山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2019）晋1102民初2520号原告：吕梁市慧民小额贷款有限公司。社会信用代码：×××。法定代表人：袁某1，公司董事长。委托诉讼代理人：杨某、袁某2，公司员工。被告：吕梁市金鑫便利服务有限公司。社会信用代码：141181000012404。法定代表人：程某1，公司董事长。被告：程某1，女，汉族，山西省孝义市人，住孝义市。上述二被告委托诉讼代理人：武某，山西远志律师事务所律师。被告：孝义市荣刚煤焦有限责任公司。社会信用代码141181000002284。法定代表人：韩某1，公司执行董事兼总经理。被告：韩某1，男，汉族，孝义市人。上述二被告委托诉讼代理人：韩某2，男，1978年7月29日生，汉族，孝义市人，系被告韩某1儿子。被告：吴某，女，系孝义市泽旺加油站筹建人。被告：程某2，男，汉族，住孝义市。被告：陈某，男，汉族，山西省孝义市人，住山西省太原市。委托诉讼代理人：高某，山西临水律师事务所律师。原告吕梁市慧民小额贷款有限公司（以下简称“慧民小额贷”）与被告吕梁市金鑫便利服务有限公司（以下简称“金鑫便利”）、程某1、孝义市荣刚煤焦有限责任公司（以下简称“荣刚煤焦”）、韩某1、吴某、程某2、陈某借款合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，原告慧民小额贷依法撤回对被告吴某、程某2的起诉，依法适用简易程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理，原告慧民小额贷委托诉讼代理人、被告金鑫便利委托诉讼代理人、被告程某1委托诉讼代理人、被告荣刚煤焦委托诉讼代理人、被告韩某1委托诉讼代理人、被告陈某委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。因案情复杂，依法转为普通程序于2019年12月20日第二次公开开庭进行了审理，原告慧民小额贷委托诉讼代理人、被告金鑫便利委托诉讼代理人、被告程某1委托诉讼代理人、被告荣刚煤焦委托诉讼代理人、被告韩某1委托诉讼代理人、被告陈某委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告金鑫便利偿还借款本金700万元，并支付从2014年5月7日至2019年8月10日(1921天)的利息共计8964667元，本利合计15964667元，以及支付从2019年8月10日至本案执行之日的利息；2、判决被告支付违约金896466元，以上所欠总计：16861133元；3、判决被告程某1、荣刚煤焦、吴某、程某2、陈某、韩某1对第1、2项诉讼请求承担连带保证责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年5月29日，被告金鑫便利与我公司签订《借款合同》借款700万元，约定月利率2％，借款期6个月，即：从2012年5月29日起至2012年11月28日止。为保证借款届时偿还，被告金鑫便利以其商品及公司设备作抵押，被告吴某以其筹建的孝义市泽旺加油站与我公司签订《抵押合同》，同意以其经营的成品油、重油及其固定资产、设备提供抵押，被告荣刚煤焦以书面《保证合同》为金鑫公司提供担保，并且四位股东都已签字，被告程某2也自愿为金鑫公司提供了书面担保，被告陈某提供口头担保，并有相关证据。借款发生后，被告金鑫便利不仅未还借款本金，而且相应利息及违约金也未支付，为追要这笔借款，我公司不仅多次向被告金鑫便利及其股东程某1催要，而且不间断地向各保证人催要，但至今未果。被告金鑫便利辩称，本案实际借款人为程某2，程某2姐姐担任我公司法定代表人，所以我公司按照程某2的要求与本案原告签订了合同，但我公司账户内并没有收到本案所涉借款，自然我公司不承担任何偿还责任。原告主体不适格。此外，原告发放的贷款金额超出国家规定的其注册资金的5%（即2500000元），应属无效。被告程某1辩称，程某1系金鑫便利的法定代表人及大股东。本案所涉借款合同，程某1仅仅作为法定代表人的身份在借款合同上签字，其本人并没有以个人信用为本案所涉借款提供任何担保，此后，应实际借款人程某2的要求替程某2代付了本案所涉借款的利息，所以程某1不应承担任何连带清偿责任。被告荣刚煤焦辩称，我公司对借款毫不知情，也未做过担保，更未盖章签字。原告提供的荣刚煤焦承诺书、董事会决议均是假的。韩二云作为公司股东于2012年5月28日前已去世，由此可见其签字是假的。请法院依法驳回原告要求荣刚煤焦承担保证责任的诉讼请求。被告韩某1辩称，对借款一事根本不知道，更未以个人名义做担保。原告慧民小额贷也未提供任何有关我个人做担保的证据。恳请法院依法驳回原告要求我个人承担担保责任的诉讼请求。被告陈某辩称，本人没有参与涉案借贷过程，也不知道具体借贷情况，更没有在相关合同上签字。根据《担保法》相关规定，保证关系的成立必须以书面合同为准，本人没有签过任何书面担保书和保证合同。本人仅仅是在事后和原告及程某2会面过程中，代表银行对事情进行了座谈。综上，请依法判决驳回原告对被告陈某的诉讼请求。经审理查明，2012年5月29日，被告金鑫便利（甲方）与原告慧民小额贷（乙方）签订编号为NO000263《借款合同》，约定“币种人民币，金额柒佰万元整，期限从2012年5月29日起至2012年11月28日，贷款用途为资金周转，月利率为20‰，罚息为约定利率上浮30%，挤占挪用贷款的罚息利率上浮30%。合同贷款的起息日以贷款借据日期为准。合同项下的贷款按日计息，当日利息=贷款本金×日利率×占用天数，日利率=月利率/30，如甲方不能按照合同约定的结算日付息，则至次日起计收复利。合同项下的贷款每月的20日结息，贷款最后到期时利随清，结息日为付息日。违约及违约责任为：甲方未按时足额偿还贷款本金、支付利息或未按本合同约定用途使用贷款的，乙方按第二条约定利率基础上加收20%的违约金。甲方未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担乙方为实现债权而支付的催收费、诉讼费(或仲裁费)、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。其中催收费约定每催收一次叁佰元。”同日，被告荣刚煤焦与原告慧民小额贷签订《保证合同》，约定“为了确保债权人（慧民小额贷）与债务人金鑫便利签订的编号为NO000263的《借款合同》履行，保障慧民小额贷权利的实现，荣刚煤焦愿意向慧民小额贷提供保证担保。保证的主债权种类、金额、期限为主合同项下贷款本金柒佰万元。保证的范围为主合同项下债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于有关催收费用、诉讼费或者仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费）以及其它的所有主合同债务人应付费用，催收费用约定每催收一次叁佰元。”本合同项下的保证方式为连带责任保证，当债务人未按主合同约定按时清偿本合同担保范围内债务时，债权人有权直接向保证人追偿，保证人应立即履行保证责任，清偿债务人的全部到期应付款项。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。债权人与债务人就合同债务履行期限达成展期协议的，保证人继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务展期限届满之日起二年。若发生法律、法规或主合同约定的事项，导致主合同债务被债权人宣布提前到期的，保证期间自债权人确定的主合同债务提前到期日起两年。2012年5月31日，原告慧民小额贷向山西慧民担保有限公司（以下简称“慧民担保”）借款700万元整，并出具借款收据一支。同日，慧民担保从其在晋商银行的账户转账支取700万元转入被告金鑫便利的晋商银行账户。原告慧民小额贷分别于2013年8月2日、2014年1月11日、2014年3月8日、2014年6月30日、2014年8月19日、2015年3月20日、2016年2月2日向被告金鑫便利发出律师催款函，被告金鑫便利法定代表人程某1弟弟程某2签收。2014年10月6日，原告向被告荣刚煤焦发出律师催款函，被告荣刚煤焦负责人签收。2013年10月6日，被告程某1作为被告金鑫便利的法定代表人向原告慧民小额贷作出保证书，“一、保证于2013年11月30日前还清已欠五个月的利息及滞纳金；二、保证于2013年12月31日之前还清本金。”2014年5月7日起，被告金鑫便利再未支付利息，亦未归还借款本金。2017年7月18日，原告慧民小额贷因本案同一事实与被告金鑫便利、程某1、荣刚煤焦、韩某1、吴某、程某2、陈某借款合同纠纷一案，向本院提起诉讼，因原告未向本院提供被告有关住址、身份证号码、有效手机号码等信息，依法驳回原告的起诉。2019年10月21日,原告慧民小额贷向本院提出撤诉申请,申请撤回对被告吴某、程某2的起诉,本院予以准许。以上事实有《借款合同》、《保证合同》、吕梁慧民小额贷利息清单及收据、活期历史交易流水清单、收据、晋商银行活期转账凭证、慧民担保有限公司股东任玉娥、刘志祥出具的情况说明等及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，关于原告的债权人、被告金鑫便利债务人身份能否确认。借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款合同应采用书面形式，借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。本案中，为证明与被告金鑫便利之间的借款关系，原告提供了《借款合同》、活期历史交易流水清单、收据、晋商银行活期转账凭证和慧民担保有限公司股东任玉娥、刘志祥出具的情况说明证实原告和被告金鑫便利之间关于借款的合意和给付借款的事实。其中《借款合同》明确出借人为原告慧民小额贷、借款人为被告金鑫便利，该《借款合同》还对借款的币种和金额、收款单位、借款期限、利率及利息的计付、违约及违约责任和争议解决等事项做出了明确的约定，具备了借款合同的主要内容，被告金鑫便利对签名及盖章的真实性予以认可，故该合同已经成立并发生法律效力，本院据此认定原告作为出借人、被告金鑫便利作为借款人的身份。被告金鑫便利抗辩称借款非从原告帐户直接打入被告金鑫便利的帐户故原告非适格债权人、被告金鑫便利未收到本案所涉借款，但因打款公司股东出具了相关情况说明证实原告系通过慧民担保向被告金鑫便利的指定账户打入借款，而原告与该案外人之间的关系以及款项的来源均不影响原告将该款项出借给被告并和被告之间形成借款法律关系，且被告金鑫便利随后还向原告支付利息，再次确认了原告、被告金鑫便利之间的借款的事实，进一步表明被告金鑫便利对原告债权人身份和其系涉案款项债务人的认同，故本院对被告金鑫便利的相关抗辩不予采信，对原告主张的借款金额700万元予以确认，被告金鑫便利未按约偿还贷款本息，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任，除应当归还原告借款本金外，还需支付相应的逾期利息。关于荣刚煤焦是否承担连带保证责任。原告慧民小额贷与被告荣刚煤焦签订的《保证合同》不违反我国法律规定，应认定合法有效。被告荣刚煤焦否认在保证合同上盖章和签字，经本院庭审释名，可申请对公章及签字进行司法鉴定，被告荣刚煤焦亦未提出司法鉴定申请，应承担举证不能的相应不利后果。关于被告荣刚煤焦基于股东韩二云在召开董事会会议时已经死亡，其签字系虚假，主张决议无效。首先，荣刚煤焦自愿为金鑫便利提供担保，《保证合同》有该公司授权代表人的签名，并盖有公司印章，原告有理由相信被告荣刚煤焦的担保是其真实意思表示，该担保行为符合法律规定，是合法有效的。其次，被告荣刚煤焦股东韩二云签字真假，该行为均不得对抗善意不知情的第三人。只要原告接受这种担保是善意的，就对荣刚煤焦具有法律约束力。再次，《公司法》第十六条第二款的规定是针对公司内部管理权限及运营的规定，属于对公司为公司股东提供担保所作的管理性规定，而并非针对公司对外与担保权人签订担保合同效力的强制性规定、效力性规定，该法条并未明确规定公司违反上述规定对外提供担保必然导致保证合同无效。最后，若股东会会议召集程序、表决方式违反法律行政法规或者公司章程，股东可以自决议作出之日起六十日内请求人民法院撤销。本案中，荣刚煤焦于2012年5月28日17时召开董事会决议，如对会议召集程序有异议有异议，可根据公司法的相关规定提起撤销股东会决议之诉，但其一直未予主张。故对该辩称，本院不予采纳。金鑫便利向原告慧民小额贷借款，被告荣刚煤焦提供连带责任保证，应当承担代为清偿的责任。原告诉请被告荣刚煤焦承担连带担保责任于法有据，本院予以支持。保证人荣刚煤焦在承担保证责任后，依法享有向债务人金鑫便利追偿的权利。关于金鑫便利主张慧民小额贷贷款发放超过规定经营限额范围，《借款合同》应属无效合同的问题。对合同效力的认定应以法律规定为准。本院查明的事实均已证明，虽然慧民小额贷出借的700万元贷款来源于慧民担保公司，但是，慧民小额贷作为依法成立的小额贷款公司，其可以依照相关法律、法规及政策的规定发放贷款并收取相应的利息，原告超额度发放贷款，是属于违反行政管理规定的行为，依法应当承担相应的行政责任，但是行政责任的承担并不影响借款合同的效力。并且，金鑫便利已经使用了慧民小额贷的700万元借款，在其使用后不能按期偿还借款的情况下，再行主张合同无效，显然与法与理相悖。故金鑫便利关于慧民小额贷贷款发放超过规定限额，主张《借款合同》应属无效合同的主张缺乏相应的法律依据，不能成立，本院予以驳回。关于被告程某1是否承担连带保证责任。程某1在保证书上的签名是个人行为还是职务行为，其对案涉借款是否应承担担保责任的问题。从保证书内容看该保证书实为金鑫便利的还款承诺书。程某1作为其所在公司的法定代表人，在保证书上签字，并无个人对该笔借款承担担保的意思表示，对其签名应当理解为代表单位的职务行为，原告也未提供证据证明其明确表示该签名系代表个人担保。综合以上分析，程某1的签名行为应当认定为职务行为，故对原告诉请被告程某1对金鑫便利借款及利息等承担连带保证责任，不予支持。关于韩某1、陈某是否承担连带保证责任。《担保法》第十三条规定:“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”本案中，被告韩某1和陈某未与原告慧民小额贷签订书面保证合同。被告韩某1在《孝义市荣刚煤焦有限责任公司承诺书》上签字，并加盖公司公章，系代表荣刚煤焦加盖公司出具担保承诺。原告提供的与陈某电话录音无法证明陈某有作出个人承担保证责任的真实意思表示。原告诉请被告韩某1、陈某对金鑫便利借款及利息等承担连带保证责任，不予支持。关于借款的利息、罚息、违约金等，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，根据原告慧民小额贷、被告金鑫便利双方约定的贷款月利率为20‰，符合法律规定，但其诉请在约定利率基础上加收20%的违约金，总计超过了年利率24%的法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零一条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条之规定，判决如下：一、被告吕梁市金鑫便利服务有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告吕梁市慧民小额贷款有限公司贷款本金人民币700万元，并支付从2014年5月7日起至借款实际清偿之日止，按照年利率24％计算利息；二、被告孝义市荣刚煤焦有限责任公司对上述借款本金及利息承担连带清偿责任，被告孝义市荣刚煤焦有限责任公司在承担保证责任后，有权向被告吕梁市金鑫便利服务有限公司追偿；三、驳回原告吕梁市慧民小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费122967元，由被告吕梁市金鑫便利服务有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 长 张卫华人民陪审员 王冬连人民陪审员 王吉才 二〇一九年十二月二十七日书 记 员 高 冉