安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0504民初3446号原告（反诉被告）:陈理月,男,汉族,1969年7月21日出生,户籍地安徽省当涂县。委托诉讼代理人：王学强，安徽净源律师事务所律师。被告（反诉原告）:安徽东立建筑劳务有限公司,住所地安徽省合肥市瑶海区大通路51号力天大厦25层2501,统一社会信用代码91340100MA2MQD0Y6C。法定代表人：徐立新,该公司总经理。被告：安徽东立建设工程有限公司,住所地安徽省合肥市瑶海区大通路51号力天大厦25层,统一社会信用代码913401006868784746。法定代表人：徐全兴,该公司总经理。被告:徐树兴,男,汉族,1969年9月20日出生,住安徽省合肥市瑶海区。三被告共同委托诉讼代理人：晏迎迎，安徽东立建设工程有限公司员工。原告（反诉被告）陈理月与被告（反诉原告）安徽东立建筑劳务有限公司（以下简称东立劳务公司）、安徽东立建设工程有限公司（东立建设公司）、徐树兴建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭合并进行了审理。原告（反诉被告）陈理月及其诉讼代理人王学强、被告东立建设公司法定代表人徐全兴及被告（反诉原告）东立劳务公司、东立建设公司、徐树兴共同委托诉讼代理人晏迎迎到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。陈理月向本院提出诉讼请求：1.判决东立劳务公司、东立建设公司、徐树兴立即连带向陈理月支付违约金349327元;2.判决东立劳务公司、东立建设公司、徐树兴承担本案全部诉讼费用。事实与理由：东立建设公司是东立劳务公司的唯一股东,徐树兴是东立建设公司的大股东。位于雨山区的九华东路与霍里山大道交叉口的大溪地伊顿庄园工程项目由东立劳务公司、东立建设公司施工,徐树兴是该项目负责人。2017年11月15日,徐树兴与陈理月签订《安徽东立建筑劳务有限公司工程劳务合同》建设工程施工合同,约定将图纸范围内所有需支设模板的构件,其中包含1栋高层交由陈理月施工。合同另约定了高层、多层的结算价款、支付方式,其中约定一方违约给对方造成损失,承担工程总价20%的违约金责任。陈理月与下属班组签订协议开始按约施工。施工过程中,陈理月负责的多层施工结束，但是陈理月未能取得高层的施工。本案中,施工高层的盈利能力明显高于多层,基于此,双方签订施工合同时已予以考虑,即盈利高的高层与盈利低的多层相搭配,综合起来陈理月才能接受,另外陈理月和下属班组签订施工协议也是参照施工合同。因被告违约导致陈理月未能施工高层,但仍需向下属班组支付款项,给陈理月造成严重损失。2019年1月25日，经结算,陈理月的工程款为1746639.51元。按照合同约定东立劳务公司、东立建设公司、徐树兴应支付违约金1746639.51元*20%=349327.902元。为维护陈理月合法权益，特向贵院起诉，请求判如所请。东立建设公司、东立劳务公司、徐树兴辩称：1.东立劳务公司并未在合同中明确约定将1栋高层交由陈理月施工。2.合同虽约定多层、高层的结算价款，并不代表明确约定将1栋高层交由陈理月。因此，陈理月主张的双方在合同中约定将1栋高层交由陈理月施工是不成立的，因此东立劳务公司亦不应当承担此项主张所产生的违约责任及违约金349327元，同时也不应当承担本案全部诉讼费用。东立劳务公司向本院提出反诉请求：1.判令陈理月返还东立劳务公司工程款65438.49元;2.判令陈理月支付东立劳务公司工程总价20%的违约金；3.判令陈理月承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年11月15日，东立劳务公司与陈理月签订了《安徽东立建筑劳务有限公司工程劳务合同》.根据合同约定将位于霍里山大道与九华山交口处的大溪地伊顿庄园20#楼至22#楼分包给木工班组陈理月施工，但是陈理月班组在对22#楼1至4层及地下室浇筑混凝土时，因其施工管理不当，致使1至4层及地下室混凝土涨模，东立劳务公司多次打电话联系该班组来凿除涨模混凝土，其均不安排人员前来施工，所以东立劳务公司只能安排其他人员前来凿除，其中，22#楼1至4层凿除混凝土人工费共计1071元，22#楼地下室凿除混凝土人工费共计1128元，合计共2199元，此笔价款理应由陈理月班组工程款中予以扣除。同时，在20#楼斜屋面施工过程中，由于该班组人员配备过少，导致20#楼斜屋面施工进度无法跟上，根据合同中补充条款第19条规定，若该班组因劳动力不足无法跟上进度，为了保证工期能正常完成，东立劳务公司只能另行安排人员进场施工，最终经东立劳务公司领导开会协商后决定拿出5万元由其他班组代为施工。另根据合同中补充条款第20条规定:若乙方的劳动力不足时，甲方有权在合同价款中扣除相应的工作量，即应从工程款1746319.51中扣除52199元。另外，由陈理月班组承包的20#楼至22#楼木工工作量，剩下的收尾工作经多次打电话无人前来施工，后经项目部另行安排人员完成剩下的收尾工作量，自2018年6月7日至2019年7月17日合计共用了22个大工，按照市场价280元每天计价，另根据合同补充条款第19条约定，乙方不得无故推诿不干，否则甲方有权另行安排人员，并按计时工价格的1.5倍工资支付，此款从乙方工程款中予以扣除，因此收尾工作量的22个大工的工资为22×280元×1.5=9240元，此笔价款应从陈理月班组工程款中予以扣除。陈理月班组以上行为己经构成了违约，给东立劳务公司造成了严重的经济损失，因此乙方应向甲方支付相应工程造价的20%作为违的金，即按照合同约定被反诉人应支付违约金1746319元×20%=349263.8元。最后，根据陈理月预支工资的借款单共计1750319元。但根据陈理月木工班组20#至22#楼及D车库工程量决算单显示工程款计1746319.51元，因此陈理月应返还东立劳务公司多支付的工程款3999.49元。综上，东立劳务公司向陈理月支付工程款1750319元，陈理月应当返还65438.49元（2199+50000+9240+3999.49＝65438.49元），且应向东立劳务公司支付违约金1746319元×20%＝349263.8元，为维护东立劳务公司合法权益，特向贵院起诉，请求判如所请。陈理月辩称：1.陈理月没有违约的事实，案涉工程在2019年1月25日双方进行了决算，除人工费没有结清外，其余均经过决算，所以东立劳务公司主张要求陈理月承担或扣除相应工程款没有事实依据。2.按照东立劳务公司反诉称陈理月在该公司处多领取了3999.49元人工费，可以说明人工费需另行决算，东立劳务公司尚有款项未结清，该3999.49元陈理月亦无需返还，可以从未结清的工程款中冲抵，东立劳务公司要求陈理月承担返还工程款和20%违约金均没有事实和法律依据。经审理查明：2017年11月15日，东立劳务公司与陈理月签订了《安徽东立建筑劳务有限公司工程劳务合同》，约定东立劳务公司将位于霍里山大道与九华山交口处的大溪地伊顿庄园20-22#楼及D车库工程分包给陈理月班组施工。合同约定多层及车库人工费80元/㎡，材料费48元/㎡，合同还约定了其他事项。2019年1月25日，东立劳务公司与陈理月办理《陈理月木工班组20-22#楼及D车库工程量决算单》，决算单载明人工、材料费用合计1746319.51元。截止到2019年1月31日，东立劳务公司陆续支付陈理月人工、材料费用合计1746319元。以上事实有当事人陈述、《安徽东立建筑劳务有限公司工程劳务合同》、《陈理月木工班组20-22#楼及D车库工程量决算单》、《借款单》等证据证实，本院依法予以确认。本院认为：第一，关于东立劳务公司、东立建设公司、徐树兴是否需要支付陈理月违约金问题。从本案查明的事实来看，东立劳务公司与陈理月的合同并未约定将区划内的1栋高层交由陈理月施工，陈理月举证也不足以证明东立劳务公司承诺将区划内的1栋高层交由陈理月施工，陈理月举证不能，应当承担举证不能的法律后果，陈理月请求东立劳务公司、东立建设公司、徐树兴支付违约金无事实和法律依据，本院不予支持。第二，关于陈理月是否应当返还东立劳务公司工程款65438.49元的问题。从本案查明的事实来看，双方进行了决算，东立公司按决算单支付了相应的工程款，东立劳务公司请求陈理月返还工程款65438.49元无事实和法律依据，本院不予支持。第三，关于陈理月是否应当支付东立劳务公司违约金的问题。从本案查明的事实来看，东立劳务公司举证不足以证明陈理月班组施工存在质量问题以及陈理月班组给东立劳务公司造成了损失等，东立劳务公司举证不能，应当承担举证不能的法律后果。综上所述，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回陈理月的本诉请求；二、驳回安徽东立建筑劳务有限公司的反诉请求。案件本诉受理费减半收取计3270元，由陈理月负担；反诉受理费减半收取计3761元，由安徽东立建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  吴基翔二〇一九年十二月二十七日书记员  方良燕附：引用法律条文1.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定或其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。