海南省三亚市中级人民法院民事判决书（2018）琼02民初5号原告：海南祥古头实业有限公司，住所地海南省海口市琼山区府城镇中山南路正和小区二号楼301室。法定代表人：邱铨祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：阮国忠，北京锦钟律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕小竹，北京市盈科律师事务所律师。被告：三亚盛盈实业有限公司，住所地海南省三亚市南边海路半岛龙湾小区3幢2单元301室。法定代表人：康天鹏。被告：张小军，男，汉族，1971年9月11日出生，住山西省中阳县。第三人：三亚市吉阳区中廖村委会,住所地海南省三亚市吉阳区中廖村管理区内。法定代表人:林泽良，该村委会主任。第三人：三亚市吉阳区中廖村委会朝南村小组,住所地海南省三亚市吉阳区中廖村管理区内。负责人：符开芳，该小组组长。第三人：三亚市吉阳区中廖村委会新田村小组,住所地海南省三亚市吉阳区中廖村管理区内。负责人:黎少勇，该小组组长。第三人：济南段店实业有限公司，住所地山东省济南市槐荫区阳光新路19号阳光100国际新城一期9号楼1-603室。法定代表人：祝天勇，该公司董事长。第三人：傅勇，男，1980年8月24日出生，汉族，住海南省三亚市。原告海南祥古头实业有限公司（以下简称祥古头公司）与被告三亚盛盈实业有限公司（以下简称盛盈公司）、张小军，第三人三亚市吉阳区中廖村委会（以下简称中廖村委会）、三亚市吉阳区中廖村委会朝南村小组（以下简称朝南小组）、三亚市吉阳区中廖村委会新田村小组（以下简称新田小组）、济南段店实业有限公司（以下简称段店公司）、傅勇土地承包经营权转包合同纠纷一案，本院曾于2012年12月3日立案，案号为（2013）三亚民一初字第2号（以下简称2号案），并组成合议庭进行审理。2013年10月23日，因涉及刑事案件，本院作出（2013）三亚民一初字第2-1号民事裁定中止诉讼。2015年3月30日，张小军提交反诉状并缴纳反诉费，本院将反诉与本诉合并审理。本院于2015年12月29日第一次开庭，于2016年4月15日第二次开庭。2016年9月18日，祥古头公司申请撤回本诉，2016年10月13日，本院作出（2013）三亚民一初字第2-2号民事裁定准许其撤回本诉，该案反诉继续审理。2016年10月27日，祥古头公司又提起诉讼，本院于2016年10月31日立案受理，案号为（2016）琼02民初109号（以下简称109号案），另行组成合议庭进行了审理。2017年3月3日，本案开庭审理，只审理了祥古头公司第109号案的内容，未涉及2号案张小军反诉的内容。2017年4月28日，109号案合议庭经合议，作出（2016）琼02民初109号民事裁定，将2号案并入109号案进行审理。同日，本院作出（2016）琼02民初109号民事判决，将祥古头公司109号案的诉求与2号案张小军的反诉一起审理并判决。张小军不服该案判决上诉至海南省高级人民法院，海南省高级人民法院作出（2017）琼民终275号民事裁定，以原审判决严重违反法定程序为由，将本案发回重审。本院于2018年1月18日重新立案。因案件存在严重程序问题，2018年11月13日，经本院审判委员会讨论决定，撤销本院（2016）琼02民初109号民事裁定，对2号案进行再审。再审案号为（2018）琼02民再23号（以下简称23号案），23号案与本案当事人相同，基于的案件事实也相同，本院对两案进行合并开庭，分开裁判。2019年5月30日，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告祥古头公司的委托诉讼代理人阮国忠到庭参加诉讼。被告盛盈公司、张小军经本院公告送达，未出庭参加诉讼；第三人中廖村委会、朝南小组、新田小组、段店公司、傅勇经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。23号案因反诉原告张小军、盛盈公司未到庭，本院已另作裁定按撤回反诉处理。本案现已审理终结。祥古头公司向本院提出诉讼请求：1.确认张小军支付给祥古头公司定金1500万元中的760万元归祥古头公司所有（3800万元×20%）；2.张小军继续向祥古头公司支付果园转让款3060万元[3800万元-（1500万元-760万元）]及利息（利息自2012年3月1日起，按照中国人民银行一年期同期贷款利率计算，暂计至2016年10月31日，应计至实际清偿之日止）；3.盛盈公司对前述债务承担连带偿还责任；4.本案案件受理费及其他全部费用由张小军、盛盈公司承担。事实和理由：2006年3月4日，段店公司将从三亚市原吉阳镇（现吉阳区）中廖村委会新田村小组和朝南村小组承包的果园转让给祥古头公司，后经该公司同意，祥古头公司与张小军（系盛盈公司股东）于2011年12月22日签订《果园转让协议书》，约定祥古头公司将上述果园转让给张小军或其指定的公司，所有合同手续仍由祥古头公司负责办理。现祥古头公司已履行完毕协议书中约定的甲方全部义务，以盛盈公司名义分别与中廖村委会及其新田村小组、朝南村小组签订两份《土地承包权转让合同书》及一份《荒山承包合同书》，并经三分之二以上村民签字同意及三亚市吉阳区人民政府盖章同意。但盛盈公司、张小军在向祥古头公司支付1500万元定金后，至今仍未支付《果园转让协议书》中约定的剩余款项2300万元，已构成严重违约，给祥古头公司造成巨大的损失。张小军已支付的定金1500万元，其金额超出了转让价款3800万元的20%（3800万元×20%=760万元），1500万元定金中的760万元定金应予以没收，归祥古头公司所有，1500万元中的转让价款为740万元，张小军还应向祥古头公司支付剩余转让价款3060万元。鉴于张小军迟延履行主债务，还应向祥古头公司支付迟延履行期间的利息（自2012年3月1日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算，以3060万元为基数，暂计至2016年10月31日止，应计至实际清偿之日止），盛盈公司是实际共同履行合同相对人，应对前述债务承担连带责任。盛盈公司、张小军在本案中未作答辩，其在109号案中答辩如下：一、祥古头公司没收定金760万元没有事实和法律依据。首先，祥古头公司已经构成违约。约定不少于950亩的土地，现在经测量是800多亩，显然与合同约定的950亩不符合。荒山应该是700亩，现在经测量700亩土地中687亩是国有土地，祥古头公司没有处分权，祥古头公司无法交付。祥古头公司应该在收到1500万元定金的一个月内，办理解除该合同项下的合同内的所有的土地合同，但是没有解除龙眼地、芒果地的合同，现在芒果地仍由张树峰经营，龙眼地由傅勇经营。祥古头公司不但没有解除合同，也没有在一个月内交付，一直到2014年5、6月间才交付芒果地，龙眼地至开庭为止没有交付。祥古头公司存在严重违约，这是不可改变的事实。按照合同约定，祥古头公司签订合同一个月内，把700亩荒山的合同手续办好，其未在一个月内全部办理完毕，已经违反了双方合同的权利义务。祥古头公司已构成违约，按照法律规定，祥古头公司无权请求没收定金。二、祥古头公司诉请张小军给付转让款3060万元及利息，缺乏依据。交付的土地面积不符合约定，不可以按照原来每亩计算的数据要求张小军给付转让款。按照合同法第67条的规定，祥古头公司应该履行的但没有履行，张小军有权拒绝履行，不应当承担延期付款的问题。请求法院在查明本案事实之后，驳回祥古头公司的诉求。三、合同签订的时候，面积只有800多亩，所以签订合同的时候本身就是违约，不可能实现交付约定的不少于950亩的土地的可能；荒山是国有林地，所有权归国家，签合同的时候本身也是不可能实现的，中廖村委会本身没有处分权。四、本合同是果园转让合同，是张小军作为主体签订的，不是盛盈公司签订的，盛盈公司不需要承担连带责任。中廖村委会在本案中未作陈述，其在109号案中述称，与祥古头公司事实和理由一致。朝南小组、新田小组在本案中未作陈述，其在109号案中述称，其把土地承包出去，其他事情不清楚。傅勇在本案中未作陈述，其在109号案中诉称，与祥古头公司意见一致。段店公司在本案中和109号案中均未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。祥古头公司提交如下证据：1.《果园承包经营合同》；2.《果园承包经营补充合同》，共同证明：⑴段店公司经中廖村委会同意，将新田小组和朝南小组的本案涉案土地之土地承包经营权转让给祥古头公司，其范围内的房屋、水池等地上物、构筑物、附着物一并转让给祥古头公司使用；⑵涉案土地边界界限以荒山、河沟等作为参照，不够精准，面积没有精确测量过，凭经验估算，以实际测绘为准。3.《果园转让协议书》，用以证明：⑴2011年12月22日祥古头公司与张小军签订《果园转让协议书》，双方约定（包括但不限于）：祥古头公司将从段店公司受让的位于三亚市××区的本案涉案土地之土地承包经营权转让给张小军，期限至2050年，双方对本次转让内容充分了解，并经实地考察；祥古头公司需要在一个月内协调办理好中廖村委会及其村民小组与张小军重新签订土地承包经营合同所需的村委会盖章及三分之二以上村民或村民代表签字同意事务，并保证每年的土地租金不得超过10万元；协议转让总价款为3800万元，协议签订当日，张小军应向祥古头公司支付第一笔转让款1500万元作为定金，中廖村委会或其村民小组三分之二以上的村民或村民代表签字同意以该集体经济组织与张小军签订发包合同后的45日内，张小军应向祥古头公司支付第二笔转让款1800万元，待转让果园范围内祥古头公司种植的现有香蕉、芒果、龙眼成熟，在2012年7月31日收货完毕后三个工日内，张小军应向祥古头公司支付第三笔转让款500万元；张小军如不能足额并按期履行付款义务十天后，祥古头公司除有权终止本协议外，张小军所支付的1500万元定金祥古头公司不予返还，作为对祥古头公司的综合损失赔偿。⑵《果园转让协议书》约定的土地与《果园承包经营合同》《果园承包经营补充合同》约定的土地是同一土地，边界界限以荒山、河沟作为参照，面积没有精确测量过，凭经验估算。4.《委托书》，用以证明依照《果园转让协议书》约定和张小军的要求，张小军委托祥古头公司工作人员邱铨祥、傅勇办理本案涉案土地承包经营权转让给盛盈公司的合同手续。5.《承诺书》，用以证明段店公司同意祥古头公司将本案涉案土地承包经营权转让给张小军或其指定的公司盛盈公司，并委托祥古头公司办理相关手续。6.《证明》，用以证明祥古头公司法定代表人邱铨祥与中廖村委会及村民小组联系办理土地承包经营权转让合同，将本案涉案土地承包经营权转让给张小军指定的公司。7.《土地承包权转让合同书》（新田小组）；8.《土地承包权转让合同书》（朝南小组），共同证明：⑴经中廖村委会及新田小组和朝南小组同意，并经段店公司同意，将本案涉案土地承包经营权转让给张小军或张小军指定的公司，祥古头公司依《果园转让协议书》的约定，履行了负责协调办理中廖村委会及村民小组与张小军或张小军指定的公司重新签订土地承包经营合同所需的村委会盖章及三分之二以上村民或村民代表同意事务的义务，中廖村委会及村民小组、段店公司重新与张小军或张小军指定的公司重新签订土地承包经营权合同。⑵中廖村委会及村民小组发包给段店公司的承包的土地，段店公司转让给祥古头公司的土地，祥古头公司转给张小军或张小军指定的公司的土地是同一土地，即本案涉案土地。该块土地没有精确测量过，凭经验估算，对于该块土地面积数值950亩、936亩（556亩+380亩）均不是准确值，应以实际测量为准，张小军或张小军指定的公司是知悉且认可的。9.《同意书》，用以证明张小军同意促成盛盈公司与中廖村委会签订700亩荒山承包合同的时间推迟。10.《荒山承包合同书》，用以证明祥古头公司促成张小军的公司与中廖村委会签订700亩荒山的承包合同，租金每亩每年未超过100元，履行了《果园转让协议书》约定的义务。盛盈公司、张小军、中廖村委会、朝南小组、新田小组、段店公司、傅勇未提交质证意见。本院认证意见：祥古头公司提交的上述证据真实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本案中，涉案的承包土地属于朝南小组、新田小组，由朝南小组、新田小组将涉案承包土地发包给济南段店实业有限公司之后，2006年3月4日，段店公司与祥古头公司签订《果园承包经营合同书》，约定：一、段店公司将位于××村南侧的坡地880亩左右（以实际占地地界为准），承包给祥古头公司经营管理；二、承包期限自2006年3月1日起至2016年2月底，共计10年；三、承包金额和支付方式，前5年每年果园承包金为40万元，后5年每年的果园承包金为43万元，自本合同生效之日起，当天支付20万元，本合同盖章生效当天内，再支付剩余20万元，在第一年到期前的三天内一次性付清第二年的承包金；合同还约定了其他权利义务内容。2009年3月11日，段店公司与祥古头公司又签订《果园承包经营补充合同》，约定：修改原合同第二条，祥古头公司承包期限延长至段店公司原合同期限届满，即到2030年6月26日止；修改原合同第七条第三项，段店公司向中廖村每年交付的承包金约3.7万元，改为由祥古头公司直接交付；本合同签订后，段店公司即将该果园的承包经营权全部交付祥古头公司等。中廖村委会在该补充合同上盖章，予以同意。签订上述合同后，涉案果园由祥古头公司承包。2011年12月20日，段店公司出具一份《承诺书》，其内容为：承诺人段店公司于2006年3月4日将原新田小组和朝南小组承包的部分农业用地上种植的果园转让给祥古头公司。现同意并承诺：同意祥古头公司将其果园转让给张小军或其参股的盛盈公司。段店公司与盛盈公司及村集体之间重新缔结合同的相关手续由祥古头公司代为办理。2011年12月22日，祥古头公司与张小军签订《果园转让协议书》，约定：一、祥古头公司将其从段店公司受让的位于朝南小组和新田小组的果园转让给张小军，面积不小于950亩，具体四至为：东至荒山；西至龙眼地河沟边；南至高速公路边；北至铁路边。使用年限到2050年为止。二、祥古头公司向张小军转让果园的财产包括：剩余合同的承包权益；果园内的全部种植物、构筑物、建筑物、管线、设施及设备等，详细清单如下：1.龙眼树不少于5500棵；2.芒果树不少于5000棵；3.油棕不少于30棵；4.椰子树不少于30棵；5.村里有200安变压器一台；6.蓄水池两个；7.平房20间；8.从果地接至半山腰160供水管道约3公里；9.龙眼地机井一口；10.香蕉地约400亩地喷带及龙眼地约230亩喷带及打药管道。三、本协议转让总价款为3800万元，分期支付，张小军支付的每笔款项到账后由祥古头公司向张小军出具收据。具体付款方式如下：第一笔转让款1500万元作为定金，支付时间为本协议签订的当日内支付；第二笔转让款1800万元，于中廖村委会或其村民小组三分之二以上村民或村民代表签字同意以该集体经济组织与张小军签订发包合同后的45日内支付；第三笔转让款500万元，待本次转让果园范围内祥古头公司种植的现有香蕉及芒果、龙眼成熟在2012年7月31日收获完毕后三个工作日内支付。祥古头公司的收款账号名称为傅勇个人账号。四、祥古头公司与张小军均对本次转让内容作出了充分的了解，并经实地勘察。五、本次转让的交易程序共分为三个步骤进行：1.祥古头公司、张小军双方签订本协议，由张小军按照本协议约定向祥古头公司分期支付全部转让价款；2.张小军支付定金后，由祥古头公司负责办理原发包方中廖村委会及其村民小组与祥古头公司及段店公司解除本次转让涉及范围内全部承包用地的一切合同、协议。祥古头公司负责把香蕉地及芒果地和龙眼地的承包合同转让到张小军名下；3.待前述条件成就后，由祥古头公司负责协调办理中廖村委会及其村民小组与张小军方重新签订土地承包经营合同所需的村委会盖章及三分之二以上村民或村民代表签字同意事务。祥古头公司必须在一个月内办好前述合同并保证张小军每年土地租金不得超过15万元，如多出租金由祥古头公司承担。六、祥古头公司以其现有的不小于950亩地39年承包权益作为张小军支付定金担保。另外，祥古头公司承诺用张小军的公司名称与中廖村委会签订香蕉地旁山坡上700亩荒山地30年以上的承包合同，并且在本合同签订后一个月内办完所有合同手续，且租金每亩每年不超过100元，祥古头公司未能履行前述义务时，祥古头公司同意以现有的不小于950亩地39年承包权益作为对张小军支付定金的全部赔偿。七、祥古头公司履行前述义务时，张小军应当积极配合，提供所需的相关资料或文件，并及时履行付款义务，张小军如不足额并未按期履行付款义务十天后，除祥古头公司有权终止本协议外，张小军所支付1500万元定金祥古头公司不退还，作为对祥古头公司的综合损失赔偿。八、祥古头公司保证转让范围内的财产清晰、产权明确、来源合法，根据张小军的需要，张小军与村委会签订的合同期为39年，祥古头公司保证张小军所签合同具有法律效力，如出现政府政策原因合同不具有法律效力，祥古头公司负责办理所有合同合法，祥古头公司同时保证张小军进村道路畅通。祥古头公司的法定代表人邱铨祥及祥古头公司的代表傅勇与张小军在该合同上签名确认。祥古头公司与张小军签订《果园转让协议书》之后，祥古头公司依合同约定，协调办理了张小军与中廖村委会及其村民小组重新签订土地承包经营合同。2012年1月14日，新田小组、段店公司及盛盈公司签订《土地承包权转让合同书》，约定：将新田小组、段店公司双方于2000年6月26日至2050年6月26日依法签订的《土地承包合同书》中约定的段店公司的全部的权利和义务（包括土地的承包经营权及该承包地上的资产等全部权利、利益）均转让给盛盈公司，即该《土地承包合同书》中新田小组、段店公司双方的土地发包与承包之间的关系转变为新田小组、盛盈公司双方的土地发包与承包之间的关系；承包期限为39年，自2012年1月14日至2050年6月26日；新田小组发包给盛盈公司承包的土地共556亩（以实际测量完为准），盛盈公司每年向新田小组上缴土地承包费共计83400元。中廖村委会、吉阳镇政府在该合同上签章同意用于农业开发。2012年1月15日，朝南小组、段店公司及盛盈公司签订《土地承包权转让合同书》，约定：将朝南小组、段店公司双方于2000年3月16日至2050年3月16日依法签订的《土地承包合同书》中约定的段店公司的全部的权利和义务（包括土地的承包经营权及该承包地上的资产等全部权利、利益）均转让给盛盈公司，即该《土地承包合同书》中朝南小组、段店公司双方的土地发包与承包之间的关系转变为朝南小组、盛盈公司双方的土地发包与承包之间的关系；承包期限为39年，自2012年1月15日至2050年3月16日；朝南小组发包给盛盈公司承包的土地共380亩（以实际测量完为准），盛盈公司每年向朝南小组上缴土地承包费共计57000元。中廖村委会、吉阳镇政府在该合同上签章同意用于农业开发。祥古头公司依照《果园转让协议书》的约定促成了张小军指定的盛盈公司与朝南小组、新田小组签订了以上的两份合同，并按约定也促使朝南小组及新田小组的三分之二村民或村民代表在以上两份合同上签名。合同签订后，盛盈公司自2012年开始每年向朝南小组、新田小组缴纳土地租金款。2012年2月5日，张小军出具了一份《委托书》，其内容为：事由段店公司2000年与朝南小村和新田小组签订的土地承包经营合同已转让给盛盈公司，所有的合同手续由傅勇、邱铨祥二人办理。张小军在该《委托书》上签名确认。同日，张小军出具了一份《同意书》，其内容为：2011年12月22日，祥古头公司与盛盈公司签订的办理香蕉地旁700亩荒山地由2012年1月22日前跟村委会签订。盛盈公司已同意祥古头公司在2012年4月30日前办理好所有的手续。张小军也在该同意书上写明“晚1个月，付款按合同晚付90个工作日，以此顺延”。张小军在该《同意书》上签名确认。2012年7月12日，中廖村委会与盛盈公司签订《荒山承包合同书》，约定：一、中廖村委会将位于中廖村委会大岭山顶发包给盛盈公司承包经营，承包期间的土地所有权不变。该地块四至为：东至山顶大水沟，南至高压变电塔，西至离东环铁路约800米，北至新田上山路约800米。面积约700亩，以实际开发丈量为准。二、承包土地的用途为建设高效农业基地，发展高科技种植和养殖产业。三、承包期限为30年。四、中廖村委会、盛盈公司双方议定的荒山承包费为：每年租金10万元。签订合同后三个工作日内盛盈公司向中廖村委会支付50万元作为押金，如两年内未入场成片开发，合同自动终止作废，押金归中廖村委会所有，如两年内开发，50万元押金按每年承包金扣除。每五年一个档次，每一个档次的年租金在原阶梯租金的基础上递增15%至合同期满等。签订合同后，盛盈公司依合同约定于2012年7月25日向中廖村委会支付了50万元押金。另查，根据109号案中的《收据》显示，盛盈公司分别与段店公司、新田小组、朝南小组签订了两份《土地承包权转让合同书》后，盛盈公司向中廖村委会缴纳的土地租金及支农费如下：1.2012年8月21日，缴纳2012年1月15日-2013年1月15日年度土地租金及支农费共21350元；2.2012年8月21日，缴纳2012年1月-2013年1月年度土地租金36750元；3.2012年8月21日，缴纳2012年1月15日-2013年1月15日支农费3500元；4.2012年9月3日，缴纳2012年1月14日-2013年1月13日管理费50亩1000元；5.2012年9月3日，缴纳2012年1月14日-2013年1月13日506亩土地租金53130元；6.2012年9月3日，缴纳2012年1月14日-2013年1月13日管理费506亩5060元；7.2012年9月3日，缴纳2012年1月14日-2013年1月13日土地租金75000元；8.2012年9月3日，缴纳2012年1月14日-2013年1月13日土地租金及支农费27830元。再查，本院受理的2号案与109号案系基于同一事实发生的纠纷，诉讼当事人、诉讼标的相同，本院审理2号案过程中，本诉原告祥古头公司撤回本诉，本院予以准许，但张小军、盛盈公司已提出反诉，本院在审理109号案时作出民事裁定，将2号案的反诉并入109号案审理。张小军在反诉时向本院提出司法鉴定申请，申请鉴定的内容为：1.《果园转让协议书》第一条约定的土地四至范围内的土地面积；2.《果园转让协议书》第一条约定土地范围内由张树峰承包的芒果园面积、傅勇承包的龙眼地的面积；3.《果园转让协议书》第一条约定土地四至范围内的142座坟墓的土地面积；4.《果园转让协议书》第一条约定土地四至范围内中廖村六户农民拥有的自留地的土地面积；5.祥古头公司实际交给张小军的土地面积；6.《荒山承包合同书》第一条约定的土地四至界线内的700亩荒山的总面积，并测量其中属于国有土地与集体林地的土地面积。经本院委托三亚合利测绘服务有限公司对上述鉴定事项进行鉴定后，该公司作出了三测鉴20160316号《司法技术鉴定报告》，鉴定结论如下：1.果园地的土地面积为538300.51平方米，合807.45亩；2.芒果地的土地面积为156624.93平方米，合234.94亩；龙眼地的土地面积为116924.52平方米，合175.39亩；3.坟墓地的土地面积为3833.19平方米，合5.75亩；4.六户农户自留地的土地面积为4112.94平方米，合6.17亩；5.荒山地的土地面积为700亩；其中国有土地的土地面积为687.32亩；集体林地的土地面积为12.68亩。本院审理109号案时，张小军在庭审中提供了上述《司法技术鉴定报告》，祥古头公司对该鉴定报告中的1、2、3、4鉴定结论的真实性、关联性、合法性无异议，但对第5项鉴定结论有异议；盛盈公司、张小军对该鉴定报告的真实性、合法性、关联性予以认可，对该鉴定报告无异议。第三人中廖村委会、新田小组、朝南小组、傅勇对《司法技术鉴定报告》均无异议。在本院审理109号案中，盛盈公司、张小军向本院提交了《调查笔录》，证明芒果地迟延交付、龙眼地至今尚未交付，祥古头公司对此不予认可。证人袁建军、覃云龙未到庭对该《调查笔录》的内容进行质证。盛盈公司、张小军提交了相片及证人覃云龙、周旭光、黎启珍的录音，证明龙眼地没有交付给盛盈公司、张小军，祥古头公司、傅勇对此不予认可。证人覃云龙、周旭光、黎启珍未到庭对该录音进行质证。本院认为，本案争议的焦点为：一、关于涉案2011年12月22日祥古头公司与张小军签订《果园转让协议书》的性质及效力的问题；二、关于张小军是否承担定金责任的问题；三、关于祥古头公司诉求张小军支付转让款3060万元及利息是否有事实和法律依据的问题；四、关于盛盈公司是否承担连带责任的问题。一、关于涉案2011年12月22日祥古头公司与张小军签订《果园转让协议书》的性质及效力的问题本案中，涉案的承包土地属于朝南小组、新田小组所有，首先由朝南小组、新田小组将涉案承包土地发包给段店公司，其次段店公司与祥古头公司签订《果园承包经营合同书》，转包给祥古头公司，再由祥古头公司与张小军签订《果园转让协议书》，约定祥古头公司将其从段店公司受让的位于朝南小组和新田小组的果园转让给张小军，根据以上事实，祥古头公司与张小军签订《果园转让协议书》符合土地承包经营权转包合同的特征。因此，本案合同的性质应认定为土地承包经营权转包合同。本案祥古头公司与张小军签订《果园转让协议书》中，涉及700亩荒地承包的部分，经鉴定，其中国有土地的土地面积为687.32亩；集体林地的土地面积为12.68亩。该荒地中属于国有土地的部分不属于农村集体所有，中廖村委会及村小组无权处分，该《果园转让协议书》中涉及国有土地承包的部分约定无效，其余部分系双方当事人真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效。该荒地承包的部分约定无效不影响主合同权利义务的履行，即不影响果园转让款的金额及支付方式，当事人仍应当按照合同约定履行自己的义务。至于部分条款无效后如何处理，当事人未在本案中主张权利，其应另行解决。二、关于张小军是否承担定金责任的问题根据《果园转让协议书》第七条约定，张小军如不按期足额履行付款义务，逾期十天后，祥古头公司除有权终止本协议外，对张小军所支付1500万元定金不予退还，作为对祥古头公司的综合损失赔偿。祥古头公司主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十一条规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持，本案合同标的额为3800万元，故其按照760万元（3800万元×20%=760万元）来主张没收定金。但根据《中华人民共和国担保法》第八十九条“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十七条“定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同”的规定，定金罚则是以不履行合同、解除合同为前提才加以适用的规定，祥古头公司主张继续履行合同，其诉求适用定金罚则没有事实和法律依据，本院不予支持。三、关于祥古头公司诉求张小军支付转让款3060万元及利息是否有事实和法律依据的问题根据祥古头公司与张小军签订的《果园转让协议书》第二条的约定，本协议转让总价款为3800万元，分期支付，具体付款方式如下：第一笔转让款1500万元作为定金，支付时间为本协议签订的当日内支付；第二笔转让款1800万元，于中廖村委会或其村民小组三分之二以上村民或村民代表签字同意以该集体经济组织与张小军签订发包合同后的45日内支付；第三笔转让款500万元，待本次转让果园范围内祥古头公司种植的现有香蕉及芒果、龙眼成熟在2012年7月31日收获完毕后三个工作日内支付。第一笔款项已支付完毕，第二笔、第三笔款项均未支付。关于第二笔款项1800万元，因张小军已出具《委托书》，说明段店公司与朝南小组、新田小组的土地承包经营合同转让给盛盈公司，所有合同手续由傅勇、邱铨祥（祥古头公司法定代表人）办理。2012年1月14日、15日，朝南小组、新田小组村民小组三分之二以上村民或村民代表已签字同意与张小军指定的盛盈公司签订了《土地承包权转让合同书》，《果园转让协议书》的第二笔转让款付款条件已经成就，张小军应当支付第二笔转让款。关于第三笔转让款500万元，合同约定待本次转让果园范围内祥古头公司种植的现有香蕉及芒果、龙眼成熟在2012年7月31日收获完毕后三个工作日内支付。祥古头公司主张其已促成张小军与村委会等签订了协议之后张小军已全部使用了土地，张小军原在109号案中抗辩芒果地、龙眼地未交付，但其提供的证人并未出庭作证，对其主张应不予采纳，且结合盛盈公司已于2012年8月、9月开始向中廖村委会缴纳土地租金及管理费的事实，张小军现未再提出反驳证据，应认定祥古头公司已将涉案土地交付张小军使用，第三笔转让款的支付条件已成就，张小军应当支付第三笔款。第二笔、第三笔未履行部分合计为2300万元，支付条件均已成就，张小军应当予以支付。对于祥古头公司诉求超出2300万元的部分，没有事实和法律依据，本院不予支持。张小军未及时支付转让款给祥古头公司造成了利息损失，其应当予以支付。其中第二笔款1800万元，根据合同约定应于2012年2月29日前支付，张小军未按时支付，应从2012年3月1日起给付利息。第三款500万元，根据合同约定应于2012年8月5日前支付，张小军未按时支付，应从2012年8月6日起给付利息。故本案的利息分段计算，即以1800万元为本金，从2012年3月1日至2012年8月5日，按照中国人民银行一年期同期银行贷款利率计算；以2300万元为本金，从2012年8月6日至2019年8月19日按照中国人民银行一年期同期银行贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。张小军曾抗辩以测量面积数额与约定面积不符为由不予支付果园转让款，因涉案土地系由段店公司转包给祥古头公司，祥古头公司又转包给张小军，张小军对此情况是知晓的，且祥古头公司组织村集体与张小军重新签订了承包合同，村集体与张小军的合同中注明了以实际测量面积为准，且张小军也实地勘察过，故张小军抗辩不予支付果园转让款没有事实和法律依据，本院不予采纳。另，关于荒山承包如何履行、祥古头公司是否承担违约责任等其他问题，张小军在本案中未提起诉讼，本案不予处理。四、关于盛盈公司是否承担连带责任的问题涉案祥古头公司与张小军签订的《果园转让协议书》由张小军本人签字，并无盛盈公司盖章，《果园转让协议书》相对人是张小军。张小军受让涉案土地后交由何人使用，系张小军自由处分其财产权益。《果园转让协议书》约定由祥古头公司负责协调办理中廖村委会以及其村民小组与张小军重新签订土地承包经营合同等事务，张小军2012年2月5日出具的《委托书》系指定承包经营合同转给盛盈公司，故祥古头公司协调朝南小组、新田小组分别与张小军指定的盛盈公司签订了《土地承包权转让合同书》等事务均是在与张小军履行《果园转让协议书》。盛盈公司非合同相对人，祥古头公司诉求盛盈公司承担连带责任无事实和法律依据，本院不予支持。张小军、盛盈公司未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张小军应于本判决生效之日起十日内向原告海南祥古头实业有限公司支付果园转让款2300万元及利息（利息分段计算，以1800万元为本金，从2012年3月1日至2012年8月5日，按照中国人民银行一年期同期银行贷款利率计算；以2300万元为本金，从2012年8月6日至2019年8月19日按照中国人民银行一年期同期银行贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告海南祥古头实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费194800元（海南祥古头实业有限公司已预缴），由海南祥古头实业有限公司负担77920元，张小军负担116880元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。审 判 长 李柔翰审 判 员 李宝鹏审 判 员 王晓艳 二〇一九年十二月十八日法官助理 王声蓉书 记 员 郁四珍附法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十七条定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。对解除主合同后责任的处理，适用《中华人民共和国合同法(javascript:SLC(21651,0))》的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。