广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初33990号原告：广州拓扑互动科技有限公司，住所地广州市天河区建工路8号海旺工业大厦3楼自编A021号。法定代表人：胡昭华。委托代理人：刘文美，广东天穗律师事务所律师。委托代理人：李会文，广东天穗律师事务所律师。被告：广州市云梯山庄房地产开发有限公司，住所地广州市花都区梯面镇民安村云梯山庄内。法定代表人：何建梁。委托代理人：张哲，系公司员工。被告：广州白云国际机场集团综合开发有限公司，住所地广州市白云区机场路航云北街自编339栋83号4-5层。法定代表人：梁国锋。委托代理人：杨栩锋，系公司员工。原告广州拓扑互动科技有限公司（以下简称拓扑公司）诉被告广州市云梯山庄房地产开发有限公司（以下简称云梯公司）、被告广州白云国际机场集团综合开发有限公司（以下简称白云国际机场）服务合同纠纷一案,本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告拓扑公司的委托代理人刘文美、李会文，被告云梯公司的委托代理人张哲，被告白云国际机场的委托代理人杨栩锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告拓扑公司的诉讼请求：1、判令被告云梯公司向原告支付剩余合同款项80000元；2、判令被告云梯公司向原告支付违约金17000元；3、判令被告白云国际机场承担连带责任；4、判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年11月，原告与被告白云国际机场签订了《花都颐和山庄项目微信公众号运营合同》（下称“《微信运营合同》”），约定原告为被告白云国际机场提供花都颐和山庄项目微信公众号运营服务，服务时间为2018年4月15日开始至2018年12月31日止（合计8.5月），合同总价人民币34万元，即每月4万元，每月服务经验收合格后40天内支付上月费用。并约定任何一方违约须向另一方支付合同总价5%的违约金，违约金不足以弥补另一方损失的，违约方还应就不足部分承担赔偿责任。2018年11月5日，原告与二被告签订《三方协议书》，根据该《三方协议书》，云梯山庄440亩项目被告白云国际机场名下的项目，被告云梯公司为该项目的实际建设单位，《微信运营合同》义务的实际履行由被告云梯公司负责，并约定原告在《微信运营合同》项下的债权只向被告云梯公司追索，同时约定被告云梯公司通过在被告白云国际机场名下设立的440亩项目专用账户向原告支付合同款项。合同签订后，原告依约向二被告提供微信公众号运营服务，并已于2018年12月31日完成合同约定的全部委托服务内容。2019年4月10日，被告出具了《花都颐和山庄项目微信公众号运营验收单》，确认原告已经按约完成全部委托服务内容，且经被告验收合格。但是，直至原告起诉之日，二被告尚欠原告最后两个月（2018年11月及12月）的服务费共计80000元未支付，已经严重违约。尽管《三方协议》约定原告在《微信运营合同》项下的债权只向被告云梯公司追索，但是该项目的实际所有人和受益人是被告白云国际机场，并且《三方协议》也明确约定被告云梯公司通过在被告白云国际机场名下设立的440亩项目专用账户向原告支付合同款项，即，向原告付款的款项来源于‘被告白云国际机场名下的专用账户’，故此，被告白云国际机场应当与被告云梯公司承担连带责任。故成诉。被告云梯公司辩称，1、《三方协议书》约定，云梯公司是通过白云国际机场公司名下设立的440亩项目专用账户向原告支付合同款项，由于该项目的开发建设资金全部在专用账户里面并且现在云梯公司无法提供其他资金支付给原告，应在专用账户里向原告支付合同款项。2、原告所主张的违约金过高，没有合同依据，根据与原告签订的合同第四条违约责任第二款，逾期付款的是按每逾期一天，按未付款金额的万分之一向原告支付违约金但违约金的总额不超过未付款项的2%。被告白云国际机场辩称，《三方协议书》明确约定原告在签订涉案合同时已明知合同款项的实际履行方为云梯公司，而不是白云国际机场，且明确约定原告不得以任何形式包括但不限于诉讼方式向白云国际机场主张权利，因此原告向白云国际机场主张权利没有事实和合同依据。经审理查明：2018年11月5日，白云国际机场（甲方）与拓扑公司（乙方）签订《花都颐和山庄项目微信公众号运营合同》（以下简称微信公众号运营合同），约定：乙方为甲方提供微信公众号运营服务，服务时间为2018年4月15日至2018年12月31日，合同总价340000元，乙方每月服务经甲方验收合格通过后，甲方需在40天内支付上月月费40000元给乙方，乙方应于合同约定付款日前，向甲方提供当期等额、合法、正规的增值税专用发票；甲乙双方应按照本合同约定行使权利，履行义务，保证本合同的顺利执行，任何一方没有充分及时履行义务的，应当承担违约责任，违约方须向另一方支付合同总价5%的违约金，违约金不足以弥补另一方损失的，违约方还应就不足部分承担赔偿责任，但本协议有具体约定的除外；如甲方逾期付款，每逾期一天，按未付款金额的万分之一向乙方支付违约金，但违约金总额不超未付款总额的2%。同日，白云国际机场（甲方）、拓扑公司（乙方）、云梯公司（丙方）签订《三方协议书》，约定：鉴于1、甲方和乙方双方签订的《微信公众号运营合同》；2、甲方与丙方就合作开发甲方名下的440亩云梯山庄房地产项目签订了《云梯山庄房地产项目合作开发合同》（下称“合作开发合同”），开发建设资金全部由丙方承担；3、乙方明确知道丙方是云梯山庄440亩项目的实际建设单位，且乙方是丙方选定后和甲方签订该合同的，该合同义务的实际履行也是丙方负责；基于上述事实，经三方充分协商一致，现达成本协议如下：一、丙方通过在甲方名下设立的440亩项目专用账户向乙方支付合同款项；二、各方同意，自本协议生效之日起，乙方在该合同项下享有的债权只向丙方追索，并保证不以任何方式（包括但不限于诉讼）向甲方主张其在该合同项下的任何权利；三、与该合同履行相关的文件，在符合甲方审核条件的情况下，甲方应在丙方提交之日起五个工作日内办理盖章事宜或反馈不予办理的理由及意见，否则，甲方承担因未按时办理引起的相关责任。上述合同签订后，原告已提供了合同约定的服务，被告于2018年12月15日对原告2018年11月提供的服务进行验收，并确认合格；被告于2019年1月15日对原告2018年12月提供的服务进行验收，并确认合格。原告拓扑公司主张，被告未支付2018年11月、12月的服务费80000元，应当按《微信公众号运营合同》“违约方须向另一方支付合同总价5%的违约金”的约定支付违约金，而《三方协议书》约定云梯公司通过在白云国际机场名下设立的440亩项目专用账户向原告支付合同款项，因此，被告白云国际机场应当承担付款连带责任。被告云梯公司主张，确实未支付80000元服务费，但违约金应按《微信公众号运营合同》“如甲方逾期付款，每逾期一天，按未付款金额的万分之一向乙方支付违约金，但违约金总额不超未付款总额的2%”的约定来支付。被告白云国际机场主张，《三方协议书》约定原告所享有的债权需向被告云梯公司追诉，所以实际履行支付义务方为被告云梯公司。以上事实，有相关书证及当事人陈述等证据证实。本院认为，本案系服务合同纠纷。根据原、被告诉辩及举证质证，本案的争议焦点为：1、服务费应当由哪位被告向原告支付；2、违约金应当如何计算。关于服务费的支付问题，本院认为，《微信公众号运营合同》、《三方协议书》系原、被告在平等自愿基础上签订的，内容并不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方均应恪守履行；《三方协议书》已经明确约定拓扑公司在《微信公众号运营合同》下享有的债权只向云梯公司追索，即原告拓扑公司已同意《微信公众号运营合同》中约定的白云国际机场的付款义务由云梯公司承担，是同意被告白云国际机场将债务转移给被告云梯公司的意思表示，故本案所涉服务费应当由被告云梯公司向原告拓扑公司支付；对原告主张被告白云国际机场履行连带付款义务，无事实和法律依据，本院不予支持；现原告拓扑公司已提供了相关服务，被告云梯公司已经验收合格，应当按照合同约定向原告支付服务费80000元，该付款义务与被告云梯公司是否已指定付款账户无关。被告拓扑公司未按照约定履行付款义务，应当承担违约责任。关于违约金的计算问题，本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”本案中，《微信公众号运营合同》约定逾期付款的违约金按未付款金额的日万分之一计算，总额不超未付款额的2%，现有证据显示原告的主要损失是利息损失，按未付款日万分之一计算利息损失明显高于银行同期存款利息，也不会过分低于银行同期贷款利息，故按该约定计算违约金尚属合理，但从应付款之日起至今已近一年，被告云梯公司仍无法支付该笔款项，也无法明确支付该笔款项的日期，故合同关于违约金“不超过未付款额的2%”的约定明显不合理，综上，违约金应当以未付款80000元为计算基数，其中以40000元为基数，从应付款之日（2019年1月25日）起按照日万分之一计算至实际清偿之日止；其中以40000元为基数，从应付款之日（2019年2月25日）起按照日万分之一计算至实际清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，广州市云梯山庄房地产开发有限公司支付给广州拓扑互动科技有限公司合同款80000元；二、自本判决生效之日起五日内，广州市云梯山庄房地产开发有限公司向广州拓扑互动科技有限公司支付违约金（以80000元为计算基数，其中以40000元为基数，从2019年1月25日起按照日万分之一计算至实际清偿之日止；其中以40000元为基数，从2019年2月25日起按照日万分之一计算至实际清偿之日止）。三、驳回广州拓扑互动科技有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1113元（广州拓扑互动科技有限公司已预交），由广州市云梯山庄房地产开发有限公司负担919元，由广州拓扑互动科技有限公司负担194元；在本判决确定的给付期限内，由广州市云梯山庄房地产开发有限公司给付广州拓扑互动科技有限公司919元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 梁 洁二〇一九年十二月二十六日书记员 梁美桦