广东省潮州市湘桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5102民初1002号原告：钟总林，男，1972年2月2日出生，畲族，住福建省云霄县。委托诉讼代理人：黄文静，广东沛若律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴温丽，广东沛若律师事务所律师。被告：张艾宣，男，1970年4月15日出生，汉族，住贵州省德江县。被告：中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司，住所地贵州省铜仁市碧江区西外环路8号6、7楼。主要负责人：韩冬。委托诉讼代理人：赵子涌，广东潮之涌律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮晓湘，广东潮之涌律师事务所律师。原告钟总林诉被告张艾宣、中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司（下称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2019年8月2日立案受理后，根据钟总林的申请本院裁定中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司替代本案原被告中国平安财产保险股份有限公司作为本案被告参加诉讼，中国平安财产保险股份有限公司退出诉讼。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钟总林的委代诉讼代理人黄文静，被告张艾宣，被告保险公司的委托诉讼代理人赵子涌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2019年6月17日6时30分左右，张镇春驾驶粤Ｕ×××××号普通二轮摩托车乘载原告钟总林沿潮州市安黄公路自东往西行驶至岗山水库路口时，适遇被告张艾宣驾驶贵Ｄ×××××号车从岗山水库路口右转弯驶入安黄公路时两车发生碰撞，事故造成张镇春、原告钟总林受伤及摩托车受损的交通事故。2019年7月5日，潮州市公安局交通警察支队市区二大队作出2019第061706号交通事故认定书，认定张镇春应承担本事故的主要责任，被告张艾宣应承担本事故的次要责任，原告钟总林无事故责任。经查证：被告张艾宣系贵Ｄ×××××号车的驾驶员及所有人，被告中国平安财产保险股份有限公司系贵Ｄ×××××号车交强险及商业险的保险人，事故发生在保险期限内。因此，二被告依法应就原告因本事故造成的损害承担赔偿责任。因原告的各项损失得不到有效赔偿，为维护原告合法权益，请求判准：1、被告张艾宣赔偿原告钟总林各项损失26729.74元（营养费、后续治疗费、康复费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等其他项目损失待司法鉴定后再行计算补充）；2、被告中国平安财产保险股份有限公司在保险责任限额内对第1项诉讼请求承担保险赔偿责任；3、本案诉讼费用由二被告承担。在原告的伤残鉴定意见出具后，原告将诉讼请求变更为：1、被告张艾宣赔偿原告钟总林各项损失87859.59元；2、被告中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司在保险责任限额内对第1项诉讼请求承担保险赔偿责任；3、本案诉讼费用由二被告承担。原告明确各项损失为：1、医疗费：591.19+494.54+22639.10=23724.83元；2、住院伙食补助费：住院时：100元/天×29天=2900元，二次住院时：100元/天×15天=1500元，合计：2900元+1500元=4400元；3、营养费：1800元；4、后续治疗费：15000元。以上1-4项共计44924.83元，其中交强险1万元，余34924.83元，因被告张艾宣应承担本事故的次要责任，即34924.83元×30%=10477.44元，则共计20477.44元。5、康复费：2000元；6、护理费：150元/天×29天×2人=8700元，150元/天×15天×1人=2250元，120元/天×（46-15）天×1人=3720元，合计：8700+2250+3720=14670元；7、误工费：43327元/年÷365天×（120+15）天=16025.05元；8、残疾赔偿金：17168元/年×20年×10%=34336元；9、被扶养人生活费：15411元/年×2年×10%÷2人=1541.1元；10、精神抚慰金：5000元（在交强险中优先受偿）；11、交通费：3000元；12、鉴定费：2810元；以上5-12项共计79382.15元，应在交强险伤残赔偿限额11万元内承担。以上共计99859.59元，扣除被告张艾宣垫付的2000元，以及被告保险公司垫付的1万元，余87859.59元，应由被告方承担。被告张艾宣辩称：我垫付的2000元要求保险公司返还，其他没有意见。被告保险公司辩称：1、医疗费只认可有正式发票及对应病历的费用，且应剔除非医保用药。2、关于住院伙食补助费，二期手术尚未发生，应待实际发生后再行主张。3、关于营养费，被答辩人请求数额过高，应当根据粤高法[2018]39号文进行计算。4、关于后续治疗费和康复费，尚未实际发生，应待实际发生后凭正式发票再行主张。退一步讲，原告请求的后续治疗费15000元数额过高，中国人民解放军第一八八医院《诊断证明书》医师意见显示后续治疗：③骨性愈合后回院取内固定物（费用约10000元），故该项费用应待实际发生后凭正式发票再行主张，否则不应当超出医嘱。5、关于护理费，实际住院时间只有29天，被答辩人无提供住院期间有二人护理的证明和医嘱，应按一人护理计算，出院后的护理费没有相关医嘱，且二期手术尚未发生，不应支持。6、关于误工费，答辩人认为误工期过长，被答辩人没有证据证明其出院后持续误工，且二期手术尚未发生，最多只能计算住院期间29天。7、关于残疾赔偿金，不认可，不构成十级伤残。8、关于被扶养人生活费，被答辩人应当提供被扶养人的相关依据，同时请求法院依法核实被扶养人实际生育子女情况以及扶养年限。9、关于精神抚慰金，被答辩人请求数额过高，请法院考虑在答辩人处投保的事故车辆驾驶员在本事故中承担次要责任，且也不属于保险责任。10、关于交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费应当以正式票据为凭，被答辩人无提供与本事故就医地点、时间、人数、次数相符的正式票据，该项依法不应当支持。11、鉴定费、诉讼费不属于保险责任。12、答辩人已垫付医疗费10000元，请法院依法在判决答辩人应当承担的责任中予以剔除。13、本案中存在另一名伤者张镇春，交强险应该预留份额赔偿。综上所述，答辩人请人民法院查明事实，依法作出公正、合法的裁判，维护法律的权威和答辩人的权益。经审理查明：2019年6月17日6时30分左右，张镇春驾驶粤Ｕ×××××号普通二轮摩托车乘载钟总林沿潮州市安黄公路非机动车道自东往西行驶至岗山水库路口时，适遇张艾宣驾驶贵Ｄ×××××号小型普通客车从岗山水库路口右转弯驶入安黄公路时两车发生碰撞，事故造成张镇春、钟总林受伤及两车受损的交通事故。2019年7月5日，潮州市公安局交通警察支队市区二大队作出交通事故认定书，认定张镇春应承担本事故的主要责任，张艾宣应承担本事故的次要责任，钟总林无责任。事故发生后，钟总林于2019年6月17日至7月16日在中国人民解放军第一八八医院住院治疗，住院29天。入出院诊断为：1、左外踝内骨折；2、左小腿开放性损伤并肌肉断裂；3、左大腿、肘部皮肤挫裂伤。出院医嘱：1、注意事项：（1）术后3个月内左下肢不能下地负重行走，3个月后来院复查，未经医生同意不得下地负重行走；（2）定期复查，每3个月1次，不适随诊；（3）骨性愈合后回院取内固定物；2、继续口服药物促骨质生长治疗；3、加强营养及功能锻炼。钟总林因本事故花费医疗费23724.83元，事故后，保险公司在交强险范围内垫付了钟总林医疗费10000元，张艾宣垫付了钟总林2000元。本案在审理过程中，本院根据钟总林的申请依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复费、护理期限、护理人数、营养费、误工期进行鉴定。该鉴定所于2019年10月8日作出东方司鉴[2019]临鉴字第476号法医临床鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人钟总林构成十级伤残。2、后续治疗费15000元，康复费2000元。3、误工期120天，营养期90天，护理期75天（含二期手术住院15天）。（建议：增加营养费1800元；伤后前29天配护理人员2名/天，之后46天配护理人员1名/天）。上述鉴定产生的鉴定费2850元已由钟总林支付。再查明：贵Ｄ×××××号小型普通客车车主系张艾宣，该车在中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，商业第三者责任保险限额1000000元，事故发生在保险期限内。又查明：钟总林于1972年2月2日出生，系农村户口，其儿子钟桂铭于2003年9月27日出生。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定：“赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。”本院依法向钟总林行使释明权，告知其可追加张镇春作为本案的共同被告，但钟总林表示在本案中不起诉张镇春。以上查明事实有当事人陈述、交通事故认定书、病历、出院小结、疾病证明书、医疗收费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、情况说明、营业执照、户口本、村委会证明、身份证、驾驶证、行驶证、企业信用信息等证据予以佐证，可予认定。庭审中，保险公司对鉴定意见书提出异议，但其没有提供任何证据予以佐证，且该鉴定意见书是经本院委托有鉴定资质的机构以及具有鉴定资格的人员作出的，鉴定材料也组织了双方当事人进行了质证，程序合法，故本院对保险公司提出的异议不予采纳，对该份鉴定意见书依法予以采信。本院认为：本案交通事故已由交警部门作出事故责任认定，张镇春负事故的主要责任、张艾宣负事故的次要责任，钟总林无责任。该责任认定事实清楚，依据充分，双方当事人对此认定亦没有异议，本院对该事故责任认定予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，结合钟总林的诉讼请求及其提供的证据，钟总林因本次交通事故所造成的各项经济损失如下：1.医疗费：钟总林因本事故花费医疗费为23724.83元，有医疗发票及病历为证，赔偿义务人应当予以赔偿。保险公司辩解应扣除非医保用药的费用，但其对此没有提供相关依据，故本院不予支持。2.住院伙食补助费：钟总林住院29天，以及其主张二期手术15天的住院，本院予以照准，按每天100元计，即其住院伙食补助费为：100元/天×44天=4400元。钟总林二期手术是必然发生的，故本院对保险公司辩称二期手术住院的伙食补助费应实际发生后再主张的意见不予采纳。3.营养费：根据鉴定意见,钟总林构成十级伤残，赔偿指数可酌定为10%，其可支持的营养费为：5000元×10%=500元，其主张超出的费用本院不予支持。4.后续治疗费：根据鉴定意见，钟总林主张后续治疗费15000元，本院予以照准。5.康复费：根据鉴定意见，钟总林康复费为2000元，本院予以照准。6.护理费：因钟总林没有提供证据证明护理人员的收入状况及当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，结合本市的实际情况，住院期间的护理费可按每人每天150元计算，出院后的护理费可按每人每天120元计算，其住院29天，同时根据鉴定意见，钟总林护理期75天（含二期手术住院15天），伤后前29天配护理人员2名/天，之后46天配护理人员1名/天，即其护理费为：150元/天×29天×2+150元/天×15天×1+120元/天×31天×1﹦14670元。7.误工费：钟总林系农村户口，根据鉴定意见，其误工期120天，同时，其主张二次手术是必然发生的，需住院15天的误工费，本院予以支持。即其误工费为：43327元/年÷365天×（120+15）天=16025.05元。8.残疾赔偿金：以农村居民标准计算，钟总林被评定为十级伤残，伤残赔偿指数可酌定为10%，至评残时其年满47周岁，以20年计算，即其残疾赔偿金为：17168元/年×20年×10%＝34336元。9.被扶养人生活费：钟总林的被扶养人为其儿子钟桂铭，于2003年9月27日，至钟总林定残时，钟桂铭年满16周岁，应按2年计算其生活费，扶养义务人为二人，即被扶养人生活费为15411元/年×2×10%×1/2=1541.1元。10.精神损害抚慰金：鉴于钟总林的健康权遭受侵害，并造成残疾，给其造成精神上的痛苦，其要求精神损害赔偿可予支持，结合本案的实际情况，本院酌定其精神损害抚慰金为4000元。保险公司辩称精神损害抚慰金不应由其承担，于法无据，本院对此不予支持。11.交通费：钟总林没有提供相关交通费用票据，但鉴于其住院期间确实存在交通费支出，本院酌定按每天30元计，其住院按29天以及二期手术住院15天计，即其交通费为30元/天×44天＝1320元。12.鉴定费：钟总林的鉴定费为2850元，其主张的以2810元计，本院予以照准。保险公司辩称鉴定费其不应承担，于法无据，本院对此不予支持。综上，钟总林因本案交通事故造成的人身损害损失为120326.98元，根据交强险合同约定，其中属医疗费用赔偿范围共43624.83元（包括医药费、住院伙食补助费等），属伤残损失赔偿范围共76702.15元（包括护理费、残疾赔偿金等）。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例负担责任……”及《最高人民法院》第十六条第（一）款：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，张艾宣驾驶的肇事车辆贵Ｄ×××××号小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期间，故该保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔付钟总林10000元，该款保险公司已支付。在死亡伤残赔偿限额内赔付钟总林76702.15元，钟总林主张精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，依法有据，本院予以支持。对交强险医疗费用赔偿限额内不足赔偿部分尚有33624.83元，因本案交通事故张镇春负主要责任、张艾宣负次要责任，钟总林无责任，结合本案的事实情况，由张艾宣承担上述尚有的损失30%元的赔偿责任即10087.45元，张艾宣已垫付了钟总林2000元，即其还需赔偿钟总林8087.45元。根据保险合同的约定，此部分赔偿款依法应由保险公司在商业三者险限额1000000元内赔偿给钟总林。在庭审中，张艾宣主张其已垫付的2000元由保险公司予以返还，为方便当事人，减少诉累，可由保险公司在商业三者险限额1000000元内付还张艾宣。钟总林因本案事故所造成的损失在保险赔偿范围内，故其诉请张艾宣赔偿其损失的主张本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内，在机动车交通事故责任强制保险人身损害的死亡伤残赔偿限额内赔偿原告钟总林76702.15元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内，在第三者责任保险的责任限额1000000元内赔偿原告钟总林8087.45元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内，在第三者责任保险的责任限额1000000元内付给被告张艾宣2000元；四、驳回原告钟总林其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费998元，由原告钟总林负担35元，被告保险公司负担963元。受理费原告钟总林已预交，被告保险公司负担部分应于本判决发生法律效力之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审判员 陈 灏二〇一九年十二月十九日书记员 黄李孟