广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0512刑初155号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人黄道杰，男，1998年1月6日出生于广西北海市，汉族，初中文化，农民，户籍地和现住址均为北海市铁山港区。因涉嫌犯非法制造枪支罪，于2019年4月29日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人蔡剑武，广西海城律师事务所律师。 辩护人汤震强，广西海城律师事务所律师。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉（2019）150号起诉书指控被告人黄道杰犯非法制造枪支罪、开设赌场罪，于2019年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月22日、12月30日公开开庭进行了审理。北海市铁山港区人民检察院指派检察员李盛有出庭支持公诉，被告人黄道杰及其辩护人蔡剑武、汤震强到庭参加诉讼，现已审理终结。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控，2018年，被告人黄道杰在位于北海市铁山港区南康镇里头塘村委会里头塘村四队15号家中，先后利用小型砂轮切割机和电焊机等工具，将其在网上购买的不锈钢管和射钉枪非法制造成两支枪支。黄道杰将改制的枪支藏放在自家厨房中，后将枪支交给庞某、叶某1（均另案处理）使用。2019年3月3日17时许，公安民警在北海市铁山港区兴港镇四号路某记山口鸭饭店抓获涉嫌寻衅滋事的叶某1等人，在该鸭饭店内的床底下查获两支涉案枪支。经鉴定该两支枪支均为用射钉器改制的枪支，均为《枪支管理法》规定的枪支。 2019年3月至2019年4月，被告人黄道杰为“嘉年华”、“万景国际”等赌博网站担任代理，并通过建立微信群、代为充值赌博账号等方式，发展、吸引赌客到该两个赌博网站进行赌博，从中获得提成牟利。 对上述指控的事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人黄道杰违反国家枪支管理规定，非法制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，应当以非法制造枪支罪追究刑事责任。黄道杰以营利为目的，为赌博网站担任代理，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。提请本院依法判处。 被告人黄道杰对公诉机关指控的非法制造枪支的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人蔡剑武提出的辩护意见是：1、黄道杰犯罪动机单纯，主观恶性小，没有造成实质性危害后果；2、黄道杰坦白犯罪事实，系初犯、偶犯，认罪悔罪。黄道杰对公诉机关指控开设赌场的犯罪事实和罪名均有异议，辩称是他人将其拉入微信赌博群，其没有为赌博网站进行代理，也没有为赌博网站拉拢过赌客。其辩护人汤震强提出的辩护意见是：指控黄道杰构成开设赌场罪，仅有被告人口供，无其他证据相互印证，指控被告人涉嫌构成开设赌场罪证据不足，事实不成立。 经审理查明： 非法制造枪支的犯罪事实 2018年期间，被告人黄道杰在自已家里利用小型砂轮切割机和电焊机等工具，将其在网上购买的不锈钢管和射钉枪非法制造成两支枪支并藏放在厨房中。之后将枪支交给庞某、叶某1（均另案处理）使用。2019年3月3日17时许，公安民警在北海市铁山港区兴港镇四号路某记山口鸭饭店抓获涉嫌寻衅滋事的叶某1等人，在该鸭饭店内的床底下查获两支涉案枪支。经鉴定，查获的两支枪支均为用射钉器改制的枪支，均为《枪支管理法》规定的枪支。 2019年4月29日，被告人黄道杰被公安民警抓获。归案后，黄道杰如实供述上述犯罪事实。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实： 1、户籍证明，证实被告人黄道杰已达完全负刑事责任年龄。 2、抓获经过，证实被告人黄道杰被抓获归案。 3、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实被告人黄道杰非法制造枪支所使用的小型砂轮切割机被公安机关依法扣押，已返还给物主。 4、证人庞某证言，证实其曾向被告人黄道杰借过枪支，并于2019年3月1日、2日晚与叶某1等人持枪恐吓路人。 5、证人叶某1证言，证实其听说黄道杰有枪支，便向黄道杰借来一支枪。后黄道杰表示要出国，要其给他保管另外的那一支枪，其又再去黄道杰处拿了另一支枪。 6、被告人黄道杰的供述，证实其于2018年10月开始着手非法制造枪支，并将枪支借给庞某、叶某1使用。 7、北公物鉴（痕检）字[2019]10号枪支鉴定书，证实被告人黄道杰非法制造的二支枪支均为《枪支管理法》规定的枪支。 8、现场勘查笔录、指认照片，证实被告人黄道杰非法制造枪支所使用的工具、制造地点、储存地点。 二、开设赌场的犯罪事实 2019年3月至同年4月，被告人黄道杰在他国柬埔寨为“嘉年华”、“万景国际”等赌博网站担任代理，并通过建立微信群、代为充值赌博账号等方式，发展、吸引赌客到该两个赌博网站进行赌博，从中获得提成牟利。 证实上述事实的证据有： 手机提取记录，证实被告人黄道杰担任“嘉年华”、“万景国际”等赌博网站代理，为前述网站吸引赌客进行赌博。 出入境记录（北海市公安局出入境管理支队出具），证实证实黄某于2019年3月23日01:25:19，从广州白云机场出境到柬埔寨；2019年5月18日02:38:13从柬埔寨入境回国，出入口岸是广州白云机场。黄道杰于2019年2月13日07:24:26，从昆明机场出境前往柬埔寨；2019年4月18日19:17:28从柬埔寨入境回国，出入口岸是广州白云机场。 证人黄某的证言，证实其曾经与黄道杰一起到柬埔寨做万景国际赌博网站的代理，做赌博网站的代理需要先在网站上注册一个代理账号，并在网上寻找赌客。代理的获利有两种方式，一是赌博赌资的1%流水提成，即赌博流水为10,000时，代理的提成就是100元；二是下线赌博所输的赌资分红10%的提成，即下线赌输10,000时，代理可以得到1,000元，但这种分红提成的条件是代理的下线中必须有一赌客充值达10,000元以上才可以分红。赌客充值赌资需要联系代理，代理再发给部门主管，主管通知后台工作人员将相应的金额充值到赌客的账号中。 被告人黄道杰的供述，证实其于2019年3月20日开始代理网络赌博，代理赌博的网站分别叫“万景国际”和“嘉年华”。其通过在微信群里发广告、私加他人好友拓展赌客资源。将赌客拉进赌博网站可以得到好处，其带来的人下注赌博就得到0.5%的提成，如果他人下注1万元，其就可以得到50元的提成。赌客的充值方式是将钱发给其，其找到网站客服，再让客服帮忙充值。 黄道杰手机提取笔录，QQ聊天记录、微信群聊记录、支付宝转账记录，证实黄道杰拉拢赌客及与赌客之间的资金交易流水。 以上证据经庭审举证、质证，客观真实、来源合法，且相互印证，本院予以确认。 关于被告人黄道杰及辩护人认为黄道杰不构成开设赌场罪的辩解意见，本院综合评判如下： 被告人黄道杰在侦查阶段供述其还在网站开过赌博的代理账号，拉人到网站赌博，其供述与手机提取笔录中QQ聊天记录、微信群聊记录、支付宝转账记录、证人黄某证言、出入境记录相互印证，形成完整证据链条。黄道杰开设赌场罪犯罪事实清楚，证据充分，足以认定。黄道杰及其辩护人的辩解意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人黄道杰违反国家的枪支管理规定，非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪；黄道杰以牟利为目的，为赌博网站吸引、发展赌客，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立,黄道杰犯数罪，依法应当数罪并罚。黄道杰如实供述非法制造枪支的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百零三条第二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条的规定，判决如下： 被告人黄道杰犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；合并决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月29日起至2022年10月28日止；罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 二、随案移送的涉案手机二台，依法予以没收，上缴国库；涉案枪支二支（未随案移送），依法予以没收，由扣押的公安机关负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  叶 艺 审 判 员  韦春雨 人民陪审员  罗 媛 二〇一九年十二月三十一日 法官 助理  覃韦莹 书 记 员  杨中文 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其其罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 2、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支1支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支以上或者以压缩气体等为动力的其其非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其其非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其其恶劣情节的。 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 3、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场” 4、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。 5、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。