河南省内乡县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1325刑初633号公诉机关内乡县人民检察院。被告人贾机温，男，1974年12月1日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地河南省南阳市内乡县，住内乡县。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月9日被内乡县公安局刑事拘留，同年6月14日被内乡县公安局依法逮捕。辩护人时文生，河南菊城律师事务所律师。被告人刘连生，男，1971年10月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河北省沧州市盐山县，住盐山县。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月9日被内乡县公安局刑事拘留，同年6月14日被内乡县公安局依法逮捕。辩护人雷亚楠，河南大法律师事务所律师。被告人李高应，男，1974年4月10日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河南省南阳市内乡县，住内乡县。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月3日被内乡县公安局刑事拘留，同年7月10日被内乡县公安局依法逮捕。辩护人屈建军，河南大法律师事务所律师。辩护人柏航，河南大法律师事务所律师（实习）。被告人胡东铭，男，1968年11月11日出生，汉族，小学文化，户籍所在地河南省漯河市临颍县，住临颍县。因非法经营罪于2017年11月4日被襄城县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5万元。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月9日被内乡县公安局刑事拘留，同年6月14日被内乡县公安局依法逮捕。辩护人李建伟，河南菊城律师事务所律师。内乡县人民检察院以内检二部刑诉（2019）22号起诉书，指控被告人贾机温、刘连生、胡东铭、李高应犯非法经营罪，于2019年11月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。内乡县人民检察院指派检察员李昂、周黎浩出庭支持公诉，被告人贾机温及其辩护人时文生、被告人刘连生及其辩护人雷亚楠、被告人胡东铭及其辩护人李建伟、被告人李高应及其辩护人屈建军、柏航到庭参加了诉讼。现已审理终结。内乡县人民检察院指控：自2018年10月份起，被告人贾机温到福建泉州联系张某某（化名）进行商量，预谋私自加工生产烟丝，由张某某定做打片机、膨胀槽等机器设备，由贾机温提供场地、找工人，负责在场内生产加工烟丝。2019年3月份，被告人贾机温将江某某在张沟村小江营西边岗上废弃的养牛场租赁过来，并在场内安装生产加工烟丝的机器设备。2019年5月4日凌晨和夜晚贾机温通过王某1（另案处理）联系杨某某（在逃）往内乡师岗送烟叶，王某1发短信让贾机温安排人员卸货、联系安排货车司机下高速收费站并接货，货车司机郝某（另案处理）、王某2（另案处理）将两货车烟叶分别从安徽亳州市和襄县拉至内乡县师岗镇高速路口，再由李高应驾驶货车将烟叶拉到师岗镇张沟村小江营组、李沟村等处进行储存，后分批拉至养牛场内进行加工。被告人李高应在明知的情况下将两货车的烟叶运输到场内，且仍在养牛场内切烟丝、烧锅炉；被告人刘连生在厂内传授工人切烟丝技术；被告人胡东铭在明知的情况下介绍赵某（另案处理）从漯河市到养牛场为生产加工烟丝的机器设备提供维修服务。涉案的烟草制品及器械经河南烟草专卖局价格核定证明，并由内乡烟草专卖局核价，查获的被告人贾机温等人生产和未生产加工烟草制品价格为1380320.93元，查获的生产加工烟草器械的价格为330.3万元。以上共计4683320.93元。对此指控，公诉机关提供了被告人供述、证人王某1、王某2、郝某、赵某、许某、杨某、贾某、朱某某、吴某1、吴某2、陶某、李某、江某证言、现场照片、微信截图、房屋出租合同、价格证明、刑事判决书、鉴别检验报告、户籍证明、前科证明等证据。公诉机关认为，被告人贾机温、刘连生、胡东铭、李高应构成非法经营罪，请求依法判处。被告人贾机温及其辩护人对指控的罪名及主要犯罪事实无异议，但认为贾机温不应认定为主犯，认定的涉案金额过高，未加工的烟叶和机器设备的价格不应认定为犯罪金额。被告人刘连生及其辩护人对指控的罪名无异议，认为机器设备及烟梗不应认定为涉案金额。被告人胡东铭及其辩护人认为没有证据证明被告在介绍修机器时是明知的，不构成犯罪。被告人李高应及其辩护人的辩护意见同贾机温、刘连生的意见。经审理查明：自2018年10月份起，被告人贾机温到福建省泉州市联系张某某（化名）进行商量，预谋私自加工生产烟丝，由张某某定做打片机、膨胀槽等机器设备，由贾机温提供场地、找工人，负责在场内生产加工烟丝。2019年3月份，被告人贾机温将江某某在张沟村小江营西边岗上废弃的养牛场租赁过来，并在场内安装生产加工烟丝的机器设备。2019年5月4日凌晨和夜晚，贾机温通过王某1（另案处理）联系杨某某（在逃）往内乡县师岗镇送烟叶，王某1发短信让贾机温安排人员卸货、联系安排货车司机下高速收费站并接货，货车司机郝某（另案处理）、王某2（另案处理）将两货车烟叶，分别从安徽亳州市和襄县拉至内乡县师岗镇高速路口，再由被告人李高应驾驶货车将烟叶拉到师岗镇张沟村小江营组、李沟村等处进行储存，后分批拉至养牛场内进行加工，被告人李高应并在养牛场内切烟丝、烧锅炉；被告人刘连生在厂内传授工人切烟丝技术；被告人胡东铭在明知的情况下介绍赵某（另案处理）从漯河市到养牛场为生产加工烟丝的机器设备提供维修服务。涉案的烟草制品经河南烟草专卖局价格核定证明，并由内乡烟草专卖局核价，查获的被告人贾机温等人生产和未生产加工烟草制品价格为1380320.93元。上述事实，被告人除对价格认定有异议外，对其它事实无异议，并有被告人供述、证人王某1、王某2、郝某、赵某、许某、杨某、贾某、朱某某、吴某1、吴某2、陶某、李某、江某证言、现场照片、微信截图、房屋出租合同、价格证明、刑事判决书、鉴别检验报告、户籍证明、前科证明、评估报告等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人贾机温为获取非法利益，违犯国家烟草专卖法律法规，未经许可加工生产烟丝，其行为已构成非法经营罪；被告人刘连生在明知是违法加工的情况下，在厂内传授工人切烟丝技术；被告人胡东铭在明知违法的情况下，介绍他人为贾机温生产加工烟丝的机器设备提供维修服务；被告人李高应在明知违法的情况下，帮助将烟叶运输储存，并在厂内切烟丝、烧锅炉，其行为均已构成非法经营罪。且系共同犯罪。内乡县人民检察院指控成立，本院予以支持。在共同犯罪中被告人贾机温具体租赁场地，安装机器设备，组织工人进行加工生产，起主要作用，系主犯，应当对其参与的全部犯罪事实承担刑事责任。被告人刘连生、胡东铭、李高应起次要或辅助作用，系从犯，依法可以减轻处罚。关于被告人贾机温的辩护人提出“被告人只是负责召集几个工人进行加工生产，并按每斤1.5元收取加工费，其在共同犯罪中的作用显然低于张某某、王某1和杨某某，因此不应认定为主犯”的辩护意见，本院不予支持。关于机器设备的价格不应计入涉案金额的辩护意见，本院予以支持。关于被告人贾机温、刘连生、李高应的辩护人提出“烟梗和未加工的烟叶不应计入涉案金额”的辩护意见，于法无据，本院不予支持。关于被告人胡东铭及其辩护人的“没有任何证据证明被告人在介绍修机器时是明知的，主观上没有帮助的故意，不构成非法经营罪”的辩护意见，与被告人在公安机关供述“贾机温给我打电话说他这里有台用压面条机改造的切烟丝机滚刀转了一会就不转了”事实不符，该辩护意见本院不予支持。鉴于被告人贾机温、刘连生、胡东铭、李高应到案后能如实坦白自己的犯罪事实，被告人贾机温、刘连生、李高应当庭认罪悔罪，被告人刘连生、胡东铭、李高应主动缴纳罚金，可以从轻处罚。考虑到被告人李高应的犯罪情节和悔罪表现，判处缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。本院为了打击犯罪，保护市场管理秩序，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：一、被告人贾机温犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。二、被告人刘连生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。（罚金已缴纳）三、被告人李高应犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）四、被告人胡东铭犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。（罚金已缴纳）五、依法没收作案工具加工烟丝机器设备一套，由扣押机关变卖上缴国库。［刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即被告人贾机温的刑期自2019年5月9日起至2024年5月8日止；被告人刘连生的刑期自2019年5月9日起至2020年11月8日止；被告人胡东铭的刑期自2019年5月9日起至2020年1月8日止。］如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  王胜崇审判员  曹 群陪审员  王洪占二〇一九年十二月六日书记员  师红珂