北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京01民初11号原告：北京世纪润华广告有限公司，住所地北京市朝阳区工人体育场北路8号院2号楼24层02-2801。法定代表人：陈某，执行董事。委托诉讼代理人：张**，北京市中伦文德律师事务所律师。委托诉讼代理人：马骏驰，北京市中伦文德律师事务所实习律师。被告：宁夏懿丰投资控股集团有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市综合保税区二号路南附楼1-48室。法定代表人：向欣琪，董事长。委托诉讼代理人：汪利，宁夏言成律师事务所律师。被告：银川综合保税区投资开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市灵武临河镇银川综合保税区办公楼四楼。法定代表人：石宗智，董事长。委托诉讼代理人：沈莉，广东格林（银川）律师事务所律师。被告：向欣琪，女，1983年11月3日出生，汉族，宁夏懿丰投资控股集团有限公司董事长，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：吴首锐，男，1980年3月22日出生，汉族，宁夏懿丰投资控股集团有限公司股东、监事，住住宁夏回族自治区银川市金凤区。原告北京世纪润华广告有限公司（以下简称世纪润华公司）与被告宁夏懿丰投资控股集团有限公司（以下简称宁夏懿丰公司）、银川综合保税区投资开发有限公司（以下简称银川保投公司）、向欣琪、吴首锐合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告世纪润华公司的委托诉讼代理人张**、马骏驰，被告宁夏懿丰公司的委托诉讼代理人汪利，被告银川保投公司的委托诉讼代理人沈莉到庭参加诉讼，被告向欣琪、吴首锐经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院缺席进行了审理。本案现已审理终结。世纪润华公司向本院提出诉讼请求：1、判令宁夏懿丰公司立即偿还世纪润华公司为宁夏懿丰公司垫付的广告款8480万元；2、判令宁夏懿丰公司按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LRP）上浮50％向世纪润华公司支付逾期付款的利息（本金按照8480万元，从2018年9月1日至实际给付之日止）；3、判令银川保投公司、向欣琪、吴首锐就第1、2项诉讼请求向世纪润华公司承担连带偿还责任；4、判令宁夏懿丰公司、银川保投公司、向欣琪、吴首锐支付本案诉讼费用。事实与理由：2014年11月宁夏懿丰公司委托世纪润华公司帮助其向中央电视台黄金资源广告投标，后宁夏懿丰公司中标。2015年1月26日，世纪润华公司、宁夏懿丰公司及案外人中央电视台广告经营管理中心（以下简称央视广告中心）共同签署了《中央电视台广告资源合作协议》（以下简称合作协议），约定由宁夏懿丰公司购买中央电视台《舌尖上的中国》（第三季）［以下简称舌尖节目］独家冠名广告资源，并向央视广告中心支付相应款项，广告款总额（刊例价）为人民币1.18亿元，实付金额为人民币1.003亿元，自协议生效之日起15日内宁夏懿丰公司向央视广告中心支付本协议总价款（实付）的20％，2015年6月30日前宁夏懿丰公司向央视广告中心支付本协议总价款（实付）的40％，2015年10月30日前宁夏懿丰公司向央视广告中心支付本协议总价款（实付）的20％，舌尖节目开播前一个月宁夏懿丰公司向央视广告中心支付本协议总价款（实付）的20％。约定在宁夏懿丰公司按照约定支付前三期广告款的前提下，世纪润华公司及宁夏懿丰公司己交纳的招标信用保证金共计160万可冲抵最后一笔广告款。协议另约定对于在本协议履行过程中产生的任何争议，由三方协商解决，如协商不成则提交协议履行地（央视广告中心住所地）人民法院管辖。协议签署后宁夏懿丰公司分批支付的款项仅为550万元，离合同要求差距甚远，为不中止合同履行且考虑到宁夏懿丰公司的内部付款审批流程时间长的因素，对于宁夏懿丰公司没有及时支付的广告款均由世纪润华公司设法筹集资金为宁夏懿丰公司进行了垫付。截至当前，世纪润华公司已经为宁夏懿丰公司所购买的广告垫付的广告款资金数额高达9480万元。2018年7月30日，宁夏懿丰公司出具承诺，约定在2018年8月31日之前向世纪润华公司支付所欠9480万元款项，但至今分文未付。银川保投公司、吴首锐、向欣琪为宁夏懿丰公司的股东，现有材料显示，吴首锐、向欣琪抽逃出资,银川保投公司未完全履行出资义务，应当为宁夏懿丰公司对世纪润华公司的债务承担连带偿还责任。宁夏懿丰公司辩称，一、世纪润华公司所诉关于宁夏懿丰公司支付广告款的事实及具体金额与实际情况不符。1、世纪润华公司、宁夏懿丰公司双方及中央电视台于2015年1月26日签订了合作协议，约定在协议生效之日起15日内宁夏懿丰公司向中央电视台支付协议总价的20％即2006万元。但实际上宁夏懿丰公司在2014年12月21日已将该笔款全额支付给了中央电视台；2015年12月30日，宁夏懿丰公司向世纪润华公司支付广告款10795万元；2017年5月11日宁夏懿丰公司的法定代表人向欣琪通过个人账户向世纪润华公司的法定代表人陈某的个人账户转账支付93万元；宁夏懿丰公司于2018年11月16日、12月6日分两笔共计向世纪润华公司支付广告款共计1000万元。2、除去世纪润华公司诉状中陈述的已支付的550万元外，上述5笔款项世纪润华公司并未如实陈述。世纪润华公司明知舌尖节目不能按照约定的时间即2016年2月份如期播出，世纪润华公司为了不承担因逾期播出产生的违约责任，于2015年12月31日主动向宁夏懿丰公司返还广告款10030万元、2017年5月12日分别退回广告款765万元和9383232元，减去世纪润华公司已退回的款项，宁夏懿丰公司实际已支付广告款金额为27106768元。二、世纪润华公司在协议中的主体身份是广告代理人并非是债权人，依据协议内容约定宁夏懿丰公司应当向中央电视台支付广告款，在合同履行过程中世纪润华公司也是代替中央电视台收款，宁夏懿丰公司对世纪润华公司不负任何付款义务。世纪润华公司所陈述的垫付广告款的事实始终是世纪润华公司单方的陈述，对于其是否有垫付事实及具体垫付金额是多少要以其实际的付款凭证为准，这决定了世纪润华公司是否有权向宁夏懿丰公司主张债权以及应当主张的具体数额。另外合同主体的另一方也就是收款人中央电视台是否还会依据该协议向宁夏懿丰公司主张合同权利也是必须要明确的，否则宁夏懿丰公司的权益会受到严重侵害。三、世纪润华公司向宁夏懿丰公司主张逾期付款利息无任何事实依据。宁夏懿丰公司至今未向中央电视台付清全部广告款与世纪润华公司及中央电视台未能如期播放广告有直接关系，世纪润华公司违约在先。2014年11月18日，世纪润华公司代理宁夏懿丰公司中标舌尖节目时宣传的播出时间为2016年2月份春节期间，但在合同签订后由于中央电视台内部的问题导致该栏目原有的创建团队解散，舌尖的纪录片在2015年整年根本未能启动拍摄，因此世纪润华公司才代表中央电视台在2015年12月31日及2016年5月12日退回给宁夏懿丰公司已支付的广告款117873232元，实际上合同约定的舌尖节目冠名广告拖延至2018年2月份春节期间才正式播出，实际是世纪润华公司及中央电视台违约在先。综上所述，宁夏懿丰公司认为世纪润华公司所诉欠款金额与实际情况不符，对于世纪润华公司是否有权向宁夏懿丰公司主张权益及具体金额请人民法院依法公正裁决，对于世纪润华公司主张的利息请人民法院依法予以驳回。银川保投公司辩称，一、银川保投公司已经全部实缴对宁夏懿丰公司的出资。银川保投公司系于2016年12月以债转股的形式增资宁夏懿丰公司16425万元，银川保投公司对宁夏懿丰公司的出资已经全部实际缴纳，不应当承担本案连带偿还责任。二、向欣琪、吴首锐已经全部实际缴纳对宁夏懿丰公司的出资，根据宁夏五岳联合会计师事务所出具的验资报告，向欣琪、吴首锐共向公司分期实缴出资2亿元人民币，不应当承担本案连带偿还责任。综上宁夏懿丰公司注册资本36425万元已经全部实缴，不存在公司股东未完全出资的情形，不应当承担本案连带偿还责任。三、宁夏懿丰公司已经向世纪润华公司支付了广告费用。经过银川保投公司核实，宁夏懿丰公司已经于2015年12月30日通过中信银行向世纪润华公司支付了10795万元的广告费用用于播出舌尖节目独家冠名广告费，世纪润华公司和中央电视台未能保证广告如约播出已经违约，不应当要求支付广告费用及逾期利息。四、世纪润华公司并无垫付广告费的权利和义务。根据世纪润华公司提交证据，广告费的付款义务主体是宁夏懿丰公司，并无委托的情形，世纪润华公司无权直接向中央电视台垫付广告费用，且其垫付的金额与所提交的证据不符，不能证明世纪润华公司已经垫付9480万元，世纪润华公司提交的合作协议并没有依约履行，对于履约情况世纪润华公司未提交任何证据，其向宁夏懿丰公司及股东主张广告费用没有法律依据，并且剥夺了宁夏懿丰公司对中央电视台的抗辩权，应当将中央电视台列为本案第三人，查清本案广告播放履约情况和广告费的付款欠款。五、世纪润华公司主张的利息没有事实和法律依据。合同并未约定宁夏懿丰公司向世纪润华公司逾期支付广告费用的违约责任，世纪润华公司与宁夏懿丰公司之间也并非买卖合同关系，其主张的利息没有事实及法律依据。向欣琪、吴首锐未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将在论理部分阐述。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、舌尖节目合作协议签订及履行情况。2015年1月26日，甲方（广告代理公司）世纪润华公司、乙方（广告客户）宁夏懿丰公司、丙方（广告发布单位）央视广告中心签订合作协议，合同编号HS2014048。合同约定：鉴于甲方代理乙方在中央电视台2015黄金资源广告招标活动中，以人民币1.18亿元中标中央电视台舌尖节目独家冠名广告资源，现根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国广告法》等法律规定，在三方同意遵守《中央电视台广告业务执行规定》、《中央电视台广告审查（暂行）标准》以及中央电视台其他管理规定的前提下，甲乙丙三方本着公平公正、诚实信用的原则，订立本协议。一、购买项目及额度1、购买项目和投放总额：乙方中标并购买中央电视台舌尖节目独家冠名广告资源，并向丙方支付相应的广告款。广告款总额（刊例价）为人民币1.18亿元，实付金额为人民币1.003亿元。2、具体资源：（2）套播回报1）乙方中标并购买舌尖节目独家冠名，可获得CCTV9纪录频道硬广的播出，广告刊例额度为标底价格（5000万元刊例）的20％，即1000万元刊例；2）丙方给予乙方中标价格（1.8亿元刊例）减去上述套播回报1）项和冠名标底价（5000万元刊例）共计6000万元刊例后，剩余5800万元刊例额度签订（包括不限于）以下广告资源（均按正常刊例价格进行核算，具体资源及排期视央视情况而定）。3、合作期限：2015年1月1日至舌尖节目首轮播出结束一个月内。4、以上套播回报未能播出时，将对未播出广告安排补播，不予以退款。三、广告报播2、中央电视台实行“先交费、后播出”的原则，付款程序与签订报播合同程序相联系，即甲乙两方需按本协议规定的时限在广告播出之前付款，付款之后才能签订广告报播合同并播出广告。四、费用与支付1、本合作协议下的广告资源总价款（实付）为1.003亿元。2、支付期限及方式：1）本协议生效之日起15日内，乙方向丙方支付本协议总价款（实付）的20％。2015年6月30日前，乙方向丙方支付本协议总价款（实付）的40％；2015年10月30日前，乙方向丙方支付本协议总价款（实付）的20％。舌尖节目开播前一个月，乙方向丙方支付本协议总价款（实付）的20%。2）在乙方按照上述约定按期、足额支付前三期广告款的前提下，甲方及乙方已交纳的招标信用保证金（以下简称“信用保证金”）共计160万元，可冲抵最后一笔广告款。七、违约责任5、若乙方未按照本协议第四条的约定按期、足额向丙方支付广告款，则每逾期一日，按未付款的0.1％向丙方支付违约金；逾期一个月以上的，丙方有权解除本协议，且甲方和乙方交纳的信用保证金不予退还。6、甲方应督促乙方严格遵守本协议约定，若乙方有本协议第七条第2、3、4、5款规定的违约行为，丙方有权取消甲方在中央电视台的广告代理权；对于乙方违反本协议约定的行为，甲方应承担连带保证责任，即丙方有权就乙方的违约行为要求甲方或乙方任一方承担相应的违约责任。“懿丰，柏阁”电视广告跟踪监测报告（以下简称监测报告）显示：从2018年1月2日至2018年4月17日，中央1套（综合频道）多次播出广告主题为“柏阁葡萄酒”的节目；从2018年1月1日至2018年2月28日，中央2套（财经频道）每天且数次播出广告主题为“柏阁葡萄酒”的节目；从2018年1月2日至2018年2月28日，中央3套（综艺频道）多次播出时长均为5分钟的广告主题为“柏阁葡萄酒”的节目；从2018年1月1日至2018年4月30日，中央9套（纪录频道）多次播出时长为5分钟或15分钟的广告主题为“柏阁葡萄酒”的节目；2018年2月1日、2月2日，中央14套（少儿频道）多次播出时长均为5分钟的广告主题为“柏阁葡萄酒”的节目。世纪润华公司、宁夏懿丰公司庭审中均认可合作协议并未约定节目具体的播出时间，实际播出情况世纪润华公司认为应以监测报告为准，宁夏懿丰公司认为2018年2月是播出了，但播出时间延后，还有6000万元回报的广告没有播出。银川保投公司认为中央电视台没有如期播出舌尖节目。二、宁夏懿丰公司就舌尖节目的付款情况。2014年11月17日，吴首锐向世纪润华公司付款100万元；2018年2月2日、5月15日、5月31日；吴某某分别向陈某付款300万元、50万元、100万元。2018年7月30日，宁夏懿丰公司向世纪润华公司出具《承诺函》，其中记载，我司宁夏懿丰公司委托贵司在2014年中标并签约了CCTV舌尖节目独家冠名项目。合同实付价格为100300000元整。我司于2014年11月17日向贵司支付该项目信用保证金100万元整，于2018年2月2日支付广告款300万元整；于2018年5月15日支付广告款50万元整；于2018年5月31日支付广告款100万元整，合计共支付550万元整。由于我司支付该项目费用需走政府审批流程，且审批时间较长，余款无法在央视广告中心及贵司规定的时间内付清，特承诺余款9480万元在2018年8月31日向贵司支付。如未按承诺时间支付，我司愿意承担法律责任。《承诺函》有宁夏懿丰公司盖章及吴首锐签字。2018年11月16日、12月6日，宁夏懿丰公司向世纪润华公司各付款500万元。宁夏懿丰公司支付舌尖项目广告款共计1550万元，世纪润华公司认可上述款项系宁夏懿丰公司为履行舌尖节目合作协议支付的款项，且在诉请中予以扣除。除上述款项外，宁夏懿丰公司还于2014年12月11日向中央电视台支付20600000元。2015年12月30日向世纪润华公司付款107950000元。2017年5月11日，通过向欣琪账户向陈某付款930000元。2015年3月10日中央电视台向宁夏懿丰公司退款540000元。2015年12月31日、2017年5月12日，世纪润华公司分别向宁夏懿丰公司退款100300000元、7650000元、9383232元。诉讼中，世纪润华公司称上述向宁夏懿丰公司退还款项的原因系宁夏懿丰公司付款不符合协议约定，并且当时广告没有拍摄完成。诉讼中，宁夏懿丰公司主张根据上述付款情况可知，其已经就舌尖节目广告费用支付完毕。世纪润华公司认可上述款项的收款、退款事实，但不认可宁夏懿丰公司关于舌尖节目广告费支付完毕的主张，认为除1550万元外的其他付款系宁夏懿丰公司针对另一广告销售合同即《中国红》项目的付款。另查明，2016年2月2日，甲方（代理公司）：世纪润华公司与乙方：中央电视台签订《中央电视台广告销售合同》，合同编号201600000477（以下简称477合同），合同广告主为宁夏懿丰公司，应收合同总额为27710000元。产品项目名称为2016年春节联欢晚会“中国红”宣传片广告招商方案。2019年5月24日，央视广告中心向我院作出《关于“中国红”项目执行情况说明》，其中除对上述477号合同内容予以确认外，还说明该合同执行过程中，宁夏懿丰公司申请要求终止合同，该中心对已经播出的“中国红”宣传片广告资源进行核算，该项目已播出的广告资源实付金额为人民币10567546元整。宁夏懿丰公司认可与世纪润华公司合作《中国红》项目，亦认可该项目已播放但认为没有与宁夏懿丰公司确定数量及核算价格。三、世纪润华公司向中央电视台付款情况。2018年1月至2018年8月期间，世纪润华公司通过银行转账及代理调整额冲抵广告费的方式共向中央电视台支付款项1.003亿元。央视广告中心于2019年4月28日出具《情况说明》，载明：按照规定，央视广告中心已经在2018年2月26日执行完毕协议约定的广告播放事宜。世纪润华公司作为宁夏懿丰公司的广告代理公司已经代其向央视广告中心支付了合作协议项下的全部款项，共计人民币1.003亿元。四、吴首锐、向欣琪的出资情况。2013年7月18日，宁夏懿丰公司21000140900011796号存款账户，收到向某投资款1800万元、吴首锐投资款1200万元，账户余额3000万元。2013年7月18日，宁夏五岳联合会计师事务所向宁夏懿丰公司（筹）出具宁五岳验[2013]1330号《验资报告》，其中载明的内容包含以下事项：根据协议、章程的规定，贵公司（筹）申请登记的注册资本为人民币3000万元，由向某、吴首锐于2013年7月18日之前一次缴足。经我们审验，截至2013年7月18日止，贵公司（筹）已收到向某、吴首锐缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币3000万元（叁仟万元整）。各股东以货币出资3000万元。向某实际缴纳的出资额人民币1800万元。其中货币出资1800万元。吴首锐实际缴纳的出资额人民币1200万元。其中货币出资1200万元。2013年7月19日，宁夏懿丰公司通过前述存款账户向吴某账户转入1000万元，摘要记载为还款、向吴某一账户转入2000万元，摘要记载为还款，宁夏懿丰公司账户余额0元。2015年12月16日，宁夏懿丰公司64050110010000000059号存款账户，收到向欣琪投资款1700万元、吴首锐投资款6800万元，账户余额8500.001万元。同日，宁夏懿丰公司64050112170000000008号存款账户，收到向欣琪投资款8500万元，账户余额8500.001万元。2015年12月16日，宁夏五岳联合会计师事务所向宁夏懿丰公司出具宁五岳验[2015]522号《验资报告》，其中载明的内容包含以下事项：贵公司原注册资本为人民币3000万元。根据贵公司股东会决议和修改后的章程的规定，贵公司申请增加注册资本人民币17000万元，由股东吴首锐、向欣琪于2015年12月16日之前一次交足，变更后的注册资本为人民币20000万元。经我们审验，截至2015年12月16日止，贵公司已收到由股东吴首锐、向欣琪缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币17000万元（壹亿柒仟万元整）。股东以货币出资17000万元。截至2015年12月16日止，变更后注册资本人民币20000万元，变更后累计实收资本20000万元，占变更后注册资本100%。其中，股东吴首锐出资为人民币8000万元，占变更后注册资本的40%；向欣琪出资为人民币12000万元，占变更后注册资本的60%。同日，宁夏懿丰公司通过前述两账户分多次向吴某二支票转账17000万元，部分摘要记载为借款。至2015年12月17日，宁夏懿丰公司该两账户账户余额0元。诉讼中，宁夏懿丰公司认可吴某二与吴首锐存在亲属关系，认为吴某、吴某一与宁夏懿丰公司及吴首锐没有关系。另查明，向某系向欣琪曾用名。再查明，银川市审批服务管理局市场服务一处2019年8月26日出具的宁夏懿丰公司企业信息查询单显示，2014年4月4日宁夏懿丰公司法定代表人由向某变更为向欣琪。2014年8月27日，注册资本由3000万变更为20000万。股东名录由向某出资1800万人民币占60％，实缴出资1800万；吴首锐，出资1200万人民币，占40％，实缴出资1200万。变更为：向某出资12000万人民币，占60％，实缴出资12000万；吴首锐出资8000万人民币，占40％，实缴出资8000万。2014年9月24日，股东名录变更为：向某出资12000万人民币占60％，实缴出资12000万；吴首锐，出资8000万人民币，占40％，实缴出资8000万。2016年12月30日，注册资本变更为36425万，股东名录变更为：银川保投公司，出资24404.75万，占67％，实缴出资0万；向欣琪出资8377.75万，占23.0％，实缴出资8377.75万；吴首锐出资3642.5万人民币，占10.0％，实缴出资3642.5万。宁夏懿丰公司现法定代表人为向欣琪，注册资本36425万元，法人股东银川保投公司认缴数额24404.75万元，自然人股东向欣琪认缴数额8377.75万元，自然人股东吴首锐认缴数额3642.5万元。诉讼中，宁夏懿丰公司还提交了公司银行账户《进账单》、《收款通知书》、《抵账协议》、《收款收据》、《付款申请书》及转账凭证等，用以证明吴首锐、向欣琪以其个人财产抵顶宁夏懿丰公司的债务共计37937324元，截至2018年12月31日，宁夏懿丰公司拖欠股东吴首锐、向欣琪欠款总额153295463元。世纪润华公司对此不予认可。五、银川保投公司出资情况。2015年12月30日，出借人（甲方）：银川市产业基金管理有限公司（以下简称银川产业基金）、借款人（乙方）：宁夏懿丰公司、担保人（丙方）：西部（银川）担保有限公司（以下简称西部担保公司），共同签订《保证借款合同》约定，借款金额：人民币（大写）壹亿伍仟万元整（￥150000000.00元）借款期限：6个月，借款起始日为2015年12月30日，借款到期日为2016年6月29日。借款利率：年利率百分之八。丙方愿意提供无限连带保证责任，担保保证期间自本借款到期之日起两年。合同还就违约责任、借款人义务、争议解决等事项予以约定。2015年12月30日，银川产业基金向宁夏懿丰公司付款15000万，宁夏懿丰公司向银川产业基金开具收据。2016年7月26日，银川市人民政府国有资产监督管理委员会出具银国资发［2016］391号《关于银川综合保税区投资开发有限公司投资入股宁夏懿丰集团的批复》（以下简称391号批复），其中记载，原则通过银川保投公司受让银川产业基金持有的宁夏懿丰公司1.5亿元债权。原则同意银川保投公司将受让后的1.5亿元债权通过债权转股权的方式增资宁夏懿丰公司。增资后，银川保投公司持有宁夏懿丰公司42.86％的股权。银川保投公司与宁夏懿丰公司投资合作具体事宜根据双方签署的《债转股投资合作协议》（以下简称债转股协议）依法履行。2016年12月24日，甲方（转让方）：银川产业基金、乙方（受让方）：银川保投公司、丙方（债务人）：宁夏懿丰公司签订《债权转让协议书》，约定：一、转让债权甲方享有对丙方（债务人）的债权及其他从权利全部转让给乙方，具体为：1、本金人民币：150000000.00元（壹亿伍仟万元整）的债权。2、利息：自2015年12月30日至2016年12月30日期间产生的利息12000000.00元整（大写：壹仟贰佰万元整），合计162000000.00元（大写：壹亿陆仟贰佰万元整）。3、债权转让后，乙方继受甲方在甲、丙、西部担保公司三方于2015年12月30日签订的《保证借款合同》内的全部权利，包括但不限于借款本金、利息、逾期罚息等。4、债权转让后，西部担保公司对转让后的债权依据2015年12月30日甲、丙、西部担保公司三方签订的《保证借款合同》继续向乙方承担连带保证责任，保证责任期限为债务履行期限届满起2年。二、转让价款甲乙双方协商确定，转让债权的价款为162000000.00元整（大写：壹亿陆仟贰佰万元整）。五、债权交割各方一致确认，2016年12月30日为债权交割日，从交割日起该债权、利息及附属权益归乙方所有。协议还就转让价款支付时间及利息、债权和风险转移、保密义务、违约责任等事项予以约定。同日，甲方（转让方）：西部担保公司、乙方（受让方）：银川保投公司、丙方（债务人）：宁夏懿丰公司签订《债权转让协议书》，约定：一、转让债权甲方享有对丙方（债务人）的债权及其他从权利全部转让给乙方，具体为：1、截至2016年12月30日，丙方共拖欠甲方担保费共计人民币225万元（大写：贰佰贰拾伍万元）的债权。2、债权转让后，乙方继受甲方在甲丙双方于2015年12月30日签订的《委托担保合同》（编号：XBDBCYJJNXYF2015001）内的全部权利，包括但不限于担保费本金、逾期罚息等。二、转让价款甲乙双方协商确定，转让债权的价款为：225万元（大写：贰佰贰拾伍万元整）。五、债权交割各方一致确认，2016年12月30日为债权交割日，从交割日起该债权、利息及附属权益归乙方所有。协议还就支付时间及利息、债权和风险转移、保密义务、违约责任等事项予以约定。2016年12月24日，甲方：银川保投公司，乙方：宁夏懿丰公司，丙方：向欣琪，丁方：吴首锐签订债转股协议。协议第一条投资合作事宜：1.1经乙方股东会决议，同意甲方将其对乙方享有16425万元债权通过债权转股权的方式投资于乙方。甲方经上级主管部门批准，同意将持有乙方16425万元债权转为对乙方的股权，对乙方进行增资。1.3甲丙丁三方一致同意，按照本协议的条款和条件，甲方以享有乙方的人民币16425万元之债权对乙方进行增资，并在增资后持有乙方67％的股权，成为乙方控股股东。乙方注册资本金由20000万元增至36425万元。甲丙丁三方一致同意本次增资后，乙方的股权结构和持股比例为：银川保投公司出资额16425万元，持股比例及表决权比例67％；向欣琪出资额12000万元，持股比例及表决权比例23％；吴首锐出资额8000万元，持股比例及表决权比例10％。甲丙丁三方一致同意，三方按上述持股比例享受表决权，且确认上述持股比例和表决权的分配是三方的共同的、真实意愿的表现，并不违反《中华人民共和国公司法》的规定，三方依据上述约定办理工商登记变更手续。协议还就盈利承诺及股权回购、违约责任等事项予以约定。同日，宁夏懿丰公司出具《股东出资证明书》，其中载明：2016年12月24日前，本公司注册资本为20000万元，其中：股东吴首锐出资8000万元，持股比例为40％；股东向欣琪出资12000万元，持股比例为60％。2016年12月24日，新股东银川保投公司通过债转股方式向本公司实缴出资16425万元，公司注册资本增加至36425万元。新股东增资后，经公司全体股东一致协商同意，就各股东的持股比例及表决权比例约定如下：银川保投公司出资额16425万元，持股比例及表决权比例67％；向欣琪出资额12000万元，持股比例及表决权比例23％；吴首锐出资额8000万元，持股比例及表决权比例10％。新股东银川保投公司自本出资额证明书核发之日起，享有本公司章程规定的股东权利。全体股东吴首锐、向欣琪签字，银川保投公司、宁夏懿丰公司盖章确认。2016年12月28日，银川保投公司（甲方）、宁夏懿丰公司（乙方）、向欣琪（丙方）、吴首锐（丁方）四方签订债转股协议之补充协议书。其中载明：在公司增资扩股办理工商变更登记过程中，工商管理部门的登记公示系统只能按有限责任公司股东的出资比例与持股比例及表决权比例原则上应当相同进行变更登记公示，据此分别将丙方和丁方持有乙方3622.25万元和4357.5万元股份，以股权转让的方式登记由甲方持有，但有限公司股东可以约定不按实际出资比例持有股权。甲乙丙丁各方本着互惠互利的原则，经友好协商，依据实际情况，在原协议基础上订立以下补充协议。一、甲方享有乙方之债权对乙方进行增资扩股（即债转股），增资扩股16425万元，约定持股比例和表决比例67％；丙方持有乙方12000万元股份，约定持股比例和表决比例23％；丁方持有乙方8000万元股份，约定持股比例和表决比例10％；该约定比例系各方真实意思表示，并经全体股东一致同意，应属于公司股东意思自治的范畴。二、根据工商管理部门要求，在申请工商注册变更登记时，有限公司股东的出资比例与持股比例及表决权比例原则上应当相同。据此，甲方除享有乙方之债权16425万元对乙方进行增资扩股，还需分别受让丙方和丁方股份3622.25万元和4357.5万元，共计24404.75万元，才能符合原协议约定的67％持股比例及表决权比例；丙方和丁方分别向甲方转让股权后，丙方持有的8377.75万元和丁方持有3642.5万元出资比例亦分别符合原协议约定的23％和10％持股比例及表决权比例。为完成增资扩股、有效经营，甲丙丁三方一致同意按照工商管理部门的上述要求，办理工商登记变更手续。各股东的出资比例与持股比例和表决权比例仍以原协议约定为准，分别变更登记在甲方名下由丙方和丁方实际出资的股份，视为甲方分别为丙方和丁方代持。丙丁双方在回购甲方代持的股权之前，该部分股权的表决权由甲方行使。协议还就回购价款等事宜予以补充约定。2016年12月30日，银川保投公司向银川产业基金银行账户转账16200万元，摘要记载为债权转让，银川产业基金出具收据，记载“还款”字样。并于同日向西部担保公司银行账户转账225万元，西部担保公司出具收据，记载“代偿担保费”字样。上述事实有合作协议、监测报告、《承诺函》、付款、转账凭证、单位存款交易明细、活期存款明细账、央视广告中心情况说明、验资报告、保证借款合同、391号批复、债转股协议、债转股协议之补充协议书、债权转让协议书、宁夏懿丰公司工商登记信息查询单等证据及各方当事人的陈述在案佐证。本院认为：宁夏懿丰公司与世纪润华公司、央视广告中心于2015年1月26日签订的合作协议，宁夏懿丰公司出具的《承诺函》，均系当事人真实意思表示，且未违反我国法律、行政法规的强制性规定，应属有效。关于世纪润华公司是否有权主张宁夏懿丰公司偿还垫付的广告款8480万元。本院认为，1、央视广告中心已经履行了合作协议约定的独家冠名广告播放义务，宁夏懿丰公司对节目播放情况亦予以认可，但合作协议签订后宁夏懿丰公司仅支付550万元，未完全履行付款义务，世纪润华公司为避免因宁夏懿丰公司违约付款对其带来的不利影响，代宁夏懿丰公司向央视广告中心付款9480万元。宁夏懿丰公司亦于《承诺函》中认可世纪润华公司代付款行为及代付数额，并承诺了还款期限。宁夏懿丰公司于《承诺函》作出后仅向世纪润华公司还款1000万元，至今宁夏懿丰公司欠付8480万元，应属违约，对此宁夏懿丰公司应当承担相应的民事责任，故世纪润华公司关于宁夏懿丰公司偿还垫付的广告款8480万元的主张有事实及法律依据，本院予以支持；宁夏懿丰公司虽主张其实际已付广告款金额应为27106768元，但现有证据可以证明宁夏懿丰公司在《承诺函》作出后仅向世纪润华公司支付了1000万元，宁夏懿丰公司于《承诺函》作出前支付的费用与《中国红》项目相关，其亦认可《中国红》项目广告播放已经履行完毕，故宁夏懿丰公司在未提交有效证据证明其所付广告款项明确指向何项目的情况下，现有证据不足以推翻其在《承诺函》中关于舌尖节目广告款欠付情况及还款的承诺，宁夏懿丰公司的该答辩意见证据不足，本院对此不予支持。2、关于宁夏懿丰公司及银川保投公司所称央视广告中心存在晚播及套播回报未播的违约情形。本院认为，本案所涉合作协议主要目的是宁夏懿丰公司中标及购买舌尖节目独家冠名广告资源，且双方均认可合作协议并未就节目播出时间有明确约定，且宁夏懿丰公司所称的套播回报未播的违约情形，根据涉案协议第五条补播与补偿第6项约定，宁夏懿丰公司现无证据证明其于节目播出之日起三个月内书面提出审核申请，应视为其自愿放弃补偿权利。故本院对宁夏懿丰公司及银川保投公司所称央视广告中心存在晚播及套播回报未播的违约情形不予采信。3、关于宁夏懿丰公司、银川保投公司称世纪润华公司无权代替宁夏懿丰公司支付涉案广告款项的答辩意见。本院认为，依据合作协议第七条违约责任第6项的约定，若宁夏懿丰公司存在违约付款行为，央视广告中心有权取消世纪润华公司在中央电视台的广告代理权，并承担连带保证责任。且《承诺函》亦有记载，宁夏懿丰公司对世纪润华公司代付款行为予以确认并未提出异议，且承诺于2018年8月31日给付世纪润华公司代垫广告费，故宁夏懿丰公司、银川保投公司关于世纪润华公司无权代宁夏懿丰公司支付合作协议项下的广告款的主张缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。关于世纪润华公司主张宁夏懿丰公司按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LRP）上浮50％支付逾期付款利息。本院认为，宁夏懿丰公司未在《承诺函》中承诺的期限内履行付款义务，应当赔偿世纪润华公司的相应的损失，但在世纪润华公司无相应证据证明其有除利息损失外的其他实际损失的情况下，世纪润华公司的实际损失应为宁夏懿丰公司逾期付款所造成的资金占用期间的利息损失，故综合考虑合作协议的履行情况及《承诺函》中付款时间等因素以及从2019年8月20日起才实行全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，本院认定宁夏懿丰公司给付世纪润华公司的利息损失应分段计算，以8480万元为基数，从2018年9月1日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，对世纪润华公司主张超出的部分，本院不予支持。关于吴首锐、向欣琪是否存在抽逃出资行为、是否承担连带清偿责任。本院认为，《最高人民法院关于适用关于银川保投公司是否如实履行出资义务、应否承担连带清偿责任。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条规定：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，世纪润华公司主张银川保投公司未履行出资义务，但根据391号批复，银川市人民政府国有资产监督管理委员会原则通过银川保投公司受让银川产业基金持有的宁夏懿丰公司1.5亿元债权。原则同意银川保投公司将受让后的1.5亿元债权通过债权转股权的方式增资宁夏懿丰公司。其后，银川保投公司代宁夏懿丰公司偿还银川产业基金1.62亿元借款本息及西部担保公司担保费225万元，并与银川产业基金、西部担保公司分别签订《债权转让协议书》继受该两方在《保证借款合同》、《委托担保合同》内的全部权利。且银川保投公司与吴首锐、向欣琪签订债转股协议及补充协议，约定三方持股及表决比例，应属股东意思自治范畴，并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。银川保投公司据此以债转股形式增资宁夏懿丰公司，又以补充协议约定受让向欣琪、吴首锐股份3622.25万元和4357.5万元，共计24404.75万元，持股宁夏懿丰公司67％及表决比例，亦属有效。且吴首锐、向欣琪抽逃出资行为发生在银川保投公司债转股成为宁夏懿丰公司股东之前，世纪润华公司现无证据证明银川保投公司对吴首锐、向欣琪抽逃出资行为明知，故世纪润华公司关于银川保投公司应对宁夏懿丰公司债务承担连带清偿责任的主张，缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。此外，关于银川保投公司申请追加中央电视台为本案第三人，对此，本院认为，合作协议的一方当事人虽为央视广告中心，但其已经就涉案合作协议的履行及付款情况向本院出具书面说明，其内容亦与在案证据相符，且本案的处理结果与中央电视台并无利害公司，故银川保投公司追加中央电视台为本案第三人的申请缺乏事实及法律依据，本院对此不予准许。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条第二款、第十四条第二款、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告宁夏懿丰投资控股集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京世纪润华广告有限公司垫付的广告款8480万元；二、被告宁夏懿丰投资控股集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京世纪润华广告有限公司代垫广告款的利息（以8480万元为基数，自2018年9月1日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告吴首锐在抽逃出资8000万元的范围内、向欣琪在抽逃出资12000万元的范围内对宁夏懿丰投资控股集团有限公司所欠上述第一、二项债务不能清偿的部分向原告北京世纪润华广告有限公司承担补充赔偿责任；四、驳回原告北京世纪润华广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费465800元、诉讼财产保全费5000元（原告北京世纪润华广告有限公司已预交），均由被告宁夏懿丰投资控股集团有限公司、向欣琪、吴首锐共同负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，按不服一审判决的部分交纳上诉案件受理费（向本院领取交费通知书），上诉于北京市高级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  常 洁审 判 员  阴 虹审 判 员  秦顾萍二〇一九年十二月二十四日法官助理  邹 斐书 记 员  万 晶