河南省三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1202民初2775号原告:宁应周，男，1969年10月18日出生，汉族，住三门峡市陕州区。委托诉讼代理人：李战，男，1944年9月20日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。代理权限为特别授权。被告：王运民，男，1973年3月27日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：王海军，河南蓝剑律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：王倩倩，河南蓝剑律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：王运起，男，1965年7月3日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。被告：宁建刚，男，1963年6月24日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。原告宁应周与被告王运民、王运起健康权纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中,因宁建刚与本案有法律上利害关系，本院依法追加宁建刚作为被告。原告宁应周及其委托诉讼代理人李战，被告王运民及其委托诉讼代理人王海军、王倩倩，被告王运起，被告宁建刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宁应周向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告王运起、王运民赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计66271.77元（待伤残鉴定后增加相关费用）。2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年1月13日，经宁建刚介绍，原告与宁建刚、宁贵周、宁百珠等人为被告王运民、王运起兄弟二人修固窑洞。当日下午3时许，窑洞突然发生塌方，将原告砸伤。事故发生后，原告被送往陕州区人民医院救治，4天后转往三门峡市中心医院继续治疗。原告前后住院31天，花去医疗费78833.77元。住院期间，宁建刚支付医疗费28000元。在协商赔偿事宜时，因双方差距较大，加之原告需做伤残鉴定，费用待定，故没有调解成功。综上，公民的生命健康权受法律保护。原告在受雇期间发生塌方事故，造成身体伤残、精神损害和经济损失。为维护原告合法权益，现诉至法院，望支持原告诉讼请求。审理中，原告增加诉讼请求，要求赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损失等共计196443.93元。总计要求赔偿262715.7元。被告王运民辩称，2019年元月，我哥王运起与我商量把家里老院子两间瓦房拆掉，三孔窑洞进行加固。我们各自找人现场查看，定下由宁建刚干，因为宁建刚欠王运起4000元未还,其经常干加固窑洞的活，我们双方约定包工不包料600元每米，包括地平和粉墙，完工后按实际施工米数结算工程款。开工前，我预留了房梁木杠加固以备窑洞，并询问了宁建刚，他说可以支窑洞。同时他多次到现场，指挥挖掘机施工清理场地，方便加固窑洞。1月13日宁建刚带领工人进入场地，我提前给他们准备安全帽和数十根木杠房梁放在施工现场，当天下午15点左右，我刚进院子就听到从中间窑洞传出声音，跑进中窑，见到窑后面掉了一块湿土，窑内没有支木杠，一个工人趴在掉土不远处的手推车上，没有戴安全帽，过来几人一起把他抬出来送医院。后宁建刚一边去医院处理伤员，一边指挥剩余工人施工，宁建刚也租来了脚手架，用之前准备的房梁木杠顶住窑洞里外，工人带上安全帽。中窑施工完，再没有事故。我的意见：1.王运民将箍窑洞的活包给宁建刚，宁建刚找人干活，王运民和宁应周之间不存在法律关系，宁应周的人身损害不应由王运民赔偿。因宁建刚箍窑洞经验丰富，我方将本案的活包给了宁建刚，具体干活的人是宁建刚找的，王运民和宁建刚之间系承揽合同关系，宁建刚和宁应周之间是劳务关系，王运民和宁应周之间不存在法律上的关系。宁应周的损失应由接受劳务一方的宁建刚承担责任。2.宁应周自身有一定过错，应根据过错情况承担相应责任。宁应周受伤是因撞到推土车上受伤，自身未尽到安全注意义务是其受伤的重要原因；且宁应周在箍窑洞时，应预料到工作环境可能发生危险，自身未做好防护措施而将自己处于险境，有一定过错，应承担一定的责任。被告王运起辩称，我把活包给了宁建刚，宁建刚是包工，我们提供材料，具体宁建刚如何干活我们不清楚。我把活包给宁建刚，是因为他欠我4000元没有还，我给他要钱，他说可以给我干活抵债，然后他就自己找了几个人干活，具体找谁干的我也不清楚，不认识。干活之前我一直跟他强调施工安全，我本来要和他签合同，他一直不签。我们不应该承担赔偿责任，应由宁建刚承担责任。被告宁建刚辩称，2019年1月13日，我和宁贵周、宁应周等5人在给王运民、王运起修箍窑洞时发生塌方，将宁应周砸伤住院治疗。事故发生后，我已为其垫付28000元。需要说明的是：1.我不是工头，只是临时合伙体的牵头人。2019年1月上旬，王运起找我提出修箍窑洞一事，我叫上宁贵周到现场查看，双方协商干活采取包工不包料，每米600元工钱。随后，我和宁贵周分别联系了宁应周、陈巷平、宁百峡，决定我们5人共同承包这项工程，不分大小工，酬资由5人平分。2.王运起兄弟二人对安全认识不足，随意让掘进是塌方的主要原因，老窑洞所在位置是白沙质土壤，原有老窑洞约有7米多，他们在开工前一天又用挖掘机向里面开挖了3米多，合计10.4米，新开挖的土质含水量很大，用手捏一把成团，这样增加了安全隐患。第二天开工后，下午3点发生塌方就在新开挖的部位上方，对此，王家兄弟没有充分估计，继续开挖酿成塌方事故。3.王家兄弟是直接雇主，应承担雇员的伤害赔偿。我们5人直接受雇于王家兄弟，双方形成雇佣关系。我不是承包人，我与宁应周等人不是雇佣关系，仅是平等临时合伙人，不应承担赔偿责任。综上，我不是本案适格被告，请求法院查明事实。本院经审理认定事实如下：2019年1月初，王运起找到宁建刚，让其修箍家里三孔窑洞。经协商，双方口头约定每米600元，包工不包料，具体以丈量为准。后宁建刚找来宁贵周、宁应周、宁百珠、陈巷平共5人一起干活。1月13日下午15时左右，原告宁应周、宁建刚、宁贵周在中间窑洞内施工，该窑洞后半部分顶部发生大量漏土，宁应周在往出跑的过程中，碰到架子车被绊倒，被掉落的土掩埋下半身，上半身趴在车上受伤。后宁建刚、王运起等将宁应周救出并送往医院救治。2019年1月13日16时，宁应周被送往三门峡市陕州区人民医院治疗，2019年1月17日出院，共住院4天。出院诊断：1.脾破裂伴包膜下血肿、腹腔积液；2.左侧第8-11肋骨骨折；3.两肺挫伤、双侧胸腔积液肺气肿；4.腰1-4椎体横突骨折；5.右大腿组织损伤。2019年1月17日20时，宁应周转院至三门峡市中心医院，2019年2月13日出院，共住院27天，花费住院医疗费78833.77元。出院诊断：1.脾破裂；2.肠系膜损伤；3.多发伤左侧多发肋骨骨折腰椎多发横突骨折；4.软组织挫伤；5.××性肝炎肝硬化；6.失血性休克；7.胸腔积液；8.切口裂开；9.肠粘连。出院医嘱：1.院外规律饮食，少量多餐；2.定期伤口换药，3天1次；3.若1天未解大便及时口服乳果糖口服液、四磨汤改善；4.避免剧烈运动，下床带腹带；5.不适我科门诊316随诊，1个月后来院复诊。2019年9月30日，原告宁应周在黄河三门峡医院做数字化摄影，花费280元。原告提交三门峡市陕州区人民医院门诊现金收费票1张，证明花费病历资料复印费22元。原告提交编号No.3651589收据1份，入账日期为2019年3月1日，证明其花费复印费76元。该收据未加盖公章。原告提交三门峡市陕州区张茅乡南头村村民委员会出具的证明1份，证明宁应周与该村村民张梅英系夫妻，宁应周系上门女婿，负责赡养岳父张文刚（411222194509174017）、岳母王有果（411222194904174025）。原告提交交通费票据若干张，证明其花费交通费300元。原告申请宁贵周、宁建刚二人出庭作证，宁贵周作证称箍窑洞的活是宁建刚联系好后找到他，说干完活再给钱，具体和王运起协商情况由宁建刚出面。宁建刚作证称箍窑洞的活是其联系的，之后其找到宁贵周、宁应周等一起干活，事故发生时其在现场，看到落土砸到原告致其受伤。2019年8月20日，经原告宁应周、被告王运民、王运起、宁建刚协商一致，本院委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所对宁应周的伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2019年10月16日出具三明司鉴所［2019］临鉴字第209号司法鉴定意见书，认定宁应周：1.脾脏切除术后，评定为八级伤残；2.6根肋骨骨折，评定为十级伤残；3.四处横突骨折，评定为十级伤残。原告宁应周支付鉴定费1000元。被告王运民提供证据：1.王运民、王运起妻子、宁建刚谈话录音1份、2.事故前后照片6张；3.证人张某1、赵某、张某2的调查笔录3份。证明王运民、王运起二人将箍窑洞的活包给了经常干建筑工程活的宁建刚，且施工前，王运民、王运起给宁建刚准备了安全帽和顶窑洞的木头顶杆，且事故前一天宁建刚在现场指挥钩机挖窑洞作业。宁建刚未用顶杆导致本案事故发生。原告对上述证据不予认可，称录音和调查笔录存在误导，照片显示原告没有对窑洞做好安全加固，导致事故发生。宁建刚对录音证据不予认可，对其他没有异议。王运起没有异议。被告宁建刚提交张勇、杨付群、乔红勤出具的证明各1份，证明其平常多在建筑工地打工，一般干活都是其联系的，且与大家一起干活，报酬平分，双方系临时合伙形式，其不是包工头。原告对此没有异议。被告王运民、王运起均不认可，王运民称宁建刚联系活后再找工人，属于包工和雇佣工人的形式，其内部具体分配不影响工程承包性质。王运起称因宁建刚欠其借款4000元未还，故找到宁建刚箍窑洞，双方约定按实际工程量结算，扣减4000元后，支付剩余工程款给宁建刚，宁建刚是包工头，其不认识其他工人。审理中，原、被告确认事故发生时窑洞顶部没有使用顶杆。事故发生后，王运起支付租金1000元，宁建刚出面租了脚手架，与工人修复了窑洞主体工程，没有进行粉刷,王运起、王运民支付宁建刚4000元。另查明，1.涉案窑洞系王运民与王运起共同所有。2.宁建刚垫付原告医疗费共计28000元，王运起支付原告医疗费用3000元。3.2018年河南省农村居民人均可支配收入13830.74元/年；2018年河南省农村居民人均消费性支出10392.01元/年。本院认为:公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应依法承担相应的民事赔偿责任。原告宁应周对王运起、王运民共有的窑洞修复加固过程中，因窑洞顶部未支撑顶杆，发生大量漏土，被砸中受伤。原、被告双方对此均无异议，本院予以确认。关于各被告责任承担问题。结合庭审查明事实，被告王运民、王运起作为窑洞所有权人，将修复加固窑洞工程承包给宁建刚，按照每米600元，包工不包料的标准进行，后宁建刚找来宁应周等人对窑洞修复加固施工是事实。施工中，王运民、王运起作为窑洞所有人，未给宁建刚提供施工必需的安全保障设施，没有进行必要的施工安全指导,未履行全面提供施工必需的安全保障义务，对事故的发生存在过错，应承担相应责任。虽二人辩称已告知原告注意安全，并提供木杆等，但不足以证实其已尽到相应义务，其辩称不能成立，本院不予采信。被告宁建刚找来宁应周等人施工，其辩称自己不是包工头，是与工人共同干活，平分工资，但宁应周实际是在宁建刚的指挥下完成工作，并获得报酬，故双方之间实质上形成劳务关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，宁应周给宁建刚提供劳务，宁建刚作为接受劳务者，其常年从事建筑施工，具有丰富经验，在施工过程中，其对窑洞整体施工是否存在安全隐患未尽到防范和注意义务，没有采取相应的安全保障措施，对于原告宁应周的受伤存在过错，应承担相应责任。原告宁应周系完全民事行为能力人,在窑洞未设置顶杆情况下，应当预见到窑洞有随时塌方的危险而未预见,置自身的生命安全于不顾,未采取一定的安全措施,导致受伤,其自身有一定过错，可以减轻侵权人的责任。结合案件实际情况，被告宁建刚对原告的损失承担40%责任，被告王运民、王运起二人对原告的损失承担30%责任，原告对自身损失承担30%责任较为适宜。根据原告的主张，本院依法确认原告的各项损失为：1.医疗费：79113.77元；2.住院伙食补助费：原告住院共31天，按每天50元的标准计算为：50元×31天=1550元；3.营养费：原告住院共31天，按每天20元的标准计算为：20元/天×31天=620元；4.误工费：原告因该事故造成劳动报酬的减少，其误工费主张应予支持；原告主张按150元/天计算，但其未提交相应证据证实，本院不予支持。原告主张误工费计算至定残前一日，共计276天，符合相关规定，本院予以支持。原告未提交证据证明其在事故前的收入情况及因事故造成的收入减少情况，故本院结合原告宁应周在农村居住并实际打零工的事实酌定参照2018年河南省农村居民人均可支配收入13830.74元/年计算其误工费为13830.74元÷365天×276天=10458.31元。5.护理费：结合原告的伤情及住院时间，原告主张护理时间为住院31天，本院予以支持。原告主张院外护理69天，未提交相应证据，本院不予支持。原告主张按102.3元/天计算护理费，不违反相关规定，本院予以支持。故护理费计算为：102.3元/天×31天＝3171.3元。6.残疾赔偿金：原告宁应周构成一处八级伤残、两处十级伤残，其赔偿系数应为32%；原告主张按2018年河南省农村居民人均可支配收入13830.74元/年标准计算为13830.74元/年×20年×32%=88516.74元，应予支持。7.被扶养人生活费：原告宁应周的父母已经去世，子女已经成年，其主张的被扶养人生活费不应得到支持。其主张系上门女婿，需要与妻子张梅英共同赡养岳父岳母，该主张缺乏依据，不能成立。8.精神损害抚慰金：结合原告宁应周的伤残等级，其精神损害抚慰金确定为16000元，较为适宜。9.鉴定费：1000元。10.交通费：原告主张300元，未违反相关规定，本院予以支持。11.复印材料费：结合原告提交证据，本院确认应为22元。以上各项损失共计200752.12元。综上所述，被告宁建刚赔偿原告宁应周各项损失40%即80300.85元，扣除垫付28000元费用，剩余款项为52300.85元；被告王运民、王运起赔偿原告各项损失30%即60225.64元，扣除王运起支付医疗费3000元，剩余款项为57225.64元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告宁建刚赔偿原告宁应周各项损失共计52300.85元；二、被告王运民、王运起共同赔偿原告宁应周各项损失共计57225.64元；上述一、二项限本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1810元，原告宁应周负担1055元，被告宁建刚负担360元，被告王运民、王运起共同负担395元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长  马军亚人民陪审员  裴建军人民陪审员  张 云二〇一九年十二月十七日书 记 员  吕 蓉