安徽省当涂县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0521民初4466号 原告：深马建材（马鞍山）有限公司，住所地安徽省马鞍山市经济技术开发区，统一社会信用代码91340500754852998K（1-1）。 法定代表人：侯金虎，该公司总经理。 委托诉讼代理人：索明瑜，国浩律师（南京）事务所律师 被告：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路65号，统一社会信用代码91330783147520019P。 法定代表人：庄严，该公司董事长。 委托诉讼代理人：金丹锋，该公司员工。 委托诉讼代理人：胡贺，该公司员工。 原告深马建材（马鞍山）有限公司（以下简称深马建材公司）与被告中天建设集团有限公司（以下简称中天建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告深马建材公司的委托诉讼代理人索明瑜、被告中天建设公司委托诉讼代理人金丹锋、胡贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告深马建材公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付混凝土货款本金7236107.68元；2.判令被告向原告支付截至2019年10月20日止的违约金75556元，并支付自2019年10月20日起至货款付清之日止的后续违约金（按每日万分之二利率计算）；3.判令被告向原告支付律师代理费220000元；4.判令被告承担本案诉讼费。庭审时原告变更第2项诉讼请求如下：判令被告向原告支付截至2019年10月27日止的违约金196173元，并支付自2019年10月27日起至货款付清之日止的后续违约金（按每日万分之二利率计算）。 事实与理由：被告因承建“碧桂园·首府二期”工程项目，与原告签订《商品混凝土购销合同》，工程所在地位于马鞍山市当涂县。合同对价款、付款条件、违约责任等进行约定，合同第十四条约定由工程所在地法院管辖。合同签订后，原告于2017年8月至2019年6月依约供应混凝土，双方结算货款共计17086107.68元，截至2019年10月20日止被告尚欠原告货款7236107.68元。根据合同约定，被告余款付款节点早已届满，且符合《合同法》第167条规定，原告有权要求被告支付全部货款，原告多次催要未果，故诉状至法院，请求法院判如所请。 被告中天建设公司辩称：1.根据合同第八条第四项约定，我方根据已开具的发票进行结算，截止2019年5月21日原告已开具发票金额总数为1400万，按照合同约定我方仅需支付原告金额为910万，实际我方已支付985万。因原告未开具发票，无法按照对账单上金额进行结算，故我方不存在违约。2.因双方没有约定，故原告诉请第三项要求我方支付律师费没有事实依据。 根据当事人陈述及庭审确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《商品混凝土采购合同》，合同约定：2017年9月1日至2019年9月1日，被告向原告购买商品混凝土用于碧桂园·首府二期工程的建设，单价为各标号砼按马鞍山市当月土建、市政材料市场信息价格下浮18%结算，暂定350元/?，混凝土总量暂定60000?，以实际交货数量为最终结算依据，合同总价为21000000元，最终以实际供应量为准。通过主体结构验收支付已供共砼的65%，余款在通过主体结构验收后的10月平均付清。在付款前，乙方应按甲方指定的时间或要求即开具当月100%的已供材料款发票，提供由乙方开具（开票主体名称须与乙方一致）的相应金额（在已发生货款用范围内）合法、有效的增值税发票。否则，甲方有权拒付租金并顺延付款时间，且不承担逾期付款的违约责任。甲方若未按合同要求付款的，对未付款金额按每日万分之二利率承担违约金，且违约金和利息总额不超过合同总价款的1%。2018年7月28日-2019年3月27日，碧桂园·首府二期10＃楼-16＃楼主体结构工程质量陆续验收合格。经双方结算，原告共出卖17086107.68元的商品混凝土给被告，截止2019年5月21日原告已向被告提供14000000元增值税发票，被告已实际支付9850000元，尚欠7236107.68元未付，以致成讼。 本院认为：一、关于中天建设公司应否支付未开具增值税发票的货款问题。本案系买卖合同纠纷案件，作为出卖人深马建材公司主要合同义务是交付货物，作为买受人的中天建设公司主要合同义务是交付货款。现在深马建材公司已经向中天建设公司交付了货物的情况下，深马建材公司理应按照合同约定支付货款。开具增值税发票并非出卖人深马建材公司的主要合同义务，仅是附随义务，除非合同明确约定了先后履行顺序。本案中，虽然双方当事人在2017年《商品混凝土采购合同》中约定，在付款前深马建材公司应按中天建设公司指定的时间或要求即开具当月100%的已供材料款发票，否则，中天建设公司有权拒付租金并顺延付款时间，且不承担逾期付款的违约责任，但同时也约定通过主体结构验收合格后中天建设公司支付已供共砼的65%，余款在通过主体结构验收后的10月平均付清，即对最后付款期限作出了明确约定。2019年3月27日碧桂园·首府二期楼栋主体结构工程质量已全部验收合格，根据合同约定，中天建设公司于2019年3月27日应支付总货款的65%，即11105969.992元（17086107.68元×65%），截止2019年5月21日深马建材公司共开具14000000元增值税发票，但中天建设公司仅支付9850000元，深马建材公司开具发票的货款中有4150000元中天建设公司未按约定付款，故中天建设公司按照已开具14000000元的发票金额的65%应支付9100000元的抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳，原告要求被告支付混凝土货款本金7236107.68元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。二、关于欠付货款的逾期付款违约金如何计算的问题。合同关于“在付款前，乙方应按甲方指定的时间或要求即开具当月100%的已供材料款发票，……否则，甲方有权拒付租金并顺延付款时间，且不承担逾期付款的违约责任”的约定应为双方对付款期限的约定，即见票付款，因此，若原告未开具发票导致被告未能按时付款，则原告不能要求被告承担逾期付款违约责任，故对被告尚欠货款7236107.68元中未开具发票货款3086107.68元，被告不应承担逾期付款违约责任，故原告要求按照日利率0.02%计算违约金的诉讼诉请不予支持。对于原告开具发票的货款中有4150000元被告未按约定付款，应根据合同约定，按照未付金额每日万分之二利率承担违约金，但违约金和利息总额不超过合同总价款的1%，即170861.0768元（17086107.68元×1%），2019年3月27日被告应支付到期货款为11105969.992元，被告仅支付9850000元，尚欠1255969.992元未付，原告主张以1255969元为基数按照日利率0.02%支付自2019年3月27日至2019年7月27日共计120天的违约金30143元，符合法律规定，本院予以支持。货款余款被告应在主体结构验收后10月平均付清，故自2019年4月27日起平均每月应支付货款598013.7688元，截止2019年7月27日应支付违约金为21528.5元〔598013.7688元×0.02%×（3月+2月+1月）〕。自2019年7月27日起被告拖欠货款总额已超过总货款的20%，故自2019年7月27日起按照已开具发票金额4150000元为基数计算至2019年10月27日共计90天的违约金为74700元（4150000元×0.02%×90天），上述违约金合计126371.5元，并以货款本金4150000元为基数按照日利率0.02%计算自2019年10月28日起至实际付清日止的违约金，但违约金不应超过170861.0768元。三、关于中天建设公司应否支付律师代理费的问题。原、被告未约定原告为实现债权而支出的律师代理费由被告承担，原告亦未提供证据予以证明，故原告要求被告支付律师代理费220000元，缺乏合同和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告中天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告深马建材（马鞍山）有限公司混凝土货款本金7236107.68元及违约金126371.5元，合计7362479.18元，并以4150000元为基数按照日利率0.02%支付自2019年10月28日起至实际付清日止的违约金，但不应超过170861.0768元。 二、驳回原告深马建材（马鞍山）有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费32261元，保全费5000元，合计37261元，原告深马建材（马鞍山）有限公司负担593元，被告中天建设集团有限公司负担36668元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  陈春芬 二〇一九年十二月二十六日 书记员  王小莹