广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0114刑初2417号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人闵晓保，男，1977年12月22日出生，汉族，文化程度初中，住广东省佛山市顺德区。因涉嫌犯盗窃罪于2018年7月29日被羁押，同日被刑事拘留，因涉嫌犯敲诈勒索罪于同年8月10日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人叶沃伦，广东品峰律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2018]2274号起诉书指控被告人闵晓保犯敲诈勒索罪，于2018年12月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，广东省广州市花都区人民检察院以穗花检公刑追诉[2019]1号追加起诉决定书对被告人闵晓保进行了追加起诉。广东省广州市花都区人民检察院检察员金秋出庭支持公诉，被告人闵晓保及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：（一）盗窃罪2017年5月8日4时许，被告人闵晓保在广州市花都区新华街碧秀路黄山公寓B座309房，通过微信秘密将被害人李某1工商银行账户：62×××46上50000元转到自己的账上。2017年5月13日2时许，被告人闵晓保在广州市花都区新华街碧秀路黄山公寓B座309房，通过微信秘密将被害人李某1工商银行账户：62×××46上30000元转到自己的账上。（二）敲诈勒索罪2017年5月16日，被害人李某1到公安机关报案，称被被告人闵晓保盗窃8万元。2017年6月5日，被告人闵晓保给被害人李某1写下13万元的欠条（加上之前借款5万元），并承诺在2017年底还清。被害人李某1遂到公安机关要求撤案。经被害人李某1多次催促还款，被告人闵晓保陆续归还4340元给被害人李某1。2017年9月28日，因被害人李某1催促还款，被告人闵晓保将被害人李某1的裸照发给被害人，并威胁将裸照发到网上。后被告人闵晓保未再还款给被害人李某1。2018年7月29日，公安机关在广东省佛山市南海区抓获被告人闵晓保。公诉机关提供了相应证据，认为被告人闵晓保秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪；被告人闵晓保无视国家法律，敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二七十四条之规定，构成敲诈勒索罪。建议本院结合被告人闵晓保赔偿被害人并取得谅解及其悔罪态度等情节，以盗窃罪判处有期徒刑二年以上三年以下，并处罚金，以敲诈勒索罪判处有期徒刑三年以上四年以下，并处罚金，数罪并罚判处有期徒刑四年以上七年以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人闵晓保辩解微信转账的8万元是被害人转账借给其的，其发裸照给被害人是因为被害人在朋友圈发攻击其的言论，不是敲诈勒索。辩护人提出如下辩护意见：1.盗窃罪部分。（1）被告人闵晓保没有盗窃的主观故意，其资金充裕，不会为了3万元而犯罪；（2）被告人闵晓保没有盗窃的行为，其不清楚被害人的银行卡交易密码和微信支付密码，无法进行绑定和转账；（3）无被害人李某1撤案笔录；（4）双方交往过程中存在财务混同，被告人向被害人借款很正常。2.敲诈勒索部分。（1）被告人闵晓保合法借钱在先，发裸照的目的与索取财物没有关联，且被害人也没有因为裸照产生恐惧心理而不敢或不能催款，不符合敲诈勒索罪的文章解释；（2）被告人闵晓保没有敲诈勒索的主观故意，其发裸照的目的是为了阻却被害人在朋友圈污蔑被告人，微信内容显示被告人明确了没有威胁的意思表示，二人是情侣关系，没有非法占有的故意；（3）被告人未表示不还钱或不让被害人追债，被害人没有受威胁的心理状态，且被告人打出欠条后亦有还钱；（4）被害人陈述前后矛盾；（5）即使敲诈勒索罪成立，涉案的金额应为2万元。3.量刑：（1）被告人闵晓保如实供述罪行，认罪态度好；（2）被告人闵晓保法律意识不强且需要照顾家庭；（3）已和被害人达成和解，并取得谅解。经审理查明：2017年5月8日4时许，被告人闵晓保在广州市花都区新华街碧秀路黄山公寓B座309房，通过微信秘密将被害人李某1工商银行账户62×××46上50000元转到自己的账上。2017年5月13日2时许，被告人闵晓保在广州市花都区新华街碧秀路黄山公寓B座309房，通过微信秘密将被害人李某1工商银行账户62×××46上30000元转到自己的账上。2018年11月14日，被告人闵晓保家属退赔130000元给被害人李某1，取得被害人李某1的谅解。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：1.被害人李某1的陈述，主要内容为：2017年5月13日18时左右，我回到租住的花都区新华街碧秀路黄山公寓B座309房时，发现我放在房间里面的2000元不见了，于是我拨打我前男友闵晓保的电话问他是否拿了我的钱，但他只说在外面做事，回来再和我说，就挂了我的电话。挂了电话后我翻找我的银行卡，发现银行卡不见了，我立马打电话给银行客服，被告知银行卡里面的钱已经被转走了，我继续拨打闵晓保的电话问他是否也拿了我的银行卡，但他直接就挂了电话，之后我再打，他就没有接听了。直到5月15日，我给闵晓保的手机发信息要他给我答复，不然报警处理，晚上闵晓保打电话给我，说他因酒驾要拘留15天，因我得不到答复就来派出所报警了。我和闵晓保2015年确定男女朋友关系，2017年2月份在黄山公寓住在一起，2017年5月13日分手。我被拿走的现金放在床头柜的盒子里，银行卡是尾号为7546的工行卡，放在我的手提包里，闵晓保知道我的钱和银行卡的放置位置，之前闵晓保向我借钱后签下的45000元欠条也被拿了，并且我手机里拍下的欠条照片也被删除。我的银行卡一共被转走了80000元，是通过微信转账分八次转的，每次10000元，其中前五次在5月8日，最后两次在5月13日，我不知道银行卡资金的去向，钱被转走后我有联系过闵晓保，但我问到他银行卡的事情，他就挂我电话。我打电话问银联，银联说是转到一个昵称“韦小宝”的微信里。闵晓保的微信账号：×××，昵称：“韦小宝”。只有我自己知道被拿走的工行卡的交易密码，这张工行卡的交易密码和我其他银行卡或者手机密码都不一样，这张卡我是用来存钱的，没有其他用途，没有绑定微信、支付宝等第三方支付平台账号。这张卡有绑定我的手机，我手机有屏锁，闵晓保知道我的屏锁密码。我平时都不给闵晓保使用我手机，不过我在5月8日那几天身体不舒服，比较早睡，所以闵晓保有机会使用我的手机。我被转走的80000元以及现金2000元都是我自己赚的，我在聚喜来酒店做工作人员做了三年多。闵晓保在谈恋爱期间，曾送给我两个银色戒指，他没说价格，他还送给我一张广州农商银行的信用卡，额度只有一两千元，但我没用过，他也没有给过我生活费，只交了4、5月份的房租。2017年6月5日我曾来派出所撤案，因为闵晓保承诺说我撤案后他就写张借条给我，会把钱还给我，我就答应了。撤案后，闵晓保有写欠条给我，借条上写明是欠我130000元，那张借条后来被闵晓保偷走了，但我有拍照片。撤案后过了一段时间我向闵晓保索要我的钱，闵晓保一直拖着没还，后来我看到闵晓保发微信朋友圈是在外面玩，我就评论了闵晓保那条朋友圈说“欠女人钱又不还，还在外面花天酒地”，闵晓保看到我评论之后就微信联系我，发了五张我的裸照给我看，威胁我说再烦他就把照片发到网上去，我看到闵晓保这样威胁我，我就到派出处理了。被害人李某1的辨认笔录，证实被告人闵晓保就是2017年5月8日、13日通过微信偷转其80000元的人。被害人李某1对其与闵晓保的微信聊天记录截图、微信账户资料、被告人闵晓保写给其的13万元欠条照片的签认。2.抓获经过，证实公安人员于2018年7月29日在广东省佛山市南海区桂某万达广场D座2705号抓获被告人闵晓保。3.银行交易明细清单，证实被害人李某1的尾号为7546的工商银行账户于2017年5月8日通过微信分五笔共支出50000元，5月13日分三笔共支出30000元。4.微信账号信息及交易明细清单，证实被害人李某1的微信账号“H83×××27”于2017年5月8日凌晨4时16分至4时18分有5笔金额分别为10000元的转账，接收方均为被告人闵晓保的微信账号“×××”；被害人李某1的微信账号“H83×××27”于2017年5月13日凌晨2时4分至2时5分有3笔金额分别为10000元的转账，接收方均为被告人闵晓保的微信账号“×××”。5.被害人李某1与被告人闵晓保2017年9月28日微信聊天记录截图，显示：李某1：丫的有钱出去喝酒没钱还我李某1：还钱李某1：你丫的转点过来先李某1：现在是几个意思李某1：有钱也不想还李某1：你这样有意思吗闵晓保：你等下就知道错了李某1：现在好像是你做人不地道OK闵晓保：（连续发出5张李某1的裸体照片）你再在朋友圈说下试一下闵晓保：我让你成为广州网红李某1：你现在是拿这些威胁我对吗闵晓保：不是，你也不要太放肆李某1：是你说话不作数闵晓保：做人留一线，日后好相见李某1：你的底线何在闵晓保：是你在朋友圈说话太伤人李某1：说话了上个月底还现在呢闵晓保：你想怎么样都随你李某1：我想怎么样，现在在是你到底想怎么样李某1：欠债还钱天经地义闵晓保：你不是很牛闵晓保：我让你牛上天闵晓保：可以吗……李某1：两次非法手段转走我的钱，两次报警闵晓保：你喜欢李某1：如果不是我心软你现在还会在这里跟我聊天？李某1：我喜欢……李某1：我现在就想知道你到底什么时候还我的钱，给我个数闵晓保：要钱就说要钱，别的别废话。李某1：那你还啊倒是。怎么又成哑巴了？闵晓保：喝多了！不行吗？……6.被告人闵晓保的供述与辩解：我知道我前女朋友李某1到派出所报警说我通过微信将她银行卡里的8万元转到我微信上了，但这些微信转账都是李某1操作转给我的，我不知道李某1手机密码和转账密码。李某1在这两天转账这么多钱给我是因为我做生意经常资金周转不灵，需要钱来周转。我收到转账后有归还李某1钱，有时给现金，有时候微信转账。我后来写了一张13万元的欠条给李某1。我在2017年5月份收到李某1的钱后就离开了花都区几天，李某1找不到我就跑来派出所报警，李某1报案后又撤案是因为李某1告诉我她已报案了，我就叫她去撤。我2016年8月与李某1同居在一起，因为感情的问题在2017年5月分手了，后来又同居，最后在2017年8月正式分手。我的微信号是×××，名字是“韦小宝”。李某1有催我还钱，但我生意失败，没钱还，中间也还了一部分。我没有用李某1的裸照威胁她，我只在与她微信聊天时发过裸照给她。被告人闵晓保对微信账号信息、微信交易记录截图进行了签认。7.和解协议书、收据、谅解书，证实2018年11月14日被告人闵晓保退赔被害人李某113万元，并取得被害人李某1的谅解。8.被告人闵晓保的户籍材料，证实被告人闵晓保作案时已年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。关于本案的犯罪事实及罪名的认定问题。经查：被害人李某1的报案陈述证实被害人李某1于2017年5月13日分手后发现银行卡被盗转8万元，银行交易明清单及微信交易记录证实上述8万元均于凌晨2时或4时转入被告人闵晓保的微信账户，微信聊天记录证实被告人闵晓保在被害人向其索款时以裸照相威胁，并在被害人质问“二次非法手段转走我的钱，二次报警”时亦未予以否认，结合被害人与被告人之间的关系、资金往来情况、微信转账金额及微信转账时间，足以认定被告人闵晓保以非法占有为目的，采取微信转账的方式，窃取被害人8万元的事实，被告人闵晓保的行为符合盗窃罪的构成要件，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人闵晓保及其辩护人提出该8万元是借款的辩解、辩护意见，没有证据佐证，且与本院查明的事实不符，本院不予采信。被告人闵晓保通过秘密转账的方式盗窃被害人李某1的8万元，在李某1向其索款时发裸照相威胁拒不归还，属于对犯罪所得赃物的后续处理，不构成敲诈勒索罪。本院认为：被告人闵晓保无视国法，以非法占有为目的，盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人闵晓保犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持；惟指控被告人闵晓保犯敲诈勒索罪不当，本院不予确认。依法应当对被告人闵晓保适用“处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或者单处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人闵晓保退赔被害人李某1经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关提出与上述相同的量刑建议，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。本院综合考虑被告人闵晓保的犯罪手段、情节及社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人闵晓保犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月29日起至2020年1月28日止。罚金自本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  李璇炜人民陪审员  麦贵红人民陪审员  徐艺华二○一九年十二月二十七日审员代理书记员刘丽何燕菲附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。