济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2月019）鲁0102月民初60号 原告：赵汉卿，男，1980年出生，汉族，住济南市 委托诉讼代理人：岳东，山东惠鲁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李建美，山东惠鲁律师事务所律师。 被告：山东楷康房地产开发有限公司，住所地济南市。 法定代表人：龚茂贞，总经理。 委托诉讼代理人：郭红，山东德衡（济南）律师事务所律师。 被告：刁继龙，男，1969年出生，汉族，住济南市 委托诉讼代理人：李慧轩，山东德衡（济南）律师事务所律师。 被告：龚茂贞，男，1968年出生，汉族，住江苏省邳州市 委托诉讼代理人：郭红，山东德衡（济南）律师事务所律师。 被告：刘洪彩，女，1973年2月出生，汉族，住江苏省邳州市 本院在审理原告赵汉卿诉被告山东楷康房地产开发有限公司（以下简称“楷康公司”）、刁继龙、龚茂贞、刘洪彩商品房预约合同纠纷一案中，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵汉卿的委托诉讼代理人岳东，被告楷康公司及龚茂贞的共同委托诉讼代理人郭红，被告刁继龙的委托诉讼代理人李慧轩到庭参加诉讼。被告刘洪彩经合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵汉卿向本院提出诉讼请求：1.判令被告楷康公司、刁继龙、龚茂贞、刘洪彩共同返还购房款2月2月0000元及损失；2月.本案保全费、诉讼费用由被告楷康公司、刁继龙、龚茂贞、刘洪彩承担。 事实与理由：被告刁继龙系被告楷康公司实际控制人，被告龚茂贞、刘洪彩系被告楷康公司名义股东，该公司成立于2月009年4月8日，后因该公司实际控制人刁继龙涉嫌合同诈骗于2月012月年被吊销。2月011年1月2月4日，原告赵汉卿为购买被告楷康公司开发的“凤还阁院”商品房，遂与被告楷康公司签订购房意向书并缴纳了预付款2月2月0000元，后因该公司实际控制人刁继龙涉嫌合同诈骗罪被刑事拘留，至此，原告赵汉卿购买的“凤还阁院”商品房并未实际开发建设。根据意向书的约定，被告楷康公司应当将原告赵汉卿缴纳的预付款返还并支付利息。但因该公司实际控制人刁继龙一直被羁押且事发前已将购房预付款部分挥霍，致使原告赵汉卿追偿无果。现被告刁继龙已被释放，为维护原告赵汉卿合法权益，提起诉讼。 楷康公司辩称，一、原告赵汉卿明知案涉合同属无效合同仍与被告楷康公司签订，自身存在过错，其损失应自行承担。《意向书》明确载明：“乙方自愿购买甲方开发的“凤还阁院”商品房，但由于甲方开发此项目的有关手续尚未完备所以不能进行销售，...，甲方决定不考虑市场价格上扬等因素，而仍给予乙方优惠价格。”可以看出，原告赵汉卿对案涉商品房未达到销售条件是明知的，在此情况下为享受价格红利仍与被告楷康公司签订《意向书》确定购买意向。虽然《意向书》因违反法律强制性规定无效，但原告赵汉卿对此是明知的，故其主张损失由被告楷康公司承担无事实及法律依据，应予驳回。二、原告赵汉卿起诉超过诉讼时效，应依法驳回其诉讼请求。根据第一条之论述，原告赵汉卿在2月011年《意向书》签订之日即清楚被告楷康公司销售案涉房屋尚未取得完备手续，即明知《意向书》属无效合同。故，自2月011年1月2月4日起开始计算合同无效后财产返还请求权及损害赔偿请求权的诉讼时效，而原告赵汉卿于2月019年1月3日才起诉本案，显然已超过诉讼时效，依法应予驳回。综上所述，原告赵汉卿起诉超过诉讼时效，且主张所谓损失无法律依据，请贵院依法驳回其诉讼请求。 刁继龙辩称，被告刁继龙并非被告楷康公司的实际控制人，不应对被告楷康公司债务承担清偿责任。被告刁继龙仅是被告楷康公司的经理，没有任何证据证明被告刁继龙系被告楷康公司实际控制人，原告赵汉卿诉称被告刁继龙系楷康公司实际控制人无事实依据。被告刁继龙没有责任承担清算被告楷康公司的义务，本案中原告赵汉卿所提交的《意向书》、付款收据载明的对象均是被告楷康公司，并非向被告刁继龙支付，原告赵汉卿要求被告刁继龙承担返还购房款及承担损失系主体不适格，应驳回原告赵汉卿起诉。 龚茂贞辩称，被告龚茂贞作为被告楷康公司的股东，对被告楷康公司未进行清算程序不具备过错，且原告赵汉卿起诉超过诉讼时效，对原告赵汉卿诉请的购房款及损失不应承担责任。一、原告赵汉卿对被告龚茂贞之起诉已过诉讼时效，应当驳回其诉讼请求。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条第一款规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算”。债权人以公司未及时清算、无法清算为由主张清算义务人承担民事赔偿责任的诉讼时效，自债权人知道或者应当知道公司法定清算事由出现之日起开始起算。本案中，被告楷康公司的营业执照于2月012月年被吊销，自此开始，原告赵汉卿已明知合同存在不能适当履行的可能性，原告赵汉卿对被告楷康公司的经营状况、偿债能力等负有合理关注义务。被告楷康公司在2月012月年被吊销营业执照以及未及时清算的事实均属原告赵汉卿应当知道的事实，但原告赵汉卿在知道其权利受到或可能受到侵害时，并未及时提起诉讼，直至2月019年1月3日才提起本案诉讼，显然已经超过诉讼时效，应依法驳回其诉讼请求。二、被告龚茂贞不存在“怠于履行清算义务”的行为，不应对被告楷康公司债务承担清偿责任。怠于履行清算义务的行为，是指在法定清算事由出现后，在能够履行清算义务的情况下，因故意拖延、拒绝履行清算义务，或者因过失导致公司清算无法及时顺利进行的行为。自2月011年公安机关立案侦查被告刁继龙涉嫌合同诈骗罪一案。后，公安机关查封、扣押了公司账目等文件资料，而被告楷康公司于2月012月年被吊销营业执照，此时被告龚茂贞根本没有能力对被告楷康公司开展清算工作，更不存在故意拖延、拒绝履行清算义务的可能性。直至目前，被告楷康公司财产仍被司法机关查封、扣押，未归还给公司，被告楷康公司不存在履行公司清算程序的可能性，被告龚茂贞对此无过错。综上所述，原告赵汉卿诉请无事实及法律依据，请贵院依法驳回其诉讼请求。 刘洪彩经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未作答辩和提交证据，视为放弃答辩、举证及质证权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于原告赵汉卿提交的（2月012月）济刑二初字第2月2月号刑事判决书，被告楷康公司、刁继龙、龚茂贞均主张该刑事判决书并未生效，不能作为证据使用，本院对其主张予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2月011年1月2月4日，楷康公司（甲方）与赵汉卿（乙方）签订《意向书》一份，约定乙方自愿购买甲方开发的“凤还阁院”商品房，但甲方开发此项目的有关手续尚未完备所以不能进行销售。乙方选择的房屋暂称为2月号楼，优惠价为8060元/平方米，建筑面积约91.73平方米，总房款约计739344元，乙方就优惠房价自愿在本意向书签署时向甲方交纳总房款的30%计2月2月0000元。如约定项目至2月011年5月1日仍未开工，则乙方有权向甲方提出解除本意向书的要求。双方还对其他权利义务进行了约定。楷康公司在甲方处加盖单位公章，经办人刘新签字，赵汉卿在乙方处签名并按捺手印。《意向书》签订当日，楷康公司为赵汉卿出具收据一份，赵汉卿已交订金2月2月0000元。 2月011年6月15日，楷康公司出具收条一份，记载于2月011年5月收到赵汉卿退款申请。 另查明，楷康公司成立于2月009年4月8日，法定代表人龚茂贞，公司股东系龚茂贞、刘洪彩，于2月012月年12月月2月1日因不按规定接受年度检查，被工商部门吊销营业执照。 再查明，刁继龙原系楷康公司的总经理，因涉嫌合同诈骗罪于2月011年7月7日被刑事拘留，在该刑事案件侦查阶段，济南市公安局历下区分局自2月011年8月2月8日起将楷康公司的记账凭证、账本及工商税务登记等资料调取扣押进行侦查。后刁继龙被济南市人民检察院提起公诉，济南市中级人民法院作出（2月012月）济刑二初字第2月2月号刑事判决，刁继龙不服该判决提起上诉。山东省高级人民法院作出（2月014）鲁刑二终字第13号刑事裁定书，以事实不清、证据不足为由，裁定撤销原判，发回重审。济南市中级人民法院于2月016年2月月1日作出（2月015）济刑二初字第3号刑事判决，刁继龙不服该判决提起上诉。山东省高级人民法院作出（2月016）鲁刑终180号刑事裁定书，以“程序违法”为由，裁定撤销原判，发回重审。后，济南市人民检察院以证据发生变化致使部分犯罪事实的证据不足为由决定撤回起诉，济南市中级人民法院准许撤回起诉。 以上事实有《意向书》、POS签购单、收据、收条、（2月017）鲁01刑初50号《刑事裁定书》、鲁济检公诉二刑不诉[2月018]1号《不起诉决定书》，济南市公安局历下区分局《调取物品、文件清单》、《调取证据通知书》、《搜查证》、《扣押物品、文件清单》及《搜查笔录》予以证实，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，原告赵汉卿与被告楷康公司签订了《意向书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。案涉《意向书》签订后，按照约定项目自2月011年5月1日未开工，原告赵汉卿有权解除该《意向书》，有权主张被告楷康公司返还订金2月2月0000元及赔偿损失。对于被告楷康公司、刁继龙、龚茂贞、刘洪彩主张原告赵汉卿起诉已超诉讼时效，本院认为，原告赵汉卿在被告刁继龙涉嫌刑事犯罪案中作为受害人主张过权利，不存在超过诉讼时效的情形，对此本院不予采纳。 对于原告赵汉卿主张被告刁继龙、龚茂贞、刘洪彩应承担共同返还责任的诉求，本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款及第三款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持”。本案中，被告楷康公司未进行清算系因公安机关将其公司账簿调查取证，非因被告刁继龙、龚茂贞、刘洪彩的原因导致，对于原告赵汉卿此项诉求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告山东楷康房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告赵汉卿购房款2月2月0000元； 二、被告山东楷康房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵汉卿购房款损失（以2月2月0000元为基数，自2月011年1月2月4日起至2月019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算；自2月019年8月2月0日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告赵汉卿的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4600元，由被告山东楷康房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  姚文辉 人民陪审员  刘绍霞 人民陪审员  于朝秀 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  姚目远