江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0830民初2516号原告：南通宏华建筑安装有限公司，统一社会信用代码913206001384887905，住所地江苏省南通市港闸区陈桥街道河口村。法定代表人：沈楠，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈健，江苏启星律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭圣，江苏启星律师事务所律师。被告：江苏国力源科技有限公司，住所地江苏省淮安市盱眙县马坝经济开发区生态路北侧。法定代表人：王前志，该公司总经理。委托诉讼代理人：王昆鹏，江苏大楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏云松，江苏大楚律师事务所律师。被告：王前志，男，1980年2月26日出生汉族，住安徽省灵璧县。委托诉讼代理人：王昆鹏，江苏大楚律师事务所律师。被告：叶勇毅，男，1968年8月10日出生，汉族，住浙江省余姚市。被告：韩国华，男，1973年12月14日出生，汉族，住浙江省余姚市。被告：苏颖，女，1961年7月1日出生，汉族，住北京市海淀区。被告：李桂宝，男，1952年9月7日出生，汉族，住江苏省淮安市洪泽区。原告南通宏华建筑安装有限公司（以下至判决主文简称宏华公司）与被告江苏国力源科技有限公司（以下至判决主文简称国力源公司）、王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月7日立案后，因被告苏颖、李桂宝下落不明转为普通程序，依法组成合议庭于2018年11月11日、2019年12月20日两次公开开庭进行了审理，原告宏华公司的委托诉讼代理人瞿晓东、被告国力源公司及被告王前志的共同委托诉讼代理人王昆鹏到庭参加了第一次庭审，原告宏华公司的委托诉讼代理人郭圣、被告国力源公司及被告王前志的共同委托诉讼代理人王昆鹏到庭参加了第二次庭审，被告叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宏华公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告国力源公司给付原告款项13970000元（工程款8600000元、工程保证金及借款2170000元，直接损失3200000元）；2.判令原告对位于盱眙县马坝工业园区被告发包的新厂区一期项目工程（2#厂房、办公楼、科研楼、围墙等建筑物）的折价、拍卖价款在上述8600000元工程欠款范围内享有优先受偿权；3.判令被告王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝在认缴出资额内承担给付责任；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年1月22日，原告宏华公司与被告国力源公司签订建设工程施工合同，合同约定：（1）被告国力源公司将位于盱眙县马坝工业园的新厂区一期工程项目发包给原告宏华公司施工；（2）承包方式为包工包料；（3）合同暂估价20000000元；（4）工程无预付款，原告宏华公司缴纳2000000元履约保证金；（5）厂房、办公楼、科研楼施工至正负零，被告国力源公司支付完成工程量的80%；（6）被告国力源公司不按合同约定付款导致停工的要承担停工期间发生的费用。合同签订后，原告宏华公司按照合同约定支付了履约保证金，并组织施工队伍于2017年2月24日进场施工。然而被告国力源公司并没有按照合同约定给付相应的工程款，原告宏华公司向被告国力源公司申请支付工程款，被告国力源公司承诺付款，但工程款一直不到位。2017年10月19日，原告宏华公司与被告国力源公司在政府部门主持下达成补充协议，补充协议确定：（1）被告国力源公司欠原告宏华公司款项共计13970000元（工程款8600000元、保证金及借款2170000元、直接经济损失3200000元）；（2）被告国力源公司在2017年11月30日前给付原告宏华公司上述款项；（3）如被告国力源公司不能如期给付上述款项，则被告国力源公司同意将已经完成的工程建筑物（2#厂房、办公楼、科研楼、围墙等建筑物）归原告宏华公司所有。然而被告国力源公司并没有履行补充协议。另，被告王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝系被告国力源公司的股东，截止目前为止，被告王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝的出资没有实际到位。原告宏华公司认为，原告宏华公司与被告国力源公司签订的建设工程施工合同合法有效，双方应履行合同义务。被告国力源公司不按照合同约定给付工程款已构成违约，应当承担违约责任。被告王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝作为被告国力源公司的股东，依法应在认缴出资额范围内承担给付责任。为维护原告合法权益，特具状请求判决如诉请。被告国力源公司、王前志辩称，一、原告宏华公司要求被告国力源公司支付款项13970000元没有事实依据。1、首先，原告主张8600000元工程款没有依据，双方签订的《补充协议》并没有对具体事项达成一致意见，仅仅是对争议的款项及相关事项经协商达成了几条意向性的、框架性的解决方案。现依法通过评估鉴定，我公司认为鉴定部分的鉴定结论是客观公正的，鉴定意见中无争议部分的工程造价为5105714.44元，我方对该部分的鉴定造价予以认可，对争议部分原告宏华公司确实未有施工，原告宏华公司主张的相关材料我方也没有收到，故对于该部分的费用，原告宏华公司无权主张，我方不同意支付。对于上述工程款，由于案涉工程未有竣工验收，也无法确定原告宏华公司已经施工的部分是否合格，且案涉工程未取得相关许可，涉案建设工程为无效合同，故我方依法不应支付工程款，如果法院认为我方应当承担责任则应当按照建设工程司法解释二第三条的规定处理，按照双方过错，我方最多只能支付50%；另原告宏华公司是在接手别人已经建好的施工活动板房的基础上进行施工的，该活动板房的费用为290000元，原告宏华公司承诺承担给付的，但仅支付了120000元，尚欠170000元，应当予以扣减。2、原告宏华公司主张的保证金及借款2170000元不完全属实，我方只收到2000000元保证金，而关于170000借款原告宏华公司需要进一步举证。关于2000000元保证金合同约定工程竣工30天后才能退还，故保证金不具备退还条件。3、原告宏华公司主张的直接经济损失3200000元没有事实和法律依据。二、原告宏华公司主张优先受偿权无事实和法律依据，案涉工程是半拉子工程没有竣工，故原告宏华公司无权行使优先受偿权。三、自然人股东不承担给付责任。我国法律对公司注册资金依法实行的是认缴制。我公司章程约定的认缴出资截至期限为2026年12月31日。依据公司法的相关规定，除非公司解散或依法破产时，未缴纳的出资才能加速到期。本案不能因为部分债权人提起诉讼，就要求股东打破认缴制而提前出资。综上，请求法院依法判决。被告叶勇毅未作答辩。被告韩国华未作答辩。被告苏颖未作答辩。被告李桂宝未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告宏华公司系具备房屋建筑工程施工总承包资质的建筑企业。2017年1月22日，被告国力源公司（发包人、甲方）与原告宏华公司（承包人、乙方）签订《建设工程施工合同》，被告国力源公司将其公司的厂区一期工程发包给原告宏华公司施工。合同约定工程名称：新厂区一期工程项目；工程地点：盱眙县马坝工业园；工程内容：建筑安装及配套工程（详见图纸，按实计算）；工程承包范围：1#厂房、2#厂房、1#仓库、办公楼、科研楼的新建；装修；配套附属设施建设（含围墙、场地、道路、管网、亮化、绿化）等一期工程的全部；承包方式：包工包料、包质量包工期、包安全文明施工，包通过甲方、监理、乙方的验收合格交付；合同工期：开工日期2017年2月15日（暂定，以实际开工令为准），竣工日期2017年8月15日（暂定），合同工期单体竣工总日历天数180天（3栋厂房120天完成），装修及配套另行商定；合同价款：合同暂估价20000000元；实际结算价格约定：按照江苏2014定额、图纸实际清单和淮安市当期信息指导价结算，不下浮，厂房按照二类取费，办公楼和科研楼按照二类取费，有甲方签证的外加工程量另行计算，计价方式按照定额、图纸实际清单和淮安市当期信息指导价结算；工程预付款：本工程无预付款，合同签订后，乙方向甲方交纳2000000元的履约保证金（现金形式），按银行同期贷款利率计息；付款方式：1#厂房、2#厂房、1#仓库施工至正负零，被告国力源公司支付完成工程量的80%，同时预付钢结构造价的30%的备料款（非乙方原因不能正常施工，按单栋进度付款），办公楼、科研楼施工至正负零，甲方支付完成工程量的80%，后期每月按实际完成工程量达到80%支付进度款，竣工验收后一周内甲方支付至总工程量的90%，年内完成结算甲方付至结算价的95%，余款5%作为保修金，自竣工验收合格之日计满两年后的一周内结清，后期装修及其他附属配套工程采用按月支付完成工程量的80%的付款方式，具体细则另行签订相关合同予以明确；该合同还对双方的权利义务、保证金的退还、违约责任及施工过程中涉及的部分事项加以约定。上述协议签订后，原告宏华公司向被告国力源公司缴纳了保证金2000000元，并组织人员进场施工。双方一致认可被告国力源公司停工的时间为2017年8月左右。施工期间，原告宏华公司三次向被告国力源公司出具《工程款支付报审表》，被告的审批意见为同意支付，但因被告国力源公司未按照合同的约定向原告宏华公司支付工程款，原告宏华公司停工要求被告国力源公司支付工程款，双方于2017年10月19日签订《补充协议》，达成协议如下：1、截止2017年11月30日前，甲方必须支付乙方工程款、公司借款（含履约保证金形式的借款及其他借款）、违约赔偿款（三项分别按原数据和合同条款规定、补充协议、借款银行往来凭证等计算实际到达额）；2、如到约定2017年11月30日时甲方没有支付乙方工程相关款项，则甲方同意将项目上所有的物资和建筑物（含厂房、科研楼、办公楼、围墙等一切永久性建筑物和临时建筑物材料等）归乙方所有，前期甲方已支付给地方政府的土地款和农民工工资保证金归乙方所有，同时双方在两月内清算完账务；3、乙方接收甲方资产后，原甲方一切债务与乙方无关；4、资产转到乙方后，由乙方与地方政府商谈该项目的盘活及招商问题，政府给予全力支持和协助；……。该份《补充协议》签订后，被告国力源公司未向原告宏华公司支付任何款项，原告宏华公司遂诉讼来院。本案审理过程中，根据原告宏华公司的申请，本院委托淮安市正中工程建设监理有限公司对案涉工程的造价进行司法鉴定，该公司于2019年10月30日出具《工程造价鉴定意见书》，鉴定结论为：1.无争议部分工程造价：2#厂房工程造价为1542644.36元，科研楼工程造价为1453086.02元，办公楼工程造价为1812830.54元，围墙工程造价为265563.57元，安装工程造价为31590.44元，无争议部分造价汇总5105714.93元；2.有争议部分工程造价：2#厂房（含土方、地基基础工程以及钢结构、墙体二次结构部分的砌体和钢筋等材料已进场，但未施工部分）工程造价为643626.62元，科研楼（含土方、地基基础工程以及钢结构、墙体二次结构部分的砌体和钢筋等材料已进场，但未施工部分）工程造价为213544.86元，办公楼（含土方、地基基础工程以及钢结构、墙体二次结构部分的砌体和钢筋等材料已进场，但未施工部分）工程造价为242101.93元，有争议部分造价汇总1099273.41元。鉴定说明：……；3.对于2#厂房的钢结构部分和科研楼、办公楼的主体工程中二次结构部分的材料费用，从法院提供的卷宗材料光盘中现场照片反映该部分材料确实已经进场，勘验现场时没有看到该部分材料，原告对此解释：由于被告一直不按合同履行付款义务，导致原告严重拖欠工人工资和材料供应商材料款，现场堆放的材料后期均被工人和材料供应商抵作相关欠款拖走；本鉴定意见书对该问题作争议项处理（钢结构仅考虑钢结构的制作费用，钢结构的安装费用未考虑；砌体二次结构由于现场未砌筑，本处仅考虑砌体二次结构的材料费用），最终由法院裁决；……。本次鉴定费共计58000元（原告宏华公司已预交40000元，剩余18000元暂未缴纳）。被告国力源公司对于无争议部分无异议，对有争议部分认为该部分工程内容原告宏华公司并未施工，相应的工程材料也未交付给被告国力源公司，故对争议部分不予认可。另查明，案涉工程未办理建设工程规划许可等工程规划审批手续。再查明，被告王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝系被告国力源公司的股东，被告国力源公司的公司章程规定：公司注册资本金30000000元；李桂宝认缴出资额900000元，出资期限2026年12月31日前；苏颖认缴出资额900000元，出资期限2026年12月31日前；王前志认缴出资额1500000元，出资期限2026年12月31日前；韩国华认缴出资额1500000元，出资期限2026年12月31日前；叶勇毅认缴出资额25200000元，出资期限2026年12月31日前。本案中，原告宏华公司以被告王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝未足额缴纳认缴出资为由要求王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝在未缴出资额范围内承担清偿责任。另原告宏华公司主张要求被告支付其直接损失3200000元，被告国力源公司不予认可，后原告宏华公司表述其直接损失是估算的数额，亦对其明确构成加以说明。被告国力源公司主张于2018年2月10日委托盱眙县马坝镇人民政府向原告宏华公司支付工程款71520元、628480元；另委托原铁佛镇人民政府向原告宏华公司支付工程款400000元，并提供了收据一组（收据收款事由注明支付农民工工资款）。原告宏华公司认可收到该款项，但主张该款项系经政府相关部门协调后支付原告宏华公司的补偿款、赔偿款，并非用于支付工程款，但未提供任何证据加以证明。本院认为，一、关于合同效力。案涉工程未取得建设用地规划许可证等相关权证，故原告宏华公司与被告国力源公司就案涉工程签订的《建设工程施工合同》违法了法律强制性规定，应当认定为无效。二、关于工程款。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。1.应付款。案涉《建设工程施工合同》因未办理规划审批手续而无效，合同约定的施工内容亦未履行完毕，但根据现有证据判定合同未履行完毕的主要原因为被告国力源公司未按照合同的约定支付工程款，嗣后双方就已完工部分工程款的支付签订《补充协议》，但《补充协议》中未对工程款的数额做出明确的约定，故原告宏华公司要求按照8600000元计算工程款无充足证据证明，本院不予支持，对于已完工部分工程的价款经本院委托淮安市正中工程建设监理有限公司鉴定，无争议部分造价为5105714.93元，该部分款项被告国力源公司应当支付。对于有争议部分价款1099273.41元，鉴定意见说明中也明确载明原告宏华公司的意见为：“由于被告一直不按合同履行付款义务，导致原告严重拖欠工人工资和材料供应商材料款，现场堆放的材料后期均被工人和材料供应商抵作相关欠款拖走。”，根据原告宏华公司的自认该部分未施工相关材料也由原告宏华公司抵充自己的欠款，故该部分款项不应纳入本案应付工程款计算。2.已付款。被告国力源公司委托案外人向原告宏华公司支付工程款1100000元，并提供了证据，原告国力源公司认可收到该款项，但主张该款项系经政府相关部门协调后支付原告宏华公司的补偿款、赔偿款，并非用于支付工程款，但未提供任何证据加以证明，故该1100000元应作为已付款在本案中予以扣减。3.欠付款。应付5105714.93元，已付1100000元，欠付4005714.93元（5105714.93元-1100000元）。三、关于保证金。原告宏华公司主张其向被告国力源公司缴纳了保证金2000000元，被告国力源公司对此无异议，现被告国力源公司未向原告宏华公司支付任何工程款项，工程已实际停工，不再履行，原告宏华公司要求被告国力源公司返还该2000000元保证金，本院予以支持。四、关于被告王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝是否承担责任。原告宏华公司主张被告王前志、叶勇毅、韩国华、苏颖、李桂宝系被告国力源公司股东，其截至目前未足额缴纳认缴出资，故依法应在认缴出资额范围内承担给付责任。对此本院认为，《关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定：公司解散时，股东尚未缴纳的出资应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，被告国力源公司未解散，现有证据也不足以证明公司财产不足以清偿债务，故原告宏华公司的本案诉请无事实和法律依据，本院不予支持，如日后发生上述法律规定的情形，原告宏华公司可依法另行主张该项权利。五、关于优先受偿权。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。建设工程施工合同的承包人行使优先受偿权的期间为六个月，具体起算按照以下方式：（1）工程已竣工且工程结算款已届满的，自建设工程竣工之日或者建设工程施工合同约定的竣工之日起算；（2）建设工程施工合同解除，终止履行的，自合同实际解除、终止之日起算；（3）工程已竣工验收合格的，但合同约定除质保金以外的工程款付款期限尚未届满的，自合同约定的工程款付款期限届满之日起算。本案中，原、被告一直认可案涉工程的停工时间为2017年8月，嗣后双方协商签订补充协议约定的款项给付时间为2017年11月30日，原告宏华公司于2018年5月7日提起本案诉讼要求确认对其所建工程享有优先受偿权符合法律规定，本院予以支持。六、其他。1、关于宏华公司主张的直接损失。原告宏华公司主张要求被告国力源公司支付直接损失3200000元，但表述其直接损失是估算的数额，也未对其明确构成加以说明，亦未就其该项主张提供任何证据加以证明，故其在本案中的该项证据属证据不足，本院不予支持。2、关于鉴定费。原告宏华公司为鉴定支出的鉴定费58000元（原告宏华公司已预交40000元，剩余18000元暂未缴纳），根据原告宏华公司的主张及鉴定结论，结合考虑到原、被告对于工程价款的审定均有义务，故本院酌定由原告宏华公司负担29000元（未缴纳的部分由原告宏华公司继续缴纳），被告国力源公司负担29000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条，《关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏国力源科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南通宏华建筑安装有限公司支付工程款4005714.93元；二、被告江苏国力源科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南通宏华建筑安装有限公司返还保证金2000000元；三、原告南通宏华建筑安装有限公司在其承建的工程范围内对第一项判定的工程款享有优先受偿权；四、驳回原告南通宏华建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费105620元，保全费5000元，公告费600元，合计111220元，由被告江苏国力源科技有限公司负担46006元，由原告南通宏华建筑安装有限公司负担65214元；鉴定费58000元（已由原告南通宏华建筑安装有限公司预交40000元，剩余18000元暂未缴纳），由原告南通宏华建筑安装有限公司负担29000元（未缴纳的部分由原告南通宏华建筑安装有限公司继续缴纳），被告江苏国力源科技有限公司负担29000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  陈娇娇人民陪审员  王宜国人民陪审员  管海红二〇一九年十二月二十五日书 记 员  马 伟附相关法律条文及司法解释：1.《中华人民共和国合同法》第五十二条有以下情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑公司名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。3.《关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条公司解散时，股东尚未缴纳的出资应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。