苏州市虎丘区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0505刑初711号 公诉机关苏州市虎丘区人民检察院。 被告人马利平，男，1990年3月14日生，汉族，专科文化，无业。2018年4月11日曾因殴打他人被行政拘留十日，并处罚款五百元。2019年6月5日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留（6月4日被羁押），同年6月17日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。 辩护人周竞超，江苏漫修（苏州）律师事务所律师。 被告人胡刚，男，1988年4月12日生，汉族，专科文化，务工人员。2019年5月11日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留（5月10日被羁押），同年6月17日因涉嫌犯包庇罪被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。 辩护人王泽超，江苏凡创律师事务所律师，苏州国家高新技术产业开发区法律援助中心指派。 被告人常江南，男，1986年10月20日生，汉族，专科文化，务工人员。2010年7月29日因为他人赌博提供条件被处以行政拘留十日，并处罚款人民币五百元；2018年5月28日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，考验期至2019年6月8日。2019年5月11日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留（5月10日被羁押），同年6月17日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。 辩护人徐杨，江苏政纬律师事务所律师，苏州国家高新技术产业开发区法律援助中心指派。 被告人王卫康，男，1977年1月5日生，汉族，小学文化，务工人员。2019年5月11日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留（5月10日被羁押），同年6月17日被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。 辩护人杨雪峰，江苏苏合律师事务所律师，苏州国家高新技术产业开发区法律援助中心指派。 苏州市虎丘区人民检察院以虎检诉刑诉〔2019〕649号起诉书指控被告人马利平犯开设赌场罪、妨害作证罪；被告人胡刚、常江南、王卫康犯包庇罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院立案后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市虎丘区人民检察院指派检察员万方鹏出庭支持公诉。被告人马利平及其辩护人周竞超，被告人胡刚及其辩护人王泽超，被告人常江南及其辩护人徐杨，被告人王卫康及其辩护人杨雪峰到庭参加诉讼。现已审理终结。 苏州市虎丘区人民检察院指控： 2018年5月至2019年5月9日期间，被告人马利平在苏州市虎丘区狮山路227号茗翠轩茶人会所内，设置38台具有赌博功能的“三七式”游戏机开设赌场，并雇佣被告人常江南、王卫康负责赌场日常管理，后由被告人常江南、王卫康招聘其他赌场工作人员。 2019年5月10日，在赌场被查获后，被告人胡刚在被告人马利平默许下冒充赌场老板至公安机关投案，且被告人马利平指使被告人王卫康、常江南将该赌场日常运营情况告知被告人胡刚。 2019年5月10日17时许，被告人胡刚、王卫康、常江南至公安机关投案，被告人胡刚自称其为上述赌场老板，被告人王卫康、常江南指认被告人胡刚系赌场唯一老板。 后被告人马利平因无法忍受被告人王卫康、常江南家属纠缠，至公安机关投案并如实供述了其开设赌场的犯罪事实。 在审查起诉阶段，被告人马利平、胡刚、常江南、王卫康认罪认罚。 公诉机关认为，被告人马利平以盈利为目的，利用具有算分及兑换现金功能的赌博机开设赌场，获利金额为人民币3万元以上，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款,应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人马利平指使他人作伪证，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零七条第一款,应当以妨害作证罪追究其刑事责任。被告人马利平自动投案，如实供述开设赌场罪的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人马利平犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应予数罪并罚。被告人胡刚、常江南、王卫康明知是犯罪的人而作假证明进行包庇，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条，应当以包庇罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人胡刚、常江南、王卫康均起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，均系主犯。归案后，被告人胡刚、常江南、王卫康如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人常江南曾因犯罪被人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，其在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销，将前罪所判刑罚和本案包庇罪所判刑罚，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。建议以开设赌场罪判处被告人马利平2年1个月至2年3个月有期徒刑，并处罚金人民币3000元，以妨害作证罪判处被告人马利平有期徒刑6个月；建议判处被告人马利平实际刑罚2年3个月至2年5个月有期徒刑，并处罚金人民币3000元；建议以包庇罪判处被告人胡刚10-12个月有期徒刑；建议以包庇罪判处被告人常江南8-10个月有期徒刑；建议以包庇罪判处被告人王卫康8-10个月有期徒刑。为证实上述指控的事实及公诉意见，公诉人当庭讯问了被告人马利平、胡刚、常江南、王卫康，并宣读和出示了相关的证据材料。 被告人马利平、胡刚、常江南、王卫康对被指控的犯罪事实不持异议。 被告人马利平的辩护人周竞超提出的辩护意见是：被告人马利平有自首的情节，案发后认罪态度诚恳，请求法庭对其从轻处罚。 被告人胡刚的辩护人胡刚提出的辩护意见是：被告人胡刚到案后如实供述自己的罪行，构成坦白，被告人此次犯罪系初犯，希望法庭对其从轻处罚。 被告人常江南的辩护人徐杨提出的辩护意见是：被告人常江南到案后如实供述了自己的罪行，被告人当庭自愿认罪，希望法庭能够对其从轻处罚。 被告人王卫康的辩护人杨雪峰提出的辩护意见是：被告人王卫康到案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，希望法庭能够对其从轻处罚。 经审理查明：2018年5月至2019年5月9日期间，被告人马利平在苏州市虎丘区狮山路227号茗翠轩茶人会所内，设置38台具有赌博功能的游戏机开设赌场，并雇佣被告人常江南、王卫康负责赌场日常管理，后由被告人常江南、王卫康招聘其他赌场工作人员。2019年5月9日下午，赌场被查获，次日，被告人胡刚在被告人马利平默许下冒充赌场老板至公安机关投案，且被告人马利平指使被告人王卫康、常江南将该赌场日常运营情况告知被告人胡刚。 2019年5月10日下午，被告人胡刚、王卫康、常江南至公安机关投案，被告人胡刚自称其为上述赌场老板，被告人王卫康、常江南指认被告人胡刚系赌场唯一老板。 2019年6月4日，被告人马利平因无法忍受被告人王卫康、常江南家属纠缠，至公安机关投案并如实供述了其开设赌场的犯罪事实。 在查起诉阶段，被告人马利平、胡刚、常江南、王卫康认罪认罚。 案发后，公安机关扣押了上述赌博游戏机，并从赌场工作人员刘某某处扣押了苹果手机1部、现金人民币7900元。 上述事实，被告人马利平、胡刚、常江南、王卫康在开庭审理过程中亦无异议，且有其辨认笔录，证人刘某某、董某、金某、张某某等人的证言及辨认笔录，公安机关出具的抓获经过、发破案经过，提取笔录，公安机关出具具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，扣押材料，刑事判决书、社区矫正材料，被告人马利平、胡刚、常江南、王卫康的身份证明等证据证实，足以认定。 鉴于被告人常江南、王卫康负责日常管理，庭审中法庭向公诉人征询上述二人是否作为开设赌场的共犯处理，公诉人表示不追加起诉，理由是现有证据不能证实常江南、王卫康在本案中参与分成或者有高额固定工资，因此按照有利于被告人的原则，公诉人认为二被告人不构成开设赌场的共犯。故基于现行法律规定，依据现有证据，本院在指控范围内作出裁决。 关于就被告人胡刚为被告人马利平顶包开设赌场一节对相关被告人量刑问题。公诉机关建议以妨害作证罪判处被告人马利平有期徒刑六个月，建议以包庇罪判处被告人常江南、王卫康有期徒刑八至十个月。经查，该行为直接利益指向被告人马利平，在被告人马利平默许下冒充赌场老板至公安机关顶包并指使被告人王卫康、常江南将该赌场日常运营情况告知被告人胡刚的情况下，对被告人马利平就该节的量刑低于其他参与被告人有失公允。根据《江苏省高级人民法院关于办理认罪认罚刑事案件的指导意见》第37条规定，人民法院经审理认为量刑建议明显不当，应当建议人民检察院调整量刑建议，调整量刑建议的意见可以口头告知。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。据此，本院于庭审中告知公诉机关应调整建议，但公诉机关明确表示不予调整，故本院在听取控辩双方意见后，依法作出判决。 本院认为，被告人马利平以盈利为目的，利用赌博机开设赌场，获利金额为人民币3万元以上，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；被告人马利平指使他人作伪证，其行为已构成妨害作证罪，依法应处三年以下有期徒刑。被告人马利平犯数罪，应予数罪并罚。被告人马利平自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人胡刚、常江南、王卫康明知是犯罪的人而作假证明进行包庇，其行为均已构成包庇罪，依法应处三年以下有期徒刑。在包庇共同犯罪中，被告人胡刚、常江南、王卫康均起主要作用，均系主犯。归案后，被告人胡刚、常江南、王卫康如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人常江南曾因犯罪被人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，其在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪所判刑罚和本案包庇罪所判刑罚，实行并罚。被告人马利平、常江南有行政处罚记录，量刑时予以考虑。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人相关辩护意见，经查属实，本院予以采信。 据此，本院为维护正常的社会管理秩序，惩治犯罪，对被告人马利平依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百零七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人胡刚、王卫康依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人常江南依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条、第七十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，分别判决如下: 一、被告人马利平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三千元；犯妨害作证罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2021年12月3日止；罚金自判决生效第二日起十日内缴纳，上缴国库）。 二、被告人胡刚犯包庇罪，判处有期徒刑十个月。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日起至2020年3月9日止）。 三、撤销（2018）苏0505刑初225号刑事判决书对被告人常江南宣告的缓刑。 四、被告人常江南犯包庇罪，判处有期徒刑九个月，与前罪判处的有期徒刑的六个月实行并罚，决定执行有期徒刑一年。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日起至2020年5月9日止）。 五、被告人王卫康犯包庇罪，判处有期徒刑八个月零五天。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日起至2020年1月14日止）。 六、公安机关扣押的赌博机，予以没收；扣押的其他款物，由公安机关依法处理。 七、责令被告人马利平、常江南、王卫康继续退赔尚未追缴的违法所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许修尧 人民陪审员  陆晓华 人民陪审员  吴根男 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  袁 艳