山东省高密市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0785民初4712号 原告：王相龙，男，汉族，居民，住高密市。 委托诉讼代理人：张力萍，高密力平法律服务所法律工作者。 被告：山东洪森肉制品有限公司，住所地诸城市舜和路1956号。统一社会信用代码：法定代表人：于洪森，董事长。 委托诉讼代理人：梁文海，山东汇公律师事务所律师。 原告王相龙与被告山东洪森肉制品有限公司（以下简称洪森公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张力萍、被告洪森公司的委托诉讼代理人梁文海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告投资款640000元及约定的利润、违约金；2.诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2018年4月1日，原、被告签订协议，约定原告王相龙将被告欠其猪款640000元作为投资，与被告作买卖生猪生意，约定被告每日按每头猪4元收取利润、每日按533头猪计算，被告承诺利润一日一结，合作期限至2018年10月1日，并约定若被告超出三天未付利润，则原告有权中止合作协议，被告须在10日内将640000元返还给原告，超出三个月不付清，则被告将洪森公司的场地经营权抵顶欠原告款。协议到期后，双方又两次进行了续签，合作期限延至2019年10月9日。但被告一直未按协议给付原告利润，被告的行为损害了原告的合法权益，原告具状起诉，请求依法判决。 被告洪森公司辩称，双方存在合作关系属实，但合作期间不仅没有产生利润而且有较大数额的亏损，原告诉求的投资款及利润、违约金没有事实和法律依据，请求法院驳回原告诉讼请求。 原告为证明其诉讼请求，向本院提交以下证据：1.2018年4月1日原、被告签订的“协议书”一份；2.2018年10月2日原、被告签订的“协议书”一份；3.2019年4月3日原、被告签订的“协议书”一份；4.2019年5月7日被告出具的欠条一份。被告未向本院提交证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的4份证据的真实性均无异议，但主张：证据1、2已履行完毕，被告自2019年4、5月份开始经营不善，处于亏损状态，原告不能依据证据3中约定的条款来计算利润；对证据4的内容有异议，在经营过程中每天实际交易的生猪数量没有达到协议书中约定的400头，且在经营过程中产生亏损，证据4中载明的分红款是在被告没有产生利润且亏损的情况下以协议书的约定计算的，该分红款不符合法律规定；对于是否违约原告未提交证据，双方系合作关系，产生利润或亏损是正常现象，不存在被告违约及承担违约金的问题。 对双方均无异议的原告提交的证据1、2、3，本院均予以确认并在卷佐证。对双方有异议的事实及证据，本院作如下认定： 1.关于原、被告间的法律关系。 原告主张自2017年7月份开始给被告供应生猪，至2018年3月30日被告欠原告生猪款640000元，被告对此未有异议，双方形成买卖生猪合同关系。后经原、被告协商，原告将其对被告的债权640000元作为投资，与被告合作买卖生猪生意，并先后签订三份合作协议，明确对合作期限、利润分配、违约责任等作了约定，符合《中华人民共和国民法通则》及其解释中关于合伙的法律规定，双方构成合伙关系，即原、被告间由买卖合同关系转变为合伙关系，现涉案纠纷应以合伙协议纠纷并依据合伙关系的有关法律规定予以裁判。 2.被告出具案涉欠条的性质。 原、被告签订的三份“协议书”均在第四条中有被告不及时支付利润终止合作、被告负担返还投资款640000元、支付违约金义务即关于合伙终止的书面约定，因被告未按时按约定支付利润，2019年5月7日被告向原告出具了欠原告投资款640000元、分红款260000元共计900000元的欠条，其中投资款640000元即原告投入的财产，其中分红款260000元应系对合伙期间积累财产的分割，从该欠条内容看，应系双方以欠条形式对原告退伙、合伙终止及分割合伙财产达成的合意。被告在已向原告出具返还入伙投资款及明确载明支付分红款高达260000元的欠条后，辩称欠条是在被告没有产生利润且亏损的情况下仅以协议书约定计算分红款而出具，既未提交有关证据证明，亦不符合常理，对其该项答辩意见，本院不予采信。本院确认，2019年5月7日被告向原告出具的欠条即系原、被告对合伙终止及合伙财产分割的书面约定，该约定不违反法律规定，双方均应按约履行。 3.被告应否支付违约金。 2019年4月3日原、被告签订的协议书第四条对合伙终止、被告逾期返还投资款承担违约金作了明确约定，但2019年5月7日原、被告达成原告退伙、合伙终止的协议即被告出具的欠条中，对被告返还原告入伙投资及分红款的履行期限达成新的合意，且未有关于违约金的约定，故原告主张的违约金，无事实与法律依据，本院不予支持。 根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告自2017年7月份开始给被告供应生猪，至2018年3月30日被告累计欠原告货款640000元，2018年4月1日原、被告协商原告以被告所欠的货款640000元、被告以诸城舜王街道舜和路以南的场地一宗合伙作买卖生猪生意，双方对合作期限、利润计算、违约责任等作了约定；合作期限届满后，双方于2018年10月2日又签订协议书一份，将合作期限延长至2019年4月2日，且对利润计算方法、违约责任等作了约定；2019年4月3日双方再次延长合作期限至2019年10月2日，并再次签订协议书一份，对利润分配、违约责任等作了约定。因被告未按约定及时支付利润，2019年5月7日被告向原告出具欠条一份，载明欠原告投资款640000元及分红款260000元合计900000元，五个月内付清，被告在该欠条中加盖公章、其法定代表人于洪森签字、捺印。现还款期限届满，被告未履行欠条约定的支付投资款及分红款的义务，原告起诉，形成本案诉讼。 本院认为，原告将双方因买卖关系而对被告形成的债权640000元作为入伙财产与被告合作买卖生猪生意且双方签订的三份协议书，均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，双方形成合法有效的合伙关系。2019年5月7日被告向原告出具的欠投资款640000元及分红款260000元的欠条，应系双方对原告退伙、双方合伙终止及合伙财产分割的书面约定，该约定亦不违反法律规定，应当认定合法有效。被告辩称未盈利、有亏损，其既未提交证据证明，也与其出具的欠条内容不相符合，且无利润有亏损的情况下自愿出具分红款高达260000元的欠条，极其不合常理，其该项答辩意见，不能成立。本院确认，被告应按欠条记载的数额返还原告投资款640000元、分红款260000元共计900000元。 2019年5月7日被告出具的欠条中，对违约金未有约定，对原告违约金的主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条,《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条、第55条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告山东洪森肉制品有限公司返还原告王相龙出资款640000元并支付分红款260000元共计900000元，于本判决生效之日起十日内付清。 二、驳回原告王相龙的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10200元，减半收取5100元，由被告山东洪森肉制品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  宋明海 二〇一九年十二月六日 书记员  刘 晓