宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   刑事判决书   （2019）宁0303刑初102号   公诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。   被告人苏东波，男，1987年5月6日出生于宁夏回族自治区同心县，公民身份号码：×××，回族，小学文化，无业，住宁夏回族自治区同心县韦州。因犯贩卖毒品罪于2011年6月22日被陕西省定边县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币六千元，2017年5月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月1日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，同年4月4日被执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。   辩护人田亮、任伟军，宁夏马家明律师事务所律师。   宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院以吴红检公诉刑诉（2019）88号起诉书指控被告人苏东波犯贩卖毒品罪，于2019年11月14日向本院提起公诉。本院依照宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院（2019）宁03刑辖8号指定管辖决定书受理后，依法组成合议庭，于2019年11月26日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指派检察员李建荣出庭支持公诉，被告人苏东波及其辩护人田亮、任伟军到庭参加诉讼。现已审理终结。   宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控，2019年2月28日，高某(另案处理)与被告人苏东波商量交易毒品海洛因，后高某以每克700元的价格从苏东波手中购买30克毒品海洛因，并通过微信分三次转账给苏东波20500元，并约定由苏东波将毒品海洛因送至陕西省××县出口处，交给前来接货的刘某、姚某。2019年2月28日14时许，被告人苏东波驾驶×××号银色长城C30轿车途经盐池县惠安堡镇治超检测站时，被民警抓获。当场从被告人苏东波身上缴获三包毒品海洛因，净重29克。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、视听资料、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人苏东波明知是毒品海洛因仍予以贩卖29克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，构成贩卖毒品罪。被告人苏东波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人苏东波到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。建议对被告人苏东波判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。   被告人苏东波对指控事实、罪名没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是被告人苏东波系犯罪未遂，具有立功行为和坦白情节，应从轻处罚。   经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。   上述事实有经庭审质证、确认的指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书，户籍证明，抓获经过，上缴毒品收据，现场勘验笔录，搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，提取、称量、取样笔录，吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（理化）字（2019）0071号检验报告，辨认笔录，通话记录，视听资料，证人刘某、姚某、高某证言，被告人苏东波供述，陕西省定边县人民法院（2011）定刑初字第00096号刑事判决书、陕西省黄陵监狱（2017）陕黄狱释字第200号释放证明书，吸毒现场检测报告书等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人苏东波明知是毒品海洛因仍予以贩卖29克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人苏东波购买来毒品出卖，进行了毒品买卖行为，已构成犯罪既遂，辩护人提出被告人苏东波系犯罪未遂的理由不能成立；被告人苏东波虽然协助了公安机关抓获了来联系取毒品的人，但抓获的人尚未查实有犯罪事实，辩护人提出应认定被告人苏东波立功行为的意见不能成立；对辩护人提出被告人苏东波是坦白应从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人苏东波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人苏东波到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，系坦白，酌情从轻处罚。扣押在案的作案工具一部蓝色OPPO牌R15型手机依法予以没收。公诉机关的量刑建议适当。经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十五条，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人苏东波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元（未缴纳）；   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月1日起至2029年2月28日止。)   二、作案工具一部蓝色OPPO牌R15型手机依法予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份。   审 判 长 陈西明   人民陪审员 舍存有   人民陪审员 马振学     二○一九年十二月十六日   书 记 员 赵淑靖   附本案适用的法律条文：   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。   第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。