贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终5942号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司。住所地：贵州省贵阳市云岩区瑞金北路136号中国华融大厦（原金元大厦）1层。统一社会信用代码：91520103798835479B。负责人：王益锟，系公司总经理。委托诉讼代理人：周勇，贵州本芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵坤，男，汉族，1983年7月26日生，初中文化，贵州省威宁县人，现住威宁县。原审被告：庭康荣，男，汉族，1986年7月1日生，农民，初中文化，住贵州省威宁县。原审被告：王凤霞，女，汉族，1975年4月27日生，无业，初中文化，贵州省威宁县人，现住清镇市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称“平安财保贵阳支公司”）因与被上诉人赵坤、原审被告庭康荣、王凤霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初1912号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财保贵阳支公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人少赔196745元。事实和理由：一、被上诉人未提供证据证明其工作状况，亦未提交近三年平均收入状况的证据，应按相同或相近行业平均工资计算，应按居民服务业、其他服务业标准38568元/年计算误工费，即误工费为20076元。二、重新鉴定费1600元已由上诉人转账给赵坤，应予扣除。三、被上诉人的损伤经贵州医科大学法医鉴定中心作出鉴定意见书，上诉人对事故参与度及三期鉴定予以认可，要求对伤残等级申请重新鉴定。后经贵阳兆康医院法医司法鉴定所重新鉴定并出具的鉴定意见，一审依照贵阳兆康医院法医司法鉴定所的鉴定意见判决上诉人承担各项赔偿费用，但未按上诉人认可的交通事故参与度70%－80%的鉴定意见判决，赔偿比例应折中按75%计算。被上诉人赵坤二审未作答辩。原审被告庭康荣、王凤霞二审未作答辩。原审原告赵坤向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项损失共计819439.19元，并由被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年5月9日17时30分，被告庭康荣驾驶王凤霞所有的贵Ａ×××××号小型普通客车从威宁县经济开发区往羊街镇方向行驶，当车辆行驶至五羊线3ＫＭ＋500Ｍ处时与原告发生碰撞，造成原告受伤及贵Ａ×××××号车辆不同程度受损的交通事故。经交通警察大队认定，被告庭康荣承担此次事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后至威宁县人民医院、贵州医科大学附属医院、威宁中医院住院治疗，总计住院125天，用去医疗费189238.5元、担架费630元、残疾辅助器具费6250元,其中有164177元医疗费为平安财保贵阳支公司垫付。原告出院后，经威宁县公安局经开区交通警察大队委托，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵坤四肢瘫（肌力4级）属五级伤残，重度排尿功能障碍属七级伤残，建议交通事故参与度70％-80％；2、赵坤误工期评定为190日、护理期190日、营养期190日；3、后续治疗费为9000-10000元。原告诉至一审法院后，被告平安财保贵阳支公司以原告未与其协商选择鉴定机构为由对原告的伤残等级提出异议，经平安财保贵阳支公司申请，并由一审法院委托后，贵阳兆康医院法医司法鉴定所针对原告的伤残情况出具了鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵坤因交通事故致Ｃ4／5-Ｃ6／7椎间盘突出，Ｃ4-6椎体水平阶段脊髓损伤，遗留四肢肌力下降，肌力4级为五级伤残；2、赵坤因交通事故致脊髓损伤，遗留重度排尿功能障碍为七级伤残。原告在此次鉴定中用去鉴定费1500元，交通费及食宿费659元。另查明：原告赵坤与其妻陈巧吉于2005年1月6日生育男孩赵旋，于2017年10月17日生育女孩赵艺菡。交通事故发生时赵旋13岁，赵艺菡1岁。同时查明：被告庭康荣驾驶的贵Ａ×××××号车在平安财保贵阳支公司投保了交强险及1000000元限额的第三者责任商业险，事故发生时在保期内。庭康荣持有Ｂ2驾照，发生事故时不存在醉驾等违法行为。一审法院认为，被告庭康荣持有Ｂ2驾照，系合法驾驶机动车，且不存在醉驾等违法行为，故王凤霞将车辆交由庭康荣使用时不存在过错，被告王凤霞不应在本案中承担赔偿责任。本案原告及其家人自2015年起便在威宁县建房居住，为鸭子塘社区的常住人口，故残疾赔偿金及被扶养人生活费应按城镇居民的标准计算。原告的伤残系交通事故所致，且平安财保贵阳支公司不服贵州医科大学法医司法鉴定中心对原告伤残等级作出的认定，故本院不宜参照医科大学法医司法鉴定中心的意见而将交通事故的参与度认定为70％-80％。原告未提交银行流水等充分的证据证明其月工资为9000元，故对原告的误工费应按农、林牧、渔业的标准计算、护理费按护理行业的标准计算为宜。原告赵坤因交通事故造成的损失为：1、医疗费189238.5元；2、残疾辅助器具费6250元；3、担架费630元；4、参照贵阳兆康医院法医司法鉴定所的鉴定意见书计算残疾赔偿金后，原告主张的372224元未超过标准，予以支持；5、原告主张的223828元被扶养人生活费未超过计算标准，予以支持；6、误工费为58198×190／365＝30295元；7、护理费为38568×190／365＝20076元；8、营养费为100×190＝19000元；9、住院伙食补助费为125×100＝12500元；10、精神抚慰金支持30000元；11、后续治疗费折中支持9500元；12、鉴定费1500元；13、交通费、食宿费659元，以上共计915700.5元。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案被告庭康荣驾驶的贵Ａ×××××号车在被告平安财保贵阳支公司投保了交强险及1000000元限额的商业三者险，故扣除平安财保贵阳支公司垫付的164177元后，平安财保贵阳支公司尚应在交强险及商业三者险限额内赔偿原告赵坤915700.5-164177＝751523元。据此，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：由被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司在交强险及第三者责任商业险的限额内赔偿原告赵坤医疗费、残疾赔偿金、误工费等各项费用共计751523元，定于本判决生效后十日内履行。案件受理费5994元由被告庭康荣承担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审经审理查明的事实和证据与一审一致。本院认为，一、关于误工费标准。被上诉人赵坤提交了驾驶证及交通运输行业从业资格证。上诉人主张按居民服务业、其他服务业标准38568元/年计算误工费无事实依据，原判参照农、林、牧、渔行业标准计算并无不当。二、关于重新鉴定费。重新鉴定费是上诉人申请重新进行伤残等级鉴定所支出的鉴定费，重新鉴定的结论与原鉴定结论一致，故重新鉴定费应由上诉人承担。被上诉人向一审法院起诉时主张的赔偿金额并不包括重新鉴定费，且庭审中增加的是第二次鉴定的交通费用和住宿费，并不包含鉴定费，故上诉人主张扣减不能成立，本院不予支持。三、关于是否按贵州医科大学法医鉴定中心鉴定意见认定的交通事故参与度70%－80%进行赔偿的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金等是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然被上诉人赵坤的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，其不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。上诉人主张根据损伤参与度计算赔偿数额于法无据，本院不予支持。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4234元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 舒 平审判员 李厚军审判员 张 伟二〇一九年十二月十八日书记员 张钦越