上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初662号原告：马某某。委托诉讼代理人：阮某某，上海市某甲律师事务所律师。被告：干某某。被告：中国某某财产保险股份有限公司某某分公司。负责人：陈某某，总经理。委托诉讼代理人：沈某，上海某乙律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某某，上海某乙律师事务所律师。原告马某某诉被告干某某（以下简称第一被告)、中国某某财产保险股份有限公司某某分公司（以下简称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月8日受理后，依法适用简易程序，同年2月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告、第二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令两被告赔偿原告损失人民币（下同）110,061.70元（庭审中，原告将残疾赔偿金诉请金额变更为61,230.60元,诉请总金额不变），其中第二被告在交强险和商业第三者责任险范围内承担责任，超出保险或保险不予理赔的损失由第一被告承担，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2018年6月11日7时30分许，第一被告驾驶投保于第二被告处牌号为沪X小型轿车，在本区吕巷镇某某新村小区137号西侧十字路口与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，认定第一被告负事故全部责任。第一被告答辩称对事故责任认定无异议，称事发当天已支付原告5000元，并垫付了急诊费用及救护车费。第二被告在庭审中表示对事故事实及责任认定的意见同第一被告，承认肇事车辆在其处投保了交强险和商业险（200万元，含不计免赔），事故发生在承保期间内；事发后已垫付原告10,000元。对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。赔偿项目中：医疗费中扣除非医保及住院期间的伙食费，对住院伙食补助费无异议，营养费按30元每天计算，护理费按40元每天计算，误工费，原告虽是法定代表人，但没有证实其参与经营并获取报酬的证据，且原告已达71周岁，故不予认可，精神损害抚慰金及残疾赔偿金按重新鉴定后的意见按旧标准计算，交通费认可200元，衣物损认可100元，对车辆修理费认可，鉴定费在商业险内赔付，律师代理费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：原告所述事故事实及责任认定属实。事发后，第一被告已支付原告5697元，第二被告垫付原告10,000元。原告的伤情经相关鉴定机构鉴定，原告因交通事故致双侧多发性肋骨骨折（6根），经行保守治疗后，目前左侧胸部轻压痛，左下肺呼吸音稍低，评定十级伤残，酌情给予休息150日、营养90日、护理90日。又查明，第一被告所驾肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122,000元；以及商业第三者责任险（基本险含不计免赔），责任限额为2,000,000元。审理过程中，本院经审查后准予第二被告的重新鉴定申请，委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级及所需休息、营养、护理期限进行重新鉴定，该所于2019年7月30日出具鉴定意见：原告之损伤，构不成伤残等级，伤后可酌情休息120日、营养60日、护理30日。对于上述重新鉴定意见，第二被告未持异议，原告申请复议。本院经审查,准予原告的复议申请,委托上海市司法鉴定专家委员会（下称专家委员会）对原告是否构成伤残等级及所需三期期限进行复议。2019年10月30日，该专家委员会出具专家咨询意见：原告因交通事故致双侧肋骨多发骨折（6根），评定十级伤残；休息150日、营养90日、护理90日。对专家咨询意见书，原告未持异议，但第二被告仍持异议，认为该咨询意见没有鉴定人的签字，不符合鉴定意见的法定形式，且明确备注咨询意见不等同于鉴定意见，仅供办案单位内部参考使用，故该咨询意见不能作为计算原告损失的证据，本案中只有两份符合法定形式的鉴定意见，一份是原告单方委托，一份由法院委托，相较之下，应该采信法院委托实施的鉴定意见。本院认为，专家委员会是对涉及司法鉴定中存在疑问或争议问题提供司法鉴定咨询、进行文证审查以及协调指导司法鉴定相关工作的特定组织，用以借助专家集体的力量解决不同职能部门的鉴定机构或者鉴定人之间在专门性问题上之争议。上海耸屹健康管理咨询有限公司司法鉴定所与上海枫林司法鉴定有限公司就马某某的伤残情况所出具的鉴定意见结论不同，就当事人提出异议的问题，本院委托专家委员会对司法鉴定意见书进行复核，该专家委员会组织相关专家，根据原告治疗过程中形成的相关病历、检查报告及摄片等病史资料，结合对原告本人身体的检查后出具了专家咨询意见，该咨询意见相较于前述两家鉴定机构出具的鉴定意见更具客观性、科学性、权威性。虽然第二被告对该咨询意见不予认可，但其并未提交相反证据足以推翻该咨询意见，故对第二被告之异议，本院不予采信，本院以该份咨询意见书作为计算本案民事损害赔偿的相应依据。以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、保单、鉴定费及律师代理费发票、司法鉴定咨询意见书及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。本案中，双方对金山交警支队做出的责任认定意见未提出异议，且金山交警支队的认定意见并无不当，本院予以认同。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条相关规定，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，本院凭据确定扣除住院期间的伙食费后为14,505.30元。2、住院伙食补助费220元，第二被告无异议，本院予以确认。3、营养费，根据原告的伤情酌定予以每日30元，并结合鉴定意见计算90日，为2700元。4、护理费，原告要求按每月3000元标准计算，该标准未超过本市2017年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的月平均工资，故本院予以支持，结合鉴定意见计算90日为9000元。5、误工费，现有证据证实原告是一家公司法定代表人，故请求按每月3000元计算误工损失；第二被告认为现无证据证实原告实际参与经营并获取报酬，实践中挂名法定代表人也确实存在，且原告已满71周岁，故不认可误工损失。本院认为，第二被告未能提供证据证实其对原告误工损失存在的质疑，原告是公司法定代表人，必然要处理公司相关事务，考虑到原告未能提供证据证明其存在的具体误工损失金额，从保护受害人利益角度出发，本院酌情参照本市职工最低工资标准，根据鉴定意见计算150日的误工损失为12,400元。6、残疾赔偿金，原告是非农业人口，截止定残(2018年11月22日)前一日原告已满71周岁，构成十级伤残，故本院酌定10％的伤残赔偿系数，按新公布的本市城镇居民人均可支配收入68,034元计算9年为61,230.60元。7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残等级酌情支持5000元。8、交通费，本院根据原告就诊次数，结合乘坐合理交通工具所需费用酌定300元。9、衣物损失，第二被告认定100元，本院予以确认。10、修理费800元，第二被告无异议，本院予以确认。11、鉴定费，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，根据原告提供的鉴定费发票支持2300元。上述1-11项合计108,555.90元由第二被告在交强险和商业险范围内赔付。12、律师代理费，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素酌定3000元。综上，原告的损失由第一被告赔偿3000元，与其已支付的5697元相抵，超额支付的2697元由第二被告在赔付原告的金额中扣除后直接支付第一被告；第二被告共赔偿原告108,555.90元，扣除支付第一被告的2697元及垫付的10,000元后，尚应支付原告95,858.90元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告马某某损失95,858.90元；二、被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内支付被告干某某2697元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1250元，由原告负担160元，被告干某某负担1090元。重新鉴定费3500元，由被告中国某某财产保险股份有限公司某某分公司负担（已交纳）。被告干某某所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周娟红二〇一九年十二月九日书记员  苏 玥附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。