福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初3768号 原告：李培锋，男，1982年12月24日出生，汉族，住浙江省永嘉县。 委托诉讼代理人：束新康，北京中伦文德（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：花志煌，北京中伦文德（厦门）律师事务所律师。 被告：吴佳强，男，1981年9月11日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：王荣栋，北京中银（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王情媚，北京中银（泉州）律师事务所律师。 第三人：吴崇崇，男，1984年2月12日出生，汉族，住浙江省瑞安市。 原告李培锋与被告吴佳强、第三人吴崇崇合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，后因案件情况复杂，于2019年9月9日裁定转为普通程序。原告李培锋及委托诉讼代理人束新康，被告吴佳强委托诉讼代理人王荣栋，第三人吴崇崇到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 李培锋向本院提出诉讼请求：1.确认解除李培锋与吴佳强签订的《经营类合同》；2.吴佳强立即向李培锋退还已付款项700000元并赔偿期间的利息损失（按中国人民银行同期同类贷款利率的标准自2018年6月26日计算起至实际还清之日止）；3.本案诉讼费用由吴佳强承担。事实与理由：李培锋与吴佳强于2018年5月4日签订一份《经营类合同》，约定合伙经营赫城鞋服辅料（位于石狮市轻纺城Ｃ区，双方各自出资50%，由吴佳强负责办理合伙企业的工商登记事宜。合同签订后，李培锋通过银行转账形式向吴佳强支付了合伙款400000元，但吴佳强收到上述款项后，迟迟未能向有关部门申请办理合伙企业工商登记，甚至拒不向李培锋说明是否实际设立合伙企业及其经营状况和资金状况，李培锋一直未能享有任何合伙人权利及收益。2019年5月15日,李培锋委托律师向吴佳强寄出《律师函》，通知解除合同并要求返还已付的合伙款项，吴佳强未予任何回应。李培锋认为，双方签订的合伙协议合法有效，应严格遵照执行。吴佳强的行为己严重侵害了李培锋作为合伙人依法享有的知情权、参与经营权及收益权，甚至涉嫌合同欺诈。现吴佳强的严重违约行为导致双方合持。双方合作的基础是石狮市轻纺城Ｃ区，合同约定双方需成立新的合伙企业，并且必须办理工商登记，吴佳强在合同签订之后，收取了李培锋投资款700000元，但是并未进行工商登记，而且把双方合作的基础石狮市轻纺城Ｃ区档口对外转让，已经以其行为明确表示不履行经营合同，合伙协议无法继续履行、合同目的己不能实现，符合双方签订的《经营类合同》第六条：“出现下列事项，合伙终止：……（二）合伙经营的事业己经完成或者无法完成”约定之情形。同时，根据《合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”，李培锋也有权依法解除合同，并向吴佳强主张相应违约责任，退还己支付的合伙款项并赔偿资金占用期间的利息损失，为维护李培锋的合法权益，请求法院判如所请。 吴佳强辩称，本案李培锋与吴佳强签订《经营类合同》，不具备解除的条件，双方之间的合伙协议已经得到履行，李培锋诉请退还投资款无事实和法律依据，应当驳回李培锋诉求。首先，李培锋诉请解除合同，并返还投资款的前提，是以其不享有参与经营权、知情权，吴佳强因此违约。根据证人调查，无论是李培锋还是吴崇崇都充分参与到合伙体中，并且通过不定期的到店铺了解经营情况，充分行使了知情权和参与经营权，作为店铺的原先经营者吴佳强投入的不仅之前承租的店铺和装修及物品采购，库存货品以及吴佳强的销售渠道和客户资源，洽谈场所和车辆资源，这是吴佳强在合伙中所投入的资产。本案店铺即便转让，也是双方都同意的行为，也是止损的行为，截止到现在，吴佳强所投入的资源都还存在，双方的合伙事业仍可以继续履行，目前的情况并不符合合同终止的情形，而且只有继续经营才能将利益最大化，从本案中以及其他诉讼，本案李培锋和吴崇崇为了保护不当利益，虚构事实将本案的投资款拆分为投资款400000元和两笔借款300000元。其次，根据合同法第九十一条的规定，合同解除是合同消灭的情形之一，按照最高院关于适用民诉法司法解释第九十一条的规定，本案中李培锋无承担相应的举证责任，李培锋的知情权都有得到保障。 吴崇崇辩称，我对李培锋的起诉无意见，当时投资是说要先进行结算，我转款的款项都是李培锋的资金，是他让我转账，吴佳强未进行清算，我们不可能和他合作，必须要成立新的公司。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。根据李培锋陈述,吴佳强、吴崇崇答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吴佳强于2016年7月14日成立石狮赫城贸易有限公司（自然人独资的有限责任公司），住所地位于石狮市。李培锋与吴佳强于2018年5月4日签订《经营类合同》一份，由双方合伙经营赫城鞋服辅料，经营地点位于石狮市轻纺城Ｃ区，双方约定各占投资总额的50%（无具体金额），双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。李培锋于2018年5月24日和2018年6月25日分别转账100000元及300000元给吴佳强，吴崇崇于2018年5月5日转账200000元给吴佳强，吴崇宵于2018年6月4日转账100000元给吴佳强。后经双方之间因经营合同产生纠纷，通过微信等方式进行沟通，后沟通未成，李培锋于2019年5月14日出具律师函并邮寄给吴佳强，李培锋于2019年6月17日诉至本院。 本案争议焦点：1、投资款700000元是李培锋的个人款项还是李培锋与吴崇崇的款项；2、双方之间的经营合同是否有履行及吴佳强是否需要偿还李培锋或李培锋和吴崇崇款项。 李培锋主张，一、本案是李培锋委托吴崇崇支付投资款，并委托其与吴佳强进行交涉，本案合同的当事人是李培锋而不是吴崇崇。二、合同签订之后并未开展过事实上的合伙经营，李培锋支付了投资款700000元，并且在入场调查期间，吴佳强就已经违约，因此合伙经营并未实际的产生，没有任何结算问题。李培锋主张合伙经营事实不存在，那么不存在举证责任，吴佳强主张合伙经营事实存在应当承担举证责任，吴佳强提供的三份证人证言都是利益相关方，无证明力，吴佳强主张合伙已经经营无证据支持。 吴佳强主张，一、投资款700000元分别是李培锋400000元、吴崇崇300000元。本案是李培锋、吴崇崇及吴佳强共同合伙经营赫城店铺，从庭审调查可以看出吴崇崇是实际合伙人，从合同履行到目前，吴崇崇都有实际参与。二、本案合同已经履行，于2018年5月份签订后就有履行，有李培锋到现场询问并进行财务管理，已经满足了知情权和参与经营权，财务报告报表也可以看出是合同已经有实际履行。李培锋的权利没有被侵犯。合同已经履行，就不存在返还投资款的问题。李培锋未提供相应证据合同关系消灭的证据。吴佳强也已经投入了其资产，店铺此前的经营情况并不影响合伙事务已经履行的事实。吴崇崇所说的情况是虚构，没有这个情况，没有进行清算。对于合同履行的情况，吴佳强主张没有履行，应当有理由且举证。吴佳强有进行举证合同已经履行了。 吴崇崇主张，我们私底下就是没有写书面协议，就是口头约定好了，要返还投资款700000元，有达成协议说返还投资款500000元，首期先返还投资款200000元，也可以用辅料抵债。 本院认为，《经营类合同》的签订双方为李培锋与吴佳强，吴崇崇并未在该合同上签字确认，同时吴崇崇也明确表示转账300000元的行为是根据李培锋的要求支付给吴佳强，吴佳强虽辩解吴崇崇是合伙人之一及双方已经实际共同经营，并申请证人龚某、倪某、吴某出庭证明，但该三名证人与吴佳强存在利害关系，也无法说明《经营类合同》的履行情况，同时“赫城财务群”中证人倪某所发送的2018年8月报表也无法体现李培锋、吴佳强、吴崇崇共同经营，故对该三名证人龚某、倪某、吴某的证言及吴佳强的辩解吴崇崇也参与共同经营的意见，本院不予采信。李培锋于2019年5月14日向吴佳强发送《律师函》通知解除《经营类合同》，双方未约定异议期，吴佳强也未在三个月内提起诉讼，视为《经营类合同》于2019年5月16日解除，李培锋确认解除《经营类合同》的诉请，本院依法予以支持。《经营类合同》并未对李培锋与吴佳强所要成立的合伙企业的出资金额和出资方式进行明确的约定，对《经营类合同》签订之前吴佳强的经营盈亏情况也未进行结算确认，同时微信聊天记录（2018年6月3日）中吴崇崇也明确要求吴佳强应当将总结应收和应付的账目算出来，而不是盈亏，吴佳强也未结算并表示经营的“档口”十月底转让，和吴崇崇没关系。根据《经营类合同》第二条的约定，吴佳强应当办理合伙企业的工商登记，后由李培锋与吴佳强共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。在吴佳强未依照《经营类合同》的约定办理工商登记的情况下，无法确认李培锋与吴佳强成立的合伙企业是否对外经营和具体开始共同经营的时间及合伙事务推选的执行人是谁。吴佳强辩称已实际共同经营，并进一步提供《租赁合同》、微信聊天记录（蔡雅玲）、现场照片及石狮赫城贸易有限公司的公示信息，但时间均在《经营类合同》签订之前，聊天记录（蔡雅玲）也是仅是体现李培锋在2018年6月查看过账目，但不干涉，同时吴佳强与李培锋的微信聊天记录（2019年1月30日）中，李培锋向吴佳强催讨款项700000元，吴佳强反而确认要安排款项返还给李培锋，故吴佳强所提供的证据均无法证明其主张的已经根据《经营类合同》的要求，对外以合伙企业的名义共同经营。在双方《经营类合同》已经于2019年5月16日解除的前提下，吴佳强应当在十日内返还投资款700000元给李培锋，但吴佳强未履行该义务，故对李培锋要求返还款项700000元的诉请，本院予以支持，但利息损失应当自2019年5月27至2019年8月20日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付；自2019年8月21日起至实际返还之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。 综上所述，李培锋的诉请，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十二条、第九十三条第二款、第九十四条、第九十六条、第九十七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、李培锋与吴佳强签订的《经营类合同》于2019年5月16日解除； 二、吴佳强应于本判决生效后十日内返还李培锋投资款700000元及利息损失（自2019年5月27日至2019年8月20日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付；自2019年8月21日起至实际返还之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10800元，由吴佳强负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  蔡志勇 审 判 员  龚寿庆 人民陪审员  吴文良 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  林莹莹 附：本案适用的法律规定及执行申请提示 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据： （一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言； （二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言； （三）存有疑点的视听资料； （四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品； （五）无正当理由未出庭作证的证人证言。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。