广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初10878号原告：方小文，女，1956年8月17日出生，汉族，住广州市荔湾区。委托诉讼代理人：曾盛昌，系广东百健律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖晓明，系广东百健律师事务所律师。被告：黄钜明，男，1974年10月6日出生，汉族，住广州市南沙区。委托诉讼代理人：林伯青，系湖南唯楚律师事务所律师。原告方小文与被告黄钜明合同纠纷一案，本院于2018年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告方小文的委托诉讼代理人曾盛昌、廖晓明，被告黄钜明及其委托诉讼代理人林伯青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方小文向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告黄钜明立即向原告方小文偿还借款39万元及利息，利息自2018年10月21日起计算至全部清偿之日止，按人民银行同期同类贷款利率计算。2.依法判令被告承担本案的诉讼费、保全费、担保费等费用。事实和理由：2017年12月31日，原告与被告签订《广州帕丽雅珠宝有限公司股权、资产及权益转让协议》，约定被告将其持有的广州市帕丽雅珠宝有限公司（以下简称帕丽雅公司）的股权、资产及权益合计折价400万元，被告将其中的60%以240万元转让给原告。转让协议签订后，原告依约向被告支付了240万元，受让了帕丽雅公司的60%的股权、资产及权益。之后，帕丽雅公司由被告黄钜明及其妻子冯少霞继续主导经营，原告并没有过多参与，但期间被告妻子冯少霞（公司总经理）以各种理由辞退和更换过帕丽雅公司的多名出纳人员。今年7、8月份，原告发现帕丽雅公司的财务有问题，被告黄钜明夫妻有挪用公司资金、涉嫌侵占资产等欺诈和不诚信行为，被告夫妻对此确认。2018年9月，被告黄钜明提出以原价240万元的价格回购原告持有帕丽雅公司的60%的股权，双方遂签署《广州市帕丽雅珠宝有限公司转让协议书》及《补充协议书》，协议书和补充协议书约定，被告黄钜明应于2018年10月20日前全部偿还39万元借款给原告，并分期支付股权款240万元，自2018年10月31日前支付现金5万元以上，之后每月15日前向原告支付5万元以上，至2020年11月1日前（两年内）必须全部清还。上述协议和补充协议签署后，被告没有依约支付借款39万元。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，恳请法院支持原告的所有诉讼请求。被告黄钜明辩称，根据双方的《股权转让协议书》第二条约定，协议生效前帕丽雅公司的全部资产及债权债务归属于被告负责承担，该协议于2018年10月8日双方签署后已经生效。因此涉及公司的相关财产应当归属于被告或被告所掌控的帕丽雅公司。但在签订协议前，原告拖欠公司货物货款16多万元，欠款5万多元，原告拒不归还给被告或被告所掌控的帕丽雅公司，被告享有先履行抗辩权，故请求法庭驳回原告的诉讼请求。原告方小文围绕诉讼请求依法提交了《广州市帕丽雅珠宝有限公司转让协议书》、《补充协议书》、《广州市帕丽雅珠宝有限公司股权、资产及权益转让协议》、《诉讼保全委托担保合同》、增值税普通发票、欠款确认书、承诺书等证据，被告黄钜明提交了发货明细、借货单、微信聊天记录、查询汇款明细截图、银行流水等证据，本院组织当事人进行了质证。被告黄钜明对原告方小文提交的证据的真实性无异议，原告方小文对被告黄钜明提交的证据的真实性、关联性均不予确认。本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：帕丽雅公司是成立于2017年7月24日的有限责任公司（自然人独资），股东及法定代表人为黄钜明。2017年12月31日，黄钜明与方小文签订《广州市帕丽雅珠宝有限公司股权、资产及权益转让协议》，约定黄钜明将所持有帕丽雅公司共100%的股权中的60%以及黄钜明的办公及生产车间、仓库的全部设备、设施权益的60%转让给方小文，转让价格合计为人民币240万元。其后，方小文向黄钜明支付了240万元。2018年1月8日，经工商部门核准，帕丽雅公司的股东由黄钜明变更为黄钜明、方小文，企业类型变更为有限责任公司（自然人投资或控股）。2018年8月24日，黄钜明的妻子冯少霞出具承诺书，承诺：我作为帕丽雅公司总经理，承诺收到平安银行对本人的贷款后，在三个工作日内归还本人对公司所有和方小文的欠款及应收利息，如不能履行以上的承诺，公司和方小文有权对本人进行法律起诉，并承诺对以上欠款的三倍数偿还。2018年8月27日，方小文、黄钜明以及冯少霞共同签署《欠款确认书》，内容为：帕丽雅公司全体股东一致确认以黄钜明和方小文个人名义开具的四个账号属于帕丽雅公司的专用账户（确认书详细载明账户的开户行及账号），上述账户内的全部资金为帕丽雅公司的公司资金，任何人均不得擅自挪用。股东承诺如下：1.股东黄钜明和妻子冯少霞承诺尽快将挪用上述中国工商银行和广州农商银行两个账户内的资金归还，具体以实际收支帐为准。2.股东方小文保证从未擅自挪用中国民生银行账户内的任何资金用作他用。2018年9月，黄钜明作为受让方（甲方），方小文作为转让方（乙方），双方签订《广州市帕丽雅珠宝有限公司股权转让协议书》，约定：双方于2017年签订《广州市帕丽雅珠宝有限公司股权、资产及权益转让协议》，约定甲方将其持有的帕丽雅公司的股权、资产及权益合计折价人民币400万元，将其中的60%以人民币240万元转让给乙方，乙方依约实际向甲方已经支付了人民币240万元，受让了帕丽雅公司60%的股权、资产及权益。现双方商议确定，同意由甲方受让乙方帕丽雅公司上述60%的全部股权。经双方确定，甲方以人民币240万元受让乙方的帕丽雅公司60%的全部股权（以甲方全款支付乙方欠款完毕日后为准）。自本协议生效之日起，之前帕丽雅公司的全部资产及债权债务等归属于甲方负责承担（见附件补充协议）。甲方支付乙方的回赎款合计人民币240万元，甲方自2018年10月31日前支付第一期现金人民币5万元以上，之后每月15日前向乙方支付现金人民币5万元以上，至2020年11月1日前必须（两年内）全部欠款清还。甲方任何一期未按时支付上述款项要求，视同单方违约，乙方有权要求甲方一次性付清该合约的全部欠款，并追究相关责任和所产生的一切相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、鉴定费、保全费及保全担保费等）由甲方全部承担。本协议签订且甲方付清全部款项后，帕丽雅公司的股权责任归于甲方。双方届时办理股权转让过户登记。在本协议签订至股权过户期间以公司名义运作经营，必须双方书面协议确认后进行，投资项目以原有股权比例为基础，以现金出资进行运作。甲方向乙方偿还总欠款额100%（即是240万）后，双方在10个工作日内共同办理股权转让过户手续。关于转让帕丽雅公司股权、资产及权益而需要处理的相关事宜，双方另行签订补充协议。双方并签订《补充协议书》，约定：一、双方一致确定帕丽雅公司向中国工商银行番禺支行信贷借款300万元，乙方应于2019年6月30日前，完成其信贷合约完毕（以银行还款完毕凭证为准）。甲方应付未付的39万借款，签署本协议后，于2018年10月20日前由甲方全款偿还（以乙方收款收据凭证为准）。上述300万元借款及利息和法律责任，2018年11月起由乙方全部承担。二、关于以帕丽雅公司名义交易购买上海换进交易所黄金及出售后的税金，应计入帕丽雅公司的成本费用，按照股权比例原则处理。三、关于以帕丽雅公司名义注册的商标归属乙方所有，其后费用由乙方自行承担。黄钜明于2018年9月29日在上述《广州市帕丽雅珠宝有限公司股权转让协议书》、《补充协议书》上签名，方小文于2018年10月8日签名。因黄钜明未偿还《补充协议书》约定的借款39万元，方小文诉至本院要求解决。诉讼中，黄钜明主张方小文未向公司及黄钜明偿还货款、欠款，故黄钜明未支付39万元属于行使先履行抗辩权。黄钜明提交了发货明细、借货单、微信聊天记录，以证明方小文分别在2018年6月14日、6月25日、7月6日、7月11日、9月18日、10月6日通过代理人黄振声、林小路从黄钜明处取走六批货，其中标明价格的四批货价值168794.5元，另有两批货未标明价格。黄钜明提交了查询汇款明细截图、银行流水、微信聊天记录，以证明黄钜明出借给罗某5万元，后罗某将款项还给黄振声。黄钜明并申请证人罗某出庭作证，本院予以准许。罗某于庭审中陈述：我与黄钜明有几年的业务往来。因业务往来，我向黄钜明借款5万元用于买货。我签署了借款协议，借款期限为一个月，一个月后我想延期一个月，就与黄钜明及其妻子达成协议，并经过方小文的同意。黄钜明及方小文经过协商，由黄振声代收款项，方小文给了我黄振声的账号，让我将第一个月和第二个月的借款利息转入黄振声的账户，借款期限届满后，我询问还款方式，当时方小文也提供了黄振声的账户给我，我在2018年10月15日把本金5万元转入黄振声的账户。庭审中，本院要求证人罗某出示其与黄钜明的微信聊天记录，经查看微信聊天记录，黄钜明在2019年3月2日（庭审前两天）告知罗某“紧记：你的5万元是同我借的”、“紧记：方小文指排黄振声拿走”、“其他什么都不用讲”，罗某答复“明白”。罗某解释因黄钜明怕其忘记才提醒，罗某只是说出事实。黄钜明则陈述其只是将相关事实说出来，并非是提醒。方小文确认在2018年10月中下旬收到黄振声代黄钜明转交的5万元，同意于诉讼请求的39万元中扣除该5万元。但对黄钜明提交的发货明细、借货单、微信聊天记录均不确认，认为方小文及林小路均没有签收过货物，上述证据与方小文无关，黄振声是帕丽雅公司的员工，其正常工作行为或个人行为与方小文无关。关于39万元借款的由来，黄钜明陈述：以帕丽雅公司名义借款的300万元，黄钜明使用了其中的39万元，剩余款项由方小文使用，故黄钜明需向方小文归还39万元。双方在签订转让协议书以及补充协议书前已约定方小文向黄钜明偿还货物以及5万元后，黄钜明才支付39万元。黄钜明与方小文的代表陈晓战另签署了一份明细，明细载明黄钜明需收回海关押金、罗某的5万元、香港公司的12万元港币、2018年1月至5月部分租金及水电费，合计39万元。方小文陈述：借款以方小文的房产作抵押担保，双方均使用了该300万元，因方小文发现黄钜明夫妻存在不诚实行为，认为双方无法继续共同经营，故核账以及清点货物，因发现黄钜明挪用公款，且方小文垫付了部分款项，双方对公司的资产、债权债务进行盘点核算后，最终确认黄钜明应向方小文支付39万元，双方未约定39万元的支付有其他前置条件。另查明，方小文与广东合润融资担保有限公司签订《诉讼保全委托担保合同》，约定方小文与黄钜明因股权转让纠纷一案，拟向人民法院提起对黄钜明采取诉讼保全措施，广东合润融资担保有限公司有偿接受方小文委托，同意为方小文所提保全申请向法院提供担保，方小文应支付担保费4000元。之后，方小文向广东合润融资担保有限公司支付了担保费4000元。本院认为，方小文与黄钜明签订的《广州市帕丽雅珠宝有限公司转让协议书》、《补充协议书》是双方的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。《补充协议书》约定，黄钜明应付未付的39万借款，签署本协议后，于2018年10月20日前由黄钜明全款偿还（以方小文收款收据凭证为准）。现黄钜明主张方小文未向公司及黄钜明偿还货款、欠款，故其未支付39万元属于行使先履行抗辩权。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。因黄钜明提交的证据无法证明其对方小文享有债权，且现有证据无法证明双方约定黄钜明支付39万元的前提是方小文支付货款及欠款，黄钜明主张行使先履行抗辩权缺乏依据，本院对其抗辩不予支持。鉴于方小文确认收到黄振声转交的5万元，亦同意在本案中扣减该款项，在黄钜明未举证证明已向方小文支付剩余34万元的情况下，本院对方小文要求黄钜明偿还借款34万元的主张予以支持。黄钜明未依约在2018年10月20日前偿还借款，造成方小文资金占用损失，故黄钜明应向方小文支付利息，利息以34万元为基数，自2018年10月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计至款项清偿之日止。因双方的合同未对守约方为实现债权而支付费用的负担问题进行约定，方小文请求黄钜明承担担保费4000元，没有依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第六十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告黄钜明于本判决发生法律效力之日起五日内向原告方小文偿还借款340000元及利息（利息以340000元为基数，自2018年10月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计至款项清偿之日止）。二、驳回原告方小文其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费9680元（包括受理费7210元、诉讼保全申请费2470元），由原告方小文负担1355元，被告黄钜明负担8325元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  肖晓丹人民陪审员  黄英启人民陪审员  区洁芳二〇一九年十二月二十日书 记 员  梁玉华