广西壮族自治区荔浦市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0331刑初185号 公诉机关广西壮族自治区荔浦市人民检察院。 被告人梁凤珍（曾用名梁火妹）,女，1976年8月10日出生，住荔浦市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月29日被荔浦市公安局拘传，次日被刑事拘留，同年6月30日经荔浦市人民检察院批准逮捕。同日由荔浦市公安局执行逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 辩护人王小滔，广西剑化犁律师事务所律师。 辩护人唐文倩，广西剑化犁律师事务所律师。 被告人李日旺，男，1990年5月4日出生，租住荔浦市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月24日被荔浦市公安局刑事拘留，同年6月30日经荔浦市人民检察院批准逮捕。同日由荔浦市公安局执行逮捕。现羁押于荔浦市看守所。 辩护人黄培荣，广西德恩律师事务所律师。 广西壮族自治区荔浦市人民检察院以荔检公刑诉[2019]189号起诉书指控被告人梁凤珍、李日旺犯开设赌场罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。荔浦市人民检察院指派检察员秦世荣、李锟出庭支持公诉。被告人梁凤珍及其辩护人王小滔、唐文倩,被告人李日旺及辩护人黄培荣到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年1月至5月期间，被告人梁凤珍通过黄某2（另案处理）提供的“快乐十分”外围网络赌盘，在荔浦市汇广场通向公园阶梯下左边第二间铺面以赌“快乐十分”的外围方式开设赌场，将赌资赢利上交黄某2并约定抽水比例。同时梁凤珍雇请被告人李日旺和袁某（另案处理）负责赌场管理工作，由李日旺和袁某在赌场内收取、赔付赌客的赌资，使用梁凤珍提供的“快乐十分”网络赌盘账号帮赌客下注。期间，梁凤珍总计收取赌客赌资人民币(以下币种相同)635010元。其中李日旺使用网络赌盘收取赌客赌资198186元。 2018年12月至2019年5月期间，被告人梁凤珍在李某2（另案处理）的介绍下，向他人兜售“六合彩”，将赌资赢利上交李某2并约定抽水比例。期间，梁凤珍以微信转账方式收取微信昵称为“久违”、“陈”、“二零零六”等十三名赌客赌资84582.29元。 2019年5月23日17时，被告人李日旺在荔浦市汇广场通向公园阶梯下左边第二间铺面被公安民警当场抓获；2019年5月29日13时，被告人梁凤珍在荔浦市荔城镇百汇广场一棋牌室内被公安民警当场抓获。 案发后，梁凤珍家属代其退出全部违法所得12908.35元;李日旺家属代其退出全部违法所得8000元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示物证手机、电脑、电视机、快乐十分登记表、塑料文件夹、笔记本、保险箱；书证户籍证明、抓获经过、微信聊天截图、收条；证人胡某、黄某1、蒙某等人的证言；被告人梁凤珍、李日旺的供述和辩解；现场勘查、辨认笔录；前科材料查询；认罪认罚具结书等证据。 公诉机关认为，被告人梁凤珍、李日旺以非法营利为目的，利用网络平台接受投注，情节严重，其行为构成了开设赌场罪。被告人梁凤珍在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李日旺在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。提请本院依法判处并建议本院对被告人李日旺判处有期徒刑一年三个月至一年七个月。 被告人梁凤珍对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实及罪名无异议,被告人梁凤珍当庭自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是梁凤珍构成开设赌场罪，但是从犯、初犯、偶犯，并且全部退出违法所得，应当从轻或者减轻处罚。 被告人李日旺对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人构成开设赌场罪，但属于从犯，犯罪情节轻微，是初犯、偶犯，并且全部退出违法所得，应当从轻或者减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2019年1月至5月期间，被告人梁凤珍通过黄某2（另案处理）提供的“快乐十分”外围网络赌盘，在荔浦市汇广场通向公园阶梯下左边第二间铺面以赌“快乐十分”的外围方式开设赌场，将赌资赢利上交黄某2并约定抽水比例。同时梁凤珍雇请被告人李日旺和袁某（另案处理）负责赌场管理工作，由李日旺和袁某在赌场内收取、赔付赌客的赌资，使用梁凤珍提供的“快乐十分”网络赌盘账号帮赌客下注。期间，梁凤珍总计收取赌客赌资人民币(以下币种相同)635010元。其中李日旺使用网络赌盘收取赌客赌资198186元。 2018年12月至2019年5月期间，被告人梁凤珍在李某2（另案处理）的介绍下，向他人兜售“六合彩”，将赌资赢利上交李某2并约定抽水比例。期间，梁凤珍以微信转账方式收取微信昵称为“久违”、“陈”、“二零零六”等十三名赌客赌资84582.29元。 2019年5月23日17时，被告人李日旺在荔浦市汇广场通向公园阶梯下左边第二间铺面被公安民警当场抓获；2019年5月29日13时，被告人梁凤珍在荔浦市荔城镇百汇广场一棋牌室内被公安民警当场抓获。 案发后，梁凤珍家属代其退出全部违法所得12908.35元;李日旺家属代其退出全部违法所得8000元。 上述事实，被告人梁凤珍、李日旺在开庭审理过程中亦无异议，并有物证手机、电脑、电视机、快乐十分登记表、塑料文件夹、笔记本、保险箱；书证户籍证明、抓获经过、微信聊天截图、收条；证人胡某、黄某1、蒙某等人的证言；被告人梁凤珍、李日旺的供述和辩解；现场勘查、辨认笔录；前科材料查询；认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人梁凤珍、李日旺以非法营利为目的开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的幅度内量刑。被告人梁凤珍在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人李日旺在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。因此，对被告人梁凤珍的辩护人提出的梁凤珍是从犯，应当从轻或者减轻处罚的辩护意见，本院不予以采纳。被告人梁凤珍到案后如实供述自己罪行并且退出违法所得，当庭自愿认罪，可以从轻处罚，因此其辩护人提出的被告人梁凤珍是初犯、偶犯，且退出违法所得，可以从轻处罚的辩护意见，符合本案事实，本院予以采纳。被告人李日旺到案后能如实供述自己的罪行并退出违法所得，自愿认罪，并愿意接受处罚，应当从轻处罚。因此被告人李日旺的辩护人提出被告人具有从轻处罚情节的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以采纳，但提出可以适用缓刑的辩护意见，本院不予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人梁凤珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月29日起至2022年11月28日止。罚金限在判决生效后十日内交至本院上缴国库，期满不缴纳的，则强制缴纳） 二、被告人李日旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月24日起至2020年8月23日止。罚金限在判决生效后十日内交至本院上缴国库，期满不缴纳的，则强制缴纳） 三、违法所得人民币二万零九百零八元三角五分，由暂扣机关荔浦市人民检察院予以没收，上缴国库； 四、随案移送的手机、电脑、电视机、快乐十分登记表、塑料文件夹、笔记本、保险箱，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于桂林市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长 朱建明 审 判 员 蒋宇循 审 判 员 黎振坤 二〇一九年十二月二十日 代书记员 陈 剑 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； （七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； （八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； （九）其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； （二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； （三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； （四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见〉》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。