中华人民共和国北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京04民初528号原告：杨小文，男，1974年2月15日出生，汉族，住中华人民共和国广东省佛山市禅城区。委托诉讼代理人：金毅，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：金凤华，北京市京师律师事务所律师。被告：苏忠仁，男，1956年6月2日出生，汉族，住中华人民共和国北京市西城区。第三人：上海忠记私人有限公司（SHANGHAICHONGKEEFURNITURE&CONSTRUCTINGPTELTD），住所地新加坡共和国德福8巷2号德福工业区。法定代表人：HARRYTANCHINCHOON，总经理。委托诉讼代理人：陈波霞，广东冠景律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭海峰，广东冠景律师事务所律师。原告杨小文与被告苏忠仁、第三人上海忠记私人有限公司（SHANGHAICHONGKEEFURNITURE&CONSTRUCTINGPTELTD）（以下简称上海忠记）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨小文的委托诉讼代理人金凤华，被告苏忠仁到庭参加诉讼。第三人上海忠记经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨小文向本院提出诉讼请求，请求法院判令：1.苏忠仁代为偿还上海忠记欠杨小文货款人民币3566844.93元；2.苏忠仁承担本案的案件受理费。事实和理由：杨小文因与上海忠记之间因买卖合同纠纷一案，于2018年1月29日向广东省佛山市禅城区人民法院（以下简称禅城法院）提起诉讼，并对上海忠记名下的位于北京市朝阳区香江北路1号A幢2层A206号房屋[原地址：北京市朝阳区香江北路1号三期A楼（A206）房地产，房产证号为：京房权证市朝涉外字第XXXX号]（以下简称A206号房产）一套进行了诉讼保全。禅城法院于2018年3月1日作出了（2018）粤0604民初2758号民事调解书，确认上海忠记须于2018年3月15日前向杨小文支付货款8269099.55元，并由上海忠记承担案件受理费34842元及财产保全费5000元。因上海忠记拒不履行调解书确定的义务，杨小文于2018年3月16日向禅城法院申请强制执行，案号为（2018）粤0604执3618号。在执行过程中，禅城法院司法拍卖了上海忠记名下的A206号房产，得拍卖款项6374877.60元。2018年11月8日，河北蠡州北银农村商业银行股份有限公司（以下简称北银农商银行）以上海忠记的A206号房产的抵押权人身份向禅城法院申请参与分配，要求对上海忠记上述房产拍卖的价款优先受偿，优先受偿的金额为人民币350万元。其参与分配理由为：2016年10月26日，北银农商银行与苏忠仁签订了编号为201624125402064907的《个人贷款借款合同》，约定苏忠仁向北银农商银行借款本金人民币250万元，借款期限自2016年10月26日至2018年10月25日止。同年10月9日，北银农商银行与上海忠记签订了编号为蠡州北银总行农信循借字2016第24492016573226号《最高额抵押合同》，约定以上海忠记的A206号房产为苏忠仁借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续[《房屋他项权利证》号为京（2016）朝阳区不动产证明第0083250号]。禅城法院核实了北银农商银行申请参与分配的抵押债权后，在执行款项中优先清偿了房产抵押债权3566844.93元，为此，杨小文仅受偿了部分债权，后禅城法院以上海忠记无财产可供执行于2019年2月18日作出了（2018）粤0604执3618号之三执行裁定书，终结了本次执行。根据担保法的规定，保证人在承担保证责任后，可以向债务人追偿，即上海忠记于2019年2月18日起对苏忠仁享有到期债权3566844.93元，但上海忠记公司至今并未通过诉讼或仲裁的方式向苏忠仁主张偿还责任。杨小文认为，上海忠记在债务不能足额清偿的前提下，又怠于行使其对苏忠仁的到期债权，严重损害了杨小文的合法利益。为此，特根据合同法及相关司法解释的规定，向苏忠仁行使代位求偿权。被告苏忠仁辩称，上海忠记和美国世纪、北京国都装饰公司合资成立了北京新忠记巍明建筑装饰工程有限公司（以下简称新忠记公司）。苏忠仁认可北银农商银行参与分配债权3566844.93元的事实，但认为北银农商银行与新忠记公司存在借款关系，苏忠仁为新忠记公司的法人，其贷款是为新忠记公司使用。苏忠仁与上海忠记之间合作20多年，替上海忠记偿还了3000多万的债务。第三人上海忠记述称，对杨小文提交的证据均认可。苏忠仁向北银农商银行借款并以上海忠记的房产进行了抵押，禅城法院在执行过程中将该抵押房产进行了拍卖，北银农商银行就房款中的3566844.93元享有优先受偿权。该款项已经实际履行扣划给了北银农商银行，所以目前上海忠记对苏忠仁享有3566844.93元的到期债权。上海忠记与杨小文有买卖合同关系，双方在禅城法院进行了诉讼，并经过禅城法院调解达成了调解协议，上海忠记应向杨小文支付货款8269099.55元及相应的利息。因上海忠记未履行调解协议，杨小文向禅城法院申请了执行，禅城法院对上海忠记的房产进行了拍卖，杨小文受偿债权2739098.67元。目前，上海忠记尚欠杨小文本金5530000.88元。上海忠记由于经济原因，不会主动向苏忠仁主张权利。杨小文围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：1.（2018）粤0604民初2758号受理案件通知书；2.（2018）粤0604民初2758号民事裁定书；3.（2018）粤0604民初2758号民事调解书；4.（2018）粤0604执3618号执行案件受理通知书；5.（2018）粤0604执3618号之一通知书；6.《参与执行分配申请书》；7.《个人贷款借款合同》、《最高额抵押合同》、《不动产登记证明》；8.（2018）粤0604执3618号之三执行裁定书；9.北银农商银行利息计算证明；10.（2018）粤0604执3618号执行询问笔录。苏忠仁向本院提交了以下证据：1.公证书；2.《最高额保证合同》。上海忠记未提交证据。因苏忠仁提交的《最高额保证合同》不完整，本院对该证据不予认可，对当事人均无异议的其他证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月29日，杨小文就其与上海忠记之间的买卖合同纠纷向禅城法院提起诉讼。2018年3月1日，禅城法院作出（2018）粤0604民初2758号民事调解书，调解书对杨小文和上海忠记达成达成的协议确认如下：上海忠记于2018年3月15日前向杨小文支付货款8269099.55元，案件受理费34842元及财产保全费5000元由上海忠记承担。2018年3月16日，因上海忠记未按调解书履行义务，杨小文向禅城法院申请强制执行。禅城法院受理了该执行案件，案号为（2018）粤0604执3618号。在执行过程中，禅城法院将上海忠记的A206号房产拍卖后得款6374877.6元。2018年11月8日，北银农商银行以上海忠记A206号房产的抵押权人身份向禅城法院申请参与分配，要求对上海忠记上述房产拍卖的价款优先受偿。2019年2月18日，禅城法院作出（2018）粤0604执3618号之三执行裁定书及执行询问笔录，主要内容为：上海忠记的A206号房产拍卖所得价款，扣除相关费用并优先清偿房产抵押债权（抵押权人北银农商银行）3566844.93元后，杨小文分配到2739098.67元。因上海忠记暂无其他财产可供执行，禅城法院裁定终结该案执行。截至本案诉讼，上海忠记尚欠杨小文货款5530000.88元。另查明，2016年10月26日，苏忠仁（借款人）与北银农商银行（贷款人）签订《个人贷款借款合同》，约定苏忠仁向北银农商银行借款本金人民币250万元，借款期限自2016年10月26日至2018年10月25日止。2016年10月9日，北银农商银行与上海忠记签订《最高额抵押合同》，约定以上海忠记的A206号房产为苏忠仁上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，北银农商银行取得了京（2016）朝阳区不动产证明第0083250号房屋他项权利证明。北银农商银行就苏忠仁所欠的借款本息共计3566844.93元在禅城法院执行过程中优先获得清偿。本院认为，上海忠记系在新加坡共和国注册登记的法人，本案属于涉外民事纠纷案件。关于法律适用问题中的程序法律适用，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条之规定，本案的程序法应当适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编关于涉外民事诉讼程序的特别规定以及该法其他有关规定。关于法律适用中的准据法适用，本案双方当事人并无约定，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条关于“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，本案杨小文、苏忠仁的住所均在中华人民共和国领域内，本案应适用中华人民共和国法律作为处理本案纠纷的准据法。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条第一款的规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条规定：债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，根据禅城法院作出的已生效的（2018）粤0604民初2758号民事调解书，可以确定杨小文对上海忠记享有合法的到期债权即货款8269099.55元、诉讼费34842元、财产保全费5000元。经禅城法院执行后，杨小文的债权获得部分清偿，上海忠记尚欠杨小文货款5530000.88元及相应利息、诉讼费34842元、财产保全费5000元。根据《个人贷款借款合同》、《最高额抵押合同》及禅城法院作出的（2018）粤0604执3618号之三执行裁定书，可以认定北银农商银行就苏忠仁所欠借款本息3566844.93元已通过在禅城法院执行案件中行使抵押权的方式获得了优先受偿，即上海忠记已承担了担保责任。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十五条第三款“抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额”的规定，上海忠记可以向苏忠仁追偿，故上海忠记对苏忠仁享有合法、已到期且非专属于苏忠仁自身的债权。本案审理过程中，上海忠记表示由于经济原因，其不会主动向苏忠仁主张权利，故可以认定上海忠记怠于行使其到期债权，并对债权人杨小文造成了损害。庭审中，苏忠仁虽抗辩称北银农商银行与新忠记公司存在借款关系，其作为新忠记公司的法定代表人，贷款是新忠记公司使用的，但未向法院提交有效证据予以证明，故本院对其抗辩意见不予采信。杨小文有权以自己的名义代位行使债务人上海忠记对苏忠仁的债权。综上所述，杨小文的诉讼请求具有事实根据和法律依据，本院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十五条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条之规定，判决如下：被告苏忠仁于本判决生效之日起十日内向原告杨小文偿还债务3566844.93元。案件受理费35335元，由被告苏忠仁负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，原告杨小文、被告苏忠仁可以在判决书送达之日起十五日内，第三人上海忠记私人有限公司（SHANGHAICHONGKEEFURNITURE&CONSTRUCTINGPTELTD）可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  李冬梅人民陪审员  王 选人民陪审员  王荣慧二〇一九年十二月十九日法官 助理  王艳锋书 记 员  刘 爽