贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔23民终2134号 上诉人（原审原告）：贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿。住所地：贵州省黔西南州兴仁市潘家庄镇王家寨村。 主要负责人：杨建，系该矿负责人。 被上诉人（原审被告）：陈修平，男，汉族，住湖北省竹山县。 委托诉讼代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师。代理权限：特别授权。 上诉人贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿（以下简称“兴利煤矿”）因与被上诉人陈修平工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2019）黔2322民初2080号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人兴利煤矿上诉请求：1.撤销原审判决第二项中由兴利煤矿承担住院期间护理费3458元、停工留薪期工资23946元的认定，由陈修平申请作工伤停工留薪期的时间鉴定。事实和理由：1.依据贵州省人力资源和社会保障厅关于《贵州省工伤职工停工留薪管理暂行办法》（黔人社发【2018】6号）文件的规定，陈修平头皮裂伤、颈椎骨骨折、右大腿软组织损伤，最长治疗期为30天，恢复期为45天，其停工留薪期应为75天。如其不同意按此计算，应在申请伤残等级鉴定时一并申请停工留薪期评定。2.陈修平住院期间兴利煤矿已安排职工对其进行护理及给与生活补助，兴利煤矿不再额外对此进行赔偿。 被上诉人陈修平二审未作答辩。 兴利煤矿向一审法院起诉请求：1.判决撤销仁劳（人）仲案字[2019]065号仲裁裁决书主文第二项；2.由兴利煤矿支付陈修平一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、交通费、护理费；3.由兴利煤矿协助陈修平到社会保险经办机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间生活补助费、鉴定费等由工伤保险基金承担的费用。 一审法院认定事实：陈修平于2018年9月8日在兴利煤矿11916采面推刮板机时被掉落的柱子砸伤，于当日被送到兴义市人民医院住院治疗至同年10月11日出院，共计33天。经该院诊断为：右枕页腔隙性脑酸塞，头皮裂伤，寰椎骨折，颈6棘突骨折，颈7右侧椎弓板及左侧横突骨折，右大腿软组织损伤。2018年9月30日，陈修平所受之伤经黔西南州人力资源和社会保障局工伤认定机构认定为工伤，于2019年1月25日经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。2019年4月18日，陈修平与兴利煤矿工伤保险待遇一案，经兴仁市劳动人事争议仲裁委员会审理作出仁劳（人）仲案字[2019]65号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除陈修平与兴利煤矿的劳动用工关系；二、由兴利煤矿支付陈修平如下费用：一次性伤残补助金5243.67元/月×9个月=47193元，一次性工伤医疗补助金5243.67元/月×6个月=31462元，一次性伤残就业补助金5243.67元/月×6个月=31462元，停工留薪期工资5243.67元/月÷30天×137天=23946元，住院期间护理费104.8元/天×33天=3458.4元，住院期间生活补助费22元/天×33天=726元，鉴定费320元，检查费23元，交通费300元，合计138890.4元。 另查，兴利煤矿已为陈修平办理了工伤保险参保手续，并按规定缴纳了2018年8月23日至2019年3月31日工伤保险费711.06元。 一审法院认为，本案当事人对仲裁裁决所认定的事实、计算标准及仲裁结果无异议的部分，视为服从仲裁裁决，予以确认。双方争议焦点为：一、是否应由工伤保险机构承担部分陈修平的工伤保险待遇；二、停工留薪工资及护理费的认定是否合法。焦点一，根据兴利煤矿提交的工伤保险参保证明（个人），本案中，陈修平发生工伤时，兴利煤矿已为陈修平办理了工伤保险手续并缴纳了工伤保险费用，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；…（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级职工按月领取的伤残津贴；（七）终止和解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；…（九）劳动能力鉴定费；…”及《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，兴利煤矿作为用人单位应承担的费用为：一次性伤残就业补助金31462元、停工留薪期工资、住院期间护理费及在统筹地区内就医的交通费300元，其余部分工伤保险待遇一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间生活补助费、鉴定费由社保机构承担，陈修平应另行向工伤保险机构主张权利，兴利煤矿作为用人单位应提交相关手续材料，协助陈修平到工伤保险机构办理赔付。焦点二，《贵州人力资源和社会保障厅关于印发的通知》虽然规定了最长治疗期及恢复期，但是对于该停工留薪期认定的前提条件是由工伤职工向用人单位申请确认，并经劳动能力鉴定委员会作出最终认定，本案中，陈修平并未向兴利煤矿申请停工留薪期，双方亦未就兴利煤矿所确认的停工留薪期产生纠纷，故不适用上述通知的规定。仲裁委员会按照从陈修平住院之日起至其伤残鉴定作出之日止来计算其停工留薪工资为23946元符合法律规定。关于护理费，兴利煤矿主张陈修平在住院期间兴利煤矿已安排职工对其进行护理并支付相关生活补助，但是并未举证证明，对此不予认可，仲裁委员会按照陈修平的住院天数来计算其住院期间的护理费为3458元符合法律规定。 综上，兴利煤矿诉请解除与陈修平的劳动关系，由兴利煤矿支付陈修平一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、交通费、护理费，且由兴利煤矿协助陈修平到社会保险经办机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间生活补助费、鉴定费、检查费等由工伤保险基金承担的费用，与查明的事实相符，予以支持。陈修平辩称仲裁合理合法，且应由兴利煤矿承担一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、交通费、护理费，与查明的案件事实相符，予以采纳，但其辩称应按145天计算停工留薪工资，与查明的事实不符，不予采纳；且其辩称如果兴利煤矿缴费不足，差额部分由兴利煤矿承担，还未实际发生，不作评判。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、三十七条之规定，判决：一、解除贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿与陈修平之间的劳动关系；二、由贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿支付陈修平一次性伤残就业补助金31462元、停工留薪工资23946元、住院期间护理费3458元及在统筹地区内就医的交通费300元，以上费用合计59166元，限于本判决生效之日起十日内履行；三、由贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿协助陈修平到工伤保险机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费、检查费等工伤保险待遇手续，并将相关手续交付给陈修平，限于本判决生效后十日内履行；四、驳回贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱及其他义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付延迟履行金。案件受理费10元，减半收取计5元（原告已预付），由贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿负担。 本院二审除对一审认定的案件事实予以确认外，另查明：2018年10月11日陈修平出院，医嘱“1.甲钴胺分散片服用2月，加强手功能锻炼；2.院外颈托制动6周；3.1月复查头颅及颈椎CT……”。 综合当事人诉辩请求及理由，归纳本案二审争议焦点主要在于一审对陈修平停工留薪期的认定是否符合法律规定；兴利煤矿应否承担陈修平住院期间护理费。 本院认为，所谓停工留薪期，是指职工因公负伤或者患职业病停止工作接受工伤医疗并享受有关待遇的期限，一般包括住院治疗和出院后休养期间。也即是，对停工留薪期的认定，应当考虑工伤员工实际的伤情、住院天数及出院诊断情况、出院医嘱等医疗机构意见，合理认定住院治疗及出院修养期间。同时，为统一计算标准，贵州省人力资源与社会保障厅根据贵州省的具体情况，制定颁发了《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，用以指导贵州省境内的停工留薪期，该目录的适用有利于平衡和保障用人单位及劳动者的合法权利。综上分析，对工伤员工的停工留薪期，应结合医疗机构意见并参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》综合确认。就本案而言，陈修平于2018年9月8日因工受伤后住院治疗33天，诊断为“右枕页腔隙性脑酸塞，头皮裂伤，寰椎骨折，颈6棘突骨折，颈7右侧椎弓板及左侧横突骨折，右大腿软组织损伤”。从前述看，陈修平所受伤系多处椎体骨折，并构成九级伤残，出院医嘱亦载明其需继续用药2月，颈托制动六周，说明出院时陈修平仍需治疗、康复。结合陈修平实际伤情并参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》“颈部脊柱多发性（2个及以上）骨折S12.7保守治疗”的创伤治疗期30-60日，恢复期180-240日的规定，一审认定陈修平停工留薪期为137天，陈修平未提异议，本院予以确认。停工留薪期并非必须以劳动部门认定为前提的事项，兴利煤矿上诉关于陈修平停工留薪期为75天或应由其申请劳动部门认定的上诉理由不能成立，本院不予支持。兴利煤矿应予支付陈修平住院期间护理费的理由一审已作阐述，本院认同，不再赘述。兴利煤矿上诉不应支付护理费的理由不能成立。 综上，贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州峄兴矿业有限公司兴仁县兴利煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘金洲 审 判 员 曾婷婷 审 判 员 陈映桃 二〇一九年十二月十三日 法官助理 罗 倩 书 记 员 韦保明