福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0622刑初220号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张文峰，男，1974年10月20日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。曾因犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）于2018年11月8日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元（已交三万元）。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2019年2月14日被云霄县公安局从漳州监狱解回再审。现羁押于云霄县看守所。 被告人吴建顺，男，1983年7月6日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌伪证于2019年1月11日被刑事拘留，2019年2月8日变更为监视居住。现在家。 被告人张文峰被控非法经营、被告人吴建顺被控伪证一案，福建省云霄县人民检察院于2019年8月20日以云检诉刑诉〔2019〕193号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案受理，依法组成合议庭，于2019年12月27日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员汤启慧、代理检察员杨旺顺出庭支持公诉，被告人张文峰、吴建顺到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关建议延期审理，本院于同年11月19日决定延期审理，于同年12月19日重算审限。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，2017年2月21日，被告人张文峰为图利用车牌粤Ｕ×××××（真实车牌闽Ｅ×××××）轿车运载成品烟。2017年2月22日01时许，该悬挂号牌粤Ｕ×××××的轿车在云霄县常山开发区吉仔管区大古坑村野外一空地被查获。车内查获成品烟“芙蓉王”5件（50条／件），“蓝芙蓉王”2件（25条／件），“芙蓉王”37件（25条／件），“牡丹”2件（50条／件）。经检验，上述成品烟系假冒注册商标且伪劣香烟；经认定，上述成品烟价值为人民币324250元。案发后，被告人吴建顺在明知被告人张文峰系闽Ｅ×××××轿车真实使用人的情况下，向公安机关提供虚假证言，企图为张文峰隐匿罪证。 2019年1月11日，被告人吴建顺自动到云霄县公安局接受调查。 以上事实，公诉机关提供了物证、书证、价格鉴定意见、现场勘验笔录及照片、证人黄金兰等人证言、被告人张文峰、吴建顺的供述与辩解等证据为证，认为张文峰的行为构成非法经营罪、吴建顺的行为构成伪证罪。张文峰在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚。提请根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第三百零五条、第六十九条、第七十条的规定，依法判处。 被告人张文峰对运载假烟的犯罪事实无异议，辩解运载的假烟货主是“阿林”（住云霄县瀚林江景2幢A单元501号），其只起辅助作用，是从犯，请求减轻处罚。 被告人吴建顺对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，被告人张文峰曾犯销售伪劣产品罪于2018年11月8日本院（2018）闽0622刑初205号刑事判决判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元，刑期自2018年3月7日起至2021年3月6日止。现尚服刑于漳州监狱。 以上事实，公诉机关向法庭提供由侦查机关依法收集的下列证据予以证实： 1．常山开发区打假办案件移送函、查获情况说明、查获制假物品移交清单、车辆入场交接清单，证实常山打假办二分队于2017年2月22日凌晨在吉仔管理区大古坑村村边发现一辆粤Ｕ×××××号（套牌）小型面包车，装载成品烟46件，工作人员将涉假物品移交常山打假办仓库、粤Ｕ×××××号（套牌）小型面包车移交常山派出所处理。 2.户籍证明，证实被告人吴建顺、张文峰的身份信息，案发时，二人均已达完全刑事责任年龄。 3．云霄县公安局出具的到案经过、张文峰从漳州监狱解回再审的相关文书，证实吴建顺于2017年5月27日被民警传唤到常山派出所接受讯问；张文峰于2019年2月14日被民警从漳州监狱解回再审。 4．云霄县公安局出具的情况说明，证实无法进一步查证张文峰供述的“阿林”货主身份及假烟的来源情况。 5．漳州易车惠汽车服务有限公司车辆租赁合同、闽Ｅ×××××号日产面包车购买付款明细，证实出租方为漳州易车惠汽车服务有限公司，承租方为吴建顺，车辆信息为ＥＰＮ082日产面包车,每月还款3927元，期数24期。签订时间2016年8月15日。 6．云霄御丰汽车租赁服务部车辆挂靠协议、汽车租赁合同、闽Ｅ×××××号机动车行驶证复印件、林银水驾驶证复印件、身份证复印件，证实闽Ｅ×××××号汽车的所有人为漳州易车惠汽车服务有限公司，吴建顺于2016年10月5日将车架号为ＬＪＮＭＤＶ1Ｌ5ＤＮ176511的机动车挂靠在御丰汽车租赁服务部，后该车于2016年10月28日出租给“林银水”使用。 7．户口注销证明，证实林银水于2010年3月1日因死亡注销户口。 8．前科（劣迹）查询表、本院（2018）闽0622刑初205号刑事判决书，证实经查询，被告人吴建顺未发现前科（劣迹）；张文峰曾因赌博被行政罚款500元，因犯生产、销售伪劣产品罪于2018年11月8日被判处有期徒刑三年，并处罚金十万元。 9．福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实经鉴定涉案假烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。 10．云霄县价格认定局云价认定（2017）69号关于芙蓉王成品烟等价格认定结论书，证实经认定，涉案成品烟价格为人民币324250元。 11．现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于云霄县常山农场吉仔管区野外。附现场勘验制图2张；照相6张。 12．证人李某1的证言，证实其是漳州易车惠汽车服务有限公司股东，其公司有经营汽车租赁业务，一个叫吴建顺的客户从2016年8月份向他们公司租赁了一辆车牌号为闽Ｅ×××××号的日产牌小型普通客车，双方有签订租车合同协议，当时负责接待吴建顺的是业务员李某2，吴建顺向他们公司支付一笔租金后再没支付，后来公司通过卫星定位找到该车，车牌号被套换为粤Ｕ×××××号。 13．证人李某2的证言及辨认笔录，证实其系漳州市易惠车公司的业务员。闽Ｅ×××××号这辆车是吴建顺于2016年8月15日以“以租代购”的形式向他们公司购买的，当天签订租车合同，之后吴建顺将车开走。李某2通过照片辨认出被告人吴建顺。 14．证人张某1、张某2的证言，证实二人系漳州常山经济技术开发区打假办队员。2017年2月22日凌晨，他们与陈进章驾驶一辆吉普车在常山辖区巡逻打假，约1时许他们在常山农场吉仔管区大水坑一处堆放沙土的空地上发现一辆悬挂车牌粤Ｕ×××××号的面包车，车上没有驾驶员，他们在该车车内查获“芙蓉王”等假冒成品烟46件。 15．证人黄金兰的证言，证实其在云霄县家名为“御丰汽车租赁”车行。张文峰是黄金兰丈夫的亲舅舅。2016年10月份，张文峰带了吴建顺来车行，说吴建顺有辆车要挂靠在车行，车子真实车主是张文峰，但所有人登记的是吴建顺，因挂靠协议必须是同车辆的所有人签订，所以其与吴建顺签订了挂靠协议。2017年5月27日一大早，吴建顺来店里说要拿合同，黄金兰把挂靠协议和合同都拿给他。该挂靠的车辆是一辆日产牌面包车，车牌闽Ｅ×××××。 16．证人张某3的证言，证实张文峰是其弟弟，吴建顺是其外甥。2018年11月份张文峰因参与制假被判刑，其去看守所看他时，问他车行那辆车子的事情要怎么处理（其听儿媳妇黄金兰说张文峰有一辆车挂靠在车行出租，后来那辆车因为运载假烟在常山被抓），张文峰说车子的事和车行没有关系，并让其回去叫吴建顺替他认罪，其说可以转达，但不能帮他们拿主意。 17．证人吴某的证言，证实民警到家中传唤吴建顺时，吴建顺在广东澄海。过后，其有打电话告诉吴建顺，吴建顺听后有说让张文峰向公安机关说清楚。吴某打电话给张文峰，张文峰说他人在外地，并表示车子是他在经营，跟吴建顺没有关系，事情他会去处理的。过了几天，张文峰当面跟其说车子运载假烟和他有关系，让其找吴建顺去公安机关替他认罪，其拒绝。张文峰是吴某妻子的亲弟弟。 18．被告人吴建顺的供述和辩解、辨认笔录，供述闽Ｅ×××××号车的真实车主是张文峰，登记在其名下。一个月后，张文峰打电话给吴建顺说车子要出租，让吴建顺回来签个合同，2016年10月5日，吴建顺回云霄，到御丰车行帮张文峰签了份挂靠协议。2017年5月25日，家人打电话告诉其说派出所传唤其，5月26日张文峰打电话告诉其车子因运载假烟被查获，让其去派出所之前先去“御丰车行”拿合同，合同拿好后到双××春风××附近找他。5月27日其回到云霄，到“御丰车行”向黄金兰拿了挂靠协议和租车合同，然后去找张文峰，张文峰载其到常山派出所，途中在车里张文峰指示其要向派出所说车是其的，买回来是其在使用，后来挂靠在“御丰车行”出租。其与该车运载假烟一事没有关系，其之所以在派出所做虚假供述是因为张文峰说车子登记在其名下，公安机关肯定会调查其，只要按张文峰教的说就会没事。被告人吴建顺通过照片辨认出被告人张文峰。 19．被告人张文峰的供述和辩解，供称其是吴建顺亲舅舅，闽Ｅ×××××这辆车是其与吴建顺于2016年8月份到漳州一家车行以“以租代购”的形式购买的。2017年2月22日在常山开发区吉仔管区大古坑野外被查获的假烟是其受“阿林”雇佣从广东那边运载过来的，其后来无法联系到阿林和那名接车男子。出事后其想到车子是用吴建顺的名字购买的，想用假的租车合同蒙骗过关。其如实跟吴建顺讲车子因为运载假烟被查获，让吴建顺回来配合调查，并让其回来后先到黄金兰经营的车行拿之前签写好的假租车合同，然后载吴建顺到常山派出所接受调查。闽Ｅ×××××号车买回来后都是吴建顺在使用，张文峰有时候需要用到也会找吴建顺要。 被告人张文峰辩解运载的假烟货主是“阿林”（住云霄县瀚林江景2幢A单元501号），其是从犯的意见。经查，公安机关对张文峰所提供的线索进行核查，无法确定“阿林”是货主，“阿林”经传唤未到案，且张文峰提供不出其他有力证据予以佐证。张文峰提出的上述辩解意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为，被告人张文峰为获取非法利益，从事销售假冒伪劣卷烟，尚未销售即被查获，涉案价值人民币324250元，其行为构成销售伪劣产品罪。被告人吴建顺在刑事诉讼中，对与案件有重要关系的情节故意作虚假证明，意图为张文峰隐匿罪证，其行为构成伪证罪。公诉机关指挥二被告人犯罪的事实清楚，证据确实充分，应依法追究二被告人的刑事责任。张文峰在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚。张文峰销售的假冒伪劣卷烟尚未出售即被查获，是未遂，可比照既遂犯从轻处罚。到案后，张文峰能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第三百零五条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第九条第一款的规定，判决如下： 一、被告人张文峰犯销售伪劣产品罪(未遂)，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；与前犯销售伪劣产品罪（未遂）判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元并罚。决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币十三万元（已缴三万元），除已缴纳的外，限于判决生效之日起十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月7日起至2022年5月6日止）。 二、被告人吴建顺犯伪证罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、扣押在案的假冒“芙蓉王”“牡丹”等品牌成品烟46件、作案工具粤Ｕ×××××号（套牌，真实车牌闽Ｅ×××××）小型面包车一辆，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴连旺 人民陪审员  林云琼 人民陪审员  张冠英 二〇一九年十二月三十一日 法官助理吴悦 书记员陈宇新 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第三百零五条在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销 售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。