陕西省平利县人民法院民事裁定书  （2019）陕0926民初1118号 原告：陕西平利农村商业银行股份有限公司，住所地：平利县。统一社会信用代码：91610900305331206K。法定代表人：唐德东，该公司董事长。委托诉讼代理人：李红云，男，1970年出生，汉族，住平利县，系原告陕西平利农村商业银行股份有限公司职工。委托诉讼代理人：常正堂，陕西护正律师事务所律师。被告：王欣嫔，女，1983年出生，汉族，住平利县。委托诉讼代理人：吴松林，陕西途科律师事务所律师。被告：汪杰，男，1975年出生，汉族，平利县，系被告王欣嫔之夫。被告：安康市平利县女娲商务有限责任公司，住所地：陕西省安康市平利县。统一社会信用代码：91610926593333459E。法定代表人：邬忠林，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴松林，陕西途科律师事务所律师。原告陕西平利农村商业银行股份有限公司（以下简称：平利农商银行）与被告王欣嫔、汪杰、安康市平利县女娲商务有限责任公司（以下简称：女娲公司）金某某借款合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平利农商银行委托诉讼代理人李红云、常正堂、被告王欣嫔及委托诉讼代理人和被告女娲公司委托诉讼代理人吴松林到庭参加诉讼，被告汪杰经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平利农商银行向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告王欣嫔、汪杰立即向原告偿还借款本金450万元及利息（包括合同期限内利息及逾期利息至偿还之日），并判令原告对抵押物享有优先受偿权；2、判令被告承担原告为实现债权所支付的律师费5万元；3、判令被告女娲公司对上述所有债务承担连带担保责任；4、判令被告承担诉讼费。事实与理由：2014年1月10日，原告与被告王欣嫔、汪杰签订了陕农信平借字[2014]第003号《个人借款合同》。合同约定申请人向被申请人发放中期借款450万元，借款期限为2014年1月10日至2017年1月9日，约定本年度月利率为8.713‰，以后年度以人民银行公布的同期同档次贷款基准利率为基准，被申请人需按月(月末)结息，并按照约定的还款计划分期还款，借款到期不能按时归还的，自逾期次日起计收罚息。罚息利率为合同执行利率上浮50%，并约定了违约情形和承担违约的责任。本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应付费用(包括诉讼费、执行费、代理费、公告费、拍卖费和保险、鉴定、评估、登记、过户、保管等费用)全部清偿完毕之日止终止。同日原告向被告足额发放借款450万元，被告女娲公司与原告签订了陕农信平抵字[2014]第003号《抵押担保合同》，合同约定：抵押人愿意以其名下的位于平利县XX镇XX街XX沟XX栋XX层、第六层房屋为借款提供抵押担保，保证范围为借款合同项下全部借款本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。实现债权的费用不包括但不限于催收费用、诉讼费(或仲裁费)、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用)。前述合同经贵公证处公证并赋予强制执行效力。然而，借款人在借款期限届满后，共计欠本金450万元未予以偿还，原告曾多次催收无果，利息结算至2017年2月21日。2017年5月18日原告曾经申请办理过执行证书，但是因被告表示同意履行义务，原告向法院递交申请法院强制执行后，在没有立案情况下撤回申请。后原告多次催收无果，2019年10月10日原告再次向平利县公证处申请出具执行证，公证处不予出具执行证书。综上所述被告不按约定偿还借款，违反诚实信用的原则，原告为维护合法权益不受侵犯，根据《民事诉讼法》及相关司法解释规定特对被告提起诉讼。原告为支持诉讼请求提供的证据有：第一组证据：平利农商银行营业执照、法人、法定代表人任职文件复印件各一份。证实原告的诉讼主体资格；    第二组证据：1、王欣嫔、汪杰出具的借款申请书一份；2、王欣嫔、汪杰个人信贷业务面谈记录一份；3、王欣嫔、汪杰身份证、结婚证、户口本复印件各一份；4、王欣嫔、汪杰办理贷款业务影像资料一份。证实王欣嫔、汪杰同意借款450万元，用于装修酒店。    第三组证据：女娲公司股东会决议一份、抵押担保承诺书一份、房产抵押告知书一份。证实女娲公司抵押担保符合法定程序；    第四组证据：1、女娲公司房产证复印件两份；2、房屋他项权证一份。证实女娲公司用其名下501室、601室两层房产为借款提供抵押担保，抵押物已经办理登记。第五组证据：1、借款合同复印件一份；2、抵押担保合同复印件一份；3、公证处公证文书复印件一份；4、公证申请表复印件一份。证实450万元借款经平利县公证处赋予强制执行效力的公证，但是公证文书存在重大瑕疵，无法办理执行证书，公证申请表仅有王欣嫔签名及原告经办人签名、无原告出具的授权委托书，无王欣嫔配偶汪杰签名及女娲公司签名盖章。第六组证据：1、借据复印件一份；2、提款申请书复印件一份；3、放贷通知书一份；4、支付委托书一份；5、支付通知书一份；6、汇款凭条一份。证实原告根据被告王欣嫔委托将450万元贷款转入其指定账户。    第七组证据：计息证明一份。证实被告拖欠借款450万元及利息，利息结算至2017年2月20日的事实。    第八组证据：1、催款通知一份；2、催款通知回执六份；3、公证处执行证书一份。证实原告多次向借款人、抵押担保人主张权利，同时证实公证债权文书遗漏当事人主体，未载明汪杰为被执行人。    第九组证据：1、律师代理合同及普通增值税发票各一份。证实原告聘请律师支付律师费5万元。已经支付2.5万元，其余律师费待后支付。依据借款合同、担保合同约定，被告应当承担原告律师费。第某某证据：1、申请公证处出具执行证申请一份。证实原告2019年9月20日向平利县公证处申请出具执行证书。平利县公证处不予出具执行证书的事实。    被告王欣嫔及被告女娲公司辩称，对借款事实、借款金额、《抵押担保合同》均无异议；本案的债权债务已在平利县公证处进行了公证并经债权人与债务人及担保人同意制作了赋予强制执行效力的执行证书，依法本案应当由原告向平利县人民法院申请强制执行；具有强制执行效力的公证债权文书与生效判决书、裁决书一样，是人民法院的执行依据。在不存在公证债权文书确有错误和法院不予执行的裁定的情况下，债权人不经执行程序直接向法院提起要求还款付息的起诉明显程序违法。原告存在重大过错，被告在债权到期后未能及时申请强制执行产生扩大损失、利息及逾期利息由原告自行负担。综上所述，因本案存在有效的具有强制执行效力的债权文书《公证书》及《执行证书》，本案不符合直接起诉的条件，请求人民法院驳回原告的起诉。 被告汪杰未答辩,也未提供证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的证据，被告王欣嫔及被告女娲公司经质证认为，对第一组、第二组、第三组、第四组、第五组、第六组、第八组、第九组证据真实性均无异议；对第七组证据借款利息认为需要核实，对第八组催款通知及回执、第九组、第某某证据，认为与本案没有关联性。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。    本院经审理认定事实如下：被告王欣嫔与被告汪杰系夫妻关系，2013年11月16日，被告王欣嫔作为借款人、汪杰作为共同借款人，以酒店装修为由，向原告平利农商银行书面申请抵押借款490万元，期限3年。2013年11月18日，被告女娲公司作为担保人，女娲公司股东会决议：1、全体股东同意用公司所有的位于平利县XX镇XX路XX大厦第2、5、6层，估价1450万元作为覃延生、王欣嫔二户借款的抵押物（具体价值以相关部门抵押登记价值为准）；2、全体股东同意对本次借款承担连带偿还责任，直至借款全部清偿为止。同日，女娲公司抵押担保承诺书，载明：平利县信用联社，我公司于2013年11月8日召开股东会，全体股东一致同意用我们公司所有位于平利县XX镇XX路XX大厦，总面积10653.36平方米的框架结构房产，其中5、6层，面积2662.88平方米，经中介评估价值为700万元，为借款人王欣嫔向你社申请借款490万元作为抵押物，用途为支付女娲大厦3、4、5、6、7层宾馆装修，期限3年，如果借款人没有按合同约定归还贷款本息，你社有权按照《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条、第五十三条之规定处理抵押房产，用于清偿贷款本息。全体股东不得以任何方式和理由阻拦对该抵押房产的处理。房屋产权证号：A44XXXX-04-4-1-501  A44XXXX-04-4-1-601,土地使用权证号，平国用（2008）字第A01-145，股东邬忠林、**芝签名盖章。2014年1月6日，平利县房产管理局对被告女娲公司抵押房屋抵押登记，载明：平房他证抵字第2014-0011号，房屋他项权利人平利县农村信用合作联社，房屋所有权人女娲公司，房屋所有权证号A44XXXX-04-4-101，房屋坐落平利县XX镇XX街XX沟XX栋XX室、XX室，他项权利种类最高额抵押，债权数额700万元。2014年1月10日，被告王欣嫔作为借款人、汪杰作为共同借款人与原告即贷款人平利农商银行签订陕农信平借字[2014]第003号《个人借款合同》约定：借款本金450万元，借款期限自2014年1月10日至2017年1月9日，借款用途酒店装修，中期借款执行浮动利率，一年一定，本年度月利率为8.713‰，按月结息，抵押担保，抵押人女娲公司，抵押合同编号[2014]003号，借款到期不能按时归还的，自逾期次日起计收罚息，罚息利率为本合同执行利率上浮50%，本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他所有应付费用(包括诉讼费、执行费、代理费、公告费、拍卖费和保险、鉴定、评估、登记、过户、保管等费用)全部清偿完毕之日止终止。同日，被告女娲公司作为抵押人与原告签订陕农信平抵字[2014]第003号《抵押担保合同》约定：抵押财产房产，抵押人担保范围为主合同项下全部借款本金及利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用；抵押人应承担本合同项下有关抵押物的评估、登记、公证、鉴定、保险、保管、维修及保养等费用。同日，平利县公证处对上述《个人借款合同》《抵押担保合同》《房地产抵押担保承诺书》进行了公证，并赋予该公证书具有强制执行效力。同日，原告向被告王欣嫔发放贷款450万元。被告利息清止2017年2月21日。2017年5月18日，平利县公证处向原告出具（2017）平证执字第2号执行证书，赋予原告（申请执行人）平利农商银行可持该执行证书向平利县有管辖权的人民法院申请强制执行。被申请执行人为王欣嫔，执行标的为：本金人民币450万元，利息及罚息合计149097.17元（截止2017年5月10日止），以及未实现抵押权所支付的费用，被申请执行人王欣嫔的（担保人）女娲公司承担担保人的连带法律责任。2019年10月10日，原告与陕西护正律师事务所签订《委托代理合同》，2019年11月12日，原告支付代理费2.5万元。2019年10月23日，原告以金某某借款合同为由，向本院提起民事诉讼。本院认为，对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。前款规定的债权文书确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机构。当事人、公证事项的利害关系人对具有强制执行效力的公证债权文书的民事权利义务有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院依法不予受理。但是，公证债权文书被人民法院裁定不予执行的除外。本案原告平利农商银行与被告王欣嫔、汪杰、女娲公司分别签订的《个人借款合同》、《抵押担保合同》和《房地产抵押担保承诺书》在公证机关进行了公证，并赋予该公证书具有强制执行效力，后经原告平利农商银行申请公证机关向原告出具执行证书。本案争议焦点，关于有强制执行效力的公证债权文书所涉债务纠纷，未经执行程序，当事人能否直接向法院提起民事诉讼的问题。首先，根据《民事诉讼法》第二百三十八条和《公证法》第三十七条的规定，具有强制执行效力的公证债权文书与法院生效裁判、仲裁裁决具有同等的法律效力，都是执行依据。如果债权人另行起诉，该笔债权就可获得两个执行依据，这显然与当事人不能在同一实体法律关系上设立两个程序法上的效力的立法精神相悖。公证机关赋予了债权文书的强制执行力就必然使诉权不再发生。其次，公证债权文书被赋予强制执行力就实体权利而言是债务人通过签署债权文书承诺接受强制执行而自愿放弃了诉权。公证作为一项非诉法律证明制度本身无强制权，只是作为法定形式使该类债权文书经公证后生效，从形式上赋予了该类债权文书强制执行效力。即当事人自愿放弃通过诉讼方式实现自己的权利，转而希望通过事前对债权文书进行公证并作出在不履行时愿意直接接受强制执行的承诺，从而取得强制执行效力。因此，当事人既然选择了申请公证机关赋予债权文书强制执行效力，就不存在当事人另行诉讼的问题。再次，债务人不履行债务，债权人可以直接持债权文书向人民法院申请强制执行，无须再经过诉讼或者仲裁程序。这既有利于节省当事人的时间和财力，又有利于纠纷的及时解决。因本案不存在公证债权文书被人民法院裁定不予执行的情形，故原告不能直接向法院提起诉讼。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定：“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。”据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、《中华人民共和国公证法》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、《最高人民法院关于审理涉及公证活动相关民事案件的若干规定》第三条第二款之规定，裁定如下：驳回原告陕西平利农村商业银行股份有限公司的起诉。    如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。  审 判 长   王 得 举审 判 员   胡 开 明    审 判 员   魏 刚 刚  二〇一九年十二月二十七日 书 记 员   余 传 奇