山东省济南市章丘区人民法院行 政 判 决 书(2019)鲁0181行初251号原告张声利，男，1972年10月17日出生，汉族，居民，住济南市。被告济南市章丘区垛庄镇人民政府，住所地济南市。法定代表人王萍，女,镇长。分管负责人张宝军，男,副镇长。委托代理人马京伟，章丘翔宇法律服务所工作人员。原告张声利诉被告济南市章丘区垛庄镇人民政府(以下简称垛庄镇政府)行政强制一案,原告于2019年10月28日向本院提起行政诉讼,本院同日受理后,于2019年11月1日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告张声利、被告垛庄镇政府副镇长张宝军及委托代理人马京伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张声利诉称，2004年原告通过垛庄镇人民政府批准承包西车厢村荒山。承包后原告建了林地看护房。2013年林业部门为原告颁发了林权证，并在林权证上标注了看护房的位置和面积。2019年9月25日，被告给原告下达责令限期拆除决定书，原告于2019年9月27日向章丘区人民法院提起诉讼。在法院受理期间，被告于2019年10月14日，在没有任何合法手续的情况下，强拆了原告的看护房，导致林地树木、附属设施损毁，多套设备工具砸毁在房内。现提起诉讼，请求法院依法确认被告垛庄镇人民政府行政强拆行为违法；诉讼费用由被告承担。原告向本院提交了如下证据：1、巢红喜的证人证言；2、山林承包合同书及公证书各一份；3、村民代表会议记录；4、垛庄镇政府领导签字批复同意的申请书；5、责令限期拆除决定书和责令限期拆除通知书各一份；6、拆除前、拆除后现场的照片及视频。被告垛庄镇政府辩称，1、原告张声利在百丈崖水库规划区内建设建筑物未取得规划许可证，违反了《城乡规划法》第六十五条的规定；2、原告张声利于2006年建设建筑物，未向有关部门办理用地手续，违反了《土地管理法》第四十三条第一款、第七十六条第一款的规定，系非法占用土地建设。在集体经济组织土地上建设房屋，无论任何单位和个人都应依法办理相关建设用地等手续。基于上述事实，原告张声利在集体经济组织土地上建设房屋，违反了多项法律规定，事实清楚，证据确凿。被告依据相关法律及上级部门的通知要求，多次通知原告张声利限期自行拆除。在限期内原告张声利拆除未果的情况下，被告组织人员对违法建设予以助拆并无不当，符合法律规定。被告向本院提交了如下证据：1、2019年8月9日章丘区垛庄镇人民政府国土所工作人员张喜图、李秀江对原告的询问笔录，证实原告非法占用土地，原告对其予以认可；2、2019年8月9日章丘区垛庄镇人民政府国土所工作人员张喜图、李秀江对垛庄镇西车厢村支部书记吕有银的询问笔录，证实原告非法占用土地，没有办理合法用地手续；3、照片两份，证实原告建设的房屋状况，从外观看系别墅，并非原告所称的看护房；4、2019年9月18日被告向原告发放的编号为垛政通字2019-3号《责令限期拆除通知书》及法律文书送达回证、送达图片各一份；5、被告于2019年9月25日作出的编号为垛政责拆字2019-3号《责令限期拆除决定书》及送达图片各一份。以上两份证据证实被告履行了相关法律送达手续，程序合法。6、济南市章丘区人民政府章政发【2017】4号文济南市章丘区人民政府关于控制和拆除违法建设的通告，证实被告作出的行政行为有法律依据；7、拆除前后的光盘四张，证实原告房屋内是没有物品的，门窗原告都已经拆走。经庭审质证，原告对被告提交的1-5号证据无异议，对其他证据有异议，认为，1、6号证据中区政府的通告是政府行为，政府行为不能大于法律，对于是不是违法建设应当由法院认定；2、对7号证据的视频光盘不认可。被告对原告提交的3、5号证据无异议，对其他证据提出异议，认为：1、1号证据中证人与原告具有利害关系，不符合证据规则，不具有证明力；2、对2号证据的真实性无异议，但该证据中记载承包面积为3亩，与原告提交的林权证记载的13.8亩相矛盾；3、对4号证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，该证据只是证实了西车厢村委对外承包3亩土地，对外承包的目的是进行林果绿化，所以镇政府领导才予以批准；4、对6号证据真实性无异议，但对证明目的有异议，在拆除前被告已将视频中的设施拆除完毕。本院对上述证据认证如下：原、被告提交的证据均具备合法性、真实性，且与本案有关联性，本院予以采信。经审理查明，2004年7月30日，垛庄镇西车厢村委与张声利签订《山林承包合同书》，张声利承包了西车厢村村南兔子头山林三亩，承包期限为五十年，自2004年7月30日至2054年7月30日。同日，垛庄镇西车厢村委会和张声利对该《山林承包合同书》进行了公证。原告承包后，在承包地上建起了涉案的二层房屋。2013年12月12日，原章丘市人民政府为张声利颁发了章林证字（2013）第6号林权证。2019年9月18日，垛庄镇政府向张声利下达《责令限期拆除通知书》，内容为：经查明，你在位于垛庄水源地保护区域内建房违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、四十一条、四十四条。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，现责令你于2019年9月24日前自行拆除完毕。逾期未拆除者，垛庄镇人民政府将依法强制拆除。2019年9月25日，垛庄镇政府向张声利下达《责令限期拆除决定书》，内容为：垛庄镇政府于2019年9月18日向你送达《责令限期拆除通知书》，责令你于2019年9月24日前自行拆除完毕。···现催告你于2019年9月30日前自行拆除完毕。你自收到本拆除决定书后三日内有权向垛庄镇人民政府进行陈述和申辩，向章丘区人民政府申请行政复议或者直接向章丘区人民法院诉讼。如你自收到本拆除决定书后三个工作日内既不履行义务，又未提出陈述和申辩，不申请行政复议，不提起行政诉讼，逾期视为已放弃陈述、申辩的权利。本拆除决定书送达十日后，当事人未自行拆除完毕，我镇将依据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定依法进行强制拆除。原告张声利未在上述期限内自行拆除。2019年10月14日，被告垛庄镇政府将原告房屋拆除。原告不服，诉至本院，请求法院依法确认被告垛庄镇人民政府2019年10月14日行政强拆行为违法。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定:“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权”；第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳”；第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定”；第三十八条规定：“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达”；第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”。根据上述规定，行政机关实施行政强制应当依法进行，且应遵循程序正当的原则，切实保障行政相对人的合法权益。本案中，被告在原告的起诉和复议期内中，没有履行进行催告、公告等相关程序强制拆除原告房屋，不符合上述法律规定的要求，属于程序违法。原告要求确认被告于2019年10月14日强制拆除原告涉案房屋的行为违法的诉讼请求合法有据，应予支持。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决如下：确认被告济南市章丘区垛庄镇人民政府于2019年10月14日强制拆除原告张声利房屋行为违法。案件受理费50元，由被告济南市章丘区垛庄镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  巩传江人民陪审员  刘恩来人民陪审员  刘 玉二〇一九年十二月二十三日法官 助理  李 峥书 记 员  于瑶瑶