济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初1658号原告：临朐赢嘉消防器材有限公司，住所地临朐县东城街办郎家洼工贸小区，统一社会信用代码：91370724790379659M。法定代表人：张洪辉，执行董事。委托诉讼代理人：张冸赫，山东宇明律师事务所律师。被告：山东兴合置业有限公司，住所地山东省济南高新区龙奥北路909号海信龙奥9号2号楼503。统一社会信用代码：91370100668075360D。法定代表人：徐慧，董事长。委托诉讼代理人：任海畅，男，该公司员工。原告临朐赢嘉消防器材有限公司（以下简称“临朐赢嘉公司”）与被告山东兴合置业有限公司（以下简称“山东兴合公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告临朐赢嘉公司的委托诉讼代理人张冸赫，被告山东兴合公司的委托诉讼代理人任海畅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。临朐赢嘉公司向本院提出诉讼请求：1、解除2017年1月24日临朐赢嘉公司、山东兴合公司之间签订的《济南贤文世家一期防火门工程施工合同》；2、判令山东兴合公司支付已交付、安装的防火门货款631073.77元；3、判令山东兴合公司赔偿已加工制作尚未交付防火门损失140万元（以鉴定为准）；4、本案诉讼费用由山东兴合公司承担。事实和理由：2017年1月24日，临朐赢嘉公司与山东兴合公司签订《济南贤文世家一期防火门工程施工合同》，临朐赢嘉公司根据山东兴合公司图纸要求，实地测量洞口尺寸，加工制作完毕。其中已交付的防火门有甲级300.79平方米，乙级713.39平方米，丙级451.95平方米。已制作尚未交付的防火门有甲级32.13平方米，乙级2250.93平方米，丙级1093.16平方米。2017年7月5日，山东兴合公司告知临朐赢嘉公司“2017年3月15日抽査规格型号GMFM-1021-bk5AI.00(乙级)-1不合格”，要求临朐赢嘉公司该型号防火门退场。后临朐赢嘉公司于2017年4月7日向山东兴合公司提供由山东省技术监督局委托山东省产品质量检验研究院整改复查合格的样单、检验报告，以及2017年5月9日再次抽查合格的检验报告，要求山东兴合公司继续履行合同。但山东兴合公司却要求包括甲级、丙级在内的防火门全部退场。经协商无果，因山东兴合公司的违约行为给临朐赢嘉公司造成损失，遂引起本诉讼。山东兴合公司辩称，临朐赢嘉公司违反合同约定以次充好，向山东兴合公司交付不合格产品。根据合同约定山东兴合公司可解除《济南贤文世家一期防火门工程施工合同》，故应当驳回临朐赢嘉公司全部诉求。2017年6月29日，山东省质监局在中国质量网通报，2017年第2季度的防火门产品质量监督抽查中，临朐赢嘉公司的产品（GMFM-1021-dk5A1.00(乙级)-1）被检测为耐火性能不合格。收到该通报后山东兴合公司立即要求临朐赢嘉公司产品退场整改，但临朐赢嘉公司未予理睬。根据双方签订的《济南贤文世家一期防火门工程施工合同》第二部分专用条款2.1.3条的约定：“如政府部门、相关部门对产品抽查，由乙方承担抽检费用，并承担由于检测不合格对甲方造成的一切损失，包括但不限于工程返工、延误工期、甲方业主索赔等全部费用且甲方有权解除合同”。2017年7月7日，山东兴合公司委托山东和富工程检测有限公司对临朐赢嘉公司生产的三款防火门（GMFM-1121-d6A1.00(乙级)-1、GMFM-0819-dk5A0.50(丙级)-1、GMFM-1121-d5A1.50(甲级)-1）进行鉴定。2017年7月14日，山东和富工程检测有限公司做出检测报告检测结论三款产品质量均不合格。（JJXC17010233、JJXC17010235、JJXC17070234）。综上，临朐赢嘉公司已经构成根本性违约且给山东兴合公司造成损失，请求驳回其全部诉求。临朐赢嘉公司围绕诉讼请求依法提交了证据：证据一、《防火门工程施工合同》一份，证明双方存在着防火门工程施工合同的权利义务关系；证据二、山东兴合公司2017年7月份报告量、签证单，签证时间是2017年7月31日，证明临朐赢嘉公司于2017年7月31日以前实际向山东兴合公司交付甲级、乙级、丙级防火门共计631073.77元；证据三、2017年4月7日山东省质量检验研究所产品质量复查抽样单及检验报告及公安部官网产品流通信息表，证明2017年3月15日以后，临朐赢嘉公司生产的一级防火门符合检验机构的检验标准，证明山东兴合公司擅自解除合同违约；证据四、照片打印件一组，证明临朐赢嘉公司的防火门所安装于的商品房已经由山东兴合公司向业主交付使用，继续履行合同已经不现实，所以临朐赢嘉公司要求解除合同；证据五、山东兴合公司安装、加工尺寸打印件及微信打印件、临朐赢嘉公司下料单制作半成品的照片打印件一份，证明山东兴合公司拒绝接受产品，造成临朐赢嘉公司的存在着现实损失，所以临朐赢嘉公司请求法院支持尚未就交付的的防火门损失合理合法。山东兴合公司依法提交了证据：证据一、《中国质量网》山东省质量技术监督局产品质量（省级）监督抽查结果，证明在2017年2季度，山东省质量技术监督局组织防火门产品质量抽查中，临朐赢嘉公司生产的钢木质隔热防火门GMFM-1021-dk5A1.00(乙级)-1防火门，质量不合格；证据二、山东和富工程检测有限公司《鉴定报告》（编号：JJXC17070235、JJXC17070233、JJXC17070234），证明2017年7月7日，山东兴合公司委托山东和富工程检测有限公司对临朐赢嘉公司提供的案涉三款防火门进行检验，鉴定结论均为不合格，临朐赢嘉公司构成违约；证据三、EMS邮件跟踪信息列表，证明2017年7月6日，山东兴合公司函告临朐赢嘉公司因其提供的产品质量不合格，要求其按照合同约定，退回提供的防火门；证据四、2017年1月24日，临朐赢嘉公司、山东兴合公司签订的《济南贤文世家一期防火门工程施工合同》，合同第二部分专用条款2.1.4条“乙方必须保证产品的真实性及各项安全、环保性能及防火性能，并提供相关证明文件；甲方有权在任何时间段对乙方产品进行检查检测，甲方检查或检测需要乙方提供备用产品的，乙方必须无偿提供，若乙方拒绝提供，甲方因此发生的费用由乙方货款中直接扣除，同时乙方向甲方缴纳5-10万元的违约金，在货款或工程款中直接扣除。如检查不合格，乙方必须在甲方要求的时间内进行整改，乙方未整改或在规定的时间没有整改合格，甲方有权终止合同，乙方承担履约不能的违约责任，支付合同价款20%违约金”。证明双方已经约定山东兴合公司有权对临朐赢嘉公司产品进行检验检查。另外，合同第三部分通用条款3.9.6约定：“乙方应遵守政府有关部门之规定，对材料的相关工艺性能进行试验，试验内容按政府有关部门规定执行。乙方需提供试验用的材料按规定要求送到甲方指定地点进行试验，并支付有关试验费用，试验费用已包含于合同综合单价中。若乙方未能履行上述责任，甲方将委托其他单位进行测试，由此产生的费用由乙方承担。所有材料试验合格后才可使用，若试验结果被认定不合格的材料，均不得用于本工程之任何部分，且需立即搬离施工现场。而该批材料费用、运输、搬迁费用等均由乙方负责。工期不予顺延”，证明山东兴合公司有权委托第三方对临朐赢嘉公司产品进行鉴定。临朐赢嘉公司提供的产品质量不合格，山东兴合公司有权退回。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，经本院审查均予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：山东兴合公司对临朐赢嘉公司提交的产品质量监督抽查/复查抽样单、检验报告、产品流向信息列表的真实性没有异议，但对证明目的有异议，认为该证据为抽样检测，无法证明临朐赢嘉公司向山东兴合公司提供的产品不存在质量问题，且流量流向信息查询表中序号一乙级防火门的销售时间为2017年3月10日。临朐赢嘉公司称该证据仅证明2017年3月15日以后的防火门符合检测标准，从而间接证明临朐赢嘉公司曾向山东兴合公司交付不合格产品。经本院审查，产品质量监督抽查/复查抽样单所检测产品生产日期为2017年3月15日，检验报告所检测产品生产日期为2017年5月，临朐赢嘉公司向山东兴合公司销售防火门时间为2017年3月10日及3月24日，庭审中临朐赢嘉公司亦认可抽验的产品与涉案交付的产品不是一个批次的产品，临朐赢嘉公司向山东兴合公司交付样品的时间是2017年3月10日，故上述证据不能证明涉案防火门的质量合格。故本院对山东兴合公司的质证意见予以采纳。山东兴合公司对临朐赢嘉公司提交的安装、加工尺寸打印件及微信打印件、下料单制作半成品的照片打印件的真实性有异议，认为微信截图显示对方为济南贤文世家陈工，不能核实真实身份，对证明目的有异议，该证据不能证明给临朐赢嘉公司造成的实际损失。经本院审查，该证据均系打印件，临朐赢嘉公司亦未提交其他证据佐证，无法核实该证据的真实性，故本院对该证据不予采信。临朐赢嘉公司对山东兴合公司提交的山东和富工程检测有限公司《鉴定报告》的真实性有异议，认为山东兴合公司单方委托该鉴定报告，其理由是临朐赢嘉公司没有参加抽样，山东兴合公司送检的该组防火门，是否是临朐赢嘉公司的产品，我们持质疑态度，作为鉴定单位，对送检样品是否存在标识更换，鉴定单位是无从知晓的。再次，山东兴合公司的该组证据不能对抗山东省质量产品质量监督职能机关的鉴定结论。经本院审查，山东省产品质量检验研究院所检测的产品与山东和富工程检测有限公司所检测的产品并非同一产品，故两者的检测结论并不存在矛盾，另结合双方合同第2.1.4条及第3.9.6条山东兴合公司有权对临朐赢嘉公司的产品进行检测的约定，山东兴合公司单方委托第三方对涉案产品进行质量检测具有合同依据。另外，山东和富工程检测有限公司作为专业质量检测机构，具备专业的检测人员及检测知识，其出具的检测结论具有较高的证据效力，临朐赢嘉公司虽不认可，但未提交足以反驳的证据，故本院对该鉴定报告予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月24日，山东兴合公司与临朐赢嘉公司签订《防火门工程施工合同》。合同约定临朐赢嘉公司承揽山东兴合公司贤文世家一期防火门工程，工程总造价二百叁拾肆万壹仟贰佰叁拾贰元叁角贰分，工程为包工包料，综合单价包干。合同第2.1.3条约定，如政府部门、相关部门对产品抽检，由乙方承担抽检费用，并承担由于检测不合格对甲方造成的一切损失，包括但不限于工程返工、延误工期、甲方业主索赔等全部费用且甲方有权解除合同。合同第2.1.4条约定，乙方必须保证产品的真实性及各项安全、环保性能及防火性能，并提供相关证明文件；甲方有权在任何时间段对乙方产品进行检查检测，甲方检查或检测需要乙方提供备用产品的，乙方必须无偿提供，若乙方拒绝提供，甲方因此发生的费用由乙方货款中直接扣除，同时乙方向甲方缴纳5-10万元的违约金，在货款或工程款中直接扣除。如检查不合格，乙方必须在甲方要求的时间内进行整改，乙方未整改或在规定的时间没有整改合格，甲方有权终止合同，乙方承担履约不能的违约责任，支付合同价款20%违约金。合同第3.9.6条约定，乙方应遵守政府有关部门之规定，对材料的相关工艺性能进行试验，试验内容按政府有关部门规定执行。乙方需提供试验用的材料按规定要求送到甲方指定地点进行试验，并支付有关试验费用，试验费用已包含于合同综合单价中。若乙方未能履行上述责任，甲方将委托其他单位进行测试，由此产生的费用由乙方承担。所有材料试验合格后才可使用，若试验结果被认定不合格的材料，均不得用于本工程之任何部分，且需立即搬离施工现场。而该批材料费用、运输、搬迁费用等均由乙方负责。工期不予顺延。合同签订后，临朐赢嘉公司分别于2017年3月10日、2017年3月24日、2017年4月11日、2017年4月22日、2017年5月15日、2017年6月1日、2017年6月16日、2017年7月1日提供涉案防火门。2017年7月31日经双方结算，临朐赢嘉公司供应防火门累计结算金额为631073.77元。2017年6月29日，山东省质监局抽检27批次防火门产品公示显示，临朐赢嘉公司钢木质隔热防火门GMFM-1121-d6A1.00(乙级)-1耐火性能不合格。2017年7月7日，山东兴合公司委托山东和富工程检测有限公司对涉案防火门进行了检测，山东和富工程检测有限公司于2017年7月14日出具检验报告，检验结论为甲级、乙级、丙级耐火性能不合格。2017年7月6日山东兴合公司向临朐赢嘉公司邮寄《关于济南海信贤文世家一期要求临朐赢嘉不合格防火门退场的函》，临朐赢嘉公司于2017年7月12日签收。另查明，山东省产品质量检验研究院于2017年5月18日出具检验报告，抽检样品生产日期为2017年5月，抽样日期为2017年5月9日，样品等级为乙级，检验日期为2017年5月11日至2017年5月12日，检验结论为该批次产品合格。本院认为，临朐赢嘉公司与山东兴合公司于2017年1月24日签订的《防火门工程施工合同》，系双方真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，属于合法有效合同，双方均应按照合同约定，全面行使合同权利，履行合同义务。在山东省质监局检测出临朐赢嘉公司乙级防火门耐火性能不合格的情形下，山东兴合公司委托第三方对涉案工程的甲级、乙级、丙级防火门进行检测，检测结果为耐火性能不合格。山东兴合公司按照合同第2.1.3条约定要求临朐赢嘉公司的全部防火门退场，符合合同约定。故对于临朐赢嘉公司主张山东兴合公司支付已交付、安装的防火门货款631073.77元及赔偿尚未交付防火门损失140万元的诉讼请求，没有合同依据，本院不予支持。山东兴合公司已于2017年通知临朐赢嘉公司防火门全部退场，涉案合同双方已经于2017年不再履行，且涉案工程已经实际交付使用。故本院对临朐赢嘉公司主张解除2017年1月24日临朐赢嘉公司、山东兴合公司之间签订的《济南贤文世家一期防火门工程施工合同》的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：解除临朐赢嘉消防器材有限公司与山东兴合置业有限公司于2017年1月24日签订的《济南贤文世家一期防火门工程施工合同》二、驳回原告临朐赢嘉消防器材有限公司的其他诉讼请求。案件受理费23149元，保全申请费5000元，共计28149元，由原告临朐赢嘉消防器材有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  严士焱人民陪审员  魏芳萍人民陪审员  陈文玲二〇一九年十二月二十五日书 记 员  于金勇