陕西省西安市中级人民法院 刑  事  裁  定  书  (2019)陕01刑终830号 原公诉机关西安市高陵区人民检察院。上诉人（原审被告人）雷红涛，曾用名雷红，男，1978年3月24日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省西安市高陵区，1996年12月5日因犯抢劫罪，盗窃罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑八年，2011年11月28日因犯敲诈勒索罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑八个月，2014年7月25日因犯盗窃罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1万元，2015年12月3日刑满释放，2019年2月21日到西安市公安局高陵分局通远派出所投案，同日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月29日被逮捕，现羁押于西安市高陵区看守所。辩护人赵栋、刘金，陕西科健律师事务所律师。上诉人（原审被告人）宗红，男，1984年1月29日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省西安市高陵区，2007年6月22日因犯交通肇事罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，2019年2月21日到西安市公安局高陵分局通远派出所投案，同日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月29日被逮捕，现羁押于西安市高陵区看守所。指定辩护人关益，陕西维恩律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张鹏辉，曾用名张鹏，男，1983年12月23日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地陕西省西安市高陵区鹿苑街办草市，2001年4月18日因犯盗窃罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金500元，2007年6月29日因故意毁坏财物被高陵县公安局行政拘留十五日，2008年9月24日因犯故意毁坏财物罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑一年，2011年4月25日因犯贩卖毒品罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2015年11月25日因犯故意伤害罪被西安市高陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年9月10日刑满释放，2019年8月6日被西安市公安局高陵分局交通警察大队民警抓获，同日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月30日被逮捕，现羁押于西安市高陵区看守所。指定辩护人和瑗壁，陕西维恩律师事务所律师。西安市高陵区人民法院审理高陵区人民检察院指控原审被告人雷红涛、宗红、张鹏辉犯故意伤害罪一案，于2019年10月22日作出（2019）陕0117刑初168号刑事判决。宣判后，原审被告人雷红涛、宗红、张鹏辉不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年7月2日12时许，在高陵区通远街办陕西德信混凝土有限公司黄连锁的办公室，罗某某与黄连锁及其妻子闫某某因公司场地租金发生争执，曾承诺给黄连锁帮忙处理纠纷的被告人雷红涛带领被告人宗红和张鹏辉闻声赶来，雷红涛在劝解过程中因罗某某情绪激动而恼怒，一拳打在罗某某面部，宗红、张鹏辉见状亦上前继续殴打罗某某，造成罗某某右侧颧骨骨折、右侧上颌窦前壁、外侧壁骨折。后经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，罗某某伤情构成轻伤二级。案发后，雷红涛安排宗红一人承担了殴打罗某某的全部责任，以让罗某某及证人更改口供为条件，赔偿了罗某某25万元，取得了罗某某的谅解。据此，原审法院认为，被告人雷红涛、宗红、张鹏辉共同故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。雷红涛、张鹏辉均在其刑罚执行完毕五年内又犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。雷红涛虽主动到案，但其目的是打探案情，且在公安机关多次传唤均不能到案，后被网上追逃到案，不能认定为自首；宗红虽主动到案，但未如实供述犯罪事实，有包庇行为，不能认定为自首。三被告人当庭自愿认罪认罚，具结悔过，在庭审前已对被告人进行了赔偿且取得了谅解，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第六十五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：（一）被告人雷红涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；（二）被告人宗红犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；（三）被告人张鹏辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。雷红涛及其辩护人上诉提出，应认定雷红涛具有自首情节，且雷红涛当庭自愿认罪，积极赔偿被害人损失并取得谅解，原审判决量刑过重。宗红及其辩护人上诉提出，应认定宗红具有自首情节，原审判决量刑过重。张鹏辉上诉提出其仅用拳头殴打被害人几下，未使用器械，情节较轻，且取得对方谅解，原审判决量刑过重。其辩护人还提出张鹏辉系从犯，应从轻处罚。经审理查明，原审判决认定原审被告人雷红涛、宗红、张鹏辉犯故意伤害罪的事实清楚、正确。有下列经原审法院庭审质证、认证的证据予以证明：1.接处警登记表、受案登记表及抓获经过证明：2018年7月2日12时许，西安市公安局高陵分局通远派出所接110指令，罗某某报警称在德信搅拌站被打，民警即赶赴现场。2019年2月21日，宗红、雷红涛到通远派出所投案。2019年8月6日11时许，高陵分局交警大队民警在高陵区XX路将网上追逃的张鹏辉抓获，并移交至通远派出所。2.现场指认笔录及照片证明：宗红、张鹏辉分别对案发现场予以指认。3.辨认笔录及照片证明：经混杂辨认，张鹏辉辨认出宗红；罗某某分别辨认出雷红涛、宗红、张鹏辉；郭某某分别辨认出张鹏辉；邓某某分别辨认出雷红涛、宗红、张鹏辉。4.司法鉴定意见书证明：罗某某右侧颧骨骨折、右侧上颌窦前壁、外侧壁骨折，构成轻伤二级。5.证人邓某某（邓值）证明：罗某某是德鑫农产品市场的法人，租了他们史喻村143亩土地。罗某某把德鑫农产品市场东边26亩土地流转给了德信混泥土有限公司。因为罗某某欠他们组上的土地租金，也欠他私人的钱，德信公司又欠罗某某的钱，所以他们三方之前口头约定，德信公司给罗某某付钱时，先把村上的土地租金付清，然后再给罗某某。2018年7月2日，他和罗某某到德信公司协商此事，罗某某和老黄（黄连锁）发生了争执，他听见黄连锁给罗海峰以及雷红涛打电话，让过来解决纠纷。过了会，黄连锁的妻子过来，也和罗某某发生了争执。之后，雷红涛和两名男子过来，黄连锁的妻子和罗某某情绪比较激动，罗某某一只手取下眼镜，一只手指着黄连锁的妻子，雷红涛就上去右手一拳打在罗某某脸上。他看见罗某某鼻子流血了，就赶紧上去挡，和雷红涛一起来的两名男子也扑上去用拳头打罗某某，在罗某某头上乱打了几下。6.证人郭某某证明：他是德信混泥土有限公司的销售经理。案发时，罗某某和黄连锁的妻子发生争执，雷红涛、宗红和张鹏辉也到了现场。罗某某和黄连锁的妻子互相骂，罗某某上前去抓黄连锁的妻子，雷红涛就推了罗某某一把，罗某某就用手指雷红涛说这事和其没关系，雷红涛用手把罗某某的手一打，问罗某某指谁呢，不知道咋回事罗某某鼻子就流血了，这时宗红就上去一拳打在罗某某脸上，张鹏辉也上去打，之后雷红涛三人就都出去了。7.证人路某某证明：他开的农家乐，和雷红涛、宗红以及邓某某都熟悉，有几次雷红涛和邓某某、罗某某在他的农家乐说赔偿的事。有一次闲聊时，宗红说邓某某把其招出来了，他就问宗红到底打人了没，宗红说打了，他就劝其到派出所自首。8.被害人罗某某陈述：他是德鑫农产品市场的负责人。2016年3月，他把德鑫农产品市场西边40亩地租给黄连锁盖了德信搅拌站。2018年3月，26亩土地流转给了德信搅拌站，搅拌站还有20万转让费没有给他。2018年7月2日，他和邓值到德信公司和黄连锁在办公室说这件事，当时声音比较大，这时黄连锁的妻子过来，黄连锁就出了办公室，他也出办公室，黄连锁的妻子挡他不让走。这时，雷红涛和两个陌生男子进来，他和黄连锁的妻子骂开了，雷红涛就用右手一拳打在他右眼处，跟雷红涛一起的两名男子也扑上来，他直接转过身面朝墙，就感觉头部被拳头乱打，等他转过身，打他的人就散了。9.上诉人雷红涛供述：他在德信混泥土有限公司上班，负责送料、进料，处理日常纠纷调解。罗某某和厂里有纠纷。德信混泥土的厂房是从罗某某处租的，之前罗某某到厂里要账，他就出面协调过。2018年7月的一天，他在厂房后面听见有人吵架，他就到大门口附近，看见黄连锁及其妻子、罗某某等人站着，罗某某和黄连锁之妻在吵架。他就上前问罗某某，罗某某说是来要账的。在劝架过程中，罗某某情绪激动，左手拿着眼镜直接指到他左眼部位，他本能的用左手一挡，感觉手背打在了罗某某的脸上。10.上诉人宗红供述：案发时，罗某某拿眼镜戳到了雷红涛的脸上，雷红涛用手把罗某某胳膊推了一下。他以为雷红涛和罗某某打起来了，就开始打罗某某，在其脸上扇了一下，打了两拳。11.上诉人张鹏辉供述：2018年7月2日，他和雷红涛、宗红一起到德信混泥土公司送沙子，雷红涛和宗红到黄连锁办公室，他停好车后听到办公室有吵架声，他进到黄连锁办公室后，看见宗红用拳头打一中老年男子（罗某某），罗某某扶着墙低着头，鼻子不停的流血。他上前拉架，过程中他的左手碰到了罗某某的头，之后他们三人就开车离开现场。12.和解协议书、谅解书证明：雷红涛向罗某某赔偿25万元，罗某某对雷红涛予以谅解。13.前科材料证明：张鹏辉于2001年4月18日因犯盗窃罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金500元；2007年6月29日因故意毁坏财物被高陵县公安局行政拘留十五日；2008年9月24日因犯故意毁坏财物罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑一年；2011年4月25日因犯贩卖毒品罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元；2015年11月25日因犯故意伤害罪被西安市高陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年9月10日刑满释放。雷红涛（雷宏涛）于1996年12月5日因犯抢劫罪、盗窃罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑八年；2011年11月28日因犯敲诈勒索罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑八个月；2014年7月25日因犯盗窃罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1万元，2015年12月3日刑满释放。宗红于2007年6月22日因犯交通肇事罪被陕西省高陵县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。14.户籍材料证明：雷红涛出生于1978年3月24日，宗红出生于1984年1月29日，张鹏辉出生于1983年12月23日，作案时均已达承担完全刑事责任的年龄。以上证据，本院予以确认。本院认为，上诉人雷红涛、宗红、张鹏辉共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。对雷红涛及其辩护人所提应认定雷红涛具有自首情节以及宗红及其辩护人所提应认定宗红具有自首情节的上诉理由和辩护意见，经查，在案证据证明雷红涛及宗红虽主动投案，但系串供之后意图通过隐瞒案件事实达到使雷红涛逃避法律处罚的非法目的，且二人到案后未能如实供述本人和同案犯的犯罪事实，不构成自首，该上诉理由及辩护意见与本案事实和证据不符，不能成立。对张鹏辉的辩护人所提张鹏辉系从犯的辩护意见，经查，本案三名上诉人共同殴打被害人，行为积极，均系主犯，故对该辩护意见不予采纳。对三名上诉人及辩护人均提出的原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决综合三被告人的犯罪手段、犯罪后果以及赔偿谅解等情节，对三人所判刑罚符合法律规定，量刑并无不当，故对该上诉理由及辩护意见均不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。  审 判 长  常   鹏审 判 员  张   超审 判 员  袁   兵 二○一九年十二月二十四日 书 记 员  侯 菲 菲    1