湖南省屈原管理区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0691刑初45号公诉机关岳阳市屈原管理区人民检察院。被告人王某，男，1985年6月23日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地湖南省岳阳市岳阳楼区，住岳阳市岳阳楼区。因涉嫌开设赌场罪，岳阳市屈原管理区公安局于2018年3月12日决定对其取保候审，并于同年3月15日由岳阳市公安局楼区分局站前路派出所执行，本院于2019年9月29日决定对其变更强制措施为逮捕，并于同日由岳阳市屈原管理区公安局执行。同年12月18日本院决定对其变更强制措施为取保候审，并于同日执行。辩护人彭仕权，湖南彭铎律师事务所律师。被告人冯某某，男，1988年5月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省岳阳市岳阳县，住岳阳市岳阳县。因涉嫌开设赌场罪，岳阳市屈原管理区公安局于2018年1月14日决定对其刑事拘留，同年2月12日，经岳阳市屈原管理区人民检察院批准逮捕，并于次日由该局执行，2018年4月4日该局对其变更强制措施为取保候审，并于同日执行，本院于2019年9月27日决定对其继续取保候审，并于同日由岳阳市屈原管理区公安局执行，本院于2019年10月31日决定对其变更强制措施为逮捕，并于同日由岳阳市屈原管理区公安局执行。现羁押于汨罗市看守所。岳阳市屈原管理区人民检察院于2019年9月27日以屈检刑检刑诉[2019]42号起诉书指控被告人王某、冯某某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。岳阳市屈原管理区人民检察院指派检察员夏伟、助理检察员陈江敏出庭支持公诉。被告人王某及其辩护人彭仕权、被告人冯某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人王峥于2017年2月以来经营泰和电子游艺动漫城，并设置“打渔机”、“草花机”、“龙降机”等赌博游戏机，吸引玩家，供他人赌博，并聘请被告人冯某某管理该动漫城，主要负责赌博机的维修护理、管理和招聘游戏厅服务人员、通过微信方式收取赌博玩家的赌博资金并给赌博玩家上分，以及送分、对账等事宜。2017年11月份至2018年1月份，该动漫城的违法所得13.9427万元，期间被告人冯某某获得工资6万元。2018年3月9日，被告人王某主动投案，并如实供述上述事实。2018年4月19日，被告人王某退缴违法所得25万元，被告人冯强强退缴违法所得5万元。为证实上述指控，公诉机关当庭出示了如下证据：到案经过、扣押决定书、微信转账截图等书证；吴某1、袁某等证人的证言；被告人王某、冯某某的供述；检查、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人王某设置赌博机组织赌博活动，情节严重，被告人冯某某参与赌场管理并领取高额固定工资，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人王某、冯某某共同故意作案，是共同犯罪。被告人王某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚。被告人冯某某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人王某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人冯某某到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人王某、冯某某自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。建议判处被告人王某有期徒刑一年，并处罚金十万元；判处被告人冯某某有期徒刑六个月，并处罚金一万元。如符合社区桥正条件，二被告人均可适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第二款之规定，提起公诉，请依法判处。被告人王某提出如下辩解：公诉机关所指控的违法所得为动漫城的所有收入，包括合法收入和违法收入。其辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关所指控的违法所得为动漫城的所有收入，包括合法收入和违法收入，现有证据无法查清合法收入和违法收入的具体数额，故公诉机关所指控的违法所得数额不准确。2.王某具有自首、积极退赃等量刑情节。被告人冯某某对罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中提出如下辩解：6万元为一年的工资。经审理查明：2017年2月以来，被告人王某经营泰和电子游艺动漫城。该动漫城内设置“打渔机”、“草花机”、“龙降机”等共17台赌博游戏机供他人赌博。被告人王某聘请被告人冯强强管理该动漫城。被告人冯某某主要负责赌博机的维护、管理和招聘游戏厅服务人员、给赌博玩家上分以及送分等事宜，领取高额固定工资。2018年3月9日，被告人王某主动投案，并如实供述上述事实。2018年4月19日，被告人王某退缴25万元，被告人冯某某退缴5万元。上述事实有经质证、确认的下列证据予以证明，足以认定：到案经过、户籍信息、扣押清单、赌博机截图照片、情况说明、工资条、退缴情况说明等书证；证人吴某1、袁某、涂某、张某、卿某、彭某、吴某2的陈述；被告人王某、冯某某的供述；辨认、检查、提取笔录；视听资料。本院认为，被告人王某设置赌博机组织赌博活动，被告人冯某某参与赌场管理并领取高额固定工资，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。结合现有证据及庭审调查情况，现有证据无法查清涉案动漫城合法收入和违法收入的具体数额，故对被告人王某提出的辩解及其辩护人提出的辩护意见1均予以采信。被告人王某的辩护人提出的辩护意见2及被告人冯某某提出的辩解经查属实，均予以采信。被告人王某、冯某某共同故意作案，是共同犯罪。被告人王某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人冯某某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人王某案发以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人王某、冯某某到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议未明显不当，本院予以采纳。经调查评估，被告人王某、冯某某均具备社区矫正条件。本院决定对被告人王峥、冯强强适用缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金十万元。（罚金已缴纳，缓刑考验的期限，从判决确定之日起执行。)二、被告人冯某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万元。（罚金已在缴纳，缓刑考验的期限，从判决确定之日起执行。)三、对被告人王某、冯某某分别向公安机关退缴的涉案财物由该机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向岳阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周亮人民陪审员  姚兰人民陪审员  黄丹二〇一九年十二月二十四日书 记 员  田婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；(二)被告人违背意愿认罪认罚的；(三)被告人否认指控的犯罪事实的；(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。