山西省临县人民法院民事判决书（2019）晋1124民初1749号原告：原某，男，汉族，长治市长治县人，身份证号码×××。委托诉讼代理人：王某，男，1961年1月11日生，汉族，长治市长治县苏店镇南庄村北街036号人，身份证号码×××，长治市上党区苏店镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：景某，男，1957年3月22日生，汉族长治市城区解放东路129号2单元10户，身份证号码×××，长治市劳动法律服务所法律工作者。被告：四川广安智丰建设工程有限公司（简称广安智丰公司）。法定代表人：伍某，总经理。统一社会信用代码：×××.被告：四川广安智丰建设有限公司吕梁分公司（简称广安智丰吕梁分公司）。住所地：离石区交口镇石盘村。法定代表人：吴某，经理。统一社会信用代码：×××。二被告的委托诉讼代理人：闫某，山西太初律师事务所律师。被告：赵某，男，汉族，临县临泉镇东峪沟村273号人，身份证号码×××。原告原某与被告广安智丰公司、广安智丰吕梁分公司、赵某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告原某及委托诉讼代理人王某、景某，被告广安智丰公司、广安智丰吕梁分公司的委托诉讼代理人闫某、被告赵某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告原某向本院提出诉讼请求：1、依法判令共同被告被赔偿原告误工费36000元、护理费11511元、营养费4500元、住院伙食补助费8400元、残疾赔偿金62070元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费18344元、二次手术费30000元、鉴定费4000元、交通费5210元、住宿费1040元，陪护人员伙食费312元，共计186387.2元。2、诉讼费由共同被告负担。事实和理由：原告于2013年间受被告赵某雇佣为架设线路施工人员。被告广安智丰公司吕梁分公司为被告广安智丰的公司在吕梁的分公司。被告广安智丰吕梁分公司将其承包的线路工程又分包给被告赵某。2016年12月6日在共同被告承揽的临县碛口镇工地作业时原告受到事故伤害，事故发生后被告项目部负责人赵某将原告送至临县人民医院救治2天，由于原告伤势较重又转至汾阳医院治疗82天，被诊断为：1、右股骨骨折；2、胸12椎体压缩骨折；3、右侧第3、4、8肋骨骨折等。原告住院期间的医疗费用全部由被告支付，原告出院后多次与共同被告协商赔偿事宜，被告以种种理由搪塞。期间原告诉至人民法院进行了一系列劳动争议、工伤赔偿请求，但吕梁市中级人民法院与山西省高院均裁定原、被告不存在劳动关系。据此原告依据《最高人民法院人身损害司法解释》第11条1、2项等的法律规定，特向人民法院提起诉讼。被告二公司辩称：1、被告广安智丰吕梁分公司与原告之间不存在劳务关系，其分公司将线路工程的劳务分包给被告赵某，并签订了劳务分包合同，原告系被告赵某雇佣，其与被告赵某之间存在劳务关系，原告起诉二被告公司主体错误，应当驳回原告对二被告公司的起诉；2、原告受伤是因自身存在过错，其作为成年人在工作时应当有安全防范的义务，根据《侵权责任法》第三十五条规定，原告应当承担主要责任，具体的赔偿项目和标准在质证中说明。被告赵某辩称：原告是自己临时雇佣的，让他从事拉线、架高压线工作。原告住院期间花了医疗费大概七八万均由自己垫付，原告受伤之后住院期间的工资自己也给过他几天的。原告就自己的主张举证如下：证据一、原告的身份证、被抚养人的身份证复印件各一份，证明原告的基本信息是家庭户口，应按照城镇户口计算伤残赔偿金以及原告的出身年月和被抚养人的出生年月。证据二、原告在临县人民医院住院两天的诊断病例、汾阳人民医院住院82天的病例、诊断书，证明原告的伤情及受伤时间是2016年12月6日，出院时间2017年2月27日，住院时间共计84天。证据三、被告广安智丰公司的企业信息，证明广安智丰吕梁分公司不具备法人资格，不具有独立的民事赔偿能力，其赔偿责任应由总公司承担。证据四、被告广安智丰吕梁分公司的信息，证明目的同证据三。证据五、吕梁市劳动人事争议仲裁委员会裁决书一份，证明1、在该委审理查明过程，原告是在给三被告承包的工程中受伤；证明2、原告的工资是每天200元；证明3、原告受伤的医疗费费由被告支付。证据六、离石区人民法院判决书一份，证明该院查明的事实部分认定原告每日工资200元，也认定该工程不应承包给不具备用工主体资格的赵某。证据七、吕梁市中级人民法院民事判决书，证明该判决在查明事实部分与一审一致，这次改判原被告之间不存在事实劳动关系，但存在劳务关系。证据八、山西省高院民事裁定书一份，证明高院同二审法院观点一致。证据九、临县人力资源和社会保障局人工伤认定申请不予受理通知书一份，证明原告受伤的范畴不属于工伤。证据十、交通费票据9页63支，计5210.2元，住宿费票据9支，计1040元，伙食费票据12支，计312元，证明上述票据均发生在2016年12月6日至2017年2月27日内，其票据均系原告家人因陪护原告往返于临县医院和汾阳医院，该票据符合人身损害第二十二条之规定。证据十一、司法鉴定意见书，证明原告的胸12椎体骨折损伤构成十级伤残，其胸椎、右股骨骨折术后的误工期评定为180天、护理期评定为90天。其胸椎、右股骨两处骨折取内固定物需后期住院手术取除，此项费用评定为30000元，支付鉴定费4000元。证据十二、山西省高级人民法院关于规范山西省机动车道路事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知，证明本案原告受伤，伤残赔付的标准应按照城镇户口的标准进行赔付。证据十三、长治市上党区人民法院判决书一份，证明山西省各级法院已按城镇户口赔付标准执行。二被告公司的质证意见：对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，原告应当提供在城镇居住和收入来源于城镇的证据；被抚养人在原告受伤时并没有超过法定的退休年龄，所以不应当计算被扶养人生活费；对证据二、三、四无异议；对证据五、六、七、八的真实性无异议，对证明目的有异议，1、原告的工资情况，裁决书中说的是原告认为，这只是原告自己的陈述；2、这些生效判决书并没有说明原告与二被告公司之间存在劳动关系，只是说明原告与被告分公司不存在事实劳动关系，并没有认定原告与被告分公司存在劳务关系；3、从生效的判决审理查明的事实可以证明分公司将劳务分包给被告赵某；对证据九的真实性无异议，但是原告是否对不予受理通知书进行了行政复议或行政诉讼，原告应当提供证据证明；对证据十的交通票据中加油票据不认可，汽车票据的名字并不是一个人的，无法确定哪个是护理人员，对住宿费票据和伙食费票据不是正规票据，不予认可；对证据十一的鉴定意见和票据无异议；对证据十二的真实性有异议，没有高级人民法院的印章，只是一个打印件；对证据十三的真实性无异议，但是该是一审判决，且没有提供法院的生效证明，不知道该份判决书是否生效。被告赵某质证意见：同意二公司代理人的质证意见。被告赵某就自己的主张举证如下：证据一、临县人民医院门诊票据13张，计1001.9元，用药清单两页，计2497.75元，证明在临县人民医院为原告垫付医疗费3499.65元。证据二、汾阳医院统一收费票据一支，计58296.93元，证明在汾阳医院为原告垫付医疗费58296.93元。证据三、原告住院期间的伙食费和住宿费票据7张，证明原告住院期间支付原告、陪护人员伙食费、陪护人员住宿费共支出1115元。证据四、救护车费用1800元，证明送原告去汾阳医院支付的交通费1800元。证据五、原鹏借款1000元的借据一张，证明原告之子借1000元。证据六、王俊杰借款500元的借据一张，证明原告的亲戚借款500元。原告质证的质证意见：对证据一、二无异议；对证据三的住院伙食费用和住宿费我只认可五天的，超过部分不认可；对证据四救护车送原告到汾阳医院是客观事实，但是票据是白条，我们不认可，请法庭酌定；对证据五无异议，认可；对证据六不认可，我不知道这个事情。二被告公司进行质证意见：无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：一、2016年10月10日被告广安智丰吕梁分公司与被告赵某签订了《2016年单井电力支线及三交先导试验集气电源建设施工劳务分包合同》，约定被告广安智丰吕梁分公司将临县碛口电杆组立、导线展放、变压器成套安装的劳务分包给被告赵某，被告赵某雇佣原告从事线路安装工作。2016年12月6原告在临县碛口镇施工工地作业时受到事故伤害，后被被告赵某开车送往临县人民医院就诊，治疗2天后转院到汾阳医院治疗，诊断为：1、右股骨骨折；2、胸12椎体压缩骨折；3、右侧第3、4、8肋骨骨折等；4、、胸腔少量积液；5、肝囊肿。原告共住院84天，期间相关的住院费用由被告赵某支付，同时被告赵某派人陪护原告5天，支付原告5天的伙食费。二、2017年-2018年原某向吕梁市劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系争议仲裁，2017年4月7日仲裁委员会作出裁决即原某与广安智丰吕梁分公司之间存在劳动关系；广安智丰吕梁分公司在离石区人民法院提起诉讼，该院于2017年6月9日作出（2017）晋1102民初789号民事判决，判决认定原某与广安智丰吕梁分公司于2016年10月15日至2017年1月14日存在事实劳动关系；广安智丰吕梁分公司向吕梁市中级人民法院提起上诉，该院于2017年10月27日作出（2017）晋11民终1616号民事判决，撤销吕梁市离石区人民法院（2017）晋1102民初789号民事判决，确认广安智丰吕梁分公司与原某不存在事实劳动关系，只承担用工主体赔偿责任；原某向山西省高级人民法院提起申诉，该院于2018年5月29日作出（2018）晋民申1036号民事裁定，驳回原某的再审申请。原某又于2018年9月11日向临县人力资源和社会保障局提起工伤认定申请，该局于2018年9月25日作出临人社行审工伤不受理（2018）001号工伤认定申请不予受理通知书。3、2019年12月16日原告的伤情经太原市道路交通事故司法鉴定中心鉴定后作出并交通事故司鉴中心（2019）伤鉴字第120286号司法鉴定意见书，鉴定意见为:原某胸12椎体骨折损伤构成十级伤残，其胸椎、右股骨骨折术后的误工期评定为180天、护理期评定为90天。其胸椎、右股骨两处骨折内固定物需后期住院手术取除，此项费用评定为30000元。原告支出鉴定费4000元。4、原告为家庭户口，其妻牛建梅生于1959年9月22日，现年60岁。5、被告赵某认可原告在给他打工期间每天支付原告200元工资，原告与被告赵某彼此均认可被告赵某派人在医院陪护原告5天，并负责原告的饮食。本院认为，被告广安智丰吕梁分公司与被告赵某签订了《2016年单井电力支线及三交先导试验集气电源建设施工劳务分包合同》，约定被告广安智丰吕梁分公司将临县碛口电杆组立、导线展放、变压器成套安装的劳务分包给被告赵某，被告赵某雇佣原告从事线路安装工作。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告赵某作为雇主，理应对原告的损失承担赔偿责任。被告广安智丰吕梁分公司违反法律、法规规定将所承包工程分包给不具备用工主体资格的自然人赵某，其理应对原告遭受的人身损害与雇主赵某承担连带责任，但因被告广安智丰吕梁分公司不是独立的法人，其有没有提供财务独立核算的证据，故原告的损害责任应由三被告连带承担。原告具体损失如下：因原某的误工期评定为180天，故其误工费为200×180=36000元；护理期评定为90天，故其护理费按2018年居民服务、修理和其他服务业标准，在扣除被告赵某派人陪护5天计算为46693*365×（84-5）=10106.16元；住院伙食补助费参照差旅补助标准每天100元，扣除被告赵某支付的5天计算为100×（84-5）=7900元；营养费每天50元酌情按100天计算为50×100=5000元，但原告主张4500元，本院认可；原告的伤情经鉴定为十级伤残，鉴定费4000元为应赔偿之列，因原告系家庭户口，参照山西省高级人民法院关于规范机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知，其残疾赔偿金应按2018年山西省城镇居民人均可支配收入标准计算为：1.原告20×31035×10%＝62070元；2.原告妻子9172×20×10%＝18344元；交通、住宿费原告主张（5210.2+1040）元，有部分票据不符合要求，但原告已经的确实际支出，故本院酌定3000元；原告突遭变故成为残疾，遭受的心理打击巨大，要求支付精神损害赔偿金5000元，合法合理，本院予以支持；为避免累诉，原告的胸椎、右股骨两处骨折取内固定物需后期住院手术取除术，该项费用评定为30000元，本院予以认可。综上，原告的损失合计为180920.16元，由雇主被告赵某与被告广安智丰吕梁分公司、广安智丰公司连带负担，但应剔除原告方借的1000元。对于二被告公司称原告的损害其自身也有过错及原告的其他主张，双方均未提供证据证实，本院不予考虑。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条第一款、第二款、第十七条至第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：被告赵某、被告四川广安智丰建设工程有限公司被告四川广安智丰建设工程有限公司吕梁分公司连带赔偿原告原某误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计180920.16元（应剔除原告已借的1000元）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1205元，由被告赵某、被告四川广安智丰建设工程有限公司、被告四川广安智丰建设工程有限公司吕梁分公司连带负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 长 刘拖连人民陪审员 林建平人民陪审员 李艳花 二0一九年十二月二十六日书 记 员 刘芳莉