浙江省丽水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙11民终1673号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司云和县营销服务部。住所地：浙江省云和县元和街道城东路279、281、283号。统一社会信用代码：91331125790983645F。 负责人：林健，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：江银俊，男，中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司员工。 被上诉人（原审原告）：林大金，男，1964年7月21日出生，汉族，住浙江省云和县。 原审被告：陈华，男，1987年4月11日出生，汉族，住浙江省云和县。 原审被告：项文雯，女，1991年6月20日出生，汉族，住浙江省云和县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司云和县营销服务部因与被上诉人林大金及原审被告陈华、项文雯机动车交通事故责任纠纷一案，不服云和县人民法院(2019)浙1125民初1010号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司云和县营销服务部上诉请求：1、请求撤销云和县人民法院(2019)浙1125民初1010号民事判决书，并依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定被上诉人构成十级伤残，系认定事实错误。在内固定没有折除的情况下，显然会对被上诉人的左膝关节造成重大影响，导致鉴定意见得出被上诉人构成十级伤残错误。一审开庭前上诉人要求一审法院进行重新鉴定，但一审法院未准许。此外，该意见鉴定书系被上诉人单方委托，鉴定的程序不合法。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人林大金未作答辩。 原审被告陈华、项文雯未作答辩。 林大金向一审法院起诉请求：1、判令被告陈华、项文雯赔偿原告因本次交通事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金等各项损失共计人民币190312.67元。2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司云和县营销服务部为其保险车辆浙Ｋ×××××机动车在交强险、商业险责任范围内对上述款项承担理赔责任。3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告陈华、项文雯系夫妻关系。2018年10月8日7时50分，被告陈华搭乘被告项文雯驾驶车牌号为浙Ｋ×××××的小型轿车，行驶至丽浦线（S328）云和县诚创轴承门口路段，同车的被告项文雯开门下车时，未确保安全与原告林大金驾驶的防盗登记号牌为云和008453的二轮电动车发生碰撞后致原告驾驶的电动车与案外人陈剑东驾驶的防盗登记号牌为云和008290的二轮电动车发生碰撞，最终造成原告林大金受伤及三车不同程度受损的交通事故。事故发生后，原告林大金在云和县人民医院接受治疗（其中住院29天）。该事故经云和县公安局交通警察大队认定，被告陈华负事故主要责任，被告项文雯负事故主要责任，原告及案外人陈剑东无责任。经丽水市人民医院司法鉴定所鉴定，原告构成人体损伤致残程度十级残疾，误工期限为180天，护理期限为90天，营养期限为60天。本案肇事车辆浙Ｋ×××××号小型轿车在被告平安财险云和服务部投保了交强险和保险金额为1000000元的商业第三者责任险且不计免赔，本次事故发生在保险有效期限内。另查明，2012年7月因云和县工业园区低丘缓坡沙溪区块项目征收土地，现林大金户剩余承包地1.436亩。原告林大金的合理损失包括：医疗费29229.67元、护理费12960元【90天×144元/天】、误工费25920元【180天×144元/天】、营养费1800元【60天×30元/天】，住院伙食补助费870元【29天×30元/天】、残疾赔偿金111148元【20年×55574元/年×10%】、交通费290元、电动车损失495元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金4000元，合计189312.67元。被告平安财险云和服务部已在交强险范围内垫付医疗费10000元，被告陈华、项文雯已垫付医疗费18873.67元。 一审法院认为，侵害他人民事权益，应当依法承担侵权责任。原告林大金因本次交通事故遭受人身及财产损害，其作为被侵权人有权获得相应的赔偿。本次事故中，交警部门认定原告林大金作为非机动车驾驶人不负事故责任，故应由机动车一方承担全部的赔偿责任。丽水市人民医院司法鉴定所作出的鉴定意见，系有司法鉴定资质的机构作出，且鉴定程序合法，予以采信。浙Ｋ×××××小型轿车在被告平安财险云和服务部投保了交强险和保险金额为1000000元的商业第三者责任险且不计免赔，故被告平安财险云和服务部应对原告的损失在承保范围内承担赔付责任。对于医疗费，被告平安财险云和服务部抗辩原告的医疗费存在超医保部分，但未提供相应证据予以证明，不予采纳。对于误工费、护理费，参照上一年度浙江省私营单位就业人员年平均工资标准按144元/天计算并无不妥，本院依法予以支持。对于残疾赔偿金，因原告大部分土地被征收致使其无法以农业为主要收入来源，可参照城镇居民赔偿标准计算，故对被告平安财险云和服务部对残疾赔偿金计算标准的抗辩意见，不予采纳。对于精神损害抚慰金，因本次事故致原告构成十级残疾，给原告造成了一定程度的精神损害，根据实际情况酌定为4000元。对于原告主张精神损害抚慰金由被告平安财险云和服务部在交强险限额内优先赔偿的请求，符合法律相关规定，予以支持。被告平安财险云和服务部认为内固定物不拆除进行伤残等级鉴定不合理并申请重新鉴定，该院认为此内固定物在医疗上并非必须拆除，且法医鉴定相关规范也并无规定此内固定物必须拆除后才能进行伤残等级评定，故对其抗辩意见和重新鉴定申请，不予采纳并不予重新鉴定。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司云和县营销服务部在交强险限额内赔偿原告林大金120495元，在商业三者险范围内赔偿原告林大金66217.67元，共计186712.67元（实际已垫付医疗费10000元）；二、被告陈华、项文雯共同赔偿原告林大金鉴定费2600元（实际已垫付医疗费18873.67元）；上述赔偿款与垫付医疗费经抵销，由被告中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司云和县营销服务部支付给原告林大金160439元，支付给被告陈华、项文雯16273.67元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告林大金的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4107元，减半收取2054元，由原告林大金负担10元，被告陈华、项文雯共同负担2044元。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据。 本院经审理认定的事实与一审认定的一致。 本院认为，本案的主要争议焦点为在内固定未拆除的情况下进行的鉴定是否正确及鉴定程序是否合法的问题。根据相关法律规定，伤残评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准，影响关节功能评定的内固定未拆除的，不得进行伤残等级评定。而关于内固定未拆除是否影响关节功能评定，应由鉴定机构或者医疗机构予以把握。根据2019年4月16日松阳吴苏君医院诊断证明书记载，左胫骨平台骨折可不拆内固定。由此可知，本案中，医疗机构认为内固定可不予拆除。因此，上诉人认为在内固定未拆除的情况下进行伤残评定错误的上诉理由，不能成立，本院不予以支持。虽然涉案鉴定系被上诉人单方委托，但受委托鉴定的司法鉴定机构及鉴定人员具备相关的鉴定资格。同时，上诉人一审时要求重新鉴定的理由不充分，一审法院已不准许。故本案的鉴定程序合法，经质证后可作为定案依据。上诉人中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司云和县营销服务部提出本案鉴定违反鉴定程序，依据不充分，本院不予采信。 综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4107元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司丽水中心支公司云和县营销服务部负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 金晓红 审 判 员 李伟峰 审 判 员 张 玲 二〇一九年十二月二十六日 代书记员 刘丽俏