福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽07民终1651号 上诉人（原审原告）：深圳市小牛普惠投资管理有限公司，住所地广东省深圳市福田区彩田北路与北环大道交汇处新浩壹都A座4101室。 法定代表人：夏焕涛，董事长。 被上诉人（原审被告）：翁玉婷，女，汉族，1992年4月14日出生，住福建省邵武市。 委托诉讼代理人：黄大明，南平市职工服务中心干部，受南平市职工服务中心推荐。 委托诉讼代理人：许达功，南平市中伦法律服务所法律服务工作者，受南平市职工服务中心指派。 上诉人深圳市小牛普惠投资管理有限公司（以下简称深圳小牛公司）与被上诉人翁玉婷劳动争议纠纷一案，不服福建省南平市延平区人民法院（2019）闽0702民初3797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，进行了审理，本案现已审理终结。 深圳小牛公司上诉请求：撤销一审判决，改判深圳小牛公司不承担对翁玉婷的经济赔偿金。事实与理由：1.双方订立劳动合同时客观情况发生重大变化，劳动合同无法履行。因深圳小牛公司所依托的投资业务受国家政策规定影响，新增业务锐减甚至取消，深圳小牛公司相应业务大量减少，对工作人员的需求减少，并需对人员结构进行调整，因此深圳小牛公司主观上并无过错；2.2018年12月之前，深圳小牛公司已向翁玉婷提供自主选择岗位机会。因国家政策发生变化后，深圳小牛公司根据公司实际情况进行结构调整，并为翁玉婷提供了众多其他岗位的公司内部招聘机会，但翁玉婷均未向深圳小牛公司提出申请；3.深圳小牛公司曾多次与翁玉婷协商，前期均未能达成一致，深圳小牛公司于2018年11月30日再次与翁玉婷协商，终于达成一致，翁玉婷于2018年11月30日主动提出与深圳小牛公司之间的劳动合同于2018年12月19日解除，翁玉婷随后开始办理离职手续。翁玉婷的离职流程清晰且完整，深圳小牛公司系合法与其解除劳动关系，符合法律的规定。 翁玉婷辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 深圳小牛公司向一审法院起诉请求：深圳小牛公司无需支付翁玉婷违法解除劳动合同的赔偿金20372元。 一审法院认定事实：2016年11月29日，深圳小牛公司与翁玉婷签订一份《劳动合同书》。该合同约定：合同期限为从2016年11月29日起至2019年11月28日止；翁玉婷的工作岗位为营业部运营经理；翁玉婷的实际工作地点是深圳小牛公司在南平设立的深圳小牛公司南平分公司。2017年11月3日，深圳小牛公司、深圳小牛公司南平分公司与翁玉婷签订一份《劳动关系转移协议》，约定翁玉婷的劳动关系转至深圳小牛公司南平分公司，翁玉婷与深圳小牛公司基于原有的劳动关系的权利义务转由深圳小牛公司南平分公司承接，翁玉婷与深圳小牛公司原签订的劳动合同解除。翁玉婷在深圳小牛公司及深圳小牛公司南平分公司工作期间，该公司有为翁玉婷缴纳社会保险费。2018年10月24日，深圳小牛公司南平分公司关门，翁玉婷于2018年11月1日起未到深圳小牛公司南平分公司处上班。翁玉婷自2017年12月至2018年11月的工资分别为：5238.34元、4768.34元、4039.34元、8418.35元、5229.67元、5906.67元、5231.67元、5750.97元、4799.04元、3554.28元、4624.78元、3554.28元。 2018年11月28日，深圳小牛公司南平分公司向翁玉婷发出一份《解除劳动合同通知书》。该通知书载明：“公司决定于2018年12月4日解除您与公司签订的《劳动合同》，……您与公司在《劳动合同》项下的权利义务于2018年12月4日正式终止。请您于2018年12月4日前至公司综合岗处办理工作交接手续及工资结算等离职手续，全部离职手续办妥后，公司将以此结算和发放离职工资，工资将计发至2018年12月4日，社保和公积金交至2018年12月，并出具离职证明。特此通知。”2018年11月30日，翁玉婷办理了工作交接手续，并填写了《员工离职申请及交接单》一份，该交接单上列明：离职日期为2018年12月19日。 2019年5月29日，翁玉婷向南平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁申请：深圳小牛公司向翁玉婷支付违法解除劳动合同赔偿金20464元。2019年7月9日，南平市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案（2019）第115号仲裁裁决书，裁决：深圳小牛公司应在本裁决生效之日起七日内支付翁玉婷违法解除劳动合同赔偿金20372元。深圳小牛公司收到该仲裁裁决书后，于同年7月29日向一审法院提起诉讼。 另查明，2019年4月16日，深圳小牛公司南平分公司在南平市延平区市场监督管理局办理了注销登记手续。 一审法院认为，翁玉婷与深圳小牛公司签订《劳动合同书》后，在深圳小牛公司设立在南平的分公司工作，双方建立劳动合同关系。劳动合同履行过程中，深圳小牛公司、深圳小牛公司南平分公司与翁玉婷签订《劳动关系转移协议》，约定翁玉婷的劳动关系转至深圳小牛公司南平分公司，翁玉婷与深圳小牛公司基于原有的劳动关系的权利义务转由深圳小牛公司南平分公司承接，翁玉婷与深圳小牛公司原签订的劳动合同解除。但因深圳小牛公司南平分公司在合同期限内注销登记，不具备用工主体资格，故本案仍应由深圳小牛公司承担用工主体责任。 本案争议焦点为：深圳小牛公司是否应当支付翁玉婷违法解除劳动合同赔偿金。深圳小牛公司主张其以双方订立合同时客观情况发生重大变化，劳动合同无法履行，以及其与翁玉婷已经协商一致为由解除劳动合同，不属于违法解除。本案深圳小牛公司提供的证据不足以证明双方签订合同后客观情况发生重大变化，致使合同无法履行以及双方已经协商解除了劳动关系。同时，根据劳动合同法第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，以及双方《劳动合同书》第二十一条“有下列情形之一的，甲乙双方应通过书面形式变更劳动合同并及时办理合同变更手续：（一）……（二）订立本合同所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行的”之约定，即使出现该情况，双方应当变更劳动合同，而非由深圳小牛公司单方行使合同解除权，故深圳小牛公司的该项解除合同理由不成立。深圳小牛公司缺乏法定或约定的解除事由，单方解除其与翁玉婷的劳动合同，构成违法解除，依法应当向翁玉婷支付违法解除劳动合同赔偿金。翁玉婷在深圳小牛公司的工作期间为2016年11月29日至2018年12月4日，深圳小牛公司应向翁玉婷支付相当于5个月工资的违法解除劳动合同赔偿金。经计算，深圳小牛公司应支付的违法解除劳动合同赔偿金为25464.89元=（5238.34元+4768.34元+4039.34元+8418.35元+5229.67元+5906.67元+5231.67元+5750.97元+4799.04元+3554.28元+4624.78元+3554.28元）÷12个月×5个月，南平劳动仲裁委作出的仲裁裁决书裁决违法解除劳动合同赔偿金为20372元。该数额低于深圳小牛公司实际应向翁玉婷支付的赔偿金数额，翁玉婷对此亦无异议，予以确认。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：深圳市小牛普惠投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付翁玉婷违法解除劳动合同赔偿金20372元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审查明认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，在本案中，深圳小牛公司并未提供证据证明其存在经营情况不善，与翁玉婷订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，以及其他可以单方解除劳动合同的情形，且深圳小牛公司未依法或依约与翁玉婷协商变更或解除劳动合同，故一审法院认定深圳小牛公司违法解除劳动合同并无不当，本院予以维持。 综上所述，深圳市小牛普惠投资管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由深圳市小牛普惠投资管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  许发清 审判员  陈荣富 审判员  黄晓健 二〇一九年十二月二十六日 法官助理  邱方平    书记员  章丽