北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0114民初19578号原告：马宇，男，1968年7月8日生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：花雷，北京大成律师事务所律师。被告:北京中油华路石化投资有限公司，住所地北京市昌平区马池口宏道村马白路188号。法定代表人：马宇。委托诉讼代理人：田挨成，北京市逢时律师事务所律师。委托诉讼代理人：吉宝印，男,1973年1月15日出生,汉族,该公司零管部经理。原告马宇与被告北京中油华路石化投资有限公司（以下简称:中油华路公司）请求变更工商登记纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马宇的委托诉讼代理人花雷、被告中油华路公司的委托诉讼代理人田挨成和吉宝印到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马宇向本院提出诉讼请求：判令被告办理工商变更登记，将工商登记的法定代表人由马宇变更为张鹏。事实及理由：2008年，中海石油炼化有限责任公司与被告的股东北京市公路桥梁建设集团有限公司（后被北京市政路桥股份有限公司吸收合并）、北京中油燃料油销售有限公司、北京华创公路材料有限公司（以下合称“三家原始股东”）共同签订《产权交易合同》及《产权交易合同补充协议》（以下简称“产权合同”），分别从前述三家原始股东受让6.92%、43%和1.08%的股权，受让后共计持有被告51%的股权。2009年，中海石油炼化有限责任公司将产权合同项下的全部权利义务转让给中国化工供销（集团）总公司，中国化工供销（集团）总公司因此登记成为被告股东。2010年12月30日，中国化工供销（集团）总公司更名为“中海油销售公司”。2017年11月9日，中海油销售公司更名为现用名“中海油华北销售有限公司”（以下简称“中海油华北公司”）。原告为中海油华北公司的员工。被告《章程》第三十七条规定：“总经理为公司的法定代表人，任期三年，由中国化工供销（集团）总公司提名，董事会决定聘任或者解聘”。因此可知，经被告董事会聘任的总经理，即为被告的法定代表人。2009年3月27日，根据中海油华北公司的提名，被告2009年第一次董事会作出决议，一致同意聘任原告担任被告总经理。因此，根据被告上述《章程》规定，原告成为被告的法定代表人。2009年9月6日，中海油华北公司免去原告的总经理职务，并推荐程士全担任被告总经理。2012年6月14日，被告临时董事会书面决议，同意聘请郭安东为被告总经理，程士全不再担任总经理职务。2018年10月，北京仲裁委员会以三家原始股东无法履行办理相关土地过户给被告等合同义务而导致合同目的无法实现之理由，裁决解除产权合同，并裁令中海油华北公司向三家原始股东返还持有的被告的全部股权。2018年12月31日，鉴于中海油华北公司已不再持有被告的股权、不再参与被告的经营管理，被告因此召开2018年第一次董事会，决议聘任张鹏为公司总经理，并在此确认原告不再担任被告总经理。综上可见，早自2010年9月起，被告董事会即已决议免去原告的总经理职务，并聘任了案外人担任被告的总经理。根据被告《章程》第三十七条的规定，原告早已不再担任被告的法定代表人。然而，被告却迟迟不依法办理相关法定代表人变更登记手续，至今仍将原告登记为其法定代表人。2019年5月，在多次敦促被告做相关变更登记手续无果的情况下，原告所任职的中海油华北公司被迫无奈登报发表声明，以消除可能的不利影响。《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”原告据此认为，被告在已依据公司章程变更其法定代表人的情况下，却迟迟不做工商变更登记，仍将原告登记为其法定代表人，已违反上述法律强制性规定，同时严重侵犯了原告的合法权益。因此，原告特提起本案诉讼，恳请贵院支持原告的全部诉讼请求。中油华路公司答辩称：原告起诉主体不适合，请求法院驳回原告的起诉，事实上原告确实现在是被告公司的法定代表人，我公司无权决定谁做法人，能决定法人的应该是股东会、董事会。现在工商登记无法进行变更，更换不了法人。原告现在法人是从2009年开始，在我公司担任一年多一些就走了，但是法定代表人一直没变更，这期间是工商登记无法变更，我方也想变更。本院经审理查明：中油华路公司系成立于1993年2月16日的有限责任公司。最新工商登记信息显示：注册资本14235.86万元；股东包括：北京中油燃料油销售有限公司（持股比例51%）、北京市政路桥股份有限公司（持股比例46.92%）、北京华创公路材料有限公司（持股比例2.08%）；董事包括：张晓川（董事长）、黄文迁（副董事长）、马宇、徐晶、张鹏、康华华、王昆、于洋、王向勇、晁农平；马宇是总经理兼法定代表人。一、关于中油华路公司的章程：原告提交了落款时间为2009年4月3日的《章程》，被告对《章程》予以认可。章程载明如下内容，第1条：中国化工供销（集团）总公司、北京市公路桥梁建设集团有限公司，北京中油燃料油销售有限公司、北京华创公路材料有限公司四方共同出资设立中油华路公司；第24条：公司设董事会，成员为七人，其中中国化工供销（集团）总公司负责委派三个董事，北京市公路桥梁建设集团有限公司负责委派二名董事，北京市中油燃料油销售有限公司负责委派一名董事，另有一名职工代表董事由中国化工供销（集团）总公司推荐，经公司职工代表大会选举产生。董事任期三年，任期届满，可连选连任；第25条：董事会行使决定聘任或者解聘公司总经理及其报酬事项；第29条：公司设总经理一名，由中国化工供销（集团）总公司提名，董事会决定聘任解聘；第27条：总经理为公司的法定代表人，任期三年。被告提交落款时间为2018年12月31日的《章程修正案》复印件，并称公司无新的章程，为执行北京仲裁委员会仲裁裁决变更股东做过章程修正案，但因中海油华北公司不配合股东变更，最后股东变更是通过法院强制执行变更的。原告称无法核实《章程修正案》的真伪。《章程修正案》载明章程第1条修改为：北京中油燃料油销售有限公司、北京市政路桥股份有限公司、北京华创公路材料有限公司共同出资设立中油华路公司；第24条第一段修改为：公司设董事会，每届3年，成员为5人。北京中油燃料销售有限公司委派2名董事，北京市政路桥股份有限公司委派2名董事，北京华创公路材料有限公司委派1名董事。第29名中总经理提名修订由中油燃料油销售有限公司提名；第27条未修订总经理作为公司法定代表人的内容；修正案还修订了其他内容。《章程修正案》中法定代表人并盖公司公章处有张鹏的签名和中油华路公司的公章；股东盖章处有北京中油燃料油销售有限公司、北京市政路桥股份有限公司、北京华创公路材料有限公司的公章。二、关于中海油华北公司总经理的变更情况：（一）原告提交的证据材料1、落款时间为2009年3月27日的《中油华路石化投资有限公司2009年第一次董事会决议》载明：中油华路公司2009年第一次董事会经讨论一致同意聘任马宇先生担任总经理，任期三年，签字页中有张晓川、黄文迁、马宇、徐晶、张鹏、康华华、王昆、于洋、王向勇、晁农平的签名字样；2、落款时间为2010年9月6日《关于推荐程士全同志任职的通知》载明中国化工供销（集团）总公司推荐程士全同志为中油华路公司总经理，免去马宇同志中油华路公司的总经理职务；3、《临时董事会决议》载明：中油华路公司第一届董事会于2012年6月14日以书面决议的形式召开临时董事会议，经公司董事会全体成员审议一致同意聘任郭安东同志担任公司总经理，程士全通知不再担任公司总经理，落款处有李青林、郭安东、马宇、侯晓、王昆、张鹏、徐晶的签名字样。4、落款时间为2018年12月31日的《2018年第1次董事会决议》载明中油华路公司于2018年12月31日在北京市政路桥股份有限公司321会议室召开第1次董事会会议。经公司董事会审议，形成决议内容包括：同意聘任张鹏为公司总经理，马宇不再担任总经理，同意由张鹏负责具体办理公司工商变更登记手续，落款处有陈贺、马骏、张鹏等五人的签名字样。5、落款时间为2018年10月16日的（2018）京仲裁字第1825号和（2018）京仲裁字第1727号裁决书，被申请人中油华路公司的委托代理人处均载明：郭安东，该公司总经理。（二）被告在第一次庭审中以无原件为由否认上述证据材料的真实性并表示无法质证，称张鹏是公司的现任人事负责人，不能叫是总经理，因为工商登记无法变更。被告在第二次庭审中认可现任总经理是张鹏。2019年8月26日，中油华路公司来本院领取案件材料时，向本院提交的身份材料中有加盖公章的《证明》及《委托书》各一份，《证明》载明：“兹证明张鹏同志为北京市中油华路石化有限公司总经理，拟定法人；《委托书》载明：委托人张鹏特委托王新玲作为我的合法代理人，全权代表我办理领取起诉书事项，本授权书于2019年8月26日签字生效，委托人处有张鹏的签名。本院向被告发出通知书要求其核实以下情况：2018年12月31日是否召开过董事会，董事会是否作出《2018年第1次董事会决议》；公司的董事会组成人员及现任总经理的人员；对《证明》与一次庭审所述相悖的情况作出解释。被告提交《说明》称：公司曾于2018年12月31日召开董事会，由董事陈贺、迟庆林、马岳、马骏、冯润作出《2018年第1次董事会决议》，聘任张鹏为总经理（按章程为法定代表人），但未办理登记备案手续。股权变更后，截止目前已近一年多，公司再未召开股东会及董事，董事会组成人员、现任总经理存在不确定性。公司的经营管理工作由张鹏临时主持。另查明一，工商登记材料中显示，2010年8月9日中油华路公司的章程作过一次修订，但仅修订公司经营范围。另查明二，中国化工供销（集团）总公司的现名称为中海油华北销售有限公司。2009年4月3日，中国化工供销（集团）总公司登记为中油华路公司的股东，2019年4月30日，北京市第二中级人民法院作出执行裁定书变更中海油华北公司持有的被告股权，在工商登记材料中。以上事实，有《章程》、《章程修正案》、《关于推荐程士全同志任职的通知》、《临时董事会决议》、《2009年第一次董事会决议》、《证明》、《说明》、（2018）京仲裁字第1825号、（2018）京仲裁字第1727号裁决书等证据在案作证。本院认为，马宇以请求变更公司登记纠纷为由提起本案之诉。请求变更公司登记纠纷是股东对于公司登记中记载的事项予以变更而产生的纠纷，本案原告马宇并非公司股东，故本案所涉并非请求变更公司登记纠纷，根据民事案件案由规定，本院确定本案案由为“与公司有关的纠纷”。根据《中华人民共和国公司法》第十三条，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。在工商登记中，马宇是中油华路公司的法定代表人，公司登记事项变更的义务主体是公司，马宇有权提起诉讼要求公司办理法定代表人登记事项变更的诉讼。法人在性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质关联性。本案中，被告《章程》规定“总经理为公司的法定代表人”。原告在2009年经由中国化工供销（集团）总公司提名并经被告的董事会决议后，担任被告的总经理暨法定代表人。不久原告即离开被告公司，在公司内部不再履行总经理和法定代表人的职务。原被告之间已不存在实质联系，在此情况下，被告公司应及时重新选任总经理并办理法定代表人登记事项的变更手续。鉴于以下情况：1、被告自认2018年12月31日通过董事会决议聘任张鹏为总经理，此后再未召开过股东会、董事会；2、被告于2019年8月26日出具证明称张鹏为被告总经理，拟任法定；3、被告在庭审中称其总经理系张鹏，在《说明》中自认张鹏现在临时主持公司经营管理工作，本院经形式审查认定张鹏是被告的现任总经理，应当登记为被告的法定代表人，原告的诉讼请求应予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：北京中油华路石化投资有限公司于本判决生效后十五日内到公司登记部门将其法定代表人的登记事项由马宇变更为张鹏。案件受理费70元，由北京中油华路石化投资有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，并交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  姚小锋人民陪审员  路玉国人民陪审员  刘建强二〇一九年十二月二十六日法官 助理  李 耀书 记 员  张思维