广西壮族自治区北海市银海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0503刑初276号 公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。 被告人钟国龙，男，1988年9月6日出生，汉族，中专文化，务工，户籍地桂平市，捕前住北海市银海区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月11日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人沈华，广西桂三力（北海）律师事务所律师。 被告人孔锦妮，女，2000年6月28日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地桂平市，捕前住北海市银海区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月11日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人邓龙媚，广西合运律师事务所律师。 辩护人黄爱美，广西源群律师事务所律师。 被告人彭凤，女，1999年2月14日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地桂平市，捕前住北海市银海区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月11日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 北海市银海区人民检察院以北银检刑诉〔2019〕256号起诉书指控被告人钟国龙、孔锦妮、彭凤犯开设赌场罪，于2019年11月4日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。北海市银海区人民检察院指派检察员曾德森出庭支持公诉，被告人钟国龙及其辩护人沈华,被告人孔锦妮及其辩护人邓龙媚、黄爱美,被告人彭凤到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市银海区人民检察院指控：被告人钟国龙、孔锦妮与“猎场”（身份信息不详）、林某、覃创佳（均在逃）于2018年9月3日，在北海市银海区，购买电脑、手机等电子设备，连接上申报安装在租赁房屋内的互联网，架设赌博APP“德扑圈”，通过申请支付宝账户13×××57，微信支付“老友记Cici（新）尽量支付宝”、“已停用”等名称的账户捆绑上设立的“老友记ATM德州友局”赌博俱乐部；通过申请支付宝账户15×××83，微信支付“地主会盈盈”、“地主会一妮妮”等名称的账户捆绑上设立的“地主会ATMATMATM”赌博俱乐部，用上述账号接受网络投注，开设赌场。钟国龙、孔锦妮以领取底薪及提成赌资方式，给赌客充值“金某”、上分下分，从中按赌资抽头渔利，同时钟国龙占股10%，负责网络赌博工作室的日常管理。2019年2月初，被告人彭凤在被告人孔锦妮的介绍下，加入网络赌博工作室，负责为赌客充值“金某”、上分下分、结算赌资。至案发，该网络赌博会员近3000人，接受赌客投注赌资超过四千万元；被告人钟国龙、孔锦妮、彭凤分别非法获利60000余元、52000余元、12000余元。 对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人钟国龙、孔锦妮、彭凤为赌博网站担任代理并接受投注，根据利润金额获取利润分成，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同开设赌场犯罪活动中，被告人钟国龙起主要作用，依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款之规定，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人孔锦妮、彭凤起次要作用，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯，应当从轻处罚。提请本院依法判处。 被告人钟国龙对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其不是老板，10%是奖励，不是股份，不参与管理，赌客投注赌资数额不足四千万元，参赌会员人数不足三千人，该数据是网络平台虚构的。 被告人钟国龙的辩护人沈华对公诉机关指控的罪名无异议，提出赌客投注赌资数额及参赌会员人数存在重复计算情况；10%是提成奖励，不是股份；被告人钟国龙受雇从事网络赌博工作，在共同犯罪活动中起次要作用，是从犯；被告人钟国龙归案后能够如实供述自己的罪行并当庭认罪，悔罪态度较好，请求从轻处罚。 被告人孔锦妮及其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议；其辩护人提出2018年8月的微信转账记录不应计入获利数额；被告人孔锦妮是赌博工作室员工，不是赌博网站代理，加入时间短，获利少；被告人孔锦妮是从犯，犯罪情节轻微；被告人孔锦妮是初犯、偶犯，归案后能够如实供述自己的罪行并认罪认罚，请求从轻处罚。 被告人彭凤对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，但辩称其是从犯、初犯、偶犯，社会危害性小，认罪认罚，请求从轻处罚。 经审理查明: 2018年8月，“猎场”（身份信息不详）、林某、覃创佳（均在逃）邀被告人钟国龙、孔锦妮来到北海从事网络赌博工作，由被告人钟国龙物色并租赁了北海市银海区新世纪大道世纪城4幢1单元2904房作为网络赌博工作室，“猎场”、林某、覃创佳购买电脑、手机等电子设备，于2018年9月在上述地址连接上申报安装在房屋内的互联网，架设赌博APP“德扑圈”，与通过申请支付宝账户13×××57，微信支付“老友记Cici（新）尽量支付宝”、“已停用”等名称的账户捆绑上设立的“老友记ATM德州友局”赌博俱乐部；通过申请支付宝账户15×××83，微信支付“地主会盈盈”、“地主会一妮妮”等名称的账户捆绑上设立的“地主会ATMATMATM”赌博俱乐部，用上述账号接受网络投注，开设赌场。被告人钟国龙、孔锦妮以领取底薪及提成赌资方式，给赌客充值“金某”、上分下分，从中按赌资抽头渔利，其中被告人钟国龙负责网络赌博工作室的日常管理。2019年2月初，被告人彭凤在被告人孔锦妮的介绍下，加入网络赌博工作室，负责为赌客充值“金某”、上分下分、结算赌资。至案发，该网络赌博会员近3000人，接受赌客投注赌资超过四千万元；被告人钟国龙、孔锦妮、彭凤分别非法获利60000余元、54156元、12560元。 案件审理期间，被告人孔锦妮的家属已代其退出赃款54156元，预缴罚金30000元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：手机10部、电脑硬盘1个，受案登记表、人员基本信息表、抓获经过、被告人孔锦妮、彭凤工资、分红记录、提取清单、扣押清单、房屋租赁合同、扣押票据、支付宝交易明细、微信交易明细、指认现场、扣押物品照片等书证，被告人钟国龙、孔锦妮、彭凤的供述与辩解，现场勘验笔录及照片、辨认笔录、电子数据检查笔录等。 针对被告人及辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下： 一、关于被告人钟国龙及其辩护人提出被告人钟国龙不是老板，是受雇从事网络赌博工作，在共同犯罪活动中起次要作用，是从犯的意见。经查，本案有房屋租赁合同、三被告人的供述等证据，证实被告人钟国龙受邀来北海后，由其物色并租赁赌博工作室，并负责工作室日常管理、培训、上传下达等工作，在共同开设赌场犯罪活动中起主要作用，是主犯，故辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。 二、关于被告人钟国龙及其辩护人提出10%是提成奖励，不是股份的意见。经查，本案有三被告人的供述等证据，证实三被告人收入方式是基本工资加提成，赌博工作室的股东为“猎场”、林某、覃创佳三人，故10%应认定为提成，被告人钟国龙及其辩护人的上述意见，本院予以采纳。 三、关于被告人钟国龙及其辩护人提出赌客投注赌资数额及参赌会员人数是虚构的、存在重复计算的意见。经查，对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的账户内的资金，不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该账户转入、转出资金的账户数量可以认定为参赌人数。且有三被告人的供述印证，故被告人钟国龙及其辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。 四、关于被告人孔锦妮的辩护人提出被告人孔锦妮是赌博工作室员工，不是赌博网站代理的意见。经查，被告人孔锦妮在赌博网站上的账号有发展下线会员，其下线会员有投注金额，且其从中获得利润分成，应认定其为赌博网站的代理。故被告人孔锦妮的辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。 五、关于被告人孔锦妮的辩护人提出2018年8月的微信转账记录不应计入孔锦妮获利数额的意见。经查，根据被告人孔锦妮的工资、分红提成记录，被告人孔锦妮共获利64356元，扣除其中2018年6月至8月的获利10200元，被告人孔锦妮参与网络赌博的获利为54156元。故被告人孔锦妮的辩护人提出的上述意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人钟国龙、孔锦妮、彭凤为赌博网站担任代理并接受投注，根据利润金额获取利润分成，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同开设赌场犯罪活动中，被告人钟国龙起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人孔锦妮、彭凤起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人钟国龙、孔锦妮、彭凤归案后能够如实供述自己的罪行，被告人孔锦妮、彭凤自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。被告人孔锦妮的家属已代其退赃并预缴罚金，本院在量刑时酌情予以考虑。根据被告人钟国龙、孔锦妮、彭凤在共同开设赌场犯罪活动中所起的作用，本院决定对被告人钟国龙从轻处罚，对被告人孔锦妮、彭凤减轻处罚。故各被告人及其辩护人提出请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条，第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定,判决如下: 1、被告人钟国龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月11日起至2022年5月10日止；罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳)。 二、被告人孔锦妮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月11日起至2020年11月10日止；罚金已缴纳)。 三、被告人彭凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月11日起至2020年3月10日止；罚金在判决生效之日起一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳)。 四、被扣押的手机十部、电脑硬盘一个、电脑一台、犯罪所得人民币62400元，予以没收，上缴国库（电脑一台、犯罪所得人民币62400元未随案移送，由扣押机关依法处理）。 五、继续追缴被告人钟国龙犯罪所得人民币60000元、被告人彭凤犯罪所得人民币12560元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  叶大敬 人民陪审员  包绮静 人民陪审员  吴宗富 二〇一九年十二月三十日 法官 助理  钟倩倩 书 记 员  曾恒敏 附本判决书引用的法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。