云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0328民初2368号原告：湖南有色衡东氟化学有限公司（以下简称湖南氟化学公司）。地址：湖南省衡东县大浦镇。统一社会信用代码：914304246685883692。法定代表人：刘党辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘兴平，湖南溥天律师事务所律师，特别授权代理。被告：曲靖云铝淯鑫铝业有限公司（以下简称曲靖云铝公司）。地址：曲靖市沾益区白水镇。统一社会信用代码：91530328775526884A。法定代表人：陈德斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王洪，云南海合律师事务所律师，特别授权代理。第三人：云南省煤炭供销总公司物资分公司（以下简称云南供销物资分公司）。地址：昆明市白塔路283号。统一社会信用代码：91530000916532525F。负责人：陶弢。第三人：云南省煤炭供销总公司（以下简称云南煤炭总公司）。地址：昆明市白塔路283号。统一社会信用代码：91530000216520662A。法定代表人：陶弢，该公司副总经理。共同委托诉讼代理人：董远革，云南众衡律师事务所律师，特别授权代理。共同委托诉讼代理人：孔凡武，男，汉族，1967年9月9日生，该公司员工，昆明市盘龙区，特别授权代理。原告湖南氟化学公司与被告曲靖曲靖云铝公司、云南供销物资分公司、云南煤炭总公司债权人代位权纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南氟化学公司的委托诉讼代理人刘兴平、被告曲靖云铝公司的委托诉讼代理人王洪、第三人云南供销物资分公司、云南煤炭总公司的委托诉讼代理人董远革、孔凡武到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告湖南氟化学公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告履行代为清偿义务，支付原告货款5530056元；2、诉讼费用由被告承担。原告的委托诉讼代理人刘兴平请求支持原告的诉请提出代理意见。事实与理由：2015年1月，原告与被告曲靖云铝公司（变更前为云南东源煤业集团曲靖铝业有限公司）经过协商，达成一致协议，由原告向被告供应其所生产的氟化铝、冰晶石等产品。2015年1月8日，原告与被告签订了书面的《产品年度订货合同》，约定合同期间自2015年1月1日开始到2015年12月31日，产品单价每月据市场行情商订，每月供货量以需方传真采购数量为准。2015年5月8日，原告、被告、第三人签订了《氟化铝年度订货合同补充协议》。签订补充协议后，第三人向原告采购的货物，仍然直接发给被告，由被告直接投入生产使用。2016年1月4日，原告提起诉讼，经法院主持调解，作出（2016）湘0424民初32号民事调解书，依法确认“四、云南省煤炭供销总公司物资分公司、云南省煤炭供销总公司下欠申请人货款5530056元，承诺于2016年12月30日前自愿支付申请人货款50万元，在2017年12月30日前付清余下货款5030056元”。2018年，原告对第三人的到期债权向法院申请了强制执行。原告在强制执行的过程中，了解到被告欠第三人货款1.2亿元，第三人的此债权合法有据，而且已经到期。第三人怠于行使其对被告的到期债权，严重损害了原告债权的实现。被告曲靖云铝公司辩称，被告与第三人至今的债权债务尚未结算核对完毕，我方挂账应付第三人的账务金额为17390830.36元，而对此金额第三人持有异议，故我方尚未支付。2、我方代第三人向原告承担本案5530056元的债务后，应相应冲抵我方应付第三人的债务金额。3、本案诉讼费应由债务人（第三人）承担。委托诉讼代理人王洪请求支持被告的答辩提出代理意见。第三人云南供销物资分公司、云南煤炭总公司辩称，针对原告的起诉，事实的陈述基本符合客观事实，补充一点，被告和第三人原系一个集团公司，因我们确实存在债权债务关系，我们双方在积极处理，对账过程中，因为我们业务往来的时间很长，所以双方财务记账有差异，双方多次进行财务核对，差异数据还没有找到，本案诉讼费我们作为第三人人不应当承担。委托诉讼代理人董远革、孔凡武请求支持第三人的答辩提出代理意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提交的下列证据进行了质证：1、产品年度订货合同及氟化铝年度订货合同补充协议复印件，证明原告销售氟化铝，冰晶石给被告及第三人，并且被告、第三人拖欠原告货款未支付，导致本案的债权产生，被告及第三人为云南东源煤业集团有限公司下属的关联企业事实。2、民事调解书原件一份，证明第三人欠原告货款5530056元，该债权经人民法院生效确认为合法有效到期债权，根据调解书确定第三人最迟应当在2017年12月30日付清所有款项，因为第三人怠于行使到期债权给原告造成了损失，因为第三人没有及时履行债权，使原告资金困难造成停产一年。3、铁路货票复印件，证明原告销售给第三人的货物，实际上也是发货给被告投入生产使用，被告与第三人系关联企业，且第三人购买货物归被告使用，依法应承担代偿责任的事实。4、铝厂物资供应协议复印件，证明被告与第三人同系云南东源煤业集团有限公司下属的关联企业，且按照集团公司，统购统销的安排，第三人负责采购物资归被告生产使用，被告依法应承担代偿责任的事实，被告依照协议最迟在收到货物次月付款，因此被告欠第三人货款已经到期。5、关于氟化铝货款事宜的函复印件，证明原告就被告及第三人拖欠货款5530056元一事，向被告发函催收货款。6、问话笔录复印件二份，证明被告公司员工代理人张万平认可，被告欠第三人货款一亿多元，并且已经到期的事实。代理律师颜洁认可收到了法院的法律文书。被告质证后认为，第一份证据三性认可，证明目的第一点认可，证明目的第二点不认可，自2018年起被告和第三人就没有关联，第二份证据三性及证明目的认可，第三份证据不发表质证意见，第四份证据三性认可，证明目的第一点认可，证明目的第二点不认可，证明目的第三点不认可，被告和第三人的债务，我方已经履行了一亿多的债务，不存在怠于行使权力，第五份证据我方确实收到过，对合法性关联性认可，证明目的不予认可。第六份证据三性认可，证明目的第二点不认可，证明目的第四点不认可。第三人质证后认为，第一份证据第一组证据是原告和被告的合同，我们不清楚，第二组证三性确认，第二份证据三性确认，第三份证据是复印件，我们没看到原件，无法核实真实性和合法性，不予质证，第四份证据三性没有意见，第五份证据发函对象是被告，真实性合法性无法确认，不予质证，第六份证据是被告的工作人员的笔录，真实性合法性无法评判。本院对原告提交的证据分析后认为，证据1，可以证实原告在2015年销售氟化铝、冰晶石给被告公司的事实。证据2，可以证实原告享有对第三人的合法债权5530056元的事实，且该债权已经于2017年12月30日到期，第三人至今未向原告履行债务。证据3，原告未提交原件进行核对，不予作为本案的定案证据使用。证据4，可以证实第三人负责采购物资归被告生产使用的事实。证据5，可以证实原告在2018年1月向被告主张支付货款411.68万元，并请求被告尽快完成与第三人对账的事实。证据6，湖南省衡东县法院出具的问话笔录可以证实被告的经营部副部长向衡东县法院陈述被告欠第三人货款约1亿元，且债务已经到期的事实。原告和第三人对被告曲靖云铝公司出示的以下证据进行了质证：公司账务情况对账表原件一份，证明我方应付第三人金额为17390830.36元，因为双方对债务存在争议，多次协商我方就没有付款。原告方认为，对该份证据的真实性认可，但对他们之间具体债务金额原告无法核实，被告欠第三人的货款金额远远超过5530056元，被告欠第三人货款已经到期，被告可以完全就没有争议的货款按照买卖合同的约定现行向点人支付，对有争议的部分双方对账后处理，可是被告却以没有完全对清账不履行支付货款的义务，就是怠于行使到期债权。被告是不是应该向第三人支付货款何时支付应该根据双方的买卖协议确认。对证明目的第一点没有意见，证明目的第二点有意见，他们双方的对账已经二年了。第三人认为，对该份证据拖欠金额不予认可，从表中被告的拖欠责任不在于第三人，在于被告，被告和第三人的债务不仅仅是货款还有基建款项，从铝厂的建盖的时候就存在基建，因为双方是关联企业，就没有按照双方的合同支付，我们多次向上级部门申请支付货款，因为被告没有及时支付货款，导致我们的到期债务没有履行，被列为失信名单，责任在于被告，我们的财务记账金额是17995576.34元。该份证据第二项中的120多万元已经包含在170多万元中，该扣减的已经扣减了，差异就是60多万。因为人员变动，账务一直没有对清，对了很多次。本院认为，公司账务情况对账表可以证实被告与第三人的债权债务数额无争议的金额是17390830.36元，双方还有604745.98元的账目未经确认。本院经审理查明以下事实：2016年1月4日，原告湖南有色衡东氟化学有限公司因买卖合同纠纷起诉云南东源煤业集团曲靖铝业有限公司、云南省煤炭供销总公司物资分公司、云南省煤炭供销总公司。2016年3月10日，湖南省衡东县法院进行了调解，双方达成协议：……四、被告云南省煤炭供销总公司物资分公司、云南省煤炭供销总公司下欠申请人货款5530056元，承诺于2016年12月30日前自愿支付申请人货款50万元，在2017年12月30日前付清余下货款5030056元。如二被告不能按时支付货款，可提前一个月与原告自行协商。经被告和第三人双方核对债权债务，被告曲靖云铝公司对第三人云南供销物资分公司、云南煤炭总公司负有的债务是17390830.36元，尚有604745.98元的账目未经双方共同确认。被告以账目不清为由至今未向第三人支付17390830.36元。本院认为，本案的焦点是原告请求被告履行代为履行义务，向原告支付5530056元的主张是否成立。关于原告主张的债权人代位权。法律规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。原告湖南氟化学公司依照生效的法律文书享有对第三人云南供销物资分公司、云南煤炭总公司的合法债权5530056元，该债权已经于2017年12月30日到期。第三人云南供销物资分公司、云南煤炭总公司享有对被告曲靖云铝公司的普通债权，经确认的债权数额是17390830.36元，且该债权也已经到期。第三人以自己与被告的债权债务关系尚未完全结清为由迟迟不向被告提出仲裁或者诉讼，该理由不是未向被告主张债务的合法理由，其辩解没有法律依据。被告认可了应向第三人支付的债务金额是17390830.36元，该金额已经超过了原告主张的债权5530056元，由于第三人怠于向被告主张债权，原告有权向被告主张代位权。原告的主张具有事实和法律依据，该主张成立。综上所述，对原告的予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条,《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）》第十一条、第十九条、第二十条规定，判决如下：一、被告曲靖云铝淯鑫铝业有限公司于判决生效后十日内向原告湖南有色衡东氟化学有限公司支付5530056元。二、被告曲靖云铝淯鑫铝业有限公司向原告湖南有色衡东氟化学有限公司支付了5530056元后，扣减第三人云南省煤炭供销总公司物资分公司、云南省煤炭供销总公司对被告曲靖云铝淯鑫铝业有限公司的债权5530056元。如当事人未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54941元，由被告曲靖云铝淯鑫铝业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  陈 焱人民陪审员  崔开明人民陪审员  张建成二〇一九年十二月十六日书 记 员  杨红叶