上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0118民初7564号原告：孙永成，男，1980年10月3日生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：徐恺，上海翰浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪永兴，上海翰浩律师事务所律师。被告：何涛(第一被告)，男，1970年8月12日生，汉族，住安徽省。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(第二被告)，住所地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：王文娟，上海恒量律师事务所律师。原告孙永成诉被告何涛、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2019年4月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告孙永成委托诉讼代理人徐恺、被告何涛、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司委托诉讼代理人王文娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙永成向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医药费36,633.84元、住院伙食补助费380元、误工费14,880元、护理费6,540元、营养费3,600元、交通费3,952元、衣物损300元、日用品费131.80元、残疾辅助器具费140元、鉴定费2,600元、残疾赔偿金60,750元、精神损害抚慰金5,000元、律师代理费4,000元、二次手术费等发生后再主张；2、判令第二被告在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由第一被告承担；3、诉讼费由被告全额承担。事实和理由：2018年4月25日，第一被告驾驶车牌号为皖KWXXXX小型普通客车行驶至上海市青浦区北青公路出华徐公路时，适遇原告乘坐案外人驾驶的电动自行车行驶至此相撞，导致原告受伤。后该起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，第一被告承担全部责任，原告无责任。第二被告为第一被告事故车辆保险承保公司。因协商无果，原告诉至法院。第一被告辩称，事故事实无异议，对责任认定无异议。车辆购买保险，赔偿应该由保险公司承担。第二被告辩称，对事故经过无异议，但对承担责任有异议。本案原告是案外人电动车上的乘客，案外人是骑电动车带人，原告是1980年出生的，年龄早已超过了12岁，故违反了机动车带人的交通规则，据此，我方只承担80%的赔偿责任。事故车辆是在我司购买了交强险及金额为150万元的商业第三者责任险(含不计免赔)，事故发生在保险期限内，同意在交强险、商业险内承担80%赔付责任。事故发生后我方垫付了原告医疗费10,000元，要求一并处理。对于原告主张的医疗费，应当扣除非医保部分和住院期间伙食费342元，对于广东地区发生的医疗费用，因没有相关门诊病历不予认可；对于住院期间的护理费发票认可，剩余护理期限认可40元每天计算；对于原告主张的残疾辅助器具费，要求提供相关医嘱证明，否则不认可；对于日用品费，真实性无异议，但不属于保险理赔范围；对于交通费，关联性不认可，酌定认可300元；另外，通过庭后阅片，原告伤情应该不构成十级，故申请重新鉴定。本院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。本院另查明以下事实：原告受伤后就医复旦大学附属中山医院青浦分院，住院19天，扣除住院期间伙食费后，支出医疗费为35,652.84元。期间原告购得拐杖一支，价140元，支付护理费2,280元。原告的伤情经上海枫林司法鉴定有限公司进行了鉴定，该鉴定机构于2018年11月27日出具了鉴定意见：被鉴定人孙永成之左足跟骨粉碎性骨折后畸形愈合，构成XXX伤残，酌情伤后可予休息120日、营养60日、护理60日。遵医嘱，择期取内固定，休息60日、营养30日、护理30日，原告为上述鉴定支付了鉴定费用2,600元。诉讼过程中，第二被告对原告上述的鉴定等级持有异议，申请重新鉴定，经本院同意，委托司法鉴定科学研究院对原告的上述伤残等级进行鉴定，于2019年10月15日，该鉴定机构出具鉴定意见为：被鉴定人孙永成左足部交通受伤，致左足跟骨粉碎性骨折后畸形愈合并且左足足弓结构部分破坏，综合评定人体损伤XXX残疾。第二被告为此鉴定支付了鉴定费用4,010元。事故发生时第一被告驾驶证和车辆行驶证均在有效期内，事故车辆在第二被告处投保交强险和商业险150万元，含不计免赔，事故发生在保险期限内。事故发生后第二被告垫付了原告医疗费10,000元。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本院认为，本案系因道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认，故第一被告应承担事故全部赔偿责任。因第一被告驾驶的事故车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，根据相关规定，应由第二被告首先在强制保险责任限额内按照实际损失承担赔付责任，超出部分再由第二被告在商业第三者责任险范围内赔付,不属保险理赔范围的损失由第一被告承担全部赔偿责任。对于原告主张的交通费、衣物损过高，本院综合考虑确定交通费300元，衣物损200元；对于原告主张的广东省医疗机构出具的医疗费，因原告未能提供相应的病史材料、医嘱等，故无法证明与事故的关联性，不予支持；鉴于原告二次手术费未实际发生，故有关二次手术费、误工费、营养费、护理费在本案中均不予处理，待实际发生后另行主张；对于原告主张的日用品费，无法可依，不予支持。其余费用本院依照查明的事实和双方的一致意见确定。原告的各项赔偿费用具体确定如下：医药费35,652.84元、住院伙食补助费380元、误工费9,920元、护理费5,669.33元(包括住院期间护理费2,280元)、营养费2,400元、交通费300元、衣物损200元、残疾辅助器具费140元、鉴定费2,600元、残疾赔偿金60,750元、精神损害抚慰金5,000元。原告的上述损失合计123,012.17元，由第二被告在保险范围内赔付原告。律师代理费调整3,000元，由第一被告承担。原告应该返还第二被告垫付款10,000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应当于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔付原告孙永成123,012.17元；二、被告何涛应当于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙永成律师代理费3,000元；三、原告孙永成应当于本判决生效之日起十日内返还被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司垫付款10,000元；四、原告其余之诉不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3,266.40元，减半收取计1,633.20元，由原告孙永成负担323.91元，被告何涛负担1,309.29元；重新鉴定费4,010元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  钱关兴二〇一九年十二月四日书记员  金丽敏附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……。第十五条承担侵权责任的方式主要有：……；（六）赔偿损失；……。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。