上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初25064号原告：赵培尧，女，1986年10月7日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：陈佳佳，上海市建纬律师事务所律师。被告：中国长城工业上海有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区乳山路XXX号。法定代表人：曾巍,总经理。委托诉讼代理人：黄宙峰，该公司员工。委托诉讼代理人：张頔，上海市东吴律师事务所律师。原告赵培尧与被告中国长城工业上海有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵培尧及委托诉讼代理人陈佳佳，被告中国长城工业上海有限公司的委托诉讼代理人黄宙峰、张頔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵培尧向本院提出诉讼请求：要求被告支付1、违法解除劳动合同赔偿金15,456元；2、2018年7月2日至2018年12月31日平时加班工资2,258.50元；3、应休未休年休假工资6,395.75元。事实和理由：原告2018年5月2日入职被告，双方签订了期限自2018年5月2日至2019年4月30日止的劳动合同。一、原告自2019年2月14日起因睡眠障碍休病假，5月15日向被告邮寄最后一份病假单为5月13日开具的一个月病假。然5月份原告收到被告支付的经济补偿金7,728.20元及空的快递后，至被告处了解及后续仲裁才得知被告已于2019年5月12日以原告医疗期届满为由终止劳动合同。原告认为，1、原告工作年限十年以上，医疗期应为6个月，且即便是3个月，医疗期也应至2019年5月13日止。被告在5月12日终止劳动合同时，原告医疗期仍未届满；2、双方劳动合同约定原告患病在规定的医疗期内时，双方劳动合同期限顺延至患病情形消失，劳动合同应顺延至原告病假结束的6月12日。综上，被告在医疗期内不得终止劳动合同，且未履行通知工会及通知原告的义务，构成违法解除，扣除被告已支付的7,728.20元，应支付违法解除劳动合同赔偿金15,456元(7,728.20元×1.5个月×2-7,728.20元)。二、原告上班时间为早9点到下午5点，考勤打卡时间在上述正常上班时间之外的均为加班，原告提供了考勤记录、工作内容整理，被告应支付原告平时加班工资。三、原告2018年累计工作不满10年，可享受5天年休假，但仅休3天，还有2天未休。2019年累计工作已满10年，可享受10天年休假，双方劳动关系至2019年5月12日结束，折算可享受年休假4天，原告一天未休。故原告共计有6天年休假未休，被告应支付应休未休年休假工资6,395.75元(7,728.20元÷21.75天×300%×6天)。被告中国长城工业上海有限公司辩称：一、原告自2019年2月14日起请病假至5月12日。被告在4月26日通过快递及微信向原告送达了《医疗期届满后终止劳动合同通知书》，告知劳动合同顺延至医疗期结束的5月12日终止，对此原告从未提出异议。且即便医疗期应至5月13日届满，但5月13日原告并未提交病假单，亦未申请延长医疗期。被告亦系在5月13日才为原告办理退工手续。综上，被告以原告医疗期届满后终止劳动合同，并无不当，不同意支付原告违法解除劳动合同赔偿金。如应支付，对原告主张金额无异议。二、被告确认的加班需要向公司提出申请并报批，原告作为考勤管理者及工资核算人员，知晓该工作程序，且门禁卡的出入时间不能作为加班的依据，原告不存在延时加班，不同意支付平时加班工资。三、原告入职前累计工作108个月，经折算2018年可享受年休假3天，原告已于2018年11月15日至11月19日使用。而2019年原告累计病假2个月以上，不符合休2019年度年休假的条件。综上，不同意原告第3项诉请。如应支付，对原告主张的计算基数无异议。本院经审理认定事实如下：2018年5月2日，原告入职被告，双方签订了期限自2018年5月2日至2019年4月30日止的劳动合同，约定“被告聘用原告从事管理人员岗位；原告有患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的，劳动合同期限续延至相应情形消失。”2019年2月14日至5月12日，原告休病假。2019年4月26日，被告向原告出具《医疗期届满后终止劳动合同通知书》，内容为“双方劳动合同期限自2018年5月2日至2019年4月30日止。原告自2019年2月14日起一直病假至今，根据上海市相关规定，可以享受的医疗期为3个月，医疗期自2019年2月14日至2019年5月12日止。劳动合同将顺延至医疗期届满之日。要求原告2019年5月13日至公司办理终止劳动合同手续。”该通知通过微信发送给原告，亦通过邮政特快专递邮寄原告，显示他人收(快递柜)。5月13日，被告为原告办理了退工日期为5月12日的退工手续。5月15日，原告向被告邮寄了5月13日起三十日的病假单。2019年5月，被告支付原告经济补偿金7,728.20元。2019年7月10日，原告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求被告支付1、违法解除劳动合同赔偿金23,184.60元；2、2018年7月2日至12月31日延时加班工资3,064.63元；3、2018年11月4日休息日加班工资355.32元；4、2018年5月2日至2019年5月12日期间10天应休未休年休假工资10,659.69元。2019年9月4日仲裁委裁决：1、被告支付原告2018年11月4日休息日加班工资319.54元；2、对原告其余请求均不予支持。原告不服部分仲裁裁决，起诉来院。另查明：2018年11月15日至11月19日期间，原告休年休假3天。参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况显示，原告2019年6月至9月未缴费，截至2019年9月累计缴费月数121个月。审理中，被告提供了门禁打卡记录、门禁打卡原始记录、加班调休申请、关于元旦及审计期间加班调休的申请，证明原告仲裁和法院期间提供的考勤记录格式不一明显经过编辑，被告员工加班需经过审批。原告坚持认为其系根据领导安排留下做人事工作，诉请的加班时间已经扣除仲裁时计算的晚打卡几分钟加班的情形了，其他员工超过5点打卡是否加班其不清楚，其做人事期间未支付过员工加班工资。原告并陈述，其主要工作内容是拉考勤，根据考勤做工资、福利、绩效，还负责劳动合同管理、招聘、员工离职谈话、新员工入职培训等。上述事实，有当事人陈述、劳动争议仲裁裁决书、劳动合同、病假证明单、参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况、仲裁庭审笔录、《医疗期届满后终止劳动合同通知书》、职工年休假审批表、网银记录等证据佐证。本院认为，一、劳动合同期满，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。本案中，根据原告在被告处的工作时间应有3个月的医疗期。原告2019年2月14日开始休病假，被告2019年5月12日与原告终止劳动合同时，原告享受的医疗期仍未满3个月。故被告于该日终止劳动合同，构成违法解除，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。二、劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告提供的考勤等证据，并不足以证明原告存在被告安排其加班的事实，原告要求被告支付平时加班工资，缺乏依据，本院不予支持。三、原告2018年累计工作已满1年不满10年的，全年可享受年休假5天，根据入职时间折算，2018年可休年休假3天，原告在11月份已休完。2019年原告累计工作已满10年，请病假累计不满3个月，全年可享受年休假10天，根据被告解除劳动合同时间折算，可休3天年休假。综上，原告2019年有3天年休假未休，被告应支付应休未休年休假工资2,131.92元(7,728.20元÷21.75天×200%×3天)。四、2018年11月4日休息日加班工资的仲裁裁决，原、被告均无异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起7日内，被告中国长城工业上海有限公司支付原告赵培尧违法解除劳动合同赔偿金15,456元；二、自本判决生效之日起7日内，被告中国长城工业上海有限公司支付原告赵培尧应休未休年休假工资2,131.92元；三、自本判决生效之日起7日内，被告中国长城工业上海有限公司支付原告赵培尧2018年11月4日休息日加班工资319.54元；四、原告赵培尧要求被告中国长城工业上海有限公司支付2018年7月2日至2018年12月31日平时加班工资2,258.50元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、减半收取5元，由被告中国长城工业上海有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周虹君二〇一九年十二月四日书记员  秦春辉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；……第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。