湖南省攸县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0223民初18775号原告：言康，男，1983年4月27日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。被告：谭琼琦，男，1985年5月3日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。第三人：阳湘兰，女，1976年9月2日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。第三人：刘敏，女，1988年7月18日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。原告言康与被告谭琼琦、第三人阳湘兰、刘敏合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用普通程序于2019年12月4日、12月17日公开开庭进行了审理。原告言康、第三人刘敏两次庭审均到庭参加了诉讼，被告谭琼琦参加了第一次庭审。被告谭琼琦、第三人阳湘兰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了此案。本案现已审理终结。原告言康向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告退还原告股金2万元；2、本案产生的案件受理、财产保全费、执行费由被告承担。事实与理由：原告言康、被告谭琼琦及第三人阳湘兰、刘敏系亲戚关系。被告谭琼琦自2018年11月起在攸县经营车用尿素溶液。2019年9月6日，谭琼琦、阳湘兰邀刘敏、言康合伙到贵阳生产、销售车用尿素溶液，刘敏、言康分别支付了1万元给阳湘兰，作为入股定金。四人于2019年9月18日签订了《贵州省内车用尿素及衍生产品生产及销售合伙协议》（以下简称《合伙协议》）。考虑到被告谭琼琦系发起人，四人口头约定以高于市场价的价格收购被告的设备，准备在凑齐股金且公司开始运营后分批次支付设备款。后刘敏分别于2019年9月27日、28日转入3万元、2万元，言康于2019年9月28日转入8万元到全体股东约定的公司账户，完成入股。谭琼琦、阳湘兰未在协议规定的日期前凑齐股金，被告口头承诺到贵州后就会凑齐股金，可被告自10月3日到达贵阳并未采取实际行动，托运至贵阳的设备也因厂房未达安装条件而无法安装、生产。10月4日，被告非但没有凑齐股金，反而向第三人刘敏（系公司财务）申请支付8万元抵设备款，刘敏婉拒。10月9日，被告瞒着其他股东，将2万元股金通过微信转账支付给微信名为“刚门”的人。10月12日，第三人刘敏在公司微信群内向全体股东提出退股，全体合伙人一致通过。被告一直未凑齐股金，刘敏的退出使得合伙资金更加短缺，原告在公司微信群提出原始股金去向不明，被告却让原告找刘敏要，原告对被告这种不经财务就付款的操作无法容忍，原告认为合伙组织之间已经失去了信任及合作基础，遂于10月19日正式向被告和第三人阳湘兰提出退股。被告以缺少资金及不能招聘到小货车司机为由，提出终止合伙，全体合伙人一致同意，并把设备运回了攸县。此后，原告多次要求退还股金未果。原告为维护其合法权益，故诉至法院。原告言康为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据：1、《合伙协议》1份，拟证明原告言康、被告谭琼琦、第三人阳湘兰、第三人刘敏合伙关系成立及约定必须先付齐股金的事实；2、中国建设银行个人活期账户交易明细1份，拟证明刘敏分别于2019年9月27日转账3万元、2019年9月28日转账2万元股金，言康于2019年9月28日转账8万元股金的事实；3、部份微信聊天截图8张，拟证明阳湘兰将言康、刘敏的2万元入股定金转付给谭琼琦，后谭琼琦又将该2万元付给“刚门”的事实。被告谭琼琦辩称，言康、刘敏与答辩人分别转了1万元作为入股股金至阳湘兰银行账户是事实，因公司前期运营需要资金周转，由阳湘兰先前往贵州进行前期筹备，当时约定以答辩人的设备折算成现金作为入股股金，将设备从攸县托运至贵州省。后来合伙协议未履行，又将设备拖回攸县，各合伙人要求退股，因财务刘敏未前往贵州省进行清算，所以入股股金都没退。被告谭琼琦未向本院提供证据。第三人刘敏辩称，答辩人与原告言康、被告谭琼琦、第三人阳湘兰合伙生产、销售车用尿素是事实，四人分别交了1万元入股定金也是事实，当时口头约定由答辩人负责财务管理，由合伙人共同出钱购买被告谭琼琦的设备，而不是说以被告谭琼琦的设备折价抵股金。后期股金言康交了8万元股金，答辩人交了5万元在答辩人名下的账户内，阳湘兰和谭琼琦都没有交后期股金。后答辩人提出退股，其余三人都表示同意，答辩人就将在攸县期间发生的所有财务往来进行了结算，并向答辩人退回股金6万元、向言康退回股金69796元。被告谭琼琦的设备从攸县运到贵州是事实，因其后期退股所以不清楚设备是什么时候运回攸县的，答辩人没有去过贵州。第三人刘敏未向本院提交证据。第三人阳湘兰未作答辩，亦未向本院提交证据。本院组织了各方当事人进行举证、质证，各方当事人的质证意见如下：（1）被告谭琼琦对原告言康提供的证据1无异议，因当时其他合伙人说到贵州以后再考虑其后期股金如何支付，故其未付后期股金；对原告言康提供的证据2、3无异议，阳湘兰将言康、刘敏的入股股金2万元转给谭琼琦是事实，其转给刚门2万元也是事实，但该2万元并不是言康、刘敏的入股股金；（2）第三人刘敏对原告言康提供的证据1、2没有异议，对证据3，其表示因其已退股，具体情况不清楚，只是在微信群里看到过相应的信息。结合当事人的质证意见，本院对证据作如下分析认证：对原告言康提供的证据1、2、3，符合证据的有效要件，能证明案件的基本事实，且其他当事人不持异议，本院予以采信。经审理查明：原告言康、被告谭琼琦及第三人阳湘兰、刘敏系亲戚关系。被告谭琼琦自2018年11月起在攸县经营车用尿素溶液。2019年9月6日，谭琼琦、阳湘兰邀刘敏、言康合伙到贵州省销售车用尿素溶液，刘敏、言康分别支付了1万元给阳湘兰（后阳湘兰又将该2万元转给谭琼琦），作为入股定金。四人于2019年9月18日签订了《合伙协议》，约定：“……第四条合伙企业经营范围及方式：贵州省内车用尿素及衍生产品生产及销售……第八条本合伙出资共计人民币：叁拾万元整，合伙人出资的方式、数额如下：合伙人姓名谭琼琦现金出资：玖万元占总股比份额30%；合伙人姓名阳湘兰现金出资：陆万元占总股比份额20%；合伙人姓名刘敏现金出资：陆万元占总股比份额20%；合伙人姓名言康现金出资：玖万元占总股比份额30%。第九条合伙人应在2019年9月30日前交付出资。……第二十七条合伙人对合伙企业利润的分配比例如下：按股份占额分配。第二十八条合伙人对合伙企业亏损的承担比例如下：按股份占额分配。……第三十八条合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。……第四十三条合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙事务的，待了结后进行结算。第四十四条退伙人在合伙企业中的财产份额的退还办法由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。第四十五条退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。……第四十八条合伙企业由下列情形之一时，应当解散：……（三）全体合伙人决定解散；……”。四人另口头约定由合伙组织购买被告谭琼琦原有的设备作为合伙组织的生产资料，待生产、运营后分批次支付设备购买款。后刘敏分别于2019年9月27日、28日转入3万元、2万元，言康于2019年9月28日转入8万元到全体合伙人约定的账户内（该账户设立在刘敏名下，账号为43×××17），完成入股。2019年10月12日，第三人刘敏以家庭和事业不能兼顾为由在微信群内提出退伙，全体合伙人一致同意，第三人刘敏遂在43×××17银行账户内留存其已支付的入股股金6万元及合伙期间垫付的开支204元后，将剩余的69796元转账支付给原告言康。原告认为谭琼琦、阳湘兰迟迟未支付入股股金，缺乏合伙的基础，便于2019年10月19日向被告谭琼琦和第三人阳湘兰提出退股。被告谭琼琦提出终止合伙，全体合伙人一致同意。合伙终止后，合伙组织并未进行清算。另查明，合伙组织成立后，被告谭琼琦和第三人阳湘兰负责业务和销售，原告言康和刘敏负责生产，刘敏兼财务，言康兼送货。合伙组织在攸县试营业5天，共计生产且销售了8.5吨产品，其中1.6吨以1800/吨的价格销售，另6.9吨以1700元/吨的价格销售，共计可售得14610元。前述货物的销售、货款的回收均由被告谭琼琦负责，但收回的货款未交给合伙组织。合伙组织将被告谭琼琦原有的设备运至贵州省，但并未安装、生产，后又将设备运回攸县。合伙组织未向谭琼琦支付设备购买款，设备现仍由被告谭琼琦使用，归其所有。合伙期间，原告言康垫付开支3882元，被告谭琼琦垫付开支11010.67元，第三人刘敏垫付开支204元，第三人阳湘兰垫付开支64元。庭审过程中，第三人刘敏向本院提供了合伙期间的财务账册，该账册显示合伙组织从2019年9月19日至10月4日期间的支出为15160.67元。对于此后合伙组织有无其他开支、开支几何，各方当事人均未提供其他证据。又原告、被告及第三人刘敏均认可合伙期间的全部支出为1.5万余元，被告认可合伙期间的总收入约为1.4万元。本院认为，本案系合伙协议纠纷。本案原告言康与被告谭琼琦、第三人刘敏对合伙关系的成立及终止均无异议，本院予以认定。结合庭审查明的事实及当事人的认可，在合伙期间，合伙组织的取得的收入为14610元（1800元/吨×1.6吨+1700元/吨×6.9吨），支出为15160.67元（3882元+11010.67元+204元+64元），即合伙期间亏损550.67元。前述支出及收入均发生在第三人刘敏退伙之前，依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十四的规定及《合伙协议》第四十三条的约定，该收支情况可以作为计算应退还给刘敏的财产份额的依据。《合伙协议》第二十七条、第二十八条约定，各合伙人对合伙组织的盈亏均按占股比例承担，故依据各合伙人的占股比例，原告言康、被告谭琼琦各应承担亏损165.201元（550.67元×30%），第三人刘敏、阳湘兰各应承担亏损110.134元（550.67元×20%）。因被告谭琼琦、第三人阳湘兰均未交纳入股股金，言康交纳了入股股金9万元、刘敏交纳了入股股金6万元，故各合伙人应返还的入股股金为：言康89834.799元；谭琼琦-165.201元；刘敏59889.866元；阳湘兰-110.134元。又因各合伙人在合伙期间为合伙组织垫付了开支，谭琼琦代收取了合伙期间的收入，即各合伙人与合伙组织之间存在债权债务关系，对于该债权债务关系也应当与合伙组织进行结算，本案原告言康垫付开支3882元，被告谭琼琦垫付开支11010.67元、代收取合伙收入14610元，第三人刘敏垫付开支204元，第三人阳湘兰垫付开支64元，故在对前述债权债务结算后，各合伙人应分得的款项为：言康93716元；谭琼琦-3764.531元；刘敏60093.866元；阳湘兰-46.134元。又合伙期间，被告谭琼琦收取了入股股金20000万元，合伙终止后，言康实际已分得69796元，刘敏实际分得60204元。结合前述应得与实得之间的差异，原告言康少分了23920元，而被告谭琼琦多分了23764.531元，故原告要求由被告谭琼琦向其返还入股股金20000元的主张合理，本院予以支持。综上所述，被告谭琼琦应退还原告入股股金20000元。被告谭琼琦、第三人阳湘兰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民法通则》第三十二，条《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：由被告谭琼琦在本判决生效之日起十日内退还原告言康入股股金20000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案案件受理费300元，由被告谭琼琦承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。审 判 长  胡 斌人民陪审员  刘爱斌人民陪审员  刘文全二〇一九年十二月十七日法官助理肖约晨书记员熊慧萍附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）54．合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。55．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。