辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4869号上诉人（原审被告）：尚世彪，男，1960年5月21日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：罗雅静，辽宁明岳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：海城市西四镇人民政府，住所地海城市西四镇。负责人：周国胜，该镇镇长。委托诉讼代理人：杨洪杰，辽宁日泽律师事务所律师。上诉人尚世彪因与被上诉人海城市西四镇人民政府劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初5767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。尚世彪上诉请求：1、撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初5767号民事判决，依法判决被上诉人支付上诉人50300元，其中2018年8月至10月工资2400元，不足工资差额7600元，解除劳动关系经济补偿金19500元，失业金损失20800元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人在2017年5月至2018年2月期间每月请假1、2天看病，均向领导佟明东请假，其他均是每天8小时正常上班。2018年3月病情加重，向主管领导佟明东请假，之后被上诉人处有上诉人的工作会随时联系上诉人，上诉人也完成了被上诉人安排的工作，被上诉人未提出过任何异议，也正常发放了工资。二、一审认定从2017年5月开始双方为雇佣关系错误。1、2018年2月前上诉人都是按正常时间上下班的，只有复查时向佟明东请假一两天，及时有病休息时间，也随时接受被上诉人安排的工作。2018年4月佟明东给我打电话整理账目，上诉人上班十多天完成了账目整理工作，该事实证明上诉人随时接受被上诉人的管理，同时被上诉人也按月支付了2018年7月之前的劳动报酬。2、上诉人在家病休期间，被上诉人既没给上诉人下发过旷工的通知，也没有给上诉人下发过上班通知。3、判断双方是否存在劳动关系应依据相关法律规定，上班时间不是判断劳动关系的依据。三、一审法院认定农经站主任佟明东没有长期请假的权利，上诉人的行为属于旷工，该事实的认定与雇佣关系的认定互相矛盾。即使上诉人的行为系旷工，也是违反用人单位的规章制度，但旷工期间双方劳动关系存续，并不能转化为雇佣关系。四、2018年2月以后上诉人没有上班的原因是身体不好，对于被上诉人安排的工作，上诉人已经完成。被上诉人没有给上诉人下发任何旷工通知，并且支付了2018年2月至2018年7月期间的工资，工资标准没有变化，能够证明被上诉人对上诉人的工作形式和有病事实是认可的。故被上诉人应支付上诉人2018年8月至10月期间的工资。在2018年2月之前，上诉人均提供了正常劳动，其劳动报酬不应低于最低工资标准，不足部分应补足。五、双方解除的真实原因是海城市清理临时用工。海城市西四镇人民政府辩称：服从一审判决。海城市西四镇人民政府向一审法院诉称：2003年10月被告到原告处工作，在农经站从事整理账目工作，双方口头约定月工资800元，2017年5月份开始，被告非全日制上班，2018年2月后被告不在上班，双方从2017年5月开始形成的是雇佣关系，雇主关系解除后雇主不应负任何责任。被告向海城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，海劳人仲字[2019]207号仲裁裁决原告支付被告各项损失51080元，原告认为该裁决认定的事实错误，适用法律错误，故诉至法院。诉讼请求：1.撤销海劳人仲字[2019]207号仲裁裁决书；2.判令原告不应给付被告因其解除劳动关系的各项经济补偿51080元。一审法院认定事实：被告于2003年10月原告处工作，在农耕站从事主管会计工作，双方口头约定月工资800元，未签订劳动合同，工作期间原告没有为被告缴纳社会保险。2017年5月份开始，被告非全日制上班，原告处有工作时通知被告。2018年2月后被告就不来上班。被告于2019年1月15日向海城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告因不服该仲裁裁决，故诉至法院。一审法院认为：本案争议的第一个焦点，2017年5月份开始原、被告之间形成的是劳动关系，还是雇佣关系。经审理，从2017年5月开始，被告不受原告的管理制度约束，不按照每天8小时工作到岗到位，该时间起双方之间应认定为雇佣关系，故原告的诉请该本院予以支持。关于被告辩解因其有病有向领导请假，经审理，农经站主任佟明东没有长期请假的权利，被告的行为属于旷工，依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位管理制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的”的规定，故该院对被告的辩解不予采信。本案争议的第二个焦点,原告是否应该支付被告2018年8月份至10月份的工资。经审理，农经站主任证人佟明东当庭的陈述证明被告于2018年2月后就不在上班，故原告的诉请该院予以支持。关于被告应支付工资的辩解，因被告未能提供相关证据证明，故该院不予采信。本案争议的第三个焦点，原告是否应该支付被告补足差额、解除劳动合同经济补偿金、失业补偿金。经审理，原被告于2017年5月份双方形成的是雇佣关系，故原告无需支付被告补足差额、解除劳动合同经济补偿金、失业补偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，之规定，判决：驳回被告尚世彪诉讼请求。案件受理费5元由被告尚世彪承担。二审期间，尚世彪向本院提交鞍山市人力资源和社会保障局《关于调整全市最低工资标准的通知》（鞍人社发[2015]76号），海城市西四镇人民政府对此无异议，本院予以采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院二审查明：2017年5月至2018年7月，海城市西四镇人民政府仍每月向尚世彪发放工资800元。2018年10月18日，海城市人力资源和社会保障局、海城市财政局印发《海城市清理规范党群、机关事业单位临时用工的通知》（海人社发【2018】17号），海城市西四镇人民政府遂通知尚世彪解除劳动关系。本院另查明：2013年7月1日起，海城市最低工资标准上调至900元。2016年1月1日起，海城市最低工资标准上调至1200元。2018年1月1日起，海城市最低工资标准上调至1300元。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位解除劳动关系应当在解除劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。本案中，上诉人自2003年10月在被上诉人处农经站从事主管会计工作，受被上诉人管理，由被上诉人按月发放工资，故双方形成事实上的劳动关系。即使从2017年5月起，上诉人非全日制上班，2018年2月后，上诉人基本不再上班，但被上诉人始终未因此向上诉人提出解除劳动关系，且仍然按月足额向上诉人发放工资至2018年7月，故双方劳动关系始终延续。关于双方解除劳动关系的时间一节。被上诉人虽在二审中陈述系2018年8月通知上诉人解除关系，但并未提交相关证据予以证明，而上诉人在二审中陈述被上诉人于2018年10月电话通知其解除劳动关系，结合2018年10月18日印发的海人社发【2018】17号通知，本院认定被上诉人于2018年10月与上诉人解除劳动关系。故被上诉人应当向上诉人补发工资及不足最低工资标准的工资差额，并支付经济补偿金，因被上诉人未为上诉人缴纳社会保险，被上诉人还应承担上诉人的失业金损失。关于补发工资金额。被上诉人向上诉人发放工资至2018年7月，双方劳动关系于2018年10月解除，故被上诉人应向上诉人补发2018年8月至10月的工资2400元（800元×3个月）。关于低于最低工资标准的工资差额。按照海城市最低工资标准，上诉人的工资差额应为：2013年7月至2015年12月共计3000元（100元×30个月），2016年1月至2017年12月共计9600元（400×24个月），2018年1月为500元，上述合计13100元。因上诉人在二审中表示对仲裁裁决的工资差额7600元予以认可，故本院认定被上诉人应向上诉人补足工资差额7600元。关于经济补偿金金额。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按当地最低工资标准计算。上诉人自2003年10月到被上诉人处工作至2018年10月，被上诉人应当支付上诉人经济补偿金19500元（1300元×15个月）。关于失业保险金损失。《辽宁省失业保险条例》第十八条规定，失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满10年及其以上的，失业保险金按照当地最低工资标准80％发放。根据《失业保险条例》第十七条，上诉人在被上诉人处连续工作10年以上，领取失业保险金的期限最长为24个月，因上诉人距法定退休年龄为20个月，故被上诉人向上诉人支付失业保险金损失20800元（1300元×80%×20个月）。关于被上诉人主张双方在2017年5月之前存在劳动关系，从2017年5月双方开始形成雇佣关系一节。双方于2003年10月建立事实上的劳动关系，被上诉人在2018年10月之前并未向上诉人提出解除劳动关系，且每月向上诉人发放工资，因此双方劳动关系在此之前始终延续。即便上诉人自2017年5月开始非全日制上班，甚至2018年2月起基本不上班，也是由于被上诉人内部管理疏漏造成，而不能因此将劳动关系直接转化为雇佣关系。故被上诉人的此节主张，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求符合相关法律规定，本院予以支持。被上诉人的诉讼请求，本院不予支持。一审认定双方于2017年5月形成雇佣关系不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第五十条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《失业保险条例》第十七条、《辽宁省失业保险条例》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初5767号民事判决；二、海城市西四镇人民政府于本判决生效后十日内向尚世彪补发工资2400元；三、海城市西四镇人民政府于本判决生效后十日内向尚世彪支付低于最低工资标准的差额7600元；四、海城市西四镇人民政府于本判决生效后十日内向尚世彪支付经济补偿金19500元；五、海城市西四镇人民政府于本判决生效后十日内向尚世彪支付失业保险金损失20800元。六、驳回海城市西四镇人民政府的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由海城市西四镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 闫相夷审判员 吴红娜二〇一九年十二月十日法官助理郑熙哲书记员徐彤