贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终2143号上诉人（原审原告）：潘大兴，男，苗族，1951年10月7日生，贵州省丹寨县人，住丹寨县，小学文化，农民。被上诉人（原审被告）：潘有林，男，苗族，1998年4月27日生，贵州省丹寨县人，住丹寨县，现于贵州省桐州监狱服刑。上诉人潘大兴因与被上诉人潘有林身体权纠纷一案，不服贵州省丹寨县人民法院（2019）黔2636民初409号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实和理由，经合议庭合议不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人潘大兴上诉请求：1.撤销丹寨县人民法院（2019）黔2636民初409号民事判决,改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对上诉人提出的误工费、护理费、交通费等请求的事项要么不予支持，要么降低标准支持均没有法律依据。上诉的主张依据《中华人民共和国侵权责任法》第16条、第22条均有规定。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第8条第1款规定，因被上诉人在其刑事案件审理期间，对上诉人提出的请求事项当庭予以承认，因此无需上诉人提交其他证据加以证实。上诉人出院时根据医嘱显示仅是好转并非治愈，出院后的后续治疗是必须产生的费用，一审不予支持不当。律师服务费是上诉人为维护自己利益所必须支出的费用，该笔费用同样理应由被上诉人承担。综上，一审判决缺乏依据，请求支持。潘有林二审答辩称，对被答辩人所支出的医疗费和住院期间的误工费认可，对其他费用不认可，而且判决赔偿费用过高答辩人也没有能力支付。潘大兴向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿53324.78元（其中包括：医疗费8424.78元；误工费9000元；护理费1950元；住院伙食补助费1300元；交通费500元；精神损害抚慰金10000元；手机损失费1100元；残疾赔偿金22000元）；2、判令被告支付原告律师服务费8000元（包括差旅费6000元）；及后期治疗费9100元；3、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月22日19时许，被告潘有林在丹寨县潘大远家院坝参加酒宴时，与原告潘大兴发生言语纠纷，并打伤原告潘大兴。原告潘大兴受伤后，到丹寨县人民医院住院治疗13天，共向医院支付了医药费8424.78元。诉讼中，原告明确表示不进行鉴定。同时查明，被告潘有林因打伤原告潘大兴左侧2、3肋骨骨折评定为轻伤二级，被本院于2019年4月1日以故意伤害罪判处有期徒刑一年。原告潘大兴在刑事审判中提出附带民事诉讼，后以需要时间进一步查找证据，需另行提起民事诉讼为由，于2019年3月26日向本院申请撤诉。贵州省上一年度国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为县内100元／天。一审法院认为:公民的身体权受到法律的保护，任何人不得非法侵害。被告潘有林故意伤害原告潘大兴身体健康的行为，已经过了本院的刑事判决所确认，对生效裁判文书确认的事实，本院予以认定，因此，被告潘有林的行为不仅构成犯罪，而且构成侵权，应当承担相应的侵权损害赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合贵州省人民政府公布的相关数据，原告潘大兴主张的医疗费8424.78元，有相对应的医治资料和医药费发票佐证，因此，本院认定其医疗费8424.78元。原告潘大兴主张的误工费9000元，原告住院13天，其是按照1000元计算，出院后原告按照每月4000元，60天计算，本院认为，原告无证据证明其务工73天，原告住院13天，虽然原告已67周岁，但是原告依然靠自己务农所得自给自足，根据原告的实际情况，本院酌定原告住院期间按照40元每天计算，及住院13天，共计520元，超出部分本院不予支持。原告潘大兴主张的住院伙食补助费1300元（100元/天×13天=1300元），计算标准和结果正确，本院予以支持。原告潘大兴主张的护理费1950元，因其未提供证据证明具体的护理人以及护理人的职业和收入状况，故其护理费损失本院不予支持。原告潘大兴主张的交通费500元，无相应的交通费票据，其主张的交通费500元不符合其治疗过程，原告家住兴仁，但在丹寨县医院住院治疗，本院根据原告住院天数及其当地车票价格综合考虑支持100元，超出部分本院不予支持。手机损失费1100元、残疾赔偿金22000元，因原告未向本院提供证据佐证，故本院不予支持，待原告有证据佐证后可另行起诉。原告诉请的精神损害抚慰金10000元，因被告潘有林的该行为已被追究刑事责任，故原告潘大兴的该项诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。原告潘大兴主张后续治疗费9100元，未实际产生，可待实际产生后原告可以另行起诉。原告潘大兴主张律师费8000元，该费用系原告为更好的实现自己的诉讼目的而产生，其该项诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。由此可以确定，原告潘大兴在本案中的各项损失应为10344.78元（医疗费8424.78元+住院伙食补助费1300元+误工费520元+交通费100元=10344.78元）。对于原告潘大兴的这10344.78元各项损失，因被告潘有林存在全部过错，应由被告潘有林全额赔偿。综上所述，被告潘有林的犯罪行为给原告潘大兴造成了身体损害和财产损失，应当赔偿原告潘大兴各项损失10244.78元。原告潘大兴对其其余诉讼请求举证不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条第一款、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告潘有林在本判决生效后十日内一次性赔偿原告潘大兴各项损失人民币10344.78元。二、驳回原告潘大兴的其余诉讼请求。案件受理费1561元，减半收取780.5元，由原告潘大兴负担500元，由被告潘有林负担280.5元。二审期间，潘大兴提交了事实补充材料、拘留通知书、判决书、图片、住院病历、购买手机证明、误工费、后期治疗费、交通费证明等证据材料，经质证，潘有林有异议，本院认为，上述证据中拘留通知书、判决书、图片、住院病历正在一审中已经提交，不属于新证据；事实补充材料系潘大兴自己陈述，不具有证据效力；误工费、后期治疗费和交通费证明未提交原件核实，且证明的出具人未到庭，难以核实证据的真实性，因此均不予采信。经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，对交通费因潘大兴没有提供所支出交通费的相关证据，一审以潘大兴住院时间并结合当地车票价格，酌情支持100元正确。对手机损失费因潘大兴没有提供其手机受损的事实，证据不足，该主张不能成立，一审不予支持该项诉讼请求正确。对精神损害抚慰金，因潘有林因为故意伤害潘大兴、潘希亮，已被丹寨县人民法院判处有期徒刑一年，其再次主张精神损害赔偿，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款的规定，一审不支持潘大兴的该项请求正确，本院予以确认。关于残疾赔偿金，因潘大兴并无证据证明其因潘有林的伤害造成身体残疾，且潘大兴在一审中明确自愿放弃申请伤残鉴定，因此，潘大兴主张残疾赔偿金缺乏事实依据，不能成立，一审不予支持正确，本院予以确认。关于律师服务费，本案系身体权纠纷，系潘有林对潘大兴身体侵权引发，但身体侵权并不必然产生律师服务费用损失，是否产生律师服务费以及该费用的金额均具有不确定性，且在有关侵权责任法律法规中对此均未规定，因此，潘大兴主张律师服务费缺乏法律依据，不能成立。关于潘大兴主张后期治疗费9100元，因是否产生后期治疗费以及后期治疗费的金额需要医院的专业意见或有关鉴定机构出具鉴定意见才能确定，潘大兴上诉中也称其后期治疗费以“鉴定结论为准”，在潘大兴未提供后期治疗费的鉴定意见的情况下，其主张后期治疗费9100元没有事实依据，可在其具有相关证据后再另行主张。一审对潘大兴后期治疗费不予支持正确。关于潘大兴主张误工费9000元和护理费1950元是否应予支持的问题。从潘大兴入院诊断情况看：1.左侧第2、3肋骨骨折；2.双肺挫伤；3.额部裂伤；4.全身多处软组织损伤等，伤情较为严重。潘大兴共住院治疗13天，但在出院时病情并未痊愈，仅为好转，出院记录显示，“病情好转后，患者及家属要求出院”“左侧胸部仍稍疼痛”，医院“劝告：继续我院住院治疗，注意休息”，结合潘大兴年纪较大，伤情较重，且在医院所支出的医疗费全由自行支付，出院时病情尚未痊愈，因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条和第二十一条的规定，一审对误工费仅支持住院期间的13天及对护理费不予支持不妥，本院予以纠正。本院认为，综合潘大兴伤情和治疗恢复情况来看，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GAT-1193-2014）》7.2对肋骨骨折的评定，结合潘大兴二处骨折，酌情支持误工期为60天，护理期为30天。因潘大兴已68岁，劳动能力有一定程度的减弱，酌情按照40元一天计算，误工费共计2400元。关于护理费，潘大兴住院期间及出院后均由其子护理，因潘大兴提供的护理人员收入的证据不具有真实性，根据上述规定可参照贵州省农林牧渔业的行业收入58198元作为依据，护理费为58198元÷365天×30天=4783元，潘大兴主张护理费1950元，系其对自己权利的处分，本院对1950元予以支持。综上，潘大兴因潘有林的伤害行为造成的下列损失：医疗费8424.78元，住院伙食补助费1300元，误工费2400元，交通费100元，护理费1950元，共计14174.78元。综上所述，潘大兴的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销贵州省丹寨县人民法院（2019）黔2636民初409号民事判决的第一项判决：“限被告潘有林在本判决生效后十日内一次性赔偿原告潘大兴各项损失人民币10344.78元”。二、由潘有林于本判决生效后十日内一次性赔偿潘大兴各项损失共计14174.78元。三、驳回潘大兴的其他诉讼请求。一审案件受理费780.50元，由潘大兴负担400元，由潘有林负担380.50元；二审案件受理费1561元，由潘大兴负担1200元，由潘有林负担361元。本判决为终审判决。审判长  王大梅审判员  郑厚祥审判员  龙 恺二〇一九年十二月六日法官助理张强书记员王凯