四川省眉山市彭山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1403民初2055号 原告：孙国顺，男，生于1979年2月12日，彝族，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：李先学，四川贤济律师事务所律师。 被告：包头市家佳鲜农业发展有限公司。住所地：内蒙古自治区包头市青山区幸福路7号街坊-1号车库。 法定代表人：吕韬，执行董事。 委托诉讼代理人：李开军，四川开山律师事务所律师。 被告：李小军，男，生于1972年12月26日，汉族，住四川省眉山市彭山区。 被告：张正华，男，生于1963年10月12日，汉族，住四川省会理县。 原告孙国顺与被告包头市家佳鲜农业发展有限公司（以下简称：家佳鲜公司）、李小军、张正华合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙国顺及其委托诉讼代理人李先学、被告家佳鲜公司的委托诉讼代理人李开军、被告李小军到庭参加了诉讼。被告张正华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告孙国顺向本院提出如下诉讼请求：1、依法分割剩余合伙财产91404元，并由原被告四人分摊亏损14896元。2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确第一项诉讼请求为：原告应分得39300元，承担亏损3724元，由被告家佳鲜公司支付给原告35576元。事实与理由：2018年8月原被告四方协商一致，共同在四川省眉山市彭山区采购猕猴桃，共同经营。因采购猕猴桃共计支出186300元，其中李小军支付102000元；原告支付54300元；张正华支付30000元。家佳鲜公司没有支付过采购款。四方共同协商同意由家佳鲜公司以家佳鲜名义对外销售该猕猴桃，待猕猴桃销售回款后首先支付李小军、原告、张正华付出的采购款186300元。如果有盈利由原被告四方平均分配，如果产生亏损同样由原被告四方平均承担。家佳鲜公司将该猕猴桃销售后共计获得销售款192025元，扣除销售费用后剩余171404元，共计产生亏损14896元。后家佳鲜公司向张正华支付了30000元，向原告支付了15000元，向李小军支付了35000元。原告多次要求家佳鲜公司将剩余的91404元货款支付出来，并要求原被告四方分摊亏损14896元，但家佳鲜公司以各种借口占用该款。对于承担亏损的要求亦不答复。为维护其合法权益，诉至法院。 被告家佳鲜公司辩称，家佳鲜公司与原告不存在共同出资、共同经营、共同劳动、共享收益等可以认定为合伙关系或者其他法律关系的法律事实，家佳鲜公司不是本案适格被告，不应当向原告承担任何支付义务。请法院驳回原告的全部诉讼请求。 被告李小军辩称，原告诉状中所述是事实，同意原告的请求。我与张正华原系乐山市某单位工作的同事，家佳鲜公司的法定代表人吕韬是张正华的女婿，张正华给我讲其女婿在北京批发水果，原告、我、张正华一起商量后，把自家园子和收购的猕猴桃一起批发到北京。后吕韬销售完毕。我投入10万元、分得35000元，张正华投入30000元、分了30000元，原告投入5万元、分得1万余元。 被告张正华未作答辩，也未提交书面答辩意见。 原告为证明陈述和事实，提交如下证据：第一组、家佳鲜公司与李小军、原告的微信记录，拟证明：⑴原被告合伙做猕猴桃生意的事实；⑵、截止2018年10月1日家佳鲜公司已支付张正华30000元、应支付给原告、李小军141404元；⑶、家佳鲜公司于2018年10月26日向原告转款10000元，2018年12月2日向原告转款5000元，共计15000元；⑷、原告多次向家佳鲜公司催款并要求承担亏损，但其至今没有支付剩余款项。第二组、李小军于2018年12月3日、2019年10月10日与家佳鲜公司法定代表人吕韬的电话通话录音。拟证明：原被告合伙经营猕猴桃的事实和家佳鲜公司欠款事实。第三组、李小军于2019年12月23日与张正华的电话通话录音。拟证明：张正华对诉状所陈述的事实是认可无异议的，且张正华不再主张本案涉及的合伙款项。第四组、企查查APP下载的家佳鲜公司信息单，拟证明：家佳鲜公司注册商标及对外微信号就是“珊绮”，微信聊天记录中“家佳鲜珊绮生鲜-总部”就是家佳鲜公司。第五组、电话通知记录，拟证明：原告一直与家佳鲜公司法定代表人有联系，并催收猕猴桃货款。 对以上原告所举证据，被告家佳鲜公司质证认为：对第一组微信聊天记录的真实、合法性无异议，但与本案没有关联性，无法证明家佳鲜公司参与，无法核实昵称为“家佳鲜珊绮生鲜-总部”系家佳鲜公司的对外公众号，且聊天记录截图不完整、不连贯。对第二、三组电话录音，客观真实性予以认可，但不能证明通话主体真实身份，该视听资料没有原告与家佳鲜公司参与，不能达到原告认为本案当事人存在合伙关系，或者说家佳鲜公司对原告欠付货款的证明目的。对第四组证据，注册商标真实合法性认可，与本案没有关联性，商标的图案是真实存在的，但是该微信号码并非企业公众号，只是一个私人微信号，不能达到原告证明目的。对第五组电话通知记录，并非录音，只是通话记录，无法达到证明目的。 被告李小军质证认为：原告的证据是真实合法的，能够证明原告的目的。 被告家佳鲜公司、李小军、张正华未向本院提交证据。 对原告所提交的5组证据，本院作如下认定：其真实性、合法性本院予以认可。但其关联性以及能否达到原告的证明目的，本院结合庭审综合予以认定。 本院经审理认定事实如下：原告与张正华是朋友关系，张正华与李小军原是同事关系，张正华与吕韬是翁婿关系，吕韬在家佳鲜公司担任执行董事，系其法定代表人。 2018年8月，原告出资54300元、李小军出资102000元、张正华出资30000元，共同在四川省眉山市彭山区收购猕猴桃5030件，发送到北京交给吕韬销售。2018年10月1日，吕韬用昵称为“家佳鲜珊绮生鲜-总部”、头像采用家佳鲜公司注册商标、微信号为×××、地区：内蒙古包头的微信在原告、李小军等四人组成的微信群里发布：共计销售192025元；机票4765元、住宿956元；回款30000元（已付）；192025－14900-4765-956-30000元＝141404元；共欠产地14404元！近日会打款。吕韬通过微信给原告转款15000元，给张小军转款35000元、给张正华转款30000元。剩余91404元吕韬并未转款。原告和李小军多次催促无果。故原告起诉至本院。 上述事实有微信聊天记录、电话通话录音、企查查APP下载的被告家佳鲜公司信息单、电话通知记录及庭审中原被告的陈述等证据在卷佐证。 本院认为，本案是合伙协议纠纷，原被告均未提供合伙协议证明当事人之间存在合伙法律关系，故主要焦点是：当事人之间是否成立了合伙法律关系？《中华人民共和国民法通则》第三十条规定“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”第三十一条规定“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”，个人合伙由自然人按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏的自愿联合。本案中，与原告、李小军等四人组成微信群的昵称为“家佳鲜珊绮生鲜-总部”、头像采用家佳鲜公司注册商标、微信号为×××的微信是吕韬使用的微信，吕韬用该微信与其他原被告联系以及转款。在证据微信聊天记录中，没有出现家佳鲜公司的合伙承诺、事务的处理和转款记录，且在李小军与吕韬的电话通话中、李小军与张正华的电话通话中，也未出现涉及到家佳鲜公司的话语。原告、李小军、张正华将5030件猕猴桃发送到北京交给吕韬，也未出现家佳鲜公司出具的收据等。依据《中华人民共和国民法总则》第五十七条“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”的规定，家佳鲜公司作为法律上拟制的人，具有独立的法律地位，享有民事权利和承担民事义务。原告以吕韬是家佳鲜公司法定代表人、微信头像使用了家佳鲜公司注册商标图案、昵称为家佳鲜珊绮生鲜-总部，就认定家佳鲜公司是本案的合伙人之一。众所周知，微信的头像和昵称是变量，头像的图案和名称随时可以改变。×××的微信号也不是家佳鲜公司的公众号，原告的认定缺乏相应的事实依据。而且，吕韬作为自然人，也有自己独立的法律地位，依法享有民事权利，承担民事义务，并且，吕韬系张正华的女婿，正如李小军陈述的此次猕猴桃的销售由张正华提及引起。因此，吕韬使用该微信与本案其他当事人聊天、结算、转款，并不必然就是代表家佳鲜公司履行职务行为。认定合伙法律关系成立与否，应当依据当事人真实的意思表示，原则上是书面的，或者形成符合法律规定的法律事实。原告诉状中陈述“2018年8月原被告四方协商一致，共同在四川省眉山市彭山区采购猕猴桃，共同经营。”，但就现有证据，原告并未举证证明家佳鲜公司有参与合伙经销猕猴桃的意思表示和相应的出资、共同经营和劳动、分享利益和承担债务等民事法律行为。因此，原告所举证据，与家佳鲜公司缺乏关联性，该部份本院不予采信。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告对此自行承担举证不能的法律后果。若原告有充足证据后，可另行提起诉讼。综上，原告所主张的原被告四方存在合伙法律关系无事实依据，不能成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”，《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 驳回原告孙国顺的诉讼请求。 案件受理费1213元、保全费1020元，合计2233元（已预交），由原告孙国顺负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员 彭 明 二〇一九年十二月二十七日 书记员 严丹凤