四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0104民初1934号 原告：成都金控融资担保有限公司，住所地成都市锦江区新光华街7号航天科技大厦15楼。 法定代表人：章映，董事长。 委托诉讼代理人：罗扬，四川道达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：祁晓华，四川道达律师事务所律师。 被告：成都市丽云食品有限公司，住所地成都高新区西区大道99号附7号。 法定代表人：钟小莉，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邓忠义，成都市丽云食品有限公司工作人员。 被告：都江堰市利营食品有限公司，住所地四川省成都市都江堰市工业区安顺村六组。 法定代表人：陈刚，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：梁维国，都江堰市利营食品有限公司工作人员。 被告：**，男，汉族，1968年7月1日出生，住四川省都江堰市科技开发区。 被告：钟小莉，女，汉族，1971年6月15日出生，住四川省都江堰市科技开发区。 第三人：成都空港科创投资集团有限公司，住所地成都市双流区东升街道金河路四段2201号。 法定代表人：武良，董事长。 第三人：兴业银行股份有限公司成都双流支行，住所地四川省成都市双流区西安路三段2、4、6、8、10号。 负责人：阎允忠。 原告成都金控融资担保有限公司（简称金控担保公司）诉被告成都市丽云食品有限公司（简称丽云公司）、都江堰市利营食品有限公司（简称利营公司）、**、钟小莉追偿权纠纷一案，本院立案后，本院依职权追加成都空港科创投资集团有限公司（简称空港公司）、兴业银行股份有限公司成都双流支行（简称兴业银行双流支行）为本案第三人，依法公开开庭进行了审理。原告金控担保公司的委托诉讼代理人罗扬、祁晓华，被告丽云公司的法定代表人钟小莉和委托诉讼代理人邓忠义，被告利营公司的委托诉讼代理人梁维国，被告**、钟小莉到庭参加诉讼。第三人空港公司、兴业银行双流支行经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，本案现已缺席审理终结。 原告金控担保公司向本院提起诉讼请求：1、依法判决丽云公司向金控担保公司偿还代偿款8531001.58元及从代偿之日起的利息596720.77元（按银行同期贷款利率的四倍自代偿之日计算至具状日止，具体金额计算至款项全额清偿之日止）；2、依法判决丽云公司向金控担保公司支付违约金1706200.32元；3、依法判决利营公司、**、钟小莉对丽云公司上述1、2项全部债务承担连带保证责任；4、依法判决金控担保公司有权以丽云公司所有的位于高新区的房屋（详见抵押物清单）及房屋占用范围内的土地使用权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；5、本案的全部诉讼等费用由被告等承担。事实与理由：2015年5月29日，金控担保公司与丽云公司签订《委托保证合同》（编号:成金担委字［2015］140号），约定金控担保公司为丽云公司与兴业银行双流支行、双流县聚源融资投资管理服务有限公司签订《委托贷款借款合同》（兴银蓉（委贷）1505第061号）项下20000000元委托贷款提供连带责任保证担保，保证范围为主债务本金20000000元及利息（包括复利和罚息）、违约金和赔偿金和主债权人实现债权而发生的费用等。金控担保公司据此与双流县聚源融资投资管理服务有限公司、兴业银行双流支行签订《保证合同》。同日，丽云公司与金控担保公司签订《抵押反担保合同》（合同编号：成金担押字［2015］140号），将其名下位于高新区权证号为权1333769、1333754、1333763、1915088的房产向金控担保公司提供抵押反担保，并办理抵押登记，就金控担保公司为丽云公司提供的全部担保及为丽云公司代偿的款项、代偿款项产生的利息、违约金及金控担保公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）等提供抵押反担保，还约定了违约责任、承诺等其他。利营公司、**、钟小莉与金控担保公司签订《信用反担保合同》，就金控担保公司为丽云公司提供的全部担保及为丽云公司代偿的款项、代偿款项产生的利息、违约金、金控担保公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）等提供连带责任保证反担保，还约定了担保期限及承诺、违约责任等其他。上述合同签订后，金控担保公司履行了应尽义务，丽云公司却未按合同约定向金控担保公司偿还委托贷款本金及利息，双流县聚源融资投资管理服务有限公司、兴业银行双流支行向金控担保公司发出了履行担保责任通知函，金控担保公司从2017年9月27日始至2018年12月24日共计代偿本息合计8531001.58元，同时利营公司、**、钟小莉也未向金控担保公司履行反担保责任。金控担保公司为维护其的合法权益，特依据民事诉讼法相关规定向法院提起诉讼，请求人民法院依法支持金控担保公司的诉讼请求。 被告丽云公司、利营公司、**、钟小莉辩称，我认为原告起诉我公司主体不符，原告只是我公司的借款的保证人，起诉主体应该是主债权人。根据委托贷款借款合同第10条第7项的规定，原告没有代偿权，所以原告不具备本案起诉的主体资格。原告与我公司签订的委托保证合同是原告与金融机构圈钱的手段。我公司的土地价值远远大于贷款金额，完全可以向出借方代理抵押登记，且能足额承担贷款风险，但原告唯利是图，抓住被告急于用资金的心理处处给被告设置圈套，从而得到谋取私利的目的。这份合同有失公平，我们认为对违反国家有关规定的条款是无效条款，根据担保法第25条第26条规定，现在已经超过6个月，根据担保法的规定，保证人解除担保义务。本案中，债权主合同约定履行期限从2015年5月29日到2016年5月28日止，现在已经超过接近3年，根据担保法的规定，保证人既实行了保证责任，而保证人解除保证责任后，代被告还款义务，这是违背了担保法的约定，或者是原告的单方行为，对被告没有约束力。原告诉称代为偿还我公司欠债权人的贷款，此笔贷款应该在贷款期限后或者担保人以书面通知的形式告知借款人，若逾期发放通知，而债权人和原告从未提起向我公司发出通知，原告出示的公证催收函是原告单方面做的，我公司从没有变更地址，公司财务主管和法定代表人的电话24小时畅通，没有接到催收的电话和通知。2014年受全国金融危机的影响我公司受到严重冲击，我公司以诚信为重先后两次向主债权人、担保人、保证人、或委托放款人发出两份成都市丽云食品有限公司经营状况还款计划书，但是主债权人及担保人均没有回复，根据合同法的有关规定，主债权人和担保人应该是默认了我们的还款计划书。原告陈述已经代偿了被告所欠款项，如我刚才所述，这笔款项是从空港公司，空港公司又委托兴业银行双流支行。但上个月兴业银行双流支行向我方发出我们欠款他们2000万元的对账单，我们现在欠兴业银或者聚源公司行2000万元，而不是欠原告。 经审理查明，2016年5月17日，双流县聚源融资投资管理服务有限公司名称变更为成都市双流区聚源融资投资管理服务有限公司。2019年6月6日，成都市双流区聚源融资投资管理服务有限公司变更为成都空港科创投资集团有限公司。 2015年5月29日，金控担保公司与丽云公司签订《委托保证合同》，合同编号为成金担委字〔2015〕140号，合同约定：鉴于债务人丽云公司向主债权人兴业银行双流支行申请相关授信（编号为兴银蓉（委贷）1505第061号《委托贷款借款合同》），金控担保公司就丽云公司的前述债务向兴业银行双流支行提供相应的连带责任保证担保；担保范围为主债务本金20000000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和主债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师代理费等）；保证期间，自金控担保公司与主债权人就前述主合同签署保证合同或金控担保公司向主债权人出具的担保书生效之日起，至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；若丽云公司未按期完全履行主合同义务，丽云公司应向金控担保公司支付金控担保公司已经或将要向兴业银行双流支行代偿的全部款项及前述款项自代偿之日起的利息（按银行同期贷款基准利率的4倍计息，按日计算）、金控担保公司向丽云公司追偿债务已经或将要支付的调查、诉讼、执行、律师费等相关费用及全部损失；丽云公司违反本合同约定的，应向金控担保公司支付金控担保公司向兴业银行双流支行提供担保总额20%的违约金，并赔偿因其违约行为给金控担保公司造成的全部损失。 2015年5月29日，金控担保公司与**、钟小莉，利营公司分别签订《信用反担保合同》，约定：鉴于债务人丽云公司请求金控担保公司为主债权人兴业银行双流支行2015年5月29日-2016年5月28日期间向其连续发放的相关授信，对兴业银行双流支行提供连带责任保证担保，**、钟小莉、利营公司自愿对金控担保公司所提供的上述担保向金控担保公司提供连带责任保证反担保。保证反担保的范围：本合同项下**、钟小莉、利营公司向金控担保公司承担的连带保证反担保责任的最高限额为人民币20000000元本金及利息、主合同项下债务人应支付兴业银行双流支行的违约金或罚息、金控担保公司代偿的款项及代偿款项所产生的利息、违约金以及实现反担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、强制执行费、资产评估费和处置费等）；其保证期间为两年，自金控担保公司向主债权人担保的债务人债务到期之次日开始计算；当债务人不履行债务导致金控担保公司代偿时，即便有债务人或其他第三人提供的物的担保，金控担保公司也有权选择优先要求**、钟小莉、利营公司履行保证责任。 2015年5月29日，丽云公司与金控担保公司签订《抵押反担保合同》，约定鉴于丽云公司请求金控担保公司为主债权人兴业银行双流支行向其连续发放的相关授信，对兴业银行双流支行提供连带责任保证担保，丽云公司自愿对金控担保公司所提供的上述担保向金控担保公司提供抵押反担保。丽云公司以其所有的成都市高新区、成都市高新区5栋1楼（监证1683221、权1333769）、成都市高新区4栋1楼1、2号、2楼1号、3楼1号（监证1683202、权1333754）、成都市高新区6栋1楼（监证1683215、权1333763）房产向金控担保公司提供抵押反担保；抵押反担保范围为最高限额为本金20000000元及相应利息、主合同项下债务人丽云公司应支付给兴业银行双流支行的违约金及罚息、金控担保公司代偿的款项及代偿款项所产生的利息、违约金、损害赔偿金以及金控担保公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、律师费、强制执行费、抵押物评估费和处置费等）。上述抵押物于2015年6月8日办理了抵押登记，均为顺位抵押。 2015年5月29日，空港公司、兴业银行双流支行与丽云公司签订《委托贷款借款合同》（编号：兴银蓉（委贷）1505第061号），合同约定委托人空港公司委托贷款人兴业银行双流支行向借款人丽云公司发放借款20000000元，借款期限12个月，自2015年5月29日至2016年5月28日；一次性放款的，放款日以借款借据、借款凭证所记载的实际发放日为准；合同并对借款利率、还款方式、违约责任等进行了约定。 2015年5月29日，债权人空港公司、保证人金控担保公司与受托人兴业银行双流支行签订《保证合同》（编号：兴银蓉（保）1505第048号），合同约定金控担保公司为空港公司根据空港公司的指示给予丽云公司发放的委托贷款提供连带责任担保；担保主合同兴银蓉（委贷）1505第061号《委托贷款借款合同》，委托贷款数额20000000元，主债务履行期限2015年5月29日至2016年5月28日，主债务实际履行期限与上述约定不一致时，以借款凭证等债权凭证所记载的期限为准；保证担保的范围为主债权本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等；保证方式为连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。 2015年6月8日，兴业银行双流支行向丽云公司发放贷款20000000元，期限2015年6月8日至2016年6月2日。 2016年6月3日，空港公司和兴业银行双流支行向金控担保公司出具《履行担保责任通知函》，内容为空港公司与丽云公司、贷款银行签订兴银蓉（委贷）1505第061号《委托贷款借款合同》项下的贷款本息等债务已于2016年6月2日到期，借款人丽云公司没有按期偿还本息等债务，请金控担保公司按照兴银蓉（委贷）1505第061号《保证合同》约定承担代偿的保证担保责任，代偿贷款本金20000000元及截止金控担保公司实际代偿之日的相应欠息（含利息、罚息、复利）。2017年9月25日、2017年12月6日、2018年3月20日、2018年6月19日、2018年7月25日、2018年12月21日，空港公司分别向金控担保公司出具《履行担保责任通知函》，要求金控担保公司履行担保责任，并指定代偿款项转入账户。 2017年9月27日，金控担保公司向空港公司支付代偿款104822.22元； 2017年12月18日，金控担保公司向空港公司支付代偿款500000元； 2018年3月27日，金控担保公司向空港公司支付代偿款114110.65元； 2018年6月28日，金控担保公司委托成都金控置业担保有限公司向空港公司支付代偿款99567.13元； 2018年7月27日，金控担保公司委托成都金控置业担保有限公司向空港公司支付代偿款4033561.96元； 2018年12月24日，金控担保公司委托成都金控置业担保有限公司向空港公司支付代偿款3678939.62元。 2017年12月28日，空港公司向金控担保公司出具《代偿证明》，载明，金控担保公司于2017年9月27日为丽云公司向空港公司代偿利息104822.22元，于2017年12月18日为丽云公司向空港公司代偿利息98933.33元、本金401066.67元。 2018年6月28日，空港公司向金控担保公司出具《代偿证明》，其内容为金控担保公司于2018年3月27日为丽云公司向空港公司代偿利息114110.65元，于2018年6月27日为丽云公司向空港公司代偿利息99567.13元。 2018年7月30日，空港公司向金控担保公司出具《代偿证明》，其内容为金控担保公司于2018年7月27日为丽云公司向空港公司代偿本金4000000元、利息33561.96元。 2018年12月26日，空港公司向金控担保公司出具《代偿证明》，其内容为金控担保公司于2018年12月24日为丽云公司向空港公司代偿本金3598933.33元、利息80006.29元。 金控担保公司共计为丽云公司向空港公司代偿本息8531001.58元。 2017年6月12日，金控担保公司针对2016年6月3日、2016年9月27日、2016年12月27日、2017年3月29日、2017年7月19日代偿的五笔共计13927625.9元代偿款在本院向丽云公司、利营公司、**、钟小莉提起诉讼。本院于2017年9月25日作出了（2017）川0104民初5059号民事判决书。 2017年12月13日，金控担保公司向丽云公司、**、钟小莉、利营公司邮寄催收函，要求丽云公司、**、钟小莉、利营公司偿还代偿款，四川省成都市蜀都公证处并对金控担保公司向丽云公司、**、钟小莉、利营公司邮寄催收函的整个过程进行了公证。 上述事实有当事人的当庭陈述及金控担保公司提供的原告营业执照、被告营业执照、身份证、委托保证合同、信用反担保合同、抵押反担保合同、委托贷款借款合同、保证合同、借款借据、履行担保责任通知函、电子银行业务回单、网上银行电子回单、委托支付代偿款通知书、回执、汇款回单、代偿证明、民事判决书、催收函和快递单以及相应公证书等有效证据予以佐证。丽云公司提交的对账单，无法证明与本案之间的关联性，对其证明效力本院不予确认。 本院认为，丽云公司向空港公司借款，空港公司委托兴业银行双流支行向丽云公司发放贷款，金控担保公司为丽云公司的该笔借款提供连带责任担保，双方签订了《委托保证合同》，该合同的签订是双方的真实意思表示，合同约定的内容也不违反法律、行政法规的禁止性规定，故《委托保证合同》合法有效。利营公司、**、钟小莉为丽云公司的债务向金控担保公司提供保证反担保，分别与金控担保公司签订《信用反担保合同》，上述合同的签订是双方的真实意思表示，合同约定的内容也不违反法律、行政法规的禁止性规定，故《信用反担保合同》合法有效。丽云公司为其债务向金控担保公司提供抵押反担保，与金控担保公司签订《抵押反担保合同》，合同的签订是双方的真实意思表示，合同约定的内容也不违反法律、行政法规的禁止性规定，故《抵押反担保合同》合法有效。各方当事人应按合同约定全面履行其义务。 兴业银行双流支行向丽云公司支付贷款后，丽云公司因其未按合同约定向兴业银行双流支行偿还借款，致使金控担保公司向实际债权人空港公司代偿了8531001.8元。根据金控担保公司与丽云公司签订的《委托保证合同》的约定和《中华人民共和国担保法》第三十一条“担保人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，金控担保公司有权要求丽云公司偿还其向空港公司代偿的上述款项。丽云公司辩称金控担保公司在解除保证后代偿对丽云公司没有约束力。根据《委托保证合同》、《保证合同》约定保证期间为主债务履行期届满之日起两年，2016年6月3日，空港公司和兴业银行双流支行共同向金控担保公司出具《履行担保责任通知函》要求金控担保公司履行担保责任，此时开始计算诉讼时效，在诉讼时效内，债权人又多次向担保公司主张其应承担担保责任。故债权人在保证期间内向担保公司主张过权益，并在诉讼时效内又多次向担保公司主张担保责任，故对被告的抗辩意见本院不予采信。 对于利息和违约金，关于利息，按银行同期贷款基准利率四倍计算。金控担保公司主张按《委托保证合同》约定支付担保总额20%的违约金，但其因已主张利息，故本院对金控担保公司主张的违约金在利息、违约金总额不超过以当期欠付金额为基数、年息24%的范围内予以支持，且违约金以原告请求的1706200.32元为限。 利营公司、**、钟小莉为丽云公司在兴业银行双流支行的借款本息、违约金以及权利人实现反担保权利的费用等向金控担保公司提供了连带责任保证反担保，各方签订了《信用反担保合同》。金控担保公司主张利营公司、**、钟小莉对丽云公司的上述债务承担连带担保责任，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条“反担保人可以是债务人，也可以是债务人以外的其他人。反担保方式可以是债务人提供抵押或者质押，也可以是其他人提供保证、抵押或者质押”的规定和《信用反担保合同》的约定，反担保的保证期间为两年，自金控担保公司向主债权人担保的债务人债务到期之次日开始计算。而金控担保公司针对债务的担保期限为主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。 针对反担保，其对应的主债务应为担保人向债务人主张的追偿权利，对应的主债务履行期应为担保人向债务人主张追偿权的追偿期限。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第一款的规定“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月”，本案合同约定的反担保期间与担保公司向债务人有效主张追偿权的期间相等，应视为没有约定，反担保的担保期间应为“主债务履行期届满之日起6个月”。 关于反担保对应的“主债务履行期”,为担保人向债务人主张追偿权的追偿期限。担保公司代偿后，向债务人主张追偿权的有效期限与诉讼时效期限相当。对金控担保公司要求利营公司、**、钟小莉对丽云公司的上述债务承担连带担保责任的诉讼请求，本院予以支持。 丽云公司以其所有的位于成都市高新区、成都市高新区5栋1楼（监证1683221、权1333769）、成都市高新区4栋1楼1、2号、2楼1号、3楼1号（监证1683202、权1333754）、成都市高新区6栋1楼（监证1683215、权1333763）房产向金控担保公司提供抵押反担保，且双方就上述抵押物办理了抵押登记，故金控担保公司作为抵押权人有权对丽云公司提供的上述抵押物享有优先受偿权。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告成都市丽云食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成都金控融资担保有限公司支付代偿款8531001.58元，并支付利息和违约金（利息、违约金总额分别从2017年9月27日起至实际清偿之日止以104822.22元为基数、按年息24%计算；从2017年12月18日起至实际清偿之日止以500000元为基数、按年息24%计算；从2018年3月27日起至实际清偿之日止以114110.65元为基数、按年息24%计算；从2018年6月28日起至实际清偿之日止以99567.13元为基数、按年息24%计算；从2018年7月27日起至实际清偿之日止以4033561.96元为基数、按年息24%计算；从2018年12月24日起至实际清偿之日止以3678939.62元为基数、按年息24%计算。其中利息以尚欠金额为基数按同期银行贷款基准利率的四倍计算，违约金以1706200.32元为限）； 二、被告都江堰市利营食品有限公司、**、钟小莉对被告成都市丽云食品有限公司的上述债务向原告成都金控融资担保有限公司承担连带清偿责任。被告都江堰市利营食品有限公司、**、钟小莉承担责任后有权向被告成都市丽云食品有限公司追偿； 三、原告成都金控融资担保有限公司对被告成都市丽云食品有限公司所有的位于成都市高新区、成都市高新区5栋1楼（监证1683221、权1333769）、成都市高新区4栋1楼1、2号、2楼1号、3楼1号（监证1683202、权1333754）、成都市高新区6栋1楼（监证1683215、权1333763）房产的变卖、拍卖价款在上述债务范围内享有顺位优先受偿权； 四、驳回原告成都金控融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取43402元由被告成都市丽云食品有限公司、都江堰市利营食品有限公司、**、钟小莉负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  杨亚朋 二〇一九年十二月十六日 书记员  付 莎