内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）内07刑终159号原公诉机关：内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。上诉人（原审被告人）：张广田，男，出生于内蒙古自治区牙克石市，户籍所在地内蒙古自治区呼伦贝尔市，捕前住内蒙古自治区呼伦贝尔市牙克石市红岭小区6号楼1单元302室。辩护人：方**，内蒙古华哲律师事务所律师。原审被告人：徐某，男，出生于内蒙古自治区牙克石市，户籍所在地内蒙古自治区呼伦贝尔市，现住内蒙古自治区牙克石市。内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院审理内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院指控原审被告人张广田犯非法采矿罪、敲诈勒索罪、原审被告人徐某犯盗窃罪一案，于2019年8月1日作出（2019）内0724刑初69号刑事判决。原审被告人张广田不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区呼伦贝尔市人民检察院指派李晶、何云出庭履行职务。上诉人张广田及其辩护人方**、原审被告人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，一、张广田涉嫌非法采砂的事实：张广田自2015年至2017年，在未取得采砂许可证的情况下，以扩建鱼塘（水泡子）为名，雇佣姚某、郑某某在“岚钰种养殖基地”界内非法采砂。采出来的砂子由张广田出售，2015年至2018年张广田非法采砂销售所得共计人民币901123元。2015年至2018年，张广田非法采砂销售所得人民币901123元。其中收到款748043元，顶人工费173080元，扣除赵某用以支付张广田看砂场费用20000元。销售明细如下：1.2015年张广田卖给张某某50000元的砂子；2.2015年5、6月份张广田卖给张某1224880元的砂子；3.2016年张广田卖给钱某151436元的砂子；4.2017年张广田卖给乌某10000元的砂子；5.2017年张广田卖给柳某100695元的砂子；6.2018年张广田卖给胡某211032元的砂子；7.姚某售出78080元砂子，用以折抵采砂工钱；8.郑某某售出95000元砂子，用以折抵采砂工钱。二、张广田涉嫌敲诈勒索的事实：2015年宋某将其承包韩某砂场采出的细砂存放在砂场运砂路的两侧空地。2016年7、8月份的一天，张广田先以宋某存放砂子的地方在其承包的“岚钰种养殖基地”界内为由，后以宋某运砂所经路段是其修筑，需支付过路费为由，从宋某处强行索取人民币80000元。2016年8月18日柳某替宋某支付张广田80000元。张广田以张某2运砂所经过的路段是其修筑的为由，于2014年5月30日从张某2处强行索取过路费人民币20000元。三、徐某涉嫌盗窃的事实：2017年7、8月份的一天，徐某让郑某某开装载机装车，王某甲开翻斗车运输，从宋某砂场拉走0.6毫米的细砂3车，共计60立方米，运往张广田砂场。经鄂温克族自治旗发改局鉴定，徐某盗窃宋某砂场的60立方米细砂价值人民币2400元。案发后，徐某已赔偿宋某经济损失，并取得谅解。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：一、非法采矿的证据：1、书证（1）接受证据清单，证实：2018年7月17日，姚某向公安机关提供合同书一份，给张广田生产砂子明细账一份。（2）合同书，证实：甲方岚钰养殖基地，乙方姚某，经双方约定签定采砂合同。（3）采砂明细账，证实：2015年至2016年，姚某给张广田生产砂子。（4）接受证据材料清单（过磅单47张），证实：2018年7月19日郑某某向公安机关提供47张过磅单，是张广田用砂石给郑某某抵付工资，郑某某出售砂石的记录。（5）结算单、收据（16张），证实：郑某某与中富筑城F区工地拉砂结算如下：中富凯城F区工地王某乙给郑某某瓷都佳苑住宅一套，价格130000元整，现拉砂石1900立方米，单价每立方50元，合计95000元。郑某某欠王某乙35,000元，双方协商先把住宅合同由王某乙保管，等欠款还完后还给郑某某。中富凯城F区从郑某某处购买砂石凭据其中细砂567立方，混砂52立方。（6）说明及收据、转账凭证，证实：内蒙古根林建筑工程有限公司于2015年承建牙克石市棚户区工程，张广田向该公司提供砂石价值224880元。2015年9月29日，该公司付给张广田10万元，2015年11月9日付给张广田砂石款50000元，2016年2月3日将余款74880元付给张广田，目前该公司已不欠张广田砂石款。（7）接受证据材料清单（附银行电子回单、收据），证实：张某1于2018年7月25日向公安机关提供中国建设银行电子回单一份收据两张。证明在2015年9月29日给付张广田100000元砂石款，2015年11月9日给付张广田50000元砂石款，银行电子回单证实根林建筑公司于2016年2月3日转账给徐某74880元。（8）工资表，证实：2018年2月13日柳某通过劳动监察大队向徐某尾号为1557的建行卡支付49995元，向于洋尾号8999的建行卡支付50700元。共计支付100695元。（9）接受证据清单，证实：胡某于2018年7月24日向公安机关提供地磅单6本共222页。（10）微信转账记录屏幕照片，出具人乌某，证实：2018年2月14日乌某向张广田转账10000元。（11）责令停工并补办征占用林地审核审批手续通知书、送达回执，出具单位牙克石市林业局，证实：2015年7月3日牙克石市林业局，以牙林罚责通字[2015]第14号责令停工并补办征占用林地审核审批手续通知书，责令张广田砂场立即停工；限7日内启动补办征占用林地审核审批手续；逾期不补办征占用林地审核审批手续的，依据相关法律法规规定，追究法律责任。通知书于2015年7月3日上午9时55分送达至张广田砂场办公室，送达人乌某甲、李某甲，收件人刘某。（12）中国工商银行凭条复印件，出具单位牙克石森林公安局，证实：张某某向张广田中国工商银行账户转账过50000元。交易流水号为XXXX。（13）钱某提供收据复印件，证实：张广田于2017年12月28日收到2016年砂石款15000元。张广田、徐某于2017年1月23日收到砂石款50000元。张广田、徐某于2016年1月26日收到砂石款59136元。2018年2月14日张广田收到砂石款27300元。（14）于洋卡号×××的中国建设银行交易明细清单，证实：2018年2月21日于洋曾给徐某卡号为×××的账户转款50000元。（15）牙克石市岚钰种养殖基地营业执照复印件，证实：岚钰种养殖基地注册日期为2012年10月15日，经营者为徐某。（16）承包合同、坐标图，证实：2013年9月18日徐某与牙克石市国营农场签订承包合同，承包八号北共750.3亩宜林地。补充合同中第三条，对承包区域内自然形成的泡子进行修建鱼塘，挖出的泥沙等杂物由承包户自行处理。如对外销售多余的砂石，必须缴纳砂石管理费。水利局对此同意。2、证人证言（1）符某证言，证实：符某主要工作是巡护，其中有护林防火、林木、草原如果有违法情况及时发现制止和报告。符某认识张广田，知道张广田承包的地块内有采砂情况。2014年冬天，符某和李某甲在牙克石新区北侧巡护时发现张广田承包的五荒地内有一个钩机在起草皮子，当场制止并把情况汇报到林业局林政办。林政办派乌某甲和林某对现场进行了拍照。2015年开春有护林员反映说张广田采砂有手续，手续是林业局出的，符某就没向领导或上级部门反映。符某不知道张广田采砂外卖。（2）胡某证言，证实：胡某在张广田的砂场购买过5000多立方米细砂，每立方米40元，大约是20多万元。胡某用牙克石的楼房换张广田的细砂。2018年4月末某日，张广田告知胡某说别拉细砂了，胡某不再拉砂，具体什么原因胡某不清楚。胡某没把楼房给张广田，因为张广田没给开砂石的发票。（3）李某甲证言，证实：李某甲任护林员时负责牙克石市高速公路西出口与鄂温克族自治旗大雁镇交界处，还有牙克石市新区北侧区域。张广田在李某甲辖区承包了五荒地。2014年冬天符某副队长进行防火检查时发现在张广田的五荒地有一个钩机在五荒地的一个水泡子附近起土皮子。李某甲和副队长符某上前制止，让挖沟机停工，不允许动土，之后符某用电话上报牙克石市林业局林政办，李某甲记得林业局派人调查，但不知道具体派了谁。2015年4、5月份护林员杨某给李某甲打电话说张广田的钩机又开始动土了，杨某制止张广田时，张广田还拿出林业局的手续，具体什么手续李某甲不知道，李某甲给符某打电话汇报说张广田有手续，符某说有手续就让人干吧。（4）栾某证言，证实：栾某时任林业局副局长，主管防火和动植物保护，湿地保护工作，五荒地发包程序都合法，后面附的协议是因为徐某承包的地块与兴安新城区砂场有部分位置重叠，通过五荒办协调对徐某承包的地块进行了补充，后面的补充协议是水利局与承包户签订的，补充协议是五荒办与承包户协商，由五荒办起草的，然后拿到水利局征求意见，水利局同意后盖章，补充合同当时是徐某和她丈夫张广田到五荒办提出的口头申请，五荒办研究后做的补充合同，承包户没签名是工作疏忽。补充合同第三条，“对所承包区域内的自然形成的泡子进行修建鱼塘，修鱼塘时挖出的泥沙等杂物由承包户自行处理，如对外出售多余的砂石必须缴纳砂石管理费”，这个意思是因为第三条涉及到水利部门，所以才找的水利局盖章，第三条的内容是经水利部门认可同意的；五荒办在给徐某出具补充协议时对承包户修建鱼塘进行审核多次。栾某对徐某进行告诫，因修建鱼塘略微大点可以，但决不能扩大，没有让徐某对修建鱼塘时所采砂石进行出售，徐某承包的五荒地由牙克石林场负责监管，它是林业局的下属部门。（5）石某证言，证实：李某甲发现张广田在承包的地块内将原有的鱼塘向外扩大了，当时进行了制止并向上级林政办进行汇报。（6）王某甲证言，证实：王某甲给张广田开翻斗车，从张广田砂场拉砂子，送去牙克石新区的两个工地。王某甲从2017年5月份开始送了约200到300车0.6-0.8的细砂，每车拉22立方米砂子。（7）王某乙证言，证实：王某乙从郑某某处买了1900立方米细砂，每立方米50元，总计95000元。王某乙用牙克石市瓷都家园的一个60多平方米的楼房顶的细砂款，顶了13万元，郑某某还欠王某乙35000元，两人写了一张结算单。郑某某表示可以用细砂顶账，但细砂拉不出来，没告知原因，至今也没给现金。（8）乌某证言，证实：2017年张广田卖给乌某砂子，双方是口头协议。2018年乌某使用手机银行支付了张广田2万元，张广田账号：建行6236680430001277243，转账日期：2018年2月14日。因为没有对完账，不知道从张广田处进的砂石的数量。（9）于某证言，证实：于某和张广田之间没有经济往来，于某没有从张广田处借过钱。于某没有在张广田的砂场拉过砂子。于某帮张广田联系牙克石综合商混站的小伟（胡某）拉张广田的砂子。于某不知道小伟拉张广田砂子的数量和价格。（10）张某1证言，证实：2015年张广田到张某1在牙克石市××区施工现场推销砂子，张某1让张广田拉了一车砂子，看质量还行，就把张广田电话给了施工材料员，需要砂子时材料员就提前给张广田打电话。张某1从张广田处以每立方米50元左右的价格购买过细砂。每次结账都是张广田和他妻子一起来结账。买细砂的数量以公司财务票据为准。（11）姚某证言，证实：2015年3、4月份姚某与张广田签订合同姚某给张广田抽砂子，至2016年5月中旬张广田欠姚某187514元工时费。张广田同意姚某在张广田砂场拉砂子抵账。2016年姚某儿子姚某甲在张广田处拉砂子时被徐某阻拦，并被威胁要砸装载机，徐某没有持器械。此后张广田口头要和姚某拢账，被推拖，直至姚某报警也没有结果。张广田曾向宋某索要8万元占地费，宋某支付后张广田才允许宋某拉砂子。张广田共支付姚某现金307000元，柴油387940元的。姚某共卖了78080元砂子，张广田还欠姚某187514元。姚某不知道徐某是否参与岚钰种养殖基地经营，徐某有时给姚某开工资。（12）郑某言，证实：2015年6、7月份郑某某给张广田打工抽砂子、扩鱼塘。2015年郑某某给张广田抽了20000多立方米混砂、0.6的细砂约3、4千立方米。2016年、2017年郑某某一共给张广田抽了有三个月砂子，抽出混砂3、4千立方米左右，0.6的细砂7、8千立方米左右、0.8的细砂1000立方米左右，河流石1000立方米左右。砂场还存有0.6的细砂2000立方米左右、0.8的细砂4000立方米左右。2018年郑某某没有采砂。2015年至2018年郑某某卖了一些细砂、混砂顶抽砂工钱了，张广田卖了一部分细砂和混砂，郑某某拉出去的砂子卖给牙克石新区中富凯城工地和个人了，张广田拉出去的砂子卖给牙克石市检察院工地、岭上家园工地和柳某工地上了。（13）李某乙证言，证实：李某乙是外勤民警，负责辖区林政案件。2015年7月的一天，李某乙配合牙克石市林业局林政办到所属辖区张广田砂场检查，让张广田砂场的一个工作人员通知张广田，责令停工不准非法采砂、破坏林地；限7日内补办征占用林地审批审核手续；逾期不补办，依据相关法律法规规定追究法律责任。之后给张广田砂场下发责令停工补办征占用林地审核审批手续通知书（牙林罚责通字[2015]第14号整改通知书），李某乙记得当时有牙克石林业局林政办的乌某。后期对张广田砂场的监管，派出所不参与由林政办负责。（14）乌某证言，证实：乌某是林业局法制办主任。2015年7月份，乌某与林业公安民警李某乙一起到张广田点检查。张广田不在现场，乌某、李某乙在张广田点上办公室，让张广田点上的工作人员刘某电话通知张广田，不准非法采砂破坏林地，责令停工；限7日内启动补办征占用林地审核审批手续；逾期不补办征占用林地审核审批手续，依据相关法律法规规定，追究法律责任。并同时下发责令停工补办征占用林地审批审核手续通知书（牙林罚责通字[2015]第14号整改通知书）。当时没有测量张广田破坏林地面积具体多少。（15）赵某甲证言，证实：赵某甲是牙克石市水利局水政监察大队队长。2018年4月28日尹某局长接有关领导电话称，有人举报张广田私自采砂毁坏湿地。尹某安排水政监察大队到张广田承包的五荒地检查，没有发现张广田私自采砂。在此之前，水政监察部门对张广田砂场定期巡查过，没有发现采砂迹象。（16）陈某证言，证实：陈某是牙克石市林业局林政办主任。2014年3月份左右，护林员符某、李某甲在巡护中发现张广田在五荒地里的水泡子修鱼塘挖砂子，随后符某电话向陈某报告此事。次日，陈某和司机现场检查，张广田出示了五荒地承包合同和一份补充合同，陈某口头要求张广田不允许向四周扩建，现在已构成毁坏林地、非法采砂。2015年6-7月间，牙克石森林公安局李某乙配合林政办乌某、陈某对张广田砂场发现的采砂行为进行了制止。张广田不在场，陈某等告知张广田砂场一个工作人员，停止非法采砂，如果要继续采砂，必须办理征占用林地审批审核手续。回来后，陈某向林业局主管领导于海成汇报此事，并对张广田下发责令停工并补办征占用林地审批审核手续通知书，让乌某、李某乙送达张广田砂场，砂场工作人员刘某在通知书上签字确认。（17）尹某证言，证实：2017年10月份尹某向张广田的岚钰种养殖基地投放了两千多斤鱼苗，都是一斤以上的鲤鱼，一万多元钱。尹某投鱼苗没有和张广田签书面协议，双方口头约定，尹某向张广田沙坑投鱼苗，平时来钓鱼，以后有利润了两人平分。尹某实际没有去钓过鱼。（18）钱某证言，证实：钱某曾用名钱某某，小名小利，是牙克石热电厂工人。2016年钱某施工的工地离张广田砂场近，张广田曾与钱某商议买砂子的事，钱某让张广田拉了一车砂子，看了砂子质量后同意在张广田处购买河流石和混砂。钱某以现金方式付钱，徐某和张广田写了收款收据。2016年至2018年分四次给张广田砂场151436元，钱某不知道张广田、徐某砂场是否有许可证和采砂证。（19）戈某证言，证实：戈某在牙克石市城市综合执法管理局负责党政办一切业务管理工作，任办公室主任。非法采砂由牙克石市水利局负责管理。拉砂子在市区运输过程中，对不遮挡苫布造成泄露遗撒的行为进行监督处罚。牙克石市城市综合执法管理局未发现有举报张广田非法采砂行为的记录和处理结果。没听说过这个人，近几年都没记载。（20）任某证言，证实：2016年任焕强在牙克石市××区施工，姚某弟弟姚某乙方给其送过砂子和河流石，具体数量记不清，结算时任某以一台CRV顶账给了姚某乙，定的价格是80000元。（21）张某某证言，证实：2015年7月份张某某在牙克石八号农场北侧的修堤防工程需要用砂石，从张广田处以11元/立方米的价格赊购混砂，到50000元时张广田向其要账，张某某通过中国工商银行给张广田妻子的银行账户打款50000元。后来工程交还给内蒙古绰勒水务集团。（22）尹某证言，证实：尹某从2011年4月至今，在牙克石水利局任局长。牙克石五荒地界内的砂场由水利局管理，如果采砂变卖必须要办理采砂证才可以采砂销售。五荒地承包户徐某与水利局签订的补充合同是水利局出据的，是林业局栾某副局长找到水利局帮忙，水利局并没有通过正常程序。合同中写明“修建鱼塘、挖出的泥沙及杂物由承包人自行处理，如对外出售多余的砂石，必须缴纳砂石管理费”。砂石管理费交到水利局，前提必须有采砂证才能开采，而徐某和张广田没办过采砂证。水利局知道张广田采砂，但不知道他卖砂子，而且五荒地是林业局发包的，该由林业局负责。牙克石建兴集团有一个砂场，在水利局办理了正常手续，张广田阻挠不让建兴集团砂场采砂子，原因是建兴集团砂场是先批的，而张广田的养殖基地是后批的，砂场和养殖基地出现了重合部分，出现了争议。张广田阻挠赵某采砂一年左右。赵某找到水利局解决，尹志民答复五荒地是林业局发包的，该由林业局负责。（23）赵某证言，证实：自2012年至2018年赵某雇佣张广田给其看砂场，2012年至2017年每年给张广田20000元，其中2014年看砂场的费用是拿价值20000元的砂子抵付。（24）杨某证言，证实：2012年7月份杨某和张广田合伙经营岚钰种养殖基地，手续是杨某办的，法人是张广田妻子徐某，徐某和杨某妻子贾敏签订了合伙协议书。具体经营管理是张广田负责。张广田五舅哥徐某帮助张广田在基地干零活。贾某和杨某不参与经营管理。合伙经营的项目是在承包的750亩五荒地内搞养殖、旅游，约定共同投资，共同经营，利润五五分成。徐某承包五荒地与赵某砂场有重叠，双方产生争议，五荒办协调签了补充协议。协议对张广田妻子徐某承包的五荒地位置重新划分，把一个水泡子划入承包地内，允许对水泡子扩建，挖出的砂子可以顶扩建鱼塘产生的费用，如果想卖须牙克石市水利局办理相关手续，交付相关费用。鱼塘扩建面积及深度补充协议上没写。张广田扩鱼塘找姚某抽砂子，抽出的砂子姚某自己处理，顶抽砂的工钱，多抽出的砂子到水利局办理相关手续后自行处理，利润杨某和张广田五五分成。后来张广田高价顶给姚某砂子，只给姚某部分工钱，还不让姚某拉砂子。张广田付给姚某抽砂费70多万，姚某说张广田欠其10余万。张广田自己卖砂子得了200万左右。（25）柳某证言，证实：柳某拉完砂子后张广田先打电话催要砂子款，由于工程款没下来，没及时支付给他，之后徐某多次电话催要，2017年十一放假期间徐某找柳某要砂子款，柳某向其支付了18000元现金，没让徐某打收条。转账记录中有于某是因为劳动监察大队支付款项每个人数额不能太大，因此徐某领着于某转的钱。张广田、徐某不是玉鑫房地产公司员工。玉鑫房地产公司通过劳动监察大队转给徐某的100700元钱，不是工人工资，是购砂款。3、被告人供述和辩解（1）张广田供述，证实：2015至2017年期间张广田让姚某、郑某某给张广田扩鱼塘抽砂，共支付给姚某73万元费用。鱼塘采砂没有许可证。2017年卖给玉鑫房地产公司的柳某2969立方米砂子，共得118695元砂子款。2017年卖给乌某一些砂子，乌某已通过微信支付1万元，余款未结清。2018年卖给胡某5275.8立方米砂子，价值2111032元，因张广田未出具发票，胡某未按约定将楼房置换给张广田。2015年卖给张某1224880元的砂子，张广田称有一部分从赵某处购买。（赵某证言证实用价值二万元的砂子折抵看点的费用支付张广田）2016年张广田卖给钱某（钱某某）151436元砂子。2017年卖给孙某20000元左右的砂子。（2）徐某供述，证实：徐某是岚钰种养殖基地法人。徐某与贾某签过关于岚钰种养殖基地的合作协议，这是贾某的丈夫杨某与张广田之间的合作，徐某和贾某不参与经营，只是在合同上签字。张广田用徐某的卡转过账、付过款。徐某只管家里的生活费，其它都由张广田管。徐某没有与姚某、郑某某对过采砂的账，不知道姚某、郑某某找张广田要什么账。岚钰种养殖基地承包合同有一个补充协议，是张广田联系办的，徐某只负责签字。徐某记不清张广田都让她向谁要过账，要过多少砂款。徐某没有去过鱼塘，没实地看过抽砂子现场。张广田做过砂子生意，徐某仅按张广田要求签字，对砂子来源并不知情。（3）徐某供述，证实：徐某对张广田采砂数量及销售情况不知情。（4）现场勘验、指认等笔录1、海雁共（刑）勘[2018]K1507940500002018070004号2018年7月17日14时31分至15时40分，海雁公安分局迟某、刘某在林某1、姚某甲见证下，对张广田非法采砂现场进行了勘验。中心现场位于岚钰种养殖基地东南侧砂场。有4个沙堆，一艘采砂船，一处河流石堆，采砂设备。2、张广田指认笔录，张广田于2018年9月12日14时30分至14时35分，在侦查员迟某、韩某某组织下，在牛某的见证下对非法采砂现场进行了指认。3、搜查笔录、搜查证，2018年9月4日14时10分至14时45分，侦查员朱某、吕某在张某的见证下，对张广田住处进行了搜查。未查到张广田非法采矿往来账目。4、扣押决定书、扣押笔录，证实：2018年11月28日11时20分至35分，侦查员朱某、赵某在当事人郑某某、见证人郭某的见证下，对郑某某的采砂船进行了扣押。5、扣押决定书、扣押笔录，证实：2018年11月28日11时50分至12时15分，侦查员朱某、赵某在张广田的岚钰种养殖基地，在当事人徐某，见证人郭某的见证下，对张广田非法开采的砂石进行了扣押。二、敲诈勒索的证据：1、书证（1）协议书（提供人张广田）、扣押决定书、扣押笔录，证实：张广田于2015年7月2日与韩某、宋某乙方签订协议，向宋某索要过路费。（2）收条，证实：2014年5月30日张广田收到张某2道路维修费20000元。（3）柴油价格证明，证实：2014年11月至12月，兴安石油龙源加油站35#柴油平均价格为8066元/吨。（4）收据复印件，证实：2016年8月18日柳某支付给张广田80000元砂子款。结合柳某、宋某笔录，可证实此款项为柳某替宋某先行垫付的80000元。（5）指定管辖函决定书，证实：呼伦贝尔市公安局于2018年6月8日以公（刑）指管字[2018]11号指定管辖决定书，将张广田涉嫌敲诈勒索案指定由海雁直属公安分局管辖。（6）刑事判决书，证实：张广田曾因流氓罪、故意伤害罪三次被判处有期徒刑。（7）采砂许可证复印件，证实：张广田曾于2007年7月24日从牙克石市水利局获得采砂许可证，该证有效期截止至2007年10月30日。2、证人证言（1）宋某乙证言，证实：宋某是宋某乙二哥。2015年开春后至2017年宋某承包韩某的砂场抽砂子，宋某乙给宋某打工，在宋某住院期间宋某乙临时负责砂场。期间，张广田以自己和乔某账没算清为由，阻止宋某乙抽砂子。2015年7月2日宋某乙因为着急开工并且听说张广田是道上的老大，不敢惹，迫于压力，和同样被逼迫的韩某一起，与张广田签订协议，约定每拉出一立方米砂石给张广田3元钱。张广田以韩某不签字，就不让宋某乙开工为由逼迫韩某签字。协议仅签了一份，存于张广田处。协议签完后，宋某乙开工抽砂，2015年8月宋某出院回到砂场组织干活。宋某乙未将此情况告知宋某，宋某对签协议的事不知情。张广田是否按协议向宋某要钱，宋某乙不知道。（2）杨某的证言，证实：杨某与张广田承包时就有通向岚钰种养殖基地的路。综合路是综合房地产开发公司修的；通向赵某砂场的路是赵某修的；主道运砂路是几家砂场合伙修的。2014年发大水后主运砂路与通往岚钰种养殖基地的路口小车走不了。杨某花两千多元运费拉了七八翻斗车拆迁废砖石，并让牙克石综合执法局拉了十多车建筑垃圾垫道约一百米左右，路宽五米左右，期间张广田知道但没出钱，垫道后依然无法走车。赵某重修这条路后才能走车。张广田没有采砂许可证。挖鱼塘挖出的河流石混砂等都被张广田私自卖出，卖了约三百万元。宋某存放砂子的地点在通往岚钰种养殖基地的路两侧，不在岚钰种养殖基地范围内。（3）贾某的证言，证实：贾某与徐某签过两份协议。2012年7月份贾某和徐某与牙克石五荒办签订了承包合同。2013年徐某拿着拟好的合伙经营协议书找贾敏签字。徐某是法人，徐某、张广田夫妇负责经营管理。贾某、杨某夫妇共投资240000元。杨某病重时多次找徐某、张广田夫妇要钱，徐某给贾某银行卡里打了20000元。2017年杨某多次向张广田要投资款，张广田一直未给。（4）慈某证言，证实：2017年夏天张广田把张某某、胡某的拉砂车拦住，以路是张广田修的为名，要过路费。让慈某找牙克石林场厂长石某说情。（5）宫某证言，证实：宫某、张广田、乔某三人合伙抽砂子、乔某投资两条船、宫某投资100000元，没约定张广田投多少钱。三人在牙克石门都大桥附近的河边给韩某起土皮子采砂，土皮子起完后发现地方是张某某的不是韩某的，三人继续给张某某抽砂子，干到十月中旬上冻，三人盈利10多万元，张某某欠三人300000元左右。2017年张广田妻子给宫某卡里打了65000元，算是归还了投资本钱，此后退出，由乔某和张广田继续向张某某讨要余款。乔某收过20000元。宫某知道乔某给韩某抽砂子，不知道乔某和张广田合伙给韩某抽砂子。（6）郎某的证言，证实：朗岩于2012年4月开的砂场，2015年6月停工，从朗某砂场到牙克石市××区是由朗某、赵某、小孔2012年一起修建，路4米宽，2公里左右长，一共花100万左右。（7）柳某的证言，证实：2016年柳某的公司和赵某签订购买赵某砂石合同，2016年6、7月份，在赵某砂场的办公室，赵某和宋某对柳某说张广田不让拉砂子，三人找到张广田后，张广田表示找谁都不好使，不给钱就不让拉砂子。宋某同意给张广田钱，但宋某没有现金，柳某怕影响工期向公司董事长曹某反映情况。曹某通过唐老七作保，使张广田同意拉砂子，并给宋某5000元现金，宋某将这笔钱交给了张广田的五大舅哥徐某，他代表张广田，实际钱就是给了张广田。工程款下来后，通过牙克石住建局直接从工程款中扣下80000元给了张广田，柳某记得给了现金，没有凭据。80000元钱是宋某堆放的砂子占了张广田的地，给的存沙费。给的5000元钱不知道什么钱。柳某从宋某的砂子里扣除了85000元的砂子。柳某的公司和赵某签订购沙合同，但是拉宋某的砂子是因为宋某在采砂时，赵某给宋某拿了买柴油的钱，宋某采的砂子直接卖给赵某了。（8）乔某的证言，证实：2014年5月份乔某给韩某采砂时和张广田说每采一立方米细砂，给张广田3元钱，张广田同意后，乔某就自己给韩某采砂，因采砂船不在，乔某雇宋某采砂子，韩某没给乔某算账，导致乔某无法支付宋某工钱。乔某给宋某写了一个欠宋某采砂款280000元的欠条。2014年宋某给采了30000元左右的细砂，乔某应当给张广田90000元钱。乔某没有支付这笔钱，导致韩某去拉砂子时，张广田不让拉。经协商，韩某和张广田达成一致，由韩某给张广田90000元钱的柴油，韩某在欠乔某的采砂款里扣除。宋某存砂子的地方不在岚钰种养殖基地界内，是牙克石八号农场的地。张广田领着拾废砖、水泥块的车往赵某砂场到运砂主路接口卸过几车废砖头、废水泥块，垫了约有20到30米长，5米左右宽，张广田再没修过路，他垫的道也走不了车。2014年在韩某砂场每抽一立方米细砂给张广田3元钱，不是张广田给乔某看采砂船和砂子以及他在岚钰种养殖基地吃住的费用，是乔某和张广田合作投资的费用。乔某没有向张广田妻子徐某借过钱，也没有欠张广田90000元，不欠张广田给看点（砂场）的钱，也没让张广田给看过点。（9）石某的证言，证实：石某是牙克石市国营林场场长。林场对发包的五荒地有监管责任。李某甲发现张广田在承包的地块内将原有的鱼塘向外扩大了，当时进行了制止并向上级林政办进行汇报。2016或2017年夏天慈某找到石某，想通过石某和张广田协调让慈某的朋友走砂场的道，石国忠口头答应但并未和张广田联系。（10）于某证言，证实：2012年恒泰公司在牙克石市××区农场批的砂场，韩某办的采砂证，于某和韩某签了一个代生产的合同，协议采砂的砂场位置是牙克石八号农场的地界。2014年于某搬到西侧自己办了采砂证自己干。于某在采砂之前从牙克石新区到于某砂场有个便道，每到下雨路就过不了车，晨某、朗某、赵某合资修路，当时四人都有砂场，拉砂都走那条路，每人大约投入有20万左右。2013年赵某自己修了通向自己砂场的岔道。2013年由于下雨涨水，在主道去向赵某砂场的岔道部位有十多米被水冲坏了，赵某找于某修路，于某修路时张广田给于某打电话阻止于某修路，此后于某没有修路。张广田与赵某有矛盾，被冲坏的道边有拆迁废料张广田说废料是张广田的。（11）张某某证言，证实：胡某是恒泰公司的领导。2017年秋某日胡某让张某某找张广田说情，不要阻拦胡某拉砂子，张广田提出道是张广田和赵某修的，要四万元钱。胡某同意给四万元后，张广田说赵某不同意，因为赵某儿子要结婚，要100000元，结完婚后少于200000都不行。之后胡某拉砂子张广田就拦着。（12）张某3证言，证实：2016年8、9月份张某3往出运砂的时候，张广田五大舅哥徐某开着白色皮卡把运砂车拦住不让走，张某3给张广田打电话沟通后，张广田电话联系徐某，之后让张某3将砂子拉走了。张某3判断，徐某拦路是为了要过路费，张广田说胡国民拉砂子的路是张广田和赵某修的，不给钱就不让走拉砂子的路。赵某、韩某和张某2修过这条路，听说张广田垫过砖头。给张某3打电话告知徐某拦车的人，没说徐某携带器械和使用语言威胁。2017年秋天，胡国民在张某3砂场买了507车砂子，大约一万多立方米，因为张广田不让胡国民走运砂路，胡某才买的张某3的混砂。自2013年张某3进入砂场后，运砂走的那条主路是郎某、孔晨某、张某2、韩某和张某3五家修的，张广田拦车的那段路，听说他垫过砖头。张某3听胡国民说张某2、韩某走这条路，都给过路钱。（13）赵某的证言，证实：张广田在赵某砂场西南方向约300米处有个养殖场。2013年春天张广田跟赵某说郎某把赵某砂场的路和主路衔接处挖开了一个坑，后来看到坑长有40米左右，宽度有4-5米。张广田把那个坑用破砖石瓦块垫上了，但不能走车。赵某在张广田垫路的地方重新垫混砂，路上才能走车。自从张广田垫完坑之后，赵某没见过张广田重新修过或者维修过赵某砂场到主路的那条路。赵某砂场到主路的运砂路2014年至2016年是宋某维修。2016年装载机司机徐某某给赵某打电话说张广田不让拉砂子，要装砂子就把装载机的玻璃砸了。此后宋某、柳某、赵某找张广田协商。张广田说宋某欠他85000元。最后是柳某的单位给张广田的钱，宋某用砂子顶的账，要的钱一部分是张广田管宋某要的二、三千看点费。张广田每次拦赵某拉宋某砂子的装载机的时候都是去一个人，没带器械，有时候是张广田的大舅哥徐某去拦车，当时赵某都不在现场。2017年9月张广田截着胡某的拉砂车不让他走赵某修的路。张广田找赵某商量向胡国民要100000元修路费的补偿，一人五万，赵某同意。并表示不给钱就不让胡某的拉砂车走我们修的这条路。赵某和张广田说过：“我儿子结婚之前胡某给你100000元就让他走这条路，我儿子结婚以后胡某至少给我20万”，因为路是赵某花钱修的，赵某想要点补偿。但胡某一直没有联系赵某。徐某曾向拉砂子的司机转述张广田的话，说宋某欠张广田钱，如果不给钱还拉砂子，张广田就砸车，阻止赵某从宋某砂场拉砂子两次。（14）姚某证言，证实：姚某听宋某说，宋某存砂子的地方不是张广田的，宋某给张广田80000元占地费后，张广田才让宋某拉砂子。徐某曾威胁过姚某儿子姚某甲，说再拉砂子张广田就把他们的装载机砸了。（15）唐某的证言，证实：在给胡某拉砂子时被他人拦截，称让通知胡某准备200000元才能通过此路。（16）周某证言，证实：给张广田、孙某、杨某三人共同起草过一份合作协议，因涉及合作的五荒地法人是张广田的妻子要求签字，张广田不同意，不清楚后期三人是否签字，且在吃饭时偶遇张广田，张广田扬言要杀了孙某。（17）王某证言，证实：内蒙古东方林海商贸有限公司的总经理是孙某，提供给公安机关的是公司给张广田的转账收条，是他和李某（孙某的妻子）用信用卡分17次转账的记录，合计转了588580元，转账的钱款的用途不知道。（18）刘某证言，证实：2014年至2016年在孙某的露天矿做财务工作期间向张广田的砂场共转账约50余万元，并提供过柴油。（19）曹某证言，证实：听说孙某给张广田投了50多万元搞农家院性质的旅游。2016年或2017年，孙某要求张广田返还投资款，张广田威胁孙某说再要钱，就找人整死他，并露出包里的一把弹簧刀。（20）梁某证言，证实：韩某和梁某说张广田和徐某拦截过他们拉砂子的车。原因是拉砂车经过他修的路，得给100000元钱。韩某给了张广田80000元左右柴油，并安排梁某联系兴安石油油库给张广田的砂场送去。2014年10月份期间，他给张广田的砂场送过3、4次柴油，每次吨数不等，有0号柴油，也有35号柴油，总数10吨左右，总价值80000元左右。（21）杜某证言，证实：2013年韩某雇佣杜某给工程队记账。韩某在牙克石干工程期间，因为工程队采砂拉砂子经过张广田修的路，所以给张广田送过柴油。当时记账的笔记本没保存，每次给张广田柴油都是梁某负责联系。（22）韩某某证言，证实：韩某某是牙克石恒泰公司工程师，胡某是其领导。韩某某依据应该完成的工程量和实际完成的工程量之间的差，估算了2017年11月份期间的间接损失利润约3800000元，具体一公里多少利润不好说。直接损失没有算过。（23）李某丙证言，证实：胡某是河北大元公司经理。2016年7月11日李某丙在牙克石新区修路是和胡某签的合同。2016年7月李某丙雇佣孙某在胡某的砂场抽砂，抽了3个月，每立方米7元钱，大约2万立方米混砂，因为孙某说张广田砂场的人开皮卡车去告诉说张广田不让走他修的那条路，所以李某丙为修路在于某砂场以8.5元每立方米购买的混砂。2016年8、9月份张广田说如果李某丙拉砂子，就需给他10万元，如果胡某要走这条路200000元都不行。2017年7月李某丙再次和张广田联系拉砂子的事情，张广田说最低也要80000元才可以走拉砂子的路，至今李某丙没有给张广田钱，也没有拉砂子。耽误了李某丙两个月左右的施工进度，损失无法估算。（24）陈某某证言，证实：2016年6、7月左右，陈某某在张某3的公司当会计。张某2是张某3弟弟，2014年5月30日张某2给陈某某拿了一张收条，写着今收到道路维修费20000元。收款人是张广田，张某4是证明人。票据上有张某4签字就可以入单位账。报销这笔钱应该是张某3同意的。（25）张某4证言，证实：2013年张某4在张某3和张某5合作的牙克石修路项目部工作，负责在各种票据上签字，张某4签字后单位会计才能做到公司账目里。某日张某4和一个大车司机去砂场拉砂，被一陌生人招手阻拦，说道不让走，是他们修的。张某2让张某4先回去。后张某2拿了一张20000元的票子，说是处理拦道这件事的花费，拦道这件事的负责人叫张广田。（26）高某证言，证实：2014年4月18日至2017年2月期间，高某在张广田的岚钰种养殖基地看点。2015年8、9月至2016年3、４月期间张广田、徐某让他给宋某看过船，张广田、徐某、宋某均未给过高某看船的钱。张广田和宋某的点约两百米左右，宋某隔几天就会到张广田点上打水，但从没充过电，宋某与张广田点上互相都借过工具用。（27）刘某证言，证实：2014年4月18日至2017年2月期间，刘某在张广田的岚钰种养殖基地打工。刘某和高某于2015年8、9月期间至2016年开春给宋某看过船，没看过点，看船是徐某授意的，张广田对此知情。宋某每隔一周到张广田点上打一回水，宋某没到张广田点上充过电。工具都是互相借着用。3、被害人陈述（1）宋某陈述，证实：2016年7、8月份张广田以收取宋某存放于牙克石八号农场的砂子存放费为由，从宋某处索要款8万元，曹某替宋某垫付了80000元。张广田向胡某要过100000元过路费，胡某没给。2014年乔某没有和张广田合伙抽砂。2014年12月份，张广田向韩某索要过路费200000元，否则不让韩某拉砂子，韩某给张广田送了约80000余元的柴油。（2）胡某陈述，证实：张广田于2013年开始向韩某、张某2、宋某索要过路费。听说向张某2索要两、三万元，向韩某索要50000元，向宋某索要80000元。2017年6月张广田向胡某索要过路费200000元，胡国民没给。张广田收取过路费的运砂路本是自然路，张某2、韩某、张老六修过这条路。（3）孙某某陈述，证实：张广田多次找孙某某商议在自己承包的五荒地鱼塘投资采砂厂。2015年孙某某陆续给张广田的采砂厂投资580000元，每次用钱某是张广田向孙某某说明用途，孙某某同意后由刘某1到孙某某单位财务转账。张广田曾扬言要杀孙某某。（4）韩某陈述，证实：2014年12月份张广田以走他修过的路为由阻止韩某拉砂子，韩某给张广田送了10吨柴油当过路费。运砂子的路非张广田所有，张广田仅在通往赵某砂场到主路的接口处垫过3、4翻斗车拆迁料，韩某、赵某、张某2、以及附近开砂场的人都修过运砂路。韩某为使宋某乙能拉砂子，在宋某乙与张广田签的协议上作了担保签字。韩某不欠张广田钱。（5）张某2陈述，证实：2014年5月份，张广田向张某2索要拉砂子过路费，不给钱就阻止拉砂子，2014年5月30日，张某2拿着公司支付的20000元钱到张广田的点上把钱交给张广田，张广田写了收据。4、被告人的供述与辩解（1）张广田供述，证实：向宋某索要的80000元钱是因他要走张广田修的路，及给他看点，看船，看砂子，到张广田的点上充电、打水，用他点上车辆维修工具的费用。韩某给过张广田十吨柴油，具体是徐某经办的。与杨某、孙某某之间是合伙关系，从宋某处购买砂石款已支付完毕，不欠账。张某2给付过张广田20000元道路维护费。曾运了几十车拆迁废料填坑修路。徐某盗窃过宋某几车砂子并卖掉。（2）徐某供述，证实：张广田在2016年向宋某要过5000元的看点费，又要过80000元的过路费。2014年韩某给张广田的点上送过10吨柴油，原由不清楚。张广田派其拦截过拉砂车辆，去宋某砂场拦过两次，拦过张某3的拉砂车辆，告诉司机路是张广田修的，张广田说不给钱不让走车，拦车时没有使用器械、暴力。三、盗窃的证据：1、证人证言（1）王某甲证言，证实2017年6、7月份某日，徐某让王某甲送两车砂子到牙克石市八号农场里面。王某甲还给徐某往新区送过一车砂子，是张广田让卖的，卖了一千元左右。张广田雇王某甲干活时，曾告诉王某甲一进路口有两个板皮房，从那往东无论是砂子还是什么都是张广田的。后期他知道拉砂子的地方是宋某的沙堆。我拉的都是0.6型号的细砂。我开的“北奔牌”翻斗车，车厢载量是22立方米，总共拉了大概88立方米砂子。（2）郑某言，证实：2017年夏天某日，郑某某在徐某指示下，和王某甲到去往张广田岚钰种养殖基地的路北侧沙堆，给王某甲装了三车砂子，卸到郑某某抽的沙堆旁边。2、被害人陈述被害人宋某陈述，证实宋某同意徐某2015年7、8月份用砂子装修房子，徐某说拉了两车砂子，合1700元钱。2017年发现砂子少了问过徐某，徐某说他装修房子拉的，之后发现沙垛有个很大的缺口，知道砂子又被偷了。之后问张广田和徐某，他俩都说没拉砂子。3、被告人供述（1）徐某供述，证实2017年夏天某日张广田让他去宋某砂场划拉两车砂子，他找王某甲开车，郑某某开装载机，到宋某的砂子堆装了三车砂子拉到郑某某的沙堆了。每车20立方左右，每立方价格四十元左右。（2）张广田供述，证实徐某偷砂子是给其开翻斗车的司机小王告诉的。张广田不知道徐某偷的砂子为何存放在自己的沙堆。指认现场时知道徐某偷的是宋某的砂子。4、勘验及指认笔录（1）海雁共（刑）勘[2018]K1507940500002018070003号2018年7月17日13时40分至15时40分，海雁公安分局迟某、刘某甲在林某、姚某甲见证下，对徐某盗窃宋某砂场砂子拉至张广田砂场堆放处进行了勘验。中心现场位于岚钰种养殖基地西南侧20米的地面上，沙堆周长184米。（2）徐某指认笔录，徐某于2018年9月12日14时20分至14时25分，在侦查员李某某、赵某某的组织下，在牛某的见证下，对盗窃砂子的现场进行了指认。5、鉴定意见价格认定结论书（鄂发改价认字（2018）24号）鉴定意见通知书，证实：被盗60立方米0.6毫米细砂价值2400元。被告人徐某提供宋某出具的收条及谅解书，证实已赔偿宋某损失并取得其谅解。原审法院认为，张广田为谋利，在曾办理过采砂许可证的情况下，明知没有取得相关部门颁发的许可手续出售鱼塘内砂石，情节严重，其行为已构成非法采矿罪；张广田以非法占有为目的，采取威胁恐吓的手段，向宋某、张某2索取过路费，数额巨大的行为，已构成敲诈勒索罪，依法应数罪并罚。徐某采取秘密窃取的手段，盗取他人财物数额较大的行为，已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，予以支持。张广田具有多次犯罪前科，应酌情从重处罚。徐某自愿认罪，如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。徐某已赔偿失主损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。张广田及辩护人提出的张广田不构成非法采矿罪的辩解意见，因张广田对其采砂出售无行政部门颁发的采砂许可证的事实无异议，其之前办理过采砂许可证，应知道采砂应取得行政主管部门的许可，故不予采纳。对其辩护人提出的“测绘报告违反法定程序，在此基础上形成的价格认证结论也不应采信”的辩护意见，予以采纳。张广田及辩护人提出的不构成敲诈勒索罪的辩解意见，因有多人证实事发地段道路并非张广田修建，受害人出于事发路段是其拉砂必经之地，迫于张广田的威胁，被迫向张广田支付“过路费”，符合敲诈勒索罪的要件，故对以上意见不予采纳。对徐某辩护人提出的“徐某自愿认罪、行为社会危害性小，初犯、赔偿取得被害人谅解，请求从轻处罚”的辩护意见予以采纳。公诉机关对于张广田犯非法采矿罪判处有期徒刑三至五年，犯敲诈勒索罪判处有期徒刑五至六年；徐某犯盗窃罪判处有期徒刑六至七个月，建议缓刑的量刑建议，予以部分采纳。经审判委员会讨论，判决：一、张广田犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2025年7月10日止，罚金自判决生效之日起十日内一次性交纳。）二、徐某犯盗窃罪，判处管制一年六个月，并处罚金人民币二千元。（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金自判决生效之日起十日内一次性交纳。）三、依法追缴张广田非法采矿的违法所得901123元；责令张广田向被害人宋某退赔敲诈勒索的违法所得80,000元，向被害人张某2退赔敲诈勒索的违法所得20000元。四、扣押的未随案移送物品，由扣押机关依法处理。上诉人张广田及其辩护人提出上诉意见和辩护理由如下：一、一审法院认定张广田非法采矿罪事实不清，非法采矿获利90余万元证据不足。张广田认为在“岚钰种养殖基地”内自然形成的泡子内采砂挖鱼塘，但是张广田的上述行为是经过发包方林业局以及水利主管部门同意后才进行的，此期间林业局只对张广田在泡子周边起草皮子挖土方的行为进行了纠正，下发《补办征占林地审核审批手续通知书》后，张广田停止了起草皮子的行为。而采砂挖鱼塘是经过水利部门批准后才进行的，虽然张广田在河道采砂出售时，办理过河道采砂许可证，而对于挖鱼塘是否需要办理采砂许可证，法律并无明确规定，且水利主管部门也未告知张广田，只要求张广田出售时需缴纳“砂石管理费”。对于张广田在2015年至2018年期间出售的砂石，除了抵顶给姚某和郑某某的之外，其他部分是来源于其挖鱼塘的砂子缺乏证据证实。二、张广田并未威胁恐吓宋某和张某2并索要过路费。基于宋某和韩某担保的协议，宋某通过曹某和唐老七找到张广田说和，在宋某的认可下将三年费用定为80000元，并通知曹某的公司，不是在张广田恐吓下被索取的。张某2的拉砂车给张广田修建的路段造成毁坏，张广田向张某2提出要么修路要么给付修路费，张某2给付了20000元修路费，张某2的供述不能证实张广田对其实施了威胁以及恐吓行为。综上请求二审法院查明事实改判张广田非法采矿罪和违法所得为90余万元不能成立。张广田与宋某之间系民事纠纷，一审判决认定张广田为敲诈勒索缺乏事实和法律依据，请求予以撤销。检察机关的出庭意见为，一、张广田以非法占有为目的，以收取过路费、看护费、占地费为名非法索要他人财物，数额巨大，对被害人的生产经营产生了严重影响，损害了被害人的合法权益，致使被害人遭受了重大经济损失。张广田的上述行为，有证人证言、书证等佐证，符合《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，构成敲诈勒索罪。二、张广田在明知采砂需要办理许可证的情况下，以扩建鱼塘的名义，自2015年开始雇佣他人使用采砂船进行非法采砂数年，非法采砂销售近百万元，支付给采砂工人的工程款高达70余万元。从张广田非法采砂的时间、非法获利的数额，可见张广田主观犯罪目的明确，并积极实施了犯罪行为。张广田未经国家审批，擅自在鱼塘内挖砂、采砂的行为，有证人证言、书证等佐证，符合《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，构成非法采矿罪。三、张广田从上世纪80年代开始触犯国家刑律，已经三次被判处两年以上有期徒刑刑罚，现在又涉及犯罪，可见其主观恶性之深。综上，一审法院根据张广田的犯罪事实及情节作出判决，定性准确、量刑适当，张广田的上诉理由不成立，建议维持原判。本院经审理查明的事实及对证据的分析认定，与原审法院认定一致，应予确认。本院认为，上诉人张广田违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证情况下开挖鱼塘内的砂石，情节严重，其行为已构成非法采矿罪；上诉人张广田以非法占有为目的，采取威胁恐吓的手段索取公私财物，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪；原审被告人徐某采取秘密窃取的手段，盗取他人财物数额较大的行为，已构成盗窃罪。原公诉机关指控罪名成立。关于张广田及其辩护人所提法律没有关于在鱼塘采砂出售必须办理采砂许可证的强制性规定，其不构成非法采矿罪。本院认为，非法采矿罪侵犯的客体是国家对矿产资源的管理制度，犯罪对象是一切矿产资源。鱼塘内的砂石也属于矿产资源的一种，应归国家所有。上诉人张广田虽经相关部门批准扩建鱼塘，但在未取得采矿许可证的情况下，雇佣姚某、郑某某非法采砂，且非法开采的矿产品价值较大，达到《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）的补充规定》第六十八条第一款“违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，或者擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在10万元至30万元以上的”立案标准，违反《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款“违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”规定。因此，本院对张广田及其辩护人主张不构成非法采矿罪的上诉意见不予支持。关于张广田及其辩护人所提非法采矿获利90余万元证据不足，其出售的砂石系从他人处购买后又倒卖的上诉意见。通过张广田在第一次讯问中称“2015年在宋某处买过河流石，买了多少想不起来了，估计有几百立方米，之后掺点细砂变成混砂卖了张利生”。第四次讯问中被问及“你们是怎么谈的？”“姚某给抽了多长时间？”“你往外拉了多少？”“都卖给了谁？”，回答“2015年我和姚某签了一个合同，姚某给我抽细沙每立方米20元，混沙每立方米8元、河流石每立方米4元”“他就2015年给我抽了一年。”“我拉（卖）的沙子我也有账，大约我往外卖了有30多万元的沙子”“卖给一个叫张某某的，是2015年卖给他的是混沙……”，结合证人郑某实在2015年6月、7月给张广田抽过2万多立方米混砂、3、4千立方米细砂以及2016年、2017年又抽过河流石、细沙等，张广田将砂子卖给岭上家园以及柳某；证人张某1证实其在张广田处所购买的砂石全部为细沙的；证人姚某证实其在2015年至2016年期间抽的砂石，被张广田卖给了张某某的证言，能够相互印证上诉人张广田所出售砂石均来源于其经营的鱼塘，不存在从其他处购买之后再倒卖的情形。对于赵某抵顶看点费用的砂石（价值2万元），一审法院在计算销售价值时已经予以扣除，因此本院对上诉人张广田及其辩护人提出一审法院认定其非法采砂销售价值为901123元证据不足的上诉理由不予支持。关于张广田及其辩护人所提其没有非法占有目的，是基于民事纠纷而向宋某及张某2索要钱财，其行为不构成敲诈勒索罪的上诉及辩护意见。经查，自2015年7月起上诉人张广田就以宋某运砂的路段是其修建以及乔某与其有债务纠纷为由，不让宋某的弟弟宋某乙抽砂子，宋某乙基于听说张广田是“道上的老大”，迫于压力与张广田签订了《协议书》。证人杨某、郎某、乔某、于某、张某3、赵某的证言能够相互印证，通向岚钰养殖基地的路是张广田承包之前就存在，运沙的主道是几家砂场合伙修建的，包括被害人宋某和张某2也修过，2014年发水后张广田拉了七八车拆迁废砖石垫的道，但仍不能通车，之后赵某又重新垫的混砂才能通行。证人高某、刘某证实在2015年8月、9月至2016年开春期间只给宋某看过船，没有看过点，以及原审被告人徐某供述宋某给过5000元的看点费的事实，能够反映出上诉人张广田主观上具有非法占有他人财物的故意。且上诉人张广田对被害人宋某以“不给钱不让拉，我社会上有人，黑白两道随便来，小刀薄薄的片、快快地削”的语言威胁，并让原审第三人徐某多次阻挡其司机拉砂，并告知再拉砂就把铲车砸了。被害人宋某是基于上诉人张广田总是随身携带刀具，以及曾经犯过罪，产生恐惧而给付的“存砂、看点费”80000元，而被害人张某2因事发路段是其拉砂必经之地，为了生产被迫向张广田支付的“修路费”20000元，张广田客观上采取要挟的手段，索取他人财物，且数额较大，综上张广田的行为符合敲诈勒索罪的构成要件。故张广田及其辩护人的所提张广田与宋某、张某2之间系民事纠纷，其行为不构成敲诈勒索罪上诉及辩护的意见，与本案事实不符，不能成立。综上，上诉人张广田的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 栾 雪审判员 王宝珍审判员 蒋忠顺二〇一九年十二月二十三日书记员 范晨阳附相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；