云南省开远市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2502刑初240号公诉机关开远市人民检察院。被告人岳某1，男，1977年12月10日生，汉族，河北省石家庄市赵县人，小学文化，农民，住河北省石家庄市赵县。2019年8月7日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于开远市看守所。指定辩护人陈莎莎，云南兴津律师事务所律师。被告人岳某2，男，1988年11月21日生，汉族，河北省石家庄市赵县人，初中文化，农民，住河北省石家庄市赵县。2019年8月7日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于开远市看守所。辩护人王少玲，河北冠宇律师事务所律师。开远市人民检察院以开检二部刑诉(2019)8号起诉书指控被告人岳某1、岳某2犯非法经营罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，同年12月18日公开开庭进行了审理。开远市人民检察院指派检察员杨茜、代理检察员刘淑琴出庭支持公诉，被告人岳某1及其指定辩护人陈莎莎、被告人岳某2及其辩护人王少玲均到庭参加诉讼。现已审理终结。开远市人民检察院指控：1、2019年7月17日，被告人岳某1、岳某2以车牌号为冀Ａ×××××重型仓栅式货车作为运输工具，承运明知是他人无烟草专卖品经营许可资质的烟叶，从云南省曲靖市罗平县装货后按照货运方规定指示的路线将运载的烟叶运输至广西壮族自治区南丹县时，于同日19时许被南丹县烟草专卖局查获。经称量，涉案烟叶共计16900公斤。经南丹县烟草专卖局认定，该批涉案烟叶价值人民币146861元。2、2019年8月6日，被告人岳某1、岳某2以车牌号为冀Ａ×××××重型仓栅式货车作为运输工具，承运明知是他人无烟草专卖品经营许可资质的360件烟叶，从云南省和四川省交界处装货后按照货运方指使的路线欲运往云南省红河州河口县。次日零时五十分左右，当车辆行驶至开河高速公路湾田服务区时被开远市烟草专卖局和开远市公安局查获。经称量，涉案烟叶共计16930公斤。经开远市价格认证中心鉴定，该批涉案烟叶价值人民币740010元。在法庭审理过程中，公诉机关为证实案件所指控的犯罪事实，列举了相关证据，认为被告人岳某1、岳某2违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，明知他人非法经营烟草专卖而为其提供运输，扰乱市场秩序，情节特别严重，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。被告人岳某1、岳某2在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。被告人岳某1、岳某2到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。建议法庭依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款的规定，对被告人岳某1、岳某2犯非法经营罪判处一年零六个月以上二年零六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人岳某1、岳某2对公诉机关指控的事实、认定罪名、量刑建议均无异议，请求法庭从轻处理。被告人岳某1的指定辩护人对公诉机关认定罪名无异议，提出辩护意见如下：1、起诉书指控的第一起事实中，被告人岳某1不知道运输物品是烟叶，该起事实不应认定构成非法经营罪。2、第二起事实中，开远市价格认证中心出具的价格认定结论书未附鉴定人员的资质，对烟叶的价值认定有异议。且该起事实岳某1知道是运输烟叶后，迫于货主要求才运输，主观恶性不大。3、被告人岳某1系从犯，有坦白情节，无前科，依法可以从轻或减轻处罚。4、被告人岳某1实施犯罪是为了偿还贷款及家庭生活，愿意缴纳罚金，建议法庭判处被告人岳某1有期徒刑一年，并适用缓刑。被告人岳某2的辩护人对公诉机关认定罪名无异议，提出辩护意见如下：1、根据相关法律规定对开远市价格认证中心出具的价格认定结论书不予认可，不能作为对被告人岳某2定罪量刑的依据。2、第二起事实中涉案烟叶的单价及总价计算过高，被告人岳某2的犯罪金额只属于“情节严重”。3、被告人岳某2系从犯，有坦白情节，自愿认罪认罚，且愿意缴纳罚金，请求法庭对被告人岳某2从宽处理，适用缓刑。经审理查明，1、2019年7月17日，被告人岳某1、岳某2以车牌号为冀Ａ×××××重型仓栅式货车作为运输工具，承运明知是他人无烟草专卖品经营许可资质的烟叶，从云南省曲靖市罗平县装货后按照货运方规定指示的路线将运载的烟叶运输至广西壮族自治区南丹县。同日19时许，被南丹县烟草专卖局查获。经称量，涉案烟叶共计16900公斤。经南丹县烟草专卖局认定，该批涉案烟叶价值人民币146861元。2、2019年8月6日，被告人岳某1、岳某2以车牌号为冀Ａ×××××重型仓栅式货车作为运输工具，承运明知是他人无烟草专卖品经营许可资质的360件烟叶，从云南省和四川省交界处装货后按照货运方指使的路线欲运往云南省红河州河口县。次日凌时五十分左右，当车辆行驶至开河高速公路湾田服务区时被开远市烟草专卖局查获。经称量，涉案烟叶共计16930公斤。经开远市价格认证中心鉴定，该批涉案烟叶价值人民币740010元。上述事实，有经庭审核实的以下证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实2109年8月7日16时许，开远市烟草专卖局在蒙河××公路上查获一辆车牌号为冀Ａ×××××重型仓栅式货车载有烟包，过磅烟叶共计16930公斤，价值740010元。当事人岳某1、岳某2无法提供运输烟叶的准运证明及相关合法手续。该案已移交开远市公安局经侦大队调查处理。2019年8月7日开远市公安局以非法经营罪立案侦查。2、户口证明，证实被告人岳某1、岳某2的自然情况，具有完全刑事责任能力。3、到案经过，证实2019年8月7日，被告人岳某1、岳某2在蒙河××公路被开远市烟草专卖局执法人员当场查获，移交开远市公安局后被刑事拘留。4、被告人岳某2的供述和辩解，证实因为运输烟叶比普通货物运费高，其就和哥哥岳某1驾驶冀Ａ×××××号重型仓栅式货车帮人运输烟叶。其一共参与过三次运输烟叶。第一次是2019年6月其和岳某1去禄劝方向帮货主装烟叶，大概15吨左右，拉去河口卸货，得了8000元的运费。第二次是2019年7月16日，其和岳某1通过“货车帮App”查看是否有运输烟叶的物流信息，找到一条物流信息显示是烟叶，发货地是罗平，与对方联系后，货主装好烟叶，15吨左右，拉去广西方向卸货，途经广西南丹县时被当地烟草专卖局查获。第三次是2019年8月初的一天，其和岳某1去四川和云南交接的地方帮货主装烟叶，16吨左右，拉去河口卸货，路上被开远市烟草专卖局查获。其和岳某1没有办理过运输烟草制品的许可手续。5、被告人岳某1的供述和辩解，证实冀Ａ×××××号重型仓栅式货车是兄弟岳某2的，其作为担保人，和岳某2一起跑运输。其一共参与过四次运输烟叶，其中三次是和岳某2一起运输，运输起止地点与岳某2供述一致。另外一次是2019年6月底其独自去四川会东一个不知名的地方帮货主运载烟叶，13吨左右，拉去河口卸货，被石屏县烟草专卖局查获。这一次货主给了5000元运费，当时其不知道是什么货物，发货人也没有给货运单。其和岳某2没有办理过运输烟草制品的许可手续。因为普通货运赚不到钱，运输烟叶运费高，才会铤而走险。6、称重记录，证实开远市烟草专卖局2019年8月7日从被告人岳某1、岳某2驾驶的冀Ａ×××××号货车上查获烟叶360件，共计16930公斤。7、云南省烟草质量监督监测站出具的检测报告，证实被查获的烟叶是有等级的烟叶100％。8、价格鉴定意见书，证实2019年8月7日查获的烟叶价值情况。9、石屏县公安局、南丹县公安局经侦大队移送案件调查材料，证实被告人岳某1运输13.22吨烟叶在河口热科所被查获；被告人岳某1、岳某2运输烟叶16900公斤在广西南宁县被查获，烟叶过磅、称重、检测、价格认定的情况。10、银行交易明细、车辆经过卡口记录信息查询、汽车购买合同、现场勘验笔录及照片、辨认笔录、扣押物品清单、发还物品清单、残疾证等证据在案证实。上述证据经庭审举证、质证，证据来源、表现形式合法、内容客观真实，与本案具有关联性，并能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人岳某1、岳某2违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，明知他人非法经营烟草，在无准运证的情况下而为其提供运输，非法经营数额达886871元，属情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关起诉指控的犯罪事实清楚、证据充分、定性及适用法律正确，本院予以支持。关于被告人岳某1的辩护人提出起诉书指控的第一起事实中岳某1不知道运输物品是烟叶，该起事实不构成非法经营罪；二被告人的辩护人提出起诉书指控的第二起事实价格认定程序违法，对价格不予认可的意见，本院认为在卷证据中被告人岳某1的供述证实其因普通货运赚不到钱，运输烟叶运费高，才会实施犯罪行为，结合其运输经验和被告人岳某2的供述，共同证实被告人岳某1主观上已明知运输物品是烟叶。开远市价格认证中心出具的价格认定结论，本院予以认可，故对被告人岳某1、岳某2共同犯罪的数额认定为886871元，对而辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。被告人岳某1、岳某2在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；二被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以对其从轻处罚。综合上述量刑情节，本院依法对被告人岳某1、岳某2减轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，在法律规定范围内，本院予以采纳。被告人岳某1、岳某2的辩护人提出二被告人系从犯、有坦白情节、认罪认罚，请求法庭减轻处罚的观点，本院在量刑时已予以考虑。综上，根据被告人岳某1、岳某2的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条之规定，判决如下：一、被告人岳某1犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前，先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2021年2月6日止）。二、被告人岳某2犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前，先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2021年2月6日止）。三、随案移送iPhone、Huwei手机两部，依法没收。本案扣押赃物烟叶33830公斤，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 邵   莹人民陪审员 珠岚其木格人民陪审员 谢 裕 恒二〇一九年十二月二十三日书 记 员 沐 晓 鸥