四川省攀枝花市仁和区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0411民初1169号 原告：杨银书，女，1966年2月1日出生，汉族，住四川省攀枝花市仁和区 原告：张明富，男，1989年3月9日出生，汉族，住四川省攀枝花市仁和区 二原告共同委托诉讼代理人：夏忠团，四川民慷律师事务所律师。 被告：攀枝花市川源矿业有限责任公司。住所地：仁和区前进镇田堡村。 法定代表人：葛方亮，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王小平，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：李捷，四川三才律师事务所律师 本院于2019年5月13日立案受理了原告杨银书、张明富诉被告攀枝花市川源矿业有限责任公司（以下简称川源公司）劳动争议纠纷一案。2019年6月4日本院依法适用简易程序第一次公开开庭进行了审理，原告杨银书、张明富及其委托诉讼代理人夏忠团，被告川源公司的委托诉讼代理人王小平、李捷到庭参加了诉讼。2019年6月3日，原告申请对张某煤工尘肺叁期致残程度依据职工工伤和职业病致残程度等级进行鉴定。2019年7月31日，因案情复杂，本院裁定将本案转为普通程序审理。2019年11月1日，本院依法组成合议庭第二次公开开庭审理了本案，原告杨银书、张明富及其委托诉讼代理人夏忠团，被告川源公司的委托诉讼代理人李捷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨银书、张明富向本院提出诉讼请求：1.对张某的煤工尘肺叁期、因尘肺死亡进行伤残等级鉴定；2.被告支付给原告因张某患职业病期间工伤的医疗费4662.19元、张某因尘肺死亡丧葬费30502.50元、一次性伤残补助金108188.16元、伤残津贴406700元、交通费8000元。合计558052.85元。事实和理由：2005年4月，原告杨银书的丈夫、原告张明富的父亲张某到被告的东宝煤矿从事井下采煤和掘进工作。2008年4月，被告组织员工到医院体检，张某被诊断为双肺矽肺可能。被告通知张某不再上班。2011年4月21日，张某经攀枝花市中心医院诊断为：双肺病变，尘肺可能。2013年2月16日，张某经攀枝花市第二人民医院职业病诊断，结论为煤工尘肺叁期。2014年7月16日，攀枝花市中级人民法院（2014）攀民终字第58号民事判决书，认定张某与被告自2005年4月起至2014年2月15日（张某死亡之日）止存在劳动关系。2014年10月24日，张某经攀枝花市人力资源和社会保障局认定为工伤。但就工伤赔偿问题，原、被告协商未果，原告认为，张某与川源公司存在劳动关系，张某的煤工尘肺经攀枝花市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应当享受各项工伤保险待遇，因此起诉至法院。 被告川源公司辩称，对原告的第一项诉讼请求，张某认定工伤后一年内未进行工伤伤残等级鉴定，现早已超期，且工伤伤残等级鉴定是行政行为，不能通过诉讼途径解决，应当予以驳回。原告的第二项诉讼请求已经在2015年4月27日提起过诉讼，人民法院依法做出了一审、二审判决，该诉请属于已经处理过的民事争议，应当驳回。张某是死于肺部感染导致呼吸功能衰竭，对原告陈述的事实理由也不予认可。 经审理查明，2005年4月,张某到被告下属的东宝煤矿工作，从事井下采煤和掘进，工资计件。2008年4月8日，被告组织员工在攀枝花市仁和区人民医院体检，张某经身体检查，诊断为：双肺矽肺可能，不合格。医生建议作进一步检查。2011年4月20日至21日，张某到攀枝花市中心医院进行了检查，医院出具的医学影像学（放射数字化）诊疗报告书载明：双肺感染性病变或肺门区新生物可能，请结合临床进一步检查助诊；医学ＣＴ影像诊断报告书上载明:1、双肺病变,线路合病史考虑尘肺可能。2、右肺门区软组织块伴右上叶支气管变窄,宜行纤支管镜进一步检查。张某认为系其在被告处工作所造成，多次找被告要求赔偿，被告以张某、被告间不具有劳动关系为由拒绝赔偿。双方因此产生纠纷。2013年2月16日，张某经攀枝花市第二人民医院诊断为：煤工尘肺叁期。 2013年7月12日，张某向攀枝花市仁和区劳动争议仲裁院提出申请,要求确认原、被告间具有劳动关系。该院逾期未作出是否受理的决定，张某诉至本院，本院于2013年7月22日立案受理，并于2013年9月29日作出（2013）仁和民初字第994号判决书，判决：“原告张某自2005年4月起至2008年4月止与被告攀枝花市川源矿业有限责任公司存在劳动关系”。张某不服本院（2013）仁和民初字第994号判决，上诉至四川省攀枝花市中级人民法院。2014年2月15日，张某死亡。2014年7月16日，攀枝花市中级法院作出（2014）攀民终字第58号民事判决书，判决张某自2005年4月起至2014年2月15日止与川源公司存在劳动关系。 2014年10月24日，张某经攀枝花市人力资源和社会保障局攀人社认字（2014）D220号工伤认定书认定为工伤。2015年3月13日，原告向攀枝花市仁和区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求川源公司支付张某患职业病期间的医疗费、停工留薪期工资、死亡丧葬费、工亡补助金、供养亲属抚恤金、车费、邮寄费等合计1087914.12元。2015年4月22日，该委作出攀仁劳仲案[2015]15号裁决书，裁决由川源公司支付张某患职业病期间的医疗费3195.18元、停工留薪期工资6807.66元，交通费1000元。原告不服该仲裁裁决起诉至本院，本院以（2015）仁和民初字第902号案件受理，原告要求被告川源公司支付张某患职业病期间的医疗费、张某死亡丧葬费、工亡补助金、供养亲属抚恤金、邮寄费、车费等合计923472.19元。在该案的审理过程中，原告向攀枝花市东区人民法院提起行政诉讼，要求撤销攀枝花市人力资源和社会保障局攀人社认字（2014）D220号工伤认定决定书，判决张某为因工死亡。攀枝花市东区人民法院以原告提起的行政诉讼已超过起诉期限且无正当理由为由，裁定驳回起诉。原告不服该裁定书，上诉至攀枝花市中级人民法院，攀枝花市中级人民法院驳回了上诉，维持原裁定。2015年11月16日，本院作出（2015）仁和民初字第902号民事判决书，判决由川源公司支付张某患职业病期间医疗费3195.18元、交通费1000元，驳回其他的诉讼请求。原告不服该民事判决提出上诉，攀枝花市中级人民法院作出（2016）川04民终97号民事判决书，驳回上诉，维持原判。 2019年4月16日，原告向攀枝花市仁和区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日作出了不予受理通知。2019年5月13日，原告向本院提起诉讼。2019年6月3日，原告提交委托鉴定申请，要求法院委托司法鉴定机构对张某煤工尘肺叁期致残程度，依据职工工伤和职业病致残程度等级进行鉴定。2019年6月14日，本院告知原告自行到攀枝花市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，并给予一个月的时间。2019年7月10日，原告提交庭外调查申请书，申请书中载明其多次到攀枝花市劳动能力鉴定委员会申请对张某的伤残等级进行鉴定，但均被告知不符合鉴定条件，不接受鉴定，故申请法院到攀枝花市劳动能力鉴定委员会进行询证，张某煤工尘肺叁期的致残程度是否构成叁级。2019年8月5日，本院向攀枝花市劳动能力鉴定委员会发出咨询函。2019年9月11日，攀枝花市劳动能力鉴定委员会向本院复函，复函中载明：如果张某在死亡前用人单位就为其申请参加劳动能力鉴定，经咨询职业病诊断有关专家，张某矽肺叁期能够达到或高于三级伤残。 庭审中，原告明确其诉讼请求为由被告支付原告因张某煤工尘肺叁期致残程度等级为三级的一次性伤残补助金108188.16元，伤残津贴406700元，因医疗费、丧葬费、交通费在（2015）仁和民初字第902号案件中提出过主张，原告当庭撤回了该几项费用的诉请。 上述事实有，原、被告的陈述，户口本复印件、诊断报告书、职业病诊断证明书、工伤认定决定书、住院病案、出院证明书、死亡证明、民事判决书、仲裁申请书、仲裁裁决书、张某致残程度鉴定咨询函的复函等证据在案佐证。 本院认为，根据《工伤保险条例》的相关规定，劳动者因工作遭受伤害，有享有工伤保险待遇的权利。张某在被告公司工作期间患职业病，经攀枝花市人力资源和社会保障局认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。张某已于2014年2月15日死亡，原告杨银书、张明富作为张某的法定继承人，具有提起诉讼的主体资格。虽然二原告在（2015）仁和民初字第902号案件中以工伤保险待遇纠纷提起诉讼，但在该案中原告主张的是工亡赔偿，在本案中主张的是工伤赔偿，原告的起诉不构成重复起诉。 本案，经生效民事判决书认定张某自2005年4月起至2014年2月15日（其死亡时）止与被告川源公司存在劳动关系，张某煤工尘肺叁期被认定为工伤。鉴于张某在死亡前未能进行劳动能力鉴定，其死亡后客观上无法进行劳动能力鉴定，故本院向攀枝花市劳动能力鉴定委员会就张某煤工尘肺叁期的致残程度是否构成叁级进行咨询，攀枝花市劳动能力鉴定委员会回函，认为如果张某在死亡前用人单位就为其申请参加劳动能力鉴定，经咨询职业病诊断有关专家，其矽肺叁期能够达到或高于三级伤残。对于该回函，本院在送达双方的同时，询问了双方是否需要就此问题向四川省劳动能力鉴定委员会进行咨询，原告明确表示认可该回函，被告未在规定期限内予以回复。对该回函，本院予以采信，张某的工伤致残程度为三级。依据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资;(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额;”的规定，原告主张的伤残津贴不符合支付条件，不予支持；一次性伤残补助金予以支持，但对原告主张的计算标准不予认可。依据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”之规定，一次性伤残补助金的计算标准为张某患职业病前12个月的月平均工资，但双方均未提供证据予以证实，结合2013年2月16日攀枝花市第二人民医院诊断张某为煤工尘肺叁期，本院以2012年攀枝花市职工平均工资40846元/年作为计算张某一次性伤残补助金的标准，计算为78288元（40846元/年÷12个月×23个月）。 原告自愿撤回医疗费、丧葬费、交通费的主张，是其对自身权利的处分，本院予以准许。 综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告攀枝花市川源矿业有限责任公司于本判决生效之日起十五天内向原告杨银书、张明富支付张某的一次性伤残补助金78288元。 二、驳回原告杨银书、张明富的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告攀枝花市川源矿业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 本判决生效后，当事人在规定的履行期限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决书规定的履行期限最后一日起二年内。 审 判 长  徐松涛 审 判 员  夏玉凤 人民陪审员  张菊花 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  胡芮宇