云南省文山市人民法院民 事 判 决 书(2019)云2601民初2049号原告：李强文，男，1971年6月15日出生，汉族，住文山市。委托诉讼代理人：杨泽海，云南圆合圆律师事务所律师（特别授权）。被告：周文能，男，1989年4月21日出生，汉族，住文山市。被告：鼎和财产保险股份有限公司云南分公司，统一社会信用代码：91530000579835081U。法定代表人：陈彪，总经理。住所地：云南省昆明市盘龙区东风东路48号金泰大厦14层。委托诉讼代理人：李莉，云南智景律师事务所律师（特别授权）。原告李强文与被告周文能、鼎和财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称鼎和财保云南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月20日公开开庭进行了审理。原告李强文及其委托诉讼代理人杨泽海，被告周文能及鼎和财保云南公司的委托诉讼代理人李莉到庭参加了诉讼，因被告鼎和财保云南公司当庭提交重新鉴定申请，经本院审查准予重新鉴定。本案于2019年8月21日转为普通程序并于2019年12月5日依法公开开庭进行了审理，原告李强文及其委托诉讼代理人杨泽海，被告周文能到庭参加了诉讼，被告鼎和财保云南公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。李强文向本院提出诉讼请求：1.判决鼎和财保云南公司、周文能赔偿李强文经济损失107927.67元；2、判决鼎和财保云南公司在保险责任范围内承担其对李强文的赔偿责任；3、由鼎和财保云南公司、周文能承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年8月24日8时1分，周文能驾驶云Ｈ×××××号小型面包车行至文山市揽盛路与明月路交叉路段与李强文驾驶的云Ｈ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成李强文受伤，两车受损的道路交通事故。事故发生后，经文山市公安局交通警察大队作出第W373号《道路交通事故认定书》，认定周文能负事故主要责任，李强文负事故次要责任。事故发生后，李强文被送至文山州人民医院进行治疗。经诊断，李强文左排骨骨折、右膝部反额面皮肤挫伤等损伤程度，住院期间，周文能支付了部分医药费外，即再未支付任何费用。李强文出院后经文山州人民医院司法鉴定所《司法鉴定意见书》，鉴定为：1、李强文伤残等级为十级；2、后续治疗费需16328元整。后经卧龙街道人民调解委员会主持调解，李强文与周文能一致达成调解协议，且周文能驾驶车辆投保于鼎和财保云南公司，该保险合同具有法律效力，被鼎和财保云南公司应承担其赔偿责任。期间，李强文多次要求鼎和财保云南公司予以赔偿未果，故诉至本院。鼎和财保云南公司辩称：1、肇事车辆在答辩人保险公司投保了交强险、不计免赔三者险。2、李强文主张依据人民调解协议赔偿，保险公司不予认可，人民调解协议只是一般合同的效力，保险公司不在场，对保险公司不具有一般合同的效力。诉讼费、鉴定费不在保险赔偿内，不予承担。周文能辩称：由法院判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即李强文提交的1、2、3号证据、周文能向本院提交的保险单以及云南文山七都司法鉴定所作出的云文都司鉴（2019）临鉴字第2683号《司法鉴定意见书》，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：李强文向本院提交的4号证据《护理证明》、《护理人员工资花名册》，用以证明李强文因本次交通事故受伤住院所产生的护理天数及护理费用的事实；李强文向本院提交的5号证据《司法鉴定意见书》[云文医司法鉴定所（2019）临鉴字第60号]，用以证明原告因本次交通事故伤残等级为十级，后续治疗费16328元的事实；李强文向本院提交的6号证据《人民调解协议书》，用以证明李强文与周文能自愿达成赔偿协议，该调解协议书对双方具有法律约束力，周文能应按调解协议履行赔偿义务的事实；李强文向本院提交的7号证据《劳动合同书》、社会保障卡、临时居住卡，用以证明李强文长期在上海市市区内从事务工，李强文所签订的合同是三年，事故发生时李强文在合同期限内，故李强文的赔偿标准应以城镇居民标准进行计算。鼎和财保云南公司的质证意见：4号证据三性予以认可，但护理天数是18天并非19天。5号证据不予认可，伤残鉴定系李强文单方委托，李强文受伤部分并不造成脚踝功能丧失，鉴定意见不具有客观性，后续鉴定费未实际发生，所以不予认可。6号证据真实性认可，《调解协议》属于民事合同性质，保险公司未参与调解，对保险公司不具有合同约束性，请求法院重新按照赔偿标准核对赔偿数额。7号证据居住证、社保卡真实性无异议，但不能证明交通事故发生前一年李强文在上海务工，劳动合同只有一个劳动合同专用章，没有《工资表》、缴纳社保凭证来佐证，对其证明内容不予认可，李强文提供的《工资表》与《劳动合同书》所记载的公司对应不了，故不予认可。周文能的质证意见：4、5、6号证据均认可，7号证据由法院依法进行认定。本院认为，李强文4号证据客观真实，来源合法，结合3号证据中的出院记录，护理天数应为19天，18天系笔误，本院予以采信。5号证据因双方当事人予以认可云南文山七都司法鉴定所作出的云文都司鉴（2019）临鉴字第2683号《司法鉴定意见书》，后续治疗费未实际发生，故对5号证据不予采信。6号证据客观真实，来源合法，但该协议系李强文与周文能之间的赔偿合意，未经鼎和财保云南公司认可，不具有约束鼎和财保云南公司的效力，故本院不予采信。7号证据客观真实，来源合法，与庭审查明事实相符，本院予以采信。鼎和财保云南公司没有证据向本院提交。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定本案事实如下：2018年8月24日8时1分，周文能驾驶云Ｈ×××××号小型面包车行至文山市揽盛路与明月路交叉路段与李强文驾驶的云Ｈ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成李强文受伤，两车受损的道路交通事故。此事故经文山市公安局交通警察大队作出第W373号《道路交通事故认定书》，认定周文能负主要责任，李强文负次要责任。当日，李强文被送往文山州人民医院住院治疗共计19天，期间由夏照艳请假护理。本案审理过程中，鼎和财保云南公司申请对李强文伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许并经双方当事人选定鉴定机构为云南文山七都司法鉴定所。2019年10月10日，云南文山七都司法鉴定所作出云文都司鉴（2019）临鉴字第2683号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“李强文未达到伤残程度鉴定标准”。周文能驾驶的云Ｈ×××××号小型面包车在鼎和财保云南公司投有机动车第三者责任强制险和限额为1000000元不计免赔的商业第三者责任险，事故发生时在保险合同有效期内。另查明：事故发生后周文能垫付各项费用25000元，鼎和财保云南公司支付车辆修理费2000元、鉴定费1000元。事故发生前，李强文在上海、文山市务工。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任,周文能驾驶云Ｈ×××××号车违反交通安全法规发生交通事故,造成李强文受伤,两车受损的交通事故，此事故经交警部门认定周文能负主要责任、李强文负次要责任，应当由周文能承担侵权责任,并赔偿因此给李强文造成的经济损失。对于李强文主张的各项经济损失,本院依法予以计算和认定:1、医疗费30507.39元;2、护理费2223元（117元/天×19天）;3、住院伙食补助费1900元（100元/天×19天）;4、李强文主张的后续治疗费人民币16328元,因未实际发生，且鼎和财保云南公司表示不在本案中处理，该后续治疗费待实际发生后可另案主张，故本院不予支持;5、鉴定费2800元，因第一次伤残程度等级鉴定被第二次伤残程度等级鉴定推翻，故本院对第一次伤残程度等级鉴定费1000元不予支持，予以支持第二次伤残等级鉴定费1000元、后续治疗费鉴定费800元；6、修理费庭审中李强文已认可保险公司支付了2000元，故不再处理；7、误工费27398元（133元/天×206天）。综上所述，本院依法予以支持的李强文因交通事故造成的合理损失为63828.39元（30507.39+2223+1900+1800+27398）。周文能驾驶的云Ｈ×××××号车在鼎和财保云南公司投保机动车第三者责任强制险、限额为1000000元的不计免赔第三者责任商业保险,根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分,按照下列规定承担赔偿责任:(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的,承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的,机动车一方不承担赔偿责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三)仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,首先由鼎和财保云南公司在交强险责任限额内优先赔偿李强文医疗费10000元、护理费2223元、误工费27398元，共计39621元。对于超出交强险部分的22407.39元，由鼎和财保云南公司在商业三者险限额范围内赔偿15685.17元[20507.39+1900）×70%]。另因周文能在事故发生后垫付了25000元，该笔款项在鼎和财保云南公司理赔时应予扣减由周文能领取。对于鼎和财保云南公司抗辩称其不应承担鉴定费,鉴定费是因本案产生的损失,与本案的发生具有关联性,鼎和财保云南公司在本案中系赔偿义务人而非侵权人，鉴定费的赔付已超过交强险责任限额范围，故鉴定费1800元应由周文能按照自身主要责任程度赔偿1260元（1800元×70%）；结合庭审情况，第二次伤残等级鉴定费1000元鼎和财保云南公司已支付，故该1000元应在赔付时予以扣减。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下一、鼎和财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿李强文医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费共计54306.17元（已扣减鼎和财产保险股份有限公司云南分公司支付的鉴定费1000元），该笔款项由周文能领取25000元、李强文领取29306.17元；二、周文能于本判决生效之日起十日内赔偿李强文鉴定费1260元。三、驳回李强文的其他诉讼请求。案件受理费2460元，由周文能负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决书，享有权利的当事人可在本判决书规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长  赵仕泽审判员  尹兆瑞审判员  王洪元二〇一九年十二月五日书记员  马云耀