文书内容重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0119民初1891号原告：刘云方，男，1954年8月14日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：谭众书，重庆春意律师事务所律师。被告：重庆鸟巢实业有限公司，住所地重庆市南川区南城街道办事处金佛大道林业大厦10楼，统一社会信用代码915001196689274125。法定代表人：张晓龙，重庆鸟巢实业有限公司董事长。委托诉讼代理人：李开科，重庆华升律师事务所律师。被告：胡永华，男，1967年10月13日出生，汉族，居民，住湖南省公安县。原告刘云方与被告重庆鸟巢实业有限公司（以下简称鸟巢公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月2日立案受理后，依法由审判员冯超独任审判，并适用简易程序于2019年6月20日公开开庭进行了审理。原告刘云方及其委托诉讼代理人谭众书，被告鸟巢公司的委托诉讼代理人李开科到庭参加诉讼。本案审理过程中，本院依法通知胡永华作为本案第三人参加诉讼，于2019年7月10日、2019年12月19日分别公开开庭进行审理，原告刘云方及其委托诉讼代理人谭众书，被告鸟巢公司的委托诉讼代理人李开科，第三人胡永华到庭参加诉讼。诉讼中原告向胡永华提出诉讼请求，胡永华由第三人变更为被告。本案现已审理终结。原告刘云方向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告提供劳务产生的如下损失：医疗费2299.34元、后续治疗费27000元、住院伙食补助费6850元（50元/天×137天）、护理费18000元（100元/天×80天）、因误工减少的收入34017.78元（270天×45987元/年÷365天）、残疾赔偿金111065.85元（32193元/年×15年×23%）、营养费2000元、辅助器具费980元、精神抚慰金20000元、鉴定费2140元、交通费1000元，共计225352.97元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年1月11日，被告鸟巢公司因开发鸟巢海湾工程项目的需要，雇佣原告从事杂工工作。2018年7月21日18时30分左右，原告与涂仁生在为鸟巢海湾项目12幢2楼公共部分装饰转运瓷砖时，因瓷砖包装绳断裂，致原告站立不稳而倒在无任何防护的高约8米的排风孔内受伤。原告受伤后被送往南川区人民医院住院治疗，该院诊断为右股骨粗隆骨骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折、右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、左腕月骨骨折伴脱位、左侧下颌骨粉碎性骨折伴颞颌关节脱位、双侧眶骨骨折、双侧颧骨骨折、鼻骨骨折、左第11肋骨骨折、左侧气胸、双肺坠积性炎症、全身多处皮肤搓擦伤、右腕部正中神经损伤等。住院期间，原告由妻子胡玉容护理，医疗费由鸟巢公司派胡永华全额支付。2019年1月9日，原告经重庆市法医学会司法鉴定所鉴定为两个九级伤残以及两个十级伤残，鉴定后期医疗费为27000元、误工期为270日、护理期为180日。鸟巢公司因房地产开发工程雇佣原告为工人，原告在提供劳务中受到事故伤害，应由鸟巢公司对原告的损失承担赔偿责任。原告起诉至人民法院，请求判决支持原告的诉讼请求。被告鸟巢公司辩称：1、鸟巢公司不认识原告，从未聘用过原告。鸟巢公司的所有项目都已发包，原告诉称鸟巢公司聘用原告明显与事实不符。2、鸟巢公司没有派遣胡永华支付原告任何医药费。3、鸟巢公司项目公共部分装饰工程发包给了胡永华，原告在胡永华处承包了搬运业务，原告与胡永华之间形成承揽关系，不是劳务关系。4、原告在承揽业务中受伤，应由其自行承担全部责任和损失。5、原告没有提供证据证明其居住情况以及其有持续稳定的收益，不应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金。请求驳回原告的诉讼请求。被告胡永华辩称：鸟巢公司将装饰工程承包给我，我将搬运瓷砖、水泥、河沙等工作按照3元/平方米承包给原告，由原告自己收方后与我核对面积，费用采取预先借支的方式发放。在原告住院期间，补签了书面协议。我垫付了原告的医疗费128319.2元，办理出院手续时支付了原告20000元。原告做其他杂活，我都是另外支付了费用的。本院经审理认定事实如下：2018年7月21日18时许，原告在南川区鸟巢海湾项目工地12幢2楼站在跳凳上为公共部分装饰转运瓷砖时，因瓷砖包装绳断裂，致原告站立不稳后仰摔到排风孔内跌落一楼受伤，原告搭放跳凳的位置位于其跌落的排风孔口旁。原告受伤后被送往南川区人民医院住院治疗，该院诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折、右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、右腕月骨骨折伴脱位、左侧下颌骨粉碎性骨折伴颞颌关节脱位、双侧眶骨骨折、双侧颧骨骨折、鼻骨骨折、左第11肋骨骨折、左侧气胸、双肺坠积性炎症、全身多处皮肤挫擦伤、右腕部正中神经损伤、泌尿道感染、右侧第5肋骨骨折。原告于2018年12月5日出院，住院治疗137天。出院医嘱“加强营养促进骨折愈合”。胡永华垫付了原告急诊费用729.04元、住院医药费127590.16元。原告垫付了医药费1925.34元。原告提交一张重庆市江津区然浩食品有限公司开具的增值税发票，拟证明日杂用品花费374元。原告购买轮椅，花费了980元。原告出院前，被告胡永华支付了原告20000元，原告向被告胡永华出具领条，载明“2018年12月3日收到胡永华打在中国工商银行（XXXXXXXXXXXXXXXXXXX）20000元大写（贰万圆整），以后在赔偿款中扣除”。2019年1月9日，原告经重庆市法医学会司法鉴定所作出渝法医所[2018]临床B鉴字第2102号鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘云方右腕关节功能丧失50%以上属九级伤残。2、刘云方右髋关节功能丧失50%以上属九级伤残。3、刘云方张口受限Ⅰ度属十级伤残。4、刘云方左肩关节功能丧失25%以上属十级伤残。5、刘云方后期医疗费贰万柒仟（27000）元人民币。6、建议刘云方的误工期为贰佰柒拾（270）日；护理期为壹佰捌拾（180）日。从2018年7月21日外伤后计算。原告支付了鉴定费2140元。现原告以其各项损失未获赔偿为由，起诉至本院引起本案诉讼。被告鸟巢公司将其开发的南川区鸟巢海湾项目公共部分装饰工程发包给被告胡永华，原告与涂仁生等人到该项目工地从事搬运工作，与胡永华约定按照3元/平方米计算搬运费，原告等人做除开搬运工作之外的其他杂活，胡永华也会另外支付报酬。在工作过程中，胡永华提供了吊机、斗车等搬运工具。原告住院期间，胡永华与原告签订一份《承包协议》，约定原告承包胡永华在鸟巢海湾室内外公共部分装饰工程材料的搬运，以工程量3元/平方米支付承包费，胡永华每月按工程量及进度支付，余款待工程完工验收后的实际平方量核算。原告系农村居民家庭户口，其与胡玉容系夫妻关系，胡玉容名下在2017年3月31日登记有坐落于南川区XX街道办事处XX北路X号（XX·XXXX幢X-X-X）号房屋一套。诉讼中，被告鸟巢公司申请对原告的伤残等级、二次手术费、医疗费合理性进行鉴定。2019年9月25日，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2019]鉴字第3599号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人刘云方的伤残等级属于两个十级伤残。2.被鉴定人刘云方的后续医疗费约为20000元（贰万圆）人民币或以实际产生为准。3.被鉴定人刘云方的所有治疗费用均与治疗本次外伤有关，应认定为合理费用。被告鸟巢公司垫付了鉴定费3000元。原告主张残疾赔偿金标准按照34889元/年计算，并要求二被告承担连带赔偿责任。上述事实，有原告提交的庭审笔录、接报回执、询问笔录、照片、病历、医药费发票、收据、鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、结婚证、不动产权登记证书、费用清单，被告鸟巢公司提交的请领申请单、承包协议，被告胡永华提交的医药费发票、短信截图、收条、承包协议、记录本，本院出示的鉴定意见书及发票以及庭审调查中双方的陈述证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告受被告胡永华的雇请，为胡永华承包的鸟巢海湾项目工地装饰工程搬运建筑材料，原告与胡永华之间形成了劳务关系。原告等人做除开搬运工作之外的其他杂活，胡永华也会另外支付报酬，可见双方按照3元/平方米计算搬运费，是指双方之间约定搬运劳务报酬如何计算支付的问题，在工作过程中，胡永华还提供了吊机、斗车等搬运工具，双方并未因此形成承揽关系。原告在提供劳务的过程中受伤，被告胡永华作为雇主，应当承担相应的责任。原告在提供劳务的过程中，自身未注意安全，也应承担相应的责任。被告鸟巢公司将其项目装饰工程发包给不具有资质的自然人胡永华，其亦应承担相应的责任。故对于承担责任的比例本院酌定由被告胡永华承担50%，由被告鸟巢公司承担20%，由原告自行承担30%。关于原告受伤后的各项损失问题。1、医药费。原告产生的医药费为130244.54元（729.04元+127590.16元+1925.34元，胡永华垫付128319.2元、刘云方垫付1925.34元），有医药费发票等证据佐证，本院予以确认。2、后续治疗费。经重新鉴定，原告后续治疗费为20000元，本院予以确认后续治疗费为20000元。3、住院伙食补助费。原告住院治疗137天，对其主张的住院伙食补助费6850元（137天×50元/天）本院予以确认。4、护理费。经鉴定原告护理时限为180天，对其主张的护理费18000元（180天×100元/天），本院予以确认。5、因误工减少的收入。原告并未举示证据证明其受伤前的收入情况，故对其误工费标准，本院按照100元/天计算；对于误工期，第一次鉴定时鉴定的误工期为270天，该天数超过了从原告受伤后到原告第一次鉴定意见作出前一日之间的天数，但未超过从原告受伤后到第二次鉴定意见作出前一日之间的天数，因第二次鉴定意见对原告的伤残等级评定发生改变，故对误工时限本院确认为270天，因误工减少的收入本院确认为27000元（270天×100元/天）。6、残疾赔偿金。原告举示了证据证明发生交通事故前其在南川城区已连续居住一年以上且有收入来源，故对其主张按照本市上年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，本院予以支持。经重新鉴定原告为两个十级伤残，故其残疾赔偿金为57566.85元（34889元/年×15年×11%）。7、营养费。原告的医嘱中有加强营养的提示，故对其主张的营养费2000元，本院酌情支持500元。8、辅助器具费。原告主张辅助器具费980元，提交了收据予以佐证，本院予以确认。9、精神抚慰金。原告经鉴定为两个十级伤残，精神抚慰金本院确认为4000元。10、交通费，本院酌情认定500元。对于原告主张的日杂用品花费374元，因提交的发票开具单位为重庆市江津区然浩食品有限公司，原告又未提交其他证据予以佐证，本院不予确认该费用与本案关联性。前述损失合计265641.39元（130244.54元+20000元+6850元+18000元+27000元+57566.85元+500元+980元+4000元+500元），由被告胡永华承担132820.70元（265641.39元×50%），由被告鸟巢公司承担53128.28元（265641.39元×20%）由原告自行承担79692.41元（265641.39元×30%）。因被告胡永华垫付了原告医药费128319.2元及其他费用20000元，合计148319.2元，双方约定在赔偿款中扣除，故原告还需向被告胡永华返还垫付费用15498.5元（148319.2元-132820.70元），又因胡永华主张其多余的垫付费用可用于抵减被告鸟巢公司的赔偿费用，故被告鸟巢公司应向原告支付的赔偿款为37629.78元（53128.28元-15498.5元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告重庆鸟巢实业有限公司于本判决生效后十日内向原告刘云方支付赔偿款37629.78元；二、驳回原告刘云方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4680元，减半交纳2340元（原告申请缓交），鉴定费5140元（原告预交2140元、被告重庆鸟巢实业有限公司预交3000元），合计7480元，由原告刘云方负担3000元，由被告重庆鸟巢实业有限公司负担1480元，由被告胡永华负担3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 冯 超二〇一九年十二月二十七日书记员 宋小亚