陕西省XX堡县人民法院民事判决书(2019)陕0829民初349号原告：王玉红，女，1974年2月1日出生，汉族，居民，XX堡县人，现住XX堡县，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。原告：王雨康，男，1996年11月11日出生，汉族，西安行知学院学生，XX堡县人，现住西安行知学院，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。原告：王某甲，女，2001年10月19日出生，汉族，XX堡中学学生，XX堡县人，现住XX堡县，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。三原告委托诉讼代理人：宋宏成，陕西蓝图律师事务所律师。三原告委托诉讼代理人：李武继，陕西蓝图律师事务所实习律师。被告：吴堡县宋家川街道办事处刘家沟中心村村民委员会。住所地：XX堡县。负责人：刘启应，该村委会支部书记。被告：陕西省XX堡县第二建筑公司。住所地：XX堡县。法定代表人：薛文平，该公司经理。被告：刘汉斌，男，1975年4月29日出生，汉族，居民，住XX堡县，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。原告王玉红、王雨康、王某甲与被告吴堡县宋家川街道办事处刘家沟中心村村民委员会(以下简称XX村委会)、陕西省XX堡县第二建筑公司（以下简称XX堡县二建司）、刘汉斌建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王玉红及三原告委托诉讼代理人宋宏成、李武继到庭参加诉讼，被告XX村委会、XX堡县二建司、刘汉斌经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王玉红、王雨康、王某甲向本院提出诉讼请求：判令三被告在欠付工程款范围内连带支付原告剩余工程款人民币451200元及逾期利息(利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，从2008年11月29日起至工程款还清之日止)；2.判令本案承包工程款债权优先其他债权受偿；3.判令三被告承担本案诉讼费、鉴定费。事实和理由：原告王玉红丈夫、王雨康、王某甲之父王某丁生前一直以承揽工程为主。2008年在XX堡县XX村移民搬迁项目工程中的附属工程，通过被告刘汉斌交由王某丁承建，总费用71万余元。竣工后又通过刘汉斌分三次支付原告王玉红丈夫23万元工程款，下欠48万多元，多年来王某丁一直向刘汉斌以及相关单位催要未果。2018年7月，王某丁不幸意外身亡，刘汉斌在支付了2万元后，对剩余工程款置之不理。故涉诉来院，望判如诉请。被告XX村委会、XX堡县二建司、刘汉斌未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告提交的身份证、户口注销证明、户口本，可以证明王某丁于2018年7月27日死亡，王玉红为王某丁之妻，王雨康为王某丁之子，王某甲为王某丁之女的事实，本院认定为有效证据。2.对原告提交的视听资料、录音核对笔录，因无其他相关证据予以佐证，本院不予确认。3.对原告提交的李维平的证明，可以证明王某丁死亡后，被告刘汉斌给付王玉红2万元的事实，本院认定为有效证据。4.对原告提交的陕西俊杰工程造价咨询有限公司工程造价司法鉴定书及鉴定费票据，可以证明XX村移民搬迁附属工程造价为54815.16元，XX村移民搬迁硬化工程造价为440638.91元，除客观原因无法鉴定外，总造价为495454.07元，原告方支付鉴定费10000元的事实，本院认定为有效证据。5.对原告提交的建筑工程承包合同，可以证明XX村委XX堡县二建司签订建筑合同的事实，本院认定为有效证据。6.对原告提交的XX堡县扶贫办书证，可以证明XX村移民搬迁附属工程经XX堡县审计局审计工程总造价为735668.15元的事实，本院认定为有效证据。7.对原告提交的王某丁生前的附属工程结算清单，薛某某、寇某某、王某乙的证言，结合本院调取的与薛某某、王某乙、王某丙的调查笔录，可以证明XX村移民搬迁附属工程的实际施工人为王某丁的事实，本院认定为有效证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年5月24日，被告XX村委会(被告刘汉斌为当时村委会主任)与被告XX堡县二建司签订建筑工程承包合同。双方在合同中约定将XX村委会移民扶贫项目由被告XX堡县二建司承建，由施工企业全部垫支，资金拨付按移民扶贫政策执行。王某丁承建了刘家村委会移民搬迁附属工程。工程结束并经相关部门验收后，被告刘汉斌分三次支付王某丁230000元工程款。2016年8月2日，XX堡县扶贫开发办公室作出《关于申请解决宋家川镇XX村移民搬迁项目尾欠资金的报告》[吴政扶办字（2016）40号]文件，文件记载：“剩余房屋及后续基础设施工程全部由村委会垫资实施。”“附属工程包括庭院硬化、公厕建设和土方回填、涵洞工程。”“XX村移民搬迁二期、三期附属工程审定造价为735668.15元。”2018年7月27日，王某丁因意外事故死亡。王某丁死亡后，被告刘汉斌支付三原告20000元。另查，王某丁的法定继承人有：妻子王玉红、儿子王雨康、女儿王某甲。2018年，三原告以刘汉斌为被告，向本院提起诉讼，在审理过程中，经三原告申请，本院依法委托榆林市中级人民法院，2019年3月4日，陕西俊杰工程造价咨询有限公司作出[陕俊杰工字（2019）第036号]司法鉴定意见书，XX村移民搬迁附属工程及硬化工程造价为495454.07元，下水道、新建广场、厕所前绿化池等工程未鉴定。原告王玉红支付鉴定费10000元。后三原告撤诉。2019年三原告再次涉诉来院。本院认为，XX村委XX堡县二建司签订《建设工程承包合同》，双方在合同中约定将XX村委会移民扶贫项目由被告XX堡县二建司承建，工程竣工后，被告刘汉斌支付王某丁工程款230000元，结合本案其他证据，可以证实涉案工程的实际施工人为王某丁。王某丁死亡后，三原告作为王某丁的法定继承人，依法取得本案诉讼主体资格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”及第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”规定，本案《建设工程承包合同》应认定无效。但三原告的合理诉请，本院应予以支持。XX堡县扶贫开发办公室作出《关于申请解决宋家川镇XX村移民搬迁项目尾欠资金的报告》一文中明确记载：“XX村移民搬迁二期、三期附属工程审定造价为735668.15元。”故涉案工程的工程款应以该文件为结算依据。陕西俊杰工程造价咨询有限公司作出的司法鉴定意见书，因对涉案工程总量鉴定不全，故该鉴定意见书不能作为工程款最终结算的依据。被告刘汉斌已付王某丁及三原告250000元，应从工程款中扣除。对剩余工程款485668.15元，因三原告主张451200元，对超出部分，视为三原告主动放弃。被告XX堡县二建司作为工程承包方，对拖欠王某丁的工程款，应承担相应的民事责任。关于欠付工程款的利息请求应否支持的问题，涉案工程于2007年12月验收合格交付使用，2016年8月2日，XX堡县扶贫开发办公室作出《关于申请解决宋家川镇XX村移民搬迁项目尾欠资金的报告》文件，早已达到付款条件，因当事人对欠付工程款利息没有约定，参照审计时间，应自2016年8月2日起，按照人民银行同期贷款利率标准，承担利息损失至工程款实际给付之日，故对原告诉请欠付工程款利息的请求予以支持，但其主张的起算时间不予支持。被告XX村委会作为发包人，未能证明向被告XX堡县二建司支付本案剩余工程款，依法应在欠付范围内对实际施工人承担责任。对三原告要求被告刘汉斌承担责任的诉讼请求，因无相关证据予以支持，本院不予采纳。三被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响本院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条第五项、第二百七十二条，《中华人民共和国继承法》第三条、第十条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、在本判决生效后五日内，被告陕西省XX堡县第二建筑公司一次性清偿原告王玉红、王雨康、王某甲工程款451200元及利息(利息按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，从2016年8月2日起至工程款还清之日止)，被告吴堡县宋家川街道办事处刘家沟中心村村民委员会在欠付工程价款范围内承担连带清偿责任。二、驳回原告王玉红、王雨康、王某甲对被告刘汉斌的诉讼请求。三、驳回原告王玉红、王雨康、王某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8068元，由被告陕西省XX堡县第二建筑公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审  判  长   牛鹏兴审  判  员   王明海人 民 陪 审 员      宋维平 二0一九年十二月三十日书  记  员   冯艳琳1