上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初33659号原告：上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心，住所地上海市黄浦区。法定代表人：顾宏祥，该中心主任。委托诉讼代理人：徐孝菁，北京大成(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：张小丽，北京大成(上海)律师事务所律师。被告：上海汇澳进出口有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：刘玉林，职务不详。被告：刘玉林，男，1967年4月26日出生，汉族，住所地安徽省六安市。被告：宛文，女，1966年6月11日出生，汉族，住所地安徽省铜陵市。原告上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心(以下简称中小微基金)诉被告上海汇澳进出口有限公司(以下简称汇澳公司)、刘玉林、宛文追偿权纠纷一案，本院于2019年4月15日立案受理后，依法适用简易程序，后因被告汇澳公司、刘玉林下落不明，本院遂采用公告送达，并依法将本案转为普通程序，于2019年9月19日公开开庭进行了审理。原告中小微基金委托诉讼代理人张小丽和被告宛文到庭参加诉讼。被告汇澳公司、刘玉林经本院依法送达起诉状副本和开庭传票后，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中小微基金向本院提出诉讼请求：1、判令被告汇澳公司归还原告中小微基金代偿款人民币(以下币种同)1,599,805.23元，并按每日万分之二点一的标准支付上述款项自2018年12月25日起至实际清偿之日止的逾期利息；2、判令被告汇澳公司支付违约金320,000元；3、判令被告刘玉林、宛文对被告汇澳公司上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2017年9月23日，被告汇澳公司向原告中小微基金出具《委托担保承诺书》，要求原告中小微基金为被告汇澳公司向上海银行股份有限公司徐汇支行(以下简称“上海银行徐汇支行”)申请200万元贷款的本金80%部分(即160万元)提供保证担保，并承诺如造成原告中小微基金代偿事实，其愿按日万分之二点一的利率支付逾期利息、按担保金额的20%支付违约金及承担赔偿金和其他费用。同日，被告刘玉林、宛文向原告中小微基金出具了《个人无限连带责任保证函》，承诺对被告汇澳公司因上述借款发生的所有债务向原告中小微基金承担无限连带责任。2017年9月25日，被告汇澳公司与上海银行徐汇支行签订了合同编号为XXXXXXXXX《借款合同》，借款本金200万元，借款期限为2017年9月27日至2018年9月27日止。原告中小微基金亦于同日与上海银行徐汇支行签订了《保证合同》一份，承诺为被告汇澳公司上述借款中的80%本金部分(即160万元)提供连带保证担保。2017年9月27日，上海银行徐汇支行按约向被告汇澳公司发放了全部贷款200万元整。后因被告汇澳公司未按期归还银行贷款及利息，2018年9月28日，上海银行徐汇支行向原告中小微基金发出《贷款逾期通知书》。2018年12月4日，上海银行徐汇支行向原告中小微基金发出了《担保代偿履约通知书》，要求原告中小微基金代偿被告汇澳公司逾期贷款金额80%即1,599,805.23元。2018年12月25日，原告中小微基金向上海银行徐汇支行一次性全额代偿了前述款项。原告中小微基金在代偿以后，向三被告追讨未果，为维护自身合法权益，故诉至法院。被告汇澳公司和刘玉林未应诉答辩，亦未提供证据材料。被告宛文辩称其与被告刘玉林于2018年4月28日离婚，且《个人无限连带责任保证函》上的签字并非其本人签署，其对被告刘玉林和被告汇澳公司借款一事并不知情，且未使用过该笔借款。经审理查明，2017年9月25日，被告汇澳公司作为借款人与上海银行徐汇支行作为贷款人签订合同编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》，约定，借款金额为200万元，借款期限自2017年9月27日至2018年9月27日，贷款年利率5.655%；担保人暨本案原告中小微基金提供80%保证担保，担保人暨本案被告刘玉林、宛文提供个人保证担保；等等。另查明，2017年9月23日，被告汇澳公司向原告中小微基金出具《委托担保承诺书》，载明，上海银行徐汇支行同意授信被告汇澳公司贷款200万元，期限12个月，自2017年9月27日至2018年9月27日，被告汇澳公司就委托原告中小微基金对本项贷款出具授权担保书(担保金额160万元)作出如下承诺：按授信贷款用途使用本项贷款；按时归还贷款并支付利息，如造成原告中小微基金代偿之事实，愿向原告中小微基金支付逾期利息(每日按万分之二点一计算)、违约金(按担保金额的20%计算)、赔偿金及其他费用等；等等。《委托担保承诺书》出具后，2017年9月25日，原告中小微基金与上海银行徐汇支行签订合同编号为ZXXXXXXXXXX的《保证合同》，约定，应借款人被告汇澳公司的申请，原告中小微基金同意为其与上海银行徐汇支行编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》以保证的方式提供担保；被告汇澳公司的借款本金为200万元，年利率为5.655%，借款期限自2017年9月27日至2018年9月27日；原告中小微基金同意就上述贷款本金的80%为被告汇澳公司提供保证担保，保证期间为主债务履行期届满之日起12个月；等等。2017年9月23日，被告刘玉林、“宛文”作为保证人向原告中小微基金出具《个人无限连带责任保证函》，原告中小微基金与债务人被告汇澳公司于2017年9月23日签订《委托保证合同》或《委托担保承诺书》，原告中小微基金为债务人以保证的方式提供担保，被告刘玉林、“宛文”作为保证人愿以个人所有的财产，以无限连带责任的方式，提供保证；同意上述《委托保证合同》或《委托担保承诺书》的全部条款，并保证债务人能够按期清偿所有债务；同意对《委托保证合同》或《委托担保承诺书》中债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任；如债务人未按《委托保证合同》或《委托担保承诺书》中的约定按期足额向原告中小微基金支付由其垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及其他费用、损失等(利息额计算至本人实际支付日)，本人保证在代偿之日起十五日内无条件将上述款项支付给原告中小微基金；如债务人未按《委托保证合同》或《委托担保承诺书》中的约定按期足额缴纳担保费，本人保证无条件代债务人支付担保费本息、违约金以及损失等费用；如债务人未按《委托保证合同》或《委托担保承诺书》中的约定的其他义务而给原告中小微基金造成损失，本人无条件予以全部赔偿；等等。上海银行徐汇支行于2017年9月22日向被告汇澳公司发放了2,000,000元贷款。2017年9月25日，上海银行徐汇支行作为债权人、被告宛文、刘玉林作为保证人签订《借款保证合同》。该合同第1条约定，主债权为贷款人上海银行徐汇支行与借款人被告汇澳公司订立的编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》项下的借款本金200万元；该合同第4条约定，保证担保范围为债权人在上述合同第1条所指主合同项下享有的全部债权，包括借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的费用(包括但不限于案件受理费、律师费)；第5条约定，本合同项下保证方式是无条件、不可撤销的连带责任保证；该合同第五页盖章部分约定，“保证人同意本合同担保的主债权如发生违约，在共同保证人上海市中小微企业政策融资担保基金管理中心(以下简称管理中心)先行代偿后，管理中心有权向本保证人全额追偿·本保证人若在管理中心前先行代偿，自愿放弃向共同保证人管理中心进行追偿。”等等。2018年9月28日，上海银行徐汇支行向原告中小微基金发送《贷款逾期通知书》，通知原告中小微基金被告汇澳公司有1,999,756.54元贷款逾期。2018年12月4日，上海银行徐汇支行向原告中小微基金发送《担保代偿履约通知书》，载明，原告中小微基金担保的上海银行徐汇支行向被告汇澳公司发放的自2017年9月27日至2018年9月27日的1,999,756.54元贷款，《保证合同》编号为ZXXXXXXXXXX，至2018年11月6日有200万元贷款逾期超过二个月，根据《保证合同》第三条的规定，请原告收到通知后十个工作日内，将逾期贷款金额的80%即1,599,805.23元划入上海银行徐汇支行账户。2018年12月25日，原告中小微基金向上海银行徐汇支行支付代偿款1,599,805.23元。2019年1月3日，上海银行徐汇支行向原告中小微基金发送《解除担保责任确认书》，载明，上海银行徐汇支行于2018年12月26日收到原告中小微基金为编号XXXXXXXXX《借款合同》项下借款人被告汇澳公司承担保证责任(《保证合同》编号为ZXXXXXXXXXX)所支付的担保代偿款1,599,805.23元。因原告中小微基金已按约足额履行了代偿责任，上海银行徐汇支行特此确认原告中小微基金的担保责任解除。本案审理过程中，原告中小微基金与被告宛文对《个人无限连带责任保证函》当庭进行质证，原告中小微基金认为《个人无限连带责任保证函》上保证人“宛文”是被告宛文亲笔签字。被告宛文表示《个人无限连带责任保证函》并非其签字，并非其真实意思表示，故原中小微基金要求作司法鉴定。另查明，本院将由原告中小微基金提交的“宛文”2017年9月23日书写的《个人无限连带责任保证函》作检材及宛文于2019年7月25日为司法鉴定而在本院书写的签名作样本，委托司法鉴定科学研究院进行笔迹鉴定。该研究院于2019年8月29日作出司鉴院[2019]技鉴字第1177号司法鉴定意见书认定结论为：检材上需检的“宛文”签名不是宛文所写。再查明，被告宛文在庭审中自认《借款保证合同》的签字系其亲自签署，但认为《借款保证合同》的盖章部分与其亲笔签署并非同时形成。以上事实，由原告中小微基金提供的《流动资金借款合同》、《委托担保承诺书》、《保证合同》、《个人无限连带责任保证函》、(贷款)借款凭证、《贷款逾期通知书》、《担保代偿履约通知书》、业务委托书、《解除担保责任确认书》、司法鉴定科学研究院《司法鉴定意见书》，以及原告中小微基金当庭陈述等在案佐证。经审查，本院确认上述证据的真实性和证明效力。本院认为，根据司法鉴定科学研究院笔迹鉴定结论，《个人无限连带责任保证函》上的“宛文”签名字迹并非被告宛文本人所写，故该《个人无限连带责任保证函》对被告宛文没有约束力；然根据《借款保证合同》的盖章部分约定，原告中小微基金在代偿有权向其全额追偿，而被告宛文抗辩认为盖章部分与其签订该《借款保证合同》并非同时形成，但其并未提供任何证据证明该项主张，故应承担对其不利的法律后果。而涉案《流动资金借款合同》、《委托担保承诺书》、《保证合同》、《个人无限连带责任保证函》均系原告中小微基金、被告汇澳公司和被告刘玉林的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按约履行。原告中小微基金已按约为被告汇澳公司代偿相应款项，被告汇澳公司未按约还款已违反《委托担保承诺书》相关约定，应承担违约责任，原告中小微基金要求其支付代偿款的主张，具有事实和法律依据，应予支持。本案中原告中小微基金主张了违约金及逾期利息，本院认为，违约金及逾期利息从法律性质上来讲均系违反合同的责任承担方式，故应一并考虑。本院经审查认为原告中小微基金同时主张违约金及逾期利息有合同依据，本院予以支持，但违约金与逾期利息的总计金额不能超过以代偿款为基数按照年利率24%计算的上限。被告刘玉林在《个人无限连带责任保证函》上签字确认，应对被告汇澳公司的代偿款及违约金和利息承担连带保证责任，且合同约定原告中小微基金先行代偿后，有权向被告刘玉林追偿。此外，被告宛文在《借款保证合同》上签字确认，该合同约定原告中小微基金先行代偿后有权向被告宛文追偿，但该合同仅约定原告中小微基金有权就代偿款全额向被告宛文全额追偿，就原告中小微基金主张的代偿款违约金和利息，是被告汇澳公司、刘玉林在其他涉案合同中的单方承诺，与被告宛文无关。被告汇澳公司、刘玉林经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为放弃庭审中享有的抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海汇澳进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心代偿款人民币1,599,805.23元；二、被告上海汇澳进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心违约金人民币320,000元；三、被告上海汇澳进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心逾期利息(以代偿款人民币1,599,805.23元为基数，按照每日万分之二点一的标准，自2018年12月25日起计算至实际清偿之日止；逾期利息与上述的违约金人民币320,000元之和不能超过以代偿款人民币1,599,805.23元为基数，按照年利率24%及实际逾期天数计算的金额上限)；四、被告刘玉林对前述三项判决主文下被告上海汇澳进出口有限公司的付款义务向原告上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心承担连带清偿责任；被告宛文对前述第一项判决主文下被告上海汇澳进出口有限公司的付款义务向原告上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心承担连带清偿责任；被告刘玉林、宛文在履行了上述义务后，有权向被告上海汇澳进出口有限公司追偿；五、驳回原告上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币22,078元(原告已预缴)，鉴定费人民币13,100元，由被告上海汇澳进出口有限公司、刘玉林、宛文共同负担人民币22,078元，由原告上海市中小微企业政策性融资担保基金管理中心负担人民币13,100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  曹闻佳审 判 员  张 睿人民陪审员  朱玲芳二〇一九年十二月三十日书 记 员  杜澄杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。