辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终9342号上诉人（原审原告）：马洪伟，男，1960年4月11日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：刘世华，系辽宁盛典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳名仕人力资源管理有限公司，住所地沈阳市皇姑区黄河北大街56—39号2201。法定代表人：关学忠，系公司总经理。委托诉讼代理人：闫东、李明明，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁广播电视集团（辽宁广播电视台），住所地沈阳市和平区文化路79号。法定代表人：曲福丛，系电视台台长。委托诉讼代理人：张贤，王金兵,系辽宁瀛沈律师事务所律师。上诉人马洪伟与被上诉人沈阳名仕人力资源管理有限公司、辽宁广播电视集团劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0105民初2501号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。马洪伟上诉请求：一、请求依法撤销一审法院民事判决书。二、请求依法判决二被上诉人支付上诉人2004年12月至2011年10月解除劳动合同的经济补偿金4503元×7个月=31521元。三、请求依法判决二被上诉人支付上诉人2012年1月至10月由个人垫付的养老保险6744.4元。四、请求依法判决二被上诉人支付上诉人2011年11月——2012年10月其中补交2个月医疗保险606.98元。五、由二被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、上诉人与被上诉人辽宁广播电视集团自2004年12月至2018年1月，存在劳动关系。二、上诉人要求二被上诉人支付2004年12月至2011年10月解除劳动合同的经济补偿金、个人垫付的养老保险与医疗保险未过仲裁时效。三、由二被上诉人承担一、二审诉讼费用。沈阳名仕人力资源管理有限公司辩称：同意一审法院民事判决。辽宁广播电视集团辩称：同意一审法院民事判决。马洪伟在一审法院诉讼请求：1、判令被告支付原告2004年12月至2011年10月30日解除劳动合同经济补偿金4503元×7个月=31521元；2、判决被告支付原告2012年1月—10月由个人垫付的养老保险6744.4元；3、判令被告支付原告2011年11月至2012年10月其中补交2个月医疗保险606.98元。事实与理由：原告于2004年底就职于被告辽宁电视台人家浴池从事搓澡工作，至2008年12月被告辽宁电视台才找一家物业派遣公司与原告签订劳动合同。原告在该浴池连续工作13年，被告辽宁电视台让原告与不同的物业派遣公司签了不同的劳务派遣公司合同。原告在该岗位连续工作13年间，二被告辽宁电视台一直没有与原告签订劳动合同。劳动合同是建立劳动关系的法律形式，但劳动关系的存在并非仅能由书面的劳动合同所证明，只要劳动者已成为用人单位的成员，并为其提供有成劳动，即使没有订立书面的劳动合同，双方当事人已经以各自的行为表示了建立劳动关系一致意思，劳动关系即已建立，劳动者和用人单位的各自权利义务依法应得到保护。原告马洪伟2004年底至2018年2月间一直是被告辽宁广播电视台人家浴池搓澡工作，其工作场所，工作岗位没有发生变化，因此事实劳动关系成立。劳动合同法第六十七条规定，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或所属单位派遣劳动者。这也是被告辽宁广播电视台钻法律空子，借用劳务派遣名义，逃避法律责任的反向劳务派遣方式，颠倒了劳务派遣单位与接收单位的关系。原告工作期间没享受过双休日和带薪休假，原告认为被告严重侵犯了原告的合法权益。一审法院认定事实：原告于2004年入职被告辽宁广播电视台人家浴池从事搓澡工作，被告辽宁广播电视台未与原告签订劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险费，原告以灵活就业人员身份自行缴纳了2005年1月至2008年11月间养老保险和2006年1月至2008年11月间的医疗保险。2008年12月，原告与沈阳瑞安智业劳务派遣有限公司签订劳务派遣人员劳动合同，该公司将原告派至被告辽宁广播电视台工作，并为原告缴纳2008年12月至2010年9月间的养老保险费和2009年1月至2010年9月间的医疗保险费；2010年10月，原告与沈阳新阳利劳务派遣有限公司签订劳务派遣人员劳动合同，该公司将原告派至被告辽宁广播电视台工作，并为原告缴纳2010年10月至2011年10月间的养老保险费和医疗保险费。2011年10月30日，该公司与原告解除劳动合同。2011年11月1日，原告与沈阳钧源慧业劳务派遣有限公司签订劳务派遣人员劳动合同，合同期限自2011年11月1日起至2013年10月30日止。期间，该公司为原告缴纳2011年11月至12月期间的养老保险，原告以灵活就业人员身份自行缴纳同期间的医疗保险费；此后，原告以灵活就业人员身份自行缴纳了2012年1月至10月间的养老保险费，并以沈阳市失业人员参保集体户身份缴纳2012年2月至9月间的医疗保险费；沈阳市和平区城市管理局为原告缴纳了2012年11月至2015年5月间的养老保险费和医疗保险费；2015年6月1日，原告与被告沈阳市名仕人力资源管理有限公司签订劳务派遣人员劳动合同，合同期限自2015年6月1日起至2018年5月31日止。期间，该公司为原告缴纳了2015年6月至2018年1月间的养老保险和医疗保险。2018年1月12日，因被告辽宁广播电视台对浴池停业整顿，将原告退至被告沈阳市名仕人力资源管理有限公司。2018年1月31日，被告沈阳市名仕人力资源管理有限公司解除与原告间的劳动合同。2010年10月，被告辽宁广播电视台与沈阳新阳利劳务派遣有限公司签订劳务派遣协议，约定自2010年10月1日起至2011年12月31日期间，被告辽宁广播电视台根据双方商定的工作岗位安排劳务人员工作。2011年12月，被告辽宁广播电视台与沈阳方胜劳务派遣公司签订劳务派遣协议，约定自2012年1月1日起至2013年12月31日期间，被告辽宁广播电视台根据双方商定的工作岗位安排劳务人员工作。2014年4月1日，二被告签定《劳务派遣服务合同》，约定合同期限自2014年4月1日起至2017年3月31日止。合同期满后，双方又续签合同期限至2018年3月31日止。2018年4月24日，辽宁省人事争议仲裁委员会作出辽劳仲字[2018]第110号仲裁裁定书，认为申请人马洪伟要求被申请人沈阳市名仕人力资源管理有限公司、被申请人辽宁广播电视台支付2012年1月至10月失业期间养老保险11125元的请求，未提供有效证据证明此期间申请人在被申请人辽宁广播电视台处工作，应承担举证不能的不利后果，对申请人该项请求不予支持。原告未对此提起诉讼。2019年1月18日，原告作为申请人以沈阳市名仕人力资源管理有限公司、辽宁广播电视台为被申请人向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求被申请人1、支付2004年12月至2018年2月解除劳动合同经济补偿金4503元×13个月=58539元；2、支付2004年至2018年13年的带薪休假工资26865.08元；3、支付代通知金4503元；4、支付2012年1月至10月由个人垫付养老保险11240.66元和2011年至2012年10月其中补缴2个月医疗保险606.98元。该仲裁委于当日作出沈皇劳人仲不字［2019］78号不予受理通知书，原告不服，于2019年1月21日诉讼来院。审理中，原告放弃2-3项诉讼请求。变更第一项诉求为支付2004年12月至2011年10月经济补偿金31521元；支付原告2012年1月—10月由个人垫付的养老保险6744.4元；支付原告2011年11月至2012年10月其中补交2个月医疗保险606.98元。被告辽宁广播电视台否认原告于2011年11月至2012年10月期间，在其单位工作。一审法院认为,根据双方当事人的陈述及证据表明，原告于2004年12月至2011年10月30日前在用工单位被告辽宁广播电视台处工作，并在上述期间内，于2010年10月与用人单位沈阳新阳利劳务派遣有限公司签订劳务派遣人员劳动合同，但原告在相关仲裁机构及相关案件审理期间，自认双方于2011年10月30日已解除了劳动合同。鉴此，原告请求上述期间的经济补偿金，应于2012年10月30日前申请劳动仲裁，而其于2019年1月18日才申请劳动仲裁，因其主张已超过一年的仲裁时效期间，故对原告的该项主张，本院不予支持。关于原告主张的养老保险费。因原告向辽宁省人事争议仲裁委员会申请裁决被告沈阳市名仕人力资源管理有限公司、被告辽宁广播电视台支付2012年1月至10月失业期间养老保险11125元时，未提供有效证据证明此期间其在被告辽宁广播电视台处工作，该仲裁委员会对原告该项请求未予支持，并于2018年4月24日作出辽劳仲字[2018]第110号仲裁裁决书，对原告该项仲裁请求不予支持。因原告未在法定期限内提起诉讼，应视为对该项裁决结果的认可。现原告对养老保险费再次申请仲裁后并诉至法院，因于法无据，故本院不予审理。关于原告主张的医疗保险。虽原告主张其于2012年4月又重新在被告辽宁广播电视台工作，并提交10份书面证人证言证明其主张成立，但原告于2011年11月1日已与沈阳钧源慧业劳务派遣有限公司签订为期两年的劳动合同，期间，原告以灵活就业人员身份和沈阳市失业人员参保集体户身份缴纳自行缴纳医疗保险至2012年10月，且相关生效裁定认定，被告辽宁广播电视台在2012年1月至2013年12月31日期间与沈阳方胜劳务派遣有限公司签订劳务派遣协议，与原告同时起诉的李敬林、王二伟等劳动者在上述期间均与沈阳方胜劳务派遣有限公司签订了劳动合同。因原告对于2012年9-10月份医疗保险，系以沈阳市失业人员参保集体户身份缴纳，故其要求被告承担，无事实依据及法律依据，本院不予支持。一审判决：驳回原告马洪伟的诉讼请求；案件受理费10元（原告垫付），减半收取5元，由原告承担。本院二审期间，当事人未向本院提交证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于上诉人主张的2004年至2011年10月期间劳动合同经济补偿金问题。马洪伟于2004年12月至2011年10月30日前在用工单位辽宁广播电视台工作，并在上述期间内，于2010年10月与用人单位沈阳新阳利劳务派遣有限公司签订劳务派遣人员劳动合同，但马洪伟在相关仲裁机构及相关案件审理期间，自认双方于2011年10月30日已解除了劳动合同。如一审法院所述，马洪伟请求上述期间的经济补偿金，应在法定期限内申请劳动仲裁，而其于2019年1月18日才申请劳动仲裁，因其主张已超过一年的仲裁时效期间，故对马洪伟该项主张，一审法院不予支持正确，本院予以确认。关于上诉人主张被上诉人支付2012年1月至10月个人垫付的养老保险问题。如一审法院所述，马洪伟就该诉求曾向辽宁省人事争议仲裁委员会申请裁决二被上诉人支付2012年1月至10月失业期间养老保险11125元，辽劳仲字[2018]第110号仲裁裁决书裁决认定其未提供有效证据证明此期间在辽宁广播电视台处工作的事实，故对请求未予支持，马洪伟在法定期间未对该请求提起诉讼，现马洪伟对养老保险费再次申请仲裁后并诉至法院，一审法院对此不予审理正确，本院予以确认。关于马洪伟主张的2011年11月至12月两个月医疗保险问题。马洪伟在一审法院审理期间将请求依法判决被告给付原告2011年11月至2012年10月期间补缴的2个月医疗保险606.98元变更为2012年9月至10月医疗保险606.98元，现二审庭审又变更为2011年11月至12月两个月医疗保险606.98元，对其变更的请求本院不予审理。综上所述，上诉人马洪伟的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由马洪伟负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 刘风霞审判员 谢 宏二〇一九年十二月十三日书记员 王 蕊