陕西省泾阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0423民初3834号 原告：刘某1，男，汉族。 委托代理人：刘某2、李某某，陕西智晖律师事务所律师。 被告：陕西安途建设工程有限公司。 法定代表人：崔某某，系该公司董事长。 委托代理人：林某某，系该公司员工。 委托代理人：赵某某，陕西哲勤律师事务所律师。 被告：上海汇建劳务派遣有限公司。 法定代表人：吴某某，系该公司执行董事兼总经理。 委托代理人：黄某某，系该公司员工。 被告：许某某，男，汉族。 原告刘某1诉被告陕西安途建设工程有限公司（以下简称安途公司）、上海汇建劳务派遣有限公司（以下简称汇建公司）、许某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月24日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告安途公司、汇建公司各自委托代理人、被告许某某到庭出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：2019年6月18日上午8点，原告受雇在被告安途公司、汇建公司位于陕西省咸阳市泾阳县XX城XX镇XX工地XX中心（二期）一标段干活期间，运输材料时摔伤，事发后被送往泾阳县医院住院治疗，经诊断为左胫腓骨骨折。原告因此住院17天。迄今原告仍不能正常行走，给原告生活带来不便，人身造成严重伤害。事发后原告多次找被告协商，要求被告赔偿给原告造成的损害，但被告仅在原告住院期间支付医疗费外，对原告的其他损害赔偿一概不予理会，原告为维护自己合法权益提起诉讼。 被告安途公司辩称：安途公司与汇建公司之间存在劳务合同关系。安途公司与原告无劳务关系，安途公司对原告受伤导致的损失不承担责任。 被告汇建公司辩称：原告并非汇建公司的工人，原告是安途公司的人，和汇建公司无关系，汇建公司不承担任何责任。 被告许某某辩称：经朋友介绍认识原告，许某某把原告介绍到安途公司干活。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证，原告提交了如下证据：1、原告与许某某微信聊天记录；2、泾阳县住院病案19张、诊断证明1张、山阳县医院报告单1张；3、十里铺医院票据4张、山阳县医院计费凭证、记账单各1张、莲花池社区卫生院发票证明1张；4、收入证明；5、亲属证明、户口本；6、鉴定费发票1张；7、鉴定意见书。被告安途公司提交安途公司与汇建公司签订的劳务承包合同1份。被告汇建公司、被告许某某未提交证据。本院对原、被告的证据分析认定如下：原告提交的证据1、被告许某某认可该证据真实性，对该证据本院予以认定。证据2、5、6、7，客观真实，来源合法、与本案有关联，本院予以认定。证据3，原告提交的2019年9月9日十里铺骨科医院90元检查费票据，被告安途公司、汇建公司、许某某均无异议，后又提出不认可的抗辩意见，前后矛盾，应做对被告不利的认定，本院对该票据予以认定。2019年10月29日山阳医院门诊就诊卡记账单显示数字化摄影与原告提交的山阳县医院报告单相互印证，对该记账单显示的76元医疗费予以采信。其他票据，被告提出异议，原告未提供医疗资料佐证与原告涉案受伤行为有关，本院不予认定。证据4，原告未提交其他证据佐证曾在该用工单位工作及工资情况，仅凭该证明无法实现原告月收入8500元的证明目的，本院不予认定。对被告安途公司提供的劳务承包合同，汇建公司作为合同签订方对真实性无异议，本院对该证据予以认定。以上证据在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告经人介绍与被告许某某相识，被告许某某承诺每天现金300元与原告达成合意，原告在位于西咸新区XX中心XX工地提供劳务，2019年6月15日原告进入该工地工作。6月18日原告在该工地摔伤，被送往泾阳县医院住院治疗，2019年6月18日至2019年7月5日住院17天，诊断为：胫腓骨骨折。住院期间医疗费由安途公司垫付。经原告申请，法院委托，陕西佰美法医司法鉴定所出具陕美法司（2019）临鉴字第2330号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘某1的误工期为150日左右，护理期为60日左右，营养期为90日左右。2、被鉴定人刘某1的后续治疗费约需人民币捌仟元（8000.00元）。2019年5月30日起许某某安排工人在安途公司工地上提供劳务。2019年7月16日安途公司与汇建公司于签订《地沟砌筑工程施工劳务承包合同》，合同约定施工项目中包括2019年5月开始被告许某某已经开始施工的项目。被告许某某与汇建公司存在挂靠关系。 本院认为，本案争议焦点为：原告与谁形成劳务关系？原告因提供劳务受害应由谁承担赔偿责任？原告损失多少？雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告与许某某达成合意，约定报酬，为其提供劳务。原告在提供劳务过程中受伤，被告未提供证据证明原告存在过错，许某某作为雇主应承担赔偿责任。许某某未取得相关资质，挂靠汇建公司进行建筑劳务施工，违反法律规定，汇建公司应当对原告受伤造成的损失承担连带赔偿责任。本案中未有证据证明安途公司对原告的人身损害存在侵权事实，亦未有证据证明安途公司作为发包人对许某某挂靠汇建公司的事实知情，且未有证据证明原告受伤达到安全生产事故标准，故安途公司对原告受伤不承担赔偿责任。被告汇建公司及许某某提出合同签订在原告受伤之后，安途公司与原告之间具有劳务关系，根据查明事实，原告与许某某达成提供劳务的合意并约定报酬，本案存在先提供劳务，后补签劳务合同的事实，合同内容中包括原告提供劳务的项目，本院认定原告受雇于许某某，许某某挂靠汇建公司对外提供劳务，故对被告汇建公司和许某某提出的抗辩理由，本院不予采信。安途公司垫付的医疗费用，原告在本案中未主张，本案对此不作处理。 原告刘某1受伤造成的经济损失计算如下：1、医疗费166元（依据本院核定有效票据）；2、住院伙食补助510元（每天30元，计算17天）；3、营养费1800元（每天20元，计算90天）；4、误工费30819元（原告未提交证据证明其因受伤收入减少情况，也未能提供近三年平均收入状况，依据2018年度全省在岗职工平均工资为74993元，日平均工资为205.46元，误工期150日）；5、护理费6000元（原告未提供证据证明其花费，根据原告的护理期限，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天按照100元计算）；6、交通费300元（根据原告就医情况酌定）；7、后续治疗费8000元（依据鉴定意见）；8、鉴定费1440元（依据鉴定费发票）。以上合计：49035元。 综上，原告主张因提供劳务受害造成的经济损失，由许某某承担赔偿责任，汇建公司依法承担连带赔偿责任，本院予以支持，但具体数额以本院核定为准。原告主张安途公司承担赔偿责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，判决如下： 一、被告许某某赔偿原告刘某1人身损害造成的经济损失49035元(于本判决生效后十五日内履行）。 二、被告上海汇建劳务派遣有限公司对第一项赔偿款项承担连带赔偿责任。 三、驳回原告刘某1其他诉讼请求。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1458元，由被告许某某、上海汇建劳务派遣有限公司连带负担1078元，由原告刘某1负担380元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  张高峰 人民陪审员  王 铁 人民陪审员  王军龙 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  董 佩 附依据法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》 第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件 的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据人民法院应当予以确认但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。 1