广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂10刑终429号 原公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李启前，男，1988年1月3日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，农民，住靖西市。因涉嫌犯诈骗罪,于2019年1月24日被靖西市公安局刑事拘留，同年2月22日由靖西市公安局执行逮捕。 原审被告人陆勇庆，男，1998年3月1日出生于广西百色市右江区，壮族，初中文化，农民，住广西百色市右江区。因涉嫌犯诈骗罪,于2019年1月19日被靖西市公安局刑事拘留，同年2月22日由靖西市公安局执行逮捕。 广西壮族自治区靖西市人民法院审理广西壮族自治区靖西市人民检察院指控原审被告人李启前犯合同诈骗罪、诈骗罪，原审被告人陆庆勇犯合同诈骗罪一案，于二〇一九年十一月十九日作出（2019）桂1081刑初270号刑事判决。原审被告人李启前不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过审阅案卷材料，核对证据，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、2018年8-9月，被告人李启前、陆勇庆与他人合谋，由李启前先与车行联系好后，以陆勇庆之名通过以租代购的方式从南宁某汽车销售公司取得一辆车牌号为桂Ａ×××××的白色中华牌小轿车（所有人为贵州银河汽车租赁有限责任公司南宁分公司）的使用权。由被告人李启前找人伪造该车的车辆登记证书和行驶证书，将该车所有人伪造成陆勇庆。2018年9月11日，经李启前安排，陆勇庆等人持伪造的车辆登记证书和行驶证书将该车抵押给被害人韦某1经营的“靖西市康记旧货销售部”店铺，以寄押借款的方式骗取被害人韦某146000元。得手后，被告人李启前、陆勇庆等人将诈骗所得款进行分赃。 原判认定上述事实的证据有：受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，被害人韦某1陈述，证人黄某1、赵某证言，辨认笔录及辨认照片、提取物证笔录、现场照片、现场方位图、指认现场照片，接受证据材料清单，机动车信息查询结果单，寄押单，被告人李启前、陆勇庆供述及户籍证明等。 二、2018年10月，被告人李启前、陆勇庆与他人合谋，由李启前先与车行联系好后，以陆勇庆之名通过以租代购的方式从南宁某汽车销售公司取得一辆车牌号为桂Ａ×××××的白色东风牌小轿车（所有人为黄某2）的使用权，由被告人李启前找人伪造该车的车辆登记证书和行驶证书，将该车所有人伪造成陆勇庆。2018年10月30日，经李启前带路，陆勇庆等人持伪造的车辆登记证书和行驶证书将该车抵押给被害人梁某经营的“靖西市洽华旧货寄存”店铺，以寄押借款的方式骗取被害人梁某46000元。得手后，被告人李启前、陆勇庆等人将诈骗所得款进行分赃。 原判认定上述事实的证据有：受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，被害人梁某陈述，辨认笔录及辨认照片、提取物证笔录、现场照片、现场方位图、指认现场照片，接受证据材料清单，机动车信息查询结果单，借条，被告人李启前、陆勇庆供述及户籍证明等。 三、2016年，被告人李启前在靖西微友圈发布零首付购车的广告。被害人黄某3在微信中看到该广告后便添加了被告人李启前的微信，向被告人李启前了解零首付购车的相关手续，双方并签订了代办理购车合同。2017年6月，黄某3叫李启前帮办理零首付购一辆车，李启前称购车需先支付订金，黄某3便按李启前要求先后分两次通过微信转账给李启前共15000元，后黄某3因故放弃购车并要求李启前退款。2017年9-10月，李启前在黄某3追讨下，先后分四次退给黄某3共7500元。之后，被告人李启前便逃匿拒不退还余款。 原判认定上述事实的证据有： 1、报警登记表、受案登记表、立案决定书证实：2018年4月2日，黄某3向靖西市公安局新靖派出所报警称，其在2016年在微信上认识一个叫“李启前”的男子，其见“李启前”的微信朋友圈发一些零首付购车的广告，其想跟对方购一辆车，对方要求其先交定金后提车，后对方向其骗取了15000元。靖西市公安局于2019年1月24日立案侦查。 2、被害人黄某3陈述：2016年其在靖西微友圈看到一条零首付购车广告，便按广告上留的微信号加对方为好友。后双方通过电话联系和见面后，其将自己的个人资料交给对方去办理购车手续并跟对方签订了合同，在签订合同时知道对方叫“李启前”。2017年6月10日，其叫李启前帮办理零首付购车，李启前要其先交定金5000元，其当天通过微信转账5000元给李启前。一个月后李启前称要其再转20000元过去办理后就可以提车，其又于2017年7月11日通过微信转账给李启前10000元。后李启前称车辆没有办理得，其便叫李启前把钱退还给其。后在其多次催讨下，李启前只退给其7500元，之后其无法联系到李启前，才意识到被骗了。 3、手机微信转账截屏证实：黄某3通过微信转账给李启前共15000元，李启前通过微信转账退给黄某3共7500元。 4、图片证实：李启前通过微信发送相关图片给黄某3。 5、被告人李启前供述：2016年某月，一个姓“黄”的靖西男子加其微信，叫其帮办理首付购车。后其跟该男子要了他的相关个人信息材料，并跟该男子要了5000元订金。之后其帮该男子申请到一部轿车，提车费要27000元，该男子就转给其10000元，并称余款提车时再给。后面该男子又称不要车了，并要求其退款。因款项已被其挪用，只陆续退给该男子共7500元，后便推脱不给，再后来该男子也联系不上其了。 6、户籍证明证实：被告人李启前实施犯罪时已达到完全刑事责任能力年龄。 原判认为，被告人李启前、陆勇庆伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，其中李启前骗取数额99500元，陆勇庆骗取数额92000元，均属数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当，依法予以纠正。因为根据本案查明的犯罪事实，被害人韦某1、梁某被骗是基于相信被告人虚构的对抵押车辆具有所有权的事实，而并非是在签订、履行抵押协议过程中，故本案第一、二起犯罪事实中二被告人的行为定性应认定构成诈骗罪而非合同诈骗罪。被告人李启前、陆勇庆在共同犯罪中与同伙共谋犯罪并积极参与，均起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。根据被告人李启前、陆勇庆的犯罪事实和情节，其犯诈骗罪的法定量刑档次为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李启前、陆勇庆到案后均如实供述了自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人非法占有的被害人财物，依法应当予以退赔。根据被告人犯罪的事实、犯罪性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人李启前犯诈骗罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金20000元；二、被告人陆勇庆犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金20000元；三、责令被告人李启前、陆勇庆退赔被害人韦某146000元、退赔被害人梁某46000元，被告人李启前退赔被害人黄某17500元。 李启前上诉称，一审法院判处其三年九个月，其认为量刑过重，望二审法院减轻处罚。 经二审审理查明，上诉人李启前、原审被告人陆勇庆诈骗的 犯罪事实和证据与一审一致。关于认定本案事实的证据，经一审庭审举证、质证，二审经查证属实，本院予以确认并作为定案依据。 关于上诉人李启前的上诉理由，经查，上诉人李启前与同伙及单独诈骗他人的钱款共计99500元，事实清楚，证据充分。依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，属数额巨大，根据我国刑法第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。根据上诉人李启前诈骗的数额，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，且为本案主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。一审法院鉴于李启前到案后如实供述自己的罪行，是坦白，已依法对其从轻处罚，判处其有期徒刑三年九个月，不存在量刑过重情形。李启前上诉提出一审量刑过重，请求二审对其减轻处罚的理由无法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人李启前、原审被告人陆勇庆伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，其中李启前骗取数额99500元，陆勇庆骗取数额92000元，均属数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 韦中利 审 判 员 何 卫 审 判 员 韦金碧 二〇一九年十二月二十八日 法官助理 梁 聪 书 记 员 韦秋丽