陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初545号原告：李某某，男，汉族。委托诉讼代理人：夏某某，陕西松意律师事务所律师。被告：陕西臻石建材科技有限公司（以下简称陕西臻石公司）。法定代表人：王某某。委托诉讼代理人：沈某某，陕西恪普律师事务所律师。被告：陕西鑫军安房地产开发有限公司（以下简称陕西鑫军安公司）。法定代表人：吴某某。委托诉讼代理人：郑某1，男，汉族，系该公司工程部经理。原告李某某与被告陕西臻石建材科技有限公司、陕西鑫军安房地产开发有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月18日作出（2017）陕0423民初854号民事判决，宣判后原告不服提出上诉。咸阳市中级人民法院经审理于2018年9月7日作出（2018）陕04民终1407号民事裁定，撤销本院（2017）陕0423民初854号民事判决，并发回本院重审。本院于2019年1月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年5月24日、6月14日公开开庭进行了审理，原告李某某及其委托诉讼代理人夏某某，被告陕西臻石公司委托诉讼代理人沈某某，陕西鑫军安公司委托诉讼代理人郑某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某某向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令二被告连带支付工程款829050元及逾期付款违约金94309元；2、请求依法判令本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2014年7月9日，原、被告签订了外墙保温施工合同，该合同约定了工程项目及价款，原告依照约定进行了施工。双方于2015年1月14日进行了工程量统计。一致确认原告完成的工程总价款为1827050元。经原告多次催要，被告臻石公司仅支付了985000元。因总工程中包括徐某某完成的13000元的工程量，故扣除13000元后，被告至今拖欠原告工程款829050元，该工程由被告鑫军安公司开发经营，经过多次分包给原告施工。故原告向法院提起诉讼。被告陕西臻石公司辩称：1、2014年7月9日原告与臻石公司签订了《外墙保温施工合同》，合同约定工期为80日，原告应在2014年10月1日完成案涉工程，但其直至2015年4月尚未完成施工。并多次聚集工人以讨要工资为由闹事，之后更拒绝继续施工，致使幸福家园小区1号、2号、3号、4号楼工期延误，给被告臻石公司造成巨大损失。2、原告并未完成合同约定的全部工程，已完成的存在质量问题。由于原告的原因，导致幸福家园小区工程延误，被告公司无奈将剩余工程交由桑某某工队继续施工。原告至今不与被告公司进行结算，亦不对其未完成的工程量及价款和被告公司进行核实，故致使工程价款、应扣价款、剩余工程价款均无法确定，所以被告公司对原告诉请的工程款不予认可。3、原告与被告签订的合同，对付款时间有明确约定。被告公司已向原告支付了1074000元工程款，根据合同约定已经超额履行了付款义务。由于原告的违约行为致使幸福家园小区工程至今未达到竣工验收的标准，造成合同约定的支付条件不能成就，故原告诉请被告公司提前支付剩余工程款无合同约定，亦无法律依据。4、原告迟延施工致使整体工程工期延误，给被告公司造成的巨大经济损失，被告陕西臻石公司保留诉讼的权利。被告陕西鑫军安公司辩称:该公司已向被告臻石公司支付了200万元工程款，剩余的工程款尚未达到支付条件。由于外墙保温工程的延误，案涉的4栋楼均未达到竣工验收的标准，给被告陕西鑫军安公司造成了巨大的经济损失。原告是与被告陕西臻石公司签订的合同，其与被告陕西鑫军安公司没有合同关系，应驳回原告对鑫军安公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的外墙保温施工合同、整改单，被告陕西臻石公司予以认可，被告陕西鑫军安公司不认可。被告陕西臻石公司提交的外墙保温施工合同（李某某）、施工承诺书、技术交底记录、2份承诺书、2份处罚通知单、区域划分单、证人证言（出庭），原告及被告陕西鑫军安公司均认可。除了2014年8月14日的收条不认可，其余收条原告均认可，被告陕西鑫军安公司对所有收条均认可。对于各方当事人没有争议的证据本院予以确认并在卷佐证，就当事人有异议的证据本院认定如下：原告提交的工程量统计表，被告臻石公司虽不认可，但有该公司项目部职员刘某某、郑某2签字，加盖项目部印章，本院予以确认。刘某某出具的说明书，其未出庭作证，无法核实真实性，该证据本院不予确认。被告陕西臻石公司提交的外墙保温施工合同（桑某某施工队）、桑毅军的工程结算单、2016-2018年桑毅军费用明细表与桑毅军证言相互印证，本院予以确认。外墙保温施工合同（徐某某），与本案有关联，本院予以确认。2016年1月24日李某某施工队工程量统计表系被告陕西臻石公司单方制作，无原告签字，本院不予确认。2014年8月14日14000元的收条，能证实徐某某工队领取的工程款数额，本院对该数额予以确认。被告陕西鑫军安公司未提交证据。经审理查明：2014年7月9日，原告李某某与被告陕西臻石公司签订外墙保温施工合同。合同总工期为80个工作日。双方对工程质量、价款计算、违约责任等进行了约定。合同的主要内容:工程名称：陕西省安居XX花园。工程内容：外墙保温工程。工程承包范围：泾阳幸福花园小区1#、2#和3#、4#（3#、4#为手写）。承包内容:外墙无机玻化微珠保温，水泥砂浆刮槽，窗边收口，线条抹灰，悬挑板找平等。合同价款为:1、线条12元/m。2、外墙外保温26元/㎡。3、刮槽造价为：14元/㎡。4、非保温部分悬挑板找平以图示尺寸投影面积按6.5元/㎡结算。5、以上最终结算按照实际现场计算面积为核准。6、以上单价为综合单价，包含：承包方自备工具，搅拌机，材料装卸费用，节假日增加工资，加班加点工资，夜间加班加餐补贴费，高温补贴补助费，养老，医疗保险费，个人意外伤害保险等除因违章作业造成的工伤之外的医疗费等；施工现场的停工窝工损失费；乙方为保证承包作业内容所采取的一切措施费。付款方式：1、合同签订后，发包人应按承包人当月全部施工人员每天每人50元进行核算，在下月15号之前支付给乙方作为乙方生活费；待外墙保温工程竣工后发包人应向承包人支付本合同外墙保温部分价款的60%（生活费在该款项中扣除）。2、工程整体竣工且验收合格后，发包人需向承包人支付完实际结算后，按本合同外墙保温部分总价款的95%支付，剩余的5%做为保修款在保修期结束后付清。原告李某某遂带领工人进入现场施工。被告陕西臻石公司在和原告签订施工合同的同时，亦和徐某某施工队签订了施工合同，约定该XX队XX小区XX号、XX号楼进行施工，施工内容和原告的一致。后徐某某工队退出该施工现场，并领取了14000元的工程款。被告陕西臻石公司和原告协商一致，由原告对3号、4号楼的后续工程继续施工。原告工队施工期间，被告陕西臻石公司支付了1060000元工程款。2014年12月23日，被告陕西臻石公司向原告送达了质量问题整改通知单。2015年1月14日，原告李某某与被告陕西臻石公司的工作人员郑某2、刘某某分别在泾阳县东环路幸福家园外墙保温工程统计表上签名，并加盖该公司项目部公章。该统计表上分别载明了线条、外墙保温、刮槽、悬挑板找平的工程量、单价及工程总价款。并备注3#未扣除徐某某施工队北立面、西立面放线，打灰饼，外墙保温500㎡。4#未扣除徐某某施工队东立面、北立面放线，打灰饼。当日原告施工队的人员撤离案涉施工现场。2015年4月22日，被告陕西臻石公司与桑某某XX队XX小区的外墙保温施工合同，约定该XX队XX队未做的工程部分以每平方米40元的综合单价，半成品部分以每平方米35元的综合单价继续进行施工。双方于2016年8月17日进行了工程结算，桑某某施工队完成外墙保温5391.28平方米，抹灰226平方米，工程款总价210002.2元。另查，被告陕西臻石公司于2014年7月29日、9月24日向原告下发处罚通知单，分别处罚2000元。2015年5月4日原告作出承诺，承诺2015年6月10日完成对已做工程的修补，并对被告公司造成的影响给予10000元赔偿。本院认为，原告与被告陕西臻石公司签订的外墙保温施工合同，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。案涉工程由徐某某施工队、原告的施工队、桑某某施工队分别进行了施工。原告庭审中陈述，施工现场存在客观原因，其与被告陕西臻石公司协商一致，未完成部分的工程由该公司另行找施工队施工。对于此节，被告陕西臻石公司不予认可，原告亦未提交证据证实双方对于原合同协商一致进行了变更。由于原告未按照合同的约定履行义务，造成被告对其未完成的部分、半成品部分另行委托他人进行施工，施工的单价高于原告与被告合同约定的价格，增加了被告陕西臻石公司的工程造价成本，并延误了工程期限。故本院酌情将双方约定的工程单价予以调整，线条、外墙外保温、刮槽及悬挑板找平，均按照双方合同约定的单价的95％计算，工程量以原告提交的统计表为准，所得工程总价款为1735697.5元。在此总价款中，应扣除徐某某工队前期作业的14000元工程款，被告陕西臻石公司已支付的1060000元及原告认可的14000元罚款。原告诉请被告陕西臻石公司承担违约金，因原告未履行完合同义务是导致被告陕西臻石公司迟延付款的重要原因，故该诉请本院不予支持。原告诉请被告陕西鑫军安公司承担连带责任，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第六十条第一款、第七十七条、第七十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告陕西臻石建材科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李某某工程款647697.5元；二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。本案受理费13100元（原告已缴纳），由原告李某某负担2823元，由被告陕西臻石建材科技有限公司负担10277元（迳行支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  景花蓉审 判 员  周 莉人民陪审员  王菊叶二〇一九年十一月二十九日书 记 员  段云杰附法律释明：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协议一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条【举证责任】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。泾阳县人民法院不履行生效法律文书确定义务风险告知书根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》等规定精神，现将不履行生效法律文书确定义务风险告知如下：一、有履行能力而拒不履行生效法律文书确定的义务，可能会被人民法院采取如下措施：1、纳入失信被执行人名单；2、限制消费；3、限制出入境；4、征信系统记录；5、公布不履行义务信息等；6、罚款、拘留。二、对人民法院的判决、裁定有能力履行而拒不履行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。负有执行义务的人拒不履行判决、裁定，侵犯了申请执行人的人身、财产权利，申请执行人可以向人民法院提起自诉，请求追究被执行人的刑事责任。1