河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终3840号上诉人（原审被告）：河南三建建设集团有限公司，住所地：河南省洛阳市高新区军威路1号1号楼法定代表人：张超，董事长。委托诉讼代理人：付林林，河南彪炳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘小占，男，1954年5月4日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区原审被告：河南理工大学，住所地：河南省焦作市高新区世纪大道2001号。法定代表人：杨小林，校长委托诉讼代理人：马伟阳，单位职工。委托诉讼代理人：张夫美，单位职工。上诉人河南三建建设集团有限公司因与被上诉人刘小占,原审被告河南理工大学地面施工、地下设施致害责任纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初3672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南三建建设集团有限公司上诉请求：1、撤销（2019）豫0811民初3672号民事判决，发回重审或者改判上诉人不承担责任；2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、刘小占明确陈述经人介绍在该项目工地工作，也认可其与李小永合伙承包建设地面花岗岩的铺设工程，且是李小永从一贾姓人员手中承揽工程，但一审法院并未直接查明“贾姓人员”是谁，应承担哪些责任，并没有追加李小永参加诉讼，属于程序违法；2、根据一审查明基本事实，刘小占作为承揽人从贾姓人员处承揽作业，应根据承揽法律关系确定各方责任；3、刘小占年龄较大，××症，其不顾自己的身体状况到建筑工地干重体力活，导致自己跌入坑中，本身具有重大过错；4、护理费计算标准应为2018年度河南省居民服务业标准计算，而非在岗职工工资标准。刘小占伤情并不严重，两人护理极不合理，应按照一人计算护理费。残疾赔偿金本身是对劳动者丧失劳动能力而导致收入减少的补偿，再行计算误工费不合理。在交通费没有任何举证证明情况下，法院酌情认定没有法律依据。刘小占辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。河南理工大学述称：1、理工大学仅与三建公司存在建设工程施工合同，且不允许工程转包、分包，因此，理工大学与刘小占既不存在合同关系，也不存在雇佣关系；2、“塑料检查井”建设是“河南理工大学综合实验楼施工项目”的施工内容，项目开工日期为2016年4月1日，竣工日期为2018年8月30日，而事故发生日期为2018年6月17日，依照合同约定应由三建公司照管，理工大学并非塑料检查井的施工人和管理人，不具有照看“塑料检查井”的义务。综上，应予维持。刘小占向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损失费、被抚养人生活费、鉴定费等共计186321元。一审法院认定事实：2015年12月24日，河南理工大学（发包方）和河南三建公司（承包方）就河南理工大学综合实验楼施工项目签订了建设工程施工合同，2018年8月30日该工程竣工。根据施工合同图纸及招标文件约定，原告所掉入的井，名称为“塑料检查井”，系被告河南三建公司工程承建，属于施工工程范围内。2018年6月17日早上，原告刘小占在河南理工大学综合实验楼前进行铺设地面花岗岩工程，在施工中，因不慎落入在建工程“塑料检查井”内，导致其身体受伤。随后原告被送往焦作市仁医院进行治疗。原告的伤情诊断为：1、右侧5—10肋骨骨折肺挫伤胸腔积液。2．脑梗塞，脑萎缩3．腰椎间盘膨出症4．双膝损伤。2018年11月27日，原告出院，住院163天。花费医疗费41017．05元。出院后原告另行做检查花费361元。其中被告河南三建公司垫付医疗费34700元。原告住院期间陪护二人。另查明，原告刘小占户口性质为居民家庭户口。其所居住地的芦堡村已经化为高新区，且原告家中无耕地，属于失地居民。原告的伤情经鉴定为十级伤残，支出鉴定费700元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。提供劳务者受害责任纠纷是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案庭审中，原告刘小占明确称，其与李小永共同承建地面花岗岩的铺设工程，单价为22元／平方米，最终以实际工程量结算，工程结算款二人平均分。具体日常的工作安排、工作时间的确定由刘小占与李小永自行协商决定。原告刘小占只知道李小永从一名贾姓人员手中承包该工程。结合原告所提供的李小永出具的书面证言，原告和李小永二人的陈述可以相互印证。据此本院认为，原告刘小占与河南三建公司、河南理工大学之间不存在雇佣关系。但是，河南三建公司作为涉案“塑料检查井”的承建单位，在工程未完工前，对于施工的塑料检查井，应负管理义务，但其没有尽到安全保障义务，造成原告受伤，具有过错，应当承担相应的责任。原告刘小占作为完全民事行为能力人，在在建工地进行施工时，应当意识到在建工地不同于其他场所，具有更高的危险系数，更应当尽到安全注意和安全防范义务。且事发时系早上，视线良好不存在视觉障碍。正是由于原告施工时后退没有注意身后的情况，才直接导致其掉入井中受伤，原告自身也应当承担相应的责任。综上分析，原告刘小占与被告河南三建公司各承担50％责任。根据本院查明的事实，被告河南理工大学对本事件的发生不具有过错，不应当承担赔偿责任。原告的各项损失，认定如下：医疗费41378．05元。关于原告实际住院天数的计算，根据原告所提供的同仁医院住院病历长期医嘱单显示，其在2018年10月26日停止治疗后至出院时，并没有进行相关治疗的记载。临时医嘱单显示，其在2018年10月23日后至出院时，也没有相关的治疗记载。因此本院认为，原告的实际住院天数应当予以扣减31天，即本院认定其住院天数为132天。住院伙食补助费50元／天，计算132天，数额为6600元。营养费每天20元，计算132天，金额为2640元。原告所主张的误工费和护理费，标准可以按照2018河南省居民服务行业在岗职工平均工资45677元／年；误工期，根据原告的伤情本院认定为132天，误工费计算数额为16518．81元。护理费按照住院132天，2人计算，数额为33037．61元。残疾赔偿金，按照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874．19元，计算15年，乘以10％，金额为47811．29元。精神抚慰金，结合原告的伤残的等级及我市经济发展水平，精神抚慰金本院酌定为3000元。交通费本院酌定为2000元。原告所主张的被抚养人生活费，缺乏证据及法律依据，本院不予支持。综上，原告的总损失为152985．76元。被告河南三建公司应当承担50％赔偿责任，即76492．88元。扣除被告河南三建公司已经垫付的34700元，还应当赔偿41792．88元。一审法院判决：一、被告河南三建建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘小占各项损失共计41792．88元；二、驳回原告刘小占的其它诉讼请求。案件受理费减半收取2014元，由被告河南三建公司承担443元，由原告刘小占承担1571元。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案系地面施工、地下设施致害责任纠纷。河南三建建设集团有限公司承建河南理工大学“河南理工大学综合实验楼施工项目”，协议中明确项目工程不得转包、分包，故河南三建建设集团有限公司在其承建该项目期间，负有对施工工地的安全注意和检查义务。刘小占在该项目工地上施工时，跌入工地上“塑料检查井”中受伤，河南三建建设集团有限公司作为承建单位，未尽到必要的安全管理和保障义务，存在一定过错，应当承担相应责任，原审法院酌定其承担50%责任并无不当，并不必然需要追加其他当事人参加诉讼。关于刘小占的损失数额问题，原审法院根据人身损害赔偿解释相关法律规定，结合查明事实予以综合认定亦无不当。综上，河南三建建设集团有限公司的上诉理由不足，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1712元，由上诉人河南三建建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘志雷审判员  付明亮审判员  孙志强二〇一九年十二月三十日书记员  张钰冰