云南省昆明市官渡区人民法院执 行 裁 定 书（2019）云0111执异475号申请执行人：何明，男，1973年1月5日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。委托代理人：金雨、李俊杰，云南硕欣律师事务所律师。被执行人：昆明中金壹投资中心（有限合伙），主要经营场所：昆明经开区经开路3号科技创新园B2-33室。委派代表：杨清钦。执行事务合伙人：昆明中金股权投资基金管理有限责任公司。被执行人：昆明中金财富投资有限合伙企业，主要经营场所：昆明经开区昌宏路36号。委派代表:张丽萍。执行事务合伙人：昆明中金壹投资中心（有限合伙）。被申请人：昆明中金股权投资基金管理有限责任公司，住所：昆明经开区经开路3号科技创新园B2-30室。法定代表人：杨清钦，执行董事。被申请人：昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙），主要经营场所：云南省昆明经济技术开发区出口加工区玉缘路天森金海国际A栋5层。委派代表：代寅。执行事务合伙人：代寅。本院在执行申请执行人何明与被执行人昆明中金壹投资中心（有限合伙）、昆明中金财富投资有限合伙企业民间借贷纠纷（2019）云0111执2135号一案中。现申请执行人何明向本院申请追加被申请人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司、昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）作为本案的被执行人。申请执行人何明称，昆明中金股权投资基金管理有限责任公司系被执行人昆明中金壹投资中心（有限合伙）的普通合伙人。根据《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条之规定，应该追加昆明中金股权投资基金管理有限责任公司为本案被执行人。昆明中金股权投资基金管理有限责任公司持有昆明中金财富肆号投资中心90%的股份。根据《最高人民法院关于法院执行工作若干问题的规定》第51条“对被执行人从有关企业中应得的已到期的股息或红利等收益，人民法院有权裁定禁止被执行人提取和有关企业向被执行人支付，并要求有关企业直接向申请执行人支付。”被执行人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司在昆明中金财富肆号投资中心拥有90%的股权，其享有该股权对应的收益，而昆明中金财富肆号投资中心有一笔4400万元的到期收益已经汇入法院的执行账户，昆明中金财富肆号投资中心应向申请执行人支付被执行人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司的债务。昆明中金财富肆号投资中心在2017年12月22日向全体中金债权人发送《告知函》，告知债权人可以用其在丹槿园项目的资产抵债，现在丹槿园项目的4400万元资产已经汇入法院的执行账户，应按照承诺，用该笔款项抵消债权人的合法债务。昆明中金股权投资基金管理有限责任公司是昆明中金财富贰号投资中心（有限合伙）、昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）、昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）、昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）、昆明中金壹投资中心（有限合伙）的普通合伙人及股权持有人。昆明中金股权投资基金管理有限责任公司作为普通合伙人，在执行中对合伙企业债务应承担无限连带责任，其应以自身全部财产对债务进行清偿。被执行人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司持有的昆明中金财富肆号投资中心90%的股权且是实际控制人，也属于昆明中金股权投资基金管理有限责任公司的财产范围。昆明中金财富肆号投资中心与昆明中金股权投资基金管理有限责任公司、昆明中金财富贰号投资中心（有限合伙）、昆明中金财富叁号投资中心（有限合伙）、昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）、昆明中金财富陆号投资中心（有限合伙）、昆明中金壹投资中心（有限合伙）相互之间是关联公司，相互之间也有账务往来，财产属于混同的存在。故昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）应作为本案的执行人。被申请人昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）辩称，请求依法驳回何明申请追加昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）为被执行人的请求。申请人何明以被执行人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司在昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）持有百分之九十的合伙份额为由要求追加为被执行人，没有事实和法律依据。官渡区法院的（2018）云0111民初6240号民事判决书并未判决昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）承担责任，何明申请追加其为被执行人就是错误的。昆明中金股权投资基金管理有限责任公司是昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）的普通合伙人，持有百分之九十的合伙份额，但从未出资过一分钱，也未有营业收益，持有的合伙份额本身就没有任何价值，所以2019年4月12日在退伙时，就以零元的价格转让给第三人。根据《合伙企业法》第五十三条之规定，昆明中金股权投资基金管理有限责任公司还应对合伙企业在其退伙前产生的债务承担无限连带责任。昆明中金股权投资基金管理有限责任公司虽作为昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）的普通合伙人，但与何明所产生的债务，与昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）没有任何直接或间接的关系，应由昆明中金股权投资基金管理有限责任公司自行承担。昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）与本案的被执行人均为独立的民事主体，具有独立的法律人格，依法独立承担民事责任。综上，请求驳回申请执行人追加昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）为本案执行人的请求。被执行人昆明中金壹投资中心（有限合伙）、昆明中金财富投资有限合伙企业、被申请人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司未进行答辩。经审查查明，何明与昆明中金壹投资中心（有限合伙）、昆明中金财富投资有限合伙企业民间借贷纠纷一案，本院作出的（2018）云0111民初6240号民事判决书，已发生法律效力。被执行人昆明中金壹投资中心（有限合伙）、昆明中金财富投资有限合伙企业未履行生效判决书确定的义务，何明遂向本院申请强制执行。另查明，被执行人昆明中金壹投资中心（有限合伙）的执行事务合伙人系昆明中金股权投资基金管理有限责任公司，为普通合伙人。昆明中金壹投资中心（有限合伙），企业类型为有限合伙企业。昆明中金财富投资有限合伙企业，企业类型为有限合伙企业。昆明中金股权投资基金管理有限责任公司，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为300万元，股东马劲潇认缴出资额为72万元人民币，认缴出资日期为2023-12-31日，持股比例为24%。昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙），企业类型为有限合伙企业，马劲潇占有90%的份额，代寅占有10%的份额，代寅为执行事务合伙人；2019年4月12日，合伙人变更如下：昆明中金股权投资基金管理有限责任公司出资900万元、马劲潇出资100万元，变更为马劲潇出资90万元、代寅出资10万元；执行事务合伙人由昆明中金股权投资基金管理有限责任公司变更为代寅。现申请执行人向本院提交一份《告知函》欲证明2017年12月22日中金公司管理团队向合伙人告知合伙人用丹槿园抵债方案的进展，且昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）在该《告知函》上加盖印章；并向本院提交了昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）合伙协议。本院认为，关于申请执行人申请追加昆明中金股权投资基金管理有限责任公司为本案被执行人的问题。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条第一款规定“作为被执行人的合伙企业，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加普通合伙人为被执行人，人民法院应予支持。”在本案执行过程中，被执行人昆明中金壹投资中心（有限合伙）不能清偿其生效法律文书确定的债务，被执行人昆明中金壹投资中心（有限合伙）的执行事务合伙人系昆明中金股权投资基金管理有限责任公司，为普通合伙人，故申请执行人何明申请追加昆明中金股权投资基金管理有限责任公司为被执行人，有事实及法律依据，本院予以支持。关于申请执行人申请追加昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）为本案被执行人的问题。本院认为，昆明中金壹投资中心（有限合伙）、昆明中金财富投资有限合伙企业、昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）为独立的非法人组织，昆明中金股权投资基金管理有限责任公司为独立的法人主体，四者均有独立的主体资格。昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）不是执行依据确定的债务承担者，申请执行人亦未向本院提交证据证明昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）存在可以追加为为被执行人的情形。关于申请执行人主张的其可以申请执行被执行人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司在昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）的股权、股息或红利，本院认为申请执行人有权执行属于被执行人的财产（包括股权、股息、红利等），但并不能以此为由追加被执行人所持股权的法人、非法人组织等为被执行人。况且，本案中，经查明，现昆明中金股权投资基金管理有限责任公司亦非昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）的合伙人。故本院对申请执行人以被执行人昆明中金股权投资基金管理有限责任公司占有昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）90%合伙份额为由追加昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）为本案被执行人的主张不予采纳。关于申请执行人以其向本院提交的《告知函》为由追加昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）为被执行人的主张，本院认为，申请执行人提交的《告知函》所记载的是以丹槿园抵债的方案，并非是被申请人昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）承诺偿还涉案债务的意思表示，故本院对申请执行人的该主张不予采纳。关于申请执行人主张昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）与被执行人昆明中金壹投资中心（有限合伙）、昆明中金财富投资有限合伙企业、昆明中金股权投资基金管理有限责任公司相互之间是关联公司，但并未向本院提交证据证明其存在相互之间应对外部债务承担连带责任的情形，本院对该主张不予采纳。综上，申请执行人何明申请追加被申请人昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）为本案被执行人的请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条第一款、第三十条之规定，裁定如下：一、追加昆明中金股权投资基金管理有限责任公司为本案被执行人；二、驳回申请执行人何明申请追加被申请人昆明中金财富肆号投资中心（有限合伙）为本案被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向云南省昆明市中级人民法院申请复议。审判长  贾孟书审判员  杜安旻审判员  马 军二〇一九年十二月七日书记员  李亚玲