贵州省盘州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔0222刑初534号 公诉机关贵州省盘州市人民检察院。 被告人陶平，男，彝族，1993年10月10日生，贵州省毕节市大方县人，初中文化，无业，住贵州省大方县。因本案于2018年11月2日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。 指定辩护人胡志红，贵州忠章律师事务所律师。 指定辩护人张攀，贵州忠章律师事务所实习律师。 被告人代良标，男，汉族，1988年7月8日生，贵州省盘县（现盘州市）人，初中文化，无业，住贵州省盘县。因本案于2018年11月5日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。 指定辩护人刘玉庭，贵州永达律师事务所律师。 指定辩护人黄蓉，贵州永达律师事务所实习律师。 贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2019]320号起诉书指控被告人陶平、代良标犯贩卖毒品罪，于2019年5月7日向本院提起公诉。本院于2019年9月17日作出（2019）黔0222刑初203号刑事判决书，被告人陶平、代良标均不服该刑事判决，向贵州省六盘水市中级人民法院提起上诉。贵州省六盘水市中级人民法院于2019年11月12日作出（2019）黔02刑终263号刑事裁定书，裁定：一、撤销贵州省盘州市人民法院（2019）黔0222刑初203号刑事判决书。二、发回贵州省盘州市人民法院重新审理。本院于2019年11月20日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员唐倩、张天津出庭支持公诉，被告人陶平及其指定辩护人胡志红，被告人代良标及其指定辩护人刘玉庭、黄蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省盘州市人民检察院指控：1、2018年10月25日晚上，慕某在盘州市通过电话与被告人代良标协商购买毒品事宜，并就毒品交易价格及交易地点达成一致意见。2018年10月26日15时许，代良标驾车到曲靖市维多利亚门口接到慕某后在车上将一包毒品嫌疑物贩卖给慕某。当天19时许，慕某再次转账900元给代良标购买30颗小马，代良标欲将小马送到曲靖市丽萍招待所给慕某时被抓获。从慕某身上依法提取代良标贩卖的毒品嫌疑物一包（净重8.12克），从代良标身上缴获三根圆筒胶管包装的毒品嫌疑物（净重2.86克）。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定：从所送检材1中均检测出海洛因成分；检材2中检测出甲基苯丙胺成分。 2、2018年10月29日至30日期间，代良标在盘州市通过微信与被告人陶平协商购买毒品事宜，并就毒品交易价格及交易地点达成一致意见后，陶平于2018年11月1日13时许驾驶中华牌轿车（车牌：云Ａ×××××）到交易地点曲靖市同悦温泉酒店附近等候代良标时被民警抓获，在陶平逃窜经过的路上查获黑色塑料胶带包装的毒品嫌疑物一包（净重318.56克）。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定：从所送检材中检测出甲基苯丙胺成分，含量为12.9%，并在该毒品外包装物上检测出陶平的指纹。 为指控上述事实，公诉机关向法庭提交了物证，书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人陶平、代良标的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任，建议对被告人陶平在有期徒刑十五年量刑，并处没收财产；建议对被告人代良标在有期徒刑四年以上六年以下量刑，并处罚金。 被告人陶平的辩解意见是：其行为属于犯罪未遂，且是特情引诱下情导致犯罪。 其辩护人的辩护意见是：被告人陶平具有坦白情节，系初犯，且系特情引诱犯罪，建议对其从轻处罚。 被告人代良标的辩解意见是：从慕某身上查获的8.12克毒品不是其贩卖给慕某的，收到慕某5000元转款是之前的借款。 其辩护人的辩护意见是：被告人代良标主动交待贩卖30颗小马的事实，是自首；具有立功表现；系初犯，建议减轻处罚。 经审理查明：一、2018年10月25日晚，慕某通过电话与被告人代良标联系购买毒品，并约定了毒品交易价格、地点、时间等。 2018年10月26日13时42分，慕某通过微信转款5000元给被告人代良标购买毒品，17时38分被告人代良标收款。 2018年10月26日15时许，被告人代良标驾车到云南省曲靖市维多利亚酒店门口接到慕某后，在去云南省曲靖市麒麟区水果批发市场内丽萍招待所的途中，被告人代良标将一包毒品嫌疑物交给慕某。 2018年10月26日20时14分，慕某通过微信转款900元给被告人代良标购买毒品，20时20分被告人代良标收款。 2018年10月26日晚，被告人代良标送毒品到云南省曲靖市麒麟区水果批发市场内丽萍招待所时被抓获，从被告人代良标身上搜缴三根圆筒胶管包装的毒品嫌疑物。同时，收缴被告人代良标用于作案的通讯工具ｉＰｈｏｎｅ牌白面金底手机一部、华为牌金色手机一部。同日，从慕某身上搜缴被告人代良标贩卖的毒品嫌疑物一包。 2018年10月31日，六盘水市公安局出具《收据》，内容：今收到盘州市公安局禁毒大队交来代良标贩毒案缴获的毒品嫌疑物10.98克。 2018年11月12日，六盘水市公安司法鉴定中心作出《理化检验报告》，检验结果：从所送检材1中检测出海洛因成分；检材2中检测出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1、物证。证实收缴代良标用于作案的通讯工具iPhone牌白面金底手机一部、华为牌金色手机一部。 2、书证。 （1）《收据》。证实2018年10月31日，六盘水市公安局收到盘州市公安局缴获的代良标涉案毒品10.98克的事实。 （2）微信聊天记录。证实慕某分别于2018年10月26日13时42分给被告人代良标转账5000元，17时38分收款；2018年10月26日20时14分转账900元给被告人代良标，20时20分收款的事实。 （3）通知书、通话记录。证实代良标使用号码为187××××5679的电话与慕某使用号码为187××××3471的电话在2018年10月25日17时51分至10月26日20时46分期间，共计通话12次的事实。 （4）视频资料制作说明。证实代良标被查获现场以及开封、取样、封装视频资料的事实。 （5）手机第二次勘查情况说明（慕某）。证实侦查机关第二次对慕某手机勘查后并制作笔录。 （6）短信及照片（电话信息）。证实慕某用自己的电话向号码为187××××5679的电话发送信息，内容为：“昨天09:46，小标，今天中午之前钱就能到账，到了我就先转给你好去办事”，回复“好”的事实。 3、证人证言。 （1）证人慕某（曾用名慕某某）的证言。证实2018年10月25日晚上，因为我以前经常给代良标买海洛因吸，我打电话（慕某的电话号码17808743471）给代良标（代良标的电话号码187××××5679）说要买海洛因。当晚10点过，代良标回我电话说货找到了，要500元1克，要就给我准备10克，我说先凑凑钱，第二天中午给他答复。2018年10月26日，早上9点46分，我用电话给代良标发了一条信息，内容为：小彪，今天中午之前钱就能到账，到了我就先转给你好去办事!收到信息后回复我：好。中午，我用我的微信（微信号是×××）转了5000元到代良标的微信上（微信号是×××）。2018年10月26日14时50分，我打电话给代良标说我快到曲靖了，他叫我在曲靖的维多利亚酒店门口等他。过了10多分钟，代良标开着一辆白色奔驰车到曲靖市维多利亚门口接我，后拉我到丽萍招待所外面时，他把10克海洛因拿给我，后我就住在丽萍招待所，说等下过来找我玩，他就开车走了。我住在酒店不到半个小时，代良标拿着10颗小马到我房间，我们把10颗小马吃了，后他把我转给他买海洛因的5000元在微信里面收了，就离开我的房间。19时32分，代良标发微信给我说：来找我玩，我在微信里给他说：叫他带30颗小马来，30元一颗。我就用微信转了900元给代良标，他在微信里面收了。20时46分左右，代良标打电话给说准备来，大约过10分钟左右，代良标在我住的丽萍招待所门口就被抓了。代良标卖给我的10克海洛因被公安的扣押了，10克海洛因是白色塑料袋包装起的。我没有向代良标借过款，2018年10月26日，我通过微信转给代良标的5000元是给他买毒品海洛因。 （2）证人代某1的证言。证实代良标开的车是代良江的。代良标使用的手机号码分别是183××××7772和187××××5679。微信号是×××，昵称：当年情。我不认识慕某，不清楚代良标借5000元钱给慕某的事。 （3）证人代某2的证言。证实2018年10月20日，代良标开我的奔驰车从羊场乡开出去玩，我不知道他开去贩卖毒品。他的微信昵称：当年情，微信号是×××，手机号是183××××7772。 （4）证人周某的证言。证实代良标有两部手机，白色的ｉＰｈｏｎｅ手机号码是187××××5679，金黄色的华为手机号是183××××7772。他的微信昵称：当年情，微信号是×××，头像是他本本人图像。 （5）证人毛某的证言。证实我认识一个叫代良标的盘县人在曲靖贩毒，我女朋友幕全华经常吸的毒品是跟代良标买的。他的手机号码是187××××5679和183××××7772；微信昵称：当年情，微信号是×××。我从戒毒所出来后，听慕某讲：2018年10月26日，慕某到曲靖后代良标开车接着慕某，后在车上代良标将海洛因拿给慕某，慕某通过微信转了5000元给代良标，代良标并送慕某去住旅社。后来代良标拿着10颗小马到旅社找慕某吸食，慕某打电话给我并问代良标是否要和我通话，代良标说不用了。到晚上，慕某又通过微信转账900元给代良标购买30颗麻古。 4、被告人代良标的供述。证实2018年10月25日晚8点左右，慕兰（慕某）打电话叫我卖30颗小马（麻古）给她，30元一颗。10月26日，慕兰打电话叫我到曲靖丽萍招待所，她通过微信转了900元钱给我。21时左右，我拿着小马到丽萍招待所还没有交货就被抓了。小马是紫云烟壳装着的，用三根胶管装着，每根10颗。 5、鉴定意见。 鉴定委托书、（六）公（司）鉴（化）字[2018]825号六盘水市公安司法鉴定中心理化检验报告及鉴定意见通知书，证实从所送检材1中检测出海洛因成分；检材2中检测出甲基苯丙胺成分。并将鉴定意见告知被告人代良标。 6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。 （1）现场勘验笔录及照片。证明2018年10月26日，在云南省曲靖市麒麟区水果批发市场内丽萍招待所二楼盘州市公安局保田派出所民警在代良标身上查获小马（麻古）30颗，手机两部。 （2）辨认笔录及照片。证实2018年10月28日，侦查人员将收缴的代良标使用的二部手机出示给周某进行辨认，经辨认，该二部手机系代良标使用；2018年10月26日，代良标对被抓获的现场位置辨认；2018年10月27日，侦查人员将在曲靖丽萍招待所201室内从慕某身上查获用透明塑料袋包裹着毒品海洛因嫌疑物一包出示给慕某进行辨认，经辨认毒品海洛因嫌疑物系从其身上查获并扣押的事实。 （3）检查笔录、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录。证实2018年10月26日，侦查人员从代良标身上查获的金色华为手机一部、白色苹果手机一部，外用紫色云烟盒子包裹包装的圆形毒品小马（麻古）嫌疑物三根进行提取扣押并制作扣押清单；2018年10月26日，侦查人员和银白色ｉｐｈｏｎｅ牌手机一部（电话号码187××××3471）并提取。 （4）扣押笔录、扣押清单。证实2018年10月26日，侦查人员在曲靖丽萍招待所201室内从慕某身上查获用透明塑料袋包裹着的毒品海洛因嫌疑物一包，并进行扣押的事实。 （5）开封取样及封装笔录、称量笔录及照片。证实2018年10月27日，对代良标涉嫌贩卖给慕某外用白色塑料袋包装的毒品嫌疑物和从其身上查获的外用圆筒胶管封装的毒品嫌疑物进行开封、取样、封装及称量的事实。 （6）手机勘验笔录。证实对慕某使用的手机与昵称“当年情”、微信号为×××的聊天记录进行拍照及对慕某发给小彪的短信及号码等信息拍照提取。 12、视听资料、电子数据。 查获代良标贩卖毒品现场视频（一张）。证实2018年10月26日，代良标被查获及开封毒品嫌疑物称量的情况。 二、2018年10月29日至30日期间，代良标通过微信与被告人陶平联系购买毒品，并约定了毒品交易价格、地点、时间等。 2018年11月1日13时许，被告人陶平驾驶中华牌轿车（车牌：云Ａ×××××）到云南省曲靖市城区同悦温泉酒店附近的公路上等候代良标时，民警进行抓捕，在抓捕过程中，民警在被告人陶平逃跑经过的路上查获黑色塑料胶带包装的毒品嫌疑物一包。同时，扣押被告人陶平用于作案的ＯＰＰＯ手机一部、红色中华牌云Ａ×××××轿车一辆。 2018年11月16日，六盘水市公安局出具《收据》，内容：今收到盘州市公安局禁毒大队交来陶平贩毒案缴获的毒品嫌疑物318.56克。 2018年11月22日，六盘水市公安司法鉴定中心作出《理化检验报告》，检验结果：从所送检材1检测出甲基苯丙胺成分，其中，检材1甲基苯丙胺含量为12.9%。 2018年11月9日，经六盘水市公安司法鉴定中心作出《鉴定书》，鉴定意见：送检的黑色胶带1条与陶平的血型在D8S1179等22个基因型相同，其似然率为3.14×1020。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1、物证。证实被告人陶平持有ＯＰＰＯ手机一部、红色中华牌云Ａ×××××轿车一辆被扣押的事实。 2、书证。 （1）视频资料制作说明，证实陶平被查获现场以及开封取样、封装视频资料情况。 （2）情况说明及车辆照片。证实陶平贩卖毒品使用的中华牌轿车暂扣于盘州市公安局。 （3）微信聊天记录。证实微信昵称“漂泊在外的人”（陶平使用）与“当年情”（代良标使用）商谈后买红酒3000颗聊天过程，并将交易地点预约在同悦温泉。双方对购买毒品的品种、价钱、数量、交易地点、时间等进行约定。 （4）情况说明。证实民警在抓获陶平时其逃窜经过的公路上（上高速公路的匝道）查获毒品嫌疑物一包。 3、证人代良标的证言。证实2018年10月29日,我用微信（微信号是×××，昵称是“当年情”，头像是我本人相片）和小涛（陶平，微信号是×××，昵称是“漂泊在外的人”，头像是一辆白色豪华轿车图片）聊天。2018年10月30日、31日，我们谈购买毒品的事，我和他说买质量好点的，他告诉我他只有“红酒”（麻古），没有“白酒”（海洛因）了，后面我问他红酒价格多少，他回答我和以前一样（以前我给他买是10元1麻古），他部我要多少，我说带3000颗来，并预约（2018年11月1日）在曲靖交货。2018年11月1日，小涛通过微信问我在哪里，我说在盘县，他问我好久可以到曲靖，我说一个多小时。我到曲靖后，他在微信上告诉我他在曲靖市同悦温泉酒店，我开车到曲靖市同悦温泉酒店找小涛开的车。在曲靖市同悦温泉酒店旁边的公路上看到小涛坐在车上（云Ａ×××××），小涛就被抓了。我不知道小涛的真实名字，只知道他喊小涛，他是毕节人，我以前跟他购买过毒品，看见他能辨认出来。 4、被告人陶平的供述。供述我是在曲靖城区上我的红色轿车上被抓获，我的微信号是×××，昵称是“在外漂泊的人”，头像是一辆轿车图片。我和微信号×××的人聊天，最开始的聊天记录是与其他人聊的，后面两句是我发错了的。 5、收据、鉴定意见书。 （1）收据。证实2018年11月16日，六盘水市公安局出具《收据》，内容：今收到盘州市公安局禁毒大队交来陶平贩毒案缴获的毒品嫌疑物318.56克。 （2）鉴定意见书。鉴定委托书、（六）公（司）鉴（化）字[2018]772号六盘水市公安司法鉴定中心理化检验报告及鉴定意见通知书，证实从所送检材1中检测出甲基苯丙胺成分，其中检材1中甲基苯丙胺含量为12.9%。 （2）（六）公（司）鉴（法物）字[2018]1501号六盘水市公安司法鉴定中心理化检验报告及鉴定意见通知书，证实送检的黄色胶带及红色塑料袋（无法分离）1个、黑色胶带1条与陶平的血斑在D8S1119等22个基因座基因型相同，其似然率为3.14×1020.。 6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。 （1）现场勘验笔录及照片。证实2018年11月1日在云南省曲靖城区同悦温泉酒店附近的公路上盘州市公安局保田派出所民警在陶平开的红色中华牌轿车内查获其用来和代良标微信聊天的oppo手机一部，在距中心现场150米左右的公路上查获陶平用黑色塑料纸包装毒品嫌疑物一包。 （2）辨认笔录及照片。证实2018年11月1日，陶平对红色OPPO手机进行辨认系其使用的手机。2018年11月1日，代良标对照片进行辨认，经辨认照片中5号系贩卖毒品给其的小涛。 3、检查笔录、提取笔录及微信聊天记录拍照、扣押笔录。证实2018年11月1日，在见证人的见证下依法从代良标手机上提取代良标（微信号×××，昵称当年情）与陶平（×××，昵称漂泊在外的人）的微信聊天记录。2018年11月1日，侦查人员在云南省曲靖市城区同悦温泉酒店附近公路上抓获涉嫌贩卖毒品的陶平，从陶平驾驶的中华牌轿车（云Ａ×××××）上提取陶平使用的ｏｐｐｏ牌手机一部（电话号码为183××××4220和155××××8289），在距离陶平被查获的150米的公路上提取黑色塑料纸包装的毒品嫌疑物一包并扣押。 （4）开封、取样及封装笔录。证实2018年11月2日，对陶平涉嫌贩卖的外用黑色胶片裹住的毒品嫌疑物进行开封、取样及封装。 （5）称量笔录及照片。证实对陶平涉嫌贩卖的毒品嫌疑物进行称量的事实。 （6）视听资料、电子数据（光盘三张），证实查获被告人陶平现场及对毒品嫌疑物开封、称量的事实。 （7）收据。证实2018年11月16日，六盘水市公安局收到盘州市公安局禁毒大队交来陶平贩毒案缴获的毒品嫌疑物318.56克的事实。 另外尚有拘留证、逮捕证、抓获经过、人员基本信息等证据在案证实。 本院认为：被告人陶平违反国家毒品管理规定，明知是毒品而进行贩卖，抓获时收缴甲基苯丙胺318.56克；被告人代良标违反国家毒品管理规定，明知是毒品而进行贩卖10.98克（甲基苯丙胺2.86克、海洛因8.12克）；二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人陶平的行为严重破坏社会秩序，依法应当剥夺政治权利。被告人陶平归案后能如实供述自己的犯罪事实，属于坦白，依法给予从轻处罚。被告人代良标因举报被告人陶平贩卖毒品，并配合公安机关将被告人陶平抓获，具有立功表现，依法给予减轻处罚。公诉机关提出被告人陶平、代良标的量刑建议适当，予以采纳。对被告人陶平及其辩护人提出属于犯罪未遂，且是特情引诱下情导致犯罪的辩解及辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。对被告人陶平的辩护人提出被告人陶平具有坦白情节，系初犯，建议从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人代良标提出从慕某身上查获的8.12克毒品不是其贩卖给慕某的，收到慕某5000元转款是之前的借款的辩解意见，与庭审查明的事实不符，且无其他证据印证，故其辩解意见，理由不能成立，不予采纳。被告人代良标的辩护人提出具有立功表现，建议减轻处罚的辩护意见，与庭审查明相符，予以采纳。但提出被告人主动交待贩卖30颗小马的事实，是自首的辩护意见，因其并未如实供述全部犯罪事实，故不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陶平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年11月2日起至2033年11月1日止。） 二、被告人代良标犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年十一个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年11月5日起至2024年10月4日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、对涉案毒品甲基苯丙胺共计321.42克（被告人陶平的318.56克、被告人代良标的2.86克），毒品海洛因8.12克（被告人代良标的），予以没收。 四、对被告人代良标用于作案的通讯工具ｉＰｈｏｎｅ牌白面金底手机一部、华为牌金色手机一部，被告人陶平用于作案的ＯＰＰＯ牌红面黑底手机一部，予以没收；对被告人陶平用于作案的红色中华牌云Ａ×××××轿车一辆，由扣押机关盘州市公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  朱 刚 人民陪审员  赵林慧 人民陪审员  徐啟萍 二〇一九年十二月五日 书 记 员  柳 西