河南省长葛市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1082民初2206号原告：李宏阁，男，1970年2月15日生，汉族，住长葛市。委托诉讼代理人：任素莉，河南程功律师事务所律师。被告：长葛市中医院。住所地长葛市建设办南段232号。统一社会信用代码：1241108241805724XC。法定代表人：魏少伟，该院院长。委托诉讼代理人：郭明旺，河南七星灿律师事务所律师。原告李宏阁与被告长葛市中医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李宏阁及其委托诉讼代理人任素莉，以及被告长葛市中医院的委托诉讼代理人郭明旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李宏阁向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告李宏阁医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等231096.27元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年6月24日，原告因摔伤就诊于被告急诊处，急诊诊断为“右侧股骨粗隆间骨折”，被告骨伤科遂于2017年6月24日18时35分至22时05分对原告实施了“右股粗隆间骨折切开复位髓内钉内固定术及右下肢血管及神经探查术”，术前主治医师安排承诺专家进行手术，原告因此还缴纳了4000元专家费，但原告自始至终未见到有任何专家进行诊疗和手术。原告在住院期间的复查仍显示骨折不愈合，出院后原告一直右下肢行走不适，伴有疼痛、乏力无缓解，无奈原告又到其他医院进行就诊和二次手术。原告在二次手术后，现已逐渐恢复。因被告没有尽到审慎的诊疗义务，存在违规收费的情况，实施了草率的手术方案，导致申请人不仅在身体上承担了巨大的痛苦，经济上也承担了不必要的负担，因此原告诉至法院，请求支持原告诉讼请求。被告长葛市中医院辩称：一、被告就其医疗过错和鉴定意见中的参与度，对原告的合理范围内的损失承担赔偿责任；二、依据《医疗事故处理条例》第五十条规定，对原告治疗原发病的医疗费用不属于赔偿范围内损失，不承担赔偿；三、对原告主张的伤残赔偿金等相关费用，因两次鉴定的不同结论和原告自身就诊前致残因素不应赔付。四、原告所诉请的一些所适用的标准和计算损失的期限等，不符合法律规定，请求法院予以审核。原告李宏阁为支持其主张，向本院提供的证据有：证据一、长葛市中医院住院病历一份、郑州大学第一附属医院住院病历一份、西北政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、许昌建安司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告因被告的诊疗行为受到损害，在郑州大学第一附属医院二次治疗及后续恢复治疗的事实；根据郑州大学第一附属医院出院记录明确记载出院医嘱：“院外继续口服药物促进骨折愈合、预防下肢静脉血栓等对症治疗；骨折愈合后可考虑手术取出内固定。”可知原告后续治疗的必要性，还需手术取出内固定，法院应酌定支持后续治疗费或者判决给予认定必要性，等日后发生，原告再另行主张的事实。经鉴定，原告伤残程度为十级的事实。证据二、郑州大学第一附属医院住院收费票据二份、郑州大学第一附属医院处方笺一份、郑州大学第一附属医院门诊票据7张、长葛市第二人民医院门诊票据1张、郑州大学第五附属医院门诊票据1张、许昌市人民医院门诊票据1张。证明原告实际支付的医疗费用为76714.5元。证据三、交通费票据42张、住宿票据1张，证明原告为此次住院、检查、取药以及参加鉴定所实际花费的交通费用2281元、住宿费用402元。证据四、西北政法大学出具的发票一张、许昌建安司法鉴定所出具的发票一张，证明原告所实际支付的鉴定费用9300元。证据五、录音一份，证明结合被告病历首页可知录音者杨书娜系李宏阁配偶，其在被告发生治疗过错后，与被告医务人员协调，说明支付专家费4000元的事实，结合病历被告未进行专家会诊，故应将此款项退回的事实。证据六、户口本一份。证明原告系城镇户口的事实。被告长葛市中医院为支持自己主张，向本院提供证据有：河南同一法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明作为本案原告，申请所做鉴定意见为不构成伤残。经审理查明：2017年6月24日11时许，原告李宏阁因不慎摔伤到被告长葛市中医院就诊，被告诊断原告为右侧粗隆间骨折，于当日18时35分对原告实施右侧粗隆间骨折髓内定内固定术，原告于2017年7月23日出院，住院29天。原告术后一年复查后发现骨折处未愈合，右下肢行走不适，2018年5月25日到郑州大学第一附属医院住院治疗，被诊断为右股骨转子间骨折不愈合，2018年6月1日原告进行了右股骨转子间骨折内固定取出术和骨折不愈合取骼骨植骨内固定术。另查明，原告在长葛市中医院治疗期间，曾向被告交纳4000元专家费但未有专家参与诊疗。原告在郑州大学第一附属医院住院19天，期间花费医疗费72708.04元，其中医保统筹记账37189.03元，个人现金支付35519.01元。另外支出门诊医疗费4006.46元。再查明，经原告申请,本院委托西北政法大学司法鉴定中心对长葛市中医院就李宏阁的诊疗行为是否存在过错、过错与损害后果之间是否有因果关系及原因力大小进行法医学司法鉴定。西北政法大学司法鉴定中心作出西法大司鉴中心[2018]临鉴字第524号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为:长葛市中医院在对被鉴定人李宏阁的诊疗行为过程中存在未尽到谨慎诊疗注意义务和明确告知义务的过错，院方上述过错与被鉴定人李宏阁右股骨粗隆间骨折治疗周期延长，增加医疗费用支出的损害结果之间存在一定因果关系，建议过错参与度评定为50-70%，原告支付鉴定费8000元。后经原告申请，本院委托河南同一法医临床司法鉴定所对原告伤情进行伤残等级鉴定，对其护理期、营养期、误工期及护理依赖程度进行评定，河南同一法医临床司法鉴定所作出豫同一司法鉴定所[2019]临鉴字第0605号司法鉴定意见书，鉴定意见认为李宏阁伤情不构成伤残，护理期为6个月，营养期6个月，误工期18个月，无护理依赖。原告认为该份鉴定结论未全面考虑骨折后丧失功能的程度，以及原告身体恢复情况，鉴定结论不客观、不全面、不真实，申请重新鉴定，本院审查后依法委托许昌建安司法鉴定所对对原告的伤残程度进行重新鉴定，该鉴定所出具许建司鉴所[2019]临鉴字第226号司法鉴定意见书，认为原告右下肢损伤的伤残程度评定为十级，原告支付鉴定费1300元。以上原告共交纳鉴定费9300元。本院认为:《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其义务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。关于长葛市中医院是否存在过错、李宏阁是否存在损害后果、过错与后果是否存在因果关系、过错参与度及伤残等级问题。上述问题本院已依法委托鉴定机构对此进行鉴定,鉴定机构对此也作出了鉴定意见,长葛市中医院虽认为原告伤情不构成残疾,但认定原告构成十级伤残的鉴定结论不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形,故本院对上述鉴定意见书予以采纳。本院根据鉴定意见过失参与度认定情况，认为长葛市中医院应当承担60%赔偿为宜。关于李宏阁损失的问题。李宏阁损失的认定,应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行计算。1、医疗费问题。李宏阁在郑州大学第一附属医院处住院治疗共计花费72708.04元,其中医保统筹记账37189.03元，实际支出35519.01元。另外支出门诊医疗费4006.46元。2、误工费问题。参照河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资39522元/年标准，李宏阁误工时间为18个月,李宏阁因此产生的误工费为59283元(39522元÷12月×18月)。3、护理费问题。李宏阁对此已进行鉴定,结合李宏阁的手术情况及出院后治疗情况,酌定护理期为6个月。参照2018年居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资39522元计算,李宏阁的护理费应为19761元（39522元÷12月×6月)。4、营养费问题，结合李宏阁的鉴定结论、治疗情况、伤残等级情况,酌定营养费为3600元（20元×180天）。5、住院伙食补助费1440元（48天×30元）。6、残疾赔偿金问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定,李宏阁的残疾赔偿金应为63748.38元(31874.19元×20年×10%)。7、因原告到郑州住院治疗以及到西安、郑州、许昌进行鉴定事宜，酌定交通费1500元。8、住宿费402元。9、鉴定费9300元。原告请求的后续治疗费没有实际发生，本案暂不予处理。10、原告精神损害抚慰金酌定5000元。以上损失共计203559.85元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定,长葛市中医院应根据其过错程度承担相应的赔偿责任。根据李宏阁自身的疾病情况、鉴定意见对长葛市中医院诊断过程的评价分析,本院酌定过错参与度为60%,长葛市中医院应承担相应的赔偿责任共计122135.91元。对李宏阁超过该数额部分的诉讼请求,本院不予支持。另外被告长葛市中医院应当返还原告交纳的专家会诊费4000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,之规定,判决如下：一、被告长葛市中医院于本判决生效之日起十日内向原告李宏阁支付各项损失共计122135.91元，并返还原告4000元专家会诊费；二、驳回原告李宏阁的其他诉讼请求。如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4766元，由原告李宏阁负担2165元，由被告长葛市中医院负担2601元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长  董保明人民陪审员  岳雪莉人民陪审员  张宝宏二〇一九年十二月二十三日法官助理陈玉娇书记员李爽