福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0622刑初147号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人方益强，男，1986年5月23日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。曾因犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月被广州市白云区人民法院判处有期徒刑十个月，于2014年8月刑满释放。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2018年11月13日被刑事拘留，因涉嫌非法经营于2018年12月20日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人林志强，福建建云律师事务所律师。 被告人方益强被控非法经营一案，福建省云霄县人民检察院于2019年6月3日以云检诉刑诉〔2019〕126号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2019年6月27日、8月20日二次公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌、代理检察员朱束瑜出庭支持公诉，被告人方益强及其辩护人林志强到庭参加诉讼。期间，辩护人提出申请调取新的证据，本院决定延期审理，扣除审限一个月。因案件涉及法律适用问题，需送有权机关作出解释或者确认的，案件无法继续审理，本院于2019年9月23日裁定中止审理，2019年12月16日恢复审理。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，2018年11月13日，被告人方益强在云霄县民房内从事包制假烟活动。同日，上述窝点被云霄县烟草专卖局、莆美镇人民政府联合查获，被告人方益强被当场抓获，现场缴获“黄鹤楼”牌卷烟烟支28件（15公斤／件）、“黄鹤楼”牌半成品烟包5件（500包／件）、“硬中华”牌成品烟30条（10包／条）、“黄鹤楼”牌硬外商标标识3件（1000张／件）。经鉴定，上述卷烟价格为人民币364101元。 以上事实，公诉机关提供了书证、现场勘验笔录及照片、鉴别检验报告、价格认定结论、证人证言、被告人的供述和辩解等证据为证，认为被告人方益强的行为构成非法经营罪。方益强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。提请根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十五条第一款的规定，依法判处。 被告人方益强及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，请求减轻处罚。其辩护人提出方益强具有坦白、犯罪未遂、认罪认罚、积极缴纳罚金等情节，建议对方益强从轻处罚的辩护意见。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 在本案审理过程中，被告人方益强的家属替其向本院预缴罚金人民币30000元。 以上事实，公诉机关向法庭提交由侦查机关依法收集的下列证据予以证实： 1.云霄县公安局出具的到案经过，证实2018年11月13日，莆美镇政府打假队在云霄县民房内查获“黄鹤楼”、“中华”等品牌成品半成品假烟，并当场控制住被告人方益强。后该案移交云霄县公安局莆美派出所办理，方益强当场被民警传唤至莆美派出所接受调查。 2．户籍证明，证实被告人方益强，证人方某的身份信息。案发时，被告人方益强已达完全刑事责任年龄。 3．查获制假物品移交清单，证实莆美镇政府打假队在云霄县民房内查获“黄鹤楼”牌半成品烟支22万支（15ＫＧ／1.5万支）、“黄鹤楼”牌半成品烟包共计5万支（500包／1万支）、“硬中华”牌成品烟6千支（30条／6000支）、“黄鹤楼”硬外商标3件（1000张／件）。上述查获物品已移交云霄县整顿办仓库，现场抓获的方益强已移交莆美派出所立案侦查。 4．云霄县莆美镇中柱村民委员会出具的证明、传唤证，证实本案涉案房屋为方进城本人所有。但方进城因外出经民警书面传唤未到案。 5．前科（劣迹）查询表，证实经查询，被告人方益强曾因生产、销售伪劣产品罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑10个月，2014年8月刑满释放。 6．本院预缴罚金票据，证实被告人方益强的家属替其向本院预缴罚金人民币30000元。 7．辨认笔录、现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于福建省云霄县。附：现场勘验制图2张、图片8张。 8.福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，经检验，本案查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 9.云霄县价格认定局云价认定（2018）473号关于“黄鹤楼”“中华”牌卷烟等价格认定结论书，证实经鉴定，被查获的涉案物品价值共计364101元 10.证人方某的证言，证实他是中柱村委会调解主任。云霄县莆美镇中柱村下柯路53-1号的房主是方进城。方进城的家属没有在此居住，他有听闻该房是租给别人，方进城一直在外务工。 11．被告人方益强的供述和辩解，他对自己在云霄县莆美镇中柱村下柯路53-1号民房内制造假烟的犯罪事实供认不讳。 本院认为，被告人方益强为获取非法利益，从事生产、销售假冒伪劣卷烟，尚未销售即被查获，涉案价值人民币364101元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。公诉机关指控其犯罪的事实清楚，证据确实、充分，依法应追究其刑事责任。方益强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。方益强生产、销售假冒伪劣卷烟尚未出售即被查获，是未遂，可比照既遂犯减轻处罚。归案后，方益强能如实交代自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。在庭审中，方益强能自愿认罪认罚，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。辩护人提出方益强具有坦白、犯罪未遂、认罪认罚、积极缴纳罚金等情节，建议对其减轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第九条第一款的规定，判决如下： 一、被告人方益强犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月；并处罚金人民币三万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年11月13日起至2021年5月12日止）。 二、扣押在案的假冒“黄鹤楼”牌卷烟烟支28件、半成品烟包5件、硬外商标标识3件、“硬中华”牌成品烟30条，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴连旺 人民陪审员  方晓维 人民陪审员  张旭丹 二〇一九年十二月二十六日 法官助理陈宇新 书记员汤佳园 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销 售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。