安徽省祁门县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1024刑初154号 公诉机关祁门县人民检察院。 被告人韩盈丰，男，1996年8月2日出生于江西省景德镇市珠山区，汉族，大专文化，自由职业，住江西省景德镇市珠山区。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年8月21日被祁门县公安局刑事拘留，经祁门县人民检察院批准，于2019年9月26日被祁门县公安局执行逮捕。现羁押在祁门县看守所。 辩护人徐浩，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 辩护人倪璠，北京市盈科（南昌）律师事务所实习律师。 祁门县人民检察院以祁检刑诉（2019）156号起诉书指控被告人韩盈丰贩卖毒品罪于2019年12月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，祁门县人民检察院指派检察员操光明出庭支持公诉，被告人的辩护人徐浩律师、倪璠实习律师，被告人韩盈丰均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 祁门县人民检察院指控:2018年下半年，祁门县居民许某到江西省人程某并接触到毒品大麻叶。后许某经程某介绍认识了被告人韩盈丰并先后5次从韩盈丰处购买大麻叶。 1.2019年2月22日，许某到景德镇市通过程某联系与被告人韩盈丰在冰雨网吧内见面。韩盈丰当场以每克大麻叶120元的价格大麻叶出售给许某。许某通过支付宝支付600元购毒款给韩盈丰。 2.2019年3月1日，许某与被告人韩盈丰微信联系向韩盈丰购买7克大麻叶，价格为120元每克，许某用支付宝转840元购毒款给韩盈丰。两人商定由韩盈丰通过大巴车将大麻叶带给许某。韩盈丰将大麻叶装进快递盒到景德镇市西客站找到祁门大巴车，将快递盒拿给大巴车司机带到祁门。许某在祁门县叫朋友帮其拿到装有大麻叶的快递盒。 3.2019年3月15日，许某与被告人韩盈丰微信联系向韩盈丰购买10克大麻叶，价格为130元每克，许某通过微信转了1300元购毒款给韩盈丰。两人商定由韩盈丰通过邮寄快递将大麻叶邮寄给许某。韩盈丰在景德镇市将大麻叶装进猫薄荷内进行伪装并通过快递将大麻叶寄给了许某。此次韩盈丰实际上只邮寄了8克大麻叶给许某。 4.2019年4月24日，许某与朋友到景德镇市去玩。许某与被告人韩盈丰在景德镇冰雨网吧见面并向韩盈丰购买10克大麻叶，价格为130元每克，许某通过微信转了1300元购毒款给韩盈丰。 5.2019年5月17日,许某与被告人韩盈丰微信联系向韩盈丰购买10克大麻叶，价格为130元每克，许某通过微信转了1300元购毒款给韩盈丰。两人商定由韩盈丰通过邮寄快递将大麻叶邮寄给许某。韩盈丰在景德镇市克大麻叶装进快递盒，通过中通快递公司邮寄给了许某。 被告人韩盈丰5次贩卖大麻叶给许某共计40克，收取许某支付的购毒款共计5340元。 公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪主要证据有： 1.书证：受案登记表；户籍证明；抓获经过；行政处罚决定书及收缴清单；调取证据清单（截图）；扣押清单（手机、快件单）；行政处罚决定书及材料；发还清单；移送清单（光盘、苹果手机一部）；2.证人程某、许某的证言；3.被告人韩盈丰的供述与辩解；4.勘验、检查、辨认笔录；5.视听资料、电子数据（光盘1张）。 公诉机关认为，被告人韩盈丰明知是毒品而非法销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。案发后，被告人韩盈丰如实供述犯罪事实，认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人已签订了《认罪认罚具结书》，公诉机关建议判处被告人韩盈丰有期徒刑三年左右，并处罚金4000元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人韩盈丰对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，并当庭自愿认罪。 被告人的辩护人的辩护意见：1.被告人韩盈丰构成贩卖毒品未遂，比照既遂可减轻处罚。本案中所涉及的贩卖毒品实物未查获，无法对毒品成分及纯度进行鉴定，无法确认是否是毒品，对贩卖对象是否是毒品存疑时，应当依据刑法作出有利于被告人的原则，现有证据不足证明贩卖对象为毒品，按假毒品定罪量刑处罚，将假毒品当作毒品贩卖构成贩卖毒品罪（未遂），对贩卖假毒品的行为可以从轻或减轻处罚;2.被告人韩盈丰贩卖的毒品数量小，贩卖对象少，情节轻，社会危害性小;3.被告人有坦白的情节，如实供述自己犯罪情节，自愿认罪认罚，认罪态度诚恳;4.被告人韩盈丰存在以贩养吸情节，应酌情处理；5.被告人韩应丰在案发几个月前已停止贩卖行为，且不是主动去卖，没有犯意；6.被告人韩盈丰已主动缴纳罚金和退出违法所得，请法院给予从轻处理或适用缓刑。 经本院查明的事实与公诉机关指控的事实一致。在审理过程中，被告人韩盈丰退出违法所得5340元，并预缴罚金4000元。 上述事实，有经庭审质证，查证属实的下列证据证明： 一、书证： 1.受案登记表，证明2019年7月4日16时许，祁门县公安局民警在工作中发现祁门县居民许某曾多次去景德镇通过他人介绍,从微信昵称ｈｌｐｐｉｅ（微信号×××）的人手中购买了大麻,还通过微信转账1300元从ｈｌｐｐｉｅ（微信号×××）购买了大麻10克,通过快递邮寄,许某一人多次吸食。 2.户籍证明，证明被告人韩盈丰的基本信息情况，具有刑事责任能力。 3.抓获经过，证实江西省景德镇市公安局珠山分局新村派出所两民警通过蹲守景德镇市珠山区新村东路71栋102室，在2019年8月20日18时许将安徽省祁门县公安局刑事侦查大队网上追逃犯罪嫌疑人韩盈丰抓获，经审查，该人其对贩卖毒品的事实供认不讳。 4.行政处罚决定书及收缴清单，证实祁门县公安局于2019年7月18日对违法行为人许某非法种植毒品原植物大麻和吸毒行为进行罚款六百元的行政处罚，收缴了相关物品并进行登记。 5．公安机关调取证据清单（截图），公安机关从证人许某的手机中调取了30张截图，证实了许某往返于祁门县与景德镇购票情况、手机中存有被告人韩盈丰的相片、2019年5月17日中通快递单和猫薄荷图片、许某的微信支付账单情况、被告人韩盈丰微信昵称ｈｌｐｐｉｅ（微信号×××）主页情况、所购买的大麻叶照片、百度云相册截图等。 6.公安机关的扣押清单（手机、快件单），证实公安机关扣押了被告人韩盈丰的手机一部、中天系统快递跟踪2019年5月17日小许快递单详细信息。 7.行政处罚决定书及材料、证实祁门县公安局于2019年8月29日对被告人韩盈丰吸毒行为进行罚款五百元的行政处罚以及相关材料。于2019年9月3日对违法行为人程某吸毒行为进行罚款五百元的行政处罚以及相关材料。 8.发还清单,证实祁门县公安局于2019年9月26日将人民币183.5元、一条项链（非黄金）、一个钥匙发还给律师徐浩。 9.移送清单，证实公安机关已移送本案光盘一张、苹果手机一部。 二、证人证言 1．证人程某的证言,别人都叫我桂，我和许某是2018年9月通过在景德镇舞认识的，韩盈丰是我街舞徒弟。我介绍许某认识韩盈丰的，并把韩盈丰的微信号给了许某。许某与韩盈丰聊过大麻的事。2018年下半年，我与许某在景德镇起抽过大麻，是由许某提供的。2019年8月11日晚上9时，我与韩盈丰等人一起抽了大麻，大麻是韩盈丰提供的，我抽了三口。 2.证人许某的证言,我经阿贵介绍认识了微信昵称ｈｌｐｐｉｅ的男子，我不知道他姓名，但我能辨认出来。我先后5次从这男子处购买毒品大麻。第一次在2019年2月左右，我到景德镇市通过阿贵联系与该男子在冰雨网吧内见面，他以每克大麻叶120元的价格大麻叶出售给我5克，我通过支付宝付了600元给他；第二次是2019年3月1日，我与该男子微信联系向他购买7克大麻叶，价格为120元每克，我用支付宝转840元给他，由他通过大巴车将大麻带给我；第三次是在2019年3月15日，我与他微信联系购买10克大麻叶，通过微信转了1300元给他，他在景德镇市将大麻叶装进猫薄荷内用猫草伪装，通过快递将大麻叶寄给我，实际没有10克，只有8克大麻；第四次是在2019年4月24日，我与朋友到景德镇市去玩，在景德镇冰雨网吧见面时向他购买10克大麻叶，我付了1300元给他；第五次是在2019年5月17日,我与他微信联系购买了10克大麻叶，通过微信转了1300元给他，他用快递盒包装好通过中通快递将大麻叶寄给我。购买的大麻是我一人抽的，抽了后人感觉舒服，有点致幻，听歌容易进行状态，跳舞也感觉更好一点。 三、被告人韩盈丰的供述与辩解； 我的微信昵称是ｈｌｐｐｉｅ，微信号是×××，是用我使用的手机号码注册的。我共卖给那个黄山人5次大麻，有2次是当面交易，3次是通过运输邮寄的。第一次是在2019年2月份，老贵带那个黄山人在冰雨网吧向我购买大麻叶，我带了5克给他，价格是120元每克，那个黄山人付给我600元；3月份那个黄山人通过微信向我买7克大麻，并通过支付宝扫码付给我840元，我把大麻装到包裹交给到祁门的大巴车司机，叫他带到祁门县三清广场，然后打电话叫人来取，运费是到付的；第三次是那个黄山人微信联系我购买10克大麻叶，价格为130元每克，他通过微信分两次转了600元和700元给我。约定由我通过邮寄快递将大麻叶邮寄给他。我将大麻叶装进猫薄荷内进行伪装并通过快递将大麻叶寄给了他，此次我实际上只邮寄了8克大麻叶，我留的寄件人姓名是韩笑，留的手机号码是我用的号码187××××9612；第四次是大约2019年4月，那个黄山人微信联系我购买10克大麻叶，微信支付给我1300元，我退给了他，后来他当天就来景德镇找我在冰雨网吧买了10克大麻，付给我现金1300元；第五次是最后一次,他用微信联系我购买10克大麻叶，通过微信转给我1300元，我用快递盒包装好大麻叶通过快递寄给了他。我共卖给他40克大麻叶，收了他5340元。 四、勘验、检查、辨认笔录； 1．许某辨认笔录，证人许某从一组12张不同男性照片中，指认出9号照片上的人就是他所说的介绍他去购买毒品大麻的“阿贵”，9号照片上的人是程某；证人许某从另一组12张不同男性照片中，指认出5号照片上的人就是他所说的微信昵称ｈｌｐｐｉｅ的男子，就是这人卖毒品大麻给他的，5号照片上的人是韩盈丰。 2．被告人韩盈丰辨认笔录，被告人韩盈丰从一组12张不同男性照片中，指认出9号照片上的人就是介绍那个黄山男子向他购买毒品大麻的“阿贵”，9号照片上的人是程某；从另一组12张不同男性照片中，指认出4号照片上的人就是他所说的那个向他五次购买毒品大麻的黄山男子，4号照片上的人是许某。再从另一组12张不同男性照片中，指认出6号照片上的人就是他所说的宋奇祥，就是提供毒品大麻给他贩卖的人。 五、视听资料：手机电子数据检查工作记录（光盘1张）， 证实了公安机关对扣押韩盈丰持有的苹果手机、程某持有的ＯＰＰＯ手机中的涉案信息进行提取的方法、过程，并将取证结果刻录到“祁公网安戡［2019］015号”光盘。 六、收据一张，证实被告人韩盈丰已经预缴罚金4000元和退出违法所得5340元。 针对被告人韩盈丰的辩护人提出的主要辩护意见,评判如下: 1.关于被告人韩盈丰构成贩卖毒品未遂，比照既遂可减轻处罚的辩护意见。辩护人认为本案中所涉及的贩卖毒品实物未查获，无法对毒品成分及纯度进行鉴定，无法确认是否是毒品，现有证据不足证明贩卖对象为毒品，按假毒品定罪量刑处罚，将假毒品当作毒品贩卖构成贩卖毒品罪（未遂）。经本院审理，本案虽未直接查获毒品，但从本案证据看，被告人韩盈丰多次供认多次卖给许某的时毒品大麻，根据被告人韩盈丰的供述和证人许某证言显示，双方交易的是毒品大麻未产生过任何异议；被告人韩盈丰和证人许某都有吸毒行为，且已经受到了行政处罚，对交易的和吸食的是否是毒品的判断，结合韩盈丰和许某年龄、经验、智力和许某提供的手机中保存的交易大麻截图等情况分析，韩盈丰的供述和许某的证言中确认为毒品大麻是有证据相互印证的。关于辩护人提出的贩卖毒品数量待定的意见，经本院查证，被告人韩盈丰是多次贩卖毒品给许某，被告人的供述和证人的陈述是一致的。 2．关于辩护人认为被告人韩盈丰贩卖的毒品数量小，贩卖对象少，社会危害性小，如实供述自己犯罪，自愿认罪认罚，存在以贩养吸情节，主动缴纳罚金和退出违法所得，有法定、酌情从轻处理的情节相关辩护意见，与本院查证的事实相符，可以在法定刑幅度内从轻处罚，该辩护意见予以采纳。但被告人韩盈丰多次贩卖毒品，属于情节严重情形，应当在三年以上七年以下有期徒刑幅度内处罚，因此辩护人提出减轻处罚和适用缓刑的意见，本院不予采纳。 本院认为：被告人韩盈丰明知是毒品而非法销售，犯罪的事实清楚，证据确实、充分，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人韩盈丰多次贩卖毒品，属于情节严重。案发后，被告人韩盈丰如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人认罪认罚，可以从宽处罚；被告人退出了违法所得，并主动预缴了罚金，可以酌情从轻处罚。关于辩护人提出对被告人在量刑幅度内从轻处罚的辩护意见，与本院查证的事实相符，予以采纳；公诉机关提出的量刑建议程序合法、量刑幅度适当，应予以支持。根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人韩盈丰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月,并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年8月21日起至2022年10月20日止。罚金已缴纳）。 二、被告人韩盈丰退出的贩卖毒品所得赃款5340元，予以没收,上缴国库。 三、作案工具苹果手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蒋国立 审 判 员  章 芳 人民陪审员  余 政 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  朱红英 附《中华人民共和国刑法》条文： 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。