河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终24208号上诉人（原审被告）：郑州晟道置业有限公司，住所地郑州市二七区嵩山南路与南四环交叉口北200米路东鑫苑名城1号楼1层。统一社会信用代码：91410100079448683L。法定代表人：杨斌，总经理。委托诉讼代理人：王忠祥，河南三融律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州易和云天计算机科技有限公司，住所地郑州市二七区市场南街1号5楼501号。统一社会信用代码：91410103MA3X5PB24D。法定代表人：刘洺妤，总经理。委托诉讼代理人：冯建华，河南绿城律师事务律师。委托诉讼代理人：王志凯，系该公司员工。上诉人郑州晟道置业有限公司（以下简称晟道公司）因与被上诉人郑州易和云天计算机科技有限公司（以下简称易和公司）居间合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初1144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人晟道公司的委托诉讼代理人王忠祥，被上诉人易和公司的委托诉讼代理人冯建华、王志凯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晟道公司上诉请求：1、依法撤销郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初1144号民事判决，改判上诉人不向被上诉人支付分销服务费及违约金或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。上诉人与被上诉人合同履行期间，上诉人通过电话随机抽查发现确实存在虚假客户情形，该类客户对应的分销服务费，上诉人不应支付。二、一审判决适用法律错误。被上诉人一审提供的《客户到访确认单》及《客户成交确认单》，大多无上诉人工作人员完整签字确认，间接说明该类客户可能并非被上诉人真实推介的客户；经上诉人电话确认，上诉人工作人员未完整签字确认的客户确非被上诉人推介的客户。原审法院采纳被上诉人提供的瑕疵证据，系适用法律错误。且上诉人向被上诉人支付分销服务费之前，上诉人应向被上诉人提供对应金额的增值税专用发票。三、原审判决严重违反程序规定。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，程序违法。易和公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持。上诉人的上诉请求，无事实和法律依据。易和公司所提交的证据来源于上诉人，并经过公证处的公证，足以证明一审认定事实清楚。一审程序并无不当，上诉人以本案涉及刑事犯罪到公安机关报案，并没有立案，这是造成审理时间较长的原因。发票是税务机关管辖和处理的问题，不是人民法院审理范围。易和公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付分销服务费2598944元，并支付应付款项按日万分之三计算的自2018年4月2日起至实际付清之日期间的违约金；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告易和公司和被告晟道公司分别以乙方和甲方的名义于2017年2月28日、2017年8月23日签订《分销服务合同》各一份。2017年2月28日《分销服务合同》约定的履行期限为2017年2月1日至2017年6月30日；2017年8月23日《分销服务合同》约定的履行期限为2017年7月1日至2017年9月30日。两份合同除有效期限不同外，其他主要权利义务内容均相同。两份《分销服务合同》约定的主要内容有：第一条，甲方委托乙方对分销房源通过线下带客的方式进行购房客户推介，乙方为甲方提供销售渠道拓展支持，且按甲方确定的价格非独家代理销售分销房源，以促进项目销售，分销房源以甲方给予房源明细为准。第五条第3款载明，在本合同的履行期限内，所有应由甲方与购房客户签订的商品房买卖合同（下称“购房合同”）或其他相关房源买卖文件均由甲方最终审核、签字、盖章，并由甲方享有和承担出卖人的一切权利和义务。甲方负责收取由购房客户支付的购房款项，并由甲方出具相应的合法、有效之收款凭证。第五条第4款载明，甲方应提供专人负责办理分销房源销售备案、销售按揭、产权办理等相关事宜；由于分销房源质量、售后服务所引发的相关问题由甲方承担和解决。第五条第5款载明，甲方负责项目分销房源的销控工作、整体策划和推广工作。甲方有权调整各阶段的销售价格、付款方式、折扣以及优惠等方案，但需及时告知乙方，并让乙方推介购房客户充分享有该等信息。第五条第7款载明，甲方从乙方处获知乙方推介客户信息后，不得引导或配合乙方推介客户规避乙方服务，否则只要该客户成功购房的，则视为乙方服务成功，甲方应支付乙方分销服务费。第五条第8款载明，甲方应按照本合同约定及时、足额向乙方支付分销服务费。第六条第1款载明，乙方以自身业务优势，为甲方提供销售渠道拓展支持。第六条第2款载明，乙方应按照甲方的意向，在约定合作范围内为甲方提供服务并办理与购房客户之间必要的洽商、联络事宜，不得过度夸大、隐瞒甲方信息，不得超越甲方书面授权向购房客户做出任何虚假承诺。否则因此而引发的一切后果均由乙方自行承担，若甲方因此受到经济利益上的损失，则乙方应对甲方实际发生的损失依法承担赔偿责任。第六条第3款载明，乙方应根据甲方要求汇报工作进展，按照双方商定时间提交书面阶段性工作成果。乙方应当利用各种形式开展多渠道推荐活动，并承担日常的推广费用。每次完成看房行程后，须将售楼现场看房情况反馈给甲方，双方以及时确认销售情况。第六条第4款载明，如乙方工作人员因客户需要至甲方销售现场看房，需服从甲方现场管理，乙方有义务安排专人配合甲方维持现场秩序并尽到客户安全提示义务，处理各类违规行为。乙方人员不得在无客户看房的前提下，在销售现场逗留，不得在场内以任何不正当手段获取客户资源。第六条第7款载明，除非经甲方书面同意，乙方不得代替甲方向客户收取任何费用。第六条第10款载明，为免疑问，本合同项下乙方销售代理非独家代理商。甲方有权另行委托销售代理公司或组织甲方销售队伍，或委托其他分销单位，乙方对此无异议。第八条第1款载明，乙方在通过自身渠道引荐客户到甲方项目营销中心，甲方工作人员核实客户信息为有效后，甲方向乙方签发《推荐客户首访确认表》（有效期为签发后【2】个月，下称“确认表”，详见附件一），即确认该客户为乙方推介有效客户。为免疑问，如乙方未进行客户确认，则其引领至项目销售现场的客户不视为本合同下有效客户，甲方无须向乙方支付分销服务费或任何奖励、佣金，无需向乙方支付任何服务补偿。第八条第2款载明，如乙方推荐客户在确认表签发【2】个月内未完成甲方规定的认购手续并支付定金的，自确认表签发【2】个月届满次日起，该客户不再视为乙方推荐客户，无论该客户后续是否购买项目分销房源，甲方均无须向乙方支付分销服务费或任何奖励、佣金，无须支付任何服务补偿。第八条第3款载明，乙方推介客户之直系亲属（仅限父母、配偶、子女，须提供有效证明）在甲方确认乙方推介客户后【1】个月内在甲方处办理完毕认购手续的，仍认定为乙方推介客户。第八条第4款载明，在本合同合作期满后或甲乙双方提前解除本合同后【1】个月内，无论用何种名义或形式，甲方与乙方推介客户就该项目签订认购协议和购房合同的，甲方都应依照本合同的约定向乙方支付分销服务费。第八条第5款载明，乙方推介客户与甲方签订认购协议或购房合同后，经甲方负责人签字确认后甲方和乙方及客户签署《推介客户成交确认单》（详见附件二）。第八条第6款载明，《推介客户到访确认单》、《推介客户成交确认单》作为确认乙方推介客户的依据。为免疑问，甲方对确认单的签确，不视为对分销房源成功销售的认可。第八条第7款载明，界定乙方推介客户的原则为：以电话报备为主，姓名为辅（客户手机号或身份证号）向甲方提供信息。第八条第8款载明，界定乙方有效推介客户的原则为：乙方在向甲方报备客户时，甲方应真实无误反馈给乙方核查结果，如甲方客户系统无此客户，则认定为乙方有效推介客户，如客户存在甲方客户系统中，则不属于乙方有效推介客户。第八条第9款载明，乙方报备客户后，确认为乙方有效推介客户的，无论客户自行来访或由乙方渠道人员带至案场，最终成交的应计算为乙方业绩。第八条第10款载明，合同有效期内导入客户在合同有效期结束后至次月10日前满足合同约定佣金结算标准，按上述协议有效期内成交房源对应结算金额。第十条第1款载明，分销服务费的计算：分销单位带访客户成交住宅：分销服务费=分销房源房款总价（以购房合同记载的价格为准）×【1.5%】。以上分销服务费依其费率计算分别固定包干，已包括电子商务平台服务费、带客中介费、门店渠道费、金融服务管理费、利润、税费等一切费用，为乙方妥善履行合同义务、甲方应支付给乙方的全部费用。除非双方另有明确书面约定，甲方无需向乙方支付任何其他费用。第十条第2款载明，分销服务费的支付：甲方分销房源成功销售至乙方推介客户后，按照满足支付条件情况，15天内进行相应结算支付。第十条第3款载明，乙方应在甲方付款前开具合法足额增值税专用发票，否则甲方有权顺延付款，且不承担责任。第十二条第1款载明，甲方未按照本合同约定向乙方按时足额支付分销服务费、经乙方书面催缴仍未支付的，每逾期一日应向乙方支付应付未付金额万分之三的违约金。第十二条第2款载明，乙方违反本合同约定、未按时足额向甲方退还应退分销服务费的，每逾期一日应向甲方支付应付未付金额万分之五的违约金；逾期超过【10】个工作日的，甲方有权解除本合同。第十三条约定，本合同项下如有争议，甲乙双方应友好协商解决；协商不成的，任何一方均有权向项目所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。上述《分销服务合同》履行的实际履行中，原告易和公司在约定的期限内为被告晟道公司带客销售住宅共计209套，被告晟道公司已按照约定支付其中51套住宅的分销服务费共计809007元，剩余158套住宅的分销服务费未支付原告易和公司。未支付分销服务费的上述158套房屋分别为：1.赵长栓房款总价为1291667元，应支付服务费19375元；2.周彦丽房款总价为980681元，应支付服务费14710元；3.南建龙房款总价为969464元，应支付服务费14542元；4.王路宁房款总价为986145元，应支付服务费14792元；5.郝建才房款总价为1005211元，应支付服务费15078元；6.张俊涛房款总价为978864元，应支付服务费14683元；7.贾欣楠房款总价为1024251元，应支付服务费15364元；8.张永杰房款总价为1011562元，应支付服务费15173元；9.侯勇房款总价为1261136元，应支付服务费18917元；10.邢会平房款总价为1267974元，应支付服务19020元；11.张振威房款总价为1005011元，应支付服务15075元；12.吕菊花房款总价为1294862元，应支付服务19423元；13.王文格房款总价为1257488元，应支付服务18862元；14.陈晓华/王云峰房款总价为995308元，应支付服务费14930元；15.顾冰洋房款总价为1000553元，应支付服务费15008元；16.张传红房款总价为1004101元，应支付服务费15062元；17.陈芳娟房款总价为1051566元，应支付服务费15773元；18.韦洪武房款总价为1037110元，应支付服务费15557元；19.史振辉房款总价为1053345元，应支付服务费15800元；20.刘晓丹房款总价为1037335元，应支付服务费15560元；21.邱元元房款总价为1030025元，应支付服务费15450元；22.屈艳辉房款总价为1048566元，应支付服务费15728元；23.张子涵房款总价为1056683元，应支付服务费15850元；24.张嘉航房款总价为1060242元，应支付服务费15904元；25.王晓晓房款总价为1008394元，应支付服务费15126元；26.魏昊琦房款总价为1035331元，应支付服务费15530元；27.王鹏房款总价为1038234元，应支付服务费15574元；28.张娟房款总价为1055014元，应支付服务费15825元；29.赵宇杰房款总价为1031943元，应支付服务费15479元；30.孙江伟房款总价为1026370元，应支付服务费15396元；31.李丹丹房款总价为1046786元，应支付服务费15702元；32.兰天房款总价为1035243元，应支付服务费15529元；33.张雨坤房款总价为1006596元，应支付服务费15099元；34.张亚龙房款总价为1046027元，应支付服务费15690元；35.王文宇房款总价为1044448元，应支付服务费15667元；36.伽杨培房款总价为1028168元，应支付服务费15423元；37.孟晓丽房款总价为1053344元，应支付服务费15800元；38.白明华房款总价为1038838元，应支付服务费15583元；39.戚长娟房款总价为1018281元，应支付服务费15274元；40.张智锋房款总价为1026000元，应支付服务费15390元；41.丁迪房款总价为1010192元，应支付服务费15153元；42.李想房款总价为1023853元，应支付服务费15358元；43.焦永辉房款总价为1031044元，应支付服务费15466元；44.马米斯房款总价为1050419元，应支付服务费15756元；45.李静静房款总价为1039110元，应支付服务费15587元；46.程振振房款总价为1025357元，应支付服务费15380元；47.王芸房款总价为1027155元，应支付服务费15407元；48.邵红成房款总价为1014865元，应支付服务费15223元；49.刘俊敏房款总价为1034344元，应支付服务费15515元；50.李子峰房款总价为1007383元，应支付服务费15111元；51.巴肖林房款总价为1035551元，应支付服务费15533元；52.林俊峰房款总价为1030800元，应支付服务费15462元；53.苗海伦房款总价为1028168元，应支付服务费15423元；54.张俊杰房款总价为1030145元，应支付服务费15452元；55.赵云霞房款总价为1004799元，应支付服务费15072元；56.郑海永房款总价为998566元，应支付服务费14978元；57.陈丹丹房款总价为1036142元，应支付服务费15542元；58.贾洪玲房款总价为1010978元，应支付服务费15165元；59.彭志敏房款总价为1007495元，应支付服务费15112元；60.张典成房款总价为1007675元，应支付服务费15115元；61.彭家兵房款总价为1016663元，应支付服务费15250元；62.王伟房款总价为1018168元，应支付服务费15273元；63.吴喜燕房款总价为1043559元，应支付服务费15653元；64.尚静房款总价为1034635元，应支付服务费15520元；65.冯祥房款总价为1069361元，应支付服务费16040元；66.贾利娟房款总价为1350584元，应支付服务费20259元；67.李素平房款总价为1355141元，应支付服务费20327元；68.刘壮壮房款总价为1064002元，应支付服务费15960元；79.华晓迪房款总价为1027551元，应支付服务费15413元；70.陈思宇房款总价为1048921元，应支付服务费15734元；71.胡娟房款总价为1083983元，应支付服务费16260元；72.胡群艳房款总价为1063003元，应支付服务费15945元；73.时俊鹏房款总价为1024010元，应支付服务费15360元；74.苏秀全房款总价为1047380元，应支付服务费15711元；75.董慧房款总价为1061187元，应支付服务费15918元；76.樊柯杉房款总价为1062095元，应支付服务费15931元；77.叶正贺房款总价为1031890元，应支付服务费15478元；78.王振龙房款总价为1067544元，应支付服务费16013元；79.张国威房款总价为1020468元，应支付服务费15307元；80.仝自立房款总价为1016927元，应支付服务费15254元；81.王长胜房款总价为1030119元，应支付服务费15452元；82.张付明房款总价为1344773元，应支付服务费20172元；83.王行超房款总价为1019494元，应支付服务费15292元；84.王寅初房款总价为1058462元，应支付服务费15877元；85.卢会杰房款总价为1064635元，应支付服务费15970元；86.杨少洁房款总价为1018697元，应支付服务费15280元；87.孙攀登房款总价为1070360元，应支付服务费16055元；88.魏海红房款总价为1079442元，应支付服务费16192元；89.侯彦松房款总价为1358445元，应支付服务费20377元；90.闫贺阳房款总价为1025781元，应支付服务费15387元；91.吴国永房款总价为1062819元，应支付服务费15942元；92.杨新远房款总价为1359698元，应支付服务费20395元；93.龙凤房款总价为1034721元，应支付服务费15521元；94.黄锦祝房款总价为1031093元，应支付服务费15466元；95.闫广民房款总价为1061278元，应支付服务费15919元；96.尚志磊房款总价为1075809元，应支付服务费16137元；97.张芳芳房款总价为1035432元，应支付服务费15531元；98.张义东房款总价为1351609元，应支付服务费20274元；99.白月房款总价为1069085元，应支付服务费16036元；100.巩燕敏房款总价为1026578元，应支付服务费15399元；101.朱社会房款总价为1062300元，应支付服务费15935元；102.韩冰雪房款总价为1063911元，应支付服务费15959元；103.杨苗苗房款总价为1074810元，应支付服务费16122元；104.郁建营房款总价为1046656元，应支付服务费15700元；105.张静房款总价为1042747元，应支付服务费15641元；106.刘洋房款总价为1079166元，应支付服务费16187元；107.王兵兵房款总价为1015156元，应支付服务费15227元；108.刘洋房款总价为1044564元，应支付服务费15668元；109.樊龙飞房款总价为1072718元，应支付服务费16091元；110.陈火箭房款总价为1044101元，应支付服务费15662元；111.楚润泽房款总价为1051902元，应支付服务费15779元；112.马淞飞房款总价为1043027元，应支付服务费15645元；113.王永超房款总价为1034723元，应支付服务费15521元；114.李强房款总价为1039491元，应支付服务费15592元；115.牛春丽房款总价为1035955元，应支付服务费15539元；116.金新杰房款总价为1050635元，应支付服务费15760元；117.王雪房款总价为1081200元，应支付服务费16218元；118.刘猛房款总价为1084109元，应支付服务费16262元；119.袁小鹤房款总价为1071506元，应支付服务费16073元；120.蒋迎磊房款总价为1080483元，应支付服务费16207元；121.邱兵房款总价为1073856元，应支付服务费16108元；122.许晓庆房款总价为1067604元，应支付服务费16014元；123.李龙房款总价为1093266元，应支付服务费16399元；124.陈彤房款总价为1359566元，应支付服务费20393元；125.刘智强房款总价为1071506元，应支付服务费16073元；126.张丽杰房款总价为1055939元，应支付服务费15839元；127.张华军/何双双房款总价为1089639元，应支付服务费16345元；128.周文龙房款总价为1029419元，应支付服务费15441元；129.刘路路房款总价为1031983元，应支付服务费15480元；130.贺争光房款总价为1046215元，应支付服务费15693元；131.牛孝鹏房款总价为1090266元，应支付服务费16354元；132.梁许房款总价为1037287元，应支付服务费15559元；133.林记伟房款总价为1040000元，应支付服务费15600元；134.王亚辉房款总价为1079576元，应支付服务费16194元；135.毛战辉房款总价为1050000元，应支付服务费15750元；136.何博亚房款总价为1058444元，应支付服务费15877元；137.胡琰伟房款总价为1047867元，应支付服务费15718元；138.屈永播房款总价为1362013元，应支付服务费20430元；139.余龙龙房款总价为1079293元，应支付服务费16189元；140.师景丽房款总价为1078389元，应支付服务费16176元；141.刘月芹房款总价为1350336元，应支付服务费20255元；142.王晓娟房款总价为1362176元，应支付服务费20433元；143.王耀理房款总价为1075573元，应支付服务费16134元；144.王长青房款总价为1021876元，应支付服务费15328元；145.直永超房款总价为1067959元，应支付服务费16019元；146.李开霞房款总价为1026143元，应支付服务费15392元；147.庄艳房款总价为1066636元，应支付服务费16000元；148.李龙华房款总价为1353688元，应支付服务费20305元；149.潘翠竹房款总价为1069134元，应支付服务费16037元；150.黄艳房款总价为1037287元，应支付服务费15559元；151.刘阳房款总价为1029986元，应支付服务费15450元；152.刘新海房款总价为1272180元，应支付服务费19083元；153.谢鹏远蒋与娟房款总价为982457元，应支付服务费14737元；154.徐茁恒房款总价为1012009元，应支付服务费15180元；155.李振宇房款总价为944853元，应支付服务费1473元；156.陈永力房款总价为1267644元，应支付服务费19015元；157.马梦婕房款总价为1247234元，应支付服务费18709元；158.鲁军帅房款总价为1258573元，应支付服务费18879元。后原告因上述分销服务费问题与被告发生纠纷，并诉至该院。另查明，一.原告带客销售的上述158套房屋的房价款为169794666.67元，分销服务费合计2546920元。二.原告曾于2018年3月22日向被告晟道公司邮寄律师函，催要房屋分销服务费。三.本案证据未显示被告晟道公司未支付原告房屋分销服务费，也未与原告易和公司就房屋分销服务费问题与原告进行结算。一审法院认为，原告易和公司与被告晟道公司2017年8月23日签订的《分销服务合同》，是双方的真实意思表示，该合同已成立，其符合法律规定的约定内容已生效。双方应当本着诚实信用原则，按照已生效的约定内容全面履行各自的义务。该合同的实际履行中，原告按照《分销服务合同》的约定进行了带客销售，在约定的期限内为被告晟道公司带客销售住宅209套，已履行了合同约定的义务。被告支付原告带客销售中的51套住宅的分销服务费后，剩余158套住宅的分销服务费经催要后未支付。按照《分销服务合同》第十条中分销房源总价1.5％的比例，被告晟道公司应支付原告该该158套住宅的分销服务费2546920元（158套住宅房的总价款169794666.67元×1.5%）。《分销服务合同》第十条第三款虽约定原告在被告付款前开具合法足额增值税专用发票，但被告晟道公司在原告邮寄律师函催要房屋分销服务费后，未与原告结算分销服务费，也不与原告进行协商，违反了合同约定的义务，应承担相应的法律责任。故被告应在原告足额开具增值税专用发票后支付原告上述分销服务费2546920元。原告要求被告按照未付金额日万分之三的标准支付自2018年4月2日起至实际付清之日期间的违约金的诉讼请求符合法律规定，该院予以支持。综上，一审法院判决如下：被告郑州晟道置业有限公司于本判决生效后十日内向原告郑州易和云天计算机科技有限公司支付分销服务费2546920元,并按照未付金额日万分之三的标准支付原告郑州易和云天计算机科技有限公司2018年4月2日起至实际付清之日期间的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27592元，由被告郑州晟道置业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。晟道公司提出的易和公司在合同履行期间存在虚假客户，该部分客户的费用不应当支付的主张，其一、二审均未提出证据予以证明，应当承担举证不利的后果，对该项上诉请求，本院不予支持。易和公司与晟道公司2017年8月23日签订的《分销服务合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，依法成立并生效。易和公司按照合同约定履行了合同义务，晟道公司应当支付相应的分销服务费，一审法院依据《分销服务合同》约定判决晟道公司向易和公司支付分销服务费2546920元及相应的违约金，有事实及法律依据，应予维持，并无不当。对于晟道公司提出的易和公司应提供增值税专用发票的主张，一审法院已认定晟道公司应在易和公司足额开具增值税专用发票后支付上述分销服务费，故对该项上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，郑州晟道置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27592元，由郑州晟道置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王东黎审判员  王明振审判员  徐勤焱二〇一九年十二月十九日书记员  张 悦