山东省济南市槐荫区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）鲁0104行初81号 原告廖永智，男，住址广西宾阳县。 委托代理人孙福山，山东储誉律师事务所律师。 委托代理人朱绍磊，山东储誉律师事务所律师。 被告济南市槐荫区行政审批服务局，住所地济南市。 法定代表人张杰，局长。 出庭负责人王平，副处级负责人。 委托代理人王涛，该单位工作人员。 委托代理人冯艳，山东蕴达律师事务所律师。 第三人济南亚协商贸有限公司，住所地济南市。 第三人**川，男，住址四川省自贡市。 第三人济南晶祥企业管理咨询有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人胡燕，经理。 原告廖永智不服济南市槐荫区市场监督管理局(以下简称槐荫市监局）于2015年4月22日为济南亚协商贸有限公司（以下简称亚协公司）进行的设立登记行为，于2018年7月11日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2018年7月16日向槐荫市监局送达了起诉状副本及应诉通知书。因本案被诉行政行为的相应职权变更由济南市槐荫区行政审批服务局（以下简称槐荫审批局）继续行使，本院依法变更本案被告为槐荫审批局。另因亚协公司、**川、济南晶祥企业管理咨询有限公司（以下简称晶祥公司）与本案被诉行政行为或案件处理结果有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。2019年8月7日，山东省高级人民法院批准延长本案的审理期限六个月。本院依法组成合议庭，于2018年12月11日、2019年12月17日公开开庭审理了本案。原告廖永智委托代理人朱绍磊，被告槐荫审批局出庭负责人王平、委托代理人王涛、冯艳，第三人晶祥公司法定代表人胡燕，到庭参加诉讼。第三人亚协公司、第三人**川经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 槐荫市监局于2015年4月22日作出了亚协公司的设立登记，主要内容为，公司登记住所地济南市，法定代表人廖永智，注册资本500万元，股东廖永智和**川。 原告廖永智诉称，2015年3月，原告在济南工作时身份证丢失，同月原告返乡回家于宾州镇派出所申请重新补办身份证。2018年6月，原告发现自己的芝麻信用分数较低，查询后得知自己的身份信息被他人冒用在被告处设立登记亚协公司，原告为该公司的法定代表人，并同时担任该公司的执行董事兼总经理。原告对该设立行为素不知情，亦未参与亚协公司的日常生产经营。现该公司被列入经营异常名录，致使原告的个人信用降低，严重影响原告通过支付宝借款及向银行贷款行为。诉讼请求为：1.依法撤销被告将原告登记为第三人亚协公司法定代表人的行政登记；2.依法撤销被告对第三人亚协公司的设立登记并责令被告收缴颁发给第三人的营业执照；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告廖永智将其第三项诉讼请求明确为：本案的四次公告送达公告费1200元、司法鉴定费12000元，由第三人晶祥公司负担；案件受理费50元，由被告负担。 原告廖永智提起诉讼时提供了以下证据以证明其诉讼主张：1.居民身份证复印件，未在庭审中举证；2.工商档案材料一宗，拟证明亚协公司设立申请时指定的共同委托代理人为魏甜甜、陈倩，晶祥公司认可两人均为该公司的工作人员，向登记机关提交虚假材料产生的全部法律责任应由晶祥公司承担；3.国家企业信用公示信息公示系统截图，4.芝麻信用网站截图，证据1、3、4未在庭审中举证。 被告槐荫审批局认可槐荫市监局在本案中作出的答辩内容及所提供的证据。槐荫市监局答辩主要内容为：一、《行政许可法》第三十一条和第三十四条规定，行政许可中由申请人对其申请材料实质内容的真实性负责；行政机关负责对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查；除非具备法定条件、依照法定程序，方可对申请材料的实质内容进行核查。二、答辩人对亚协公司设立登记尽到了审查义务，程序合法。亚协公司提交的登记材料有：企业名称预先核准通知书、公司登记申请书、董事、监事、经理信息、法定代表人信息、指定代表或者共同委托代理人的证明、股东会决定、公司章程、住所租赁合同。我局根据《公司登记管理条例》第二十条规定予以受理，认为亚协公司申请材料齐全、符合法定形式，依法准予登记。且我局按照《公司登记管理条例》第五十二条、第五十四条之程序受理、准予该公司的设立申请，程序合法。综上，亚协公司申请材料齐全、符合法定形式，答辩人受理、核准的行政行为符合行政许可相关法律规定，请求法院依法裁决，维护正常的行政许可秩序。 槐荫市监局向本院提供了以下证据、依据复印件：1.公司设立登记审核表，拟证明该局准予亚协公司的公司设立登记申请；2.企业名称预先核准申请书，拟证明亚协公司提交了企业名称预先核准申请书；3.《企业名称预先核准通知书》，拟证明该局通过了亚协公司的企业名称预先核准；4.公司登记（备案）申请书，5.董事、监事、经理信息，6.法定代表人信息，7.指定代表或者共同委托代理人的证明，8.公司章程，9.股东会决定，10.住所租赁合同，11.企业住所（经营场所）申报承诺书；12.《受理通知书》，拟证明该局依法受理亚协公司的登记申请；13.亚协公司营业执照复印件，拟证明该局依法准予亚协公司的登记申请，证据4-13拟证明亚协公司提交的相关证据，均符合法定形式；14.行政许可法摘录，15.公司法摘录，16.公司登记管理条例摘录，证据14、15、16是法律依据；17.槐荫市监局济槐市监撤登字[2019]第0419004号撤销变更登记决定书，拟证明槐荫市监局已经作出撤销亚协公司2015年4月22日设立登记的决定，并已执行完毕。 第三人亚协公司、第三人**川未提出答辩。 第三人晶祥公司述称，廖永智委托人将其身份证交到我公司，当时我公司的工作人员进行了审查，对身份证的具体情况我们没有能力、权利、工具审查，只能查看是否在有效期内。我们只是中介，所有材料都是廖永智的委托人给我们的。我不清楚廖永智和委托人的关系，是委托人提交的材料。 经庭审质证,各方当事人对其他当事人所提供的证据提出以下质证意见： 一、廖永智对槐荫审批局（槐荫市监局）所提供证据的质证意见为，对证据1合法性有异议，由于公司设立文件中廖永智的签字均系伪造签名并不真实，且公司设立申请中的廖永智身份证已经作废，公司设立登记审核认定事实的主要证据不足，公司设立登记不能成立；对证据2、4、6、7、8、9、10、11真实性、合法性均有异议，证据中“廖永智”的签字不是廖永智本人签字是伪造的签名，并且证据2和11申请书中所有的书写文字均为一人书写，两名申请人与经办人的签字均为一人书写，不符合企业名称预先核准申请规范，并不真实；原告从未出资设立亚协公司、担任公司法定代表人、参加过公司股东会议、与翟雷签订过房屋租赁合同、进行过申报承诺；证据6中的法定代表人身份证信息已经申办换证作废，具体意见同后述证据5；原告从未指定或委托过陈倩办理公司登记事项；对证据3合法性有异议，认定事实的主要证据不足，企业名称预先核准不能成立，其他意见同证据1；对证据5董事、监事、经理信息，真实性、合法性均有异议，该信息中的原告身份证信息（有效其限2006.4.5-2016.4.5)已经申办换证作废，亚协公司申请设立的时间是2015年4月22日，而原告是于2015年3月26日申办更换新的身份证（有效期限2015.3.26-2035.3.26)；对证据12合法性有异议，由于亚协公司提交申请设立公司的材料不真实，登记机关不应予以受理，其他意见同证据1、3的质证意见；对证据13合法性有异议，由于亚协公司提交申请设立公司的材料不真实，公司设立登记审核认定事实的主要证据不足，设立登记不能成立，不应颁发营业执照，已颁发的应依法收缴，其他意见同证据1、3的质证意见；对证据14、15、16的证明目的有异议，作出公司设立登记、法定代表人登记的行政行为应当证据真实确凿。 二、槐荫审批局对廖永智所提供证据未提出异议。 三、晶祥公司对槐荫审批局（槐荫市监局）所提供证据未提出异议；对廖永智所提供证据提出有异议，认为陈倩、魏甜甜是我公司的工作人员，但他们只是代理工商登记；廖永智的身份证及注册公司的公司章程等所有材料，是他自己的代理人交由晶祥公司派这两人办理的。 本案在审理过程中，根据廖永智的申请，本院委托烟台富运司法鉴定中心对槐荫市监局所提供工商登记材料即证据2、4、6、7、8、9中“廖永智”的签名字迹是否为廖永智本人所写进行了鉴定。烟台富运司法鉴定中心于2019年2月12日作出烟富司鉴[2019]文鉴字第27号文书司法鉴定意见书，鉴定意见为，送检的企业名称预先核准申请书、《企业名称预先核准通知书》、公司登记（备案）申请书、董事、监事、经理信息、法定代表人信息、指定代表或者共同委托代理人的证明、公司章程、股东会决定中“廖永智”签名不是廖永智所写。烟台富运司法鉴定中心于2019年2月14日开具鉴证咨询服务鉴定费发票，确定收取廖永智鉴定费12000元。 本案在审理过程中，本院调取了济槐办发[2018]66号、济槐发[2019]1号文件，文件主要内容为，本案被诉行政行为的相应职权变更由槐荫审批局继续行使。 各方当事人对上述鉴定意见书及鉴定费发票和文件均未提出异议。 本院对上述证据认证如下：一、烟台富运司法鉴定中心作出烟富司鉴[2019]文鉴字第27号文书司法鉴定意见书，各方当事人均未提出异议，本院予以采信；二、槐荫审批局（槐荫市监局）所提供证据2、4、6、7、8、9，其中“廖永智”的签名字迹，已经鉴定不是廖永智本人所写，不能作为槐荫市监局作出行政行为的合法证据使用；证据10、11中“廖永智”的签名字迹，虽未经鉴定，但由于廖永智不予认可，参考前述签名虚假的事实，本院对该证据不予采信；三、廖永智所提供证据1、3、4未在庭审中举证，本院不予审查；四、廖永智和槐荫审批局（槐荫市监局）所提供其他证据及本院调取的证据，当事人未提出异议，内容真实、来源合法且与本案有关联，可以作为本案有效诉讼证据使用。 经审理查明，2015年4月13日，晶祥公司指派其员工魏甜甜以廖永智、**川指定代表或者共同委托代理人身份，向槐荫市监局提出企业名称预先核准申请书，申请企业名称为“济南亚协商贸有限公司”。同日，槐荫市监局作出（济）登记私名预核字[2015]第009177号《企业名称预先核准通知书》。2015年4月22日，晶祥公司指派其员工陈倩持有“廖永智”字样签名的全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明，以廖永智和**川指定代表或者共同委托代理人的身份，向槐荫市监局提交了企业名称预先核准申请书、[2015]第009177号《企业名称预先核准通知书》、公司登记（备案）申请书、董事、监事、经理信息、法定代表人信息、指定代表或者共同委托代理人的证明、亚协公司章程、股东会决定、住所租赁合同、企业住所（经营场所）申报承诺书等资料，申请亚协公司的设立登记。槐荫市监局于当日受理申请，作出（槐荫）登记内受字[2015]第002985号《受理通知书》，并于2015年4月22日以（槐荫）登记内设字[2015]第001577号《准予设立登记通知书》，核准通过了亚协公司的设立登记。廖永智对该设立登记不服，遂向本院提起行政诉讼。 另查明，2019年2月20日，根据济槐办发[2018]66号文件《中共济南市槐荫区委办公室槐荫区人民政府办公室关于印发的通知》、济槐发[2019]1号文件《中共济南市槐荫区委济南市槐荫区人民政府关于济南市槐荫区区级机构改革的实施意见》，整合区政务服务中心管理办公室的职责，以及相关部门的行政审批及有关政务服务等职责，组建槐荫审批局，槐荫市监局在本案中被诉行政行为的的相应职权划转至槐荫审批局。 本案在审理过程中，槐荫市监局于2019年5月7日作出济槐市监撤登字[2019]第0419004号撤销设立登记决定书，主要内容为，被许可人亚协公司于2015年4月办理公司设立登记时，申请登记住所济南市，经实地核查，该登记住所查无实处；烟富司鉴[2019]文鉴字第27号文书司法鉴定意见书所鉴定的企业名称预先核准申请书、《企业名称预先核准通知书》、公司登记（备案）申请书、董事、监事、经理信息、法定代表人信息、指定代表或者共同委托代理人的证明、亚协公司章程、股东会决定等中“廖永智”签名均不是廖永智所签。亚协公司在廖永智不知情且未提供相关文件的情况下，冒用廖永智签字，在向登记机关提交的材料中伪造廖永智签字，采取欺诈手段隐瞒重要事实向公司登记机关提交虚假材料，取得公司设立登记，属于《中华人民共和国公司法》第一百九十八条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条、《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第二款规定的违法行为。经公告送达济槐市监撤听告字[2019]第0419004号撤销设立登记听证告知书，依据前述法律、法规的规定，决定撤销亚协公司于2015年4月22日的设立登记。该撤销设立登记决定书已经执行完毕。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》（1994年6月24日中华人民共和国国务院令第156号发布，根据2005年12月18日《国务院关于修改的决定》修订，根据2014年2月19日《国务院关于废止和修改部分行政法规的决定》第二次修订，根据2016年2月6日发布的国务院令第666号《国务院关于修改部分行政法规的决定》修改）第二条第一款规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。”第四条第一款规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款规定：“行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。”本案中，槐荫市监局作为槐荫区原工商行政管理机关，为亚协公司办理设立登记，具备行政主体资格。本案被诉行政行为的相应职权变更由槐荫审批局继续行使，槐荫审批局应作为本案被告参加诉讼并承担槐荫市监局应承担的相应权利义务。 《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”第二十条规定：“设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。……申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司依据证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。”第五十一条规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。……”第五十二条规定：“除依照本条例第五十三条第一款第（一）项作出准予登记决定的外，公司登记机关决定予以受理的，应当出具《受理通知书》；……”第五十四条规定：“公司登记机关作出准予公司名称预先核准决定的，应当出具《企业名称预先核准通知书》；作出准予公司设立登记决定的，应当出具《准予设立登记通知书》，告知申请人自决定之日起10日内，领取营业执照；……”本案中，晶祥公司指派员工持“廖永智”字样签名的全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明，以廖永智和**川指定代表或者共同委托代理人的身份，向槐荫市监局提交了上述法规规定的相关资料，申请亚协公司的设立登记，槐荫市监局受理后，作出准予公司名称预先核准决定，出具《企业名称预先核准通知书》，并作出准予公司设立登记决定，出具《准予设立登记通知书》，符合法定程序。但晶祥公司所提交的相关资料中指定代表或者共同委托代理人的证明、股东会决定等材料中的“廖永智”签名，均非廖永智本人所签，故上述申请文件、材料，均为虚假材料，不能作为槐荫市监局作出亚协公司设立登记的合法证据。槐荫市监局作出的亚协公司设立登记行为，包括将廖永智登记为该公司法定代表人的行为，认定事实的主要证据不足，依法应予撤销。同时，因槐荫市监局已经在本案诉讼中作出撤销设立登记决定书，撤销了亚协公司的设立登记，并已经执行完毕，本案被诉行政行为已经不具有可撤销内容，故应判决确认槐荫市监局对亚协公司的设立登记行为违法。廖永智诉讼请求中“责令被告收缴颁发给第三人的营业执照”，没有法律依据，同时在亚协公司的设立登记已经被撤销且亚协公司经营场所查无实处的情况下，该项请求内容对廖永智的权利义务不产生影响，亦无法执行，故该部分诉讼请求本院不予支持。晶祥公司作为亚协公司设立登记虚假材料的提交人，应当对本案承担法律责任，承担本案诉讼费用并支付廖永智因本案诉讼所支出的鉴定费12000元；其在庭审中述称“廖永智有委托人将其身份证交到我公司”、“所有材料都是廖永智的委托人给我们的”，没有证据予以证明，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 一、确认被告济南市槐荫区行政审批服务局（原职权行使单位济南市槐荫区市场监督管理局）于2015年4月22日为第三人济南亚协商贸有限公司进行的设立登记行为违法； 二、第三人济南晶祥企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告廖永智所支出的鉴定费12000元； 三、驳回原告廖永智的其他诉讼请求。 本案案件受理费50元、公告费1200元，由第三人济南晶祥企业管理咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后七日内仍未预交上诉费又不提出缓（免、减）交申请的按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张志涛 人民陪审员  张 兴 人民陪审员  张红英 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  王 雯 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。