江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0723民初6184号 原告：连云港伊云房地产开发有限公司，统一社会信用代码91320700MA1MYUFQ49，住所地灌云下车镇仲集村高圩庄66号。 法定代表人：程庆能，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王建支，该公司办公室主任。 被告：江苏禧跃建设实业有限公司，统一社会信用代码91320192139951118B，住所地南京经济技术开发区恒达路3号科创基302室。 法定代表人：赵松学，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：孙炳友，该公司法律顾问。 原告连云港伊云房地产开发有限公司与被告江苏禧跃建设实业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告连云港伊云房地产开发有限公司法定代表人程庆能、委托诉讼代理人王建支，被告江苏禧跃建设实业有限公司委托诉讼代理人孙炳友到庭参加诉讼。本院于2019年11月28日对本案再次公开开庭进行了审理。原告连云港伊云房地产开发有限公司法定代表人程庆能、委托诉讼代理人王建支到庭参加诉讼。被告江苏禧跃建设实业有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告连云港伊云房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付因违约应承担的责任5096910元；2.判令被告提供4730000元农民工工资明细表；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告承建原告开发的新城嘉园“幸福里”小区，双方权利义务在建设工程施工合同中进行了详细约定。因被告工程进度严重滞后，工程质量存在问题，以及未及时发放农民工工资问题，导致工程不能按进度计划进行，严重影响原告向业主交房。原告书面通知被告解除合同后，双方就解除合同达成一致意见。双方虽解除了合同，但是就被告应承担的违约责任无法协商一致。为此，特诉至法院，请求维护原告合法权益。 被告江苏禧跃建设实业有限公司辩称，一、被告承包原告工程属实。但原告要求被告承担违约责任无事实和法律依据，违约责任不应超过损失的20%。原告提出解除合同的第二天，被告就向分包方送达了解除合同清场通知，积极配合原告做好解除合同的有关工作，被告不应对原告损失承担任何责任。二、税金与本案无关。三、被告因拖欠农民工工资引发农民工闹事的违约金50万元，虽然合同上有约定，但这个约定不是被告的真实意思表示。四、因为原告拖欠被告工程款800余万元，致使被告不能向分包单位支付工程款，分包单位停工的责任在原告。五、如果被告签字确认存在工程质量问题，愿意承担返修费用，否则不应由被告承担。六、合同解除后原告重新招投标的行政程序期间脚手架等租赁费用与被告无关。综上，请求法院查明事实，依法判决。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2017年4月12日，原告连云港伊云房地产开发有限公司（甲方）与被告江苏禧跃建设实业有限公司（乙方）签订建设工程施工合同，甲方将灌云北部新城下车商品房土建（不含桩）、安装工程发包给乙方，包括1号、5号、6号、9号、10号、14号楼工程。签约合同价为2357万元，合同价格形式为固定总价合同。计划开工日期2017年2月1日，计划竣工日期2017年8月20日。工期总日历天数200日历天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。 第三部分专用合同条款 3.1（10.8.K)承包人内部的劳资双方纠纷，致使施工人员到发包人办公、生产场所聚众闹事、静坐等影响到发包人利益，并造成损失或遭新闻媒体曝光，承包人承担由此产生的一切后果和费用。经查实后，每次向发包人支付10万元违约金。 12.4.17付款周期。6栋三层砌体完成，支付合同总价的20%，6栋主体验收，支付至合同总价的50%，竣工验收合格后支付至总价款的70%，余款在工程竣工后一年内支付至总价款的95%，保修金在保修期满两年后一次性结算。若出现拖欠民工工资发包人有权从工程进度款中扣除民工工资。工程施工进行中每笔工程付款承包人必须开具正式发票，否则不予付款。 二、2018年9月23日，原告连云港伊云房地产开发有限公司（甲方）与被告江苏禧跃建设实业有限公司（乙方）签订建设工程施工合同，甲方将灌云北部新城·新城嘉园土建、安装工程发包给乙方，包括3号、4号、7号、8号、11号、12号、15号、16号、19号、20号、23号、24号楼工程。签约合同价44031312元，合同价格形式为固定单价。计划开工日期2017年10月1日，计划竣工日期2019年5月30日，单体工期总日历天数200天。单体开工日期以承台垫层浇筑日期为准。 第三部分专用合同条款 3.1（9）F在发包人按合同约定付款的情况下，承包人内部的劳资双方纠纷致使施工人员到发包人办公、生产场所、聚众闹事、静坐等影响到发包人利益，并造成损失和遭新闻媒体曝光。承包人承担由此产生的一切后果和费用，每次给予10万元罚款。 11.3.1付款周期：单体封顶并主体验收合格后，支付单体合同总价的50%，竣工验收合格后，支付至单体合同总价的70%，竣工备案完成，再支付至单体合同总价的80%，竣工结算审计完成支付至单体合同结算总价的95%（如竣工结算备案审计是竣工备案的组成部分。则待竣工备案完成后付至结算价95%），余5%作为质保金，质保期满后无息付清余款（分二批支付，第一批质保期满两年支付质保金的70%，第二批质保期满5年支付质保金30%）。 15.2.1（5）承包人因任何原因，未在甲方及监理同意的情况下停工或消极怠工，均视为违约，且在接到复工通知3日内不复工的，甲方有权解除合同。已完成工程量按70%计量，且一切损失由承包人自负或按每拖延一天罚合同总价的千分之二在结算时扣除。 19.6承包人必须保证本工程所支付的工程款全部用于本项目内不得挪作他用，若发现有挪用工程款的，暂停支付承包人一切工程款，直至承包人补齐挪用资金，并处承包人1万元每次的违约金。 三、2018年8月21日，被告江苏禧跃建设实业有限公司出具承诺书，内容如下：本次我单位收到你单位付款91万元，2018年8月17日收到你单位付款108万元。该款项为新城嘉园3号、4号、7号、8号楼提前支付工人工资。我公司承诺全部用于本工程班组工人工资，剩余部分按合同执行。我们承诺1.该款项全部发放至工人手里并提供明细；2.不再让我公司项目部所辖工人去开发商售楼处及其他政府单位上访。如再有此类事情发生，我们承诺从合同工程款中按此次付款金额双倍扣除。各班组人员陈某、王某、徐某、高某、穆某等也都先后出具了承诺书。 2018年8月17日、2018年11月15日、2018年12月5日、2019年1月7日、2019年1月30日，因包工头和工人索要工钱多次在北部新城售楼处闹事，并经公安部门处理。 2018年12月4日，原告连云港伊云房地产开发有限公司向被告江苏禧跃建设实业有限公司就农民工工资结算、班组清退、工程进度严重滞后、施工质量缺陷等等严重问题发出通知。同日，被告工作人员签字确认收到上述通知。 2019年2月13日，原告向被告发出工作联系函，以工期严重滞后，交房期限迫在眉睫为由，要求被告2019年2月16日准时开工。并在保证工程质量安全的前提下抢工期。被告收到联系单后发给了各班组，但被告未能按时开工。 2019年2月22日，原告向被告发出解除合同通知书，决定解除与被告签订的建设工程施工合同并保留追究被告违约责任的权利。主要理由为：被告建设工期严重滞后，且在接到开工通知后，未能及时开工；被告未按承诺支付农民工工资，导致多次发生农民工围堵原告办公场所，对原告信誉及正常经营造成恶劣影响。同日，被告方工作人员签字确认收到上述通知书。被告随后向各班组发出解除合同通知书但信件大多退回。 2019年3月28日，原告连云港伊云房地产开发有限公司（甲方）与被告江苏禧跃建设实业有限公司（乙方）签订建设工程施工合同解除协议，甲方就新城嘉园安置房项目（3号、4号、7号、8号、11号、12号、15号、16号、19号、20号、23号、24号）与乙方签订建设工程施工合同，双方就施工合同解除事项协商一致，达成如下协议，一、乙方同意撤出新城嘉园安置房项目。二、乙方在新城嘉园安置房项目工程中已完成工程量按实结算（包括1号、5号、6号、9号、10号、14号楼）。三、乙方应积极配合甲方清算各工程队人员工资及后续工作。 四、2009年5月20日，经原、被告结算新城嘉园24号楼已完工程量审定数924664.73元，20号楼已完工程量审定数为837649.19元；19号楼已完工程量审定数为2041984.11元，23号楼已完工程量审定数为2195921.24元。 2019年9月15日，经原、被告结算新城嘉园3号、7号楼审定价为4821769.26元，11号、12号、15号、16号楼审定价为8478230.74元。 2019年10月19日，9号、10号、14号楼铲墙工程量确认单，内容如下：新城嘉园项目9号、10号、14号楼内墙粉刷质量不合格，需拆除重做，9号楼铲除面积5320平方米，10号楼铲除面积3000平方米，14号楼铲除面积2500平方米。该项铲除工作由建设单位安排人员进行铲除，铲除费用，按10元/平方米计,最终费用从施工单位结算工程款中扣除。建设单位、监理单位均签字盖章，施工单位有实际施工人穆某签字但未加盖印章。 2019年10月25日，经原告与穆某结算，新城嘉园9号、10号、14号楼扣除9号、10号、14号楼抹灰铲除108200元后审定价为833339.90元。 被告认可原告已经给付工程款3100多万元。 五、2019年6月24日，被告江苏禧跃建设实业有限公司出具情况说明，内容如下：因我公司在外省工程项目开具发票后，未能及时收回款项，现欠税务局税金，导致我公司目前无法给予贵公司开具增值税发票。特此说明。 经本院询问，被告同意协助原告开具工程款发票，相应税金由原告代缴后冲抵原告应付被告的工程款。原告同意被告的上述方案。原告至今既未代开发票，也未代缴税金。 本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告向被告发出复工通知后，被告无力复工，构成违约，根据合同约定原告有权解除合同。双方解除或终止履行合同时并未就支付违约金和赔偿损失进行约定，因此并不影响原告向被告主张相关权利。鉴于被告存在诸如拖欠农民工资致售楼处多次被围堵并经公安部门多次处理，未兑现承诺，未按约定开具发票且数额巨大，进度滞后，施工质量缺陷，无力复工等等情形，且原告主张的违约金已超过其主张的损失数额，故本院对原告要求被告支付违约金的主张依法予以支持，对赔偿损失的主张不再予以支持。综合考量被告的违约情形及可得利益、原告的实际损失情况等因素，本院酌情确定被告支付原告违约金800000元。 对原告要求直接扣减被告应承担的税金的诉讼请求，因原告既未代开发票也未代缴税金，并未实际履行缴税义务，有关税务部门并未实际收到款项，故本院依法不予支持。 对原告要求被告提供473万元农民工工资明细表的诉讼请求，本院依法不予支持。理由如下：首先，该人工费数额是原告单方核算出来的，不是被告实际发生金额；其次，被告实际发生的人工费是否超出原告核算数额是被告的经营管理问题，与原告无关；再者，在建设工程施工合同纠纷案件中，原告只要及时足额支付工程款即可相应免责，因为原告作为发包方只在欠付工程款范围内突破合同相对性对实际施工人等承担责任。 对原告要求被告承担9号、10号、14号楼抹灰铲除108200元的诉讼请求，因原告与实际施工人穆某已经达成协议并确认，本院依法予以支持。被告承担上述费用后，可就此自行与实际施工人穆某结算。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏禧跃建设实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告连云港伊云房地产开发有限公司违约金800000元； 二、确认原告连云港伊云房地产开发有限公司与被告江苏禧跃建设实业有限公司结算工程价款时应扣除新城嘉园9号、10号、14号楼抹灰铲除价款108200元； 三、驳回原告连云港伊云房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取23740元，由原告连云港伊云房地产开发有限公司负担17300元，被告江苏禧跃建设实业有限公司负6440元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  战传福 二〇一九年十二月二日 书记员  杨善丽 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 （二）《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。