河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3278号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地郑州市金水区英协路55号院7号楼一层、八层。负责人：王立超，该公司总经理。委托诉讼代理人：智慧，河南天物律师事务所律师。委托诉讼代理人：王东阳，河南天物律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘永乐，男，1992年10月8日生，汉族，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：谢付宁，许昌市魏都区文峰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：杨丽娟，女，1993年3月4日生，汉族，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：谢付宁，许昌市魏都区文峰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：许昌跃龙吊装运输有限公司，住所地许昌市延安路南段西马庄。法定代表人：李香花，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚晓博，河南世纪风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王学军，男，1975年8月30日生，汉族，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：梁勇豪，许昌市禹州市君安法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王伟杰，男，1969年1月31日生，汉族，住河南省禹州市，现羁押于许昌市建安区看守所。被上诉人（原审被告）：襄城县泷兴汽车运输有限公司，住所地河南省襄城县北二环与许南路交叉口东。法定代表人：杨新普，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地郑州市金水区鑫苑路16号鸿禧大厦16层1601室-1609室。负责人：秦丽芳，该公司总经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人刘永乐、被上诉人杨丽娟、被上诉人王学军、被上诉人王伟杰、被上诉人许昌跃龙吊装运输有限公司、被上诉人襄城县泷兴汽车运输有限公司、被上诉人华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初3350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司的委托诉讼代理人智慧、被上诉人刘永乐的委托诉讼代理人谢付宁、被上诉人杨丽娟委托诉讼代理人谢付宁、被上诉人许昌跃龙吊装运输有限公司的委托诉讼代理人姚晓博、被上诉人王学军的委托诉讼代理人梁勇豪到庭参加诉讼。华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司、襄城县泷兴汽车运输有限公司经传票传唤无正当理由未到庭，王伟杰羁押于许昌市建安区看守所，其未委托诉讼代理人参加诉讼。阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：一、改判河南省许昌市建安区人民法院（2019)豫1003民初3350号民事判决书第一项，改判决上诉人在交强险、第三责任险范围内赔偿被上诉人刘永乐、杨丽娟各项损失共计人民币751000元（不服金额71000元）;二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决混淆了绝对免赔、免赔和不计免赔的概念，否定合同明确约定的绝对免赔，适用法律错误。1、免赔：《中国保险行业协会机动车综合商业保险款示范条款》第二章机动车第三者责任保险，分为五部分，分别为保险责任、责任免除、免赔率、责任限额、赔偿处理。在第二章已明确将责任免除和免赔率划分成两大部分，责任免除在第二章第二十四条已明确列明为具体的情景，其中第二十四条第(二）6规定：驾驶出租机动车式营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书；不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。本案中驾驶员王伟杰未提交从业资格证，肇事车辆使用性质为营业货运，根据交通部《道路运输从业人员管理规定》的规定，经营性道路客货运输驾驶员、道路危险货物运输从业人员、机动车维修技术人员、机动车驾驶培训教练员、道路运输经理人和其他道路运输从业人员。需要办理从业资格证，经营性道路客货运输驾驶员包括经营性道路旅客运输驾驶员和经营性道路货物运输驾驶员。根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险款示范条款》第二章机动车第三者责任保险中责任免除，上诉人应当在商业险部分免除赔偿。2、绝对免赔、不计免赔，《中国保险行业协会机动车综合商业保险款示范条款》第二章机动车第三者责任保险，第二部分免赔率分为两种，一种为相对免赔、一种为绝对免赔。相对免赔可以通过购买附加险：不计免赔险，来补充。而绝对免赔是不能通过购买附加险来补充，是绝对?而第三者责任保险中仅仅规定了一种情景为绝对免赔，也就是免赔率约定的第二种情况：违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十条：机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物。本案肇事车辆的超载行为违反了法律行政法规屮的禁止性规定。综上，本案中肇事车辆超载行为属于合同约定的绝对免赔条款，且绝对免赔不能通过购买保险来补充。且该行为违反了法律行政法规中的禁止性规定。对于该部分损失应该由致害人来承担。被上诉人刘永乐、杨丽娟辩称，上诉人的上诉请求事实及理由没有证据及法律理由，关于超载、绝对免赔率是上诉人内部规定，且投保人在投保时保险公司没有尽到明确说明义务。故一审判决事实清楚适用法律正确，故应驳回上诉维持原判。被上诉人许昌跃龙吊装运输有限公司辩称，1、被上诉人王伟杰具有从业资格证，即便无从业资格证，但有驾驶机动车的资格，这并不能增加事故的风险进而增大保险公司的理赔风险。2、肇事车辆投保了不计免赔，理应享有不计免赔的权利，不计免赔又约定违反安全装载规定的增加免赔率10％这有违公平原则，且属于保险法规定的加重被保险人责任，排除被保险人依法享有权利的情形，根据《中华人民共和国保险法》第十九条的规定;采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效，一是免除保险人依法应承担的义务或加重投保人、被保险人责任的是排除投保人被保险人或者受益人依法享有的权利的。应属无效条款。3、超载与否与本案事故的发生不存在直接或者间接的因果关系，依据当时的路况进行判断，即使设施完好的空载车辆到本案车辆抢行依然可能会发生事故，根据《保险法》第十七条第二款规定:“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”据此，保险合同中约定的保险公司免责、减责条款必须由上诉人在投保人投保时同时履行提示和说明义务(说明义务要求在订立保险合时，保险人对保险合同有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明)后，且有证据(比如履行了明确说明义务的笔录、录音等相关证据)证明的，才发生法律效力。综上，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人王学军辩称，同以上二人答辩意见，一审认定事实清楚适用法律正确，应驳回上诉维持原判。刘永乐、杨丽娟向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、办理丧葬事宜误工费、护理费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、车辆损失费等各项损失共计为1222913．5元。2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月26日11时20分，王伟杰驾驶豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车、豫KB710挂重型平板自卸半挂车，沿S237省道许禹路自西向东行驶至大练S237省道220公里许禹路与灵井至椹涧公路交叉口处右转弯时，与路边等候由刘静宜驾驶的二轮电动车发生碾压，造成二轮电动车乘车人刘梓贺当场死亡，刘梓妍经医院抢救无效后死亡，员鑫蕊和刘静宜受伤及双方车辆损坏的交通事故。2019年6月12日，许昌市建安区公安局交通管理大队作出第411023120190090306号道路交通事故认定书，认定肇事司机王伟杰承担该事故的主要责任，刘静宜承担此次事故的次要责任，员鑫蕊、刘梓贺、刘梓妍无责任。事故发生后，受害人刘梓妍被送往许昌市中心医院抢救治疗无效后不幸死亡，原告因此支出抢救费1609.50元。本次事故发生时，涉案司机王伟杰系被告王学军雇佣的司机，王伟杰驾驶的涉案车辆豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车挂靠于被告许昌跃龙吊装运输有限公司进行经营，该车在被告阳光保险公司投保有交强险及1500000元责任限额的商业三责险（不计免赔率）；被告王伟杰驾驶的涉案车辆豫KB710挂重型平板自卸半挂车挂靠于被告襄城县泷兴汽车运输有限公司进行经营，该车在被告华安保险公司投有50000元责任限额的商业三责险（不计免赔率），本次事故均发生在保险期间内。本案在审理过程中，本次交通事故中的另外两名伤者，即员鑫蕊和刘静宜的法定代理人就保险分配使用情况到庭进行说明，具体为：本案二原告优先使用交强险死亡伤残限额110000元及财产损失限额2000元，医疗费10000元限额由事故中伤者刘静宜和员鑫蕊各使用5000元；商业三者险1550000元责任限额，本案中使用760000元，事故伤者刘静宜、员鑫蕊各使用395000元，对超出保险责任限额部分的损失，请求法院依法裁判。现刘静宜、员鑫蕊仍在治疗中。原告刘永乐系受害人刘梓妍（2015年12月7日出生）、刘梓贺（2014年6月16日）之父，杨丽娟系刘梓妍、刘梓贺之母，刘梓妍、刘梓贺的户籍地所属××为××区灵井镇刘庄社区居民委员会，户别为居民家庭户口，刘梓妍、刘梓贺生前无责任田。依照2017年12月13日建安政文［2017］141号《建安区政府关于灵井镇撤销灵南村等10个村民委员会设置社区居民委员会的批复》将刘庄村民委员会改为刘庄社区委员会。事故发生后，被告王伟杰的雇主被告王学军先行垫付费用150000元，被告许昌跃龙吊装运输有限公司先行垫付费用50000元，其中本案原告刘永乐领取王学军垫付款100000元，本次事故中伤者员鑫蕊近亲属领取50000元、刘静宜近亲属领取50000元。本次交通事故造成刘静宜驾驶的二轮电动车受损，原告刘永乐系该二轮电动车的所有人，经被告阳光保险公司定损，该车的车损价值为2000元。一审法院认为，公民的生命权受法律保护。机动车辆发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照各自过错的比例分担责任，机动车同时投保交强险及商业三责险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内子以赔偿，不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同按照比例予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，挂靠人和被挂靠人应当承担连带责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，王伟杰驾驶豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车、豫KB710挂重型平板自卸半挂车与刘静宜驾驶的二轮电动车发生交通事故，造成二原告女儿刘梓贺、刘梓妍死亡的交通事故，事实清楚，经交警部门认定，王伟杰负该事故的主要责任、刘静宜负该事故的次要责任，故被告王伟杰作为侵权人应对原告因该起交通事故造成的损害后果依法承担主要的赔偿责任。但因王伟杰驾驶的豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车、豫KB710挂重型平板自卸半挂车投保有交强险和商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，依据我国法律的规定，保险公司应当先行在保险责任限额范围内承担赔偿责任，对超出保险部分的损失，由侵权人王伟杰承担。且因王伟杰在事故发生时是被告王学军雇佣的司机，王伟杰驾驶的豫Ｋ×××××号重型半挂牵引车挂靠于被告襄城县泷兴汽车运输有限公司进行经营、豫KB710挂重型平板自卸半挂车挂靠于被告襄城县泷兴汽车运输有限公司进行经营，根据我国法律规定，对于王伟杰应承担部分，由雇主被告王学军承担赔偿责任，被告襄城县泷兴汽车运输有限公司、被告襄城县泷兴汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。关于二原告所诉精神抚慰金问题。本次交通事故造成二原告的两个女儿均死亡，给二原告的精神上造成了极大的伤害，被告应当支付原告一定数额的精神抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，结合侵权人在本次交通事故中的过错程度、受诉法院所在地的平均生活水平、被告的履行能力等因素，二原告所诉精神抚慰金的数额一审法院酌定为90000元。根据二原告的主张，经本院核定，原告的合理损失为：医疗费1609.50元；丧葬费55997元（55997元／年÷2×2人）；死亡赔偿金1274967.60元（31874.19元／年×20年×2人）；精神抚慰金90000元；交通费一审法院酌定为2000元；处理丧葬事宜的误工费2165元（参照2018年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资39522元／年计算，计算两人10天的误工费，即39522元／年÷365天×10天×2人）；车辆损失费2000元；以上共计1428739.10元。被告阳光保险公司应当在交强险死亡伤残责任限额110000元及财产损失责任限额2000元范围内赔偿原告各项损失共计112000元；原告的下余损失1316739.10元，被告承担其中的80％，即1053391．28元。被告阳光保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告各项损失共计710000元，被告华安保险公司在商业三者险50000元责任限额范围内赔偿原告各项损失共计50000元。原告的下余损失293391.28元（1053391.28元-760000元）由被告王学军承担，被告襄城县泷兴汽车运输有限公司、被告襄城县泷兴汽车运输有限公司承担连带赔偿责任，但因事故发生后原告刘永乐领取王学军先行垫付的150000元中的100000元，故扣除该100000元后，下余损失193391.28元由被告王学军承担，被告襄城县泷兴汽车运输有限公司、被告襄城县泷兴汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。依法判决：被告阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告刘永乐、杨丽娟各项损失共计822000元。被告华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告刘永乐、杨丽娟各项损失共计50000元。被告王学军于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告刘永乐、杨丽娟各项损失共计193391.28元，被告襄城县泷兴汽车运输有限公司、被告襄城县泷兴汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。驳回原告刘永乐、杨丽娟的其他诉讼请求。案件受理费因使用简易程序减半收取7903元、保全费1020元，由原告刘永乐、杨丽娟负担259元，由被告王伟杰负担8664元，被告襄城县泷兴汽车运输有限公司、被告襄城县泷兴汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。被告负担部分，暂由原告先行垫付，待履行或执行时一并予以支付。本院二审期间，庭审前王伟杰的妻子李红彦提供王伟杰经营性道路货物运输驾驶员从业资格证一份，其他当事人未提供新证据。对该从业资格证的真实性本院予以确认。二审查明其他事实与一审查明事实相一致。根据双方诉辩理由及提供的法律依据，经合议庭当庭合议，归纳二审双方争议焦点为：上诉人主张的责任免除条款及绝对免赔率是否依法有据予以支持。关于上诉人主张肇事车辆超载免责和违反安全装载规定10％的绝对免赔率问题，本院认为该主张均属于免责事由，违反安全装载规定虽属法律、行政法规禁止的行为，属于涉案商业三者险约定的免责情形，但根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释(二)》第十条的规定保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人应当对该免责条款作出提示义务，但上诉人并未提供证据证明就该保险合同免责条款中的免责事由履行了提示义务。故，上诉人关于超载免责的主张，本院不予支持。关于从业资格证问题，二审庭审前王伟杰的妻子李红彦提供了王伟杰经营性道路货物运输驾驶员从业资格证，该证件真实，故，上诉人关于驾驶员不具有从业资格证，与事实不符，本院不予支持。同时，上诉人亦未提供证据证明就该免责事由，向投保人进行了提示和明确说明。综上所述，阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决驳回如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1575元，由阳光财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱雅乐审判员  孙根义审判员  李艳伟二〇一九年十二月十六日书记员  贾甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口