广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019)桂02民终3278号 上诉人（原审原告）：蒋国华，男，1990年9月16日生，汉族，住广西壮族自治区荔浦县。 委托诉讼代理人：韦学新，广西都乐律师事务所律师。受柳州市法律援助中心指派。 被上诉人（原审被告）：柳州市金讯人力资源有限公司，住所地：广西壮族自治区柳州市屏山大道19、21（商场综合楼），统一社会信用代码：91450203796810382U。 法定代表人：李严，执行董事。 上诉人蒋国华因与被上诉人柳州市金讯人力资源有限公司（以下简称金讯公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2018）桂0203民初4695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 蒋国华上诉请求：一、撤销一审判决第二项；二、改判金讯公司支付蒋国华解除劳动关系经济补偿16110元；三、金讯公司赔偿蒋国华失业保险待遇损失32256元。四、金讯公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由:一、一审法院认为蒋国华所邮寄的文件内容是否是解除劳动关系通知书无法核实，与事实不符。蒋国华一审时递交的证据七《快递汇寄单》共两页，一页为快递存根，一页为未开封的快递退件。未开封的快递退件原件，法官当庭进行了开封查验，快件里所装的文件就是《离职通知书》，即解除劳动关系通知书，庭审录像应当记录在案。二、金讯公司登记的住址虽为柳州市(商场综合楼），但蒋国华去金讯公司原办公室通知离职时，原办公室己无人，且原办公室门口张贴了一张告示，告知：“金讯人力资源公司已搬至永意•山语城1栋2-1”。因此，蒋国华将离职通知书寄到金讯公司新的办公地址合法有效，并无不妥。三、蒋国华在邮寄前，曾到金讯公司新地址柳州市永意•山语城1栋2-1当面递交离职通知书，证实金讯公司确实是在永意•山语城1栋2-1办公。当时金讯公司的工作人员及法定代表人均在新地址办公，且接待了蒋国华，但不签收离职通知书，因此蒋国华才以邮寄的方式再次寄发、通知金讯公司。四、原审认定金讯公司已为蒋国华缴纳社会保险至2018年10月，事实不清。实际上，自2018年1月起金讯公司不再为蒋国华缴纳养老、失业、工伤、生育保险了，只是医疗保险交到了2018年3月份而已。 金讯公司未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。 蒋国华向一审法院起诉请求：1、确认2014年4月23日至2018年9月10日期间蒋国华与金讯公司存在劳动关系；2、判令金讯公司支付蒋国华解除劳动关系经济补偿金16110元；3、判令金讯公司赔偿蒋国华失业保险待遇损失32256元；4、由金讯公司承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：金讯公司系有限责任公司，成立于2006年12月14日。蒋国华于2014年4月23日进入金讯公司工作，双方存在劳动关系。蒋国华称其于2018年9月10日向金讯公司邮寄《离职申请》一份，以金讯公司不依法为蒋国华缴纳社会保险为由要求与金讯公司解除劳动关系。2018年9月25日，蒋国华向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认蒋国华与金讯公司2014年4月23日至2018年9月10日期间存在劳动关系；2、金讯公司向蒋国华支付解除劳动关系经济补偿金16110元；3、金讯公司赔偿蒋国华失业保险待遇损失32256元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2018年11月8日作出柳劳人仲字〔2018〕第1589号仲裁裁决书，裁决：蒋国华提出的仲裁请求缺乏依据，不予支持。蒋国华对该仲裁裁决不服，在法定期限内诉至该院，并提出前述请求。 本案在审理过程中，为查明案件事实，该院向柳州市社会保险事业局调取了蒋国华的社保缴费信息，其上载明2014年5月至2018年10月金讯公司为蒋国华缴纳了社会保险。 另查明，2018年9月6日，蒋国华通过快递向金讯公司邮寄《离职通知书》一份，收件地址为广西柳州市鱼峰区永意山语城（鱼峰区），快递邮寄单回执显示该邮件被退回。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 关于蒋国华与金讯公司是否存在劳动关系的问题，蒋国华主张其于2014年4月23日入职金讯公司，双方存在劳动关系，2018年9月10日，蒋国华以金讯公司不为其缴纳社会保险为由要求与金讯公司解除劳动关系。该院认为，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；……”，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（四）考勤记录；……第（一）（四）项由用人单位负举证责任”的规定，本案中，虽然蒋国华仅提供其与金讯公司于2018年4月23日签订的劳动合同，但结合蒋国华提交的柳州市社会保险参保缴费证明、中国工商银行借记卡账户历史明细清单和该院调取的蒋国华社保缴费信息，可以查明蒋国华与金讯公司之间符合劳动关系的构成要件和特征，故该院确认金讯公司与蒋国华之间存在劳动关系。且根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。金讯公司作为用人单位，应就双方劳动关系期间承担举证责任，但由于金讯公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，并对此作出合理解释，且未对蒋国华的主张提出辩解或提供相关证据，故法院对蒋国华的上述主张予以采信，认定蒋国华与金讯公司自2014年4月23日至2018年9月10日期间存在劳动关系。 关于金讯公司是否应当向蒋国华支付解除劳动关系经济补偿、失业保险待遇损失的问题，蒋国华陈述其是以金讯公司未为其缴纳社会保险费为由向金讯公司提出解除劳动关系，并于2018年9月10日向金讯公司邮寄《离职通知书》一份，但蒋国华所提供的快递邮寄单回执显示邮件被退回，其所邮寄的文件内容是否是解除劳动关系通知书无法核实，且收件地址并非金讯公司法人登记注册地，蒋国华所提供的其他证据亦不能证明该解除劳动关系通知已送达金讯公司，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。蒋国华对其上述主张应承担举证责任，现蒋国华举证不能，应当承担不利后果，故该院不予采信。蒋国华据此要求金讯公司支付解除劳动关系经济补偿、失业保险待遇损失，没有事实和法律依据，该院不予支持。 金讯公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，该院可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，以及《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，一审法院判决：一、确认蒋国华与金讯公司从2014年4月23日至2018年9月10日存在劳动关系；二、驳回蒋国华的其他诉讼请求。案件受理费10元（蒋国华已预交），由蒋国华负担。 本院二审期间，蒋国华提交以下证据作为新证据：1.金讯公司办公地址搬迁公示照片，拟证明：金讯公司已经搬迁至柳州市永意•山语城1栋2-1；2.蒋国华当面要求离职的录音光盘，拟证明：蒋国华已经于2018年9月12日将离职问题当面通知了金讯公司的工作人员及法定代表人。3.证人谢某出庭作证的证人证言，拟证明：谢某原为金讯公司员工现已离职，为办理公积金转移手续，谢某前往柳州市永意•山语城1栋2-1金讯公司的办公地点找金讯公司盖了章，并提交了加盖金讯公司印章的《公积金转移通知书（代付出通知）》予以证明，故柳州市永意•山语城1栋2-1是金讯公司的办公地址。对于蒋国华提交的新证据，本院认定意见如下：一、关于照片与证人证言。照片中的公告显示：“金讯人力资源公司已搬至永意•山语城1栋2-1”，与证人谢某所陈述的金讯公司办公地点为永意•山语城1栋2-1一致,且能够相互印证即金讯公司的办公地点已经搬至柳州市永意•山语城1栋2-1。故本院对该照片及证人谢某的证人证言予以采纳，采信蒋国华的主张，即金讯公司已经搬至柳州市永意山语城1栋2-1进行办公。二、关于录音光盘。录音中，2018年9月12日，蒋国华就其社保补缴及离职问题来到金讯公司，蒋国华主张对方为金讯公司的工作人员。后对方称，“找老大，找老大咧”……“这个是李总”，遂将蒋国华引到与“李总”沟通，蒋国华主张“李总”即为金讯公司的法定代表人李严，录音中，蒋国华再次就社保补缴及离职问题与“李总”进行了沟通，并称：“但是我们现在已经离职了”。因该录音内容与本案待证事实具有关联性，故本院对该份录音予以采纳。 蒋国华对一审查明的2015年4至2018年10月金讯公司已经为蒋国华缴纳了社保提出异议，认为2018年1月至今蒋国华的社保都还是欠缴状态。经本院前往柳州市社会保险事业局征缴管理科调查，柳州市社会保险事业局征缴管理科向本院出具了《关于协助调查社保情况的复函》及附件《柳州市社会保险参保缴费证明（个人专用）》，上述复函记载：2018年1月至2018年3月，金讯公司存在企业职工基本养老保险、失业保险、工伤保险、生育保险欠费，已实缴职工基本医疗保险。2018年4月至2018年12月该单位存在企业职工基本养老保险、职工基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险欠费。故2018年1月-2018年10月期间，金讯公司并未为蒋国华足额缴纳社保，一审法院对此认定有误，本院予以更正。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、蒋国华与金讯公司的劳动关系是否已经解除。2、蒋国华主张金讯公司应向其支付解除劳动关系经济补偿金16110元、失业保险待遇损失32256元是否有事实和法律依据。 关于争议焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。本案中，由于金讯公司从2018年开始即未为蒋国华缴纳社会保险，事后，虽经蒋国华催促仅缴纳2018年1-4月的医疗保险，对养老保险等仍未缴纳。故根据蒋国华提交的录音材料，本院采纳其主张即其于2018年9月12日以金讯公司未为其缴纳社会保险为由与金讯公司解除劳动关系。 关于争议焦点二，本案中，蒋国华主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，以金讯公司未为其缴纳社保为由提出解除与金讯公司的劳动关系并要求经济补偿金。但根据本案查明事实，金讯公司已为蒋国华建立社保账户且险种齐全，仅是欠缴2018年1月至2018年10月期间的社保费用，对此欠缴问题，蒋国华可通过由金讯公司补缴或者请求社保部门强制征缴的方式实现其社保权益。故蒋国华以此为由主张解除劳动合同经济补偿金，不属于法律所规定的应支付解除劳动关系经济补偿金的情形。蒋国华关于金讯公司应当向其支付解除劳动关系经济补偿的理由不成立，本院不予支持。 关于失业保险待遇损失。金讯公司未依法为蒋国华足额缴纳双方劳动关系存续期间2014年4月23日至2018年9月10日的失业保险费，由此给蒋国华造成的失业保险待遇损失应当由金讯 公司承担。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《实施〈中华人民共和国社会保险法>若干规定》第十三条第一款第（五）项，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）第一条第（一）项规定,金讯公司应赔偿蒋国华失业保险待遇损失32256元（1680元/月×80%×12个月×2倍）。故蒋国华关于金讯公司向其支付失业保险待遇损失32256元的主张成立，本院予以支持。 综上所述，蒋国华的上诉请求部分成立，本院对有理部分予以支持，其他部分依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《实施〈中华人民共和国社会保险法>若干规定》第十三条第一款第（五）项，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）第一条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2018）桂0203民初4695号民事判决第一项。 二、撤销广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2018）桂0203民初4695号民事判决第二项。 三、柳州市金讯人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内支付蒋国华失业保险待遇损失32256元。 四、驳回蒋国华的其他诉讼请求； 五、驳回蒋国华的其他上诉请求。 一审案件受理费10元（蒋国华已预交），由柳州市金讯人力资源有限公司负担。二审案件受理费10元（蒋国华已预交），由柳州市金讯人力资源有限公司负担。 上述有给付义务的当事人限于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 王智勤 审 判 员 赵 旭 审 判 员 王 维 二〇一九年十二月二日 法官助理 黄姣姣 代书记员 曾金泉