广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0512刑初187号 公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 被告人温家裕，男，1989年10月19日出生于广西合浦县，汉族，中专文化，无业，户籍地广西合浦县，现住广西合浦县。因涉嫌犯非法获取计算机信息系统数据罪，2019年6月16日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人黄世通，广西群智律师事务所律师。 被告人李威，男，1999年9月9日出生于广西合浦县，汉族，初中文化，无业，户籍地广西浦北县，现住广西合浦县。因涉嫌犯非法获取计算机信息系统数据罪，2019年6月16日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。同年11月22日经北海市铁山港区人民检察院决定取保候审。 辩护人何国庆，广西邦浦律师事务所律师。 被告人温家智，男，1993年6月24日出生于广西合浦县，汉族，高中文化，无业，户籍地广西合浦县，现住广西合浦县。因涉嫌犯非法获取计算机信息系统数据罪，2019年6月16日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 辩护人谭根新，广西群智律师事务所律师。 被告人温家彬，男，1982年8月20日出生于广西合浦县，汉族，中专文化，无业，户籍地广西合浦县，现住广西合浦县。因涉嫌犯非法获取计算机信息系统数据罪，2019年6月16日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。同年11月22日经北海市铁山港区人民检察院决定取保候审。 辩护人冯子桓，广西邦浦律师事务所律师。 被告人温海燕，女，1980年8月15日出生于广西合浦县，汉族，小学文化，无业，户籍地广西合浦县，现住广西浦北县。因涉嫌犯非法获取计算机信息系统数据罪，2019年6月15日被北海市公安局铁山港分局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。同年11月22日经北海市铁山港区人民检察院决定取保候审。 辩护人孙紫薇，广西海望律师事务所律师。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院以北铁检公刑诉〔2019〕185号起诉书指控被告人温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕犯非法获取计算机信息系统数据罪，于2019年11月28日向本院提起公诉。本院依法立案受理，并决定适用简易程序审理，于2019年12月3日公开开庭进行了审理。因本案证据发生变化，本院依法转为普通程序，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。北海市铁山港区人民检察院指派检察员张伯强出庭支持公诉，被告人温家裕及其辩护人黄世通、李威及其辩护人何国庆、温家智及其辩护人谭根新、温家彬及其辩护人冯子桓、温海燕及其辩护人孙紫薇到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控，2017年10月份至2019年6月14日期间，被告人温家裕为谋取非法利益，通过在网上购买网站权限，利用其租用的服务器帮助他人制作含有涉黄、涉赌内容的违法广告，在其获取的权限网站上传寄生虫软件发布，进行牟利。为获取更过非法利益，温家裕将上述技术先后传授给被告人李威、温家智、温家彬、温海燕和廖某、林某。并组织李威、温家智、温家彬、温海燕在合浦县，互相分工、合作在网上寻找需要发布违规广告的客户和购买网站权限，非法侵入他人网站帮助客户在网站上植入含有涉黄、涉赌内容的违法广告，并以此获利。截止案发，被告人温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕通过上述方法非法获利已达20万元以上。 对以上指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕违反国家规定，非法获取计算机信息系统数据，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》二百八十五条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法获取计算机信息系统数据罪追究刑事责任。被告人李威、温家智、温家彬、温海燕在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款规定处罚。被告人温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百七十六条第二款的规定，建议判处被告人温家裕有期徒刑三年，并处罚金；判处李威、温家智有期徒刑一年二个月，并处罚金；判处被告人温家彬有期徒刑一年，并处罚金；判处被告人温海燕有期徒刑六个月，并处罚金。 被告人温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕对公诉机关的指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。 温家裕的辩护人黄世通提出的辩护意见是：1、温家裕如实供述自己的罪行，自愿接受处罚，可以依法从宽处理；2、温家裕系初犯，无前科，建议适用缓刑。 李威的辩护人何国庆提出的辩护意见为：李威犯罪情节较轻，属于初犯，自愿认罪认罚，建议适用缓刑。 温家智的辩护人谭根新的辩护意见为：1、温家智起辅助作用，系从犯；2、自愿认罪认罚，危害不大，建议适用缓刑。 温家彬辩护人冯子桓辩护意见为：温家彬系初犯、从犯，且自愿认罪认罚，建议适用缓刑。 温海燕辩护人孙紫薇辩护意见为：温海燕的犯罪行为对社会的危害性较小，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且自愿认罪认罚，建议适用缓刑。 经审理查明，2017年10月至2019年6月14日，被告人温家裕通过在网上购买网站权限，利用其租用的服务器为他人制作涉黄、涉赌的违法广告，在其获取权限的网站上传寄生虫软件，进行牟利。为获取更多非法利益，温家裕先后将该技术传授给被告人李威、温家智、温家彬、温海燕、廖某（另案处理）、林某（另案处理），并组织李威、温家智、温家彬、温某在合浦县，互相分工、合作,在网上寻找需要发布违规广告的客户和购买网站权限，帮助客户非法侵入他人网站植入涉黄、涉赌内容的违法广告，并以此获利。截止到案发，被告人温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕通过上述方法获利达20万元以上。 归案后，上述五被告人均能如实供述自己的罪行。 上述事实，有经庭审举证、质证的被告人户籍证明、抓获经过、委托书、营业执照、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、温家裕电脑页面截图、李威电脑页面截图、温家智电脑页面截图、“www.thingstest.com”、“www.szbaihui.com”、“洛阳中雄管业网站”被攻击截图，被告人温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕的供述，勘验检查笔录、辨认笔录等证据证实，本院予以确认。 本院认为，被告人温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕为谋取非法利益，违反国家规定，非法获取计算机信息系统数据，情节特别严重，五被告人的行为构成非法获取计算机信息系统数据罪。温家裕在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所组织、指挥的全部犯罪处罚。李威、温家智、温家彬、温海燕在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。归案后，五被告人如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚并签字具结，可以依法从宽处理。各辩护人提出与上述量刑情节相符的辩护意见，本院予以采纳。温家裕、李威、温家智、温家彬、温海燕非法侵入他人计算机，违法获取他人计算机系统数据，获利达20万元以上，属于“情节特别严重”，不符合《刑法》第七十二条规定的适用缓刑条件，故对五辩护人提出建议适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第二款第一项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条之规定，判决如下： 一、被告人温家裕犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月16日起至2022年6月15日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 二、被告人李威犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押五个月零七日，羁押一日折抵刑期一日；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 三、被告人温家智犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月16日起至2020年8月15日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 四、被告人温家彬犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押五个月零七日，羁押一日折抵刑期一日；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 五、被告人温海燕犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押五个月零八日，羁押一日折抵刑期一日；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 六、在案扣押的被告人供犯罪所用的笔记本电脑、手机（见附件），依法予以没收，由扣押公安机关依法处理。 七、在案扣押的现金、冻结的银行账户存款及孳息，冲抵部分罚金。 八、继续追缴本案违法所得20万元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  韦春雨 人民陪审员  何东辉 人民陪审员  郑春伟 二〇一九年十二月三十一日 法官 助理  覃韦莹 书 记 员  杨中文 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检查院＜关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释＞》 第一条非法获取计算机信息系统数据或者非法控制计算机信息系统，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节严重”： （一）获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务的身份认证信息十组以上的； （二）获取第（一）项以外的身份认证信息五百组以上的； （三）非法控制计算机信息系统二十台以上的； （四）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的； （五）其他情节严重的情形。 实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节特别严重”： （一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（四）项规定标准五倍以上的； （二）其他情节特别严重的情形。 明知是他人非法控制的计算机信息系统，而对该计算机信息系统的控制权加以利用的，依照前两款的规定定罪处罚。 4、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。 附件一：依法予以没收的财物清单 序号 被告人姓名 财物清单 温家裕 1、黑色ihone7plus手机一台、银色ihone手机一台； 2、电脑主机一台； 3、惠普笔记本电脑一台； 4、支付宝二维码牌一张、微信二维码一张； 5、U盘一个； 6、银行存款余额及孳息： 开户行:中国农业银行，账户62×××74 浦发银行，6225212900361707 中国银行，6217852600004262937 中国银行，6216618006000732070 中国银行，6013822600002251866 李威 苹果手机一台； 支付宝二维码牌五张； 电脑主机一台； 笔记本电脑一台； U盾一个； U盘一个； 银行存款余额及孳息： 开户行：中国工商银行，6222082107000964799 中国农业银行，6228481238819215570 温家智 VIVO白色手机一台； OPPO黑色手机一台； 银行存款余额及孳息： 开户行：中国农业银行，6228481231091502419 平安银行卡，6230580000096245506 中国工商银行，6212262107000981440 温家彬 OPPO手机二台、华为手机一台； 银行存款及孳息： 开户行：中国农业银行，6228481238440729270 温海燕 苹果红色手机ihoneXR一台