江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0382民初9993号原告：张荣星，男，1959年9月27日生，汉族，电焊工，住邳州市。委托诉讼代理人：张浩，江苏义行律师事务所律师。被告：李浮均，男，1968年3月8日生，汉族，住邳州市。委托诉讼代理人：张大庆，江苏彰权律师事务所律师。原告张荣星诉被告李浮均提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月18日立案受理后，依法适用简易程序于同年11月22日公开开庭进行了审理。原告张荣星及其委托诉讼代理人张浩、被告李浮均及其委托诉讼代理人张大庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张荣星向本院诉请：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等共计57130.44元。2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告经营废品回收业务，2019年1月11日至1月17日期间，被告雇佣原告从事废铁切割工作，报酬为190元每天。2019年1月17日下午，被告让原告帮忙一起挪动一台废旧的依维柯发动机，被告先将发动机抬起，让原告从下面取出断线钳，在操作过程中，因被告脱手没有抬住发动机，导致发动机倒下将原告砸伤。当天，被告将原告送中医院住院，次日转往中铁二局第二医院手术治疗，诊断为：右腓骨粉碎性骨折，右足多发骨折，右膝内侧韧带损伤，右踝足部神经损伤。事发后，原告多次与被告协商赔偿事宜，被告只赔偿了部分医疗费。原告认为由于被告在作业过程中的重大失误，直接导致原告受伤，被告依法应当对原告提供劳务过程中造成的人身损失承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告李浮均辩称：1、认可原告受伤的事实，但原告受伤是在抬发动机的过程中，因其原来存在的胯骨骨折，没有治疗好，钢板尚未取出，承受不了如此大的重力，导致原告脱手被砸伤。原告受伤是因为自己的原因而不是被告的原因。2、双方是承揽关系而不是雇佣关系。3、是原告主动联系被告要求给被告干活。4、被告已经分8次向原告支付了各项费用，总数为38900元。5、由于原告方胯骨骨折钢板尚未取出，在身体尚未恢复的情况下从事重体力劳动而导致其受伤，且原告也无从事切割作业的相关证书。其本身具有重大过错，应承担50%的责任。经审理查明：原告张荣星于2019年1月11日在被告李浮均经营的废品回收处从事废品气割作业，每天工资报酬为190元。2019年1月17日下午，被告李浮均让原告张荣星将支撑依维柯发动机的断线钳拿开，在其将发动机抬起过程中，因发动机脱手砸伤原告张荣星，后被急送至邳州市中医院，经检查为：1.右胫骨下段骨折。2.右足第5趾掌骨近端骨折。在该院住院一天，支付医疗费2832元，于同年1月18日转至中铁二局集团第二医院，该院诊断为：1.右胫骨远端粉碎性骨折。2.右腓骨中段骨折。3.右足多发骨折。4.右膝内侧副韧带损伤。5.右踝足部神经损伤。在该院行“右胫腓骨粉碎性骨折+右足3、5跖骨基底部骨折切开复位内固定术”，后于2019年2月15日出院，住院28天，支付医疗费34751.93元。出院医嘱：1.继续治疗休息3个月。据情况行石膏拆除及钢针取出。开始患肢关节勿负重锻炼。2.防止下肢血栓形成。3.不适随诊。4.术后一年半视情况取出内固定。此间，原告门诊检查手术等治疗支付医疗费2274.28元，至此，原告共计住院29天，累计支付医疗费39858.21元。其中，被告李浮均支付原告38583.93元，其余损失未付。2019年7月30日，连云港市东方医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见为：1.被鉴定人张荣星2019年1月17日受伤致有胫腓骨骨折，右足多发骨折，其损伤需补偿后续医疗费及二次手术费用计壹万壹仟元。2.被鉴定人张荣星（含取跖骨内固定）误工期限为180日、护理期为90日、营养期限为伤后90日。二次手术取腓骨内固定的误工期为30日、护理、营养期限均为15日。原告支付鉴定费1400元。另查明，原告张荣星自2015年起居住生活在万邦盛世家园小区15号楼三单元401室，受伤前经常在本市从事电气焊作业。上述事实，有原、被告提供的身份证、常住人口登记卡、医疗文证、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、邳州市东湖街道二庙社区居民委员会及占城派出所出具的证明及本院庭审笔录在案证实，本院予以确认。本院认为：本案被告李浮均系从事废旧物品回收业务的经营者，原告张荣星在其经营的废旧物品回收处从事气割作业，由被告李浮均按天支付原告张荣星的工资报酬，原告张荣星系提供劳务者，被告李浮均系接受劳务者，两人之间形成劳务(雇佣)关系。本院对被告与原告之间系承揽关系的辩驳意见不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，是因被告李浮均抬起的废旧发动机脱手将原告张荣星砸伤，被告李浮均既是接受劳务者，也是致伤原告的直接责任人，依法应对原告张荣星在提供劳务过程中造成的人身伤害损失承担主要赔偿责任。原告张荣星作为完全民事行为能力人，对在抽取支撑发动机断线钳时可能出现的危险性应该是可预见的，而其未能采取任何防护措施（如保持适当的安全距离、采用其他物品支撑替代等），未尽安全谨慎注意义务，也与受伤事故的发生有一定的因素，故其自身应当承担相适应的责任。关于原告张荣星主张赔偿的各项损失。1.医疗费，原告医疗费39858.21元，被告李浮均已支付38583.93元，应当一并予以认定。庭审中，被告虽称支付38900元，但原告不认可，被告也未提供有效证据证实，故无法予以认定；2.住院伙食补助费，原告按照50元/天标准主张该费用与法有据，本院予以支持。但应以其实际住院的29天予以认定，原告主张30天不能支持；3.营养费，可按照34元/天标准予以支持，原告主张40元/天的标准过高。营养期，本院对鉴定所需营养期105日（含二次取出内固定的营养期）予以认定；4.误工费，原告受伤前与其子女居住生活在本市万邦盛世家园小区多年，一直从事电气焊作业，结合受伤时在被告处提供劳务作业的过程中，其经常居住地在城市，主要收入来源于其从事的电气焊作业等，故误工费标准可按照上一年度城镇常住居民人均可支配收入标准予以支持。误工期，对鉴定所需的误工期210天（含二次手术误工期）予以认定并支持；5.护理费，原告按照80元/天标准主张该费用应当予以支持。护理期，本院根据原告的伤情需要，综合医嘱意见及司法鉴定的护理期105日，酌情予以支持护理期90日（包括二次手术护理期）；6.交通费500元，本院考虑到原告及其陪护人员往返医疗单位等确需实际支出，故酌情予以支持300元；7.鉴定费1400元，系鉴定实际支出的费用，已提供了合法的鉴定费票据，本院予以支持；关于原告主张的后期医疗费及二次取出内固定费用11000元，因原告受伤至今已近一年，且已按照医嘱要求进行了复查等相关后续治疗，故后期医疗费不再予以支持。二次手术取出内固定是原告骨折愈合后必要的治疗措施，为减少双方当事人不必要的诉累，节约有限的司法资源，本院对原告主张的二次手术费酌情予以支持8000元。综上，本院确认原告的各项损失为：1.医疗费39858.21元、2.住院伙食补助费1450元（29天×50元）、3.营养费3570元（105天×34元）、4.护理费7200元（90天×80元）、5.误工费27090元（129元/天×210天）、6.交通费300元，7.二次手术费8000元、鉴定费1400元，合计88868.21元。上述损失由被告李浮均承担85%的赔偿责任，其已支付的38583.93元应当在其承担的责任限额内予以扣除。剩余损失由原告张荣星自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告李浮均赔偿原告张荣星上述各项损失88868.21元85%为75537.98元，已付38583.93元，余款36954.05元，于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告张荣星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费471元，由被告李浮均负担400元，原告张荣星负担71元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审判员  汤步银二〇一九年十二月四日书记员  乔 丹