云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1801号上诉人（原审原告）：陶志鹏,男,汉族,1938年4月8日生昆明市人，住昆明市五华区。委托代理人：侯正云，天兑法律服务所法律工作者（特别授权)。被上诉人（原审被告）：昆明敏辉建筑劳务分包有限公司。地址：昆明市新闻路337号报业尚都商务楼11层1115室。统一社会信用代码：91530102061552298M。法定代表人：陈敏，总经理。委托代理人：王昆，云南领正律师事务所律师（特别授权)。被上诉人（原审被告）：云南善齐远房地产开发有限公司。地址：昆明市西山区广福路广福小区（一区）西区4幢5单元502号。统一社会信用代码：91530112579823574U。法定代表人：杨光，董事长。被上诉人（原审被告）：云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司。地址：曲靖市临江花园酒吧一条街11栋35号。统一社会信用代码：91530302072474643M。负责人：杨光。被上诉人（原审被告）：杨光，男，汉族，1961年3月23日生麒麟区人，住曲靖市麒麟区。上诉人陶志鹏与被上诉人昆明敏辉建筑劳务分包有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、杨光执行异议纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2019）云0302民初2274号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人陶志鹏上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审。事实及理由：上诉人在2016年9月11日将所有的股份，包括未增加的资本的股份，全部无偿转让给杨光，是全体股东会的决议。是具备法律依据的，一审的判决，也认可在2016年8月10日公司股东会的决议，由上诉人出资7佰万元。同理在2016年9月10日公司股东会的决议，全部新投资款及所有股份都归杨光。并且被上诉人云南善齐远房地产开发有限公司在庭审中都认可这个股东会的决议。由于登记制度的关系，上诉人名誉上还是股东，事实上从未是股东。本案原本就是被上诉人昆明敏辉建筑劳务分包有限公司，从开始起诉时就摆好的套路，原本就是被上诉人昆明敏辉建筑劳务分包有限公司与个人杨光之间的债务。在原判决书中己体现，所有的被告均不认可有这样的合同。但是曲靖市麒麟区人民法院(2017)云0302民初4419号民事判决书中，虽然在昆明敏辉建筑劳务分包有限公司提供的证据，明明白白写的是曲靖市善齐远房地产开发有限公司；并不是云南善齐远房地产开发有限公司。法院在无任何事实的情况下，还是以保证金的形式判决，由云南善齐远房地产开发有限公司承担连带赔偿责任。上诉人将另案提出再审申请。为此上诉人恳求二审法院，查清案件事实，依法发回重审或改判。被上诉人答辩认为，原判认定事实清楚、适用法律适当，请求维持一审判决。上诉人陶志鹏向一审法院起诉请求：停止执行曲靖市麒麟区人民法院（2018)云0302执异9号执行裁定书中的保证金50万元及8120元案件受理费。一审法院认定事实：2017年11月3日，原告昆明敏辉建筑劳务分包有限公司诉武汉市建安集团有限公司昆明分公司、武汉市建安集团有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司建设工程施工合同纠纷一案，经本院判决：一、云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司于判决生效后十日内退还昆明敏辉建筑劳务分包有限公司保证金50万元。二、如云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司到期不支付，则由云南善齐远房地产开发有限公司承担支付责任。三、驳回昆明敏辉建筑劳务分包有限公司其他诉讼请求。案件受理费9889元，由昆明敏辉建筑劳务分包有限公司承担1769元，云南善齐远房地产开发有限公司曲靖分公司、云南善齐远房地产开发有限公司承担8120元。昆明敏辉建筑劳务分包有限公司于2018年1月5日向本院申请依法强制执行。在本院执行过程中，昆明敏辉建筑劳务分包有限公司于2018年4月3日以被执行人云南善齐远房地产开发有限公司于2016年8月10日召开股东会，通过包括“公司注册资本由原来1仟万元增加为1亿6仟万元；其中股东杨光在原出资额7佰万元的基础上承担增加注册资本1亿4仟3佰万元，出资方式为货币，出资时间为2016年12月30日；股东陶志鹏在原出资额3佰万元的基础上承担增加注册资本7佰万元，出资方式为货币，时间为2016年12月30日。”等四项决议。2016年8月24日，被执行人云南善齐远房地产开发有限公司领取了新的《公司营业执照》。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”认为本案第三人杨光、陶志鹏作为公司股东未缴纳出资，依法构成前述规定之违法情形，应当依法承担法律责任。异议申请人申请依法追加杨光、陶志鹏为案件被执行人，并由被杨光、陶志鹏承担相应连带还款义务。经本院审查，被执行人云南善齐房地产开发有限公司实缴注册资金1千万元，已足额缴清。2016年8月10日云南善齐房地产开发有限公司以召开股东会形式通过增加注册资本1亿6千万，由股东杨光认缴1亿4仟3佰万元；股东陶志鹏认缴7佰万元。两股东出资方式为货币，出资时间为2016年12月30日。2016年8月24日，被执行人云南善齐远房地产开发有限公司领取了新的《公司营业执照》。但对增加注册资本部分两股东杨光、陶志鹏并没有提交证据证明自己已缴纳多少或已足额缴纳。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人,在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。现申请人昆明敏辉建筑劳务分包有限公司要求追加杨光、陶志鹏为被执行人的申请符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（十一）项、第二百二十七条的规定，作出（2018)云0302执异9号执行裁定书：裁定追加第三人杨光、陶志鹏为本案的被执行人。由杨光、陶志鹏在本裁定书生效后十日内偿还申请人昆明敏辉建筑劳务分包有限公司保证金50万元及8120元案件受理费。一审法院认为，2016年8月10日云南善齐房地产开发有限公司以召开股东会形式通过增加注册资本1亿6千万，由股东杨光认缴1亿4仟3佰万元；股东陶志鹏认缴7佰万元。两股东出资方式为货币，出资时间为2016年12月30日。2016年8月24日，被执行人云南善齐远房地产开发有限公司领取了新的《公司营业执照》。但对增加注册资本部分两股东杨光、陶志鹏并没有提交证据证明自己已缴纳多少或已足额缴纳。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本院作出的（2018)云0302执异9号执行裁定书：裁定追加第三人杨光、陶志鹏为本案的被执行人，符合法律规定。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，《最高人民法院关于适用中华人民共和囯民事诉讼法的解释》第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告陶志鹏的诉讼请求。案件受理费100元，由原告陶志鹏承担。二审中，双方均未提交新证据。经二审审理查明的法律事实与一审确认的法律事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为陶志鹏被追加为被执行人是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，陶志鹏登记作为云南善齐远房地产开发有限公司的股东，并依法登记增加了注册资本，工商登记行为对外产生公示法律效力。陶志鹏应按照登记出资额履行出资义务，其抗辩其为挂名股东、不实际参与经营管理、不分配利润系公司内部法律关系，不能对抗第三人。麒麟区人民法院（2018)云0302执异9号执行裁定书裁定追加陶志鹏为本案的被执行人符合法律规定，一审驳回陶志鹏的诉讼请求并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人陶志鹏承担。本判决为终审判决。审判长 朱   福   华审判员 **审判员陈铭军二〇一九年十二月二日书记员 山   子   冉