辽宁省盘锦市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）辽11行终250号 上诉人（原审第三人）：高明，男，1997年10月25日出生，汉族，住辽宁省盘锦市大洼区。 被上诉人（原审被告）：盘锦市人力资源和社会保障局，单位所在地辽宁省盘锦市辽东湾新区行政中心C座。 法定代表人：王贺广，该局局长。 委托诉讼代理人：李先林，该局医疗和工伤生育保险科科员。 委托诉讼代理人：孙秀华，辽宁辽河律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张溪，女，1978年7月12日出生，汉族，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 委托诉讼代理人：杨林涛，辽宁泰来律师事务所律师。 上诉人高明因与被上诉人盘锦市人力资源与社会保障局、张溪工伤行政确认一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104行初9号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高明，被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局的委托诉讼代理人李先林、孙秀华，被上诉人张溪的委托诉讼代理人杨林涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审查明，张溪系原盘锦市××区靠山屯铁锅炖鱼馆的经营者。盘锦市××区靠山屯铁锅炖鱼馆已经于2018年7月17日经核准注销。2018年7月27日，盘锦市大洼区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决：申请人高明与被申请人盘锦市××区靠山屯铁锅炖鱼馆自2017年12月11日起存在事实劳动关系。并查明高明于2017年12月11日到被申请人处工作，2017年12月29日申请人在被申请人处受伤。高明于2018年8月22日向盘锦市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。盘锦市人力资源和社会保障局于2018年11月16日作出盘人社工伤认字[2018]423号《认定工伤决定书》，该决定书认定：“2017年12月29日上午10点10分左右，盘锦市大洼区田家镇靠山屯铁锅炖服务员高明，在上班时间听见有人喊传菜口卡住了需要过来帮忙，高明听见后立即过去帮忙处理，高明看见传菜梯牵引钢丝绳一圈圈的突出在外面收不回去，高明用手把钢丝绳捋顺，这时传菜梯启动，钢丝绳迅速回收将高明右手多根手指切断，经沈阳医学院附属中心医院诊断为：右手2—5指完全离断。高明同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。”。现张溪不服该决定，在法定期限内向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定，人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。即人民法院主要对行政机关的行政行为是否是在其职权范围之内作出，作出的行政行为证据是否确凿、适用法律法规是否正确、是否符合法定程序等进行审查。本案中，根据盘锦市人力资源和社会保障局在庭审中举证，盘锦市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定的主要依据是盘锦市人力资源和社会保障局及其下属单位的工作人员对高明以及张扬、张敏所作的询问笔录，除此没有任何证据证明第三人高明所受伤害系属于工伤。而盘锦市人力资源和社会保障局据以认定高明为工伤的四份调查笔录中并无调查人和记录人签字，调查过程中未向被调查人出示执行公务证件。根据《工伤认定办法》规定，社会保险行政部门受理工伤认定申请后，可以根据需要对申请人提供的证据进行调查核实。社会保险行政部门进行调查核实，应当由两名以上工作人员共同进行，并出示执行公务的证件。盘锦市人力资源和社会保障局提交的四份调查笔录，既无调查人和记录人签字，也无调查人员出示执行公务证件的记载，不符合证据法定形式要件的相关规定，调查程序违法。因此，盘锦市人力资源和社会保障局认定高明为工伤的事实依据不足。另外，盘锦市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》中的用人单位为盘锦市大洼区田家镇靠山屯铁锅炖，该主体并不存在，与张溪原经营店铺名称不一致。综上，盘锦市人力资源和社会保障局作出盘人社工伤认字[2018]423号《认定工伤决定书》行政行为的主要证据不足，依法应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第一项之规定，判决如下： 一、撤销被告盘锦市人力资源和社会保障局2018年11月16日作出盘人社工伤认字[2018]423号《认定工伤决定书》。 二、被告盘锦市人力资源和社会保障局于判决生效之日起六十日内，重新作出工伤认定。 案件受理费100.00元，由被告盘锦市人力资源和社会保障局负担。 高明上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一审法院认定事实不清。在一审庭审中，盘锦市人力资源和社会保障局以及高明，均向法院提交了充足的证据，可以证明高明人是在工作时间和工作场所，因工作原因受伤。就连张溪的证人，都证明事发当天高明在工作场所上班，帮忙收拾传菜电梯。张敏（原铁锅炖的经理）亦证明案发时间、地点。原始病历载明，高明在治疗过程中，医疗费用的支付以及手术签字，均由张溪以及张敏支付、签字，从侧面也能证明事发当天高明是在工作时间和工作场所工作并受伤。张溪没有向一审法院提交证明高明不构成工伤的证据。根据《工伤保险条例》第19条第2款的规定，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。在本案中，张溪并没有向法庭提交证明高明不是工伤的证据。根据法律规定，张溪应当承担举证不能的后果。但一审法院撤销盘锦市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书，缺乏法律依据。 被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局辩称，2017年12月29日，高明在靠山屯铁锅炖上班期间，听见有人喊传菜口卡住了，需要人过去帮忙，高明听见后立即过去帮忙处理，他看见传菜梯牵引钢丝绳一圈圈的突出在外面收不回去，高明用手把钢丝绳捋住，这时传菜梯启动，钢丝绳迅速回收，将高明右手多根手指切断，经沈阳医学院附属中心医院诊断为；右手2-5指完全离断。根据高明提交的材料以及盘锦市人力资源与社会保障局所做的调查笔录，高明是在工作时间在工作场所内，因工作原因受伤。其所受伤完全符合工伤保险条例第四十条第一款第一项规定，应当认定为工伤。 被上诉人张溪辩称，一审法院认定事实清楚适用法律正确，应该依法驳回上诉，维持原判。2017年11月-12月期间高明到张溪的饭店从事服务员工作主要负责3楼的服务，事故发生在2楼，当2楼传菜机发生故障后由饭店员工李川进行维修当时李川在一审作为证人出庭，传菜机发生故障时并未要求高明帮忙维修，在维修机器时高明吃着东西过来看热闹，发生事故的前几天高明已经不在该饭店工作，高明当时已不是饭店服务员，不符合认定工伤相关条件，盘锦市人力资源与社会保障局作出的对高明、**、张溪询问笔录除去几份笔录外没有证据证明高明所受伤害属于工伤，调查过程中工作人员未出示执行证件，社会保险行政部门进行调查核实应当由两名以上工作人员共同执行，盘锦市人力资源与社会保障局提供的调查证据中没有调查人签字，根据工伤认定办法规定，受理工伤认定申请后可以根据需要对申请人提供的证据调查核实，其行为不符合证据法定规定，调查程序违法，因此盘锦市人力资源与社会保障局认定高明为工伤的事实不清楚，一审认定事实清楚，依法驳回上诉。 本院认为，《工伤保险条例》第十九条第二款规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。本案中，盘锦市大洼区劳动人事争议仲裁委员会作出的大劳人仲裁字（2018）第28号仲裁裁决书已经发生法律效力，该仲裁裁决书认定高明与盘锦市××区靠山屯铁锅炖鱼馆自2017年12月11日起存在事实劳动关系。高明于2017年12月29日在盘锦市××区靠山屯铁锅炖鱼馆内帮忙将传菜梯牵引钢丝绳收回时受伤，盘锦市人力资源与社会保障局已对此作出工伤认定决定。张溪作为用人单位如认为高明不是工伤，其应提供证据予以证明。一审判决在未对张溪的证据进行认定的前提下即撤销盘锦市人力资源与社会保障局做出的工伤认定决定，属于认定事实不清，证据不足。一审法院在重审时应对上述事实重新进行审查。 综上所述，一审认定事实不清，证据不足。依照《工伤保险条例》第十四条、第十九条，《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第三项之规定，裁定如下： 一、撤销盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104行初9号行政判决； 二、发回盘锦市大洼区人民法院重审。 审判长  王庆丰 审判员  张凤平 审判员  乔 雪 二〇一九年十二月十一日 书记员  张 弛