福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0781民初3377号 原告：章金焕，男，1968年10月20日生，汉族，邵武市村民，住。 委托诉讼代理人：何明军、张玲，邵武市创鑫法律服务所法律工作者。 被告：福建省邵武市正诚矿业有限公司，住所地邵武市吴家塘镇南山下，统一社会信用代码:91350781746363430D。 法定代表人:饶国荣，董事长。 委托诉讼代理人：冯一健，福建欣开元律师事务所律师。 原告章金焕与被告福建省邵武市正诚矿业有限公司（以下简称正诚矿业公司）劳动争议一案，本院于2019年12月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告章金焕的委托诉讼代理人何明军，被告正诚矿业公司的委托诉讼代理人冯一健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 章金焕向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告一次性伤残补助金72,000元、一次性医疗补助金26,810元、一次性伤残就业补助金26,810元、停工留薪工资40,000元、护理费5,115元、住院伙食费1,302元、交通费300元;2、被告支付原告经济补偿金80,000元。事实和理由：原告系被告聘用的耙渣机操作工，月平均底薪工资为8,000元。2018年12月6日，原告在被告公司的萤石矿井下85中段，坐在耙渣机驾驶位上操作耙渣机时，上方顶板脱落，原告的头部、背部不慎并顶板上方落下的石块砸中，导致头部、背部等多处受伤。经邵武市立医院诊断:双侧髋臼骨折等多处受伤，并住院治疗31天。2019年3月6日，邵武市人力资源和社会保障局作出邵人社认[2019]73号认定工伤决定书，原告被认定为工伤。2019年8月9日，经南平市劳动能力鉴定委员会作出南劳鉴[2019]第715号劳动能力鉴定结论书，原告被鉴定为工伤玖级。由于被告没有做好安全防护措施，造成原告在工作期间发生了严重的工伤，无法继续工作。为此，原告要求被告支付工伤待遇，但被告借故推脱。原告向仲裁委提起仲裁申请，原告不服裁决，遂向法院提起诉讼。 正诚矿业公司辩称，原告到被告处工作只有两天时间，被告已为原告办理了工伤保险，原告发生工伤事故后，被告也已为原告申请了工伤认定及伤残等级鉴定。因原告未与社保机构达成解除劳动关系的协议，故无法理赔一次性医疗补助金。原告的工资并非保底8,000元，原告的工资是按劳取酬，原告在工作第二天就受伤了，未领取工资，故原告的月工资应按社保的缴费工资计算。原告发生工伤事故后，被告要求继续履行劳动合同，可以视情况调整工作岗位，但原告主动提出解除劳动合同。请求法院依法驳回原告的诉讼请求，支持仲裁裁决。 在诉讼过程中，原告举有以下证据： 证据1、病历。拟证明原告发生工伤事故后到住院治疗的事实。 证据2、工伤认定书。拟证明原告的伤害事故被认定为工伤的事实。 证据3-1、劳动能力鉴定结论、3-2发票。拟证明原告的伤情被鉴定为工伤玖级及支付鉴定费的事实。 证据4、车票。拟证明原告在住院及鉴定期间支付交通费用的事实。 被告5、仲裁申请书。拟证明原告向仲裁委提起仲裁的事实。 证据6、裁决书、送达回证。拟证明仲裁委作出的裁决，原告对部分裁决不服的事实。 被告质证认为，对证据1、2的三性不持异议。对证据3-1劳动能力鉴定结论的三性不持异议。因证据3-2中原告没有提供发票，被告不予以认可。证据4的三性持有异议，原告在仲裁期间没有提供相关的票据，其该请求没有经过仲裁前置程序，故不在本案法院审理范围，且原告在庭审期间也还是没有提供相关票据。对证据5、6的三性不持异议，但不能证明仲裁委作出的裁决不合理，该仲裁裁决是中立的，客观的，应予支持。 本院认证认为，被告对原告所举证据1、2、3-1、5、6的真实性不持异议，本院予以采信。证据3-2及证据4因原告均未提供相关票据，故本院不予采信。 在诉讼过程中，被告举有以下证据： 证据1、工伤理赔核定表。拟证明发生工伤事故后，被告已申请了理赔，但因原告未与工伤保险机构签订第三方协议，故尚未理赔偿到位。 证据2、企业缴纳历史明细。拟证明原告的月缴费工资标准的事实。 原告质证认为，对证据1的真实性不持异议，但对关联性持有异议，因原告的月工资为8,000元以上，企业存在低缴费低赔付的情况。对证据2的真实性和关联性持有异议，原告的月工资起点是8,000元，不能证明是原告的工资情况。 本院认证认为，原告对证据1的真实性不持异议，本院予以采信。证据2系社保机构提供，故对其真实性，本院予以采信。 在诉讼过程中，原告申请证人章某1、章某2出庭作证。 证人章某1陈述，2019年3月章某1到正诚矿业公司上班，现在仍然在正诚矿业公司处上班，也是开耙渣机的。正诚矿业公司将工资打到章某1银行卡里的，每个月15至20日左右发工资，每个月工资都在8000元以上。开耙渣机的是按劳取酬的，多劳多得的，一天要耙200车左右的渣矿，如果没有做到8000元，正诚矿业公司也需要支付耙渣机驾驶员8000元的保底工资。 原告对证人的陈述不持异议。 被告认为，证人章某1的陈述与在仲裁时的陈述不属实。因证人章某1与原告是亲兄弟关系，且证人没有把所有的工资流水清单提供出来。 证人章某2陈述，证人章某2与原告系叔侄关系。证人以前也是在正诚矿业公司开耙渣机的，在正诚矿业工作了一年。证人到正诚矿业工作时的保底工资是8000元，后因为证人章某2在其他地方还有工作，经常请假，所以就没有拿到保底工资8000元，就按计件计算工资。章某2在仲裁时陈述有个把月工资为2600元，那是因为那段时间一直下雨，都没有什么事情做，所以正诚矿业公司就只给我们生活费2600元。 原告对证人的陈述不持异议。 被告认为，证人章某2的陈述与在仲裁时的陈述不一致。 本院认证认为，证人章某1、章某2并未陈述正诚公司与章金焕约定的月工资为多少，故本院对证人章某1、章某2的陈述仅作为参考。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下： 2018年12月5日，原告聘用到被告处从事耙渣机操作工。2018年12月6日9时左右，原告在被告公司位于吴家塘南山下的萤石矿井下85中段坐在耙渣机驾驶位上操作耙渣机时，上方顶板脱落，原告的头部、背部不慎并顶板上方落下的石块砸中，导致头部、背部等多处受伤。经邵武市立医院诊断:双侧髋臼骨折；2、肺挫伤；3、骶骨骨折；4、颅底骨折；5、皮肤裂伤。住院治疗31天。 同时查明，2019年3月6日，原告的伤害事故被邵武市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年8月9日，原告的伤情经南平市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤玖级。 另查明，2019年10月23日，原告向仲裁委申请仲裁，要求裁决：1、依法解除申请人（原告）与被申请人（被告）的劳动关系；2、被申请人支付申请人住院伙食补助费1302元、交通费300元、停工留薪工资40,000元、护理费5,115元、一次性伤残补助金72,000元、一次性医疗补助金26,810元、一次性伤残就业补助金26,810元;2、被申请人支付申请人经济补偿金80,000元。2019年11月20日，仲裁委作出邵劳人仲案[2019]159号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系，双方解除劳动关系的时间为2019年8月9日；二、被申请人支付申请人各项工伤赔偿金47,111元，其中：1、一次性伤残就业补助金26,810元；2、停工留薪期工资16,085元；3、护理费4,216元。 本院认为，1、关于原、被告双方解除劳动关系的时间问题。因原、被告双方对仲裁委裁决的解除劳动关系的时间为2019年8月9日无异议，故本院予以确认。2、关于原告主张的一次性伤残补助金及一次性医疗补助金的问题。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”正诚矿业公司已为原告章金焕缴纳了工伤保险，一次性伤残补助金及一次性医疗补助金应由工伤保险机构支付，故原告主张被告支付一次性伤残补助金及一次性医疗补助金，于法无据，本院不予支持。3、关于原告主张的护理费的问题。因原告的住院期间为2018年12月6日起至2019年1月6日，共住院治疗31天，由其妻子护理。故2018年12月6日起至2018年12月31日计26天参照2018年居民服务业年平均工资49,646元计算护理费即136元/天×26天=3,536元；2019年1月1日起至2019年1月6日计5天参照2019年居民服务业年平均工资计算护理费即165元/天×5天=825元，故被告应支付给原告的护理费为4,361元。4、原告主张的停工留薪期工资的问题。本院认为，因原告在被告处工作的第二天就发生了工伤事故，原、被告双方并未签订劳动合同，原告亦未领取被告的工资，且双方均未举出能确切证明原告的月工资的证据，故本院根据原告的工种，参照2018年采矿业的年平均工资57485元即月平均工资4790.42元的标准计算原告的月工资。因原、被告双方对仲裁裁决的停工留薪期为5个月无异议，故被告应支付给原告的停工留薪期工资为4790.42元/月×5个月=23952.10元。5、关于原告主张一次性就业补助金的问题。因原、被告双方对仲裁委裁决的一次性就业补助金为26810元无异议，本院予以确认。6、关于原告主张的住院伙食补助费及交通费的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（九）劳动能力鉴定费。”本院认为，正诚矿业公司已为原告章金焕办理了工伤保险，住院伙食补助费及交通费应由工伤保险机构负担，故原告主张由被告正诚矿业支付，本院不予支持。7、关于原告主张的经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，原告到被告处工作的第二天就发生了工伤事故，且住院治疗后系原告方不再回到被告处上班，主动提出解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故原告主张正诚矿业公司应支付经济补偿金的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、《福建省实施办法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、原告章金焕与被告福建省邵武市正诚矿业有限公司解除劳动关系的时间为2019年8月9日； 二、被告福建省邵武市正诚矿业有限公司应支付原告章金焕护理费4,361元、停工留薪期工资23,952.10元、一次性就业补助金26,810元，共计55,123.10元，于本判决生效后十五日内付清； 三、驳回原告章金焕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审判员 范 敏 二〇一九年十二月二十日 书记员 高秀丽