北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民初642号原告：赵青，女，1972年1月7日出生，汉族，住河北省保定市新市区。委托诉讼代理人：许峰，上海创远律师事务所律师。委托诉讼代理人：于婷婷，上海创远律师事务所律师。被告：北汽蓝谷新能源科技股份有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区东环中路5号12幢。法定代表人：徐和谊，董事长。委托诉讼代理人：邱泽龙，泰和泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：佘小婷，泰和泰律师事务所律师。原告赵青与被告北汽蓝谷新能源科技股份有限公司（以下简称北汽蓝谷公司）证券虚假陈述责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵青的委托诉讼代理人许峰，被告北汽蓝谷公司的委托诉讼代理人邱泽龙、佘小婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵青向本院提出诉讼请求：1.判令北汽蓝谷公司赔偿赵青的经济损失332421.52元；2.判令北汽蓝谷公司承担本案诉讼费用。庭后赵青提交声明表示，放弃诉讼请求中对佣金的诉请，同时针对印花税问题，对于揭露日到基准日期间卖出的股票，仍按投资损失的千分之一主张，对于截止基准日仍持有的股票，不再主张印花税损失。事实与理由:赵青根据成都前锋电子股份有限公司（以下简称“S前锋”，股票代码:600733）的信息技露公告，认为S前锋已经进行了真实、充分、完整、及时、准确的信息披露，并根据信息披露情况对S前锋股票进行投资。因S前锋虛假陈述，赵青在2010年12月9日以后、2015年7月23日以前买进S前锋股票，并于2015年7月23日后仍持有或卖出，造成损失。2016年9月13日，S前锋公告收到中国证监会四川监管局《行政处罚决定书》(川[2016]1号)。四川证监局认定S前锋存在如下违法事实：一、前锋股份（即成都前锋电子股份有限公司，下同）未依法披露发生的重大诉讼事件。2010年12月9日，五洲证券有限责任公司（以下简称五洲证券）破产清算组向人民法院提起诉讼，请求前锋股份履行人民币8700万元的出资义务及相应利息。2013年10月28日，河南省高级人民法院做出（2011）豫法民二初字第7号民事判决书，判令前锋股份于判决生效后30日内向五洲证券支付人民币8700万元及相应利息，前锋股份不服提起上诉。2014年4月9日，中华人民共和国最高人民法院做出（2014）民二终字第22号民事判决书，判决驳回前锋股份上诉，推持原判。上述诉讼，按照涉诉时能够明确的8700万元金额计算，分别占前锋股份2009、2010、2011、2012、2013年经审计净资产的33.82%、34.37%、40.23%、35.74%、29.59％，涉诉金额大，依法应当认定为重大诉讼。前锋股份未依法披露发生的重大诉讼事件，构成未按规定披露和所披露的信息存在重大遗漏。二、前锋股份未依法披露发生的重大担保事件。在2011年至2015年期间，前锋股份子公司北京标准前锋商贸有限公司成都分公司以其定期存单为相关关联公司银行贷款提供质押担保。共计22笔担保，历次担保基本情况详见行政处罚决定书。上述担保依法应当认定为重大担保，前锋股份应当及时技露所发生的对外担保事件，并在2011、2012、2013、2014年的年度报告中记载，依法履行信息披露义务。前锋股份未依法披露发生的重大担保事件，构成未按规定披露和所披露的信息有重大遗漏。基于上述违法事实，中国证监会四川监管局决定对前锋股份责令改正，给予警告，并处以60万元罚款；对杨晓斌、朱霆、王小平给予警告，并分别处以30万元罚款。根据《中华人民共和国证券法》六十九条的规定，S前锋应当承担对投资者赵青的赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》，可以认定北汽蓝谷公司虚假陈述实施日为2010年12月9日，认定北汽蓝谷公司虚假陈述揭露日为2015年7月23日。赵青在虚假陈述实施日之后、揭露日之前购买了S前锋股票，并在虚假陈述揭露日以后卖出或持有S前锋股票。赵青遭受的投资损失与北汽蓝谷公司虚假陈述行为之间具有法定因果关系。北汽蓝谷公司辩称，请求依法驳回赵青的诉讼请求。事实和理由：一、赵青提供的交易流水、交易成交情况表显示的股票买入情况不一致，无法确定原告实际买入股票情况。二、赵青提供的交易记录显示，赵青买入股票，在揭露日前均已卖出。三、赵青主张的实施日、披露日、基准日不准确，据此计算的基准价不准确，且不应用重大诉讼覆盖重大担保。1.赵青主张的虚假陈述行为应当认定为仅针对重大担保，不包含重大诉讼。本案中，赵青提供的证据为2015年7月23日巨潮资讯网的报告，而在当时，北汽蓝谷公司仅在7月16日晚公告了重大担保事项，中国证券监督管理委员会四川监管局仅在7月22日进行了立案调查，并未公布北汽蓝谷公司重大诉讼虚假陈述行为，故应当认定本案赵青据以提起诉讼请求的虚假陈述行为应当是重大担保，而不包含重大诉讼。2.重大担保的实施日应当认定为2011年3月17日、揭露日为2015年7月17日、基准日为2015年8月28日。2015年7月16日晚间，北汽蓝谷公司公开发布《成都前锋电子股份有限公司重大事件公告》，称：经公司自查发现，公司控股子公司北京标准前锋商贸有限公司成都分公司（以下简称标准前锋成都分公司）未按规定履行相关决策程序，以存单质押的方式为他人提供了担保。根据中国证券监督管理委员会四川监管局作出的川[2016]1号《行政处罚决定书》，历次应当公开披露的担保最早发生时间是2011年3月15日，故虚假陈述的实施日是此后的二个交易日即2011年3月17日。2015年7月16日晚发布公告后，S前锋（现名：北汽蓝谷600733.SH）存在虚假陈述行为已经为公众所知，已起到首次披露和警示投资者重新判断股价的作用，而且已经引发S前锋股价异常波动。因此，S前锋虚假陈述揭露日应为2015年7月17日。S前锋已流通总股数为75600000股。根据Wind等权威数据来源，自2015年7月17日起至2015年8月28日，S前锋每日成交量总和达到78390933股，达到总流通股数的103.7%。因此，S前锋虚假陈述基准日应为2015年8月28日，对应基准价初步计算为44.92元。3.对于重大诉讼对应的实施日、披露日和基准日问题。本案中，对于重大诉讼行为，法院传票作出的日期是2011年1月15日，但这并非北汽蓝谷公司收到传票日期，现在无法获取北汽蓝谷公司收到的具体日期；根据案件进展时间，河南省高级人民法院于2013年10月28日作出一审判决，最高人民法院2014年12月16日作出二审判决、2014年12月16日作出再审裁定，郑州市铁路运输中级法院2014年10月23日作出执行通知书。故应当以对应日期认定该等重大诉讼行为的实施日。2015年7月27日，北汽蓝谷公司对重大诉讼进行了公告，故披露日应当认定为7月28日；对应基准日应为2015年9月7日，对应基准价为42.83元。4.不应当以重大诉讼行为覆盖重大担保行为，主要原因在于：（1）重大担保与重大诉讼的实施时间不一致、金额不一致、实施主体不一致、对北汽蓝谷公司作为上市公司的影响不一致；（2）重大担保行为在7月16日进行信息披露后的二个交易日，北汽蓝谷公司股票连续涨停，而在7月27日对重大诉讼行为进行公告后，因在此前的停牌期间大盘已经大幅下跌，北汽蓝谷公司股票复盘后的下跌属于市场补跌行为，不应认定为与虚假陈述行为披露有直接关联。（3）两个虚假陈述行为披露后，股票市场所处的大环境不同，市场热度、投资人买卖情况等也不相同，导致的实现股票换手率达到100%的时间、对应的成交价也不同。若简单进行覆盖，不仅不能真实反映对应股票交易价值及虚假陈述披露后对股价走势的影响程度，且损害了北汽蓝谷公司作为上市公司的利益。综上，北汽蓝谷公司认为，对于本案中的中国证券监督管理委员会四川监管局处罚决定中所认定的两个虚假陈述行为的实施日、披露日、基准日应当由法院以上述事实进行认定。四、S前锋是未完成股改的S股，其股价波动具有特殊性，股票价格已脱离了公司的基本面，仅取决于股改进展。对北汽蓝谷公虚假陈述行为与赵青股票交易损失是否存在因果关系及因果关系、原因力大小的认定上，应当考虑北汽蓝谷公司股票该时作为S股的特殊性。五、S前锋与上证指数、深证成指、佳通轮胎股份有限公司（以下简称S佳通，600182）的股价走势相同，说明赵青的损失是由系统性风险造成的，与北汽蓝谷公司的虚假陈述行为没有直接关联关系。将虚假陈述揭露日2015年7月17日至基准日8月28日上证指数、深证成指与S前锋股价对比，已经充分说明，S前锋股价波动与大盘波动极为相似，两者的走势，特别是下跌，表现出惊人的一致。S前锋的投资者同样也损失惨重，但这些损失完全是由2015年股灾这一证券市场的系统性风险造成的，与S前锋虚假陈述行为没有因果关系。S佳通与S前锋为仅存的两支S股，股价走势有参考性。投资S前锋的投资者，被公认是两市“赌性”最强的投资者，他们为追求股改的巨大红利，盲目追高，但因2015年股灾导致的股价断崖式下跌，在2015年7月16日收盘时已经遭受了股价“腰斩”的重大损失。这部分损失，显然是市场风险导致，与北汽蓝谷公司虚假陈述行为被揭示没有任何因果关系。六、虽然北汽蓝谷公司未依法披露信息，但本身无主观故意，且未披露事项并没有对公司资产、负债、权益等造成严重影响，市场也未出现因北汽蓝谷公司延迟披露而产生恐慌性抛售情形。1.从本案事实来看，北汽蓝谷公司的虚假陈述事项属于重大遗漏，但该重大遗漏，一方面不是北汽蓝谷公司自身所产生的，是北汽蓝谷公司下属公司所实施或北汽蓝谷公司当时内控管理不规范所导致。在发现该等事实后，北汽蓝谷公司及时进行了公告；另一方面，该虚假陈述事项是北汽蓝谷公司自行核查并主动披露的，主观上无瞒报的故意。2.根据川[2016]1号《行政处罚决定书》，北汽蓝谷公司存在未依法披露重大诉讼事件和重大担保事件两个虚假陈述行为。关于重大诉讼事件，北汽蓝谷公司在2015年7月28日发布重大诉讼事件公告中就明确告知该债权（涉案金额为17400万元）已被北汽蓝谷公司的控股股东的子公司北京协信投资有限公司收购，诉讼的后果可控，不会立即产生不利影响。并且根据北汽蓝谷公司与北京协信投资有限公司签订的《债务清偿协议书》，该债务最终只有6000万元，小于公司已收取但未缴纳的出资额8700万元，因此公司并不会产生亏损，故该诉讼也并未给公司造成不良后果。关于重大担保事件，北汽蓝谷公司未披露的担保共计22笔，合计金额47190万元，远高于重大诉讼事件的金额。虽然北汽蓝谷公司的子公司标准前锋成都分公司以定期存单对外提供质押担保，但承担的仅是担保责任，并不会直接对公司财务产生负面影响，况且该担保责任至今未实际产生，公司并未因此担保而承担任何债务。故，重大担保事件未对公司的资产和财务产生负面信息，不会对股权权益造成不利后果。在重大担保事件被披露后，股价连续两个交易日涨停就足以证明此虚假陈述行为未对股票价格产生负面影响，不会导致赵青投资损失。另外，从信息披露前后的股价价格来看，也未发生市场恐慌而大量抛售导致股票跌停的局面。故赵青因股票下跌或产生的投资损失与北汽蓝谷公司虚假陈述行为没有直接联系。七、赵青高位炒作S前锋，无视股市巨大的泡沫和风险，赌博心理严重，属于非正常、理性的价值投资者。其揭露日后继续持有股票所遭受的损失是因2015年股灾和其盲目追高导致，与S前锋虚假陈述没有任何因果关系。根据赵青提供的账户交易记录来看，赵青自2015年6月10日买入股票，其买入股票时，北汽蓝谷公司股票价格已经处于同期上涨高位，此时的市盈率已经非常高，而赵青仍在此时多次买入，且采取融资融券方式买入，应当认定赵青属于非理性投资人。同时，对于赵青因买入价高于揭露日前一交易日（2015年7月16日）收盘价（47.63）而形成的损失，完全是赵青盲目追高和系统性风险造成，与S前锋股票虚假陈述没有因果关系。另外，自虚假陈述实施日至揭露日期间，赵青投资S前锋股票实际并未遭受任何损失。若在赵青未遭受损失的情况下，直接套用《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第三十一条来计算赵青损失而判令北汽蓝谷公司承担损失，不符合承担民事责任的法定情形，实在于理不合，于法无据，会严重损害北汽蓝谷公司及广大股民的合法权益。在揭露日之后，赵青在2015年8月19日仍然买入北汽蓝谷公司的股票，说明虚假陈述行为并未影响赵青买入股票的意愿，即赵青买入和卖出北汽蓝谷公司的股票，与该公司是否存在虚假陈述行为没有任何因果关系。八、简单套用最高人民法院司法解释认定北汽蓝谷公司应当承担赔偿责任将损害社会公众利益、造成国有资产流失。若判定北汽蓝谷公司因2011年的行为对赵青2015年的投资损失进行赔偿，将造成北汽蓝谷公司作为上市公司现在的资产损失，也将造成上市公司现在的广大股民的损失。同时，北汽蓝谷公司现在的控股股东为北汽集团，属于北京市属国有企业，若判定赔偿，也将造成国有资产流失，损害国家利益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。鉴于当事人对对方所提交证据均有争议，故本院认定如下：赵青提交以下证据：证据1.《中国证券监督管理委员会四川监管局行政处罚决定书〔2016〕1号》，证明北汽蓝谷公司存在虚假陈述行为并因此受到行政处罚，且北汽蓝谷公司虚假陈述的实施日是2010年12月9日。证据2.巨潮资讯网查询材料，证明北汽蓝谷公司虚假陈述的揭露日是2015年7月23日。证据3.赵青的证券账户证明材料和交易记录，证明赵青基于对北汽蓝谷公司虚假陈述的信任投资其股票并因此遭受损失。北汽蓝谷公司对证据1、2、3的真实性均予以认可，但认为应就重大诉讼、重大担保两个虚假陈述行为分别计算披露日、基准日，重大担保行为的披露日应是2015年7月17日，重大诉讼披露日是2015年7月27日；赵青所提交的交易流水和历史成交表无法一一对应，赵青所主张的损失与涉案虚假陈述行为不具有因果关系，赵青所主张的损失计算有误。北汽蓝谷公司提交以下证据：证据4.《河南省洛阳市中级人民法院应诉通知书》《河南省洛阳市中级人民法院传票》《成都前锋电子股份有限公司关于重大诉讼的公告》《成都前锋电子股份有限公司重大事件公告》《S前锋披露子公司违规为他人提供担保》《S前锋子公司违规担保4600万元》《基准日计算表》，证明关于重大诉讼虚假陈述行为的实施日为2011年1月18日，揭露日为2015年7月28日，基准日为2015年9月7日；关于重大担保虚假陈述行为的揭露日为2015年7月17日，基准日为2015年8月28日。证据5.《S前锋2010年12月至2015年9月股价走势图》《S前锋“利空”公告导致股价上涨情况统计表》《股改钉子户弱市吹响冲锋号，7只S股能成大事否》《“股改钉子户”各有进展，最后金矿收益可期》《S佳通十年“拉锯”股改终见曙光，S前锋成最后“钉子户”》《S佳通10个交易日9次涨停，游资炒作痕迹明显》《“股改钉子户”S佳通终欲动手摘帽投资者称“且慢，这抠门的方案”》《股改方案未过会，S佳通投资者质疑公司诚意不足》《S佳通：与股民互相伤害的最强“股改钉子户”》《股价创6年新高，S前锋股改重组均无进展》《S前锋本月股价已涨逾40%，3只未股改A股备受资金关注》《钉子户S前锋股改7年无果，股价涨四成创六年新高》《“钉子户”S前锋股改7年无果，7月份股价涨近四成创六年新高》《S前锋：最后的股改“钉子户”》《首创证券借壳S前锋有望提速，股价连续两日涨停》《三机构横刀杀入S前锋借壳坐地起价》《S前锋亏428万，股改或有所推进》《S前锋陷退市风险，股改8年未果“慢慢变老”》《S前锋陷退市危机，股改钉子户将还要守护多久？》《S前锋亏662万，继续推进资产重组和股权分置改革》《S前锋：方案沉睡八年，小股东坚守盼望》《S前锋去年净利下滑66%》《悸动中的股改最后钉子户》《成都前锋电子股份有限公司2015年第一季度报告》及2015年5月16日《关于股票交易异常波动公告的修订版》，证明S前锋是未完成股改的S股，其股价波动具有特殊性，股票价格与公司基本面背离，其波动不受虚假陈述行为影响，只与股改进程相关。证据6.《2015年6月至2015年9月S前锋与上证指数、深证成指波动对比图及涨跌对比图》《2015年6月至2015年9月S前锋与上证指数、深证成指股价数据》《2015股市：成长路上的又一次惊魂》《2015股市关键词：股市暴跌》《前锋、佳通、上证指数、深证指数跌幅对照表》《S佳通2015年6月1日至9月30日涨跌数据》《2015年股灾周年祭，韩和元：中国股市为何会失控》《2015年中国股市回顾》《2015年：中国股市注定难忘的一年》，证明赵青的损失完全是因为2015年股市系统风险造成的，与北汽蓝谷公司的虚假陈述行为并无因果关系。证据7.《关于重大诉讼的公告》《债权转让协议》《债务清偿协议书》《成都前锋电子股份有限公司2015年业绩预亏公告》《S前锋无惧立案调查，股价仍旧涨停》《S前锋遭处罚，股价不降反升连续两日涨停》《S前锋收到处罚书，股价不降反升2连板》《S前锋处罚后股价不降反升》《S前锋股价“无视”处罚利空，再度走妖连续三日涨停》《收盘：S前锋涨5.0%，报52.21元，换手7.47%》《S前锋股吧热帖》，证明虚假陈述行为未对S前锋的股价产生负面影响，虚假陈述行为被披露和受处罚，反而引发股价持续、大幅度上涨。证据8.《7月28日全球媒体头条：A股暴跌传染全世界日本发警告》《A股暴跌为何引发全球高度警惕？》《大智慧晚报（7月27日）》《上证指数周一暴跌8.48%两市再现千股跌停》《沪指大跌8.48%逼近3700点两市千股跌停》《[中国股市]沪指重挫8.5%创近八年半最大跌幅，再现千股跌停》《英伦金融：沪深股市惊天暴跌，期指合约大部跌停》《7月27日同花顺收盘气象》《[沪指收盘解析]沪指盘中确认趋势破位，护盘消失后暴跌。》《7月27日股市为什么暴跌？7月27日股市暴跌的原因》《千股跌停会持续上演么？（07月27日）》《2015年7月股市行情走势回顾：从十大关键词解读》《[股市连连看]3个月里16次千股跌停创下大盘震幅等三大历史纪录》《公元2015年股市惨案全记录》《2015年3月-2016年1月S前锋交易数据》《2015年4月-2015年12期间的S前锋、S佳通、上证指数、深证指数日K线图》，证明2015年7月28日S前锋复牌后股价大幅下跌是对7月27日A股暴跌的补跌。赵青对《河南省洛阳市中级人民法院应诉通知书》《河南省洛阳市中级人民法院传票》《成都前锋电子股份有限公司关于重大诉讼的公告》《成都前锋电子股份有限公司重大事件公告》《债权转让协议》《债务清偿协议书》《成都前锋电子股份有限公司2015年业绩预亏公告》的真实性予以认可；对其余证据的真实性、合法性及关联性不予认可。结合双方当事人的举证质证意见，本院对本案证据认证如下：双方当事人对真实性提出异议的证据，主要是当事人自行制作的表格和新闻报道等，而对对方提出的客观形成的公告、股票账户交易记录等证据的真实性并无异议，本院对于相关证据和当事人陈述能否实现其证明目的，将在本院认为部分结合其他事实综合认定。根据双方当事人的举证、质证意见和本院的认证意见，本院查明如下事实：成都前锋电子股份有限公司于2018年6月8日变更名称为北京前锋电子股份有限公司，又于2018年8月24日变更为北汽蓝谷公司，股票代码600733，于1996年8月16日在上海证券交易所上市交易，股票名称原为S前锋，现更名为北汽蓝谷。2015年7月16日晚，北汽蓝谷公司发布公告称，公司控股子公司下属的标准前锋成都分公司未按规定履行相关决策程序，以存单质押方式为他人提供担保。被质押存单情况为：1.标准前锋成都分公司在中国银行成都沙湾支行2200万元定期存单；2.标准前锋成都分公司在南充市商业银行股份有限公司成都双流支行2400万元定期存单。以上被质押存单总金额合计为4600万元，占公司2014年年末净资产的14.9%。北汽蓝谷公司将进一步核实有关情况，做好相关后续处理工作，并及时进行信息披露。北汽蓝谷公司股票2015年7月16日收盘价为47.63元，7月17日、20日两个交易日连续上涨，收盘价分别为50.01元、52.51元，于7月21日开始停牌。2015年7月23日，北汽蓝谷公司发布公告称，北汽蓝谷公司收到中国证券监督管理委员会《调查通知书》，中国证券监督管理委员会决定对公司立案调查。2015年7月27日晚，北汽蓝谷公司发布《关于重大诉讼的公告》，称北汽蓝谷公司于2015年7月20日收到《郑州市铁路运输中级法院执行裁定书》，涉案金额17400万元，占2014年底净资产的56.40%，案件将对公司产生重大影响。并公告了该案的一审、二审、再审结果。北汽蓝谷公司于2015年7月28日复牌。至2015年9月7日，北汽蓝谷公司股票成交量累计达到总流通数的100%，2015年9月7日收盘价为30.96元，最高价为33.4元，最低价为30.96元，中间价为32.18元。2016年9月6日，中国证券监督管理委员会四川监管局作出〔2016〕1号行政处罚决定书，认定北汽蓝谷公司存在以下违法事实：1.未依法披露发生的重大诉讼事件。2010年12月9日，五洲证券有限责任公司（以下简称五洲证券公司）破产清算组就北汽蓝谷公司未履行出资义务向河南省洛阳市中级人民法院提起诉讼。河南省高级人民法院、最高人民法院一、二审均判决北汽蓝谷公司向五洲证券公司支付8700万元并从2004年3月16日起按同期银行贷款利率支付利息。2014年12月16日，最高人民法院驳回北汽蓝谷公司的再审申请。涉诉金额8700万元，占北汽蓝谷公司2009-2013年经审计净资产的比例均在29%以上，为重大诉讼。根据《中华人民共和国证券法》第六十七条第二款第（十）项“涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效”，以及第六十六条第（六）项“国务院证券监督管理机构规定的其他事项”、中国证券监督管理委员会制定的《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号——年度报告的内容与格式》的规定，北汽蓝谷公司未依法披露发生的重大诉讼事件，构成未按规定披露和所披露的信息存在重大遗漏。2.未依法披露发生的重大担保事件。2011-2015年期间，北汽蓝谷公司子公司标准前锋成都分公司以定期存单为时任董事、总经理朱霆控制的成都傲骨数码科技有限公司和成都德威视讯科技有限公司（以下简称德威视讯公司）的银行贷款提供22笔质押担保。最早的一笔发生于2011年3月15日，标准前锋成都分公司以1090万元定期存单为德威视讯公司1000万元贷款提供质押担保。上述担保金额大，且属关联担保，为重大担保。根据《中华人民共和国证券法》第六十七条第二款第（十二）项“国务院证券监督管理机构规定的其他事项”、中国证券监督管理委员会制定的《上市公司信息披露管理办法》第三十条第二款第（十七）项“对外提供重大担保”等规定，以及《中华人民共和国证券法》第六十六条第（六）项“国务院证券监督管理机构规定的其他事项”、中国证券监督管理委员会制定的《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号——年度报告的内容与格式》的规定，北汽蓝谷公司未依法披露发生的重大担保事项，构成未按规定披露和所披露的信息有重大遗漏。赵青提交的股票明细对账单显示，自2015年6月10日起至2015年8月19日期间，其多次买卖涉案股票，买入情况具体包括：2015年6月10日分别以成交价78.7元买入6700股，以成交价78.85元买入9700股；2015年6月16日以成交价78.53元买入600股；2015年6月29日以成交价73.37元买入1700股；2015年7月2日以成交价62.96元买入1100股；2015年8月19日以成交价48.45元买入3000股。卖出情况具体包括：2015年7月9日以成交价48.71元卖出10000股；2015年8月5日分别以成交价42.04元卖出1800股，以成交价41.97元卖出5000股。赵青于2015年9月7日仍持有6000股涉案股票，后于2016年1至4月先后卖出清空。赵青主张，涉案虚假陈述行为包括重大担保和重大诉讼两项，赵青股票损失主要受到重大诉讼虚假陈述行为的影响，由于重大诉讼覆盖重大担保，故以重大诉讼的实施日和揭露日作为本案的实施日和揭露日；本案实施日为2010年12月9日，揭露日为2015年7月23日中国证券监督管理委员会立案调查公告日，基准日为2015年9月7日。北汽蓝谷公司认可重大诉讼和重大担保事件构成虚假陈述，重大担保事件的实施日是2011年3月17日，揭露日是2015年7月17日；重大诉讼的实施日是2011年1月15日，揭露日是2015年7月28日；不认可重大诉讼覆盖重大担保的观点，认为本案应以重大担保事件揭露日作为揭露日。北汽蓝谷公司主张通过多篇报道、评论可知，S先锋、S佳通等股改股的股价波动具有特殊性，股票价格与公司基本面背离，不受虚假陈述行为的影响，与股改进程息息相关；涉案股票的股价波动也受到股市整体异常波动的影响。另查明：（一）2011年1月14日，河南省洛阳市中级人民法院向北汽蓝谷公司签发五洲证券破产清算组诉北汽蓝谷公司股东出资案的应诉通知书、开庭传票。（二）上证指数2015年6月10日最高5164.16，最低5001.49；2015年6月16日最高5029.68，最低4842.10；2015年6月29日最高4297.48，最低3875.05；2015年7月2日最高4080.39，最低3795.25；2015年7月9日最高3748.48，最低3373.54；2015年8月5日最高3782.35，最低3676.39；2015年8月19日最高3811.43，最低3558.38；2015年9月7日最高3217.58，最低3066.30。（三）北汽蓝谷公司股价2015年6月1日收于69.67元，2015年8月31日收于36.11元。（四）S佳通股价2015年6月1日收于32.14元，2015年7月16日收于18.49元，2015年7月20日收于19.81元，2015年8月28日收于14.99元，2015年8月31日收于14.24元，2015年9月7日收于12.99元。本院认为，被告北汽蓝谷公司对于重大诉讼事件和重大担保事件均构成虚假陈述予以认可。本案双方当事人争议的焦点问题包括：虚假陈述实施日和揭露日应如何认定；涉案虚假陈述行为与赵青主张的损害结果之间是否具有因果关系。一、关于虚假陈述实施日和揭露日的认定《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（以下简称《若干规定》）第二十条第二款规定：“虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露之日”。虚假陈述的揭露和更正，是指虚假陈述被市场所知悉、了解，其精确程度并不以“镜像规则”为必要，不要求达到全面、完整、准确的程度。原则上，只要交易市场对监管部门立案调查、权威媒体刊载的揭露文章等信息存在着明显的反应，对一方主张市场已经知悉虚假陈述的抗辩，人民法院依法予以支持。根据北汽蓝谷公司自行披露的信息和中国证券监督管理委员会四川监管局川[2016]1号行政处罚决定书认定的事实，北汽蓝谷公司存在未依法披露重大诉讼事件和未依法披露重大担保事件两个虚假陈述行为，应当分别确定相应的虚假陈述实施日和揭露日。关于重大担保事件的虚假陈述实施日和揭露日。《中华人民共和国证券法》第六十七条规定：发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。下列情况为前款所称重大事件：（四）公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况。《上市公司信息披露管理办法》第七十一条规定：（二）及时，是指自起算日起或者触及披露时点的两个交易日内。中国证券监督管理委员会四川监管局川[2016]1号行政处罚决定书认定2011年3月15日，标准前锋成都分公司以1090万元定期存单为德威视讯公司1000万元贷款提供质押担保，并于其后连续进行了共计22笔存单质押担保，上述担保金额大，且属关联担保，为重大担保。上述担保无论事后是否实际使上市公司承担责任，只要在担保事件发生之时，存在对上市公司股票交易价格产生较大影响的可能性，即足以认定该行为的重大性，北汽蓝谷公司应于两个交易日内及时公告。故北汽蓝谷公司未依法披露重大担保事件的虚假陈述实施日为2011年3月17日。2015年7月16日晚，北汽蓝谷公司发布公告，披露了其未到期的两笔定期存单质押担保情况，故重大担保事件的虚假陈述揭露日为2015年7月17日。虚假陈述被揭露的意义在于对证券市场发出了警示信号，提醒投资人重新判断股票价值，进而产生影响市场价格的效果。通常情况，投资人的反应体现为相关股票股价下跌，但是在某些特殊因素作用下，投资人的反应有可能产生异常。本案中，重大担保事件公告日后，涉案股票价格即出现不降反升，甚至涨幅超过当期大盘指数的异常情况。但是结合涉案股票系股改股这一特殊性来考虑，重大担保事件公告日后股票股价不降反升，恰恰能够体现出投资者对此作出了反应，这种反应的异常性并不能否认虚假陈述已被市场所知悉和了解。关于重大诉讼事件的虚假陈述实施日和揭露日。河南省洛阳市中级人民法院于2011年1月14日向北汽蓝谷公司签发《应诉通知书》《传票》，北汽蓝谷公司自认虚假陈述实施日为2011年1月15日，本院予以确认。北汽蓝谷公司于2015年7月27日晚发布公告，披露了重大诉讼事件，并明确重大诉讼涉案金额17400万元，占2014年底净资产的56.40%，案件将对公司产生重大影响。上述公告具有足以对上市公司股票交易价格产生较大影响的可能性，故本院确认北汽蓝谷公司未依法披露重大诉讼事件虚假陈述行为的揭露日为2015年7月28日。2015年7月28日涉案股票股价下跌明显，且跌幅超过当期大盘指数，足以说明该公告起到了对市场的警示作用，实际上达到了虚假陈述“揭露”的客观效果。2015年7月23日北汽蓝谷公司发出中国证券监督管理委员会立案调查公告。虽然司法实践中通常将立案调查公告日作为虚假陈述行为揭露日，但是基于以下分析，本院认为2015年7月23日立案调查公告日在本案中不宜作为虚假陈述行为揭露日：第一，该立案调查公告中未明确具体的调查事项，且重大担保事件此前已由北汽蓝谷公司予以公告，根据“首次披露”标准，重大担保事件的揭露日不应以立案调查公告日为准；第二，立案调查公告日在北汽蓝谷公司公告重大担保事件后仅七天，当时北汽蓝谷公司尚未公告重大诉讼事件，故在立案调查公告之时，投资者更容易将立案调查公告与重大担保事件联系起来，而不太容易将立案调查公告与重大诉讼事件联系起来；第三，重大诉讼事件公告日在涉案立案调查公告日之后仅四天即发布，重大诉讼事件公告日后，市场才可能将立案调查公告事项与重大诉讼事件相联系，且二者的发布时间均处于涉案股票停牌期间，市场反应均通过2015年7月28日复牌后的股价予以体现，而2015年7月28日后的市场反应应与更切近的重大诉讼事件具有更直接的相关性，故重大诉讼事件的揭露日亦不应以立案调查公告日为准。二、关于涉案虚假陈述行为与赵青主张的损害结果之间是否具有因果关系问题。（一）关于因果关系的举证责任分配问题《若干规定》第十八条规定：“投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系：（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（二）投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（三）投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。”《若干规定》第十九条规定：“被告举证证明原告具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系：（一）在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出证券；（二）在虚假陈述揭露日或者更正日及以后进行的投资；（三）明知虚假陈述存在而进行的投资；（四）损失或者部分损失是由证券市场系统风险等其他因素所导致；（五）属于恶意投资、操纵证券价格的”。据此，认定因果关系实际上应当首先需要考察投资者是否因虚假陈述行为存在投资差额损失，具体包括三方面内容：其一，投资人是否在虚假陈述实施日之后至揭露日或更正日之前购买虚假陈述所涉股票，其二，投资人是否未在揭露日或更正日之前卖出相关股票，其三，投资人在揭露日或更正日之后卖出或持有相关股票是否产生亏损。在符合上述三方面条件的情形下，即推定存在因果关系。上市公司主张存在《若干规定》第十九条规定的因果关系否定性事由的，应由上市公司承担举证证明责任。因果关系是指违法行为影响了投资者的交易决定。因果关系是为了限制或减轻行为人责任的制度安排。侵权行为与投资者的交易决定没有因果关系时，行为人不负赔偿责任。（二）关于投资者是否存在投资差额损失由于涉案股票停牌等原因，本院确定的上述两个虚假陈述行为揭露日之间仅存在两个交易日，即2015年7月17日和2015年7月20日。根据投资者买卖北汽蓝谷公司股票情况，存在以下六种不同情形：一是投资者在2015年7月17日之前已经卖出北汽蓝谷公司股票的，因两大虚假陈述行为均未被披露，故投资者损失与涉案虚假陈述行为不存在因果关系；二是投资者在2015年7月17日之前买入北汽蓝谷股票，2015年7月17日、7月20日期间卖出北汽蓝谷公司股票的，因重大诉讼事件尚未被揭示，投资者的损失与北汽蓝谷公司未依法披露重大诉讼事件的虚假陈述行为不存在因果关系，仅与未依法披露重大担保事件的虚假陈述行为有关；三是投资者在2015年7月17日、7月20日期间买入北汽蓝谷公司股票、该期间内未卖出、7月20日后卖出或者继续持有的，因重大担保事件已经揭示，投资者的损失与北汽蓝谷公司未依法披露重大担保事件的虚假陈述行为不存在因果关系，仅与北汽蓝谷公司未依法披露重大诉讼事件的虚假陈述行为有关；四是投资者在2015年7月17日、7月20日期间买入又卖出北汽蓝谷股票的，其损失与虚假陈述行为均无因果关系；五是投资者在2015年7月17日之前买入股票，在2015年7月17日、7月20日期间未卖出，在2015年7月20日之后卖出或者继续持有的，投资者的损失同时受到了以上两个虚假陈述行为的共同影响；六是投资者在2015年7月20日以后买入又卖出或者继续持有北汽蓝谷股票的，投资者的损失与涉案两项虚假陈述行为均无因果关系。本案中，赵青于2015年6月10日至2015年7月2日期间买入19800股涉案股票，该买入行为发生于案涉虚假陈述实施日后、揭露日前；于2015年7月9日卖出10000股涉案股票，该卖出行为发生于案涉虚假陈述行为揭露日前,与涉案虚假陈述行为无因果关系；2015年7月17日、20日期间没有股票买入或者卖出行为；于2015年8月5日卖出共计6800股，该卖出行为发生于涉案虚假陈述行为揭露日之后、基准日之前；于2015年8月19日买入涉案股票3000股，该买入行为发生在虚假陈述行为揭露日之后，与涉案虚假陈述行为无因果关系；于基准日后卖出6000股案涉股票。根据前述分析，按照先进先出法，赵青买卖的涉案股票中，受涉案虚假陈述行为影响而产生损失的情况包括：一是于2015年8月5日卖出的6800股股票所产生的投资损失，属于上述第五种同时受到两项虚假陈述行为影响的情形；二是基准日仍继续持有的股票中，有3000股是虚假陈述行为揭露日之后买入的股票，在计算投资损失时不予考虑，另外持有的3000股所产生的投资损失，属于上述第五种同时受到两项虚假陈述行为影响的情形。《若干规定》第三十一条规定：“投资人在基准日及以前卖出证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。”第三十二条规定：“投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算”。在投资者损害结果同时与两项虚假陈述行为具有因果关系的情况下，涉及到以哪一项虚假陈述行为的揭露日作为计算基础的问题。此时，应考虑两项虚假陈述行为对于投资者市场决策的影响和市场反应程度等因素综合认定。本案中，两项虚假陈述行为揭露日相距较近，中间仅隔两个交易日，市场对于前一项虚假陈述行为的反应还来不及充分释放，后一项虚假陈述行为的揭示进一步叠加影响，对投资者的决策综合发生作用，后一个虚假陈述行为揭示后的市场反应能够完整体现出两个虚假陈述行为共同作用的结果。从本案的具体情况来看，2015年7月16日晚，北汽蓝谷公司公告重大担保事件信息后，其股价在2015年7月17日、7月20日两个交易日涨停，上证指数在这两个交易日也分别上涨3.51%、0.88%。2015年7月21日-27日，北汽蓝谷公司停牌，期间上证指数下跌7.27%。2015年7月27日晚，北汽蓝谷公司公告重大诉讼事件信息。2015年7月28日北汽蓝谷公司股票复牌交易至2015年8月6日，北汽蓝谷公司的股价在八个交易日下跌20.07%，而同期上证指数仅微跌0.04%。北汽蓝谷公司股价在公告重大诉讼事件信息后立即大幅度下跌，既受到复牌后随大盘补跌的因素影响，也无疑受到了重大诉讼事件这一利空信息的显著影响，更体现出市场在综合评价两项虚假陈述行为影响后作出的充分的反应。故本院综合上述情况，确认以在后的重大诉讼事件揭露日为依据计算投资者投资差额损失为宜。北汽蓝谷公司主张应以重大担保事件的揭露日作为计算投资差额损失的依据，但是在投资者损失受到两项虚假陈述行为共同影响的情况下，仅依据在先的一项虚假陈述行为揭露日作为计算依据，显然不能涵盖在后的虚假陈述行为对投资者的影响，更何况本案重大诉讼事件信息相较重大担保信息显然对投资者的投资决策影响更大。实际上，北汽蓝谷公司之所以提出该项主张，是因为按照其主张的时点计算投资损失，会比按照重大诉讼事件相关时点计算投资损失，赔偿更少。如果北汽蓝谷公司的该项意见成立，则会导致以下的结果：北汽蓝谷公司如果只实施重大诉讼事件一项虚假陈述行为，只能按照重大诉讼事件时点计算损失，反而赔偿会更多；而北汽蓝谷公司实施了两项虚假陈述行为，则要按照重大担保事件时点计算损失，赔偿却更少。此结果不合常理，故北汽蓝谷公司的该项答辩意见，不能成立，本院不予采纳。故赵青的投资损失以2015年7月28日为虚假陈述行为揭露日进行计算。根据《若干规定》第三十三条的相关规定，投资差额损失计算的基准日，是指虚假陈述揭露或者更正后，为将投资人应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期；揭露日或者更正日起，至被虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分100%之日可以确定为基准日。本案中，相应的基准日应为2015年9月7日，基准价为42.83元。按照先进先出法计算，在揭露日至基准日之间，赵青卖出的6800股涉案股票的买入平均价格为78.83元，卖出平均价格为41.99元，故赵青的投资差额损失为250512元。上述投资差额的股票交易印花税损失为250.51元。在揭露日仍持有的受虚假陈述行为影响的3000股涉案股票，买入平均价格为69.90元，卖出证券平均价格为基准价42.83元，故王钟慧的投资差额损失为81210元。（三）股市异常波动等对投资差额损失的影响及原因力确定标准本案中，被告北汽蓝谷公司主张原告赵青的损失是由其非理性投机及2015年股市大幅度波动造成的，与北汽蓝谷公司的虚假陈述行为不具有因果关系，对此，应由北汽蓝谷公司承担举证证明责任。北汽蓝谷公司提交了北汽蓝谷公司股价走势、上证指数、深证成指、S佳通走势对比图、相关新闻报道等证据证明。涉案股票股价在重大担保虚假陈述行为被揭示后不降反升等情形，表明涉案股票的投资者在投资决策方面具有一定程度的特殊性。此外，2015年我国股市在2015年6月至8月间的确发生了较为剧烈的波动，涉案重大诉讼虚假陈述揭露日、基准日恰处于上述期间。彼时，北汽蓝谷公司股价、上证指数、S佳通股价均大幅度下跌，跌幅分别为48.17%、33.60%、55.69%，且三者走势一致。由此可见，虚假陈述行为被揭示后，北汽蓝谷公司股价下跌在一定程度上受到2015年我国股市整体异常波动等因素的影响。因此，在本案重大诉讼事件虚假陈述揭露日至基准日期间，北汽蓝谷公司股价下跌既受到了虚假陈述行为的影响，又受到2015年我国股市整体异常波动等因素的影响，属于多因一果，应当在确定虚假陈述行为对于投资差额损失的原因力的基础上，确定最终的赔偿数额。被告北汽蓝谷公司关于赵青的损失完全由2015年我国股市剧烈波动等因素造成的答辩主张，本院不予采纳。关于原因力比例大小的确定，属于技术性问题。本院秉承公平原则，坚持在保护投资者投资利益和上市公司合法权益之间实现利益平衡，根据当事人的主张和具体案情，考虑到北汽蓝谷公司系在上海证券交易所上市的公司等相关因素，决定以上证指数为对比参考指数，按照相对比例法计算原因力比例。相对比例法以参考指数的涨跌幅度与涉案股票股价的涨跌幅度相比得出相应的比例，如参考指数下跌10%，个股下跌20%，则股市整体下跌的原因力比例为50%。与直接比例法相比，相对比例法更具科学性、合理性。由于投资者买入卖出北汽蓝谷公司股票时间和价格存在较大差异，故以买入卖出期间上证指数为对比参考指数。投资者在基准日前已经卖出北汽蓝谷公司股票的，北汽蓝谷公司股价下跌幅度计算方法为（买入均价－卖出均价）÷买入均价×100%；投资者基准日后继续持有北汽蓝谷公司股票的，股价下跌幅度计算方法为（买入均价－基准日中间价）÷买入均价×100%。对于一次性买入或卖出北汽蓝谷公司股票的，以买入日或卖出日上证指数中位数作为对比指标。如果投资者分批次买入或卖出，买入对比上证指数可以买入日上证指数中位数加权平均计算，具体计算公式为：（买入股票数量A×买入日上证指数中位数+买入股票数量B×买入日上证指数中位数）÷（买入股票数量A＋买入股票数量B）。卖出对比上证指数计算方法亦同。本案中，赵青在揭露日至基准日之间卖出的6800股涉案股票的下跌幅度为46.73%，买入对比上证指数为5074.18，卖出对比上证指数为3729.37，上证指数下跌幅度为26.50%，虚假陈述原因力比例为43.29%。据此计算出被告北汽蓝谷公司应当赔偿因虚假陈述行为给原告赵青造成的在揭露日至基准日之间卖出涉案股票的投资损失金额为108555.09元。赵青在基准日仍持有的受虚假陈述行为影响的3000股涉案股票的下跌幅度为53.96%，买入对比上证指数为4088.48，基准日上证指数中位数为3141.94；上证指数下跌幅度为23.15%，虚假陈述原因力比例为57.10%。据此计算出被告北汽蓝谷公司应当赔偿因虚假陈述行为给原告赵青造成的投资损失金额为46370.91元。故北汽蓝谷公司应当赔偿因虚假陈述行为给原告赵青造成的投资损失金额共计为154926元。综上，原告赵青的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国证券法》第六十三条、第六十九条，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十条、第三十一条、三十二条、第三十三条之规定，判决如下：一、被告北汽蓝谷新能源科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿因虚假陈述行为给原告赵青造成的经济损失154926元；二、驳回原告赵青的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6280元，由原告赵青负担3349元（已交纳），由被告北汽蓝谷新能源科技股份有限公司负担2931元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长 韩耀斌审 判 员 邢 军审 判 员 王 朔二〇一九年十二月二十七日法官助理 陈碧玉书 记 员 朱 迪