安徽省霍邱县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1522民初6838号 原告：六安兴农建材有限公司，住所地安徽省六安市金安区望城街道望城岗村，统一社会信用代码91341500684980635M。 法定代表人：王少月,该公司总经理。 委托诉讼代理人：牛传锐，男，1976年10月10日生，汉族，住安徽省霍邱县，公司员工。特别授权。 委托诉讼代理人：涂银球，安徽兴隆律师事务所律师，特别授权。 被告：镇江第二建筑工程有限公司，住所地镇江市丹徒区兴园路257号，统一社会信用代码91321100141375578R。 法定代表人：朱贤进，职务总经理。 委托诉讼代理人：鲍荣平，男，1963年12月16日生，汉族，住江苏省，公司员工。特别授权。 委托诉讼代理人：张子雨，安徽霍达律师事务所律师。特别授权。 被告：霍邱县第一人民医院，住所地安徽省霍邱县城关镇五岳路78号，统一社会信用代码123414234862432128。 法定代表人：郑新权，职务院长。 委托诉讼代理人：万廷鹏，安徽万廷鹏律师事务所律师。一般代理。 原告六安兴农建材有限公司与被告镇江第二建筑工程有限公司、霍邱县第一人民医院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。六安兴农建材有限公司的委托诉讼代理人牛传锐、涂银球，镇江第二建筑工程有限公司的委托诉讼代理人鲍荣平、张子雨，霍邱县第一人民医院委托诉讼代理人万廷鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 六安兴农建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告一支付原告工程款602305.6元整；2、依法判令被告二在欠付被告一工程款的限额内承担连带支付责任；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告二系霍邱县第一人民医院住院部综合楼工程项目的发包方,被告一系霍邱县第一人民医院住院部综合楼工程项目的承包方。2011年9月29日,被告一与六安犇祥建材有限公司签订工程承包合同，约定被告一将该合同项目下的部分工程(霍邱县第一人民医院综合楼外墙保温)转包给六安犇祥建材有限公司施工,承包范围为包工包料;价格为160元/平方米;结算方式为按进度付款,验收合格后一次性付清全部工程款。现工程早已验收合格并投入使用,且霍邱县审计局已作出霍审投报【2019】68号的《霍邱县第一人民医院住院部综合楼工程竣工价款结算》审计报告。然截止到起诉之日止,两被告仍拖欠六安犇祥建材有限公司工程款合计602305.6元。经查,六安犇祥建材有限公司于2015年4月13日变更为六安兴农建材有限公司,其全部权利、义务由六安兴农建材有限公司承接。以上工程欠款原告多次催要,二被告均以没钱为由,始终未予支付,原告认为,被告一系霍邱县第一人民医院住院部综合楼工程项目的总承包人,其将部分工程转包给原告施工,应当承担支付工程款的义务,被告二系该项工程的发包人,根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定,应当在欠付的工程款范围内承担连带支付责任，故提起诉讼。 镇江第二建筑工程有限公司答辩称：1、原告现在没有证据证实拖欠工程款，双方没有认可工程量清单，没有结算手续；2、该案件已经超过两年的诉讼时效，审计部门的审计不是针对原告的审计，不能引起诉讼时效的中断。 霍邱县第一人民医院答辩称：1、自己不是2011年9月29日订立的工程承包合同当事方，既不享有该合同订立的权利，也不承担该合同约定的义务，不是本案适格被告；2、原告诉请被告二承担连带支付责任无事实和法律依据，应依法驳原告该项诉请。 六安兴农建材有限公司向本院提交了如下的证据：证据1、原、被告企业基本信息，证明原、被告的身份情况及诉讼主体资格；证据2、工程承包合同一份，证明原告从被告一手中承包被告二住院部综合楼部分工程，并按合同约定实际施工，现工程已验收合格，交付使用，两被告应支付尚欠工程款；证据3、霍邱县审计局说明一份，证明涉案工程已经审计，因原告无法调出审计报告，且审计报告应在被告二手中，在此恳请法庭要求被告二提交审计报告。 镇江第二建筑工程有限公司、霍邱县第一人民医院均对以上三组证据真实性均无异议，但认为达不到原告的证明目的。镇江第二建筑工程有限公司认为证据2是项目部盖的章，不具有合法性，证据3不具有关联性。霍邱县第一人民医院认为三组证据与其不具有关联性。以上证据经当庭举证、质证，经本院审查对六安兴农建材有限公司提交的三组证据的真实性给予认定，并在卷佐证。 镇江第二建筑工程有限公司在诉讼中向本院申请调查霍邱县审计局对案涉外墙保温工程价款的审计报告。镇江第二建筑工程有限公司对2019年11月29日霍邱县投资审计中心出具的调查令回执及造价审计表，认为是业主设计变更，最终工程量是根据联系单和现场测量确定的，是认定实际工程量和工程款的依据，即根据审计结论案涉总工程借款为1635821.88元，比除原告自认已经给付的1380000元，剩余工程款为255821.88元。六安兴农建材有限公司质证认为对其真实性无异议，但认为审定总价2329209.08元是工程变更增补后的总价格，对于两部分负号是之前的合同价格，1635821.88元是审计增加的工程价款。我方施工没有质量问题，根据合同相对性，应该根据我们之间签订的合同确定价格给付工程款。霍邱县第一人民医院对造价审计表无异议。本院对霍邱县投资审计中心出具的调查令回执及造价审计表真实性、关联性均给予认定。 根据双方举证、质证，并结合当事人陈述，本院审理查明的事实：2011年9月29日,镇江第二建筑工程有限公司与六安犇祥建材有限公司签订工程承包合同，约定将其承包的霍邱县第一人民医院住院部综合楼项目下的外墙保温工程全部转包给六安犇祥建材有限公司施工,承包范围为包工包料;价格为160元/平方米;结算方式为按进度付款,验收合格后一次性付清全部工程款。霍邱县第一人民医院综合楼已于2013年验收合格并投入使用，2019年3月28日霍邱县审计局对霍邱县第一人民医院住院部综合楼工程竣工价款做出审计报告。2019年11月29日霍邱县投资审计中心出具的霍邱县第一人民医院综合楼工程(变更签证)造价审计表显示：根据联系单011(业主会议纪要定价)，保温隔热墙12389.41㎡，审定单价188元，最终审定外墙保温工程总价款为2329209.08元。且查明被告与业主在原合同中外墙保温工程中合同价款分别为：1、9995.48㎡的部分，单价55元，价款549751.4元；2、2393.93㎡的部分，单价60元，价款143635.8元，合计693387.2元，最后变更设计审定增加的工程价款为1635821.88元。对案涉工程施工面积12389.41㎡，已领取的工程款1380000元，六安兴农建材有限公司和镇江第二建筑工程有限公司均无异议。 另查明：六安犇祥建材有限公司2009年3月3日成立，其经营范围为建材生产、销售等，2015年4月13日六安犇祥建材有限公司变更为六安兴农建材有限公司。 本院认为，根据本院查明的事实和辩论意见，本案争议焦点主要有：1、原、被告之间签订的合同效力如何认定；2、涉案工程款数额如何确定；3、本案是否超过诉讼时效；4、霍邱县第一人民医院是否承担连带责任。关于焦点1合同效力认定，六安兴农建材有限公司是一家从事建材生产、销售的企业，其向镇江第二建筑工程有限公司销售外墙保温，并约定由原告包工、包料施工，该合同并不涉及建设工程主体施工，其实质是销售过程中一种附带性工作，原告提供的是销售材料和劳务，该合同并不违反法律、行政法规的效力性强制规定，应属有效合同。关于焦点2工程款的确定，本案对案涉工程施工面积12389.41㎡，审定单价188元，双方均无异议，但对造价审计表中有关数据存在不同认识。原告认为应该依据合同约定的单价确定工程价款，被告则认为应该扣除造价审计表中两部分负数后剩余的数额作为结算依据。本院认为，依据合同约定还是依据投资审计中心出具的造价审计表，其实双方并不存在矛盾，主要是看对造价审计表中保温隔热墙项目中面积为﹣9995.48㎡(单价55元)和﹣2393.93㎡(单价60元)的部分如何认定。根据法律规定，当事人对自己的积极主张依法承担举证责任，消极一方不承担举证责任，结合本案，原告依据合同约定的单价主张工程价款，应属积极主张，由于双方对案涉工程面积没有异议，同时依据变更签证造价审计表中最终审定的单价188元，双方合同约定的单价为160元，并没有超出被告与业主最终审定的单价，故原告对自己的主张已经完成了证明责任。同时本院认为该份变更签证造价审计表只是对增加工程量的单项审定，并不能反映总工程款的审定情况，其扣除部分应该是被告和业主在中标时签订的合同价款，后因为设计进行了变更，导致实际施工发生变化，在进行单项增加工程量价款审定时应该扣除，故可以确定原、被告于2011年9月29日双方签订合同应该是在设计变更之后签订的，审计机构在对此项增加工程量审计时扣除原合同价款与原告没有任何关联，同时被告也没有举证证明原告在合同实际履行中存在违约或过错存在，故原告诉请剩余工程款为602305.6元(12389.41×160-1380000)依法应予支持。关于焦点3，因原、被告就案涉工程量和工程款双方一直没有进结算，故本案不适用诉讼时效的规定。关于焦点4，霍邱县第一人民医院作为业主将建设施工工程发包给镇江第二建筑工程有限公司进行施工，在施工过程中镇江第二建筑工程有限公司又将案涉辅助工程交由原告施工，霍邱县第一人民医院并没有在合同中签字，工程款也是向镇江第二建筑工程有限公司领取，故根据合同相对性，霍邱县第一人民医院依法不应该承担连带责任。综上，镇江第二建筑工程有限公司诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 一、镇江第二建筑工程有限公司本判决书生效之日起五日内给付六安兴农建材有限公司剩余工程款602305.6元； 二、驳回六安兴农建材有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9823元，减半收取4911.5元,由镇江第二建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  范寿红 二〇一九年十二月十日 书记员  张 静 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据 4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （1）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （1）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。