广东省广州市南沙区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0115执异111号 申请人（申请执行人）：韩建勋，男，1969年1月27日出生，汉族，户籍地：吉林省舒兰市，住广东省佛山市顺德区。 被申请人（第三人）：向平桂，男，1973年8月8日出生，汉族，户籍地：湖南省衡东县城关镇北正街99号，住广东省佛山市顺德区北滘镇林上北路火炬路2号北滘雅居乐花园8座2001。公民身份号码：。 委托代理人：谭志平，广东天穗律师事务所律师。 被执行人：广东八月八餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市番禺区钟村街钟一村“高沙”工业区C01首层，统一社会信用代码91440101072101708P。 法定代表人：李月华，职务：经理。 本院在执行申请执行人韩建勋与被执行人广东八月八餐饮管理有限公司（以下简称八月八公司）特许经营合同纠纷一案[（2019）粤0115执2895号]中，申请执行人韩建勋申请追加八月八公司的股东向平桂为本案被执行人，本院受理后，依法组成合议庭审查，于2019年12月3日公开进行听证。申请人韩建勋、第三人向平桂及其委托代理人谭志平到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请人韩建勋的请求为：追加向平桂为本案被执行人。事实理由：根据广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初5705号民事判决书、广州知识产权法院（2019）粤73民终3450号判决书确定的权利义务，申请人已向法院申请对债务人广东八月八餐饮管理有限公司实施强制执行。经贵院查实该广东八月八餐饮管理有限公司，在涉案期间故意变更公司地址、法人，并在原址重新注册广州向太太餐饮有限公司由向平桂实际控制经营，并清空原公司账目，逃避法律责任。经市场监督部门查证广东八月八餐饮管理有限公司法定代表人为向平桂，股东出资情况为向平桂认缴出资700万元，个人持股70%,向利辉认缴出资300万元，个人持股30%。根据《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十四条第二款，作为被执行人的有限合伙企业，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请人申请变更、追加未按期足额缴纳出资的有限合伙人为被执行人，在未足额缴纳出资范围内承担责任的，人民法院应予支持。 韩建勋为证明其主张，提供了八月八公司的工商登记档案资料、八月八公司于2018年9月8日出具的颐景园加盟费2万元及颐景园整店转让费171695元的收据两张、通过手机银行跨行汇款19万元给向平桂的回执复印件、通过微信转账颐景园点店加盟预付金1万元给周强的复印件等证据。 被申请人向平桂与被执行人八月八公司共同答辩称：请求法院驳回申请人的异议请求。理由如下：一、八月八公司正常经营和年审，没有出现停业、注销、解散和破产清算等异常情况。因此，八月八公司是在本案中合法的民事主体。涉案的被执行标的，根据法律规定，应由正在合法正常经营的八月八公司清偿。二、本案异议人（申请执行人）申请追加向平桂为被执行人没有事实和法律依据。理由：1、八月八公司变更法定代表人属于公司的正常经营管理权利，不属于违法；2、八月八公司变更法定代表人是公司内在管理形式变更，对公司的性质和股东结构没有变化；3、法律规定的可以追加股东为被执行人的情形，是指财产不足以清偿债务，根据最高院司法解释和公司法的规定，财产不足以清偿债务是指公司出现注销、歇业和破产的情形下才可以追加股东作为被执行人的条件。在本案中，八月八公司没有出现上述情形。申请执行人（异议人）没有找到可供执行的财产不代表该公司财产不足以清偿债务，需要通过法院判定才可以认定财产不足以清偿债务。另外，向平桂作为八月八股东，章程和工商登记清楚写明注册资金缴纳期限为2035年，出资还没有到期，没有法律规定要加速股东出资。向平桂向八月八公司打款有300余万，其代表公司向客户支付的款项有800余万，其作为股东，已向公司注入足额资金，其投资已经超过其注册资金。所以，向平桂并不存在没有缴纳注册资金的情况。异议人（申请执行人）的追加申请没有事实和法律依据。 向平桂向本院提供证据如下：2018年3月7日至2019年8月22日的《国内支付业务收款回单》28张，汇款总金额3140714元。2019年12月4日由八月八公司出具的《证明》1份，内容为“广东八月八餐饮管理有限公司于2017年11月30日成立以来，股东向桂平缴纳出资额3140714元截至2019年8月22日”。 本院审查查明，原告（反诉被告）韩建勋诉被告（反诉原告）广东八月八餐饮管理有限公司（以下简称八月八公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年4月3日作出(2018)粤0115民初5705号民事判决书，判决：一、撤销原告韩建勋与被告广东八月八餐饮管理有限公司于2018年9月8日签订的《特许加盟合同》；二、被告广东八月八餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告韩建勋支付的合同款项共计人民币20万元整；三、被告广东八月八餐饮管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告韩建勋因履行合同所受损失共计人民币10027.50元；四、反诉被告韩建勋于本判决发生法律效力之日起十日内向反诉原告广东八月八餐饮管理有限公司支付2018年9月20日至2018年9月23日的货款共计人民币8749.89元；五、驳回原告韩建勋的其他诉讼请求；六、驳回反诉原告广东八月八餐饮管理有限公司的其他反诉请求。 八月八公司不服判决，向广州知识产权法院提起上诉。广州知识产权法院于2019年8月23日作出（2019）粤73民终3450号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 因八月八公司没有履行判决，韩建勋向本院申请强制执行，本院于2019年9月17日立案执行，案号为（2019）粤0115执2895号。执行过程中，本院向八月八公司发出执行通知书和报告财产令，但八月八公司并未主动履行。经调查并穷尽执行措施，本院未发现八月八公司名下有财产可供执行，遂于2019年11月12日作出（2019）粤0115执2895号之一执行裁定书，裁定本案终结本次执行程序。 韩建勋及八月八公司均没有申请八月八公司破产。 另查，根据工商登记资料显示，八月八公司成立于2013年6月17日，注册资本人民币1000万元。股东为向利辉、向平桂两人，认缴出资额分别为300万元和700万元，出资时间为2035年12月31日。八月八公司的工商档案资料没有股东缴纳出资的材料。 八月八公司于2018年12月12日被获准住所（经营场所）变更，由原广州市番禺区市桥街东环路迎富街74号221变更为广州市番禺区大龙街石岗东村卓越路3号C栋1F。于2019年5月27日获准住所（经营场所）及法定代表人变更，分别由原广州市番禺区大龙街石岗东村卓越路3号C栋1F变更为广州市番禺区钟村街钟一村“高沙”工业区C01首层，法定代表人由向平桂变更为李月华。 另经审查向平桂提供的《国内支付业务收款回单》，回单共28单，收款人均是八月八公司，26单的付款人是向桂平，2单的付款人是林文。28单其中11单共889000元备注为“往来款”，1单13万元附言为“备用金”，1单5万元附言为“采购款”，1单10万元附言为“借给公司交租”，2单共140万元付款人为林文，附言为“投入资本”，1单10万元因账号不存在而退汇，其余11单共471714元没有注明用途。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第一条规定：“债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（一）资产不足以清偿全部债务；（二）明显缺乏清偿能力。……” 韩建勋因八月八公司未履行生效法律文书确定的义务向本院申请强制执行，执行过程中已查明八月八公司没有可供执行的财产，案件已被裁定终结本次执行程序。由此可见，八月八公司已具备破产原因，但申请人或八月八公司均没有申请其破产。 在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的情形除外。因此，本案在八月八公司已具备破产原因而不申请破产的情况下，股东的出资应该加速到期。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 根据当事人举证规则及有关司法解释规定，股东应当对其缴纳出资的事实承担举证责任。股东对其出资，应提供银行账户入账记录、公司出具的股东出资证明、验资机构出具的验资报告等相应证据材料予以证明，否则应承担对其不利的法律后果。本案中，向平桂提供的证据，并不足以证明其已向八月八公司足额缴纳出资，因此，本院认定被申请人向平桂对八月八公司未依法履行缴纳出资义务，并对申请执行人韩建勋债权的实现造成损害，向平桂应当在其认缴而未缴纳的出资范围内承担清偿债务的责任。对向平桂不应加速注资及已向公司注入足额资金，其投资已经超过其注册资金的主张，本院不予采信。至于八月八公司出具的向平桂的出资《证明》，因其内容与向平桂提供的《国内支付业务收款回单》数额一致，没有验资机构出具的验资报告印证，基于以上理由，本院对该《证明》也不予采信。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下： 追加向平桂为（2019）粤0115执2895号案的被执行人。在本裁定生效之日起十日内，被执行人向平桂在700万元范围内向申请执行人韩建勋清偿债务。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  关庆祥 审判员  潘泽滔 审判员  黄志明 二〇一九年十二月三十日 法官助理陈锐德 书记员石豪楠 附：本裁定主要法律依据 《中华人民共和国公司法》 第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 《最高人民法院关于人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。