西安铁路运输法院     行 政 判 决 书     （2019）陕7102行初2346号     原告焦宏智，男，汉族，1975年3月30日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市雁塔区。   原告谢寅，男，汉族，1986年12月23日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市碑林区。   被告西安市碑林区市场监督管理局。住所地西安市碑林区   负责人杨琳，局长。   委托代理人李静，该单位工作人员。   委托代理人龚梦娅，陕西稼轩律师事务所律师。   原告焦宏智、谢寅因认为被告西安市碑林区市场监督管理局（以下简称碑林区监管局）不履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年7月4日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月8日公开开庭审理了本案。原告焦宏智、谢寅，被告委托代理人李静、龚梦娅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告焦宏智、谢寅诉称，原告焦宏智、谢寅自2015年10月起至今系西安市天园饭店有限公司（以下简称天园饭店）股东，所占股比为焦宏智为50%，谢寅为5%，共计55%。由于本公司法定代表人张占文携带公章、营业执照失联，故根据《公司法》及《国家工商行政管理局关于企业法人法定代表人登记管理规定》第7条规定和本公司章程第21条的有关规定，天园饭店于2019年3月13日在西安市新城区幸福北路黄河宾馆召开天园饭店2019年第一次临时股东大会。该次股东大会于召开前20天以电话的形式通知各个股东。通知期满后，本公司第一大股东焦宏智召集并主持会议，本次股东大会应到股东5人，实到2人。出席会议的股东为焦宏智、谢寅，占本公司股东表决权的55%，已经超过本公司章程第21条规定的股东表决权达到二分之一以上时股东会议决议有效的规定。经代表天园饭店55%表决权的股东会通过以下决议：1、股东会同意罢免西安市天园饭店有限公司张占文法定代表人、执行监事资格及职务，同意股东谢寅为本公司法定代表人、执行监事。2、股东会同意免去原监事张某某职务，任命焦宏智为本公司监事。本股东会决议按相关规定经股东签字生效。原告焦宏智及谢寅携带该股东会决议前往被告处办理本公司法定代表人的变更手续，被告以该股东会决议无公章且不能提供营业执照正副本等理由不予办理变更法定代表人手续。原告于2019年3月29日通过邮政快递（单号1074060149230）将变更法定代表人申请书及股东会决议以快递的形式寄给被告，收件人为西安市碑林区市场监督管理局注册科科长李静。李科长于2019年4月1日与原告焦宏智电话联系，电话中以种种理由拒绝办理法定代表人变更手续。根据国家工商行政管理局《企业法人法定代表人登记管理规定》第6条规定，企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。根据该项规定，法律和行政法规并没有强制要求办理法定代表人变更时必须要提供公章及营业执照正副本。根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第7条规定：有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委托的代表召集和主持会议，依法作出决议，若法定代表人不能或者不签署变更登记申请书的，可以由拟任公司法定代表人根据变更决议签署变更登记申请书。天园饭店章程第21条规定：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。对于其他事项的决议，必须经二分之一以上表决权的股东通过。综上事实和理由所述，被告置法律法规及本公司章程于不顾，对天园饭店已经生效的股东会关于“变更法定代表人的相关决议”不予办理变更手续，属于行政不作为。故原告诉至法院，请求：判定被告依据原告2019年3月24日提文的《申请书》变更西安市天园饭店有限公司在被告处登记的法定代表人。   原告向本院提交了以下证据、依据：   1.公司登记基本情况，证明原告是天园饭店的股东，所占股比为焦宏智为50%，谢寅为5%。   2.天园饭店股东会决议，证明根据公司法及公司章程作出的会议决定是合法有效的。   3.申请书；   4.快递单及快递查询单。   以上证据证明原告根据法律规定向被告提出申请。   被告碑林区监管局辩称，被告具有对公司变更登记予以许可的行政主体资格，原告申请变更登记提交的资料不齐全，被告不予核准其变更登记申请的行政行为法律依据适用正确、程序合法，被告已依法履行了相关的法定职责；另，天园饭店现与其他相关方发生多起经济纠纷，西安市商务局已向被告发市商函(2019)48号文件，要求暂时冻结天园饭店有限公司变更法人手续。因此原告的诉讼请求应全部予以驳回。一、根据国务院《公司登记管理条例》第四条的规定，被告具有对公司法定代表人变更登记予以许可的行政主体资格。二、原告申请法定代表人工商变更登记提交的申请资料不齐全，不符合法定形式，被告当场告知其须补正的全部内容并将材料退回原告，在原告未按照被告要求补正材料的情况下做出不予核准其变更登记申请的行政行为，法律依据适用正确，程序合法。2019年3月29日，原告向被告申请公司变更登记，并递交了以下申请材料：1、仅有原告签字的申请书；2、股东会决议。《公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。”国家市场监督管理总局《关于印发的通知》(国市监注[2019]2号)中规定的有限责任公司变更法定代表人登记应提交的材料为：“1.《公司登记（备案）申请书》。2.关于修改公司章程的决议、决定（变更登记事项涉及公司章程修改的，提交该文件；其中股东变更登记无须提交该文件，公司章程另有规定的，从其规定）。有限责任公司提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议。3.修改后的公司章程或者公司章程修正案（公司法定代表人签字）。4.变更事项相关证明文件。变更法定代表人的，根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明（股东会决议、股东决定由股东签署，董事会决议由公司董事签字）。5.法律、行政法规和国务院决定规定公司变更事项必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件。6.已领取纸质版营业执照的缴回营业执照正、副本。”根据上述规定，原告申请变更登记申请资料不齐全。因此，被告在2019年3月29日收到天园饭店的上述申请资料后，依据法律规定对上述文件进行了审查，认为原告申请工商变更登记的文件、资料不齐全，并不符合法律规定形式，故依据《公司登记管理条例》第五十一条第一款第（四）项的规定，当场告知其须补正的全部内容并将材料退回原告后，原告再次以邮寄方式将上述申请资料提交被告处，被告经审查发现其并未补正任何资料，遂依据《公司登记管理条例》第五十四条第二款的规定，决定对其提出的法定代表人变更申请不予核准，并以电话方式口头告知原告。被告作出的不予核准天园饭店法定代表人工商变更登记的行政行为符合法律法规的相关规定，适用法律依据正确，程序合法，符合相关法律规定。三、天园饭店现与其他相关方发生多起经济纠纷，其原上级单位西安市商务局已向被告发市商函（2019）48号要求暂时冻结天园饭店变更法人手续。天园饭店原系西安市商务局下属国有企业，1998年作为股份合作制改制试点企业，将资产转让给企业与职工。2008年曾与第三方签订《兼并协议》,但2015年后开始拖欠职工生活费等。后职工大规模、多次集体上访，要求西安市商务局、市委市政府解决此事。因此，西安市商务局信访中心办公室于2018年1月29日即向被告发出情况说明，要求被告接洽上述职工，全体职工曾表示不予认可天园饭店再次更换法定代表人。后被告收到原告《申请书》后再次向西安市商务局确认信访事件处理情况，西安市商务局于2019年4月17日发出市商函（2019）48号《西安市商务局关于暂时冻结天园饭店有限公司变更法人手续的函》,载明：因天园饭店与其他相关方发生多起经济纠纷，拖欠职工安置费近4000万元，职工生活非常艰难，此时更换法人不利于问题的司法解决，极易引发职工大规模集体上访，影响社会稳定，因此，暂时冻结天园饭店法人的变更手续。综上所述，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。   被告向本院提交了以下证据、依据：   1.公司登记基本情况，证明天园饭店法定代表人为张占文，股东为党某某、张某某、杨某某、焦宏智与谢寅。   2.申请书；   3.股东会决议；   以上证据证明原告申请工商变更登记的文件资料不齐全，不符合法定形式，被告不予核准其工商变更登记的证据充分、适用法律正确、程序合法。   4.情况说明；   5. 西安市商务局信访办情况说明；   6.西安市商务局关于暂时冻结天园饭店变更法人手续的函。   以上证据证明天园饭店现与其他相关方发生多起经济纠纷，天园饭店原上级单位西安市商务局于2019年向被告发函，要求暂时冻结天园饭店变更法人手续。据此，被告作出不予核准其变更登记的行政行为法律依据适用正确、程序合法，已依法履行了相关的法定职责。   经庭审质证，原告对被告提交证据1-3真实性认可，证明目的不认可，认为原告提交的变更手续是齐全的；对证据4-6真实性认可，证明目的不认可，天园饭店作为独立的企业法人，与企业外部发生的纠纷，更换法人并不影响对外的经济纠纷，且西安市商务局文件是“希望”并不是“要求”冻结变更的手续。被告对原告提交证据1、3-4的真实性及证明目的均认可；对证据2真实性认可，证明目的不认可，认为股东会决议是否有效不属于被告的审查范围，被告仅按照法律规定审查申请的资料是否齐全、是否符合法定形式。    本院对上述证据认证如下：对原告提交证据的真实性依法予以确认。对被告提供的证据，客观真实、来源合法，与本案具有关联性，符合证据的法定形式，本院予以确认。   经审理查明，天园饭店现登记股东为党某某（占比10%）、张某某（占比25%）、杨某某（占比10%）、焦宏智（占比50%）、谢寅（占比5%）,法定代表人为张占文。2019年3月29日，原告焦宏智、谢寅向被告碑林区监管局申请公司变更登记，并递交了以下申请材料：1、申请书；2、股东会决议。被告经审查，认为原告申请工商变更登记的材料不齐全，不符合法律规定形式，当场告知原告须补正的全部内容并将材料退回原告。同日，原告以邮寄方式将上述申请资料邮寄至被告处，被告2019年3月31日收到该申请后，发现其并未补正资料，决定对其提出的法定代表人变更申请不予核准，并于2019年4月1日以电话方式口头告知原告。   另查明，天园饭店原系西安市商务局下属国有企业，1998年作为股份合作制改制试点企业，将资产转让给企业与职工。2008年，天园饭店与第三方签订《兼并协议》,后因经营不善，常年欠缴职工养老统筹金、拖欠职工生活费，职工多次集体上访，要求解决此事。2018年1月29日，天园饭店全体职工曾书面向被告表示不予认可天园饭店再次更换法定代表人。西安市商务局于2019年4月17日发出市商函[2019]48号《西安市商务局关于暂时冻结天园饭店有限公司变更法人手续的函》,认为天园饭店因存在多起经济纠纷，经营困难，拖欠职工工资，此种情况下变更法定代表人不利于问题的解决，希望暂时冻结天园饭店法人的变更手续。   本院认为，根据《公司登记管理条例》第四条、第八条的规定，被告作为辖区工商行政管理机关，具有对本辖区内公司变更登记的法定职权，是本案的适格被告。   《公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。”国家市场监督管理总局《关于印发的通知》（国市监注[2019]2号）中规定的有限责任公司变更法定代表人登记应提交的材料为：“1.《公司登记（备案）申请书》。2.关于修改公司章程的决议、决定（变更登记事项涉及公司章程修改的，提交该文件）。有限责任公司提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议。3.修改后的公司章程或者公司章程修正案（公司法定代表人签字）。4.变更事项相关证明文件。变更法定代表人的，根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明。……6.已领取纸质版营业执照的缴回营业执照正、副本。”该通知明确规定“自2019年3月1日起实施，市场监管总局相关文件规定与本通知不符的，以本通知为准”。本案中，原告2019年3月29日向被告提出公司变更登记申请，仅提交了变更申请书及股东会决议，未提交其他必须的材料，且两份申请材料均无公司印章，不符合公司变更登记的法律规定，被告经审查后，根据规定当场向原告告知其申请工商变更登记的材料不齐全，需要补正。而原告在未进行任何补正材料的情况下再次以邮寄的方式向被告递交申请变更材料。被告据此以原告提交的申请变更材料不符合法律规定形式为由不予登记并告知原告并无不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：   驳回原告焦宏智、谢寅的诉讼请求。   案件受理费50元，由原告焦宏智、谢寅负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。           审判长   白清阁   人民陪审员   张艳   人民陪审员   肖恒有     二〇一九年十二月十八日     书记员   杨柯蒙        1