江苏省南京市江宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0115民初3519号 原告（反诉被告）：杨剑，男，1974年4月7日生，汉族。 委托诉讼代理人：杨国选，江苏斐多律师事务所律师。 被告（反诉原告）：南京朵墨装饰工程有限公司，统一信用代码91320106MA1NCDX78D，住所地南京市鼓楼区工农新村288号。 法定代表人：汤有财，该公司总经理。 委托诉讼代理人：汤卓君，该公司员工。 委托诉讼代理人：龚文良，江苏当代国安律师事务所律师。 原告（反诉被告）杨剑与被告（反诉原告）南京朵墨装饰工程有限公司（以下简称朵墨公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，后发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨剑、被告朵墨公司委托诉讼代理人汤卓君、龚文良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨剑向本院提出诉讼请求：1.要求被告退还原告多付的装修款50785.45元；2.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年11月6日，原、被告签订装饰装修合同，合同约定被告报价预算不得故意漏项，但被告在合同中却多处违规报价，并在装修工程结束后，找各种理由推诿或故意含糊计算，不愿退还原告预付中多出的装修款。 被告（反诉原告）朵墨公司辩称：原告在签订合同时与被告陈述案涉装修房产仅做局部改造，被告按局部改造为其报价，签订了装修合同；装修过程中，原告按进度付款并对增改项目予以微信确认后支付款项，最后一笔70000元款项是原告在装修主体工程验收后予以支付。 反诉原告朵墨公司向本院提出诉讼请求：1.要求反诉被告支付装修余款7189元；2.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年11月6日，双方签订装饰装修合同，合同总价款179000元。反诉原告如约完成全部合同义务，反诉被告至今尚余装修尾款7189元未支付，反诉原告多次催要无果。 反诉被告杨剑辩称：双方没有最终结算，且朵墨公司应当退还装修款，反诉原告的反诉不能成立，请求予以驳回。 本院经审理查明：2017年11月6日，杨剑（甲方）与朵墨公司（乙方）签订《南京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定：乙方承包甲方的家庭居室装饰装修工程；承包方式为乙方包工、包部分材料，甲方提供其余材料；工程期限40天；合同总价为179300元；预算单价不变，按实际发生并经甲方确认的工程项目结算，乙方工程结算，除去甲方变更的项目，其结算不应超过预算价的8%；工程项目如需要变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，并及时附上经甲方签字确认的变更图纸，同时调整相关工程费用及工期，工程变更协议及变更图纸，作为竣工结算和顺延工期的依据；乙方在工程预算报价中故意漏项，所增加的工程造价由乙方自行承担；合同签订后1日内支付100000元，瓦工阶段验收合格后支付工程款70000元，工程竣工验收后支付9000元。合同还约定了其他事项。 双方确认的预算表记载：强弱电（插座）局部改造，预算工程量为225平方米，单价为95元，总价为21375元；装饰窗户项目预算工程量为1个，单价为800元；新建墙体120厚墙预算工程量为85平方米，单价为115元；新建墙体240厚墙预算工程量为25平方米，单价为125元；新建墙体两面粉刷预算工程量为220平方米，单价为65元。 朵墨公司于2017年11月10日开工，2017年12月12日完工并交付给杨剑使用，杨剑用以经营餐饮。 杨剑向朵墨公司支付了工程款17万元。 2017年11月19日，朵墨公司工作人员通过微信向杨剑发送《朵墨装饰工程变更单》，上记载：水电全改项目原价格为21375元，新价格为36180元；详细说明：原报价为水电局部改造，且面积也按局部改造酌情减少，现为水电气全改，故单价需改为全改价格原价185一平，现按135成本价算，门头原为外墙漆现需用木工板作出造型，砌墙按实际砌墙面积算，注：门洞不扣除，装饰窗户业主已自购。杨剑微信回复“好的，收到，水电增项有点多”，朵墨公司工作人员微信语音回复：我都一点利润都没有，材料涨的厉害。杨剑回复：“哈哈，好的，我今天或明天付二期款给你。” 审理中，本院要求朵墨公司提交施工企业资质，朵墨公司未能提交。 经杨剑申请，由本院委托，江苏中正工程项目管理咨询有限公司（以下简称中正公司）出具中正工咨字（2019）第062号工程造价司法鉴定报告，报告认为装饰窗户预算工程量为1个，实际工作量为0，应当扣减800元；新建墙体120厚墙预算工程量为85平方米，实际工作量为29.17平方米，单价115元，应当扣减6420.45元；新建墙体240厚墙预算工程量为25平方米，实际工作量应为9.25平方米，单价125元，应当扣减1968.75元；新建墙体两面粉刷预算工程量为220平方米，实际工作量应为76.84平方米，单价65元，应当扣减9305.4元；厨房隔层项目预算工程量为15平方米，实际工作量为0，应当扣减6300元；水电气改造工程量较预算增加10.93平方米，合价增加1038.35元；结论为137008.71元。杨剑对该鉴定报告认可。朵墨公司对该鉴定报告的质证意见为装饰窗户、新建墙体120厚墙、新建墙体240厚墙、新建墙体两面粉刷、厨房隔层在《朵墨装饰工程变更单》已扣除，鉴定报告再次扣除是重复扣除；砌墙工程不应当扣除门洞尺寸。 江苏中正工程项目管理咨询有限公司出具工作联系函，上记载：上述鉴定包工中1.“新建墙体120厚墙”鉴定工程量29.17平方米，其中扣除了3.39平方米的洞口面积。2.“新建墙体240厚墙”鉴定工程量9.25平方米，其中无洞口面积扣除。 本院认为，承包人未取得建筑施工企业施工资质的，建设工程施工合同无效。朵墨公司未提供相关资质，杨剑与朵墨公司签订的《南京市家庭居室装饰装修工程施工合同》无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案工程已交付给杨剑使用，朵墨公司请求参照合同约定支付价款，本院予以支持。 因朵墨公司将《朵墨装饰工程变更单》发给杨剑，杨剑回复“哈哈，好的，我今天或明天付二期款给你。”作出了认可的意思表示，故朵墨公司要求参考《朵墨装饰工程变更单》计算价款，本院予以支持。 鉴定机构中正公司出具的鉴定报告是以预算表为基准，加上增项，减去减项，得出结论总价为137008.71元。《朵墨装饰工程变更单》中的水电全改变更并没有计入鉴定报告。故本院确定水电全改费用为31850.55元[（225平方米+10.93平方米）×135元/平方米]，鉴定报告中的水电改造面积差不应再计算。《朵墨装饰工程变更单》中已注明门洞不扣除，鉴定报告中新建墙体120厚墙、新建墙体两面粉刷项目中应当按不扣除门洞面积计算，实际工作量分别应为32.56平方米（29.17平方米＋3.39平方米）、83.62平方米（76.84平方米＋3.39平方米×2）；实际与预算误差金额分别为6030.6元[（85平方米－32.56平方米）×115元/平方米]、8864.7元[（220平方米－83.62平方米）×65元/平方米]。鉴定报告中的其他意见本院予以采纳。因鉴定报告并未将《朵墨装饰工程变更单》内容计入，所以鉴定报告不存在重复扣减厨房隔层、装饰窗户等减项的问题，朵墨公司的相关质证意见，本院不予采纳。 经核算，工程造价应为147276.46元（137008.71元－21375元－1038.35元＋31850.55元+6420.45元－6030.6元+9305.4元－8864.7元）。杨剑实际已支付170000元，故朵墨公司应当返还杨剑22723.54元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告南京朵墨装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告杨剑工程款22723.54元； 二、驳回原告杨剑的其他诉讼请求。 三、驳回反诉原告南京朵墨装饰工程有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费1070元，由被告朵墨公司负担479元，由原告杨剑负担591元；鉴定费3000元，由被告朵墨公司负担1548元，由原告杨剑负担1452元。反诉案件受理费减半收取25元，由反诉原告朵墨公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  王云峰 人民陪审员  张家文 人民陪审员  倪月霞 二〇一九年十二月十六日 书 记 员  高 岩