湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘04民终2027号 上诉人（原审原告）：湖南金山环保建材有限公司。 法定代表人：周炳炎。 上诉人（原审被告）：**，男，1980年8月25日出生。 委托诉讼代理人：罗琼，湖南天牌律师事务所律师。 上诉人湖南金山环保建材有限公司（以下简称金山公司）、**劳动争议一案，不服衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭，询问了当事人。本案现已审理终结。 金山公司上诉请求：撤销一审判决第三项、第四项。事实和理由：1、**违反公司规章制度，工作极端不负责，造成公司巨大损失，金山公司解除与**的劳动合同，依法无需支付经济补偿金。一审判决金山公司支付经济赔偿金无事实与法律依据。2、双方已连续签订两次固定期限劳动合同，根据劳动合同法第十四条的规定，双方已建立无固定期限劳动合同，金山公司无需支付双倍工资。故请求二审法院判如所请。 **辩称：1、金山公司系违法解除劳动合同，应当支付赔偿金及双倍工资；2、金山公司一直未提交劳动合同。故金山公司上诉理由不成立，请求依法予以驳回。 **上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判金山公司支付**2018年5月份工资6000元；2、撤销一审判决第三项，改判金山公司支付**经济赔偿金78000元；3改判金山公司支付**农民合同制工人一次性生活补助金（失业金损失）6528元。事实与理由：金山公司提交的“工资表”系伪造的，该工资未包括加班工资，而且也超过了举证期限。一审判决采信该证据认定**的月平均工资有误。2、金山公司不为**缴纳失业保险费，导致**不能领取失业保险金，金山公司应承担赔偿责任。请求二审判决依法予以改判，支持**的上诉请求。 金山公司向一审法院起诉请求：1、判决金山公司无须支付**经济补偿金78000元、双倍工资差额24000元、失业保险金6528元. 一审法院认定事实：金山公司于2014年3月30日依法注册成立有限公司，曾用名称为湖南金山建材有限公司，经营范围为水泥制造、销售、生活垃圾处置综合利用。2015年6月22日，原湖南金山水泥有限公司一、二期进行分离，其中原湖南金山水泥有限公司二期生产经营中所形成的债务由金山公司承担。2012年1月27日，**受聘于原湖南金山水泥有限公司二期从事机修工作。2017年3月20日，**与金山公司补签了一份一年期即2017年1月1日至2017年12月31日书面劳动合同，约定：非试用期基本工资3200元/月加其他补助、绩效工资、福利、加班工资、考核等。劳动期间，**与金山公司及原湖南金山水泥有限公司二期共签订过三次书面劳动合同。2017年12月31日劳动合同期满后，原、**未再签书面劳动合同。就业期间，原湖南金山水泥有限公司二期为**缴纳了2013年9月至2014年12月期间的养老保险。因金山公司认为**对工作极不负责，严重失职，导致石灰石取料机缺油造成公司重大损失，遂于2018年6月1日作出对**开除的通报。**2017年5月至2018年4月12个期间月平均工资为5377.87元，金山公司、**双方对金山公司未支付**2018年5月工资无异议。**离开金山公司公司后，未办理失业登记。后**向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：一、金山公司向**支付违法解除劳动关系的双倍经济补偿金84500元；二、金山公司向**支付2018年1月至5月期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额32500元；三、金山公司向**支付农民合同制工人一次性生活补助金6144元；四、金山公司向**支付无法补缴2012年1月至2018年5月期间职工养老保险、职工医疗保险、失业保险、工伤保险等社会损失70000元；五、金山公司向**支付2018年5月份工资6000元。2018年11月19日，衡阳市劳动人事争议仲裁委员会作出衡市劳仲委[2018]第131号仲裁裁决，裁决内容为：一、金山公司与**之间的劳动关系解除；二、金山公司自裁决书生效后五日内支付违法解除**劳动关系的经济赔偿金7800元;三、金山公司自裁决书生效后五日内支付**2018年5月份工资6000元；四、金山公司自裁决书生效后五日内支付**2018年1月至5月期间共计4个月未签订书面劳动合同的双倍工资差额24000元；五、金山公司自裁决书生效后五日内到衡阳市石鼓区社会养老保险机构为**补办补缴2012年1月至2013年8月及2015年1月至2018年5月期间的社会养老保险，**补缴个人部分；六、金山公司自裁决书生效后五日内到衡阳市石鼓区医疗保险机构为**补办补缴2012年1月至2018年5月期间的医疗保险费，**补缴个人部分；七、金山公司自裁定书生效后五日内支付**6个月失业保险金6528元；八、**的其他仲裁请求不予支持。金山公司不服该仲裁决定而诉至法院。 一审法院认为，一审双方争执的焦点为：金山公司的诉请是否有事实和法律依据。**于2012年1月27日受聘于原湖南金山水泥有限公司二期从事机修工作，双方成立劳动关系。金山公司接管原湖南金山水泥有限公司二期后**仍在原工作场所、工作岗位工作，仅仅劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，在解除劳动合同时，**在原用人单位的工作年限应合并计算为新用人单位工作年限即**在金山公司处的工作年限应从2012年1月27日起算。2018年6月1日金山公司作出对**开除决定，因金山公司举证不足以证明**存在严重违反公司管理制度并达到可以解除劳动关系的情形及解除与**劳动关系经过了工会等法定程序，金山公司开除**属非法解除与**的劳动关系，故金山公司应向**支付经济赔偿金，**应当获得经济赔偿金为69912.31元（5377.87元/月×6.5个月×2）。原湖南金山水泥有限公司内部分立成一期和二期，二期由金山公司经营，根据《劳动合同法》第三十四条规定用人单位发生合并或者分立等情况，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行，上述经济赔偿金由金山公司承担。**已工作六年以上，金山公司作为用人单位应为**缴纳失业保险，因金山公司及原湖南金山水泥有限公司均未为**缴纳失业保险而导致**不能享受领取失业保险金的待遇，应赔偿**损失，但依据《中华人民共和国失业保险条例》第十四条规定，领取失业保险金须同时具备按照规定履行缴费义务满１年、非因本人意愿中断就业及已办理失业登记，并有求职要求三个条件，**现虽非因本人原因离开金山公司公司，但**并未办理失业登记，故金山公司主张不应当赔偿**未缴纳失业保险的损失的理由成立，一审法院予以支持。社会保险的征缴应属于行政机关的行政职责，劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险行使专属管理权、监察权或处罚权。因此，劳动者、用人单位和社会保险经办机构之间因社会保险费用欠费等征收和缴纳问题，属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理民事案件受案范围，故对于**请求支付医疗保险金、养老保险金的请一审法院不予支持。**与金山公司及原湖南金山水泥有限公司签订的三次固定期劳动合同到期后，在双方劳动关系存续期间金山公司作为原湖南金山水泥有限公司二期承继人应与**签订无固定期书面劳动合同，但一直未签，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定应从2018年1月1日起至劳动关系解除时止每月支付双倍工资差额赔偿，但因**对仲裁裁决的24000元双倍工资差没异议，应视为对仲裁裁决的认可，故金山公司应支付**未签劳动合同双倍工资差额为24000元。金山公司、**双方对金山公司未支付**2018年5月工资无异议，一审法院予以确认，但对于工资额因金山公司负有举证责任，在金山公司未举证的情况下，对于五月份工资参照平均工资5377.87元计算。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国公司法》第一百七十六条之规定，判决：一、湖南金山环保建材有限公司与**之间的劳动关系解除；二、湖南金山环保建材有限公司于该判决生效后十日内支付拖欠**的工资5377.87元；三、湖南金山环保建材有限公司于该判决生效后十日内支付**经济赔偿金69912.31元；四、湖南金山环保建材有限公司于该判决生效后十日内支付**未签订劳动合同的双倍工资差额赔偿24000元；五、驳回湖南金山环保建材有限公司的其他诉讼请求；六、驳回**的其他仲裁请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由湖南金山环保建材有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。**向本院提交了就业失业登记证，拟证明**已办理失业登记。本院认为，对该证据证明**于2019年8月23日进行失业登记，而**于2018年6月离开金山公司，该证据不足以证明其与金山公司后未再就业，对该证据不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审双方争执的焦点为：一、**离职前12个月平均工资认定。金山公司提交了**2017年5月至2018年5月的工资情况表，**主张该工资表有误，但未提交证据证明工资表有误的事实，一审法院采信该证据，认定**离职前十二个月平均工资为5377.87元并无不妥，本院予以支持。 二、金山公司应否支付**经济赔偿金。金山公司主张解除劳动合同的主要责任是**明显违反公司规章制度给公司造成严重损失，故不应支付解除劳动合同的赔偿金。对此本院认为,金山公司提交的证据不足以证明**严重违反公司规章制度，其应承担举证不能的法律后果，一审法院认定金山公司应支付**违法解除劳动关系的赔偿金69912.31元，并无不当,本院依法予以维持。 三、金山公司应否支付**未签订劳动合同双倍工资差额。金山公司与**签订了二次固定期限劳动合同，最后一次劳动合同于2017年12月31日到期后，金山公司未与**签订书面劳动合同，但**仍在金山公司工作，依法应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。金山公司主张不应支付**未签订劳动合同双倍工资的上诉请求，有事实与法律依据，本院予以支持。原审判决金山公司支付**未签订劳动合同双倍工资差额24000元，裁判理由不当，本院予以纠正。 四、金山公司应否赔偿**失业保险金。**提交的证据不足以证明其与金山公司解除劳动合同后未再就业。故其要求金山公司赔偿失业保险金的上诉理由，无事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，湖南金山环保建材有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。**的上诉请求不成立，不予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407民初22号民事判决第一项、第二项、第三项； 二、撤销衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407民初22号民事判决第四项、第五项、第六项； 三、驳回湖南金山环保建材有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由湖南金山环保建材有限公司负担。二审案件受理费免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 姚贤辅 审 判 员 廖鸣平 审 判 员 雷 玲 二〇一九年十二月二十二日 法官助理 吴函笑 书 记 员 陈 琼