上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初16053号原告：蛋壳宠物用品(上海)有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东南路XXX号XXX室。法定代表人：马文飞，董事长。委托诉讼代理人：朱宇，女，公司员工。委托诉讼代理人：赵鹏，上海明伦律师事务所律师。被告：徐军，男，1974年11月27日出生，汉族，住浙江省宁波市。原告蛋壳宠物用品(上海)有限公司与被告徐军承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱宇、赵鹏律师、被告徐军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求,请求判令：1.原告与宁波市鄞州凯洲机械厂(以下称凯洲机械厂)于2018年3月27日签订的《委托代加工合同》于2018年7月10日解除(采购订单是合同的附件)；2.被告返还原告货款115,000元(包括不锈钢碗模具预付款9,000元，不锈钢碗模具尾款9,000元，铝合金猫锅模具预付款16,000元，不锈钢碗生产预付款81,000元)；3.被告赔偿原告包装物料损失24,840元(2000套纸盒，单价12.42元/套)；4.被告支付原告违约金23,000元。事实和理由：2018年3月，原告向凯洲机械厂提供不锈钢碗样品，在得到明确回复可以代加工后，双方于2018年3月27日签订《委托代加工合同》和《采购订单》，原告同时委托凯洲机械厂开发铝合金猫锅。同年3月29日原告支付凯洲机械厂不锈钢碗模具预付款9,000元、铝合金猫锅模具预付款16,000元。但凯洲机械厂并未在规定的时间提供样品，并要求延期出样。直至5月15日前后才提供，原告确定了不锈钢碗的样品，但指出铝合金猫锅样品不合格，继续改进厚度不均匀问题(强度偏弱，厚度不均匀，容易变形……)。同年5月17日原告支付不锈钢碗生产预付款81,000元及9,000元模具尾款。在不锈钢碗的生产过程中，凯洲机械厂多次以产品品质不能满足原告要求为由延期交货。7月6日，原告发邮件通知对方“如不能准时交货或者数量不足，则按照合同执行”。7月lO日，凯洲机械厂表示不愿意继续代加工并表示不愿意退回任何款项且不再接电话。原告无奈另行委托第三方生产相关产品。原告认为凯洲机械厂的违约行为导致原告重大损失，合同无法继续履行。凯洲机械厂系个人独资企业，未偿还债务即注销，作为投资人的被告应当承担责任。故诉至法院，作如上请求。为证明起诉意见，原告提供如下证据材料：1．《委托代加工合同》、《采购订单》、付款回单，证明原告与凯洲机械厂签订合同，约定被告为原告代加工，原告支付相应价款；2．电子邮件、微信聊天记录，证明原告与凯洲机械厂进行沟通，凯洲机械厂无法按期供货，原告进行交涉要求被告退款；3．与第三方的付款回单、发票、证明因凯洲机械厂未能如期供货，致使原告向案外人采购产品，原告与凯洲机械厂的合同已无履行必要；4．律师函，原告为了解决纠纷委托律所与凯洲机械厂交涉，被告公司及负责人没有答复。被告辩称：其系原凯洲机械厂投资人。与原告签订合同生产不锈钢碗和铝合金猫锅是事实。但合同签订后才发现产品加工难度大，与原告业务员沟通困难、脾气大，对被告进行谩骂，电话多次中断，被告在等待更改设计，但是原告没有回复。如果原告解除合同，应支付不锈钢碗材料款差额21,000元，并尽快取回生产完毕的产品。且为铝合金猫锅生产，其也采购原材料，现原告解除合同，造成其损失，应该赔偿。为支持辩称意见，被告提供如下证据材料：1．彩色照片打印件1份；2．账户明细打印件1张。经上述证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原凯洲机械厂系被告个人独资企业，于2019年3月11日注销。2018年3月27日，原告作为甲方，凯洲机械厂作为乙方签订《委托代加工合同》、PD2020B1-180327《采购订单》、PD2406B1-180327《采购订单》。《委托代加工合同》载明，乙方承诺：在交货时其产品品质不低于国家或行业强制要求的质量标准以及双方确认的样品要求或经双方确认的质量标准；按照甲方相关批次的订购合同要求及甲方企业标准要求生产甲方所需的产品，保证产品的品质及价格满足市场竞争要求。品质检验：以双方认可的品质要求、样品、检验标准、批次订货合同要求为检验依据。但该检验流程和检验结果均不能免除乙方对产品质量的任何责任和义务。乙方交付的产品不符合双方约定的质量和品质要求的，甲方有权要求乙方在2日内或双方同意的其他时间就质量不合格的产品相关批次的全部或部分同类产品完成退货或换货手续，相关往来运输费用及其它费用均由乙方承担。如因前述产品质量和品质不符合要求导致甲方延误将产品交付给其客户或是造成甲方其他损失的，乙方应承担全部责任。价格项下约定，1、甲方委托乙方代加工的价格详见合同附录的采购订单。2、如因产品组成的原材料价格发生变动而导致乙方要变动供货价格，乙方应提前至少一个月以书面的形式通知甲方，经双方协商可采用补贴的方式予以解决，在变动价格生效前甲方的订货量不受限制。订货方式和数量项下约定，1、订货方式以甲方通过电子邮件方式发送至乙方的订单为准，乙方须在一个工作日内回复该订货单是否有误，如一个工作日内未收到乙方回复，则视为乙方收到并确认该订单。2、乙方应当满足甲方或甲方客户试制样品的需求。不得以任何借口拒绝提供样品或故意抬高样品制作价格以变相拒绝甲方的合理要求。交货期项下约定，1、乙方按甲方指定仓库送货，并在入库前验收，部分不能及时验收的产品可视为待检品，甲方验收后出据书面入库单，作为结算依据。2、交货期凭甲、乙双方授权人签名确认的批次订单内为准，所有订单的邮件均作为本合同的附件部分具有法律效力。乙方未在期限内交货的，每逾期一日应当向甲方承担逾期交付货物所对应货款金额万分之五的违约金；逾期交货超过十日的，甲方有权以电子邮件或书面通知的形式解除相关批次订单并要求乙方承担该批次订单金额20%的违约金。因乙方逾期交货给甲方造成的损失高于本条款下违约金的，甲方有权就其遭受的全部损失要求乙方承担赔偿责任。……异议与索赔项下约定，乙方对所提供商品的数量与质量负责。1、数量的异议与索赔期限：如果乙方提供的商品数量与《订货合同书》／《订货计划单》规定的数量不符，甲方有权在1个月内向乙方提出数量异议，甲方在期限内对产品数量提出异议的乙方应根据甲方的合理要求进行补偿。尽管有前述约定，如因乙方提供的商品数量与约定不符给甲方造成损失的，在法律规定的诉讼时效期间内甲方均要求乙方就甲方的损失承担赔偿责任。2、产品的质保期：乙方提供产品的质量保证期限为1年，以入库单上的入库时间起计算。3、甲方的违约责任：甲方逾期付款的，每天按逾期部分货款的万分之二向乙方支付违约金；因甲方单方取消订购合同造成乙方损失的。由甲方全部承担。4、乙方对提供的产品凡涉及甲方、甲方客户或甲方关联方所拥有、被授权使用或许可使用的产品设计，外观，结构，模具，加工工艺，图案设计，商标，版权，专利，商业秘密。专有技术或其他知识产权或其他合法权利和权益的，乙方仅可在本合同下合作范围内或甲方许可范围内制造或使用，不得向任何第三方转让或向任何第三方提供与前述产品相同或近似的产品或为任何第三方制造、生产、销售或许诺销售相同或近似的产品；否则乙方应向甲方承担金额相当于前述违约转让、制造、生产和销售相同或近似产品的总价的违约金，同时甲方保留向乙方进一步追偿的权利，因此造成的一切损失和责任由乙方承担。合同期限自签订之日起至2018年12月31日止。PD2020B1-180327《采购订单》约定，产品名称为铝合金猫锅，数量1500只，单价90元，总计13.5万元，模具费用32,000元，预付50%。乙方收到模具预付款后35天出大货样。大货样确认后，付大货预付款，同时付清模具尾款。甲方采购数量累计达到5万只，乙方将模具款退回甲方,退回金额28,800元。如乙方提供的货物不能满足品质要求，甲方有权收回模具。质量要求符合乙方业标准，满足采购方技术条件要求，以甲乙双方确定的大货样品为检验标准。交付时间2018年06月10日，封仓产品按照乙方要求送至本合同和约定的交付地点后，由甲方进行清点和验收。产品的运输由乙方负责，运输费用及风险均由其承担。产品包装：单品单箱，包材由乙方提供。产品价格中己包含外包装价格。产品外包装不另行回收。甲方预付款50％,发货后收到货运清单后付发货款30％,收到货物后一周内付清尾款。发票形式：17％的增值税发票。PD2406B1-180327《采购订单》约定，产品名称为不锈钢碗，规格型号参照原告提供样品，数量为20000套，单价为8.10元(含税含运费、含包装用PE袋)，合计162,000元。模具费用为18,000元，预付50％，大货样确认后，付大货预付款，同时付清模具尾款。甲方采购数量累计达到100000只，乙方将模具款退回甲方，退回金额16,000元。如乙方提供的货物不能满足品质要求，甲方有权收回模具。质量要求符合乙方企业标准，满足采购方技术条件要求，以甲方提供的样品为检验标准。交付时间：2018年4月15日到指定地点，数量为4000套。之后每隔一周交付4000套。产品按照甲方要求送至本合同和约定的交付地点后，由甲方进行清点和验收。产品的运输由乙方负责，运输费用及风险均由其承担。产品价格中己包含外包装价格。产品外包装不另行回收。甲方预付款50%，发货后收到货运清单后付发货款30％，收到货物后一周内付清尾款。发票形式：17％增值税发票。合同签订后，原告按约向凯洲机械厂合计支付115,000元，包括不锈钢碗模具款18,000元，铝合金猫锅模具预付款16,000元，不锈钢碗生产预付款81,000元。原告向案外人订某的纸制品“枯山水包装盒”2000套于2018年6月11日送达凯洲机械厂。当日，被告向原告工作人员发送包装及产品相关照片，双方就不锈钢碗表面抛光问题发生争议，直至7月10日，矛盾激化，被告称“碗的预付款可以退回，但是模具你们拿回去，做好的产品没有抛光，你找原来工厂抛光即可”，原告工作人员回复“我要的是成品，半成品我不需要”。被告问“那碗我如何处理？”原告工作人员回复“你继续抛光，有多少成品算多少”。7月12日，其又微信至被告“今天不锈钢碗是否发出？如没有发出，麻烦按照之前的约定，退回不锈钢碗的模具款和生产预付款。”审理中，被告表示愿意返还2000套纸制外包装，原告亦同意接受。但对其余争议项目双方各执己见致调解不成。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。凯洲机械厂作为承揽合同乙方，本应对合同产生的纠纷承担相应责任。其注销后，民事责任应由其投资人即被告承担。原告委托凯洲机械厂定作加工生产不锈钢碗和铝合金猫锅，分别订立两个不同的采购订单。而导致两个订单最后不能履行完毕的是PD2406B1-180327订单，即双方对不锈钢碗表面抛光划痕问题产生争议，该争议完全可以通过合理的方式沟通和解决。作为原告，应该派人去凯洲机械厂查看以确定问题所在加以改善，不应以不礼貌甚至强硬的方式去责怪被告，而被告则不该意气用事，在完成4000个不锈钢碗生产后不进行交付。故原、被告均存在过错，各自应当承担相应责任。凯洲机械厂注销后，《委托代加工合同》乙方主体已不存在，法人资格终止，合同亦终止。故原告无需再请求确认合同解除。被告作为凯洲机械厂的实际投资人应对被注销的投资企业承担民事责任，向原告交付4000个已生产完毕的不锈钢碗，返还剩余部分预付款。原告并无证据证明该批不锈钢碗不合格，故应支付该部分价款。剩余部分预付款被告应予返还。关于模具款，就不锈钢碗模具部分根据原、被告过错，本院酌定被告返还10,800元。关于铝合金猫锅模具，原告只预付了50%即16,000元，根据其各自过错，本院酌定被告返还3,200元。原告要求被告支付违约金，亦因双方均存在过错，故依法不予支持。被告认为自己也采购了相应原材料产生损失，但其提供的证据材料不能充分证明与本案有关联性，故不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十一条、第二百六十八条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告徐军向原告蛋壳宠物用品(上海)有限公司交付不锈钢碗4000套(含包装用PE袋)；二、被告返还原告预付款48,600元；三、被告返还原告模具款14,000元；四、被告向原告交付纸盒包装2000套；上述第一至第四项，于本判决生效之日起十日内履行。五、驳回原告要求被告支付违约金23,000元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,556.80元，减半收取为1,778.40元，由原告负担1,365元，被告负担413.40元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陈道喆二〇一九年十二月四日书记员  秦晓金附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。二、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。