中华人民共和国北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京04民初619号原告：刘学东，男，1964年8月22日出生，汉族，住中华人民共和国北京市朝阳区。委托诉讼代理人：罗丽枝，北京大成（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴令敏，北京大成（上海）律师事务所律师。被告：郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH），澳大利亚联邦籍，男，1980年1月28日出生。被告：陈丽，女，1986年9月13日出生，汉族，住中华人民共和国江苏省溧阳市。被告：吴振华，男，1977年1月5日出生，侗族，住中华人民共和国上海市松江区。被告：盖朔（上海）科技有限公司，住所地中华人民共和国上海市静安区北宝兴路600号1幢207室。法定代表人：舒金平，总经理。原告刘学东与被告郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH）、陈丽、吴振华、盖朔（上海）科技有限公司（以下简称盖朔公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘学东委托诉讼代理人吴令敏到庭参加诉讼。被告吴振华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。被告郭政杰、陈丽、盖朔公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘学东向本院提出诉讼请求：1.判令郭政杰偿还借款本金30万元；2.判令郭政杰偿还借款利息245786.3元（自2016年1月21日至实际支付日，按照年利率24％计算，暂计算至2019年6月19日为245786.3元）；3.判令陈丽、吴振华、盖朔公司对第1项、第2项请求事项承担连带保证责任；4.判令郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司承担本案的诉讼费、公告费260元。事实和理由：2016年1月20日，刘学东与郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司签订《借款合同》，约定刘学东出借30万元给郭政杰，借款期限为2016年1月20日至2016年7月19日，月利率为3％。陈丽、吴振华、盖朔公司为郭政杰承担连带担保责任。郭政杰授权陈丽代为收款。2016年1月21日，刘学东分两次向陈丽账户合计转款30万元。2017年8月14日，郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司签署《还款协议》，承诺每月还款。但该承诺未履行。2019年5月10日，郭政杰签署《债务确认书》，确认合计欠款60万元（含另案诉讼的30万元）。但郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司未偿还过任何一笔本息，在刘学东多次催要的情况下，郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司均未偿还。郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司未作答辩。刘学东围绕诉讼请求依法提交了借记卡账户历史明细清单、《还款协议》、短信截图、盖朔公司营业执照复印件、盖朔公司企业信用信息公示报告等证据，郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司拒不到庭，视为其放弃举证、质证的权利，本院经审查后对以上证据予以确认并在卷佐证。刘学东提交《借款合同》、《债务确认书》，欲证明借款事实，但其未提交证据原件予以核对，由于《还款协议》中郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司对于借款事实进行了确认，其内容能够与《借款合同》相互印证，且将《借款合同》的复印件作为《还款协议》的附件进行了核对，并由陈丽签字确认真实性，故本院对《借款合同》的证明力予以确认。由于刘学东未提交《债务确认书》的原件，无法核对其真实性，故对《债务确认书》的证明力不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月21日，刘学东（甲方、出借人）与KuoJustinCheng-Chieh（乙方、借款人）、盖朔公司（丙方、第一担保人）、陈丽（丁方、第二担保人）、吴振华（戊方、第三担保人）签订《借款合同》，约定：乙方因急需资金向甲方借款，借款用途为投入乙方持有的盖朔公司做流动资金；借款金额为30万元，利率为月利率3％，借款期限为2016年1月20日至2016年7月19日；丙丁戊三方作为担保人，对于本借款合同的乙方承担连带还款责任；本合同自甲、乙、丙、丁、戊五方签字盖章后生效，至借款本息及其他费用全部清偿后终止。《借款合同》复印件首页有陈丽于2017年8月14日注明“原件与本复印件一致”，尾页有郭政杰手写“乙方委托丁方代收款”。同日，刘学东分两次向陈丽分别转账10万元、20万元，共计30万元。2017年8月14日，郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司出具《还款协议》，写明：刘学东个人于2015年9月13日借款予陈丽人民币300000元（大写：叁拾万元整），担保人KuoJustinCheng-Chieh、盖朔（上海）科技有限公司，借款期限自2015年9月21日至2015年12月20日为期三个月，月利息为3％，至今该款项本息未支付；刘学东于个人借款予KuoJustinCheng-Chieh人民币300000元（大写：叁拾万元整），担保人盖朔（上海）科技有限公司、陈丽及吴振华，借款期限自2016年1月20日至2016年7月19日为期六个月，于2016年1月21日由担保人陈丽代为收款，月利息为3％，至今该款项本息未支付。鉴于上述情况，特拟定本还款协议。自2017年12月起，每月支付5000（大写：伍仟元正）由陈丽、KuoJustinCheng-Chieh、盖朔（上海）科技有限公司及吴振华共同将600000元（大写：陆拾万元）本息分月归还给刘学东个人。另附借款协议复印件，核对本件与原件无误。该《还款协议》中仅有郭政杰、陈丽、吴振华签字，刘学东作为出借人未在《还款协议》上签字确认。郭政杰曾向刘学东发送短信表示愿意通过和解的方式偿还借款，可以每个月还钱，还可以通过干活的方式来还款。另查明，盖朔公司在2014年10月31日领取的营业执照显示为有限责任公司（外国法人独资），法定代表人为KUOJUSTINCHENG-CHIEH。2017年10月16日，法定代表人由KUOJUSTINCHENG-CHIEH变更为陈丽。2018年8月21日，该公司投资人（股权）由SKYSOULPTYLTD变更为舒金平，企业类型由有限责任公司（外国法人独资）变更为有限责任公司（自然人独资）。庭审中，刘学东明确表示郭政杰是作为盖朔公司的法定代表人与各方一起签订的《借款合同》，刘学东认为郭政杰为盖朔公司的法定代表人有权代表公司订立《借款合同》，因此未审查过盖朔公司的公司章程及与本案担保有关的股东决定或董事会决议。郭政杰由于不认可《还款协议》中的还款计划，故未在《还款协议》中签字确认。本院认为：郭政杰系澳大利亚联邦籍，故本案属于涉外民事纠纷。关于法律适用中的程序法律适用，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条规定，本案的程序法应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编关于涉外民事诉讼程序的特别规定以及该法其他有关规定。关于法律适用中的准据法适用，因刘学东、陈丽、吴振华、盖朔公司的经常居所地均在中华人民共和国境内，故依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称法律适用法）第四十一条：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，本案应适用中华人民共和国法律作为处理本案纠纷的准据法。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。本案中，《还款协议》中仅有郭政杰、陈丽、吴振华的签字，刘学东作为出借人未签字确认，且刘学东明确表示不认可《还款协议》中的还款计划，故《还款协议》未成立。由于郭政杰、陈丽、吴振华在《还款协议》上签字确认，应视为认可《还款协议》中写明的借款事实。刘学东虽未提交《借款合同》的原件，但有郭政杰、陈丽、吴振华签字的《还款协议》中确认的借款事实与《借款合同》中约定的一致，且《还款协议》中写明《借款合同》的复印件作为附件，与原件核对无误，陈丽亦在《借款合同》上注明“原件与本复印件一致”，故本院对《借款合同》的真实性予以确认。刘学东与郭政杰、陈丽、吴振华、盖朔公司以《借款合同》的形式订立的民间借贷合同，系各方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。现刘学东已按《借款合同》的约定将出借款项支付给陈丽，郭政杰应依约还本付息，本案所涉借款已于2016年7月19日到期，但郭政杰未按时偿还本金，故对刘学东提出的要求郭政杰偿还本金30万元的诉讼请求，本院予以支持。关于利息，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条第二款规定：未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。双方在《借款合同》中约定的月利息为3％，现刘学东主张自2016年1月21日至实际支付日按年利率24％计算利息，符合上述司法解释的规定，本院予以支持。关于陈丽、吴振华的担保责任。陈丽、吴振华作为担保人在《借款合同》中承诺对借款承担连带还款责任，陈丽、吴振华为连带责任保证人。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条规定：保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至本债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，《借款合同》是由包括担保人在内的五方主体共同签订的，其中约定本合同自甲、乙、丙、丁、戊五方签字盖章后生效，至借款本息及其他费用全部清偿后终止，该约定属于对保证期间约定不明，根据上述司法解释的规定，陈丽、吴振华的保证期间应为主债务履行期届满之日起二年。由于《借款合同》中约定的借款到期日为2016年7月19日，陈丽、吴振华于2017年8月14日在《还款协议》中承诺与郭政杰共同偿还借款，虽然《还款协议》未成立，但应视为陈丽、吴振华在保证期间内明确作出了愿意承担保证责任的意思表示。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。据此，刘学东在本案所涉借款约定的履行期届满，且债务人郭政杰没有履行债务时，即有权要求保证人陈丽、吴振华承担保证责任。关于盖朔公司的保证责任。郭政杰作为盖朔公司的法定代表人与刘学东签订《借款合同》，盖朔公司作为担保人承诺对郭政杰的该笔借款承担连带还款责任。《中华人民共和国公司法》第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。本案中，在签订《借款合同》时，盖朔公司为外国法人独资的有限责任公司，2018年8月21日该公司股东由SKYSOULPTYLTD变更为舒金平。本案现有的证据无法证明盖朔公司为郭政杰的借款提供担保已由SKYSOULPTYLTD作出了股东决定或经过盖朔公司董事会决议，亦无法证明盖朔公司授权法定代表人郭政杰作为签署《借款合同》的代表，故郭政杰代表盖朔公司签订《借款合同》为超越权限的行为。《中华人民共和国合同法》第五十条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。刘学东在庭审中明确表示在签订《借款合同》时，其认为郭政杰作为盖朔公司的法定代表人有权代表该公司订立《借款合同》，未审查过盖朔公司的公司章程及与本案担保有关的股东决定或董事会决议，故刘学东明知该公司为外国法人独资的有限责任公司，而未就盖朔公司对外提供担保是否有股东决定或董事会决议以及是否授权郭政杰签署《借款合同》进行审查，在刘学东未充分履行审查义务的情况下，郭政杰作为盖朔公司的法定代表人超越权限而签订《借款合同》的行为无效，盖朔公司对本案借款不承担保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。刘学东在签订《借款合同》时未就盖朔公司对外提供担保是否有股东决定或董事会决议进行审查，具有过错，同时盖朔公司未应诉答辩，现有的证据不能证明其尽到了妥善管理公司印章的责任，亦存在过错，故盖朔公司应对债务人郭政杰不能清偿的部分承担二分之一的清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第五十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第三十二条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，判决如下：一、郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH）于本判决生效之日起十日内偿还刘学东借款本金30万元及相应利息（自2016年1月21日起至实际给付之日止，以30万元为基数，按照年利率24％计算）；二、陈丽、吴振华对本判决第一项所确定的郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH）的债务承担连带保证责任，并在承担连带保证责任后有权向郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH）追偿；三、盖朔（上海）科技有限公司对本判决第一项所确定的郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH）的债务就郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH）不能清偿的部分承担二分之一的清偿责任；四、驳回刘学东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9258元、公告费260元，由郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH）、陈丽、吴振华、盖朔（上海）科技有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，刘学东、陈丽、吴振华、盖朔（上海）科技有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，郭政杰（KUOJUSTINCHENG-CHIEH）可以在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  邢富顺人民陪审员  张 华人民陪审员  衡 军二〇一九年十二月二十三日法官 助理  李晓蕊书 记 员  董云鹏