山西省夏县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）晋0828刑初97号公诉机关山西省夏县人民检察院。附带民事诉讼原告人：党良虎，男，1984年5月1日出生，汉族，现住山西省夏县附带民事诉讼原告人委托诉讼代理人：陈黎明。被告人杨虎平，男，1988年10月20日出生，汉族，大学本科文化程度，户籍所在地山西省运城市夏县。因涉嫌故意伤害罪于2019年2月17日被夏县公安局取保候审，2019年7月4日被夏县人民检察院取保候审，2019年8月20日被本院决定取保候审。2019年9月19日被本院决定逮捕，同日由夏县公安局执行逮捕，现押于永济市看守所。辩护人冯孟师。被告人张永辉，男，1974年9月24日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地山西省运城市夏县。因涉嫌诈骗罪于2017年11月17日被夏县公安局上网追逃，2018年6月8日被运城经济技术开发区公安分局抓获归案，2018年6月11日被夏县公安局刑事拘留，2018年6月22日被夏县公安局取保候审，2019年6月21日被夏县人民检察院取保候审，2019年8月14日经本院决定取保候审。被告人杨虎平故意伤害以及被告人杨虎平、张永辉诈骗一案，由夏县人民检察院于2019年7月16日以夏检刑公诉刑诉（2019）83、87号起诉书分别向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭。于2019年9月2日公开开庭进行了审理。夏县人民检察院指派检察员孙兴旺、王向辉出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的委托诉讼代理人陈黎明、被告人杨虎平及辩护人冯孟师、被告人张永辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。夏县人民检察院指控，一、故意伤害罪2017年11月9日晚20时许，被害人党某因被告人杨虎平骂他，便到夏县瑶峰镇杨社西村杨虎平家中找杨虎平理论，把杨虎平叫到其开的车里，后二人发生争吵，党某对杨虎平进行殴打。党某打完杨虎平后下车去找杨虎平的父亲杨某某，找到杨某某后又打电话将杨虎平叫出来，杨虎平用菜刀朝党某面部砍了一刀，胳膊上砍了一刀，致使党某受伤住院。2017年12月8日，经夏县公安司法鉴定中心鉴定，党某损伤程度已构成轻伤二级。二、诈骗罪2017年9月3日，被告人张永辉、杨虎平用杨虎平借来的车牌号为×××的起亚K3白色轿车（该车由杨虎平朋友雷某于2017年8月28日在运城车便利汽车租赁有限公司租的）以及假的行车本（该行车本暂未查清是谁伪造的）为抵押，以张永辉的名义在被害人韩某家中向韩某借款30000元，口头约定借期为3天，利息为2000元（当场扣除2000元利息）并写有借条，因提供的行车本上登记车主是杨辉，张永辉便谎称杨辉是自己的另一个户口，并在借条上备注了杨辉为自己的曾用名，借钱以及写借条过程中杨虎平全程在场。韩某妻子宋某某通过支付宝给张永辉支付宝分3次共转了28000元，后张永辉和杨虎平将该28000元钱合伙在杨虎平家电脑上打百家乐输完了，俩人商定打百家乐赢了平分，输了共同偿还该钱。之后杨虎平以给家属看病的名义将该抵押车开走，后因租期到期，在运城市中心医院停车场被运城车便利汽车租赁有限公司扣回。在过了3天还款期限后，韩某多次找张永辉索要借款，张永辉一直没有偿还。2017年9月17日，韩某和杨虎平、雷某到运城市空港嘉禾西班牙小区找张永辉索要借款时，张永辉从家中拿了1本房产证在小区花园中给了韩某，并和韩某口头商定以张永辉名下房产替代车牌号为×××的起亚K3白色轿车作抵押。事后韩某到房地产局查证该房产证是伪造的，打电话给张永辉时，其承认房产证是假的，但以韩某将该车给了杨虎平为由拒绝偿还30000元借款。后张永辉于2018年2月23日至5月20日期间，通过微信转账分4次还款韩某11000元，2018年6月14日，张永辉父亲张毛冲将张永辉剩余的19000元借款和6000元利息还给了被害人韩某，韩某对张永辉诈骗的行为表示谅解。附带民事诉讼原告人的诉讼请求：一、请求人民法院依法追究被告人杨虎平故意伤害罪之刑事责任；二、依法判令被告人赔偿原告人医疗费4092.06元、护理费3043.85元、误工费1500元、营养费750元、精神抚慰金90000元等各项损失共计102429.76万元。事实及理由：原告人和被告人相识，被告人向原告人借钱20万元，后原告人多次向被告人催要，被告人便怀恨在心。2017年11月9日晚20时许，原告人因被告人不仅不还钱，还到处辱骂原告人。原告人便去找被告人理论，被告人不仅不还钱，反而无理取闹，原告人便打被告人一耳光，让被告人和其一起去找被告人父亲杨某某。被告人便回其家拿了把菜刀赶到杨某某住处挑起事端趁原告人不备用菜刀向原告人猛砍。原告人虽多次闪避和众人拉被告人，但原告人头部及胳膊仍被砍5刀，后被告人便扬长而去，原告人受伤住院，经法医鉴定，原告人伤情构成轻伤二级。综上所述，被告人的行为已构成故意伤害罪，且给原告人造成了经济损失。为此，原告人特提出前列请求，望人民法院依法判处。被告人张永辉对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均没有异议,且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，且自愿认罪认罚。被告人杨虎平对公诉机关指控的故意伤害罪及诈骗罪的罪名及犯罪事实没有异议。对附带民事诉讼原告人主张的精神抚慰金有异议，认为该抚慰金没有法律依据。被告人杨虎平的辩护人的辩护意见为：一、关于诈骗罪的定罪量刑：1、杨虎平在侦查起诉及庭审阶段均认罪悔罪；2、关于量刑，在诈骗案起诉阶段，公诉机关没有认定主从犯，二被告人量刑存在差别。被告人取得谅解，且积极退赃赔偿，故请法庭对被告人杨虎平关于诈骗罪免于刑事处罚。二、关于故意伤害罪，被告人具有以下酌定、法定从轻情节：1、被告人的父亲杨某某在案发后主动报案，且被告人投案后如实供述，被告人有投案自首的法定情节，请法庭依法认定；2、因被害人党某对被告人先进行了殴打，对于伤害后果本案被害人也存在过错，应酌定减轻被告人的刑事责任；3、案发后，被告人给了被害人党某20000元赔偿款，该赔偿款合情合理，合乎法律规定。三、关于附带民事诉讼原告人的损失：1、对医疗费、营养费、住院伙食补助无异议；2、对误工费，没有提供误工证明，应按上一年度农林牧渔业的标准，即145元/天计算；3、护理费按127元/天计算；4、对精神抚慰金没有法律规定，依法应不予支持。公诉机关认为被告人杨虎平故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。建议判处被告人杨虎平十个月至一年六个月有期徒刑。被告人张永辉、杨虎平诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。鉴于被告人张永辉如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，建议判处被告人张永辉有期徒刑八个月，并处罚金，可以适用缓刑。建议判处被告人杨虎平有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。特提起公诉。经审理查明的案件事实与起诉书载明的事实相一致。另查明，被害人党某于2017年11月9日入住夏县人民医院，2017年11月24日出院。2018年6月14日韩某给张永辉出具了一份谅解书，表示被告人张永辉已积极赔偿了损失，对张永辉的行为表示谅解。2019年9月1日，韩某给被告人杨虎平出具了谅解书，表示二被告人已退赔了诈骗款3万元，对杨虎平予以谅解。认定诈骗罪的事实，有被告人杨虎平、张永辉的户籍证明、受案登记表、立案决定书、抓获经过、被告人杨虎平、张永辉的讯问笔录、被害人韩某的询问笔录、证人宋某某等人的证言、辨认笔录、现场检测报告书、借条、支付宝转账记录、运城空港经济开发区房产管理局等单位的情况说明、租车合同、房屋所有权证、嫌疑人员前科劣迹调查表、被告人张永辉的认罪认罚具结书、谅解书、收条等经当庭举证质证的证据予以证实，足以认定。认定故意伤害罪的事实的证据有：1、被告人杨虎平的户籍证明，证实：被告人的户籍信息与起诉书一致。2、受案登记表、立案决定书等，证实：2017年11月9日晚9时许，夏县公安局瑶峰派出所接110指令称，在瑶峰镇杨社西村大路上有人打架。经现场了解，党某将杨虎平脸部打伤，杨虎平用刀将党某脖子处砍伤，党某住院治疗。2017年12月6日，经夏县公安局司法鉴定中心鉴定，党某损伤程度可评定为轻伤二级。夏县公安局于2017年12月8日决定对党某故意伤害案立案侦查。3、到案情况说明，证实：2019年2月16日，杨虎平到夏县公安局投案，次日被夏县公安局取保候审。4、杨虎平的询问笔录，证实：2017年11月份的一天晚上，党某给他打电话说赵伟说他骂党某。然后他就到温泉见了党某解释后，回到家中。后党某又打电话说此事。他就当着党某的面给赵伟打电话，说赵伟觉得党某劲大，但他不这么认为。没说完，党某就用拳头开始在他脸上打了十几下，打的他满脸是血。完了党某要找他爸，他以为要打他爸，就在家里拿了一把切面刀赶往他爸家，党某和他爸在吵，党某见他过来了就迎上来。他问党某还敢打他吗，党某就打了他一耳光，他就用刀在党某肩膀上砍了一刀，他爸就把他的刀夺了，把他们拉开了。2018年12月份的时候，党某让他赔医药费，他就给了对方7000元。之后他还了党某一万三的欠款。5、党某的询问笔录，证实：2016年赵伟借杨虎平2万元，他是中间人。后赵伟归还了借款，但杨虎平又找赵伟要钱。赵伟给他打电话说他是中间人，但杨虎平骂了他。后他给杨虎平打电话找到杨虎平，二人发生争执，他打了杨虎平耳光，杨虎平从家里取了一把刀，他找到杨虎平的父亲，说杨虎平骂他了。正说着杨虎平就朝他走过来，拿着手中的刀朝他的脸部砍了下去。他就往后退，杨虎平父亲就过去拉杨虎平，杨虎平又朝着他的头砍，他用胳膊挡了一下，小胳膊的关节处也被砍。杨虎平的父亲夺了刀，他朋友把他送到了夏县人民医院。杨虎平给他转过7000元，该款是杨虎平偿还欠他的20万元，后来又分两次还了13000元，都是还的借款。6、杨某某的询问笔录，证实：2017年11月9日21时12分，他儿子的朋友党某给他打电话问他在哪里，并找到了他。过了会杨虎平就过来了，他看见杨虎平满脸是血，党某问杨虎平为什么骂他，杨虎平说没有骂。说着两人就吵了起来，党某喊你砍你砍，杨虎平就拿切面刀在党某头部砍了一下，他就赶紧把他们推开了。之后他就打了110报警了。党某当时没有喝酒，杨虎平喝酒了，喝了多少就不知道了。7、王某的询问笔录，证实：2017年11月份的一天晚上八九点钟的时候，她接到党某的电话说被人砍了。他就和尚某某开着车去接党某，到现场看见党某脸上、脖子上有血，边上有个年轻人右手里拿了把刀。他和尚某某上去拦了拿刀的人。8、尚某某的询问笔录，证实：2017年11月份的一天晚上10点左右，他和朋友王某在饭店吃饭，王某接了一个电话说党某被人砍了。然后王某开车将他拉到杨社西，他看见党某、“老虎”、“老虎”的父亲三人在“老虎”家附近，“老虎”手里拿了一把刀。党某说被“老虎”砍了，耳朵吊在那里一直在流血。后他们将党某送到了医院。9、受伤照片、山西省夏县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书等，证实：某的损伤程度已构成轻伤二级。10、借条，载明：今借到，党某现金贰拾万元整，杨虎平，2015年9月4日。11、杨虎平的指认照片，证实：杨虎平指认出了当时砍党某的菜刀。本院认为，被告人杨虎平故意伤害他人身体，且致人轻伤。其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，应当予以支持。被告人张永辉、杨虎平共同诈骗他人财物，数额较大，二被告人的行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，应当予以支持。被告人张永辉到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。被告人杨虎平的辩护人关于被告人投案后如实供述，系自首的辩护意见，本院予以采纳。辩护人关于附带民事诉讼原告人党某的误工费，应按上一年度农林牧渔业的标准，即145元/天计算以及护理费按127元/天计算以及附带民事诉讼原告人党某的精神抚慰金依法应不予支持的辩护意见，依法有据，本院予以采纳。辩护人的其他辩护意见，依法无据，本院不予采纳。故被害人党某的的各项损失包括：医疗费4092.06元、误工费145元/天×15天=2175元、护理费127元/天×15天=1905元、住院伙食补助费100元/天×15天=1500元、营养费50元/天×15天=750元。以上总计：10422.06元，由被告人杨虎平予以赔偿。附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求，依法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人杨虎平犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。被告人杨虎平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。合并执行有期徒刑一年零十个月，决定执行有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月19日起至2021年5月18日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人张永辉犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月,缓刑一年，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人杨虎平于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人党某各项损失10422.06元。四、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长 庞 涛审判员 边婷婷审判员 王春峰二〇一九年十二月十六日书记员 吴亚茹