四川省蓬溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0921刑初67号 公诉机关蓬溪县人民检察院。 被告人陈其斌，男，1957年9月19日出生于四川省蓬溪县，汉族，高中文化，原蓬溪县宝梵镇井田坝村村民委员会主任，家住蓬溪县，因涉嫌犯贪污罪于2019年2月12日被蓬溪县监察委员会决定留置，同年3月25日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。 指定辩护人雷家勇，四川诚中成律师事务所律师。 蓬溪县人民检察院以蓬检公刑诉（2019）48号起诉书指控被告人陈其斌犯贪污罪、挪用资金罪，于2019年4月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月17日公开开庭审理了本案。蓬溪县人民检察院指派检察员佘斌州出庭支持公诉，被告人陈其斌及其指定辩护人雷家勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 蓬溪县人民检察院指控，2012年8月，被告人陈其斌在没有召开村委会及村民代表大会的情况下，个人以该村村委会的名义，编造整修该村郭家堰塘“一事一议”工程资料，向上级部门申请“一事一议”财政奖补资金5万元。2013年2月26日，被告人陈其斌在宝梵镇政府领出该笔财政奖补资金5万元，并用于其家庭开支。2013年9月，被告人陈其斌再次在未召开村委会及村民代表大会的情况下，私自安排村文书余礼明，以井田坝村委会的名义，编造整修该村过马沟堰塘“一事一议”工程资料申报财政奖补资金4万元。2014年3月17日，被告人陈其斌以“青小均”的名义领出该笔财政奖补资金4万元并用于其家庭日常开支。 2013年11月，被告人陈其斌分两次将其保管的村集体所有的遂西高速公路征地补偿款20万元以个人名义借给宝梵镇干部何某某个人使用，2014年11月13日，何某某将借用资金归还给陈其斌，当日，被告人陈其斌将其保管的村集体资金28万元投入遂宁发展投资集团有限公司牟利，2016年3月2日，陈其斌将出借的28万元取出，共计获得利息37832元，被其据为己有并用于家庭日常开支。 上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述、会计报告等证据予以证实。公诉机关认为被告人陈其斌作为协助政府从事公务的人员，利用职务之便，虚构项目套取政府补助资金人民币9万元占为己有，其行为应当以贪污罪追究其刑事责任，利用职务上的便利，将本人保管的集体资金20万元借贷给他人，数额较大，超过三个月未归；将集体资金28万元用于营利活动，其行为应以挪用资金罪追究刑事责任。因其到案后如实供述，可以从轻处罚；如实供述未被调查部门掌握的挪用资金的犯罪事实，应认定为自首，可以从轻或者减轻处罚，提请本院依法判处。 被告人陈其斌对指控其犯挪用资金罪的事实及罪名无异议，对“一事一议”项目辩称是因为镇政府没有传达清楚文件精神，不清楚该项资金的申报规定，自己也确实在2010年修了五户人共用的堰塘，不是修的自己的堰塘，只是在申报资金时不清楚规定的情况下乱做了资料，不构成贪污罪。 指定辩护人雷家勇的辩护意见是：1、指控的贪污事实不清，指控被告人冒领的两笔资金支付了税款，应予迭出，实际领取金额为85203元。2、被告人在刑事立案前交代了全部事实，应认定为自首。3、被告人系初犯、积极退赃，在担任村干部期间做了很多实事，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，被告人陈其斌2004年12月经村民大会选举任蓬溪县宝梵镇井田坝村村民委员会主任。2012年，被告人陈其斌得知蓬溪县财政针对农村公益事业建设“一事一议”筹资筹劳项目有专项财政奖补资金后，于同年8月在没有召开村委会及村民代表大会、也未告知村委会其他成员的情况下，被告人陈其斌以该村村委会的名义，编造整修该村郭家堰塘“一事一议”工程资料，向上级部门申请“一事一议”财政奖补资金5万元。2013年2月26日，被告人陈其斌在宝梵镇政府领出该笔财政奖补资金5万元，并用于其家庭开支。 2013年9月，被告人陈其斌再次在未召开村委会及村民代表大会的情况下，私自安排村文书余礼明，以井田坝村委会的名义，编造整修该村过马沟堰塘“一事一议”工程资料申报财政奖补资金4万元。2014年3月17日，被告人陈其斌以“青小均”的名义领出该笔财政奖补资金4万元并用于其家庭日常开支。 2013年11月，被告人陈其斌分两次将其保管的村集体所有的遂西高速公路征地补偿款20万元以个人名义借给宝梵镇干部何某某个人使用，2014年11月13日，何某某将借用资金归还给陈其斌，当日，被告人陈其斌将其保管的村集体资金28万元投入遂宁发展投资集团有限公司用于购买融资理财产品，2016年3月4日收回该资金本金28万元，2014年11月13日至2016年3月4日期间，陈其斌共计收到融资理财产品的收益（利息）37479.00元，被其据为己有并用于家庭日常开支。 2019年2月12日，蓬溪县监察委员会接群众举报决定对被告人陈其斌立案调查，同日蓬溪县监察委员会办案人员在被告人陈其斌家中将其带到指定地点并对其采取留置措施。在办案人员对其采取留置谈话和讯问过程中，被告人陈其斌主动供述了未被办案机关掌握的利用郭家堰塘套取财政资金5万元的事实以及挪用资金的犯罪事实。2019年4月8日及同月17日，被告人陈其斌的亲属分别向办案机关退回赃款人民币3万元、6万元。 经蓬溪县司法局对被告人陈其斌判前社会调查，评估意见为适宜纳入社区矫正。 上述事实，公诉机关当庭出示了以下证据： （一）书证 1、蓬溪县监察委员会的立案决定书、留置决定书、讯问证、查询通知书、蓬溪县人民检察院立案决定书、起诉意见书、拘留决定书、拘留证、逮捕决定书、逮捕证，证实办案机关案件办理程序合法。 2、被告人陈其斌的户籍证明、村干部任职说明，证实被告人陈其斌的个人基本情况和工作岗位、职责等情况。 3、“一事一议”的相关规定、相关财务资料等，证实“一事一议”项目的财政奖补资金的申报、领取程序。 4、郭家堰塘“一事一议”工程资料、过马沟堰塘“一事一议”工程资料，证实被告人编造、虚报资料冒领财政奖补资金9万元的事实。 5、到案说明，证实2017年7月10日被告人陈其斌经电话通知到案并如实供述犯罪事实。 （二）证人证言 1、证人杨某某、陈某某、李某某、青某某、王某某、陈某某1、蒲某某的证言笔录，上述证人均系蓬溪县村民，其证言分别证实被告人陈其斌修建自己堰塘养鱼以及郭家堰塘、过马沟堰塘的修建、资金来源、财政资金领取的相关情况。 2、证人石某某、余某某的证言笔录，上述证人系蓬溪县宝梵镇井田坝村村委会干部，其证言证实该村郭家堰塘、过马沟堰塘纳入“一事一议”项目，蓬溪县宝梵镇井田坝村未召开村民大会或村民代表大会、也未召开村委会，以及村委会的职责、分工、资金保管情况。 （三）被告人供述和辩解 被告人陈其斌在侦查阶段的供述对指控的犯罪事实供认不讳。 （四）鉴定意见 四川中衡安信司法鉴定所司法会计鉴定意见书，鉴定意见为：陈其斌2014年11月13日私自动用收取的遂西高速征地款28万元一次性转付给遂宁发展投资集团有限公司用于购买融资理财产品，2016年3月4日收回该资金本金28万元，2014年11月13日至2016年3月4日期间，陈其斌共计收到融资理财产品的收益（利息）37479.00元。 被告人陈其斌及其指定辩护人对上述证据质证无异议。 本院依职权出示了社区矫正机关的社会调查评估材料，控辩双方质证无异议。 本院对证据评议认为，公诉机关提交的证据以及本院依职权出示的证据经审查取证合法，客观、真实，证据与证据间能相互印证，形成证据锁链，具有合法性、真实性、关联性，本院予以确认，作为本案定罪及量刑证据使用。 本院认为，被告人陈其斌在担任蓬溪县宝梵镇井田坝村村民委员会主任期间，利用村委会干部协助政府办理、审议农村公益事业建设“一事一议”筹资筹劳项目专项财政奖补资金的职务便利，虚构项目资料，套取政府补助资金人民币9万元占为己有，其行为构成贪污罪；利用职务上的便利，将其代为保管的集体资金20万元借贷给他人，数额较大，超过三个月未归；将集体资金28万元用于营利活动，其行为构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对于被告人陈其斌提出的2010年实际修建了堰塘，因不清楚“一事一议”专项资金的申报规定，其编造资料申报该资金的行为不构成贪污罪的辩解意见以及指定辩护人提出的被告人应当全案认定为有自首情节、对其“一事一议”项目中缴纳的税款应予迭出的辩护意见，本院经审查认为，被告人陈其斌2010年在蓬溪县修建堰塘的行为是否符合“一事一议”专项资金的申报规定与本案被告人编造郭家堰塘、过马沟堰塘虚假资料套取农村公益事业建设“一事一议”筹资筹劳项目专项财政奖补资金的行为并无必然联系，不能成为被告人陈其斌实施套取财政专项资金行为的理由；蓬溪县监察委员会对被告人陈其斌采取留置谈话和讯问之前，已经接群众举报掌握了被告人陈其斌部分套取财政资金的犯罪线索，按照最高人民法院关于职务犯罪中自首认定的相关司法解释的规定，对被告人陈其斌在贪污犯罪中不应认定具有自首情节；对其为领取财政专项资金所支出的税款，是被告人为获取犯罪所得支出的犯罪成本，不应在认定的犯罪金额中迭出。综上，对被告人及指定辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人陈其斌到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；如实供述未被调查部门掌握的挪用资金的犯罪事实，是自首，对其挪用资金犯罪可以从轻或者减轻处罚；主动退回贪污犯罪的犯罪所得人民币9万元，可以酌情从轻处罚。被告人陈其斌犯两罪，应当对其实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（一）项，第二百七十二条，第九十三条第二款，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十九条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第六条，第十一条，第十九条的规定，判决如下： 一、被告人陈其斌犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即:自2019年2月12日起至2020年2月11日止。罚金限判决生效后五日内缴纳。) 二、对被告人陈其斌犯罪所得赃款人民币127479万元依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 杨 勇 审判员 吕小云 审判员 何开洋 二〇一九年十二月三十一日 书记员 陈建南 附：《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。