山西省寿阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0725民初1091号原告张志文，男，1981年11月13日出生，汉族，山西省阳泉市平定县人,现住平定县。委托代理人甄晋生，山西珍成律师事务所律师。被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司，住所地：河北省邢台市任县天口乡北定村。统一社会信用代码：911305265999136303。法定代表人：吴晓骞,该公司经理。委托代理人尹国忠，河北晓阳合众（任县）律师事务所律师。原告张志文诉被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张志文的委托代理人甄晋生到庭参加了诉讼,被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司经本院传票合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张志文向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告与被告双方解除劳动关系；2、请求判令被告立即向原告支付其依法享有的工伤保险待遇（三个一次性）136800元；3、请求判令被告立即向原告支付解除劳动合同补偿金20900元；4、请求判令被告立即向原告支付拖欠的工资（停工留薪期工资）30400元；5、请求判令被告立即向原告赔偿因没有给原告缴纳社保给原告造成的损失包括养老保险49818元、医疗保险17829.6元、失业保险12720元；6、请求判令被告立即向原告赔偿其损失，包括后续治疗费449.69元、住院治疗期间的伙食补助费6800元、住院治疗期间的护理费10242元、工伤鉴定费400元、交通费625元、因确认劳动关系产生的各项费用957.5元。事实与理由：原告自2012年9月开始在被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司处工作，并被安排到其在山西省阳煤集团新元煤矿的工地工作。2017年4月5日原告在工作中受伤，治疗完毕后，被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司拒绝依据工伤保险规定给予原告工伤待遇。原告最终通过河北省邢台市中级人民法院(2018)冀05民终860号民事判决书确认完毕劳动关系，2018年6月11日通过山西省寿阳县人力资源和社会保障局寿工伤2018-155号工伤认定决定书确认工伤，2018年9月30日晋中市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，2018年11月5日晋中市劳动能力鉴定委员会认定停工留薪期为8个月。截止目前，被告未能依法向原告履行其应有的工伤等待遇，为此原告向寿阳县劳动仲裁委提起劳动仲裁，但该仲裁未能依法维护原告的合法权益，请依法判如所请。被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司未到庭参加诉讼，但向本院提交书面答辩状中辩称：驳回原告张志文的全部诉讼请求。理由为：一、张志文与被告不存在劳动关系，且2017年至今张志文一直在起诉被告，现双方根本不存在解除劳动关系问题；二、张志文不应认定为工伤，被告不应给付其任何工伤保险待遇，且寿阳县仲裁委员会仲裁裁决书认定张志文一次性伤残补助金为34200元、一次性工伤医疗补助金为55386元、一次性伤残就业补助金为27693元，三项合计117279元，张志文起诉要求给付136800元没有事实和法律依据；三、张志文所述2012年9月开始在被告公司工作不是事实，其所主张给付解除劳动合同补偿金的诉讼请求没有事实和法律依据；四、张志文受伤不是工伤，并且其没有进行停工留薪期评定，其所主张给付30400元停工留薪期工资的诉讼请求没有事实和法律依据；五、张志文要求赔偿未缴纳社保给其造成的养老、医疗、失业保险损失，没有事实和法律依据；六、张志文要求赔偿其后续医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费、确认劳动关系费等损失，没有事实和法律依据。综上请求依法驳回张志文的全部诉讼请求。经审理查明：2012年9月，原告张志文到被告处工作，2017年4月5日原告在工作中受伤，被送往阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗68天，被告支付了该68天的医疗费。原告受伤后至今，一直未在被告处工作。2017年原告向寿阳县劳动人事争议仲裁委员会提起确认原、被告存在劳动关系的仲裁，该仲裁委员会作出寿劳人仲裁字（2017）018号仲裁裁决书裁决：原、被告双方存在劳动关系，被告不服向河北省任县人民法院提起诉讼，请求依法确认原、被告之间不存在劳动关系，该法院作出（2017）冀0526民初1147号民事判决书判决：确认原告邢台奥锋汽车维修服务有限公司与被告张志文之间存在劳动关系，被告不服向河北省邢台市中级人民法院提起上诉，该法院作出（2018)冀05民终860号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。原告依据判决向寿阳县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2018年6月11日寿阳县人力资源和社会保障局作出编号为寿工伤2018-155号工伤认定决定书，认定原告所受伤害为工伤，被告不服向山西省左权县人民法院提起行政诉讼，请求撤销寿阳县人力资源和社会保障局于2018年6月11日所作寿工伤2018-155号《工伤认定决定书》，该法院作出（2018）晋0722行初95号行政判决书判决：驳回原告邢台奥锋汽车维修服务有限公司要求撤销被告寿阳县人力资源和社会保障局于2018年6月11日作出的寿工伤2018-155号《工伤认定决定书》的诉讼请求，被告不服向山西省晋中市中级人民法院提起上诉，该法院作出（2019)晋07行终61号行政裁定书裁定：本案按撤诉处理，各方当事人按一审判决执行。原告被认定为工伤后，向晋中市劳动能力鉴定委员会申请伤残等级和工伤职工停工留薪期鉴定，2018年9月30日该鉴定委员会作出市劳鉴2018年1758号初次（复查）鉴定结论书，原告被鉴定为九级伤残；2018年11月5日该鉴定委员会作出编号为晋中2018-085号晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书确认原告停工留薪期为8个月（2017年4月5日至2017年12月4日）。其中不稳定期2个月，恢复期6个月。原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳各项社会保险，在双方确立存在劳动关系、原告为九级伤残、停工留薪期8个月后，被告仍未支付原告工伤待遇，为此原告向寿阳县劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决与被告解除劳动合同关系；被告支付原告解除劳动合同经济补偿金；支付原告各项工伤保险待遇；支付原告拖欠工资；支付原告因被告没有为原告缴纳社会保险造成的损失（包括养老、医疗、失业保险）；支付原告治疗工伤发生的医疗费、确认劳动关系产生的各项费用。该仲裁委员会于2019年7月19日作出寿劳人仲裁字（2019）036号仲裁裁决书，裁决：1、双方终止劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金人民币34200元；3、被告支付原告一次性工伤医疗补助金人民币55386元；4、被告支付原告一次性伤残就业补助金27693元；5、被告支付原告停工留薪期工资人民币30400元；6、被告支付原告医疗费人民币449.69元；7、被告支付原告劳动能力鉴定费人民币400元。上述款项共计人民币148528.69元，被告于本裁决生效后十五日内支付原告，原告主张的其它仲裁请求，本委依法驳回。原告对该仲裁裁决不服，向寿阳县人民法院提起民事诉讼，请求：1、判令原告与被告双方解除劳动关系；2、判令被告立即向原告支付其依法享有的工伤保险待遇（三个一次性）136800元；3、判令被告立即向原告支付解除劳动合同补偿金20900元；4、判令被告立即向原告支付拖欠的工资（停工留薪期工资）30400元；5、判令被告立即向原告赔偿因没有给原告缴纳社保给原告造成的损失包括养老保险49818元、医疗保险17829.6元、失业保险12720元；6、判令被告立即向原告赔偿其损失，包括后续治疗费449.69元、住院治疗期间的伙食补助费6800元、住院治疗期间的护理费10242元、工伤鉴定费400元、交通费625元、因确认劳动关系产生的各项费用957.5元。在原告向寿阳县人民法院提起民事诉讼的同时，2019年8月19日被告向河北省任县人民法院提起民事诉讼，请求判决本案被告不向本案原告支付停工留薪期工资30400元并判令本案原告承担诉讼费用，该法院作出（2019）冀0526民初1171号民事裁定书裁定，准许邢台奥锋汽车维修服务有限公司撤诉为本案事实。另查明：原告此次工伤出院后又到阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院门诊治疗，共花费医疗费449.69元；原告支付晋中市人力资源和社会保障局劳动能力鉴定费400元。被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，也未向本院提交证据，原告张志文向本院提交的寿阳县劳动争议仲裁委员会2019年7月19日寿劳人仲裁字（2019）036号仲裁裁决书中该仲裁委员会对原告主张的受伤前平均月缴费工资3800元和2018年山西省晋中市职工月平均工资60%即3077元予以认定，并以此为基础确定原告的各项补偿金，被告向河北省任县人民法院的民事诉讼中对仲裁第五项要求撤销，其余仲裁事项未提出，后撤回了该诉讼申请事项亦为本案事实。上述事实，有原告的当庭陈述、被告的书面答辩意见以及原告提供的张志文身份证、寿阳县劳动人事争议仲裁委员会寿劳人仲裁字（2017）018号仲裁裁决书、河北省任县人民法院（2017）冀0526民初1147号民事判决书、河北省邢台市中级人民法院（2018）冀05民终860号民事判决书、寿阳县人力资源和社会保障局编号为：寿工伤2018-155号工伤认定书、晋中市劳动能力鉴定委员会编号为：晋中2018-085号晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书、市劳鉴2018年1758号初次（复查）鉴定结论书、山西省左权县人民法院（2018）晋0722行初95号行政判决书、山西省晋中市中级人民法院（2019）晋07行终61号行政裁定书、证人王瑞峰身份证、证明、寿阳县劳动人事争议仲裁委员会寿劳人仲裁字（2019）036号仲裁裁决书、邢台奥锋汽车维修服务有限公司民事起诉状、河北省任县人民法院（2019）冀0526民初1171号民事裁定书、阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院张志文住院病历、张志文门诊收据、工伤等级鉴定费统一票据、交通费票据在案佐证。本院认为：公民合法的民事权利受法律保护，依法保障职工的合法权益是每个用人单位应尽的义务。被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司经本院合法传唤，未到庭应诉质证，应视为对其诉讼、抗辩权利的放弃。本案中被告对双方存在劳动关系、原告工伤、伤残等级、停工留薪期均不予认可，但未提供相应证据予以反驳，应承担举证不利的后果，而原告提供的相关裁决书、判决书、工伤认定书、停工留薪期确认书、伤残等级鉴定均已经证实双方存在劳动关系、原告工伤、伤残等级、停工留薪期情况，故本院对原告提供的相关裁决书、判决书、工伤认定书、停工留薪期确认书、伤残等级鉴定予以认定，作为被告支付原告相关费用的依据。原告张志文在工作中受伤，应依法享受各项工伤保险待遇，因被告未按国务院《工伤保险条例》规定给原告张志文参加工伤保险，其应按工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告的各项费用。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条：劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。本案原告张志文于2019年4月28日向寿阳县劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书时请求裁决解除双方劳动合同关系，可视为其提前三十日以书面形式通知用人单位，故原告主张的判令原告与被告双方解除劳动关系的请求，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。本案中原告虽然主张解除劳动合同是由于被告不履行法定义务，但其未提供证据予以证明，应承担举证不利的后果，双方解除劳动合同的情形，不符合该法规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故原告主张的判令被告向原告支付解除劳动合同补偿金20900元的请求，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条：职工因公致残被鉴定为七级至九级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《工伤保险条例》第六十四条：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，因被告未给原告缴纳各项社会保险，其对原告工资情况负有举证责任，但其未能就原告工资情况进行举证，应承担举证不利的后果，故原告受伤前平均月缴费工资以原告主张的3800元确定，被告应按照此标准支付原告9个月本人工资的一次性伤残补助金即34200元（月缴费工资3800元×9个月）；依据《山西省实施办法》第二十六条：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：……九级伤残为18个月的本人工资；（二）一次性伤残就业补助金标准：……九级伤残为9个月的本人工资的规定，本案原告于2019年4月28日向寿阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出解除劳动合同，但其在发生工伤后并未实际向被告提供劳动，被告也未支付工资，原告主张其未向被告提供劳动是被告原因造成的，但未提供证据予以证明，应承担举证不利的后果。根据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第三条：凡是与用人单位形成劳动关系的农民工，用人单位必须及时为其办理参加工伤保险的申报手续，及时足额缴纳工伤保险费，农民工个人不缴纳。缴费基数按照用人单位支付农民工的全部报酬确定，其中本人工资低于统筹地区职工月平均工资60%的，以统筹地区职工月平均工资60%为基数……”的规定，原告解除合同前12个月平均月缴费工资以2018年山西省晋中市职工月平均工资60%即3077元确定，被告按此标准支付原告18个月本人工资的一次性工伤医疗补助金即55386元（3077元/月×18个月），9个月本人工资的一次性伤残就业补助金27693元（3077元/月×9个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月的规定，本案中双方均未提供延长停工留薪期的相关证据，故原告的停工留薪期以晋中市劳动能力鉴定委员会编号为：晋中2018-085号晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书确认的8个月计算，因被告对原告受伤前工资情况负有举证责任，但其未能举证，应承担举证不利的后果，故原告受伤前平均工资以原告主张的3800元确定，被告应按照此标准支付原告8个月的停工留薪期工资即30400元（月缴费工资3800元×9个月）。原告虽然要求判令被告立即向原告赔偿因没有给原告缴纳社保给原告造成的养老保险49818元、医疗保险17829.6元、失业保险12720元，但其未能就被告未给原告缴纳养老保险、医疗保险、失业保险造成的损失情况提供证据予以证明，应承担举证不利的后果，故本院对其该项主张不予支持。根据《最高人民法院若干问题的解释》第六条：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案原告向被告主张的工伤住院期间的伙食补助费、护理费、交通费，均与本案诉争的劳动争议具有不可分性，故本院一并审理。根据《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中被告支付了原告住院治疗期间的医疗费，但原告出院后产生的门诊医疗费用也是对其伤情的必要治疗，故原告主张的后续治疗费449.69元，本院予以支持。由于被告未给原告缴纳工伤保险费用，其损失无法从工伤保险基金中支付，故原告在工伤住院期间合理的伙食补助费、护理费、交通费，被告应予支付。原告主张的住院期间伙食补助费6800元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张的护理费，其未提供护理人员的误工、收入情况，且主张的标准不符合相关规定，故本院对原告主张的护理费，以每天100元住院68天予以支持即6800元；原告主张的交通费625元，其虽然提供证据证明，但未能说明具体用途，本院对其交通费酌情支持500元。原告主张的支付劳动能力鉴定费400元，是其鉴定伤残等级必要的合理费用，本院予以支持。原告当庭放弃其主张的确认劳动关系产生的各项费用957.5元的主张，该不违反法律规定，本院予以准予。为此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院若干问题的解释》第六条、《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：原告张志文与被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司终止劳动关系；被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司支付原告张志文一次性伤残补助金34200元、一次性工伤医疗补助金55386元、一次性伤残就业补助金27693元，共计117279元；被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司支付原告张志文停工留薪期工资30400元；被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司支付原告张志文后续治疗费449.69元、住院伙食补助费6800元、护理费6800元、交通费500元，共计14549.69元；被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司支付原告张志文工伤鉴定费400元；上述一至五项共计162628.69元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；驳回原告张志文的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告张志文负担2元，被告邢台奥锋汽车维修服务有限公司负担8元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审 判 长  王思芳人民陪审员  聂银义人民陪审员  聂珲才二〇一九年十二月十六日书 记 员  原睿娟（校对人：原睿娟）