江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0381民初8886号原告(案外人)：宋兵建，男，1987年11月10日出生，汉族，住江苏省新沂市。原告（案外人）：宋兵队，男，1990年10月10日出生，汉族，住江苏省新沂市。两原告共同委托诉讼代理人：刘大文，新沂市翔宇法律服务所法律工作者。被告（申请执行人）：刘家渠，男，1945年10月13日出生，汉族，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人：郭彩荣(系刘家渠配偶)，住江苏省邳州市。被告(被执行人)：宋俊祥，男，1967年10月20日出生，汉族，住江苏省新沂市。第三人：刘玉兰，女，1962年6月10日出生，汉族，住江苏省新沂市。原告宋兵建、宋兵队与被告刘家渠、宋俊祥,第三人刘玉兰案外人执行异议之诉一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋兵建，两原告共同委托诉讼代理人刘大文，被告刘家渠及其委托诉讼代理人郭彩荣，被告宋俊祥，第三人刘玉兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋兵建、宋兵队向本院提出诉讼请求:撤销（2015）新窑执字第00388号执行裁定，解除对位于新沂市草桥镇古墩村房屋、院落及相应土地使用权的查封并停止对上述财产的执行。事实和理由：涉案房屋及土地使用权归宋兵建、宋兵队所有，二人于2009年通过分家析产并向村委会提交宅基地申请。新沂市人民政府于2010年1月21日向宋兵建、宋兵队颁发集体土地使用权证书，证号分别为新集用（2010）第××××2号、新集用(2010)第××××3号。该宅基地原登记在宋俊祥名下，但经新沂市人民政府审批，宋兵建、宋兵队已经取得该土地使用权。之后，宋兵建、宋兵队出资建造涉案房屋并居住使用至今。宋俊祥虽系宋兵建、宋兵队父亲，但在未取得产权共有人同意且在土地使用权已登记在宋兵建、宋兵队名下的情况下，所作的抵押行为应认定为无效行为。综上，涉案房屋并非宋俊祥财产，法院查封错误。宋兵建、宋兵队提出异议后被法院驳回，故提起本案诉讼。刘家渠辩称，涉案房屋及土地使用权在2011年11月28日宋俊祥向本人借款时已经抵押给本人，涉案房屋土地使用权证、房产证原件均在本人处。宋兵建、宋兵队虽主张涉案房屋系其出资建造，但并未提供证据证实。在案件执行过程中，执行法官曾到草桥土地所调取过地籍档案，但仅查询到宋俊祥名下的地籍档案，并无宋兵建、宋兵队的地籍档案。因此，涉案房屋及土地使用权应属宋俊祥所有，请求法院驳回宋兵建、宋兵队的诉讼请求。宋俊祥辩称，2011年，本人在向刘家渠借款时将原有的土地使用权证、房屋所有权证交给刘家渠作为抵押，在抵押时新的土地使用权证正在办理当中。借款时，刘家渠明知涉案房屋是新建房屋，我在向刘家渠借款时也告知涉案房屋是家中建造的，但未明确涉案房屋是留给宋兵建、宋兵队，涉案房屋属于宋兵建、宋兵队财产，应当停止执行。刘玉兰述称，当时建造涉案房屋时，宋翠丽、宋科、宋科建都已经结婚、分家，但宋兵建、宋兵队未结婚，也没有房屋。宋兵建、宋兵队年龄越来越大，需要建房结婚，家里原来房屋已经老旧，周围邻居都建造新房，本人就让宋科、宋科建帮助宋兵建、宋兵队建造涉案房屋，用于宋兵建、宋兵队结婚。因宋科建当时在开发房地产，所以都是宋科建负责建房事情。经审理查明：2011年11月28日，宋俊祥向刘家渠借款200000元，张永彬、刘朝敏、葛高峰为该笔借款提供担保。借款时，宋俊祥与刘家渠签订《贷款抵押合同书》，约定刘家渠以其所有位于新沂市草桥镇的房产作为该借款抵押；如不还款，则该房屋及土地归刘家渠所有。2012年10月，宋俊祥再次向刘家渠借款50000元。借款后，因宋俊祥及担保人未及时还本付息，刘家渠于2014年11月26日起诉来院。本院经审理于2015年5月15日作出（2014）新窑民初字第00622号民事判决，判令：一、宋俊祥于判决生效之日起十日内偿还刘家渠借款本金188000元及利息（从2011年11月28日起按月利率2.03%计算至实际给付之日止，已给付的23000元从中扣除），张永彬、刘朝敏、葛高峰承担连带清偿责任。二、宋俊祥于判决生效之日起十日内偿还刘家渠借款50000元及利息（从2013年3月28日起按月利率1.86%计算至实际给付之日止，已给付的23000元从中扣除），张永彬、刘朝敏承担连带清偿责任。三、张永彬、刘朝敏、葛高峰承担保证责任后，有权向借款人宋俊祥追偿。四、驳回刘家渠的其他诉讼请求。因宋俊祥等未履行生效法律文书确定的义务，刘家渠向本院申请强制执行，案号为（2015）新窑执字第00388号。在执行过程中，本院于2016年1月8日作出（2015）新窑执字第00388号执行裁定：查封宋俊祥所有位于新沂市草桥镇古墩村西一队的房产和院落一处及相应土地使用权。2018年12月19日，本院作出（2015）新窑执字第00388号之一执行裁定，续行查封上述财产。案外人宋兵建、宋兵队向本院提出执行异议，本院于2019年8月27日作出（2019）苏0381执异183号执行裁定，驳回宋兵建、宋兵队的异议请求。宋兵建、宋兵队不服该执行裁定，于规定期限内提起本案诉讼。另查明：宋俊祥与刘玉兰系夫妻关系，二人共同生育五名子女，分别为宋翠丽、宋科、宋科建、宋兵建、宋兵队。1992年5月12日，新沂市房地产登记发证办公室向宋俊祥颁发了《村镇房屋所有权证》，证号为：草桥镇古墩村私有产权字第××号，载明：房屋所有权人为宋俊祥，共有人为八人。对于八名共有人，宋俊祥称为其本人及刘玉兰、宋翠丽、宋科、宋科建、宋兵建、宋兵队及其兄长宋俊庭（已过世）。同日，新沂市土地管理局向宋俊祥颁发《集体土地建设用地使用证》，载明：土地使用者为宋俊祥，用地面积为792平方米，其中建筑面积362平方米，土地四至为东邻陆某某、西邻杨某某、北邻路、南邻路。2009年，原房屋被拆除，重新建造六间两层楼房。2010年1月21日，新沂市人民政府向宋兵建颁发《集体土地使用证》，载明：土地使用者为宋兵建，土地使用证号为新集用（2010）第××××2号，地号为××-××-××-13，使用权类型为批准拨用宅基地，使用权面积为197.4平方米，该地块四至为东邻路、西邻宋兵队、南邻路、北邻路。同日，新沂市人民政府向宋兵队颁发《集体土地使用证》，载明：土地使用者为宋兵队，土地使用证号为新集用（2010）第××××3号，地号为××-××-××-12，使用权类型为批准拨用宅基地，使用权面积为197.4平方米，该地块四至为东邻宋兵建，西邻巷道，南邻路，西邻路。对于涉案宅基地取得情况，宋兵建、宋兵队、宋科建、宋俊祥均陈述：现登记在宋兵建、宋兵队名下的土地使用权是由原宋俊祥名下的土地分户取得，在分户、建房时，宋翠丽已经出嫁，宋科已经结婚并另有宅基地，宋科建虽未结婚，但其已另外申请宅基地，宋兵建、宋兵队两人未婚。对于涉案房屋出资情况，宋兵建、宋兵队陈述：宋兵建出资15万元，宋兵队正在上大学并未实际出资，另外钱款是从宋翠丽、宋科处借款。本院认为，涉案房屋占用范围内的土地使用权、翻建前房屋的产权虽登记在宋俊祥个人名下，但明确载明是属于家庭共有财产。后随着子女成年，原房屋被拆除，并重新建造涉案房屋，现涉案房屋占用范围内的土地虽登记在宋兵建、宋兵队名下，但仍属于原宋俊祥名下土地使用权分户取得，宋俊祥作为家庭成员之一，其对涉案房屋所占用范围内的土地亦享有使用权。宋兵建、宋兵队虽主张涉案房屋系其个人出资建造，但未能提供证据证实。建造涉案房屋时，宋兵建、宋兵队并未结婚、分户，结合本地生活习俗，涉案房屋建造时两原告年龄、婚姻状况以及宋俊祥向刘家渠借款时的承诺等情况，涉案房屋应认定属于家庭共有财产。对于共有人的认定，应以建造涉案房屋时家庭成员予以确认，在建造涉案房屋时，宋翠丽已出嫁，宋科、宋科建均已分户，故涉案两处房屋应认定属宋俊祥、刘玉兰与宋兵建、宋兵队分别共有。综上，宋俊祥对于两处房屋各享有1/3份额。对于不属于宋俊祥的财产份额部分应当停止执行。据此，依照《中华人民共和国物权法》第九十五条，最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、三百一十三条规定，判决如下：一、不得执行位于新沂市草桥镇房屋中西面三间两层楼房[土地使用权证号:新集用（2010）第××××2号]的2/3变现份额；二、不得执行位于新沂市草桥镇房屋中东面三间两层楼房[土地使用权证号:新集用（2010）第××××3号]的2/3变现份额；三、驳回原告宋兵建、宋兵队的其他诉讼请求。案件受理费4300元，由原告宋兵建、宋兵队负担1433元，由被告刘家渠、宋俊祥负担2867元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  孙莹莹人民陪审员  臧其玲人民陪审员  苍大伟二〇一九年十二月二十日书 记 员  章 璐