山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁16民初383号原告：华夏银行股份有限公司滨州分行，住所地：滨州市滨城区黄河五路303号。负责人:李兆亮，行长。委托诉讼代理人：王文波，山东法途律师事务所律师。委托诉讼代理人：李景坤，山东法途律师事务所律师。被告：龙福环能科技股份有限公司，住所地：阳信县阳城幸福一路北首。法定代表人:段建国，董事长。被告：山东阳信龙腾棉业有限公司，住所地：阳信县商店镇政府驻地。法定代表人：杨洪兵，总经理。被告：山东阳信龙创纤维科技有限公司，住所地：阳信县大济路西侧工业二路以北（龙福环能股份公司院内）。法定代表人：段建国，总经理。被告：段建国，男，1964年4月27日出生，汉族，住无棣县。被告：赵振芳，女，1966年10月6日出生，汉族，住无棣县，系被告段建国之妻。以上五被告共同委托诉讼代理人：张丽萍，山东君讼律师事务所律师。以上五被告共同委托诉讼代理人：马新昌，山东君讼律师事务所律师。被告：阳信县国有资产投资经营有限责任公司，住所地：阳信县阳城四路679号。法定代表人：王学民，总经理。原告华夏银行股份有限公司滨州分行（以下简称华夏银行滨州分行）与被告龙福环能科技股份有限公司（以下简称龙福环能公司）、山东阳信龙腾棉业有限公司（以下简称龙腾棉业公司）、山东阳信龙创纤维科技有限公司（以下简称龙创纤维公司）、阳信县国有资产投资经营有限责任公司（以下简称阳信县国有资产公司）、段建国、赵振芳金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月27日公开开庭进行了审理。原告华夏银行滨州分行的委托诉讼代理人王文波、李景坤，被告龙福环能公司、龙腾棉业公司、龙创纤维公司、段建国、赵振芳的委托诉讼代理人张丽萍到庭参加了诉讼，被告阳信县国有资产公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华夏银行滨州分行向本院提出诉讼请求:1.判令被告龙福环能公司归还原告借款本金2850万元及利息（按借款合同约定从实际借款日计算至实际支付日，截至2019年8月20日的利息为73540.9元）；2.判令被告龙福环能公司归还原告借款本金1150万元及利息（按借款合同约定从实际借款日计算至实际支付日，截至2019年8月20日的利息为44043.75元）；3.判令被告龙福环能公司支付原告律师费30000元；4.判令被告龙腾棉业公司、段建国、赵振芳对上述第一、三项债务承担连带清偿责任；判令被告龙腾棉业公司、龙创纤维公司、阳信县国有资产公司、段建国、赵振芳对上述第二、三项债务承担连带偿还责任；5.本案诉讼费用由被告承担。本案诉讼过程中，原告增加诉讼请求为原告对被告龙福环能公司抵押的证号为阳信房权证城区字第××号房产、阳国用（2012）第51号土地使用权经依法拍卖、变卖、折价后所得价款优先受偿。事实与理由：2018年1月25日，原告与被告龙福环能公司签订《流动资金借款合同》，约定被告龙福环能公司向原告借款3000万元，并对借款期限、利率、违约责任、诉讼费、律师费等进行了约定。被告龙腾棉业公司、段建国、赵振芳为上述借款提供连带责任保证；2018年11月26日，原告与被告龙福环能公司签订《流动资金借款合同》，约定被告龙福环能公司向原告借款1000万元；2019年1月22日，原告与被告龙福环能公司签订《流动资金借款合同》，约定被告龙福环能公司向原告借款150万元，并对借款期限、利率、违约责任、诉讼费、律师费等进行了约定。被告龙腾棉业公司、龙创纤维公司、阳信县国有资产公司、段建国、赵振芳对上述借款提供连带保证责任。后原告向被告龙福环能公司提供了借款，但被告龙福环能公司未依约履行全部还本付息义务，保证人也没有履行担保责任。为维护原告合法权益，特诉至本院，望判如所请。被告龙福环能公司辩称，原告主张的借款属实，对借款本金没有异议，但原告主张的律师代理费过高。原告主张的借款利息、罚息及复利是否符合法律规定，请求法院依法认定。被告龙腾棉业公司、龙创纤维公司、段建国、赵振芳共同辩称：原告主张的担保情况属实，本案已经提供最高额抵押担保，四被告仅应在抵押物优先受偿而未能清偿的部分承担保证责任，另外，该案共有两笔借款，律师代理费按照总额计算，而被告龙创纤维仅对其中一笔借款承担担保责任，对律师代理费应按比例承担。被告阳信县国有资产公司未作答辩。原告华夏银行滨州分行围绕其诉讼请求提交了以下证据：1.BZ02（融资）20180003号《最高额融资合同》、BZ0210120180003号、BZ0210120180035号、BZ0210120190005号《流动资金借款合同》各一份，流动资金贷款提款申请书及借款凭证各三份；2.BZ02（高保）20180006号、BZ02（高保）20180008号、BZ02（高保）20180009号、BZ02（高保）20180022号、BZ02（高保）20180023号、BZ02（高保）20180024号、BZ02（高保）20180025号、BZ02（高保）20180026号保证合同及BZ02（高抵）20180002号抵押合同各一份；龙腾棉业公司股东决议、股东名单及签字样本两份；阳信县国有资产公司股东（大）会决议、股东会名单及签字样本一份；龙创纤维公司股东决议、股东名单及签字样本各一份；信贷担保承诺书、财产共有人承诺书各三份、公证书一份；3.委托代理协议、中国建设银行单位客户专用回单及山东省增值税普通发票原件各一份；4.鲁2018阳信县不动产证明第0000812号不动产抵押证书一份；5.利息计算明细一组共6页。经质证，被告龙福环能公司、龙腾棉业公司、龙创纤维公司、段建国、赵振芳为原告提交的证据3真实性无异议，但认为依据原告提交的委托代理协议约定，涉案代理费30000元系本案一审、二审及执行期间的费用，本案属于一审，应按阶段收取代理费，且被告龙腾棉业公司只对其中的第二、三笔借款提供担保，应按比例承担代理费。上述各被告对原告提交的其他证据无异议。本院认为，被告阳信县国有资产公司经本院传票传唤无正当理由均不到庭参加诉讼，视为其对质证权利的放弃。被告对原告提交的上述证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据双方陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：（一）借款的事实2018年1月25日，被告龙福环能公司（甲方）与原告华夏银行滨州分行（乙方）签订BZ02（融资）20180003号《最高额融资合同》，约定甲方在2018年1月25日至2020年1月25日期间向乙方申请使用的最高融资额度为6000万元；融资形式包括但不限于贷款、票据、承兑、票据贴现、贸易融资、保函或乙方认可的其他授信业务种类；本合同不构成乙方向甲方必然提供融资的义务，在任何情况下，乙方均有权对本合同项下的额度有效期和最高融资额度作出调整；在本合同约定的额度有效期内，甲方使用融资额度的具体业务种类、金额、用信期限、用途等以本合同项下的具体业务合同为准。具体业务合同如下：1.2018年1月26日，被告龙福环能公司（甲方、借款人）与原告（乙方、贷款人）签订BZ0210120180003号《流动资金借款合同》，约定甲方向乙方一次性借款3000万元，贷款期限为两年，自2018年1月25日始至2020年1月25日止；本合同项下的借款凭证所记载的贷款提取日及到期日与上述约定或提款申请书不一致时，以本合同项下的借款凭证所记载的时间为准；贷款年利率为4.9875%，逾期罚息利率为基准利率上浮50%，自实际提款日计息，按月结息，付息日为每月的20日，借款到期，利随本清；还本方式为2019年1月21日还本150万元、2019年7月21日还本150万元、2020年1月25日还本2700万元。同日，原告向被告龙福环能公司发放贷款3000万元。2.2018年11月26日，被告龙福环能公司（甲方、借款人）与原告（乙方、贷款人）签订BZ0210120180035号《流动资金借款合同》，约定甲方向乙方一次性借款1000万元，贷款期限为一年，自2018年11月26日始至2019年11月26日止；本合同项下的借款凭证所记载的贷款提取日及到期日与上述约定或提款申请书不一致时，以本合同项下的借款凭证所记载的时间为准；贷款年利率为4.5675%，逾期罚息利率为基准利率上浮50%，自实际提款日计息，按月结息，付息日为每月的20日，借款到期，利随本清；还本方式为2019年11月26日一次还本1000万元。次日，原告向被告龙福环能公司发放贷款1000万元。3.2019年1月22日，被告龙福环能公司（甲方、借款人）与原告（乙方、贷款人）签订BZ0210120190005号《流动资金借款合同》，约定甲方向乙方一次性借款150万元，贷款期限为自2019年1月22日始至2019年11月27日止；本合同项下的借款凭证所记载的贷款提取日及到期日与上述约定或提款申请书不一致时，以本合同项下的借款凭证所记载的时间为准；贷款年利率为4.785%，逾期罚息利率为基准利率上浮50%，自实际提款日计息，按月结息，付息日为每月的20日，借款到期，利随本清；还本方式为2019年11月27日一次还本150万元。次日，原告向被告龙福环能公司发放贷款150万元。上述三份《流动资金借款合同》均约定，甲方应按本合同约定归还贷款本息；第15.5条均约定，本合同项下贷款发生逾期或未按合同约定用途使用的情况，按月计收逾期利息、罚息和复利；第15.6条均约定，因甲方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付的诉讼费、律师费及其他实现债权的费用；第16条均约定，甲方发生下列任一行为时，乙方有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息，并停止继续发放贷款，同时依法采取相应措施：（1）甲方未按本合同约定的贷款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项。（二）担保的事实1.2018年1月25日，原告（乙方、债权人）与被告龙腾棉业公司（甲方、保证人）签订BZ02（高保）20180006号《最高额保证合同》，与被告段建国、赵振芳（甲方、保证人）签订BZ02（高保）20180008号、BZ02（高保）20180009号《个人最高额保证合同》，均约定被告龙腾棉业公司、段建国、赵振芳分别为原告与被告龙福环能公司签订的BZ02（融资）20180003号《最高额融资合同》及依据该合同在2018年1月25日至2020年1月25日期间发生的主债权，在最高融资余额6000万元范围内提供连带责任保证。2.2018年11月26日，原告（乙方、债权人）与被告龙腾棉业公司、阳信县国有资产公司、龙创纤维公司（甲方、保证人）分别签订BZ02（高保）20180022号、BZ02（高保）20180023号、BZ02（高保）20180025号《最高额保证合同》，与被告段建国、赵振芳（甲方、保证人）分别签订BZ02（高保）20180024号、BZ02（高保）20180026号《个人最高额保证合同》，均约定被告龙腾棉业公司、阳信县国有资产公司、龙创纤维公司、段建国、赵振芳原告与被告龙福环能公司签订的BZ02（融资）20180003号《最高额融资合同》及依据该合同在2018年11月26日至2020年1月25日期间发生的主债权，在最高融资余额4000万元范围内提供连带责任保证。上述《最高额保证合同》《个人最高额保证合同》均约定，保证范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金及诉讼费、律师费等乙方为实现债权而发生的费用；上述范围中除本金外的所有费用，计入甲方承担保证责任的范围，但不计入本合同项下被担保最高债权额；保证期间为两年；若除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向乙方提供物的担保）的，乙方有权选择优先行使本合同项下权利，甲方对乙方承担的保证责任不受任何其他担保的影响。涉案《最高额保证合同》第6.1条约定，在合同有效期内，发生下列情形之一的，甲方自接到乙方通知之日起5个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任：（1）任一主债权债务履行期限届满而乙方未受清偿的；（2）依据法律规定或主合同约定任一主合同项下债务提前到期，乙方未受清偿的。涉案《个人最高额保证合同》第22条约定，甲方知悉并同意主合同的全部条款，自愿为主合同债务人提供保证并按合同约定履行代为清偿义务。3.2018年1月25日，被告龙福环能公司（甲方、抵押人）与原告（乙方、抵押权人）签订BZ02（高抵）20180002号《最高额抵押合同》，约定被告龙福环能公司为其与原告签订的BZ02（融资）20180003号《最高额融资合同》及依据该合同在2018年1月25日至2020年1月25日期间发生的主债权，以其阳国用（2012）第51号国有土地使用权及地上阳信房权证城区字第××号房产，在最高债权余额6000万元范围内提供抵押担保；担保范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金及诉讼费、律师费等乙方为实现债权而发生的费用；上述范围中除本金外的所有费用，应当从抵押财产变现价款中首先扣除，不计入被担保的最高债权额。合同第8.1条约定，在本合同有效期内，发生下列情形之一的，乙方有权行使抵押权：（1）任一主债权债务履行期限届满而乙方未受清偿的；（2）依据法律规定或主合同约定任一主合同项下债务提前到期，乙方未受清偿的；第8.2条约定，若除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向乙方提供物的担保）的，乙方有权选择优先行使本合同项下抵押权，甲方对乙方承担的担保责任不受任何其他担保的影响。甲方不得以其他担保为由免除或减轻其抵押担保责任。次日，双方在阳信县国土资源局办理了鲁2018阳信县不动产证明第0000812号不动产抵押登记。被告龙福环能公司于2019年1月21日支付原告华夏银行滨州分行涉案BZ0210120180003号《流动资金借款合同》项下借款本金150万元后，剩余借款本金未依约支付；被告龙福环能公司支付涉案三份《流动资金借款合同》项下利息均至2019年7月22日，剩余利息未依约支付。截至2019年8月20日，被告龙福环能公司欠付原告BZ0210120180003号《流动资金借款合同》项下借款本金2850万元，利息73540.9元；欠付原告BZ0210120180035号、BZ0210120190005号《流动资金借款合同》项下借款本金合计1150万元，利息合计44043.75元。原告因本案实际支出律师费30000元。本院认为，原告华夏银行滨州分行与被告龙福环能公司签订的《最高额融资合同》《流动资金借款合同》《最高额抵押合同》，与被告龙腾棉业公司、阳信县国有资产公司、龙创纤维公司签订的《最高额保证合同》，与被告段建国、赵振芳签订的《个人最高额保证合同》，均系原、被告真实的意思表示，其内容并未违反法律或行政法规的强制性规定，合法有效。被告龙福环能公司未依约偿还涉案借款本息，已构成违约。原告有权依据涉案《流动资金借款合同》第15.5条、第15.6条、第16条约定，要求被告龙福环能公司支付涉案借款本息及律师费。被告龙腾棉业公司、段建国、赵振芳均自愿为涉案《最高额融资合同》及依据该合同自2018年1月25日至2020年1月25日期间实际发生的主债权承担最高额连带保证责任；被告阳信县国有资产公司、龙创纤维公司均自愿为涉案《最高额融资合同》及依据该合同自2018年11月26日至2020年1月25日期间实际发生的主债权承担最高额连带保证责任。同时，原告在上述相应期间实际发生的借款本金数额均未超出上述约定的相应最高本金余额，故原告有权要求被告龙腾棉业公司、段建国、赵振芳对上述借款本息及律师费承担连带清偿责任；原告有权要求被告阳信县国有资产公司、龙创纤维公司对涉案BZ0210120180035号、BZ0210120190005号《流动资金借款合同》项下借款本息承担连带清偿责任。因原告主张的律师费30000元系以本案三笔借款本息总额为计算依据，而原告与被告龙福华能公司在2018年11月26日至2020年1月25日期间实际发生的债权额为1150万元。因此，被告阳信县国有资产公司、龙创纤维公司应按比例承担律师费8625元，对超出部分不予支持。关于被告龙腾棉业公司、龙创纤维公司、段建国、赵振芳主张原告应优先受偿被告龙福环能公司提供的抵押财产，其仅就剩余未受清偿部分承担责任，不符合与涉案《最高额保证合同》第3.4条，《个人最高额保证合同》第16条约定，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，本院不予支持。被告龙福环能公司自愿以其国有土地使用权（阳国用（2012）第51号）及地上房产（阳信房权证城区字第××号）为涉案BZ02（融资）20180003号《最高额融资合同》及依据该合同在2018年1月25日至2020年1月25日期间发生的主债权在最高本金余额6000万元范围内提供抵押担保并办理了不动产抵押登记，抵押权自登记之日起设立。因本案实际发生的借款本金数额未超出上述约定的最高本金余额，故原告有权对被告龙福环能公司提供的抵押财产（不动产抵押登记编号为鲁2018阳信县不动产证明第0000812号）经依法处置所得价款优先受偿涉案借款本息及律师费。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告龙福环能科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告华夏银行股份有限公司滨州分行BZ0210120180003号《流动资金借款合同》项下的借款本金2850万元、截至2019年8月20日的利息73540.9元及以2850万元为基数，自2019年8月21日起至实际给付之日止，按合同约定利率计算的利息；二、被告龙福环能科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告华夏银行股份有限公司滨州分行BZ0210120180035号、BZ0210120190005号《流动资金借款合同》项下借款本金共计1150万元、截至2019年8月20日的利息共计44043.75元及以1150万元为基数，自2019年8月21日起至实际给付之日止，按合同约定利率计算的利息；三、被告龙福环能科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告华夏银行股份有限公司律师费30000元；四、被告山东阳信龙腾棉业有限公司、段建国、赵振芳对本判决第一项、第二项、第三项承担连带清偿责任。被告山东阳信龙腾棉业有限公司、段建国、赵振芳任何一方承担保证责任后，有权向被告龙福环能科技股份有限公司追偿；五、被告山东阳信龙创纤维科技有限公司、阳信县国有资产投资经营有限责任公司对本判决第二项及第三项中8625元承担连带清偿责任。被告山东阳信龙创纤维科技有限公司、阳信县国有资产投资经营有限责任公司任何一方承担保证责任后，有权向被告龙福环能科技股份有限公司追偿；六、原告华夏银行股份有限公司滨州分行对被告龙福环能科技股份有限公司提供的国有土地使用权及地上房产（不动产抵押登记编号为鲁2018阳信县不动产证明第0000812号），经依法处置所得价款享有优先受偿权；七、驳回原告华夏银行股份有限公司滨州分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费242537.92元，保全费5000元，由被告龙福环能科技股份有限公司、山东阳信龙腾棉业有限公司、山东阳信龙创纤维科技有限公司、阳信县国有资产投资经营有限责任公司、段建国、赵振芳共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  吴 琦审 判 员  高国强人民陪审员  杨爱华二〇一九年十二月十日书 记 员  韩昊宇