江苏省盱眙县人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0830刑初133号公诉机关盱眙县人民检察院。被告人徐大兵，男，1968年7月28日出生于盱眙县，汉族，盱眙县黄花塘镇农业技术服务站（以下简称黄花塘镇农技站）站长，户籍地盱眙县，住所地盱眙县。被告人徐大兵因涉嫌犯挪用公款罪，于2019年2月22日经盱眙县人民检察院决定对其取保候审，2019年4月8日经本院决定继续对其取保候审。现取保候审于其住所地。辩护人倪永保，江苏普悦（盱眙）律师事务所律师。盱眙县人民检察院以盱检刑二刑诉（2019）92号起诉书指控被告人徐大兵犯挪用公款罪，于2019年4月4日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后，认为本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。盱眙县人民检察院指派检察员江翰轩出庭支持公诉，被告人徐大兵及其辩护人倪永保均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后报请本院审判委员会讨论决定。现已审理终结。盱眙县人民检察院指控，2008年12月17日，盱眙县原黄花塘镇农技站注册成立盱眙县黄花塘灯塔稻麦病虫防治服务专业合作社（以下简称灯塔合作社）。灯塔合作社自成立开始就由原黄花塘镇农技站实际管理经营，该合作社财务审批人、财务人员均由黄花塘镇农技站工作人员兼任，该合作社在实际运转中被当成黄花塘镇农技站的下属单位，黄花塘镇农技站日常开支多数从合作社列支。灯塔合作社账上资金主要来源于盱眙县财政局、农机局等单位下拨的专项资金、统防统治资金等。被告人徐大兵在任原黄花塘镇农技站站长期间，利用职务之便，于2015年4月15日、2015年4月25日先后从灯塔合作社账上挪用公款人民币（以下币种同）5万元、6万元，共计11万元，用于其家庭生活开支。被告人徐大兵于2015年7月19日将2015年4月15日挪用的5万元、于2015年8月18日将2015年4月25日挪用的6万元归还灯塔合作社。2017年11月至12月，中共盱眙县委巡察组对盱眙县黄花塘镇党委进行巡察，巡察期间未发现徐大兵上述挪用公款行为。巡察结束后，被告人徐大兵主动向原黄花塘镇党委领导汇报了自己挪用公款的事实。为证实上述指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了被告人庭前有罪供述、相关证人证言和书证等证据。公诉机关据此认为，被告人徐大兵身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款数额较大，超过三个月未还，其行为应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人徐大兵具有自首情节，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人徐大兵对起诉书指控的事实及罪名均不持异议，但提出其挪用的灯塔合作社资金部分不是公款。被告人徐大兵的辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，提出：1.灯塔合作社自成立至被告人徐大兵挪用时，灯塔合作社账上不停有资金进账，且资金来源即有专项资金也有合作社成员交纳的统防统治资金，被告人徐大兵挪用的款项性质存在混同，其中有部分款项系合作社成员交纳的钱款，性质不应认定为公款；2.被告人徐大兵在案发前已经退出全部款项，且具有自首情节。综上，建议法庭对被告人徐大兵免于刑事处罚。经审理查明：2011年7月16日，被告人徐大兵被中共盱眙县委员会明确为副科级；2013年9月2日，被告人徐大兵被黄花塘镇委员会任命为杨庄村党总支书记；2014年8月4日，被告人徐大兵被黄花塘镇委员会任命为黄花塘镇农技站站长。2008年12月17日，黄花塘镇农技站以农户的名义注册成立灯塔合作社。该合作社业务范围为成员组织采购稻麦病虫防治所需的农药、植保器械，为成员开展稻麦病虫统防治，开展与稻麦病虫防治有关的技术培训、技术交流和信息咨询服务。灯塔合作社账上资金来源主要为盱眙县财政局、农机局等单位下拨的专项资金、统防统治资金；社员筹资的统防统治资金及合作社自身收入等。灯塔合作社自成立开始就由黄花塘镇农技站实际管理经营，该合作社财务人员均由黄花塘镇农技站工作人员兼任，财务开支均由黄花塘镇农技站站长审批。被告人徐大兵在任原黄花塘镇农技站站长期间，利用职务之便，于2015年4月15日、2015年4月25日先后从灯塔合作社账上挪用5万元、6万元，共计11万元，用于其家庭生活开支。被告人徐大兵于2015年7月19日将2015年4月15日挪用的5万元、于2015年8月18日将2015年4月25日挪用的6万元归还灯塔合作社。案发后，被告人徐大兵主动向原盱眙县黄花塘镇党委领导汇报了上述挪用公款的事实，归案后，仍如实供述挪用公款的事实。上述事实，被告人徐大兵在开庭审理过程中亦无异议，且有证人施某、徐某甲、贺某、叶某、卢某、徐某乙、李某的证言，盱眙县监察委员会制作的情况说明，中共盱眙县委员会任职通知书、中共黄花塘镇委员会职务任免的批复、通知、中共黄花塘镇党委员会关于调整三套班子成员分工的通知等材料，中共黄花塘镇纪委对被告人徐大兵违纪问题处置情况说明及党委会会议记录，盱眙县黄花塘镇人民政府出具的证明，黄花塘镇农技站事业单位法人证书、灯塔合作社工商登记复印件及登记资料查询表，江苏省农业委员会关于下达2015年省级农业生产保障能力建设类项目实施指导意见的通知及资金计划汇总表、2015年全省农业病虫害防治及处理经费项目实施指导意见及计划表、淮安市农业委员会关于下达省级示范平台项目经费的通知及项目资金安排计划表等材料，灯塔合作社记账凭证、收据、借条、现金缴款单，灯塔合作社账户交易明细单，盱眙县审计局审计报告及关于灯塔合作社资金来源及使用情况的审核报告及资金来源明细表，叶某书写的灯塔合作社资金运行的说明，被告人徐大兵书写的悔过书、检查书，被告人徐大兵户籍信息登记表等证据证实，足以认定。本案控辩双方争议焦点在于被告人徐大兵挪用的款项是否属于公款性质？经查，根据证人李某证言证明其对作为灯塔合作社法定代表人一事并不知情，也未参与过该合作社的经营活动；原黄花塘镇农技站站长卢某、会计叶某等人的证言均证明灯塔合作社由黄花塘镇农技站操作成立并实际经营管理；相关账务凭证及盱眙县审计局出具的审计报告亦客观证明黄花塘镇农技站从灯塔合作社账上列支款项，灯塔合作社由黄花塘镇农技站控制管理的事实。被告人徐大兵对此事实不持异议。本院认为，黄花塘镇农技站属于国有事业单位，其以农户名义注册成立由其实际控制管理的灯塔合作社账户中虽有社员缴纳的统防统治资金，但因为已纳入黄花塘农技站控制管理之中，其性质仍应是国有单位管理之下的财产，应以公款论。本院认为，被告人徐大兵作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，超过三个月未还，数额较大，其行为构成挪用公款罪。被告人徐大兵犯罪以后自动投案，并如实供述其罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人徐大兵案发前已经全部归还挪用款项，可以酌情从轻处罚。对于辩护人提出被告人徐大兵具有自首、退出违法所得等法定及酌定从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳。结合被告人徐大兵的犯罪数额、情节及悔罪表现，决定对其从轻处罚并宣告缓刑。公诉机关指控被告人徐大兵犯挪用公款罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第六条及《最高人民法院〈关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、第二条第（一）项之规定，判决如下：被告人徐大兵犯挪用公款罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  张永丽审判员  孙在桐审判员  王玉林二〇一九年十二月五日书记员  夏 青附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条刑法第三百八十四条规定的“挪用公款归个人使用”，包括挪用者本人使用或者给他人使用。第二对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：（一）挪用公款归个人使用，数额较大、3个月未还的，构成挪用公款罪。挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过3个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。经国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过3个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。（三）挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法行动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动或者用于非法活动，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：挪用公款数额在二百万元以上的；挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。