湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘09民终2165号 上诉人（原审原告）：曹冬云，女，1947年11月7日出生，汉族，住益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：叶卫平（曹冬云之女），1976年3月13日出生，汉族，住益阳市赫山区。 被上诉人（原审被告）：陈百良，男，1968年1月5日出生，汉族，住益阳市资阳区。 被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司益阳中心支公司，住所地益阳市高新区。 负责人：李晓娟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡夏，该公司员工。 上诉人曹冬云因与被上诉人陈百良、太平财产保险有限公司益阳中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初1699号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹冬云之委托诉讼代理人叶卫平，被上诉人保险公司之委托诉讼代理人胡夏到庭参加诉讼。被上诉人陈百良经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹冬云上诉请求：撤销一审判决第二项，判决陈百良增加护理费21000元及误工费7000元，保险公司在保险限额内承担连带赔偿责任，由陈百良、保险公司承担案件诉讼费用。 保险公司辩称：曹冬云未提供相应证据证明其主张的误工及护理费损失，请求二审依法判决。 陈百良未作答辩。 曹冬云向一审法院起诉请求：判令陈百良赔偿曹冬云医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费及精神抚慰金等损失共计48，800元，保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2019年4月18日12时许，陈百良驾驶湘HVX小型客车沿益阳市高新区金山路由北往南行驶至政务中心路段时，撞上由东往西横穿人行横道的曹冬云，致曹冬云受伤的交通事故。经交警部门认定，陈百良在此次事故中承担主要责任，曹冬云承担次要责任。湘HVX小型客车已投保交强险、商业三者险（限额100万），此次事故发生在保险期内。曹冬云受伤后在益阳市中心医院检查，用去医药费1855.9元，在益阳南方骨科医院治疗，住院3天，用去医药费752.60元，支付护理人员工资600元，共计3208.5元，由陈百良垫付3855.9元。疾病诊断证明出院医嘱：患肢1月内避免过度负重；石膏固定至少1个月，视复查情况行石膏拆除术；定期复查，每3个月一次。曹冬云系农业户口，于1947年11月7日出生，已年满71周岁。曹冬云提交村委劳务合同及收入证明，拟证明其在龙光桥街道天成垸村食堂工作，每月工资2800元，应按固定工资2800元计算其6个月误工费，保险公司认为曹冬云的误工时间无证据证明，曹冬云已年满71周岁，无误工损失，劳动合同的一方系村委，不是劳务单位。曹冬云代理人叶卫平收入及劳务合同，拟证明其在长沙TCL电器销售公司工作，每月固定工资6000元，护理曹冬云6个月，保险公司认为无证据证明曹冬云需护理期，亦无法证明叶卫平请假护理了曹冬云。 一审法院认为：本案涉及的交通事故，交警部门作出的道路交通事故认定书合法有效，应作为认定本案事实和划分交通事故民事赔偿责任的依据。曹冬云因交通事故所遭受的损失应先在交强险责任限额内由保险公司赔偿，即曹冬云因伤所受的损失中对伤残赔偿限额110000元和医疗费用赔偿限额10000元不计责任比例，超过交强险责任限额部分，应由事故当事人按责任比例承担。因陈百良在该事故中负主要责任、曹冬云负事故的次要责任，故超出交强险限额部分的损失，由陈百良承担80%的责任、曹冬云承担20%的责任。误工费，根据出院诊断医嘱“石膏固定至少1个月”，加上住院时间3天，误工时间共计33天，曹冬云提交劳务合同和收入证明证明其从事厨师工作，故应按其工资标准计算33天误工费。后续治疗费、护理期，因曹冬云均未提交相关证据证明，不予支持，住院期间的护理费，双方均认可并已实际支付600元，故予以确认；精神损害赔偿金，因曹冬云无伤残，无法律依据应赔偿其精神抚慰金，故不予支持；保险公司提出扣减20%非医保用药的抗辩意见，因未提交证据证明，不予采信。综上，曹冬云因本次事故造成的损失为：医疗费2608.5元，住院伙食补助费150元，误工费3080元，护理费600元，营养费酌情认定为100元，交通费酌情认定为100元，共计6638.5元，由保险公司在交强险的伤残赔偿限额内先行向曹冬云赔付3780元，在交强险医疗费用赔偿限额内先行向曹冬云赔付2858.5元。陈百良垫付的费用3855.9元，从保险公司支付给曹冬云赔偿款中扣减，由保险公司给付给陈百良。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、太平财产保险股份有限公司益阳中心支公司在交强险责任限额范围内医疗费项下赔偿曹冬云损失2858.5元，死亡伤残赔偿金项下赔偿曹冬云损失3780元，合计6638.5元；二、驳回曹冬云的其他诉讼请求。上述给付内容，限判决生效后十日内付清。支付明细：太平财产保险股份有限公司益阳中心支公司支付保险理赔款6638.5元，其中曹冬云在保险理赔款中得2932.6元（含诉讼费150元），陈百良在保险理赔款中得3705.9元（已扣减诉讼费150元）。案件受理费300元，减半收取计150元，由陈百良负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。曹冬云提交证据二组：第一组证据，益阳诚仁医院数字化X线DR诊断报告及病情证明各一份，拟共同证明曹冬云仍需止痛消肿、活动受限，需继续治疗休养护理；第二组证据，长沙TCL电器销售有限公司益阳办事处出具的请假及误工证明及益阳市龙光桥街道天成垸村村民委员会出具的请假条及证明各一份，拟共同证明曹冬云主张的出院后护理费、误工费的真实性。保险公司的质证意见为：对诊断报告无异议，病情证明无病历佐证，对其真实性有异议；曹冬云已年满72周岁，已达退休年龄，不存在误工损失；无银行流水佐证曹冬云主张的实际误工损失。本院经审查认为，曹冬云提交的病情证明诊断为“左足第三跖骨外伤”，与其在一审提交的住院病历载明的病情不同，本院对该证据不予采信；曹冬云提交的诊断报告日期为2019年7月5日，报告载明“原左足外伤患者经治疗后二月余复查，现片示：第四跖骨近端仍可见小片状高密度影，与前片对比骨折处模糊”，保险公司对其真实性不持异议，能证实曹冬云受伤后仍未治愈；曹冬云提交的第二组证据均无证据出具人及单位负责人的签名，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章”的规定，第二组证据不符合证据形式，本院不予采信。 本院经审理查明，曹冬云在出院后30日拆除受伤部分石膏，除此，一审判决查明的其他基本事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：本案的误工费、护理费应如何认定。就误工费，一审判决认定曹冬云提交的劳务合同和收入证明能证实其从事厨师工作，保险公司对判决未提上诉，视为保险公司对曹冬云工作及收入的认可。曹冬云在二审中提交的诊断报告能证实其在2019年7月5日仍未治愈，其受伤部位及工作特点相结合，可认定其在2019年7月5日仍不能通过劳动获得收入，其误工时间为2019年4月18日至2019年7月5日，共计2个月又16天，故其误工费损失为7093元（2800元/月×2个月+2800元/月÷30天×16天）。就护理费，一审判决认定曹冬云住院期间的护理费为600元，各方均未提异议，本院予以确认。曹冬云出院时，出院诊断医嘱“石膏固定至少一个月”，曹冬云在二审中陈述石膏在事故后30天后拆除，结合及年龄其受伤部位，一审判决未支持该期间内的护理费不当，根据居民服务行业在岗职工平均工资标准，本院认定出院后的护理费为5067元（60798元/年÷12个月×1个月）。曹冬云认为其在2019年7月5日后仍需护理一个月，且应根据叶卫平的工资收入计算护理费，因曹冬云提交的病情证明达不到其证明目的，且其未提交其主张的护理人员的银行流水、缴税凭证、社保记录等证据证明护理人员的工资收入水平，本院对该项上诉请求不予支持。 因各方对一审判决认定的其他损失均未提异议，本院确认曹冬云的损失为医疗费2608.5元、住院伙食补助费150元、误工费7093元、护理费5667元（5067元+600元）、营养费100元、交通费100元，共计15718.5元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条确定的赔偿顺序，由保险公司在交强险医疗项限额内赔偿2858.5元，在伤残赔偿限额内赔偿12860元，即15718.5元均由保险公司承担。陈百良垫付的费用3855.9元，从保险公司支付给曹冬云的赔偿款中扣减，由保险公司给付给陈百良。 综上所述，曹冬云的上诉请求部分成立，本院对有理的部分予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下： 一、撤销益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初1699号民事判决第二项； 二、变更益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初1699号民事判决第一项为太平财产保险股份有限公司益阳中心支公司在交强险责任限额范围内医疗费项下赔偿曹冬云损失2858.5元，死亡伤残赔偿金项下赔偿曹冬云损失12860元，合计15718.5元； 三、驳回曹冬云的其他诉讼请求。 上述给付内容，限本判决生效后十日内付清。 支付明细：太平财产保险股份有限公司益阳中心支公司支付保险理赔款15718.5元，其中曹冬云在保险理赔款中得11862.6元，陈百良在保险理赔款中得3855.9元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费300元，减半收取计150元，由陈百良负担。二审案件受理费300元，由曹冬云负担208元，由太平财产保险股份有限公司益阳中心支公司负担92元。 本判决为终审判决。 审判长 黄 柯 审判员 陈运泉 审判员 蒋远军 二〇一九年十二月二十日 书记员 卢硕娟