山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终10790号上诉人（原审原告）：王书涛，男，1996年4月1日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王瑛贤（系王书涛之父），男，1957年5月20日出生，住济南市。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部，住所地济南市。负责人：耿庆伟，总经理，委托诉讼代理人：靳先凯，山东润银律师事务所律师。原审被告：济南八达豪运旅游汽车有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘伟佳，董事长委托诉讼代理人：薛涛（系该公司员工），男，1966年11月3日出生，汉族，住济南市。原审被告：刘孟彬，男，1967年11月16日出生，汉族，住济南市。上诉人王书涛因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部（以下简称大地财险公司）、原审被告济南八大豪运旅游汽车有限公司（以下简称济南八达公司）、原审被告刘孟彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王书涛上诉请求：对（2019）鲁0191民初902号民事判决书提出上诉。1.查明一审2019年3月28日开庭时，接受了回避申请后到2019年4月23日第二次开庭时仍未送达公开回避决定书，剥夺当事人的回避权利，复议回避权利，践踏《中华人民共和国民事诉讼法》第四十七条“人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内做出复议决定，并通知复议申请人”的事实。2.纠正一审书记员主持庭审，快结束时魏群法官打着电话进入法庭不严肃的官僚行为。3.纠正一审在判决第七项中“王书涛于判决生效之日起十日内返还刘孟彬垫付款7786.23元”，是超出诉讼请求的事实。应在一审判决第二项中，直接判令“中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部与判决生效之日起十日内在交强险限额内向刘孟彬支付应赔偿王书涛医疗费7786.23元（刘孟彬早已垫付）”。4.查明一审在“青岛银行济南高新区支行账户明细”中载明的王书涛伤后当月，代发工资12378.92元，而大地财险公司、济南八达公司、刘孟彬无相关证据的事实下，再用2018年度山东省城镇居民人均可支配收入计算误工费是倚强凌弱。5.请释明在王书涛提交“青岛银行济南高新区支行账户明细”，证明王书涛伤后当月代发工资12378.92元，而大地财险公司、济南八达公司、刘孟彬无相关证据的事实下，再用2018年度山东省城镇居民人均可支配收入计算误工费的法律依据。6.查明在大地财险公司拒不按保险合同出现场、维修损坏物品，在其违约、有过错、无证据的前提下，一审向王书涛强加举证责任，并排除有效证据事实后，驳回王书涛主张手机、裤子6764元，电动自行车维修费850元，有无法律依据。7.查明一审故意错记刘孟彬对证据的质证意见，魏群法官又进一步阻止书记员更正的枉法事实。大地财险公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。济南八达公司述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。刘孟彬述称，医疗费之前是其垫付的，之前和王书涛协商好微信转回，但后来王书涛上诉，要求保险公司直接将医疗费转给刘孟彬。王书涛向一审法院起诉请求：判令大地财险公司赔偿王书涛医疗费8000元（刘孟彬交纳）、精神损害抚慰金1000元、手机裤子6764元、电动车维修费850元，误工费、护理费、住院期间生活补助费（以司法鉴定为准）。诉讼过程中王书涛变更诉讼请求，变更后的诉讼请求为判令大地财险公司赔偿王书涛医疗费8000元（刘孟彬交纳）、误工费8000元、护理费3000元、精神损害抚慰金1000元、手机裤子6764元、住院期间生活补助费1000元、电动自行车维修费850元、鉴定费780元，共计29394元。一审法院认定的事实：2018年9月12日9时，刘孟彬驾驶鲁AT6416小型客车，沿舜华西路行驶由北向南行驶靠边停车开门时，适遇王书涛驾驶电动自行车行驶至此，右后门开门时，与王书涛刮擦，致王书涛受伤，手机损坏，车辆受损的道路交通事故。2018年9月12日，济南市公安局交通警察支队高新技术产业开发区大队出具第370197420180001886号道路交通事故认定书（简易程序），确定刘孟彬承担事故的全部责任，当事人伤者无责任。事故发生后，王书涛被送往济南市中心医院住院治疗，伤情诊断为：膝关节损伤、手挫伤、手指挫伤伴有指甲损坏、腰部挫伤。实际住院14天后出院。2018年11月30日，经王书涛申请一审法院技术室委托山东大舜司法鉴定所对王书涛的伤情进行法医鉴定，山东大舜司法鉴定所于2018年12月18日作出山东大舜司法鉴定所司法鉴定意见书（以下简称“大舜鉴定意见”），鉴定意见为：王书涛伤后误工期限为20天；王书涛伤后护理期限为14日，需1人护理。另查明，鲁AT6416小型客车于大地财险公司处投保交强险及商业三者险50万元，并不计免赔，事故发生时处在保险期间。事故发生后，刘孟彬为王书涛垫付医疗费7786.23元。庭审过程中，王书涛明确其赔偿项目计算方式为：医疗费不到8000元、住院伙食补助费1000元、误工费8000元、护理费3000元、精神损害抚慰金1000元、手机裤子损失6764元、电动自行车维修费850元、鉴定费780元。就王书涛主张的各项损失，根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定如下：1.医疗费：医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。结合王书涛提交的门诊病历、住院病历、门诊发票、住院发票，一审法院认定王书涛的医疗费总额为7786.23元。2.住院伙食补助费：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。结合住院病历、住院发票，足以证实其住院期间为14天。王书涛主张住院伙食补助费1000元，符合法律规定，一审法院予以支持。一审法院确认王书涛的住院伙食补助费为1000元。3.护理费：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。结合大舜鉴定意见，一审法院确认王书涛伤后护理期限为14天，需1人护理。王书涛提交的证据不足以证实护理人员因护理而实际减少的收入，故本案王书涛的护理费可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。据此，王书涛的护理费应计算为（100元×14天）=1400元。4.误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。依据大舜鉴定意见，一审法院确认王书涛的误工期限为20天。关于王书涛的收入情况，其提交的证据不足以证实其因本次交通事故造成的实际收入减少的损失。王书涛户籍地为济南市，其误工费标准可以按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元标准计算，故一审法院认定王书涛的误工费应计算为（39549元÷365天×20天）=2167元。5.精神损害抚慰金：交通事故认定书中记载“经医院诊断，王书涛伤势轻微适用简易程序处理”。本次事故亦未造成王书涛严重受伤，故本次事故并未使王书涛精神受到损害，故一审法院对王书涛的精神损害抚慰金不予认定。6.财产损失：王书涛未提交证据证实其电动自行车的维修损失。对王书涛的手机损失，其提交的发票不足以证实其手机因本次事故造成的损失的具体数额。对王书涛的裤子损失，其提交的发票不足以证实因本次事故造成实际损失的具体数额。但交通事故认定书上明确记载车辆受损、手机损坏，王书涛维修车辆及维修手机必然支出一定费用，为减少当事人诉累，鉴于交通事故认定书上明确载明“车辆受损、手机损害”，一审法院酌定王书涛的财产损失费为2000元。7.鉴定费：鉴定费系王书涛为确定损失所支出的必要费用，且王书涛提交了鉴定费发票予以证实，故一审法院认定王书涛的鉴定费为780元。一审法院认为，交警部门认定在该交通事故中刘孟彬承担本次事故的全部责任，王书涛无责任。该事故责任认定客观、全面的反映了事故发生的过程及原因，一审法院依法予以采信。刘孟彬应对王书涛的合理合法损失承担赔偿责任。事故发生时，刘孟彬系为济南八达公司开出租车，刘孟彬相应的赔偿责任应由济南八达公司承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，本案中大地财险公司作为鲁AT6416小型客车的交强险承保公司，应当先在交强险范围内对王书涛合理合法的损失予以赔偿，故大地财险公司应在交强险范围内承担医疗费7786.23元、住院伙食补助费1000元、护理费1400元、误工费2167元、财产损失费2000元，合计14353.23元。鉴定费不属于保险范围，应由济南八达公司承担，故济南八达公司应承担鉴定费780元。刘孟彬为王书涛垫付的医疗费7786.23元，王书涛应予返还。济南八达公司经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿王书涛财产损失费2000元；二、中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿王书医疗费7786.23元；三、中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿王书涛住院伙食补助费1000元；四、中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿王书涛护理费1400元；五、中国大地财产保险股份有限公司山东分公司营业部判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿王书涛误工费2167元；六、济南八达豪运旅游汽车有限公司于判决生效之日起十日内赔偿王书涛鉴定费780元；七、王书涛于判决生效之日起十日内返还刘孟彬垫付款7786.23元；八、驳回王书涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费535元，减半收取计267.5元，由济南八达豪运旅游汽车有限公司负担138元，由王书涛负担129.5元。二审期间，王书涛提交两份本案一审2019年3月28日法庭审理笔录，以证明一审法院驳回了其回避申请。大地财险公司代理人、济南八达公司代理人、刘孟彬均表示不清楚该情况。本院经查阅一审庭审笔录，王书涛的代理人一审时提出回避申请，但其在一审第二次开庭审理时，其明确表示不申请回避，因此本院对此上诉理由不予支持。经审理，一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。《侵权责任法》第二十条规定，人民法院可根据实际情况酌情确定被侵权人的赔偿数额。本案中，王书涛提交了账户明细以及公司出具的减发工资的决定，该明细中工资支付方与出具工资减发决定的公司并不一致，且明细中只显示了一个月的工资，公司未有人出庭作证，因此该证据不足以证明其收入情况，也不能证实其从事的行业。一审法院综合分析案情后，考虑到王书涛生活在城市，以劳动获得收入维持生活，采用城镇居民人均可支配收入标准计算其误工费，并无不当。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王书涛主张赔偿其手机损失、裤子损失以及电动自行车的维修费用，其在一审中提交2017年2月手机购买时的发票，事故发生在2018年9月，该证据不足以证明手机在事故发生时的实际价值。王书涛提交的电动车维修票据是收款收据并非正式发票，且没有其他证据佐证，其提交的证据不足以证明其主张，不利后果应由王书涛承担。综上，一审法院考虑到交通事故认定书中载明的“车辆受损、手机损害”，酌情进行赔偿2000元的认定，并无不当。王书涛提交的裤子照片与裤子发票并不能相互印证，且发票形成时间在事故发生之后，不能证明其受损的裤子的真实损失，故一审法院未支持其该项赔偿请求，并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费535元，由王书涛负担。本判决为终审判决。审判长  刘继英审判员  刘彦亭审判员  赵 雯二〇一九年十二月十七日书记员  韩 笑