广东省肇庆市高要区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1204民初127号原告:佛山市南海区华盛磨具有限公司，住所地广东省佛山市南海区平洲东区奕东工业区,统一社会信用代码91440605783882635E。法定代表人：何敏坚，该公司经理。委托诉讼代理人：夏杏媚，广东派力律师事务所律师。被告:肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司,住所地广东省肇庆市高要区活道镇塘坑同丰半坑,统一社会信用代码91441283694780354Y。法定代表人：简照杰，该公司经理。委托诉讼代理人：麦耀星，广东余黎张律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎展雄，广东余黎张律师事务所律师。肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司破产管理人：广东曜政律师事务所。委托诉讼代理人：梁啟荣，广东曜政律师事务所律师。委托诉讼代理人：李璐，广东曜政律师事务所律师。第三人：佛山市凯虹陶瓷有限公司，住所地广东省佛山市禅城区南庄镇南庄大道溶洲工业区A区1-27号，注册号440602000075954。法定代表人：李绍苹。原告佛山市南海区华盛磨具有限公司与被告肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司（原高要市喜鹊新型建材有限公司）、第三人佛山市凯虹陶瓷有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2019年1月9日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佛山市南海区华盛磨具有限公司的委托诉讼代理人夏杏媚、被告肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司的委托诉讼代理人麦耀星、破产管理人广东曜政律师事务所的委托诉讼代理人梁啟荣、李璐到庭参加了诉讼，第三人佛山市凯虹陶瓷有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佛山市南海区华盛磨具有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告偿付1561000元；2.判令本案财产保全费和诉讼费由被告承担。事实和理由：原告诉佛山市凯虹陶瓷有限公司（以下简称凯虹公司）买卖合同纠纷一案，经佛山市禅城区人民法院作出的（2015）佛城法南民初字第457号民事判决书确认凯虹公司应向原告支付货款2121505.97元及利息。上述判决书生效后，凯虹公司未履行付款义务，原告于2015年8月24日申请强制执行，执行案号为（2015）佛城法执字第3726号，至今未执行到任何款项。凯虹公司因经营需要一直租用佛山市益德仁商业信息股份有限公司（以下简称益德仁公司）的厂房（位于佛山市禅城区南庄镇南庄大道溶洲工业区自编A区1-27号厂），并向益德仁公司缴纳保证金及水电押金1561000元。2015年5月15日，被告与凯虹公司签订协议，约定凯虹公司将原租赁益德仁公司的合同权利义务转让给被告，凯虹公司原缴纳的1561000元由被告继受，同时本应由被告缴纳的1561000元押金则作为运营资金设立新公司，凯虹公司作为新公司的隐名股东股份由麦有润持有，新公司运营红利的20%作为凯虹公司偿还被告原有债务的资金。至今被告未按约定成立公司，应向凯虹公司退还押金1561000元，但凯虹公司怠于履行其债权权利。综上，鉴于凯虹公司对被告有到期债权且怠于履行，原告依法可要求被告直接向原告履行，因此，根据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向法院提起诉讼，望判如所诉。被告肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司当庭辩称，1.我方不同意原告的诉讼请求以及事实和理由，我方认为原告以及被告都不是本案适格主体，凯虹公司对被告没有合法的到期债权；2.原告的错误起诉以及错误查封被告现金和资金，其诉讼行为致使被告蒙受巨大的经济损失，我方保留追究原告错误起诉责任的权利。第三人佛山市凯虹陶瓷有限公司未到庭参加诉讼，也未提出述称意见。本院经审理认定事实如下：一、债权人与债务人（第三人）之间债权及佛山市南海区华盛磨具有限公司提起本案债权人代位权的形成过程佛山市南海区华盛磨具有限公司因与佛山市凯虹陶瓷有限公司买卖合同纠纷一案，于2015年6月8日向佛山市禅城区人民法院提出起诉，佛山市禅城区人民法院于2015年7月3日作出（2015）佛城法南民初字第457号民事判决，判决佛山市凯虹陶瓷有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向佛山市南海区华盛磨具有限公司支付货款2121505.97元及利息（利息从2015年6月8日起按中国人民银行公布的同期定期存款利率计至实际清偿之日）。上述判决生效后，因佛山市凯虹陶瓷有限公司未能履行法律文书确定的义务，佛山市南海区华盛磨具有限公司遂向佛山市禅城区人民法院申请执行。佛山市禅城区人民法院于2015年8月24日以（2015）佛城法执字第3726号案立案执行。执行过程中，佛山市禅城区人民法院于2016年8月2日作出（2015）佛城法执字第3726号-2执行裁定书，认为佛山市凯虹陶瓷有限公司与佛山市益德仁商业信息股份有限公司的租赁合同的权利义务已经转让给高要市喜鹊新型建材有限公司，租赁合同中的1561000元押金已经由高要市喜鹊新型建材有限公司继受，而高要市喜鹊新型建材有限公司未按约定成立新公司，该保证金及水电押金仍应属于佛山市凯虹陶瓷有限公司所有，故依法裁定冻结、扣划、提取高要市喜鹊新型建材有限公司银行账户存款1561000元；或查封、扣押、拍卖、变卖高要市喜鹊新型建材有限公司同等价值的财产。高要市喜鹊新型建材有限公司不服该裁定并提出异议，请求依法撤销（2015）佛城法执字第3726号-2执行裁定书，立即终止该裁定书的执行。2016年9月22日，佛山市禅城区人民法院作出（2016）粤0604执异字174号执行裁定，驳回了高要市喜鹊新型建材有限公司的异议请求，并告知高要市喜鹊新型建材有限公司如不服该裁定，可在裁定书送达之日起十五日内向该院提起诉讼。2016年11月1日，高要市喜鹊新型建材有限公司向佛山市禅城区人民法院提起执行异议之诉，佛山市禅城区人民法院于2016年11月8日作出（2016）粤0604民初11677号民事裁定书，认为高要市喜鹊新型建材有限公司在诉讼中提出的诉讼请求是要求停止（2015）佛城法执字第3726号-2执行裁定的执行以及停止要求其履行1561000元的到期债权，高要市喜鹊新型建材有限公司并非针对执行标的主张实体权利，而是就其对佛山市凯虹陶瓷有限公司是否负有到期债务提出异议，高要市喜鹊新型建材有限公司的执行异议之诉并不符合民事诉讼法第二百二十七条规定之情形，依法应裁定驳回高要市喜鹊新型建材有限公司的起诉。（2016）粤0604执异字174号执行裁定适用民事诉讼法第二百二十七条规定告知高要市喜鹊新型建材有限公司权利救济途径有误，该院将通过法定程序予以纠正。因高要市喜鹊新型建材有限公司已向该院对佛山市凯虹陶瓷有限公司对其所享有的“到期债权”提出异议，佛山市南海区华盛磨具有限公司对此如有异议，应另行提起代位权诉讼救济权利。据此，佛山市禅城区人民法院裁定驳回了高要市喜鹊新型建材有限公司的起诉。佛山市禅城区人民法院作出（2016）粤0604民初11677号民事裁定后，佛山市南海区华盛磨具有限公司于2017年1月9日向本院提起债权人代位权诉讼，本院于2018年2月14日作出（2017）粤1204民初54号之三民事裁定书，裁定驳回了佛山市南海区华盛磨具有限公司的起诉。佛山市南海区华盛磨具有限公司不服本院裁定，向广东省肇庆市中级人民法院提起上诉。2018年12月26日，广东省肇庆市中级人民法院作出（2018）粤12民终2359号民事裁定，撤销本院（2017）粤1204民初54号之三民事裁定，指令本院继续审理本案。2017年7月24日，佛山市禅城区人民法院于作出（2015）佛城法执字第3726号之三执行裁定书，认为申请执行人佛山市南海区华盛磨具有限公司明确表示提供不出被执行人佛山市凯虹陶瓷有限公司的财产线索，并书面认可该院查询被执行人的财产结果，依法裁定该院（2015）佛城法执字第3726号执行案终结该次执行。二、佛山市南海区华盛磨具有限公司主张的债务人与次债务人之间债权的由来佛山市南海区华盛磨具有限公司提供佛山市凯虹陶瓷有限公司（原法定代表人梁兆河）与高要市喜鹊新型建材有限公司（原法定代表人潘绍祥）于2015年5月7日签订的一份《抵债协议书》（复印件），协议主要内容为：双方确认截止2015年4月20日，佛山市凯虹陶瓷有限公司尚欠高要市喜鹊新型建材有限公司货款6155814.83元，鉴于佛山市凯虹陶瓷有限公司无法偿还上述货款，佛山市凯虹陶瓷有限公司自愿将其名下有权处分的机器设备、抛光生产线等财产折价615万元，用于抵偿上述欠款（具体抵债财产详见抵债物清单）。佛山市南海区华盛磨具有限公司并提供以高要市喜鹊新型建材有限公司为甲方、佛山市凯虹陶瓷有限公司为乙方，由双方原法定代表人潘绍祥、梁兆河于2015年5月15日签订的一份《协议》（复印件），协议内容为：一、乙方原有的有型资产（生产设备及其配套设备）折价给甲方代管，待乙方还清尚欠甲方的货款后归还给乙方。二、乙方原租赁益德仁物业公司的租赁合同转让给甲方代表（简锡开），其以个人名义接受租赁转让。在转让期间租赁合同的所有义务由转入方全权负责。三、乙方租赁益德仁物业公司的租约按金在转让的同时转入租赁合同接受方，再由转入方投入双方协定的新公司（未确定名称）作为生产的运营资金。待新公司正名（式）成立时乙方（代表麦有润）占有新公司股份20%，此股份的红利作为乙方偿还原有债务的资金（优先偿还甲方的货款）。四、待乙方偿还清甲方的债务后，双方再另行协商合作方案。此外，佛山市南海区华盛磨具有限公司还提供高要市喜鹊新型建材有限公司原法定代表人潘绍祥与佛山市益德仁商业信息服务有限公司于2015年5月19日签订的一份《租赁合同》（合同编号：20150519082，复印件），以及佛山市益德仁商业信息服务有限公司于2017年1月17日向佛山市禅城区人民法院出具的一份《情况证明》（复印件），其中《情况证明》内容为：第一，我司与梁文海于2014年5月14日签订多份租赁合同，约定我司将佛山市禅城区南庄镇南庄大道溶洲工业区A区1-27号厂（以下简称租赁标的物）出租给梁文海使用，并由梁文海向我司交纳租赁保证金人民币壹佰伍拾陆万壹仟元整。第二，此后经我司、梁文海、潘绍祥三方协商同意，上述我司与梁文海签订的租赁合同自2015年5月31日解除，并自2015年6月1日起上述租赁标的物转由潘绍祥承租。第三，我司向梁文海出具的三张保证金单据（票码分别为：4100220、4100219、0506714）已被我司收回，并为潘绍祥重新出具票码分别为0607112、0607113的保证金单据。第四，票码分别为：4100220、4100219、0506714的三张保证金单据载明的金额已转由潘绍祥承接，潘绍祥没有实际向我司交纳租金。第五，我司已将上述保证金上交给南庄镇溶洲集团有限公司。高要市喜鹊新型建材有限公司提供佛山市禅城区人民法院于2015年5月12日作出的（2015）佛城法南民初字第363号民事调解书（复印件），调解协议内容为：一、高要市喜鹊新型建材有限公司与佛山市凯虹陶瓷有限公司共同确认：截止2015年4月20日止，佛山市凯虹陶瓷有限公司尚欠高要市喜鹊新型建材有限公司砖坯货款6155814.83元，该款由佛山市凯虹陶瓷有限公司定在2015年5月23日前向高要市喜鹊新型建材有限公司清偿完毕（支付方式：上述款项应支付至高要市喜鹊新型建材有限公司在佛山农业银行股份有限公司南庄环球支行开立的账号为44×××14的账户）。二、高要市喜鹊新型建材有限公司放弃对欠款利息的诉讼请求。三、本案调解结案，受理费减半收取27445元，由佛山市凯虹陶瓷有限公司负担，并于2015年5月23日前向高要市喜鹊新型建材有限公司支付。本案中，高要市喜鹊新型建材有限公司自述双方签收上述民事调解书后，佛山市凯虹陶瓷有限公司未履行法律文书确定的义务，其也未向人民法院申请执行。高要市喜鹊新型建材有限公司还自述双方签订上述《协议》后，双方并未按照约定成立新公司。另查明，佛山市凯虹陶瓷有限公司于2006年11月16日登记成立，原股东为梁文海、梁兆河、法定代表人为梁兆河，于2015年6月17日变更登记股东及法定代表人均为李绍苹。高要市喜鹊新型建材有限公司于2009年9月28日登记成立，原法定代表人为潘绍祥，于2018年12月20日更名为肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司，法定代表人变更为简照杰。三、其他诉讼程序问题根据佛山市南海区华盛磨具有限公司向本院提出的财产保全申请，本院于2017年1月16日作出（2017）粤1204民初54号民事裁定，在价值1561000元范围内冻结了高要市喜鹊新型建材有限公司银行账户内的存款。本案在审理过程中，广西裔盈贸易有限公司向本院申请对肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司进行破产清算，本院于2019年7月8日作出（2019）粤1204破申1号民事裁定，裁定受理广西裔盈贸易有限公司对肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司的破产清算申请，并指定广东曜政律师事务所为肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司的破产管理人。肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司破产管理人于2019年7月24日向本院表示，其尚未接管债务人喜鹊公司的财产，且未能与公司相关管理人员作谈话笔录，未能了解公司情况，请求本院中止与肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司相关的所有案件的诉讼程序。本院经审查认为，肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司破产管理人的申请符合法律规定，于同年7月25日作出（2019）粤1204民初127号民事裁定，中止了本案诉讼。2019年8月20日，肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司破产管理人向本院申请解除对肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司名下的账户的冻结。同年9月26日，本院作出（2019）粤1204民初127号之一民事裁定，解除了对肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司名下的账户的冻结。2019年9月27日，肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司破产管理人向本院申请恢复与肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司相关的民事诉讼，本院依法通知双方当事人恢复本案诉讼。本院认为，本案属债权人代位权纠纷。综合佛山市南海区华盛磨具有限公司提出的诉讼请求、事实理由和肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司的答辩理由，本案争议焦点为佛山市南海区华盛磨具有限公司是否有权向肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司行使代位权。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”关于佛山市南海区华盛磨具有限公司对于债务人，即本案第三人佛山市凯虹陶瓷有限公司的货款2121505.97元及利息的合法债权，已有佛山市禅城区人民法院（2015）佛城法南民初字第457号民事判决所确定，故本院对此予以确认。关于租赁保证金1561000元是否属于佛山市凯虹陶瓷有限公司对肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司的到期债权问题，根据佛山市益德仁商业信息服务有限公司于2017年1月17日向佛山市禅城区人民法院出具的《情况证明》，佛山市益德仁商业信息服务有限公司在《情况证明》中只确认其是将仓库和商铺出租给梁文海，租赁保证金1561000元也是由梁文海交纳，后经其与梁文海、潘绍祥三方协商，将其与梁文海签订的租赁合同转由潘绍祥承租，梁文海交纳的保证金也已转由潘绍祥承接，潘绍祥没有实际向其交纳保证金，佛山市益德仁商业信息服务有限公司在《情况证明》中自始自终都认为其是与梁文海、潘绍祥协商仓库和商铺租赁交接事宜，其开出的收据也只是写收到梁文海、潘绍祥的租赁保证金，始终未提及佛山市凯虹陶瓷有限公司和肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司，即使根据佛山市南海区华盛磨具有限公司提供的以高要市喜鹊新型建材有限公司为甲方、佛山市凯虹陶瓷有限公司为乙方，由双方原法定代表人潘绍祥、梁兆河于2015年5月15日签订的《协议》，认定梁文海向佛山市益德仁商业信息服务有限公司交纳的保证金属于佛山市凯虹陶瓷有限公司，根据《协议》约定，也是作为肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司与佛山市凯虹陶瓷有限公司合作开办新公司的生产运营资金，不再单独属于佛山市凯虹陶瓷有限公司所有，虽然目前双方未按约定成立新公司，但该保证金已作为生产运营资金支付给出租方，在双方清算之前，其性质不属于佛山市凯虹陶瓷有限公司对肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司的到期债权，当然也不属于债权人可代位主张的债权。综上所述，佛山市南海区华盛磨具有限公司主张债权人代位债权，提起本案代位权诉讼，不符合《中华人民共和国合同法》第七十三条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条规定的法律要件，本院予以驳回。肇庆市高要区喜鹊新型建材有限公司的辩解，理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告佛山市南海区华盛磨具有限公司的诉讼请求。本案受理费18849元、保全申请费5000元、公告费260元（以后仍需公告送达的，按实际发生数计算），三项合计24109元，由原告佛山市南海区华盛磨具有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  罗焕权人民陪审员  廖燕玲人民陪审员  梁冠生二〇一九年十二月五日书 记 员  陈超毅