甘肃省镇原县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1027民初2804号 原告苟正帅（另案被告），汉族,农民，住甘肃省庆城县。 委托诉讼代理人：胡炯文，甘肃正天合律师事务所律师。 被告(另案原告)：庆阳广安工贸有限公司，住所地甘肃省镇原县。 法定代表人：郭李勋，该公司经理。 委托诉讼代理人：袁治业，甘肃泰丰律师事务所律师。 原告苟正帅与被告庆阳广安工贸有限公司（以下简称广安公司）工伤保险待遇纠纷两案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。苟正帅及其委托诉讼代理人胡炯文、广安公司法定代表人郭李勋及其委托诉讼代理人袁治业均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苟正帅向本院提出诉讼请求：1、请求判决其与广安公司解除劳动合同关系；2、请求判决广安公司支付其经济补偿金8000元；3、请求判决支付其一次性伤残补助金18个月×每月工资8000元=144000元；一次性工伤医疗补助金18个月每月工资8000元=144000元；一次性伤残就业补助金18个月×每月工资8000元=144000元；停工留薪期工资24个月×每月工资8000元=192000元；4、请求判决支付其护理费(按一人计算)：甘肃省上年度职工月平均工资6142元×23个月=141266元、住院伙食补助费100元×165天(住院天数)=16500元、就医交通费8000元、就医住宿费6000元、购买轮椅、拐杖、残疾电动车共计4200元；5、后续手术及治疗费80000元，护理费(按1人计算)甘肃省上年度职工月平均工资6142元×23个月=141266元、住院伙食补助费100元×165天(住院天数)=16500元、就医交通费8000元、就医住宿费6000元。事实和理由：其于2017年3月入职被告公司从事采矿业务，每月工资8000元。2017年7月25日，其在镇原县太平镇南咀砂矿采砂时右腿被坍塌的砂石砸伤。先后在庆阳市人民医院、陕西省西京医院、庆阳市中医医院诊断为右股骨骨折、创伤性休克、右股神经损伤、右下肢深静脉血栓形成、腹壁挫伤。住院5次，住院165天，花费医疗费40余万元，住院医疗费由广安公司均已支付。庆阳市人力资源和社会保障局2018年8月30日作出的庆工认字[2017]166号工伤认定决定书认定苟正帅为工伤。2019年5月13日庆阳市劳动能力鉴定委员会作出的庆市劳鉴字[2019]6号工伤职工劳动能力鉴定结论书鉴定苟正帅工伤为伍级。其受伤后，广安公司除支付医疗费外，再未支付任何费用，其于2019年7月30日向镇原县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求与广安公司解除劳动合同，并要求支付停工留薪期工资、支付经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及因病造成的护理费、食宿、交通、购买康复器械等费用。镇原县劳动仲裁委于2019年8月21日因广安公司经过合法传唤未到庭，该案缺席审理结束。镇原县劳动仲裁委于2019年9月5日作出镇人劳仲案【2019】7号仲裁裁决书，裁决:1、解除劳动关系；2、广安公司向苟正帅支付一次性就业补助金88488元、停工留薪期工资34412元、住院期间护理费29659.87元；3、其余一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助、就医交通费及食宿费、辅助器具费等由工伤保险基金支付。其认为该裁决存在以下问题：广安公司在2019年8月30日(庭审结束后)单方向仲裁委递交了2017年工伤保险月缴费基数核定表及广安公司2016年5、7、8、9、11月工资表。上述广安公司在庭后提交的证据，未经过质证、认证，不能作为有效证据认定。其平均工资为8000元，但广安公司为规避少缴工伤保险，未给其按工资基数足额交付工伤保险未缴足部分，应当由广安公司承担补充赔付责任。 广安公司针对苟正帅的诉请辩称，根据《国务院工伤保险条例》的规定，同意苟正帅要求解除劳动关系及要求其承担一次性工伤就业补助金、停工留薪期间的工资、护理费的请求。因苟正帅要求支付一次性伤残补助金、今后医疗费等不属于其赔偿的范围，经济补偿金不存在。 广安公司向本院提出诉讼请求：1.撤销镇原县人事劳动争议仲裁委员会[2019]7号仲裁裁决书第二项；2.判决广安公司不支付苟正帅一次性伤残补助金、停工留薪期工资及住院期间的护理费。事实和理由：广安公司为民营企业，苟正帅于2017年5月到其公司务工，公司为苟正帅缴纳工伤保险费，参加了工伤保险。2017年7月25日苟正帅在采砂期间发生事故而受伤，先后在庆阳市人民医院、西京医院、庆阳市中医院治疗，治疗期间医疗费全部由公司垫付，同时苟正帅以借款的形式领取了其停工留薪期间的工资，又领取了住院期间的护理费。苟正帅就本次事故向镇原县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，于2019年9月2日作出仲裁裁决。广安公司因未出庭而作出该裁决书，裁决书缺乏事实法律依据，特提起诉讼。 针对广安公司的诉请苟正帅辩称，广安公司诉称的事故过程、垫付医疗费属实，向广安公司借过款亦属实，但所借款项用于治疗伤情及因治伤的交通、住宿等支出，不存在广安公司向其业已支付伤残补助金、停工留薪期工资及住院期间的护理费的事实，应驳回诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证，对有异议的证据分析认定如下：1.苟正帅对广安公司提交的12份借条复印件中的第8份17500元、第9份16000元、第11份10870元有异议，认为这3笔借条的内容与本人借款无关，系郭兴峰自书，不能证明系其本人借款。经审查，上述3张条据是郭兴峰证明其给苟正帅交医疗等费用以及因护理苟正帅支出的住宿等其他费用，苟正帅的异议成立；苟正帅对其余9份借据的真实性无异议，但对关联性有异议，认为这9份借据上的款项确系其和妻子梁桂红所借，借款主要用于交纳医疗费以及因医疗的住宿和交通费，不存在借款系为其他用途的问题。经审查，苟正帅的部分借款时间、庆阳市人民医院住院病历、庆阳中医院住院病历、西京医院住院病历、苟正帅的部分医疗费条据以及郭兴峰证言证实上述借款用于治疗苟正帅伤情。苟正帅已经将借款所交的医疗费票据交付广安公司，广安公司主张以上借款苟正帅已经领取，广安公司可以不支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资及住院期间的护理费三项费用的主张不能成立，不予采信。2.广安公司对苟正帅提交的2017年广安公司工资表5份、工伤缴纳工资表1份，证明苟正帅的平均工资是8000元的证据有异议，认为实际工资为2017年缴纳的基数是4916元，应该按照2017年的缴纳的基数计算。经审查，苟正帅未提供其与广安公司的工资约定协议书，亦未提交工资发放记录证明，广安公司的异议成立。3.广安公司对苟正帅提交的票据共计29990元（第一张残疾人辅助用具3张，共计4300元，住宿费6张，共计5399元，交通费40张，共计8000元，买药费等共计12777元）有异议，认为药房的票据不能证实苟正帅用于治伤，住宿费、交通费、残疾辅助票据，不属于其赔偿的范围。经审查，苟正帅三次住院治疗，右股骨折确需辅助器具，确需一定数额的交通费、住宿费和医疗费，以上花费客观真实，应由工伤保险部门审核、认定并支付。据此，认定事实如下：2017年3月苟正帅到广安公司在柳咀的砂矿从事采砂工作，双方建立了劳动关系，同年7月25日苟正帅在采砂工作时因砂洞洞顶石块坍塌将其右腿砸伤，先后在庆阳市人民医院、西京医院、庆阳中医院住院治疗。2017年8月30日庆阳市人社局以庆工字[2017]166号工伤认定决定书认定苟正帅为工伤，2019年5月13日庆阳市劳动能力鉴定委员会以庆市劳鉴字[2019]6号鉴定意见书鉴定苟正帅为五级伤残。苟正帅向镇原县人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年9月2日作出镇人劳仲案[2019]7号仲裁裁决书裁决：“1、解除劳动关系；2、广安公司向苟正帅支付一次性就业补助金88488元、停工留薪期工资34412元、住院期间护理费29659.87元；3、其余一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助、就医交通费及食宿费、辅助器具费等由工伤保险基金支付”。广安公司对仲裁裁决书不服遂提起诉讼，苟正帅亦起诉广安公司要求解除劳动关系等。 本院认为，苟正帅与广安公司建立劳动关系，经庆阳市人社局认定苟正帅构成工伤，并经庆阳市劳动能力鉴定委员会鉴定苟正帅为五级伤残，以上工伤认定决定书及鉴定意见书均已发生法律效力。镇原县人事劳动争议仲裁委员会根据苟正帅要求解除劳动关系等申请，依据生效的工伤认定决定书等证据，作出[2019]7号仲裁裁决书，广安公司以仲裁裁决书第二项停工留薪期工资认定错误为由，要求撤销镇原县人事劳动争议仲裁委员会镇人劳仲案[2019]7号仲裁裁决书第二项。《国务院工伤保险条例》第六十四条规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……。”广安公司提供的“庆阳广安工贸有限公司2017年度工伤保险月缴费基数核定表”证实苟正帅平均月缴费工资为4916元，故广安公司认为苟正帅应享受的工伤保险待遇应按苟正帅所领取3个月工资平均额4326.34元计算，无法律依据，不予采信。广安公司提供苟正帅12份借据认为苟正帅业已领取10多万现金，本公司可不承担一次性就业伤残补助金等费用152559.87元，因借款用途主要用于缴纳医疗费，且医疗费用条据已被广安公司收取，故广安公司要求主张不承担一次性伤残就业补助金等费用无事实法律依据，不予采信。苟正帅所借款项可由双方自行结算。苟正帅自愿申请与广安公司解除劳动合同，经查系其真实意思表示，应予确认。其依法应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇可由苟正帅向工伤基金申请支付。要求广安公司支付就业补助金及按照月平均工资6142元及其他标准享受工伤保险待遇的请求于法无据。不予支持。综上，依照《国务院工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十四条，《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》第五条、第六条、第七条、第九条，《甘肃省工伤保险实施办法》第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第9条、《最高人民法院关于审理人身损害案件若干问题的解释》第二十一条之规定，判决如下： 一、解除苟正帅与庆阳广安工贸有限公司的劳动关系； 二、庆阳广安工贸有限公司支付苟正帅一次性伤残就业补助金88488元（4916元／月×18个月）、停工留薪期工资34412元(4916元／月×7个月)、停工留薪期护理费30576元（145.6元／天×7个月），共计153476元； 三、驳回苟正帅和庆阳广安工贸有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由庆阳广安工贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审 判 员 刘玉明 二〇一九年十二月七日 法官助理 张远锋 书 记 员 慕 蕊 本案引用的法律条文 《国务院工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 第三十三条职工应工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资;(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》 第五条第五条停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊需要延长的，经劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长，但最长不得超过12个月。 第六条对于多部位或组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期，但各受损伤部位停工留薪期的时间不得累加。 第七条所受伤害部位或组织器官未列入《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》的，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月。 甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录 股骨多发性骨折S72.7股骨颈骨折S72.07个月 经大转子骨折S72.17个月 转子下骨折S72.27个月 股骨干骨折S72.37个月 股骨多发性骨折S72.78个月 第九条工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付;生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。 《甘肃省工伤保险实施办法》 第二十九条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。如果本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，应当以解除或者终止劳动关系前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金标准为：五级伤残18个月，六级伤残16个月;一次性伤残就业补助金标准为：五级伤残18个月，六级伤残16个月。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第九条当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院(https://www.66law.cn/special/fayuan/""法院""_blank)起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。 当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的人民法院起诉的，后受理的人民法院应当将案件移送给先受理的人民法院。 《最高人民法院关于审理人身损害案件若干问题的解释》 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。