陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0423民初3038号原告:西安卓森展览展示有限公司。法定代表人:张某1，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张某2，陕西省三原县城关法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李某某，系该公司副经理。被告：陕西鑫源汇实业有限公司。法定代表人：王某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：卜某某，陕西省泾阳县永乐法律服务所法律工作者。第三人：马某某，男，汉族，村民。委托诉讼代理人：陈某某，陕西省西咸新区法律服务所法律工作者。原告西安卓森展览展示有限公司（以下简称“卓森公司”）与被告陕西鑫源汇实业有限公司（以下简称“鑫源汇公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序，在审理过程中，被告法定代表人王某某以马某某系其公司实际控制人为由申请追加马某某为本案第三人，本院依据该申请于2019年11月11日追加马某某为本案第三人参加诉讼。因案情疑难复杂，不宜适用简易程序，本院于2019年10月31日依法将本案转为普通程序，并于2019年9月17日、11月27日两次公开开庭进行了审理。原告卓森公司之委托诉讼代理人张某2、李某某、被告鑫源汇公司之法定代表人王某某及其委托诉讼代理人卜某某、第三人马某某之委托诉讼代理人陈某某到庭参加诉讼，原告卓森公司法定代表人张某1第一次开庭到庭参加诉讼，第二次开庭未到庭，本案现已审理终结。原告卓森公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付拖欠原告“泾河新城崇文塔景区XX路丝路文化艺术暨2019欢乐汇”现场展位搭建制作安装费119600元及违约金17960元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年5月8日，原、被告签订《制作安装协议》，约定由原告为被告搭建泾河新城崇文塔景区XX路丝路文化艺术暨2019欢乐汇的现场展位，总价款为179600元，付款方式为原告进场当天支付总价款的20％，制作安装完毕当日支付60％，活动结束当天付清尾款20％。原告已按约定时限于2019年5月15日前完成搭建。现因被告在活动期间存在使用未经备案的私刻公章，未按约定返还商户押金、营业款等行为，与商户产生纠纷，以致商户聚众罢工，活动无法正常进行，崇文塔景区决定停止由被告组织的“泾河新城崇文塔景区XX路丝路文化艺术暨2019欢乐汇”活动。现原告已按照《制作安装协议》完成制作安装搭建全部项目，但被告仅支付制作安装费60000元，下欠119600元拒不支付。另外，按照协议约定被告已构成违约，还应当承担总价款10％即17960元的违约金。原告认为，被告不讲诚信，恶意拖欠工程款，为维护其合法权益不受侵犯，故诉至本院，请求依法判处。被告鑫源汇公司辩称，第一，对其公司与原告之间存在承揽合同关系及拖欠原告制作安装费119600元无异议，认为双方约定违约金过高，已超出实际损失的30%，故违约金约定无效；第二，其公司注册登记时王某某虽为法定代表人，但该公司是由第三人马某某一手策划成立，并由马某某实际控制经营，公司印章、财务均由马某某掌控，且王某某与马某某之间签订的股份合作协议约定，马某某出资100万元，王某某未出资，故马某某为其公司的隐形股东，应由马某某在认缴资金范围内先行承担责任，不足部分由其公司承担。第三人马某某述称，其与被告系雇佣关系，被告聘任其担任公司经理，主要负责公司的日常业务，月工资10000元，其在该公司的任何行为均系职务行为，且其不是涉案《制作安装协议》的合同主体一方，故其与本案无关系，不应承担本案的民事责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，认定如下：一、被告及其委托诉讼代理人提交的：1、公司登记基本情况、2019年5月8日被告与王某某王宁签订的《崇文塔景区XX路首届丝路文化节暨美酒欢乐汇合作协议》、考勤表、2019年4月员工工资表、付款申请单10张、2019年6月16日被告张贴的情况说明、《制作安装协议书》、“泾河新城崇文塔景区XX路丝路文化艺术暨2019欢乐汇”结算单、工程竣工验收表各1份，原告及其委托诉讼代理人、第三人马某某委托诉讼代理人经质证，对其真实性均无异议，对证明目的均不认可，认为马某某的行为系职务行为，相关责任应由被告承担；本院认为，原告及其委托诉讼代理人、第三人马某某委托诉讼代理人对上述证据的真实性均无异议，故本院对该组证据的真实性予以采信；2、2019年4月20日马某某与王某某签订的《股份合作协议书》及2019年7月26日双方签订的《协议书》各1份，原告及其委托诉讼代理人经质证，认为该组证据系被告法定代表人与第三人私下签订的，真实性原告无法确定，即使该组证据是真实的，也不能对外产生法律效力；第三人马某某委托诉讼代理人经质证，对其真实性无异议，认为该协议是内部分工协议，对外不产生法律效力；本院认为，《股份合作协议书》及《协议书》系王某某与马某某签订的，与本案没有关联性，故本院对该组证据不予采信；二、第三人马某某委托诉讼代理人提交的“发放工资微信截屏”一份，原告及其委托诉讼代理人认为与本案无关，不予质证；被告及其委托诉讼代理人经质证，对其真实性无异议；本院认为，因被告及其委托诉讼代理人对该组证据当庭予以认可，证明马某某系被告聘用的工作人员，故本院对该组证据予以采信。对本案事实，本院认定如下：原告卓森公司系有限责任公司，法定代表人张某1，系该公司总经理；被告鑫源汇公司系有限责任公司，法定代表人王某某，系该公司总经理。2019年5月8日，陕西鑫源汇通实业有限公司（以下简称“甲方”）与原告卓森公司（以下简称“乙方”）签订《制作安装协议》一份，该协议约定：“经甲、乙双方协商，甲方将其泾河新城崇文塔景区XX路丝路文化艺术暨2019欢乐汇现场展位搭建交于乙方制作安装，为明确双方责任，达成如下协议：一、搭建时间：2019年5月10日至2019年5月15日；活动时间：2019年5月18日至2019年8月28日；撤展时间：2019年8月28日至2019年8月30日；二、甲方应按本合同规定准时支付乙方制作费用；三、费用及付款方式：1、项目费用总计￥250400元（贰拾伍万零肆佰元整）；如有增减项目，费用以实结算；2、甲方应在本合同签订后，进场当天支付总费用的20％为预付款，即￥50080元（伍万零捌拾元整），预付款到账后该合同生效，乙方开始搭建；3、制作安装完毕，甲方验收合格后当日付60％余款￥150240元（壹拾伍万零贰佰肆拾元整）；4、本次活动结束当天付清尾款20％，￥50080元（伍万零捌拾元整）；四、违约责任：1、本合同生效后，如有一方违约使合同不能执行时，违约方需向另一方交纳总费用10％违约金；2、甲乙双方因不可抗拒的自然灾害、政府行为而造成甲方或乙方无法履行合同的，甲乙双方不负任何责任，但要即时通知对方并出具证明，协商解决有关事宜。”上述协议签订后，原告于2019年5月10日按照合同约定在泾河新城崇文塔景区XX路内进行丝路文化艺术暨2019欢乐汇现场展位搭建作业，被告法定代表人王某某于同年5月10日、5月13日、6月17日分三次共向原告支付搭建制作费用60000元（每次20000元），同年5月15日，原告按照约定完工，并将其所搭建的展位区及公共区域的名称、材质、规格、数量、单价及总价格经马某某、王某某、王进进行了签字确认，价款总金额为179600元。2019年5月19日，王进、王某某对“XX路丝路文化艺术暨崇文夏日欢乐汇”工程进行了签字验收。之后，原告多次向被告索要下欠搭建制作费用未果。2019年8月2日，原告诉至本院。庭审中，原告明确要求由被告承担责任，不要求第三人承担责任。另查明，2019年6月15日，马某某向原告出具承诺一份，该承诺载明：“今承诺关于泾河新城崇文塔景区啤酒节搭建余款139600元（大写：壹拾叁万玖仟陆佰元整）于明日（2019年6月16日下午3点前一次性付清，否则，出现任何后果由我全部承担，并承担全部法律责任）”；同年6月16日，被告在其经营场所张贴“情况说明”一份，声明其公司在刻立公章时误将公章刻成“陕西鑫源汇通实业有限公司”，用鑫源汇通实业有限公司印章所签属的合同全部责任由其公司承担。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告签订《制作安装协议》，约定由原告为被告搭建泾河新城崇文塔景区XX路丝路文化艺术暨2019欢乐汇现场展位，被告按照项目进度支付项目款，虽然被告公司名称与其签订合同使用公章不完全一致，但双方对本案事实无争议，且被告事后对该合同内容予以认可，故该合同为有效合同，原、被告双方形成承揽合同关系，现原告按时完成项目搭建，被告未按约定支付项目款，其行为已构成违约，故被告应按合同约定支付原告剩余项目款119600元，并承担违约金17960元。第三人马某某虽在原告向被告索要下欠项目款时向原告出具“承诺”一份，但被告在此承诺之后于2019年6月17日又向原告支付项目款20000元，且原告明确只要求被告承担责任，故由被告对下欠原告的项目款负责偿还。对被告辩称违约金过高一节，因其未提交相关证据，故本院不予采纳；对被告辩称应由公司实际控制人马某某在认缴资金范围内先行承担责任一节，因无法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百六十三条之规定，判决如下：一、原告西安卓森展览展示有限公司与被告陕西鑫源汇实业有限公司于2019年5月8日签订的《制作安装协议》为有效合同；二、由被告陕西鑫源汇实业有限公司在本判决生效后十五日内支付原告西安卓森展览展示有限公司剩余项目款119600元，并承担违约金17960元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3052元，由被告陕西鑫源汇实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  杨望芝人民陪审员  何乐芹人民陪审员  杨雪侠二〇一九年十二月二十四日书 记 员  薛 静附：法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百三十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。1