广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0104民初27436号原告：广州市康臣汽车电子有限公司，住所地：广东省广州市越秀区沿江中路298号江湾新城中区28楼北座自编01室。法定代表人：柯志华，总经理。委托诉讼代理人：林惠钳，广东法则明律师事务所律师。被告：刘晓宁，男，汉族，1987年2月1日出生，身份证住址：广州市越秀区。原告广州市康臣汽车电子有限公司诉被告刘晓宁合同纠纷一案，本院于2019年6月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林惠钳到庭参加诉讼。被告经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票等法律文书，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、被告立即向原告偿还400000元（其中借款200000元，投资款200000元）；2、被告即向原告支付利息人民币47872元（其中借款利息以借款本金200000元为基数，按年利率10%计算，自2018年3月9日起计至2019年6月31日止；投资款利息以投资款人民币200000元为基数，按年利率10%计算，自2018年6月1日起计至2019年6月31日止）；3、被告立即向原告支付自2019年7月1日起至全部款项清偿之日止的违约金（违约金以未付款及利息人民币447872元为基数，按每日千分之五计算）；4、被告承担本案诉讼费。事实与理由：原、被告于2018年1月9日合作成立广州领鹰贸易有限公司（以下简称领鹰公司），注册资本为300万元，原告持领鹰公司30%股权，被告持有领鹰公司70%股权。2018年1月28日，双方签订《广州领鹰股东合作备忘录》，约定股东合作规则和股东退出机制，其中约定公司收入不入账的，原告有权退出领鹰公司。从2018年3月开始，被告个人违规收取客户货款不入公司账户。2018年5月22日，原、被告双方签订《广州领鹰公司小股东（广州康臣公司）退出备忘录》，约定原告退出公司，被告退还原告投资款200000元及借款200000元，共计400000元。被告同意在2019年5月31日以前全部归还原告上述400000元及利息，借款利息从借款日期开始计算，投资款利息从2018年6月1日开始计算。双方还约定了还款计划及违约责任，其中约定如果被告违约，超过规定时间30天没有付款，被告应承担2倍的借款利息和未付欠款金额每日千分之五的违约金给原告。上述退出备忘录签订后，被告并未依约向原告偿还借款和投资款，也未支付利息，至今仍拖欠原告人民币400000元及相应利息未偿还，原告虽经多次催收，但未果，故原告为维护合法权益，向本院提起诉讼。被告无答辩，无提交证据。经审理查明，原告系成立于2001年7月16日的有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为柯志华。原告提交的国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告（报告生成时间为2019年10月29日）显示，领鹰公司系成立于2018年1月9日的其他有限责任公司，法定代表人为刘晓宁，经营范围为贸易代理、商品批发贸易等，股东为原告、被告。原告提交了一份领鹰公司于2018年1月28日盖章确认的《广州领鹰公司股东合作备忘录》，其中载明：为了规范领鹰公司内部管理和公司股东的责权范围，使公司用制度管人，用流程管事，用团队做决策，公司股东合作规则如下：领鹰公司由大股东刘晓宁全面负责公司的运营和义务管理，柯志华负责公司财务管理……股东退出机制：公司大股东（刘晓宁）如不遵守股东合作规则，小股东（广州康臣公司）可以提出违规问题的书面意见，如果大股东不能及时改正，小股东有权退出公司的股份，大股东不能以任何理由阻拦；公司发生下列情形时，小股东（广州康臣公司）有权退出广州领鹰公司：（1）公司不能做LG漆面膜广东省总代理；（2）公司收入不入账和LG漆面膜产品没有进出凭证；（3）公司大股东刘晓宁不遵守公司股东规则。广州康臣退出广州领鹰公司后，大股东刘晓宁负责归还广州康臣公司的所有投资款、借款和利息，广州康臣不承担亏损责任。该备忘录由柯志华签字确认，且被告亦签署“同意”并签名确认。原告为证实在签署上述备忘录之后，原告向领鹰公司实际出资200000元以及向领鹰公司出借300000元，提交了以下证据：1、四张工商银行回单，显示：原告分别于2018年2月5日、2月13日向领鹰公司转账各50000元，案外人李璇分别于2018年1月29日、2月13日向案外人孙忠梅转账各50000元；2、李璇与柯志华共同出具的《说明》，其中载明：本人李璇于2018年1月29日、2018年2月13日分别向孙忠梅各汇款50000元（共100000元），本人是依柯志华的指示汇款给孙忠梅的，上述款项为广州市康臣汽车电子有限公司汇款给刘晓宁作为广州领鹰有限公司的投资款。3、借条，载明：2018年3月18日，今借到广州市康臣汽车电子有限公司临时借款叁拾万元整，还款日期为2018年4月8日前，借款至广州市车诗代公司付款至杭州聚智贸易有限公司，借款期限超过4月8日即产生借款利息（年化利息10%），具借条人为刘晓宁；3、三张广发银行客户回单，显示：2018年3月8日，原告向领鹰公司转账300000元，次日，领鹰公司向广州市车诗代汽车改装用品有限公司转账300000元，广州市车诗代汽车改装用品有限公司又向杭州聚智贸易有限公司转账300000元。原告表示李璇是原告的法定代表人柯志华的妻子，孙忠梅是被告的妻子，原告通过李璇的账户向被告支付了100000元，原告共计向被告支付了200000元投资款，并根据被告的指示将借款300000元最后付款至杭州聚智贸易有限公司。原告提交了一份领鹰公司于2018年5月16日盖章确认的《广州领鹰公司小股东（广州康臣公司）退出备忘录》，载明了控股股东违规情况、小股东退出情况、还款计划及违约责任，其中显示：鉴于公司控股股东刘晓宁在业务收款过程中，从2018年3月份开始个人违规收客户的货款，不进公司收入，已经严重违规，触动了公司小股东根据2018年1月28日股东合作备忘录规定的小股东退出机制，现就广州康臣退出达成如下条款：根据公司2018年1月28日股东合作备忘录规定：大股东刘晓宁有公司收入不入账，广州康臣公司有权退出，广州康臣退出广州领鹰公司后，大股东刘晓宁负责退回广州康臣公司的所有投资款、借款及利息，广州康臣公司不负担广州领鹰公司的亏损责任；小股东退出情况：截止到2018年5月15日，广州康臣公司投资款200000元，借款200000元没有归还，合计400000元；控股股东刘晓宁无条件同意全部归还广州康臣的投资款和借款400000元，并同意承担没有归还欠款金额年息10%的资金占用利息；刘晓宁同意在2019年5月31日以前全部归还广州康臣200000元投资款、200000元借款和借款利息；借款利息从借款日期开始计算，投资款利息从2018年6月1日开始计算利息；还款计划及违约责任：从2018年6月1日开始，刘晓宁每个月按照下面还款计划归还广州康臣的欠款，直至还清全部投资款、借款和利息。刘晓宁还完广州康臣的投资款、借款和利息后，广州康臣在广州领鹰的30%股份同时转让给刘晓宁；如果刘晓宁违约，不能按时归还欠款，超过规定时间30天没有付款，刘晓宁承担2倍的借款利息和未付欠款金额每日千分之五的违约金给广州康臣公司。该备忘录于2018年5月22日由原告盖章、被告签名及柯志华签名确认。原告提交的原告的法定代表人柯志华与被告的微信聊天记录显示：2018年12月24日，柯志华向被告发送了《刘晓宁欠款对账单（截止到2018年12月31日止）》，其中显示应还个人借款本金为200000元，应退公司投资款为200000元，被告表示：“不是到19年6月吗？现在需要慢慢来了，柯总”，柯志华回复：“这个只是最后的期限，你先还一部分给我们也好。”在案件审理过程中，原告表示，其已实际向领鹰公司支付了200000元投资款，向被告出借了300000元，被告已于2015年5月22日向原告归还了100000元借款，尚欠200000元借款未还。《广州领鹰公司小股东（广州康臣公司）退出备忘录》实际上就是原、被告之间的转让协议，约定了被告向原告退还投资款、借款和利息后，原告在领鹰公司的30%股份同时转让给被告。但因被告在签署备忘录后一直未向原告还款，原告遂于2019年6月27日提起本案诉讼。此外，原告主张由于《广州领鹰公司小股东（广州康臣公司）退出备忘录》中约定了如果被告违约，不能按时归还欠款，超过规定时间30天没有付款，被告承担2倍的借款利息和未付欠款金额每日千分之五的违约金给原告，该内容既约定了利息也约定了违约金，原告主张属于重复计算，其在本案选择只主张超期未付款的违约金。以上事实，由原告提交的营业执照、企业信用信息公示报告、《广州领鹰公司股东合作备忘录》、工商银行回单、借条、《说明》、广发银行客户回单、《广州领鹰公司小股东（广州康臣公司）退出备忘录》、微信聊天记录等证据以及庭审笔录予以证明，足以认定。本院认为，从领鹰公司出具的《广州领鹰公司小股东（广州康臣公司）退出备忘录》（以下简称退出备忘录）上约定的内容看，其中详细载明了控股股东违规情况、小股东退出情况、还款计划及违约责任的具体条款，且其由原告盖章、被告签名予以确认，其实质是原告、被告及领鹰公司之间订立的一份合同，该合同系各方当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应恪守履行。现被告经本院合法传唤未到庭，并未对原告的诉讼请求及证据提出异议，视为被告放弃抗辩权利并承担因举证不能而产生的法律风险。退出备忘录中明确约定：“截止到2018年5月15日，广州康臣公司投资款200000元，借款200000元没有归还，合同400000元；控股股东刘晓宁无条件同意全部退还广州康臣的投资款和借款400000元，并同意承担没有归还欠款金额年息10%的资金占用利息”，故原告主张被告向其退还200000元投资款并归还200000元借款的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于利息和违约金，被告未按照退出备忘录的约定履行付款义务，构成违约，应承担相应的违约责任。退出备忘录中约定：“刘晓宁同意在2019年5月31日以前全部归还广州康臣200000元投资款、200000元借款和借款利息；借款利息从借款日期开始计算，投资款利息从2018年6月1日开始计算利息；还款计划及违约责任：从2018年6月1日开始，刘晓宁每个月按照下面还款计划归还广州康臣的欠款，直至还清全部投资款、借款和利息”据此，原告主张20000元借款的利息从借款之日即2018年3月9日起算，200000元投资款的利息从2018年6月1日起算，且均按照年利率10%的标准计算，符合双方的约定，且于法不悖，本院予以支持。由于双方还就逾期付款约定了违约责任：“如果刘晓宁违约，不能按时归还欠款，超过规定时间30天没有付款，刘晓宁承担2倍的借款利息和未付欠款金额每日千分之五的违约金给广州康臣公司。”原告明确表示该约定中利息与违约金重复计算，故主张利息的截止时间计算至2019年6月31日止，针对被告超过付款日期即2019年5月31日30天未付款的违约责任，原告放弃利息部分，只主张被告从2019年7月1日起支付违约金，该主张系原告对自身权利的处分，且符合双方的约定，本院予以支持。但关于违约金的计算标准问题，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，根据上述法律规定的精神，违约金具有“补偿和惩罚”双重性质，违约金的计付以实际损失为基础，系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而非旨在严厉惩罚违约方。本案中，被告迟延履行的金钱债务，原告未能提供证据证明因被告逾期支付款项的行为到底致使原告受到了多大的实际损失。双方合同中约定的逾期还款违约金计算标准过高，本院予以调整为按年利率24%计算，更为合理。故被告应从2019年7月1日起，以投资款金额和借款金额总额为本金，按照年利率24%标准支付违约金给原告。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告刘晓宁应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州市康臣汽车电子有限公司归还投资款200000元及借款200000元；二、被告刘晓宁应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州市康臣汽车电子有限公司支付逾期利息（利息分笔计算：其中借款利息以200000元为本金，从2018年3月9日起按照年利率10%计算至2019年6月31日止；投资款利息以200000元为本金，从2018年6月1日起按照年利率10%计算至2019年6月31日止）；三、被告刘晓宁应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州市康臣汽车电子有限公司支付违约金（以400000元为本金，从2019年7月1日起按照年利率24%计算至实际归还之日止）；四、驳回原告广州市康臣汽车电子有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8018元，由被告刘晓宁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  朱晓惠人民陪审员  吴少娟人民陪审员  钟穗英二〇一九年十二月二十六日书 记 员  严志荣