文书内容江西省南昌县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0121民初5364号原告：伍荣华，男。委托代理人：李小平、付瑜，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。被告：江西政能建设投资有限公司。委托代理人：王洪辉、王莹，福建邹鲁律师事务所律师。被告：刘兵，男。原告伍荣华与被告江西政能建设投资有限公司（以下简称政能公司）、刘兵民间借贷纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告伍荣华及其委托代理人李小平、付瑜到庭参加诉讼，被告政能公司委托代理人王洪辉到庭参加诉讼，被告刘兵经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告伍荣华诉称：2014年9月13日，原告作为江西嘉业建设工程集团公司代表，与江西政能建设投资有限公司签订了一份《框架协议书》，约定由江西嘉业建设工程集团公司承建被告江西政能建设投资有限公司投资的进贤县站前大街、规划四路、贤士二路、站前广场建设工程项目。该项目双方一直未签正式协议，原告多次与被告刘兵(系江西政能建设投资有限公司副总，该项目负责人之一)进行了洽谈协商。被告刘兵以项目投入过大，资金周转困难为由，要求借款400万元给项目短期周转，同时承诺借款后可以确保工程顺利开工，借款可以冲抵履约保证金。为此，原告与被告刘兵于2014年12月22日签订了一份《借款协议书》，约定分二次借款400万元，借期一个月;若借款完成，确保被告江西政能建设投资有限公司与江西嘉业建设工程集团公司签订的框架协议书中的所有内容不变，工程能如期开工，不需缴纳工程履约保证金，约定逾期归还按日千分之三承担违约金等相关事宜。借款协议签订后，原告委托侄子伍永胜于2014年12月26日通过建设银行账户借款10万元，于2014年12月30日原告通过建设银行向刘兵借款190万元，同日被告刘兵出具200万元借条一张。2015年2月3日，原告委托合伙人勒世滋通过银行转账支付100万元给被告刘兵。而被告刘兵收到第二批借款后既不出具借条，也不签订正式施工合同，以种种理由搪塞、拖延项目工程开工。原告多次找到江西政能建设投资有限公司及其主管单位南昌市政公用投资控股有限公司，要求公司协调并解决问题。经多次催讨协商，被告刘兵作出承诺并陆续支付190万元本息，尚欠2212256元本金及拖欠的利息一致未付至今。为了维护原告的合法利益，特向法院提起诉讼，请求：1、请求法院依法判令被告立即返还2212256元借款本金并承担借款利息暂定100万元（该利息自借款之日起按月息2分已算至2018年10月31日，之后利息按月利率2分算至本金付清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。被告政能公司辩称：政能公司不是案涉实际借款人，政能公司与原告之间无生意往来，也没有向原告借款过，原告没有支付借款给政能公司，政能公司与江西嘉业建设工程集团公司没有签订正式的施工合同，也没有收到该公司支付任何履约保证金，政能公司也从未授权委托刘兵为公司资金周转向原告借款，刘兵并不是政能公司的股东及管理人员，刘兵在政能公司上班时间从2014年年初至2018年8月份，刘兵无权以政能公司名义对外借款。政能公司是一家国有资产投资背景的公司，根据公司规章制度如公司有对外借款或提供担保应当经过公司股东会决议，才方可对外借债。本案中的借款政能公司并不知情，刘兵所借的借款是刘兵个人的借款，所借的款项都是汇入至刘兵账户，还款也是刘兵还给原告，如是政能公司借款应当将借款汇入政能公司的账户，借条上应该有政能公司的公司盖章，因此本案借款与政能公司无关，应该驳回原告的诉请。被告刘兵未出庭答辩。经审理查明：2014年12月22日，原告与被告刘兵签订了一份《借款协议书》，约定被告刘兵分二次向原告借款400万元，借期一个月;若借款完成，确保被告江西政能建设投资有限公司与江西嘉业建设工程集团公司签订的框架协议书中的所有内容不变，工程能如期开工，不需缴纳工程履约保证金，约定逾期归还按日千分之三承担违约金等相关事宜。协议签订后，2014年12月26日，原告委托伍永胜通过建设银行支付10万元借款给被告刘兵，2014年12月30日，原告通过建设银行转账支付190万元借款给被告刘兵，同日，被告刘兵出具借条确认借到原告200万元。2015年2月3日，原告委托勒世滋通过建设银行转账支付100万元借款给被告刘兵，共计支付300万元。2015年6月16日被告刘兵归还借款原告100万元，2015年11月11日被告刘兵归还借款原告20万元，2015年11月18日被告刘兵归还原告借款50万元，2016年2月21日被告刘兵归还原告借款20万元，2016年3月11日被告刘兵归还原告借款17万元，2016年7月3日被告刘兵归还原告借款2万元，2016年12月2日被告刘兵归还原告借款10万元，共计219万元。庭审中原告称，借款协议约定借款期限为1个月，期满未归还按日千分之三计算违约金，因违约金过高，现调整按照月息3分计算利息。以上事实有原告提供的借款协议书、借条、银行转账凭证、伍永胜证明、勒世滋证明及当事人的陈述、自认等证据予以证实。本院认为，被告刘兵向原告借款，双方签订借款协议书，原告共支付300万元借款给被告刘兵，双方形成民间借贷法律关系。之后被告刘兵归还部分借款，归还的借款因双方没有约定，应按照先息后本的原则进行扣除，借款协议书中约定借期一个月，逾期按日千分之三计算利息，利息约定过高，对于已经支付的款项，原告调整为按月息3分计算利息，不违反法律规定，本院予以采纳。对于被告刘兵归还的借款，按照先息后本的原则计算，截止到2016年12月1日尚欠本金1915465.87元，利息389513.91元，之后的利息以1915465.87元为基数，按月息2分计算至借款全部清偿之日止。列表如下：                                          序号              借款日期              借款金额              返还金额              计息本金              付息起算日期              付息截止日期              利息情况                  计息天数              月利率              实际利息                  1              2014年12月26日              100000              0              100000              2015年1月25日              2015年1月28日              4              3%              400                  2              2014年12月30日              1900000              0              2000000              2015年1月29日              2015年3月1日              32              3%              64000                  3              2015年2月3日              1000000              0              3000000              2015年3月2日              2015年6月15日              106              3%              318000                  4              2015年6月16日                             1000000              2382400              2015年6月16日              2015年11月10日              148              3%              352595.2                  5              2015年11月11日                             200000              2382400              2015年11月11日              2015年11月17日              7              3%              16676.8                  6              2015年11月18日                             500000              2051672              2015年11月18日              2016年2月20日              95              3%              194908.8                  7              2016年2月21日                             200000              2046580.84              2016年2月21日              2016年3月10日              19              3%              38885.03                  8              2016年3月11日                             170000              1915465.87              2016年3月11日              2016年7月2日              114              3%              218363.1                  9              2016年7月3日                             20000              1915465.87              2016年7月3日              2016年12月1日              152              3%              291150.8                  10              2016年12月2日                             100000              1915465.87                                                                          389513.9      关于被告政能公司是否承担还款义务，虽然原告与被告刘兵签订的借款协议中表示该借款系因政能公司所承建的工程所借，因被告政能公司未在借款协议中盖章确认，原告并未提供充分证据证实被告刘兵系政能公司法人代表或主要负责人，也未提供证据证实该笔借款用于政能公司所承建的工程上，政能公司也未归还任何借款给原告，因此被告刘兵向原告借款的行为不构成表见代理，也不构成最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定第二十三条第二款规定，该规定表述：“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任，人民法院应予以支持”。原告诉请被告政能公司承担还款义务，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘兵在本判决生效之日起十日内归还原告伍荣华借款本金1915465.87元人民币；二、被告刘兵在本判决生效之日起十日内支付原告伍荣华借款利息，截止到2016年12月1日为389513.91元人民币，之后利息以1915465.87元为基数，按月息2分计算，从2016年12月2日起计算至借款全部清偿之日止；三、驳回原告伍荣华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32498元，由被告刘兵承担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  魏剑光人民陪审员  李 娟人民陪审员  谢小青二〇一九年十二月二十六日书 记 员  熊雨飘