贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0113民初8471号原告：冉益飞，男，1989年9月5日生，土家族，住贵州省印江土家族苗族自治县。委托诉讼代理人：李茜欣，女，贵州贵达律师事务所律师，执业证号：15201201811031579。代理权限：特别代理。委托诉讼代理人：吴云，女，贵州贵达律师事务所实习律师，证号：2301181221739。代理权限：一般代理。被告：张波，男，1988年4月4日生，土家族，住贵州省思南县。委托诉讼代理人：丁涌，男，贵州千里律师事务所律师，执业证号：15201199410282290。代理权限：特别代理。委托诉讼代理人：赵凯，男，贵州千里律师事务所实习律师，证号：2301180711379。代理权限：特别代理。第三人：李丛飞，男，1985年4月22日生，汉族，住贵州省开阳县。第三人：李泽，男，1994年6月18日生，汉族，住贵州省六盘水市盘县特区。李丛飞、李泽共同委托诉讼代理人：张鸿，男，贵州大谋律师事务所律师，执业证号：15201201410445513。代理权限：特别代理。第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区中山西路18号太平洋大厦，统一社会信用代码：91520100670739998L。负责人：陈华江，该支公司总经理。委托诉讼代理人：胡建军，系公司员工，代理权限：特别代理。原告冉益飞与被告张波，第三人李丛飞、李泽提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2019年10月30日立案受理后，第三人李丛飞申请追加中国太平洋财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称太平洋财险贵阳中心支公司）作为第三人参加诉讼，本院依法予以准许并于2019年11月26日、2019年12月12日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李茜欣、吴云，被告之委托诉讼代理人丁涌、赵凯，第三人李丛飞、李泽之共同委托诉讼代理人张鸿到庭参加了诉讼。第三人太平洋财险贵阳中心支公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响案件的审理。本案现已审理终结。原告冉益飞向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费49394.54元、后续治疗费18000元、误工费30912.66元、护理费10764元、住院伙食补助费1900元、营养费4500元、交通费2011元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金5000元，共计124382.2元；2、诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年4月24日上午，原告在贵阳市××山××一民用库房给被告装车时，在旁边施工的吊车（车牌号为贵Ａ×××××）司机第三人李泽因操作不当触碰到库房上空的高压线，导致原告遭受电击从装车的施工电梯上约5米高处落地受伤。经查，该吊车的车主为第三人李丛飞。原告受伤后先后到贵州医科大学附属白云医院住院3天、贵阳市第四人民医院住院治疗16天，经诊断为左额骨凹陷性骨折、颅内积气、左额部头皮裂伤、电击伤、左足拇指骨折、左足第一楔骨骨折、左足损失、左足内侧、中间楔状骨骨折、右侧前踝骨折、右侧距骨骨折。经鉴定，原告的后续治疗费约16000-18000元，误工期为120-180日，护理期为60-90日，营养期为60-90日。原告是因给被告提供劳务而受伤，且受伤期间产生了医药费等多项损失，但被告一直拒绝向原告赔偿，故原告提起本案诉讼，诉请如前。被告辩称，原、被告是承揽关系，原告自带工具并具备专业知识，被告根据原告完成的工作成果向原告付费，不对原告进行管理和安排，这一点从事发时被告不在现场可以佐证。原告的受伤是第三人李泽操作不当触碰高压线导致的，原告和李泽在完成承揽作业时应当注意到高压线而未注意，都存在过错，而被告无过错，被告不应当承担责任，应由第三人承担。对原告诉请的各项赔偿，护理费无异议，医疗费、交通费凭票据计算且被告已经垫付了7219.67元医疗费，误工费的计算时间应当截止工伤标准鉴定的定残前一日即2019年9月11日。第三人李丛飞、李泽述称，李丛飞是案涉贵Ａ×××××号吊车车主，李泽是李丛飞雇佣的驾驶员。李泽操作吊车停稳后放下吊钩的过程中钢丝绳摆动触碰到高压线并导致原告遭到电击的事实无异议，但原告作业时未采取安全措施，第三人仅认可电击造成的损害。原告未构成伤残，其对事故发生具有一定责任，故对精神损害抚慰金不应支持，后续治疗费和三期期限建议取鉴定意见的中间值，鉴定费中关于伤残等级的700元鉴定费不应支持，交通费等其他费用由法院酌情认定。第三人太平洋财险贵阳中心支公司未到庭参加诉讼，亦未向本院递交书面陈述意见和证据。根据当事人的陈述及原告提交的出警证明、住院病历、医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票等经庭审质证的证据，本院认定的事实如下：被告因转运货物需要吊车、吊装工人等，不定期安排原告协助吊车完成货物吊装（捆绑货物、摆放吊钩等），劳动报酬根据当次或当日需吊装货物的多少及难易程度确定，原告仅需自备扳手、手套等基本劳保用品。2019年4月24日，被告需要转运施工电梯货箱，遂通知原告协助吊车完成吊装作业（捆绑需吊装的货物，放置吊车的吊钩等），原告未采取任何保护措施攀上施工电梯货箱顶部拟协助吊车完成吊装作业，第三人李泽受第三人李丛飞雇佣操作李丛飞所有的贵Ａ×××××号吊车放下吊钩的过程中，钢丝绳触碰高压线，导致原告被电击并从货箱上摔到地上受伤，原告受伤后先后到贵州××大学附属白云医院、贵阳市第四人民医院共计住院治疗19天，共计产生医疗费49614.21元（含190元担架费），其中7219.67元由被告支付，其余由原告支付。出院诊断：左足Lisfranc损伤，左足内侧、中间楔状骨骨折，右侧前踝骨折，右侧距骨骨折，出院医嘱：加强营养等。2019年7月25日，贵州聚善全机械设备有限公司（股东为被告及其妻子冉茂琴）委托贵州医科大学法医司法鉴定中心对原告的伤残等进行鉴定，经鉴定，原告全身多发伤属《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》标准九级伤残，后续治疗费合计约16000-18000元，误工期为120-180日，护理期为60-90日，营养期为60-90日，原告支付了鉴定费1900元。诉讼过程中被告及第三人对原告适用工伤标准鉴定的伤残等级不认可，原告遂申请按照《人体损伤致残程度分级》标准重新鉴定伤残等级，但鉴定机构口头告知根据该标准原告不构成伤残，原告遂明确按照不构成伤残主张本案赔偿，不再要求鉴定，并减少部分诉讼请求后如前诉请。另查明，贵Ａ×××××号车已向第三人太平洋财险贵阳中心支公司投保，事故发生在保险期内。本院认为，本案的争议焦点是原、被告之间形成的是劳务关系还是承揽关系，以及原告的各项损失赔偿应如何确定。对此，本院分析认为，原告根据被告的要求协助吊车完成吊装作业（捆绑货物、摆放吊钩等），除自备简单的劳保用品（如扳手、手套等）外，不需要提供相关设备，不需要专业技术，提供的是自己的劳力，被告根据原告需付出的劳力支付报酬，符合个人之间形成劳务关系的特征，不符合被告主张的承揽关系的特征，因此原、被告之间形成的是劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过程承担相应的责任”，本案原告作为完全民事行为能力人，且持有特种作业资格证，在完成本次劳务活动的过程中未采取配套安全绳等保护措施，导致被电击后从货箱顶部摔下造成全身多处骨折，自身存在一定过错；被告未向原告提供安全绳等保护措施，作业场所有高压线未提示作业人员高度注意，选聘的吊车操作人员未尽到注意义务导致吊车钢丝绳触碰高压线致原告遭受本次伤害，存在重大过错。综合双方的过错程度，本院酌情确定被告承担原告各项损失80%的赔偿责任。因原告本案主张的法律关系为提供劳务者受害并非侵权责任纠纷，被告辩称应由第三人承担赔偿责任在本案中不予处理。关于原告的损失赔偿项目及金额，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照贵州省统计局公布的2018年度的有关统计数据，结合本案的实际予以处理，其损失的具体项目及金额为：1、医疗费，凭票据，金额为49614.21元；2、后续治疗费，取鉴定意见中间值为17000元；3、误工费，原告未提交充分证据证实其工资收入标准，应参照居民服务业标准计算其误工费，误工期限应取鉴定意见中间值为150天，金额为43654元/年÷365天/年×150天=17940元；4、护理费，原告诉请10764元被告无异议，本院予以确认；5、住院伙食补助费，金额为100元/天×19天=1900元；6、营养费，原告因本次受伤造成多处骨折，出院医嘱需加强营养，结合鉴定意见，本院确认原告的营养期为90日，原告诉请的4500元营养费本院予以支持；7、交通费，原告未提交交通费的票据，但原告及其亲属处理在原告就医等期间必然产生交通费用，本院酌情支持1000元；8、鉴定费，原告提交的1900元鉴定费发票中，有700元是伤残等级鉴定的费用，而各方一致确认不采用该工伤标准鉴定的伤残等级，因此该部分鉴定费用本院不予支持，本院支持的鉴定费为1200元。上述金额共计103918.21元，由被告赔偿其中80%即83134.57元，扣除其已经垫付的7219.67元医疗费，还应赔偿75914.9元。因原告未构成伤残，且原告未采取必要安全措施自身存在一定过错，因此对原告诉请的精神损害抚慰金本院不予支持。综上，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百四十条之规定，判决如下：一、被告张波于本判决生效之日起十五日内赔偿原告冉益飞各项经济损失75914.9元；二、驳回原告冉益飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2753元（已减半，原告已预交），由原告冉益飞负担1753元，由被告张波负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  安秀二〇一九年十二月十八日法官助理祝文君书记员张立婧