贵州省遵义市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔03刑终546号原公诉机关贵州省正安县人民检察院。上诉人（原审被告人）李雪林，男，汉族，1986年2月21日出生于四川省广安市武胜县，初中文化，户籍所在地四川省广安市武胜县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年1月17日被正安县公安局刑事拘留，于同年2月22日被正安县公安局执行逮捕。现羁押于正安县看守所。指定辩护人叶霞，贵州宣典律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张家兵，男，汉族，1976年7月14日出生于重庆市涪陵区，小学文化，户籍所在地重庆市涪陵区丰都县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年11月23日被正安县公安局指定居所监视居住，于2018年11月26日被正安县公安局刑事拘留，于2019年1月3日被正安县公安局执行逮捕。现羁押于正安县看守所。指定辩护人郭树静，贵州宣典律师事务所律师。贵州省正安县人民法院审理贵州省正安县人民检察院指控原审被告人李雪林、张家兵犯盗窃罪一案，于2019年8月9日作出（2019）黔0324刑初85号刑事判决。宣判后，原审被告人李雪林、张家兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月27日公开开庭审理了本案。遵义市人民检察院指派检察员刘练出庭履行职务，上诉人李雪林、张家兵及其辩护人叶霞、郭树静到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，1、2018年9月29日凌晨3时许，被告人张家兵、李雪林流窜至桐梓县楚米镇，以攀爬入室的方式进入位于楚米镇三座村马路组“阳光苗苗”店铺内，将店内柜台抽屉里200余元现金盗走。2、2018年11月4日凌晨0时许，被告人张家兵、李雪林以技术开锁的方式进入道真县玉溪镇巴渔村街上组李某家中，将其放在卧室裤子内的90多元现金盗走；从李某家出来后，二人流窜到巴渔村大坝组，以技术开锁的方式进入朱福建家中，将其放在客厅的衣裤口袋内现金2000余元盗走；二人从朱福建家中出来后，又以技术性开锁的方式进入位于巴渔村大坝组丁某家中，将其家中黑色单肩包内现金盗走。当晚张家兵、李雪林二人在道真县玉溪镇巴渔村共盗窃现金2500余元。3、2018年11月5日凌晨0时许，被告人张家兵和李雪林以攀爬入室的方式进入正安县安场镇兴庄村冯某1副食店内，将其放在碗柜中的现金及两条硬中华香烟盗走；从冯某1家出来，二人又流窜到兴庄村，进入秦某家中，将其放在卧室内的裤子兜里的100多元现金盗走；二人从秦某家出来后，又通过攀爬入室的方式进到兴庄村冯某2家中，将其放在卧室内的手提包中的现金盗走。当晚张家兵和李雪林二人在正安县安场镇共盗窃现金4000余元和两条硬中华香烟。4、2018年11月10日凌晨0时许，被告人张家兵、李雪林进入位于桐梓县新站镇新站路下元堡宗茂酒家一楼，将柜台内一条硬中华香烟盗走；二人从宗茂酒家出来后流窜至新站镇新站路，进入王润先家，将其放在二楼皮包内现金盗走；从王润先家中出来后，二人流窜到新站镇建设街，以攀爬入室的方式进入刘某家中，将其放在卧室的包包内现金盗走；从刘某家出来后，二人以攀爬入室的方式进入韩某家，将其放在二楼卧室内裤子兜里现金盗走。当晚张家兵和李雪林二人在桐梓县新站镇共盗窃现金2000多元和一条硬中华香烟。5、2018年11月21日凌晨0时许，被告人张家兵、李雪林流窜至四川省泸州市江阳区分水岭镇振兴路，以技术开锁的方式进入宋华英家中，将其放在床头柜上的黑色小皮包里2000余元现金盗走。综上，被告人张家兵和李雪林二人在贵州省桐梓县、道真县、正安县和四川省泸州市江阳区入户盗窃次数已达12次，盗窃硬中华香烟三条，盗窃现金人民币10700余元。另认定，被告人李雪林曾因盗窃罪于2007年3月1日被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑四年；于2010年11月17日被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑三年；于2012年11月19日被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑七个月；于2014年7月16日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月；于2017年2月21日被重庆市石柱土家族自治县人民法院判处有期徒刑二年，于2018年7月31日刑满释放。被告人张家兵曾因犯盗窃罪、抢劫罪，于1995年5月23日被四川省丰都县人民法院判处有期徒刑六年；因犯脱逃罪、盗窃罪，1995年12月7日被四川省垫江县人民法院判处有期徒刑十年五个月；因犯脱逃罪、盗窃罪，于2002年4月16日被四川省达州市通川区人民法院判处有期徒刑九年十一个月；因犯盗窃罪，于2015年3月28日被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑一年一个月；于2017年2月21日被重庆市石柱土家族自治县人民法院判处有期徒刑二年，于2018年7月31日刑满释放。被告人张家兵因涉嫌犯盗窃罪，被指定居所监视居住共计3天（2018年11月23日至2018年11月25日），可折抵刑期2天。原判基于上述事实和相关证据，认为原审被告人李雪林、张家兵的行为构成盗窃罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条之规定，判决：一、被告人李雪林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人张家兵犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币一万元。三、公安机关扣押的帽子3顶、线手套2捆、鞋套1包、液压钳1把、折叠刀2把、起子3把、按压式小手电筒13个、T型套筒1把、T型工具1把，开锁工具6件，内六角螺丝刀1把、电话卡1张、市场流通纸币435元、未在市场流通纸币102.2元、锁针4颗、U盘1个、黑色布鞋2双、VIVO牌手机1个，予以没收。四、责令被告人李雪林、张家兵退赔被害人蒋某200元；退赔李某、朱福建、丁某共计2500元；退赔冯某1、秦某、冯某2共计4000元以及硬中华牌香烟两条；退赔王霞硬中华牌香烟一条；退赔王润先、刘某、韩某共计2000元；退赔宋华英2000元。上诉人李雪林及其辩护人的上诉理由、辩护意见:1.原判认定李雪林第二、三、四起盗窃金额不当；2.李雪林在盗窃罪中作用比张家兵小，应认定为从犯；3.李雪林归案后如实供述，认罪态度好。原判量刑过重，请求二审依法改判。上诉人张家兵及其辩护人的上诉理由、辩护意见：1.原判认定张家兵第三起盗窃金额不当；2.张家兵归案后，提供李雪林活动轨迹，公安机关将李雪林抓获，应认定为立功。3.张家兵归案后如实供述，认罪态度好。原判量刑过重，请求二审依法改判。遵义市人民检察院出庭检察员的出庭意见：1.二上诉人李雪林、张家兵交代关于盗窃的时间、地点相吻合，足认定本案共同盗窃金额10700元，该认定有利于被告人。2.二人在犯罪中作用相当，不应区分主从。3.关于量刑，原判量刑恰当。4.关于立功，由法院依法裁判。经审理查明的事实与原判认定的事实一致。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据经庭审举证、质证，查证属实。二审期间上诉人李雪林、张家兵及其二人的辩护人均未提交新的证据。对原判认定的事实及所列证据，本院予以确认。关于上诉人李雪林、张家兵共同盗窃犯罪金额的问题，经查，原判综合二上诉人的供述、被害人的陈述，且根据有利于被告人的原则来认定二人的共同盗窃犯罪金额为10700元，并无不当。关于上诉人李雪林、张家兵在共同盗窃犯罪中地位与作用的问题。经查，二人共同预谋，分工负责，相互配合，共同实施入户盗窃行为，其地位与作用相当，不宜区分主从。关于上诉人张家兵是否有立功表现的问题。经查，根据《中华人民共和国刑法》、最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》“五、关于‘协助抓捕其他犯罪嫌疑人’的具体认定中‘犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯”的规定，上诉人张家兵向公安机关提供同案犯李雪林的住址，不能认定张家兵有立功表现。本院认为，上诉人李雪林、张家兵以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，二人行为已构成盗窃罪。原判定性准确，本院予以确认。本案系共同犯罪，二人在实施盗窃犯罪行为中地位与作用相当，不宜区分主从。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，对李雪林、张家兵应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的幅度内判处刑罚。上诉人李雪林、张家兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。李雪林、张家兵归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，审判程序合法。综合李雪林、张家兵的犯罪性质、系累犯、有坦白情节、自愿认罪等情况，原判对其二人判处有期徒刑二年零十个月过重，对此本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省正安县人民法院（2019）黔0324刑初85号刑事判决第三项、第四项，即：三、公安机关扣押的帽子3顶、线手套2捆、鞋套1包、液压钳1把、折叠刀2把、起子3把、按压式小手电筒13个、T型套筒1把、T型工具1把，开锁工具6件，内六角螺丝刀1把、电话卡1张、市场流通纸币435元、未在市场流通纸币102.2元、锁针4颗、U盘1个、黑色布鞋2双、VIVO牌手机1个，予以没收。四、责令被告人李雪林、张家兵退赔被害人蒋兴兴200元；退赔李维慧、朱福建、丁友录共计2500元；退赔冯述芬、秦先润、冯佑洪共计4000元以及硬中华牌香烟两条；退赔王霞硬中华牌香烟一条；退赔王润先、刘同军、韩大庆共计2000元；退赔宋华英2000元。二、撤销贵州省正安县人民法院（2019）黔0324刑初85号刑事判决第一项、第二项，即：一、被告人李雪林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人张家兵犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币一万元。三、上诉人（原审被告人）李雪林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年1月17日起至2021年5月16日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳。）四、上诉人（原审被告人）张家兵犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。指定居所监视居住的，监视居住二日，折抵刑期一日。自2018年11月23日至2018年11月25日，折抵刑期2日，刑期自2018年11月26日起至2021年3月23日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  吴少瑞审判员  李永华审判员  吴世亮二〇一九年十二月九日书记员  徐文骥