辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0102民初13377号原告：中国联合网络通信有限公司沈阳市分公司，住所地辽宁省沈阳市和平区市府大路181号，统一社会信用代码9121010081766862X8。负责人：刘志刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨艳慧，辽宁腾达律师事务所律师。被告：沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区中街路115号，统一社会信用代码912101037507665233。诉讼代表人：袁国利，沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：刘旸，北京市康达律师事务所律师。原告中国联合网络通信有限公司沈阳市分公司（以下简称“中国联通沈阳公司”）诉被告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司（以下简称“兴隆大家庭公司”）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王金利担任审判长并主审，与审判员吕祁巍、人民陪审员栾仕杰组成合议庭，于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告中国联通沈阳公司的委托诉讼代理人杨艳慧，被告兴隆大家庭公司的委托诉讼代理人刘旸均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，现已审理终结。原告中国联通沈阳公司诉称，原告与被告兴隆大家庭公司于2013年4月12日签订《中国联通业务代理协议》(合同编号：CU12-2102-2013-000374)，约定指定被告兴隆大家庭公司为原告3G、2G、固话业务代理商，协议有效期二年。同时，代理业务发生的营业款由被告兴隆大家庭公司负责向客户收取，该协议第13条约定了结算方式，营业款账期为七日，被告兴隆大家庭公司在每个账期届满后当日内将当期全部营业款存入原告指定的账户。协议第52条约定了违约金条款，每逾期一日，支付逾期款项1%的违约金。上述代理协议到期后，因被告兴隆大家庭公司原因迟迟未签订书面续约协议，但其仍继续代收营业款。原告经核算，被告兴隆大家庭公司未将2015年7、8月份代收营业款交付给原告，共计334,071元。根据从原告公司内部系统导出的明细账显示，2015年7月的营业款为173,553元；2015年8月的营业款为160,518元。在此之前的营业款，双方已经结算清楚。自该欠款形成以来，原告多次向被告兴隆大家庭公司催要，其至今未予结清。另外，2018年7月，原告向被告兴隆大家庭公司发出业务联系函，主要内容是“截至本函发出日止，我公司应收贵公司营业款余款为334,071元。”被告兴隆大家庭公司在该联系函上回复表示：“对应收营业款数额有异议，核对后数额为264,706元”，但未向原告提供该异议所依据的证据材料。原告认为，原、被告双方签订的《中国联通业务代理协议》合法有效，协议到期后，双方继续履行原协议，被告兴隆大家庭公司应当履行交付代收营业款的责任并承担违约责任。现被告兴隆大家庭公司正在破产阶段。2019年9月7日，被告兴隆大家庭公司已收到原告就本案发出的申报债权文件，但目前仍属于申报债权期间（截至2020年1月）。综上，现原告诉至法院，请求依法判决被告兴隆大家庭公司给付原告代收营业款334,071元；判决被告兴隆大家庭公司给付原告违约金（以173,553元为基数，自2015年8月8日起至其实际给付之日止，按照日1%的标准计算；以160,518元为基数，自2015年9月8日起至其实际给付之日止，按日1%的标准计算）；本案诉讼相关费用由被告兴隆大家庭公司承担。被告兴隆大家庭公司辩称，我公司对原告中国联通沈阳公司主张的营业款金额334,071元不予以认可。我公司认可的营业款数额为264,706元。我公司已于2019年6月22日经沈阳市中级人民法院裁定进入到破产重整程序中，故原告中国联通沈阳公司主张的营业款利息应计算至2019年6月22日。关于原告中国联通沈阳所述其已向我公司申报债权一节，我公司目前尚未在系统中查询到其申报债权的情况。对原告中国联通沈阳公司提供的明细账证据的真实性有异议，该证据为其单方出具，没有双方的确认和公章，我公司不予认可。经审理查明，2013年4月12日，原告中国联通沈阳公司（甲方）与被告兴隆大家庭公司（乙方）签订《中国联通业务代理协议》一份，其中约定，甲方指定乙方为甲方3G、2G、固话业务代理商，协议有效期贰年。渠道类型为合作营业厅，代理推广的业务范围包括：移动业务卡类销售、合约计划销售、代收代缴话费、业务代办。本协议项下代理业务发生的营业款由乙方负责向客户收取，并按以下方式进行结算。本协议项下营业款的账期为七日，乙方在每个账期届满后当日内，将当期全部营业款存入甲方指定的账户。乙方未按时交纳营业款的，甲方按照本协议中第五十二条进行处理。即：“乙方违反双方约定，未按时交纳营业款或营业款与终端款差额以及终端款发票，未及时增加或补足保证金时，甲方有权在乙方的保证金和渠道拓展服务费中扣除相应金额，有权对乙方采取暂停业务受理工号及相应权限，暂停发货，暂时中止向乙方支付渠道拓展服务费等处罚措施，直至乙方的上述违约行为得到纠正。同时，乙方上述违约行为每逾期一日，应向甲方支付逾期款项1%的违约金，直至付清相应款项之日。乙方逾期十五日仍未能付清全部费用的，甲方有权单方面解除本协议。协议解除的，乙方除应继续付清所欠费用和违约金外，还应赔偿甲方由此遭受的损失。”此外，双方还就各自权利义务、协议解除、争议解决等事项进行了约定。上述协议签订后，原、被告依约履行至2015年6月。2015年7月、8月期间的营业款，由被告兴隆大家庭公司代为收取后至今未向原告中国联通沈阳公司给付。现原告中国联通公司于2019年5月起诉来院，要求被告兴隆大家庭公司给付上述期间的营业款334,071元。本案审理中，被告兴隆大家庭公司对上述营业款中的264,706元予以认可，对于超额部分不予认可。另查明，2019年6月18日，被告兴隆大家庭公司以不能清偿到期债务、资产不足以清偿全部债务，并符合重整条件为由向沈阳市中级人民法院申请重整。沈阳市中级人民法院于2019年6月22日作出（2019）辽01破申11号民事裁定书，裁定：“受理沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司的重整申请。”同日，沈阳市中级人民法院指定沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司清算组为管理人。2019年6月30日，沈阳市中级人民法院通过《人民法院报》发布公告，通知被告兴隆大家庭公司的债权人在2019年9月10日前向管理人申报债权。2019年9月10日，沈阳市中级人民法院发布（2019）辽01破6-2号公告，将被告兴隆大家庭公司的债权申报期限依法延长至2019年9月22日前。2019年10月5日，沈阳市中级人民法院发布（2019）辽01破6-2号公告，将被告兴隆大家庭公司的债权申报期限再次延长至2020年1月5日。上述事实，有原、被告的当庭陈述笔录、中国联通业务代理协议、业务联系函、裁定书、公告以及本院制作的询问笔录等证据在卷佐证，经庭审质证及审查，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护，合同各方均应恪守合同约定，全面履行各自义务。本案中，原告中国联通沈阳公司（甲方）与被告兴隆大家庭公司（乙方）于2013年4月12日签订的《中国联通业务代理协议》系双方在自愿平等协商一致的基础上所达成，体现了双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。根据本案查明的事实，被告兴隆大家庭公司现拖欠原告中国联通沈阳公司2015年7月、8月期间的营业款未予返还，故原告中国联通沈阳公司主张被告兴隆大家庭公司给付该营业款于法有据，本院予以确认。关于应返还的营业款数额。原告中国联通沈阳公司主张该款项为334,071元，但被告兴隆大家庭仅认可其中的264,706元。根据“谁主张，谁举证”的原则，在原告中国联通沈阳公司未提供充分证据证明其主张的营业款数额的情况下，本院对被告兴隆大家庭公司予以认可的部分（264,706元）予以确认，对于原告中国联通沈阳公司主张的超额部分，本院不予支持。关于原告中国联通沈阳公司主张的违约金一节。根据原、被告签订的协议，乙方（即被告兴隆大家庭公司）未按时交纳营业款的，甲方（即原告中国联通沈阳公司）按照本协议中第五十二条进行处理。即：“乙方违反双方约定，未按时交纳营业款或营业款与终端款差额以及终端款发票，未及时增加或补足保证金时，甲方有权在乙方的保证金和渠道拓展服务费中扣除相应金额，有权对乙方采取暂停业务受理工号及相应权限，暂停发货，暂时中止向乙方支付渠道拓展服务费等处罚措施，直至乙方的上述违约行为得到纠正。同时，乙方上述违约行为每逾期一日，应向甲方支付逾期款项1%的违约金，直至付清相应款项之日。乙方逾期十五日仍未能付清全部费用的，甲方有权单方面解除本协议。协议解除的，乙方除应继续付清所欠费用和违约金外，还应赔偿甲方由此遭受的损失。”所以，原告中国联通沈阳公司主张的该项违约金具有相应合同依据，本院予以确认。关于具体数额和计算期间、方式，因被告兴隆大家庭公司于2019年6月22日由沈阳市中级人民法院裁定受理重整申请，故该项违约金应计算至该日期。同时，本案审理中，被告兴隆大家庭公司亦未对原告中国联通沈阳公司提出的起算时间（2015年8月8日、9月8日）提出异议，但原告中国联通公司因未提供相应证据证明其主张的分笔、分段计算违约金所依据的事实成立，故本院确定以2015年9月8日起一并计算案涉营业款迟延交付的违约金。即，应以264,706元为基数，自2015年9月8日起，按照日1%的标准，计算至2019年6月22日止。综上，根据《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告中国联合网络通信有限公司沈阳市分公司营业款264,706元；二、被告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告中国联合网络通信有限公司沈阳市分公司违约金（以264,706元为基数，自2015年9月8日起，按照日1%的标准，计算至2019年6月22日止）；三、驳回原告中国联合网络通信有限公司沈阳市分公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,662元，由原告中国联合网络通信有限公司沈阳市分公司负担1,562元，被告沈阳兴隆大家庭购物中心有限公司负担6,100元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人或代表人人数提出副本,上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王金利审 判 员  吕祁巍人民陪审员  栾仕杰二〇一九年十二月十八日法官助理陈荟茹书记员费杨本判决所依据的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。