河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3391号上诉人（原审被告）：张涛，男，汉族，出生于1991年8月1日，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：李淑芳，河南焦点律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审原告、再审被申请人）：张莉莉，男，汉族，出生于1978年3月24日，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：张水英，河南洛太律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：张耀显，河南洛太律师事务所律师。再审申请人（原审被告）：张伟，女，汉族，出生于1984年7月5日，住河南省沈丘县。上诉人张涛因与被上诉人张莉莉，再审申请人张伟生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民再15号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、询问双方当事人、听取代理人意见，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。张涛上诉称：张莉莉残疾赔偿金应当按照农村户口标准计算，张莉莉提供的房屋租赁合同未经出租人张保成出庭质证，不能证明其在涧西区××楼东屋居住，唐村村委会出具证明的证据形式不合法。被上诉人鉴定程序不合法，被上诉人没有按规定与上诉人协商选定鉴定机构，且鉴定依据明显不当，应当参照适用交通事故伤残鉴定标准。上诉人先行垫付的一万元应当予以扣除。被上诉人存在重大过失，应当承担主要责任。上诉人家庭困难，希望法院酌情减少被告的赔偿数额。请求撤销原判，改判或者发回重审。被上诉人张莉莉辩称：一审认定事实清楚，证据充分，应予维持。答辩人在城市居住、经商，经常居住地和主要收入来源均为城市，有关赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。被上诉人的鉴定机构是法院指定的有资质的鉴定机构，鉴定结果客观公正。答辩人受伤时的2014年，发生交通事故的伤残鉴定标准适用交通事故鉴定标准，××致残等级》。答辩人受伤是因为上诉人操作错误导致木板跌落，答辩人没有任何过失和过错，不应当承担责任。请求驳回上诉，维持原判。张伟向原审法院申请再审请求：请求撤销洛阳市西工区人民法院（2014）西民一初字第442号民事判决。该案送达程序违法，公告送达开庭时间与实际开庭时间不一致，剥夺再审申请人享有的诉讼权利。原审法院再审查明：张莉莉系货运司机，张伟系从事建材销售的个体工商户，张涛系取得特种设备作业人员资质的叉车司机，驾驶叉车帮客户装卸建材赚取装卸费用。张伟与张涛系姑侄关系。2014年3月21日，张莉莉在洛阳市××工区王城建材市场张伟摊位处拉货时，由张涛负责开叉车往张莉莉的货车上装卸货物。张涛在用叉车装卸板材时板材不慎滑落，将在场的张莉莉砸伤。张莉莉受伤后，即被送往洛阳市中心医院救治，其伤情被诊断为右尺桡骨远端骨折。2014年3月22日，张莉莉转院至洛阳正骨医院住院治疗。其损伤被诊断为：1.右上肢砸压伤；2.右桡骨茎突骨折；3.右腕舟骨骨折；4.右尺骨茎突骨折；5.左耳外伤；6.头外伤；7.右桡骨远端粉碎性骨折。张莉莉在该院住院治疗13天，于2014年4月4日出院。住院期间需有一人陪护。张莉莉支付住院治疗期间的医疗费用31934.24元，支付出院后的检查、处置费用916.40元。本案在诉讼过程中，张莉莉申请对其损伤伤残等级、护理期限进行司法鉴定和医疗评估。洛阳鑫正法医临床司法鉴定所认定张莉莉的损伤为七级伤残，出院后的护理期限为10-12周。张莉莉为此支付鉴定费1000元。另，1.张莉莉之父张新中，1953年11月23日出生；之母张先锋，1955年6月1日出生，均为农业户籍。2.张莉莉之女张子怡，2010年5月26日出生；之子张诚恩，2014年9月22日出生。3.张莉莉2013年2月至2014年8月期间在洛阳市××工农乡唐村租住生活。本案再审期间张莉莉变更诉讼请求：1.要求二被告赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等共计445359.32元；2.要求二被告承担本案诉讼费、公告费、保全费。原审法院再审认为，公民享有的人身权利不受侵害，行为人因过错造成他人民事权益损害的，应当承担侵权责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。张涛受雇使用叉车装载货物过程中，由于货物滑落砸伤现场的张莉莉，对张莉莉造成的医疗费等经济损失应当予以赔偿。张莉莉作为货运司机，明知在装卸货物过程中可能存在危险和安全隐患，未尽注意义务，对其损伤负有一定的责任。张涛具有特种设备作业人员资质，以自己的设备、技术和劳力，按照张伟的要求完成工作，应认定双方之间形成承揽关系，而非雇佣关系，故张涛驾驶叉车帮客户装卸建材，在装卸过程中所发生的一切民事行为均由张涛承担。结合本案案情及当事人的过错程度，酌定张涛承担70%的过错责任，张莉莉自担30%的过错责任，张伟不承担民事责任。张莉莉的损失有：1.医疗费32850.64元；2.住院期间营养费390元、伙食补助费130元；3.交通费酌定100元；4.因张莉莉提交其误工损失的证据存在瑕疵，按照2014年度河南省交通运输业平均工资45823元计算，从事发之日计算至定残前一日止的误工费为38500元；5.护理费按照2014年度河南省居民服务业平均工资28472元计算为7500元；6.张莉莉的被扶养人均为农业户籍，故被扶养人生活费子女部分为2014年度河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元×30年÷2×0.4＝38628.72元；7.张莉莉在事发前连续在城镇居住一年以上，其残疾赔偿金可按照2014年度河南省城镇居民人均可支配收入计算为24391.45元/年×20年×0.4＝195131.6元；8.张莉莉主张的精神损害抚慰金酌定为10000元；9.张莉莉未提交证明其父母完全丧失劳动能力且没有其他收入的证据，故诉求赔偿其父母被扶养人生活费的请求不予支持。张莉莉再审期间增加诉讼请求不属于再审审理范围。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、撤销洛阳市西工区人民法院（2014）西民一初字第442号民事判决。二、被告张涛赔偿原告张莉莉医疗费等经济损失313230.96元的70%，即219261.67元。三、被告张涛赔偿原告张莉莉精神损害抚慰金10000元。四、驳回原告张莉莉的其他诉讼请求。上述第二、三项，限本判决生效后三十日内予以履行。本案受理费1920元、鉴定费1000元，共计2920元，由张莉莉负担920元，张涛负担2000元（张涛负担的费用已由张莉莉垫付，待执行时一并清结）。本院对原审法院审理查明的事实予以确认。另查明，被上诉人认可在案发后收到对方10000元。张伟否认出钱，张涛辩称系自己将钱交给其爷爷送去的。本院认为，因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人有权利起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。张涛驾驶叉车装载货物过程中，货物滑落砸伤在现场的张莉莉，张涛应当对张莉莉的损失承担赔偿责任。张莉莉作为货运司机，应当明知叉车装卸货物时存在危险性，未尽注意义务，其对损害后果的发生应当承担部分责任。张涛具有特种设备作业人员资质，独立在市场内承揽货物装卸工作，其在本案发生时受张伟要求装卸石膏板，其与张伟应当为承揽关系。故，原审法院认定本事故损害后果由张涛承担70%责任，由张莉莉承担30%责任，张伟不承担责任，适当，本院予以确认。关于上诉人称被上诉人存在重大过失，应当承担主要责任的上诉理由，证据不足，本院不予采纳。关于上诉人称张莉莉残疾赔偿金应当按照农村户口标准计算的上诉理由，经查，张莉莉取得收入、连续居住生活在城镇一年以上，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。其他赔偿费用，双方均无意见，本院予以确认。关于上诉人张涛称其先行垫付的一万元应当予以扣除的上诉理由，经查，案发后张莉莉认可其收到10000元医疗费用，张伟否认出钱，张涛辩称系自己将钱交给其爷爷送去的，应当认定该笔费用系张涛支付，故该笔费用应当予以扣除，暨张涛应付给张莉莉医疗费等经济损失209261.67元。上诉人张涛的该项上诉理由，本院予以采纳。关于上诉人称鉴定程序不合法，鉴定依据明显不当，应当参照适用交通事故伤残鉴定标准的上诉理由，经查，原一审法院委托鉴定张莉莉为七级伤残，再审中，再审申请人申请重新鉴定，但双方无法协商统一时间鉴定，致使鉴定无法进行，故再审采用原一审法院鉴定结果，并无不当，本院予以确认。上诉人的该项上诉理由，证据不足，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民再15号民事判决第一项、第三项；二、撤销河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民再15号民事判决第二项、第四项；三、变更河南省洛阳市西工区人民法院（2017）豫0303民再15号民事判决第二项为张涛赔偿张莉莉医疗费等经济损失209261.67元；四、驳回上诉人张涛的其他上诉请求。如张涛未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1920元、鉴定费1000元，共计2920元，由张莉莉负担920元，张涛负担2000元。（张涛负担的费用已由张莉莉垫付，待执行时一并清结）。二审案件受理费1546元，由上诉人张涛负担。本判决为终审判决。审判长 郑 琨审判员 黄义顺审判员 王茂兵二〇一九年十二月十二日书记员 常利锋