北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0115民初8035号原告：蒋嵩淼，女，1980年10月6日出生，汉族，北京汽车工业集团总公司职员，户籍地山东省邹城市，现住北京市大兴区。委托诉讼代理人：魏鹏，北京市京都律师事务所律师。被告：北京亦林愿美容美发有限公司,住所地北京市北京经济技术开发区文化园西路6号院26号楼1层101。法定代表人：卢赛，总经理。委托诉讼代理人：王平，北京观道律师事务所律师。原告蒋嵩淼与被告北京亦林愿美容美发有限公司（以下简称亦林愿公司）服务合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋嵩淼及其委托诉讼代理人魏鹏，被告亦林愿公司的委托诉讼代理人王平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋嵩淼向本院提出诉讼请求：1.判令亦林愿公司赔偿医疗费8717.63元、误工费28289.58元、鉴定费5000元；2.判令亦林愿公司赔偿精神损害抚慰金10000元；3.本案诉讼费由亦林愿公司承担。事实和理由：2018年12月2日晚17时至18时，蒋嵩淼在亦林愿公司的时尚码头店铺理疗，事后出现腰痛腿麻症状，经北京积水潭医院、北京协和医院等诊断为椎间盘膨出、纤维环撕裂。该结果明显为按摩外伤所致，纤维环撕裂在医学常识中不会由慢性椎间盘突出导致，完全是由外力挫伤造成，系不可逆的永久伤害，明显为店家所为。蒋嵩淼在出现上述症状后的第二天就立即去医院就诊做检查，责任很明显为店家不当按摩导致。事后蒋嵩淼曾与亦林愿公司协商，但亦林愿公司拒不承认。亦林愿公司没有按摩资质，借理疗的幌子由无资质的人员随意按摩导致蒋嵩淼受伤，对蒋嵩淼的生活造成恶劣影响，为维护自身合法权益，蒋嵩淼诉至本院。亦林愿公司辩称，不同意支付蒋嵩淼的医疗费、误工费和精神损失费。亦林愿公司的经营范围只是美容美发，没有按摩资质，蒋嵩淼到亦林愿公司参加免费项目，没有收取费用，亦林愿公司提供的服务名称是花期水优调理气血。亦林愿公司的工作人员仅对蒋嵩淼做了15至20分钟的按摩，没有造成蒋嵩淼的腰肌劳损等症状。蒋嵩淼提供的北京积水潭医院的证明上有一个补充说明，2018年11月10日蒋嵩淼有过病史、创伤的检查。蒋嵩淼的证据不能证明其受伤系由亦林愿公司引起的，亦林愿公司做的是肩颈部按摩，不可能对蒋嵩淼的身体造成重大损害，不排除蒋嵩淼当天进行运动，回家后有其他人进行了按摩，不能直接认定是亦林愿公司的行为造成的。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织双方进行证据交换和质证。对双方认可的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：蒋嵩淼通过参加抽奖活动，抽中由北京时尚码头美容美发会所提供服务的特等奖。特等奖兑奖说明载明，特等奖具体分为6项：1、….3、花期水优级调理气血一次；4、…；花期水优：花期水优经养，专业围绕女性生理周期，平衡脏腑能量，补充气血，我们气血充足，经血才能干净，毒素垃圾才会排出体外，采用的是泰式按摩床上瑜伽，让您体验完，享受身心灵的放松。特等奖中奖者一切费用全免，中奖者可就近到时尚码头门店接受服务。亦林愿公司称其在亦庄的门店名称为亦林愿，是时尚码头的合作门店，中奖者可持特等奖兑奖说明到该门店享受服务。2018年12月2日，蒋嵩淼持特等奖兑奖说明到亦林愿公司的门店享受特等奖免费服务，其选择的特等奖免费服务项目为花期水优调理气血一次。当日，亦林愿公司为蒋嵩淼提供了该项按摩服务。2018年12月3日下午，蒋嵩淼到北京积水潭医院就诊，病历记载：主诉：按摩后腰骶痛1天；现病史：受伤时间2018年12月2日，受伤原因按摩。该医院影像学检查报告的诊断意见：L4-5椎间盘膨出，左后方纤维环撕裂；L5-S1椎间盘轻度后突。后又以腰痛为由陆续到该院及其他医院就诊，其中，2019年1月11日，蒋嵩淼就诊于中国人民解放军总医院，主诉：腰骶部疼痛一月余，诊断：左侧骶髂关节功能紊乱。2019年1月15日，蒋嵩淼就诊于北京大学第三医院，主诉及现病史：左侧腰痛1月，走路500米，左足背麻，曾按摩。查体及专科检查：X线，MRI：腰椎，骶髂关节，髋关节未见异常。2019年1月21日，蒋嵩淼就诊于北京大学第一医院，诊断：腰骶神经损伤，疑诊。2019年2月13日，蒋嵩淼就诊于北京中医药大学第三附属医院，主诉：腰痛伴左臀部放射痛2月。初步诊断：腰痛、腰椎间盘突出、筋膜炎、气滞血瘀证。蒋嵩淼因就医产生的医疗费已向其投保的保险公司理赔部分，未理赔部分其自行支付数额为3967.64元。经本院委托，2019年9月18日，北京中正司法鉴定所出具[2019]临鉴字第1916号《鉴定意见书》，鉴定书分析说明：…患者2018年12月2日被按摩，12月3日因腰骶部痛1天到医院就诊，医院进行了平片及MRI检查，均提示椎间盘膨出，MRI提示l4-5椎间盘彭出、左后方纤维环撕裂，从影像学片中未见软组织急性损伤的表现，纤维环的破裂或撕裂并不是暴力损伤的表现，而是椎间盘突出的病理变化。从上述椎间盘突出的发病机理可知，椎间盘突出最根本的原因是因为腰椎的退变，所谓退变即是随着年龄的增长，发生的一种生理和病理的改变，但是不当的外力可以加重或诱发患者出现症状。从时间因果关系上看，患者在医方按摩后第二天即到医院连续就诊，表现腰骶痛、腰部活动受限，后出现肢体麻木，后经影像学检查提示腰椎间盘膨出，依据目前的鉴定材料判断，考虑被鉴定人腰间盘突出等症状的出现与按摩之间存在因果关系。综上，患者的椎间盘突出症最根本的原因是因为腰椎的退变，但是不当的外力可以加重或诱发患者出现症状。从时间因果关系上看，亦考虑被鉴定人腰间盘突出等症状的出现与按摩之间存在因果关系。鉴定意见：被鉴定人蒋嵩淼的损害后果与北京亦林愿美容美发有限公司提供的按摩之间存在因果关系。因依据现有鉴定材料中，本所无法确定北京亦林愿美容美发有限公司对患者蒋嵩淼的具体按摩部位及按摩手法，故依据目前病历材料暂不宜评定具体的参与度大小。蒋嵩淼支出鉴定费5000元。另查明，亦林愿公司工商注册信息经营范围为美容、理发，无按摩资质。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，蒋嵩淼在亦林愿公司接受花期水优调理气血按摩服务后，发生腰部疼痛、左下肢麻木等症状，经医院诊断为椎间盘膨出、纤维环撕裂。亦林愿公司主张蒋嵩淼出现的症状不是其按摩所导致，应负举证责任，但其所提供的证据不足以证明其主张成立，应承担举证不能的不利后果。故本院对蒋嵩淼所主张的亦林愿公司对其腰部按摩后出现疼痛症状的事实予以认定。根据北京中正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》的鉴定意见，可知，纤维环破裂或撕裂并不是暴力损伤的表现，而是椎间盘突出的病理变化，椎间盘突出症最根本的原因是因为腰椎的退变，是随着年龄的增长，发生的一种生理和病理的改变，但是不当的外力可以加重或诱发患者出现症状。故蒋嵩淼主张其椎间盘突出、纤维环撕裂是亦林愿公司按摩直接造成，没有事实依据，本院不予采信。应认定没有按摩资质的亦林愿公司对蒋嵩淼所实施的不当按摩，加重或诱发了蒋嵩淼出现症状。故对鉴定机构的关于蒋嵩淼的伤情与接受亦林愿公司按摩服务之间存在因果关系的鉴定意见，本院予以认定。对蒋嵩淼因亦林愿公司不当按摩加重或诱发了蒋嵩淼出现症状后就医所产生的损失，亦林愿公司应当承担责任。结合蒋嵩淼自身病情及其接受按摩后加重或诱发了蒋嵩淼出现症状的实际情况，本院酌定由亦林愿公司承担60%的民事赔偿责任。医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。蒋嵩淼主张未保险理赔部分的医疗费，请求合理，本院予以支持，具体数额凭票据确定，金额为3967.64元；误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。蒋嵩淼主张的误工费数额过高，其提交的证据不足以证明其产生相应损失，结合其就医及其提交的误工损失证据情况，本院酌定误工费为5000元；侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，蒋嵩淼并未因此次受伤造成伤残或严重后果，故对其主张精神损害抚慰金10000元的请求，本院不予支持。蒋嵩淼因此次损伤产生经济损失共计8967.64元，对蒋嵩淼的损失，由亦林愿公司承担60%的赔偿责任，赔偿金额为5380.58元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条之规定，判决如下：一、北京亦林愿美容美发有限公司于本判决生效后七日内赔偿蒋嵩淼医疗费、误工费共计5380.58元；二、驳回蒋嵩淼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100元，由蒋嵩淼负担1050元（已交纳），由北京亦林愿美容美发有限公司负担50元（于本判决生效后七日内交纳）。鉴定费5000元，由蒋嵩淼负担2000元（已支付），由北京亦林愿美容美发有限公司负担3000元（于本判决生效后七日内直接支付给蒋嵩淼）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  霍志勇人民陪审员  王国良人民陪审员  李云华二〇一九年十二月二十六日书 记 员  董 惠