福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终5589号 上诉人（原审原告）：福建玉山沥青混凝土有限公司，住所地福建省沙县青州镇洽湖村金砂坂。 法定代表人：林宝金，董事长。 委托诉讼代理人：李铭成、余晓萍，福建宏沃律师事务所律 师。 被上诉人（原审被告）：厦门三路公路工程有限公司，住所地福建省厦门市同安区同集北路918号。 法定代表人：郑元贵，董事长。 委托诉讼代理人：洪宏波，福建金方正律师事务所律师。 上诉人福建玉山沥青混凝土有限公司（下称玉山公司）因与被上诉人厦门三路公路工程有限公司（下称三路公司）租赁合同纠纷一案，不服厦门市同安区人民法院（2019）闽0212民初1951号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 玉山公司上诉请求撤销原判，改判支持玉山公司的一审诉讼请求。事实和理由：1、一审法院也认定因为租赁设备质量问题存在多次故障，玉山公司额外找车队运输材料减少工期延误与常理相符，因此车队务工补台班费损失应由三路公司承担。2、一审法院认定沥青损失每吨330元及施工延误天数属于认定事实不清。3、讼争设备质量问题导致工期严重延误，原材料价格上涨，同时更是造成实际施工质量不达标。因此原材料价格变动损失及工程返修损失151273元应由三路公司承担。 被上诉人三路公司答辩称：1、三路公司提供的设备按时入场施工，并未存在质量问题。2、玉山公司一审提交的《车队车辆台班费》、《沥青涨价要求补助函》、《沥青返修清单》的真实性、合法性、关联性三路公司均不予认可，因此玉山公司主张的车队台班费损失、沥青价格变动损失及工程返修损失均证据不足。综上，请求二审法院驳回玉山公司的上诉，维持原判。 玉山公司向一审法院起诉请求：1、三路公司赔偿沙县工地造成台班损失34500元、工人清料工资450元，合计34950元。2、三路公司赔偿报废沥青料损失67035.8元。3、三路公司赔偿三明生态城新城北大附属实验学校延误工期造成原材料差价损失400000元。4、三路公司赔偿因工程质量不符返修损失151273元。5、三路公司承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年8月5日，玉山公司与三路公司签订一份《施工分包合同》，约定玉山公司所承担的三明和南平地区的沥青混凝土摊铺工程由三路公司施工，承包方式为：摊铺包工包设备方式承包。后经双方协商一致，对前述合同进行变更，将双方之间的关系变更为设备租赁关系，并于2016年9月28日签订《施工分包变更合同》。玉山公司作为合同的甲方，三路公司作为合同的乙方。该合同第一条约定：合同期间自2016年9月29日至2017年1月27日。第二条约定：甲方向乙方租赁一台Ａ×××××摊铺机、一台Ｄ×××××、一台Ｂ×××××压路机，租金按110000元／月,以上设备配置2个摊铺机手，压路机（含甲方提供的胶轮）机手按2个配置，乙方的操作手须服从甲方现场管理人员的管理，机手吃住由甲方负责，设备燃油由甲方负责，设备维修由乙方负责。第三条约定：1.甲方在租赁期间享有设备使用权。……5.设备进场后，甲方应承担安全保卫看护责任，并为操作人员的安全提供保障。6.机械设备由乙方组织人员操作并承担机械操作的安全责任（含设备运输过程）。凡由于非乙方原因造成的设备损坏、损失以及人身安全等一切事故，均由甲方负责并承担由此产生的全部费用且事故期间视同正常租赁，租金照常计算。甲方应随时教育现场的有关人员注意设备的来往情况，以免发生安全事故，由此产生的后果由甲方承担。7.乙方操作人员服从甲方工作安排，每个月有3天的设备保养维修时间，超3天以上应扣除相应的设备租金。8.乙方操作人员应严格遵守甲方安全和环境管理体系规定，保持机械设备安全运行和环境保护的要求。9.乙方施工作业、施工质量由甲方指挥、监管、负责。乙方如不服从甲方指挥、不服从监管，所造成的损失由乙方负责；否则乙方只承担本合同约定责任，其他任何施工质量和其他经济损失与乙方无关。10.乙方设备应满足甲方施工进度的要求，如因设备故障等原因造成的损失，均由乙方负责。合同签订后，三路公司向玉山公司提供合同约定的施工机械设备和操作人员。2016年12月24日21时25分，在三明市小蕉工业区沥青摊铺中，沥青运料车（车牌号皖Ｌ×××××）卸料过程中触碰到高压电线，导致三路公司出租给玉山公司的摊铺机ＡＢＧ8820机身过电，电路元件烧毁。由于该摊铺机需要维修，三路公司于2016年12月31日向玉山公司另行提供一台摊铺机。玉山公司在庭审中述称，该次故障造成6、7天的工期延误。2016年12月31日11时至2017年1月1日凌晨4时期间，三路公司出租给玉山公司的摊铺机出现机械故障，无法排除，导致沥青底层料3车共145.73吨报废。玉山公司主张沥青底层料每吨460元，但未提交相应的证据。玉山公司认为最多每吨330元。2017年1月2日，三路公司出租给玉山公司的摊铺机（型号181）的刮料板坏掉，玉山公司雇请民工清理料斗沥青底，共花费450元。 一审法院认为：本案是租赁合同纠纷。玉山公司与三路公司因租赁施工机械设备事宜而于2016年9月28日签订的《施工分包变更合同》，是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应认定为合法有效。《施工分包变更合同》第三条第10款约定：“乙方设备应满足甲方施工进度的要求，如因设备故障等原因造成的损失，均由乙方负责。”2016年12月31日11时至2017年1月1日凌晨4时期间，三路公司出租给玉山公司的摊铺机出现机械故障，无法排除，导致沥青底层料3车共145.73吨报废。2017年1月2日，摊铺机（型号181）的刮料板坏掉，导致玉山公司雇请工人清理料斗沥青底。依照《施工分包变更合同》第三条第10款约定，上述摊铺机故障给玉山公司造成的损失，应由三路公司赔偿。报废的3车沥青底层料共145.73吨，玉山公司主张每吨460元，但未提供相应的证据，故采纳三路公司认可的每吨330元。该项损失金额为48090.9元（145.73吨×330元/吨）。2017年1月2日，摊铺机（型号181）的刮料板坏掉造成的清理人工费损失450元。前述两项损失共计48540.9元，按照合同约定应由三路公司赔偿给玉山公司。玉山公司主张的台班费损失34500元，由于现场调度按约定是由玉山公司负责，玉山公司有义务根据现场机械设备运行情况对车队进行合理指挥、调度。玉山公司仅提交其雇请的车队人员签字的《车队误工补台班费》，不足以证明损失确实发生。故该项赔偿损失请求不予支持。关于玉山公司主张的因租赁设备故障导致工期延误，进而造成施工原材料涨价的损失40万元。根据玉山公司提供的证据，仅能认定本案事实查明部分的三次租赁设备故障。这三次故障的造成施工延误的时间很短，不足以造成玉山公司主张的原材料涨价损失。玉山公司该项损失主张，缺乏充足的证据，不予采信。关于玉山公司主张的因工程质量不符的返修损失151273元问题。《施工分包变更合同》第三条第9款约定：“乙方施工作业、施工质量由甲方指挥、监管、负责。乙方如不服从甲方指挥、不服从监管，所造成的损失由乙方负责；否则乙方只承担本合同约定责任，其他任何施工质量和其他经济损失与乙方无关。”，依照该约定，施工质量由玉山公司负责，除非三路公司公司不服从指挥和监管导致质量问题。本案当中，玉山公司提交的证据不能证明其主张工程质量问题是三路公司造成的，故该项诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、三路公司于判决生效之日起十日内向玉山公司赔偿沥青底层料损失48090.9元、工人清料损失450元，两项合计48540.9元。二、驳回玉山公司其他诉讼请求。案件受理费10333元，由玉山公司负担9565.2元，三路公司负担767.8元。 经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，1、根据《施工分包变更合同》约定，对讼争租赁设备进行合理指挥、调度的义务属于玉山公司，且玉山公司提交的《车队误工补台班费》属于单方陈述亦不足以证明存在误工补台班费损失。因此，玉山公司上诉主张误工补台班费损失不予支持。2、玉山公司提供的证据仅能证明一审所查明的讼争租赁设备存在的三次故障；虽玉山公司主张2016年10月1日至2016年12月31日设备进厂实际施工天数45.5天，但在施工现场由玉山公司自行管理情形下，不能排除施工实际天数系其他原因导致。因此，玉山公司主张讼争租赁设备故障造成施工延误较长时间进而主张原材料涨价损失证据不足，应予驳回。3、玉山公司主张沥青料损失按每吨460元计算，但未举证证明该价格的合理性。因此，一审法院按照三路公司所自认的每吨330元认定亦无不妥之处。4、根据《施工分包变更合同》第三条第9款约定，施工质量应由玉山公司负责，除非三路公司不服从指挥和监管导致质量问题。但玉山公司并未举证证明三路公司存在不服从指挥和监管的情形。因此，其主张工程质量返修费损失理由不能成立，本院予以驳回。 综上，玉山公司的上诉请求在未进一步举证情形下，本院不予支持。一审法院认定事实清楚、适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10333元，由上诉人福建玉山沥青混凝土有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 池 审判员 孙 仲 审判员 师 光 二〇一九年十二月四日 书记员 崔新建 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。