河南省平顶山市卫东区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0403刑初381号公诉机关河南省平顶山市卫东区人民检察院。被告人孙静，女，1986年9月20日出生于河南省淮阳县，汉族，高中文化，住平顶山市卫东区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月28日被刑事拘留，于2019年7月3日被依法逮捕。辩护人文宏亮，河南大乘律师事务所律师。河南省平顶山市卫东区人民检察院以平卫检一部刑诉（2019）47号起诉书指控被告人孙静犯开设赌场罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2019年10月31日、2019年12月2日公开开庭审理了本案。河南省平顶山市卫东区人民检察院指派检察员王珂出庭支持公诉，被告人孙静及其辩护人文宏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省平顶山市卫东区人民检察院指控，自2017年以来，被告人孙静利用微信号拉拢参赌人员组建微信群，参赌人员在名为“朋友局”和“闲逸麻将”的软件上进行赌博，输赢通过微信群进行结算，每在“朋友局”和“闲逸麻将”软件上开设一个虚拟房间参赌人员需向孙静交纳5元钱服务费。在微信群被官方关闭后，孙静又在钉钉、闲聊、默往软件中继续建群拉拢、组织参赌人员利用“朋友局”和“闲逸麻将”软件进行赌博。根据平明会鉴审字（2019）第5-22号司法会计鉴定意见书认定，2017年8月30日至2019年5月24日期间，孙静收取服务费93618笔共计468090.00元。公诉机关当庭变更指控孙静的犯罪数额为280854元。针对上述指控，公诉机关提供的有被告人供述与辩解、证人证言、鉴定意见、电子数据及相关书证等证据证实。公诉机关认为孙静利用网络开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，情节严重，请求依法判处。被告人孙静及其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但孙静辩称会计鉴定报告是按每局5元计算，我每局实际盈利3元，共27万余元。其辩护人认为孙静系初犯、偶犯，孙静开设赌场每局实际盈利3元，客观行为表现和主观恶性均轻微，到案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，愿意退还违法所得，请求对其从宽处罚并适用缓刑。经审理查明，2017年以来，被告人孙静运用手机等设备利用互联网先后在微信、钉钉、闲聊、默往软件中建群拉拢参赌人员在名为“朋友局”、“闲逸麻将”的软件上进行赌博，孙静每在“朋友局”、“闲逸麻将”软件上开设一个虚拟房间，软件系统收取孙静开设房间费用价值2元的“元宝”或“闲逸豆”，在该虚拟房间参赌人员的赢家需向孙静交纳服务费5元。经平顶山市明审会计师事务所有限公司司法会计鉴定：2017年8月30日至2019年5月24日期间，孙静收取服务费93618笔共计468，090.00元。公诉机关当庭变更孙静的犯罪数额为280854元。公安民警于2019年5月28日将孙静抓获，并扣押孙静1部手机及现金1480元（已转至我院履行款账户）。公安机关于2019年11月4日将孙静的银行卡冻结，后将孙静支付宝账户、微信账户资金转入其银行卡，截止2019年11月14日，孙静被冻结银行卡内余额8350.25元。上述事实，被告人孙静在公安机关及当庭供认不讳，其供述的作案时间、地点、情节与证人林某、张某、王某、姬某、马某、程某的证言相一致，且公安机关出具的受案登记表、立案决定书、被告人孙静的户籍证明、前科证明、抓获经过、情况说明、扣押决定书、扣押清单、孙静的手机微信账单截图、林某的手机微信聊天记录截图、接受证据材料清单、张某向孙静微信转账截图、马某的微信账单及马某向孙静微信转账截图、协助查询财产通知书、调取证据通知书、协助冻结财产通知书、中国工商银行股份有限公司平顶山分行提供的协助有权机关执行情况确认书及孙静银行卡账户明细、网上银行电子回单、深圳市小水滴计算机系统有限公司提供的孙静闲聊账户注册信息及账户流水、深圳市腾讯计算系统有限公司提供的孙静微信注册信息及账户流水、厦门默往科技有限公司提供的孙静默往APP账户注册信息及账户流水、支付宝（中国）网络技术有限公司出提供的孙静支付宝账户信息及账户流水、平顶山市明审会计师事务所有限公司出具的司法会计鉴定意见书等证据在案佐证。上述证据均经当庭宣读、出示并质证，足以证实案件事实。本院认为，被告人孙静目无国法，以营利为目的，利用网络开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关指控罪名成立，予以支持。孙静每在“朋友局”、“闲逸麻将”软件上开设一个虚拟房间，收取在该房间参赌人员的赢家服务费5元，其向软件系统缴纳的房间费价值2元的“元宝”或“闲逸豆”系其开设赌场的犯罪成本，不应予以扣除，故其抽头渔利数额应以每个房间5元计算即468090元，公诉机关指控的犯罪数额有误，依法予以更正，对孙静及其辩护人提出孙静每局实际盈利3元的辩解及辩护意见本院不予支持。孙静到案后如实供述自己的罪行，且自愿签署《认罪认罚具结书》，依法可以从轻处罚。关于其辩护人提出对孙静适用缓刑的辩护意见，因孙静开设赌场情节严重，并且网络赌博较隐蔽，赌博易引发其他治安和刑事案件，不适宜缓刑，故对该辩护意见，本院不予支持。根据被告人孙静的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：一、被告人孙静犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2023年11月27日止。罚金限于本判决生效后十五日内向本院一次性缴纳。）二、扣押在案的作案工具1部手机予以没收，由扣押机关处置上缴国库；扣押在案的现金1480元予以没收，下余违法所得466610元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  高 平人民陪审员  王德勤人民陪审员  王 静二〇一九年十二月十日书 记 员  蔡婕慧附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。