福建省南平市延平区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0702刑初359号 公诉机关南平市延平区人民检察院。 被告人胡金莲，女，1987年6月24日出生于江西省会昌县，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省会昌县。曾因吸毒，分别于2014年7月30日、2014年9月25日被南平市公安局延平分局决定行政拘留十二日、九日；曾因吸毒和向他人提供毒品，于2016年7月2日被南平市公安局延平分局决定行政拘留二十日；曾因吸毒，分别于2016年7月26日、2016年8月23日、2017年5月28日、2017年7月6日、2017年7月18日、2017年7月23日、2017年11月9日、2017年12月3日、2018年1月15日、2018年2月27日、2018年4月6日、2018年4月29日被南平市公安局延平分局决定行政拘留十四日、十四日、十二日、十四日、十五日、十五日、十三日、十三日、十四日、十三日、十四日、十四日，但均因其怀孕及须哺乳自己不满一周岁婴儿决定不执行；曾因吸毒，于2016年7月22日被南平市公安局延平分局决定强制隔离戒毒二年，又分别于2016年8月9日、2016年9月6日、2017年5月28日被南平市公安局延平分局决定社区戒毒三年。曾因犯容留他人吸毒罪，于2017年7月11日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元，于2018年2月16日暂予监外执行届满；曾因犯贩卖毒品罪，于2018年6月7日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，于2018年9月11日被本院决定暂予监外执行九个月零六日；曾因犯贩卖毒品罪，于2019年8月7日被本院判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币20000元，原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，剩余刑期二个月零十五日，决定执行有期徒刑四年十个月零二十五日，并处罚金人民币25000元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月16日被南平市公安局延平分局决定取保候审，同年9月10日被南平市延平区人民检察院决定取保候审，2019年11月29日被本院决定取保候审。现取保候审在家。 指定辩护人陈敏良，福建胜畴律师事务所律师。 被告人张奕荣，男，1989年10月29日出生于福建省顺昌县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省顺昌县。曾因吸毒，分别于2012年8月30日、2018年10月19日被顺昌县公安局决定行政拘留十日、十四日，于2015年3月12日被沙县公安局决定行政拘留十日，于2015年3月22日被沙县公安局决定强制隔离戒毒三年。曾因犯盗窃罪，于2011年11月3日被顺昌县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币10000元，于2011年12月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月25日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于南平市看守所。 指定辩护人肖振凯，福建星然律师事务所律师。 南平市延平区人民检察院以延检诉刑诉〔2019〕332号起诉书指控被告人胡金莲、张奕荣犯贩卖毒品罪，于2019年9月11日向本院提起公诉，本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南平市延平区人民检察院指派检察员吴其琪出庭支持公诉，被告人胡金莲及其辩护人陈敏良、被告人张奕荣及其辩护人肖振凯到庭参加诉讼，现已审理终结。 南平市延平区人民检察院指控称： 1.2019年4月15日5时许,被告人胡金莲、张奕荣经共谋,由张奕荣主动联系张某1,并帮助胡金莲向张某1收取毒资人民币800元后,带张某1、张某2至南平市延平区车库前,由胡金莲交付0.5克甲基苯丙胺给张某1。 2.2019年4月16日上午,被告人胡金莲、张奕荣经共谋,在张奕荣帮助胡金莲收取张某1毒资人民币400元后,再让胡金莲在南平市延平区车库前交付0.2克甲基苯丙胺给张某1。 3.2019年4月18日13时许,被告人胡金莲、张奕荣经共谋,在张奕荣收取张某1毒资人民币350元后,通过微信向胡金莲转账300元,并让其向张某1交付“冰毒”。当日,因张某1吸食毒品被公安机关抓获,导致胡金莲、张奕荣无法完成甲基苯丙胺交付。 2019年4月25日,被告人张奕荣在南平市延平区“肯德基”附近被公安机关抓获;同年5月14日,被告人胡金莲在南平市延平区被公安机关抓获。 针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据，认定被告人胡金莲、张奕荣的行为构成贩卖毒品罪，其中第3起犯罪事实系未遂；被告人胡金莲、张奕荣系共同犯罪；被告人胡金莲系累犯及毒品再犯，且应当数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第三百五十六条的规定，予以惩处。 被告人胡金莲对起诉书指控的第1、2起犯罪事实无异议，但认为起诉书指控的第3起犯罪事实中，其收取张奕荣微信转账的人民币300元，为其向张奕荣所借的借款。 辩护人陈敏良提出胡金莲3次贩卖毒品中前2次具有时间连续性，最后1次为未遂，不应认定为多次贩毒。胡金莲归案后认罪态度较好，系坦白，当庭自愿认罪，依法具有多项减轻和从轻处罚的情节。 被告人张奕荣对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。 辩护人肖振凯提出，被告人张奕荣如实供述自己的罪行有悔罪表现，其在贩毒行为中只起到辅助作用，起诉书指控的第3起犯罪事实中存在未遂，对该起犯罪可以从轻或减轻处罚。请求法院对张奕荣从轻处罚。 经审理查明：2019年4月间，被告人胡金莲经与被告人张奕荣共谋多次贩卖毒品。具体犯罪事实如下： 1.2019年4月15日凌晨，张某1经电话联系被告人张奕荣向胡金莲购买毒品，后张某1通过被告人张奕荣提供的胡金莲支付宝收款二维码将毒资人民币800元转账给胡金莲，张奕荣带着张某1、张某2与胡金莲会面，胡金莲在延平区府后路24号附近的一车库门前将0.5克甲基苯丙胺交付给张某1。 2.2019年4月16日上午，张某1电话联系张奕荣要购买冰毒，并通过张奕荣提供的支付宝收取二维码将毒资人民币400元以支付宝转账的方式交付给胡金莲。胡金莲收取毒资后，在延平区府后路24号附近的一车库门前将0.2克甲基苯丙胺交付给张某1。 上述事实，被告人胡金莲、张奕荣在庭审过程中亦无异议，并有二被告人的辨认笔录、证人张某1、张某2的证言、指认笔录、辨认笔录及照片、勘验笔录、平面图及照片、提取笔录及照片、电话通话记录等证据在案为凭，足以认定。 3.2019年4月18日中午，张奕荣因张某1联系其购买毒品遂告知胡金莲，要求胡金莲收到毒资后交付毒品。张奕荣于同日13时55分许收到张某1通过微信转账的毒资人民币350元后，遂通过微信转账的方式将毒资人民币300元交付给胡金莲，胡金莲在知道该款为毒资的情况下收取了该笔款项。后因张某1因吸食毒品于当日被公安机关抓获，胡金莲、张奕荣未能将毒品交付给张某1。 上述事实，有下列经举证、质证的证据证实： （1）被告人胡金莲的供述及辨认笔录。证实，2019年4月18日13时许，张奕荣告诉胡金莲其有朋友要购买价值人民币350元的甲基苯丙胺，让胡金莲有多少给多少。张奕荣收到毒资人民币350元后，将其中人民币300元转账给胡金莲。后胡金莲没有将甲基苯丙胺交给买毒品的人。 （2）被告人张奕荣的供述及辨认笔录。证实，2019年4月18日，张某1通过张奕荣向胡金莲购买甲基苯丙胺，并将毒资人民币350元通过微信转账给张奕荣。张奕荣收到毒资人民币350元后，即通过微信告知胡金莲有人欲购买甲基苯丙胺，并将其中的毒资人民币300元转账给胡金莲。 （3）证人张某1的证言及辨认笔录。证实，2019年4月18日中午，张某1通过电话联系张奕荣购买甲基苯丙胺，又通过微信将毒资人民币350元转账给张奕荣。后因张某1于当日被公安机关抓获而未收到购买的毒品。 （4）被告人张奕荣手机微信提取笔录及提取照片。证实，2019年4月18日13时许，胡金莲通过微信让张奕荣告知其朋友，“反正他转多少等下就给他多少的”。同日13时55分许，张奕荣收到张某1微信转账的人民币350元后，又将人民币300元转账至胡金莲的微信号。 （5）证人张某1手机微信提取笔录及提取照片。证实，张奕荣与张某1于2019年4月18日中午进行了微信聊天，期间张某1以微信转账的方式于2019年4月18日13时55分许将人民币350元交付给张奕荣。 （6）电话通话记录。证实，张奕荣与张某1分别于2019年4月18日12时46分、13时27分、13时34分进行电话联系。 以上证据来源客观、合法，本院予以确认。 另查明，被告人张奕荣于2019年4月25日在延平区江滨路“肯德基”附近被被民警抓获，被告人胡金莲于同年5月14日被民警传唤至南平市公安局延平分局执法办案中心接受调查。 被告人胡金莲于2019年8月7日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币20000元，原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，剩余刑期二个月零十五日，决定执行有期徒刑四年十个月零二十五日，并处罚金人民币25000元。在本案审理过程中，胡金莲为怀孕妇女。 上述事实有以下证据，被告人胡金莲的出院小结、本院暂予监外执行决定书及函、南平市延平区人民检察院对法院暂予监外执行征求意见回复函、暂不予收押通知书、被告人胡金莲孕检B超检查报告单、刑事判决书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息、违法、犯罪信息查询记录表、公安机关出具的抓获经过、到案经过、被告人张奕荣、胡金莲户籍证明等在案佐证，足以认定。 对于控辨双方争议的焦点，本院综合评判如下： 对于被告人胡金莲提出起诉书指控其于2019年4月18日收到张奕荣通过微信转账的人民币300元不是毒资而系张奕荣出借给其的借款的辩解，经查，被告人胡金莲在公安、检察机关所做的多份供述连续稳定且与被告人张奕荣的供述、证人张某1的证言、胡金莲与张奕荣在微信中的聊天记录内容能相互印证，证实胡金莲在张奕荣告知其有人出资购买毒品的情况下收取了张奕荣转账的毒资人民币300元的事实，故被告人胡金莲的该辩解，理由不能成立，不予采纳。 对于被告人胡金莲的辩护人陈敏良提出胡金莲于2019年4月15日、4月16日贩卖毒品的地点相同，时间上具有连续性，且其同年4月18日贩卖毒品系未遂，不应当认定胡金莲多次贩卖毒品的辩护意见，经查，虽然胡金莲上述贩卖毒品的地点相同但时间不具有连续性，行为亦不具有连续性，胡金莲与张奕荣经共谋后实施了3次独立的贩卖毒品的行为，系多次贩卖毒品，故该辩护意见，依据不足，不予采纳。 本院认为，被告人胡金莲、张奕荣违反国家毒品管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺，共计0.7克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人胡金莲、张奕荣共同贩卖毒品，系共同犯罪。被告人胡金莲曾犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，系累犯，其因贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，具有法定应当从重处罚的情节；被告人胡金莲、张奕荣于2019年4月18日实施的贩卖毒品行为因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，在该起案件中具有法定从轻处罚的情节；被告人张奕荣如实供述自己的罪行，具有法定从轻处罚的情节；被告人张奕荣有犯罪前科，具有酌定从重处罚的情节；被告人胡金莲如实供述其于2019年4月15日、4月16日二次贩卖毒品给张某1的罪行，在量刑时予以酌情考虑。上述量刑情节，本院在量刑时予以综合考虑。辩护人陈敏良提出被告人胡金莲系坦白，依法可以从轻处罚的辩护意见，辩护人肖振凯提出被告人张奕荣在实施的4月18日贩卖毒品系未遂，坦白供述自己的罪行，请求对张奕荣从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳，其余辩护意见，依据不足，不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人胡金莲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；原犯贩卖毒品罪,决定执行有期徒刑四年十个月零二十五日，并处罚金人民币25000元。总和刑期八年十个月零二十五日，决定执行有期徒刑八年十个月零二十五日，并处罚金人民币35000元。 （刑期从判决执行之日起计算）。 二、被告人张奕荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币8000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月25日起至2022年6月24日止）。 各被告人并处的罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。 三、被告人胡金莲、张奕荣贩卖毒品共同非法所得人民币1550元，继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  李素昱 审 判 员  郑 毅 人民陪审员  应红英 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  勇 飞 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、附带民事诉讼被告人人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。