广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初10652号原告：大连三喻商贸有限公司，住所地：辽宁省大连经济技术开发区哈尔滨路34号-3，统一社会信用代码：91210213MAOQE97Q95。法定代表人：刘莹，职务：总经理。委托诉讼代理人：李涛，系广东鼎都律师事务所律师。被告：广州蓝海荧光进出口发展有限公司，住所地：广东省广州市番禺区大石街东联工业区中心南路2号之一3A05，统一社会信用代码：91440101MA5BUQLT1Y。法定代表人：邱慧。被告：邱慧（曾用名邱辉），女，汉族，1986年10月27日出生，住所地：湖南省临澧县。原告大连三喻商贸有限公司（以下简称大连三喻公司）诉被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司（以下简称蓝海荧光公司）及被告邱慧合同纠纷一案，本院于2019年8月21日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连三喻商贸有限公司的法定代表人刘莹及委托诉讼代理人李涛到庭参加了诉讼，被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司及被告邱慧经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法做缺席审理，本案现已审理终结。原告大连三喻商贸有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、判决解除原告与被告签订的《合作协议》；2、判决被告返还原告服装预付款人民币50万元，判决被告赔偿违约金人民币8万元给原告；3、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：1、判决解除原告与被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司签订的《合作协议》；2、判决两被告连带返还原告服装预付款50万元，判决两被告连带赔偿违约金22万元给原告；3、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2018年11月28日，原告与被告签订《合作协议》。协议约定：原告提供竞标项目，并全力配合被告进行投标相关流程，促成中标；原告为被告提供项目年度合同第一批次服装预付款50万元。被告全力配合原告进行投标所需材料及样衣，促成中标；被告严格按照中标项目合同约定，生产服装并保证交期，项目合同中签署的条件规定，均由被告负责承担。协议签订后，原告按照约定支付50万元给被告邱慧。被告邱慧作为被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司的法定代表人，收到预付款后，没有按照协议约定履行按时交货义务，导致原告的收货方北京云杉世界信息技术有限公司取消订单，一开始要求原告赔偿违约损失8万元，后来变更为要求原告承担违约赔偿责任223000多元。原告与被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司的合作协议已经无法继续履行，双方协商多次未果。根据相关法律规定，特向贵院起诉，请依法判决。被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司和被告邱慧均未应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对双方当事人无异议的证据和事实，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月28日，原告大连三喻公司作为甲方，与被告蓝海荧光公司签订一份《合作协议》，约定:甲方提供竞标项目，并全力配合乙方进行投标相关流程，促成中标；甲方为乙方提供项目年度合同第一批次服装预付款五十万元；甲方及时告知乙方项目需求方的要求信息；乙方全力配合甲方进行投标所需材料及样衣，促成中标；乙方待第一批服装交货收到需求方的货款当日，无息返还甲方五十万元预付款；乙方严格按照中标项目合同规定，生产服装并保证交期，项目合同中签署的条件规定，均由乙方负责承担；乙方在完成2018年12月31日止的全部订单，收到货款后，扣除双方商定的货款和运费后，将剩余部分无息返还给甲方。《合作协议》签订后原告通过其法定代表人刘莹名下在中国农业银行股份有限公司开立的银行账户（账号62×××64）分5笔向被告邱慧名下银行账户（账号62×××77）支付了服装预付款50万元。对《合作协议》中提到的“竞标项目”、“项目需求方”、“中标项目合同”、“交期”所指对象，原告解释称，其司法定代表人刘莹事前获悉案外人北京云杉世界信息技术有限公司（以下简称北京云杉公司）将通过招标方式采购工作服，就想参与竞标，刘莹又通过朋友获悉被告蓝海荧光公司生产的衣服不错，于是找到蓝海荧光公司协商合作事宜，双方经协商后约定由蓝海荧光公司提供样衣供原告方去参与竞标。后竞标成功，双方遂协商一致签订了上述《合作协议》。因此，《合作协议》中提到的“竞标项目”即指参与北京云杉公司的工作服招标项目的竞标，“项目需求方”指北京云杉公司，“中标项目合同”指中标后与北京云杉公司签订的采购合同，“交期”指与北京云杉公司签订的采购合同中约定交货日期。另外，原告陈述，因北京云杉公司要求参与竞标的单位性质必须是服装公司性质，原告公司名称中不含“服装公司”字眼，不符合竞标要求，其法定代表人刘莹遂挂靠大连荣昌服装有限公司（以下简称大连荣昌公司），以大连荣昌公司的名义参与竞标，竞标成功后就以大连荣昌公司名义与北京云杉公司签订了两份《采购合同》，被告知悉借用大连荣昌公司名义参与竞标和签订《采购合同》事宜，并在双方签订的《合作协议》中约定，由被告蓝海荧光公司负责履行《采购合同》中大连荣昌公司的交货义务。根据《采购合同》及北京云杉公司所下订单，须于2018年12月10日和12月31日分两批交付共13636件冬装，须于2018年12月19日交付6424件冬装上衣，但蓝海荧光公司仅于2018年12月26日交付反光背心1303件，于2019年1月16日至21日交付521件冬装上衣，导致北京云杉公司以大连荣昌公司严重违约为由将大连荣昌公司和刘莹一起起诉，要求解除合同，承担违约责任。该案诉讼中双方达成调解，由刘莹承诺不要求北京云杉公司支付收到的货物货款，并另行赔偿了3780件冬装上衣了结了双方的纠纷，该3780件冬装上衣总价值223020元。为证实上述陈述，原告提供了《中标通知书》两份（落款日期分别是2018年11月19日和2018年11月26日）、《采购合同》两份（落款日期分别是2018年11月28日和12月3日）、电子邮件打印件、北京云杉公司起诉大连荣昌公司和刘莹的起诉状、北京市朝阳区人民法院谈话笔录复印件（加盖北京市朝阳区人民法院望京人民法庭庭章）、北京市朝阳区人民法院调解笔录复印件（加盖北京市朝阳区人民法院望京人民法庭庭章）予以佐证。2018年11月19日的《中标通知书》载明：中标单位大连荣昌服装有限公司，招标方北京云杉世界信息技术有限公司。内容主要为:关于美莱网仓储中心冬装上衣和反光背心年度招标项目，经过综合评估，现确定由大连荣昌公司作为该项目中标单位，请大连荣昌公司收到本通知书的3日内与美莱网项目负责人赵超联系起草签订项目合同事宜。2018年11月26日的《中标通知书》载明：中标单位大连荣昌服装有限公司，招标方北京云杉世界信息技术有限公司。内容主要为:关于美莱网2018年度美鲜送冬装招标项目，经过综合评估，现确定由大连荣昌公司作为该项目中标单位，请大连荣昌公司于收到本通知书的同时与美莱网项目负责人范玉婷联系起草签订项目合同事宜。两份《中标通知书》中均载明中标单位联系人为刘莹。2018年11月28日《采购合同》载明的甲方是北京云杉公司联系人范玉婷，乙方是大连荣昌公司，联系人刘莹。合同主要内容：双方经协商就美鲜送冬装项目货物采购事项签订本合同，采购的货品具体为：美鲜送冬装，单价143元/件，首批约4500件12月10日发货，剩余约9000件2018年12月31日到货，2套冬装配一个臂章，其中50%的臂章印“绿衫军”字样；后续起订量为每次3000套，于接单21天发出；本合同合作期限自2018年12月26日至2019年11月25日止；本合同为年度框架供货合同，甲方依采购需求向乙方发出采购订单；甲方在每批次货到验收合格且收到乙方开具合格16%增值税专用发票后的5个工作日内支付该批次全部货款；乙方未按本合同约定交货的，乙方构成违约，除按约定向甲方交货外，还应向甲方偿付应交货日至实际交货日期间的违约金，日违约金为未交货部分金额的5‰，乙方逾期交货（包括乙方逾期补足、更换验收不合格的标的产品或采取其他补救措施）超过10日的，甲方有权取消订单或单方解除合同，要求乙方返还甲方已付款项，乙方应按未交货部分产品金额的20%向甲方支付违约金，并按照本款前述约定的违约金比例支付应交货日到终止日期间的违约金，乙方并应就甲方因此遭受的一切损失承担赔偿责任。刘莹作为乙方代表在该合同落款乙方代表（签字）处签名。2018年12月3日《采购合同》载明的甲方是北京云杉公司，联系人赵超，乙方是大连荣昌公司，联系人刘莹。合同主要内容：双方经协商就美莱网仓储中心冬装上衣（仓储组长及以下员工）和反光背心采购事项签订本合同，采购的货品具体为：1、中国城市仓储组长级别及以下员工冬装上衣，单价59元；2、反光背心，单价20元；数量均为年度需求，以订单为准，交货时间均为分批交货，第一批2018年12月10日交货，第二批12月28日交货；本合同为年度框架供货合同，甲方依采购需求向乙方发出采购订单；甲方收到货物验收合格且收到乙方开具合格的税率为16%增值税专用发票及相关验收资料后的30个日历日内完成货款支付；乙方未按本合同约定交货的，乙方构成违约，除按约定向甲方交货外，还应向甲方偿付应交货日至实际交货日期间的违约金，日违约金为未交货部分金额的5‰，乙方逾期交货（包括乙方逾期补足、更换验收不合格的标的产品或采取其他补救措施）超过10日的，甲方有权取消订单或单方解除合同，要求乙方返还甲方已付款项，乙方应按已有订单金额总和的30%向甲方支付违约金，并按照本款前述约定的违约金比例支付应交货日到终止日期间的违约金，乙方并应就甲方因此遭受的一切损失承担赔偿责任。刘莹作为乙方代表在该合同落款乙方代表（签字）处签名。电子邮件分别是从地址为ｚｈａ×××＠ｍｅｉｃａｉ.ｃｎ和ｆａｎ×××＠ｍｅｉｃａｉ.ｃｎ的邮箱地址发出的。地址为ｚｈａ×××＠ｍｅｉｃａｉ.ｃｎ的邮箱发出的邮件内容为：若交期无法满足，我司将取消该订单，并按照合同相关细节，追究贵司延迟交货的经济、法律责任。以上请知悉，望贵司谨慎对待。地址为ｆａｎ×××＠ｍｅｉｃａｉ.ｃｎ的邮箱地址发出的邮件内容为：刘总，依据荣昌订单、采购合同，计算出《大连荣昌服装有限公司》违约金额为美鲜送冬装违约金604568.97元+冬装上衣违约金183360.20元，共计违约金787929.17元。北京云杉公司起诉大连荣昌公司和刘莹的起诉状提出如下诉讼请求：1、解除双方于2018年12月28日签订的美鲜送冬装《采购合同》和2108年12月3日签订的冬装上衣《采购合同》；2、判决大连荣昌公司支付违约金8万元并向原告免费提供一千件与双方产前确认的样衣一样标准、规格的衣物作为赔偿；3、刘莹对大连荣昌公司所负一切债务承担连带保证责任。事实和理由：依照双方签订的美鲜送冬装《采购合同》和冬装上衣《采购合同》，以及对应合同所下订单，大连荣昌公司须于2018年12月10日和12月31日分两批交付共13636件冬装，须于2018年12月19日交付6424件冬装上衣。但大连荣昌公司因自身原因未按照合同约定按时交货，构成违约，给其司造成了一定损失。经原告与两被告协商一致，于2019年3月14日签订了《协议书》，约定大连荣昌公司支付违约金8万元并向原告免费提供一千件与双方产前确认的样衣一样标准、规格的衣物作为赔偿，刘莹对大连荣昌公司所负一切债务承担连带保证责任。但协议签订后，大连荣昌公司和刘莹均未履行协议书，遂起诉。该案诉讼过程中，双方达成调解，北京市朝阳区人民法院制作了谈话笔录和调解笔录。在两份笔录中，大连荣昌公司抗辩称该案两份《采购合同》是刘莹借其司名义签订，其司完全不知情，责任应由刘莹自己承担。刘莹确认是其借用大连荣昌公司名义签订。基于大连荣昌公司是被借用资质，而刘莹又同意承担全部违约责任，北京云杉公司撤回了对大连荣昌公司的起诉，并与刘莹达成了调解，调解协议内容为：双方于2019年3月14日签订了《协议书》，该协议签订前刘莹交付的1303件反光背心（单价20元）和521件全国城市仓储组长级别以下冬装上衣（单价59元）作为刘莹的一部分违约赔偿，刘莹无需北京云杉公司支付货款；2、刘莹还须于2019年11月20日前向北京云杉公司提供全国城市仓储组长级别以下冬装上衣3780件；3、双方就此别无争议。因双方确认该调解协议已于庭前履行完毕，故法院未制作调解书，仅在调解笔录中进行记录。同时双方在调解中确认刘莹赔偿的3780件冬装上衣，单件价值59元，总价值223020元。另外，原告提供了微信号为×××的人与微信号为×××的人微信聊天记录及两个微信群聊记录拟证实被告知晓借用大连荣昌公司名义竞标和签订采购合同的事情。原告称微信号为×××的微信是其司法定代表人刘莹的微信，微信号为×××微信是被告邱慧的妹妹邱韦韦的微信，涉案《合作协议》一直都是邱韦韦代表蓝海荧光公司与原告洽谈。在刘莹与邱韦韦于2018年11月22日的微信聊天记录中，刘莹提到“那边会给你打电话，有可能会说是荣昌介绍的，荣昌是我借资质的公司”，邱韦韦回复“好的”，紧接着在聊天对话界面中邱韦韦上传了蓝海荧光公司的营业执照和开户许可证。另外，刘莹还通过微信分别将大连荣昌公司与北京云杉公司签订的两份《采购合同》电子版发送给了邱韦韦。两个微信群聊，一个群聊名称“摇粒绒”，一共四个群成员，包括刘莹和一个群名称为“蔷薇”的人，以及另外两个群名称为“马娇”和“赵万有”的人。“蔷薇”的微信号为×××,原告称“蔷薇”就是被告邱慧。另一个微信群聊名称为“未命名”，本案庭审当庭演示时只有两名群成员刘莹和“马娇”。刘莹称之前群里有四个人，还有两个分别是邱慧和邱韦韦，她们在群里谈完涉案《合作协议》的相关事情就退群了。在“未命名”微信群群聊对话记录中，一个微信头像与“蔷薇”微信头像一样的人发言称“我妹退群了，让她暂时安静一下，没事，我在，但是真别担心，不会跑，也不会躲，这件事放一万个心，刘莹，我的工厂马娇知道地方，就算我妹还不了，我工厂也值50万，没事的，我不是故意说气话，我只是让你放心而已，都是成年人，每个人都为自己的行为买单这很正常，理解。”在“摇粒绒”微信群群聊对话记录中，“蔷薇”发言称“我一直在说，货没有做出来，你们预付款50万，你们说我们躲我们赖，我从来不辩解，结果就是这样，收了预付款50万，货没做出来，你们走程序……”另查明，被告蓝海荧光公司是自然人独资的有限责任公司，其唯一股东是被告二邱慧。本院认为，原告陈述刘莹借用大连荣昌公司名义参与竞标，并在竞标成功后，继续借用大连荣昌公司名义与北京云杉公司签订《采购合同》，后因未能按约供货，刘莹向北京云杉公司赔偿了3780件全国城市仓储组长级别以下冬装上衣，有原告提供的《中标通知书》和大连荣昌公司与北京云杉公司签订的两份《采购合同》，以及北京云杉公司因大连荣昌公司未能按约供货向北京市朝阳区法院提起诉讼的《起诉状》、该案庭审谈话笔录和调解笔录予以证实，本院予以采信。另，原告述称，其司在获悉北京云杉公司拟进行工作服公开招标项目后，就找到被告蓝海荧光公司协商合作，商定由蓝海荧光提供样衣供原告参与竞标，若竞标成功并与北京云杉公司签订《采购合同》，就由蓝海荧光公司依据北京云杉公司在《采购合同》中约定货品规格和交货时间进行供货，之所以没有以原告公司名义竞标和签订采购合同，是因北京云杉公司要求竞标公司须为服装公司，而原告公司名称为商贸公司，非服装公司，所以才借用了大连荣昌公司的名义。原告的陈述与双方在《合作协议》中提到的“甲方提供竞标项目，并全力配合乙方进行投标相关流程，促成中标”、“乙方全力配合甲方进行投标所需材料及样衣，促成中标”、“乙方严格按照中标项目合同规定，生产服装并保证交期，项目合同中签署的条件规定，均由乙方负责承担”、“乙方在完成2018年12月31日止的全部订单……”等内容基本吻合。再结合原告提供的两个微信群聊记录及刘莹与微信号为×××的微信号聊天内容，原告称微信号为×××的微信是被告邱慧的妹妹邱韦韦，双方的《合作协议》都是邱韦韦代表被告蓝海荧光公司与原告沟通签订。在两个微信群聊中，群成员“蔷薇”提到收到了50万元预付款，货没做出来，也提到其妹妹参与其中。而“蔷薇”的微信号为×××，前面的“qh”与“邱慧”的汉语拼音声母一致，后面的“186××××0936”与其向本院提交的《广州法院送达地址确认书》上填写的电话号码一致，因此对微信号为×××，群成员名称为“蔷薇”的微信号为被告邱慧微信号的陈述，本院予以采信。结合邱慧在微信群聊中提及其妹妹参与其中的谈话内容，本院对原告陈述的微信号为×××的微信号为邱慧妹妹邱韦韦的微信号，并且邱韦韦参与双方本案《合作协议》的事实予以采信。刘莹通过微信将借用大连荣昌公司资质的事情告知了邱韦韦，并把以大连荣昌公司名义与北京云杉公司签订的两份《采购合同》电子版发送给了邱韦韦，因此，两被告知悉原告借用大连荣昌公司资质参与竞标并签订《采购合同》，并为合作完成《采购合同》的交货义务，签订了《合作协议》，其中约定，由被告蓝海荧光公司严格按照中标项目合同即上述《采购合同》规定，生产服装并保证交期，项目合同中签署的条件规定，均由蓝海荧光公司承担。现蓝海荧光公司未能如约履行双方《合作协议》，在《采购合同》约定的交货期限内提供符合约定的产品，导致刘莹违约，除实际交付的产品冲抵了违约赔偿外，还另行向采购方北京云杉公司提供了3780件总价值为223020元的全国城市仓储组长级别以下冬装上衣作为违约赔偿。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，原告要求解除双方的《合作协议》，要求蓝海荧光公司返还预付款50万元，并赔偿其遭受的损失合法有据，本院予以支持。至于损失金额，刘莹向北京云杉公司赔偿了3780件全国城市仓储组长级别以下冬装上衣，根据《采购合同》的约定，该冬装上衣的单价为59元每件，即总价为223020元。现原告请求蓝海荧光公司赔偿220000元损失，其请求低于其实际所遭受损失，应予支持。被告邱慧是被告蓝海荧光公司的独资股东，其未举证证明被告蓝海荧光公司的财产独立于其个人财产，甚至还以个人账户实际收取了原告支付的50万元预付款，应视为其个人财产与蓝海荧光公司财产存在混同。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。因此，被告邱慧应对被告蓝海荧光公司的上述债务承担连带责任。被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司及邱慧经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告大连三喻商贸有限公司与被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司签订的《合作协议》；二、被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告大连三喻商贸有限公司返还预付款500000元并支付违约损失220000元；三、被告邱慧对上述第二判项中被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司的全部债务承担连带责任；四、驳回原告大连三喻商贸有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费9600元，由被告广州蓝海荧光进出口发展有限公司和邱慧共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  李会兰人民陪审员  黄 涛人民陪审员  叶丽君二〇一九年十二月六日书 记 员  张翠莹