甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初1966号原告:邸某某。委托诉讼代理人：马玉琼，甘肃润达律师事务所律师。委托诉讼代理人：何娟娟，甘肃润达律师事务所实习律师。被告:付某某。委托诉讼代理人：张宗来，甘肃祖历人律师事务所律师。原告邸维涛与被告付建春生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年3月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年6月21日第一次公开开庭进行了审理，原告邸维涛及其委托诉讼代理人马玉琼、何娟娟、被告付建春的委托诉讼代理人张宗来到庭参加了诉讼，于2019年11月12日第二次公开开庭进行了审理，原告邸维涛的委托诉讼代理人何娟娟、被告付建春的委托诉讼代理人张宗来到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。邸维涛向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告人身损害赔偿金等各项费用共计106967.2元；其中伤残赔偿金17608.2元、住院伙食补助费560元、护理费15137元、误工费45000元、营养费3600元、后续治疗费17000元、交通费1000元、鉴定费4900元、医疗费162元、精神损害抚慰金2000元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年6月27日，原告经人介绍到被告所承包的北龙口汽配城商铺装修改造项目工地上上班，从事电焊工作，约定每日工资250元。2018年7月25日下午七点左右，原告在3米多的高空作业时不慎跌落在地，导致左手腕、肘关节肿胀疼痛，无法活动。事故发生后，原告被送至甘肃中医药大学附属医院治疗，诊断为：1.左侧桡骨远端骨折；2.左肘关节脱位；3.创伤后单侧膝关节病；4.尺骨茎骨骨折。住院14天后出院。出院医嘱：伤口处定期换药，两周后拆线；定期复查，不适随诊。出院后，原告多次找被告协商赔偿事宜，被告不予理睬，拒绝协商。为索要赔偿，原告委托甘肃方圆司法鉴定所对伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期、误工期作了鉴定。甘肃方圆司法鉴定所作出了甘方圆司鉴所【2018】临鉴字第85-1号、85-2号司法鉴定意见书，载明：原告的伤残等级为十级，后续治疗费为13000-17000元，护理期为90日（住院期间2人轮换护理，出院后1人护理），误工期为180日，营养期为90日。根据法律规定，被告应当赔偿医疗费等其他费用，但原告只赔偿了医疗费，其他赔偿费用不能达成一致，故为维护原告合法权益，诉至法院，望判如所请。付建春辩称：原告在被告处干活并没有约定劳动报酬确切到日工资，而是按照其工作量在月底结算的方式确定劳动报酬。本案被告在雇佣起初对安全作业已经尽到了完全告知义务，原告对其损害有一定过错，应当减轻被告的责任，被告只应负60%责任，原告负40%责任。本案所产生的费用不完全认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年6月27日，原告到被告所承包的北龙口汽配城商铺装修改造项目工地上班，从事电焊工作。2018年7月25日下午，原告在施工时不慎从3米多的高空摔伤。事故发生后，原告被送至甘肃中医药大学附属医院治疗，诊断为：1.左侧桡骨远端骨折；2.左肘关节脱位；3.创伤后单侧膝关节病；4.尺骨茎骨骨折。住院14天，医疗费由被告支付。2018年11月21日原告委托甘肃方圆司法鉴定所对伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期、误工期进行鉴定。同年12月4日甘肃方圆司法鉴定所作出了甘方圆司鉴所【2018】临鉴字第85-1号、85-2号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的伤残等级为十级，后续治疗费为13000-17000元，护理期为90日（住院期间2人轮换护理，出院后1人护理），误工期为180日，营养期为90日。庭审中被告对原告自行委托作出的鉴定报告有异议，于2019年6月21日申请重新鉴定，本院于2019年7月22日委托甘肃集天司法鉴定所对邸维涛的伤残等级，后续治疗费，误工期、护理期、营养期进行了重新鉴定，2019年10月16日甘肃集天司法鉴定所作出[2019]甘集天司鉴字第A221号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、邸维涛的损伤为十级伤残；2、邸维涛的后续治疗费用评定在0.9-1.0万元之间，若要准确计算，应根据临床治疗情况确定；3、邸维涛的误工期为90-180日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。第十七条第一款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在从事被告雇佣活动中所遭受的人身损害，被告付建春作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。因被告未提供证据证明其尽到了安全告知义务和安全保障义务，也没有提供证据证明原告在工作时存在重大过失或过错，故对于被告辩解减轻责任的辩称，本院不予采信。对于原告的各项请求：（一）残疾赔偿金，原告被评定为十级伤残，原告主张的残疾赔偿金17608.2元，合法有据，故本院予以支持。（二）住院伙食补助费，原告主张被告支付伙食补助费40元×住院天数14天=560元的诉请，未超过法律规定的数额，且被告予以认可，故本院予以支持。（三）护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案原告在住院期间和住院后的护理人员皆为其母亲和妻子，且两人都没有固定工资收入，故应参照2019年度甘肃省居民服务和其他服务业工资标准57651元/年计算；同时，根据本院委托甘肃集天司法鉴定所作出的鉴定意见，本院认定原告的护理期为50天，原告未提供确需二人护理的相关证据，故本院确定一人护理，故原告护理费应为57651元/年÷365×（14天+50天）x1人=10109元。（四）误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，根据甘肃集天司法鉴定所作出的鉴定意见，本院核定原告的误工期间为135天；其次，原告无法提供证据证明其有固定收入，也没有提供证据证明其最近三年的平均收入状况，结合原告所从事的电焊工种，参考甘肃省建筑业2019年度职工的平均工资52384元/年计算。因此，原告的误工费核定为52384元/年÷365天×（14天+135天）=21384元。（五）营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，根据甘肃集天司法鉴定所作出的鉴定意见，本院核定原告的营养期为80天；本院结合酌定20元/天，故核定为20元/天×（14天+80天）=1880元。（六）后续治疗费，根据甘肃集天司法鉴定所作出的鉴定意见，故本院酌定原告的后续治疗费为10000元。（七）对于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提交因就医而产生的交通费票据，结合原告就医次数，本院酌定100元。（八）鉴定费用，因原告委托作出的鉴定意见与本院委托作出的鉴定意见不完全一致，以本院借鉴采纳的部分鉴定意见由被告承担，故本院酌定被告承担鉴定费2500元。（九）原告增加的诉讼请求医疗费162元，该费用系原告在诉讼中产生的治疗费，且被告无异议，故本院予以支持。（十）精神损害抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本院结合原告的伤残等级酌定为1500元。综上所述，原告因在被告的雇佣活动中遭受损害而受到的损失有：残疾赔偿金17608.2元、住院伙食补助费560元、护理费10109元、误工费21384元、营养费1880元、后续治疗费10000元，交通费100元、鉴定费2500元，医疗费162元、精神损害抚慰金1500元，共计65801.2元，予以支持，对原告上述请求超过的数额无事实和法律依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告付建春向原告邸维涛赔偿残疾赔偿金17608.2元、住院伙食补助费560元、护理费10109元、误工费21384元、营养费1880元、后续治疗费10000元，交通费100元、鉴定费2500元，医疗费162元、精神损害抚慰金1500元，共计65801.2元。二、驳回原告邸维涛的其他诉讼请求。案件受理费2437元，由原告邸维涛负担937元，被告付建春负担1500元。上述由被告付建春负担的款项共计67301.2元，于判决生效后10日内向原告邸维涛履行完毕。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。在本判决生效后，如未按本判决书指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  张援梅人民陪审员  苏 萍人民陪审员  王小华二〇一九年十二月二十五日书 记 员  程黎娜