吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0721民初3962号 原告：松原市汇才投资服务有限公司，统一社会信用代码9122xx。 法定代表人：刘嘉，系公司董事长。 住所地吉林省松原市宁江区。 委托诉讼代理人：贾景国，吉林东镇律师事务所律师。 被告：张先国，男，1969年12月18日生，汉族，个体工商户，住吉林省扶余市。 被告：马俐（系张先国妻子），女，1986年10月2日出生，汉族，住吉林省扶余市。 第三人：田媛，女，1987年7月9日生，汉族，系：松原市汇才投资服务有限公司员工，地址吉林省松原市宁江区。 原告松原市汇才投资服务有限公司与被告张先国、马俐借款合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员韩丹丹适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告松原市汇才投资服务有限公司的委托诉讼代理人贾景国及被告张先国到庭参加诉讼、被告马俐及第三人田媛经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。 松原市汇才投资服务有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判令被告张先国、马俐给付原告借款本金12万元及相应利息（自2016年8月2日至给付之日按年利率24%计算利息）。二、请求人民法院判令原告对被告设定抵押物进行拍卖或变卖后享有优先受偿权。三、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：第三人系原告公司的业务员，第三人代表原告于2016年8月2日与被告张先国、马俐签订了借款合同，借款合同主要约定二被告因经营周转需要向原告借款12万元，借款期限自2016年8月2日至2017年8月2日止，借款期限内借款利率月利率1.2‰执行，按月付息，利息自款项发放之日起计算，借款合同第一条违约责任部分约定，借款人为按本合同约定偿还借款本息的，应享出借人支付占用借款本金的逾期利息，具体按照银行同期同类贷款利率的四倍计算，同时应当按照借款本金额的20%支付违约金。同时，二被告用其所有的位于扶余市东北街/2-2，产权证号00044xxx号房屋设定抵押担保。 被告张先国辩称：对于借款事实没有异议，我借的确实是12万元，但当时没有给我这么多的本金，当天又转回去12036元。对利息的约定也没有意见，我同意还这笔钱，房屋也进行了抵押，还做了他项登记。我希望对方规定一个还款日期，规定一个月还多少，我争取尽快结清。我打算春节之前先还一部分。 被告马俐及第三人田媛未到庭参加诉讼，亦未提交任何答辩意见，故无答辩意见。 本院经审查认定事实如下：（一）原告为证明其主张的事实成立，向本院出示了以下证据：（1）原告与被告张先国、马俐签订于2016年8月2日签订的《借款合同》一份。用以证明：原、被告至今存在借款合同关系，原告是本案的适格主体，合同约定借款金额为12万元，借款期限一年（自2016年8月2日至2017年8月2日止）。约定借款期限内的利率为月利率12‰；逾期还款应按照银行同期同类贷款利率的四倍计付利息。（2）《借款借据》一枚。用以证明原告已将12万元交付给被告。（3）《抵押合同》一份。用以证明被告张先国、马俐将用自己的房屋进行了抵押。（4）《他项权利证书》复印件一份。用以证明被告将房屋抵押的房屋已经在房屋产权登记部门办理了抵押登记。（5）松原市公安局经济犯罪侦查大队出具的《情况说明及附表》一份，证明第三人田媛系原告公司的职员。（二）被告张先国对原告提交的证据的真实性没有异议，对证明的内容也没有异议。（三）被告张先国向本院提交了以下证据：（1）银行交易明细及存款回单等证据，证明其向原告公司职员（王春雷），向其汇款及马俐向其还款的事实，即2016年8月2日王春雷向其转款12万元，同日马俐又转给王春雷12036元。2016年9月23日张先国向王春雷账户内转款2016元，2017年1月22日，张先国向王春雷账户内转款6528元，2017年6月1日，张先国向王春雷账户内转款2136元。这些钱一直还的都是利息，没有偿还过该借款的本金。（2）扶余市房屋产权交易管理中心出具的查档证明，证明张先国、马俐名下位于扶余市东北街/2-21-90/5单3的房屋抵押权人系前郭县中小企业信用担保有限公司。（四）原告对于被告张先国所举证据的真实性均没有异议，对于证据（1）证明的内容有意见，虽然被告在借款当时又给原告转回12036元，该笔钱是借款的管理费和服务费和当月的利息及工本费，其中利息是1200元，服务费1936元，管理费是按照8%收取936元，工本费300元。（五）本院依法调取的《设定他项权利委托书》《房屋所有权证存根》各一份，均记载在该房屋上设定抵押权的系前郭县中小企业信用担保有限公司。对于此证据，原告、被告均没有异议。（六）根据原、被告双方的上述举证和质证情况，对双方没有争议的事实本院予以确认。对于双方有争议的事实认定如下：（1）对于借款的本金数额存在争议。根据被告出示的《存款账户信息及明细账流水表》，可以证明2016年8月2日马俐的账户于王春雷的银行账户发生三笔业务，第一笔是王春雷账户转入马俐账户10万元，第二笔是马俐账户转入王春雷账户12036元，第三笔王春雷账户转入马俐账户20000元。以上事实证明张先国、马俐实际借款本金107964元（100000元-12036元+20000元）。（2）原告对于被告的房屋是否享有抵押权，现依据《抵押合同》及扶余市房屋产权交易管理中心出具的查档证明及《设定他项权利委托书》《房屋所有权证存根》等证据，仅能证明前郭县中小企业信用担保有限公司是该房屋的抵押权人。（3）至本案开庭之前被告张先国、马俐共偿还10680元利息。上述事实，有原、被告提供的书面证据在卷为凭。 本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据本案查明的事实，松原市公安局经济犯罪侦查大队出具的证实材料田媛系该公司职工，其行为后果应由原告承担，故其与被告张先国、马俐之间发生的付款和取款业务是职务行为，故原告与被告张先国、马俐之间的借款关系存在。双方签订的《借款合同》是真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第二百条关于“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”的规定，双方虽然在合同中约定借款本金是120000元，但被告张先国、马俐实际只收到原告借款数额是107964元。故根据已经查明的事实，被告欠原告的借款本金应为107964元，借期内利息为月利率12‰，该约定没有超过法定范围，从借款之日2016年8月2日至2017年8月2日应已月利率12‰计付，现被告提交的证据仅能证明其偿还的利息至2017年6月1日为10680元，故本院对于原告主张利息的请求予以支持。原告另主张逾期利息的问题，虽然《借款合同》中约定“按照银行同期同类贷款利率的四倍计算，同时应当按照借款本金额的20%支付违约金”，针对以上逾期付款利率的约定，根据《最高人民法院〈第次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要〉》的精神，由于近年来中国人民银行不再公布贷款基准利率，由此导致在适用银行同期同类贷款利率的四倍计算利息上失去了参考依据，为了符合公平原则，可以参照《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十九条第二款第（一）的规定计付利息，因此，被告应自逾期还款之日（2017年8月2日）起按照年利率6%的四倍（即年利率24%）支付借款本金107964元资金占用期间的利息。但依据最高人民法院于2019年11月8日发布的《第九次全国法院民事商事审判工作会议纪要》中规定：“自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款利率的基本标准应为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。”根据上述（九民纪要）规定，被告应从2017年8月3日起至借款付清之日止以借款本金107964元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的四倍给付利息（但不超过年利率24%的部分不予保护）。至于被告张先国称还偿还过原告5000元的利息，但其并没有提供相应的证据予以证明，故本院不予支持。关于抵押合同，对于《抵押合同》，在双方签订的这份合同中，没有明确抵押物系《房屋他项证》上的房屋，原告自己提交的《房屋他项证》及被告提交的查档证明、本院调取的《设定他项权利委托书》《房屋所有权证存根》均证实张先国、马俐名下位于扶余市东北街/2-21-90/5单3的房屋抵押权人系前郭县中小企业信用担保有限公司，故原告要求对该房屋实现抵押权的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问題的规定〉》第二十九条第二款第（一）项，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百十四条之规定，判决如下： 一、被告张先国、马俐于本判决生效后立即给付原告松原市汇才投资服务有限公司借款本金107964元及利息、罚息；并自2016年8月2日起至2017年8月2日止以借款本金107964元为基数，按照月利率12‰计付资金占用期间的利息（扣除已经给付的利息部分10680元）；并自2017年8月3日起至2019年8月19日止以借款本金107964元为基数，按照年利率24%计付资金占用期间的逾期利息；自2019年8月20日起至借款付清之日止以借款本金107964元元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计付的逾期利息（但对超过年利率24%的部分不予保护） 二、驳回原告前郭县汇财典当有限公司有权的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1350元，原告已缓交，此款由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院 审判员  韩丹丹 二〇一九年十二月三十日 书记员  王 莹