湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初13143号原告：程腊生，男，1956年12月6日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：邱颖，湖南江荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭晓亚，湖南江荣律师事务所律师。被告：刘五阳，男，1987年5月16日出生，汉族，住长沙市望城区。被告：诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区定王台街道芙蓉中路二段106号湘豪大厦1221房。法定代表人：肖江源，总经理。委托诉讼代理人：陈飞，湖南弘一律师事务所律师。原告程腊生诉被告刘五阳、诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“诚泰财保湖南分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月16日受理后，本案依法由审判员黄婧适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员冯筱琼担任法庭记录。原告程腊生的委托诉讼代理人邱颖，被告刘五阳及被告诚泰财保湖南分公司的委托诉讼代理人陈飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告程腊生向本院提出诉讼请求：1、请求判令刘五阳向原告赔偿因交通事故发生的医疗费、后治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、财产损失费、交通费及精神损害抚慰金等各项损失共计114,337元（详见附件清单）；2、请求判令诚泰财保湖南分公司就原告的上述损失在保险范围内承担赔偿责任；3、请求判令由二被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由：2018年12月2日14时30分，刘五阳驾驶牌照为湘Ａ×××××号牌小型轿车沿日明村乡间路段由南向北下坡行驶，原告驾驶摩托车沿日明村乡间路段由北向南上坡行驶，至于前述地点，发生刘五阳的机动车与原告的摩托车相撞的事故。该事故经长沙市公安局交通警察支队高新区交通警察大队认定：刘五阳在本次事故中承担主要责任。另查明刘五阳所驾车辆在诚泰财保湖南分公司处购买保险。原告发生事故后被送入湖南航天医院治疗，住院17天。经原告委托，湖南师范大学司法鉴定中心出具湖南师大司鉴【2019】临鉴字第305号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人因此次受伤，腰2椎体压缩性骨折（压缩达1／3以上），根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.2条）规定，该损伤构成十级伤残。建议受伤后误工期120天，壹人护理期60天，营养期60天。后续医药费叁仟元。本次鉴定费由原告垫付。原告自2014年12月起一直在长沙市望城区合湖滨花园居住生活。在2016年9月至发生交通事故之日止，一直在工地食堂工作。原告至今未获得相关赔偿，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判如上所请。被告刘五阳辩称：一、原告计算的各项赔偿费用数额过高，依法应予调整；1、营养费计算标准过高，没有法律依据，在已经主张了住院伙食补助费的情形下，考虑到有加强营养的医嘱，建议按10元/天的标准计算营养费。2、医疗费中包含非医保用药费用，保险人不承担，根据保险条款，应由刘五阳承担，后续医疗费用请求酌情核减或可待实际发生后主张。3、本案中，原告提交的司法鉴定没有知会被告诚泰财保湖南分公司和刘五阳，剥夺了被告的知情权和选择权，在起诉时由没有提交进行司法鉴定时的全部病历资料和检查片，因此，该鉴定意见不应作为事实的依据。4、护理费没有实际发生，主张过高，请求依法调整。5、残疾赔偿金应当按照农村标准计算，且年限计算错误，同时根据程腊生居住在城镇，但其系农村户口，收入来源为非城镇。6、原告主张误工费计算没有事实及法律依据，原告已经达到法定退休年龄，其提交的证据不足以证明其工作及收入情况。7、原告主张交通费2,000元没有事实和法律依据，其没有提供任何交通费票据。8、关于财产损失，被告诚泰财保湖南分公司认为原告提交的证据不足以证明其财产损失情况。9、原告在本案交通事故中亦存在过错，精神损害抚慰金应于核减。基于上述事实及理由，原告主张的部分损失没有事实和法律依据，请求法院在查明本案事实后依法判决。被告诚泰财保湖南分公司辩称：一、原告计算的各项赔偿费用数额过高，依法应予调整；1、营养费计算标准过高，没有法律依据，在已经主张了住院伙食补助费的情形下，考虑到有加强营养的医嘱，建议按10元/天的标准计算营养费。2、医疗费中包含非医保用药费用，保险人不承担，根据保险条款，应由刘五阳承担，后续医疗费用请求酌情核减或可待实际发生后主张。3、本案中，原告提交的司法鉴定没有知会被告诚泰财保湖南分公司和刘五阳，剥夺了被告的知情权和选择权，在起诉时由没有提交进行司法鉴定时的全部病历资料和检查片，因此，该鉴定意见不应作为事实的依据。4、护理费没有实际发生，主张过高，请求依法调整。5、残疾赔偿金应当按照农村标准计算，且年限计算错误，同时根据程腊生居住在城镇，但其系农村户口，收入来源为非城镇。6、原告主张误工费计算没有事实及法律依据，原告已经达到法定退休年龄，其提交的证据不足以证明其工作及收入情况。7、原告主张交通费2,000元没有事实和法律依据，其没有提供任何交通费票据。8、关于财产损失，被告诚泰财保湖南分公司认为原告提交的证据不足以证明其财产损失情况。9、原告在本案交通事故中亦存在过错，精神损害抚慰金应于核减。二、司法鉴定费用与诉讼费用不属于直接损失，根据保险条款约定，该部分费用不属于保险责任范围，不应由被告承担。基于上述事实及理由，原告主张的部分损失没有事实和法律依据，请求法院在查明本案事实后依法判决。经审理查明：2018年12月2日14时30分，刘五阳驾驶湘Ａ×××××的机动车沿日明村乡间路段由南向北下坡行驶道路，程腊生驾驶的无牌摩托车沿日明村乡间道路上坡行驶道路，发生刘五阳驾驶的机动车与程腊生驾驶的无牌摩托车发生碰撞的交通事故。该事故于2018年12月18日经长沙市公安局交通警察支队高新区交通警察大队作出长公交（高新区）认字［2018.12.18］号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定刘五阳违反相关法律规定，对本次事故承担主要责任；程腊生违反相关法律规定，对本次事故承担次要责任。事故发生后，程腊生于2018年12月2日至2018年12月19日，共计17天，在湖南航天医院住院治疗，出院医嘱为：1．简易卧床休息2周，加强营养，2周后佩戴腰椎支具下床；2．何时拆除腰椎支具据复查情况而定；3．出院后1、2、3月来我院急诊科复查；4．不适我科随诊。上述共计支出医疗费14650.11元。其中被告刘五阳垫付医药费7098.76元，被告诚泰财保湖南分公司垫付医药费10000元。垫付费用中多余的2448.65元为被告刘五阳垫付原告住院期间的护理费。之后，2019年3月13日，原告程腊生委托湖南师范大学司法鉴定中心对程腊生的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期医疗费事项进行鉴定，该机构于2019年4月1日作出湖南师大司鉴［2019］临鉴字第305号《司法鉴定意见书》，认定1．被鉴定人程腊生因本次事故导致损伤构成十级伤残；2．建议受伤后误工期120天，壹人护理期60天，营养期60天；3．后续医药费叁仟元。原告为此支出了鉴定费2000元。对于原告主张的部分，将在“本院认为”部分进行详细阐述，在此不予赘述。另查明，涉案湘Ａ×××××号车在诚泰财保湖南分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间为2018年1月25日至2019年1月24日。另。被告诚泰财保湖南分公司提交了一份2019年5月21日的《机动车保险调查询问笔录》，其中被询问人为程腊生，工作单位为中建五局，职业为厨师。其中原告自述2015年至2018年发生车祸时在麓谷建工作，在工地上承包食堂，工资为5500元每月，工资基本以现金发放，有时也以微信发放，但没有记录证明。再查明，湖南均豪物业服务有限公司望城分公司百合湖滨管理处和长沙市望城区高塘岭街道斑马湖社区居民委员会于2019年2月26日共同出具一份《居住证明》，证实有百合湖滨小区8栋二单元506号房业主，业主姓名程雪军，该业主于2014年12月在该处办理交房手续，并且入住，随住家属有程腊生。同时原告提交了一份房产所有权证，证实程雪军系长沙市望城区合湖滨花园8栋506号房的所有权人，且据原告提交的常住人口登记表显示原告程腊生系程雪军的父亲。上述事实有原、被告当庭陈述，原、被告提交并经庭审举证、质证，本院审查认定的原告提交的《道路交通事故认定书》、驾驶证、行驶证、保险单、病历资料、医疗费票据、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、居住证明、房产证及常住人口登记卡的证据，以及被告诚泰财保湖南分公司提交的机动车辆保险调查询问笔录的证据予以证实，本院予以确认。对于原告提交的证明及证明人的信息的证据，因该证据系证人证言，证人未到庭接受询问，且无其他证据予以佐证，故本院不予采信。本院认为，被告刘五阳驾驶湘Ａ×××××号车辆与原告驾驶的无牌摩托车发生碰撞，致使原告程腊生遭受人身损害，其行为构成侵权，依法应当承担相应的侵权责任。长沙市公安局交通警察支队高新区交通警察大队出具的长公交（高新区）认字［2018.12.18］号《道路交通事故认定书》（简易程序）系交警部门依法定职权和法定程序制作，故对该事故认定书认定的内容认定刘五阳违反相关法律规定，承担主要责任；程腊生违反相关法律规定，承担次要责任的结论，本院均予以采信。在划分上述肇事双方的责任比例时，应综合考虑他们对损害发生的原因力大小及在事故发生过程中的过错程度。鉴于此，综合肇事双方的过错程度、车辆属性等情况，本院认定被告刘五阳对原告的损失应承担70%责任，原告自身承担30%责任。涉案湘Ａ×××××号车在诚泰财保湖南分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间为2018年1月25日至2019年1月24日。根据相关法律约定，对于原告的损失应当由诚泰财保湖南分公司在交强险的限额内优先赔付，仍有不足的或者不属于保险赔偿范围的损失，再由被告刘五阳按事故责任比例承担责任。关于原告的各项损失，结合原、被告提交的证据，及相关法律、法规认定如下：1．关于医疗费，根据原告提交的有效医疗费票据认定为14650.11元。2、对于后续治疗费，结合司法鉴定意见书的意见认定为3000元。3．关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元／天×17天＝1020元。4．关于营养费，原告未提交相关证据证明营养费的实际支出情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期、被告认可的营养费标准，认定为1000元。5、残疾赔偿金，虽原告的户籍上显示其为农村户口，但结合原告提交的《居住证明》及房产证和常住人口登记表的证据，可以确认原告随儿子程雪军居住长沙市望城区合湖滨小区，结合原告的居住情况，及司法鉴定意见书认定的伤残等级及原告的年龄大小，参照2018年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准认定为36698元／年×18年×10%＝66056.4元；6．关于护理费，原告住院期间（17天）被告刘五阳垫付了护理费共计2448.65元，对于之后的护理费，因原告未提交正规的护理费发票、护理合同及护理人员的工资流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的护理期及原告的主张，参照2018年年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准认定为36613元／年÷365天×（60天-17天）＝4313.31元。7．关于交通费，原告未提交相应证据证明交通费的实际支出情况，本院结合原告的实际住院治疗情况及伤情酌情认定为500元。8．关于误工费，鉴定意见认定原告因本次事故造成了误工损失，根据被告提交的机动车辆保险调查询问笔录可认定原告车祸之前确在工作，但其未提交证据证实其实际工作情况及工资标准等相关情况，故本院参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为36613元／年÷365天×120天＝12037.15元。9．精神损害抚慰金，本院结合原告实际伤情及工作、生活情况，酌情认定为2000元。10．财产损失，因原告并未提交证据证实其因本次事故导致了财产损失，故本院对此不予支持。11．关于鉴定费，根据原告提交的有效发票认定为2000元。原告上述损失合计为109,025.62元，其中医疗项下的损失为19,670.11元（医疗费14,650.11元、住院伙食补助费1,020元、营养费1,000元、后续治疗费3,000元），由被告诚泰财保湖南分公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10,000元；伤残项下的损失为87,355.51元（残疾赔偿金66,056.4元、护理费6,761.96元、交通费500元、误工费12,037.15元、精神损害抚慰金2,000元），由被告诚泰财保湖南分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿87,202.51元。综上，被告诚泰财保湖南分公司在交强险限额内赔偿原告的各项损失共计97,355.51元（10,000元+87,355.51元=97,355.51元），核减其已经垫付的10,000元，其还应当赔偿原告程腊生损失共计87,355.51元（97,355.51元-10,000元=87,355.51元）。原告超过交强险的损失11,670.11元（109,025.62元-97,355.51元=11,670.11元），由被告刘五阳按照事故责任70%的比例进行赔偿，共计8,169.07元（11,670.11元x70%）=8,169.07元），核减其已经垫付的7,098.76元，还应当赔偿原告程腊生损失共计1,070.31元（8,169.07元-7,098.76元=1,070.31元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告程腊生各项损失共计87,355.51元；二、限被告刘五阳于本判决生效之日起七日内赔偿原告程腊生各项损失共计1,070.31元；三、驳回原告程腊生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取436元，由被告刘五阳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  黄婧二〇一九年十二月十八日法官助理彭婷书记员冯筱琼附相关法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。