杭州市富阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0111民初6363号原告：杭州富阳富仑小额贷款有限公司，住所地：杭州市富阳区大源镇大桥南路629号。法定代表人：叶炎平，董事长。委托诉讼代理人：田庆斌，浙江圣港律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙红玉，浙江圣港律师事务所律师。被告：杭州富阳盈泰纸业有限公司，住所地：杭州市富阳区春江工业功能区（临江村）。法定代表人：蒋良华，总经理。委托诉讼代理人：朱魁贞，浙江金驰律师事务所律师。被告：杭州富阳联欣贸易有限公司，住所地：杭州市富阳区渔山乡渔山村。法定代表人：蒋金玉。被告：蒋军兰，女，1969年11月30日出生，汉族，住杭州市富阳区。委托诉讼代理人：朱魁贞，浙江金驰律师事务所律师。被告：王良申，男，1963年12月2日出生，汉族，住杭州市富阳区。被告：蒋爱琴，女，1967年12月20日出生，汉族，住杭州市富阳区。被告：蒋惠银，男，1955年11月7日出生，汉族，住杭州市富阳区。被告：蒋金玉，男，1962年8月15日出生，汉族，住杭州市富阳区。被告：蒋芬容，女，1961年7月20日出生，汉族，住杭州市富阳区。被告：刘根法，男，1959年2月4日出生，汉族，住杭州市富阳区。被告：李明，男，1979年6月12日出生，汉族，住杭州市富阳区。被告：蒋良华，男，1969年10年23日出生，汉族，住杭州市富阳区。委托诉讼代理人：朱魁贞，浙江金驰律师事务所律师。原告杭州富阳富伦小额贷款有限公司（以下简称富仑小贷公司）诉被告杭州富阳盈泰纸业有限公司（以下简称盈泰公司）、杭州富阳联欣贸易有限公司（以下简称联欣公司）、蒋军兰、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明、蒋良华小额借款合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告富仑小贷公司的委托诉讼代理人孙红玉，被告盈泰公司、蒋良华、蒋军兰的委托诉讼代理人朱魁贞到庭参加诉讼，被告联欣公司、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富仑小贷公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告盈泰公司归还原告贷款本金9015000元，并支付利息846253.2元（其中2018年8月21日至2019年9月23日以本金8000000元为基数按月息0.72%计算利息为764160元，2018年10月21日至2019年9月23日以本金1015000元为基数按月息0.72%计算利息为82093.2元，此后利息以本金9015000元为基数按月息0.72%计算至实际付清日止）；2、判令被告盈泰公司支付原告逾期贷款罚息322376.4元（其中2018年11月29日至2019年9月23日以本金9015000元为基数按月息0.36%计算罚息为322376.4元，此后罚息按本金9015000元为基数按月息0.36%计算至实际付清日止）；3、判令被告盈泰公司支付原告为实现债权而支付的律师费5000元；4、本案诉讼费用由被告盈泰公司承担；5、判令被告联欣公司、蒋军兰、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明、蒋良华对上述诉讼请求承担连带清偿责任；6、判令原告对被告盈泰公司提供抵押的现存放于杭州市富阳区春江工业功能区临江村的机械设备在拍卖或变卖后的价款对上述1至4项诉讼请求范围内享有优先受偿权；7、判令原告对被告盈泰公司提供抵押的位于杭州市富阳区等（不动产权登记证书号：浙（2016）富阳区不动产权第0008782号）的房产拍卖或变卖后的价款对上述1至4项诉讼请求范围内享有优先受偿权。审理中，原告变更第6、7项诉讼请求中对上述1至4项诉讼请求范围内享有优先受偿权改为对上述1至3项诉讼请求范围内享有优先受偿权。事实和理由：2017年11月14日，原告与被告盈泰公司、联欣公司、蒋军兰、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明及案外人杭州富阳天鹏纸业有限公司（以下简称天鹏公司）签订了《最高额保证借款合同》一份，约定自2017年11月14日起至2020年11月13日期间，原告向被告盈泰公司发放最高贷款限额为9180000元人民币。被告联欣公司、蒋军兰、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明及案外人天鹏公司为被告盈泰公司的借款向原告提供连带责任的保证担保。同日被告蒋良华向原告出具了《保证函》一份，承诺自愿为被告盈泰公司的借款向原告提供连带责任的保证担保。2017年11月14日，被告盈泰公司与原告签订了《最高额抵押借款合同》一份，根据合同约定被告盈泰公司自愿将其所有的现存放于杭州市富阳区春江工业功能区临江村的机械设备抵押给原告，为被告盈泰公司按期归还原告贷款本金及支付利息、罚息和实现债权等费用得到清偿提供抵押担保，并办理了动产抵押登记。2017年11月14日被告盈泰公司又与原告签订了《最高额抵押合同》一份，根据合同约定被告盈泰公司自愿将其自有的位于杭州市富阳区等（不动产权登记证书号：浙（2016）富阳区不动产权第0008782号）的房产抵押给原告，为被告盈泰公司按期归还原告贷款本金及支付利息、罚息和实现债权等费用得到清偿提供抵押担保，并办理了抵押权登记。《最高额保证借款合同》、《最高额抵押借款合同》、《最高额抵押合同》签订后，原告按约定于2017年11月29日向被告盈泰公司发放贷款8000000元，借款到期日为2018年11月28日；于2018年3月16日向被告盈泰公司发放贷款1015000元，借款到期日2018年11月28日，原告共计向被告盈泰公司发放贷款9015000元。两笔贷款在贷款期限内利息均为月息0.72%，利息为月付。现还款期限已过被告盈泰公司却未按合同约定归还贷款本金及利息。故为维护原告的合法权益，依法起诉，望依法判准原告的如上诉请。被告盈泰公司、蒋良华、蒋军兰辩称，第一，根据担保法和物权法的规定，对于同一债权既有物的担保又有保证人的，那么保证人应当对物的担保以外的债权承担担保责任。因此本案中被告蒋军兰、蒋良华及其他的保证人仅对物的担保以外的债权承担担保责任，即原告应要求先由被告盈泰公司提供物的担保来实现债权。第二，因原告放弃了杭州富阳庆丰纸业有限公司（以下简称庆丰公司）的担保责任，则其他担保人应当在原告放弃的份额之外承担相应的担保责任。第三，被告认为本案《最高额抵押合同》所担保的债权包含了案外人联欣公司以及蒋金玉，邵柯柯等个人的债务，故被告认为该抵押合同无效，即使认定该合同有效，因不动产的抵押是最高额债权的抵押，就本案而言被告认为最高额是9180000元，故原告仅就9180000元范围之内享有优先受偿权。被告联欣公司、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明均未答辩，亦均未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告富仑小贷公司提交的所有证据，被告盈泰公司、蒋良华、蒋军兰对其真实性均无异议，但认为1、《最高额保证借款合同》中第二页第四至六行约定物的担保和人的担保，该约定与物权法、担保法关于存在混合担保情况下，应先就物的担保实现债权规定冲突，故对保证人而言不发生法律效力，同时该合同是格式条款，该约定加重了其他保证人的法律责任，原告对加重他人保证责任的格式条款未进行提示，故该约定也是无效的；2、不动产《最高额抵押合同》无效，因该抵押合同项下的担保包含了他人，应由股东会进行决议；3、《保证函》中关于债权人放弃先执行抵押物的约定与担保法、物权法冲突，故无法律效力。其余各被告均未到庭质证，对原告提交的证据视为放弃质证权利。本院审核认为对原告提交的证据的真实性均予以确认，其余意见下文中评议。本院经审理认定事实如下：2017年11月14日，贷款人富仑小贷公司与借款人盈泰公司，保证人杭州富阳联欣废旧物资有限公司、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、刘根法、蒋军兰、蒋芬容、李明、蒋金玉及案外人天鹏公司、庆丰公司签订《最高额保证借款合同》（合同编号为20171113-1号）一份，约定贷款人同意自2017年11月14日至2020年11月13日期间向借款人发放贷款，最高贷款限额为人民币9180000元。借款种类、用途、金额以借款借据或划款凭证为准。各笔借款的借款期限以当笔借款借据约定为准。借款利率由贷款人、借款人根据当笔贷款发放时的中国人民银行利率政策商定，具体以当笔借款借据为准。同时约定借款利息按月支付，每月的20日为结息日，次日为付息日，逾期付息视为违约。借款人未按期归还贷款本金（含展期），从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息（违约金）。借款人违约除了按合同约定归还贷款本金、利息（包括罚息、复息等）外，还应承担违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用包括诉讼费、律师代理费、催讨差旅费和其他合理费用。保证人杭州富阳联欣废旧物资有限公司、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、刘根法、蒋军兰、蒋芬容、李明、蒋金玉及案外人天鹏公司、庆丰公司对该合同贷款人的债权提供连带责任保证，保证期间根据各笔借款的借款期限分别确定，各笔借款的保证期间自该笔借款的借款期限届满之日起二年，保证担保范围为贷款本金、利息（包括罚息、复息等）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括诉讼费、律师代理费、催讨差旅费和其他合理费用。另该合同第八条第四款约定，本合同贷款人债权如另设有人的担保和/或物的担保，无论物的担保是由债务人提供还是由第三人提供的，当贷款人主张债权时，贷款人可以就物的担保实现债权或直接、单独要求保证人承担连带保证责任，也可以同时要求保证人和物的担保承担连带保证责任。人的担保、物的担保居于同一清偿顺序，本合同保证人同意对本合同全部债权承担连带保证责任。物的担保不足以清偿贷款人担保权利的，保证人仍就贷款人未受清偿的部分承担继续清偿的责任。该合同还对其他事项进行了约定。同日，被告蒋良华向原告出具《保证函》一份，承诺同意为富伦小贷公司向债务人盈泰公司借款合同编号为20171113-1号的最高融资限额9180000元内的所有融资债权（包括贷款、票据贴现、承兑、担保、贷款承诺、信用证和保函等）提供连带责任担保，担保范围包括但不限于所有融资债权本金、利息、罚息、违约金以及债权人为实现债权所涉及的诉讼费、律师费、差旅费、调查费、评估费、拍卖费等各种费用，担保期限为借款到期后两年。同时承诺无论债权人债权是否存在债务人或其他第三人提供的财产抵押担保或质押担保，保证人同意放弃要求债权人先予执行抵押物或质押物的抗辩，债权人有权向保证人直接单独主张所有债权。被告蒋良华还承诺了其余内容。2017年11月14日，借款人及抵押人盈泰公司与贷款人及抵押权人富仑小贷公司签订《最高额抵押借款合同》（合同编号20171113-1号）一份，合同约定：贷款人同意自2017年11月14日至2020年11月13日期间内向借款人发放贷款，最高贷款限额为人民币9180000元。借款种类、用途、金额以借款借据或划款凭证为准。该合同项下各笔借款的借款期限以借款借据约定为准。本合同借款利率由贷款人、借款人根据当笔贷款发放时的中国人民银行利率政策商定，具体以当笔借款借据为准。抵押人以其机器设备作为抵押财产为贷款人在本合同项下发生的所有债权提供抵押担保，并约定抵押担保的范围为本金、利息（包括罚息、复息等）、违约金、损害赔偿金、保管抵押财产的费用和实现债权的费用，实现债权的费用包括诉讼费、律师代理费、催讨差旅费和其他合理费用。该合同还对其他事项进行了约定。同日，对上述合同抵押物办理了编号为杭富工商抵登字[2017]第213号动产抵押登记书。2017年11月14日，抵押人（乙方）盈泰公司与抵押权人（甲方）原告、杭州富阳富通小额贷款有限公司、杭州富阳金富春先进小额贷款有限公司签订《最高额抵押合同》（合同编号最高额第20171113号）一份，约定乙方以其房产所担保主债权为自2017年11月14日至2020年11月13日期间（包括该期间的起始日和届满日），在贷款本金人民币20180000元及利息、罚息（违约金）、诉讼费用、律师费用等范围内，甲方依据其与盈泰公司签订的借款合同以及其他业务协议（包含担保书、保证函、保证合同等涉及乙方需向甲方承担债务的文件，下称主合同）而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。具体每笔业务的金额、期限、利率、用途、种类等以具体业务合同（或业务协议）、借款借据为准。最高额抵押担保的范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。同时该合同约定，在此最高额抵押合同项下盈泰公司向富仑小贷公司借款9180000元，借款合同编号（最高额第20171113-1号）等上述已产生的债权纳入本次担保范围内。另该合同还就其他事项进行了约定。后对上述合同所涉抵押物办理了编号为浙（2017）富阳区不动产证明第0029122号不动产登记证明。后原告向被告盈泰公司发放贷款，被告盈泰公司向原告出具《借款借据》二份，分别确认：1、收到原告借款8000000元，借款种类为短期借款，借款月利率为7.2‰，借款日期为2017年11月29日至2018年11月28日；2、收到原告借款1015000元，借款种类短期借款，借款月利率为7.2‰，借款日期2018年3月16日至2018年11月28日。庭审中原告自认上述8000000元这笔借款的利息支付至2018年8月20日，上述1015000元借款的利息支付至2018年10月20日。另原告为实现本案债权支付律师代理费5000元；杭州富阳联欣废旧物资有限公司的名称于2018年4月19日变更为杭州富阳联欣贸易有限公司，其权利义务由变更后的企业承继。本院认为：原告富仑小贷公司与被告盈泰公司、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、刘根法、蒋军兰、联欣公司、蒋芬容、李明、蒋金玉及案外人天鹏公司、庆丰公司签订的《最高额保证借款合同》，与盈泰公司签订的《最高额抵押借款合同》，与杭州富阳富通小额贷款有限公司、杭州富阳金富春先进小额贷款有限公司、盈泰公司签订的《最高额抵押合同》；被告蒋良华向原告出具的《保证函》，均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应依照约定履行各自的义务。原告依约向被告盈泰公司发放贷款后，被告盈泰公司未按约及时归还借款，已构成违约，应承担相应的民事责任，故原告有权要求被告盈泰公司归还尚欠借款本金共9015000元。对于原告主张的利息、罚息，符合借贷双方约定范围且未违反法律规定，本院予以准许。关于原告主张的律师代理费，系原告为实现本案债权支出的合理费用，依约应由被告盈泰公司承担，故原告要求被告盈泰公司支付律师代理费的请求，本院予以准许。被告联欣公司、蒋军兰、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明、蒋良华及案外人天鹏公司、庆丰公司对案涉借款本息、律师代理费等提供连带责任保证担保，故原告有权要求被告联欣公司、蒋军兰、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明、蒋良华对上述债务承担连带清偿责任。被告盈泰公司、蒋良华、蒋军兰提出被告蒋军兰、蒋良华及其他的保证人仅对物的担保以外的债权承担担保责任的主张，本院认为根据法律规定被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中，案涉《最高额保证借款合同》已明确约定贷款人债权如另设有人的担保和/或物的担保，无论物的担保是由债务人提供还是由第三人提供的，当贷款人主张债权时，贷款人可以就物的担保实现债权或直接、单独要求保证人承担连带保证责任，也可以同时要求保证人和物的担保承担连带保证责任，人的担保、物的担保居于同一清偿顺序。同时，被告蒋良华在《保证函》中承诺无论债权人债权是否存在债务人或其他第三人提供的财产抵押担保或质押担保，保证人同意放弃放弃要求债权人先予执行抵押物或质押物的抗辩。故三被告上述辩称，本院不予采纳。关于被告盈泰公司、蒋良华、蒋军兰提出其他担保人应当在原告放弃庆丰公司的份额之外承担相应的担保责任，本院认为庭审中原告已明确并未放弃要求庆丰公司承担担保责任，仅在本案中对其暂不主张，故对三被告上述辩称，本院亦不予采纳。关于原告要求对被告盈泰公司提供的抵押物机器设备在依法拍卖、变卖所得价款在上述本息及律师代理费范围内享有优先受偿的问题，本院认为《最高额抵押借款合同》已明确约定最高贷款限额为人民币9180000元，而原告主张的诉请中最终借款本息及律师代理费有可能超过最高限额，若依原告主张的债务范围认定，将使抵押物所担保的债权突破最高债权额，事实上成为无限额，此与双方签订《最高额抵押借款合同》的预期和物权法的立法本意相背，原告应在最高额抵押范围内享有优先受偿权，故本院对原告该诉请的合理部分予以支持。关于原告要求对被告盈泰公司提供的位于杭州市富阳区等房产经依法拍卖、变卖所得价款在上述本息及律师代理费范围内享有优先受偿的问题，本院认为《最高额抵押合同》已明确约定抵押人为抵押权人对债务人在贷款本金为20180000元范围内的债权提供抵押担保，同时该合同明确了抵押担保的范围包括本金、利息、复利、罚息、律师费等。根据上述约定，抵押权人和抵押人对于抵押财产限额20180000元只针对本金，而利息、罚息、律师费均属于被担保债权的约定具体、明确，本案中案涉借款本金在20180000元范围以内且已办理抵押手续，故对原告该诉请，本院予以支持。关于被告盈泰公司、蒋良华、蒋军兰提出案涉不动产《最高额抵押合同》所担保的债权包含了案外人蒋金玉、邵柯柯等人债务，故认为该《最高额抵押合同》无效，本院认为，即使存在被告盈泰公司未经公司董事会或股东会决议为他人提供担保，那也仅是盈泰公司就该提供的担保部分无效，但不影响上述合同其他部分的效力，其他部分仍然有效，本案中盈泰公司系为自己的借款提供担保，故对三被告上述辩称意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杭州富阳盈泰纸业有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告杭州富阳富仑小额贷款有限公司借款本金9015000元并支付以8000000元为基数自2018年8月21日至2018年9月23日止的利息764160元，以本金1015000元为基数自2019年10月21日至2018年9月23日止的利息82093.2元及支付以9015000元为基数自2019年9月24日至款项实际付清日止的利息（利息均按月利率7.2‰计算）；二、被告杭州富阳盈泰纸业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州富阳富仑小额贷款有限公司以9015000元为基数按月利率3.6‰计算自2018年11月29日至款项实际付清日止的罚息（暂算至2019年9月23日为322376.4元）；三、被告杭州富阳盈泰纸业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州富阳富仑小额贷款有限公司律师代理费5000元；四、被告杭州富阳联欣贸易有限公司、蒋军兰、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明、蒋良华对上述第一、二、三项承担连带清偿责任；五、原告杭州富阳富仑小额贷款有限公司有权就上述第一、二、三项对被告杭州富阳盈泰纸业有限公司提供的机器设备（登记编号为杭富工商抵登字[2017]第213号）拍卖、变卖后的价款在最高额抵押范围内享有优先受偿权；六、原告杭州富阳富伦小额贷款有限公司有权就上述第一、二、三项对被告杭州富阳盈泰纸业有限公司提供的位于杭州市富阳区不动产证明第0029122号，不动产权证号为浙（2016）富阳区不动产权第0008782号）拍卖、变卖后的所得价款享有优先受偿权；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82932元，由被告杭州富阳盈泰纸业有限公司、杭州富阳联欣贸易有限公司、蒋军兰、王良申、蒋爱琴、蒋惠银、蒋金玉、蒋芬容、刘根法、李明、蒋良华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  许珊珊人民陪审员  沈华灿人民陪审员  宋 杰二〇一九年十二月二十六日代书 记员  李 恒