福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0622刑初290号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人王恺，男，1983年10月2日出生于福建省云霄县，汉族，高中文化，无业人员，户籍所在地福建省云霄县，现住云霄县。因涉嫌非法经营于2019年5月21日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人王恺被控非法经营一案，福建省云霄县人民检察院于2019年11月7日以云检诉刑诉〔2019〕274号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同月26日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员林耀武出庭支持公诉，被告人王恺到庭参加诉讼。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，被告人王恺为非法获利，驾驶一辆车牌号为闽Ｅ×××××五菱牌面包车运载卷烟并停放在莆美镇山美村野外一空地上。2016年7月26日，该涉案车辆被打假人员查获。现场查扣南京九五至尊50条；玉溪（软）200条；中华（软）225条；芙蓉王210条；荷花40条；云烟（珍品）55条；利群60条；紫云烟25条；中华（硬）75条；苏烟75条；牡丹65条；黄鹤楼60条；双喜（经典）60条。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，上述涉案物品均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经云霄县价格认定局认定，上述涉案物品价值共计人民币437950元。 被告人王恺于2019年5月20日经云霄县公安局民警传唤到案接受调查。 以上事实，公诉机关向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、现场勘验笔录及照片等证据为证，认为应以销售伪劣产品罪追究王恺的刑事责任。王恺曾因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他新发现的罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。提请根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第七十七条第一款、第六十九条的规定，依法判处。 被告人王恺对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，请求对其减轻处罚。 经审理查明，被告人王恺为非法获利，于2016年7月25日晚驾驶一辆车牌号为闽Ｅ×××××五菱牌面包车运载卷烟并停放在云霄县野外一空地上。当天，该涉案车辆被云霄县烟草专卖局、云霄县整顿办、莆美镇人民政府联合查获。现场查扣成品卷烟1200条，其中“南京（九五至尊）”牌50条；“玉溪（软）”牌200条；“中华（软）”牌225条；“芙蓉王”牌210条；“荷花”牌40条；“云烟（珍品）”牌55条；“利群”牌60条；“云烟（紫）”牌25条；“中华（硬）”牌75条；“苏烟”牌75条；“牡丹”牌65条；“黄鹤楼”牌60条；“双喜（经典）”牌60条。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，上述涉案物品均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经云霄县价格认定局认定，上述涉案物品价值共计人民币437950元。 被告人王恺于2019年5月20日经云霄县公安局民警传唤到案接受调查。 另查明，被告人王恺曾因犯交通肇事罪于2017年9月25日被判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月。缓刑考验期限，自2017年10月5日起至2018年12月4日止。 在本案审理过程中，被告人王恺通过其家属向本院缴纳罚金人民币30000元。 以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实： 1．福建省云霄县烟草专卖局案件移送函、查获制假物品移交清单，证实云霄县烟草专卖局、云霄县整顿办、莆美镇政府于2016年7月25日在云霄县野外（水上公园边）一空地上查获成品烟24件（1200条），其中“南京（九五至尊）”牌50条；“玉溪（软）”牌200条；“中华（软）”牌225条；“芙蓉王”牌210条；“荷花”牌40条；“云烟（珍品）”牌55条；“利群”牌60条；“云烟（紫）”牌25条；“中华（硬）”牌75条；“苏烟”牌75条；“牡丹”牌65条；“黄鹤楼”牌60条；“双喜（经典）”牌60条。上述涉假物品，移交云霄县整顿办仓库；涉案车辆移交云霄县公安局莆美派出所。并将该案移送云霄县公安局审查。 2．到案经过，证实被告人王恺于2019年5月20日经民警口头传唤到案接受调查，但在第一时间没有如实供述自己的犯罪事实。 3．户籍证明，证实被告人王恺，证人张某、王某、徐某、林某、汤某、陈某等人的身份信息。案发时，王恺已达完全刑事责任年龄。 4．机动车登记证书、机动车详细信息、车辆检验及照片，证实车牌号为闽Ｅ×××××五菱牌小型汽车的机动车所有人是张某，发动机号Ａ03901882Ｆ，车辆识别代码ＬＺＷＡＣＡＧＡ5Ａ6045124。经勘验检查，发现该车副驾驶座右下方车架号位置有改动的迹象，车架号位置损坏严重，发现号码为＊＊＊Ａ＊Ａ＊Ａ＊Ａ6045＊＊＊（见照片3），发现汽车出厂铭牌位置有人为破坏迹象（见照片4）。未能发现发动机号位置。 5．车辆转让协议书，证实2016年5月13日，张某将车牌号为闽Ｅ×××××五菱汽车转让给王恺，并约定由王恺在一星期内去办理过户手续，但王恺没有履行过户手续。 6．漳公交决字[2017]第3506002400060305号公安交通管理行政处罚决定书，证实被告人王恺于2017年10月24日因交通肇事，被吊销机动车驾驶证，两年内不得重新取得机动车驾驶证。 7．前科（劣迹）查询表、本院（2017）闽0622刑初240号刑事判决书，证实经查被告人王恺曾因犯交通肇事罪于2017年9月25日被判处有期徒刑十个月，缓刑一年两个月。 8.本院预缴罚金票据，证实被告人王恺通过其家属向本院缴纳罚金人民币30000元。 9．现场检查笔录及照片，证实案发现场位于云霄县野外（水上公园边）的一空地上，现场查获成品烟1200条及五菱柳州车一辆（车牌号闽Ｅ×××××）。附：涉假案件窝点路线图、平面图1张、照片6张。 10．福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实经检验，本案查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 11．云霄县价格认定局云价认证（2016）369号关于九五之尊成品烟等价格认定结论书，证实经认定，本案涉案假烟价值共计人民币437950元。 12.证人张某的证言，证实王恺是其妹夫。其名下有一辆车牌号为闽Ｅ×××××柳州车，该车辆于2016年5月转让给王恺。转让时二人有签订车辆转让协议书，并约定在一个星期内完成车辆过户手续，但王恺没有办理，其也没当回事。转让后其有将车辆的行驶证、机动车登记证书、保险单、发票等移交给王恺。车辆转交的时候，其没有对该车的发动机号、车架号进行涂改或破坏。 13．证人王某的证言，证实其是王恺的父亲，王恺最近一年在一个朋友的葡萄酒店帮忙，一年前都有在家，没有去打工。其不清楚王恺向张某购买一辆柳州车的事情。其没有听王恺说过一辆柳州车被盗的事情，直到下午，王恺跟其说起曾向张某购买一辆车，后来车被盗走，公安机关可能会找他。王恺平时都是骑摩托车。其不清楚王恺做手机生意的时候是否与张某有经济往来，其与王恺妻子那边很少往来。 14．证人徐某的证言，证实其是张某的妻子。其知道张某有开过一辆柳州车，具体情况不清。后听张某说起该车已卖给他妹夫王恺。其不知道张某和王恺之间是否签订车辆转让协议。王恺与张某很少往来，其不清楚他们二人之间是否有经济往来。 15．证人林某的证言，证实其经朋友介绍认识王恺，一般都叫王恺“胖子”。大概几年前，王恺通过朋友找到其，王恺说他载一车假烟出事了，让其帮忙，其拒绝了王恺。上个月王恺打电话给其，让其帮忙处理王恺那辆运载假烟的车辆，其拒绝了王恺的要求。王恺并未告诉其该车辆的相关信息及特征，也没有说起该车辆运载假烟的情况，王恺提及该涉假车辆的案件是莆美派出所在办理。 16．证人汤某的证言，证实其曾用名汤铠，与王恺是结拜兄弟，他们平时很少在一起，在一起就是钓鱼或者泡茶。王恺是从2018年开始学钓鱼，其常跟王恺一起去钓鱼。2016年和2017年两年其都在广东打工很少回家，都没有去钓鱼。 17．证人陈某的证言，证实其是云陵镇下港街的治安主任，与王某是邻居，其认识王恺（王某的儿子），王恺平时都驾驶一辆女式蓝色的雅马哈牌摩托车，其没见过王恺开过柳州车。 18.被告人王恺的供述与辩解，供称2016年5月一天，其与张某在张某家中签下闽Ｅ×××××车辆转让协议，在协议上写明一段时间后要完成车辆过户手续，但其没有去办理过户手续。大约在其发生交通事故（2016年7月7日5时30分）后的一段时间，其在翰林酒吧喝酒时认识一个外号叫“牙哥”的云霄人。“牙哥”在其发生交通事故后当月的一天，联系其让其到下坂鼓山加油站附近的路上接货，其到那边后“牙哥”将其车开去接货，当时应该是晚上六七时左右，过了半小时，“牙哥”将车开回来，“牙哥”开摩托车在前面带路，其开着车跟着“牙哥”到莆美镇水上公园的野外空地。其将车钥匙拿给“牙哥”，吃完点心后自行回家。隔天其打电话给“牙哥”，才知道车被查扣，“牙哥”告诉其他会处理，若处理不好再赔偿其车钱。但过段时间其联系不上“牙哥”，有通过“大憨”找“小哥”（即林某）帮忙处理。“牙哥”最开始没有告诉其是假烟，但其根据快递卸货的地点、装快递的地点及运载快递的时间，怀疑是违法物品，因急用钱，其没有问，直到被查获时“牙哥”才告诉其是假烟。在审查起诉阶段及庭审阶段均承认自己知道是运载假烟的事实。 上述证据，经庭审查证、质证属实，各证据间能相互印证，具有证据效力，足以认定。 本院认为，被告人王恺为非法获利，从事销售伪劣卷烟犯罪活动，尚未销售即被查获，货值人民币437950元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控其犯罪的事实清楚，证据确实、充分，依法应追究其刑事责任。王恺曾因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚。因王恺意志以外的原因，假冒伪劣卷烟尚未销售即被查获，是犯罪未遂，可比照即遂犯减轻处罚。王恺主动投案后未如实供述主要犯罪事实，依法不能认定为自首，但对其在法庭上又如实供述自己犯罪事实的情节，可酌情予以从轻处罚。王凯在庭审中自愿认罪认罚，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十九条第一款、第三款、第七十七条第一款、第六十四条，以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第九条第一款的规定，判决如下： 一、撤销本院（2017）闽0622刑初240号刑事判决对被告人王恺宣告的缓刑。 二、被告人王恺犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；与前犯交通肇事罪判处有期徒刑十个月并罚。决定执行有期徒刑三年；并处罚金人民币三万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2022年5月19日止）。 三、扣押在案的假冒“南京（九五至尊）”“玉溪（软）”等品牌成品卷烟1200条，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴连旺 人民陪审员  方建生 人民陪审员  张幼玉 二〇一九年十二月二十六日 法官助理吴悦 书记员陈宇新 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。