宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁04民终1135号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司。住所地：宁夏隆德县。 负责人：郭晓平，该公司经理。 委托诉讼代理人：吴强，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审原告）：苏变，男，1984年2月24日出生，汉族，初中文化，司机，住宁夏隆德县。 委托诉讼代理人：黄安，隆德县法律援助中心律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审被告）：马军，男，1986年6月12日出生，回族，高中文化，农民，住宁夏隆德县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司因与被上诉人苏变、马军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区隆德县人民法院（2019）宁0423民初1036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司的委托诉讼代理人吴强、被上诉人苏变及其委托诉讼代理人黄安、被上诉人马军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司上诉请求：l.撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院(2019)宁0423民初1036号民事判决，改判上诉人在车上人员责任险范围内赔偿被上诉人苏变10万元或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、对于被上诉苏变主张的各项损失上诉人在车上人员责任险范围内承担赔偿责任。因被上诉人马军为其宁D76796号车辆投保车上人员责任险，保险金额为10万元，因此，上诉人同意在车上人员责任险范围内赔偿被上诉人苏变10万元。二、一审法院认定因被上诉人苏变在履行职务过程中遭受损害，马军作为雇主应负赔偿责任。马军对其经营车辆在上诉人处投保了机动车商业保险，故马军应承担赔偿责任的部分由上诉人在保险责任限额范围内予以赔偿。上诉人认为以上认定错误。(一)本案被上诉人苏变作为雇员驾驶车辆，因自己操作不当发生单方交通事故，致使自己受伤，并负事故的全部责任。雇主马军在本起事故中不存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，马军不应承担赔偿责任。因此，一审法院认定被上诉人马军负赔偿责任认定错误。(二)雇主责任险赔偿的前提是雇主在承担责任的前提下才承担赔偿责任。依前述，雇主马军不承担赔偿责任，相应的车辆承保公司即上诉人也不承担赔偿。因此一审法院认定由上诉人在雇主责任险范围内承担赔偿责任错误。(三)根据保险合同约定，被上诉人苏变负事故全部责任，属于责任免除情形。根据雇主责任保险合同中保险条款第五条的约定，如雇员存在重大过失，保险人不负责赔偿。涉案事故的发生是因为被上诉人苏变在驾驶涉案车辆途中，因驾驶不当、车辆失控驶出路面，致使自己受伤造成单方交通事故，负事故的全部责任。为此，被上诉人苏变因自己存在重大过失，致使自己受伤，属于雇员存在重大过失的情形，上诉人不负赔偿责任。三、如被上诉人苏变在提供劳务过程中受害，符合雇主责任保险的赔偿情形，一审法院对其赔偿项目和残疾赔偿金的计算方法也不符合保险合同的约定。根据被保险人马军投保的雇主责任保险，赔偿的项目仅是医疗费和残疾赔偿金。对于误工费、护理费、住院伙食补助费等其他所有损失不属于赔偿项目，且医疗费用以车上人员责任险赔偿为前提，雇主责任险采取差额补偿原则进行赔付，每次事故每人医疗费免赔额为200元；残疾赔偿金按照伤残系数乘以保险金额计算。本案被上诉人苏变的伤残系数20％，保险金额40万元，伤残赔偿金应为8万元。而一审法院以马军承担赔偿责任为前提，错误判决除由上诉人在车上人员责任险范围内承担10万元外，剩余损失在雇主责任险范围内承担赔偿责任，显然不符合保险合同的约定。综上，上诉人只在车上人员责任险范围内对被上诉人苏变的损失承担赔偿责任，在雇主责任险范围内不承担赔偿责任。请二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。 苏变辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人提出在雇主责任险范围内不承担责任的上诉理由不能成立，望驳回上诉，维持原判。 马军辩称，我买了保险，应由保险公司赔付。 苏变向一审法院起诉请求：1.依法判令被告马军赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、抚养费、赡养费、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费、后续住院治疗期间的误工费、护理、住院伙食补助费，共计367087.51元，除已垫付医疗费55886.02元外，再付各项费用311201.49元，被告财产保险隆德支公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；2.本案受理费由被告承担。 一审法院认定事实：原告受雇于被告马军，为被告马军经营的宁D76796号重型自卸货车司机。2019年3月23日18时，原告驾驶该车在拉料的途中，即沿连霍线由东向西行使至甘肃会宁县太平店镇青江驿路段时，因车辆失控驶出路面，致使原告受伤，宁D76796号重型自卸货车受损，造成单方交通事故。事故发生后，经会宁县公安局交警大队对该事故责任作出认定，原告苏变负事故的全部责任。原告受伤后，被送往隆德县人民医院检查治疗，后因伤情严重被转院到固原市人民医院治疗，经诊断伤情为腰3椎体爆炸性骨折。住院治疗17天，支付医疗费55886.02元，该费用由被告马军全部垫付。出院后，原告在家休息。原告现有被抚养的未成年子女两个，儿子苏子轩，2013年8月15日出生；女儿苏雯洁，2007年9月23日出生，均在隆德县辖区内上学。原告有被扶养父母两个，父亲苏清泉，1954年11月8日出生；母亲杨芳玲，1957年5月10日出生。二人系农村户籍，但其均在城镇生活。2019年7月12日，经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定，原告的损伤程度构成九级伤残，丧失劳动能力20%。误工期为150天、护理期90天、营养期90天、后续治疗费10000元，后续住院治疗15天，原告支付鉴定费1900元。另查明，2018年5月2日，被告马军经营的宁D76796号自卸货车在被告财产保险隆德支公司投保了机动车商业保险，保险期间自2018年5月3日零时起至2019年5月2日24时止。车上人员责任险（司机）责任限额10万元。2018年5月28日，被告马军在被告财产保险隆德支公司投保了雇主责任保险，保险期间自2018年5月29日零时起至2019年5月28日24时止。每人人身伤亡责任限额为40万元，每人医药费用责任限额5万元。事故发生在保险期限内。一审法院认为，本案因原告驾驶车辆上路行驶违反道路交通安全法规，发生单方交通事故，造成其人身伤害所引发的纠纷。因此，本案案由应为机动车交通事故责任纠纷。本案原告负该事故的全部责任。原告系被告马军的雇员，在履行职务过程中遭受损害，被告马军作为雇主应负赔偿责任。被告马军对其经营的车辆在被告财产保险隆德支公司投保了机动车商业保险，故被告马军应承担赔偿责任的部分，由被告财产保险隆德支公司在保险责任限额范围内予以赔偿。对原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。具体的赔偿范围和标准，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，并参照《关于2019年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的标准及事故责任来计算确定。医疗费，根据原告提供的医疗机构出具的医疗费票据确定，为55886.02元；误工费，因原告受伤致残后持续误工，误工时间应计算至定残日前一天，即自2019年3月23日至同年7月11日，误工111天，按照2019年度宁夏农、林、牧、渔业年均工资57990元计算为17635.32元（57990元／年÷365天×111天）；护理费，原告的损伤系九级伤残，按照一人护理，参照误工费标准，按护理期90天计算为14298.90元（57990元／年÷365天×1人×90天）；住院伙食补助费，按原告实际治疗天数17天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费每天100元的标准计算为1700元（17天×100元）；营养费，根据原告的伤残情况，酌情确定4500元；交通费，根据原告伤情和住院治疗的实际情况，酌情确定300元；伤残赔偿金，根据原告伤残等级和丧失劳动能力程度，按照2019年宁夏城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算为127580.80元（31895.20元／年×20年×20%）；被抚养人生活费，原告抚养的未成年子女2人，儿子苏子轩抚养年限12年，女儿苏雯洁抚养年限6年，按照2019年宁夏农村城镇人均消费性支出标准计算为39558.06元[21976.70元／年×18年（12年＋6年）×20%÷2人]。原告有被扶养人父母2人，虽系农村户籍，但其均在城镇生活，按照2019年宁夏城镇居民人均消费性支出计算为36261.56元[21976.70元／年×33年（15年＋18年）×20%÷4人]。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”。因此，原告的伤残赔偿金共计203400.42元（127580.80元＋39558.06元＋36261.56元）；关于精神损害抚慰金，鉴于原告受伤系其单方交通事故，故对此项主张，本院不予支持；鉴定费，以收费票据为准为1900元。关于后续治疗费，因原告需再次取除固定术，为了减少诉累，根据固原市人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见确定为10000元。关于原告主张的后续治疗误工费、护理费、住院伙食补助费的主张无事实依据，故对此项主张，本院不予支持。以上除鉴定费外，原告的各项经济损失共计307720.66元，由被告财产保险隆德支公司在交机动车商业保险[车上人员（司机）]责任限额范围内赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金及后续治疗费合计10万元，剩余207720.66元，由被告财产保险隆德支公司在雇主责任保险责任限额范围内予以赔偿。被告马军已垫付原告的医疗费55886.02元，由原告返还被告马军。关于被告财产保险隆德支公司辩称的原告护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、抚养费、赡养费、精神损害抚慰金均不属于雇主责任保险责任限额范围内的赔偿事项的辩解意见，《中华人民共和国保险法》第十七条规定，“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因双方在投保单上对此未作约定，被告财产保险隆德支公司在投保单也未作提示或者明确说明，且未提供相应证据印证，故对其辩解意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司赔偿原告苏变医疗费等各项费用共计307720.66元；二、由原告苏变返还被告马军已垫付的医疗费55886.02元；三、驳回原告苏变的其他诉讼请求。上述一、二款于本判决生效后十日内付清。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案是被上诉人苏变作为雇员从事雇佣活动中，驾驶车辆发生单方交通事故遭受人身损害，要求雇主马军承担赔偿责任而引发的纠纷。故本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷，一审法院将本案案由认定为机动车交通事故责任纠纷，属定性错误，本院予以纠正。本案的争议焦点：1.上诉人是否应在雇主责任保险限额内承担赔偿责任；2.赔偿的各项费用的数额应如何确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，被上诉人苏变在从事雇佣活动中驾驶涉案车辆发生单方交通事故，遭受人身损害，被上诉人马军作为雇主应当承担赔偿责任，被上诉人马军在上诉人处为涉案车辆投保了雇主责任保险，故上诉人应当在雇主责任保险限额内予以赔偿。关于赔偿数额，上诉人提出对于误工费、护理费、住院伙食补助费等其他所有损失不属于赔偿项目，残疾赔偿金按照伤残系数乘以保险金额计算的意见，因以上条款属于保险合同中免除保险人责任的条款，上诉人在投保单未作提示或者明确说明，亦未提供相应证据印证已对被上诉人马军履行告知说明的义务，故对上诉人的该项意见不予采纳。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4416元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司隆德支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘万德 审判员  吴俊良 审判员  王喜军 二〇一九年十二月二十六日 书记员  海萍萍