山东省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁民终2651号上诉人（原审原告）：浙江天煌科技实业有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区三墩镇西园五路10号。法定代表人：**圣，总经理。委托诉讼代理人：江志钢，浙江天富律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东栋梁科技设备有限公司，住所地山东省济南市市中区腊山路18号。法定代表人：褚婷，总经理。委托诉讼代理人：乔敏，女，该公司员工。上诉人浙江天煌科技实业有限公司（以下简称天煌公司）与被上诉人山东栋梁科技设备有限公司（以下简称栋梁公司）侵害外观设计专利权纠纷一案，不服山东省济南市中级人民法院（2019）鲁01民初825号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。天煌公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判栋梁公司赔偿天煌公司经济损失及合理开支共计20万元；2.栋梁公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一审判决的赔偿数额过低。被诉侵权产品销售数量有10台，销售利润高，销售范围广，维权的律师费高。栋梁公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。天煌公司向一审法院起诉请求：1.判令栋梁公司立即停止侵权行为，即停止制造、销售侵权产品；2.栋梁公司赔偿天煌公司经济损失20万元及律师费8万元；3.栋梁公司承担本案诉讼费用。一审庭审中，天煌公司明确律师费8万元在七件案件中予以均分，并撤回了要求栋梁公司停止许诺销售的诉讼请求。一审法院认定事实：2013年3月21日，天煌公司就“传送机构（带轧辊）”向国家知识产权局提出外观专利申请。2013年7月10日，上述申请获得授权并公告，专利号为ＺＬ20133007××××.9。该外观设计专利授权公告文本中附有外观设计图片，包括：主视图、左视图、右视图、后视图、俯视图、立体图。根据涉案外观设计专利简要说明记载，该外观设计专利产品的用途为供学校教学之用，设计要点为产品的形状，最能表明设计要点的是立体图。2018年10月25日，国家知识产权局专利复审委员会作出第37844号无效宣告请求审查决定，维持涉案专利有效。天煌公司向一审法院提出证据保全申请，一审法院分别于2016年10月21日、11月15日、11月28日作出（2016）鲁01证保57、58、64、65、66、67、68、69号民事裁定书，对济南市历城职业中等专业学校、新泰市职业中等专业学校、宁阳县职业中等专业学校、枣庄市薛城区职业中专、滨州市技师学院、聊城市技师学院、日照市科技中等专业学校、日照市农业学校使用的涉嫌侵权的“一种模块化液压与气动教学装置”的相关证据采取诉前证据保全措施。一审法院工作人员至上述学校以拍照、视频等方式对证据予以保全。天煌公司、栋梁公司均认可上述学校共采购栋梁公司制造、销售的“工业双泵液压工作站”教学装置10台，型号为DLYY-ZHSX01。一审庭审中，天煌公司明确要求栋梁公司赔偿损失的范围限于栋梁公司制造、销售的该10台涉案产品为其造成的经济损失。该涉案产品中共涉及1项实用新型专利权和6项外观设计专利权侵权纠纷，天煌公司根据涉及专利权的不同分别起诉栋梁公司，包括本案在内共计7件案件均被一审法院予以立案受理。本案中，天煌公司主张构成侵权的产品为涉案产品中的“传送机构（带轧辊）”部分。将一审法院保全的产品照片、视频与天煌公司涉案外观设计专利进行比对，两者在整体视觉效果上无实质性差异。栋梁公司成立于2006年5月18日，注册资本3100万元，经营范围包括教学仪器设备、教学系统、实验室设备等的研发生产等。一审法院认为，天煌公司的名称为“传送机构（带轧辊）”（专利号ＺＬ20133007××××.9）外观设计专利权合法有效，应予以保护。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。天煌公司起诉未超过诉讼时效。同时，天煌公司在一审法院采取诉前证据保全措施三十日之后起诉，其导致的法律后果仅为保全措施的失效，并不影响一审法院对保全过程中形成的证据的认定。因此，对于栋梁公司针对上述问题提出的抗辩，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款的规定，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。依照《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》（法释［2009］21号）第八条的规定，在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围。涉案外观设计专利产品为用于学校教学，与被诉侵权产品相同。经对比，被诉侵权产品外观设计与天煌公司外观设计专利整体视觉效果上无实质性差异，被诉侵权产品外观设计落入涉案外观设计专利权的保护范围。栋梁公司辩称天煌公司涉案专利早在申请日之前公开，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款的规定，外观设计专利权被授予后，任何单位和个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售其专利产品。栋梁公司未经专利权人许可，擅自制造、销售侵犯涉案专利权的产品，应承担停止侵权、赔偿损失的法律责任。天煌公司明确要求栋梁公司赔偿损失的范围限于栋梁公司制造、销售的10台涉案产品为其造成的经济损失。因此，天煌公司的起诉不属于重复诉讼。对于天煌公司主张的经济损失的数额，因其缺乏侵权受损或栋梁公司侵权获利的相关证据，一审法院将考虑涉案专利的类别、栋梁公司侵权的方式与情节、天煌公司为制止侵权所支出的费用、侵权产品存在整体侵权与各部件分别侵权的关系、同一侵权产品上存在实用新型和多个外观设计专利侵权、涉案产品的各部分机构在实现成品利润中的作用、天煌公司要求赔偿的范围为10台涉案产品等因素，在统一衡量的情况下，综合七案因素，酌定本案的赔偿数额。综上，一审法院依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条及《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》（法释［2009］21号）第八条、第十条、第十一条规定，判决：一、栋梁公司立即停止侵犯天煌公司“传送机构（带轧辊）”（专利号：ＺＬ20133007××××.9）外观设计专利权的行为；二、栋梁公司于判决生效之日起十日内赔偿天煌公司经济损失及维权费用共计5万元；三、驳回天煌公司的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，由天煌公司负担1500元，栋梁公司负担4000元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是一审法院确定的赔偿数额是否适当。《中华人民共和国专利法》第六十五条规定，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。本案中，在天煌公司未提交有效证据证明其因被侵权所受损失或栋梁公司因侵权所获利益以及专利许可使用费的情况下，一审法院综合考虑涉案专利权的类别、栋梁公司侵权的方式与情节、天煌公司为制止侵权所支出的合理费用、被诉侵权产品的数量及在实现成品利润中的作用、天煌公司要求的赔偿范围等因素，酌定栋梁公司赔偿天煌公司经济损失及合理开支共计5万元，并无不当。综上，天煌公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人浙江天煌科技实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  毕中兴审判员  张金柱审判员  尹哲璇二〇一九年十二月二十三日法官助理赵有芹书记员李亚宁