河北省遵化市人民法院   民事判决书   （2019）冀0281民初4345号   原告：董守存，男，1952年8月25日出生，汉族，农民，现住遵化市。   被告：郝玉梅，女，1967年11月23日出生，汉族，农民，现住遵化市。   原告董守存与被告郝玉梅排除妨害纠纷一案，本院于2019年10月21日立案受理后，依法由审判员赵亚利适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董守存及被告郝玉梅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告董守存向本院提出诉讼请求：1.要求排除被告在村东设置的道路障碍，允许原告通行；2.依法要求被告赔偿损失1万元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年，因原、被告发生口角导致被告在本村东行走多年的收秋的道路设置路障，不允许原告通行。经原告多次找到被告及村委会调解未果，致使原告经营的农副产品不能运输回家导致腐烂造成损失1万元，故起诉。   被告郝玉梅辩称，原告所说要用的道路不属于公用道路，由除去原告以外的7家从自己的土地中划出用作临时道路用地，7家共同约定不允许上块地的原告用此道路。原告不走此道路也可以运出地里的农副产品，原告把大部分农副产品已经运回家，只留很少的梨、很少的玉米，就是想要讹诈。   本院经审理认定事实如下：原告董守存与被告郝玉梅均系遵化市团瓢庄乡邢庄子村村民。原告董守存在村东的家庭承包地东至案外人白玉花家庭承包地，原告承包地在坎上，白玉花承包地在坎下。白玉花的该承包地承包经营权证书记载为1.7亩，未记载长度和宽度。经本院将白玉花传唤到庭询问，白玉花认可其将上述承包地与被告郝玉梅互换，庭审中被告郝玉梅称将村北土地互换给白玉花。经本院现场勘察，被告郝玉梅互换的白玉花承包地南侧有东西走向道路一条，被告郝玉梅在该道路上设置铁栅栏门一个，庭审中原告明确其要求被告清除的道路障碍即为该铁栅栏门。在被告郝玉梅与白玉花互换的承包地东西邻居、原告董守存、被告郝玉梅及邢庄子村村委会副主任杨国松在场下，本院对被告郝玉梅与白玉花互换的承包地进行了丈量，南北宽为29.1米，东西长为39.7米。   原告提交了其子董洪文到被告家与被告发生争吵的录音，争吵中，董洪文称“那是你二哥的地，你是承包者，无权拦路”。关于原告主张的损失，庭审中原告称包括其妻子腿受伤的损失，梨和玉米还没摘、丢失的损失，但未能具体陈述每项损失的数额。庭审结束后，原告提交了书面材料一份，称被告郝玉梅与白玉花换地不符合法律手续，无效，郝玉梅北边的地不够1.7亩，损失包括黄瓜6000斤损失6000元，皇冠梨2000斤损失2000元，雪花梨2000斤损失1000元，玉米丢失500斤损失400元，腿部摔伤损失600元。原告就其主张的损失在庭审中提交了原告妻子腿部伤情照片一张，就其他损失未能提交证据。本院现场勘察时发现原告承包地内有梨一堆，经本院询问邢庄子村村委会副主任杨国松，杨国松称该堆梨有1000多斤，三四角钱一斤，被告认可该梨二三角钱一斤。庭审中，被告提交加盖邢庄子村村委会公章，由郝术青等户主和郝术成等分地负责人签字的证明，主要内容为：“分地时每块地都口头约定留50公分秋后收秋用，但是土地是个人的，只是临时道，郝玉梅几户协商好用自己的土地留宽一点的道，供这几户行走，不允许上块地或者下块地的走。”被告同时提交了郝术成出具的书面证言，主要内容为：“董守存在收秋时从杨志洪地拉过，运到家，梨也是这样运的，所有东西都是走上坎的道，郝术成看见往家拉两车梨。”原告经质证称加盖邢庄子村村委会公章的证明内容基本属实，关于郝术成出具的书面证言，是拉过黄瓜、梨，从西头董树生地走过，从南边杨志洪地走过，杨志洪地南边是道，剩下堆的梨数量大，杨志洪不愿意让走。   上述事实，有原、被告的陈述，原、被告提交的农村土地承包经营权证，本院现场勘察录像等予以证实。   本院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》（2003年3月1日起施行）第三十二条规定：“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”第三十七条第一款规定：“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。”依据上述法律规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权可以通过互换方式流转，报发包方备案不是互换的生效条件，自互换合同成立或者当事人双方就互换达成意思表示一致时即发生法律效力。被告郝玉梅与白玉花虽然无书面土地承包经营权互换合同，但是双方对互换的事实均无异议，对该事实本院予以认定，被告郝玉梅已经取得了登记在白玉花名下的村东1.7亩土地的承包经营权。被告郝玉梅互换给白玉花的承包地是否够1.7亩，是白玉花处分自己民事权利的行为，与互换成立并生效并无必然的联系，对被告辩称的被告郝玉梅在村北土地不够1.7亩的抗辩理由，本院不予采信。经本院现场勘察，被告郝玉梅与白玉花互换所得的承包地南北29.1米，东西39.7米，折合1.73亩，超出其承包经营权证记载的1.7亩部分为0.03亩，按东西39.7米计算，南侧土坎以北0.5米的部分未在其承包地范围之内，被告应将该部分土地上的铁栅栏门清除。其余部分为被告郝玉梅承包地范围，原告在其承包地西侧和南侧通过步行均可到达道路，且坎下在被告清除部分铁栅栏门后尚有0.5米宽的道路，原告无权要求被告将其余的在被告承包地范围之内的铁栅栏门全部清除并在被告承包地内行走。   原告就其主张的其妻子腿部摔伤的事实及因此造成的损失未能提交证据予以证实，亦未能提交证据证明其摔伤与被告建铁栅栏门有因果关系，对其该项请求本院不予支持。原告庭审中未陈述黄瓜损失，庭后提交的书面材料记载黄瓜损失6000元也无证据予以证实，本院现场勘察时也未发现有黄瓜腐烂于地内，对其主张的该项损失本院不予支持。关于原告主张的梨的损失，本院现场勘察时邢庄子村村委会副主任杨国松称原告地内堆放的梨有1000多斤，原告未能举证证明有4000斤梨腐烂于地内。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”被告在原通行的道路上建铁栅栏门，且将不在其承包地范围的部分占用，被告对原告的梨未能及时运出造成腐烂存在一定过错，依法应承担赔偿责任。原告可以在其承包地南侧和西侧的土地通行后到达道路，且其已经运出部分农副产品，原告也未能举证证明两侧的承包户不再同意其继续行走，故原告在被告建铁栅栏门后未能采取补救措施防止损失扩大，原告对其梨的损失亦存在过错。根据本院现场勘察发现的原告承包地内堆放的梨的数量及梨的单价，本院酌定由被告赔偿原告梨未能及时运出导致腐烂造成的损失200元。原告就其主张的玉米丢失的事实及损失未能提交证据予以证实，亦无证据证明其主张的玉米丢失与被告建铁栅栏门有必然的因果关系，对其主张的该项损失，本院不予支持。   依照《中华人民共和国物权法》第三十五条，《中华人民共和国农村土地承包法》（2003年3月1日起施行）第三十二条、第三十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：   一、被告郝玉梅于本判决生效后10日内将其在村东承包地南侧道路上所建铁栅栏门自南面土坎以北0.5米范围内的部分清除；   二、被告郝玉梅于本判决生效后10日内赔偿原告董守存损失200元；   三、驳回原告董守存的其他诉讼请求。   案件受理费50元，减半收取25元，由被告郝玉梅负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。   审 判 员 赵亚利     二〇一九年十二月二日   法官助理 尹 鹏   书 记 员 乔 新