江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏06民终5187号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司，住所地如皋市。 负责人：冒建勋。 被上诉人（原审原告）：沙渠太，男，1968年8月14日出生，汉族，住如皋市。 被上诉人（原审被告）：徐伟，男，1993年1月17日出生，汉族，住如皋市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人沙渠太、徐伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省如皋市人民法院（2019）苏0682民初7303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：沙渠太脑缺血、脑萎缩并非由事故引起，沙渠太外伤九级伤残依据不足，一审法院不准许其重新鉴定错误。 沙渠太、徐伟未予辩称。 沙渠太向一审法院起诉请求：请求徐伟、保险公司赔偿医疗费3047.1元、住院伙食补助费1998元、营养费1500元、护理费22500元、误工费153300元、残疾赔偿金188800元、精神损害抚慰金10000元、取内固定费用10000元、取内固定营养费200元、取内固定护理费2000元、取内固定误工费14000元、交通费600元、鉴定费4420元、鉴定报告打印、快递费60元、物损费1200元；按事故责任应赔偿费用为总计348140.08元。 一审法院认定事实:2017年9月9日，徐伟驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车与沙渠太驾驶的电动自行车碰撞，致沙渠太受伤，两车损坏。2017年10月18日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出皋公交认字【2017】第00468号事故认定书，认定徐伟负主要责任，沙渠太负事故次要责任。徐伟驾驶的苏Ｆ×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。 2017年9月10日，沙渠太至如皋市人民医院进行治疗，于2017年12月29日出院，住院110天，花费医疗费的医疗费已在一审法院审理的（2018）苏0682民初6028号案件中予以处理。后沙渠太多次在如皋市人民医院、如皋搬经医院、加力卫生室、南通大学附属医院、南通云康泌尿外科医院等医院复查，花费医疗费3213.95元，扣除统筹支付的医疗费后，沙渠太实际花费医疗费3097元。一审法院委托南通三院司法鉴定所对沙渠太伤情进行鉴定，2019年7月17日，该所出具鉴定意见书认定：1、沙渠太因交通事故致颅脑损伤、腰2-4右侧横突骨折、左股骨头骨折、左髋臼骨折、左髋关节脱位、右胫腓骨下段粉碎性骨折；脑外伤后智能损害（轻度）、脑外伤后神经症样综合征，日常生活有关的活动能力中度受限评定为九级伤残。2、沙渠太取内固定费用约10000元。3、建议沙渠太误工期限至鉴定前一日为宜，护理期限以150日为宜（其中2人护理75日，1人护理75日）；营养期限以150日为宜。取内固定误工期限以60日为宜，1人护理20日为宜，营养期限以20日为宜。沙渠太为此支出鉴定费4480元。 事故后，保险公司在交强险医疗限额内赔偿10000元、伤残及财损限额内垫付111300元，交强险医疗费及伤残限额均剩余0，财损限额剩余700元。在商业三者险范围内赔偿医疗费257078.42元，商业三者险剩余742921.58元。徐伟事故后垫付5000元。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，受害人因伤残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。 关于事故造成沙渠太的各项损失问题，一审法院结合沙渠太所举证据、双方质证意见及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，一审法院核定损失如下：1.医疗费，沙渠太主张3047.1元，并提供如皋市人民医院、如皋搬经医院、加力卫生室、南通大学附属医院、南通云康泌尿外科医院等医院的医疗费发票等证据予以佐证。保险公司要求扣除在南通云康泌尿外科医院的治疗费用1002元，经审查，沙渠太治疗该伤情确与本起交通事故有关，故对保险公司此辩，一审法院不予认可。另保险公司要求扣除10%的非医保，但未提供相关证据予以佐证，一审法院不予支持。经测算，沙渠太医疗费损失合计为3097元，沙渠太主张3047.1元，一审法院无异。2.住院伙食补助费，沙渠太主张1998元，保险公司认可1980元。结合沙渠太住院期间及当地一般伙补标准，一审法院认可1980元（18元/天*110天）。3.沙渠太主张营养费1500元，保险公司予以认可，一审法院无异。4.护理费，沙渠太主张22500元，保险公司认可14600元。根据当地一般护理标准及鉴定意见书，一审法院认可22500元（100元/天*75天*2人+100元/天*75天）。5.误工费，沙渠太主张153300元，保险公司认可3500元/月*20个月=70000元。审理中，沙渠太提供船员驾驶证、特种设备操作证，沙渠太老板夏太进的记账簿及证人证言予以佐证。经审查，沙渠太虽提供证据证明其从事吊装货物，但未提供充分证据证明其误工标准，根据2016年江苏省装卸搬运和运输代理业在岗职工平均工资标准（70998元/年），结合鉴定意见书，对该项损失，一审法院认可127601.88元（70998元/年/365天*656天）。6.残疾赔偿金，沙渠太主张188800元。保险公司申请重新鉴定，但未提供证据予以佐证，且该鉴定意见书系一审法院委托鉴定机构作出，程序合法，结果公正，故对保险公司此申请，一审法院不予准许。根据沙渠太年龄、伤残等级等因素，对该项损失，一审法院认可188800元（47200元/年*20年*0.2）。7.精神损害抚慰金，沙渠太主张10000元，保险公司不予认可。根据侵权行为所造成的后果、当事人的过错程度及本地平均生活水平等因素，一审法院衡定沙渠太的精神损害抚慰金为8000元，由保险公司在交强险范围内优先赔偿。8.交通费，沙渠太主张600元，保险公司认可400元。考虑沙渠太确因治疗、鉴定等事项需花费一定的交通费，一审法院酌情认可600元。9.取内固定相关费用，因尚未实际发生，一审法院不予支持，沙渠太可待实际发生后再行主张。10.财损,沙渠太主张1300元，保险公司予以认可，一审法院无异。综上，一审法院认定沙渠太方因本次事故所致总损失355328.98元。 关于损失赔偿：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车、行人发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，由被保险人予以赔偿。本起事故中，徐伟驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车与沙渠太驾驶的电动自行车碰撞，徐伟负主要责任，沙渠太负事故次要责任。事故后，保险公司在交强险医疗限额内赔偿10000元、伤残及财损限额内垫付111300元，交强险医疗费及伤残限额均剩余0，财损限额剩余700元。在商业三者险范围内赔偿医疗费257078.42元，商业三者险剩余742921.58元。故沙渠太的损失355328.98元由保险公司在交强险限额内赔偿111300元（已先行垫付）。超出交强险的部分为244028.98元，由保险公司在商业三责险范围内承担80%为195223.18元。故保险公司合计需赔偿沙渠太306523.18元。徐伟事故后垫付5000元，在上述保险公司的赔偿款中直接返还。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，判决：一、保险公司在交强险和商业三责险范围内赔偿沙渠太因本起交通事故造成的损失合计306523.18元，其中111300元已履行，尚需给付195223.18二、沙渠太返还徐伟垫付的5000元，在上述保险公司的赔偿款中直接返还。综上一、二项，保险公司直接给付徐伟5000元，款汇如皋人民法院银行账户（开户行：中国建设银行如皋市支行营业部，户名：如皋市人民法院，账号：32×××07）；保险公司实际赔偿沙渠太因本起事故造成的损失合计190223.18元，款汇沙渠太个人银行账户（开户行：中国农业银行如皋支行，账户号码：62×××75）。上述款项均于判决生效后十日内履行。三、驳回沙渠太的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1070元，鉴定费4480元，合计5550元，由沙渠太承担1110元，由徐伟承担4440元（此款沙渠太已先行垫付，由徐伟给付沙渠太）。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明事实正确，本院予以确认。 本院认为，上诉人主张案涉鉴定意见关于沙渠太脑外伤九级伤残依据不足并申请重新鉴定，其应当提供证据证明案涉鉴定具有鉴定程序违法、鉴定人员无资质、鉴定结果错误等情形。案涉鉴定由一审法院委托南通三院司法鉴定所进行，该鉴定所根据沙渠太就诊病历、损伤情况、出院记录等内容认定沙渠太九级伤残，与沙渠太在案涉事故中颅脑损伤情况相符，一审法院予以采信正确，仅凭上诉人推测沙渠太脑萎缩、脑缺血与案涉事故无关，本院不同意其重新鉴定申请。 综上所述，保险公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2140元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 玮 审判员 杜太光 审判员 刘彩霞 二〇一九年十二月二十三日 书记员 倪宇骄