湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初11650号原告：刘华明，男，1972年9月25日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：曾国飞，湖南联合创业律师事务所律师。被告：五矿二十三冶建设集团有限公司，住所地长沙市雨花区湘府东路二段208号万境财智中心北栋24层。法定代表人：宁和球，董事长。委托诉讼代理人：刘帅，男，1989年10月12日出生，汉族，系该公司员工。原告刘华明（以下简称原告）与被告五矿二十三冶建设集团有限公司（以下简称五矿公司）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2019年11月14日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人曾国飞，五矿公司的委托诉讼代理人刘帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令五矿公司向原告支付一次性伤残补助金42756元；二、判令五矿公司向原告支付一次性工伤医疗补助金36648元；三、判令五矿公司向原告支付一次性伤残就业补助金36648元；四、判令五矿公司向原告支付停工留薪期间工资42756元；五、判令五矿公司向原告支付医疗费3085元、营养费2000元、伙食补助费1740元、住宿及交通费4000元、护理费4640元，合计15465元。事实和理由：原告于2018年11月1日进入五矿公司承建的长沙市雨花区五矿?万境蓝山项目部工作，工作岗位为木工。2018年12月26日，原告在拆模板时不慎被掉下来的模板砸到左脚，后被送往长沙年轮骨科医院治疗，累计住院29天。经医院确诊，事故造成原告：左足压砸伤；左第3跖骨远端骨折，第3趾伸肌腱部分断裂、左足背皮肤部分坏死等。2019年4月18日，经长沙市人力资源和社会保障局认定原告刘华明为工伤。2019年7月19日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出201906354号劳动能力鉴定结论书，鉴定为拾级伤残。工伤事故发生后，原告因工伤住院治疗，无法正常工作，至今未能到公司正常上班。故要求解除事实劳动关系，补发停工留薪期间的工资，支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等补偿，经原告申请仲裁，2019年10月10日湖南省劳动人事劳动仲裁委员会（以下简称省劳动仲裁委）已经作出裁决，原告认为该裁决有失公平、公正，未严格依据法律法规裁判。五矿公司在长沙市社保局领取了原告的一次性伤残补助金，一次性医疗补助金没有五矿公司提交申领资料，原告无法得到赔偿金。省劳动仲裁委对一次性伤残补助金和一次性医疗补助金的请求不予审查有失公平，未支持原告伤后垫付的医疗费、住院伙食补助费、交通费不符合法律的相关规定，原告的停工留薪期间的工资给付应根据《工伤保险条例》第三十三条规定计算至定残的前一日。基于以上事实，原告为维护自身合法权益，特诉至法院。五矿公司答辩称，第一，五矿公司已经为涉案的项目购买了工伤保险，也依据国家的法律法规的规定为原告认定了工伤，因此，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应当由工伤保险基金支付；第二，原告与五矿公司之间不存在劳动关系。原告不是五矿公司的员工，五矿公司已经将涉案的工程分包给湖南罗洪建筑劳务有限公司（以下简称罗洪公司），原告也是为罗洪公司工作，其工资报酬也由罗洪公司发放；第三，根据（人社部发[2014]103号）《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》，建设工程的公司保险以项目为单位进行参保，工伤保险由总包单位购买，覆盖项目使用的所有职工，包括专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工，工伤职工的工伤保险待遇由用人单位支付。同时根据[长人社发（2018）4号]第十二条规定，建设项目务工人员发生事故应当由参保单位即总包单位申请工伤认定。因此，五矿公司遵守法律法规规定，依法未涉案项目购买了工伤保险，为原告认定了工伤，其相关工伤待遇应由用人单位支付。第四，原告未举证证明其在住院期间需要护理，并已经支出护理费的事实；也未证明其经批准到统筹地区以外的医疗机构进行了治疗的事实，五矿公司不应当向原告支付护理费、住宿费、交通费。五矿公司也不是适格的支付主体；第五，工伤待遇中不包括营养费，原告诉讼请求没有法律依据；第六，原告停工留薪期计算错误。根据原告的伤情以及《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》S22.0，停工留薪期计算1.5个月比较适宜，五矿公司也不是适格的支付主体；第七，原告计算各项工伤保险待遇的工资标准错误，应按照长沙市2017年度社会平均工资计算。经审理查明，2018年11月1日，原告经他人介绍进入五矿公司承建的建设工程五矿?万境蓝山项目部从事木工工作。2018年12月26日，原告在项目部拆模板时不慎被掉落的模板砸伤了左脚，原告于2019年1月3日前往长沙年轮骨科医院治疗，经诊断为左足压砸伤：1、左第3跖骨远端骨折；2、第3趾伸肌腱部分断裂；3、左足背皮肤部分坏死。原告住院治疗16天后出院。2019年4月10日，原告继续前往长沙年轮骨科医院治疗，入院诊断为：1、左第3趾骨骨折术后取内固定；2、左第3跖骨骨折术后伤口感染，原告住院13天后于2019年4月23日出院。2019年4月18日，长沙市人力资源和社会保障局对原告作出工伤的认定。2019年7月19日，长沙市劳动能力鉴定委员会对原告作出编号201906354号的《劳动能力鉴定结论书》，认定原告为伤残拾级。之后，原告向省劳动仲裁会申请劳动仲裁，请求：1、五矿公司向原告支付一次性伤残补助金42756元；2、五矿公司向原告支付一次性工伤医疗补助金36648元；3、五矿公司向被告支付一次性伤残就业补助金36648元；4、被告向原告支付停工留薪期间工资42756元；5、判令被告向原告支付医疗费3085元、营养费2000元、伙食补助费1740元、住宿及交通费4000元、护理费4640元，合计15465元。省劳动仲裁委员会于2019年10月10日作出湘劳仲案字[2019]第143号，裁决：1、五矿公司自裁决生效之日起10日内向原告支付一次性伤残就业补助金33000元；2、五矿公司自裁决生效之日起10日内向原告支付停工留薪期间工资16500元；3、五矿公司自裁决生效之日起10内向原告支付护理费4146.2元；4、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2019年10月15日向本院提起诉讼。以上事实，有长沙年轮骨科医院住院病案，医疗费用发票，长沙市工伤认定申请表，劳动能力鉴定结论书，湖南省劳动人事争议仲裁委员会裁决书，湖南省社会保险基金收款收据，当事人陈述及庭审笔录等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告因工致伤，经长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，并被评定为拾级伤残，根据《工伤保险条例》、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》等相关规定，原告应享受工伤待遇。五矿公司作为建筑施工企业依法应当承担用工主体责任，五矿公司称涉案项目劳务分包给罗洪公司，但未举证证明罗洪公司与原告存在劳动关系，本院不予采信。五矿公司以工程项目为原告参保了工伤保险，故原告的工伤保险待遇依法由工伤保险基金和用人单位分别支付。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条及《湖南省实施办法》第九条之规定，原告主张的治疗工伤的医疗费用和康复费用、伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金均属于应当从工伤保险基金中支付的项目，应当由双方当事人向工伤保险经办机构申报，由工伤保险经办机构核定数额并支付。现原告无证据表明上述款项已拨付给五矿公司，故原告要求五矿公司支付上述项目款项的诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告主张的一次性伤残就业补助金问题。根据《湖南省实施办法》二十六条规定，十级伤残的一次性伤残就业补助金标准为6个月的本人工资。现原告无证据证明其工资收入情况，本院以2017年度湖南省在工职工月平均工资5500元标准认定，故五矿公司应向原告支付的一次性伤残就业补助金为33000元。关于原告主张的停工留薪期间的工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，结合原告受伤情况及住院天数，本院酌情原告停工留薪期为3个月，故五矿公司应向原告支付的停工留薪期间工资为16500元（5500元/月×3个月）。关于原告主张的护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告共住院29天，五矿公司未安排人员进行护理，本院酌情以120元／天确定住院期间护理费为3480元（29天×120元／天）。关于原告主张的营养费、住宿交通费，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第九条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告五矿二十三冶建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘华明支付一次性伤残就业补助金33000元、停工留薪期间工资16500元及护理费3480元；二、驳回原告刘华明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告五矿二十三冶建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  梁平二〇一九年十二月二日法官助理陈家义书记员赵雅洁附：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一级至四级工伤人员伤残津贴；（八）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性医疗补助金；（九）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金；（十）工伤认定调查和劳动能力鉴定费用；（十一）工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。