广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初37426号原告：佛山市南海区天蓝建材有限公司，住所地：佛山市南海区狮山镇黄洞村井头三村民小组“北塘岗”自编6号。法定代表人：吴桂林。委托诉讼代理人：朱剑武，广东合拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄浩贤，广东合拓律师事务所实习律师。被告：广东省第四建筑工程有限公司，住所地：广东省广州市越秀区白云路99号。法定代表人：杨曲波。委托诉讼代理人：伍国钊，广东厚诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：周慧仪，广东厚诚律师事务所实习律师。原告佛山市南海区天蓝建材有限公司诉被告广东省第四建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人朱剑武、黄浩贤，被告的委托诉讼代理人伍国钊到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判决被告向原告支付所欠货款本金5291092.70元，及未依约支付剩余货款的违约金1280444.43元（以本金5291092.70元自2018年12月1日起按月3%的利率计算，暂算至2019年7月31日）；2.本案的全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年2月，原告与被告签订《钢筋供应协议》（编号：F2017-189）。协议F2017-189约定，被告从原告处购买钢筋，用于花都石岗中轴线安置房项目。从2017年2月20日至2017年8月19日，原告累计向被告供货8060.426吨，价值人民币34391092.72元，而被告拖欠支付原告货款，于是2018年10月原告向广州市花都区人民法院提起诉讼[案号：（2018）粤0114民初11032号]。2018年12月，原告与被告、四川中宇建设工程有限公司（以下简称“中宇公司”）签订《三方协议》（以下简称“协议”），协议约定原告撤回（2018）粤0114民初11032号案的起诉，并对被告在协议F2017-189中的付款责任进行约定，由被告承担支付货款10291092.70元，中宇公司承担支付利息、律师费、诉讼费、违约金等补偿款2200000元。中宇公司已按约履行付款责任，但至今为止被告仅向原告支付了500万元货款，尚拖欠5291092.70元货款未支付。协议第二条第2款约定：“上述货款即10291092.7元，由丙方负责在2019年1月25日前向甲方支付500万元，余款5291092.7元由丙方负责在2019年4月20日前一次性付清给甲方。如丙方在2019年4月20日前未能向甲方付清上述款项的，丙方应以上述应付款项的未付部分为基数、自2018年12月1日起按每月3%向甲方支付违约金”，但被告仅依照协议前期支付了500万元，此后就再无依约支付剩余货款，按照协议约定被告应以本金5291092.70元自2018年12月1日起按每月3%计算，暂算至2019年7月31日，向原告支付违约金为1280444.43元。综上所述，被告未能依约支付货款，该行为已经严重违约，其应当支付因此产生的违约金。同时，原告要求被告支付其欠付的全部货款。被告所欠货款本金以及违约金合计6571537.13元。原告经催要未果，请求法院查清事实并支持原告诉讼请求，维护原告的合法权益。被告广东省第四建筑工程有限公司辩称，被告不认可原告相关诉讼请求。一、被告不是涉案交易的实际付款责任人，双方证据也均已反映涉案交易的实际付款责任人为中宇公司。由于涉案交易的实际付款责任人是中宇公司，且原告与中宇公司之间亦有款项往来，被告认为应当将中宇公司追加为本案当事人，才能查明涉案交易的实际付款情况及明确责任承担。二、原告本案主张违约金明显过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条及《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第二条第5、6、7款等有关规定，涉案违约金根据贷款市场报价利率的1.3倍为限予以降低更为合理。具体意见如下：1.《三方协议》所涉款项全部是中宇公司实际承担的，被告也是基于中宇公司承诺才与原告签订相关协议的，被告角色实际上只是款项转付方，原告对此也是十分清楚的。但《三方协议》签订后中宇公司并未履行实际付款义务，由此造成拖延付款，被告作为转付方并不存在拖延付款的主观故意；2.被告在《三方协议》签订后，一直在积极催促中宇公司承担责任，同时也一直在积极与建设单位沟通争取尽快完成工程结算以便回笼资金，但中宇公司一直未承担责任，工程结算至今也尚未完成，被告未能履行《三方协议》实际上均是客观原因所致；3.虽然被告未收到中宇公司转来的款项，但被告为履行协议，已在能力范围内积极自筹资金垫资向原告支付了500万元（该垫资中宇公司至今未付给被告），也明显可见被告并不存在迟延付款的主观故意；4.涉案合同约定违约金的计算标准为月息3%，该违约金标准明显过高。原告并没有因被告迟延付款而产生任何直接经济损失，可能涉及的仅为资金占用损失，原告主张的违约金数额过分高于其实际经济损失。因此该违约金标准依法应予调整降低；根据有关法律法规规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十时，可认定为过分高于造成的损失，而对于标准明显过高或过分高于造成损失的违约金条款，应当结合案件的具体情形，以违约造成的损失为基准，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益等多项因素，根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡。在本案中，被告一直尽力履行合同义务且已在能力范围内垫资支付部分款项、相应垫款至今也未收到，被告并无故意迟延付款且迟延付款并未对原告造成直接经济损失。在涉案合同违约金标准明显过高、原告因被告迟延付款造成的损失仅可能为资金占用损失的情况下，原告主张的违约金明显过高，应当以贷款市场报价利率的1.3倍为限予以降低；5.原告在本案主张的违约金存在重复计算；6、原告并未提交发票请款，实际上应付款时间也未起算。综上所述，被告并非涉案交易的实际付款责任人，被告已在能力范围内垫付了部分款项，被告未能按照《三方协议》约定付款是客观原因造成的，被告并无主观过错，且涉案违约金明显过高，原告也未因此发生直接经济损失，被告恳请法院充分考虑本案实际情况，依法对原告主张的违约金予以调整降低。经审理查明，原告（乙方）与被告（甲方）签订编号F2017-189《钢筋供应协议》，协议约定：经甲、乙双方友好协商，双方就甲方施工的工程花都石岗中轴线安置房项目所需的钢筋供应，达成如下供货条款，以供双方共同履行；品种、规格及数量为建筑圆钢、螺纹钢，直径6.5mm-40mm，螺纹钢为直径定尺12m，供应数量约1万吨（具体数量根据使用货量来定）；合同暂定总价：40000000元；交货地点为甲方指定的地点；当月1-30日供货货款于当月30日由双方对账，于次月20日支付乙方上月货款的80%；余下20%在工程交工验收（根据主合同600天期满）后一个月内甲方向乙方支付全部款项；若超期则按银行利息计算滞纳金支付给乙方；乙方收取货款时必须提供增值税专用发票；甲方必须按期付款，若不按合同规定时间付款，乙方有权停止供货，并由甲方向乙方支付应付款的每月3%的违约金，直至甲方支付完货款为止。协议签订后，原告向被告供货。因被告拖欠货款，原告（甲方）与被告（丙方）、中宇公司（乙方）签订《三方协议》，约定,关于甲方在广州市花都区人民法院起诉丙方买卖合同纠纷一案[案号：（2018）粤0114民初11032号，下称本案]，甲方作为供货商、乙方作为实际购货方、丙方作为签约购货方经充分友好协商，就本案撤诉及和解处理方案等相关事宜达成三方协议如下：甲方同意在本协议签订之日起五个工作日内，向广州市花都区人民法院撤回（2018）粤0114民初11032号案的起诉。甲方向乙方、丙方供应货物的货款按10291092.70元进行结算；甲方因未能按时收回货款产生的损失及其他权益（包括但不限于利息、律师费、诉讼费、违约金等，下称“补偿款”）按220万元进行结算；除此之外，甲方在涉案项目中无其它任何债权。上述货款即10291092.70元，由丙方负责在2019年1月25日前向甲方支付500万元，余款5291092.70元由丙方负责在2019年4月20日前一次性付清给甲方；如丙方在2019年4月20日前未能向甲方付清上述款项的，丙方应以上述应付款项的未付部分为基数、自2018年12月1日起按每月3%支付违约金。以上款项由丙方负责支付，支付后由乙方向丙方承担。上述补偿款220万元，由乙方负责在2019年1月25日前向甲方支付110万元，余款110万元由乙方负责在2019年4月20日前一次性付清给甲方；如乙方在2019年4月20日前未能向甲方付清上述款项的，乙方应以上述应付款项的未付部分为基数、自2018年12月1日起按每月3%向甲方支付违约金；以上款项由乙方负责支付并承担。本协议作为甲方与丙方所签《钢筋供应合同》的补充，如有不一致则以本协议约定为准；如乙方或丙方未能依约履行本协议约定，甲方有权根据本协议第二条约定起诉相关违约方，由此产生的诉讼费、保全费、律师费等一切费用由乙方承担。被告称花都石岗中轴线安置房项目是被告与中宇公司的联营合作项目，案涉采购的钢材系用于该项目，买卖合同关系的主体是原告及被告。《三方协议》签订后，被告向原告支付了500万元货款，尚拖欠5291092.70元货款未支付。2019年8月19日，原告向本院提起诉讼。庭审中，原告称逾期付款的损失为因被告拖欠原告款项，导致原告无法向其供应商支付款项，同时原告需要以高额利息从社会上筹集资金。被告称根据《三方协议》，原告是清楚中宇公司是实际购货方，被告是签约购货方，且《三方协议》未约定的事项按照原合同执行，根据原合同原告需开具增值税发票被告才付款，原告一直未履行开票义务，实际应付款时间未起算。原告称双方在实际履行过程中都是被告要付款时才通知原告开具发票，且发票的开具数额较大，税局有进行监控，如果开票后未付款，税局会进行核查。本院认为，原告与被告签订《钢筋供应协议》，约定原告向被告供应钢筋。原告作为供货方，在履行供货义务后享有要求被告支付货款的权利。案涉《三方协议》系原、被告履行上述《钢筋供应协议》的补充及结算协议。根据《三方协议》记载，被告拖欠原告货款10291092.70元，签署该协议后被告仅履行部分付款义务，尚欠原告货款本金5291092.70元。被告拖欠货款构成违约，应承担违约责任。故原告诉请被告支付货款本金5291092.70元及逾期付款违约金，本院予以支持。《三方协议》约定违约金的计算标准为每月3%，该标准明显过高，原告亦无提交证据证明逾期付款损失，故本院采纳被告意见对违约金予以调整。违约金从2018年12月1日起按月息2%计算。被告抗辩原告未开具发票，根据《三方协议》约定，开具发票并非付款前提，《钢筋供应协议》约定原告收取货款时提供增值税专用发票，在被告拒付货款前无依据要求原告先开具发票，且发票开具并非法院民事案件审理范畴，如被告认为原告未开具发票可另寻其他途径解决，故对被告该项抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十日内，被告广东省第四建筑工程有限公司向原告佛山市南海区天蓝建材有限公司支付货款本金5291092.70元及违约金（以5291092.70元为基数，自2018年12月1日起按每月2%的标准计算至款项付清之日止）；二、驳回原告佛山市南海区天蓝建材有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费57801元及保全费5000元，由被告广东省第四建筑工程有限公司负担。如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并在上诉状中明确不服一审判决部分的上诉请求金额，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之次日起7日内按不服一审判决部分的上诉请求金额向广州市中级人民法院预交相应的上诉案件受理费。逾期不交的按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈伟清人民陪审员  赖建忠人民陪审员  罗洁玲二〇一九年十二月二十三日书 记 员  吴 菲