陕西省勉县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0725民初599号 原告：马某，男，汉族。 委托代理人（特别授权）：杨迪，陕西嘉盟律师事务所律师。 原告：何某，女，汉族。 被告：张某1，女，汉族。 委托代理人（特别授权）：郑某（系张某1之夫），男，汉族。 委托代理人（特别授权）：戚铭，陕西维公律师事务所律师。 被告：张某2（系马某之母），女，汉族。 被告：张某3，女，汉族。 委托代理人（特别授权）：戚铭，陕西维公律师事务所律师。 原告马某与被告张某1、张某2、张某3遗赠纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法通知何某作为共同原告参加诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告马某委托代理人杨迪、原告何某、被告张某1、张某3及其委托代理人郑某、戚铭、被告张某2到庭参加了诉讼，原告马某未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马某向本院提出诉讼请求：1、依法判决被遗赠人刘某位于勉县XX镇XX房证字第0XXXX号、0XXXX号所属房屋归原告所有；2、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：被遗赠人刘某与丈夫张某4（2002年去世）共生育四女，即被告张某1、张某2、张某3及何某（系从小过继给何某某），原告系被告张某2之子、被遗赠人刘某的外孙，从小与外祖母刘某在一起生活，与外祖母建立了较深的祖孙感情。2018年9月13日，外祖母刘某在勉县公证处立公证遗赠书一份，即外祖母刘某自愿将位于勉县XX镇XX房证字第0XXXX号、0XXXX号房产证所属房屋中所属份额以及所遗留的存款或现金遗赠给原告所有。2019年2月21日刘某因病去世，现原告要求对其所遗赠财产予以继受。请求人民法院支持原告的诉讼请求。 原告马某为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据： 第一组证据：1、原告的身份证复印件；2、刘某身份证及户口簿复印件。证明原告及刘某的身份信息，原告曾与刘某在一个户口本上登记。 第二组证据：1、（2018）勉证民字第5XX号《公证书》；2、勉县医院关于刘某的《居民死亡殡葬证》；3、（2018）勉证民字第5XX号公证案卷（26页）；4、勉县不动产登记交易服务中心2019年5月XX日出具的《不动产查询证明》。证明被继承人所处分的房产确系登记在其名下的财产，原告起诉所依据的遗嘱是合法有效的，被继承人现已死亡，遗赠开始生效。 第三组证据：原告于2018年10月2日出具的《接受遗赠声明》。证明原告不愿意放弃权利，同意接受遗赠。 原告何某述称：从小至今，何某始终与养父母和生父母保持人员和经济上的来往，养父母和生父母始终都把何某看做自己的亲生子女，共同完成了对何某的抚养和教育义务，直至其成家立业。何某出生时，父亲张某4在甘肃当兵,大姐张某1在驸马寨爷爷家寄养，张某2曾寄养在茶店、黄沙熟人家里，张某3跟随母亲刘某在方家坝供销社生活，后母亲调回县贸易大楼上班。时因家庭生活条件所限，生父张某4和生母刘某将何某送给养父何某、养母王某抚养。但两家人都属于商业系统职工，关系很好，始终保持着来往，不像一般的养父母与生父母之间断绝来往、养子女与生身父母互不相认。1985年7月何某到勉一中上初中，因养父母家庭条件不是很好，生父母便向何某某提出今后他们来抚养何某。后期生父母一直给予生活费，直到何某中专毕业工作。在工作安排时，生父还托熟人安排何某在离县城相对较近的地方；同时，何某完成了对养父母的孝敬养老义务，同样也尽心尽力地完成了对生父母的孝敬和养老义务，因此被继承人刘某在临终前立遗嘱时将何某列入财产继承人。从上中专开始，何某便省吃俭用全心全意照管两边父母。1993年何某结婚时，生父母给准备了首饰嫁妆，还一起到婆家，给婆家人说一定要关照好何某。养父2005年12月去世、养母2016年去世。2002年生父因突发脑溢血去世时，何某便立即到生父母家，为生父买墓地的事找村组干部，和农户商议、谈价、写协议，为生父戴孝守灵。生父去世后留了一些现金，何某与其她姐妹一样，生母每人给了1万元。大姐买商品房时，父母亲商量给了3000元钱，张某3买房的时候也给了3000元，2005年何某买房时，母亲也给了3000元，母亲给的时候还解释说：以前的3000元还能抵点事，现在钱贬值了，但是这是父母定的标准，不能变，变了不好，钱多钱少是一点心意。生父去世后，生母一个人生活。这十几年，何某每周末都会给母亲送饭，改善生活，每周中途必给母亲打一两次电话问安，或是过去看望。家里电路不通、电话不通、水管堵了等问题，只要母亲打电话都会在第一时间去解决。平时母亲若是生病，发生危险，都是何某和几姐妹尽心尽力照管着。期间还和姐姐、妹妹一大家带母亲到成都、乐山、天水，汉中11个县区的景点游玩，因而母亲对何某也十分依赖。2015年的一天晚上，母亲房屋楼顶的板房被大风吹倒吹散，把前面两间房的房基砸烂，砖头瓦块、板房的泡沫、铁皮散落的到处都是，何某赶到后一边安慰受到惊吓的母亲，一边打电话找人帮忙清理，第二天又赶紧联系买材料重新搭建板房，收拾房顶、砌好房基，没有让母亲出一分钱费用，操一点心。第二次搭建的板房非常坚固，母亲看了以后很满意，很放心。2018年4月母亲查出患绝症，何某更是不遗余力地照顾，为了让母亲吃的合口一点，时常早上5点钟起床作饭，然后走几公里路送去，照顾母亲吃完。母亲在这十多年过得比较舒心。综上所述，根据《中华人民共和国继承法》及相关司法解释的规定，原告何某属于被继承人刘某、张某4的法定继承人，并且尽到了子女应尽的孝敬养老义务，依法享有合法的遗产继承权，请求人民法院应依法予以确认。 原告何某为围绕其述称意见，向本院提供以下证据： 第一组证据：何某身份证复印件。证明原告何某的身份信息。 第二组证据：1、证人鲁某、何某2019年9月21日出具的《证明》及其身份证复印件；2、证人方某2019年9月16日出具的《证明》及其身份证复印件；3、证人王某2019年5月13日出具的《证明》；4、证人庄某、袁某2019年9月3日出具的《证明》及其身份证复印件。证明原告何某对生父母及养父母都某某了赡养义务。 第三组证据：刘某生前住院期间照片两张。证明：刘某住院治疗期间，原告何某对其进行了陪伴照顾。 第四组证据：1、落款时间为2010年8月的刘某自书遗嘱复印件；2、勉县XX大楼2018年9月12日《证明》。证明该自书遗嘱不具有法律效力。勉县贸易大楼只能证明刘某系其公司员工，没有能力证明其夫妻关系，故勉县公证处公证时采用了不具备法律效力的材料。 被告张某1、张某3辩称：第一、原告所依据的遗嘱系被告张某2一人炮制的，该遗赠无效，案涉房产应由姊妹四人依法继承。（一）原告提交的其外祖母2010年8月2日自书遗嘱内容不真实,与客观事实不符。该遗嘱是张某2找人书写（或者张某2亲自书写），只有刘某的签名像是其本人的笔迹，至于刘某是否是真正自愿签名还是受到哄骗、胁迫以及签名时是否真正了解遗嘱的内容，无从得知。通过比对，遗嘱笔迹不是同一人的，写法、书写习惯明显不同；通过查看原件，墨迹黝黑、清晰、有光泽，纸张较新，遗嘱抬头写的是勉县公证处，显然是为了2018年9月13日的公证行为突击写下的。既然2010年8月2日母亲已写了那么经典的自书遗嘱，为什么十多年都没有进行公证？可想而知母亲根本就没有把财产给马某的意愿。故该份自书遗嘱是2018年9月份其他人炮制的，为此被告已向法院提交了书面鉴定申请；（二）遗赠行为有疑点。原告及张某2觉得在陪伴母亲期间是独占其个人财产的好机会，2018年9月12日下午发生地震，张某1和何某先后赶到母亲处，母亲一人躺在床上。张某1和何某安慰、陪伴受到惊吓而无助的母亲时，何某想起放在母亲这里的一份投资协议，想取回自行保管。母亲说东西在抽屉里你自己取，同时说不要把昨天晚上给张某2签字的东西拿错了。张某1听到这话后，问母亲给张某2签了个啥东西，母亲说张某2只让我签了个字，内容不知道。当天晚上张某1应母亲的要求，叫父亲的世交陈某夫妇到自己家里来，然后给张某2、张某3打电话让回母亲家。陈某当场问母亲，叫我来是不是为房产的事？陈某接着问，你给张某2签了个啥东西，母亲说她不知道，只签了个名字。陈某问母亲，你对你和张某4的房产分配是啥意见，母亲说让她们四人商量。遂遭到张某2的极力反对，并矢口否认没有写东西让母亲签过字。在争论无果后，张某1说本着法律、天理、亲情，提议把父母财产按五份分配，给张某2两份，其他姊妹各占一份，但张某2不同意，原因是张某2要占全部份额。母亲看协商无法进行，言明待她病好后再协商。次日早上，张某2不顾母亲身患绝症已5个月、身上插有尿管、骨瘦如柴不能独立行走的身体状况，想尽办法将母亲带到XX公证处，并找到熟人律师修改并打印了伪造时间为2010年8月X日的自书遗嘱，从而达到原告占有其外祖母遗产的行为。并且在8点半左右做完了公证。事后通过向律师张某5了解情况，据张某5说，当时张某4给母亲做了一份谈话笔录，上半段笔录张某5不在现场，下半段笔录张某5在现场，并在笔录上签了他的名字，张某4还把笔录给母亲念了的，母亲也签名了的。被告很想知道，笔录里张某4问了哪些问题，母亲是怎样回答的？实际上在5XX号公证卷内，并没有这份张某4给母亲做的谈话笔录。张某5说其只有看到律师给做的笔录后，才可能在遗赠上签字。其当时还把签字的遗赠复印了一份。张某5还说他当时还提醒张某4应该做同步全程录音录像，但张某4没有开腔。同时，根据遗赠中第1条内容：“....所以我自愿将以上两套房产中按照《继承法》《婚姻法》的规定应归属于我的共有财产部分及我继承我丈夫遗产的份额部分在我百年之后全部遗赠给我外孙马某所有”，因此房产遗赠在一百年之后才能生效。第2条，“如若我百年之后尚有遗留存款或现金我也愿意一并遗赠给外孙马某所有”，因此，2018年9月13日之后的百年之后，母亲的现金和存款才能遗赠给马某。遗赠结束语：“本人关于百年之后的财产处理仅此一份发生法律效力”,因此，这一份遗赠是加了期限的，百年以后可能是大于100年小于999年内的一个不确定时间节点，原告起诉的太早了。关于公证费的问题，公证员胡某说公证费是谁做公证就是谁来交，而张某5说当时是母亲把钱交给张某4的，张某4是合伙人，肯定把钱交给公证处了；两个律师谁说的对，只有请法院裁决。（三）原告伙同张某2独占其外祖母财产已蓄谋已久，并付诸行动。为保证2018年9月13日办公证遗嘱时材料齐全，达到占有财产的目的，原告及张某2提前在勉县贸易大楼找熟人开具母亲个人信息和父母婚姻证明。2018年7月25日至2019年2月28日，张某2从母亲的养老金卡上共取走现金41910元，连国家给退休人员发的2360元取暖费、370.13元、277.20元的利息都不放过，卡上只留了82.65元，丝毫不顾及母亲今后的生活和看病需要。2018年8月，张某2急于争夺钱财把父母的两间门面房（有两年时间没有对外出租）低价租给熟人，收取1.2万元现金归为己有，租房合同上签她自己的名字；此时，母亲虽然卧床，但头脑清醒，是可以在租房合同上签字的；2019年2月21日母亲去世当天，张某2竟然先去养老经办中心报告、登记母亲死亡时间；备注栏写的是有家庭纠纷。2019年2月28日，母亲“头七”，张某2到邮储银行XX支行自助服务机取款2笔（一笔1000元、一笔1900元）共计2900元，以上总计83557元；2019年7月15日，给县养老经办中心交了一份要求暂缓发放母亲抚恤金和丧葬费的“个人申请”；2019年8月，原告从深圳把租房合同邮寄给两个租客，出租方写的是马某的名字，还有红手印，落款日期是2019年8月3日。（四）母亲刘某作为四个女儿的生母，对四个女儿的家庭经济状况完全了解。在遗嘱中写到“外孙马某父亲去世，生活困难，且其从小与我夫妇相伴生活，所以我自愿将以上两套房产应得份额全部赠给我外孙马某所有”这是不真实的。因为张某2和丈夫马某2(2015年病逝)均系勉县石油公司职工，在勉县石油公司和木材公司各有一处住房，现已变卖。从1992年开始夫妻二人长期做石油生意，同时马某2长期在勉县证券交易所大户室炒股（当时大户室标准：人民币50万以上），之后去西安经营餐饮生意，在勉县开XX火锅店。马某研究生毕业先后在广州网易和深圳XX公司工作，月薪及年终分红非常可观，工作期间自费去冰岛、泰国、俄罗斯、美国旅游，其父马某2去世后继承了他父亲全部遗产和炒股账户，其母张某2多年也在炒股，生活富足悠闲，不存在生活困难情况。（五）在母亲病重期间原告只回勉县看了三次，母亲去世后，在殡仪馆三天时间里，原告和张某2白天只出现片刻便不见踪影，没有守灵一个晚上。在答谢亲友宴上，母子二人只坐了一会就离开了。如此冷漠的态度，体现不出与外祖母感情深厚。张某2在母亲去世几天后便悄然离开勉县，几个“七”的坟头之事只字不提；对母亲的存款、工资卡、现金、房租等据为己有没有清算之意，可以试想老人生前所说的相伴生活会不会有诸多的难言之隐。因此原告在诉状中说的感情好只是自己主观的臆断，并非刘某的意思表示。（六）张某2夫妇做生意时没有时间照管原告，恰逢其外祖父母当时已退休离职，张某2夫妇便请求父母代为照管原告，这种照管不足以证明老人对原告有偏爱。况且原告去西安上中学至工作后，老人的生活状态一直都是独居,并不是原告所说的相伴生活。同时张某2已将勉县两处住房卖掉，母亲生病后，张某2回来后只能和母亲住在一起。这些年都是老人和姊妹们对原告家付出人力等其他方面的关爱和帮助。（七）父亲张某4、母亲刘某在世时，张某1、张某2、张某3和自幼送养的何某对父母分别尽到了不同程度的赡养义务。2002年父亲突然去世，母亲独居期间，张某1、张某3及何某对母亲从生活和精神上给予了实实在在的照料和无微不至的关心。而原告张某2常年在外，对母亲的照顾微乎其微。2018年4月母亲被诊断为盆腔恶性肿瘤晚期，2019年1月25日凌晨母亲病情恶化，再次入住勉县医院抢救治疗28天后病逝。在母亲病重期间，张某2两次要求找保姆，她要回深圳给娃做饭。（八）2019年1月30日母亲刘某所立遗嘱是她本人的真实意思表示，无论是程序还是实体上既符合继承法和民事法律的相关规定，又符合道德伦理和人之常情，应依法予以确认。从这份遗嘱内容看母亲将她和丈夫张某4共同财产由四个女儿继承，当时姊妹四人均在场，也有无利益关系的见证人在场，这足以证明母亲对财产所作处分的意思表示是真实的。虽然张某2多次阻止母亲签字，用她的双手按住母亲的双手不让签字，但最终未能阻止母亲的行为。直到二被告领取传票时才明白张某2阻止不让母亲在遗嘱上签字，是张某2为了达到她对母亲做出了违背遗嘱人真实意思表示的恶劣行为的目的。对于不同的两份遗嘱不难看出原告实施了剥夺其他继承人合法权利的行为；第二、勉县公证处公证行为违反了公证的合法性和合理性。（一）违反的合法性。1、《中华人民共和国司法部公证细则》第十六条规定：公证人员发现有下列情形之一的，公证员在与遗嘱人谈话时应当录音或者录像：(一)遗嘱人年老体弱；(二)遗嘱人为危重、伤病人；(三)遗嘱人为聋、哑、盲人；(四)遗嘱人为间歇性精神病患者、弱智者。母亲刘某2018年已年满八十二岁，2018年5月23日确诊为癌症晚期并多处转移，从2018年4月份住院后就插尿管，身体状况每况逾下，短短一个月体重从80多斤下降到60多斤，无法独立下地行走，在家上厕所等正常生活行为需要他人搀扶才能完成。试问就这样一个年老体弱且危重病人是如何到达的勉县公证处？如果出现在勉县公证处是否又是自己自愿的个人行为？勉县公证处在整个公证过程中没有进行录音、录像，公证卷内只有两张照片，故勉县公证处(2018)勉政民字第582号公证书程序违反了法律规定。2、公证法第二十七条明确规定，公证机构受理公证申请后，应告知当事人申请公证事项的法律意义和可能产生的法律后果，并将告知内容记录存档。谈话记录中提到了告知书，公证书第三自然段最后也载明老人知悉遗赠的法律意义和后果，但在资料中并没有看到记录资料和归档信息。3、在公证处所做的询问笔录中，刘某的口吻俨然是一名熟知法律的中年人，法律专业水平较高，用语规范老练，与公证员的对答配合默契，整个谈话笔录巧妙的规避了遗产继承的核心纠纷问题。但笔录内容多处与事实不符，谈话记录粗糙简单，有量身定做和格式化套路之嫌，置遗嘱违反继承法的规定和严重侵害其他合法继承人的合法权利于不顾。我们有理由怀疑，所谓公证员与刘某的问答实际上是公证员与张某2之间的问答；或是事先就已经写好了问答，只让母亲签了个名字而已。4、在公证书中公证事项写的是遗赠，但在民事公证申请表中，申请公证内容写的是遗嘱。在勉县公证处发文稿纸中，公证员是刘某，拟稿是刘某，公证事项是遗赠。内容还是：该自书遗嘱经陕西维公律师事务所律师张某4修改并打印了遗嘱，代书人张某4在代书遗赠上签了字，律师张某5作为见证人在遗赠上签了字。公证发文稿纸中写到：刘某在本公证员和公证员胡某的面前，在前面打印的代书遗赠上（代书的是遗嘱，却不见代书遗嘱）签字、按手印，并表示知悉遗赠的法律意义和法律后果。刘某、胡某他们自己连遗嘱、遗赠的概念都还没有搞清楚，一个80多岁、病危老人竟然知悉（知道和熟悉）遗赠的法律意义和法律后果。5、二被告发现勉县公证处做的公证书错误后，于2019年5月31日向勉县公证处递交了复查申请，52天后，勉县公证处回复：该公证是当事人亲自来我处办理的，遗嘱内容合法，办证程序合法。而对其公证的程序和实体违法之处只字不提，极力掩饰，拒不改正其错误。张某4、刘某、胡某为了给马某、张某2效犬马之劳、做违法公证侵害了其他继承人权益，可谓是不惜牺牲自己作为律师的职业操守。6、按照司法部印发的《关于公证执业“五不准”的通知》，“不准未经实质审查出具公证书”要求，公证机构、公证人员应当尽到更高标准的审查注意义务，不得片面依赖书面证据材料而忽视沟通交流，不得只重程序合规而轻实体内容审查。对于涉及敏感、重大权益事项的公证事项，除通过交叉询问、分别谈话等形式进行审查外，还要综合使用仪器识别、联网查询等方式进行审查核实，全过程记录存档，应当全程录音录像。公证人员对合理怀疑的公证申请，应当及时提请公证机构进行会商研究，进一步核实有关情况，所需时间不计入法定办理期限。因此，作为公证人员应该有核查材料和谈话记录内容真实性的义务。而勉县公证处公证员刘某和胡某在办理刘某遗嘱公证业务时，违背该项规定，对所谓的刘某2010年8月2日的自书遗嘱和所谓的根本就不存在的、字面上的张某4的代书遗嘱不进行实质性审查，只是通过简单的谈话询问了事，就还是以不存在的、字面上张某4的代书遗嘱为依据出具了遗赠公证书，短时间之内匆忙了结了一件涉及几家人的大额财产继承案，从程序到实体上违法和疏漏之处很多。在张某4的代书遗赠上竟然出现了公证员刘某和胡某的签名，其所作所为令人费解；（二）违反了合理性。1、公证书中明确载明张某4修改，但公证资料中未见修改内容的印证资料，且无母亲的签字确认、按手印,违背了修改行为的公正性。2、公证书中记载，“刘某于2018年9月13日向本处提交了一份2010年8月2日的自书遗嘱，该自书遗嘱经陕西维公律师事务所律师张某4修改并打印了遗嘱，代书人张某4在代书遗赠上签了字”。9月5日张某1再次到公证处，找到刘某问：母亲申请表上填写的是遗嘱，怎么办成了遗赠？让刘某实事求是地把遗赠产生过程说一下，刘迟疑了一下说：这是他的笔误，有瑕疵，遗赠不是在公证处写的，过程他不在场，也不知道，只是在上面签了个字，起个证明作用。公证处的律师们这种不合常理的工作作风，不由得让人产生疑惑？马某视为“尚方宝剑”的5XX号公证书是人情公证，还是钱权交易的产物？甚至公证处一工作人员还极不耐烦地说：我们每天要办理很多公证，都像你们一样，老是在细节上纠缠过来纠缠过去的，那我们一天才能办不多几个公证？正是因为有这样的律师，才办出了这样可笑的公证。3、勉县公证处谈话记录中问到刘某对遗嘱所处分的财产的状况时，刘某回答其目前还居住在上述房屋中。这是典型的答非所问。财产的状况应该是询问房产目前的状态，具体表述应该说房屋的间数、层数、建筑的结构等。可见刘某作为年老体弱和危重病人，此时的思维、逻辑、理解能力是不清的，与前面回答的自己头脑清醒的话语是相互违背的。4、谈话记录中刘某的回答财产没有其他共有人的表述是有误的。七、八十年代由于家庭人口多，粮食紧张，张某2患肺结核、大出血住院两次、在西安四医大做了一次手术、在家长期服药，成为家里的最大开支，张某1插队三年的时间每年将所分口粮全部贴补家用，1980年参加工作每月工资也都用于家庭开支。并且在两次修房中出力、出钱，张某1对家庭作出贡献，应该属于父母财产的共同共有人并且兼具父母财产的按份共有人；第三、原告所依据的遗嘱内容违反了社会主义道德准则和善良风俗。原告从2005年至今，一直在西安、广州、深圳生活，其本人对外祖母尽的孝心微乎其微,只知编造谎话算计外祖父母的善良，索取其血汗钱、养老钱。一个20几岁的年轻人不知自己奋斗，却光想着不劳而获，侵占长辈的财产。这种大逆不道的人必将受到道德的谴责。如果今后老人卧病在床，大家都采取这样恶毒的手法，钻法律空子，通过合法的方式，掩盖其非法目的，那谁还会真心照顾老人？会不会让全心全意付出的子女感到心寒？会不会给社会、给世人留下好人没有好报不如小人当道的错误参照实例？民法第八条内容民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗；第一百五十三条内容违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，违背公序良俗的民事法律行为无效。法律是维护社会公平正义的武器。违背公序良俗的行为也严重违反中华民族传统美德和社会主义核心价值观的行为，应该坚决予以纠正，树立社会正气，弘扬社会正能量。马某在深圳XX公司网页上的简介是：马某熟悉药物研发流程，对国内医药研发和市场有较多认知......，但是，马某对刘某的治疗、用药等情况只字未提，没有给买过任何药物和营养品，更谈不上床前陪护照顾，这哪里是一个对外祖母情感较深之人的所作所为。综上所述，原告为达到占有外祖母的财产，和其母亲合谋后实施违法行为制造不真实的遗嘱，之后又把身患绝症，病入膏肓，无法行走的老人采取强制行为弄到勉县公证处，由勉县公证处作出了违法的公证书，严重侵犯了二被告的合法权益。为保护被告张某1、张某3的合法权益不受侵犯，请求人民法院依法认定勉县公证处2018[2018]勉政民字5XX号公证遗嘱无效，判决驳回原告的诉讼请求，并依法确认2019年1月30日母亲刘某所立遗嘱有效。 被告张某1、张某3围绕其反驳主张，向本院提交以下证据： 第一组证据：张某1、张某3身份证复印件。证明被告张某1、张某3的身份信息。 第二组证据：1、勉房证字第0XXXX号、0XXXX号《房屋所有权证》复印件；2、勉房证字第0XXXX号、0XXXX号房屋照片两张。证明案涉房屋的登记信息及外貌情况。 第三组证据：1、勉县基本建设委员会1983年3月15日颁发的（1983）勉城缮字第X号《建房审批表》复印件；2、张某1《退休证》复印件。证明刘某、张某4夫妇1983年修建案涉两间街面房时，被告张某1早已参加工作，其出资与父母共同修建了前述街面房，该房屋系张某1与父母共同共有。 第四组证据：1、刘某于2018年4月7日至2019年2月21日在勉县医院住院病历四套；2、刘某于2018年5月23日至同月29日在汉中市中心医院住院病历一套。证明刘某于2018年4月7日患病，同年5月23日住院时确诊患恶性肿瘤。 第五组证据：1、勉县XX大楼于2019年5月10日出具的《证明》；2、证人袁某于2019年5月13日出具的《证明》；3、（2018）勉证民字第5XX号公证案卷宗复印件一套。证明2018年9月12日被告张某2为使原告得到刘某的财产骗取了勉县贸易XX证明一份，（2018）勉证民字第5XX号公证书违反了公证细则第十六条规定，公证程序违法。 第六组证据：刘某银行账户交易明细及回执单共计六份。证明被告张某2先后将刘某银行存款6万余元支取。 第七组证据：刘某生前照片34张。证明刘某生前十余年期间，被告张某1、张某3及原告何某拉送刘某外出旅游的事实。 第八组证据：1、刘某于2019年1月30日所立《遗嘱》；2、对证人陈某《调查笔录》。证明2018年9月12日晚，刘某对自己所有的房产曾商议处理，当时刘某已不能独立行走，精神较差。2019年1月30日在见证人的见证下，刘某留下遗嘱，将她的房产均分给四个女儿。 第九组证据：马某照片8张。证明原告马某多次出国旅游，其本人和家庭条件并不困难。 第十组证据：高某于1996年1月3日、同月20日出具的收据复印件两份。证明刘某、张某4夫妇修建房屋时，被告张某1出钱参与修建，案涉房屋系张某1与其父母共有财产。 第十一组证据：1、张某2于2019年7月15日向勉县养老保险经办中心递交的《个人申请》；2、《勉县参保单位离、退休人员死亡情况登记表》。证明被告张某2于2019年1月21日及同年7月15日先后两次去勉县养老保险经办中心登记刘某死亡，并声明存在家庭纠纷，要求暂缓发放刘某抚恤金和丧葬费，被告张某2对母亲刘某钱财蓄谋已久，想侵占母亲的财产。 第十二组证据：2019年1月30日刘某在勉县医院病房立遗嘱时现场视频（光盘）两张。证明刘某2019年1月30日所立遗嘱真实有效，系其本人真实意思表示。当时被告张某1、张某3、张某2及原告何某均在场。 第十三组证据：1、对公证处公证员刘某、胡某的录音资料（光盘）一张；2、对律师张某5的录音资料（光盘）一张。证明原告所依据的公证文书程序违法；立代书遗嘱时前一半过程见证人张某5不在现场，是在后一半过程中才到现场签的字，整个过程是律师张某4一个人所做，故该代书遗嘱不真实。 第十四组证据：张某1在勉县公证处及该公证处电脑中拍摄照片共计四张。证明根据勉县公证处楼梯台阶，刘某年老且患重病根本上不了楼梯，而公证过程极为快速，明显不合理。同时公证卷宗中的照片并非公证人员拍摄，是被告张某2拍摄的，且公证过程中公证员胡某没有在工作状态，公证程序违法。 另，被告张某1、张某3于2019年9月18日向本院提交《证人出庭作证申请书》，申请证人刘某、胡某、张某4出庭作证，并向本院预交证人出庭费用3000元。拟证明刘某到陕西维公律师事务所找律师张某4给刘某代写遗赠书的过程，及刘某至勉县公证处办理遗赠和遗赠卷宗中照片的形成过程。 本院依据被告张某1及张某3的申请依法向证人发出出庭通知书。庭审时三名证人均未能到庭，但证人张某4于2019年9月23日向本院递交《关于给刘某代写遗赠书有关情况的说明》一份，主要内容为：刘某当天和其女儿张某2一起到律师事务所后，刘某提出要立遗嘱。张某4即让张某2离开其办公室。张某4与刘某本人交流发现其头脑清楚、思维正常，即与张某5律师对自书遗嘱中处分其丈夫遗产等不合法的问题给予了解释。后刘某同意更改，二名律师即按照刘某的意思为其代书了遗赠书，代书完成后，刘某本人确认无误后才在遗赠书上签名捺印予以确认；证人胡某于同月23日向本院递交《情况说明》一份，主要内容为：2018年9月13日上午上班不久，公证员刘某到胡某办公室告知受理了一份遗赠公证，让胡某协助办理，后胡某到刘某办公室一起为刘某办理了遗赠公证，同时由公证处公证员孙德龙用胡某的手机拍摄了现场照片三张，并上传至胡某电脑中保存；刘某于同月25日向本院递交《无法到庭情况说明》一份，主要内容为：刘某因参加省司法厅会议无法出庭作证，但之前张某1夫妻多次到勉县公证处了解刘某办理遗赠的情况，该处工作人员已做过多次解释。 被告张某2辩称：母亲刘某在世时办理的公证书真实合法，同意原告马某的诉讼请求。 被告张某2未提供证据。 被告张某2对原告马某提供的证据均无异议；原告何某及被告张某1、张某3对原告马某提供证据的质证意见：对第一组证据真实性无异议，但认为原告与刘某户口曾登记在一个户口本上仅仅是为了解决原告的上学问题，不能说明其他问题；对第二组证据不予认可，对公证卷宗中刘某的自书遗嘱真实性存疑，认为勉县公证处公证程序违法，公证书无效，应当撤销；对第三组证据真实性无异议，但对其合法性及证明目的不认可。 被告张某1、张某3对原告何某提供的证据均无异议；原告马某及被告张某2对原告何某提供证据的质证意见：对第一、二、三组证据真实性及证明目的无异议；对第四组证据真实无异议，对其证明目的不认可。 原告何某对被告张某1、张某3提供的证据均无异议；原告马某及被告张某2对被告张某1、张某3提供证据的质证意见：对第一、二、四组的真实性及证明目的均无异议；对第六、七组证据不予认可，认为与本案无关；对第八、十组证据真实性及证明目的不予认可；对第三、五、九、十一、十四组证据真实性无异议，但对其证明目的不认可，认为案涉房屋系刘某、张某4的共同财产，与张某1无关。XX组证据中XX、XX号证据及第九、十一组证据与本案无关，以上证据不能证明勉县公证处公证程序违法。被告提出的撤销公证文书，不属本案的审理范围；对第十二组证据证明目的不予认可，认为视频内容不完整，存在事后剪辑的情形，且整个过程双方争吵激烈，场面混乱，就整个视频无法证明被告出具的2019年1月30日遗嘱系刘某真实意思表示；对十三组证据的真实性、合法性及证明目的不予认可，认为录音系被告偷录而来，问话过程存在明显的诱导情形，且双方争吵激烈，被告混闹公证处并对公证人员进行录音的行为不合法。 原告马某及被告张某2对证人张某4、胡某、刘某提交的情况说明内容无异议；被告张某1、张某3及原告何某对证人张某4、胡某、刘某提交的情况说明内容不认可，认为该内容与其提交的对胡某、刘某及张某5的录音资料相互矛盾。 本院经审理认定事实如下：张某4、刘某夫妇一生共婚生四个女儿，即被告张某1、张某2、张某3及原告何某。原告何某自小由何某、王某夫妇领养。张某4、刘某夫妇在世时，四个女儿均已出嫁另居。原告马某系被告张某2与其夫马某2（已去世）之子、张某4、刘某夫妇之外孙。张某4于2002年12月15日去世，刘某于2019年2月21日因病去世。张某4、刘某夫妇生前共同在勉县勉阳镇勉阳街道办事处XX街1XX号修建砖混结构两间三层楼房一幢、砖木结构街面房两间，于1996年12月取得《国有土地使用证》[国土使用证编号：勉国用（1996）字第1XX号，总面积：117.8㎡]，并于当月为两处房产分别办理了《房屋所有权证》（房屋所有权证编号分别为：勉房证字第0XXXX号及勉房证字第0XXXX号）。前述两处房产登记所有权人为刘某，所有权性质为私产，建筑面积分别为97.49㎡及61.02㎡。张某4去世时未立遗嘱，亦未分割遗产。刘某去世前于2018年5月23日被汉中市中心医院诊断患有恶性肿瘤。期间因案涉房产的处置事宜，刘某与本案三被告及原告何某多次协商无果。同年9月13日，刘某与被告张某2一同至勉县公证处申请遗嘱公证，期间刘某向该处提交了落款时间为2010年8月2日的自书遗嘱一份，遗嘱内容为：“……我和丈夫共有房产，房产证号（勉房证字第0XXXX号，勉房证字第0XXXX号），按照继承法规定，我自愿把我两处房产中应得份额赠与我外孙马某。若我去世，还剩有现金也归我外孙马某所有……”。因该份自书遗嘱部分内容不规范，刘某即持该份自书遗嘱至陕西维公律师事务所，由该所律师张某4为其代书《遗赠》一份，内容为：“我和丈夫张某4（已于2002年去世）于1996年共同出资在勉县XX街修建了房屋两套（房产证号分别为：勉房证字第0XXXX、0XXXX号）。丈夫去世后房屋一直由我管理居住。现我年事已高，身体也大不如前，所以趁我健在且头脑清醒之时，对属于我的财产做如下处理：1、因外孙马某父亲去世，在深圳租房居住，生活困难，且其从小与我夫妇相伴生活，所以我自愿将以上两套房产中按照《继承法》《婚姻法》的规定应归属我的共有财产部分及我继承我丈夫遗产的份额部分在我百年之后全部遗赠给我外孙马某所有。……以上遗赠内容是我本人在精神正常，意识清楚的情况下的真实意愿，其他子女不得异议。本人关于百年后的财产处理仅此一份发生法律效力”，该遗赠落款处有刘某签名捺印、代书人张某4及见证人张某5（律师）签名予以确认。刘某在立前述《遗赠》时，勉县公证处公证员在现场对刘某立遗赠的过程进行了见证，并于当日以（2018）勉证民字第5XX号《公证书》对该《遗赠》进行了公证。2019年1月25日，刘某病情加重再次入住勉县医院，期间因案涉房产的处置事宜，三被告及原告何某时常发生争执。同月30日，被告张某1、张某3及原告何某称在母亲刘某口述后让其代为打印遗嘱一份，要求被告张某2到病房进行确认，并邀请陈某、张秀芬等人到场进行见证。遗嘱内容为：“……我自愿将我与丈夫的以上合同财产，平均分配给四个女儿，张某1、张某2、张某3、何某各占一份。此遗嘱内容是我真实的心愿和最终决定，也是丈夫张某4生前的想法和决定，希望张某1、张某2、张某3、何某务必遵照执行”。过程中四姊妹发生激烈争执。后刘某在前述遗嘱上进行了签名捺印，陈某、张秀芬作为见证人亦在该遗嘱上签名捺印确认。2019年2月21日，刘某因盆腔恶性肿瘤救治无效去世。同年4月19日，原告马某诉至本院，并提出前述诉讼请求。 审理过程中，因何某系案涉被继承人刘某之亲生女儿，何某亦称自己系案涉遗产的合法继承人，并明确要求参加本案诉讼，本院遂依法通知何某作为共同原告参加了诉讼。对此，原告马某及被告张某2认为何某系从小被他人收养，不属于刘某、张某4的法定继承人，但何某对生父母也尽了孝心，可从原告马某受遗赠财产外分得适当财产；被告张某1、张某3认为何某应当与其她三姊妹平均继承父母的遗产。同时，被告张某1、张某3于2019年5月15日向本院提出鉴定申请，要求对（2018）勉证民字第5XX号公证案卷中落款时间为2010年8月2日自书遗嘱的笔迹和形成时间进行鉴定。本院认为二被告前述申请鉴定的事项与本案待证事实无关，不影响本案的审理，遂依法驳回了被告张某1、张某3的鉴定申请；同月31日，被告张某1、张某3及原告何某又向勉县公证处提交了《复查申请书》，请求依法撤销（2018）勉证民字第5XX号《公证书》。勉县公证处于同年7月22日作出《不予撤销公证书的通知》，该处认为：该公证是当事人亲自来公证处办理的，遗嘱内容合法，办证程序合法，故不予撤销。 另查明，原告何某虽自小由何某、王某夫妇领养，但张某4、李风英夫妇在世时，原告何某对其扶养较多，且与被告张某1、张某2、张某3对父母所尽的赡养义务相当。 认定以上事实的证据有：原、被告的陈述，原、被告及刘某的身份证、户口簿复印件、勉县医院关于刘某的《居民死亡殡葬证》、刘某在勉县医院及汉中市中心医院住院病历、刘某生前照片资料、（2018）勉证民字第5XX号公证书及案卷、勉县不动产登记交易服务中心出具的《不动产查询证明》、勉国用（1996）字第1XX号《国有土地使用证》复印件、勉房证字第0XXXX号、0XXXX号《房屋所有权证》复印件及房屋照片两张、勉县基本建设委员会1983年3月15日颁发的（1983）勉城缮字第X号《建房审批表》复印件、落款时间为2019年1月30日的《遗嘱》及当日病房视频资料、证人陈某《调查笔录》、证人鲁某、何某、方某、王某、庄某、袁某分别出具的《证明》以及证人张某4、胡某出具的情况说明、被告张某1、张某3及原告何某向勉县公证处提交的《复查申请书》、勉县公证处于同年7月22日作出的《不予撤销公证书的通知》等证据，经原、被告当庭审举证、质证，证据充分确实，足以认定。 本院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括公民的收入、房屋等其他合法财产。继承从被继承人死亡时开始。继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的按遗嘱继承；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。继承人应当本着互谅互让、和睦团结的精神，协商处理继承问题。案涉位于勉县勉阳镇勉阳街道办事处XX街1XX号的砖混结构两间三层楼房及砖木结构两间街面房，从两处房产取得过程及登记情况来看，应属被继承人张某4、刘某夫妇生前的共同财产。张某4去世前，二人各享有前述房产50%的所有权。被告张某1虽提出前述房产系其与父母生前共同共有财产的辩解意见，但因其未能提供切实充分的证据予以证实，且与查明事实不符，故对其该项辩解意见本院不予采纳。被继承人张某4于2002年12月15日去世，去世时未立遗嘱，亦未分割遗产，故应当按照法定继承分割其遗产；同时，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第19条的规定：被收养人对养父母尽了赡养义务，同时又对生父母扶养较多的，除可依继承法第十条的规定继承养父母的遗产外，还可依继承法第十四条的规定分得生父母的适当的遗产。原告何某虽自小由何某、王某夫妇领养，但张某4、李风英夫妇在世时，原告何某对其扶养较多，且与被告张某1、张某2、张某3对父母所尽的赡养义务相当，故原告何某亦可作为其第一顺序继承人参与继承；《中华人民共和国继承法》第十三条规定：同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。据此，本院认定被继承人张某4去世后，刘某对前述房产享有60%的所有权，被告张某1、张某3、张某2及原告何某对前述房产各享有10%的所有权。而《中华人民共和国继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人；第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱；《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第42条亦规定：遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为准；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。本案中，被继承人刘某于2018年9月13日立遗赠，将案涉房产中归其所有的部分遗赠给原告马某，并经勉县公证处进行了公证，该《遗赠》真实、合法、有效，本院依法予以确认。被继承人李凤英因盆腔恶性肿瘤救治无效于2019年2月21日去世，原告马某作为受遗赠人于同年4月19日提起本案之诉。依据前述法律规定，落款时间为2010年8月2日及2019年1月30日有刘某签名捺印确认的《遗嘱》，不论其是否真实、合法，均不得撤销、变更公证遗赠，其内容有抵触的应当以公证遗赠为准。综上所述，对于原告马某要求确认其对案涉房产享有60%所有权的诉讼请求，因合法有据，本院予以支持。对于超出部分，因与查明事实不符，本院不予支持。原告何某及被告张某1、张某3、张某2对案涉房产各享有10%的所有权。对于原告马某及张某2提出原告何某系从小被他人收养，不属于刘某、张某4的法定继承人，但何某对生父母也尽了孝心，可从原告马某受遗赠财产外分得适当财产的意见，因与前述认定意见不符，本院不予采纳。另，《遗嘱公证细则》（司法部令第57号）第十六条虽规定：公证人员发现有下列情形之一的，公证人员在与遗嘱人谈话时应当录音或者录像：（一）遗嘱人年老体弱；（二）遗嘱人为危重伤病人；（三）遗嘱人为聋、哑、盲人；（四）遗嘱人为间歇性精神病患者、弱智者。但根据司法部律师公证工作指导司对《关于遗嘱公证能否因未录音或录像而被撤销的请示》的复函[（2001）司律公函0XX号]第一条的意见：《遗嘱公证细则》第十六条是为保障遗嘱人的合法权益，正确认定遗嘱人于立遗嘱时的行为能力，增强遗嘱公证的证明力而作的特别规定，它不是遗嘱公证生效的必备要件。从保护遗嘱人合法权益的角度出发，一般不宜以欠缺录音或录像形式而认定遗嘱公证无效。据此，勉县公证处于2018年9月13日对被继承人刘某进行遗赠公证过程中虽未全程录音录像，但不能以此认定该公证遗赠无效。且在审理中，证人张某4证言亦证实刘某在立遗赠时头脑清楚、思维正常，加之被告张某1、张某3及原告何某已向勉县公证处提交《复查申请书》，该处复查后亦认为：该公证是当事人亲自来公证处办理的，遗嘱内容合法，办证程序合法，故不予撤销。故对被告张某1、张某3及原告何某提出案涉公证程序违法、遗嘱内容不真实，勉县公证处（2018）勉证民字第5XX号公证书应当确认无效的辩解意见，因与法律规定及查明事实不符，本院不予采纳。同时，对于被告张某1、张某3及原告何某提出的案涉房产应当由其姊妹四人平均继承的辩解意见，亦因与查明事实不符，本院不予采纳。对于被告张某1、张某3要求分割被继承人刘某遗留存款8万元的意见，因不属本案的审理范畴，本院不予审理。被告张某1、张某3预交的证人出庭费用3000元，因在案件审理过程中该项费用未实际支出，本院予以退还。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条第（二）项、第五条、第十条、第十三条、第十五条、第十六条、第十七条、第二十条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第19条、第42条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第七十条、第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第九条第一款第（六）项之规定，判决如下： 一、原告马某享有位于勉县勉阳街道办事处XX街1XX号房屋所有权证登记编号为勉房证字第0XXXX号房产60%的所有权；原告何某、被告张某1、张某2、张某3各享有该处房产10%的所有权。 二、原告马某享有位于勉县勉阳街道办事处XX街1XX号房屋所有权证登记编号为勉房证字第0XXXX号房产60%的所有权；原告何某、被告张某1、张某2、张某3各享有该处房产10%的所有权。 三、被告张某1、张某3预交的证人出庭费用3000元，本院予以退还（待本判决发生法律效力后，由被告张某1、张某3持票据来本院领取）。 四、驳回原告马某及何某的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由原告马某负担40元，由原告何某及被告张某1、张某2、张某3各负担15元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审 判 长  封 涛 人民陪审员  周安辉 人民陪审员  李真友 二〇一九年十一月二十日 书 记 员  刘佳慧 1