江苏省连云港市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）苏07执异92号异议人(申请执行人)：苏州银行股份有限公司赣榆支行，住所地连云港市赣榆区。负责人：刘东升，该行行长。委托诉讼代理人：武旸，江苏公善民律师事务所律师。被执行人：连云港市正云贸易有限公司，住所地连云港市海州区。法定代表人：王慧，该公司经理。委托诉讼代理人：李秋生，江苏田湾律师事务所律师。被执行人：刘某，女，1984年11月24日出生，汉族，住连云港市赣榆区。被执行人：孙某，男，1970年11月19日出生，汉族，住连云港市海州区。被执行人：杨某，女，1971年9月2日出生，汉族，住连云港市海州区。被执行人：连云港北泰贸易发展有限公司，住所地连云港市经济技术开发区。法定代表人：唐春当，总经理。本院在执行申请执行人苏州银行股份有限公司赣榆支行（以下简称苏州银行赣榆支行）与被执行人连云港市正云贸易有限公司（以下简称正云公司）、连云港北泰贸易发展有限公司（以下简称北泰公司）、刘某、孙某、杨某借款合同纠纷一案过程中，申请执行人苏州银行赣榆支行不服本院于2019年11月12日作出的（2018）苏07执395号通知书，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。2016年10月24日，连云港市赣榆区人民法院（以下简称赣榆区法院）对苏州银行赣榆支行诉刘某、正云公司、孙某、杨某、北泰公司金融借款合同纠纷一案，作出（2016）苏0707民初8393号民事调解书，确认双方达成如下协议：一、截至2016年10月9日，刘某尚欠苏州银行赣榆支行借款本金5000000元、利息367863.61元（2015年12月21日至2016年10月9日间的利息）。刘某于2016年10月30日前偿还苏州银行赣榆支行借款本金5000000元、利息367863.61元及律师费12000元。如刘某逾期偿还，应自2016年10月30日起至清偿日止，按约定的年利率11.7%计算逾期利息。二、孙某、杨某、北泰公司对上述债务承担连带担保责任。三、如果刘某、孙某、杨某、北泰公司不能履行本判决确定的还款义务，苏州银行赣榆支行有权就正云公司所有的位于连云港市新浦区××大厦××楼的房产（房产证号为连房权证新字第××号、土地证号为连国用（2012）第××号）折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿。案件受理费48810元，减半收取24405元，诉讼保全费5000元，共计29405元，由刘某负担。2016年10月18日，赣榆区法院作出（2016）苏0707民初8393号民事裁定：一、查封正云公司所有的位于连云港市海州区××路××号××××楼××（房产证号：连房权证新字第××，面积1340.17平方米，对应土地证号：连国用（2012）第××号）；二、查封期限为三年，查封期间由正云公司保管、使用，禁止买卖、出租、抵押、毁损、变更产权登记等民事处分行为。另，涉案房屋于2014年8月6日办理了抵押登记，房屋所有权人是正云公司。房屋抵押权人是苏州银行赣榆支行，抵押权债权数额500万元。根据苏州银行赣榆支行申请，赣榆区法院立案强制执行，案号为（2016）苏0707执5549号。2018年10月31日，本院作出（2016）苏07执恢11号之二执行裁定，赣榆区法院作出的（2016）苏0707民初8393号民事调解书由本院执行｛执行案号：（2016）苏0707执5549号｝。本院执行案号为（2018）苏07执395号。2018年11月22日，本院以（2018）苏07执395号执行裁定，拍卖现登记在正云公司名下，位于连云港市海州区××路××××大厦××楼房屋及所分摊的土地使用权（含装潢、水、电、气以及配套的所有相关辅助设施）。2018年12月27日，对上述房地产在本院淘宝网司法拍卖网络平台上进行第一次公开拍卖，第一次拍卖因无人竞买流拍（保留价为：14462000元）。2019年1月24日，对上述房地产在本院淘宝网司法拍卖网络平台上进行第二次公开拍卖（保留价为：11569600元），连云港创顺投资管理有限公司以11569600元的最高价竞得该房地产。在连云港创顺投资管理有限公司支付全部购买价款后，本院于2019年10月9日向苏州银行赣榆支行发放执行款500万元。苏州银行赣榆支行于2019年10月30日向本院书面申请从涉案房屋拍卖款中再行优先给付其1719668.61元。理由是根据案涉房地产抵押合同，担保范围包括债务本金、利息、逾期利息、可得利益损失及实现债权的费用，（2016）苏0707民初8393号民事调解书也对此予以确认。经核算，被执行人尚有利息367863.61元（截止2016年10月9日）、逾期利息1310400元（自2016年10月30日起至2019年1月24日止，按年利率11.7%计算）、律师费12000元、诉讼费24405元、保全费5000元，共计1719668.61元。本院于2019年11月12日作出（2018）苏07执395号通知书，认为苏州银行赣榆支行对上述房屋优先受偿最高额不应超过500万元，该行关于尚有利息367863.61元、逾期利息1310400元、律师费12000元、诉讼费24405元、保全费5000元，共计1719668.61元优先受偿的主张依法不能成立。苏州银行赣榆支行提出异议称，因被执行人刘某的贷款需要，2014年7月29日本行与正云公司签订最高额抵押合同，该合同第三条约定：担保最高额仅指本合同所述债务人与抵押权人签订的主合同项下及合同期间内债务人实际使用进款总额扣除已还部分形成的借款本金余额，并未包括本合同第二条规定的除借款本金之外的利息、复利、罚息等各项应付款项，但抵押人仍以抵押物对该部分款项承担抵押担保责任。到产权部门办理他项权证的时候，又签订房地产抵押合同，该份合同第二条约定内抵押范围为：本金、利息、逾期利息、违约金、提前收贷产生的可得利息以及实现债权的费用等。在连云港市产权登记中心所作出的他项权证，没有登记担保的范围。根据九民会议纪要第五十八条精神，因为产权登记中心系统设置原因导致约定和登记不一致的，人民法院以合同约定认定担保物权的范围，是符合实际的妥当处理。故请求：确认本行对被执行人欠付的利息367863.61元、逾期利息1310400元、律师费12000元、诉讼费24405元、保全费5000元，共计1719668.61元享有优先受偿权，从拍卖款中优先支付。正云公司辩称，根据最高额抵押担保合同第十九条及附件一的约定，正云公司作为担保人，担保最高额不超过500万元，我们认为该500万元和房地产抵押合同第4条约定的500万元是一致的，只要借款人未按期还款，正云公司以500万元为限承担担保责任。由于两份合同都是格式合同，当对格式合同理解产生异议时，应当作出不利于格式合同提供一方的理解，因此我们认为正云公司在签订抵押合同时，真实意思是以500万元为限承担担保责任，所有费用都包含在内，超过500万元就不在担保范围内。应依法驳回异议请求。孙某称，没有意见，对法律条文不了解，作为担保人想尽快解除担保责任，请依法裁决。本院认为，首先，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条明确规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”该一般规定内容普遍适用于包括最高额抵押权在内的各类担保物权，我国最高额抵押权所担保的债权范围应当包括主债权（原本）及利息、违约金和损害赔偿金。为保护抵押权人利益，实现抵押权的费用也应在抵押物的拍卖、变卖所得价金中扣除。根据上述法律规定及本案案涉最高额抵押合同及房地产抵押合同约定，抵押担保的债权最高额仅指本金数额500万元，其他利息、逾期利息、违约金、提前收贷产生的可得利息以及实现债权的费用等并不计入最高额，但仍在正云公司所有的位于连云港市新浦区××大厦××楼的房产抵押担保范围之内。故苏州银行赣榆支行有权对上述费用，就上述房产拍卖所得价款优先受偿。其次，发生法律效力的民事调解书，当事人必须履行。本案各方当事人达成的调解协议明确约定了刘某应付款项不仅包括本金500万元，还包括利息367863.61元、律师费12000元以及逾期利息（自2016年10月30日起至清偿日止，按年利率11.7%计算）、诉讼费24405元、保全费5000元。并且明确约定，如刘某、孙某、杨某、北泰公司不能履行“本判决”（应为本调解书）确定的还款义务，苏州银行赣榆支行有权就正云公司所有的位于连云港市新浦区××大厦××楼的房产（房产证号为连房权证新字第××号、土地证号为连国用（2012）第××号）折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿，（2016）苏0707民初8393号民事调解书对上述调解协议内容予以确认。苏州银行赣榆支行有权对调解书确定的刘某应付款项：本金500万元，还包括利息367863.61元、律师费12000元以及逾期利息（自2016年10月30日起至清偿日止，按年利率11.7%计算）、诉讼费24405元、保全费5000元，依照上述调解协议的约定，就正云公司所有的位于连云港市新浦区××大厦××楼的房产拍卖所得价款优先受偿。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项之规定，裁定如下：撤销本院于2019年11月12日作出的（2018）苏07执395号通知书。如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内向江苏省高级人民法院申请复议。审 判 长 杜兴淼审 判 员 李红梅审 判 员 胡海涛法官助理 于学金二〇一九年十二月十三日书 记 员 王诗语法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。