大连市甘井子区人民法院执 行 裁 定 书（2019）辽0211执异343号异议人：白春生，男，1958年2月11日生，汉族，住址大连市沙河口区。申请执行人：刘恩来，男，1948年4月16日生，汉族，无职业，住址大连市甘井子区。被执行人：大连华都餐饮总部，住所地大连市甘井子区新甘井子街1号，组织机构代码242381555。法定代表人王治连，系总经理。被执行人：李萍，女，1959年8月14日生，汉族，无职业，住址大连市甘井子区。在本院执行申请执行人刘恩来与被执行人大连华都餐饮总部民间借贷纠纷执行一案中，异议人白春生对本院提出书面异议，要求撤销（2010）甘执恢字第963号民事裁定书，并要求参与分配。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人王春生称，其提出执行异议的事实与理由见附件：抵押协议书、通知、参与分配申请书、关于（2014）甘查字第1688号《函》的回复以及大连市甘井子区革镇堡街道鞍子山村民委员会的证明。本院经书面审查查明：1、2012年3月29日大连市甘井子区人民法院作出（2011）甘民初字第7886号民事调解书。内容为：被告王治连于2012年4月30日之前给付原告白春生借款及利息共计2，736，820.65元，案件受理费人民币15，561.50元，由被告王治连承担。2、2015年6月29日大连市甘井子区人民法院作出（2010）甘执恢字第963号执行裁定书。拍卖分别登记在李萍名下的位于甘井子区××3,4,5（产权证号20××47）、姜桂珍名下的甘井子区甘井子街129号6层（产权证号20××85）以及李委名下的位于甘井子区××号公建（产权证号20××59）房产。3、2016年3月29日本院下发通知，通知白春生执行案的承办法官。内容为：刘恩来申请执行大连华都餐饮总部（王治连）、李萍相邻权纠纷一案，因被执行人未履行给付义务，本院于2016年2月26日已委托有关部门对大连华都餐饮总部（王治连）所有的（××登记××外人××下）××甘井子区××号公建，建筑面积223.79平方米，产权证号20××59的房屋进行了评估拍卖，现该房已第一次流拍，并以第一次拍卖的保留价1,477,000元裁定给刘恩来抵偿部分债务，现预办理转籍过户手续，因本案是第一查封人且该房拍卖后远不足以清偿拖欠刘恩来的债务，故按市房产的要求你必须将（2014）甘查字第1680号一案解除轮候查封，否则本案办理不了转籍过户手续，请速办。4、2016年6月1日大连市甘井子区人民法院作出（2010）甘执恢字第963号执行裁定书。内容为：2016年3月30日，案外人白春生向我院提交参与分配申请，要求对处于拍卖阶段的上述三套房屋参与分配。经查，白春生与王治连因民间借贷案在我院诉讼，我院于2012年3月29日作出（2011）甘民初字第7886号调解书，内容为王治连于2012年4月30日之前给付白春生借款以及利息2,736,820.65元。因被执行人拒不履行，白春生申请强制执行，我院查封了大连华都餐饮总部4万余平方米土地使用权。法院调取的证据显示，2014年1月29日，大连恒达实业总公司（鞍子山村民委员会）与大连华都餐饮总部签订土地承包合同，约定将于家沟东坡4万平方米荒山、荒地承包给大连华都餐饮总部，用于种植、养殖开办农场。期限三十年（2004年2月1日-2034年1月31日）。实行固定承包金制，30年合计8万元，一次性付清。本院认为，白春生2016年3月30日提出参与分配申请时，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第29条规定“不动产拍卖成交或抵债后，不动产所有权自拍卖成交或者抵债裁定送达买受人或者承受人时转移”，李委名下位于甘井子区××号公建（产权证号20××59）房屋已经抵债给刘恩来。大连华都餐饮总部（王治连）尚有财产没有处置，不能确定其财产不足以偿还白春生的债务。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第154条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第90条的规定，裁定驳回白春生参与分配申请。5、2019年6月17日大连市甘井子区革镇堡街道鞍子山村民委员会向本院出具关于（2014）甘查字第1688号《函》回复。我村与王治连（大连华都餐饮总部）签订的土地承包合同是真实的，我们认为部分有效，但未经依法确认。王治连并非我们村经济组织成员，只能适用集体土地对外发包或租赁的方式取得土地使用权。案涉合同属于对外发包的合同。依据大连市人民政府大政办发（2009）180号文件《大连市加强农村集体所有土地管理的若干意见》要求，对外发包的农村集体土地，承包权不得超过3年，已经长期发包的，可通过协商缩短承包期。目前我村正在规范有关合同的期限问题，合同签订或变更，都严格依法办理，如属于租赁合同，则租赁期限超过20年的部分也无效。贵院拟对上述土地承包经营权处分，我方的意见是请贵院暂不直接处理承包经营权。我村的位置正处在城乡结合部，我村目前划归为大连新机场沿岸商务区开发的范围，地上建设和种植都严格管控，依据当地政府的要求，目前所有涉及土地的合同签订和变更都暂停，据此，我村配合贵院执行土地经营权有障碍，无法配合，与土地经营权有关的地上收入我村可依法配合执行。本院认为，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。本案中，白春生作为利害关系人提出执行行为异议，请求撤销本院（2010）甘执恢字第963号民事裁定书，但因该裁定书已经送达，发生法律效力，属于生效的裁判文书，不属于具体的执行行为范畴。根据最高人民法院《关于人民法院发现本院作出的诉前保全裁定和在执行程序中作出的裁定确有错误以及人民检察院对人民法院作出的诉前保全裁定提出抗诉人民法院应当如何处理的批复》（法释[1998]17号）第一条规定：“人民法院院长对本院已经发生法律效力的诉前保全裁定和在执行程序中作出的裁定，发现确有错误，认为需要撤销的，应当提交审判委员会讨论决定后，裁定撤销原裁定。”故白春生针对生效执行裁定书提出的异议，不属于执行行为异议案件审查范围，该裁定是否应予撤销，应通过本院院长发现决定是否启动执行监督程序予以解决。故对白春生作为利害关系人提出的撤销（2010）甘执恢字第963号民事裁定书的异议申请，因不属于执行行为异议审查范围，本院予以驳回。对于异议人白春生提出的参与分配申请，本院认为，根据最高人民法院颁布《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（法释[2015]5号）第五百零八条第一款的规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”即强制执行中提出申请参加分配，需要下列条件：1、被执行人为公民或其他组织；2、被执行人的财产不能清偿所有债权；3、参与分配的申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出；4、申请参加分配的债权人必须是已经取得执行依据或者对法院处置的财产享有优先权、担保物权。本案中，白春生2016年3月30日提出参与分配申请时，李委名下位于甘井子区××号公建（产权证号20××59）房屋已经抵债给刘恩来。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第29条规定“不动产拍卖成交或抵债后，不动产所有权自拍卖成交或者抵债裁定送达买受人或者承受人时转移”。故案涉不动产所有权自抵债裁定送达买受人时已发生转移。另，根据2019年6月17日大连市甘井子区革镇堡街道鞍子山村民委员会向本院出具关于（2014）甘查字第1688号《函》回复中“我村配合贵院执行土地经营权有障碍，无法配合，与土地经营权有关的地上收入我村可依法配合执行”，故大连华都餐饮总部（王治连）尚有地上收入等财产可以处置。综上，异议人的异议请求不符合执行行为异议的审查范围，也不符合参与分配的条件，其异议申请本院不予以采纳。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回白春生提出的执行异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向大连市中级人民法院申请复议。审 判 长  赵廷山人民陪审员  刘精华人民陪审员  张晓青二〇一九年十二月十六日书 记 员  郝安琪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。