陕西省汉中市中级人民法院 民事判决书  （2019）陕07民终1157号 上诉人（原审被告）：许红忠，男，1961年12月18日出生，汉族，陕西省住汉中市汉台区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：朱丹阳，陕西汉泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张纪祥，男，1962年5月15日出生，汉族，住陕西省汉中市汉台区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。上诉人许红忠因与被上诉人张纪祥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省汉中市汉台区人民法院(2018)陕0702民初1422号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人许红忠上诉请求：1.撤销原判，改判由上诉人承担35%的赔偿责任，按照营养费按照20元/天，出院后的护理费按照50元/天，误工费90元/天，交通费酌情100元，精神损害抚慰金1000元的标准改判再赔付被上诉人各项损失23966.12元。2.一审诉讼费及鉴定费按照双方过错分担，二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，责任划分不当。被上诉人不仅自己搭建的脚手架不牢靠，自己干活时踩踏时倒塌，安全意识淡薄，临危处置不当，从而造成自身伤害，应当承担主要责任。二、一审法院对被上诉人要求赔偿项目标准不当，数额过高，不符合实际，不符合双方在本案中的过错和责任，对上诉人显失公平。应按照以下标准计算相关费用，营养费按照20元/天，出院后的护理费按照50元/天，误工费90元/天，交通费酌情100元，精神损害抚慰金1000元。三、一审法院判决上诉人承担案件受理费1148元及鉴定费2280元不公平。应当按照双方过错比例承担。上诉人支出的重新鉴定费2280元，也应由双方分担。被上诉人张纪祥辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回原判。原告张纪祥向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、后续治疗费用、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失129746.96元；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定的事实：原告张纪祥通过从事瓦工工作与被告许红忠相识。 2016年11月底，被告电话联系原告说有活做，安排原告给汉台区XX村XX房，工资按天计算，每天140元由被告支付。2016年12月1日下午16时左右，原告在搭建的临时脚手架上砌砖时，临时脚手架倒塌，致原告肩部受伤。后原告被送往汉中市人民医院住院治疗18天，诊断为：1、左肱骨外科颈粉碎性骨折；2、骨质疏松。给予手术治疗。医学建议：继续口服药物对症治疗，定期复查，不适随诊。2017年12月28日，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所做出汉中市中心医院司鉴所（2017）临鉴字第706号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：张纪祥，左肱骨外科颈粉碎性骨折，行“切开复位内固定术”治疗后，为拾级伤残；取出内固定物医疗费用共需人民币6000元左右；评定其误工270日、护理90天、营养90天。审理中，被告申请对原告的损伤是否构成伤残以及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。经汉中市中级人民法院委托，2018年11月5日，陕西正义司法鉴定中心做出陕正义司鉴（2018）临鉴字第985号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、张纪祥左肱骨外科颈粉碎性骨折属十级伤残；2、张纪祥的误工期限为180天；3、张纪祥的护理期限为90天；4、张纪祥的营养期限为90天。另查明，原告住院期间，被告许红忠垫付16200元医疗费用。 关于双方关系及各项费用的认定如下：1.依法认定原、被告之间存在雇佣关系；2016年12月1日下午，原告在从事雇佣工作期间受伤。2、根据原告提交的医疗票据，本院认定原告住院费16224.63元；门诊费1217.7元。3、原告主张住院伙食补助费1080元，计算标准过高，本院依法认定为30元/天×18天=540元。4、原告主张营养费2700元、护理费10800元，因原告营养期、护理期有鉴定意见支持，营养费计算符合相关规定，护理费每天120元符合本地区同行业的相关收入情况，故本院依法支持。5、原告主张误工费40500元，因其误工天数180天有鉴定意见支持，且每天120元符合本地区同行业的相关收入情况，本院依法确定原告误工费为120元/天×180天=21600元。6、根据原告提交的证据，本院依法采信原告可以按照城镇标准计算残疾赔偿金；原告评定为十级伤残，其当庭主张按照2018年度赔偿标准计算伤残赔偿金，本院依法支持，故其伤残赔偿金应为66638元。7、原告主张二次手术费6000元，因有鉴定意见支持，本院依法采信。8、鉴定费2280元，有相关票据，本院依法支持。9、交通费500元，本院酌情支持。10、原告主张精神损害抚慰金3000元，因原告的伤情构成十级伤残，本院酌情支持2000元。综上所述，原告张纪祥因受伤所产生的各项损失为：1、医疗费17442.33元；2、二次手术费6000元；3、住院伙食补助费540元。4、营养费2700元；5、护理费10800元；6、误工费21600元；7、伤残赔偿金66638元； 8、鉴定费2280元；9、交通费500元；10、精神损害抚慰金2000元。以上合计：130500.33元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告张纪祥受雇于被告许红忠，原告张纪祥在从事雇佣活动中受伤，被告许洪忠应当承担赔偿责任，其已承担部分应予扣减。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告张纪祥系在工作中不慎摔伤，其自身存在一定的过错，因此，可以减轻被告许红忠的责任。一审法院酌情认定被告许红忠承担65%的责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、限被告许红忠在本判决生效后二十日内，赔偿原告张纪祥因受伤所产生的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计128220.33元的65%，即83343.21元。（以上被告许红忠已经赔偿原告张纪祥16200元，实际应当赔偿原告张纪祥67143.21元。）二、驳回原告张纪祥的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费1148元、鉴定费2280元，由被告许红忠负担。如不服一审判决，可在判决书送达之日起十五日内，向一审法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。二审期间，上诉人申请证人孙某某出庭作证，用以证明被上诉人从自己搭建的脚手架上摔下,被上诉人应承担主要责任。证人出庭陈述:其与被上诉人在事发时在一个架子上站着,自己也差点摔下来,当时架子是用砖头支起来的,钢管一搭,板子一架,都是大工自己搭。被上诉人认可本人参与了脚手架的搭建，但认为脚手架是由四位大工一起搭建的，对上诉人要求被上诉人自行承担损害责任的证明目的不予认可，本院对被上诉人的质证意见予以采纳，上诉人的证人证言不能达到其证明目的。经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点是双方承担责任比例是否适当？营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金的标准是否适当？本院在二审中查明被上诉人参与了脚手架的搭建，其自身存在一定的过错，但上诉人主张因被上诉人自己搭建脚手架不稳固，导致其摔伤并无证据予以证明，且双方陈述的脚手架类型过于简易，极度缺乏稳定性，故上诉人认为应由被上诉人承担主要责任的主张，本院不予支持。关于营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金的标准，符合本案实际情况，亦未明显超过当地经济水平，本院不予调整。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人许红忠负担。本判决为终审判决。   审  判  长   张  杪审  判  员   鲁卫平审  判  员   王永吉  二〇一九年十一月二十二日 法官助理    徐  晓倩 书  记  员   石芮瑄   1