北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初37534号原告：中国海外经济合作有限公司，住所地北京市西城区阜成门外大街6号。法定代表人：侯学军，总经理。委托诉讼代理人：黄开国，北京德恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：程建勇，北京德恒律师事务所律师。被告：禄丰县同鑫矿冶有限公司，住所地云南省禄丰县中村乡鲁支村委会百草坪。法定代表人：陈鸽，总经理。被告：北京绿业潮投资管理有限公司，住所地北京市通州区景盛南二街37号1幢1层。法定代表人：邵岚，总经理。委托诉讼代理人：马文利，女，1967年6月27日出生，汉族，北京绿业潮投资管理有限公司职员，住北京市西城区。被告：邵岚，男，1966年2月18日出生，汉族，绿业潮投资管理有限公司的法定代表人，住北京市丰台区。原告中国海外经济合作有限公司（以下简称中海外公司）诉被告禄丰县同鑫矿冶有限公司（以下简称同鑫公司）、北京绿业潮投资管理有限公司（以下简称绿业潮公司）、邵岚合同纠纷一案，本院于2019年9月20日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中海外公司的委托诉讼代理人程建勇，被告同鑫公司的法定代表人陈鸽，被告绿业潮公司的委托诉讼代理人马文利到庭参加了诉讼，被告邵岚经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告中海外公司向本院提出诉讼请求,要求判令：1、同鑫公司、绿业潮公司、邵岚连带向中海外公司返还合作款9577000元，并支付违约金（以9577000元为基数，按双方约定的日万分之五的标准，自2018年12月1日起计算至实际付清之日止）；2、邵岚向中海外公司支付2017年5月18日至2019年5月13日的合作收益3910800元；3、邵岚向中海外公司支付财产保全费、保函费用28987元、律师费10万元；4、诉讼费由同鑫公司、绿业潮公司、邵岚承担。事实与理由：2017年5月18日，中海外公司与同鑫公司、绿业潮公司签订《电解铜业务三方合作协议》（以下简称《三方协议》），约定：中海外公司向同鑫公司进行投资帮助其提高电解铜产能；中海外公司获取电解铜的经销权，销售产品所获利润与同鑫公司按照2：8的比例分成；绿业潮公司作为同鑫公司的控股股东保障生产经营并对三方合作承担连带担保责任；合作期限截止日前四个月，三方就是否续约达成共识，如终止合作同鑫公司应返还合作资金，如同鑫公司无法按期返还合作款，每逾期一日按万分之五收取罚息；三方约定的合作期限为期两年，自2017年5月18日至2019年5月17日止。邵岚向中海外公司出具《连带责任担保书》，其作为绿业潮公司的法定代表人，对《三方协议》的履行提供连带责任保证。《三方协议》签订后，中海外公司陆续向同鑫公司投资977．1万元，但同鑫公司一直未达到预期产能，2018年9月三方就终止合作达成初步意向。2018年9月27日，绿业潮公司以及邵岚出具《还款承诺函》承诺于2018年11月底偿还全部投资款，但至今仅偿还20万元，尚欠投资款957．7万元没有归还。综上，中海外公司诉至法院。被告同鑫公司辩称：《三方协议》应当继续履行，理由如下：根据《三方协议》的约定，合同有效期暂定为两年，虽然现在已经到期了，但是合同写明是暂定为两年，如果需要可以延长继续。另外，《三方协议》第四条对退出机制的规定，任何一方要求退出应提交书面报告，从中海外公司的举证来看，同鑫公司根本就不知道有终止协议，所以《三方协议》应继续履行。同鑫公司未与中海外公司签订继续履行的协议。《三方协议》约定的违约金过高，要求调整。被告绿业潮公司辩称：认可同鑫公司的意见。《三方协议》约定的违约金过高，中海外公司要求计算违约金的起点过早，当时按照《三方协议》尚未到返还的期限。被告邵岚未到庭参加诉讼，但在庭审后向法院邮寄书面答辩意见，辩称：一、2017年5月18日，中海外公司与同鑫公司、绿业潮公司签订的《三方协议》合法有效，《三方协议》名为电解铜销售，实为投资。协议各方对投资金额、期限、合同终止投资款返回等均有明确约定，对中海外公司投资收益约定是以销售电解铜利润2:8分成，因市场因素及国家宏观政策调控原因导致收益无法实现，合同按法定程序终止。同鑫公司、绿业潮公司应及时将投资款退还给中海外公司。二、《连带责任保证书》、2018年9月所签的会议纪要均非本人真实意思表示。中海外公司在起诉状中称《三方协议》据此终止，不符合法定程序。《三方协议》约定提前终止或到期终止均需有三方签字盖章。本院经审理认定事实如下：中海外公司曾用名为中国海外经济合作总公司。2017年5月18日，中海外公司（甲方）与同鑫公司（乙方）、绿业潮公司（丙方）签订合同编号为17CN11XXX的《三方协议》，约定：二、业务模式和利润分成：合作期内，甲方获得乙方所产电解铜产品经销权，从资金、管理和销售等多方面支持乙方扩大产能，丙方作为乙方控股股东保障乙方生产经营顺畅并对三方合作承担连带担保责任。三、权利与义务：（一）甲方的权利与义务：1、获得电解铜产品经销权，初期投入资金1000万元，．．．．．．四、退出机制：甲、乙、丙三方如对合作产生异议，应本着友好协商的原则进行沟通，如沟通无果，任何一方要求退出的，应向另外两方提交书面告知。合作期截止日前四个月，三方应就是否续约达成共识。如终止合作，乙方应在甲方提交书面通知后三个月内分3批次返还甲方提供的合作资金，经甲方财务核算完成后，方可视为协议终止。如乙方无法按期退还合作款，每逾期1日按万分之五收取罚息。七、协议生效和期限：本协议自双方授权代表签字并盖章之日起生效，协议有效期上限暂定为两年，如果需要延长，由各方协商同意后续签补充协议。《三方协议》签订后，中海外公司共向同鑫公司支付了977．7万元。绿业潮公司分别于2018年12月29日、2019年1月2日向中海外公司共计偿还了20万元。后，邵岚向中海外公司出具《连带责任担保书》，内容为：本保证人邵岚作为北京绿业潮投资管理有限公司的法定代表人，对贵公司与我司以及我司控股企业禄丰县同鑫矿冶有限公司就“同鑫矿冶电解铜合作经营项目”于2017年5月18日订立的《三方协议》以及基于该协议下今后将要签订的一系列合同内容全部知悉和理解，本人愿意以个人所有资产（包括但不限于现金、房产、股权、车辆及其他资产）对上述合作协议及其项下的全部合同向贵公司提供连带责任保证，特立本担保书，保证下列各项：一、保证责任范围：1．包括但不限于贵司就该项目投入的合作本金、保底收益、罚息、及贵公司为实现债权和担保权利而产生的一切费用（包括但不限于公证费、评估费、鉴定费、拍卖费、诉讼或仲裁费、执行费、律师代理费、差旅费等）。2．在保证期内，承诺监督同鑫矿冶按照合作协议进行，不得将贵司合作资金挪作他用或不经贵司同意处置相关资产。3．在保证期内，协助同鑫矿冶处理任何干扰正常生产等因素。4．保障中国海外经济合作总公司对于电解铜合作经营项目所投入合作资金的收益不低于20％／年（以实际资金使用为准）并保证在合作期终止时如数退回。二、保证责任期间：3年，自合作协议生效之日起计算。三、本保证为连带的、无条件的、不可撤销的、独立的，本保证的效力不受合同和订单效力的影响，不因合同和订单无效而无效。2018年9月27日，绿业潮公司和邵岚向中海外公司出具《还款承诺函》，内容为：．．．．．．7月中旬，通过对上半年生产情况的分析，在贵公司有关业务部门召集的碰头会上我公司初步同意提前结束合作，拟于9月底前完成清算，并尽快归还合作资金。．．．．．．如本《承诺函》不能按时得到履行，我公司及实际控制人愿意承担相应经济及法律后果。2019年5月13日，中海外公司向同鑫公司、绿业潮公司、邵岚邮寄《关于要求同鑫矿冶等依约返还投资款的函》，内容包括：协议签订后，我司陆续向同鑫公司支付投资款977．7万元，．．．．．．依据《三方协议》我司与同鑫公司、绿业潮公司的合作已经终止，同鑫公司应当依约向我司返还投资款957．7万元，邵岚先生就上述债务承担连带担保责任。希望同鑫公司、绿业潮公司及邵岚先生在收到本函件十日内履行上述义务，否则将按照《三方协议》的约定以日万分之五的标准向我司支付逾期罚息。虽然邮件信息记载邮寄给同鑫公司的函件被退回，但同鑫公司认可收到该函件；绿业潮公司、邵岚于2018年5月18日签收。2019年6月20日，中海外公司（甲方）与北京德恒律师事务所（乙方）签订《法律服务合同》，约定：甲方特聘请乙方担任代理人，代理甲方与同鑫公司、绿业潮公司、邵岚返还投资款纠纷一案。．．．．．．甲乙双方确认乙方律师黄开国代表乙方为甲方代理人，就上述纠纷的保全、立案、诉讼、执行等事宜提供法律服务及咨询顾问工作。六、律师服务费：1、甲方按照风险代理的方式向乙方支付律师服务费，服务费的计付标准为：（1）本合同签订后7个工作日内向乙方支付10万元以便于乙方律师启动案件处理事宜；（2）案件通过强制执行的方式实现甲方回收投资款，甲方按照实际回收款项的10%向乙方支付风险代理费。编号为29150521的北京增值税专用发票记载：中海外公司向北京德恒律师事务所支付鉴证咨询服务、法律服务费10万元。另查，2019年8月6日，中海外公司申请诉前财产保全，向法院提供了中国平安财产保险股份有限公司的保单、担保函作为担保，中海外公司向中国平安财产保险股份有限公司北京分公司缴纳保险服务、诉讼财产保全责任保险费用28987元。上述事实，有当事人提交的《三方协议》、《连带责任担保书》、还款承诺函、《法律服务合同》、《关于要求同鑫矿冶等依约返还投资款的函》、北京增值税专用发票、当事人陈述及庭审笔录在案佐证。本院认为：《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。中海外公司与同鑫公司、绿业潮公司签订的《三方协议》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，系合法有效合同。（一）关于中海外公司要求同鑫公司返还合作款957．7万元的诉讼请求《三方协议》约定协议自双方授权代表签字并盖章之日起生效，协议有效期上限暂定为两年，如果需要延长，由各方协商同意后续签补充协议。鉴于该协议的签订日期为2017年5月18日，且同鑫公司、绿业潮公司、邵岚未提交证据证明三方就续约达成一致意见，故该协议有效期限应确定为自2017年5月18日起至2019年5月18日止。依据上述协议的约定，如终止合作，同鑫公司应在中海外公司提交书面通知后3个月内分3批次返还中海外公司提供的合作资金。本案中，中海外公司于2019年5月13日向同鑫公司、绿业潮公司邮寄了《关于要求同鑫矿冶等依约返还投资款的函》，同鑫公司、绿业潮公司亦认可收到，应视为中海外公司履行了书面通知义务，同鑫公司、绿业潮公司应在收到该书面通知后3个月内返还合作资金。故中海外公司起诉要求同鑫公司返还合作款957．7万元的诉讼请求，具有事实及法律依据，本院予以支持。（二）关于中海外公司要求同鑫公司支付违约金的诉讼请求第一，虽然《三方协议》中约定如同鑫公司无法按期退还合作款，每逾期一日按万分之五收取罚息，但中海外公司与同鑫公司、绿业潮公司对该条款系违约金性质均不持异议。综上，虽然《三方协议》中使用的文字为罚息，但综合考虑合同约定的内容及当事人的意见，本院确定该条款系违约金性质。第二，中海外公司以绿业潮公司、邵岚在《还款承诺函》中承诺因其同意提前结束合作，愿意于2018年10月或2018年11月底返还合作资金为由，认为违约金应自2018年12月1日起算。本院认为，《三方协议》系中海外公司与同鑫公司、绿业潮公司共同签订，绿业潮公司、邵岚虽然同意提前结束合作，但同鑫公司对此不予认可，故绿业潮公司、邵岚的承诺并不产生终止协议的法律效果。中海外公司向绿业潮公司、邵岚发出的催款函对同鑫公司亦不产生法律约束力。故中海外公司主张违约金自2018年12月1日起算，缺乏事实依据，本院不予支持。因《三方协议》至2019年5月18日到期，中海外公司向同鑫公司出具的《关于要求同鑫矿冶等依约返还投资款的函》可以视为履行了书面通知义务，虽然同鑫公司认可收到该函件，但无法确认收到函件日期，故综合考虑邮件寄送时间，并结合中海外公司已于2018年12月29日收到第一笔退款，本院酌情将违约金的起算点确认为2018年12月29日。综上，本院对中海外公司要求同鑫公司支付违约金（以9577000元为基数，按照日万分之五的标准，自2018年12月29日起计算至实际付清之日止）的诉讼请求，予以支持；对超出部分的诉讼请求不予支持。本院认为中海外公司以每日万分之五的标准计算，并不存在畸高的情形，故对同鑫公司、绿业潮公司认为中海外公司要求的违约金标准过高的抗辩意见，本院不予采信。（三）关于中海外公司要求绿业潮公司、邵岚对同鑫公司返还的合作款本金及违约金承担连带责任的诉讼请求一方面，《三方协议》中明确约定绿业潮公司对三方合作承担连带担保责任。另一方面，邵岚在《连带责任担保书》中已明确承诺，愿意以个人所有资产对《三方协议》及其项下的全部合同向中海外公司提供连带责任保证。综上，中海外公司要求绿业潮公司、邵岚对同鑫公司返还的合作款本金及违约金承担连带责任的诉讼请求，具有事实及法律依据，本院予以支持。（四）关于中海外公司要求邵岚支付合作收益、财产保全费、保函费用、律师费的诉讼请求根据我国法律规定，担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，这是担保从属性的必然要求。当事人约定的担保责任的范围大于主债务的，应当认定大于主债务部分的约定无效。本案中，《连带责任担保书》中约定的保证责任范围中涉及的：为实现债权和担保权利而产生的一切费用（包括但不限于．．．．．．律师代理费、差旅费等）；以及保证在合作期终止时如数退回不低于20％／年的合作资金的收益条款，均超越了同鑫公司在《三方协议》终止时应承担的债务范围，属无效条款。故海外公司要求邵岚支付合作收益、财产保全费、保函费用、律师费的诉讼请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。邵岚经本院合法传唤，未到庭应诉，视为放弃答辩和质证的权利，且不影响本院在查明事实的基础上作出缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定判决如下：一、被告禄丰县同鑫矿冶有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告中国海外经济合作有限公司返还合作款9577000元并支付违约金（以9577000元为基数，按照日万分之五的标准，自2018年12月29日起计算至实际付清之日止）；二、被告北京绿业潮投资管理有限公司、被告邵岚对被告禄丰县同鑫矿冶有限公司的上述债务承担连带清偿责任；被告北京绿业潮投资管理有限公司、被告邵岚承担保证责任后，有权在承担责任的范围内向被告禄丰县同鑫矿冶有限公司追偿；三、驳回原告中国海外经济合作有限公司的其他诉讼请求。如果被告禄丰县同鑫矿冶有限公司、被告北京绿业潮投资管理有限公司、被告邵岚未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54767元，保全费5000元，由原告中国海外经济合作有限公司负担767元（已交纳），由被告禄丰县同鑫矿冶有限公司、被告北京绿业潮投资管理有限公司、被告邵岚负担59000元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员 张 彤二〇一九年十二月十九日书记员 索 倩书记员 宋晓莹