上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初5096号原告：裘凯平，男，1954年2月18日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：顾子乾，上海申拓律师事务所律师。被告：黄允浩，男，1957年3月11日出生，汉族，住上海市。被告：黄琦琪，男，1991年9月3日出生，汉族，住上海市。上述两被告共同委托诉讼代理人：姜正彪，上海市泾锐律师事务所律师。被告：陆亚平，女，1929年12月31日出生，汉族，住江苏省启东市。原告裘凯平诉被告黄允浩、黄琦琪、陆亚平民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月28日公开开庭进行了审理。原告裘凯平的委托诉讼代理人顾子乾、被告黄允浩与黄琦琪的委托诉讼代理人姜正彪到庭参加诉讼。被告陆亚平经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。裘凯平向本院提出诉讼请求：1.被告立即归还原告借款本金148.5万元；2.被告支付原告违约金，以148.5万元为基数，按照2%的月利率，自2018年5月22起计算至实际支付之日止；3.行使抵押权：以闵行区沪青平公路XXX弄XXX号XXX室房屋折价、拍卖、变卖该房产所得款优先受偿。事实和理由：黄允浩与庄桂英因资金周转需要，经介绍向裘凯平借款。2017年11月22日，黄允浩、庄桂英与裘凯平签订不动产抵押借款合同，约定二人共借款150万元，借期6个月，借期内月利率1%，合同还约定了违约金条款，同时约定借款人以上海市闵行区沪青平路XXX弄XXX号XXX室房屋作为抵押。合同签订后，该房屋上设定了抵押，裘凯平出借148.5万元。借款人逾期还款，裘凯平诉至本院。现庄桂英去世，故列其继承人为被告。黄允浩、黄琦琪辩称，对借款数额认可。庄桂英突然去世，黄允浩对借款用途不知情，但仍按照原约定支付利息，不存在违约行为。黄允浩正在积极筹款，承诺在一个月内偿还借款本金及利息。原本黄允浩、庄桂英与裘凯平并不相识，通过贷宝公司介绍签订借款合同，利息均按约支付至指定账户，已支付至2019年9月，故裘凯平主张违约金无事实和法律依据。陆亚平未应诉答辩。本院认定事实如下：2017年11月22日，裘凯平(出借款、抵押权人、甲方)与庄桂英、黄允浩(借款人、乙方)、庄桂英(丙方、抵押人)签订房产抵押借款合同，约定：抵押房产坐落上海市闵行区沪青平公路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称沪青平公路房屋)，抵押房屋权利人庄桂英，房产价值400万元；借款金额150万元，用于资金周转；借款期限6个月(预计自2017年11月22日起至2018年5月21日止)，借款期限应自借款实际发放之日起算，实际到期日按借款期限顺延，期满时乙方应将价款本息全部偿还于甲方；借款月利率1%，以每月30日换算日利率，乙方按月向甲方支付借款利息；借款到期，乙方应一次性向甲方归还借款本金；抵押担保的范围为乙方及丙方在该合同项下的全部债务，包括但不限于甲方依该合同的约定向乙方发放借款本金及由此产生的利息、复利、罚息、违约金、赔偿金……；乙方或丙方违约的，甲方不再按照本合同约定的利率计收利息，乙方应向甲方支付违约金，违约金从逾期之日起算，计算至借款完全清偿之日止，以逾期还款本金为基数，按照2%/月计算至实际清偿之日止。2017年11月27日，裘凯平登记为沪青平公路房屋上第二顺位抵押权人。中国银行股份有限公司上海市中银大厦支行为第一顺位抵押权人(登记证明号闵XXXXXXXXXXXX，最高额债权限额76万元，债权发生期间为2012年11月10日至2027年11月9日)。2017年11月28日，裘凯平银行转账150万元至庄桂英账户。同日，庄桂英银行转账1.5万元至裘凯平账户。2018年4月6日，庄桂英死亡。庄桂英的父亲先于其死亡，庄桂英的母亲陆亚平、配偶黄允浩、儿子黄琦琪系其继承人。另查明，2018年4月26日，陆亚平签署放弃继承声明书，放弃庄桂英遗留的沪青平路房屋和牌照号码为沪H1XXXX的轿车中其有权继承的份额。2018年5月2日，江苏省启东市公证处出具公证书，载明：陆亚平、黄琦琪放弃继承牌照号码为沪H1XXXX的轿车，上述遗产由黄允浩继承。以上事实，除双方当事人陈述一致外，另有房产抵押借款合同、银行账户交易明细、房地产权证、不动产登记簿、公证书、放弃继承声明书等证据证实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人均应恪守履行，否则应依约承担违约责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，未能提供证据或证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的一方承担不利的后果。本案中，裘凯平实际出借款项，裘凯平与黄允浩、庄桂英的借贷合同合法有效。现裘凯平实际出借148.5万元，裘凯平主张借款本金及利息，具有事实和法律依据，本院予以支持。但裘凯平出借日期为2017年11月28日，借款到期日应为2018年5月27日，逾期违约金应自2018年5月28日起算，原告主张起算时间有误，本院予以调整。因黄琦琪、陆亚平系庄桂英继承人，二人清偿义务应以继承庄桂英遗产价值为限。黄允浩、黄琦琪辩称其已按1%每月支付利息至2019年9月，但未能提供证据，本院对此不予采信。裘凯平主张以沪青平公路房屋折价、拍卖、变卖所得优先受偿，具有法律依据，本院予以支持。但因该房屋上存在在先抵押权人，裘凯平实现抵押权时应为在先抵押权人预留相应份额。陆亚平经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自行放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、黄琦琪、陆亚平以继承庄桂英的遗产价值为限与黄允浩于本判决生效之日起十日内归还裘凯平借款本金1,485,000元；二、黄琦琪、陆亚平以继承庄桂英的遗产价值为限与黄允浩于本判决生效之日起十日内支付裘凯平违约金,以1,485,000元为基数，按每月2%的标准，自2018年5月28日起计算至实际归还之日止；三、若黄允浩、黄琦琪、陆亚平未能履行上述判决主文第一、二项确定的义务，则裘凯平有权以上海市沪青平公路XXX弄XXX号XXX室房屋折价或拍卖、变卖所得价款超出在先顺位抵押权人中国银行股份有限公司上海市中银大厦支行担保债权(登记证明号闵XXXXXXXXXXXX)的部分享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,768元，由黄允浩、黄琦琪、陆亚平负担；公告费560元，由陆亚平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  徐 磊审 判 员  徐 红人民陪审员  盛建国二〇一九年十二月二十六日书 记 员  印旭晴附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。三、《中华人民共和国继承法》第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。四、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。