云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云0926刑初252号 公诉机关云南省耿马傣族佤族自治县人民检察院。 被告人张兴祥（曾用名张新强）,别名大兴强、大兴祥、干瘪、强哥，男，1980年4月10日出生，耿马自治县人，汉族，小学文化，务农，住云南省耿马自治县。有前科：被告人张兴祥因犯运输毒品罪于2005年8月10日被云南省临沧市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。经四次减刑为有期徒刑二年十一个月，剥夺政治权利期限五年。自2013年10月9日被暂予执行保外就医。2017年7月28日被耿马自治县公安局刑事拘留，同年8月27日被耿马自治县公安局采取取保候审。因本案于2018年8月17日被耿马自治县公安局刑事拘留，同年9月16日被耿马自治县公安局采取取保候审；2019年4月8日被耿马自治县公安局刑事拘留，同年5月15日经耿马自治县人民检察院批准逮捕，耿马自治县公安局于同日执行逮捕。现羁押于耿马自治县看守所。 指定辩护人肖飞，云南临疆律师事务所律师。 耿马自治县人民检察院以耿检公诉刑诉〔2019〕246号起诉书指控被告人张兴祥犯贩卖毒品罪，于2019年12月12日向本院提起公诉，本院于当日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。耿马自治县人民检察院指派检察员吴艳珠出庭支持公诉，被告人张兴祥及其指定辩护人肖飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2018年8月16日晚，被告人张兴祥在耿马自治县米桥岔路口处以人民币100元的价格向吸毒人员金某1贩卖了一截用吸管包着的4颗毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻黄素”），交易完毕后即被民警抓获。在抓获过程中金某1乘民警不备时将该吸管包装的4颗毒品甲基苯丙胺片剂丢弃在旁边的水沟后被冲走。后民警在张兴祥处查获其持有的毒品甲基苯丙胺片剂1.89克。经侦查实验核定，张兴祥贩卖给金某1的4颗毒品甲基苯丙胺片剂约重0.433克。被告人张兴祥到案后自愿如实供述自己的罪行。 针对以上指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了相关证据材料予以证实，公诉机关认为被告人张兴祥贩卖毒品甲基苯丙胺片剂约重2.323克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人张兴祥在被判处无期徒刑宣告以后，刑罚执行完毕前又犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条之规定数罪并罚，故提请本院依法判处。 庭审中，被告人张兴祥及其指定辩护人肖飞对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人张兴祥的指定辩护人肖飞提出如下辩护意见：1.被告人张兴祥到案后能够如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现；2.被告人张兴祥自愿认罪认罚，并自愿签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处理；3.本案查获的毒品，部分是通过侦查实验所得，部分毒品虽然被认定为其贩卖的毒品，但未实际进行贩卖，请法庭酌情对被告人张兴祥从轻处罚。 经本院审理查明：2018年8月16日晚，被告人张兴祥在耿马自治县米桥岔路口处以人民币100元的价格向吸毒人员金某1贩卖一截用吸管包装的4颗毒品甲基苯丙胺片剂,交易完毕后在16米桥岔路口即被民警抓获。在抓获过程中金某1乘民警不备将该吸管包装的4颗毒品甲基苯丙胺片剂丢弃在旁边的水沟。后民警查获被告人张兴祥藏匿于后腰处掉落的5截毒品甲基苯丙胺片剂20颗，经称量净重1.89克。经侦查实验核定，被告人张兴祥贩卖给金某1的4颗毒品甲基苯丙胺片剂约重0.433克。被告人张兴祥到案后自愿如实供述自己的罪行。 上述事实有公诉机关当庭宣读出示并经质证的下列证据予以证实： 1.户口证明、正侧面照片、刑事判决书、刑事裁定书、暂予监外执行（保外就医）决定书、暂予监外执行犯罪告知函，证实被告人张兴祥犯罪时已达到完全刑事责任年龄及其他自然身份情况，政治面貌系群众。有前科的相关材料、被减刑以及被暂予监外执行保外就医以及由耿马自治县司法局对罪犯张兴祥执行社区矫正，监狱不再办理续保，继续对罪犯张兴祥进行社区矫正的相关材料。2005年8月10日云南省临沧市中级人民法院以（2005）临中刑初字第558号刑事判决书判决被告人张兴祥犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币二万元；2007年10月10日被云南省高级人民法院以（2007）云高刑执字第5257号刑事裁定书将罪犯张兴祥的无期徒刑，剥夺政治权利终身的刑罚，减为有期徒刑十九年零四个月，刑期自2007年11月10日至2027年3月9日止，剥夺政治权利期限改为七年。2009年12月8日被云南省丽江市中级人民法院以（2009）丽中刑执字第1229号刑事裁定书减去张兴祥有期徒刑一年零八个月，剥夺政治权利七年不变。2010年12月22日被云南省丽江市中级人民法院以（2010）丽中刑执字第1244号减去张兴祥有期徒刑二年零十个月，刑期自2022年9月9日，剥夺政治权利期限七年不变。2013年1月15日被云南省丽江市中级人民法院以（2013）丽中刑执254号刑事裁定书减去张兴祥有期徒刑二年零十一个月，刑期至2019年10月9日，剥夺政治权利期限七年减为剥夺政治权利五年。2013年10月9日被云南省监狱管理局决定对张兴祥暂予执行保外就医一年，期限至2014年10月8日，由耿马自治县司法局对张兴祥执行社区矫正。2015年4月24日云南省第二监狱告知耿马自治县司法局自2014年12月1日起，将实行不定期保外就医制度，由耿马自治县司法局继续对张兴祥进行社区矫正。2016年4月25日云南省第二监狱告知耿马自治县司法局已批准张兴祥暂予监外执行，由耿马自治县司法局对张兴祥执行社区矫正，监狱不再办理续保，继续对罪犯张兴祥进行社区矫正。 2.拘留证、取保候审决定书，证明被告人张兴祥因涉嫌贩卖毒品被耿马自治县公安局刑事拘留以及取保候审并释放等相关情况。 3.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实（1）被告人张兴祥因涉嫌贩卖毒品罪被立案、抓获的地点。（2）本案的案件来源为侦查机关在工作中发现，以及被告人张兴祥被抓获的情况。 4.提取笔录、提取清单、扣押情况及扣押物品指认照片、毒品重量称量记录及照片、随案移送清单，证实（1）2018年8月16日，侦查人员依法对被告人张兴祥携带的物品5截吸管包装的毒品甲基苯丙胺可疑物进行提取。（2）2018年8月17日，侦查人员依法对被告人张兴祥持有的用5截吸管包装的毒品甲基苯丙胺可疑物20颗进行称量，经称量净重1.89克，并进行扣押。（3）2018年8月17日，勐永派出所将涉案毒品甲基苯丙胺可疑物1.89克，移送至耿马自治县公安局禁毒大队入库保管。 5.行政处罚决定书，证实对钟明国、普太平、金龙、金贵荣、毛玉军、杨永富金某1明、王浩赢、杨玉红、宋正亮、李树琴、罗树芳等人因吸食毒品被耿马自治县公安局给予行政处罚及强制戒毒的情况李某庆因犯贩卖毒品罪被判处刑罚的情况。 6.情况说明，证实（1）被告人张兴祥称其贩卖的毒品来源于“大老昌”、“老华”、“老冬”三人提供，因被告人张兴祥未能提供该三人的详细身份和住址，故公安机关无法核实，现在逃。（2）侦查机关于2018年8月16日将被告人张兴祥抓获后已将被告人张兴祥的身份证、银行卡、现金发还被告人张兴祥本人。（3）侦查机关无法查实被告人张兴祥银行卡交易记录以及李某的手机相关信息。（4）因钟某绰号“大桥梁”现在大理白族自治州强制隔离戒毒所进行隔离戒毒，故无法核实毒品交易的情况。（5）因吸毒人员俸进龙已死亡，故无法核实相关情况。 7.银行卡个人结算账户，证实侦查机关依法调取被告人张兴祥名下银行账户信息以及账户名下于2017年5月1日至2017年7月5日的交易明细，余额为人民币0.51元。 8.通话记录，证实2017年11月至2018年3月份，被告人张兴祥与吸毒人员普太平、宋某、杨某2有通话记录。 9.见证人身份证明，证实见证人具有适格的见证资格。 10.证人证言 10.1证人普太平、罗某、李某、王某赢、宋某、杨某2、李树琴、促明国、金龙、金某2、毛某、杨某1富证言，证实2016年至2018年期间，其几人分别以人民币100元、30元等价格向被告人张兴祥多次购买毒品甲基苯丙胺的情况。 10.2证人金某1证言，证实其之前与被告人张兴祥购买过两、三次毒品甲基苯丙胺。2018年6月27日15时许，其去张兴祥家以人民币50元的价格购买2颗毒品甲基苯丙胺;2018年8月16日晚，其打电话给被告人张兴祥要购买毒品甲基苯丙胺，其驾驶摩托车来到勐永16米桥岔路口遇到被告人张兴祥，当时被告人张兴祥与一名河底岗的男子同乘一辆摩托车，其拿给被告人张兴祥人民币100元，被告人张兴祥拿给其一截用吸管包装的4颗毒品甲基苯丙胺，后其在16米桥岔路口旁即被公安机关抓获。当天晚上其和被告人张兴祥购买的用吸管包装4颗毒品甲基苯丙胺在被公安机关抓获其前其将毒品丟弃在沟内。 11.被告人张兴祥供述与辩解，证实被告人张兴祥对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。 12.毒品可疑物取样送检笔录及照片、物证检验报告、鉴定意见通知书，证实2018年8月17日，侦查机关当着被告人张兴祥的面从被告人张兴祥后腰部掉落的5截毒品甲基苯丙胺可疑物进行取样送检，经鉴定，送检检材中检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已告知被告人张兴祥。 13.人身检查笔录及照片，证实侦查机关依法对被告人张兴祥进行人身安全检查，经检查，未发现其携带金属物品及违禁物品。被告人张兴祥后背、左大腿有纹身,右肘部有陈旧性伤痕。 14.辨认笔录，证实吸毒人员普太平、金龙、金某2、毛某、金某1、杨某1富、王某赢、宋某、杨某2、李树琴、罗某均辨认出贩卖毒品的人为本案被告人张兴祥；李某辨认出其帮卖毒品的人系被告人张兴祥；被告人张兴祥能辨认出金某1。 15.尿液提取笔录、现场检测报告书及照片、吸毒成瘾认定报告书，证实侦查机关依法提取被告人张兴祥的尿液约10毫升作为检材送检，经检测，吗啡类呈阴性、甲基苯丙胺类呈阳性。认定张兴祥吸毒成瘾严重。 16.搜查笔录及照片，证实2019年4月8日15时24分至16时0分，侦查机关依法对被告人张兴祥的住所进行搜查，经搜查，未发现与本案相关的证据。 17.呈请侦查实验报告书、调用库存毒品审批表、毒品出入库记录、侦查实验笔录及照片，证实侦查人员依法调用存放于耿马自治县公安局毒品库房中被告人张兴祥涉嫌贩卖毒品案中的毒品甲基苯丙胺片剂，并带到耿马自治县看守所当着被告人张兴祥的面进行侦查实验。经侦查实验核定，被告人张兴祥贩卖的毒品甲基苯丙胺片剂每颗约重0.10825克，故核定被告人张兴祥贩卖给金某1的4颗毒品甲基苯丙胺片剂约重0.433克。 经质证，被告人张兴祥除对第10.2组证据中证人金某1证言无异议外，对第10.1组其余证言均有异议，其认为有的证人其不认识也未贩卖过毒品。指定辩护人肖飞除对金某1的证言无异议外，对其余证言均与本案件无关联提出异议。对公诉机关当庭所举的其余证据被告人张兴祥以及指定辩护人肖飞均表示无异议。合议庭认为，结合公诉机关指控的犯罪事实，第10.1组证据并不影响本案的定罪量刑，本院不予评判。其余证据的取证程序合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，形成完整的证据锁链证实被告人张兴祥犯贩卖毒品罪的犯罪事实，应作定案依据，本院予以确认。 本院认为，根据最高人民法院关于《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》第二条（一）项规定：贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故在抓获被告人张兴祥时从其后腰部掉落的5截20颗毒品甲基苯丙胺片剂，净重1.89克，应认定为其贩卖的毒品数量。被告人张兴祥明知是毒品而非法销售毒品甲基苯丙胺约重2.323克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人张兴祥的犯罪事实、罪名及适用法律的公诉意见成立，本院予以支持。被告人张兴祥自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人张兴祥系吸食毒品人员，本院在量刑时予以酌情从轻考虑。指定辩护人肖飞律师提出的辩护意见，经查与本院查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关提出对被告人张兴祥犯贩卖毒品罪判处有期徒刑八个月至一年八个月，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人张兴祥因犯运输毒品罪被判处刑罚，在暂予监外执行期间又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当在对其所犯新的毒品犯罪从重处罚后再依法进行数罪并罚。被告人张兴祥因犯运输毒品罪被判处无期徒刑并宣告减刑以后，刑罚执行完毕前又犯贩卖毒品罪，依据最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条之规定，罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。原判死刑缓期执行减为无期徒刑、有期徒刑，或者无期徒刑减为有期徒刑的裁定继续有效。依照上述规定，被告人张兴祥的剩余刑期为本案案发日即2018年8月16日至2019年10月9日止。剩余刑期依法应与本案之罪数罪并罚。综上所述，根据被告人张兴祥的犯罪性质、情节及社会危害性。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十九条，第七十一条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张兴祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。与其前罪尚未执行完毕的余刑一年一个月二十三天，剥夺政治权利五年。实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币四千元。扣除先行羁押的31天，被告人张兴祥羁押期限自2019年4月8日至2021年9月6日止。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月8日起至2021年9月6日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳）。 二、扣押的未随案移送的毒品甲基苯丙胺片剂1.89克，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 丽 审 判 员  洪 英 人民陪审员  邱怀耿 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  杨洪旭