湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1382刑初762号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人谢某妍，女，汉族，高中文化，经商，住湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年6月25日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于湖南省娄底市看守所。 辩护人龚彬，湖南泰涟律师事务所律师。 湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉〔2019〕724号起诉书指控被告人谢某妍犯开设赌场罪，于2019年12月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湖南省涟源市人民检察院指派检察员李澜出庭支持公诉，被告人谢某妍及其辩护人龚彬均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控，李某（另案处理）伙同肖某（另案处理）于2016年6月在湖南省长沙市佳兆业小区成立“红桃Ｋ网络赌博俱乐部”，2016年10月将该工作室搬至涟源市涟水风光带“百家厨房”饭店的三楼，2017年2月搬至涟源市。李某和肖某商量，肖某负责联系参赌人员到该俱乐部来参赌，李某负责俱乐部内部人员管理，俱乐部抽水渔利的钱按四六分成，李某占四成，肖某占六成。 该团伙在苹果手机APP软件“德扑圈”游戏平台内建立“红桃K网络赌博俱乐部”，通过熟人介绍的方式招聘俱乐部的工作人员，人员入职需要填写员工入职登记表。俱乐部在“德扑圈”游戏平台上开设赌场，组织全国各地参赌人员以记分牌为筹码（一分等于一元人民币）通过游戏平台进行赌博。参赌人员想加入该俱乐部赌博，需先在“德扑圈”游戏平台上注册账号，留下联系微信号，申请加入该俱乐部，经俱乐部客服的同意，参赌人员通过支付宝或者微信账户打款到俱乐部指定的账户上进行赌博活动。客服会按照赌局的大小开设各级别的赌局，每天有数十桌，一桌可以同时容纳八人参赌，参赌人员可以随时加入和退出。在赌局结束后，“制表人员”将参赌人员的输赢情况录入预先制定好的表格内，并自动生成参赌人员该退还赌资数以及俱乐部抽水金额，“财务人员”则根据制表提供的表格和参赌人员进行结算。该俱乐部赌局分为2元/4元、5元/10元、10元/20元、25元/50元等多个级别，分别要求参赌人员带入的最少赌资为400元、1000元、2000元、5000元，该俱乐部的盈利方式是每次牌局结束后按赢家赢数的5%“抽 水”，每局的输赢从几千元到十万余元不等，每天抽水盈利数万元。 老板李某和肖某下设财务主管和业务主管。财务主管李雄达（在逃）负责对该俱乐部抽水渔利的钱进行汇总、转移并给工作人员发放工资等。该俱乐部按照赌博方式的不同设德州扑克业务主管，负责俱乐部的日常管理工作以及将每天抽水渔利的钱汇总后，存到财务主管李雄达指定的银行卡上。大级别组主管**灿（已判刑）、小级别组主管陈某（已判刑）、奥马哈组主管陈明（已判刑）、牛牛组主管陈志鹏（已判刑），主管下设组长，负责协助主管工作，组长有谢宇飞、周琼、刘某（均已判刑）等人。俱乐部的工作人员（俗称客服），分为财务和制表两个部门，依次为初级客服，中级客服，高级客服、资深客服四个级别，其中，初级客服有谢为（已判刑）、易赛（相对不起诉）等人，中级客服有谭越（已判刑）等人，高级客服有刘兆红、刘兰（均已判刑）等人，资深客服有孙书敏（已判刑）等人，俱乐部对于主管、组长、各级客服的任职资质做出了具体明确的要求。为加强和提升员工绩效和公司绩效，提高工作效率，增强公司活力，俱乐部专门制定了工作细则，如录电脑工作细则、财务细则，建立了专门的公司员工积分考核制度、日常工作考勤及相应的奖罚制度。 该俱乐部有来自全国各地的参赌人员数千人，参赌游戏账户万余个。该网络赌博俱乐部下设合作伙伴，合作伙伴为该赌博俱乐部的下级代理商，合作伙伴负责介绍参赌人员到红桃K网络赌博俱乐部参赌，工作室按参赌人员赢的钱的5%抽水，如果其介绍的参赌人员在红桃K网络赌博俱乐部产生了抽水渔利，红桃K网络赌博俱乐部就按抽水渔利的2%至5%返利给合作伙伴。 该俱乐部所有工作人员工资均由基本工资和提成组成，工资为每月15号发入。根据级别和当月的抽水盈利情况，设置不同层次的基本工资和提成比例，所有员工的提成均按该俱乐部当月的总抽水盈利情况计算。基本工资因级别而异，主管每月基本工资最高为3000元，初级客服工资最低为1500元。提成按员工所在团队业绩乘以各级客服相对应的提成比例计算。工作人员每月获利即为其所在级别基本工资加个人的绩效提成的总和。 该网络赌博俱乐部2016年11月至2017年3月期间共计抽水渔利800余万元。其中，2016年11月抽水渔利150余万元，2016年12月期间抽水渔利150余万元，2017年1月抽水渔利170余万元，2017年2月抽水渔利150余万元，2017年3月抽水渔利160余万元。 被告人谢某妍自2016年6月进入红桃K网络赌博工作室任合作伙伴，在该俱乐部任合作伙伴期间，共计非法获利73748元，其中介绍参赌人员抽头渔利1.2万余元。 2019年6月25日，被告人谢某妍主动到涟源市投案，如实供述了自己的罪行。 2019年8月21日，被告人谢某妍向公安机关主动退赃1.2万元，同年12月27日，谢某妍向本院主动退缴违法所得61748元。 被告人谢某妍到案后，于2019年12月9日在涟源市人民检察院签署认罪认罚具结书自愿认罪认罚，涟源市人民检察院建议对被告人谢某妍判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 上述事实，被告人谢某妍在开庭审理过程中无异议，并有户籍信息、抓获经过、记账本、银行流水、刑事判决书等书证；辨认、检查笔录等笔录；司法鉴定意见；证人肖某、李某、刘某、梁某、陈某等人的证言；视听资料；被告人谢某妍的供述与辩解等证据证实，足以认定。 涟源市人民检察院依法委托娄底市娄星区司法局对被告人谢某妍是否适宜社区矫正进行了社会调查，娄底市娄星区司法局调查后认为被告人谢某妍符合社区矫正条件，建议实行社区矫正。 本院认为，被告人谢某妍与他人利用互联网组织赌博活动，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人谢某妍在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人谢某妍主动投案，并如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人谢某妍积极退缴违法所得，可视其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人谢某妍能签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。根据被告人谢某妍的犯罪情节、悔罪表现以及社区矫正机构的调查评估，对被告人谢某妍判处有期徒刑且适用缓刑，没有再犯罪的危险，对所居住的社区也没有重大不良影响，可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人谢某妍的辩护人提出对被告人谢某妍从宽处罚并适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人谢某妍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金已缴清。） 二、没收被告人谢某妍违法所得人民币七万三千七百四十八万（已退缴）上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 员  阳超雄 二〇一九年十二月三十日 代理书记员  向 梅 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追 缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁 的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决 时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法做出判决。