贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终2541号上诉人（原审原告）：张先海，男，1977年12月12日生，侗族，住贵州省天柱县。上诉人（原审被告）：张秀飘，男，1976年4月9日生，侗族，住贵州省天柱县。上诉人（原审被告）：张郡，男，1995年8月22日生，侗族，住贵州省天柱县。系张秀飘之子。上诉人张先海因与上诉人张秀飘、张郡身体权纠纷一案，不服贵州省天柱县人民法院（2019）黔2627民初1049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，经阅卷，因当事人没有提出新的事实、证据和理由，经合议庭合议不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张先海上诉请求：1.撤销贵州省天柱县人民法院（2019）黔2627民初1049号民事判决，改判被上诉人承担全部责任或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人自行承担20%的责任没有法律依据。上诉人是在被上诉人与他人打架时去劝架，是见义勇为的行为，上诉人没有造成他人任何伤害。一审在认定误工损失和护理费时扣减了30天费用，于法无据。误工费是因病情不能工作劳动，给予受害者造成损失的赔偿，这与拘留是不同的概念，拘留并不影响误工损失。因此，一审判决上诉人承担20%的责任并扣减30天误工费错误，请求支持上诉人的上诉请求。张秀飘、张郡上诉请求：1.撤销贵州省天柱县人民法院（2019）黔2627民初1049号民事判决，改判张先海承担40%的责任，张秀飘承担60%的责任，张郡不承担责任或将该案发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定张先海在上诉人及家人与谌贻平发生纠纷时上来帮谌贻平打我们是上前劝解，系认定错误。张先海与陈贻平关系密切，并陪同陈贻平一同来到上诉人的家中，在谌贻平打上诉人及家人时，张先海丝毫没有阻止谌贻平的暴力行为，而是紧抱着张秀飘不放手。一审认定张郡用四角木板将张先海打伤不是事实。当时张郡一直承受着谌贻平的殴打，根本毫无还手之力。二、一审适用法律错误，判决错误。根据《民法通则》第一百三十一条规定，受害人对于损害的发生有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。张郡并未参与殴打张先海，不应当对张先海受伤承担赔偿责任。张先海虽被张秀飘打伤，其受伤是因为他参与帮谌贻平打架所致，自己对损害的发生存在过错，应自行承担不少于40%的责任。张秀飘答辩称，张先海和谌贻平是一起来打架的，没有人能够证明他是来劝架。答辩人把张先海砍伤已经被判刑，现一审还要我赔偿二万多元，我不同意，最多赔偿张先海住院期间费用。张郡答辩称，事发当天我在厕所洗澡，听到打斗声后我就出来看到张先海正拿起板凳在我家打架，我就拿起四角板凳和他打。我与张先海是互斗，不应由我对他赔偿。张先海二审未答辩。张先海向一审法院起诉请求：1、判令二被告立即支付原告医疗费8,262.41元、误工费19,080元、护理费9,540元、交通费470元、住院伙食补助费280元、必要的营养费3,600元、鉴定费600元，共计41,832.41元；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年9月27日18时许，谌贻平酒后来到天柱县邦洞镇赖洞村第三组张秀飘门口，与被告张秀飘发生争吵和扭打，欧阳冬云（张秀飘妻子）、张先奎、原告张先海上前劝解。在扭打过程中，张秀飘认为前来劝解的原告只抱住其一人，导致其被谌贻平打，即跑进房屋内拿刀，被告张郡（张秀飘儿子）听闻吵打声，从房间里跑出来参与打架，在双方扭打过程中，张秀飘用从房屋内拿出的刀将原告张先海砍伤，被告张郡用四角木板凳将原告打伤。案发当晚，原告因伤被送往天柱县人民医院住院治疗7天，于2017年10月4日出院。原告的伤情经医院诊断为：1、失血性休克；2、左上臂锐器伤：①左桡骨血管、神近端开放性不完全骨折；②左肘关节囊部分破裂伤；③左环状韧带断裂伤；④左桡侧副韧带断裂伤；⑤左肱桡肌近端部分断裂伤；⑥左肱三头肌远端部分断裂伤；3、全身多处皮肤软组织挫伤；4、左肩胛部皮肤软组织挫裂伤；5、右眼顿挫伤；6、左眼刀伤。住院期间共计花费医疗费7,472.41元。2017年11月28日，经天柱县公安局鉴定，原告张先海其左上肢和右背腰部被他人锐器损伤属轻伤二级，右面部软组织被他人钝性外力损伤属轻微伤。被告张秀飘因此于2018年5月4日被本院以犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。2018年5月29日，原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：张先海因损伤致失血性休克、左上臂锐器伤、全身多出皮肤软组织挫伤、左肩胛部皮肤软组织挫裂伤、右眼钝挫伤，其误工期（休息期）评定为120日，护理期评定为60日，营养期限评定为90日。在本案审理过程中，被告对原告提供的鉴定意见书提出异议，申请对原告的误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。本院委托贵州省人民医院法医司法鉴定所对原告进行重新鉴定，2019年6月25日，贵州省人民医院法医司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：张先海本次所损伤误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。另查明，原告第一次鉴定花费鉴定费用1005元、交通费470元；原告第二次鉴定花费交通费196元、住宿费168元。经天柱县公安局邦洞派出所多彩智搜搜索查询，张先海于2017年5月6日23时20分至23时30分，在环岛国际ＫＴＶ门口，张先海等人与事主龚秋全发生纠纷，后事主无故被人用砍刀砍伤手臂，张先海羁押日期2017年10月4日，关押期限2017年11月3日。原告户籍登记信息记载的职业为粮农。现有公布的贵州省农、林、牧、渔业人员平均工资为58198元／年，居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38568元／年。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案原告诉请的赔偿范围，本院确认如下：1、医疗费。根据原告出具的医疗发票共计花费医疗费7,472.41元，本院予以确认；2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定。根据鉴定意见书中的鉴定结论，误工期限为120日，但原告因其他案件被羁押的期间（30天）发生在其伤后的误工期间内，应当予以扣除。因原告未提交其最近三年的平均收入状况的相关证据，其户籍信息职业为粮农，故本院参照现有公布的贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔业年平均工资58,198元/年，原告诉请按照159元/天计算误工费，符合相关法律规定，其误工费为14,310元（159元/天×90天）；3、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。根据鉴定意见书中的鉴定结论，护理期限为60日，但原告因其他案件被羁押的期间（30天）发生在其伤后的护理期间内，应当予以扣除。可参照现有公布的居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38,568元/年标准计算，其护理费为3,170元（38,568元/年÷365天×30天）；4、住院伙食补助费。原告在天柱县人民医院住院7天，诉请按照40元/天的标准符合相关法律规定，其住院伙食补助费为280元（40元/天×7天）。5、营养费。根据鉴定意见书中的鉴定结论，营养期限为90日，结合原告的伤情考虑，其营养费为2,700元（30元/天×90天）。6、伤情鉴定费、交通费、住宿费。因被告要求重新鉴定后的鉴定结论与原告提供的鉴定意见书的鉴定结论一致，故原告因鉴定而支付的费用，应当计算在原告的损失之内，根据原告提供票据，原告两次鉴定支出的鉴定费、交通费、住宿费，本院确认为1,839元。综上，对原告以上各项经济损失费用共计29,771.41元。关于原告张先海对其自身遭受的损害结果是否有责任的问题。虽然在本院针对本次打架事件已作出的生效刑事判决和民事判决中，均认定原告是劝解打架的人，而不是参与打架的人，但从双方在公安机关所作的陈述以及相关证人的证言来看，张先海在劝解打架过程中存在劝解方式不当的问题，导致被告认为原告是帮助谌贻平上门打架的人，并因此被二被告打伤，故本院综合事件的起因、经过和结果等考虑，确认原告对自己受伤产生的各项经济损失，应当自行承担20%的责任。关于被告张秀飘、张郡在本案中各自责任的大小的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任；第十四条规定：连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额……。本案中，从原告的住院病历及鉴定意见等证据来看，原告的伤情主要是刀伤，被告张秀飘持刀砍伤原告的事实清楚，故被告张秀飘应当对原告因伤造成的经济损失承担主要责任，被告张郡承担次要责任。关于谌贻平在本案中是否需要对原告张先海的各项经济损失承担赔偿责任的问题。虽然本起打架事件是谌贻平酒后来到张秀飘家门口与张秀飘发生争吵继而发生扭打而引发，但二被告之后针对原告分别实施了持刀砍伤和打伤的侵权行为，二被告对原告侵权的目的是明确的，行为是直接的，原告的伤情也并非谌贻平直接所致，同时原告对其劝解方式不当的问题也自行承担部分责任，故被告辩称应当由谌贻平承担对原告赔偿责任的辩解理由，本院不予采信。综合本案的实际情况，原告因伤造成的各项经济损失共计29,771.41元，本院确认由被告张秀飘承担60%，即赔偿17,862.85元，由被告张郡承担20%，即赔偿5,954.28元，由原告张先海自行承担20%。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第八条、第十二条、第十四条、第十五条第一款第（六）项、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告张秀飘于本判决生效之日起十日一次性赔偿原告张先海医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、住宿费等各项经济损失共计17,862.85元；二、被告张郡于本判决生效之日起十日一次性赔偿原告张先海医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、住宿费等各项经济损失共计5,954.28元；三、被告张秀飘、被告张郡对上述一、二项确定的款项互负连带赔偿责任。案件受理费300元，减半收取150元，由被告张秀飘负担90元，由被告张郡负担30元，由原告张先海负担30元。二审期间，当事人均未提交新证据。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，对于张先海因伤所造成的各项费用的计算标准，当事人均未提出异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：1.张先海对被张秀飘、张郡打伤造成的损失是否有过错，是否应承担部分责任；2.张先海在护理期和误工期内被有关机关羁押期间是否应扣除误工费和护理费；3.张郡是否应当承担责任。对张先海是否应对自身损害承担责任的问题，从查明事实来看，事发当天张先海陪同酒后的谌贻平一同来到张秀飘家，在谌贻平与张秀飘发生殴打后，张先海即上前抱住张秀飘，而未有采取制止谌贻平的殴打行为，致使张秀飘在被张先海抱住过程中被谌贻平打伤，让张秀飘认为张先海与谌贻平是同伙，一同前来打他。张郡在发现其父母被谌贻平打伤，且张先海抱住其父张秀飘，因此也认为张先海与谌贻平共同殴打其父母，因此也出手殴打张先海。从打架的上述过程来看，张先海虽未直接与张秀飘、张郡互殴，但在劝架中确实有“拉偏架”的可能，劝架方式不当，对其受到伤害张先海应当承担相应责任，一审认定张先海自行承担20%的责任正确，本院予以确认。张先海上诉认为不承担责任的理由不能成立，不予支持。张秀飘、张郡上诉要求张先海自行承担40%的责任显然超出其劝架方式不当所应承担的责任范围，同样不能成立，本院不予支持。关于张先海被关押期间，误工费和护理费是否应当扣除的问题，因张先海系涉嫌违法被关押，是被国家机关依法剥夺人身自由，在此期间误工损失和护理费用客观不可能产生，一审予以扣除正确。如张先海认为其系被非法关押，可依法向有关部门主张国家行政赔偿，对本案所涉误工费和护理费的扣除并无影响。关于张郡应否对张秀飘承担责任的问题。从查明事实来看，事发当日，张郡在从洗澡室出来后看到其父母被打，立即用板凳将张先海打伤，确实有实施加害张先海的行为，对此其在二审庭询时也予认可，因此其上诉所称没有参与殴打张先海缺乏事实依据，不能成立。因此，一审判令张郡承担20%的责任正确，本院予以确认。关于张先海二审期间向本院申请调取其无罪释放的材料，本院认为，如张先海系无罪释放人员或被错误羁押的人员，有关机关会向其发放无罪释放材料，其要求有关部门发给无罪释放材料是张先海作为当事人的权利，无须本院依职权调取。因此，对张先海的调查取证申请不予准许。综上所述，张先海、张秀飘、张郡的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600.00元，由张先海负担300元，由张秀飘、张郡负担300元。本判决为终审判决。审判长  陆小平审判员  王大梅审判员  龙 恺二〇一九年十二月十八日法官助理张强书记员王凯