辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽05民终1721号 上诉人（原审被告）：本钢第二筑炉建筑工程队，住所地辽宁省本溪市平山区。 法定代表人：隋立军，该单位经理。 委托诉讼代理人：赵波扬，该公司安全员。 委托诉讼代理人：吴继生，辽宁同政律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王玉刚，男，1959年5月2日出生，汉族，现住辽宁省本溪市溪湖区。 委托诉讼代理人：黄心刚，本溪市平见法律服务所法律工作者。 上诉人本钢第二筑炉建筑工程队因与被上诉人王玉刚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服本溪市平山区人民法院（2019）辽0502民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 本钢第二筑炉建筑工程队上诉请求：1、依法撤销一审判决，发回重审或改判王玉刚承担主要责任；2、本案诉讼费用由王玉刚负担。事实及理由：1、一审判决责任承担比例错误。王玉刚严重违反安全操作规程，不服从现场管理，擅自未按作业安全通道行走所造成的受伤后果，其应当承担主要责任；2、本钢第二筑炉工程队为王玉刚垫付的全部治疗费用35390.90元没有在一审判决中认定，没有一并按承担过错责任比例确定的数额扣除，显失公平。 王玉刚辩称，一审判决正确，请求二审法院予以维持。 王玉刚向一审法院起诉请求：1、本钢第二筑炉建筑工程队赔偿王玉刚共计11.40119万元，包括护理费为1.0005万元（共住院87天，按社会服务业系数115元），伙食补助费4350元，住院津贴4350元，伤残赔偿金6.9986万元，精神抚慰金1.04979万元，二次手术费7500元，鉴定费1720元，交通费500元，垫付的医疗费5154元；2、诉讼费由本钢第二筑炉建筑工程队负担。 一审法院认定事实：王玉刚系本钢筑炉安装工程公司退休工人，退休后，本钢第二筑炉建筑工程队雇佣其从事车间维保工作。在2018年9月25日，王玉刚在为本钢热连轧厂二热轧车间进行维保过程中，掉落沟中摔伤。事故发生后，王玉刚被送至本溪市第一人民医院治疗87天，其中一级护理1天，二级护理86天，诊断为骨盆骨折、右耻骨支骨折、右桡骨远端粉碎骨折。出院医嘱为：加强功能练习、避免外伤，不许负重、每月复查、有病变随诊。王玉刚在诊疗期间垫付医疗费4000元，购买前臂矫形器花费600元，其余医疗费用均由本钢第二筑炉建筑工程队垫付。根据王玉刚的申请，由本溪市中级人民法院委托本溪市中心医院司法鉴定所为王玉刚进行了伤残等级评定，其结论为：王玉刚右上肢损伤的伤残程度为十级；王玉刚右上肢内固定取出手术费用约为7500元。王玉刚花费鉴定费1720元。 一审法院认为，本案的争议焦点如下：本钢第二筑炉建筑工程队是否应当对王玉刚受伤造成的损失承担责任，承担责任的比例；王玉刚主张的各项费用如何计算，双方承担何种责任。关于本钢第二筑炉建筑工程队是否应当对王玉刚受伤造成的损失承担责任，承担责任的比例的问题。本钢第二筑炉建筑工程队雇佣王玉刚从事车间维保工作，并支付其工资。双方具有控制、从属关系，因此王玉刚与本钢第二筑炉建筑工程队之间符合雇佣合同关系的法律特征。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，故本钢第二筑炉建筑工程队承担相应的责任。关于本钢第二筑炉建筑工程队提出王玉刚故意违反安全操作流程，造成自己受伤的辩称，其提供由当时工人书写的事情经过用以证明，但该证据材料的性质应当属于证人证言，因涉案证人并未到庭参加庭审，故对于该证人证言，不予采信，对于本钢第二筑炉建筑工程队提出的上述辩称，亦不予采信。关于王玉刚在此事故中是否存在过错一节，王玉刚在庭审中陈述，王玉刚当时拿密封件从过道上走过一次，过道上并未有木方，因密封件不够，又返回取两个密封件，第二次经过铁板时被木方绊倒。因该铁板铺设在坑道上，在行走过程中应当小心谨慎，王玉刚在往返过程中未能尽到谨慎观察的注意义务，因此其应当承担一定的过错责任。综合上述情形，认定双方承担的责任比例为10%、90%为宜。关于王玉刚主张赔偿数额认定：1、医疗费：有王玉刚提供的本溪市第一人民医院出具的预交款收据及沈阳佳奥假肢矫形康复中心出具的发票为凭，数额为4600元（4000元+600元）。对于王玉刚提交的辽宁成大方圆医药连锁有限公司本溪中心店出具的3张发票，王玉刚未能提供证据证明购买利伐沙班片及马栗种子提取物片与治疗王玉刚伤情具有因果关系，故对于该主张，不予支持；2、住院伙食补助费：王玉刚在本溪市第一人民医院住院87天，每天按50元计算，数额为4350元（87天×50元/天）；3、护理费：王玉刚在庭审中陈述在其住院期间，其自认是由单位同事陈树枫和刘长龙对其进行的护理。结合本钢第二筑炉建筑工程队提交的工资表可以证明该单位已经向二人支付护理期间的工资，二人并未产生误工损失，故对于该主张，不予支持；4、住院津贴：王玉刚主张住院津贴4350元，但该项目并非法定赔偿项目，故对于该主张，不予支持；5、伤残赔偿金：王玉刚为非农业家庭户口，被评定为十级伤残，按照辽宁省2018年度城镇居民年人均可支配收入3.4993万元为标准予以计算，数额为6.9986万元（3.4993万元/年×20年×10%）；6、精神损害抚慰金：按照辽宁省2018年度城镇居民年人均可支配收入3.4993万元为标准予以计算，数额为1.04979万元（3.4993万元/年×3年×10%）；7、二次手术医疗费：该费用已经本溪市中心医院司法鉴定所鉴定，数额为7500元；8、鉴定费：有本溪市中心医院司法鉴定所出具的票据为凭，数额为1720元；9、交通费：法律规定交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合王玉刚的护理情况及住院情况，按照王玉刚出院打车15元标准予以认定。关于本钢第二筑炉建筑工程队的赔偿责任及赔偿数额。本钢第二筑炉建筑工程队作为雇主，应当按照90%的责任比例赔偿王玉刚医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、鉴定费、交通费，共计8.725401万元[（4600元+4350元+6.9986万元+1.04979万元+7500元+15元）×90%]。综上所述，本钢第二筑炉建筑工程队应当对王玉刚进行赔偿。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决：一、被告本钢第二筑炉建筑工程队于判决生效后10日内赔偿原告王玉刚各项经济损失，共计8.725401万元；二、驳回原告王玉刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元（原告王玉刚已预交），由被告本钢第二筑炉建筑工程队负担1981元，原告王玉刚负担599元。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本钢第二筑炉建筑工程队雇佣王玉刚从事车间维保工作，并支付其工资，双方形成雇佣关系。王玉刚在从事雇佣活动中遭受人身损害，本钢第二筑炉建筑工程队作为雇主应当承担赔偿责任。关于责任赔偿比例，本钢第二筑炉建筑工程队虽设置安全通道供职工通行，但仍应负有现场安全保障义务。王玉刚在第一次违规穿行后，本钢第二筑炉建筑工程队未进行有效管理，导致王玉刚再次违规作业发生本案事故，本钢第二筑炉建筑工程队应对此承担赔偿责任。王玉刚在该厂区工作多年，对厂区内安全管理规定应为明知。安全通道虽有失便利，但并不妨碍搬运工作的完成。王玉刚为寻求工作便利在车辆轨道上穿行，忽视安全生产的要求，未尽到对自身安全的注意义务。因此，王玉刚对本案事故的发生亦存在过错，一审判决赔偿比例不当，本院予以更正。酌定本钢第二筑炉建筑工程队承担50%赔偿责任，王玉刚自负50%责任。关于本钢第二筑炉建筑工程队为王玉刚支付的医疗费，王玉刚对支付金额无异议，该费用应在赔偿金额中予以考虑，本院对本钢第二筑炉建筑工程队的该项上诉请求予以支持。本钢第二筑炉建筑工程队的实际赔偿金额应为30779元[（4600元+35390.9元+4350元+69986元+10497.9元+7500元+15元）×50%-35390.9元]。 综上，本钢第二筑炉建筑工程队的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、维持辽宁省本溪市平山区人民法院（2019）辽0502民初1055号民事判决第二项； 二、变更辽宁省本溪市平山区人民法院（2019）辽0502民初1055号民事判决第一项为：上诉人本钢第二筑炉建筑工程队于本判决生效后十日内赔偿被上诉人王玉刚各项经济损失合计三万零七百七十九元。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费二千五百八十元（王玉刚已预交），由本钢第二筑炉建筑工程队负担一千二百九十元，王玉刚负担一千二百九十元。鉴定费一千七百二十元，由本钢第二筑炉建筑工程队负担八百六十元，王玉刚负担八百六十元。二审案件受理费一千九百八十一元，由本钢第二筑炉建筑工程队负担九百九十元五角，王玉刚负担九百九十元五角。 本判决为终审判决。 审判长 李 颖 审判员 张艳玲 审判员 刘 杰 二〇一九年十二月二十日 法官助理鞠腊梅 书记员刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。