上海市闵行区人民法院行 政 判 决 书（2019）沪0112行初489号原告董建文，男，1969年6月23日出生，汉族，户籍所在地上海市青浦区。委托代理人董琛，北京京平律师事务所律师。被告上海市青浦区金泽镇人民政府，住所地上海市青浦区。法定代表人凌敏。委托代理人方秋莉，女。委托代理人潘琪，上海衡茂律师事务所律师。原告董建文诉被告上海市青浦区金泽镇人民政府乡政府行政强制一案，本院于2019年5月22日立案受理后，于当日向被告发送了起诉状副本及应诉通知书等材料。本案依法组成合议庭，于2019年7月23日公开开庭进行了审理，原告董建文及其委托代理人董琛，被告委托代理人方秋莉、潘琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告于2018年12月8日作出青(金)强拆决字〔2018〕第036号《强制拆除违法建筑决定书》(以下简称《强拆决定书》)，主要内容为：经查，原告擅自在青浦区金泽镇育田村王田266号主房建筑面积超批准建筑面积41.5平方米，占地超12.5平方米，辅助用房未经批准，建筑面积48.8平方米，材质为砖混结构(主房和辅助用房以下统称为涉案房屋)，且未在责令改正期限内自行拆除，该行为违反了《上海市城乡规划条例》第三十六条第一款的规定，上海市青浦区金泽镇人民政府下属城市管理行政执法中队(以下简称金泽城管中队)于2018年12月7日依法送达青(金)城管责拆决字〔2018〕第036号《责令限期拆除违法建筑决定书》(以下简称《限拆决定书》)，并于2018年12月7日发布青(金)城管责拆告字〔2018〕第036号《责令限期拆除违法建筑公告》(以下简称《限拆公告》)，被告于2018年12月7日依法送达青(金)限拆催字〔2018〕第036号《限期拆除违法建筑催告书》(以下简称《催告书》)，限原告自行拆除上述违法建筑。因原告在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不在规定期限内拆除上述违法建筑，依据《上海市拆除违法建筑若干规定》第二十三条和《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，被告决定于2018年12月8日组织实施强制拆除，请原告事先取走违法建筑内的财物。原告董建文诉称：原告在上海市青浦区金泽镇育田村王田266号拥有合法房屋。2018年12月8日，原告发现自家墙壁上粘贴有被告作出的《强拆决定书》，原告认为被告作出的上述决定书违法，侵害了原告的合法权益，故请求法院撤销被告作出的《强拆决定书》。原告为证明其主张提供了以下证据材料：1、原告身份证；2、《上海市青浦区农村个人建房用地申请表》，证据1-2证明原告身份适格；3、《强拆决定书》，证明被告向原告作出涉案决定书，被告身份适格；4、上海市青浦区人民政府于2018年10月18日作出的沪〔青〕征地告[2018]第059号《征收土地方案公告》的张贴照片1张；5、被告于2018年11月6日作出的《被征地人员落实就业和保障方案的公告》；6、上海市青浦区征地事务中心作出的《告知书》，证据4-6证明涉案房屋所在区域正在进行征迁的事实，原告为被征收人之一，被告向原告作出涉案决定书的执法目的不正当。被告上海市青浦区金泽镇人民政府辩称：不同意原告的诉讼请求。原告未经批准擅自搭建的建筑物、构筑物确系违法建筑，被告作出的行政行为证据确凿，适用法律法规正确，程序合法，原告的起诉理由缺乏依据，依法不能成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告为证明其主张提供了以下证据、依据：一、职权依据：《上海市拆除违法建筑若干规定》第二十三条；二、程序依据：《上海市拆除违法建筑若干规定》第九条、第十条；三、法律规范依据：《上海市城市管理行政执法条例实施办法》第六条、《上海市城乡规划条例》第五十五条、《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《上海市拆除违法建筑若干规定》第二十三条、《中华人民共和国行政强制法》第三十五条；四、事实和程序证据：1、原上海市青浦区规划和土地管理局(现更名为上海市青浦区规划和自然资源局，以下简称原青浦区规土局)于2018年12月5日作出的青规土执字〔2018〕145号《执法协助书面意见》，证明经原青浦区规土局核实涉案建筑未核发有关规划审批文件，系违法建筑；2、2018年12月6日现场检查笔录、照片、(金)城管改字〔2018〕第234号《责令改正通知书》、《谈话通知书》，证明2018年12月6日14时59分，被告前往涉案房屋调查核实违法建筑情况，经了解核实确认涉案房屋系违法建筑，并告知原告要求其自行整改；3、2018年12月7日现场检查笔录(复查)、照片、《限拆决定书》、送达回证、登记复查照片、青(金)城管违建告字[2018]第036号《违法搭建法律后果告知单》(以下简称《告知单》)、送达回证、《限拆公告》，证明被告于2018年12月7日10时01分前往涉案房屋复查，发现原告未整改，后被告作出《限拆决定书》，要求原告自行拆除，逾期不拆除被告将予以强制拆除，并发出《限拆公告》；4、2018年12月7日现场检查笔录(复查)、照片、《催告书》、送达回证、送达照片，证明2018年12月7日被告复查并发出《催告书》要求原告自行拆除；5、2018年12月8日现场检查笔录(复查)、照片、《强拆决定书》、送达回证、照片登记表，证明被告于2018年12月8日作出《强拆决定书》并于当天进行涉案房屋中辅助用房的拆除；6、城管执法证，证明本案执法主体适格，执法规范；7、光盘，证明文书送达情况。经质证，原告对被告提供的依据均有异议，对职权依据认为被告未提供证据证明涉案房屋位于乡、村庄规划区内；对程序依据认为被告没有依法送达公告、通告，被告没有相关职权，《限拆决定书》的违法性决定了公告、通告的违法性，且告示期限不足10日；对法律规范依据，认为这些依据都是作出《限拆决定书》的依据，被告不具有查处涉案房屋的职权，原告不存在违法建设的情况。原告对被告提供的事实和程序证据质证意见如下：对证据1内容的真实性、合法性和证明效力均不认可，认为该书面意见没有证据支撑，其中所称的违法搭建是错误的，原告对涉案房屋是有宅基地使用证的，对于没有记载的这部分建设，应该特别对待，无证建设不一定是违法建筑；对证据2不认可，认为被告的材料中大量写了原告拒收，原告没有拒收的情况，对被告采用张贴的方式进行送达均不予认可，认为张贴不是法定的送达方式，对证据中的所有照片，认为没有原始载体，不符合相关规定；对证据3中的现场检查笔录不认可，认为原告不知道进行过现场检查，对《限拆决定书》认为没有法律和事实依据，对送达回证认为原告不存在拒收的情况，张贴不是法定的送达方式；对证据4、5中的现场检查笔录不认可，认为笔录上记载了当事人不在现场，原告不知道有这个检查，对照片认为没有原始载体，不符合相关规定，对《催告书》及送达回证，认为因限拆决定违法，该《催告书》不具有合法性的基础，且被告没有依法送达，剥夺了原告的陈述、申辩权；对证据6真实性、合法性、关联性认可，证明目的不认可；对证据7认为没有原始载体，不予认可。被告对原告提供的证据1-6真实性均无异议，其中对证据2认为涉案房屋超面积部分没有相关审批文件，系违法建筑；对证据4-6认为与本案无关。经审查，本院对原、被告提供的证据、依据作如下确认：被告提供的职权依据、程序依据和法律规范依据合法有效，适用于本案，本院予以确认。被告提供的事实和程序证据及原告提供的证据1-3内容真实，本院对证据真实性予以确认。原告提供的证据4-6与本案缺乏关联性，本院对该组证据的证明效力不予确认。针对原、被告提供的证据、依据及当事人的质证意见、陈述，本院认定如下事实：坐落于青浦区金泽镇育田村王田266号的房屋权利人为原告。2018年12月5日，原青浦区规土局作出《执法协助书面意见》，主要内容为：位于上海市青浦区金泽镇育田村王田266号农户涉嫌擅自搭建的建筑物、构筑物，未核发有关规划审批文件，具体违法搭建情况如下：1、主房建筑面积超批准建筑面积41.5平方米，占地超12.5平方米；2、辅助用房未经批准且超用地范围，共计建筑面积48.8平方米。并附平面图。2018年12月6日14时59分，金泽城管中队执法人员前往金泽镇育田村王田266号进行现场检查，并拍摄了照片，检查情况为：该处建有若干建筑物，材质为砖混，经现场确认该行为系原告所为，经查看，涉嫌违建面积共90.3平方米。同日，被告向原告发出《责令改正通知书》和《谈话通知书》。2018年12月7日10时01分，金泽城管中队执法人员再次进行了现场检查(复查)，并拍摄了照片，发现原告未按要求进行整改。2018年12月7日，被告向原告发出《告知单》，告知了原告违法搭建的法律后果。同日，被告作出《限拆决定书》，责令原告自收到决定书之日起半日内自行拆除上述违法建筑，该《限拆决定书》同时载明，如不服该决定，可以在接到决定书之日起60日内，依法向上海市青浦区人民政府申请行政复议，也可以在6个月内直接向上海市闵行区人民法院提起行政诉讼。《告知单》和《限拆决定书》的送达回证载明收件人拒签，送达方式为留置送达，由送达人和见证人签名。同日，被告发出《限拆公告》。2018年12月7日15时26分，金泽城管中队执法人员进行了现场检查(复查)，并拍摄了照片，发现原告未按要求进行整改。同日，被告作出《催告书》，催告原告自收到《催告书》之日起半日内拆除上述违法建筑，并告知原告可以在收到《催告书》之日起半日内到金泽镇金溪路XXX弄XXX号进行陈述或者申辩，逾期视为放弃陈述或申辩的权利。《催告书》的送达回证载明收件人拒签，送达方式为留置送达，由送达人和见证人签名。2018年12月8日12时21分，金泽城管中队执法人员再次进行了现场检查，并拍摄了照片，发现原告未按要求进行整改。同日，被告向原告作出《强拆决定书》，《强拆决定书》的送达回证载明当事人拒签，送达方式为留置送达，由送达人和见证人签名。原告对《强拆决定书》不服，诉至本院。另查明，被告于2018年12月8日对涉案房屋中的辅助用房(小屋)部分实施了强制拆除，另于2018年12月19日对涉案房屋中的主房部分实施了强制拆除。还查明，原告户于2007年申请翻建房屋，《上海市青浦区农村个人建房用地申请表》上记载了包括原告在内的4位家庭成员，新建住房核定情况为宅基地总面积180平方米，总建筑面积190平方米，占地90平方米。再查明，原告因不服被告作出的《限拆决定书》，于2019年4月24日向本院提起了行政诉讼，案号为(2019)沪0112行初492号。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《上海市拆除违法建筑若干规定》第二十三条的规定，被告具有作出被诉强拆决定的法定职权。《上海市拆除违法建筑若干规定》第十条第四款规定：“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除违法建筑的，拆违实施部门应当向市或者区人民政府报告，由市或者区人民政府作出强制拆除决定，责成拆违实施部门等有关部门依法强制拆除，并可以依法予以罚款。”本案中，被告于2018年12月7日作出《限拆决定书》，并告知原告其可以在60日内申请行政复议或在6个月内提起行政诉讼，但被告于2018年12月8日即已作出了被诉《强拆决定书》，程序明显违法，应予撤销。鉴于涉案建筑已被拆除，被告作出《强拆决定书》的行政行为已不具有可撤销的内容，故依法应确认其违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(一)项之规定，判决如下：确认被告上海市青浦区金泽镇人民政府2018年12月8日作出青(金)强拆决字〔2018〕第036号《强制拆除违法建筑决定书》的行政行为违法。本案案件受理费人民币50元，由被告上海市青浦区金泽镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  刘 静人民陪审员  俞锦林人民陪审员  程丽美二〇一九年十二月三十日书 记 员  纪颖欣附：相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条……行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；……