江苏省连云港市中级人民法院执 行 裁 定 书(2019)苏07执复189号复议申请人（原异议人、申请执行人）：内蒙古新恒铁合金有限公司（原名：内蒙古新恒电石有限公司）。住所地内蒙古自治区乌兰察布市卓资县。法定代表人：李长虹，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐唐正，男，汉族，1975年12月3日生，住浙江省嘉善县。该公司员工。被执行人：连云港润通国际船舶代理有限公司，住所地连云港市连云区。法定代表人：杜友亚，该公司总经理。利害关系人：江苏连云港港口股份有限公司东方港务分公司（原名：江苏连云港港口股份有限公司东联港务分公司）。住所地连云港市连云区。负责人：尹振威，该公司总经理。委托诉讼代理人：高永荣、杨祺，江苏田湾（连云）律师事务所律师。复议申请人内蒙古新恒铁合金有限公司（以下简称新恒公司）不服连云港市连云区人民法院（以下简称连云区法院）（2019）苏0703执异63号执行裁定，向本院申请复议。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。经审查查明，连云港润通国际船舶代理有限公司（以下简称润通公司）与新恒公司、李长虹买卖合同纠纷一案，连云区法院于2015年12月9日作出（2015）港商初字第00610号民事判决：一、驳回润通公司全部诉讼请求；二、解除新恒公司与润通公司于2014年12月7日签订的《镍矿销售合同》以及于2015年1月9日签订的《镍矿销售合同补充协议》；三、润通公司于判决生效之日起十日内返还新恒公司货款6198888.4元、港杂费188990.5元、短驳运费105834.68元、履约定金3000000元；四、润通公司于判决生效之日起十日内给付新恒公司违约金1230000元。五、超期堆存费4237255.36元由润通公司承担；六、润通公司于判决生效之日起十日内向新恒公司开具票面金额为3241361.6元的增值税发票（税率为17%）”。润通公司不服上诉。因润通公司未交纳二审案件受理费，连云港市中级人民法院于2016年3月31日作出（2016）苏07民终410号民事裁定：本案按上诉人润通公司自动撤回上诉处理。原审判决即发生法律效力。2016年4月21日新恒公司申请强制执行，先后形成的案号为：（2016）苏0703执812号、（2017）苏0703执恢57号。2016年7月8日，连云区法院作出（2016）苏0703执812号执行裁定：“扣押提单号B/LNO、NOZ-133-1A号项下从“MVNOZOMI”轮卸下的镍矿38000吨（存放于江苏连云港港口股份有限公司东联港务分公司第901号货场）”。2016年7月9日将裁定书、协助执行通知书送达江苏连云港港口股份有限公司东方港务分公司（以下简称东方分公司），因东方分公司只认可尚有镍矿33000吨，故查封时由执行法官在协助执行通知书和送达回证上注明：“2017年7月8日查封时只有33000吨”，并由执行法官签名。2016年8月9日经连云港市价格认定局询价，价格鉴证基准日：2016年8月1日。鉴证标的为：镍矿38000湿吨。鉴证标的价格为：10640000元。2016年12月2日“因江苏连云港港口股份有限公司有优先权”，连云区法院作出（2016）苏0703执812号之一执行裁定：“解除对连云港润通国际物流船舶代理有限公司名下诺米轮卸下的镍矿10000吨用以冲抵堆存款400万元”。2016年12月20日“因江苏连云港港口股份有限公司优先权”连云区法院作出（2016）苏0703执812号之二执行裁定：“解除对连云港润通国际船舶代理有限公司名下诺米轮卸下的镍矿5000吨用以冲抵堆存费150万元”。该份裁定书上注明：“剩余18000吨”。2017年3月26日、2018年1月22日经两次上网拍卖均流拍。因镍矿在此期间价格市场变动较大，2018年7月25日又对价格向江苏徽商保险公估有限公司询价，价值时点：2018年6月28日，询价对象：根据询价委托书，本次询价对象为被执行人连云港润通国际船舶代理有限公司所有的存放在东方分公司货场内的约22000吨红土镍矿市场价格。询价结果：确认镍矿价格211元/湿吨，根据移送资料提供的数据，确认镍矿数量约为22000湿吨，则，评估金额为4642000元。2018年11月3日、11月21日经网上拍卖均流拍。12月14日变卖仍流拍。2019年7月22日连云区法院以：“被执行人润通公司名下的镍矿堆存在东联分公司货场，（2015）沪海法商初字第2211号民事判决已对欠付的堆存费进行确认，东联分公司作为仓储保管人，对该批镍矿享有留置权。在该院2016年7月8日扣押该批镍矿时，润通公司欠付东联分公司堆存费4237255.36元+11434.28元/天*287天=7518893.72元、作业包干费1820000元、过磅费28000元，合计9366893.72元。该批镍矿参照2016年8月9日评估价280元/吨为924万元，且经两次拍卖均流拍。故裁定解除15000吨镍矿（按280元/吨计算为4200000元，不足以抵偿欠付的堆存费），用以抵偿东联分公司堆存费550万元（按单价366.67元/吨抵偿）并未损害本案申请人的权益。截止到目前，根据（2015）沪海法商初字第2211号民事判决，剩余镍矿已不足以抵偿东联分公司的堆存费。除上述财产外，未发现被执行人名下有其他可供执行财产。申请人也无法提供被执行人名下其他可供执行的财产线索。法院已依法将被执行人拉入失信被执行人名单并对其法定代表人限制高消费”为由作出（2017）苏0703执恢57号执行裁定：“终结本次执行程序。申请人享有要求被执行人继续履行债务的权利，被执行人负有继续履行的义务。申请执行人发现被执行人有可供执行财产的，可以再次申请执行。申请执行人不服终结本次执行程序裁定的，可以在收到裁定书次日起十日内向本院提出书面异议”。2019年7月22日申请执行人新恒公司收到上述裁定书。新恒公司遂向连云区法院书面提出执行异议。连云区法院经审查查明，东方分公司与被告润通公司港口作业纠纷一案，2015年9月24日上海海事法院作出(2015)沪海法商初字第2211号民事判决：“一、润通公司应于判决生效之日起十日内向东联分公司支付港口作业包干费人民币1820000元、过磅费人民币28000元；二、润通公司于判决生效之日起十日内向原告东联分公司支付超期堆存费人民币4237255.36元（截止至2015年9月24日）及后续超期堆存费（按人民币11434.28/天标准计：如货物堆存数量有变的，则依货物实际堆存数量按人民币0.30元/吨/天标准计；自2015年9月25日起至实际提货之日止）；三、对东联分公司的其他诉讼请求不予支持”。2016年9月1日上海海事法院立案执行，案号（2016）沪72执428号。2016年11月8日委托连云区法院执行。2019年8月15日予以立案，案号（2019）苏0703执903号。2019年9月4日该院作出（2019）苏0703执903号执行裁定，以“本院在执行江苏连云港港口股份有限公司东方港务分公司申请执行连云港润通国际船舶代理有限公司港口作业纠纷一案中，经查，连云港润通国际船舶代理有限公司名下有诺米轮卸下的印度尼西亚镍矿可供执行，该批镍矿堆存在申请人货场。另查明，在执行案外人内蒙古新恒铁合金有限公司与连云港润通国际船舶代理有限公司买卖合同纠纷一案中，于2016年7月8日作出（2016）苏0703执812号执行裁定，裁定扣押润通公司名下堆存于东联分公司的该批镍矿33000吨。后依据东联分公司的申请，于2016年12月2日作出（2016）苏0703执812号之一执行裁定，裁定解除涉案镍矿中的10000吨，用以冲抵堆存费400万元，于2016年12月20日作出（2016）苏0703执812号之二执行裁定，裁定解除涉案镍矿中的5000吨，用以冲抵堆存费150万元。后对剩余镍矿进行评估拍卖，经两次拍卖均流拍；2018年7月25日第二次重新评估,评估单价为211元/吨，经两次拍卖均流拍，后依法对该批镍矿进行变卖，仍流拍。本院认为，被执行人润通公司名下的镍矿堆存在申请人货场，申请人作为仓储保管人，对该批镍矿享有留置权。其中33000吨镍矿本院已裁定解除其中15000吨，用于冲抵申请人堆存费550万元。剩余18000吨镍矿按流拍价211元/吨计算应为3798000元，不足以偿还润通公司欠付申请人的款项。经申请执行人申请，本院依法裁定将剩余18000吨镍矿（吨数以实际过磅吨数为准）归申请执行人所有，用于冲抵被执行人欠付的堆存费3798000元。除上述财产外，未发现被执行人名下有其他可供执行财产。申请人也无法提供被执行人名下其他可供执行的财产线索。本院已依法将被执行人拉入失信被执行人名单并对其法定代表人限制高消费”为由，裁定：“一、堆存在江苏连云港港口股份有限公司东方港务分公司处的18000吨（吨数以实际过磅吨数为准）诺米轮卸下的印度尼西亚镍矿归江苏连云港港口股份有限公司东方港务分公司所有，用于冲抵被执行人连云港润通国际船舶代理有限公司欠付的堆存费3798000元。二、终结本次执行程序。申请人享有要求被执行人继续履行债务的权利，被执行人负有继续履行的义务。申请执行人发现被执行人有可供执行财产的，可以再次申请执行”。还查明，本案查封的镍矿，2016年6月30日尚有38000吨，到7月9日该院查封时，已被东方分公司处理5000吨，用以抵冲堆存费，连云区法院实际查封镍矿33000吨。有东方分公司提供的镍矿汇总表和新恒公司提供的东方分公司2017年7月11日交付的《关于贵院查封润通公司33000吨红土镍矿的函》、执行局移送的《诺米堆存明细表》相互印证。连云区法院认为，1、东方分公司是否享有留置权。2014年6月11日东方分公司与润通公司就“诺米”轮56000吨红土镍矿的卸船、过磅、堆存、装车等港口作业事宜签订了港口作业合同，约定了各项作业的收费标准。根据《担保法》第八十四条规定：“因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行该债务的，债权人有留置权”。东方分公司与润通公司港口作业合同为承揽合同所产生的费用，均应当属于可行使留置权的范畴，因此新恒公司主张关于港口作业包干费和过磅费不享有优先权的主张不能成立。2、2016年7月9日查封时镍矿到底是多少吨。连云区法院认为，2016年7月8日（2016）苏0703执812号执行裁定，主文查封镍矿38000吨，新恒公司主张查封时尚有38000吨，但在送达该裁定书、协助执行通知书时，东方分公司只认可有33000吨，执行法官在协助执行通知书和送达回证上也记载了：“2017年7月8日查封时只有33000吨”。从听证中双方提供的证据看，在2016年6月30日前确有红土镍矿38000吨，但在2017年7月9日查封时已被东方分公司处置了5000吨用以抵冲堆存费，故应当认定法院查封时尚有红土镍矿33000吨。3、查封的33000吨镍矿是否有剩余财产可供执行。连云区法院认为因东方分公司有优先权，分别于2016年12月2日、20日解除查封10000吨、5000吨。剩余18000吨。剩余的18000吨2019年9月4日又被（2019）苏0703执903号执行裁定抵给东方分公司用以冲抵欠付的堆存费3798000元，本案查封的镍矿已无剩余可供执行，而且润通公司也暂无其他财产可供执行。故裁定终结本次执行程序并无不妥。综上所述，新恒公司的异议请求不能成立。据此，连云区法院于2019年11月1日作出（2019）苏0703执异63号执行裁定：驳回新恒公司的异议请求。复议申请人新恒公司不服上述裁定，向本院申请复议称，请求依法撤销并撤销（2017)苏0703执恢57号执行裁定及(2019)苏0703执异63号执行裁定。事实与理由：一、根据东方分公司2016年7月11日给连云区法院的函中所说明的润通公司每提走该矿5000吨即冲抵堆存费200万元。剩余的23000吨矿按照评估价280元/吨，被（2017)苏0703执恢57号执行裁定书全数裁定给东方分公司，现镍矿市场价格为400元/吨左右，明显不合理。二、上海海事法院（2016)沪海法商初字第2211号民事判决书于2015年10月生效，判决生效后东方分公司一直未申请执行，在收到连云区法院查封手续后于2016年9月1日才向上海海事法院申请执行。因东方分公司怠于申请执行造成近一年的超期堆存费（根据东方分公司提供为950412.81元）给其公司造成受偿不足的损失，因此因东方分公司怠于申请执行造成的堆存费950412.81元应当由其自行承担。三、上海海事法院（2016)沪海法商初字第2211号民事判决书认定的作业包干费1820000元及过磅费28000元不应由东方分公司享有优先权，（2017)苏0703执恢57号执行裁定书认定东方分公司对上述费用有优先权无法律依据。应当按照保全顺序清偿。四、从过免堆期到上海海事法院2015年10月判决书生效，此期间的堆存费东方分公司应与其公司协商解决，因该矿原堆在润通公司自己的货场上，因案件执行需要，该批镍矿评估、拍卖程序需要时间，法院执行期间的堆存费用不应计算。(2019)苏0703执异63号执行裁定书认定事实不清，适用法律错误，请求予以改判或者发回重审。利害关系人东方分公司述称，东方分公司留置的镍矿价值小于润通公司的应付款金额，新恒公司的第一项主张不能成立。2015年9月24日上海海事法院作出（2015）沪海法商初字第2211号民事判决，润通公司支付东方分公司港口作业包干费1820000元，过磅费28000元和截至2015年9月24日超期堆存费4237255.36元及自2015年9月25日依据货物实际堆存数量按照0.30元/吨/天计算的超期堆存费。2016年12月2日东方分公司实现债权400万元；同年12月20日东方分公司实现债权150万元。截至2019年9月4日，润通公司应付款合计为10771155.36元。2019年9月4日连云区法院作出（2019）苏0703执903号执行裁定书，将润通公司的18000吨镍矿归东方分公司所有，用于冲抵润通公司欠付的堆存费3798000元。截至此时，润通公司尚欠东方分公司6973155.36元费用。二、润通公司未履行生效判决确定的给付义务，东方分公司在法定期限内申请强制执行，未怠于申请执行。根据民诉法第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。2016年9月1日东方分公司向上海海事法院申请执行，东方分公司于法定期限内申请强制执行符合法律规定。三、东方分公司就涉案镍矿的港口作业包干费及过磅费用享有留置权。2014年6月11日东方分公司与润通公司就“诺米”轮56000吨红土镍矿的卸船、过磅、堆存、装车等港口作业事宜签订了港口作业合同，约定了各项作业的收费标准。根据《担保法》第八十四条规定，东方分公司与润通公司港口作业合同为承揽合同所产生的费用，均应当属于可行使留置权的范畴。四、依据生效判决超期堆存费应当计算至实际提货之日止。（2015）沪海法商初字第2211号民事判决书第二项已明确超期堆存费自2015年9月25日起算至实际提货之日止，东方分公司按照生效判决计算的超期堆存费符合法律规定。本院经审查查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。本院另查明，2019年11月19日，本院作出（2019）苏07执监129号执行裁定，连云区法院作出的（2015）港商初字第00610号民事判决由本院执行。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第二百三十条规定，债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。第二百三十六条规定，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间，债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。因润通公司未能按照（2015）沪海法商初字第2211号民事判决向东方分公司支付港口作业包干费、堆存费等费用，东方分公司可以就润通公司仍堆存于东方分公司的镍矿行使留置权。双方可以约定留置财产后的债务履行期间，润通公司逾期未履行的，东方分公司可以与润通公司协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。本案中，润通公司未履行债务，东方分公司向连云区法院提出其对润通公司货物享有留置权，应优先受偿，但因案涉货物已在本案被采取查封措施，其以留置权人身份主张优先受偿权，应适用《民事诉讼法》第二百二十五条规定进行审查，并导入相应的分配方案异议程序处理，本案中连云区法院径行将财产折价冲抵堆存费，程序存在瑕疵。但由于新恒公司并未举证证明冲抵的价格对其实体权利造成损害，故连云区法院（2016）苏0703执812号之一、（2016）苏0703执812号之二、（2019）苏0703执903号执行裁定的处理结果并无不当。关于新恒公司认为（2017)苏0703执恢57号裁定按照评估价280元/吨裁定给东方分公司，镍矿市场价格为400元/吨，明显不合理的主张，经查，连云区法院于2016年8月9日评估价280元/吨。故（2016）苏0703执812号之一、（2016）苏0703执812号之二裁定解除15000吨镍矿，用以抵偿东方分公司堆存费550万元，单价为366.67元/吨，抵偿2018年7月25日第二次重新评估,评估单价为211元/吨，经两次拍卖均流拍，后依法对该批镍矿进行变卖，仍流拍。故（2019）苏0703执903号执行裁定，对剩余的18000吨，以单价211元/吨抵给东方分公司用以冲抵欠付的堆存费用。因此，上述抵债裁定并未损害新恒公司的合法权益。新恒公司提出应按400元/吨的价格计算主张，无事实依据，本院不予支持。关于新恒公司提出东方分公司怠于执行造成的堆存费应由其自行承担的复议请求，根据《民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。经查，2015年9月24日上海海事法院作出（2015）沪海法商初字第2211号民事判决，2016年9月1日东方分公司向上海海事法院申请执行，故东方分公司申请执行符合法律规定。综上所述，新恒公司的复议申请不能成立。一审异议裁定认认定事实清楚，处理结果并无不当，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回内蒙古新恒铁合金有限公司的复议申请，维持连云港市连云区人民法院(2019)苏0703执异63号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 杜兴淼审 判 员 胡海涛审 判 员 李红梅法官助理 于学金二〇一九年十二月二十四日书 记 员 王 坤法律条文附录《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。