四川省广汉市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0681民初2072号 原告：广汉市盛世雒城文化传媒有限公司，住所四川省广汉市台中路74号。 法定代表人：肖剑峰，执行董事。 委托诉讼代理人：谭勇军，四川雒鹏律师事务所律师，一般授权。 被告：广汉龙祥投资有限公司，住所四川省广汉市绍兴路三段。 法定代表人：刘国富，董事长。 委托诉讼代理人：陈丹（公司员工），女，汉族，1985年1月2日生，住四川省广汉市，一般授权。 委托诉讼代理人：唐斌，四川世星律师事务所律师，特别授权。 原告广汉市盛世雒城文化传媒有限公司（以下简称雒城传媒）与被告广汉龙祥投资有限公司（以下简称龙祥投资）广告合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雒城传媒的委托诉讼代理人谭勇军、被告龙祥投资的委托诉讼代理人陈丹和唐斌均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告雒城传媒向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付广告位租赁及广告发布价款2104178元；2、判决本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告是广汉“龙城.梦幻岛”项目的开发商。2015年12月23日，就广告位的租赁及广告发布，原、被告签订《整合推广合作协议》一份。合同约定原告按照被告提供的文案在合同约定地点、方式制作、发布公告，发布时间为3年，自2016年1月1日起至2018年12月31日止，合同价款为300万元。结算方式按双方订立的《易物等价置换协议执行》。《整合推广合作协议》还对广告画面的设计、制作和安装、发布、维护、违约责任及其他事项进行了约定。并约定“合作三年时间内，若消费金额未达到三百万元整，仍视为甲方已经一次性消费完，甲方应按此等金额支付乙方”。合同签订后，原告根据《整合推广合作协议》在城北单立柱、广汉宾馆、武装部、新车站、大件路罗马柱等地点发布了合同约定的各类型画面广告，并在收费站派发被告提供的宣传单。依据《易物等价置换协议执行》的约定，合同届满一年，根据实际产生的广告及制作费用，乙方出具对应的结算手续，甲方在收到乙方发票后的3日内，办理相关金额的商铺备案手续，同时开具《购房款收据》给乙方，视为甲方已经支付了当期应付乙方相应广告及制作费用。2016年，被告将《易物等价置换协议》中约定的“龙城.梦幻岛”项目中的4幢-4-023、4幢-4-024、4幢-4-025三个商铺共计作价895822元用于抵偿部分广告费用，并网签备案。 因无法与被告工作人员当面联系，原告于2017年12月27日以电子邮件、短信、邮政特快专递三种方式向被告送达了2017年度的广告发布确认函。但仅有合同约定的联系人胡经理回复“我早就不在龙祥了，不用联系我”。鉴于《整合推广合作协议》约定的期限共计三年，合同也约定“发布期内，甲乙双方不能无故终止合同”。广告一经发布，非经被告同意或者被告指令更换广告画面，原告不能私自停止或者中断对被告广告的发布。因一直不能与被告管理人员取得有效沟通，原告唯有按照合同的约定在合同约定的广告发布地点、发布方式保持被告曾经确认过的广告画面直至2018年年底。 2019年春节后，原告多次找到被告管理人员，要求被告对原告在2017年、2018年度的广告发布作出确认并支付剩余的2104178元合同价款。被告以2017年整个项目未施工、项目陷入停滞状态为由拒绝。原告为此诉至本院。 被告龙祥投资辩称，对合同真实性无异议。原被告之间的合同早已终止，我们应该给付的广告费根据双方实际情况协商处理并已经履行。因为公司经营困难，我们已经向原告抵了3套房子，抵房子的金额是广告费加违约金。根据《整合推广合作协议》第4.3条约定，广告由我们审核后交原告发布，但我们没有核对广告内容，合同也没有约定广告内容和具体形式是双方代表进行确认。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了举证、质证。原告当庭出示了以下证据： 1、原被告营业执照复印件，证明原、被告诉讼主体资格；被告对此无异议。 2、整合推广合作协议、易物等价置换协议，证明从2016年1月1日到2018年12月31日，原告为被告发布广告，约定总价是300万元，约定的合同价款支付方式是以易物等价置换协议载明的商铺作为货款方式，此合同约定了由原告在50个大型社区、50个灯箱画面，在广汉宾馆设置48*3米的广告牌，在沃尔玛一带设置50个罗马旗，在城北高速公路设置8*24米单立柱广告牌，客运中心设置8*27米的广告牌，武装部三面翻48*7米。高速公路收费站派发被告提供的资料和礼品。合同还约定，在3年内发布的广告达不到300万，仍应按300万计算。被告质证意见为，证据的真实性无异议，但合同约定了我们付款的前置条件，金额应由双方代表签字确认，付款时间应在2018年年底，但我们2016年年底就已付款，附件是合同的附属内容。 3、电脑截屏1份、网签备案表3份，证明2016年6月，双方通过协商一致，被告向原告履行了支付部分合同价款的义务。被告对真实性无异议，认为，我们按合同履行了将商铺网签备案给原告，但我们在半年后就给原告网签备案，因为当时楼盘出问题，想一次性了结，不再履行合同，所以我们认为这时已经将合同解除。 4、2017年12月照片一组、快递单、确认函、邮箱、短信、微信截屏，证明2017年12月，被告公司人去楼空，为了确认2017年我们发布的广告，原告继续保留曾经确认的广告，并发信息给胡天平，要求胡天平予以确认。被告认为，证据中涉及到的胡天平离职时间是2017年年底，之前他一直在，我们也与胡天平核实过，他在职期间没有收到这些信息，收到的信息是离职之后。 5、2018年原告发布的被告广告的照片，证明原告在2018年合同约定的广告画面仍存在于原位置。被告认为，对该证据中广告的持续时间不能确认，原告继续发布广告的行为没有得到被告的同意，我们不认可，达不到原告的证明目的。 6、广汉市大塘新区业委会、青岗村村委会等32家单位出具的证明32份，证明原告单立柱广告牌发布时间是三年，原告为被告发布广告画面涉及到45个灯箱，从2016年到2018年年底。被告认为，该证据不能证明广告的持续时间，证明力度不够。 7、证人许某的证言，许某陈述东门附近一带发布有梦幻岛的广告，并确认与原告当庭出示照片中的广告内容一致，原告以此证明其在大件路为被告发布过广告。被告认为，确认原告发布有广告，但广告持续时间不能确认。 8、原告工作人员刘欢与被告代理人陈丹的通话录音，证明被告从未告知原告合同已经终止或解除，当时原告公司经手人肖王宇已经离职。被告质证意见为真实性无异议，在三年合同期限里，被告在半年的时间认了一年的量，备案房产实际是终止合同，并非履行合同，项目上其他供应商都是这样处理的，以房低款。当时实际经手人是胡天平，现已离职。 9、剑锋公司工商登记档案查询单、盛世雒城工商登记档案查询单、剑锋公司出具的《情况说明》，证明肖剑峰对上述两家公司均是持股80%的控股股东，剑锋公司许可盛世雒城使用其承租的广告位广告牌符合商业惯例。被告认为，工商信息无异议，原告从未提出合同的履行情况，现要求继续给付广告费，不能证明剑锋公司的广告位是否用于被告。 10、剑锋公司与广汉宾馆有限公司签订的10年租期《广告位租赁合同》，广汉经开区管委会签订的租期5年《广告媒体场所租用协议》，与广汉市人武部签订的租期10年《广告位租赁合同》，与广汉市雒城镇人民政府签订的租期4年《广告位租赁协议》，；与川江小区、衡阳小区、阳关丽苑、中山小区等园区签订的《小区动态灯箱设置安装合同》共计41处；广汉市金鱼镇青岗村土地租赁合同，证明原告广告位置的来源，原告有权在协议约定的地点、位置安装发布双方约定的广告。被告认为上述证据只能证明他人与剑锋传媒签订有合同，但不能证明是否用于被告的广告。 本院认为，被告对上述证据中的第1、2、3组证据真实性不持异议，本院予以采信；关于第4项证据，依据双方所签协议约定，广告画面内容应于安装前交甲方查阅、同意后由乙方报批、设计、制作、安装，现原告没有提供相应证据证实其取得被告的书面确认、同意，故本院对第4项证据不予采信，但被告认可原告确实发布有广告，本院予以确认。对第5、6、7项证据，被告抗辩不能证明广告发布的持续时间，但原告也未举证证实依协议约定就广告发布取得被告的验收、确认，故本院对此证据不予采信。对第8项证据，被告对真实性不持异议，本院予以采信；对第9、10组证据，系盛世雒城、剑锋公司的基本情况及剑锋公司与案外人之间签订的合同，此与原告是否按约履行广告位租赁及广告发布没有直接关联，且被告对此不予认可，本院对此不予采信，但其中涉及的案件事实本院将结合其他证据一并予以认定、确认。 被告当庭出示了以下证据：1、备案截屏，证明双方没有按照合同约定在合同履行完毕后把房子备案，而是在半年后就将房子备案，此时被告就想与原告了结，解除/终止合同。协商是原被告的公司法人在被告公司罗焕格（音）办公室协商的。原告认为对证据真实性无异议，但当时是提前备案3套房子，且没有谈及后面的问题，没有涉及终止或解除合同。 2、停工通知、起诉状、裁定书、判决书，证明被告面临被起诉、查封的情况下，为保证原告的利益，给原告网签备案3套房子作为了结。原告认为，该证据与本案无关，被告并未明确解除合同。 本院认为，对被告的第1项证据，原告对证明目的有异议，但对真实性不持异议，本院予以采信；关于第2项证据，原告认为与本案无关，缺乏关联性，但对证据真实性未发表异议，本院予以采信。 本院结合当事人的庭审陈述及上述审查确认的证据，经审理认定的事实为：2015年12月23日，雒城传媒与龙祥投资签订《整合推广合作协议》（其中甲方为龙祥投资，乙方为雒城传媒）。协议约定雒城传媒将广告位租赁给龙祥投资发布广告。合同第2.1条约定发布时间：叁年（即2016年1月1日至2018年12月31日）；第2.2条约定项目承包方式及范围：户外发布；第2.3条约定租赁及发布总价为：合同总额3000000元（大写叁佰万元整）。第2.4条约定目的内容及质量技术要求：按甲方要求画面发布。第2.5条约定项目验收标准、方法和期限：按行业行规验收。 第3.1条约定结算方式：按双方订立的《易物等价置换协议》执行；第3.2条约定经甲乙双方协商一致，本协议项下广告位核定发布总价为每年1000000元，费用结算由甲乙双方书面授权的工作人员签字确认的工作量为准，甲方应当按照合同约定支付乙方广告位发布费。甲方授权签字人员身份证号胡天平5106221977××××××××。乙方授权签字人员肖王宇，身份证号5106811994××××××××。第3.4条约定结算及付款期限：结算标准以双方签字确认的相关附加协议为准，付款期限为合约到期甲方收到乙方的请款手续和发票后30个工作日内；第3.5条约定广告位所产生的制作费与广告费一起包含在合同约定金额内，计费标准：喷绘10元／平方米，车贴29.5元／平方米，写真40元／平方米。 第4.3条约定，广告画面内容应于安装前交甲方查阅（须经甲方盖章确认），同意后由乙方交有关部门批准。乙方应当自收到甲方审核同意后的广告画面内容后两个工作日内开始进行报批工作，并于合理时间内完成报批。乙方应向甲方提供政府当局批准的证明文件。如因甲方原因包括但不限于提供无效之证明文件而引起上述广告发布受拖延或禁止，责任由甲方自行承担。 第5.2.1条约定，乙方在广告牌安装完毕后向甲方发出验收通知，甲方在接到乙方验收通知之日起3日内，对已制作完成的广告牌进行验收，若甲方未能在接到乙方验收通知之日起3日内完成验收或未进行验收，则视同验收合格（不影响结算和价款支付）。 第6.1条约定，本协议项下广告发布是指此等户外广告按本协议约定的正常发布，即广告牌符合本协议的规定，即为广告正常发布。合同约定发布期内，因乙方原因没有完整的执行完成发布时间，则视为乙方违约，乙方将按照合同总金额的5%对甲方进行赔偿。第6.2条约定，甲方拥有在合同期内更换广告内容的权利，画面由甲方提供并负责其合法性。 合同第8.1条约定，发布期内，甲乙双方不能无故终止合同，但如果因不可抗拒（政府行为、骚乱、罢工、自然灾害）等原因导致甲方广告不能正常发布时，则乙方不算违约，其发布时间按实际时间计算或顺延。如双方同意置换广告位发布，则另行补充协议。第8.2条约定，广告发布期内若乙方没有按合同约定的发布时间履行合同，视乙方违约，甲方有权终止合同，且由此带来的所有损失由乙方承担。 合同第10.1条约定，合作叁年时间内，若消费金额未达到叁佰万圆整，仍视为甲方已经一次性消费完，甲方应按此等金额支付乙方。 协议签订当天，原、被告双方另行签订《易物等价置换协议》（其中甲方为龙祥投资，乙方为雒城传媒），协议第1.1条约定，甲方将其依法开发的位于四川省广汉市绍兴路三段房地产项目“龙城.梦幻岛”（暂定名）商铺与其应付乙方项目推广费进行易物等价置换，具体商铺号为4-4-016、4-4-017、4-4-018、4-4-019、4-4-020、4-4-021、4-4-022、4-4-023、4-4-024、4-4-025，并签订《商品房买卖合同》。第1.2条约定，乙方将双方签订的《整合推广合作协议》项下的项目推广费作为本协议项下甲方商铺等价交换的标的物。第3.1条约定，经甲乙双方协商一致，项目整合推广费用（具体详见整合推广合作协议项下报价清单）为每年1000000元（大写壹佰万园整），费用结算由甲乙双方书面授权的工作人员签字确认的工作量为准，甲方应当按照合同约定支付乙方项目推广费用。甲方授权签字人员胡天平，身份证5106221977××××××××。乙方授权签字人员肖王宇，身份证号5106811994××××××××。第3.2条约定，本协议生效后，甲方应当在叁年内消费等价的项目推广费用总金额3000000元。第3.4条约定，在签订完本协议后，乙方即可确定商铺，并签订《商品房买卖合同》，合同届满一年，根据实际产生的广告及制作费用，乙方出具对应结算手续，甲方在收到乙方发票后的3日内，办理相关金额的商铺备案手续，同时开具《购房款收据》给乙方，则视为甲方已经支付当期应付乙方相应广告及制作费用；否则乙方仍有权要求甲方货币支付当期应付项目广告及制作费。第7.1条约定，《整合推广合作协议》是本协议不可分割的组成部分，和本协议有同等法律效力。 上述协议签订完毕后，原告按约定进行了广告的制作、安装、发布。并与广汉市剑峰广告传媒有限公司（以下简称剑峰传媒）合作，使用剑峰传媒的媒体资源进行广告的安装、发布。 2016年5月20日，案外人四川省工业设备安装公司广汉龙城梦幻岛项目部向被告龙祥投资发出《广汉龙城梦幻岛项目停工通知》。2016年6月27日，四川省工业设备安装公司向被告龙祥投资提起诉讼。2016年7月5日，四川省德阳市中级人民法院出具（2016）川06民初52号民事裁定书：查封、扣押或冻结广汉龙祥投资有限公司价值97100000元的财产。 2016年6月23日，雒城传媒与龙祥投资（公司操作员为胡天平）就上述《易物等价置换协议》中约定的部分房产龙城梦幻岛项目的4幢-4-023、4-4-024、4-4-025进行商品房合同网上备案登记，备案的买受人为雒城传媒的法定代表人肖剑峰。出卖人为龙祥投资。备案总价款为895822元（268511元+358800元+268511元）。 其后，原告雒城传媒持续发布广告，但自始未取得被告龙祥投资工作人员的审阅同意及验收确认。2017年12月27日，原告将案涉广告合同的广告设计、制作、投放及验收确认函邮寄被告胡经理（胡天平）/隆正荣，并同时通过邮箱、微信联系。但未得到被告方的及时回复。 2019年6月12日，原告工作人员刘欢与被告陈丹电话联系，陈丹电话回复，合同实际已经终止，但双方均没有明确提出解除/终止合同，公司认可前期备案的三套房屋。 另，本院向广汉市房地产交易所查询，案涉网签备案的龙城梦幻岛项目的4幢-4-023、4-024、4-025房产的备案信息为：肖剑峰（身份证：5106811982××××××××）一人，无查封。 本院认为，本案原告雒城传媒与被告龙祥投资签订《整合推广合作协议》及其附件《易物等价置换协议》，此系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认，双方应按协议约定履行各自的权利、义务。合同履行中，双方对2016年6月23日网签备案龙城梦幻岛项目的4幢-4-023、4-024、4-025房屋（价值共计895822元）抵作《整合推广合作协议》中前期合同价款一事均无异议，本院予以确认。 关于双方争议的被告自2016年6月23日网签备案三套房屋抵作合同价款是否是合同解除/终止的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案被告在合同约定的付款期限届满前、主动就合同约定的三套房屋网签备案给原告抵作合同欠款，该欠款包括但不限于前期合同履行的应付款项；且事发时，案外人四川省工业设备安装公司就被告龙城梦幻岛项目向被告发出停工通知后、案外人向被告提起诉讼、采取财产保全措施前，被告以网签备案房产的方式向原告支付包括但不限于合同前期的欠款，被告以自己的行为向原告表明解除合同、终止合同双方的权利义务。同时，原告自合同签订后，包括2016年6月23日网签备案房产后，自始未取得被告龙祥投资工作人员的书面审阅同意及广告发布的验收确认，也能佐证被告提出的自此解除合同、终止双方权利义务的辩解意见，故被告就此提出的《整合推广合作协议》自此解除、协议终止的辩解意见,有相应的事实根据和法律依据，本院予以采纳。 关于案涉合同解除、终止后的结算问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”及该法第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”及第一百一十九条第一款规定“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”本案被告自2016年6月23日与原告网签备案房屋，解除、终止合同后，被告并未及时通知原告，后期也未配备对应的工作人员与原告就合同解除后的相关事宜予以协商、调整，导致《整合推广合作协议》中约定的广告位租赁及发布持续运行；同时，原告与被告网签备案房产后，亦未及时与被告授权签字工作人员取得联系，对广告位租赁及发布等具体事项予以确认、验收，其持续进行的后期广告位租赁及发布中的部分损失应当由原告自行承担。现双方所签《整合推广合作协议》及其附件《易物等价置换协议》约定的合同期限已经届满，本院结合案情，参照双方前期网签备案房产三套、后期案涉合同广告位租赁及发布情况、原、被告双方在合同履行中的不当行为等因素，酌情确认被告应当向原告支付的合同履行期内的广告位租赁及发布费用及合同终止后的损失赔偿等各项费用共计1000000元，对原告就此提出的其余诉请，本院不予支持。 综上所述，本院对原告的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下： 一、被告广汉龙祥投资有限公司于本判决生效后十日内支付原告广汉市盛世雒城文化传媒有限公司1000000元（双方前期网签备案龙城梦幻岛项目的4幢4-023、4-024、4-025房产三套对应的价款895822元应从上述应付款项中予以扣减）； 二、驳回原告广汉市盛世雒城文化传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案收取案件受理费23633元，由原告广汉市盛世雒城文化传媒有限公司负担15755元，由被告广汉龙祥投资有限公司负担7878元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判长  杜天鹏 审判员  蒋成刚 审判员  陈贤君 二〇一九年十二月十日 书记员  徐 静