云南省彝良县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0628民初2199号原告：颜昌药，男，生于1963年9月17日，汉族，云南省彝良县人，住彝良县。委托诉讼代理人：吴友贵，云南意衡（彝良）律师事务所律师。委托权限，特别授权。被告：江安县富森装卸服务有限公司。住所地：四川省江安县阳春镇阳春工业园区，统一社会信用代码：915115237891431478。法定代表人：杨章斌，系公司总经理。委托诉讼代理人：腾明涛，男，生于1978年4月2日，汉族，四川省宜宾市人，住宜宾市翠屏区，系公司员工，委托权限：特别授权。原告颜昌药诉被告江安县富森装卸服务有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告颜昌药及其委托诉讼代理人吴友贵、被告江安县富森装卸服务有限公司（以下简称：富森公司）委托诉讼代理人腾明涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜昌药向本院起诉请求：1.判决原告与被告之间存在劳动关系。2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2017年9月进入富森公司承包的云南天力煤化有限公司（以下简称：天力公司）碳电极二厂工作，从事包装、运行等工种。和原告一起上班的有李洪润、李杨忠等工友。2018年6月7日16时，原告下班后，郑忠高驾驶车牌号贵云Ｃ×××××号小型越野车由彝良往毛坪方向行驶，当日16时16分行驶至昭彝快速通道K50+200M处，与原告颜昌药相接触，造成原告颜昌药受伤的道路交通事故。2018年7月17日，彝良县公安局交通警察大队作出彝公交认字(2018)第026号道路交通事故责任认定书，认定郑忠高因无证驾驶负此事故全部责任，原告颜昌药无责任。原告向昭通市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局2019年5月7日作出昭工认中止(2019)62号工伤认定中止通知书。2019年7月11日原告向彝良县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出收到原告的申诉材料，如果本委5日后未作出受理决定，向有管辖权的人民法院提起诉讼。综上所述，原告与被告虽然未签订书面劳动合同，被告已经签章出证明认可原告系被告的工人，加之原告工友的证人证言。因此，原告特根据《中华人民共和国合同法》、劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》等相关规定提出诉讼，请求人民法院确认原告和被告之间存在劳动关系为谢！被告富森公司辩称，我方不知道原告是什么时候出事的。据我方了解，原告在青海凯信、民贵建施、富森等很多单位都上过班。但是原告出事的时候是在哪家公司上班不清楚。据原告出事已经经过了一年多才来起诉我方，在原告出事的时候原告并未跟我方说过这个情况。我方与原告并不存在劳动关系。原告颜昌药为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：1.身份证，证明原告的身份信息；2.工伤认定中止通知书、彝良县劳动人事争议案件申诉材料收据及送达回证复印件，证明原告工伤认定中止后已经向彝良县劳动人事争议委员会申请仲裁的事实；3.医院证明书、证明和证人证言，证明原、被告之间存在劳动关系的事实，原告系被告的工人、原告的工种及工资；4.富森公司证明复印件一份，2018年10月15日被告出具的证明一份，证明原告系被告工人、工资是3010元，证据是从昭通市人力资源社会保障局复印的；5.交通事故认定书，证明原告在被告处上班，下班途中发生了交通事故，肇事方负主要责任，原告次要责任；6.陈理前出庭证实，主要内容：我和原告在一起上班，我们没有亲戚关系。我们都是在二厂干杂工，班长安排什么就做什么，我们的工资是三千多。我和原告在富森公司上班一年多了，我在2017年6月份的时候甘学亮招临工把我招进去的，有工作牌、写着天力公司的安全埋、工作服。我不知道是跟天力公司做工还是跟富森公司做工。原告出交通事故那天我们在一起上班，一起上班的还有李杨忠、李从华、陈理前、原告和我共5个人。原告出事的时候我不在场，是后面才去的，哪个和原告去医院的我不知道。原告受伤后单位上少一个人就少干一个人的活。我们在公司的工作是班长陈兴全安排的，原告出事的当天是一个班，过了一段时间又分班了。我们的工资是甘学亮发的。我们领工资的时候是签字领工资，甘学亮与富森公司是什么关系我不清楚，平时请假是跟班长请的。7.徐兴才出庭证实，主要内容：我在天力公司当保安，我在2015年4月的时候来被告处上班的，上班时间是早上8点至晚上8点。颜昌药在富森公司上班，因为我是门卫，我一直都看着原告来上班。我听说原告的工资是三千多元。2018年7月份原告出事后原告媳妇到生活区遇到我，我与原告媳妇是一个生产队的，我带着原告媳妇去找甘老板领过工资，具体多少我不知道，甘老板就是富森公司的人。2018年7月17日这天我上白班，我没有看到原告去上班，因为我在生活区，不在厂区。天力公司有几个外包公司我不清楚。经质证，被告富森公司对证据1、5无异议；对证据2原告受伤是真实的；对证据3中医疗诊断证明书没有异议，对证人证言是否准确无法核实；证据4上面的盖章不是我公司的；证据6、7两位证人对一年多以前的事情是否记得要好好想一下，证明内容前后矛盾。到底是天力公司还是富森公司，对我公司的管理人员及流程说得也不准确。本院认为，证据1、2来源合法，客观真实，予以采信，证据1能证明原告的身份信息，证据2能证明该案已经提交过仲裁委仲裁，证据3中医院证明书与证据5相互印证，能证明2018年6月7日16时原告发生交通事故并在昭通市第一人民医院住院的情况；证据3中证明及证人证言，证人应该出庭接受质询，该证据不符合证据的形式要件，不予采信；证据4出具证明的是富森公司，证明原告系其公司临时工人员，从事计件工种及工资情况。被告提出异议但未提供相反证据予以证明，故予以采信；证据6、7与原、被告陈述一致的部分予以采信，能证明富森公司的甘学亮系该公司彝良项目负责人腾鹏涛雇请员工，由甘学亮负责管理和向员工发放工资等事实。综上所述，本院确定本案法律事实如下：被告富森公司自2008年起至2019年连续中标云南天力煤化有限公司劳务工程，被告富森公司任命腾鹏涛负责其公司中标云南天力煤化有限公司在彝良相关业务。工作期间腾鹏涛委托甘学亮发放工人工资等事宜。原告颜昌药系被告富森公司临时工，从事计件工种，2018年3至5月平均工资为3010.00元。2018年6月7日16时，原告颜昌药发生交通事故并在昭通市第一人民医院住院。2019年5月7日昭通市人力资源和社会保障局向原告出具工伤认定中止通知书载明：原告与被告的劳动关系请依法申请确认，提供原告与被告存在劳动关系的仲裁决定书或判决书后恢复工伤认定程序。2019年7月11日彝良县劳动人事争议仲裁委员会向原告出具了收据，载明：彝良县劳动人事争议仲裁委员于2019年6月26日收到颜昌药诉富森公司的申诉材料。如本委5日后未作出受理决定，申诉人可向有管辖权的人民法院起诉。本院认为，《中华人民共和国劳动法》(以下简称《劳动法》)第十六条规定:“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”根据上述规定,劳动法明确规定了用人单位应当与劳动者订立劳动合同。但未签订书面劳动合同的,并不代表劳动关系一定不存在。《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》)第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”由此可知,劳动关系产生的基础法律事实是用工,而不再是《劳动法》规定的订立劳动合同。由于《劳动法》颁布实施在前,《劳动合同法》颁布实施在后,根据新法优于旧法的原则,故劳动关系的有无,其衡量标志是看双方有无“用工”的事实。结合本案,诉争双方并未签订书面劳动合同,故判断双方是否构成劳动关系,关键在于双方当事人在权利、义务的履行过程中是否符合劳动关系的表现形式,亦即判断双方是否形成事实劳动关系。结合本案,原告颜昌药认为其与被告富森公司存在劳动关系，提供了被告富森公司出具的证明、申请了证人出庭作证并详细陈述了其进入被告富森公司的过程、工作时间、一起上班员工姓名，原告颜昌药陈述内容与证人证实及被告富森公司证明能相互印证其在被告富森公司上班情况。原告颜昌药称系甘学亮让其去务工，工资在甘学亮处领取，被告富森公司在彝良负责人腾鹏涛庭审中认可甘学亮是其助手，其委托甘学亮发放工资等，故甘学亮与被告富森公司存在雇佣关系、甘学亮系富森公司在彝良项目的管理人员，其行为系代表被告富森公司的职务行为。原、被告的陈述相互印证，能证明原告颜昌药系被告富森公司临时工。原告颜昌药进入被告富森公司工作,接受被告富森公司的管理,在被告富森公司领取工资,且双方主体适格,符合事实劳动关系法律特征,应当认定原、被告双方之间形成事实劳动关系。被告富森公司提出原告在云南天力煤化有限公司多个外包劳务公司上班，发生交通事故时不能确定是否在其单位上班，但未提供相关证据予以证明。庭审中被告提出为工人购买过工伤保险等，但被告一直未提交原告发生交通事故时其购买工伤保险名单及发放工资名单，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。”故对被告的该抗辩主张不予采纳，应承担不利后果。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告颜昌药与被告江安县富森装卸服务有限公司之间存在劳动关系。案件受理费10.00元，由被告江安县富森装卸服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。审 判 长  邓 瑛人民陪审员  李琼芬人民陪审员  秦振香二〇一九年十二月三十一日法官助理王孝琼书记员代林龙