云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云03民终2702号上诉人(原审原告)：创金天地投资有限公司。统一社会信用代码：91120116300430248R。地址：天津自贸实验区（空港经济区）西三道158号5幢902-B。法定代表人：耿君彩，总经理。委托代理人：徐会平，云南培生律师事务所律师。（特别授权代理）被上诉人（原审被告）：罗锐，男，汉族，1986年7月22日生住曲靖市麒麟区。被上诉人（原审被告）：曲靖全速货运有限公司。统一社会信用代码：915303023466124349。地址：曲靖市麒麟区南宁街道办事处福麟尚居A座1220号。法定代表人：陈加雨，执行董事兼经理。被上诉人（原审被告）：蒋磊，男，汉族，1987年7月16日生住曲靖市富源县。上诉人创金天地投资有限公司因与被上诉人罗锐、曲靖全速货运有限公司、蒋磊借款合同纠纷一案，不服麒麟区人民法院(2019)云0302民初2834号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人创金天地投资有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定上诉人未能提供证据证明向被上诉人罗锐交付借款错误。本案借款系经重组后从2017年3月21日起出借到2017年9月21日。被上诉人罗锐在一审中明确认可自己在2015年6月30日签订《个人借款及担保协议》后向上诉人借到款项，只是并非2017年3月21日所借，已经说明上诉人已经将借款实际出借给被上诉人。2、上诉人与被上诉人罗锐签订的借款担保协议系双方真实意思表示，且主要内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。3、被上诉人不按期还款，应承担合同约定的违约责任，且应承担一审、二审诉讼费。4、被上诉人曲靖全速货运有限公司、蒋磊应当对被上诉人罗锐的借款承担连带责任。被上诉人罗锐辩称：1、2017年3月21日的借款不是重组，即使是重组，重组以后的期限也要由我签字确认。我没有借过本案所说的2017年3月21日的85000元。2、2015年我签订了《个人借款及担保协议》，拿了10万元的贷款。先是打到曲靖全速货运公司账户，后提到我个人账户，但是另外三名股东需要用钱，我后来就把钱转给姜海洋了。被上诉人蒋磊答辩意见与罗锐相同。被上诉人曲靖全速货运有限公司辩称：我们是经一个叫高见红的人介绍后接手全速货运公司，转让后我们做了一段时间物流，近两年经营状况不好就没有再做了。公司转让到我们这边陈加雨名下时，罗锐他们没有告诉过我们公司存在债务的情况。创金天地投资有限公司一审起诉请求：1、被告罗锐偿还原告借款本金85000元及利息3612.5元；2、被告罗锐向原告支付违约金26808.29元（当月违约金为欠款额的10%及按欠款额日千分之一计算至2018年5月25日）；3、被告曲靖全速货运有限公司、蒋磊对上述还款义务承担连带担保责任；4、本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款支付的律师费或其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年6月30日被告罗锐与（乙方）与轻易科技有限公司（甲方）签订了合同编号为QD01JA017480的《个人借款服务合同（QD1）》，合同约定，乙方成为轻易网络平台www.qingyidai.com（简称轻易贷）的用户，授权轻易贷按照本合同、《个人借款及担保协议》、轻易贷网上发布的各项规则，乙方在网上的指令进行操作，不可撤销地承诺完全遵守；乙方同意并承诺在轻易贷发生的借款业务，均可以网络点击的方式确认接受《个人借款及担保协议》电子协议；当甲方将乙方的借款申请展示在轻易贷网上，其他会员可通过以网络在线点击确认的方式选择贷款项目和金额，成为出借人，从而达成借款交易；乙方委托出借人将借款支付到乙方委托的垫付宝账户中（垫付宝账户是垫富宝投资有限公司运营，用于会员进行交易和结算的，睿凯公司的垫付卡卡号为80×××50）；甲方向乙方提供网络借贷中介服务，甲方在乙方每笔借款成功时一次性收取乙方服务费，服务费标准为乙方在轻易贷网站上在线点击确认的每一笔《借款担保协议》约定的为准。合同还约定了其他内容。2015年6月30日，原告与被告罗锐签订《个人借款及担保协议》，合同约定，被告罗锐向原告借款，由被告曲靖全速货运有限公司对借款进行担保，合同约定借款利率为4.25%/180天。该合同未经担保人曲靖全速货运有限公司签字确认，未对借款金额、期限，还款方式进行约定。2015年6月30日，原告与被告罗锐、蒋磊分别签订《不可撤销连带担保承诺函（DQ4）》（编号：QD04JA017480-01），合同约定，被告罗锐、蒋磊对《个人借款及担保协议》项下债务承担连带保证责任。2015年6月30日，被告曲靖全速货运有限公司向原告出具《担保函（QD2））》，担保函承诺，被告曲靖全速货运有限公司对被告罗锐《个人借款及担保协议》项下债务承担连带保证责任。同日，被告曲靖全速货运有限公司向被告罗锐出具《授权书（QD8）》，授权罗锐向原告借款，并由曲靖全速货运有限公司承担连带保证责任。2015年6月30日，被告罗锐（丁方）、曲靖全速货运有限公司（丙方）与轻易科技有限公司（甲方）、河北汇通非金融性担保有限公司（乙方）签订《服务协议（QD9）》，约定，罗锐（丁方）通过轻易贷平台向出借人借款；曲靖全速货运有限公司（丙方）为罗锐的借款行为提供连带保证责任；（甲方）轻易科技有限公司、（乙方）河北汇通非金融性担保有限公司对担保资格及相关的授信材料进行审查，并由（甲方）轻易科技有限公司、（乙方）河北汇通非金融性担保有限公司收取相关的服务费用。另确认，被告罗锐、蒋磊原系曲靖全速货运有限公司法人及股东，该公司法人及股东信息已于2015年11月19日变更，该公司现法人为陈加雨，股东为陈加雨、丁慧玲。经该院释明后，原告未向该院提交证据予以证实2017年3月21日被告罗锐向原告申请借款，且原告向被告罗锐交付了借款。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本院中，经该院释明后原告仍未能提交证据证实2017年3月21日被告罗锐向原告申请借款，且原告向被告罗锐交付了借款，其要求被告罗锐承担还本付息及要求被告蒋磊、曲靖全速货运有限公司对该笔债务承担连带清偿责任的主张，无事实依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第九十条之规定，判决：驳回原告创金天地投资有限公司的诉讼请求。案件受理费2608元，由原告创金天地投资有限公司承担。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院二审经询问，上诉人主张案涉借款是基于2015年6月30日上诉人与被上诉人罗锐签订的《个人借款及担保协议》所出借，款项经重组后确定最终双方借款数额为85000元。本案双方之间的借款经重组后只剩85000元，借期确定为2017年3月21日至9月17日。双方之间没有其它借款关系，也没有其它笔债务存在。并且上诉人认可其会向不特定对象发放借款，且无金融借贷许可。被上诉人罗锐认可其在2015年6月30日签订案涉《个人借款及担保协议》后，确实从轻易贷借到100000元到全速货运有限公司账户，后又转到罗锐个人账户，其又将债务转给案外人。除以下事实外，本院二审审理查明的事实与一审认定一致，本院依法予以确认。本院另查明，2015年6月30日，上诉人创金天地投资有限公司与被上诉人罗锐、曲靖全速货运有限公司签订《个人借款及担保协议》后，创金天地投资有限公司向罗锐出借款项。罗锐认可收到10万元借款。上诉人创金天地投资有限公司主张该款项经重组后剩余85000元。除本案所涉债务外，创金天地投资有限公司与罗锐之间没有其他任何债务存在。本院认为，创金天地投资有限公司通过专用网络平台，向不特定对象出借款项。上诉人创金天地投资有限公司未取得金融许可证，利用电子商务网络平台实施授信额度借款业务，且具有反复性、经常性、营利性和对象不特定性，属未经批准擅自从事金融业务活动。因此，上诉人创金天地投资有限公司与被上诉人罗锐签订的《个人借款及担保协议》，违反法律、行政法规的禁止性规定，合同无效，自始没有法律约束力。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”被上诉人罗锐基于《个人借款及担保协议》取得借款，应对所借款项予以返还。因本案被上诉人罗锐认可曾基于前述《个人借款及担保协议》借到上诉人方款项100000元，而上诉人亦主张本案所诉的85000元系基于前述款项重组后的款项。对上诉人创金天地投资有限公司关于返还85000元借款的主张，本院依法予以支持。因上诉人创金天地投资有限公司未经批准从事金融放贷业务，具有相应过错，对其所支付资金形成的资金占用损失，应当自行承担责任。故其主张的违约金及利息本院依法不予支持。《中华人民共和国担保法》第五条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”案涉《个人借款及担保协议》被确认无效，上诉人创金天地投资有限公司与被上诉人罗锐签订的《不可撤销连带担保承诺函（QD4）》、《担保函（QD4）》、《服务协议（QD9）》、《授权书（QD8）》中相关担保内容系从合同，亦为无效。被上诉人蒋磊、曲靖全速货运有限公司不应当承担担保责任。因此，上诉人关于蒋磊、曲靖全速货运有限公司应对本案款项承担连带担保责任的请求，本院依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。一审判决认定事实存在缺漏，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条、《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条、《中华人民共和国担保法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销麒麟区人民法院(2019)云0302民初2834号民事判决；二、由被上诉人罗锐于本判决生效后十五日内返还上诉人创金天地投资有限公司款项85000元；三、驳回上诉人创金天地投资有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费2608元，由创金天地投资有限公司承担687元，由罗锐承担1921元。二审案件受理费2608元，由创金天地投资有限公司承担687元，由罗锐承担1921元。本判决为终审判决。审判长 夏 尧审判员 孙靖然审判员 刘招银二〇一九年十二月二十九日书记员 亢 波