广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初31721号原告：庄少虹，女，1966年12月9日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区，委托诉讼代理人：庄灶群，广东鑫涌律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐泽栋，广东鑫涌律师事务所实习律师。被告：何佳敏（曾用名：何夏敏），女，1991年8月8日出生，汉族，住址广东省广州市白云区，被告：黄海亮，男，1969年7月14日出生，汉族，身份证住址广东省普宁市，委托诉讼代理人：周巍，广东汇庆律师事务所律师。第三人：深圳市卓立商贸有限公司，住所地深圳市南山区招商街道工业二路龟山路8号明华国际商贸中心C611A。法定代表人：韩丽旋。原告庄少虹与被告何佳敏、黄海亮，第三人深圳市卓立商贸有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年9月23日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告庄少虹的委托诉讼代理人庄灶群、被告黄海亮及其委托诉讼代理人周巍到庭参加了诉讼，被告何佳敏及第三人深圳市卓立商贸有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告庄少虹向本院提出诉讼请求：1、判决确认两被告于2016年10月26日签订的《借款合同》、2016年10月28日签订的《房地产抵押合同》无效；2、判决两被告依据上述合同所做的抵押登记无效、两被告应当及时注销抵押登记；3、本案的全部诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告为第三人执行董事、股东，原告诉被告黄海亮及案外人韩丽旋、深圳市海量泰烁科技有限公司、第三人的损害公司利益责任纠纷一案，深圳市南山区人民法院于2016年6月12日立案，案号为（2016）粤0305民初6790号，该案已于2016年12月12日由深圳市南山区人民法院出具判决书，判决黄海亮及案外人韩丽旋向第三人深圳市卓立商贸有限公司返还825326元，各方均未上诉，该判决早已生效，该案已进入执行阶段，执行案号为（2017）粤0305执1202号。在该案审理过程中，黄海亮与何佳敏于2016年10月26日紧急签订了一份《借款合同》，约定何佳敏向黄海亮出借人民币220万元，利率为8%/年，还款方式先息后本，借款期限25年（自2016年10月26日起至2041年10月26日止），并约定黄海亮以自己名下位于广州市白云区雍翠路1号903房（房产证号：穗房0******2号）的房产为何佳敏设立抵押权。两被告又于2016年10月28日签订《房地产抵押合同》，约定抵押期限25年（自2016年10月28日起至2041年10月28日止），抵押房地产权利价值220万元，后双方于2016年11月4日办理了抵押登记[不动产登记证明号：粤（2016）广州市不动产证明第0******7号]。原告认为，两被告的上述行为明显是恶意串通，通过虚构债权债务以帮助黄海亮在诉讼期间转移财产、逃避执行，其行为严重损害了原告及第三人合法权益。理由如下：1、两被告达成前述《借款合同》、《房地产抵押合同》并办理抵押登记，这一系列动作均是发生在（2016）粤0305民初6790号损害公司利益责任纠纷一案诉讼期间，主观上就是为了转移黄海亮财产以逃避后续执行；2、前述两合同的内容明显不符合常理，并非正常的借款往来，比如两被告约定的还款及抵押期限竟长达25年、还款方式是先息后本；3、两被告系亲属关系，何佳敏为黄海亮的亲侄女，这明显是双方恶意串通，虚构债权债务。事实上，因为两被告的上述行为，（2016）粤0305号民初6790号的执行出现巨大障碍—涉案房产（位于广州市白云区雍翠路1号903房，房产证号：穗房0******2号）的拍卖执行已陷入僵局。综上，两被告的行为致使（2016）粤0305号民初6790号案件执行困难，严重损害原告及第三人合法权益，严重损害司法权威，鉴于案外人第三人公司监事陈耿添拒绝履行职责提起诉讼，故原告依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国公司法》第一百五十一条等诉至法院，望判如其诉请。被告何佳敏无答辩。被告黄海亮答辩称：2013年第三人成立之前黄海亮一直为喜之郎公司及其客户之间的交易提供居间服务，原告庄少虹与陈耿添是夫妻关系，他们看中黄海亮的货源，在2013年初与黄海亮及其妻子韩丽旋（第三人法定代表人）成立第三人。在第三人正常营业不足一年的时间里，第三人的唯一客户就是喜之郎公司，且原告夫妻和黄海亮夫妻在第三人处任职，原告没有投入任何的注册资本，但控制第三人的财务。2013年底原告夫妻将第三人的银行存款、供应商返利和黄海亮的业务报销款合计200万元全部转走。同时原告提起的第三人解散之诉，被法院驳回。此时黄海亮见第三人无法继续营业，没有任何生活来源便成立深圳市海量泰烁科技有限公司。由此产生两期第三人利益责任纠纷案件，分别是深圳（2015）深南法民二初字第634号案件及（2016）粤0305民初6790号，黄海亮败诉，且黄海亮夫妻已经足额履行了这两份判决书义务，现在的执行款全部在深圳市南山人民法院账上。关于本案房产抵押，是因为原告夫妻和黄海亮夫妻的一系列案件，导致黄海亮公司业绩下滑、经营困难，黄海亮才于2016年10月向亲戚何佳敏借款，以便将资金提供给深圳市海量泰烁科技有限公司继续经营，用于日常生活支出，何佳敏作为借款人和债权人要求黄海亮将涉案房产办理抵押登记手续。关于借款合同利息标准、借款期限、还款方式以及相应房地产抵押合同的内容，均是黄海亮与何佳敏之间协商的结果，与原告没有关系，且涉案执行案件已履行完毕，请法院依法驳回原告诉讼请求。第三人深圳市卓立商贸有限公司无述称。经审理查明：2016年6月12日，庄少虹（本案原告）在广东省深圳市南山区人民法院起诉黄海亮（本案被告）、韩丽旋、深圳市海量泰烁科技有限公司、第三人深圳市卓立商贸有限公司（本案第三人）损害公司利益责任纠纷一案。2016年12月12日，广东省深圳市南山区人民法院作出（2016）粤0305民初6790号民事判决书，该判决书认为韩丽旋、黄海亮的行为已经违反了其作为第三人的高级管理人员对第三人应负的忠实义务，构成竞业禁止行为，应当向第三人返还所取得的利润，并判决韩丽旋、黄海亮应于本判决生效之日起十日内向第三人深圳市卓立商贸有限公司返还收益825326元，并驳回庄少虹其他诉讼请求。2017年3月3日，庄少虹就上述判决书向深圳市南山区人民法院申请强制执行。2019年2月27日，深圳市南山区人民法院作出（2017）粤0305执1202号执行裁定书，认为暂未发现被执行人名下有可供执行的财产，且申请执行人在指定期限内不能提供被执行人可供执行的财产线索，裁定终结本次执行程序。2019年7月25日，黄海亮作为缴款人向深圳市南山区人民法院交纳975280.3元作为（2019）粤0305执恢512号案款。2019年9月16日，深圳市南山区人民法院出具（2019）粤0305执恢512号执行裁定书，该裁定书载明申请执行人庄少虹与被执行人韩丽旋、黄海亮损害公司利益责任纠纷执行一案，原执行案号为（2017）粤0305执1202号，执行依据为深圳市南山区人民法院作出的（2016）粤0305民初6790号判决书，由于被执行人没有履行该生效法律文书确认的义务，申请执行人向深圳市南山区人民法院申请强制执行，请求强制被执行人向第三人深圳市卓立商贸有限公司偿还833402元及利息，被执行人在收到执行通知书后已经全部执行款项支付到法院账户，申请执行人申请结案；深圳市南山区人民法院认为本案申请执行人申请的事项已全部执行完毕，申请执行费10653元已依法缴纳，裁定（2017）粤0305执1202号、（2019）粤0305执恢512号案件执行完毕。庄少虹为证实本案中其有权代表第三人深圳市卓立商贸有限公司提起本案诉讼及黄海亮存有损害第三人深圳市卓立商贸有限公司利益的事实，提交了以下证据：1、第三人深圳市卓立商贸有限公司企业信用信息公示报告显示，庄少虹与韩丽旋均系该司自然人股东，陈耿添是该司唯一监事。2、2019年2月1日庄少虹出具的《关于请求陈耿添监事履行监事职责的要求函》，该函件载明（2016）粤0305民初6790号民事判决书已进入执行阶段，执行案号为（2017）粤0305执1202号，庄少虹得知黄海亮与案外人何佳敏于上述案件审理期间紧急签订了不合常理的《借款合同》及《房地产抵押合同》，将黄海亮名下位于广州市白云区雍翠路1号903房（房产证号：穗房0*******2号）的房产抵押给了何佳敏，此二人的行为实际上是恶意串通虚构债权债务，转移黄海亮的财产以抗拒上述案件的执行，二人的行为已经致使该房产目前无法拍卖，执行程序无法进行，严重损害了深圳市卓立商贸有限公司的合法权益；庄少虹请求陈耿添监事向法院提起诉讼。3、2019年2月9日陈耿添向庄少虹出具的《回复函》，表示本人于2019年2月1日收到其送达的《关于请求陈耿添监事履行职责的要求函》，经本人调查确认，其所反映的情况属实，黄海亮和何佳敏的行为已经严重损害了公司的合法权益，但鉴于目前公司公章被韩丽旋等人所掌握，本人无法提起诉讼，建议庄少虹以股东名义提起诉讼。4、《借款合同》（复印件）、《房地产抵押合同》（复印件）及广州市不动产登记查册表，《借款合同》、《房地产抵押合同》显示由黄海亮（借款人）与何佳敏（出借人）于2016年10月签订，内容为借款人向出借人借款220万元，约定借款期限为25年，自2016年10月26日起至2041年10月26日止，利息为8%，借款人授权出借人将上述借款足额发放到下述账户，户名黄科铭、账号62×××79，用作抵押的房地产地址为广州市白云区雍翠路1号903房等等；广州市不动产登记查册表显示上述房产已于2016年11月4日办理抵押登记，权利人为何佳敏，债权数额为人民币2200000元，不动产义务人为黄海亮。经质证，被告黄海亮对证据1予以认可，对证据2、证据3真实性有异议，认为庄少虹及陈耿添是夫妻关系，他们共同策划对黄海亮夫妻有十几个案件。对证据4真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，上述借款和抵押与原告、第三人没有关系。庭审中，庄少虹及黄海亮均确认黄海亮向法院交纳的975280.3元已经包含判决书给付金额、迟延给付利息、利息及执行费用。诉讼中，被告黄海亮另提交中国农业银行银行卡交易明细清单及情况说明作为证据，中国农业银行银行卡交易明细清单显示何佳敏于2016年10月31日向案外人黄科铭转账220万元。经质证，原告认为对银行卡交易明细清单真实性、合法性予以确认，但关联性不认可，黄海亮与何佳敏借款合同约定的借款时间为2016年10月26日，但何佳敏转给黄科铭的时间为2016年10月31日，被告亦未提供其具体的流向说明，无法核实该笔借款真实存在。上述事实，有民事判决书、执行受理通知书、执行裁定书、企业信用信息公示报告、关于请求陈耿添监事履行监事职责的要求函、回复函、借款合同、房地抵押合同、广州市不动产登记查册表、广东省人民法院案款收据、中国农业银行银行卡交易明细清单、情况说明及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告作为第三人深圳市卓立商贸有限公司股东，其主张黄海亮作为公司高级管理人员在（2016）粤0305民初6790号案件审理期间与何佳敏签订前述合同及办理抵押登记手续的行为导致第三人合法权益受损；在原告请求第三人的监事陈耿添提起诉讼被拒绝的情形下，原告以自己名义代第三人提起本案诉讼。因此，综合原告诉讼请求和理据，本案属损害公司利益责任纠纷，本案需审查黄海亮是否因未履行（2016）粤0305民初6790号生效判决书确定的法律义务导致了第三人合法权益受损。现根据广东省人民法院案款收据记载，黄海亮已于2019年7月25日向深圳市南山区法院交纳（2019）粤0305执恢512号案款975280.3元；根据深圳市南山区法院（2019）粤0305执恢512号执行裁定书，深圳市南山区法院亦因该案申请人庄少虹本申请的事项已全部执行完毕，于2019年9月16日裁定（2017）粤0305执1202号、（2019）粤0305执恢512号案件执行完毕。换言之，在黄海亮已向第三人履行了上述判决书确定的给付义务情形下，原告主张的因黄海亮未履行（2016）粤0305民初6790号判决书确定的法律义务导致第三人合法权益受损的情形已经消失，现原告亦未举证黄海亮与何佳敏签订的《借款合同》、《房地产抵押合同》及相应的抵押登记手续存在继续损害第三人合法权益的事实，故无需再行审查前述合同及相应的抵押登记手续效力问题。因此，原告要求确认两被告签订的《借款合同》、《房地产抵押合同》及相应的抵押登记手续无效并要求注销上述抵押登记的诉请于法无据，本院对此不予支持，予以驳回。被告何少敏、第三人深圳市卓立商贸有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对己方权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告庄少虹的全部诉讼请求。本案受理费100元，由原告庄少虹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  成 彬人民陪审员  黄凤英人民陪审员  江秀颜二〇一九年十二月二十四日书 记 员  黄嘉薇