福建省漳浦县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0623民初3851号 原告：林伟亮，男，1974年8月21日出生，汉族，住漳浦县。 委托诉讼代理人：林志新，福建觉岸律师事务所律师。 被告：福建省鑫煌建设发展有限公司，住所地漳州高新区西桥街道南星村上街346号，统一社会信用代码913506005934691537。 法定代表人：池涌，执行董事兼总经理。 被告：漳浦县南浦乡人民政府，住所地漳浦县南浦乡新龙街。 法定代表人：蔡泉江，乡长。 委托诉讼代理人：许继宗，男，该单位工作人员。 原告林伟亮与被告福建省鑫煌建设发展有限公司（以下简称鑫煌建设公司）、漳浦县南浦乡人民政府（以下简称南浦乡政府）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林伟亮的诉讼代理人林志新、被告南浦乡政府的诉讼代理人许继宗到庭参加诉讼；被告鑫煌建设公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 林伟亮向本院提出诉讼请求：1.请求判令鑫煌建设公司向林伟亮支付已结算的工程款566746.83元；2.判令南浦乡政府直接将结算余下的工程款及质量保证金610151.90元支付给林伟亮；3.判令鑫煌建设公司向林伟亮支付自2018年2月13日起至还清全部工程款之日止按银行同期贷款利率计算的资金占用费（暂计为10000元）；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月31日，鑫煌建设公司与南浦乡政府签订《建设工程施工合同》，由鑫煌建设公司向南浦乡政府承包址在漳浦县南浦乡的“漳浦县南浦乡河道整治清淤工程”，承包价为12055970.97元。2015年8月2日，鑫煌建设公司与林伟亮签订《工程项目内部全额承包合同书》，将该工程交由林伟亮实际施工，后林伟亮开始垫资施工，现已交付业主南浦乡政府使用，且已过了质量保证期限。经鑫煌建设公司与南浦乡政府结算并经审核，实际工程总价为12203038元，南浦乡政府于2018年2月13日将全部款项（不含质量保证金）拨付给鑫煌建设公司，鑫煌建设公司在扣除1%管理服务费和其他相关费用后，尚余566746.83元未支付林伟亮，且鑫煌建设公司怠于履行结算权利，拒绝行使向南浦乡政府主张归还质量保证金的权利，故应依法支持由林伟亮直接与南浦乡政府直接结算工程款及质量保证金610151.90元。 鑫煌建设公司未做答辩。 南浦乡政府辩称，已经支付了工程款，剩余质量保证金根据合同由法院判决。 林伟亮围绕诉讼请求提供如下证据：1.建设工程施工合同，证明鑫煌建设公司与南浦乡政府于2015年7月31日签订合同，约定案涉合同由鑫煌建设公司承建，合同金额12055970.97元；2.项目内部全额承包合同，证明鑫煌建设公司与林伟亮于2015年8月2日签订本合同，约定案涉工程由林伟亮作为实际施工人施工，工程款到账后鑫煌建设公司在扣除税金及管理费后应及时按相关规定将工程款拨付给林伟亮；3.鑫煌建设公司工程进度款拨付单，证明2018年2月13日经双方结算后鑫煌建设公司应付给林伟亮的工程进度款1066746.83元（已扣除其他费用）。鑫煌建设公司已经支付了50万元，尚余566746.83元未付；4.漳浦县南浦乡河道整治清淤工程结算审核结论书，证明经漳浦县财政局审核该工程造价是12203038元，工程保证金610151.9元未付。 南浦乡政府质证后认为，对林伟亮提交的全部证据的真实性及证明内容均无异议。 南浦乡政府围绕抗辩主张提供如下证据：付款凭证七份，证明南浦乡政府分七次支付工程款合计11592885.83元给鑫煌公司，剩余610152.17元未付。 林伟亮质证后认为，对七份付款凭证的真实性无异议，但后两笔付款情况不清楚。 经庭审质证及本院审查，本院认证如下：林伟亮、南浦乡政府提交的证据，鑫煌建设公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，可视为其放弃对上述证据质证和异议的权利。因各方对其真实性均无异议，且上述证据来源与形式合法、内容客观真实且与本案具有关联性，可作为定案依据，本院予以确认，并在卷佐证 本院经审理认定事实如下：2015年7月31日，林伟亮挂靠鑫煌建设公司作为实际施工人向南浦乡政府承包“漳浦县南浦乡河道整治清淤工程”，鑫煌建设公司与南浦乡政府签订的《漳浦县南浦乡河道整治清淤工程建设工程施工合同》，该合同第一节通用合同条款1.1条约定，发包人为漳浦县南浦乡人民政府；承包人为福建省鑫煌建设发展有限公司；……第17.3条工程进度付款额度和支付时间为①按月支付工程进度款，支付本月完成工程量的70%，本月完成工程量由承包人计量，经监理工程师审核后报发包人确认后支付；②工程交工验收合格后，支付至合同价款总额的85%；③工程结算审核定案，工程资料完整归档后15日内支付至审核工程造价总额的95%；④余5%为质保金，缺陷期满后一个月内退还……第19条缺陷责任与保修责任，本工程缺陷责任期（工程质量保修期）计算如下：交工验收后一年……。附件一《合同协议书》约定合同价为12055970.97元；承包人承诺执行监理人开工通知，计划工期为210天。2015年8月2日，林伟亮与鑫煌建设公司签订《漳浦县南浦乡河道整治清淤工程项目内部全额承包合同》，约定：“甲方：福建鑫煌建设发展有限公司……乙方：林伟亮；工程名称：漳浦县南浦乡河道整治清淤工程；工程造价：12055970.97元；甲方聘任乙方为该工程项目负责人，在工程施工管理实施过程中，代表甲方全面履行《施工合同》,对工程项目负全面责任;乙方按工程结算总造价的3%向甲方上交管理费；乙方每月应向甲方支付建造师工资2500元/人；第五条：财务管理：5.1为加强甲方对资金的统一管理，建设单位支付的工程款应当转入甲方基本账户，乙方不得与建设单位发生任何形式的工程款的支付。工程款到账后，甲方在扣除税金及管理费后将及时按相关规定将剩余工程款拨付乙方；5.4乙方负责全额缴纳招标文件规定的甲方应向发包方缴纳的工程履约保证金，并以此作为乙方向甲方交纳的风险抵押金。若根据《施工合同》的约定，乙方在施工过程中未出现质量、安全问题，且工程竣工资料完整，也未出现《施工合同》规定不予退还的情形，待发包方返回履约保证金及工程完工后甲方一次性退还乙方。第七条乙方承诺第7.1款乙方委托甲方代为签署因工程需要采购材料、设备的买卖合同，因工程的实际承包人系乙方，工程所需购买的材料实际为乙方购买，故乙方承诺，愿支付与前述合同有关的一切费用和承担因该合同引起的一切责任……”。合同签订后，林伟亮于2015年9月30日开始进场施工，讼争工程于2017年12月28日竣工验收。经漳浦县财政投资评审中心委托厦门市公物投资管理有限公司评审，讼争工程审定造价为12203038元。南浦乡政府分别于2016年8月30日，2017年1月25日、4月14日、7月5日，2018年2月12日、11月8日、12月10日支付工程款2469468元、1600000元、3278368元、1120000元、1099739元、1000000元、1025310.83元给鑫煌建设公司，合计支付工程款11592885.83元，剩余工程款5%的质量保证金610152.17元至今尚未支付。 本院认为，根据林伟亮与鑫煌建设公司签订的《漳浦县南浦乡河道整治清淤工程项目内部全额承包合同》中约定的“林伟亮按工程结算总造价的3%向鑫煌建设公司上交管理费；支付建造师工资2500元/人；款到账后，鑫煌建设公司在扣除税金及管理费后将及时按相关规定将剩余工程款拨付林伟亮；林伟亮委托鑫煌建设公司代为签署因工程需要采购材料、设备的买卖合同，因工程的实际承包人系林伟亮，工程所需购买的材料实际为林伟亮购买，故林伟亮承诺，愿支付与前述合同有关的一切费用和承担因该合同引起的一切责任……”等内容可以认定，林伟亮与鑫煌建设公司实际应为挂靠关系，林伟亮以鑫煌建设公司的名义向南浦乡政府承揽讼争工程，系讼争工程的实际施工人。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”林伟亮未取得相应建筑施工资质，为承揽讼争工程挂靠鑫煌建设公司签订的《漳浦县南浦乡河道整治清淤工程项目内部全额承包合同》因违反法律强制性规定无效。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”的规定，林伟亮挂靠鑫煌建设公司与南浦乡政府签订的《漳浦县南浦乡河道整治清淤工程建设工程施工合同》亦属无效。根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，林伟亮已依约履行施工内容，工程已经竣工验收，鑫煌建设公司与南浦乡政府对应付工程款也已进行结算确认，鑫煌建设公司负有支付林伟亮工程款的义务，鉴于林伟亮愿按约定支付管理费及建筑师工资，据此按3%扣除管理费（含未付质保金的管理费）、每月2500元（自2015年7月至2017年12月，共30个月）的建筑师工资、税金、已收工程款后，鑫煌建设公司在收到南浦乡政府拨付的案涉工程款后，在扣除相关费用后足额支付剩余工程款，尚欠林伟亮536942.26元【11592885.83元-366091.14元（12203038元×3%）-75000无（2500元/月×30）-50512元（税费等6061.57元＋44450.43元）-10564340.43元（收款）】；请求判令鑫煌建设公司支付自2018年2月13日起算的资金占用费，林伟亮与鑫煌建设公司签订的合同无效，双方关于工程款支付的约定亦无效，因南浦乡政府付清除质量保证金之外的工程款的日期为2018年12月10日，故尚欠工程款536942.26元的资金占用利息自2018年12月11日起算为宜。请求判令南浦乡政府支付林伟亮工程款610151.90元，因林伟亮为讼争工程实际施工人，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的相关规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。庭审中，南浦乡政府自认尚有610152.17元工程质量保修金未付，讼争工程于2017年12月28日竣工验收，现工程质量保修期已过，故南浦乡政府需在610152.17元的工程款范围内承担责任。鑫煌建设公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，可视为其放弃诉讼权利，本院依法可以缺席判决。 综上所述，林伟亮请求判令鑫煌建设公司支付工程566746.83元及自2018年2月13日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息，基于上述分析意见，调整为支付工程款536942.26元及自2018年12月11日起至付清之日止的利息；请求判令南浦乡政府支付工程款610151.90元，在南浦乡政府尚未付质保金610152.17元的额度内，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建省鑫煌建设发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给林伟亮工程款536942.26元及自2018年12月11日起至2019年8月19日中国人民银行同期同类贷款基准利率、2019年8月20日起至清偿之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息； 二、漳浦县南浦乡人民政府应于本判决生效之日起十日内支付林伟亮工程款610151.90元； 三、驳回林伟亮的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15482元，由林伟亮负担6114元、福建省鑫煌建设发展有限公司负担9368元；应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  许合兴 人民陪审员  郑素桂 人民陪审员  蔡艺琴 二〇一九年十二月三十日 法官助理许惠琳 书记员陈雪玉