湖北省蕲春县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1126民初2823号原告：胡耀宏。委托诉讼代理人：黄晓生，武穴市法律援助中心律师。被告：赤东建设集团有限公司。住所地：蕲春县漕河镇漕河三路58号。法定代表人：陈进雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋卫平，湖北衡权律师事务所律师。委托诉讼代理人：游迪明，该公司法务部负责人。原告胡耀宏与被告赤东建设集团有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告胡耀宏及其委托诉讼代理人黄晓生、被告赤东建设集团有限公司委托诉讼代理人宋卫平、游迪明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡耀宏向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工伤保险待遇赔偿款186523.54元，其中包括医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费及鉴定费等；2、被告承担案件受理费。事实和理由：原告是一名农民工。2014年9月经人介绍到被告公司刘河中央公馆项目部从事外墙砌砖工作。2014年12月7日，原告在被告项目3号楼外墙砌瓷砖工作中掉入2楼平台受伤。在蕲春县人民医院住院治疗39天后按医嘱回家卧床休息三个月。住院期间的医疗费已由工地负责人支付，出院后个人治疗花费1948.22元。2015年5月16日，原告的伤情经蕲春铭鉴法医司法鉴定所按照职工工伤标准评定为工伤九级。原告向劳动部门申请工伤认定未受理。现提起本案诉讼。赤东建设集团有限公司辩称，原告在自己承揽的外墙贴砖工作中受伤，有关的损失已与利害关系人达成了赔偿协议。被告已经依法为原告在建筑施工中投保了建筑工程团体意外保险，原告已依此保险享受了相关的保险待遇。原告与被告之间不存在劳动关系，有关的医疗损失及用工单位的保险责任已经承担，现再次请求支付工伤保险待遇与不存在劳动关系相悖，属于重复诉请，请求法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原、被告对彼此提交证据的真实性互不持异议，对真实性本院予以采信，对其拟证明目的本院结合相关案件事实综合予以判定。原告提交的蕲铭医鉴字【2015】098号法医鉴定意见书被告认为鉴定机构无工伤鉴定资格，本院认为，蕲春铭鉴法医司法鉴定所取得了司法鉴定许可证，其所作出的胡耀宏构成工伤九级是依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》的相关规定作出的鉴定意见，被告对该鉴定虽有异议，但未能就此向本院提交足以反驳的证据，故对该鉴定意见书本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：2014年9月份，胡耀宏经人介绍到赤东建设集团有限公司刘河中央公馆项目部从事外墙砌瓷砖工作。2014年12月7日13时许，胡耀宏在该公司刘河中央公馆项目部工地三号楼三楼施工中，不慎掉入二楼平台受伤,经蕲春县人民医院诊断为腰1椎体压缩性骨折、全身多处软组织损伤，住院治疗39天，共花费12878.20元，住院期间的费用刘河中央公馆项目部代表人胡鹏已全额支付。2015年1月15日，原告胡耀宏与胡鹏就护理费、伙食费签订协议书一份，协议约定：原告回家休养，胡鹏支付护理费、伙食费暂定两个月共计9000元；若病情加重原告就医治疗，胡鹏核实后支付相关费用并协助原告胡耀宏评残及其他补偿问题。协议签订后，胡鹏已向原告胡耀宏支付护理费、伙食费等9000元。2015年5月16日，经蕲春铭鉴法医司法鉴定所鉴定胡耀宏伤残程度构成工伤九级。另查明，被告赤东建设集团有限公司将本案所涉的刘河中央公馆项目发包给案外人胡秀军承建，胡秀军又将外墙瓷砖部分按每平方米35元分包给胡鹏，胡鹏将外墙瓷砖部分工程转包给胡耀宏并按每平方米30元支付其报酬。胡耀宏受伤后于2015年11月19日向蕲春县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，因缺少与用人单位间的劳动关系证明，蕲春县人力资源和社会保障局告知胡耀宏补正材料。随后，胡耀宏为证明其与赤东建设集团之间存在事实劳动关系向蕲春县人力资源和社会保障局申请劳动仲裁，2016年12月15日，蕲春县人力资源和社会保障局裁决驳回胡耀宏的仲裁申请，认定胡耀宏与被告之间不存在事实劳动关系。2017年5月8日，蕲春县人力资源和社会保障局以胡耀宏无法补正工伤认定相关材料为依据，作出工伤认定不予受理决定，胡耀宏不服，于2017年7月5日申请复议，蕲春县人民政府于2017年9月27日作出蕲政复决字【2017】7号行政复议决定书，责令蕲春县人力资源和社会保障局重新作出行政决定。2017年10月13日，蕲春县人力资源和社会保障局对胡耀宏工伤认定申请再次作出不予受理决定书，2018年10月8日，胡耀宏申请复议，2018年12月29日，蕲春县人民政府作出蕲政复决字【2018】6号行政复议决定书，维持2017年10月13日蕲春县人力资源和社会保障局作出的工伤认定申请不予受理决定书。随后，胡耀宏就其受伤事宜以不同案由多次向人民法院起诉，2018年10月29日，本院对胡耀宏诉赤东建设集团公司工伤保险待遇纠纷作出（2018）鄂1126民初4364号民事裁定书，驳回胡耀宏的起诉。胡耀宏不服上诉，2019年5月9日，黄冈市中级人民法院作出（2019）鄂11民终1069号民事裁定书：一、撤销湖北省蕲春县人民法院（2018）鄂1126民初4364号民事裁定书；二、本案指令湖北省蕲春县人民法院审理。同时查明，胡耀宏无固定工资收入。2013年黄冈市社会平均工资为30261元/年，2014年黄冈市社会平均工资为36022元/年。本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”但用工主体不等同于用人单位，不能据此认定原告胡耀宏与被告赤东建设集团有限公司之间存在劳动关系。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定“用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因公伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任的单位。”因此在上述情形下，建筑企业、矿山企业等用人单位与劳动者之间虽然没有形成劳动关系，但不影响用人单位对劳动者承担工伤保险责任。原告在涉案工地工作时受伤，现请求被告参照工伤的有关规定进行赔偿，本院予以支持。本案争议的焦点问题：一、本案是否构成重复起诉。被告方认为，原、被告之间不存在劳动关系，有关的医疗损失及用工单位的保险责任已经承担，现再次请求支付工伤保险待遇属重复起诉。本院认为，原告通过投保建筑施工人员团体意外伤害保险而获得的保险公司赔偿与工伤保险待遇属不同性质的法律关系，原告在获得人身意外伤害保险理赔后有权主张工伤保险待遇，不构成重复起诉。二、2015年1月15日，原告与涉案工程刘河中央公馆项目部代表人胡鹏达成的协议书效力问题。本院认为，胡耀宏受伤后，就其伤情同刘河中央公馆项目部代表人胡鹏达成的协议书是双方的真实意思表示，合法有效，本院予以采信。依协议书，胡耀宏就其护理费、住院伙食补助费等事宜已做协商处理并予以支付，本院不予调整，其他损失因协议书中未涉及，原告胡耀宏仍有权主张。三、蕲铭医鉴字【2015】098号法医鉴定意见书的效力问题。被告认为出具鉴定意见书的鉴定机构蕲春铭鉴法医司法鉴定所不具备工伤鉴定资格，该鉴定与本案无关。本院认为，蕲春铭鉴法医司法鉴定所取得了司法鉴定许可证，其所作出的胡耀宏构成工伤九级是依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》的相关规定作出的鉴定意见，被告对该鉴定虽有异议，但未能就此向本院提交足以反驳的证据，故本院认定蕲铭医鉴字【2015】098号法医鉴定意见书合法有效，鉴定意见书认定胡耀宏构成工伤九级的鉴定意见本院予以采纳。关于原告胡耀宏主张的各项工伤保险待遇，本院核定如下：1、医疗费1948.22元，被告对其真实性无异议，本院予以认定；2、护理费、住院伙食补助费。2015年1月15日，原告与涉案工程刘河中央公馆项目部代表人胡鹏达成的协议书中已经处理，本院不再调整；3、误工费。原告胡耀宏主张误工费24505.42元，因工伤保险待遇中并无该赔偿项目，本院不予支持；4、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。对于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残为9个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。胡耀宏受伤前月平均工资，因双方均无证据予以证明，本院按照2013年度黄冈市社会平均工资30261元/年，计算9个月，确认为22696元。对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金标准：九级伤残为8个月，一次性伤残就业补助金标准：九级伤残为12个月。胡耀宏医疗终结期和伤残鉴定期均发生在2015年，故对其一次性工伤医疗补助金，参照2014年度黄冈市社会平均工资36022元/年，计算8个月，确认为24015元；一次性伤残就业补助金，参照2014年度黄冈市社会平均工资36022元/年，计算12个月，确认为36022元；5、鉴定费721元有鉴定费票据为凭，本院予以支持；6、交通费1000元，考虑到原告受伤后长时间住院治疗的客观事实，本院予以支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告赤东建设集团有限公司支付原告胡耀宏医疗费1948.22元、一次性伤残补助金22696元、一次性工伤医疗补助金24015元、一次性伤残就业补助金36022元、鉴定费721元、交通费1000元，合计86402.22元，限于本判决生效之日起15日内履行完毕；二、驳回原告胡耀宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院决定免于收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  张国全审 判 员  田学志人民陪审员  程智武二〇一九年十二月二十八日书 记 员  游 攀