山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁01执异1501号案外人:济南市历城区鲁商小额贷款股份有限公司，住所地济南市历城区花园路107号鑫都大厦15层。法定代理人：王某，董事长。委托诉讼代理人：崔连佳，男，该公司职工。委托诉讼代理人：张文静，女，该公司职工。申请执行人：新华信托股份有限公司，住所地重庆市江北区创富路3号1幢1层、5层至13层。法定代表人：李桂林，董事长。委托诉讼代理人：李序蕊，山东鑫士铭（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽娟，山东鑫士铭（济南）律师事务所律师。被执行人：山东火炬置业有限公司，住所地济南市历城区港沟镇田庄村。法定代表人：陈岭，董事长。本院在执行申请执行人新华信托股份有限公司（以下简称新华信托公司）与被执行人山东火炬置业有限公司（以下简称火炬置业公司）、山东火炬房地产开发集团有限公司、陈岭合同纠纷一案中，案外人济南市历城区鲁商小额贷款股份有限公司（以下简称鲁商公司）对执行被执行人火炬置业公司名下火炬东第x号楼x号房产（以下简称涉案房产）提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。鲁商公司称，请求中止对涉案房产的查封、拍卖。事实与理由：2009年火炬置业公司（甲方）与山东鼎盛建筑安装有限公司（乙方）签订《建设工程施工合同》，2014年8月27日上述公司签订《协议书》，约定：“一、乙方同意甲方用其开发的坐落于唐冶新城火炬东第x号号楼x室房产，房产预测面积为283.27平方米，单价为16000元每平方米，总价款4580320元，用于甲方所欠乙方部分工程款4580320元；二、乙方知晓上述抵顶房屋的具体情形，并已做了全面了解，自愿受让该套房产。乙方指定并同意将上述一套别墅落户在王某名下。为后期办理房产证需要，由王某与甲方签订《商品房买卖合同》，甲方依据本协议约定的房屋抵顶价格给乙方指定的王某开具购房款发票，同时乙方给甲方相同金额的工程款发票；三、本协议签订后，即甲方所应付乙方的工程款4580320元视为已支付给乙方，乙方不再就该工程款向甲方主张任何权利。”宋庆芳、巩文青、巩念仿、巩祖亮与鲁商公司借款到期后，借款人均未偿还借款本息，经鲁商公司与山东鼎盛建筑安装有限公司及其他借款人、担保人协商后，同意山东鼎盛建筑安装有限公司以唐冶新城火炬东第x号号楼x室房产作价4580320元抵顶归还鲁商公司借款本息、违约金4580320元，鲁商公司委托王某代持涉案房产，并将该房产落户至王某名下。2014年9月26日，王某出具收条，载明“今收到山东鼎盛建筑安装有限公司唐冶新城火炬东第x号楼x室房产一套总价款4580320元抵顶归还鲁商公司的借款本金、利息、违约金4580320元。并将此房产落户在王某名下，如发生纠纷我个人自愿承担一切法律责任。”涉案房产已归申请人鲁商公司所有。综上，鲁商公司是作为消费者，其合法权益应当受到保护，故请求贵院依法解除对涉案房产的查封拍卖程序。为支持其主张，鲁商公司提交了《济南市商品房买卖合同》、收据等证据材料。新华信托公司辩称，一、涉案房产归属于火炬置业公司，案外人对该房产仅享有债权而非所有权。《中华人民共和国物权法》第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力；未经登记，不发生效力”，即我国不动产物权变动采取登记生效主义。本案中，即便案外人提供出证据证明山东鼎盛建筑安装有限公司与火炬置业公司之间、山东鼎盛建筑安装有限公司与案外人之间存在真实的以房抵债合同关系、王某代案外人与火炬置业公司之间签订了真实的《商品房买卖合同》，该相关证据亦仅能证明山东鼎盛建筑安装有限公司与火炬置业公司之间、山东鼎盛建筑安装有限公司与案外人之间存在有效的以房抵债协议关系，因诉争涉案房产现尚属在建工程（未经竣工验收），不具备办理不动产权首次登记的条件，故案外人主张其对涉案房产享有所有权无事实及法律依据，基于前述买卖合同之约定，其对诉争财产仅享有债权。二、火炬置业公司在将诉争财产出售给案外人之前，答辩人已在该财产上设定抵押权。答辩人与火炬置业公司之间就诉争房产不仅于2011年8月12日签订了《财产抵押合同》、且亦于2011年8月30日办理了济房建历城他字第x号《在建工程抵押登记证明》，已生效法律文书对上述事实予以确认，同时认定答辩人对上述财产的拍卖变卖价款享有优先受偿权[有重庆市高级人民法院（以下简称重庆高院）（2013）渝高法民初字第00005号民事判决书为证，见该判决书第19页、25页、43页]，故根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外”之规定，法院对案外人提出的排除执行异议不应予以支持。三、案外人在与火炬置业公司就涉案房产签订《济南市商品房买卖合同》时，该房产已经答辩人申请，为贵院采取查封措施，故案外人持有的《济南市商品房买卖合同》不能阻却贵院对涉案房产的评估拍卖等措施。贵院受理的答辩人与火炬置业等合同纠纷执行一案中，贵院依答辩人的申请，于2015年9月17日作出（2014）济中法执字第848号民事裁定书、9月18日作出协助执行通知书，对包括涉案房产在内的火炬置业开发的火炬东第项目采取了查封措施，并于9月18日送达至济南市××委[详见（2014）济中法执字第848号民事裁定书、协助执行通知书及送达回证]，自2015年9月18日起，查封期限为三年。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定“被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。”故被执行人火炬置业就已经被法院查封的财产所作的拟移转行为无效，案外人以其与火炬置业已于2014年9月30日签订《济南市商品房买卖合同》并支付全部价款为由要求排除本案的执行于法相悖。综上答辩人认为案外人的异议申请不能成立，希望贵院在查明事实的基础上，依法裁定驳回其异议申请。本院查明，新华信托公司与火炬置业公司、山东火炬房地产开发集团有限公司、陈岭合同纠纷一案，重庆高院于2014年4月18日作出（2013）渝高法民初字第00005号民事判决，判决：“一、山东火炬置业有限公司于本判决生效之日起10日内向新华信托股份有限公司偿还贷款本金257589331.02元及贷款利息29514935.56元……二、山东火炬置业有限公司于本判决生效之日起10日内向新华信托股份有限公司支付实现债权的费用32万元；三、山东火炬房地产开发集团有限公司、陈岭对本判决第一项、第二项确定的债务承担连带清偿责任；四、山东火炬置业有限公司不履行本判决第一项、第二项所确定的债务时，新华信托股份有限公司可在下列范围内就火炬置业公司提供的抵押物享有优先受偿权：……在513.09万元本金及其利息（包括逾期利息、复利）、实现债权的费用等范围内可就编号为济房建历城他字第x号《在建工程抵押登记证明》所载抵押物享有优先受偿权……五、驳回新华信托股份有限公司的其他诉讼请求。”该判决生效后，新华信托公司向重庆高院申请强制执行。2014年8月27日，重庆高院作出（2014）渝高法民执字第00004号委托执行函，委托山东省高级人民法院代为执行（2013）渝高法民初字第00005号民事判决。2014年10月22日，山东省高级人民法院作出（2014）鲁执字第23号执行裁定，裁定本案指定由本院执行。本院于2014年11月11日立案执行，案号为（2014）济中法执字第848号。2015年11月26日，本院作出（2014）济中法执字第848号执行裁定，对重庆高院（2013）渝高法民初字第00005号民事判决终结本次执行程序。2019年11月14日，该案恢复执行，案号为（2019）鲁01执恢245号。2019年11月18日，本院作出（2019）鲁01执恢245号拍卖公告，拟对查封被执行人火炬置业公司名下“火炬东第”项目中99套别墅和28套商铺（包括涉案房产）进行评估拍卖。重庆高院（2013）渝高法民初字第00005号民事判决中关于涉案房产抵押登记情况查明事实如下：“2011年8月12日，新华信托公司作为甲方、火炬置业公司作为乙方签订《信托贷款合同》（新华信托合同第x号），约定乙方因其名下的火炬东第项目一、二期及后续开发建设所需资金向甲方申请贷款，乙方将其火炬东第项目一期、二期、三期的建设用地使用权及在建工程全部抵押给甲方。同日，新华信托公司与火炬置业公司签订《财产抵押合同》（新华信托合同第x号），约定火炬置业公司将其开发的火炬东第项目在建工程抵押给新华信托公司，为新华信托公司依据前述《信托贷款合同》向其发放的20432.3万元贷款以及利息、信托报酬、信托保管费用以及可能产生的复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权和抵押权的费用和所有其他应付费用等债权提供担保。……2011年8月30日，双方办理了17份《在建工程抵押登记证明》，分别为：……17.编号为济房建历城他字第x号，载明：抵押权人新华信托公司，抵押人火炬置业公司，在建工程坐落为历城区火炬东第x号楼x，债权数额513.09万元……”。另查明，2014年9月30日，王某与火炬置业公司签订《济南市商品房买卖合同》，约定购买火炬置业公司开发的火炬东x单元x号房产。以上事实有民事判决书、执行裁定书、《济南市商品房买卖合同》等材料在卷佐证。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。本案中，新华信托公司已于2011年8月30日就涉案房产办理了抵押登记，重庆高院（2013）渝高法民初字第00005号民事判决已确认新华信托公司对涉案房产享有优先受偿权，故鲁商公司请求排除对涉案房产的执行，不符合上述司法解释的规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，裁定如下：驳回案外人济南市历城区鲁商小额贷款股份有限公司的异议。如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长 周 宏审判员 吴大平审判员 付雪玉二〇一九年十二月十七日法官助理李姝怡书记员范晓颖