江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1283民初10027号原告（反诉被告）：钱小永，男，1967年11月18日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：张建立（特别授权），泰兴市三泰法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：蔡小平，女，1970年3月10日生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：茅经伟（特别授权），江苏卓为律师事务所律师。原告（反诉被告）钱小永与被告（反诉原告）蔡小平装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案受理本诉，2019年7月26日受理反诉，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。钱小永及其委托诉讼代理人张建立，蔡小平及其委托诉讼代理人茅经伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钱小永向本院提出诉讼请求：1、要求被告立即给付装修工程款95000元。2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年4月10日，被告蔡小平委托原告装饰装修其位于泰兴市下层门面房，双方订立装修协议一份，协议约定主材由原告提供并施工，工程由原告先行垫资，工程结束后，被告依约向原告支付装饰装修款。目前，该施工项目已完工，原告共垫付人工、村料及其他各项费用合计159931.2元。原告多次向被告催要，被告以种种理由拒绝付款。为此，原告依据我国《合同法》的规定向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求提交了下列证据：1、装修工程协议，证明被告委托原告装修房屋，约定承包方式为全包，由原告进行工程垫资，原告履行了装修义务，被告未给付装修款。2、现场签证单，证明装修前被告房屋存在诸多不符合装修施工条件的情况，增加了原告施工的难度和工作量。3、泰兴市碧云广场瓦工承包清包工协议，证明原告将装修工程瓦工部分分包给蔡云健施工，工程价格为25400元。4、泰兴市碧云广场水电工工资承包协议，证明原告将案涉装修工程水电及安装工程分包给季忠施工，工资为8800元。5、鉴定报告书、发票，证明原告装修的工程经鉴定价格为94114.29元，并花去鉴定费5000元。6、收条，证明原告为涉案装修工程订制了阳光房，并支付给戴月秋1000元定金。被告蔡小平辩称，原告的诉讼请求没有事实及法律依据。2018年4月10日，原被告签订了装修工程协议，被告将案涉装饰装修工程发包给原告装修，承包的性质为全包，工期从2018年4月10日至2018年6月18日，但由于原告方的原因，未能在6月18日将房屋装修完工交付给被告。2018年7月10日，原告在工程未完工的情况下擅自撤场，导致被告的房屋装修未完成，被告曾多次通知原告复工，但原告到目前为止都没有进行复工。按照双方约定的结算方式，工程结束后，按照约定的人工、材料费一起结账。事实上由于工程没有结束，被告不具有付款的前提条件。同时，装修协议中约定由被告为原告介绍工程，介绍成功原告所装修的费用在被告所介绍的业务费当中扣除。事实上在协议签订以后，被告按照约定介绍了工程给原告施工，原告的装修费用用于抵算被告介绍的业务提成，也就是居间报酬。被告认为双方签订的工程协议是双方的真实意思表示，符合法律规定，应当严格按照该协议执行。原告已完成的工程目前出现不同程度的质量问题，被告已提起反诉。被告蔡小平提交了下列证据：图片5张，证明鉴定报告中的西墙抹灰抹到了邻居墙上、被告留在现场的水管用来做了支撑、被告于施工前在场地上留有砖头和黄沙。撤场备忘录1张，齐自富与钱小永的微信聊天截图5张、蔡小平与钱小永的微信聊天截图1张、腾安机电项目工程/部门信息表1张，证明2018年6月29日，齐自富与钱小永、袁忠光三人签字确认，蔡小平介绍钱小永到扬中碧桂园项目承包水电，由于原告所带的袁忠光班组没有能力施工而撤场，工程未能继续施工。蔡小平与钱小永微信聊天截图1张，证明案涉装修工程需要现场对接。反诉原告蔡小平向本院提出诉讼请求：1、判令反诉被告赔偿反诉原告因质量问题引起的修复费用暂计算30000元（待鉴定后计算实际修复费用）。2、判令反诉被告因延期交付承担违约金46100元。3、反诉费用由反诉被告承担。审理中，反诉原告增加反诉请求：请求判决反诉被告对定制的阳光房和过道门进行更换。事实与理由：2018年4月10日，反诉原告与反诉被告钱小永签订装修工程协议，反诉原告将位于泰兴市间上下门面房发包给反诉被告装修，承包性质为全包，工期从2018年4月10日至2018年6月18日止，同时约定如推迟交付一天，反诉原告有权按总工程款的1%扣除，以此类推。合同签订后，反诉被告进场装修，在未完工的情况下，反诉被告擅自撤场，致使装修工程至今未能交付验收。另外，反诉被告已施工的部分目前出现不同程度的质量问题需要进行修复。上述事项在未解决的情况下，反诉被告要求反诉原告给付工程款无依据，为维护反诉原告的合法权益，故提起反诉，请求判准反诉原告的诉讼请求。反诉原告提交了下列证据：定/销货单复印件，证明原告定做的阳光房的品牌、颜色及质量标准。阳光房照片打印件3张、微信聊天记录截图2张，证明阳光房漏水、反诉原告向誉盛铂特厂家询问顶玻夹胶中空标准的情况、阳光房下垫脚内侧跟东边、北边相差10公分。微信聊天记录截图2张，证明反诉原告最终确定的过道门的样式，反诉被告安装的过道门不符合双方所确认的款式和尺寸要求。照片打印件4张，证明二楼卫生间墙砖出现裂逢和脱落、隐壁水管漏水、墙面和地面漏水。装修工程协议复印件1张、聊天截图3张，证明反诉被告在2018年7月10日要求结账，并擅自撤场，反诉原告两次发信息通知要求反诉被告在2018年8月8日前复工。反诉被告钱小永辩称，反诉原告将案涉工程发包给反诉被告装修，反诉被告包工包料，根据司法鉴定，反诉被告共完成工作量94114.29元，反诉原告至今未能偿付，违约的应该是反诉原告。造成工期延期的责任不在反诉被告，反诉原告在施工过程中与现场施工人员多次发生激烈冲突致使无法正常施工。反诉原告主张的质量修复费及违约金，我方认为没有法律依据。案涉工程因反诉被告是个人装修并无相关资质，至使合同无效，反诉原告的诉讼请求缺乏必要的事实依据，不能适用合同条款主张权利，请求驳回反诉原告的全部诉讼请求。反诉被告钱小永提交装修工程协议2份，证明钱小永是被欺骗签订了案涉合同。本院经审理认定事实如下：2018年4月10日，钱小永与蔡小平签订《装修工程协议》一份，载明：“发包方（简称甲方）：蔡小平，承包方（简称乙方）：钱小永，现有泰兴市下层门面房承包给乙方装修，经双方友好协商达成如下协议：一、本工程承包性质为全包。工期从2018年4月10日至2018年6月18日止。主材由甲方指定品牌。乙方如推迟交付一天，甲方有权按总工程款的1%扣除。以此类推。施工期间所有工作人员的一切安全责任和一切费用均由乙方承担。阳光房按实际室内同等高度计算。主材匹配的型材、规格、尺寸、壁厚，金钢网外开下悬平开窗。辅料及五金跟品牌必须匹配一致。乙方负责确认购买。阳光房和门及全彩影视屏由乙方附详细价格单、维保范围和协议书交付甲方。如以上所有一切误差引起的一切费用，均由乙方自行承担。乙方提供整体设计效果彩图，甲方确认后乙方进场施工。二、本工程合格标准为：横平竖直、颜色无色差。三、所有材料、人工按照市场价到工程结束结算。四、结算方式：工程先由乙方垫资。工程结束后，乙方按照本工程约定的人工、材料费一起结账。（根据甲乙双方事先的约定：如果甲方联系到水电、土建、装修工程等其中任意一项工程给乙方，那么甲方在泰兴市下层门面房装修的总费用则在业务提成内扣除此装修总费用。注：甲方承诺：给乙方介绍的工程层度合格为：例如：甲方介绍水电工程给乙方，甲方向乙方提供壹个或贰个水电工程正在施工的准项目合同给乙方参考为例。介绍程序为合格。乙方承诺：如乙方主观放弃甲方介绍的此水电工程，则本装修工程协议上关于泰兴市下层装修，由乙方垫资的装修工程总款乙方也同时放弃）…甲方：蔡小平，乙方：钱小永，2018年4月10日”。合同签订后，钱小永进场施工。2018年7月10日，钱小永通过微信方式通知蔡小平工地到此为止，要求结账。双方为此产生争议，诉至本院。另查明，2018年7月31日，蔡小平通过短信方式通知钱小永进场继续完成施工工程。2018年8月3日，蔡小平再次通过短信方式通知钱小永进场完成施工。2018年8月18日，蔡小平将泰兴市下层门面房的一楼出租给他人。审理中，钱小永申请对已完成的工程进行司法评估，本院委托江苏立信建设工程造价咨询有限公司作出鉴定报告书：工程造价为94114.29元，其中包含装修设计费2000元；西侧外墙抹灰1140.74元、北侧外墙抹灰346.12元、西侧室内柱处内墙的抹灰38.99元及二层北侧及雨蓬西侧外墙抹灰43.14元，合计1568.99元（含税、措施费等，现场测量时被告提处争议）；凿除工程1162.05元（含税、措施费等，被告对凿除测量工程量提处异议）；砖砌工程2831.97元（含税、措施费等，被告在工程简述中提及原现场存有部分水泥、黄沙、砖，双方有争议）；PVC20电线管3237.33元、BV-3*2.5:2986.88元、BV-4*10：668.2元及开关盒：263.37元，合计7155.78元（含税、措施费等，被告提出部分配管、配线原现场存有，部分开关盒现场原有已施工，双方有争议）。该鉴定报告书中对二楼阳光房的造价为52838.8元。蔡小平申请鉴定人员出庭，鉴定人员徐永根出庭接受质询，明确装修设计费、吊顶天棚不属于阳光房、门、全部水电、瓦工项目鉴定范围内，故在司法鉴定造价中给予扣除。阳光房鉴定价格52838.8元是根据“定/销货单”阳光房总价格为66800元，司法鉴定人员将品牌、规格型号、现场照片、定/销货单中备注内容及其他约定内容、项目地点提供询价单位进行询价，在得到询价回复后，根据询价回复及现场阳光房实际未施工情况，测算出未施工部分造价占阳光房造价比例，从而测算出阳光房已完造价。另，蔡小平申请对已完成装修工程的相关质量问题提出司法鉴定，未缴纳鉴定费用而退回鉴定。本案的争议焦点为：1、双方签订的《装修工程协议》是否有效？2、如果《装修工程协议》有效，蔡小平是否应当向钱小永支付装修款，装修款应当如何计算？3、已完装修工程是否存在质量问题？4、钱小永是否应当支付违约金？5、过道门是否符合双方的约定？关于争议焦点1，本院认为，钱小永与蔡小平签订的《装修工程协议》系就房屋室内的装饰、装修事宜进行约定，而国务院于2002年11月1日发布《国务院关于取消第一批行政审批项目的决定》[国发（2002）24号]已经明确取消对于建筑装饰资质审查及室内装饰行业企业资质审查，故钱小永签订本案协议书时虽无建筑装饰资质或室内装饰资质，但并不违反法律、行政法规的强制性规定。因双方当事人签订的《装修工程协议》是双方当事人的真实意思表示，且其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故该协议合法有效且应受法律保护，双方当事人均应按照该协议履行各自的义务。对钱小永辩称该合同无效之观点，本院不予采纳。关于争议焦点2，根据《装修工程协议》第三条约定：所有材料、人工按市场价到工程结束结算。2018年7月10日钱小勇通过微信向蔡小平表示“工地到此为止，结账走人”。蔡小平分别在2018年7月31日、2018年8月3日两次通过短信方式要求钱小永于2018年8月8日前复工。钱小永经蔡小平两次催告后未能复工，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，蔡小平有权解除合同，但双方均未提出解除合同，故《装修工程协议》中约定的双方的权利义务尚未终止。本案中，双方当事人确认未完成的项目是二楼阳光房，双方均未对其他项目有无完工提出异议，亦未提交证据证明存在其他未完工的项目。二楼阳光房目前并未使用，且未安装完毕，故钱小永在未提出解除合同的情况下要求蔡小平支付二楼阳光房的装修款，于法无据，本院不予支持。钱小永可在二楼阳光房安装完成后，另行主张权利。蔡小平在2018年8月18日将一楼出租给他人收取租金，案涉工程虽未完工亦未经双方验收，但蔡小平擅自使用后，对已完成且不影响使用价值的部分应当支付工程款。对钱小永主张已完工程部分工程款之诉求，本院部分支持。对已完工部分的装修款，鉴定人员明确装修设计费、吊顶天棚不属于阳光房、门、全部水电、瓦工项目鉴定范围内，应在司法鉴定造价中给予扣除，故该两项费用2360.16元（2000元+360.16元）应在鉴定总价中扣减。综上，蔡小平应支付钱小永装修款38915.33元（94114.29元-52838.8元-2360.16元）。对蔡小平辩称，已按合同约定介绍碧桂园水电工程给钱小永做，因钱小永的原因，工程没能继续进行施工。蔡小平所提交的撤场备忘录、微信聊天记录等证据不足以证明其辩称观点，故本院不予采纳。关于争议焦点3、4，蔡小平提出因质量问题引起的修复费用30000元，蔡小平所提交的证据不足以证明已完工程部分存在质量问题，蔡小平申请质量鉴定后，又不缴纳鉴定费用致鉴定申请被退回，故本院对蔡小平的该项请求，不予支持。关于违约金问题。蔡小平主张违约金每日按鉴定总价94114.29元的1%计算，自2018年6月19日计算至2018年8月8日为46100元。本案中，《装修工程协议》中约定了工期从2018年4月10日至2018年6月18日止。关于钱小永辩称是由于蔡小平与现场工人发生激烈的争吵导致无法完工。钱小永未能举证证明因蔡小平与工人争吵而导致无法施工的事实，退一步讲，即使蔡小平与工人发生争吵亦不能成为钱小永不再继续施工的理由，更不能免除钱小永的合同义务。钱小永未在合同约定工期内完工，违反合同约定，应当承担相应的违约责任。合同约定“乙方如推迟交付一天，甲方有权按总工程款的1%扣除。以此类推”。本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案中，双方约定的完工时间为2018年6月18日，蔡小平将一层房屋出租时间为2018年8月18日，蔡小平未提交证据证明因延期完工而造成的损失数额，而双方在合同中约定的违约金的计算方式明显过高，故本院酌情确定钱小永应向蔡小平支会违约金为91754.03元（94114.19元-2360.16元）的10%，即9175.4元。关于争议焦点5，蔡小平主张安装好的过道门并非其订制的款式，要求钱小永更换。蔡小平提交微信聊天记录不足以证明双方最终敲定的门的款式，且蔡小平已将一楼房屋出租，现要求更换过道门，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：被告蔡小平于本判决生效之日起十日内支付原告钱小永装修款38915.33元。反诉被告钱小永于本判决生效之日起十日内支付反诉原告蔡小平违约金9175.4元。驳回原告钱小永的其他诉讼请求。驳回反诉原告蔡小平的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3500元，由原告钱小永负担（已交）；反诉案件受理费851元，由反诉原告蔡小平负担（已交）；鉴定费5000元，由原告钱小永负担2500元，被告蔡小平负担2500（此款原告钱小永已垫付，由被告蔡小平于本判决生效后十日内给付原告钱小永）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  丁 异人民陪审员  严唯一人民陪审员  马雪莲二〇一九年十二月十六日书 记 员  徐 网附:本案援引法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。