-2018001）,约定：青岛晓天公司将其持有的因真实贸易所形成的对中国航空工业新能源投资有限公司的40498710元应收账款（买方合同编号：XNYMM2017-008，卖方合同编号：XTFT2017-003；发票号：00266247-00266288，发票日为2018年5月29日，付款期限为2019年5月28日，发票金额为40498710元）转让给五矿证券有限公司（代“五矿证券山金3号定向资产管理计划”，该定向资产管理计划之唯一委托人为山东黄金财务公司），转让价格为3600万元,到期回购日为2019年5月28日，回购方为青岛晓天公司及其实际控制人张邦伟。上述项目到期后，“五矿证券山金3号定向资产管理计划”的托管账户未收到与标的应收账款相对应的任何款项，回购方亦未履行回购义务。2019年6月5日，五矿证券有限公司就上述资产项目向资产委托人（山东黄金财务公司）、资产转让人及回购人、托管人（宁波银行股份有限公司）出具《关于五矿证券山金3号定向资产管理计划第38期按现状进行提前分配的通知函》，通知各相关方其作为资产管理人依据《五矿证券山金3号定向资产管理计划资产管理合同》（编号：WKZQSDHJ-DX-2015-12）第五条项下5.6.7之相关约定，将上述标的应收账款这一投资标的按照现状返还给委托人即山东黄金财务公司，自该返还之日起，《五矿证券有限公司与青岛晓天智能装备股份有限公司之应收账款转让及回购合同》中的受让方将变更为山东黄金财务公司，同时转让给本期资产管理计划的标的应收账款（买方合同编号：XNYMM2017-008，卖方合同编号：XTFT2017-003；发票号：00266247-00266288，发票日为2018年5月29日，付款期限为2019年5月28日，发票金额为40498710元）的实际权利人亦变更为山东黄金财务公司，从而由山东黄金财务公司直接行使管理人五矿证券有限公司在相关投资交易文件中的各项权利并履行相应义务，包括但不限于协商、诉讼、仲裁等方式追究相关方违约责任、处理纠纷等，相关费用由山东黄金财务公司承担。2019年6月5日，经催收，青岛晓天公司向变更后的实际权利人山东黄金财务公司支付了50万元回购本金及与之相应的1000元溢价费用（利息），从而青岛晓天公司及张邦伟负有回购义务的上述资产项目本金变更为3550万元。2019年6月28日，青岛伟隆公司（原名称青岛伟隆重工股份有限公司）以其名下的位于青岛胶州市铺集镇张家屯村房产[不动产登记证明：胶监不动产证明第086026号，房产证号:胶自变50549，土地证号：胶国用（2014）第17-11号、土地地号：1-17-113-704土地使用权面积：66666平方米，土地证号：胶国用（2014）第17-12号、土地证号：1-17-113-705、土地使用权面积：65353平方米]及位于青岛胶州市铺集镇张家屯村朱诸路北土地（胶他项2019不动产证明第269号、胶他项2019不动产证明第270号）为上述债务提供抵押担保。依据上述合同约定，青岛晓天公司、张邦伟应当依约履行回购应收账款义务，山东黄金财务公司有权依法实现抵押权、质押权等权利。依据《应收账款转让及回购合同》之补充协议，本案应由济南市中级人民法院管辖。为维护山东黄金财务公司合法权益，故向法院提起诉讼，望判如所请。青岛晓天公司、青岛伟隆公司、张邦伟共同辩称，欠款属实，应当承担还款义务，但是我们的还款能力较差，希望能分期付款。另外补充一点，我们偿还的9万元是本金，不是利息。经审理本院认定，2018年6月6日，转让方/回购方青岛晓天公司、张邦伟与受让方五矿证券有限公司签订一份编号为WKZQ-XTZN-2018001号的《五矿证券有限公司与青岛晓天智能装备股份有限公司之应收账款转让及回购合同》,约定：青岛晓天公司将其持有的因真实贸易所形成的对中国航空工业新能源投资有限公司的40498710元应收账款（买方合同编号：XNYMM2017-008，卖方合同编号：XTFT2017-003；发票号：00266247-00266288，发票日为2018年5月29日，付款期限为2019年5月28日，发票金额为40498710元）转让给五矿证券有限公司（代“五矿证券山金3号定向资产管理计划”，该定向资产管理计划之唯一委托人为山东黄金财务公司），转让价格为3600万元,到期回购日为2019年5月28日，回购方为青岛晓天公司及其实际控制人张邦伟，回购义务人未按约定履行回购义务的，将按未支付回购价款的部分支付每日万分之五的罚息。因本合同项下所转让应收账款对应的应收账款付款人违约导致向其进行追索所发生的相关费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费）由回购方承担。上述项目到期后，“五矿证券山金3号定向资产管理计划”的托管账户未收到与标的应收账款相对应的任何款项，回购方亦未履行回购义务。2019年6月5日，五矿证券有限公司就上述资产项目向资产委托人（山东黄金财务公司）、资产转让人及回购人、托管人（宁波银行股份有限公司）出具《关于五矿证券山金3号定向资产管理计划第38期按现状进行提前分配的通知函》，通知各相关方其作为资产管理人依据《五矿证券山金3号定向资产管理计划资产管理合同》（编号：WKZQSDHJ-DX-2015-12）第五条项下5.6.7之相关约定，将上述标的应收账款这一投资标的按照现状返还给委托人即山东黄金财务公司，自该返还之日起，《五矿证券有限公司与青岛晓天智能装备股份有限公司之应收账款转让及回购合同》中的受让方将变更为山东黄金财务公司，同时转让本期资产管理计划的标的应收账款（买方合同编号：XNYMM2017-008，卖方合同编号：XTFT2017-003；发票号：00266247-00266288，发票日为2018年5月29日，付款期限为2019年5月28日，发票金额为40498710元）的实际权利人亦变更为山东黄金财务公司，从而由山东黄金财务公司直接行使管理人五矿证券有限公司在相关投资交易文件中的各项权利并履行相应义务，包括但不限于协商、诉讼、仲裁等方式追究相关方违约责任、处理纠纷等，相关费用由山东黄金财务公司承担。2019年6月5日，经催收，青岛晓天公司向变更后的实际权利人山东黄金财务公司支付了50万元回购本金及与之相应的1000元溢价费用（利息），从而青岛晓天公司及张邦伟负有回购义务的上述资产项目本金变更为3550万元。2019年6月28日，抵押权人山东黄金财务公司与抵押人青岛伟隆公司（原名称为青岛伟隆重工股份有限公司）签订一份编号为SJXTDY201901号的《抵押合同》，约定：青岛伟隆公司以其名下的位于青岛胶州市铺集镇张家屯村房产[不动产登记证明：胶监不动产证明第086026号，房产证号:胶自变50549，土地证号：胶国用（2014）第17-11号、土地地号：1-17-113-704土地使用权面积：66666平方米，土地证号：胶国用（2014）第17-12号、土地证号：1-17-113-705、土地使用权面积：65353平方米]及位于青岛胶州市铺集镇张家屯村朱诸路北土地（胶他项2019不动产证明第269号、胶他项2019不动产证明第270号）为上述债务提供抵押担保。抵押担保的范围为：主合同本金、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金及为实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、评估费、公告费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用）。上述抵押合同签订后，山东黄金财务公司与青岛伟隆公司在胶州市自然资源局就上述房地产办理了抵押登记。胶州市自然资源局出具了编号为胶监不动产证明第086026号、胶他项2019不动产证明269号、270号的不动产登记证明。本院另查明：（一）山东黄金财务公司为本次诉讼支付律师代理费4.9万元；（二）2019年8月30日，青岛晓天公司偿还欠款本金7万元、9月12日偿还欠款本金2万元，尚欠本金3511万元。本院认为：2018年6月6日，转让方/回购方青岛晓天公司、张邦伟与受让方五矿证券有限公司签订的编号为WKZQ-XTZN-2018001号的《五矿证券有限公司与青岛晓天智能装备股份有限公司之应收账款转让及回购合同》、2019年6月5日，五矿证券有限公司出具的《关于五矿证券山金3号定向资产管理计划第38期按现状进行提前分配的通知函》、2019年6月28日，抵押权人山东黄金财务公司与抵押人青岛伟隆公司（原名称青岛伟隆重工股份有限公司）签订的编号为SJXTDY201901号的《抵押合同》，均系当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，本院予以确认。上述合同到期后，回购义务人青岛晓天公司、张邦伟未按照约定履行回购义务，构成违约，应当承担相应的违约责任。故山东黄金财务公司要求青岛晓天公司、张邦伟偿还欠款本金及罚息、违约金的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。青岛伟隆公司为本案欠款提供抵押的房地产已在房地产管理部门办理了抵押登记，抵押权设立并生效，山东黄金财务公司依法就该抵押的房产享有抵押权。由于抵押权所担保的主债务人青岛晓天公司、张邦伟没有按照主合同的约定履行回购义务，构成违约，故抵押权人山东黄金财务公司要求对抵押的房地产享有优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。各方当事人在本案所涉合同中均约定了，山东黄金财务公司为实现债权而支付的律师代理费应由主债务人及抵押人承担。而且，山东黄金财务公司支付律师代理费的数额不超过相关规定，亦已实际支付，故山东黄金财务公司要求青岛晓天公司、张邦伟、青岛伟隆公司赔偿律师代理费4.9万元的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十七条规定，判决如下：一、被告青岛晓天智能装备股份有限公司、张邦伟于本判决生效之日起10日内向原告山东黄金集团财务有限公司偿还欠款本金3511万元；二、被告青岛晓天智能装备股份有限公司、张邦伟于本判决生效之日起10日内向原告山东黄金集团财务有限公司偿还欠款利息及违约金（利息、违约金以3520万元为基数，自2019年7月18日起至2019年8月29日止；以3513万元为基数，自2019年8月30日起至2019年9月11日止；以3511万元为基数，自2019年9月12日起至欠款实际清偿之日止，均按照每日万分之五的标准计付）；三、被告青岛晓天智能装备股份有限公司、张邦伟于本判决生效之日起10日内向原告山东黄金集团财务有限公司赔偿律师代理费4.9万元；四、原告山东黄金集团财务有限公司有权以被告青岛伟隆重工有限公司抵押的房地产对本判决第一项、第二项、第三项所确定的债务折价或者以拍卖、变卖该抵押房地产的价款优先受偿；五、被告青岛伟隆重工有限公司承担担保责任后，有权向被告青岛晓天智能装备股份有限公司、张邦伟追偿；六、驳回原告山东黄金集团财务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费218045元，财产保全费5000元，均由被告青岛晓天智能装备股份有限公司、张邦伟、青岛伟隆重工有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  魏希贵审判员  宋海东审判员  刘永刚二〇一九年十二月十日书记员  柳旺林