江西省彭泽县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0430民初364号 原告：张广洲，男，1980年7月5日出生，汉族，住彭泽县。 委托诉讼代理人：杨怀，彭泽东升法律服务所法律工作者。 被告：陈强马，男，1966年2月17日出生，汉族，住彭泽县。 委托诉讼代理人：刘翠华，江西惟民律师事务所律师。 被告：江西禾益化工股份有限公司，住所地彭泽县龙城镇矶山村。 统一社会信用代码：913604007814605946。 法定代表人：蔡爱国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张正华，江西昆群律师事务所律师。 原告张广洲与被告陈强马、江西禾益化工股份有限公司（以下简称禾益化工公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张广洲及委托诉讼代理人杨怀、被告陈强马及委托诉讼代理人刘翠华、被告江西禾益化工股份有限公司委托诉讼代理人张正华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张广洲向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告承担原告合理损失为：226353.8（元）；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年7月27下旬原告在被告所承包的彭泽矶山工业园区内江西禾益化工股份有限公司做外墙体除新工作，十时许，因固定于大楼顶部的绳索，遭受该公司储存硫酸罐中硫酸泄漏侵蚀断裂，造成原告受伤的严重事故，事故发生后，被告将原告送往彭泽县人民医院治疗，因原告伤势较重，7月30日下午转往九江学院附属医院进行治疗至2018年8月17日出院，在原告住院及在家期间，被告共计支付57400元医疗费及后续检查费用。原告为维护自身的合法权益，特向人民法院依法提起诉讼，望人民法院依法准予原告的诉讼请求。 被告陈强马辩称，1、原告张广洲与被告陈强马之间应为承揽关系，被告禾益化工公司将位于彭泽矶山工业园区内的外墙体除新工程承包给被告陈强马，被告陈强马又将该厂房第5、6号车间的工程转包给原告，原告自带工具进行工作，报酬按15元/平方米计算，原告凭借自己的粉刷技术向被告陈强马交付工作成果，经验收合格后由被告陈强马向原告结清报酬。原告自行安排每天的工作时间，其开始工作后，每天所需具体人员由其按照自己的工作计划而安排，被告陈强马对具体工作并无干涉，只要其完成并交付约定的工作成果即可。尽管原告因意外受伤，但基于双方属承揽关系，其在履行承揽合同过程中所发生的危险及意外应自行承担；2、承揽合同关系的意外风险责任，一般由承揽人自行承担，除非承揽人有事实证明定作人对定作指示或者选任有过失的，定作人应承担相应的赔偿责任……。具体到本案中，原告以自己提供机械设备及粉刷技术进行施工交付工作成果，报酬在验收合格按15元/㎡结清，均符合承揽的法律特征，被告陈强马与原告之间的关系是承揽合同关系；3、原告自身具有严重过错，原告摔伤的主要原因系违反安全操作规定，在换位登高作业时，没有对安全绳进行必要的检查和重新固定，没有佩戴安全帽、系安全绳、装安全副绳，没有尽到安全注意义务，对事故的发生存在严重过错，应承担相应的过错责任；4、本案案由不应适用生命权、健康权、身体权纠纷，生命权、健康权、身体权纠纷是指他人实施侵害生命权、健康权、身体权行为而引起的纠纷。本案中原告受伤系因自己行为而引起的，并不符合生命权、健康权、身体权案由规定；5、被告陈强马对原告的九级伤残有异议，申请重新鉴定，原告受伤经彭泽县人民医院、九江学院附属医院住院治疗终结，原告伤情经诊断为：腰椎骨折、左髋臼骨折、左上臂软组织挫伤、左耻骨骨折、胸椎骨折，江西彭泽仁杰司法鉴定中心虽依据《人体损伤致残程度分级》5.9.6.2：二椎体压缩性骨折，评定原告构成九级伤残，但该鉴定系原告单方面评定，鉴定过错被告陈强马未参与，不排除鉴定机构存在夸大原告伤情的情形，且原告未提供CT片，以确定是否有压缩性骨折形成，该九级伤残依据不够，故申请重新鉴定；6、被告陈强马已垫付6万元，原告受伤后，被告陈强马垫付了6万元，原告出具了收条，原告称只垫付57400元与事实不符；7、原告购买了相关意外保险，其损失应当先由保险公司承担；8、原告的各项诉请标准过高，（1）、残疾赔偿金，原告系农业户口，未提供房屋买卖合同、房东证言及身份信息、水电费缴纳记录、工资表、劳动合同等证据证明其居住城镇且收入来源与城镇，仅凭村委会的证明不能证实原告居住和收入来源于城镇，故残疾赔偿金应按农村标准计算；（2）、住院伙食补助费，营养费均应按20元/天计算；（3）、护理费，原告要求的护理期限过长，因原告的出院医嘱并没有写明出院后需要陪护，故原告的护理费应按照实际住院的天数21天计算；（4）、误工费，标准过高、期限过长，原告住院治疗21天，出院医嘱建议全休4周即28天，根据法律规定，原告的误工期为49天，其主张53073元每年的标准没有事实和法律依据；（5）、精神抚慰金，根据《九江市中级人民法院关于审理道路交通事故人身损害赔偿案件若干问题的意见》第十四条“……构成伤残等级的精神抚慰金的数额按照2000元每级计算……”，原告主张精神抚慰金5000元过高，没有法律依据。综上，请求驳回原告不合理的诉求。 被告禾益化工公司辩称，1、诉讼主体方面，被告陈强马是彭泽县强马装潢设计经营部的业主，该经营部系个体工商户，应以字号为被告；2、被告禾益化工公司将外墙涂料工程发包给彭泽县强马装潢设计经营部，双方签订了《施工承包合同》，原告是经营部聘请的，和被告禾益化工公司没有劳务和雇佣关系，其受伤应由被告陈强马负担，与被告禾益化工无关；3、根据被告陈强马的答辩，与原告是承揽关系，被告禾益化工公司不知情，如果原告与经营部是劳动关系，应该是工伤保险和劳动争议来处理，不能以雇佣关系来认定赔偿，如果是承揽关系，和被告禾益化工公司无关；4、原告在诉状中称受伤的原因是被告禾益化工公司硫酸存储罐中的硫酸流出导致绳索受腐蚀断裂，是原告推卸责任，并非事实，原告受伤是原告违章作业造成的，被告禾益化工并无过错；5、原告所列赔偿项目，基本同意被告陈强马的辩称意见，原告要求的部分赔偿项目缺乏事实和合法性依据。综上，要求驳回对被告禾益化工公司的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2018年5月22日，被告禾益化工公司与彭泽县强马装潢设计经营部签订了一份《外墙防水涂料工程施工合同》约定，被告禾益化工公司将厂房、仓库、办公宿舍楼外墙涂料工程以包工包料的方式承包给彭泽县强马装潢设计经营部，被告陈强马代表该经营部全面履行合同，负责安排工程的全部施工工作，其行为视为该经营部的行为。合同签订后，原告及张春山、彭建成以15元/㎡的价格承接部分工程。2018年7月27日凌晨，原告张广洲在施工时，因绳索断开，从作业面摔下受伤。同日11时送往彭泽县人民医院住院治疗3天，用去医疗费2845.5元，出院诊断为：1、腰4椎体压缩性骨折；2、左耻骨上、下支骨折；3、左侧尺神经挫伤；4、左肘部皮肤裂伤。出院医嘱：建议手术，患者及家属经考虑后强烈要求出院，注意途中风险。2018年7月30日，原告转至九江学院附属医院住院治疗18天，用去医疗费44466.70元，出院诊断为：1、腰椎骨折L4；2、左髋臼骨折；3、左上臂软组织疾患；4、左耻骨骨折；5、左骶骨骨折；6、胸椎压缩性骨折T12。原告受伤后先行及出院后的门诊检查费用（含救护车费用）共计1573.2元。2018年8月13日，原告在江西恒泰医疗器械有限公司购买胸腰椎外固定支具，费用为2400元。被告陈强马向原告支付60000元费用。原告的伤情经彭泽仁杰司法鉴定中心彭司鉴中心（2018）临鉴字第089号《司法鉴定意见书》鉴定为“（一）被鉴定人张广洲伤残等级评定为九级；（二）被鉴定人张广洲误工期评定为150天、护理期评定为60日、营养期评定为90日；（三）被鉴定人张广州后续治疗费约壹万元”。被告陈强马对此鉴定提出异议，申请重新鉴定。本院依法委托江西九江司法鉴定中心对原告张广州的伤情等级、伤期时间进行重新鉴定。2019年12月17日，该中心出具九司鉴中心（2019）临重鉴字第73号《司法鉴定意见书》鉴定意见“1、被鉴定人张广洲伤残等级评定为九级；2、被鉴定人张广洲误工时间评定为150日，护理时间评定为60日，营养时间评定为90日”。 另查明，原告张广洲的父亲张新义（1952年3月11日出生）、母亲张桂花（1958年8月21日出生）共生育子女3人；原告张广洲夫妇共生育子女张迎晨（2006年9月24日出生）、张梓妍（2013年11月4日出生）。2018年度江西省农村居民人均年纯收入为14460元/年；江西省2018年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资为48994元/年。2018年度江西省农村居民人均年生活消费支出为10885元/年。 为赔偿事宜，原告向法院起诉，要求被告赔偿：1、医疗费49751.1元；2、误工费21811元（53073元/年÷365天×150天）；3、护理费8676.7元（52783元/年÷365天×60天）；4、住院伙食补助费840元（40元/天×21天）；5、营养费3600元（40元/天×90天）；6、残疾赔偿金135276元（33819元/年×20年×20%）；7、后续治疗费10000元；8、精神抚慰金5000元；9、被抚养人生活补助费43099元（1）母亲13160元（9870元/年×20年×20%÷3）、（2）父亲9212元（9870元/年×14年×20%÷3）、（3）子5922元（9870元/年×6年×20%÷2）、（4）女14805元（9870元/年×15年×20%÷2）；10、医疗辅助器材2400元；11、交通费1300元；12、鉴定费2000元，共计283753.8元，减去被告陈强马所支付的57400元，应赔偿226353.8元。 本院认为，公民享有生命健康权，任何公民、法人由于过错侵害国家的集体的财产，侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。本案系原告张广洲在从事承揽活动中发生的人身损害赔偿纠纷，案由应定为提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人由于过错侵害他人的民事权益的，应当承担相应的侵权责任”；第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。被告禾益化工公司将位于彭泽矶山工业园区内的外墙体除新工程承包给被告陈强马，被告陈强马又将该厂房第5、6号车间的工程转包给原告，原告自带工具进行工作，报酬按15元/平方米计算，原告凭借自己的粉刷技术向被告陈强马交付工作成果，经验收合格后由被告陈强马向原告结清报酬，两者之间形成承揽合同关系。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告陈强马以彭泽县强马装潢设计经营部名义承包被告禾益公司的工程后，将工程转包给原告张广洲，应当规范安全生产防护措施，应尽安全注意义务和劳动保护的职责和义务，而原告没有提供具有实施该工程的资质，被告陈强马未尽到上述注意和保护义务，存在过错，应当对原告张广洲的人身损害承担赔偿责任，以承担全部损失的60%为宜。原告张广洲在施工过程中，未尽到安全注意义务，因疏忽大意导致事故发生，其自身存在过错，应承担全部损失的40%为宜。无证据证明原告施工时绳索断裂是被告储存硫酸罐中硫酸泄漏侵蚀所致，且被告禾益公司将工程承包给彭泽县强马装潢设计经营部，没有违反法律规定，不承担赔偿责任。彭泽县强马装潢设计经营部的经营者为被告陈强马，该经营部的资产与被告陈强马的个人资产混同，被告陈强马可以作为被告承担责任，其也未对此提出异议。原告的合理损失为：1、医疗费49751.1元，有出院记录、用药清单、医疗费发票等票证证明，予以认定；2、营养费，原告主张营养费为3600元（40元/天×90天），本院调整为20元/天计算，即1800元（20元/天×90天）；3、误工费，原告要求按照146元/天计算，本院认为应按照2018年度江西省城镇非私营单位农、林、牧、渔业年平均工资为42158元/年计算，即115.50元/天（42158元/年÷365天）的标准，原告的误工费为17325元（115.50元/天×150天）；4、护理费，原告要求按照146元/天计算，应按照江西省2018年城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资48994元/年计算，即134.23元/天（48994元/年÷365天）的标准，故护理费为8053.8元（60天×134.23元/天）；5、精神抚慰金，原告要求被告承担精神抚慰金5000元，因原告构成九级伤残，故精神抚慰金认定为4000元；6、交通费，原告要求被告赔偿交通费1300元，因原告未提供交通费用的票据，酌情认定500元；7、鉴定费2000元，原告提供了缴纳费用的发票，应予以认定；8、残疾赔偿金，原告系农业户口，所提供的证据不足以证明其居住城镇且收入来源与城镇，故残疾赔偿金应按农村标准计算为57840元（14460元/年×20年×20%）；9、被抚养人生活费，原告主张43099元，未违反法律规定和计算标准，应予以认定；10、住院伙食补助费，原告主张按40元/天计算，应调整为20元/天，住院伙食补助费为420元（20元/天×21天）；11、医疗辅助器材2400元予以认定；12、后续治疗费10000元予以认定，以上各项损失合计197188.9元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告陈强马于本判决生效后五日内赔偿原告张广洲损失人民币118313.34元（197188.9元×60%）。扣除已付60000元，被告陈强马应支付58313.34元。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2350元，由被告陈强马负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。 审 判 长  盛晓晨 人民陪审员  桂天顺 人民陪审员  王章斌 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  赵 佳