重庆市南岸区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0108民初25612号 原告：卢先坤，男，1965年11月出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：乔春长，重庆百事得律师事务所律师。 被告：重庆海昌汽车软轴有限公司，住所地重庆市南岸区迎龙镇石梯子村，统一社会信用代码91500108762656153U。 法定代表人：魏秀英。 委托诉讼代理人：李年孝，男，1969年2月出生，汉族，该公司经理，住重庆市万州区。 原告卢先坤与被告重庆海昌汽车软轴有限公司（以下简称“海昌公司”）劳动争议一案，本院于2019年10月9日立案受理后，由审判员余伶俐独任审理，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卢先坤及诉讼代理人乔春长、被告海昌公司的诉讼代理人李年孝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告卢先坤向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告于2019年10月18日解除劳动关系、终止工伤保险关系；2、判令被告支付原告工伤保险待遇177753元。 事实及理由：2014年2月，原告在被告处工作，月均工资6000余元。2017年10月5日，原告在工作时被电锯锯伤右手拇指、食指、中指、环指，经住院治疗19天后出院疗养。2018年1月3日，经南岸区人力资源和社会保障局认定为工伤，同年6月4日，经南岸区劳动鉴定委员会鉴定为捌级伤残。双方劳动关系存续期间，未办理社会保险，事故发生后，被告未向原告支付工伤待遇。2019年3月29日，原告向申请劳动仲裁未果，遂提起诉讼。 被告海昌公司对原、被告存在劳动关系及原告受伤后认定为工伤、捌级伤残的事实无异议，答辩称：原告的工资为每月5500元，一次性伤残补助金计算了11个月，停工留薪就不应再支付。被告已向原告支付5000元，应予以抵扣。 经审理查明，2014年2月，原告卢先坤到被告海昌公司从事木料加工工作，双方未签订劳动合同，被告亦未给原告参加社会保险。被告每月通过现金的方式向原告发放工资。2017年7月5日，被告购买了雇主工伤责任保险。2017年10月5日，原告在进行木材精裁时，被电锯锯伤右手手指。受伤后原告前往重庆恒生手外科医院住院治疗，经诊断右手五指骨折、毁损，于2017年10月21日出院。此后，原告未在被告处工作。 2018年1月3日，南岸区人力资源和社会保障局作出南岸人社伤险认字〔2018〕4号《认定工伤决定书》，认定卢先坤于2017年10月5日受到的伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2018年6月4日，重庆市南岸区劳动鉴定委员会作出渝南岸劳初鉴字[2018]292号《初次鉴定结论书》，结论为：卢先坤右手的伤残捌级，无生活自理障碍。保险公司向原告赔付工伤、医疗等费用共计20000元。 2019年3月29日，原告向南岸区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求与被告解除劳动关系、要求被告支付工伤保险待遇200033元。仲裁委逾期未作出仲裁，原告起诉至本院。 另查明，重庆市2016年度、2017年度、2018年度全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资分别为5615元、6106元、6813元。 上述事实，有住院病历、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、劳动仲裁申请书、超时未审结案件证明书双方当事人的陈述为证，足以证实。 本院认为，原告卢先坤与被告海昌公司对于双方的劳动合同关系均无异议。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第三款规定：无固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同；用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。被告称与原告签订了劳动合同，但并未提交相关证据，应当承担不利后果。被告自用工起满一年未与原告签订劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同。至起诉前，原、被告双方均未提出解除劳动关系，劳动关系存续。现原告要求于起诉之日（2019年10月18日）起解除劳动关系、终止工伤保险关系的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。 原告在工作时受伤，依法被认定为工伤，伤残等级为捌级，被告没有为原告参加工伤保险，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款的规定，应当由被告依法向原告支付工伤保险待遇。双方争议的焦点为原告受伤前的月平均工资，原告主张每月6000元，被告辩称每月5500元，因原告每月工资为现金发放，原、被告均未举示证据证明原告的月工资情况，本院以原告受伤时上年度（2016年）重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资5615元认定原告的月平均工资。 关于原告要求的各项工伤保险待遇，本院认定如下： 1、停工留薪期工资。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》规定，原告的受伤后的停工留薪期为6个月。依照《工伤保险条例》第三十三条规定，原告停工留薪期工资为本人工资×6个月。故原告停工留薪期工资为33690元（5615元×6个月），超出部分本院不予支持。 2、一次性伤残补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告八级伤残应支付11个月本人工资的一次性伤残补助金。故原告的一次性伤残补助金为61765元（5615元/月×11个月），超出部分本院不予支持。 3、一次性工伤医疗补助金。原告的伤为捌级伤残，按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按八级6个月计发。原告的一次性工伤医疗补助金应当以2018年全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资6813元标准计算6个月，现原告自愿按照2017年职工月平均工资计算36636元（6106元/月×6个月），本院予以支持。 4、一次性伤残就业补助金。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按八级12个月计发；中止或者解除劳动关系时，职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付，距离法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付，以此类推，每减少1年递减10%，距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付，达到法定退休年龄的不计发。原告的一次性伤残就业补助金应当以2018年全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资6813元标准计算12个月，现原告自愿按照2017年职工月平均工资6106元计算。原告提出解除劳动关系时年满53岁，距法定退休年龄不足10年，应按70%计发为51290.4元（6106元/月×12个月×70%），超出部分本院不予支持。 5、交通费、鉴定费。原告主张交通费100元、鉴定费400元，虽未提交相应的发票，但被告对此予以认可，且原告进行工伤认定、劳动能力鉴定等，实际支出了交通费、鉴定费，本院予以认定。 综上，被告应支付原告的工伤保险待遇等费用共计183881.4元，原告同意扣除保险公司支付的20000元，被告还应支付163881.4元。被告辩称一次性伤残补助金与停工留薪期工资不应重复计算、被告已支付5000元应当予以抵扣。原告依法被认定为工伤、捌级伤残，在解除劳动关系后主张一次性伤残补助金及停工留薪期工资于法有据。被告并未举示相关证据证明已向原告支付工伤待遇5000元，无法进行抵扣。故对被告的辩解意见本院不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第一款、第三款、第二十九条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十四条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆海昌汽车软轴有限公司于本判决生效后十日内向原告卢先坤支付工伤保险待遇等费用共计163881.4元。 二、驳回原告卢先坤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  余伶俐 二〇一九年十二月十一日 书记员  张 翼