云南省保山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云05民初91号 原告：杜朝云，男，1973年11月11日出生，汉族，经商，住云南省保山市隆阳区，现住云南省保山市隆阳区。 被告：施甸县嘉隆农业有限公司，住所地：云南省施甸县由旺中村。 法定代表人：李云波，任该公司总经理。 被告：李云宏，男，1970年3月29日出生，布朗族，经商，住云南省施甸县。 被告：李云波，男，1972年11月28日出生，布朗族，经商，住云南省施甸县。 被告：李嘉泽，男，1993年3月28日出生，布朗族，经商，住云南省保山市隆阳区。 原告杜朝云与被告施甸县嘉隆农业有限公司（以下简称嘉隆公司）、李云宏、李云波、李嘉泽民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序于2019年11月28日公开开庭进行了审理。原告杜朝云到庭参加诉讼，四被告经传票传唤拒不到庭，本案现已审理终结。 杜朝云向本院提出诉讼请求：1.判令嘉隆公司偿还借款本金500万元以及从2014年11月4日至2019年8月31日的未付利息655.8333万元，本息合计1155.8333万元；2.判令李云宏、李嘉泽、李云波承担连带担保责任；3.判令四被告按照年利率24%，从2019年9月1日起支付利息至本金实际归还完毕之日；4.由四被告承担本案的案件受理费。事实和理由：2014年10月27日，嘉隆公司与原告签订合作借款协议，约定嘉隆公司向原告借款400万元，借款期限为2014年11月4日至2015年5月5日。还款方式为：若嘉隆公司于2015年2月5日前归还借款则不计利息；若未归还则从2015年2月5日起承担每月2%的利息；若至2015年5月5日还未归还，除承担利息之外还必须承担借款总额20%的违约金。2015年6月1日，因嘉隆公司未归还借款本息，双方签订延期还款协议，约定本金为400万元，月利息为2.5%，借款期限为2015年6月1日至2015年8月31日。经原告多次催要被告仍未归还本息，嘉隆公司于2015年9月22日出具借条一份，载明截止2015年9月末已累计欠息100万元。如果嘉隆公司于2015年9月30日仍未支付该笔利息，则从2015年10月1日起将100万利息转为借款本金。2016年9月22日，嘉隆公司与原告又签订一份延期还款协议，约定本金为500万元，月利息为2.5%，期限为2015年10月1日至2017年3月31日，并通过补充协议约定由李云宏和李嘉泽承担无限连带保证责任。2019年5月27日，被告出具还款承诺，承诺于2019年12日归还借款本息。2019年7月12日，被告再次出具承诺书，承诺于2019年8月末归还所欠借款本息，并用公司名下24亩土地及办公室、厂房为该笔借款作抵押担保。综上，双方对借款本息均无异议，但到起诉当日，被告仅支付过28万元利息。现在原告为维护自己的合法权利，依照法律规定及合同约定向人民法院提起诉讼，望贵院判如所请。 四被告均未答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，四被告在本院指定的举证期限内甚至截止判决当日，均未提交任何证据。由于四被告经本院依法传唤拒不到庭，本院无法当庭组织质证；而且截至判决当日，四被告均未提交书面质证意见。 原告举证如下： 第一组：1.合作借款协议一份；2.公司实际控制人、股东会同意借款的决议一份；3.公司实际控制人、股东无限连带责任承诺书一份；4.公司实际控制人、股东同意担保的决议一份；5延期还款协议两份；6.还款承诺书一份；7.承诺书一份。欲证明：1.2014年10月27日，原被告签订借款协议，被告向原告借款金额为400万元；2.原被告之间的合同系双方真实意思表示，该协议合法有效；3.该笔借款经过多次延期，但被告并未实际履行归还借款本息义务。 第二组：1.网银交易流水一份；2.借款收据一份。欲证明：原告于2014年11月4日将400万元借款打入被告对公账户。 第三组：1.借条一份；2.延期还款协议一份（与第一组证据的延期还款协议一致）。欲证明：双方均确认自2014年11月4日至2015年9月30日，累计产生的利息及违约金合计100万元；自2015年10月1日起，该100万元转为借款本金即借款本金变为500万元。 本院对以上证据认定如下：原告提供的第一组及第二组证据能够证实原告与四被告之间的借款、担保合同关系，故予以采信。原告提供的第三组证据能够证实原被告同意将利息及违约金100万元转为借款本金，本院对第三组证据的真实性、关联性予以采信，对其合法性及证明目的不予采信，具体理由在说理部分予以阐述。 根据上述证据和原告陈述，本院查明事实如下： 原告杜朝云从事建筑行业。被告李云宏系被告李云波之兄、李嘉泽之父。嘉隆公司成立于2014年9月11日，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为120万元，法定代表人为李云波，股东为李嘉泽、李云波、张丽，李云宏系该公司的实际控制人。 2014年10月27日，原告以乙方云南保山地建建筑工程有限公司（以下简称地建公司）委托代理人的名义与嘉隆公司（甲方）签订合作借款协议。协议约定：1.甲方将由旺厂房建设工程项目交由乙方进行施工。2.由于甲方前期资金不足，由乙方将借款400万元，在11月5日前汇入甲方指定账户。3.甲乙双方在参照双方签订的厂房建设项目意向性施工协议的原则下签订正式施工合同。4.如甲、乙双方未达成正式施工合同，甲方需于2015年2月5日前不计利息退还乙方借款本金；如逾期未退还乙方，甲方除承担每月2%的利息外，还需承担借款总额20%的违约金。如达成正式施工合同，甲方需于2015年2月5日前不计利息退还乙方借款本金；如于2015年2月5日前未归还，甲方需在每月5日前按月息2%支付利息；如到2015年5月5日仍未归还，甲方除承担每月2%的利息外，还需承担借款总额20%的违约金。乙方在11月15日前未将借款打入甲方账户，也需承担借款总额20%的违约金。5.甲方将公司及个人名下资产作为该笔借款的担保抵押。6.本协议签订后即时生效，双方需共同遵守执行；未尽事宜，由双方共同友好协商解决；协商不成可起诉至保山市隆阳区人民法院。李云波以甲方法定代表人的身份在该协议上签名捺印并加盖嘉隆公司合同专用章，杜朝云也在该协议上签名捺印，但未加盖地建公司印章。当日，嘉隆公司出具给杜朝云公司实际控制人、股东会同意借款的决议一份，决议主要内容为：同意公司向杜朝云借款400万元并同意用公司及法定代表人、股东的资产为上述借款提供担保；公司实际控制人、股东同意担保的决议一份，决议主要内容为：同意用公司及股东家庭的资产为上述400万元借款提供担保；公司实际控制人、股东无限连带责任承诺书一份，承诺书主要内容为：公司全体股东及实际控制人自愿为上述借款承担无限连带还款责任。在上述两份决议及一份承诺书上，李云波均以嘉隆公司法定代表人的身份签名捺印并加盖嘉隆公司公章，李云宏均以嘉隆公司实际控制人的名义签名捺印，李嘉泽以股东的名义签名捺印。 2014年11月4日，杜朝云通过其账户向嘉隆公司转账400万元整，嘉隆公司于当日出具给杜朝云收到400万元整的借款收据。2015年6月1日，嘉隆公司作为甲方，杜朝云作为乙方，李云宏作为担保方签订延期还款协议，协议主要内容为：1.嘉隆公司按月利率2%支付利息到2015年5月31日并支付20万元违约金；2.借款期限为2015年6月1日至2015年8月31日；3.利息为月利率2.5%并约定了违约责任；4.甲方及担保人以公司及家庭的资产提供担保。 2015年9月22日，李云宏以欠款人的名义向杜朝云出具借条一份，双方均在该借条上签名捺印，借条主要内容为：1.截止至2015年5月31日，利息总计52万元；2.2015年6月1日到2015年9月30日的利息为43万元；3.未付的一车木料及板房隔断款为5万元；4.若借款人至2015年9月30日仍未归还借款，以上100万元从2015年10月1日起转为借款本金。2016年9月22日，杜朝云与嘉隆公司签订延期还款协议，协议主要内容为：借款本金为500万元，借款期限延长至2017年3月31日，借款利息为月利率2.5%，公司股东、实际控制人以公司、本人以及家庭共有财产作为担保，愿意承担连带保证责任直至借款本息还清之日；杜朝云与李云波、李云宏、李嘉泽均在该协议上签名捺印，嘉隆公司加盖了公章。2016年9月23日，杜朝云与李云波、李云宏、李嘉泽签订补充协议，协议主要内容为：该笔借款应由李云宏、李嘉泽负责偿还本息，其二人承担无限连带责任。2019年5月27日，李云宏出具还款承诺书，承诺于2019年7月12日归还借款本金400万元及利息，并承诺承担连带保证责任。2019年7月12日，嘉隆公司出具承诺书一份，承诺公司于2019年8月底还款并以公司24亩土地、办公室及厂房作为抵押。杜朝云认可嘉隆公司支付了28万元利息，其中2015年4月15日通过李嘉泽的账号转入24万元，2016年2月6日转入利息4万元。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定：“本规定所称的民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”。根据该规定，合作借款协议具有借款合同的性质，协议当事人的行为属于民间借贷行为，本院审理该纠纷应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，本案案由应定为民间借贷纠纷。本案焦点问题如下：1.借款合同主体问题；2.借款本金金额问题；3.利息计算问题；4.承担保证责任的主体问题。 借款合同主体问题： 虽然杜朝云以地建公司委托代理人的名义与嘉隆公司签订合作借款协议，但是地建公司并未加盖印章。结合实际出借账户及收取利息账户均系杜朝云的个人账户，合作借款协议签订之后多次延期协议的签订主体均是杜朝云以及杜朝云本人持有上述协议原件等情形，本院认定案涉借款的出借人是杜朝云。合作借款协议载明的借款人是嘉隆公司，借款本金400万元实际转入嘉隆公司的对公账户；嘉隆公司的法定代表人李云波在合作借款协议以及借款收据上签名捺印，并加盖了嘉隆公司的专用章。2016年9月23日，杜朝云与李云波、李云宏、李嘉泽签订补充协议，协议主要内容为：该笔借款应由李云宏、李嘉泽负责偿还本息，其二人承担无限连带责任。但该协议的内容表述较为模糊，且嘉隆公司又于2019年7月12日承诺公司于2019年8月底还款。故本院认定嘉隆公司系案涉借款的借款人。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条规定：“除自然人之间的借款合同外，当事人主张民间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持。但当事人另有约定或者法律、行政法规另有规定的除外”。嘉隆公司系法人，其与杜朝云在合作借款协议中约定协议签订后即时生效，根据以上规定，应当认定双方的民间借贷合同自合同成立时即2014年10月27日生效。《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款规定：“当事人协商一致，可以变更合同”。根据该规定，双方多次以签订延期还款协议书、承诺书等形式延长还款期限的行为合法有效。 借款本金金额问题： 杜朝云对其实际出借给嘉隆公司400万元并无异议，关键是其与被告在后约定的将利息100万元（包括木料及板房隔断款项5万元）计入本金是否符合法律规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具借款凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”。因各方当事人约定的利息先是月息2%后变更为2.5%，如将未付利息计入本金，必然会导致借款人在借款期间届满后实际支付的本息之和超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和；故对杜朝云要求将未付利息计入本金的主张不予支持。木料及板房隔断款项5万元并不属于利息，而是属于货款或工程款，各方当事人同意将该款项转为借款并不违反法律的强制性规定，故予以支持。综上，本院将借款本金金额认定为405万元。 利息计算问题： 当事人将借款期限内的利率先是约定为月息2%，后变更为月息2.5%并在协议中约定了违约金。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十条关于民间借贷借款期限内利率及逾期利率、违约金的规定，借款人应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个期间的利息之和；故本院以年利率24%来计算案涉借款的利息。根据杜朝云与嘉隆公司在合作借款协议中的约定，因嘉隆公司未按时还款，故应从2015年2月5日起计算400万元借款的利息。杜朝云认可嘉隆公司已支付28万元利息，按年利率24%进行计算，此系因400万元借款而产生的3.5个月利息，故对此进行扣减即未支付的利息应从2015年5月20日起算。同上，5万元木料及板房隔断款项产生的利息也应以年利率24%进行计算，并从2015年9月22日借条及2016年9月22日延期还款协议约定的利息起算日即2015年10月1日开始起算。 承担保证责任的主体问题： 在杜朝云提交的2016年9月23日之前与担保有关的协议中，李云波、李云宏、李嘉泽均承诺承担连带担保责任。但在杜朝云提交的2016年9月23日之后的协议中，李云波与李嘉泽并未以保证人的身份签名捺印。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条的规定，李云波与李嘉泽的保证期间仍应以2016年9月23日之前协议中的约定为依据。李云波与李嘉泽最后一次以保证人的身份进行签名捺印的是于2016年9月22日签订的延期还款协议。该协议约定：借款期限延长至2017年3月31日，李云波、李云宏、李嘉泽愿意承担连带保证责任直至借款本息还清之日。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起两年”。根据该规定，李云波、李嘉泽的保证期限至2019年3月31日。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，由于杜朝云并未提供证据证明其曾于2017年3月31日至2019年3月3日之间要求李云波、李嘉泽承担保证责任，故其二者免除了保证责任。而李云宏于2019年5月27日出具还款承诺书承诺承担连带保证责任，杜朝云提起诉讼的时间在李云宏的保证期间内，根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条的规定，李云宏应当承担保证责任。 综上，杜朝云与嘉隆公司之间的民间借贷合同及历次关于延长还款期限的变更均合法有效。双方最后一次协议将还款期限延长至2019年8月底，现早已超期，嘉隆公司应当将借款本息支付给杜朝云。具体为：1.应归还借款本金400万元，并按年利率24%支付利息；其中，从2015年5月20日起至2019年12月20日共计4年又7个月，应支付的利息为440万元；并应继续从2019年12月21日起以未归还本金为基数按年利率24%支付利息。2.应归还借款本金5万元（木料及板房隔断款项），并按年利率24%支付利息；其中，从2015年10月1日起至2019年12月20日共计4年又2个月零20天，应支付的利息为5.0667万元；并应继续从2019年12月21日起以未归还本金为基数按年利率24%支付利息。故嘉隆公司应支付的借款本息（计算至2019年12月20日）共计850.0667万元（400万+440万+5万+5.0667万）。由于杜朝云未在保证期间内让李云波、李嘉泽承担保证责任，故其二者免除了保证责任。而杜朝云提起诉讼的时间在李云宏的保证期间内，故李云宏应当为上述借款本息承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条的规定，李云宏承担保证责任后，有权向嘉隆公司进行追偿。 本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十八条、第一百四十四条的规定于2019年11月8日对四被告邮寄送达传票，四被告无正当理由拒不到庭，本院予以缺席审理并判决。 综上所述，本院对杜朝云诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条第二款、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条、第三十二条第二款、第四十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第八十八条、第一百四十四条、第一百五十二条规定，判决如下： 一、被告施甸县嘉隆农业有限公司应于本判决生效之日起三十日内支付给原告杜朝云借款本息850.0667万元，并继续以未归还本金为基数按年利率24%支付利息（从2019年12月21日至本金实际归还完毕之日）。 二、被告李云宏在上述借款本息范围内承担保证责任；其承担保证责任后，有权向被告施甸县嘉隆农业有限公司进行追偿。 三、驳回原告杜朝云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费91149元，由杜朝云负担24069元，施甸县嘉隆农业有限公司负担67080元。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。 审 判 长  陈继鹏 审 判 员  张乾勋 人民陪审员  杨家贵 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  张明亮