吉林高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)吉0291民初1075号 原告：李艳芹，女，1953年12月27日生，汉族，住吉林市丰满区。 委托诉讼代理人：于雷，吉林市船营区光大法律服务所法律工作者。 被告：吉林市高新技术产业开发区环境卫生管理中心，住所地吉林市高新开发区汕头街10号。 法定代表人：徐增伟，经理。 委托诉讼代理人：王彦波，吉林中证（吉林）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈志忠，吉林中证（吉林）律师事务所律师。 原告李艳芹诉被告吉林市高新技术产业开发区环境卫生管理中心提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李艳芹及其委托诉讼代理人于雷，被告吉林市高新技术产业开发区环境卫生管理中心（以下简称高新环卫中心）的委托诉讼代理人王彦波、陈志忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李艳芹向本院提出诉讼请求：1.判令高新环卫中心赔偿我医疗费33561.60元、护理费24289.50元、误工费47082.48元、伙食补助费1900元、营养费5400元、交通费200元、残疾赔偿金90516.00元、后续治疗费60000元、鉴定费2500元、精神损害赔偿金5000元，合计270449.58元。事实与理由：我自2015年开始受聘于高新环卫中心任环卫工人职务。2018年10月19日我在工作过程中受伤至左股骨颈骨折，住院治疗19天，支付医疗费等费用。我认为我受雇于高新环卫中心从事环卫工作，在劳动过程中因工作收到伤害，依据《人身损害赔偿司法解释》第十一条规定，高新环卫中心应承担相应的赔偿责任。双方就提供劳务者受害责任纠纷一案，经申请人向贵院提出司法鉴定申请后，贵院经合法程序委托吉林博信司法鉴定中心进行司法鉴定，现鉴定意见已出具并且能够确定我的损害后果，望贵院依法结合该鉴定意见支持我的诉请，维护我的合法权益为盼。 高新环卫中心辩称：1.李艳芹确实为我单位雇佣人员，我中心已为雇员投保国寿绿洲团体意外伤害保险及国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险。李艳芹受伤后，我单位向其赔付了相关费用15267元，中国人寿保险股份有限公司向李艳芹赔付医疗费14385.64元，该两项费用应当从李艳芹赔付款项中予以扣除。2.因保险合同保险金的申请主体是李艳芹，如本次鉴定赔付金额属于保险赔付范围，应追加保险公司为被告，共同委托鉴定机构，并各自承担赔偿责任，或者中止本案审理，由保险公司向李艳芹赔付后，不足部分向我中心主张责任。一、关于李艳芹诉请费用的不合理问题。1.医疗费用，李艳芹已经从我中心投保的保险公司获得赔偿14385.64元，该费用应从医疗费中扣除。2.护理费与营养费部分，虽然吉林博信司法鉴定中心鉴定意见为护理期150天，营养期180天。但我中心注意到：鉴定机构依据的GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准10.2.8.b规定：“手术治疗：误工180～365日、护理90～150日，营养90～180日。”本案中，鉴定机构均按照上限出具了鉴定意见，但是却不能给出合理的解释和依据。所以，护理期限和营养期限的天数过高，法院应酌情予以考虑。3.误工费问题，首先李艳芹已经超过法定年龄退休，其误工费的主张没有事实和法律依据。其次，李艳芹计算误工费的天数和标准均没有法律依据。虽然法律确有计算至定残前一天的规定，但是该规定应当正确的适用。根据本案鉴定机构所依据的GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准10.2.8.b规定：手术治疗的误工期为180-365日，而本案李艳芹于2018年11月7日便已出院，终止治疗，但却迟迟未申请伤残鉴定，导致定残日已超出评定规范所确定的最长误工期限，其怠于行使权利而造成的超出合理误工期限部分不应由我中心予以赔偿。李艳芹按照行业标准计算工资标准是错误的，行业职工平均工资是指在职职工工资，本案李艳芹已超出退休年龄，不能适用该标准。而且，李艳芹在我中心处提供劳务，有固定工资收入，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条规定，其误工费应按照实际减少的收入计算，在此情况下，即便李艳芹有误工损失，也应该按照其实际工资标准来计算。再次，我中心已经在李艳芹受伤后，支付其工资15267.00元，工资支付至2019年7月。所以其在2019年7月前不可能存在误工损失，其主张不应得到支持。4.残疾赔偿金问题。伤残评定之日，李艳芹已年满66周岁，其残疾赔偿金计算应该为14年，且李艳芹为农村户口，应该按照农村标准计算。同时，我公司已经通过保险公司向李艳芹支付了残疾赔偿金4万元，该部分应予扣减。5.后续治疗费鉴定错误。根据GBT16432-2004《残疾人辅助器具分类和术语》062433规定，能替代正常髋关节部分功能的特殊设计的假肢部件属于残疾辅助器具，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十六条规定，辅助器具费用、更换周期、赔偿期限需要参照配置机构的意见确定，即，鉴定机构不能对残疾辅助器具作出鉴定意见。而且，根据《人身损害赔偿赔偿司法解释》第十九条规定，后续治疗费应该是必然发生的费用。而本案鉴定报告中，对后续治疗费的陈述是“可行股骨头更换术”，显然不是必然发生的，不能预先支付。我中心是长期存续的事业单位，鉴于股骨头更换需要较长的周期，现在确定价格也可能因更换时物价上涨给李艳芹造成损失，因此，我中心愿意在实际发生时再行另行赔偿相关费用，望法院能综合考虑各种不确定因素予以判定。6.关于精神损害赔偿金。本案是提供劳务者受害责任纠纷案件。本案并不存在因非法侵害而导致的侵权问题。所以首先《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》是不适用的，则《人身损害赔偿解释》就当然不适用。所以李艳芹精神损害赔偿金不应得到支持。二、李艳芹是在工作中受伤，其作为成年人，应尽到谨慎义务，其提供劳务服务应首先保证自身的安全，并有能力提供劳务。本案中李艳芹的损害是在正常工作中，因自身过失所造成，其应该承担一定责任。三、本案为常规案例，贵院审理的（2016）吉0291民初950号和（2017）吉0291民初2438号案件与本案基本相同，上述案件中贵院认为：雇员在工作中受伤，均应承担一定的过错责任；对于误工费不予支持；保险作为一种经济补偿制度，其宗旨是补偿被保险人因保险标的出现所遭受的经济损失，但不允许被保险人通过保险而获得额外的利益。团体意外伤害保险不单单是一项简单的员工福利，也是雇主和雇员之间的平衡手段。当雇员不幸发生意外伤害时，尤其是发生了人身伤害事故时，让团体意外伤害保险为投保人转嫁风险，为雇员提供安全保障，以达到双方平衡的目的。从我中心投保的目的而言，购买该份保险的真实目的应当是为转嫁风险，故保险公司的赔偿应当在我中心承担的赔偿责任额度内予以扣除。关于后续治疗费，虽然鉴定机构作出了鉴定结论，该笔费用出于不确定状态，李艳芹可在后期治疗终结后，另行向我中心主张权利。根据同案同判、尺度统一的司法理念，望贵院能综合考虑上述审判观点，依法维护我中心的权利。 本院查明如下事实：2015年4月14日李艳芹与高新环卫中心签订《劳务协议书》一份，双方约定李艳芹自2015年4月14日至2019年1月26日在环卫中心担任环卫工作，无节假日休息，具体工资比照1370元工资标准。2018年10月19日下午1点多，李艳芹在清扫马路过程中为捡起刮过来的手拎兜滑到摔伤。当日李艳芹去吉林市人民医院治疗，次日出院，治疗花费3641.42元。2018年10月20日李艳芹去吉林市骨伤医院治疗，2018年11月7日出院，住院18天，治疗花费29920.18元。李艳芹与高新环卫中心的劳务合同于2019年1月26日解除。高新环卫中心向李艳芹支付了自2018年10月至2019年7月期间的工资共计15267元。李艳芹在受伤前最近三年的平均收入为每月1830元。 另查明，高新环卫中心与中国人寿保险股份有限公司签订了国寿绿洲团体意外伤害保险（A型）（2013版）和国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险，环卫中心为投保人，李艳芹为被保险人。依照上述保险合同中国人寿保险公司吉林市分公司向李艳芹理赔医疗费14385.64元和残疾赔偿金4万元。 再查明，李艳芹身份证上登记的住址为吉林市龙潭区金珠乡东风村二组，自2012年9月起居住在吉林市丰满区朝阳花园B7号楼1单元6层10号。 在诉讼过程中，李艳芹申请对其伤残等级、护理期限、营养期限、后期医疗费进行司法鉴定，本院委托吉林博信司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人李艳芹，左股骨颈骨折（头下型），行左侧人工髋关节置换术后，评定玖级残。护理期限自伤后时始150日。营养期限自伤后时始180日。行股骨头更换术，其医疗费用（6万元人民币）。更换期限为10年。” 以上事实有《劳务协议书》、吉林市人民医院急诊病历、住院病案及出院诊断书、吉林市骨伤医院住院病案、出院诊断书、吉林省医疗机构门诊专用票据（3张）、吉林省医疗机构住院收费专用票据（2张）、中国人寿保险股份有限公司保险合同、理赔核定通知书（2张）、李艳芹解除劳动关系及工资证明、证明、关于无原始户籍资料人员在当地居住证明、吉博信司鉴中心[2019]临鉴字第517号鉴定意见书、庭审笔录为证。 本院认为：关于责任划分的问题。本案双方系劳务关系，李艳芹在从事劳务过程中身体收到伤害，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务者一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务者一方承担侵权责任。提供劳务者一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中双方虽均未提供证据证明对方存在过错，但高新环卫中心作为用人单位应在李艳芹从事环卫工作时尽到适当的管理及注意义务，李艳芹作为劳务提供者自身亦应当负有一定的谨慎注意义务，考虑到李艳芹是在从事工作过程中身体收到伤害，故应当由高新环卫中心承担主要责任，李艳芹承担次要责任，本院酌定高新环卫中心承担80%的赔偿责任，李艳芹自身负担20%的责任。 关于保险理赔款是否应当在赔偿中予以扣除的问题。虽然根据环卫中心与保险公司之间签订的合同，李艳芹系被保险人，保险事故发生后保险公司应依据合同约定向李艳芹进行理赔，但本案系侵权法律关系，对李艳芹所受人身损害应秉承损害填补原则为宜，且李艳芹订立劳务合同时年龄已超过60周岁，环卫中心为李艳芹投保意外伤害保险的目的也是为了合理分担雇主与雇员之间的风险，为雇员所受伤害提供合理的保障，故保险公司已向李艳芹支付的保险理赔款应在赔偿中予以扣除。 关于赔偿金额的问题。李艳芹因治疗花费医疗费33561.6元、护理费24289.50元（161.93元/日×150日）、营养费5400元（30元/日×180日）、住院伙食补助费1900元（100元/日×19日）、后续治疗费6万元，以上费用均有证据及鉴定意见予以证明，且计算标准符合法律规定，故上述费用的80%，即100120.88元（125151.1元×80%），扣除保险公司已向李艳芹理赔的医疗费14385.64元，即85735.24元由高新环卫中心赔偿李艳芹。关于误工费，因李艳芹伤前有固定工作，且近三年平均收入为1830元/月，故李艳芹的误工损失应计算为19422.4元（1830元/月×13个月＋1830元÷30天×8天）×80%。关于伤残赔偿金部分，李艳芹与环卫中心已签订劳务合同，且其提供证据证明在城镇生活，故其伤残赔偿金的计算符合法律规定，环卫中心应承担该部分损失的80%，再扣除保险公司已向李艳芹理赔的4万元，为32412.8元（90516元×80%－4万元）。关于交通费部分，本院酌情支持其120元（150元×80%）。精神损害抚慰金，本院支持其4000元。综上，环卫中心应赔偿李艳芹因提供劳务自身受到损失为141690.44元。 关于高新环卫中心在答辩意见中针对鉴定意见所提出的各项异议，因未提供足以反驳的相反证据及理由，且鉴定人亦出庭就环卫中心提出的各项异议予以答复，足以使本院采信该鉴定意见，故本院对高新环卫中心针对鉴定意见中提出的各项异议及观点不予采纳。 综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条之规定，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下： 一、被告吉林市高新技术产业开发区环境卫生管理中心于本判决生效之日起10日内赔偿原告李艳芹医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、后继治疗费、精神损害抚慰金共计141690.44元。 二、驳回原告李艳芹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼案件受理费2678元，鉴定费2500元，合计5178元，由原告李艳芹负担2458元，由被告吉林市高新技术产业开发区环境卫生管理中心负担2720元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员 孙 伟 二〇一九年十二月三十日 书记员 宋泓莹