山东省新泰市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0982民初8538号 原告：田西荣，女，1953年1月6日生，汉族，住新泰市，系赵少彬之妻。 原告：赵静，女，1982年3月21日生，汉族，住新泰市，系赵少彬长女。 原告：赵万强，男，1989年9月9日生，汉族，住新泰市，系赵少彬长子。 原告：赵红，女，1990年8月28日生，汉族，住新泰市，系赵少彬次女。 原告：陈福莲，女，1927年11月9日生，汉族，住新泰市，系赵少彬母亲。 五原告共同委托诉讼代理人：韩彬，山东金联合律师事务所律师。 被告：新泰市福利铜材加工厂，住所地山东省泰安市新泰市马庄西，统一社会信用代码91370982169601194D。 法定代表人：董昕，该厂厂长。 委托诉讼代理人：孙丰强，山东平畴律师事务所律师。 原告田西荣、赵静、赵万强、赵红、陈福莲与被告新泰市福利铜材加工厂劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵静、赵万强及五原告委托诉讼代理人韩彬，被告委托诉讼代理人孙丰强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告医疗费64768.74元、护理费5084元、住院伙食补助费1250元、丧葬补助金34652.5元、一次性工亡补助金727920元、交通费1980元。事实与理由：原告家属赵少彬于1996年到被告处工作至2018年1月30日，从事铜材铸造加工工作。2017年11月22日至2018年4月24日赵少彬因病在新泰市中医医院、泰安市中心医院、山东省省立医院六次住院共116天，经诊断为肺癌。2018年4月6日，赵少彬经山东省职业病医院诊断为职业性石棉肺壹期。2018年4月18日赵少彬经新泰市工伤认定部门认定为工伤，被告不服工伤认定决定向岱岳区人民法院提起行政诉讼，后经岱岳区人民法院、泰安市中级人民法院审理，判决驳回被告上诉。2018年4月23日赵少彬死亡，死亡原因为肺癌。被告对上述山东省职业病医院诊断结论有异议申请济南市职业病诊断鉴定委员会重新鉴定，2018年7月24日赵少彬经济南市职业病诊断鉴定委员会鉴定为职业性石棉肺壹期。2018年9月26日经山东省职业病鉴定委员会鉴定为职业性石棉肺壹期。2018年11月21日山东省职业病鉴定委员会鉴定为职业性肿瘤（石棉所致肺癌）。石棉所致肺癌是赵少彬死亡的直接原因，也是唯一原因，应视为工伤死亡。 1、被告应向原告支付一次性工亡补助金。 最高人民法院行政审判庭《关于退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用工伤保险条例问题的答复》2007年7月5日，（2007）行他字第6号，即：根据《工伤保险条例》第2条、第61条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定。因此，新劳人仲案【2018】第241号裁决书适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条驳回原告一次性工亡补助金适用法律错误。赵少彬和被告之间是劳动关系，被告应当给赵少彬参加工伤保险而未参加工伤保险，被告应当按照规定的工伤待遇项目和标准支付费用。 2、被告应当向原告支付一次性工亡补助金。 赵少彬在被告处工作至2018年1月30日，2018年4月6日，山东省职业病医院诊断结论：职业性石棉肺壹期。2018年4月18日新泰市人力资源和社会保障局作出泰工伤新决字【2018】第179号《认定工伤决定书》认定赵少彬为工伤，到2018年4月23日赵少彬因肺癌死亡，仅有7天时间，泰工伤新决字【2018】179号《认定工伤决定书》未生效无法做劳动能力鉴定。新劳人仲案字【2018】第241号裁决书适用《工伤保险条例》第三十九条一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可领取丧葬补助金，驳回原告要求被告支付一次性工亡补助金的请求是错误的。 3、被告应当向原告支付交通费。 2017年12月5日至2017年12月23日在山东省立医院住院18天，根据《泰安市工伤保险实施办法》工伤职工在本市范围内住院治疗工伤的伙食补助费为每人每天10元，经市社会保险经办机构批准异地就医、配置辅助器具的交通费（火车：硬座、硬卧或者二等座，轮船：三等舱）由工伤保险基金据实支付，申请人虽未提供交通费的相关证据，被告应当酌情支付原告部分交通费。 被告辩称，原告诉讼请求不应得到支持，因赵少彬已经退休，并且已经享受退休待遇，并参加了居民基本医疗保险，原告请求丧葬补助金、一次性工亡补助金、交通费于法无据。对医疗费、护理费、住院伙食补助费无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据有：1、仲裁裁决书，证明本案已经仲裁，起诉程序合法。 2、居民死亡医学证明（推断书）、火化证明、死亡证明，证明赵少彬于2018年4月23日去世，4月25日火化。 3、亲属关系证明，证明赵少彬与田西荣系夫妻关系，婚后生育三个子女，长子赵万强、长女赵静、二女赵红，赵少彬的父亲赵克范先于赵少彬去世，其母亲陈福莲健在，根据法律规定，以上五人均是赵少彬的直系亲属，具有原告资格。 4、《职业病诊断证明书》2018年4月6日、《职业病诊断鉴定书》鲁（济南市）卫职鉴字（2018）JD006号、《职业病鉴定书》编号：鲁职鉴2018-004,2018年9月26日，证明：赵少彬患有职业病石棉肺壹期。 5、《认定工伤决定书》泰工伤新决字【2018】179号、泰安市岱岳区人民法院（2018）鲁0911行初136号行政判决书、山东省泰安市中级人民法院（2019）鲁09行终138行政判决书，证明：均认定赵少彬属于工伤。 6、《职业病诊断证明书》2018年4月25日、《职业病诊断鉴定书》2018年9月28日,《职业病鉴定书》2018年11月21日。证明赵少彬患有职业性肿瘤（石棉所致肺癌）。 7、《住院病案》（六次）及医疗费发票，证明：赵少彬自2017年11月22日至2018年8月24日为治病住院六次，自费花费医疗费64768.74元。 8、新泰市劳动人事争议仲裁委员会裁决书，证明：赵少彬在被告处工作至2018年1月30日。 9、2018年1月18日国家统计局公布2017年居民收入和消费支出情况，证明：2017年全国城镇居民人居可支配收入36396元，一次性工亡补助金应按该标准计算。 10、新泰市人力资源和社会保障局2018年9月19日公布2018年度企业职工社会保险缴费基数通知，证明：2017年山东省在岗职工年平均工资为69305元，赵少彬丧葬补助金为6个月的山东省2017年度职工月平均工资。 11、【2007】行他字第6号，证明：赵少彬退休后受聘于被告，在受聘期间因工受伤应适用《工伤保险条例》 被告对原告证据的质证意见为：对证据1-10无异议。证据11真实性无异议，对证明目的有异议，赵少彬虽受聘被告处，但已经达到退休年龄，并享受了退休待遇，其主张的一次性工亡补助金不应得到支持。 被告提交的证据有：提交241号仲裁裁决书，证明在仲裁时已经将原、被告之间的关系及被告需要向原告支付的款项已经查明，认可仲裁裁决的事项。原告对仲裁裁决书真实性无异议，对查明的原、被告之间的关系，对裁决的一次性工亡补助金、丧葬补助金、交通费有异议，对医疗费、护理费、住院伙食补助费均无异议。 对原告提交的证据，本院认定如下：被告对证据1-10无异议，本院予以采信，被告对证据11的真实性无异议，对证据11的证明内容，本院结合全案其他证据分析认定。 对被告提交的证据，本院认定如下：原告对证据的真实性无异议，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告亲属赵少彬于1996年到被告处工作至2018年1月30日，从事铜材铸造加工工作。赵少彬于2016年12月31日退休，已领取了养老保险待遇。 2017年11月22日至2018年4月24日赵少彬因病在新泰市中医医院、泰安市中心医院、山东省省立医院六次住院共116天，经诊断为肺癌。2018年4月6日，赵少彬经山东省职业病医院诊断为职业性石棉肺壹期。2018年4月18日赵少彬经新泰市工伤认定部门认定为工伤，被告不服工伤认定决定向岱岳区人民法院提起行政诉讼，后经岱岳区人民法院、泰安市中级人民法院审理，判决驳回被告上诉。2018年4月23日赵少彬死亡，死亡原因为肺癌。被告对上述山东省职业病医院诊断结论有异议申请济南市职业病诊断鉴定委员会重新鉴定，2018年7月24日赵少彬经济南市职业病诊断鉴定委员会鉴定为职业性石棉肺壹期。2018年9月26日经山东省职业病鉴定委员会鉴定为职业性石棉肺壹期。2018年11月21日山东省职业病鉴定委员会鉴定为职业性肿瘤（石棉所致肺癌）。 原告因与被告协商未果，申请劳动仲裁，请求被告支付医疗费、护理费、住院伙食补助费、丧葬补助金、一次性工亡补助金、交通费等各项工伤待遇。新泰市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字【2018】第241号裁决书：一、被申请人（即本案被告）自本裁决书生效之日起十日内支付申请人（即本案原告）医疗费64768.74元、护理费5084元、住院伙食补助费1250元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决书，在法定期限内诉来本院，庭审中原告对裁决的一次性工亡补助金、丧葬补助金、交通费有异议，对医疗费、护理费、住院伙食补助费均无异议。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定,“有下列情形之一的,劳动合同终止:……(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;……。”根据该规定,劳动者领取基本养老金之日,劳动合同的法律效力依法被消灭,而未领取基本养老金的,劳动合同的法律效力依然存在。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定,“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释【2010】12号)第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因赵少彬已退休并享受养老保险待遇，其与被告并非劳动关系，应当按劳务关系处理。同时，根据我国人力社会资源保障部相关规定，对达到法定退休年龄并依法领取养老保险待遇或退休金的劳动者，目前无法参加工伤保险，不能享受工伤待遇，故原告请求被告支付一次性工亡补助金，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十九条的规定:一至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可领取丧葬补助金及供养亲属抚恤金。因赵少彬未进行伤残等级鉴定，无法确定伤残等级，原告要求被告支付丧葬补助金，无事实及法律依据，本院不予支持。原告未提供交通费的相关证据，对原告要求的交通费，本院不予支持。 因原、被告对新劳人仲案字【2018】第241号裁决书裁决的医疗费64768.74元、护理费5084元、住院伙食补助费1250元均无异议，本院予以确认。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释【2010】12号)第七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥》第九十条之规定，判决如下： 一、被告新泰市福利铜材加工厂自本判决书生效之日起十日内支付原告田西荣、赵静、赵万强、赵红、陈福莲医疗费64768.74元、护理费5084元、住院伙食补助费1250元； 二、驳回原告田西荣、赵静、赵万强、赵红、陈福莲的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由原告田西荣、赵静、赵万强、赵红、陈福莲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审判员  吕桂民 二〇一九年十二月三十一日 书记员  武金萍