山西省太原市中级人民法院   民事判决书   （2019）晋01民终6616号   上诉人（原审被告）：高晓雨，男，1988年出生，汉族，无业，现住古交市。   被上诉人（原审原告）：王某，男，2002年出生，汉族，古交市人，现住古交市。   委托诉讼代理人：李燕锋，山西晟达律师事务所律师。   原审被告：中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司，营业场所太原市迎泽区迎泽大街300号省公司综合办公大楼7-9层。   负责人：方江团，总经理。   委托诉讼代理人：赵飞，男，1992年出生，汉族，中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司职工，现住太原市万柏林区千峰北路77号公司宿舍。   原审被告：李红霞，女，1980年出生，汉族，无业，现住古交市。   上诉人高晓雨因与被上诉人王某、原审被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司、原审被告李红霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服古交市人民法院（2019）晋0181民初290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人高晓雨，被上诉人王某的委托诉讼代理人李燕锋，中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司的委托诉讼代理人赵飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   高晓雨上诉请求：1、撤销古交市人民法院（2019）晋0181民初290号民事判决，依法改判。2、诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1、古交市人民法院（2019）晋0181民初290号民事判决书文本中，对本案庭审中关键辩论点“武警山西总队医院太原小店司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书是否能够采用”的不同意见只字未提。对于上诉人提出的该鉴定意见书的程序违法、文本错误、逻辑错误、故意作假、违反常规及不合理处，在被上诉人及鉴定机构没有任何解释说明，法院没有任何说明释疑的情况下，就拒绝上诉人的重新鉴定申请并采用该鉴定意见。违背事实和法律。2、被上诉人未出具任何工作证明和工资证明，被上诉人是否工作是否有收入是否存在误工费一项的基本事实没有搞清的情况下，一审法院就认定误工费，违背事实和法律。3、一审法院对被上诉人的交通费用酌情认定，却对上诉人的交通费用只字未提，故意忽略，违背事实和法律。4、一审法院对上诉人给予被上诉人的现金，在被上诉人未予否认的情况下只字未提，故意忽略，违背事实和法律。5、对于上诉人的修车费用，修车单据及明细表，在时间、车损及修车项目一一对应且很容易核实的情况下，一审法院以并未提供正规发票为由建议另案处理。存在明显的恶意不作为，同时违背司法效率和司法经济原则。6、被上诉人距一审庭审法庭一步之遥，两次庭审却均未出庭，一审法院对此只有提及却未对原因进行任何询问，存在明显的偏袒倾向。综上，对于古交市人民法院（2019）晋0181民初290号民事判决上诉人表示强烈不服，为维护上诉人的合法权益，维护司法的公平正义和公信力，恳请太原市中级人民法院在二审中查清事实，依法改判。一审法官和对方律师违反最高人民法院司法部关于规范法官和律师相关相互关系，维护司法公正若干规定及人民法院工作人员处分条例中的相关内容，在本案上诉期在将案卷递交二审法院前违规将我提供的证据一张1万元的押金条原件给予了利益冲突人及对方律师，使对方凭此条取走7000余元。2012年在民诉法2012年修正版中所新增的第66条明确规定，人民法院收到当事人提交的证据材料应当出具收据写明证据名称、验收份数原件或者复印件，以及收到的时间等，并由经办人员签名或盖章。但是这一切都没有。2012版民诉法所新增的第六十六条就是为了防止法院相关工作人员隐藏替换、伪造销毁证据等行为的发生。我们看到因为他没有执行这属于严重的违法违纪行为。   王某辩称，我们认为上诉人的上诉理由是不能成立的，请求二审法院予以驳回。第一，一审判决认定并采信鉴定意见书是正确的，该鉴定是经法院申请，法院依法委托有资质的鉴定机构经专家鉴定作出的鉴定程序合法，结论正确，不存在重新鉴定的法定情形。上诉人在一审中并未递交书面的重新鉴定申请，其抗辩理由不能成立。保险公司虽提交了重新鉴定申请，但没有任何的理由，因此一审法院认定并采信是正确的。第二，一审法院参照上一年度居民服务业平均工资计算误工费是正确的。被上诉人王某由于是在外面打零工，无法提供收入证明。根据人身损害司法解释第20条，可以参照上一年度相近行业的标准进行计算，因此一审法院关于误工费的计算是完全符合法律规定的。第三，一审法院对交通费的酌情认定500元是正确的。被上诉人的交通费是治疗期间必要产生的损失，有票据为证，一审法院酌情认定是正确的。第四，上诉人支付的费用，其中包含医院垫付的押金1万元，在判决中已经予以扣减，但是由于上诉人拒绝配合办理出院手续并进行结算，导致被上诉人在山大二院产生的医疗费用未作出处理，现被上诉人已经结算，有票据为证，请求二审法院予以纠正。第五，上诉人的修车费用证据不足，一审法院要求其另案处理是正确的。综上，一审法院认定事实清楚，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院对上诉人的上诉请求予以驳回。维持原判的基础上，对未处理的被上诉人的医药费进行一并处理，保护被上诉人的合法权益。票据1万块钱，票据的这个事是因为之前一审法院主持过要求双方配合进行结算一并处理该案纠纷。在判决书已经予以扣减的情况下，为了案件纠纷的处理，所以说我们从法院里出来，然后做了结算。1万块钱不是没给他处理，而是在一审判决之后就优先给他抵扣了。   中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司辩称，同意上诉人的上诉请求，应当发回重审。   王某向一审法院起诉请求：1、请求法院依法认定王某因交通事故发生的损失为医疗费35111.56元，住院伙食补助费2600元，误工费41080元，护理费13000元，营养费5000元，交通费1000元，残疾赔偿金124140元，精神抚慰金10000元，鉴定费1700元，以上九项共计233631.56元，并判令中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司对原告王某的上述损失在保险责任限额内优先承担赔偿责任，向王某支付120000元；2、请求法院依法判令高晓雨和李红霞对王某的上述损失除保险公司交强险范围支付120000元外的部分承担50%的赔付责任，向王某支付56815.78元。3、本案诉讼费用由三被告承担。   一审法院认定事实：2018年7月22日高晓雨驾驶×××号大众牌小型轿车在古岔线由西向东行驶至华储加油站路段时，与相向驶来的由王某驾驶的无牌“光华”牌二轮摩托车碰撞，造成王某受伤，两车损坏的交通事故。2018年8月10日经古交市公安局交警大队作出第140181120180000040号《道路交通事故认定书》，认定被告高晓雨与原告王某负事故同等责任。事故发生后王某被送往古交市矿区总医院进行检查，后转院送往山西医科大学第二医院住院治疗，共计住院23天，后继续送往古交市中心医院住院治疗。2019年6月3日经武警山西总队医院太原小店司法鉴定中心鉴定王某的伤残等级为九级。   另查明，肇事车辆车主系李红霞，且在中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司投保交强险。王某住院期间，高晓雨垫付了12169.2元，王某在山西医科大学第二医院住院治疗费用尚未进行结算。   一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤害、财产损失的，由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由肇事车辆实际拥有者按责任比例进行赔偿。古交市公安局交警大队作出第140181120180000040号《道路交通事故认定书》，认定高晓雨与王某负事故同等责任。事实清楚，责任明确，本院予以采信。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司投保交强险，事故发生在保险期内。应当先由中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司在交强险责任限额范围内分项目予以赔偿，不足部分，由高晓雨按照50%的比例事故责任进行赔偿，李红霞作为车主，对高晓雨的赔偿部分承担连带赔偿责任。王某住院期间，高晓雨垫付了12169.2元（其中包含高晓雨在山西医科大学第二医院垫付的押金1万元）应当予以核减。庭审中高晓雨虽然主张修车费用应当由王某负担一半，但并未提供相应的正规发票予以证明，故修车费用应当另案处理。由于王某在山西医科大学第二医院的住院费用尚未结算，故本院不予认定，王某应当结算后另行起诉。王某因本次机动车交通事故遭受人身损害应得赔偿的具体项目为：1.医疗费5533.84元（依据医疗费票据计算）；2.住院伙食补助2300元；3.营养费1150元，4误工费39059元（参照上一年度居民服务业平均工资计算至定残日前一天）；5.护理费2851.93元（参照上一年度居民服务业平均工资按住院天数计算）；6.交通费酌情认定500元；7.鉴定费1700元；8.残疾赔偿金124140元，（根据王某的伤残等级计算）；9.精神损害抚慰金10000元。王某在本次交通事故中共计应当获得赔偿187234.77元。其中中国人民财产保险股份有限公司山西分公司应当在交强险医疗限额范围内赔偿王某医疗费8983.84元。在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告110000元。以上共计118983.84元。高晓雨应当赔偿王某鉴定费残疾赔偿金34125.46元（应当核减垫付的12169.2元，还应当支付王某21956.26元）。故判决：1.中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司赔偿王某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计118983.84元。此款于本判决生效后十日内支付。2.高晓雨赔偿王某共计21956.26元。此款于本判决生效后十日内支付。三、李红霞在高晓雨无能力赔偿时对残疾赔偿金、鉴定费21956.26元承担连带赔偿责任。   本院二审期间，上诉人高晓雨提供了三份证据：1、车辆损失的照片三张，证明2018年7月22日事故发生时其车辆损失的情况。2、手机录音，证明2018年7月25日，高晓雨和王某同村的收购王某黑摩托的废品收购站老板的录音。3、2019年6月18日提交的伤残鉴定申请书，证明不认可鉴定结论，申请对王某的伤残等级重新鉴定。被上诉人王某对该三份证据的质证意见分别是：对证据1的真实性无异议，但是无法确定是涉案事故车辆，损失无法确定。上诉人无法提供相应票据，在一审中也没有提起反诉。对证据2的真实性不予认可。无法确定录音里人的身份，内容没有关联性。对证据3的真实性无法确定，申请人有两位，其中一位不是当事人，没有权限。一审中上诉人高晓雨只是提出质证意见，法官问是否提交鉴定申请书，说保险公司已经提交。原审被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司对上诉人高晓雨提供的三份证据没有异议。被上诉人王某提供了2019年9月2日山西医科大学第二医院出具的收费票据一份，证明其后续治疗费用。上诉人高晓雨对其真实性没有异议，但认为获取方式是非法的，是其在上诉意见中所提到的将其押金条拿走后办理的。原审被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司对被上诉人王某提供的证据不予认可，认为不在一、二审的诉讼请求范围内。   二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。在一审正卷第61页显示，2019年8月29日李燕锋将山西医科大学第二医院1万元和3万元的两张预交款统一收据原件领走。上诉人还称关于修车费用，因当时修车未开发票，现在距离修车已经半年多，所以无法补开发票，在一审提交了修配明细表。   本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，存在下列情形之一的，人民法院应予准许重新鉴定：1.鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；2.鉴定程序严重违法的；3.鉴定结论明显依据不足的；4.经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案鉴定意见书是经被上诉人王某于一审期间申请，由一审法院依法委托太原小店司法鉴定中心作出，鉴定机构、鉴定人员、鉴定程序符合法律规定，上诉人陈述鉴定报告存在以下错误：1.文本错误，体现在报告中存在手写符号。2.没有将受伤的左腿与健康的右腿作对比，就得出伤腿活动明显受限明显违反常识。两条腿比对是我经过咨询保险公司，因为保险公司有专门的法医，他们说这里面最明显的一条就是逻辑错误。鉴定报告中与山大二院的出院报告的出院意见及古交市中心医院的出院意见也有不合理不可解释的地方。3.关于程序违法，一是鉴定机构前一天通知是九点半鉴定，第二天通知是八点鉴定，导致除了伤者外都不在场。二是鉴定人员开庭没有到场进行质证，也未出具书面意见。上诉人主张的上述3项错误，不能说明鉴定主体违反鉴定活动的基本程序规则或重大关键的程序步骤，且其主张的这种程度瑕疵对鉴定结论的公正可信性不产生影响。故本院对该鉴定意见书依法予以确认。因被上诉人王某于2002年8月16日出生，事故发生时尚不满十六周岁，不具备法定的劳动主体资格，同时，被上诉人也未提供能证明其产生误工损失的有效证明，故一审法院认定其存在误工费有误，本院予以纠正。交通费系交通事故发生后产生的必要费用，一审法院酌情认定交通费500元并无不妥。上诉人高晓雨主张的为被上诉人现金垫付医疗费，因其并未提供有效证据证明，本院不予认可。上诉人高晓雨主张的修车费用应由被上诉人王某负担一半，因其并未提供相应发票予以证明，故一审法院认定其修车费用另案处理并无不当，本院予以维持。关于上诉人主张的涉案山大二院一万元押金条的问题，因上诉人垫付的该项费用一审已认定并在支付款项中扣除，故一审法院将该押金条交与被上诉人有利于此项机动车交通事故纠纷的解决，且不影响本案实体处理结果。王某在本次交通事故中共计应当获得赔偿148175.77元。其中中国人民财产保险股份有限公司山西分公司应当在交强险医疗限额范围内赔偿王某医疗费8983.84元。在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告110000元。以上共计118983.84元。剩余部分为29191.93元，应当按照事故责任比例由高晓雨承担14595.965元，核减垫付的12169.2元，还应当支付王某2426.765元。   综上所述，上诉人高晓雨的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：   一、撤销古交市人民法院（2019）晋0181民初290号民事判决；   二、中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司于本判决生效后十日内赔偿王某医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计118983.84元；   三、高晓雨于本判决生效后十日内赔偿王某共计2426.765元；   四、李红霞在高晓雨无能力赔偿时对残疾赔偿金、鉴定费2426.765元承担连带赔偿责任；   五、驳回高晓雨的其他上诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费3836元、二审案件受理费349元，合计4185元。由王某负担2092元，由高晓雨负担2093元。   本判决为终审判决。   审判长 张江冰   审判员 冯金林   审判员 曹轶群     二O一九年十二月五日   书记员 党秋霞