海南省东方市人民法院民事判决书（2019）琼9007民初2618号原告：余方海，男，1986年2月6日出生，汉族，湖北省英山县人，住英山县。委托代理人：李天来，海南华颂律师事务所律师。被告：胡国斌，男，1974年8月3日出生，汉族，浙江省上虞市人。被告：徐观志，男，1981年5月5日出生，汉族，湖北省英山县人，住浙江省宁波市勤州区。被告：浙江贝力装饰工程有限公司，统一社会信用代码：91330110552685271F,住所地：杭州市余杭区临平街道香梅路16号3栋601-603室。法定代表人：丁**，系该公司董事长。委托代理人：王柔升，系该公司法务总监。原告余方海诉被告胡国斌、徐观志、浙江贝力装饰工程有限公司（以下简称贝力公司）提供劳务者受害纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人李天来，被告贝力公司委托代理人王柔升到庭参加诉讼，被告胡国斌、徐观志经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告胡国斌、徐观志、贝力公司连带向原告赔偿误工费、护理费、营养费、后续医疗费、伤残赔偿金、司法鉴定费，共计137830元；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2017年12月，被告贝力公司将承包的东方索契金月湾装修工程违法分包给不具备承包资质的被告胡国斌、徐观志。徐观志为木工班组组长，原告受被告胡国斌、徐观志雇佣，为被告胡国斌、徐观志提供劳务。2018年1月1日，原告在做工的过程中从脚手架上跌落，当日被送往东方市人民医院就诊，因东方市人民医院无原告治疗所必须的钢板，于2018年1月3日出院；2018年1月4日，转入中国人民解放军广州军区武汉总医院入院治疗，2018年1月18日出院。住院期间所花费的医疗费共计约70000元，生活补助约15000元已由被告贝力公司支付。原告认为，经武汉平安法医司法鉴定所出具的《武汉平安法医司法鉴定所司法鉴定意见书》中鉴定结果可知，原告本次事故伤残等级评定为九级伤残。又根据《人身损害赔偿解释》第十七条第一款之规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用及因务工减少的收入包括医疗费、误工费(http://www.66law.cn/special/wugongfei/“”http://www.66law.cn/topic2012/2013rsshsfjs/_blank“”“”误工费)、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”因此，对于原告实际产生的医疗费外，误工费、护理费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金均应得到赔偿。具体数额及计算为：误工费50922元（按照《关于按2017年度全省在岗职工平均工资征缴社会保险费和计发会保险待遇的通知》中显示的东方市在岗职工平均工资为5658元/月的标准计算270天，共计5658*9个月=50922）、护理费18000元（按照每日100元标准计算180天，共计180*100=18000）、营养费12000元（按照每日100元标准计算120天，共计100*120=12000），9级伤残的伤残赔偿金为51608元（计算方法为：上一年度农村居民人均纯收入12902元*20年*20%），后续医疗费18000元，司法鉴定费2300元，六项费用数额为152830元，因被告三已先行垫付生活补助费15000元，应另行支付的费用应为137830元。又根据《人身损害赔偿解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此被告三将工程分包给不具有资质的胡国斌、余方海，应与其就上述赔偿项目及数额承担连带赔偿责任。综上所述，为维护原告权益，现向贵院提起诉讼，请求依法判决！被告胡国斌、徐观志未作答辩，也未提交证据。被告贝力公司辩称：被告贝力公司与原告不存在雇佣关系，被告贝力公司只与被告胡国斌签订合同。同时，被告胡国斌与原告也没有签订合同。原告只是被告徐观志叫来帮忙干活的，贝力公司出于人道主义给付原告97000元补偿金，所以其他费用贝力公司一概不承担。原告围绕诉讼请求依法提交证据1、《东方市人民医院住院病历》和证据2、《中国人民解放军广州军区武汉总医院住院病历》，证明原告受伤后分别在东方市人民医院及广州军区武汉总医院住院治疗的事实。证据3、《司法鉴定意见书》，证明原告在本次事故中被鉴定为9级伤残，会产生后续治疗费用及相应的休息期、护理期、营养期。证据4、《普通增值税发票》，证明司法鉴定费用。被告贝力公司对证据1-4的关联性有异议，认为该证据与本案无关。本院认为，该组证据能够反映本案客观基本事实，本院予以确认。证据5、《装饰工程内部承包协议书》，证据6、《工程项目合同初审会签表》，证据7、《清/双包工程报价单》，证据8、《清包项目决算审批清单》，证明被告贝力公司将涉案项目的装饰工程违法分包给无资质的被告胡国斌，应当与被告胡国斌、余方海承担连带赔偿责任。被告对证据5-8的真实性没有有异议，对证明内容有异议，认为不能达到原告的证明目的。本院认为，该证据能够反映本案客观事实，本院予以采信。证据9、《证明》，证明原告受被告余方海雇佣，为被告胡国斌、余方海提供劳务时受伤，被告胡国斌、余方海应当对原告的人身损害承担赔偿责任。被告贝力公司对该证据证明目的有异议，认为被告徐观志与原告系亲戚关系，不能作为证据使用。本院认为，该证据与在案其他证据互相印证，本院予以采信。被告贝力公司提交的证据《装饰工程内部承包协议书》，证明被告贝力公司包给被告胡国斌的工程属于内部承包，不存在分包问题，并且约定项目出现问题由被告胡国斌负责。本院认为，被告提交的该份证据与原告提交的证据5相同，双方当事人对证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，只是不认可对方的证明目的，以上证据具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月，被告贝力公司与被告胡国斌达成口头协议，被告将其承包的海南上合文化人文国际交流1#.2#楼室精装修工程木工分项工程分包给被告胡国斌个人，被告胡国斌依约进场施工后，双方于2018年2月12日签订了《装饰工程内部承包协议书》。合同约定：安全事故小的受伤医疗费由乙方（即被告胡国斌）自己承担，大的安全事故按责任划分。被告胡国斌进场施工后，由其木工组组长即被告徐观志雇佣原告从事木工工作，2018年1月1日，原告在做工的过程中不慎从高约2米的脚手架上跌落，当日被送往东方市人民医院就诊，经该院诊断为：双侧跟骨粉碎性骨折。住院治疗3天，出院时医嘱：院外继续治疗。花去医疗费2852.13元。2018年1月4日，原告转入中国人民解放军广州军区武汉总医院入院治疗，入院治疗14天，出院时医嘱：术后复查，加强营养，继续院外功能锻炼。2016年4月5日，原告的伤经武汉平安法医司法鉴定所鉴定，构成九级伤残，后期治疗费评估为18000元，误工期、护理期、营养期分别评定为270日、180日、120日，因此支出鉴定费2300元。另查明，原告住院期间的医疗费已全部由被告贝力公司垫付，并另行支付给原告生活补助费27000元。本院认为，被告胡国斌雇佣原告余方海在其承包的海南上合文化人文国际交流1#.2#楼室精装修工程木工分项工程从事木工的劳务工作，双方已形成劳务关系。原告在提供劳务过程中，忽视自身安全，缺乏必要的安全防范意识，对作业现场情况判断失误，致使其自己从木架上跌落摔伤，自身具有明显过失过错，对其因此遭受的损害后果，自己应负一定责任。最高法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。该司法解释现行有效，亦应作为确定本案责任的法律依据。被告胡国斌作为工程承包人，接受劳务一方，对施工现场管理不力，且未能提供必要的安全防护措施，对原告的损失亦应负相应之责。上述司法解释第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告贝力公司将其承包的海南上合文化人文国际交流1#.2#楼室精装修工程分包给无相应用工资质的胡国斌个人，违反法律规定。根据前述司法解释规定，被告贝力公司与被告符国斌应负连带赔偿责任。被告贝力公司与被告胡国斌在合同中虽约定了安全事故责任，但依法不能产生对外效力。综上，对原告因本次事故所造成的损失，本院确定由原告及被告胡国斌、贝力公司各承担30%、70%。因原告未能提供证据证明其与被告徐观志存在雇佣关系，故其要求被告徐观志承担连带赔偿责任的主张，本院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条做出了明确规定，即一方当事人自行委托有关部门做出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。被告贝力公司虽然在庭审过程中提出了不予认可的抗辩，但未申请重新鉴定，而且依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，并未限制当事人自行委托鉴定，故一审法院对原告的伤残鉴定、后期医疗费鉴定、三期结论均予以采信。关于原告的各项损失，本院综合查明的事实及证据，评判如下：(一)原告诉请的误工费50922元，其主张过高，由于原告未提供其受伤前一年的平均工资的证据，故本院根据原告误工时间270天，结合2018-2019年度海南省农、业、牧、渔业平均工资标准（34665元/年），核算其误工费为25642.60元（34665元/年÷365天×270天）。（二）原告诉请的护理费18000元（180天×100元/天），没有违反法律规定，本院予以支持。（三）原告诉请的营养费12000元过高，本院酌情每日按30元计算，即3600元（120天×30元/天）。（四）原告诉请的残疾赔偿金51608元(12902元/年×20年×0.2)，没有违反法律规定，本院予以支持。（五）原告诉请的后续治疗费18000元，有鉴定意见为凭，本院予以支持。（六）原告诉请的鉴定费2300元，有鉴定机关出具的鉴定费发票为凭，本院予以支持。综上，原告因以上6项损失共计119150.60元，由被告胡国斌和被告贝力公司连带赔偿83405.42元（119150.60×70%），另外30%由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告余方海因提供劳务损害造成的经济损失：误工费25642.60元、护理费18000元、营养费12000元、残疾赔偿金51608元、后续治疗费18000元、鉴定费2300元，合计127550.60元。由被告胡国斌和被告浙江贝力装饰工程有限公司(http://www.tianyancha.com/company/2316120997“”https://www.tianyancha.com/lawsuit/_blank)连带赔偿83405.42元，减去被告浙江贝力装饰工程有限公司已支付27000元，再支付原告56405.42元。其余损失由原告余方海自负。限判决书发生法律效力后十日内履行完毕。二、驳回原告余方海的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费789.15元（原告已预交），原告余方海负担236.74元，被告胡国斌和浙江贝力装饰工程有限公司(http://www.tianyancha.com/company/2316120997“”https://www.tianyancha.com/lawsuit/_blank)共同负担552.41元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。审 判 长 蔡铨慧人民陪审员 符富彬人民陪审员 符玉豪 二〇一九年十二月五日书 记 员 吴永颜附：适用本案的法律条文内容《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第16侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第17受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第18医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。