北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0113民初16160号原告：王某1，男，1972年4月19日出生，汉族，北京市顺义区村民，现住北京市顺义区。被告：王某2，女，1975年3月1日出生，汉族，北京市顺义区村民，现住北京市顺义区。委托诉讼代理人：刘玉先，北京市京畿律师事务所律师。原告王某1与被告王某2合同纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某1、被告王某2及其委托诉讼代理人刘玉先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某1向本院提出诉讼请求:1．判令被告将其所建房屋三层拆除，将一层、二层房屋超过（2014）顺民初字第428号、（2014）三中民终字第15309号民事判决书判决给被告的西厢房四间四面墙、西棚子西侧杂物间四面墙的部分拆除；2．判决被告支付原告违约金10万元；3．判令案件受理费由被告负担。事实和理由：原、被告原系夫妻关系，被告提出离婚判决所得房屋因年久失修成为危房，需要翻建，由于宅基地使用权证登记在原告名下，按土地法规定只有宅基地使用权人对集体所有土地享有占有和使用的权利，有权利用土地建造住宅及辅助设施，所以被告找到村委会民调负责人郑余启作为见证人，原、被告签订了翻建房屋协议。原告按协议为被告办理了建房手续，但被告自始至终没履行协议。房屋本是危房，不但不按原房基重新翻建，而且直接加盖至三层，给原告居住出行带来安全隐患；未按村委会规定建房，被告在公用通道上方起挑檐，垒斜坡；在共用墙上直接扩建，严重破坏协议内容。原告请求人民法院判决被告支付违约金10万元，以后严格继续履行协议。被告王某2辩称，被告不同意原告诉讼请求。虽然签订了协议书，但是实际建房时按照现在的格局建房是经过原告同意的，且原告参与了，是原告为被告建房办理的手续。现在三层就是水房，且建设水房是经过原告同意的，被告建房没有超过原有房屋的范围，没有拆除地基，只是二层出了房檐，房檐超过了。关于原告主张的水房的权利，其已经向xx镇政府举报且已经受理，镇政府做出了处理，向被告送达了限期拆除决定书，不应由原告重复主张权利，请求法院不予受理。镇政府认定整个建筑物都是违法建设，要求限期拆除。因为原告答应为被告建设房屋到镇里办理审批单，但原告未到xx镇政府办理审批，只是到村里办审批。原告没有履行协议书的约定义务，原告违约在先。即使被告修了三层水房，也不影响原告的权利，不影响原告的居住使用，没有实际损失发生。被告不同意支付违约金，如果法院认定违约，也要求法院调整减少违约金。本院经审理认定事实如下：王某3和吴某1系夫妻关系，生育王某4、王某1。王某2和王某11995年登记结婚，2013年经法院判决离婚，婚生子王某5归王某2抚养。涉诉宅院位于北京市顺义区xx村，集体土地建设用地使用证登记在王某1名下。王某2作为原告，以王某1、王某3、吴某1作为被告，在本院提起离婚后财产纠纷一案，案号为（2014）顺民初字第428号，该案判决如下：一、确认北京市顺义区xx村农村集体土地建设用地使用权证登记在王某1名下的宅院内北房西数二间、西厢房四间、北房与西厢房之间的棚子一间、西棚子西侧的杂物间归王某2所有，北房西数第三间到第五间及北房与东厢房之间的棚子一间归王某1所有，东厢房四间归王某3和吴某1共有；二、驳回王某2的其他诉讼请求。后王某1、王某3、吴某1对该判决不服提起上诉，北京市第三中级人民法院作出（2014）三中民终字第15309号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年7月23日，王某1（甲方）与王某2（乙方）签订《协议书》，内容为：鉴于北京市顺义区人民法院已生效的判决书：（2013)顺民初字第1204号民事判决书，判决甲乙双方离婚；北京市顺义区人民法院(2014)顺民初字第428号民事判决书和北京市第三中级人民法院(2014)三中民终字第15309号民事判决书判决位于北京市顺义区xx村的农村集体土地建设用地使用权证登记在甲方名下，该院内北房西数二间，西厢房四间，北房与西厢房之间的棚子一间，西棚子西侧的杂物间归乙方所有。现判决归乙方所有的北房西数二间，西厢房四间，北房与西厢房之间的棚子一间，西棚子西侧的杂物间，上述房屋年久失修，需要翻建以便消除危险，经甲乙双方平等互利，协商一致，并在见证人（村委会证明人郑余启）的见证下，达成如下协议：一、甲方同意该协议生效后十五日之内为乙方上述房屋办理翻建二层楼房按建房规定所需的所有手续（包括并不限于四邻街坊签字、村委会证明、xx镇人民政府备案批准等）。二、因为农村集体土地建设用地使用权证（红本）登记在甲方名下，所以乙方与甲方商定以甲方的名义为乙方按建房规定办理翻建二层楼房的手续，甲方办理完毕相关手续后，交给两人之子王某5代为保管，乙方尽快施工翻建自己的房屋，为甲方在乙方东侧建房施工提供便利。三、北京市顺义区人民法院判决给乙方的上述房屋是由乙方出资，并且因为农村集体土地建设用地使用权证（红本）登记在甲方名下，所以乙方只能以甲方的名义申请翻建二层楼房，所翻建的所有房屋均归乙方所有，如乙方翻建后的房屋被征用或拆迁，房屋的补偿款均属于乙方所有，与甲方无关。四、甲乙双方应严格遵守该协议的约定，不得违约，否则，违约方除应继续履行该协议约定的义务之外，还应支付守约方违约金壹拾万元。五、本协议一式四份，甲乙双方各执二份，自双方签字并按指印后生效。该《协议书》并有见证人郑余启签名。后王某2在涉诉宅院建设三层房屋，其中第三层为三间小房，且该房屋二层南侧超出原西厢房南墙1．5米即二层房屋南侧有宽1．5米挑檐；三层房屋将原西厢房东墙往东宽1．5米的雨搭封闭，建成雨搭封闭的东墙，且在雨搭封闭东墙东侧另建封闭走廊，封闭走廊东墙西侧墙皮距原西厢房窗台东侧边沿3．04米；三层房屋在保留原西厢房南墙的基础上向南侧加贴了两厘米厚的保温，且一层加做墙裙，南墙到墙裙的距离为13厘米（含保温）；三层房屋在原西棚子西侧的杂物间西墙上向西加贴6厘米厚的保温，该杂物间与原西厢房西南角为一豁口三角空地，王某2建设三层房屋时将该豁口封闭至房屋内。双方均认可王某2建设三层房屋时保留了判决归其所有的西厢房四间及西棚子西侧的杂物间的边界四面墙，未作改动，而是将其封闭在现建设的三层房屋内，王某2现建设的三层房屋东北角部分墙体压在王某1所有的院墙和棚子上。王某2提交2018年7月13日通话录音（通话双方为王某1及双方之子王某5）、2018年7月31日谈话录音（谈话双方包含王某1、王某2等人），证明王某2建房时王某1知情且同意王某2修建三层水房。王某2表示2018年7月13日尚未建设三层，2018年7月31日刚要建设三层。王某1不认可该证据的真实性、证明目的，就真实性不申请鉴定，称王某2建房期间其通过家人及朋友查看了该房屋的建设情况，对于王某2违反《协议书》其予以制止，且去村委会、土地科举报了。2018年7月31日谈话中，王某1表示看见王某2建水房了，且在建房事宜中表示要维护双方之子王某5的利益，并表示对建房事宜邻居不签字同意也要这样建：“弄就弄了也不指着他签了，签了更好，签不签也就这样了。”王某2还提交2018年5月14日与王某1的电话录音，证明王某1同意王某2在围墙分界处上建设房屋。王某1认可该证据的真实性，不认可证明目的。王某2另申请双方之子王某5出庭作证，证明王某2建设的房屋现状是经王某1同意的。王某5出庭时陈述在涉诉房屋建设期间，王某1就涉诉房屋的高度、长度提出过不好，但说为了王某5可以这么建。王某1不认可证人证言。此外，王某2提交《限期拆除决定书》一份，证明王某1没有按约定给王某2办理建房手续，导致王某2建设的全部房屋被北京市顺义区xx镇人民政府认定为违法建设。该决定书部分内容为：位于北京市顺义区xx建设的砖混结构房屋建筑面积113平方米，总建筑面积280平方米，未依法取得乡村建设规划许可证，属违法建设，政府责令王某2于2019年1月17日15时之前自行拆除违法建设，恢复原地貌，并接受复查。王某1认可该证据的真实性，称建房手续应由王某2自行办理。上述事实，有本院庭审笔录、（2014）顺民初字第428号民事判决书、（2014）三中民终字第15309号民事判决书、《协议书》、勘验笔录等证据在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。王某1与王某2签订的《协议书》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同，双方应依约履行。翻建房屋的字面含义是指拆除原有房屋建设新房，即在不超出原有房屋旧址的基础上建设新房，其含义有别于扩建房屋。根据双方签订的《协议书》内容可知，因判决归王某2所有的房屋存在危险，王某1同意王某2对判决归其所有的房屋翻建为二层房屋，但根据本案查明的情况，王某2现建设的房屋在保留了判决归其所有的西厢房四间边界四面墙、西棚子西侧的杂物间边界四面墙的基础上进行了部分扩建，且《协议书》中明确约定是建设二层房屋，并未允许王某2建设三层房屋，故王某1依据《协议书》约定所提第一项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。王某1不认可王某2提交的2018年7月13日通话录音以及2018年7月31日谈话录音的真实性，但不申请鉴定，本院对其真实性予以采信。由于王某2提交的2018年7月13日通话录音、2018年5月14日与王某1的电话录音形成于本案《协议书》签订之前，且王某1不认可王某2的证明目的，故本院对王某2以此主张王某1同意王某2在围墙分界处上建设房屋以及王某1同意王某2建设三层水房难以采信。对于王某2提交的2018年7月31日谈话录音，该录音中王某1虽然表示其对王某2建设三层房屋知情，但主要谈话内容在于对于邻居就建房所提异议王某1表示要维护双方之子王某5的利益，并未明确提出对双方所签《协议书》内容进行更改，且王某5在出庭时也认可王某1在建房期间就高度、长度提出过异议，故本院对王某2以该录音及王某5出庭证言证明王某2建设的房屋现状是经王某1同意的不予采信。王某2违反《协议书》约定建设房屋构成违约，王某1要求支付违约金，本院予以支持，但违约金数额，本院将根据合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则酌情确定，对王某1请求数额过高部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、被告王某2于本判决生效之日起三十日内将其所建房屋三层拆除，将一层、二层房屋超过（2014）顺民初字第428号民事判决书判决归被告王某2所有的西厢房四间边界四面墙、西棚子西侧的杂物间边界四面墙的部分拆除；二、被告王某2于本判决生效之日起七日内给付原告王某1违约金三千元；三、驳回原告王某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二千三百元，由原告王某1负担二千二百五十元（已交纳），由被告王某2负担五十元，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周 益人民陪审员  刘晓萌人民陪审员  王 欢二〇一九年十二月四日书 记 员  何星星