山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0481民初3588、3589号原告（被告）：山东德立盈实业有限公司。住所地：山东省滕州市洪绪镇团结村。法定代表人：韩宗平，总经理。委托诉讼代理人：王文华，男，1982年4月29日出生，汉族，该公司副总经理，住滕州市。委托诉讼代理人：董波，山东诺善律师事务所律师。被告（原告）：徐斌，男，1981年11月18日出生，汉族，住滕州市。原告山东德立盈实业有限公司（以下简称德立盈公司）与被告徐斌劳动合同纠纷一案，本院于2018年8月2日立案。原告徐斌与被告德立盈公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年8月8日立案。两案并案进行了审理。本院于2018年10月19日作出（2018）鲁0481民初4336、4461号民事判决，德立盈公司、徐斌均不服该判决，提出上诉。山东省枣庄市中级人民法院于2019年4月3日作出（2019）鲁04民终185、186号民事裁定，裁定撤销本院（2018）鲁0481民初4336、4461号民事判决，发回本院重审。本院于2019年6月10日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭并案进行了审理。德立盈公司委托诉讼代理人王文华、董波，徐斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德立盈公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决德立盈公司无须支付徐斌经济补偿金14760元；2.请求判决德立盈公司无须补发徐斌2018年5月工资720元。事实和理由：徐斌私下应聘退伍军人公益岗且已经上班，从离职到公益岗上班之间只隔了一个星期天，徐斌提出的被迫解除劳动合同是其暗地操作跳槽。德立盈公司因徐斌不来上班于2018年5月17日通过快递的形式通知徐斌回来上班。从2018年5月徐斌开始从事滕州市退役士兵专项公益性岗位，安置部门为滕州市东沙河镇。因徐斌的行为造成德立盈公司的运营链断裂，德立盈公司无须支付徐斌经济补偿金14760元，无须补发徐斌2018年5月工资720元。滕州市劳动人事争议仲裁委员会作出的滕劳人仲案字[2018]第220号仲裁裁决错误。被告徐斌辩称，徐斌离职以后应聘新的单位是事实，但是不能够因此否定徐斌解除合同的合法性，因德立盈公司存在着劳动违法行为，徐斌依法解除合同。原告徐斌向本院提出诉讼请求：1.依法判决德立盈公司向徐斌支付2017年4月至2018年4月期间的加班费10793元；2.依法判决德立盈公司向徐斌支付解除合同经济补偿金18622.26元（2069.14元×9个月）；3.依法判决德立盈公司返还徐斌为德立盈公司垫付缴纳的2009年6月至2017年5月期间的养老保险金、医疗保险费（即补偿徐斌社会保险费）43243.80元；4.责令德立盈公司为徐斌缴纳2017年6月至2018年4月期间的社会保险费。事实和理由：徐斌于2009年6月应聘到德立盈公司工作，任采购助理一职。双方约定试用期三个月，试用期工资800元/月，试用期后工资为1000元/月，缴纳社会保险。但是德立盈公司一直不与徐斌签订书面劳动合同，并且拒绝接受徐斌关于转移社保手续的要求，不按双方约定和劳动法规定为徐斌缴纳社会保险费。徐斌为了保全自己的利益，遂分别于2012年10月、2014年1月、2017年4月自行自费向社会保险机构补缴了入职德立盈公司以来所欠缴的社会保险费（医疗保险、养老保险）59138.2元。其中，按相关规定应由单位缴费额为43243.80元。徐斌在德立盈公司工作期间，几乎每月都有多天加班工作，但德立盈公司却不支付加班工资，德立盈公司的行为严重侵犯了徐斌的合法权益，徐斌于2018年5月11日发出被迫解除劳动合同通知书，并于次日向德立盈公司又口头提出辞职。为维护自己的合法权益，徐斌于2018年5月24日向滕州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年5月工资徐斌已领取。被告德立盈公司辩称，徐斌不存在加班情况。对于缴纳社保问题，因徐斌未办理原单位的退工停保手续，徐斌未将社保关系转到德立盈公司，德立盈公司无法为其办理用工参保，徐斌在未通知德立盈公司的情况下擅自离职无权向德立盈公司要求经济补偿金。徐斌是按照其与原用人单位（滕州市刘村煤矿）之间的协议，由原用人单位对其进行一次性补偿，由徐斌实际出资缴纳社会保险费。徐斌到德立盈公司上班后，德立盈公司曾与徐斌商量，给徐斌缴纳社会保险，但是徐斌予以拒绝，徐斌说自己的保险一直在缴纳。德立盈公司没有为徐斌缴纳社保的原因在于徐斌不配合办理手续，导致德立盈公司无法为其办理参保。对于补缴相关社保费不属于法院受案范围。综上，请求法院驳回徐斌的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：徐斌于2009年6月进入德立盈公司工作，双方未签订书面劳动合同，德立盈公司没有为徐斌缴纳社会保险。2018年5月11日，徐斌向德立盈公司邮寄解除劳动关系通知书，该通知书于2018年5月12日由德立盈公司签收。徐斌于2018年5月24日向滕州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，滕州市劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月20日作出滕劳人仲案字[2018]第220号仲裁裁决，裁决：一、被申请人山东德立盈实业有限公司支付申请人徐斌经济补偿金14760元，补发2018年5月工资720元，以上合计15480元，于本裁决生效后十日内，支付给申请人；二、驳回申请人的其他仲裁请求。徐斌提交停薪留职合同书复印件3份，1.2007年2月1日签订的停薪留职合同书复印件，内容为：甲方：滕州市刘村煤矿，乙方：刘村煤矿工人，根据乙方请求，甲方同意乙方办理停薪留职，参照上级部门有关规定，结合单位实情，拟定本停薪留职合同书。甲乙双方签字后必须认真执行合同书各条款规定，不得以任何理由撕毁本合同。合间期限为1年，自2007年2月1日起至2008年2月1日止。二、甲方义务与权力：1、停薪留职期间，甲方保留乙方工籍，负责办理升级等有关事宜。2、停薪留职期间，甲方对乙方交纳的劳动保险金按时上交劳动局保险处，代办各种手续。3、停薪留职期同，甲方停发乙方的各种福利。4、如因政策变动或其他特殊情况，对停薪留职中止，甲方必须提前一个月通知乙方。5、停薪留职期间，乙方违法经营或有其他触犯法律行为，甲方有权按规定给予各种行政处分。三、乙方义务与权力：1、乙方停薪留职期间，每月按岗位工资标准向甲方交纳劳动保险金，具体数额为241.8元。如不按期交纳后果自负。2、乙方停薪留职合同期满，愿意续订合同，必须提前一个月向甲方写出申请。否则按自动放弃对待。3、乙方在停薪留职期间，没有特殊情况不得终止合同。4.乙方在停薪留职期间，不得违犯经营或做其他触犯法律的事情，否则后果自负。5、××或其他意外伤害，医药费全部自负。……甲方：滕州市刘村煤矿（盖章），乙方：徐斌（签字）。2.2007年12月28日签订的停薪留职合同书复印件，该合同中的：“合间期限为5年，自2008年2月1日起至2013年2月1日止。……乙方停薪留职期间，每月按岗位工资标准向甲方交纳劳动保险金，具体数为（空）元。如不按期交纳后果自负。”与2007年2月1日停薪留职合同书不同，其他内容相同。3.2013年1月13日签订的停薪留职合同书复印件，该合同中的：“合间期限为10年，自2013年2月1日起至2023年2月1日止。……乙方停薪留职期间，每月按岗位工资标准向甲方交纳劳动保险金，具体数为（空）元。如不按期交纳后果自负。”与2007年2月1日停薪留职合同书不同，其他内容相同。徐斌提交的中国农业银行交易明细载明徐斌的工资情况，在2017年5月至2018年4月转入工资分别为2080元、2080元、2080元、2080元、2080元、2080元、2080元、2080元、2080元、1981.94元、2080元、2047.74元，平均为2069.14元。徐斌提供其拍摄的德立盈公司2017年4月工资表，显示徐斌应出勤23天，实出勤22.5天。证明目的:徐斌在德立盈公司存在加班的事实，每个星期的星期六都在上班。2017年4月份扣除节假日实际出勤是19天（扣除10天周六周天加清明节），应出勤是23天，我这个月还请了半天假，实际出勤是22.5天，明显就存在加班。加班费根据2080元除以21.5天得出每个工作日的工资，2017年4月至2018年4月56个周六加班，得出的数是10793元。德立盈公司认可徐斌的工资为每月2080元，对徐斌拍摄工资表不认可，但未提供其公司的工资表。徐斌提供2018年3月21日滕州市社会保险费征收分局出具的证明，内容为：“单位：托管单位1，姓名：徐斌……，已在我处参加职工养老、医疗、失业保险。养老保险：共缴费11年4月，最早缴费年月200602，最晚缴费年月201705。医疗保险：共缴费5年9月，共中断5年11月（2006年11月至2012年9月），最早缴费年月200610，最晚缴费年月201805。失业保险：共缴费1月，2006年10月。”德立盈公司提交滕州市联印办公设备经营部的书面证明，内容为：山东德立盈实业有限公司使用的指纹考勤机，一次容量约为7000条左右。2018年5月之前的考勤记录由于考勤机故障进行维修，对考勤记录进行清理。现在只能提取2018年5月2日之后的考勤记录。徐斌对该证明不认可。另查明，2019年6月6日，滕州市人力资源和社会保障局作出劳动保障监察责令改正指令书，责令德立盈公司依法为徐斌办理社会保险登记，缴纳用工期间的社会保险费，于2019年6月16日前整改完毕。之后，德立盈公司为徐斌补交了2017年6月至2018年4月的养老保险费。本院认为，关于徐斌主张的加班费，德立盈公司称不存在加班情况。徐斌提供其拍摄的德立盈公司2017年4月工资表，德立盈公司虽不认可，但按常理德立盈公司发放工资应制定工资表，德立盈公司不认可徐斌提供的拍摄工资表，经本院责令提交，德立盈公司未提交。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”工资表属于用人单位德立盈公司掌握管理，德立盈公司应当提供。德立盈公司不提供，应当承担不利后果，徐斌主张2017年4月至2018年4月加班56天成立，本院予以认定。德立盈公司认可徐斌的工资为每月2080元，加班费为2080元÷21.5天×56=5417.67元。徐斌系德立盈公司职工，双方没有签订书面劳动合同，在徐斌工作期间，德立盈公司没有支付徐斌加班费，徐斌通知德立盈公司解除劳动关系，自2018年5月12日解除劳动关系通知到达之日解除。徐斌要求德立盈公司支付经济补偿金，符合法律规定，应予支持。徐斌提供银行交易明细主张在劳动合同解除前12个月实发平均工资为2069.14元/月，予以认定。徐斌在德立盈公司工作接近9年，经济补偿金应为18622.26元（2069.14元/月×9个月）。关于徐斌要求德立盈公司返还徐斌为德立盈公司垫付缴纳的2009年6月至2017年5月期间的养老保险金、医疗保险费（即补偿徐斌社会保险费）43243.80元和要求责令德立盈公司为徐斌缴纳2017年6月至2018年4月期间的社会保险费的请求，不属于劳动争议案件的审理范围，本院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（被告）山东德立盈实业有限公司支付给被告（原告）徐斌解除劳动关系的经济补偿金18622.26元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、原告（被告）山东德立盈实业有限公司支付给被告（原告）徐斌加班费5417.67元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回被告（原告）徐斌其他诉讼请求（不含本院不予处理部分）；四、驳回原告（被告）山东德立盈实业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）鲁0481民初3588号案的案件受理费10元，（2019）鲁0481民初3589号案的案件受理费10元，均由原告（被告）山东德立盈实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判长 刘 莉审判员 赵曰涛审判员 蒋继伟二〇一九年十二月二十五日书记员 廖明慧