吉林省抚松林区基层法院 民 事 判 决 书 （2019）吉7604民初224号 原告：孙海义，住吉林省长春市二道区。 委托诉讼代理人：马群英，吉林实达律师事务所律师。 被告：抚松百璟长白山天池饮品实业有限公司，住所地：抚松县漫江镇。 法定代表人：鹿百璟，系董事长。 委托诉讼代理人：王崴令，吉林郭新敏律师事务所律师。 原告孙海义与被告抚松县百璟长白山天池饮品实业有限公司（以下简称百璟公司）劳动争议一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙海义及委托诉讼代理人马群英、被告抚松县百璟长白山天池饮品实业有限公司委托诉讼代理人王崴令到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙海义向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、要求被告支付原告解除劳动合同经济补偿金117,000.00元（39,000.00元/月×3个月）；三、要求被告支付原告2016年8月至2019年7月工资差额144,000.00元（4,000.00元/月×36月）；四、要求被告支付原告未休年假工资80,689.66元（39,000.00元/月÷21.75天×5天×3年）；五、要求被告支付原告2019年7月份工资20,000.00元。事实和理由：原告于2016年7月24日，由被告法人从其他单位挖到被告处工作，当时承诺月工资39,000.00元，但是被告多年来只是分笔发放了35,000.00元，差额的4,000.00元却迟迟未予以发放和兑现，同时，原告一直未休年假，当初承诺的公积金也没有给缴纳，被告也未依法缴纳社会保险。 百璟公司辩称，2019年7月2日，原告私自旷工，经鹿百璟微信询问并催促其要求马上回到公司上班，而原告以眼疾回家看病为由至今未回到公司上班。经查，原告旷工的原因并不是因为身患疾病，而是因为2019年7月到修正健康集团公司就职上班，是与其他公司建立劳动关系的原因而旷岗。2019年10月20日，被告召开关于对原告违反员工手册员工行为关系细则私自旷工的会议，会议中公司决定与原告解除劳动合同关系，并从2019年7月停止向原告发放工资待遇，原告与被告之间的劳动合同已经因为原告旷工而被被告解除，所以原告起诉要求解除劳动合同关系、要求支付经济补偿金没有事实和法律依据。2016年8月8日，原告与被告签订了劳动合同，该合同是被告与员工之间建立劳动合同的规范版本，所有被告公司的员工与被告建立劳动关系都用该合同签订，劳动合同中约定原告的基本工资是每月1,500.00元，本公司从2016年8月起一直到2019年7月为止没有拖欠原告的工资，原告请求支付7月份的工资没有事实和法律依据。原告要求本公司支付未休年假的工资80,689.66元，被告经过核查员工考勤表从2017年1月到2018年2月每年员工均休年假，这一点可以说明在所有员工都在休年假的时候原告作为经理也在休假，被告公司设有打更及保安门卫等岗位，看门并不需要经理来亲自监督。原告诉请要求被告支付2016年8月至2019年7月的差额144,000.00元，没有事实和法律依据。 本院经审理认定事实如下：2016年7月24日，原、被告签订了无固定期限劳动合同，原告担任被告公司的总经理，工作地点为漫江、长春、北京，月工资为35,000.00元，试用期为30,000.00元，被告为原告缴纳五险一金。2016年8月8日，原告与被告签订了固定期限劳动合同，合同期限为2016年8月8日至2017年8月7日，合同主要内容为：原告担任被告公司的总经理，工作地点为公司法定注册地址或公司指派的其他区域或工作地点，月工资为1,500.00元，被告为原告缴纳五险。2017年8月1日，原、被告在2016年8月8日签订的合同基础上续签一年。2018年8月1日，原、被告签订了无固定期限劳动合同，月工资为1,600.00元，其他合同内容与2016年8月8日签订的合同内容一致。2019年7月8日，原告以被告未依法为其缴纳社会保险金、公积金为由单方解除劳动合同。同日，被告公司以原告请假理由不实，无故旷工违反公司规章制度及员工手册规定单方提出解除劳动合同。原告于2019年7月8日至今未再到被告公司上班。2019年9月19日，原告向抚松县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、要求被告支付原告解除劳动合同经济补偿金117,000.00元；三、要求被告支付原告2016年8月至2019年7月工资差额144,000.00元；四、要求被告支付原告未休年假工资80,689.66元；五、要求被告支付原告2019年7月份工资20,000.00元。抚松县劳动人事争议仲裁委员会作出了抚劳人仲案字{2019}90号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方劳动关系于2019年7月1日解除，被申请人（百璟公司）向申请人（孙海义）支付经济补偿39,041.25元；二、申请人（孙海义）其他仲裁请求不予支持。庭审中，原告放弃了第五项诉讼请求。 另查明，原告在被告单位工作期间，被告均以基本工资为基数为其缴纳社会保险，原告每月基本工资加职位待遇工资共计15,000.00元，扣除各项保险费后2018年度平均工资14,058.33元。被告没有为原告缴纳公积金。 本院认为，一、原、被告之间适用2016年7月24日签订的劳动合同还是2016年8月8日签订的劳动合同的问题。 原告主张适用2016年7月24日签订的合同，原告陈述其工资15,000.00元由被告发放，另20,000.00元由被告公司法定代表人名下的其他公司给发放，但从原告提交的银行清单只能看出是叫冯*建的人给其转账，转账金额亦不固定，且其本人也未出庭证明转账缘由，对原告主张适用2016年7月24日签订的合同的请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容、变更劳动合同，应当采用书面形式”之规定，原、被告之间2016年8月8日签订的劳动合同应视为对2016年7月24日签订的劳动合同的变更。因2016年7月24日双方签订的劳动合同的履行期限已届满，现应以2018年8月1日，原、被告签订的无固定期限劳动合同为准调整原、被告之间的劳动关系。（2018年8月1日签订劳动合同主要内容：原告担任被告公司的总经理，工作地点为公司法定注册地址或公司指派的其他区域或工作地点，月基本工资为1,600.00元，被告为原告缴纳五险。） 二、解除原、被告之间的劳动关系问题。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、《中华人民共和国社会保险法》第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”的规定，被告违反强制性法律规定未依法为原告足额缴纳社会保险，故原告可以单方解除劳动合同，原告与被告解除劳动关系的时间为2019年7月8日。 三、被告是否应当支付解除劳动合同经济补偿金117,000.00元（39,000.00元/月×3个月）问题。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，被告应当支付原告经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，被告应向原告支付的经济补偿金的数额是：52,055.00（统筹地区上年度职工平均工资）元÷12月×3倍×3个月=39,041.25元。 四、被告是否应当支付原告2016年8月至2019年7月工资差额144,000.00元（4,000元/月×36个月）问题。 原告提交的与被告公司法定代表人鹿百璟的微信聊天证据不能证明鹿百璟明确承诺给其每月工资39,000.00元并补足工资差额的事实，故对原告的主张不予支持。 五、被告是否支付原告未休年假工资80,689.66元（39,000.00元/月÷21.75天×5天×3年）问题。 被告提交的考勤记录中无原告的考勤记录，且被告每月也支付了原告的工资，能够证实原告上班的事实，但无法证实被告安排原告休年休假的事实。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”、第四条：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”、《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天”的规定，结合原告提交的深圳市恒大饮品有限公司广州分公司解除（终止）劳动关系证明书及原告与被告连续三年签订的劳动合同，可认定原告每年可休年休假5天。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”、第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，原告自2016年7月24日起至2019年7月8日止，可休年假共计14天。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、第十一条：“计算未休年假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）天进行折算”的规定，被告应向原告支付未休年假工资数额为：14,058.33元/月÷21.75天×14天×200%=18,098.08元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第三十八条第三款、第四十六条第二款、第四十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，判决如下： 一、原告孙海义与被告抚松百璟长白山天池饮品实业有限公司于2019年7月8日解除劳动合同； 二、被告抚松百璟长白山天池饮品实业有限公司于本判决生效之日起一次性支付原告孙海义解除劳动合同经济补偿金39,041.25元； 三、被告抚松百璟长白山天池饮品实业有限公司于本判决生效之日起一次性支付原告孙海义未休年休假工资18,098.08元； 案件受理费10.00元，减半收取计5.00元；由被告抚松百璟长白山天池饮品实业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春林区中级法院。 审判员  梁志敏 二〇一九年十二月二十七日 书记员  王 昊