湖南省怀化市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘12刑终322号原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢卫东，绰号“老谢”“谢老板”，男，1973年9月28日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，高中文化，无职业，住怀化市鹤城区。因吸毒于2016年6月20日被行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年6月24日被刑事拘留,同年7月21日被监视居住；经怀化市鹤城区人民检察院决定于同年10月10日被监视居住。经怀化市鹤城区人民法院决定于2019年7月3日被逮捕。现押于怀化市看守所。辩护人蔡景胜，湖南宏峰律师事务所律师。湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人谢卫东犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二〇一九年七月九日作出（2019）湘1202刑初381号刑事判决。被告人谢卫东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员龙吟、检察官助理刘建锋出庭履行职务，上诉人谢卫东及其辩护人蔡景胜均到庭参与诉讼。现已审理终结。湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：1、2016年4月至2016年6月18日期间，被告人谢卫东在其位于怀化市鹤城区的家中长期容留借住于此的王某（已判刑）吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。2、2016年6月10日12时许，被告人谢卫东在上述地点以150元的价格贩卖给向某约0.5克毒品甲基苯丙胺，并容留向某在家中吸食。3、2016年6月12日17时许，被告人谢卫东在上述地点与王某容留禹某吸食毒品甲基苯丙胺。4、2016年6月中旬的一天凌晨，被告人谢卫东在上述地点与王某容留邓某吸食毒品甲基苯丙胺。5、2016年6月18日19时许，被告人谢卫东在上述地点以150元的价格贩卖给向某约0.5克毒品甲基苯丙胺，并容留向某在家中吸食。后民警于当日将被告人谢卫东抓获，并当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺及毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）净重共计4.5克。上述事实，被告人谢卫东在法庭审理过程中无异议，且有户籍资料、抓获经过、扣押决定书、扣押物品清单、怀鹤公（新园）决字［2016］第1407、1410、1411号公安行政处罚决定书、怀鹤公（新园）强戒决字［2016］第0362号强制隔离戒毒决定书，违法行为人杨某1、向某、禹某、邓某、莫雅君吸毒案行政案件材料及情况说明，鹤城区城中街道办事处人民路社区及团结派出所人民路社区警务室联合证明、怀化市证明，证人向某、王某的证言，被告人谢卫东的供述和辩解，现场平面图、辨认笔录、检查笔录、提取笔录、提取照片、称量笔录及照片、取样笔录、指认笔录及照片，怀公物鉴（理化）字［2016］628号毒品成分鉴定意见书等证据证明。湖南省怀化市鹤城区人民法院认为，被告人谢卫东违反国家关于毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺类毒品不满十克，且容留他人在自己家中吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，公诉机关指控被告人谢卫东犯贩卖毒品罪，容留他人吸毒罪罪名均成立。被告人谢卫东犯有数罪，应当依法并罚。案发后，被告人谢卫东如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，且经街道社区及公安机关证明其案发后较长时间均能遵纪守法，定期接受尿检，未发现继续吸毒情形，依法并酌情可以从轻处罚。扣押在案的涉案毒品系违禁品，依法应当予以没收。据此判决：一、被告人谢卫东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；二、扣押在案的涉案毒品予以没收，由扣押机关依法处理。原审被告人谢卫东对贩卖毒品、容留他人吸毒的事实没有异议，但提出有立功情节，原判量刑过重，请二审法院依法改判。辩护人蔡景胜提出谢卫东有立功情节，请求二审法院减轻处罚，改判缓刑。经审理查明，上诉人谢卫东居住在其姐姐位于怀化市鹤城区右室的家中时，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），并容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，具体事实如下：1．2016年4月至2016年6月18日期间，谢卫东在怀化市鹤城区长期容留借住于此的王某（已判刑）吸食毒品甲基苯丙胺；2．2016年6月10日12时许，谢卫东在怀化市鹤城区小包毒品甲基苯丙胺给向某，并容留向某在家中吸食。3．2016年6月12日19时许，谢卫东在怀化市鹤城区与王某容留禹某吸食毒品甲基苯丙胺。4．2016年6月14日凌晨，谢卫东在怀化市鹤城区与王某容留邓某吸食毒品甲基苯丙胺。5．2016年6月18日19时许，谢卫东在怀化市鹤城区以150元的价格贩卖了一小包毒品甲基苯丙胺给向某，并容留向某在家中吸食。后民警于当日将谢卫东抓获，并当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）分别净重4.05克、0.45克，共计4.5克。另查明，在抓获谢卫东、王某等人之后，谢卫东向公安机关提供了王某在怀化市鹤城区其住的房间内藏匿毒品的线索，后公安机关根据谢卫东提供的线索从王某居住的卧室床垫下查获甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，分别净重22.37克、2.84克，共计25.21克。2017年8月1日，王某被湖南省怀化市中级人民法院以犯贩卖毒品罪判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元，以犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币四万五千元。上述事实，有经庭审质证、认证且查证属实的下列证据证明：1受案登记表、到案经过，证明2016年6月18日23时许，公安机关接到群众举报后赶到怀化市鹤城区内将谢卫东、王某、杨某1、莫雅君、向某、颜科等人抓获。公安机关于2016年6月19日对谢卫东涉嫌贩卖毒品一案立案侦查。2．检查笔录、提取笔录及照片、称量笔录及照片、取样笔录，扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明2016年6月19日凌晨3时许，民警在怀化市鹤城区右边房间内抓获涉嫌贩卖毒品和容留他人吸毒的犯罪嫌疑人谢卫东后，对谢卫东的人身进行检查，从谢卫东随身穿的裤子右侧口袋内发现疑似毒品物六袋，其中四个小塑料袋内为白色晶体冰毒疑似物，另两袋为红色药丸状麻古疑似物，一个袋子有4粒，一个袋子约0.5粒，经称量，白色晶体冰毒疑似物净重4.05克，4.5粒红色药丸状麻古疑似物净重0.45克，并分别进行取样，民警将上述物品依法予以提取、拍照并扣押。3．怀公物鉴（理化）字[2016]628号毒品成分鉴定意见书，鉴定意见证明从谢卫东处查获的冰毒疑似物中检测出甲基苯丙胺成分，从查获的红色药丸状麻古疑似物中检测出甲基苯丙胺及咖啡因成分。4．现场平面图、指认笔录及照片，证明谢卫东带领民警对其贩卖毒品、容留他人吸毒的犯罪现场进行了指认，现场位于怀化市鹤城区。5．证人向某的证言及辨认笔录，证明2016年4月下旬，向某从一个朋友处得知谢卫东的联系方式后，多次到鹤城区轻化小区谢卫东家里购买毒品冰毒并吸食。向某去了七八次，有几次是谢卫东和王某都在家里，但每次王某都在。2016年6月10日12时许，向某从谢卫东手中购买了150元的一个冰毒包子，并在谢卫东家里吸食了该冰毒包子。2016年6月18日晚7时许，向某到谢卫东家里买了150元的毒品，并与谢卫东、王某及一名陌生的男子一起吸食毒品冰毒，晚上9点多又去了一趟，只有王某在，向某找王某买了点毒品就走了。经公安机关组织混合辨认，向某辨认出谢卫东就是贩卖毒品冰毒给他的人。6证人禹某的证言及辨认笔录，证明禹某到谢卫东位于鹤城区的家里吸食过毒品，购买过两次毒品。第一次是2016年5月中下旬的一天晚上，当时喝醉了，不记得是从“老王”（经辨认系王某）手中还是谢卫东手中购买了120元的毒品冰毒，并伙同谢卫东一起吸食了。第二次是6月12、13日的下午7、8时许，禹某到谢卫东家里从王某手中购买了200元的毒品冰毒，之后在王某住的那间房里与王某一起将所购毒品冰毒吸食了，当时谢卫东也在房间里。7证人邓某的证言及辨认笔录，证明2016年6月14日凌晨，邓某应姓王的男子（经辨认系王某）之邀到怀化市鹤城区网吧后面谢哥住的家里，平时王某也住在这里，后邓某在进门左手边第一个房间与王某、谢哥一起吸食了冰毒。8．证人杨某1的证言及辨认笔录，证明杨某1平时住在谢卫东位于怀化市鹤城区子四楼靠右边的房子里。谢卫东和一个姓王的男子都住在那里。谢卫东平时自己吸食毒品，也有人来购买毒品后在家里吸食。杨某1在谢卫东的房间里与谢卫东和姓王的男子一起吸食过毒品，毒品由谢卫东或姓王的男子提供，但不清楚毒品的来源。经公安机关组织混合辨认，杨某1辨认出谢卫东是与其同居并自2016年4月份开始多次提供毒品给其吸食的男子。9证人王某的证言，证明王某与谢卫东认识十多年了，关系很好。为了方便生活，从2016年4月份起，王某与谢卫东一起住在谢卫东位于轻化小区的家里，王某住在房子左手边第一间卧室，谢卫东与其女友杨某1、其儿子住在相邻的主卧，王某找谢卫东要了一把房间的钥匙。王某从2016年6月9日开始贩卖冰毒和麻古，一共贩卖了五次，卖给了向某、颜科两个人。从6月9日起，王某在住的那一间卧室里吸食毒品，基本上每天吸食一次，并提供毒品容留邓某、“莫莫”在卧室里吸食。2016年6月15日左右的一天凌晨，王某提供毒品容留邓某在卧室里吸食毒品。谢卫东知道王某在房间里贩卖毒品，也看到过王某吸食毒品，但从来没有讲过。王某知道谢卫东也贩卖毒品。10．证人杨某2、李某（系怀化市公安局鹤城分局新园派出所民警）二审出庭作证，其证言证明，因警力不够，在抓获王某、谢卫东等人后，没有及时对现场进行搜查。将谢卫东、王某带到派出所后分开审讯，王某没有交代有贩毒、容留他人吸毒的犯罪事实。但谢卫东交代了王某有贩毒的行为，在对谢卫东进行立功情节可以从宽处理的法治宣传后，谢卫东说他掌握了王某藏匿毒品的地点，但当时并没有说具体的地点。后民警带谢卫东到现场指认，谢卫东说在王某住的房间睡觉的枕头下面也就是床边拉链位置有毒品，民警为了核实线索，将拉链打开看了，里面确实有毒品，但当时没有起获毒品，也没有对带谢卫东检查出毒品的过程形成笔录和拍摄、照相固定。之后民警带王某将该毒品起获。如果当时有条件，不管谢卫东提不提供线索，民警都会对现场进行搜查，经搜查后是可以搜得到毒品的，因为放毒品的位置比较明显。11．怀化市公安局鹤城分局怀鹤公（新园）决字［2016］第1407、1410、1411号公安行政处罚决定书、怀化市公安局鹤城分局怀鹤公（新园）强戒决字［2016］第0361、0362号强制隔离戒毒决定书，分别证明向某、禹某、谢卫东、王某、邓某因在怀化市鹤城区轻化小区家属楼谢卫东家中采用“吹壶壶”的方式吸食少量冰毒于2016年6月20日分别被决定处以行政拘留、强制隔离戒毒。12．鹤城区城中街道办事处人民路社区及团结派出所人民路社区警务室出具的联合证明、怀化市出具的证明，分别证明谢卫东从2017年到该社区执行监视居住以来，能遵守各项规定，按要求报到、做尿检，未发现谢卫东有继续吸毒的情况，无违法和不良行为，表现良好。谢卫东能定期到怀化市报到并做尿检，结果均为阴性，无复吸现象。13．情况说明，证明将涉嫌贩卖毒品的谢卫东、王某抓获后，王某拒不交代其毒品的藏匿地点，后谢卫东带民警找到王某藏匿毒品的具体地点。14．湖南省怀化市中级人民法院（2017）湘12刑终160号刑事判决书，证明王某因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判刑的情况。15．户籍资料，证明上诉人谢卫东的基本身份情况，作案时已达完全刑事责任年龄。16．上诉人谢卫东供述，2014年底，谢卫东的三姐谢卫萍将位于怀化市鹤城区住房免费交给谢卫东使用。因谢卫东借了王某的钱没有还，王某要借用谢卫东的家作为贩毒、吸食场所，谢卫东便将进门左手边的第一间卧室给王某住。2016年4月份，王某来到该住房与谢卫东住在一起。谢卫东与其女友杨某1、其小儿子住在主卧，主卧对面是谢卫东大儿子的房间。王某拿了一把房门钥匙，房间内的门不需要钥匙。谢卫东、向某、禹某、颜科、杨某1、邓某、莫雅君等都在王某手上购买过毒品。王某还多次容留向某、“杰娃”、莫雅君等人到房间里一起吸食毒品。来吸毒的人都知道是谢卫东的家，谢卫东也没有制止。谢卫东也向他人贩卖并容留向某、禹某、颜科、王某、杨某1等人在家里吸食毒品。6月中旬的一天，禹某带着“老范”到王某手上买了冰毒后，谢卫东跟着一起吸食了。2016年6月中旬的一天凌晨，谢卫东、王某、邓某一起在王某的房间里吸食了由王某提供的冰毒。谢卫东向向某贩卖过二次毒品，一次是2016年6月10日左右的一天中午12时许，谢卫东在其住所贩卖了150元约0.5克的冰毒包子及一粒麻古给向某；第二次是2016年6月18日晚上7时许，谢卫东在其家中向来找王某购买毒品的向某贩卖了150元约0.5克的冰毒包子，并容留向某在家中吸食了毒品。当日晚10时15分许，谢卫东带着两个儿子回家时碰到几个人从他家出来，谢卫东回到家，看到王某房里还有莫雅君和莫雅君的男朋友，房间都摆有吸食冰毒的工具。后来公安民警来了，把他们都带到公安机关。本院认为，上诉人谢卫东二次向他人贩卖甲基苯丙胺的行为已构成贩卖毒品罪，从谢卫东身上查获的净重共计4.5克的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂应计入谢卫东贩卖毒品的数量；谢卫东长期容留王某在家中吸食毒品，并多次容留他人在家中吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。谢卫东一人犯数罪，应当数罪并罚。案发后，谢卫东如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。谢卫东到案后提供侦破其他案件的线索，构成立功，可以从轻处罚。谢卫东上诉提出其行为构成立功，请求从轻处罚的上诉理由及辩护人提出谢卫东的行为构成立功，请二审法院改判缓刑的辩护意见。经查，王某借住在谢卫东使用的房子里，谢卫东明知王某贩卖毒品、容留他人吸毒而没有制止，但现有证据不能证明王某、谢卫东有共同贩卖毒品、共同容留他人吸毒的行为，也不能证明王某的毒品与谢卫东有关联。公安机关抓获王某、谢卫东后没有及时对案发现场进行搜查，后根据谢卫东提供的线索查获了王某藏匿的毒品共计25.21克，且查获的这25.21克毒品已计入王某贩卖毒品的数量中，王某因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被湖南省怀化市中级人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四万五千元，谢卫东提供的王某藏匿毒品的线索符合《中华人民共和国刑法》第六十八条第一款关于提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的规定，其行为构成立功，但谢卫东不符合判处缓刑的条件。结合谢卫东犯罪的事实、情节，一审对其犯容留他人吸毒罪量刑适当，鉴于谢卫东有立功情节，可以对其犯贩卖毒品罪从轻处罚。对谢卫东的上诉理由及辩护人的辩护意见，部分予以采纳。对检察机关提出原判认定事实清楚，证据确实、充分，谢卫东的行为不构成立功，请二审法院驳回上诉，维持原判的检察意见，部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202刑初381号刑事判决第二项，即维持“二、扣押在案的涉案毒品予以没收，由扣押机关依法处理”的部分判决；二、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202刑初381号刑事判决第一项，即撤销“被告人谢卫东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元”的部分判决；三、上诉人谢卫东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月3日起至2020年10月5日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  龚俊利审 判 员  郑步鸿审 判 员  陈燕琳二〇一九年十二月三十日代理书记员  张尔轩相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。