福建省政和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0725刑初124号 公诉机关政和县人民检察院。 被告人魏兴有，男，1974年8月13日出生于福建省建瓯市，汉族，初中文化，无业，户籍地及住所地福建省建瓯市。曾因犯抢劫罪，于2000年1月21日被建瓯市人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币3000元。又因吸食毒品，于2011年4与7日被建瓯市公安局行政拘留三日；2016年8月24日被建瓯市公安局行政拘留十日；2017年3月13日被建瓯市公安局行政拘留十五日；2017年7月21日被建瓯市公安局行政拘留十四日；2019年4月2日被闽侯县公安局行政拘留十四日和强制隔离戒毒两年；现因涉嫌贩卖毒品罪于2019年4月2日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕，羁押于政和县看守所。 辩护人杨仁平，福建亚轩律师事务所律师。 政和县人民检察院以政检诉刑诉[2019]109号起诉书指控被告魏兴有犯贩卖毒品罪，于2019年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。期间，公诉机关因需要补充证据申请延期审理一次。政和县人民检察院指派检察员薛茂有出庭支持公诉，被告人魏兴有及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年1月3日11时许，吸毒人员黄某联系马某商量一起去购买甲基苯丙胺（冰毒）。马某联系被告人魏兴有约定购买冰毒及交易地点后，被告人魏兴有在政和县城关二级路熊城医院对面的人行道上，将约0.8克的冰毒以人民币1000元贩卖给马某和黄某。 公诉机关追加指控： 1、2019年2月9日晚，涉毒人员马某接受吸毒人员陈某代购甲基苯丙胺的请托，在政和县内与被告人魏兴有约定购买甲基苯丙胺后，即租用车辆前往被告人在建瓯市城区中信豪庭小区的住处。陈某通过微信扫描二维码方式支付人民币1000元到被告人的微信账户，马某在被告人住所通过微信扫描二维码方式支付人民币1400元到被告人的微信账户，被告人魏兴有将约2.5克甲基苯丙胺贩卖给马某和陈某。 2、2019年3月29日上午，涉毒人员马某在政和县内与被告人魏兴有约定购买甲基苯丙胺后，由马某租用车辆与被告人魏兴有一同前往建瓯市，在建瓯市城区，马某通过微信转账人民币1600元至被告人的微信账户，被告人魏兴有将约2克甲基苯丙胺贩卖给马某。 2019年4月1日，被告人魏兴有被闽侯县公安局民警抓获，民警从其身上查获称重为0.76克和0.85克的两塑料袋疑似冰毒物品。经鉴定，两塑料袋的物品均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实公诉机关提供了相应的证据证实，公诉机关认为被告人魏兴有向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人魏兴有在第一开庭时辩称没有贩毒，在第二次开庭时对公诉机关指控的三起贩毒事实无异议。 辩护人在第一次开庭时提出公诉机关指控的第一起贩毒当天被告人与证人的通话记录的时间与证人所述时间不一至，该起贩毒事实不清的辩护意见。 经审理查明：1、2019年1月3日，吸毒人员黄某联系马某商量一起去购买甲基苯丙胺（冰毒）。马某联系被告人魏兴有约定购买冰毒及交易地点后，被告人魏兴有在政和县城关二级路熊城医院对面的人行道上，将约0.8克的冰毒以人民币1000元贩卖给马某和黄某。 2、2019年2月9日晚，涉毒人员马某接受吸毒人员陈某、尹某代购甲基苯丙胺的请托后，即向被告人魏兴有联系购买甲基苯丙胺，马某租用车辆至被告人在建瓯市城区中信豪庭小区的住处，陈某通过尹某的手机用微信支付人民币1000元到被告人的微信账户，马某在被告人住所通过微信支付人民币1400元到被告人的微信账户，被告人魏兴有将约2.5克甲基苯丙胺贩卖给陈某、马某。 3、2019年3月29日上午，涉毒人员马某在政和县内与被告人魏兴有约定购买甲基苯丙胺后，由马某租用车辆与被告人魏兴有一同前往建瓯市，在建瓯市城区，马某通过微信转账人民币1600元至被告人的微信账户，被告人魏兴有将约2克甲基苯丙胺贩卖给马某。 2019年4月1日，被告人魏兴有被闽侯县公安局民警抓获。另查明民警从被告人身上查获称重为0.76克和0.85克的两塑料袋疑似冰毒物品。经鉴定，两塑料袋的物品均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有以下证据予以证明： 一、书证 1、到案经过，证实2019年4月1日魏兴有在闽侯县新永辉超市被闽侯县甘蔗派出所抓获。 2、户籍证明，证实被告人作案时已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。 3、违法犯罪人员信息查询单、行政处罚决定书，刑事判决书证实被告人有违法犯罪前科。 4、提取、扣押、称重笔录，证据保全决定书，指认、提取疑似毒品照片，现场检测报告书、尿检照片以证实2019年4月1日闽侯公安局民警在闽侯甘庶昙石永辉超市发现被告人魏兴有持有疑似毒品，在其上衣口袋查获两个塑料包装袋，一个毛重0.85克，一个毛重0.76克，被告人尿检结果对冰毒呈阳性。 5、2018年11月3日日林某和张某2的房屋租赁协议，以证实建瓯市中信豪庭1幢311室是张某2所有的房屋，2018年11月出租林某与被告人魏兴有。 6、情况说明，经民警向深圳财付通支付科技公司调取信息，证实昵称“我命由我不由天”，微信号×××”、昵称“你是谁的谁，微信号×××”，昵称“淡定”微信号×××,系被告人魏兴有注册，绑定银行卡均为魏兴有所有。 7、情况说明，以证实魏兴有、马某、陈某的通话清单及出租车司机何某的闽Ｃ×××××车辆小车行车轨迹来源系公安机关依法调取。 8、行政处罚决定书，证实对吸毒人员陈某、尹某均处以行政拘留。 二、证人证言 1、证人马某证言及辩认笔录，证实2019年1月3日与魏兴有联系购买冰毒，是坐三轮摩托车到在政和县熊城医院对面人行道上，停车交付给魏兴有1000元现金交易购买冰毒。当天是和黄某一起去向魏兴有购买毒品的，购毒款1000元黄某出的，所买的毒品是黄某拿去吸的。 2019年2月9日晚，因为陈某与朋友尹某很想吸毒就联系马某帮忙购买冰毒，马某打电话给魏兴有要求购买冰毒，魏兴有同意出售但要马某去建瓯拿，一克要1000元。魏兴有发收款二维码给马某，马某转发给尹某。尹将已付1000元给该二维码的照片发给马某后，马即租何某的车到魏兴有在建瓯的家中取冰毒，拿回给陈某。同时马某向魏兴有购买1400元的约1.5克的冰毒用于本人吸食。2019年3月29日，马某本人想吸毒就和魏兴有联系要求购买2克冰毒，魏兴有同意出售，两人从政和租何某的车到建瓯市，在建瓯城区停车，魏叫马转钱，马即微信转1600元给魏，魏下车后拿回约2克的冰毒给马某。其辩认出被告人魏兴有。 2、证人黄某证言及指认笔录，证实2019年1月3日黄某打电话向马某表示想购买毒品，马说有个建瓯的老魏有毒品卖。马说和老魏已打过电话，并商量好在政和县熊城医院附近交易。两人说好后乘坐三轮车到熊城医院，由马某带着黄某的1000元和魏兴有进行交易，黄某在三轮车上等候。交易后马某将冰毒（约0.8克）交给黄某。黄某回家后在家吸毒，被其母亲发现，其母亲将吸毒工具和毒品扔了。有见到卖毒品的男子，可以辩认出来他的样子，当时是现金交易的。黄某辩认笔录，辩认出魏兴有。其买到毒品后在家吸食，吸了一点就出去玩了，回家后其母亲说有把他放在椅子上的矿泉水瓶等东西扔了。其指认2019年1月3日购买毒品的现场在政和县熊城医院附近。 3、证人张某1证言，证实是黄某的母亲十几天前帮黄某整理房间时看到，他房间的椅子上有矿泉水瓶，吸管边上有小塑料袋，袋里装着冰糖样子的东西，觉得不是好东西，就把它扔了。 4、证人林某证言，证实是魏兴有的女朋友，2018年12月到今年4月在政和熊城医院当医生，魏兴有被抓后没有做了，两人有租住建瓯水南中信豪庭的房屋，房屋到期后已退租了。 5、证人罗某证言，以证实是政和熊城医院的院长，林某是熊城医院外聘医生徐留生带来医院学习跟班的，不是该院工作人员，没有考勤记录。其没有见过魏兴有。 6、证人陈某证言，以证实是马某的朋友，2019年2月9日晚与朋友尹某喝酒后想吸毒就联系马某购买毒品，马说要去建瓯和老魏拿，陈与尹商量后同意出车费要求买1克冰毒。马某有发一个收款二维码（昵称淡定）到尹某的手机，尹转了1000元过去，支付成功后将截图发给马某。当晚12时许在政和三中桥头，马某将1克冰毒给陈某，陈某收到冰毒后与尹某在朋友章鱼小丸子的店铺内将冰毒吸食。 7、证人何某证言及辩认笔录，证实是出租车司机，2019年2月9日晚，马某挂电话给其要去建瓯，何某要求车费为360元，马某答应了，大约22点多送马某到建瓯的中信豪庭小区附近停车，马下车后过十几分钟上车，之后回政和。在政和三中桥头又停车，有一男子上车，男子在政和工会附近下车并微信支付车费270元，马某微信支付90元车费。可提供转账记录截图；2019年3月29日马某挂电话给其要去建瓯，何某同意并要求车费为300元，在政和二级路红绿灯附近马某让停车有一名光头男子上车。何某开车到建瓯停车。光头男子叫停车，男子下车后过几分钟又回来和马某说了几句话就离开没有再上车。何某与马某即回政和，马某支付280元车费。其辩认出光头男子即魏兴有。 8、证人张某2证言及辩认笔录，证实建瓯市中信豪庭1幢311室是其所有的房屋，2018年11月出租给一对男女，租期一年。辩认出承租的一对男女系林某与魏兴有。 9、证人尹某证言，证实是陈某的同学，2019年2月9日晚和陈某参加同学聚会，尹某提出想吸毒，陈某即联系购买毒品，将尹某手机借去用于联系买毒品，陈某叫尹某用手机扫描微信名为“博学艺术”发来的二维码，尹用手机扫描后发了1000元到该二维码上，之后陈某叫尹某开车去西门三中桥头拿冰毒。陈某在三中桥头下车。约过了二十几分钟，陈某联系尹某在工会碰面，两人见面后在朋友“章鱼小丸子”的店铺内将冰毒吸食。尹某和陈某聊天得知当天所吸的毒品是向马某购买，马某再向他人购买。 三、被告人魏兴有供述和辩解，其在本案的侦查及起诉阶段及第一次庭审均否认有犯罪事实，但在第二次庭审承认了公诉机关的全部指控。 四、现场指认笔录，黄某的现场指认笔录、照片以证实2019年1月3日与被告人的毒品交易地点政和熊城医院附近。马某的现场指认笔录、照片以证实2019年2月9日晚7时左右，与被告人的毒品交易地点在建瓯中信豪庭1幢3梯311室。2019年3月29日，毒品交易地点在建瓯。 五、鉴定意见 南平市公安局物证鉴定所出具的《检验报告》，以证实经检测2019年4月1日在魏兴有身上搜出的两小袋白色线封口塑料透明密封袋装的疑似冰毒物品均检出甲基苯丙胺成份。 六、电子数据 1、被告人魏兴有与马某2018年9月17日至2019年1月17日的通话话单，证实魏兴有与马某联系频繁，2019年1月3日两人有电话联系。 2、黄某与马某的微信通话记录截图照片，证实2019年1月3日两人有电话联系。 3、通话清单，以证实2019年2月9日，2019年3月29日马某与魏兴有之间电话联系频繁17605913711与181××××8750、132××××8434。2019年2月9日马某与陈某、尹某之间电话联系频繁182××××1716与182××××0138、132××××8434。 4、接受证据清单即收何某微信支付截图3张，以证实出租车司机何某昵称“顺期自然”2019年2月10日0点39分15秒收到来自微信图案为猫爪（陈某）的270元车费，同日1时许收到微信呢称“博学艺术”（马某）90元。2019年3月29日12时许收到微信呢称“博学艺术”280元。 5、接受证据清单即收马某微信支付截图11张，马某 手机中魏兴有的微信名为“老魏，昵称：我命由我不由天，微信号×××”、昵称“你是谁的谁，微信号×××”马某的阿里小号为132××××8434，2019年2月10日0点许马某与陈某的聊天记录。2019年2月9日付款给微信名为淡定1400元，2019年2月10日1时许转账给“顺期自然”90元。2019年3月29日11时许付款给昵称“你是谁的谁”1600元，同日12时许转账给“顺期自然”280元。同日另微信付款30元、10、18元。以证实马某为了购毒联系魏兴有、陈某及支付的购毒款、车费，买吸毒用具。 6、被告人魏兴有的三个微信号信息，经民警向深圳财付 通支付科技公司调取信息，以证实魏兴有于2019年2月9日22时许有收款1000元，同日23时有收款1400元。2019年3月29日11时许收款1600元。 7、闽Ｃ×××××车辆的2019年2月9日，与2019年3月29日的行车轨迹，以证实闽Ｃ×××××车辆于上述时间在政和与建瓯间行驶。 以上证据经庭审举证和质证，且证据来源客观、合法、有效，予以采信。 本院认为，被告人魏兴有违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖甲基苯丙胺计5.3克，非法获利人民币5000元，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人的罪名成立。关于辩护人提出第一起贩毒案的通话记录与证人所述不一至，本起犯罪事实不清的辩护意见，经查当天被告人确有与证人联系且被告人当庭承认了该起犯罪事实，因此对辩护人的此节辩护意见不予采信。被告人有违法犯罪前科应酌情从重处罚，辩护人提出被告人当庭自愿认罪，可从轻处罚的辩护意见，可以采纳。公诉机关建议对被告人判处有期徒刑三年至四年的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项之规定，之规定，判决如下： 一、被告人魏兴有犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年， 并处罚金人民币8000元。 (刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月1日起至2022年3月31日止，罚金限在本判决生效之日起十内缴纳。) 二、继续追缴被告人魏兴有违法所得人民币5000元。 三、扣押在案的被告人魏兴有持有的1.61克甲基苯丙胺予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周晓玉 人民陪审员  宋 征 人民陪审员  叶 帆 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  何 琦 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 …… 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》法释〔2016〕8号 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； ……