安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0203民初4299号 原告：深圳市百汇房地产顾问有限公司，住所地深圳市罗湖区黄贝街道新秀路新秀村瑞思大厦801，统一社会信用代码91440300683773730E。 法定代表人：钟秀娟，执行董事。 委托诉讼代理人：马守涛，广东君龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱爱军，广东君龙律师事务所律师。 被告：安徽瑞丰商品交易博览城投资开发有限公司，住所地安徽省芜湖市弋江区南瑞2号楼，统一社会信用代码91340200683631345C（1-1）。 法定代表人：叶盛，董事长。 委托诉讼代理人：周余浩，安徽宇浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪延生，安徽宇浩律师事务所律师。 原告深圳市百汇房地产顾问有限公司（以下简称百汇公司）与被告安徽瑞丰商品交易博览城投资开发有限公司（以下简称瑞丰公司）服务合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告百汇公司委托诉讼代理人马守涛、朱爱军，被告瑞丰公司委托诉讼代理人汪延生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告百汇公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告销售代理启动费人民币113333元及行销部服务费人民币189491元，共计人民币302824元及逾期利息滞纳金（以302824元为基数，按每日万分之三标准自2018年7月11日起计至实际付清之日止）；2.判令被告向原告支付惩罚性违约金人民币60万元；3.判令被告承担本案诉讼费。 事实与理由：2018年4月24日，原被告签订《安徽省芜湖市瑞丰商博城项目三期独家销售代理服务合同》，约定原告对中国芜湖瑞丰商品交易博览城三期项目进行全程独家销售代理，由原告提供全案营销、策划、推广、设计、销售、执行等代理服务。合同约定了被告应当每月支付原告销售代理启动费人民币20万元，若被告提前终止合同，则销售月度启动费用转为原告劳务费无需抵扣或者返还。合同同时约定被告按照行销部当月实际在编在岗人数和考勤情况，在次月10日前支付原告行销部服务费，费用标准为行销经理每月每人10000元，行销部其他人员每月每人3000元。关于违约责任约定：若被告未按合同规定按时支付销售代理启动费、销售代理佣金，被告每天应当按当期相应费用的万分之三作为逾期滞纳金补偿给原告，且逾期达到30天的，原告有权提前终止合同。任何一方违约，违约方须赔偿守约方60万元作为惩罚性违约金。合同签订后，原告依约积极履行了自己的义务，为被告提供了大量的相关销售策划服务工作，但被告却违反约定未如期支付相关费用，后来被告于2018年7月9日提出解除合同，合同与次日解除。原告于2018年7月11日正式撤场，并向被告办理了全面交接。原告曾多次催促，被告仅支付了第一，二服务月度的销售代理启动费，即2018年5月、6月。第三个服务月度销售代理启动费113333元及行销部服务费5月份14621元、6月份132124元，7月份42746元，至今仍未支付。鉴于上述事实，被告的行为已构成严重违约，原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告瑞丰公司辩称，原告诉请瑞丰公司支付相关费用没有依据。一、原告方销售能力、管理水平以及实际履行效果等与双方合同要求严重不符，且与其自身计划方案存在巨大差距，其行为已致瑞丰投资公司合同目的无法实现。1.项目团队组建严重滞后，且人员能力弱，稳定性差。2.原告提交的有关计划方案报告不具有操作性，同时原告方也并未按其自身计划严格执行，实际履行效果与其计划目标存在严重差距。3.原告公司用人管理不规范，存在违法用工之嫌，其行为已严重干扰瑞丰公司正常经营管理及品牌形象。二、原告主张瑞丰投资公司支付销售代理费没有合法依据。行销部服务费数额的准确性及真实性无法核实。三、瑞丰投资公司解除合同符合约定并未构成违约。约定解除权在达到合同约定的解除条件时合同解除。本案中瑞丰投资公司因原告方履行合同不符合约定，依据合同约定行使解除权且履行了通知义务，解除程序合法。即便案涉合同尚未达到解除条件，至原告方撤场交接时合同的解除，应属双方协议及瑞丰投资公司作出解除的意思表示。原告方未提任何异议，且已撤场，其实际履行行为也认可合同解除。协议解除是双方就合同形成新的合意，就解除行为本身而言，瑞丰公司不可能也不存在违约行为，所以原告方主张瑞丰投资公司承担六十万元违约金及惩罚性违约金没有法律依据。四、瑞丰公司因原告履行合同不符合约定，已致严重损失，原告应依法予以赔偿。除去原告方应偿还四十万元借款外，瑞丰公司按合同应承担的行销人员工资为其履行本合同所致损失部分，原告方也应同时偿还，瑞丰公司有追究原告赔偿其他损失的权利。综上，瑞丰公司与原告签订独家销售代理服务合同，其目的通是过销售代理机构专业的销售团队，提高销售额，但原告履行过程中其实际履行效果、营销能力、运作水平与双方合同约定严重不符，致瑞丰公司合同目的无法实现，故原告方作为违约方主张瑞丰投资公司支付相关费用及违约金，没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年4月24日，瑞丰公司（甲方）与百汇公司（乙方）签订《安徽省芜湖市瑞丰商博城项目三期独家销售代理服务合同》一份，约定甲方委托乙方对甲方开发经营的中国芜湖瑞丰商品交易博览城三期项目进行全程独家销售代理。关于合作方式和范围约定：1.乙方应为本项目提供全案营销策划、推广设计、销售执行等代理服务。2.项目可销售面积约5万平方米，甲方指定乙方为本项目的独家销售代理。3.乙方如不能按照本合同要求及以后工作中双方认同的工作计划完成，甲方有权更换销售代理公司并书面通知乙方，同时按本合同约定一次性结清各项费用。关于营销团队约定：1.项目总监1名、策划经理1名、设计师1名、销售团队16人、行销团队约40人。2.销售经理必须有5年以上房地产销售工作经验，销售主管必须2年以上房地产销售工作经验，销售代表中必须3名以上骨干成员。3.合同签订3个工作日内，项目总监、销售经理、策划经理等技术团队开始进驻案场开展工作并开始组建营销团队，销售团队其余人员在正式进场后30日内全部组建完成并上岗……。关于各项费用标准及其支付方式约定：1.销售代理启动费20万元/月，自合同签订之日起至项目开盘（合同暂定为2018年8月31日）后甲方支付乙方首期销售代理佣金时为止，销售代理启动费以借款形式支付给乙方，乙方收到款项后提供收据给甲方，该款项在项目开盘后转为销售佣金，乙方提供发票并收回收据。本合同签订后甲方于5个工作日内支付乙方第一个服务月度的销售代理启动费20万元，从第二个服务月度起，甲方于当个服务月度的10日前支付乙方本月度的销售代理启动费20万元。若甲方提前终止合同，则销售月度启动费用转为乙方劳务费，无须抵扣或者返还。如乙方无故提前终止合同，则乙方需返还销售代理启动费给甲方。2.行销部服务费，行销部由乙方负责组建和管理，行销团队编制归属乙方，该团队的工资由甲方支付。甲方按照行销部当月实际在编在岗人数和考勤情况，在次月10日前支付乙方行销服务费，费用标准为行销经理10000元/月，行销部其他人员为3000元/月。关于违约责任双方约定：1.如甲乙双方任何一方违反本合同的约定，而给对方造成重大经济损失或名誉损失，守约方除保留要求对方继续履行本合同的权力外，并有权要求违约方承担违约责任和赔偿责任。若甲方未按合同规定按时支付销售代理启动费、销售代理佣金，甲方每天应按当期相应费用的万分之三作为逾期滞纳金补偿给乙方，且逾期超过30天的，乙方有权提前解除合同。……任何一方违约，违约方须赔偿守约方60万元。关于合同终止：除非本协议有特别约定，非一方过错，本合同未到期而双方中的任何一方欲提前终止本合同的执行的，提出方应当提前30天书面通知对方，经双方协商一致后终止本合同的执行。无论是本合同到期自动终止或中途终止，双方若同意终止本合同，达成一致后，甲方应在10日内将应支付的各项费用，包括但不限于销售代理启动费、销售代理佣金一次性支付给乙方，双方的合同关系即告结束，双方不再互相承担任何经济及法律责任。 合同签订后，原告按约进场并进行了团队组建，根据合同约定履行了销售策划服务工作，被告分别于2018年5月10日、2018年6月14日分两次向原告支付40万元，原告以借款名义向被告出具收款收据。但合同约定的行销部服务费被告未支付。2018年7月6日原告发函催要2018年5月行销部服务费14621元、2018年7月9日原告向被告发函要求及时支付销售代理启动费20万元及6月份行销部服务费132124元，2018年7月9日被告回函称已发出《合同解除告知函》并要求原告退回此前400000元，同时要求6月份行销部服务费由原告负担。2018年7月11日原告正式撤场,并与被告进行了项目资料交接，但合同期间行销部服务费共计159099元被告一直未予支付。 上述事实有原告百汇公司提交的以下证据（均为复印件）《安徽省芜湖市瑞丰商博城项目三期独家销售代理服务合同》一份、《工作联系函》二份、《回复函》一份、考勤明细一份、行销人员工资表及工资银行流水一组、《合同解除告知函》一份、《瑞丰三期项目资料交接情况说明》一份，2018年5月工作详细记录：周计划表及微信交付截图一组、2018年5月25日及2018年5月26日会议纪要各一份、项目整体定位及营销报告、微信交付截图、售楼部装修建议、物料设计材料及qq交付截图、工作计划表、商铺整改建议及微信交付截图，2018年6月工作详细记录：项目周计划及微信交付截图、项目营销中心现场气氛及包装方案、微信交付截图、项目媒体推广建议、项目营销中心开放活动执行方案、项目开盘前营销执行总纲、设计物料材料及qq交付截图、来访来电登记表及微信交付截图，2018年7月工作详细记录：周计划及微信交付截图、2018年7月6日会议纪要、项目认筹暨演唱会活动方案、项目认筹暖场道具方案及微信交付截图、设计物料材料及qq交付截图、来访来电记录表，被告瑞丰公司提交的收款收据、回单、借款单复印件二组，微信聊天记录复印件一份、《警情详情》复印件一份，双方庭审陈述等在卷证实。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人协商一致可以解除合同。双方签订的《安徽省芜湖市瑞丰商博城项目三期独家销售代理服务合同》系双方真实意思表示，内容不违法律规定，双方均应切实按照合同约定履行。合同约定百汇公司为瑞丰商博城三期项目提供全案营销策划、推广设计、销售执行等代理服务，百汇公司提交的2018年5月、2018年6月、2018年7月工作内容可以反映确已按要求在履行合同，虽然合同履行过程中存在一些瑕疵，但从双方沟通过程来看，瑞丰公司并未就此提出不同意见，可视为对百汇公司主要工作内容予以认可，瑞丰公司应按照合同约定支付相应费用。合同虽未明确约定履行效果，但通过百汇公司的运作促进将来项目的销售应是合同签订的应有之意。合同约定“乙方如不能按照本合同要求及以后工作中双方认同的工作计划完成，甲方有权更换销售代理公司并书面通知乙方”，从原告提交的证据可以看出在合同履行过程中，百汇公司存在团队组建缓慢、工作能力弱、计划执行力度弱的客观情况，虽然项目未正式开盘不能确定未来销售业绩，但瑞丰公司基于前期合同履行情况于2018年7月9日要求解除合同，也是防范未来风险的合理举措，百汇公司对解除合同并未提出异议，且于2018年7月11日即已与瑞丰公司进行了交接，可见双方均无意继续履行合同，故该解除行为应视为双方同意的行为，不能视为瑞丰公司违约解除，本院对百汇公司要求赔偿60万元惩罚性违约金的诉请不予支持。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。根据合同中“乙方如不能按照本合同要求及以后工作中双方认同的工作计划完成，甲方有权更换销售代理公司并书面通知乙方，同时按本合同约定一次性结清各项费用”、“无论是本合同到期自动终止或中途终止，双方若同意终止本合同，达成一致后，甲方应在10日内将应支付的各项费用，包括但不限于销售代理启动费、销售代理佣金一次性支付给乙方，双方的合同关系即告结束，双方不再互相承担任何经济及法律责任”的约定，瑞丰公司均应承担支付合同期间费用的义务，本院对原告要求被告按合同约定支付销售代理启动费及行销部服务费的诉请予以支持。逾期付款滞纳金日万分之三的标准系双方合同中约定，未超出法律规定的限额，本院一并予以支持。根据合同约定行销部由百汇公司负责组建和管理，行销团队编制归属百汇公司，该团队的工资由瑞丰公司支付，可见人员的内部管理由百汇公司负责。现百汇公司提交了人员的考勤记录，其计算行销部服务费依据的人员总数并未超出考勤记录载明的人员数，且附有发放工资的银行记录，瑞丰公司虽对考勤有异议，但并未提交相反证据支持其主张，应承担举证不能的责任，本院对瑞丰公司相应辩称意见不予采纳。百汇公司称行销部服务费包含6.72%的税金及双方口头约定2018年6月、7月行销部人员工资为3500元，瑞丰公司不予认可，该约定无合同依据，百汇公司也无其他证据证明，本院对此不予采纳，并按合同约定进行调整，行销部服务费共计159099元。 综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告安徽瑞丰商品交易博览城投资开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市百汇房地产顾问有限公司支付销售代理启动费113333元及行销部服务费159099元共计272432元及逾期付款滞纳金（以272432元为基数，自2018年7月11日起按日万分之三计算至本判决生效之日止）； 二、驳回原告深圳市百汇房地产顾问有限公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12830元，由原告深圳市百汇房地产顾问有限公司负担8960元，被告安徽瑞丰商品交易博览城投资开发有限公司负担3870元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  汪光平 人民陪审员  杨生海 人民陪审员  张邦旺 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  沈语嫣 附适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。