浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4784号 上诉人（原审被告）：神州长城投资（北京）有限公司。住所地：北京市通州区聚富苑民族产业发展基地聚和六街2号-360。 法定代表人:陈略，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘迎春，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：宁波鼎泰新能源有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区会展路128号017幢（7-66-3）。 法定代表人：史辉明，该公司经理。 委托诉讼代理人：史慧锋，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡球，浙江泽鸿律师事务所律师。 原审被告：亳州市杉中新能源有限公司。住所地：安徽省亳州市经济开发区药都大道以南、柴胡路以北、张良路以东杉杉时尚产业园亳州有限公司内办公室102房间。 法定代表人：何志强，该公司董事长。 上诉人神州长城投资（北京）有限公司(以下简称神州公司)因与被上诉人宁波鼎泰新能源有限公司（以下简称鼎泰公司）、原审被告亳州市杉中新能源有限公司（以下简称杉中公司）合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2018）浙0212民初14464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 神州公司上诉请求：撤销原判第一、二、三项，依法改判。事实和理由：首先，根据《杉杉时尚产业园亳州有限公司5MWP分布式光伏发电项目之合作协议》（以下简称《合作协议》）及《三方协议》的约定，神州公司与鼎泰公司关于剩余转让款的支付以案外人向杉中公司支付电费为付款条件。但自《三方协议》签订以来，案外人并未向杉中公司支付电费，鼎泰公司也未举证证明案外人已经向杉中公司支付过电费，故转让款付款条件并未成就，神州公司无需再向鼎泰公司支付剩余转让款。其次，杉中公司一直向案外人追讨电费，还曾于2019年4月25日向杉中公司发送律师函，一审法院对此并未认定，并认定神州公司及杉中公司未向案外人催讨电费有误。且案外人向杉中公司支付电费系其单方义务，杉中公司并未拒绝案外人付款，没有为自己的利益不正当地阻止条件成就，一审判决以神州公司及杉中公司未积极追讨电费为由，判定合同条件已经达成，不符合法律规定。且如果鼎泰公司认为神州公司及杉中公司怠于行使债权，应提起代位权之诉，而不应依据《三方协议》提起合同纠纷之诉。 鼎泰公司答辩称：首先，《合作协议》及《三方协议》约定的付款条件已经成就。神州公司基于杉中公司“近期”将收取一笔电费而同意收取电费后支付项目转让款，该期限系鼎泰公司给与神州公司的合理付款期限，但神州公司自本案起诉至今未收取电费，明显怠于行使债权。神州公司怠于行使债权本身即阻止条件成就的行为，故根据法律规定，付款条件已成就。神州公司逾期未付款构成违约，根据合同法的规定应承担继续履行义务，并承担相应的违约责任。其次，根据法律规定，代位权系鼎泰公司作为债权人可以选择的权利，并非必须行使代位权，且因神州公司未向案外人交付发票，鼎泰公司客观上也无法主张代位权。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 一审法院认定事实：2017年3月29日，鼎泰公司（乙方）与神州公司（甲方）签订《合作协议》。约定：乙方持有杉中公司100%股权，甲方通过收购杉中公司100%股权的方式实现项目资产收购。股权转让价款分两期支付，第一期股权转让总价的50%在乙方办理完成审批手续及事项，具备进场施工条件后15个工作日内支付；第二期剩余50%于项目并网验收通过且双方完成公司股权过户（以当地工商局登记备案为准）后15个工作日内支付；如甲方未按约支付费用，按逾期付款金额的日千分之一支付违约金。神州公司支付第一期费用，杉中公司于2018年7月3日完成工商登记变更，由神州公司持股100%。但神州公司未支付第二期款项。2018年8月14日，鼎泰公司与神州公司、杉中公司签订《三方协议》一份。约定：神州公司尚欠鼎泰公司项目转让款125万元，鼎泰公司同意按120万元执行；三方一致确认杉杉时尚产业园亳州公司（以下简称“杉杉亳州公司”）近期将支付杉中公司一笔电费，神州公司承诺于杉中公司获得上述电费之日起三个工作日内向鼎泰公司支付；杉杉亳州公司第一笔电费支付杉中公司后二个月内神州公司应付清所欠鼎泰公司转让款，逾期未付清的，按照125万元支付给鼎泰公司并向鼎泰公司支付未付款项10%违约金及每日千分之一自原协议约定逾期之日起至实际还清之日止的利息损失；如违约引起诉讼，神州公司还需承担鼎泰公司为实现债权而支付的律师费、差旅费、调查费、保全费、诉讼费等费用；杉中公司自愿对神州公司上述债务承担连带责任担保，担保范围为主债权、违约金、逾期付款利息损失、律师费等费用。后神州公司未向鼎泰公司支付款项，杉中公司也未承担担保责任。鼎泰公司为提起本案诉讼支付律师费5万元。 一审法院认为，鼎泰公司与神州公司、杉中公司签订的《合作协议》、《三方协议》均系真实意思表示，各方应按约全面实际履行。神州公司、杉中公司虽辩称付款条件尚未成就，但《三方协议》已经确认神州公司尚欠鼎泰公司项目转让款，鼎泰公司基于杉中公司“近期”将收取一笔电费而同意于收取电费后支付项目转让款，系鼎泰公司给予神州公司合理的付款期限。现杉中公司、神州公司辩称其并未收取电费，且当庭陈述称其没有继续催讨电费，鼎泰公司于2018年10月15日起诉至法院后，杉中公司、神州公司应积极履行收取电费的义务，但其至今仍未收取电费，可见其怠于行使债权，故对于其关于付款条件未成就的辩称，不予采信，应视为第一笔电费支付期已到期。神州公司的欠款时间已经超过《三方协议》约定的“第一笔电费支付后二个月”的合理逾期期限，鼎泰公司有权按照《三方协议》的约定要求神州公司支付欠款125万元，因双方利息约定过高，故调整为神州公司自鼎泰公司起诉之日起按照年利率24%支付逾期付款利息至款项实际付清之日止。因《三方协议》约定了律师费的承担，故神州公司应支付鼎泰公司为本案诉讼承担的律师费。神州公司持有杉中公司100%的股权，杉中公司自愿对神州公司包括主债权、违约金、逾期付款利息损失、律师费等费用承担连带责任担保，应对神州公司的上述费用承担连带担保责任，杉中公司承担担保责任后，有权向神州公司追偿。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，作出如下判决：一、神州公司支付鼎泰公司款项1250000元，并支付自2018年10月15日起至款项付清之日止按照年利率24%计算的利息；二、神州公司支付鼎泰公司为实现债权而支付的律师费50000元；上述第一、二项于判决生效之日起十日内付清；三、杉中公司对神州公司的上述第一、二项付款义务承担连带担保责任，杉中公司承担担保责任后，有权向神州公司追偿；四、鼎泰公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×迟延履行期间）。一审案件受理费19200元，保全费5000元，合计24200元，由神州公司、杉中公司承担。 二审期间，双方均未提交新的证据。 经审理，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，根据《三方协议》的约定，杉中公司“近期”将收取案外人杉杉亳州公司支付的一笔电费，神州公司以杉中公司收取的电费支付项目转让款，并在杉中公司收到第一笔电费后二个月内按照120万元付清所有转让款，如逾期未付清，按照原欠款金额125万元支付，并支付违约金。但自2018年8月14日《三方协议》签订之日起至2019年9月12日一审作出判决之日，已一年有余，但神州公司仍未向鼎泰公司支付任何款项，杉中公司也未承担担保责任。神州公司及杉中公司也未举证证明其就未付电费曾向案外人杉杉亳州公司主张过权利，因杉中公司怠于行使权利导致杉杉亳州公司一直未支付电费，一审判决认定付款条件成就，及神州公司的欠款时间已经超过了三方约定的合理付款期限，并无不当。综上，鼎泰公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费16500元，由上诉人神州长城投资（北京）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  魏金汉 审判员  叶剑萍 审判员  刘晓丽 二〇一九年十二月十八日 书记员  董佳嫱