北京市西城区人民法院执 行 裁 定 书（2019）京0102执异276号申请人（申请执行人）:北京黎昌君苑大酒楼有限公司黎昌酒店，住所地北京市东城区永外彭庄甲58号。法定代表人：曹俭如,董事长。委托诉讼代理人：蔡艳青，北京颐合中鸿（南宁）律师事务所律师。被申请人：张景瑞，男，1970年12月26日出生，汉族，住河北省廊坊市。委托代理人胡芙兰，北京兴银律师事务所律师。被执行人：德山投资（北京）有限公司，住所地北京市东城区东花市南里一区1号楼1层1单元102室。法定代表人：杨玉田，执行董事。本院在执行北京黎昌君苑大酒楼有限公司黎昌酒店（以下简称黎昌酒店）与德山投资（北京）有限公司（以下简称德山投资公司）房屋租赁合同纠纷一案中，因德山投资公司不能履行生效法律文书所确定的债务，黎昌酒店向本院申请追加张景瑞为本案被执行人，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请人黎昌酒店称，申请追加张景瑞为黎昌酒店申请执行德山投资公司一案的被执行人。理由如下：1、张景瑞是德山投资公司原股东，在未履行出资义务的情况下，于2017年10月31日转让股权。根据相关司法解释，公司债权人请求未履行出资义务即转让股权的股东在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院依法应予支持。2、张景瑞利用股东身份之便，侵占公司收益，损害债权人利益。被申请人涨景瑞称，我不存在未缴纳或者未足额缴纳注册资本的情形，也不存在未依法履行出资义务的情形下转让股权的情形，公司经营过程中曾经使用过我个人账号用于资金往来，但往来资金全用于给申请人缴纳租金和发放员工工资，并没有用于我个人生活消费，申请人要求追加我为被执行人不符合相关法律规定。故请求法院驳回申请人的追加申请。本院经审查后查明，2016年6月，黎昌酒店因与德山投资公司之间的房屋租赁合同纠纷诉至本院，2017年6月12日本院作出（2016）京0102民初15777号民事判决，判决主要内容为：1、解除黎昌酒店与德山投资公司签订的房屋租赁合同。2、德山投资公司将位于北京市西城区护国寺街106号房屋包括地下一层、地上一层、二层房屋及三层的黎昌酒店自建房交还黎昌酒店，其中三层自建房由黎昌酒店负责拆除，并将渣土清理干净。3、德山投资公司给付黎昌酒店自2016年1月1日起至合同解除之日止的租金（自2016年1月1日起至2017年5月31日止的租金为2408333.5元；自2017年6月1日起，至合同解除之日止的租金，以每月14.16665万元为标准计算）。4、德山投资公司按每月14.16665万元为标准给付黎昌酒店房屋使用费。5、德山投资公司偿付黎昌酒店违约金（自2015年12月29日起，至2016年6月28日止，以85万元为基数，自2016年6月29日起至2016年12月28日止，以170万元为基数，自2016年12月29日起至本判决生效之日止，以240.83335万元为基数，以中国人民银行同期一年期贷款利率4.6%的四倍计算）。6、德山投资公司给付黎昌酒店免租期租金141700元。上述判决书发生法律效力后，因德山投资公司未履行相关义务，黎昌酒店于2018年3月16日依法向本院申请执行，要求德山投资公司将位于北京市西城区护国寺街106号房屋包括地下一层、地上一层、二层房屋及三层的黎昌酒店自建房交还黎昌酒店，并支付自2016年1月1日起至合同解除之日止的租金、合同解除之次日起的房屋使用费、违约金、免租期租金等费用。本院以（2018）京0102执4026号立案执行。2018年11月15日，本院执行实施部门以未发现可供执行财产为由，出具（2018）京0102执4026号执行裁定书，终结本次执行程序。另查，根据德山投资公司工商档案记载，德山投资公司注册成立时间为2014年1月28日，原名德山投资管理（北京）有限公司，2014年10月20日更名为现在名称。申请登记的注册资本为人民币1000万元，股东为张景瑞、龙飞跃。其中张景瑞出资400万元，截止登记申请日实缴出资80万元，认缴于2016年1月26日出资320万元；龙飞跃出资600万元，截止登记申请日实缴出资120万元，认缴于2016年1月26日出资480万元。2015年11月25日，德山投资公司修改公司章程，将股东认缴出资的期限修改为：张景瑞认缴于2016年1月26日出资320万元延期为2021年1月26日，龙飞跃认缴于2016年1月26日出资480万元延期为2021年1月26日。2017年10月30日，德山投资公司修改公司章程，公司增加新股东杨玉田、宋兰华，原股东张景瑞、龙飞跃退出股东会。公司同意张景瑞将其持有的的出资400万元转让给杨玉田、龙飞跃将起持有的出资600万元转让给宋兰华，同时选举杨玉田为执行董事职务、宋兰华为监事职务，解聘张景瑞的经理职务，聘任杨玉田为经理。2018年4月10日，德山投资公司修改公司章程将注册资本变更为400万元，变更后的出资情况为杨玉田出资160万元，宋兰华出资240万元，二人上述出资认缴期限为2034年1月1日。自2018年2月7日起，德山投资公司在《新京报》上刊登公告，公示德山投资公司注册资本变更事项，承诺若有遗留的债务问题，由各股东按照原来的注册资本数额承担责任。本院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，如果其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人有权申请变更、追加该原股东为被执行人，在未依法出资范围内承担责任。本案中，申请人和第三人分歧点在于公司股东转让股权时未履行的出资义务是否包括未到期的认缴出资。实践中，追究股东承担因出资未到位的法律责任一般发生在债权人依法向法院申请强制执行后，因公司无财产偿还债务，债权人申请追加股东为被执行人在未出资范围内承担连带偿还责任，以及在公司解散和进入破产程序后，清算管理人将股东尚未缴纳的出资视作清算财产。针对第一种情形，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人可以申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东为被执行人；第十九条规定：如果股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人可以申请变更、追加该股东为被执行人，在未依法出资范围内承担责任。针对第二种情形，《最高人民法院关于适用若干规定》（二）中的第二十二条规定：公司解散时，股东尚未缴纳的出资应作为清算财产，股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴纳未缴纳的出资，以及依照《公司法》第二十六条和第八十条的规定，分期缴纳尚未届满缴纳期的出资。《破产法》第三十五条规定：人民法院受理破产申请后，债务人作为公司出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。从上述司法解释可以看出，只有在公司解散或破产清算时，才出现股东认缴出资加速到期，而在执行程序中涉及到追加股东为被执行人时，则不适用股东认缴出资加速到期，本案中，根据工商档案材料显示，德山投资公司成立时，原股东张景瑞总出资额为400万元，截止登记申请日实缴出资80万元，剩余320万元为认缴出资，期限为2021年1月26日，截止到目前，认缴时间尚未届满，故此部分认缴出资未缴纳尚不构成法定追加事由，现申请人据此要求追加张景瑞为执行案件的被执行人，理由不成立，本院不予支持。关于申请人所述张景瑞侵占德山投资公司收益、损害债权人利益、应对公司债务承担连带责任一节，考虑该请求事项和理由不属于执行异议裁判案件处理范围，双方如有争议可依据《中华人民共和国公司法》另行通过诉讼程序解决，故本案不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条规定，裁定如下：驳回北京黎昌君苑大酒楼有限公司黎昌酒店申请追加张景瑞为（2018）京0102执4026号执行案件被执行人的请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起诉讼。审判长  赵燕来审判员  李卫东审判员  沈 杰二〇一九年十二月十二日书记员  马思萌