吉林省延吉市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）吉2401刑初887号 公诉机关吉林省延吉市人民检察院。 被告人冯延丹（别名：冯伟），男，1987年6月24日出生，汉族，初中文化，个体，户籍地吉林省舒兰市，捕前住吉林省延吉市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月1日被刑事拘留，于2019年5月7日被逮捕。现羁押于龙井市看守所。 辩护人李峰日，吉林常春延边律师事务所律师。 被告人朱明岩，男，1985年10月5日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地吉林省舒兰市，捕前住吉林省舒兰市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月12日被刑事拘留，于2019年8月16日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。 辩护人王晶莹，吉林诚途律师事务所律师。 延吉市人民检察院以延市检一部刑诉[2019]862号起诉书指控被告人冯延丹、朱明岩犯开设赌场罪，于2019年11月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。延吉市人民检察院指派检察员赵雄出庭支持公诉，被告人冯延丹、朱明岩，及辩护人李峰日、王晶莹到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年4月至7月，2019年1月至3月期间，被告人冯延丹雇佣被告人朱明岩在延吉市河南街禹松松茸店内，利用手机建立“恭喜发财98信誉”的赌博微信群后，组织、招揽赌客进群。之后通过利用“吉林快三”的开奖结果，向群内的参赌人员以微信红包或者转账的方式收取赌资，收到赌资后被告人冯延丹和朱明岩将参赌人员的赌注在赌博网站内投注进行赌博。期间，被告人冯延丹涉案赌资达人民币417,067.88元（其中接收赌资的金额为249,685.1元，返还赌资为167,382.78元），被告人朱明岩涉案赌资达人民币249,793.8元（其中接收赌资的金额为164,955.1元，返还赌资为84,838.7元）。 2019年3月28日，冯延丹在延吉市河南街禹松松茸店被警察抓获。2019年7月12日，朱明岩到舒兰市公安局投案自首。 公诉机关就上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人冯延丹、朱明岩供述与辩解、辨认笔录、电子数据勘验检查工作记录等证据，认为被告人冯延丹利用移动通讯终端建立微信赌博平台，组织多人进行赌博，社会影响恶劣，情节严重；被告人朱明岩协助冯延丹，组织多人进行赌博，社会影响恶劣，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人冯延丹、朱明岩对指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人冯延丹的辩护人对罪名无异议，但对赌资数额有异议，认为计算赌资应当为收取的赌资或者赢返的赌资，不应二者相加；非网络赌博是按照赌桌上查获的钱数为赌资数额，如网络赌博赌资的数额按照每次下注的数额计算违背罪责刑相适应原则。 被告人朱明岩的辩护人对犯罪事实及罪名无异议，但对赌资的认定有异议，提出：1.被告人朱明岩计算涉案赌资的依据与司法解释规定不符，且多局网络赌博活动中账户内金额多次投注，以及赢取的金额再次投注的情况，存在重复计算的情形；2.被告人朱明岩有自首情节，可以从轻或减轻处罚；3.被告人朱明岩系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。 经审理查明：2018年4月至7月、2019年1月至3月间，在延吉市河南街禹松松茸店内，被告人冯延丹独自或雇佣被告人朱明岩以营利为目的，通过建立微信赌博群招揽赌客，根据“吉林快三”彩票开奖结果，以押大小、单双等方式进行赌博。被告人冯延丹、朱明岩以微信红包或转账的方式接收赌资，并按照上家“洋洋”（真实姓名不详）告知的账号在赌博网站内报盘投注，被告人冯延丹按报盘赌资流水数额抽水获利。经统计，被告人冯延丹接收赵某、李某1等人投注的赌资共计234,638.1元，其中被告人朱明岩参与开设赌场的赌资为165,358.1元。被告人冯延丹违法所得2万余元。 2019年4月1日，被告人冯延丹被当场传唤到案。2019年7月12日，被告人朱明岩主动投案。本案审理过程中，被告人冯延丹家属退缴了违法所得人民币二万元，二被告人自愿预交了罚金。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明： （一）书证 1.常住人口数据查询详细信息证明：被告人冯延丹、朱明岩实施犯罪行为时达到完全刑事责任年龄。 2.抓、破经过证明：2019年4月1日，被告人冯延丹被当场传唤到案。2019年7月12日，被告人朱明岩主动投案。 3.违法犯罪信息查询说明证明：经查询，案发前被告人冯延丹、朱明岩无违法犯罪记录。 4.朱明岩轨迹记录证明：被告人朱明岩于2019年2月13日，从长春前往延吉。 5.电子数据勘验检查工作记录证明：2019年4月21日，对送检的冯延丹手机检查结果，检出微信信息159663条。 6.转账记录明细表证明：经统计，“姐的天下”接收赵某、李某1等人投注的赌资共计234,638.1元，返还共计159,155.98元，其中2019年1月初至1月末、3月10日至3月20日“姐的天下”接收赌资共计165,358.1元，返还共计84,435.7元。具体如下： 2019年2月20日至3月3日，“博程汽车服务18××××××777”（赵某）向“姐的天下”转账共计59,230元，收到对方转账共计67,608.8元。 2019年1月5日至3月20日，李某1向“姐的天下”转账共计18,270元，收到对方转账共计4,343.88元。其中2019年1月5日至1月7日、3月11日至3月20日，李某1向“姐的天下”转账共计10,230元，收到对方转账共计2,098.8元。 2019年2月27日至3月1日，舞哥（隋彦伍）向“姐的天下”转账共计1,940元，收到对方转账共计4,466.4元。 2019年3月14日至3月19日，东北松茸批发-鲜-干-冻（周某）向“姐的天下”转账共计2,744元，收到对方转账共计3,652元。 2019年1月4日至3月19日，李某2（李某2）向“姐的天下”转账共计2,546元，收到对方转账共计2,073元。其中2019年1月4日至1月6日、3月10日至3月19日，“李某2”向“姐的天下”转账共计2,476元，收到对方转账共计2,073元。 2019年3月18、19日，“AAAAA崔某%26松茸批发15××××××446”（崔某）向“姐的天下”转账共计280元，收到对方转账共计692元。 2018年5月12日，“等待”（张某）收到“姐的天下”转账共计400元。 2019年3月11日至3月19日，“大手握小手”向“姐的天下”转账共计2,723元，收到对方转账共计6,794元。 2019年3月12日至3月18日，“沉沦”收到“姐的天下”转账共计2,773.2元。 2019年3月11日至3月19日，“OMG”向“姐的天下”转账共计7,000元，收到对方转账共计7,469元。 2019年1月4日至1月7日，“沉默是金”向“姐的天下”转账共计7,360元，收到对方转账共计5,222.2元。 2019年1月4日至1月7日，“王超”向“姐的天下”转账共计3,440元，收到对方转账共计1,520.4元。 2019年3月11日至3月19日，“往后”向“姐的天下”转账共计35,450元，收到对方转账共计14,440元。 2019年3月12日至3月13日，“멋있다”向“姐的天下”转账共计5,000元，收到对方转账共计4,734.5元。 2019年1月4日至1月7日，“为了生活努力”向“姐的天下”转账共计6,500元，收到对方转账共计8,024元。 2019年3月9日至3月15日，“小龙卷风@”向“姐的天下”转账共计56,659.1元，收到对方转账共计15,534.2元。 2019年3月13日至3月18日，“鸿雁”向“姐的天下”转账共计15,950元，收到对方转账共计6,279.8元。 2019年3月13日至3月19日，“富贵心中友、友情难忘”向“姐的天下”转账共计9,546元，收到对方转账共计3,128.6元。 （二）证人证言 1.证人赵某证言证实：2019年初，“姐的天下”或者“东北松茸”（冯伟）将其拉进微信群，其在“恭喜发财”微信群买大小单双进行赌博，通过给“姐的天下”微信转账的方式下注，其共下注55,230元，输了大概人民币5、6千元。其不认识“姐的天下”。 2.证人隋彦伍证言证实：2019年2月末，其被人拉进“恭喜发财98信誉群”微信赌博群，群主是“姐的天下”，是以吉林快三走势为准，可以押大小单双，通过加“姐的天下”微信号向其转账下注，共计下注1,940元，输了300元左右。 3.证人李某1证言证实：其在微信群看到买彩票的广告，其就加了“姐的天下”，2019年1月初至今，在该微信号“恭喜发财”的微信群中玩吉林快三的黑彩，押大小、单双，最少押10元，中奖返19.7元。其具体下注数额记不清了，大概有4,500元左右。微信赌博群里大概有五、六十人。 4.证人周某证言证实：2019年3月14日开始利用手机微信玩吉林快三的黑彩，其是通过扫“恭喜发财98快三群”进的微信群，群里有20多人，一共玩了5天，其给微信号“姐的天下”转账下注共计2,744元，对方给其返了3,652元。 5.证人李某2证言证实：2019年1月初，朋友冯伟将其拉进“恭喜发财”微信群，玩黑彩吉林快三，其只会押大小单双，赔率是1.98倍，下注20分钟左右后，群主就把当期的结果图发到群里，就知道自己中没中奖，中奖后“姐的天下”给其转账或者把赢来的钱当成积分存在群主那里。其给微信号“姐的天下”转账下注共计2400多元，对方给其返了2,200元左右。 6.证人崔某证言证实：2019年3月16日左右，其加了“姐的天下”的微信，用手机微信玩吉林快三，是押大小单双的，其给微信号“姐的天下”转账下注共计600元左右，赢了600元左右。 7.证人张某证言证实：2019年2月份，忘了是谁把其拉进“98”信誉老群的微信群，进群后“姐的天下”发公告说有玩吉林快三的加他好友，加好友后微信告诉押什么，然后转钱下注，其给微信号“姐的天下”转账下注共计700元，赢了400元。 8.证人时艳某证言证实：其系冯延丹的妻子，不知道他经营网络赌博，没见过冯延丹用于开设赌场的账本和电脑主箱。 9.证人杜殿宝证言证实：其系朱明岩的姐夫，与冯延丹一起经营禹松松茸店，其不知道冯延丹经营网络赌场。 （三）被告人供述与辩解 1.被告人冯延丹供述与辩解证实：2018年4月至7月、2019年1月至今，在延吉市河南街禹松松茸店仓库内，其与朱明岩用手机和电脑建立“恭喜发财98信誉群”微信群，在群里玩“吉林快三”黑彩，只需要买对大小、单双就可以中奖，每次最少押10元，中奖返还98%，如果有人买就加群主微信好友，把钱转给群主进行下注，每20分钟开奖一次。其负责联系上家买盘，提供专门用于开设赌场的三个微信号、手机、电脑和开设赌场的地点，朱明岩负责在微信群发走势图，收包和发包，用电脑将收来的号盘报给上家，与上家每天结算盈亏，其没给朱明岩开工资。其每向盘口上报100元，抽水0.5元，每中奖100元再抽水0.3元。“姐的天下”、“一片天”、“who”微信号只用于开设赌场使用，其微信钱包内有3万多元，除了1万元外，其余是违法收入。 2.被告人朱明岩供述与辩解证实：2019年1月初至1月末、3月10日至3月20日期间，冯延丹雇佣其在延吉市河南街禹松松茸店地下室，用手机组建微信群，在群里进行赌博，其负责在群中发每期吉林快三走势图，接收下注和给中奖的人返奖金，还要用电脑将接收的下注号码打到一个盘口上，盘口是冯延丹找的，就知道叫洋洋。冯延丹跟其说每月3,000元的工资，但没给开过。“姐的天下”、“一片天”、“who”三个微信号是用于开设赌场，手机专门用于开设赌场。 （四）辨认笔录证明：被告人冯延丹辨认出被告人朱明岩。 本院认为，被告人冯延丹以营利为目的，通过建立微信群招揽赌客，以押大小、单双等方式组织多人进行赌博；被告人朱明岩受雇于被告人冯延丹从事上述活动，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。关于二被告人的辩护人提出本案赌资计算方式可能存在重复计算、不合理等问题。经查，公诉机关指控的赌资为接收的赌资与赌客中奖后赢返的赌资之和，最高人民法院、最高人民检察院及公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条规定，赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。故开设赌场赌资数额按照接收的赌资认定，且该赌资数额均为赌客下注并已转账成功的数额，不存在重复计算情形。关于辩护人提出的网络赌博与线下赌博在赌资的计算上存在差异导致罪责刑不相适应的辩护意见，因网络开设赌场，隐蔽性强，社会危害大，非线下赌博可比拟，本案中赌资计算的方法并无不当，符合相关司法解释的规定。辩护人提出计算赌资不应按收取和赢返的赌资相加的辩护意见，本院予以采纳，其他关于赌资数额的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关计算的接收赌资数额有误，本院予以纠正。被告人冯延丹与被告人朱明岩部分犯罪事实系共同犯罪，被告人冯延丹系主犯，被告人朱明岩系从犯，对被告人朱明岩应当从轻处罚。被告人冯延丹有坦白情节，可以从轻处罚；被告人朱明岩有自首情节，可以从轻处罚，故被告人朱明岩的辩护人提出的第2、3项关于从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人冯延丹已上交违法所得，且二被告人自愿缴纳罚金，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人冯延丹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月1日起至2021年2月28日止。罚金已缴纳。） 二、被告人朱明岩犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月12日起至2020年3月11日止。罚金已缴纳。） 三、公安机关扣押的作案工具OPPO手机，予以没收，由扣押机关上缴国库；扣押在案的其他财物，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向延边朝鲜族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨 振 审 判 员  崔 斌 人民陪审员  宋志鹏 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  李 博