贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔23民终2216号 上诉人（原审原告）：贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿。住所地贞丰县珉谷镇建设路158号。 法定代表人：陈运泰，系该煤矿矿长。 委托诉讼代理人：罗天高，贵州高浩律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：贺建新，系贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿职工，住贵州省安顺市西秀区。代理权限：特别授权。 被上诉人（原审被告）：李永高，男，汉族，1988年9月10日出生，住贵州省贞丰县。 委托诉讼代理人：王飞，贵州集法律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：汪浩，贵州集法律师事务所律师。代理权限：特别授权。 上诉人贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿（以下简称“岔河联营煤矿”）因与被上诉人李永高劳动争议纠纷一案，不服贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初777号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人岔河联营煤矿上诉请求：撤销原判，改判岔河联营煤矿支付李永高停工留薪待遇9346.66元。事实和理由：李永高已承认收到岔河联营煤矿送达的60天停工留薪待遇通知，一审法院也已采纳岔河联营煤矿关于停工留薪期为60天的主张，但判决又以167天为基数计算停工留薪待遇，自相矛盾。本案应根据《工伤保险条例》第三十三条及黔人社发（2018）6号文件的规定并结合李永高已在仲裁程序中认可60日停工留薪待遇及其伤残轻微、受伤后至作伤残鉴定时间过长的事实，对停工留薪待遇按60日计算。 被上诉人李永高答辩称：1．《工伤保险条例》第33条第二款明确规定，停工留薪待遇是在评定伤残等级以后才停发，一审判决确定为167天，符合法律规定。2．黔人社发（2018）6号文件属于贵州省人社厅的其他规范性文件，没有上位法的授权，且与《工伤保险条例》相违背，不能作为本案判决依据。此与黔人社发社厅（2011）27号文件不同，该文件有《工伤保险条例》第36条、第37条的有效授权，黔人社发（2018）6号文件没有授权。3．即便依黔人社发（2018）6号文件，该文件明确其他手指骨折的创伤治疗期是21-31天，恢复期是64-90天，合计停工留薪期最低应该也是81天，最高120天。岔河联营煤矿主张为60天无任何依据。4．我方仅认可收到停工留薪60天的通知，但不表示认可停工留薪期是60天。 岔河联营煤矿一审诉讼请求：1．确认岔河联营煤矿与李永高于2018年5月29日解除劳动关系；2．由岔河联营煤矿支付李永高停工留薪期工资9346.66元，一次性伤残就业补助金14599.50元，合计23964.16元；3．由李永高自行到贞丰县社会保险经办机构办理工伤待遇即一次性上补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费。 一审认定事实：2017年2月13日，李永高入职岔河联营煤矿，从事井下采煤工作。岔河联营煤矿为李永高缴纳自2017年2月15日至2018年10月31日期间的工伤保险费，办理工伤保险参保手续。2018年2月1日上午6时许，李永高在岔河联营煤矿井下20219采煤工作面回柱子时，被石头砸伤左手。李永高受伤后于2018年2月1日起至2018年2月10日在贞丰县坎贝尔医院住院治疗，经诊断伤情为：左小指压砸伤：1．左小指中节指骨粉碎性骨折；2．左小指固有动脉离断伤；3．左小指固有神经离断伤；4．左小指皮肤缺损；5．左小指皮肤裂伤。住院天数9天。2018年4月4日起至2018年4月11日再次到贞丰县坎贝尔医院治疗，住院天数为7天。在李永高住院期间，岔河联营煤矿支付给李永高共计2600元。2018年2月13日，黔西南州人力资源和社会保障局作出黔西南州人社工伤认字［2018］第5-017号《认定工伤决定书》，认定李永高左小指中节指骨粉碎性骨折的伤害认定为工伤。2018年7月17日经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定，李永高为伤残十级。2018年10月9日，李永高向贞丰县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1．解除岔河联营煤矿与李永高的劳动合同关系；2．岔河联营煤矿支付李永高住院伙食补助费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费等合计为117860元。贞丰县劳动争议仲裁委员会经审理作出贞劳（人）仲案字［2018］106号仲裁裁决书，裁决如下：一、李永高与岔河联营煤矿岔河联营煤矿解除劳动关系；二、岔河联营煤矿支付李永高如下费用：1．一次性伤残补助金32776.31元；2．一次性工伤医疗补助金15731元；3．一次性伤残就业补助金15731元；4．停工留薪待遇29014.96元；5．住院伙食补助费160元。上述费用应扣除岔河联营煤矿向李永高已支付的人民2600元整。三、驳回李永高的其他仲裁请求。该仲裁裁决书于2019年2月27日送达岔河联营煤矿，岔河联营煤矿于2019年3月11日提起诉讼。 一审法院认为，岔河联营煤矿与李永高自2017年2月13日起存在劳动关系。2018年2月1日，李永高从事井下采煤工作时不慎被石头砸伤左手，造成其左小指中节指遭受粉碎性骨折的工伤。岔河联营煤矿请求判决岔河联营煤矿与李永高于2018年5月29日解除劳动关系。因李永高于2018年2月1日受伤后，于2018年4月11日出院，岔河联营煤矿没有提供证据证明李永高不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，岔河联营煤矿不能在2018年5月29日解除与李永高的劳动关系。李永高申请仲裁时请求解除双方的劳动关系，系其真实意思表示，在该案中李永高亦表示同意解除双方的劳动关系，且此时李永高伤情已经治愈，并已经评定伤残等级，现在解除劳动关系不会侵害李永高的合法权益。因此，应当解除岔河联营煤矿与李永高之间的劳动关系，解除时间即为判决生效时间。李永高所受之伤经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。依照《工伤保险条例》第五章“工伤保险待遇”中第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，李永高作为工伤职工依法享受下列工伤待遇：治疗工伤所需费用、住院伙食补助费、交通费、食宿费、停工留薪待遇、停工留薪期内生活不能自理的护理费、评定伤残等级后的生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇，其中，由工伤保险基金支付的费用为：治疗工伤所需费用、住院伙食补助费、交通费、食宿费、评定伤残等级后的生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等，由用人单位支付的费用为：停工留薪待遇、停工留薪期内生活不能自理的护理费、一次性伤残就业补助金等。该案中应当由岔河联营煤矿支付的工伤费用为：停工留薪待遇、一次性伤残就业补助金，应当由工伤保险基金支付的费用，由用人单位协助劳动者到社保经办机构办理。依照《工伤保险条例》的相关规定，对岔河联营煤矿应当支付李永高的工伤费用确认如下：1．停工留薪期待遇29533.38元（李永高于2018年2月1日受伤，黔西南州劳动能力鉴定委员会于2018年7月17日对其伤情作出伤残等级鉴定，因此，李永高的停工留薪期为167天，其停工留薪待遇为：64549元/年÷365天/年×167天=29533.38元。岔河联营煤矿主张李永高的停工留薪期为60天，因该主张系岔河联营煤矿自行确认，且李永高受伤到其伤残等级的时间未超过《工伤保险条例》第三十三条规定的停工留薪期限，因此，对岔河联营煤矿的该项主张不予采纳。岔河联营煤矿主张以交社保工资基数4866.5元计算李永高应得的工伤待遇，因《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”因无证据证明李永高的工资数额，现该院以2017年度贵州省在岗职工工资确定李永高的工资，对岔河联营煤矿该项主张该院亦不予采纳；2．一次性伤残就业补助金15731元（2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资为62924元，每月工资为5243.67元，依照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，李永高应当享受的一次性伤残就业补助金为：5243.67元×3=15731元）。李永高应当享受的住院伙食补助费、交通费、食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由岔河联营煤矿协助李永高到社保经办机构办理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：一、解除贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿与李永高的劳动关系；二、由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿在判决生效后十五日内支付李永高下列工伤待遇费用：停工留薪期待遇29533.38元、一次性伤残就业补助金15731元，共计45264.38元（含已支付的2600元）；三、由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿在判决生效后十五日内协助李永高到贞丰县社会保险事业局办理住院伙食补助费、交通费、食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿承担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审认定案件事实与一审基本一致，对一审认定事实予以确认。 综合当事人诉辩，归纳本案二审争议焦点为一审对李永高停工留薪期截止时间的认定是否符合法律规定。 本院认为，第一，关于岔河联营煤矿向李永高送达的《工伤职工停工留薪期确定通知书》。一方面，该通知并不具有送达后相对人未提异议即发生确认效力的法律后果，其内容也无李永高同意停工留薪期按60日计算的意思表示。另一方面，通知书确定停工留薪期至2018年4月1日止，但截止2018年4月11日，李永高仍在医院接受治疗，岔河联营煤矿该通知明显损害了李永高的合法权益，一审未予采纳岔河联营煤矿关于停工留薪期按60日计算的主张并无不当。 第二，关于停工留薪期。《工伤保险条例》第三十三条第二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经劳动能力鉴定委员会确认可以延长，但延长期限不得超过12个月。”规定停工留薪期为一般不超过12个月，延长期限后不得超过24个月，但该条仅仅规定了停工留薪的最长时间，并未针对个案工伤情况区分时间区间。若不区分具体伤情，一律按最长期间计算，明显有失公平。同样的，因各工伤劳动者申请劳动能力鉴定时间不同，一律计算至劳动能力鉴定结论作出之日，亦明确缺乏合理性。在此情况下，认定停工留薪期，应建立在对其法律性质的正确理解基础上。所谓停工留薪期，是指职工因公负伤或者患职业病停止工作接受工伤医疗并享受有关待遇的期限，一般包括住院治疗和出院后休养期间。也即是，对停工留薪期的认定，应当考虑工伤员工实际伤情、住院天数及出院诊断情况、出院医嘱等医疗机构意见，合理认定住院治疗及出院修养期间。为统一计算标准，贵州省人力资源与社会保障厅根据贵州省的具体情况，制定颁发了《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，用以指导贵州省境内的停工留薪期，该目录的适用有利于平衡和保障用人单位及劳动者的合法权利，是本省内认定停工留薪期的参照。综上分析，对工伤员工的停工留薪期，应结合医疗机构意见并参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》综合确认。就本案而言，李永高2018年2月1日因工受伤后住院治疗9天，诊断为“左小指中节指骨粉碎性骨折……”，并于住院当日进行了“骨折切开复位内固定术”等，出院医嘱为“术后14天拆线……”，2018年4月4日至2018年4月11日，李永高再次入院行“左小指骨折内固定取出术”，出院医嘱为“术后14天拆线……”，从前述看，李永高2018年2月1日受伤至第二次2018年4月11日手术后出院，此期间既包含了一定的治疗期，亦包含了一定的创伤恢复期，第二次手术拆线后，应视为其伤情已稳定和基本痊愈，此后仅需短暂的拆线后恢复期。参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S62“其他手指骨折（S62.6）的创伤治疗期21-30天，恢复期60-90天。”的规定，结合其实际病情，本院综合认定李永高停工留薪期为100天，停工留薪待遇为64549元/年÷365天/年×100天=17684.66元。一审法院对李永高之停工留薪期从其受伤日起算至劳动能力鉴定结论作出之日，明显不当，本院予以纠正。对一审判决认定的其他当事人无争议事项，本院予以确认。 综上，贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初777号民事判决第一项、第三项； 二、撤销贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初777号民事判决第二项； 三、由上诉人贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿在判决生效后十五日内支付被上诉人李永高下列工伤待遇费用：停工留薪期待遇17684.66元、一次性伤残就业补助金15731元，共计33415.66元（含已支付的2600元）； 一审案件受理费10元，已减半收取为5元；二审案件受理费10元，一、二审案件受理费合计为15元，由上诉人贵州黔越矿业有限公司贞丰县挽澜乡岔河联营煤矿承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  岑 卫 审 判 员  尹慧兰 审 判 员  刘金洲 二〇一九年十二月二十五日 法官助理  罗 倩 书 记 员  桂劲钰