宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民事判决书（2019）宁03民终1058号上诉人（原审被告）：吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市太阳山开发区。法定代表人：朱小平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王京山，宁夏宁人律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：蔺刚，宁夏宁人律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：银川雄丰彩板钢构有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县。法定代表人：刘继芳，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄继辉，宁夏天纪律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：唐婷，宁夏天纪律师事务所律师。特别授权代理。原审被告:王占力，男，1966年9月23日出生，回族，大学文化，个体户，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：王京山，宁夏宁人律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：蔺刚，宁夏宁人律师事务所律师。特别授权代理。上诉人吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司(以下简称伟朋生物公司)与被上诉人银川雄丰彩板钢构有限公司（以下简称雄丰彩板公司）、原审被告王占力建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2019）宁0303民初1302号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人伟朋生物公司的委托诉讼代理人王京山、蔺刚，被上诉人雄丰彩板公司法定代表人刘继芳及其委托诉讼代理人黄继辉、原审被告王占力的委托诉讼代理人王京山、蔺刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人伟朋生物公司上诉请求：1.原判决事实不清，请求查清事实后改判被上诉人对涉案钢构2＃厂房进行修复达到原设计图纸标准；2.依法改判被上诉人承担司法鉴定费80000元；3.本案的一审反诉费和二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实理由：原审法院对相关证据的事实认定明显错误。一、关于工程竣工验收问题。涉案位于太阳山化工园伟朋生物公司涉案钢构2＃厂房工程（以下简称“涉案工程”）没有进行竣工验收，被上诉人雄丰彩板公司未向上诉人伟朋生物公司提供竣工验收材料。上诉人不服原判认定事实部分中第8页第三行“2014年12月7日，原吴忠市太阳山伟鹏肥业有限公司（以下简称伟鹏肥业）出具竣工验收单，涉案工程经验收合格”，原审法院仅以文字载明的字面内容将2014年12月7日作为涉案工程竣工验收合格时间，并据此来认定涉案工程已经竣工验收并合格，属认定事实错误。首先，该证据《竣工验收单》从内容和形式上并不符合竣工验收单应该具备的要素和标准，只有单方加盖印章，且经办人员并非是主要负责人，没有施工单位的盖章及技术负责人员盖章和签字确认。其次，根据被上诉人提供的《工程承包合同》“附件1、2”中，载明双方对涉案工程的竣工验收约定由“专业机构验收后作为结算依据。在施工期间必须手续齐全，随时接受上级主管部门检查。”该证据是被上诉人提供的。再次，根据被上诉人提供的证据《关于工程涉及农民工工资问题的处理协议》载明涉案工程截止到2016年1月11日，未进行工程验收。二、关于涉案工程的施工图纸及质量问题。原审法院法官对建设工程施工缺乏相关的专业知识，对于施工图纸是白图还是蓝图的性质界定不清。设计图是方案创意的图纸，施工图是用于指导实际施工的图纸。本案中，被上诉人所提供的白图，系设计图纸，而并非施工图纸。施工图纸需要有取得相应资质等级的建筑设计单位、国家注册建筑师和结构工程师建筑的结构设计负责人签字及审图中心的盖章。施工单位必须按照审核过的蓝图施工。其次，涉案工程存在重大安全隐患。原审法院遗漏了对涉及工程质量问题双方达成的《关于工程涉及农民工工资问题的处理协议》的内容中，涉案工程存在质量问题的事实认定。原审法院对被上诉人在涉案工程的施工中未按上诉人提供的蓝图施工，严重违反国家建筑强制性法规的行为不予认定，罔顾事实，请求二审人民法院依法予以查清事实后依法改判，维护司法的公平、公正。另补充：1.关于本案当中鉴定费8万元的问题，该笔鉴定费是上诉人因为被上诉人所施工的工程存在质量问题，实际支出产生的费用，且鉴定意见作为本案的主要定案依据，因此上诉人认为鉴定费应得到支持。2.关于蓝图的设计时间问题。上诉人所提供的蓝图中，该设计图纸有效期载明的是2014年8月至2016年8月，实际上该设计图纸在2014年8月就由上诉人委托宁夏方正建设设计有限公司予以设计，本案当中被上诉人所提供的白图的基础来源应当是该份蓝图。原审法院认为上诉人所提供的蓝图的设计时间是2014年10月份才设计的，属认定错误，2014年10月份是出图时间。3.关于被上诉人所提供的白图中加盖的伟鹏肥业公章的问题。该份公章针对白图不具有任何的法律效力，白图上加盖的公章应当是设计单位及审图中心、项目负责人等设计人员的签字盖章，才具备施工的法律效力。被上诉人雄丰彩板公司辩称，依法驳回上诉人的上诉请求，事实与理由：1.关于工程竣工验收的问题，这个问题经过三次开庭，对于涉案工程是经过上诉人、现场施工人员、负责人进行验收并签收了竣工验收单和对下欠工程款结算后承诺书，另有上诉人公章加盖予以确认，并且涉案工程已经交付于上诉人使用，不是上诉人所陈述的仅是文字性记载。签署上述验收单和承诺是对现场和双方合同的量、工程内容的确认。对于提出的竣工验收单只有印章没有法定代表人的签字不符合验收单的要件和标准，被上诉人认为这是上诉人单方确立的标准。对于2016年1月11日《关于工程涉及农民工工资问题的处理协议》中2、3、4、5条涉及到的工程验收问题，前提并非是已经存在工程质量，该份协议仅是对可能出现的工程质量进行一定的假设性约定，并且对工程进行报验在第二条中明确约定是由上诉人进行报验，到目前为止上诉人没有任何证据证实涉案工程向相关质检部门报请验收或缺失验收的资料致使工程不能验收。另外，本案工程是上诉人的自建项目，并非是在相应管理部门的许可进行建设，所以也不存在上诉人提出的必须经过质检部门验收才合格。2.关于施工图纸的问题，在发回重审后一审本院认为部分进行了论证，白图的时间和被上诉人的报价时间是相互印证，上诉人提出了蓝图，明显是不符合双方合同约定施工时间，其仅提出蓝图是经过审图中心审定为由认为应当以蓝图为标准，被上诉人认为是上诉人的单方标准，不符合双方合同约定和施工内容的客观实际。既然上诉人提出涉案工程是经审图中心审定之后才是涉案工程唯一的图纸，那么出图时间也就是相关部门认定为合法的图纸的时间与工程施工时间不符。对于上诉人提出的鉴定费用和质量问题，上诉人诉请依据是以蓝图作为依据，因此，正如一审和被上诉人的答辩意见，其理由是不能成立的。另外提出的被上诉人向法庭提交的白图不符合法律构成要件，理由是没有相应的人员签字，被上诉人认为上诉人的公司盖章和项目方交付的事实代表了其真实意思表示。提出的蓝图并未向被上诉人交付和约定，因此关于本案图纸的问题，一审认定清楚，论证合理合法，对其涉及的质量问题因原一审在鉴定时是按照上诉人提供的蓝图作出的质量不合格鉴定结论，故也不能成立。对于上诉人提出的交付竣工验收资料的问题，一是没有作为诉请提出，二是也不构成与质量有关联的事实，最后被上诉人提出的诉请是支付工程款，所相对应的工程质量合格的前提，原审一审判决后上诉人对被上诉人工程款诉请并没有提出上诉，在本次发回重审后判决其支付工程款后也没有提出上诉，对其要求被上诉人恢复设计图纸标准和承担鉴定费，被上诉人认为该主张是不成立的。原审被告王占力述称，同意上诉人的上诉意见。雄丰彩板公司向一审法院起诉请求：1.判决二被告共同支付原告工程款137020元、利息16442.40元（利息计算至实际支付之日，现暂算至起诉之日2014年12月7日至2016年11月24日止，按照银行同期贷款利率标准计算），总计153462.40元；2.案件受理费由被告承担。伟朋生物公司向一审法院反诉请求：1.判令确认反诉被告承建的位于太阳山化工园吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司涉案钢构2#厂房工程质量不合格；2.判令反诉被告对涉案钢构2#厂房按照原设计图纸规格和标准进行修复到原设计图纸标准；3.判令反诉被告承担本案的司法鉴定费捌万元整（80000元）；4.本案的本诉、反诉诉讼费由反诉被告承担。一审法院认定事实：2014年9月12日，原告雄丰彩板公司与原伟鹏肥业就钢构厂房签订工程承包合同，双方约定承包方式为包工包料，合同总金额为1287720元，工程期限从2014年9月12日至2014年10月30日。合同签订后，原告在施工过程中原伟鹏肥业支付部分工程款。2014年12月7日，原伟鹏肥业出具竣工验收单，涉案工程经验收合格。2015年1月29日，原伟鹏肥业出具承诺书，内容为“兹承诺银川雄丰彩板钢构有限公司承建吴忠市太阳山伟鹏肥业有限公司钢构厂房工程欠款肆拾捌万柒仟柒佰元整（487700元），于贰零壹伍年贰月壹拾日前支付壹拾万元（100000元），余款于贰零壹伍年伍月壹日前支付完，承诺方吴忠市太阳山伟鹏肥业有限公司，2015年1月29日”，并由原伟鹏肥业法定代表人王要红签字，并加盖伟鹏肥业印章。2015年8月3日，原伟鹏肥业出具承诺书一份，内容为“承诺原伟鹏肥业有限公司在建设过程中所产生的债权债务，根据以前签订的合同和协议，在公平、公正、合理的情况下，由现伟鹏肥业有限公司全部承担”，加盖了伟鹏肥业印章，被告王占力签字捺印。2015年10月28日，原伟鹏肥业变更为伟朋生物公司。2016年12月16日，原伟鹏肥业与被告伟朋生物公司签订股权交易协议。2016年1月11日，原告法定代表人丈夫李三雄与被告伟朋生物公司达成关于工程涉及农民工工资问题的处理协议，双方协议如下：1.针对项目所拖欠的农民工工资35.068万元由吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司转入吴忠市劳动监察支队指定账户，由吴忠市劳动监察支队监督执行。2.针对银川市雄丰彩板钢构有限公司所承接的“伟鹏肥业钢构厂房项目”工程，由吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司委托吴忠市太阳山管委会经发局请吴忠市建设局质监站对该项目进行工程验收。3.银川市雄丰彩板钢构有限公司应针对工程验收提供相关的资料，确保验收的顺利实施。4.工程验收结束后，根据工程所涉及的质量问题，银川市雄丰彩板钢构有限公司应在十五个工作日内解决。整改项目所涉及的款项由银川市雄丰彩板钢构有限公司承担。整改后，由吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司组织吴忠市建设局质监站对整改项目进行复检。5.工程竣工验收合格后，由吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司一次性付清所欠工程款。被告伟朋生物公司加盖印章，被告王占力签字捺印，原告法定代表人丈夫李三雄签字捺印。签订处理协议后，被告向原告支付350680元工程款，下剩137020元由于被告认为工程存在质量问题，经原告多次催要，被告不予支付，原告诉至法院。一审法院在审理过程中，被告伟朋生物公司申请对涉案工程的钢结构厂房质量进行司法鉴定，一审法院委托宁夏建筑科学研究院股份有限公司进行鉴定，宁夏建筑科学研究院股份有限公司于2018年3月23日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.通过对钢柱、钢梁截面尺寸检测，判定钢柱、钢梁截面尺寸检测结果不符合设计图纸的要求；2.通过对钢柱、钢梁焊缝外观质量的检测，依据《钢结构工程施工质量验收规范》GB50205-2001判定钢柱焊缝外观质量符合三级焊缝标准要求，钢梁焊缝外观质量符合三级焊缝标准要求；3.通过对钢柱数量的检测，1轴少1根抗风柱、14轴少1根抗风柱，判定钢柱数量不符合涉及图纸的要求；4.通过对钢柱、钢梁防腐涂层厚度的检测，判定钢柱、钢梁防腐涂层厚度不符合设计图纸的要求，支付鉴定费60000元。一审法院认为，原告雄丰彩板公司与原伟鹏肥业签订工程承包合同，双方形成建设工程施工合同关系。因原伟鹏肥业变更为伟朋生物公司，故原伟鹏肥业的债务应由被告伟朋生物公司承担，被告王占力作为被告伟朋生物公司当时的法定代表人，其在承诺书中的签字行为应视为职务行为而非个人行为，故被告王占力不承担责任。关于原告要求被告支付工程款137020元的诉讼请求，被告伟朋生物公司对上述款项当庭认可，故对原告要求被告伟朋生物公司支付工程款137020元的诉讼请求，予以支持。关于利息的诉讼请求，涉案工程在2014年12月7日经原伟鹏肥业验收合格，其后一直未全部支付费用，原告亦未提起诉讼，原告怠于行使诉讼权利导致的损失不应得到支持，故对于利息的诉讼请求，不予支持。关于反诉原告的反诉请求，双方对于施工图纸是按照白图施工还是按照蓝图施工存在争议，依据反诉原告提交的鉴定检材蓝图，涉案工程在2014年8月20日提出报价，于2014年9月12日签订工程承包合同，在签订合同后进行了施工建设。而依据反诉原告提交的蓝图，蓝图在2014年10月才进行设计，明显不符合时间逻辑。且反诉被告提交的证据白图（钢结构设计总说明）每份图纸上均加盖原伟鹏肥业印章，反诉原告对于印章的真实性予以认可。故对于反诉原告的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告银川雄丰彩板钢构有限公司工程款137020元；二、被告王占力不承担责任；三、驳回原告银川雄丰彩板钢构有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司的反诉请求。本诉案件受理费3369元，原告银川雄丰彩板钢构有限公司负担329元，被告吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司负担3040元。反诉案件受理费900元，由反诉原告吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司负担。鉴定费60000元，由反诉原告吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。一审审理查明的事实，有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，被上诉人雄丰彩板公司与原伟鹏肥业签订工程承包合同，双方形成建设工程施工合同关系。现上诉人上诉主张涉案工程未经验收，一审认定错误。2014年12月7日，原伟鹏肥业给被上诉人出具竣工验收单，涉案工程经验收合格，该验收单有原伟鹏肥业的公章及相关人员的签字。后伟鹏肥业变更为伟朋生物公司，公司变更前的民事法律行为效力延续至变更后的公司，现上诉人伟朋生物公司无证据证明该竣工验收单存在无效的情形，故一审法院认定涉案工程验收合格正确。关于工程图纸问题，被上诉人提交的图纸是白图，并有上诉人公司的印章，而上诉人提交的图纸是蓝图，该蓝图的制图时间是2014年10月，与本案工程的签订施工时间不符，且上诉人并无证据证明该图交给被上诉人进行涉案工程的施工，故上诉人主张本案施工是依照蓝图施工不能成立。上诉人依照蓝图委托鉴定作出的鉴定报告，认为涉案工程存在质量问题不能成立，且抗风柱非隐蔽工程，在工程验收时可凭直观看出，当时伟鹏肥业验收并未提出，现上诉人主张工程存在质量问题也与之前公司的验收内容不相符，故该质量异议不能成立。上诉人应对原伟鹏肥业的债务承担支付责任，对下欠被上诉人的工程款137020元应由其支付。关于鉴定费，一审法院委托鉴定上诉人缴纳的鉴定费为60000元，现无证据证实本案工程存在质量问题，故对该鉴定费用一审法院判决由上诉人承担正确。综上所述，伟朋生物公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人吴忠市太阳山伟朋生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 芬审判员 艾进春审判员 何 芹 二〇一九年十二月二十五日书记员 王利武附：本案引用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列;情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。