山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终11275号上诉人（原审原告）：山东顺翔国际货运代理有限公司，住所地济南市。法定代表人：冉巍，总经理。委托诉讼代理人：郭腾学，山东盛强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马雷，男，汉族，1990年4月8日出生，居民，住山东省邹平县。上诉人山东顺翔国际货运代理有限公司（以下简称顺翔公司）因与被上诉人马雷劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初2368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顺翔公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持顺翔公司的一审诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费均由马雷承担。事实和理由:一、一审认定事实不清，马雷擅自在顺翔公司离岗后，对顺翔公司造成的损失，理应赔偿。马雷于2017年5月11日入职顺翔公司从事业务工作，其在工作过程中，接触大量客户资源，应收货运费用等资料也由马雷掌握，但马雷于2018年10月份擅自离开工作岗位，导致顺翔公司丢失客户资源，批量业务工作无法进行，同时导致顺翔公司应收货运账款至今无法收回，对上述事实，顺翔公司提供了充分的证据予以证明，该事实清楚。二、一审适用法律错误，马雷离开顺翔公司后，违反竞业禁止约定，应支付违约金。马雷于2018年10份离岗后，将原属于顺翔公司的客户资源私自带走，并以其他公司业务员名义从事货运业务工作，为证明该事实，顺翔公司提交了XX公司航空货运表、XX公司转账XX公司运费详情单等，该证据属于书证，并不属于证人证言，一审以其未有出庭作证为由对证明效力及待证事实予以否定，显然有所偏失。马雷辩称，1.顺翔公司上诉状中所述与事实不符，马雷辞职的原因是因为顺翔公司经常拖欠和扣押马雷工资和奖金提成，拒绝为马雷缴纳公积金，所以马雷多次提出辞职。2.仲裁裁决书与一审判决书，查明、认定事实清楚，适用法律正确。顺翔公司向一审法院起诉请求：1.判决马雷支付劳动合同违约金702000元；2.判决顺翔公司不予支付马雷2018年12月29日至2019年1月24日的竞业限制经济补偿金1646.55元。一审法院认定事实：马雷于2017年5月11日入职顺翔公司，双方签订了书面劳动合同，该合同约定“马雷离职后，三年内不得从事与航空物流相关职业，否则，马雷支付顺翔公司十倍上年平均工资补偿顺翔公司损失”。马雷与顺翔公司于2018年12月29日解除劳动关系。另查明，顺翔公司与马雷对于竞业限制期间的补偿金数额未进行约定，顺翔公司未支付马雷竞业限制补偿金。2018年1月14日，顺翔公司向济南高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委会提起仲裁，马雷提出反申请。顺翔公司要求：1.确认顺翔公司与马雷签订的劳动合同自2018年12月29日解除；2.马雷支付劳动合同违约金702000元。马雷要求：1.顺翔公司按照每月1910元的标准向马雷支付竞业限制补偿金45840元；2.顺翔公司向马雷支付业务提成100000元。该仲裁委作出济高新劳仲案字（2019）第102号裁决书，裁决：一、顺翔公司向马雷支付2018年12月29日至2019年1月24日的竞业限制经济补偿金1646.55元；二、驳回顺翔公司的劳动争议仲裁请求；三、驳回马雷的其他劳动争议仲裁请求。顺翔公司对该仲裁裁决不服，故提起诉讼。一审法院认为，顺翔公司与马雷签订《劳动合同》，系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，属于有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。顺翔公司称马雷未按照上述合同第32条第一、二、三项履行，依约应承担违约责任，但顺翔公司提交的证据不足以证实其主张，应承担举证不能的法律后果，故对于其主张马雷支付劳动合同违约金702000元的诉讼请求，事实不清，证据不足，一审法院不予支持。顺翔公司与马雷对于竞业禁止期间的补偿金未进行约定，马雷在仲裁阶段按照济南市最低工资标准1910元主张每月的竞业限制补偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付”之规定，马雷按照济南市最低工资标准1910元主张每月的竞业限制补偿金符合法律规定，一审法院予以支持，因马雷对于济高新劳仲案字（2019）第102号裁决书未提起诉讼，视为其认可该仲裁裁决，马雷离职后未违反竞业禁止义务，故顺翔公司理应支付马雷竞业限制补偿金，因此，对于顺翔公司主张不支付马雷2018年12月29日至2019年1月24日期间的竞业限制经济补偿金1646.55元的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上，一审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、原告山东顺翔国际货运代理有限公司于判决生效之日起10日内支付被告马雷2018年12月29日至2019年1月24日期间的竞业限制经济补偿金1646.55元；二、驳回原告山东顺翔国际货运代理有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告山东顺翔国际货运代理有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。顺翔公司提交马雷在顺翔公司工作时签署的航空货运单一宗，证实马雷私自离职，导致顺翔公司货运费用无法收回。同时，马雷将有关于该部分货运客户资源私自带离，给顺翔公司带来了巨大的经济损失。马雷质证称，单子里边的签名有一部分不是我签的，有一部分是我签的，这个单子是机场给顺翔公司的，这个客户是我的，但这个业务都是由现场人员来办。其中的货运费已经收回也转给公司原法定代表人了，而且这些业务是在青岛发的，我也不清楚。我没有把客户带走，是我走了之后客户自己去青岛发的。本院认为，顺翔公司提交的证据只能证明发货情况，无法达到其证明目的，且与本案争议并无直接关联性，本院不予采信。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。本案中，顺翔公司主张马雷违反竞业限制约定，依约应承担违约责任，但顺翔公司提交的《证明》仅加盖了XX公司业务专用章，没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合上述规定的单位证明材料的要求，本院不予采信。顺翔公司提交的其他证据不能证实马雷违反竞业限制，依据上述规定，应承担举证不能的法律后果。一审对顺翔公司要求马雷支付违约金702000元的诉讼请求不予支持并无不当，本院予以确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。双方未约定竞业限制期间的补偿金，顺翔公司亦无证据证实马雷离职后违反竞业限制约定，故一审判决顺翔公司支付马雷2018年12月29日至2019年1月24日期间的竞业限制经济补偿金1646.55元正确。顺翔公司主张不支付马雷竞业限制补偿金，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，顺翔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山东顺翔国际货运代理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马立营审判员  何菊红审判员  李逢春二〇一九年十二月十三日书记员  马 晴