湖南省江华瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1129民初283号 原告：安小金，女，1973年6月5日生，汉族，湖南省江华瑶族自治县人，住湖南省江华瑶族自治县。 委托诉讼代理人：吴联钰，湖南苍松律师事务所律师。 被告：江华瑶族自治县人民医院。 住所地：江华瑶族自治县苍松路。 统一社会信用代码：12431129447979251M。 法定代表人：李昌江，系该院院长。 委托诉讼代理人：韦和洲，系医院工作人员。 委托诉讼代理人：唐国亮，系医院工作人员。 原告安小金与被告江华瑶族自治县人民医院（以下简称江华人民医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年2月28日立案受理后,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告安小金及其委托诉讼代理人吴联钰，被告江华人民医院的委托诉讼代理人韦和洲、唐国亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告安小金向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失150000元。审理过程中变更为157323.91元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月13日，原告因腰部不适到被告江华人民医院住院治疗，2018年7月15日，被告江华人民医院以腰椎间盘突出症为原告进行了手术治疗。因手术问题，术后原告感觉右下肢有肌肉萎缩不能行走的症状，被告江华人民医院继续为原告治疗后没有好转。2018年9月7日，原告到湖南省中南大学湘雅二医院检查，结果为右侧L5神经根本性损害电生理改变，存在活动性损害，经专家检查该损害不可治疗。湖南省人民医院检查为椎间盘突出症术后右侧坐骨神经损害。原告经多次康复治疗未能恢复。 原告为支持自己的主张，向本院提交以下证据： 1.安小金住院病历，拟证明原告安小金因椎间盘突出手术出现医疗事故继续治疗的情况。 2.医药费用票据，拟证明原告因被告医疗事故行为产生的医疗费。 3.交通费及住宿费，拟证明原告因治疗医疗事故的病症产生的医疗费和住宿费。 4.司法鉴定意见书及鉴定费（湘雅二[2019]临鉴字第749号、湘雅二[2019]临鉴字第1327号），拟证明经鉴定，被告因医疗事故导致原告伤残及伤休护理的情况，被告的诊疗行为与损伤后果有因果关系，为次要至同等原因。 被告江华人民医院辩称：请求依法确定赔偿范围和数额。原告所述治疗过程基本属实，医疗服务不同于一般的服务，有其特殊性。本案神经根的损伤，是手术治疗本病的风险和并发症，湘雅二[2019]临鉴字第749号鉴定为多种原因所致，没有指明具体的医疗过失，仅是推理与手术有关，术者就是有经验的上级技术指导医院的专家，这是由于医疗服务的高风险性和效果不确定性所决定，患者术前同意承担这一治疗风险，故应按鉴定的次要责任核定赔偿，以被告承担30%为宜。湘雅二[2019]临鉴字第1327号鉴定意见，其损失应以实际损失核准：医疗费应扣除医保补助部分；误工费以实际减少的收入计算；住院伙食补助费过高；精神损害抚慰金不应考虑；原告其他损失，应以不良后果发生之日起计时，并依法定标准核定。 被告江华人民医院为支持自己的主张，向本院提交如下证据： 1.原告安小金住院病历，拟证明依法履行了风险和并发症的告知义务，其中告知了可能存在神经损伤，患者同意承担这一治疗风险，积极治疗了神经根损伤。 2.脊柱内镜术的并发症论述（《脊柱内镜技术精要》第十一章287-289页），拟证明神经损伤是脊柱内镜术的并发症，发生率3.1%。 3.神经损伤修复时间期限（《8年制全国高等学校外科学教材》第七十八章1009页），拟证明2年为神经损伤修复的期限，2年以上仍有修复，本病例2年后再行残疾程度鉴定的科学依据，不良后果暂无法确定。 4.投诉登记表，拟证明被告依法接待受理诉求。 5.投诉回复，拟证明被告承诺待不良后果确定，分清责任后，依法承担相应的赔偿责任，有依法解决争议的诚意。 6.湘雅二[2019]临鉴字第749号司法鉴定意见书，拟证明该医疗行为没有过错，鉴定书没有指明具体哪一点存在过错；不良后果属并发症，有一定的发生率，仅是有可能避免。 7.申请鉴定人员出庭及鉴定机构的复函，拟证明并发症存在多种原因可能，手术加重了损伤只是可能性推断，鉴定构成的鉴定人员非本专业临床医务人员，不了解临床专业问题，鉴定结论与鉴定事实不符，加重了医疗机构的责任程度。鉴定机构聘请的临床教授没有专业职称和姓名，其意见缺乏法律效力。 8.湘雅二[2019]临鉴字第1327号司法鉴定意见书，拟证明误工时间及误工工资应以实际损失为计算标准，原告还有进一步恢复的可能。 9.术者曹奇主任医院和一助陈亮元副主任医生的职称资格证，拟证明术者和一助为技术扶贫指导上级单位南华大学附属第二医院医师，具有丰富临床经验。 10.原告康复治疗结算单，拟证明原告的医疗费。 11.原告2018年1月至2019年9月工资绩效收入，拟证明原告的基础工资没有减少，绩效工资减少。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对原告提交的证据予以确认并在卷佐证，被告提交的证据1、4、5、6、7、8、9、10、11，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据认证如下： 对于被告提交的证据认定：证据2、3的真实性可以认定，对其关联性无法确定，不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的法律事实如下：2018年7月13日，原告因腰椎间盘突出在被告江华人民医院住院85天，2018年7月15日，行内镜下L4/5椎间盘突出髓核摘除+神经根减压术，手术者曹奇，一助陈亮元，二助蒋正帅。2018年9月7日，原告在中南大学湘雅二医院检查，肌肉图检查报告意见：右侧L5神经根根性损害电生理改变，现可见明显自发电位，提示存在活动性损害，建议定期复查。2018年10月8日-2018年10月29日，原告在湖南省人民医院住院21天，出院诊断：腰椎间盘突出术后，右侧坐骨神经损害。出院医嘱：继续行康复治疗。2018年10月30日-2019年3月20日，原告在被告江华人民医院中医康复科治住院141天，西医诊断：腰椎间盘突出术后，右侧坐骨神经损害。出院医嘱：继续康复治疗。期间产生医疗费共计88654.84元，原告提供天津市儒慧行中医有限公司的收据不是正式医疗发票，不予认定；中南大学湘雅二医院预交款凭证不是正式医疗发票，不予认定。 审理过程中，经原告安小金申请，本院委托湘雅二医院司法鉴定中心，于2019年7月30日作出湘雅二[2019]临鉴字第749号司法鉴定意见，鉴定意见：江华瑶族自治县人民医院在对安小金的诊疗过程中存在一定的过错，该过错与被鉴定人神经损伤之后果存在一定的因果关系，为次要-同等原因。2019年9月24日作出湘雅二[2019]临鉴字第1327号司法鉴定书，鉴定意见：被鉴定人安小金本次损伤评定为十级伤残；预计后续治疗费用约为0.4万元或以实际发生费用计算；误工费时间评定为270日，伤后住院期间需一人护理，营养期限评定为150日。产生司法鉴定费10400元。 本院认为，原告安小金以在诊疗活动中受到人身损害为由，请求被告承担侵权责任，本案属医疗损害责任纠纷。经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为被告在对安小金的诊疗过程中存在一定的过错，该过错与被鉴定人神经损伤之后果存在一定的因果关系，为次要-同等原因，本院予以采信。本案焦点问题是：原告安小金因本次事故造成的损失认定，以及被告责任比例划分。 根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告主张的损失为255681.19元，具体为： 1.医疗费，原告主张的医疗费为84188.83元可以认定； 2.住院伙食补助费，参照江华瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，县内按40元/天、省会地区60元/天计算，确定为10300元； 3.营养费酌情支持500元。 4.后续治疗费4000元，有司法鉴定建议，可以认定； 5.护理费：原告从2018年7月13日-2019年3月20日期间，住院247天，按照司法鉴定建议，参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资61227元，护理费为支持41433元。 6.误工费，原告安小金有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。根据被告提供原告2018年1月至2019年9月工资绩效收入明细表的显示，原告减少的收入为26612.36元。 7.残疾赔偿金：根据原告十级伤残等级，按照湖南省上一年度城镇居民人均纯收入36698元标准，自定残之日起按二十年计算。原告主张73396元可以支持； 8.精神损害抚慰金酌情支持2000元； 9.交通费及住宿费，根据原告提交的票据以及医疗治疗病历的证实，认可2851元。无正式票据的住宿费不予认可； 10.鉴定费10400元可以认定。 根据湘雅二医院司法鉴定中心作出的鉴定结论，本案中被告负次要-同等责任，结合以上证据结合分析，由被告承担35%赔偿责任，赔偿原告各项损失88788.4元（253681.19元×35%），赔偿原告精神损害抚慰金2000元。原告要求按50%的比例进行赔偿的证据不足，不予采信。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、限被告江华瑶族自治县人民医院自本判决生效之日起十五日内赔偿原告安小金各项经济损失88788.4元； 二、限被告江华瑶族自治县人民医院自本判决生效之日起十五日内赔偿原告安小金精神损害抚慰金2000元； 三、驳回原告安小金其他诉讼请求。 本案案件受理费3446元，由原告安小金负担1456元，被告江华瑶族自治县人民医院负担1990元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。 审 判 长  李志杰 审 判 员  何少萍 人民陪审员  叶雪英 二〇一九年十二月二十五日 法官 助理  罗娅琼 书 记 员  首永平 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。