湖南省屈原管理区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0691刑初56号公诉机关岳阳市屈原管理区人民检察院。被告人林某某，男，汉族，1971年8月18日出生，小学文化，经商，户籍所在地福建省泉州市安溪县，现住广东省佛山市南海区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年8月9日被岳阳市屈原管理区公安局刑事拘留，同年8月23日该局决定对其变更强制措施为取保候审，并于同日执行。2019年11月5日，本院决定继续对其取保候审。被告人林某某，男，汉族，1982年3月27日出生，初中文化，经商，户籍所在地福建省泉州市安溪县，现住广东省佛山市南海区。因涉嫌开设赌场罪，岳阳市屈原管理区公安局于2018年10月27日决定对其取保候审，由泉州市安溪县公安局虎邱派出所于2018年11月2日执行。2019年11月5日，本院决定继续对其取保候审。被告人林某某，男，汉族，1975年10月15日出生，小学文化，经商，户籍所在地福建省泉州市安溪县，现住广东省佛山市南海区。因涉嫌开设赌场罪，岳阳市屈原管理区公安局于2019年6月1日决定对其取保候审，由泉州市安溪县公安局虎邱派出所于2019年6月25日执行。2019年11月5日，本院决定继续对其取保候审。岳阳市屈原管理区人民检察院于2019年11月4日以屈检刑检刑诉[2019]50号起诉书指控被告人林某某、林某某、林某某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。岳阳市屈原管理区人民检察院指派助理检察员潘靖出庭支持公诉。被告人林某某、林某某、林某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2017年底至2018年3月，被告人林某某在林志坚(已判决)经营的“九鼎”(又名万豪)时时彩赌博网站中参与赌博，并以每月5%-10%不等的比例占有该赌博网站股份，参与利润分成。期间，共计获利60万元。2017年至2018年3月间，被告人林某某在林志坚经营的“九鼎”时时彩赌博网站及“万隆”赌博网站中参与赌博。2017年其在“万隆”赌博网站以每月10%的比例占有该网站股份，参与利润分成三个月。2018年年初至3月间，其在“九鼎”时时彩赌博网站以每月3%的比例占有该网站股份，参与利润分成。期间，共计获利80万元。2018年上半年，被告人林某某在林志坚经营的“九鼎”时时彩赌博网站及“万隆”赌博网站中参与赌博，并以每月10%的比例占有“九鼎”赌博网站股份，参与利润分成二个月。期间，共计获利30万元。2018年10月27日，被告人林某某主动到岳阳市屈原管理区公安局投案，并向该局退缴涉案赌资95万元。2019年6月1日，被告人林某某主动到岳阳市屈原管理区公安局投案，并向该局退缴涉案赌资45万元。2018年8月23日，被告人林某某向岳阳市屈原管理区公安局退缴涉案赌资75万元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了如下证据：到案经过、户籍信息等书证；同案人林志坚的供述；被告人林某某、林某某、林某某的供述；辨认笔录。公诉机关认为，被告人林某某、林某某、林某某以营利为目的，参与赌博网站利润分成，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人林某某、林某某案发后主动投案，并如实供述自己罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人林某某到案后如实供述自己罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人林某某、林某某、林某某案发后均主动退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。若符合社区矫正条件，建议判处被告人林某某有期徒刑一年六个月，宣告缓刑，并处罚金六万元；判处被告人林某某有期徒刑一年三个月，宣告缓刑，并处罚金五万元；判处被告人林某某有期徒刑一年一个月，宣告缓刑，并处罚金五万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第二款之规定，提起公诉，请依法判处。被告人林某某、林某某、林某某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明：2017年底至2018年3月，被告人林某某在林志坚(已判决)经营的“九鼎”(又名万豪)时时彩赌博网站中以每月5%-10%不等的比例占有该赌博网站股份，参与利润分成。2017年，被告人林某某在林志坚经营的“万隆”赌博网站中以每月10%的比例占有该赌博网站股份，参与利润分成三个月。2018年年初至3月间，被告人林某某在林志坚经营的“九鼎”时时彩赌博网站中以每月3%的比例占有该赌博网站股份，参与利润分成。2018年上半年，被告人林某某在林志坚经营的“九鼎”时时彩赌博网站中以每月10%的比例占有该赌博网站股份，参与利润分成二个月。被告人林某某、林某某、林某某均在所占股的赌博网站中参与赌博。2018年8月23日，被告人林某某向岳阳市屈原管理区公安局退缴75万元。2018年10月27日，被告人林某某主动到岳阳市屈原管理区公安局投案，并向该局退缴95万元。2019年6月4日，被告人林某某主动到岳阳市屈原管理区公安局投案，并向该局退缴45万元。被告人林某某、林某某案发以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首，可以从轻处罚。被告人林某某到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。上述事实有经庭审质证、确认的下列证据予以证明，足以认定：到案经过、户籍信息等书证；同案人林志坚的供述；被告人林某某、林某某、林某某的供述；辨认笔录。本院认为：被告人林某某、林某某、林某某参与赌博网站利润分成，构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人林某某、林某某、林某某到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚。被告人林某某、林某某、林某某案发后均主动退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议未明显不当，本院予以采纳。经调查评估，被告人林某某、林某某、林某某均符合社区矫正条件，本院决定对被告人林某某、林某某、林某某适用缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十一条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第四项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第二款之规定，判决如下：一、被告人林某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年，并处罚金六万元。（罚金已缴纳，缓刑考验的期限，从判决确定之日起执行。)二、被告人林某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年九个月，并处罚金五万元。（罚金已缴纳，缓刑考验的期限，从判决确定之日起执行。)三、被告人林某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年七个月，并处罚金五万元。（罚金已缴纳，缓刑考验的期限，从判决确定之日起执行。)四、被告人林某某、林某某、林某某分别向公安机关退缴的涉案财物由该机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向岳阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  杜国伟代理审判员  钟 文人民陪审员  刘思佳二〇一九年十二月十九日书 记 员  田 婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：(一)建立赌博网站并接受投注的；(二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；(三)为赌博网站担任代理并接受投注的；(四)参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：(一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的；(二)赌资数额累计达到30万元以上的；(三)参赌人数累计达到120人以上的；(四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；(五)参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；(六)为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；(七)招揽未成年人参与网络赌博的；(八)其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；(二)被告人违背意愿认罪认罚的；(三)被告人否认指控的犯罪事实的；(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。