广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤5202民初1009号原告：陈列钊，男，汉族，1952年2月24日出生，住广东省潮安县。原告：陈素君，女，汉族，1954年10月21日出生，住广东省潮安县。两原告共同委托诉讼代理人：黄伟青，广东榕南律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住址：广东省揭阳市东山区站前大道中段金叶大厦一、二层。负责人：蒋超，该支公司总经理。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：石翀，广东晨辉律师事务所律师。被告：林泽汉，男，汉族，1993年11月5日出生，住广东省揭阳市榕城区。被告：李琼芝，女，汉族，1971年6月30日出生，住广东省揭阳市榕城区。原告陈列钊、陈素君诉被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（下称保险公司）、林泽汉、李琼芝机动车交通事故责任纠纷一案，本案于2019年5月9日立案受理，依法适用普通程序，于2019年10月14日公开开庭进行了审理。原告陈列钊、陈素君的委托诉讼代理人黄伟青，被告保险公司的委托诉讼代理人石翀到庭参加诉讼；被告林泽汉、李琼芝经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陈列钊、陈素君共同提出诉讼请求：一、请求人民法院判令被告一在交强险及商业险限额内赔偿原告暂定损失45694.96元及待定的各项损失（已定的损失：医疗费：25094.96元，交通费：6000元；住院伙食补助费：14600元。待定的护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、康复费、营养费、扶养费、精神损害抚慰金、鉴定费等待司法鉴定后确定）。二、请求判令被告二、被告三对原告的损失承担连带赔偿责任；三、请求判令本案诉讼费用由三被告承担。在本案审理过程中，原告陈素君申请司法鉴定，并变更诉讼请求为：一、请求人民法院判令第一被告在交强险及商业险限额内赔偿原告的损失139073.49元（精神损害抚慰金优先在交强险中赔付）；二、请求判令第二、第三被告对原告的上述损失承担连带赔偿责任；三、请求判令本案诉讼费、鉴定费由三被告承担。事实和理由：2018年5月1日21时00分左右，原告一陈列钊驾驶号牌为粤Ｕ×××××号二轮摩托车（乘坐者原告二陈素君）从潮州市潮安县往揭阳市登岗镇方向行驶，途径揭阳市空港经济区登岗镇机场路萧畔村路口横过道路时，与被告二林泽汉驾驶的号牌为粤Ｖ×××××号小型轿车（副驾驶乘坐林琳）发生碰撞，造成两车损坏和陈列钊、陈素君受伤交通事故。经揭阳市公安局交通警察支队市区三大队第2018B0140号《交通事故认定书》认定：被告二林泽汉应负该事故的同等责任，原告一陈列钊应负该事故的同等责任，陈素君、林琳无责任。2018年5月2日凌晨，二原告受伤后即送往潮州市××桥区中医医院住院治疗，医生对陈列钊诊断为：肋骨骨折（右侧第3-5肋骨骨折）。医生对陈素君的诊断为：1、尺骨上端骨折（右侧），2、未特指的肘关节脱位（右侧）。原告陈列钊住院治疗至2018年7月13日，办理出院手续，出院情况：右侧胸部按压轻度疼痛，活动稍受限，其他情况可。建议出院后注意休息，加强营养，不适随诊，全休三个月。原告陈素君住院治疗至2018年7月13日，办理出院手续，出院情况：切口甲级愈合，右手尺侧稍麻木，右肘活动受限，右肘轻度内翻，伸直障碍，屈曲受限，伸直角度20°，屈曲约100°，其他情况可，建议出院后注意休息，加强营养，适当功能锻炼，术后三个月来院复查，视骨折愈合情况行内固定装置取出术及示肘关节恢复状况行功能重建，不适随诊，全休三个月。被告林泽汉是肇事车辆粤Ｖ×××××号小轿车驾驶员，被告李琼芝系该车的车主，被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司对该车承保了交强险及第三者商业险，且事故发生在保险期间，三被告均依法应当承担相应的赔偿责任，现为维持自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法判决。被告保险公司辩称：一、答辩人对二原告在本案的交通事故中所受到的损害深表同情与慰问。但答辩人只能依法依约按答辩人与被保险车辆粤Ｖ×××××号车签订的第三者“交强险”和“商业险”合同保险责任限额人民币12.2万元和100万元内对原告合理、合法、合约的损害承担保险赔偿责任。超交强险部分按责任承担。二、对粤Ｖ×××××号车的车主和驾驶人在事故发生后是否已向原告支付了相关赔偿款，请法院依法查清后，依法对原告的诉请予以核减。另外，答辩人垫付了1万元医疗费也应抵扣。三、对二原告诉请的医疗费不合理，首先，根据行政和保险监管部门公布的第三者“交强险”和“商业险”合同条款，答辩人对第三者超出医保用药标准的用药不承担保险赔偿责任，原告的该部分损失应由事故的侵权人承担，对原告诉请不属医保用药标准范围的用药请法院依法审查后予以剔除，不由答辩人承担。其次二原告没提供完整病历，不能确认所发生的药费是治疗交通事故伤情，请法院查明核减，最后，答辩人认可二原告住院治疗费分别为12880.48元、6538.16元。四、原告陈素君诉请的后续治疗费、康复费过高，而且鉴定机构的鉴定意见是预计和参照且过高，医院出院记录是后续治疗费为6000元，同时也有按实际产生费用计的意见，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，请法院驳回原告的该二项诉请，待其实际发生后再另行起诉主张。五、对原告陈素君诉请的营养费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，应参照医疗机构的意见确定，原告就医的医疗机构并未对原告需要营养支持出具具体意见，鉴定意见评定过高，根据高院规定，最高不超过500元，请法院依法审查核减。六、对二原告诉请的护理费，医疗机构未对原告给出过住院和出院后需护理的意见，鉴定机构的意见不客观，而且二原告住院期间的护理费在其提供的医疗费中已有支付，故属重复请求，应予驳回。如法院认为依法可支持的话，其未出示相应证据证实其已支出护理费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，应按实际住院的天数，每天一人护理，按广东省农村居民人均纯收入为标准计算。七、原告陈素君的第二次住院伙食补助、护理费尚未发生，应待实际发生后另行主张。八、原告陈素君一方本身存在过错，故精神抚慰金以2500元为合理额度。九、原告陈素君诉求残疾赔偿金应按农村居民可支配收入标准计算，另外，赔偿年限多计，请依法核减。十、二原告诉请的交通费无证据支持，应予驳回。十一、答辩人不承担本案的诉讼费、鉴定费用。答辩人是因作为保险人而承担保险赔偿责任，而非事故中的侵权人，且依据答辩人与被保险车辆签订的第三者“交强险”和“商业险”合同约定和“保监会”的相关规定，答辩人不应承担被保险人因保险事故发生的诉讼费及其他因诉讼而发生的费用，故本案的诉讼费用及鉴定费用应由侵权人承担。综上，请法院对原告的请求依法予以审查核定，对原告不合理不合法的请求予以驳回。被告林泽汉、李琼芝均没有答辩。经审理查明：（一）2018年5月1日21时00分左右，原告陈列钊号牌为粤Ｕ×××××号二轮摩托车（乘坐者原告陈素君）从潮州市潮安县往揭阳市登岗镇方向行驶，途径揭阳市空港经济区登岗镇机场路萧畔村路口横过道路时，与被告林泽汉驾驶的粤Ｖ×××××号小型轿车（副驾驶乘坐林琳）发生碰撞，造成原告陈列钊和陈素君倒地受伤，二车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告陈列钊被送往潮州市人民医院检查，产生医疗费1单，计1195.80元，后被送往潮州市××桥区中医医院住院治疗。原告陈列钊住院至2018年7月13日出院，共住院72天，出院诊断为：肋骨骨折（右侧第3-5肋骨骨折），住院期间产生医疗费4单，共计7886.25元。原告陈列钊因本案交通事故共花费医疗费9082元。另外，原告陈素君在事故发生后被送往潮州市人民医院检查，产生医疗费1单，计737.4元，后被送往潮州市××桥区中医医院住院治疗。原告陈素君住院至2018年7月13日出院，共住院72天，出院诊断为：1.尺骨上端骨折（右侧）；2.末特指的肘关节脱位（右侧）。住院期间产生医疗费2单，共计15275.51元。原告陈素君因本案交通事故共花费医疗费16013元。事故发生后，被告保险公司垫付了医疗费1万元。（二）经揭阳市公安局交通警察支队市区三大队第2018B0140号《交通事故认定书》认定：被告林泽汉应负该事故的同等责任，原告陈列钊应负该事故的同等责任，原告陈素君无责任，林琳无责任。（三）事故发生后，经原告陈素君申请，本院委托鉴定机构对其伤残等级、住院期间及出院后护理期间及陪护人数、后续治疗费（包括二次手术费用）、康复费、营养费等进行司法鉴定。广东榕江法医临床司法鉴定所于2019年6月28日作出粤榕江司鉴所[2019]临鉴字第07232号《司法鉴定意见书》,鉴定意见为：1.被鉴定人陈素君本次交通事故已构成人体损伤十级伤残。2.评定后续治疗费11000元；康复治疗费用2000元。3.评定护理期限为87天（含二期手术住院15天），建议护理期内配备护理人员1名/天。4.评定营养期为90天，建议给予营养费1800元。本次鉴定产生鉴定费2810元由原告陈素君预交。（四）本案肇事车辆粤Ｖ×××××号小型轿车的登记车主是被告李琼芝，该车已向被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，第三者责任险保险金额为100万元（含不计免赔），本案发生在保险期限内，被保险人为被告林泽汉。在本案交通事故发生期间，被告林泽汉具备机动车驾驶资格，准驾车型为：C1。（五）两原告户口性质为农业家庭户口。以上事实，有两原告身份证及户口簿证明、道路交通事故认定书、潮州市××桥区中医医院诊断证明书、发票、病历、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交强险及第三者保险单、林泽汉驾驶证、粤Ｖ×××××号车辆行驶证和庭审笔录在卷为证。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。交警部门认定被告林泽汉应负此事故的同等责任；原告陈列钊应负事故的同等责任，原告陈素君无责任，认定事实清楚，理由充分，各方均无异议，对此本院予以采信。原告陈列钊应自负50%的责任，原告陈素君无责任，被告林泽汉应负50%的责任。被告李琼芝对本案肇事车辆向被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，并在保险期间发生交通事故造成他人损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告保险公司作为保险人应在机动车交通事故责任强制保险责任赔偿限额内对原告的损失先予以赔偿，超过交强险部分，由被告保险公司在第三者责任保险限额范围内按责任比例予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据有关法律、司法解释，并参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》之规定，原告陈列钊因交通事故产生的各项损失有：一、医疗费用：原告陈列钊共花费医疗费5单合计人民币9082元，有医疗费发票为证，本院予以支持。被告保险公司辩称应剔除非医保项目费用，但无法提供证据予以证实，本院不予支持。二、住院伙食补助费：100元/天×72天=7200元。三、营养费：原告陈列钊未构成伤残，营养费应当按住院天数，每天20元计算，但不超过500元为限。根据原告陈列钊住院病历，营养费为500元。四、交通费：虽然原告陈列钊未能提供交通费发票证明其主张，但原告就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合原告就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，本院酌情认定原告因就医支出的合理交通费为2160元（30元/天×72天=2160元）。五、护理费：原告住院72天，住院期间每天一人次护理，护理费为：150元/天×72天×1人/天=10800元。以上1-3项合计16782元，4-5项合计12960元。原告陈素君因本案交通事故产生的各项损失有：一、医疗费用：原告陈素君共花费医疗费3单合计人民币16013元，有医疗费发票为证，本院予以支持。被告保险公司辩称应剔除非医保项目费用，但无法提供证据予以证实，本院不予支持。二、住院伙食补助费：100元/天×87天=8700元。原告陈素君住院72天及二期手术需住院15天，共计87天，有住院病历及鉴定意见书为证，本院予以支持。三、营养费：根据《鉴定意见书》，原告构成十级伤残，营养费为5000元×10%=500元。四、后续治疗费：根据《鉴定意见书》为11000元。五、康复费：根据《鉴定意见书》为2000元。六、残疾赔偿金：根据《鉴定意见书》的鉴定意见，原告陈素君构成十级伤残。定残时原告陈素君年满64周岁，伤残赔偿金应计算16年，按全省农村居民人均可支配收入17168元/年计算，故原告的残疾赔偿金为：17168元/年×16年×10%=27469元。七、精神损害抚慰金：本案事故致原告陈素君伤残，确实造成原告精神上的痛苦和损害，故原告有权要求侵权人赔偿精神抚慰金。综合当事人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及本院所在地平均生活水平，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，本院认为原告提出的精神抚慰金5000元可予以支持。八、护理费：根据《鉴定意见书》，原告陈素君护理期限为87天（含二期手术15天），护理期限配备护理人员1名/天，护理费为：150元/天×87天×1人=13050元。九、交通费：虽然原告陈素君未能提供交通费发票证明其主张，但原告就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合原告就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，本院酌情认定原告因就医支出的合理交通费为2160元（30元/天×72天=2160元）。十、鉴定费：鉴定费2810元，根据广东榕江法医临床司法鉴定所的发票作为依据，可予支持。以上1-4项合计36213元，5-10项合计52489元。被告保险公司应当在交强险中的医疗费用赔偿限额中按比例赔偿原告陈列钊3167元，赔偿原告陈素君6833元，不足部分由被告保险公司在第三者商业险的限额内赔偿原告陈列钊50%，计6808元，赔偿原告陈素君50%，计14690元；由被告保险公司在交强险中的死亡伤残赔偿限额中赔偿原告陈列钊12960元，赔偿原告陈素君52489元。被告保险公司已经在交强险中的医疗费用赔偿限额中垫付了1万元。综上，被告保险公司应在交强险及第三者商业险限额内赔偿原告陈列钊19768元，赔偿原告陈素君67179元。两原告在上述赔偿数额范围内要求被告保险公司承担赔偿责任，合理合法，应予支持；超出上述数额部分，本院依法不予采纳。由于被告李琼芝投保的交强险和商业第三者责任险足以赔偿二原告因本次交通事故造成的各项损失，因此，被告林泽汉、李琼芝无需承担赔偿责任。关于保险公司是否应当承担鉴定费和诉讼费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼与否，鉴定往往都是必不可少的，鉴定费也必要发生，故鉴定费应由保险公司负担。人民法院应当依据《诉讼费用交纳办法》的规定，根据诉讼中当事人的胜败情况确定诉讼费用的负担，因此，被告保险公司应当负担本案相应的诉讼费用。被告林泽汉、李琼芝经本院传票传唤没有到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内在机动车责任强制保险和第三者责任保险限额范围内（含不计免赔）赔偿原告陈列钊的损失共计人民币19768元，赔偿陈素君的损失共计人民币67179元；二、驳回原告陈列钊、陈素君的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币3081.47元，由原告陈列钊、陈素君负担1154.47元，被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担1927元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 长  李少聪人民陪审员  杨少涌人民陪审员  陈楚亮二〇一九年十二月十日书 记 员  史泽琼附：判决引用的主要法律条文：一．《中华人民共和国侵权责任法》：第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。