文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘04刑终551号原公诉机关湖南省衡山县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗丰华，男，1982年6月16日出生于湖南省衡南县，汉族，小学文化，居民，户籍地湖南省衡阳市石鼓区，现住衡阳市雁峰区。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2018年7月20日被湖南省衡山县公安局刑事拘留，经衡山县人民检察院批准，同年8月8日被衡山县公安局执行逮捕。现押衡山县看守所。原审被告人汪科，男，1987年12月13日出生于湖南省衡山县，汉族，中专文化，居民，户籍地衡山县，现住衡山县。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2018年7月4日被衡山县公安局刑事拘留，因衡山县人民检察院作出不捕决定，同年8月8日被衡山县公安局监视居住，同年10月8日经衡山县人民检察院决定监视居住。2019年3月6日，经衡山县人民法院决定逮捕，同年3月13日被衡山县公安局执行逮捕,同年8月7日，经衡山县人民法院决定取保候审。原审被告人唐伟丰，男，1976年1月2日出生于湖南省衡山县，汉族，初中文化，居民，户籍地衡山县，现住衡山县。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2018年7月9日被衡山县公安局刑事拘留，经衡山县人民检察院批准，同年8月8日被衡山县公安局执行逮捕。现押衡山县看守所。原审被告人袁振宇，绰号“袁坨”，男，1981年8月12日出生于湖南省衡南县，汉族，居民，户籍地衡南县，现住衡阳市雁峰区。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2018年7月19日被湖南省衡山县公安局刑事拘留，因衡山县人民检察院作出不捕决定，同年8月8日被衡山县公安局监视居住，同年10月8日被衡山县人民检察院决定监视居住，2019年3月6日，经衡山县人民法院决定逮捕，同年3月13日被衡山县公安局执行逮捕。现押衡山县看守所。湖南省衡山县人民法院审理湖南省衡山县人民检察院起诉指控被告人汪科、唐伟丰、袁振宇、罗丰华犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年十一月八日作出（2019）湘0423刑初79号刑事判决。宣判后，原审被告人罗丰华不服，提出上诉。本院于同年12月5日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、被告人汪科贩卖毒品的事实：2018年6月22日下午4时许，汪某（另案处理）要汪科帮忙购买两个“包子”的毒品，汪科联系了“国王”并得知要250元／个“包子”。想到自己最近没钱玩游戏了，汪科便跟汪某谎称要300元／个“包子”。随后汪某通过微信转账600元给汪科。汪科在“国王”手中以250元／个“包子”的价格购得两个“包子”的毒品“冰毒”和“麻古”后，便与汪某等人一起吸食。二、被告人唐伟丰贩卖毒品的事实：2018年6月16日9时许，吸毒人员朱某、张某（均另案处理）打电话给唐伟丰要求购买毒品，唐伟丰同意卖毒品给他们并要其到家里来。朱某、张某二人驾驶粤Ｓ×××××灰色奇瑞小车沿着Ｓ314到达衡山县唐伟丰家三楼前正房卧室后，按照唐伟丰所说的价格，朱某通过微信扫码的方式支付给唐伟丰500元后，唐伟丰将一个用白色透明小塑料袋装好的一个“包子”的“冰毒”和“麻古”交给朱某。朱某、张某和唐伟丰三人一起在唐伟丰卧室床边的桌子边采用烫吸的方式吸食了朱某刚购买的部分毒品，剩下的毒品由朱某带走。三、被告人袁振宇、罗丰华贩卖毒品的事实：2018年6月29日晚上8时许，唐伟丰在衡阳市区联系袁振宇要求购买10个“包子”的毒品，并通过微信转账的方式将2500元毒资转给了袁振宇。因袁振宇当时不在市区，便联系了罗丰华，要其帮忙搞到毒品给唐伟丰，并通过微信转账的方式转给罗丰华2500元。罗丰华购得毒品后，按照袁振宇的指示，将毒品送至衡阳市雁峰区进步巷一停车场交给唐伟丰，该毒品系重约7－8克的“冰毒”。2018年7月19日，衡山县公安局民警在被告人罗丰华身上裤袋内及住处搜出4包疑似“冰毒”计3.43克，一包疑似“麻古”计0.43克。经鉴定，疑似“冰毒”检出甲基苯丙胺成分，疑似“麻古”检出咖啡因成分。本案由他人于2018年4月3日11时匿名报案至衡山县公安局。被告人汪科、唐伟丰分别于2018年7月4日、7月9日被衡山县公安局从衡阳市强制隔离戒毒所传唤到案。被告人袁振宇、罗丰华分别于2018年7月18日、7月19日被衡山县公安局民警在衡阳市雁峰区抓获到案。到案后，被告人汪科、袁振宇、罗丰华如实供述了自己的犯罪事实，且自愿认罪，被告人唐伟丰拒不交待自己的犯罪事实且不认罪。另查明，1、被告人汪科于2012年10月19日因吸毒被佛山市公安局南海分局行政拘留，2017年9月12日因吸毒被衡山县公安局行政拘留并责令社区戒毒三年，2018年6月28日因吸毒被衡山县公安局决定行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年7月4日被衡山县公安局刑事拘留，同年8月8日被监视居住，已被羁押一个月零五天。2、被告人唐伟丰于2010年4月7日因犯抢劫罪被长沙市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。2016年6月17日因犯非法持有毒品罪被衡山县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元，2018年3月7日因犯非法持有毒品罪被衡山县人民法院判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币八千元，因病未收监服刑。3、被告人袁振宇于2010年12月17日因犯贩卖毒品罪被衡南县人民法院判处有期徒刑五年八个月（刑期自2010年8月24日起至2016年4月23日止），并处罚金人民币一万元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年7月18日被衡山县公安局抓获归案，同年8月8日被监视居住，已被羁押22天。原判认定上述事实的证据有到案经过、户籍证明、尿液检测报告、行政处罚决定书、刑事判决书、吸毒人员动态管控详细信息、微信转账记录指认照片、通话清单、扣押决定书、扣押物品、文件清单、照片等书证，现场勘验笔录、搜查笔录、称重笔录、辨认笔录，证人汪某、朱某、张某等人的证言，鉴定意见，视频监控截图，被告人汪科、唐伟丰、袁振宇、罗丰华的供述等。据此，湖南省衡山县人民法院判决：一、被告人唐伟丰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚合并执行，总和刑期为有期徒刑七年十个月，总和罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币九千元；二、被告人罗丰华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元；三、被告人袁振宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；四、被告人汪科犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；五、查获的毒品“冰毒”3.43克和“麻古”0.43克，由公安机关予以没收。上诉人罗丰华上诉提出：1、在贩卖毒品共同犯罪中其系从犯；2、公安人员从其身上缴获的毒品是其帮冯金玉保管的，不能证明其用于贩卖，不应计入其贩卖数额。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。本院认为，上诉人罗丰华及原审被告人汪科、唐伟丰、袁振宇违反国家毒品管理法规，贩卖毒品给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。汪科、袁振宇、罗丰华到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。唐伟丰曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。唐伟丰因犯非法持有毒品罪于2018年3月7日被判处有期徒刑七年三个月（因病未执行），并处罚金人民币八千元，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯贩卖毒品罪，应数罪并罚，将其前罪余刑七年三个月与贩卖毒品罪所处刑罚合并执行。袁振宇曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，罗丰华起主要作用，是主犯；袁振宇起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人罗丰华上诉提出，在贩卖毒品共同犯罪中其系从犯。经查，罗丰华在贩卖毒品共同犯罪中购买毒品并将所购毒品贩卖给他人，起了主要作用，应系主犯。故罗丰华该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人罗丰华上诉提出，公安人员从其身上缴获的毒品是其帮冯金玉保管的，不能证明其用于贩卖，不应计入其贩卖数额。经查，公安人员从罗丰华身上缴获毒品的事实，有搜查笔录等证据证实，罗丰华对此亦供认不讳，足以认定。罗丰华辩称上述毒品是其为他人保管，与查证事实不符。罗丰华系贩毒人员，原判据此将从其身上被缴获的毒品计入其贩卖数额，符合法律规定。故罗丰华上述上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  凌 波审 判 员  李国锋审 判 员  陶 刚二〇一九年十二月二十五日法官助理  谢志龙书 记 员  邹 旋            打印责任人  凌 波          校对责任人  邹 旋        本案法律适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。