福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初2314号 原告：福建地矿建设集团有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区杨桥西路145号，统一社会信用代码913500001581589248。 法定代表人：陈耀，总经理。 委托诉讼代理人：王玉，福建天岩律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：张依安，福建天岩律师事务所执业律师。 被告：龙岩市华亿建材有限公司，住所地龙岩市新罗区南城新陂金鸡岭金鸡路一号，统一社会信用代码91350800572995904R。 法定代表人：**凯，总经理。 委托诉讼代理人：**曦（ＣＨＥＮＹＩＸＩ），男，1966年6月8日出生，新加坡国籍，该公司员工，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：林圆圆，福建正廉律师事务所执业律师。 原告福建地矿建设集团有限公司（以下简称“福建地矿集团”）与被告龙岩市华亿建材有限公司（以下简称“华亿公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告福建地矿集团的委托诉讼代理人王玉、张依安、华亿公司的委托诉讼代理人**曦、林圆圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建地矿集团向本院提出诉讼请求：判令华亿公司立即向福建地矿集团支付工程修复费用122162元。 事实与理由：2013年10月30日，福建地矿集团以龙岩分公司的名义（甲方）与华亿公司（乙方）签订《建筑防水工程承包施工合同》。合同约定，福建地矿集团将莲南路二期安置房1号楼和3号楼卫生间、阳台、厨房及墙面等防水项目分包给华亿公司施工，工程面积约7000平方米（工程结算后按实际施工面积结算），工程使用澳特耐22III型聚合物水泥防水材料；工程包工包料，每平方米15元（不含税收、不含总包干费等费用）；付款方式及方法，次月15日前付上月实际完成工程款金额80%，余20%的工程款待工程验收合格后，1个月内付清全部防水工程款；工程质量必须符合国家相关防水验收规范，工程质量需进行闭水试验，不得出现渗漏迹象；工程竣工验收后按国家规定华亿公司提供免费保修5年，在保修期内因材料和施工质量引起的渗漏，由华亿公司负责无偿修复。合同签订后，华亿公司开始施工，福建地矿集团按照合同约定支付工程款。2014年1月23日，华亿公司施工完毕经业主和福建地矿集团初验合格。之后福建地矿集团付清全部工程款。2018年6月，福建地矿集团发现华亿公司施工的防水工程质量问题，多处房屋出现漏水现象，为此福建地矿集团多次通知华亿公司前来修复，可华亿公司一直拖延。无奈之下，福建地矿集团只能雇请人员维修，为此花费修复费用122162元。根据双方签订的《建筑防水工程承包施工合同》第三条第三项的约定“工程竣工验收后按国家规定被告提供免费保修5年，在保修内因材料和施工质量引起的渗漏，由被告负责无偿修复”，在保修期内出现的质量问题华亿公司应当负责无偿修复，华亿公司不按合同约定修复，已构成违约。为此，福建地矿集团诉至法院，请求判如所请。 华亿公司辩称，一、福建地矿集团所述部分内容与事实不符。2013年10月30日，福建地矿建设集团公司龙岩分公司（作为甲方）与华亿公司（作为乙方）签订《建筑防水工程承包施工合同》，约定甲方将位于新罗区莲南路二期安置房1号楼和3号楼卫生间、阳台、厨房及墙地面等防水工程交由乙方施工。双方对工程面积、使用材料、合同价款、承包方式、防水工程施工基面要求、付款方式、验收方法、工程质量验收和保修期限、违约责任等事项都进行了约定。福建地矿集团将讼争工程交付给华亿公司，是因为华亿公司技术先进，按设计要求使用聚合物水泥防水材料（双组份），于2012年6月荣获福建省住房和城乡建设厅福建省建设科技成果推广项目，使用于讼争工程的防水材料符合国家标准要求，具有刚柔相济功能，是目前应用于厨房、卫生间及阳台防水的优选防水材料。合同签订后，华亿公司于2013年12月30日入场施工，2014年1月20日施工完毕，2014年1月23日，讼争工程通过施工单位即福建地矿集团以及监理单位的验收，其中在《有防水要求的地面蓄水试验记录》表“施工单位自检记录”中显示“经48小时蓄水未发现渗漏现象；适用材料符合设计要求；施工工艺符合防水规范要求。”后华亿公司撤场，尾款9600元福建地矿集团拖欠至今未付。2018年6月8日，福建地矿集团联系华亿公司，称当年施工工程出现渗漏现象，华亿公司非常吃惊，因为该聚合物防水材料不可能出现渗漏问题，华亿公司立即安排前往讼争工程，才知道经过四年多讼争工程依然没有交付使用。福建地矿集团向华亿公司相关人员分析了出现渗漏的几种可能性，并积极帮忙想办法解决问题。二、福建地矿集团认为讼争工程出现渗漏（主要是管道及排气管道周围水印问题）的责任在华亿公司，根据双方约定，保修期为工程竣工验收后5年，但只有因材料和施工质量引起的渗漏才是由乙方无偿修复。2013年12月30日，由甲方作为委托单位，就讼争工程使用的防水涂料即由华亿公司生产的“澳特耐22III型聚合物水泥防水涂料”委托福建省建筑工程质量检测中心有限公司龙岩分公司进行检测，经过十一天（2014年1月4日至2014年1月14日）的检测，得出的结论为华亿公司使用的材料“所检项目均符合标准技术要求”。因此，华亿公司使用的材料没有质量问题。况且新罗区莲南路二期安置房卫生间、阳台、厨房及墙地面等防水工程渗漏的原因是多方面的，除了施工可能存在问题外，还存在以下可能性：福建地矿集团自身长时间未交付讼争工程的楼房，导致管道、烟道的填缝砂浆长期干缩开裂造成防水材料被破坏进而造成渗漏。本案因为莲南路二期安置房长期未交房，使得水泥砂浆长期干燥，收缩开裂进而造成了防水涂料被破坏。莲南路二期安置房2号楼和4号楼并不是华亿公司施工，但材料都是按设计要求使用聚合物水泥防水材料，也同样出现了渗漏现象，亦是由于福建地矿集团自身长期未交付房屋造成的。从福建地矿集团提供的照片能够看出，渗水痕迹均出现在地漏、排污管、烟道等等这些管道的周围才出现水印，也可能与管道、烟道等的产品质量出现问题有关。由此可见，讼争工程出现渗漏（水印）并不是华亿公司的责任。三、福建地矿集团提供相关材料，例如工人工资单、银行流水等等为了证明其为了修复渗漏所支付的费用，华亿公司认为这些证据真实性存疑，且无法证明与本案具有关联性，而且出现渗漏的原因不在于华亿公司，因此即使这些费用系真实支出，也应由福建地矿集团自行承担。综上所述，应驳回福建地矿集团的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，即福建地矿集团提交的《建设工程施工合同》、《建筑防水工程承包合同》、有防水要求的地面蓄水试验记录、2018年8月15日录音光盘及录音文字材料、华亿公司提交的防水涂料检测报告复印件、荣誉证书、福建省建设科技成果推广项目证书、证书、聘书、**曦的特约研究员证及教授级高级工程师证、论文以及《新罗区莲南路二期安置房1号楼和3号楼卫生间和厨房等渗水原因鉴定专家鉴定意见书》、福建增值税普通发票，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：福建地矿集团提供的莲南路二期安置房1号楼和3号楼卫生间、厨房渗水记录明细表、照片，能够证实案涉工程的卫生间、厨房存在渗水的事实，故对该事实予以确认。福建地矿集团提供（厦门魔涂建材专卖）鑫胜鑫建材销售单、华亿公司送货/出仓单，能够证实福建地矿集团对渗水进行修复购买防水材料花费18950元、购买厨卫宝花费300元的事实。福建地矿集团提供防水维修工资汇总表、2018年7月、8月、9月份工资表、中国建设银行个人账户支出交易明细、领款单，华亿公司对真实性有异议，但未能提供反驳证据，结合转账交易明细、领款单、工资表，能够证实福建地矿集团为修复案涉工程卫生间、厨房等处的渗水支出工人工资，但工资汇总表中黄石秀450元、金秀300元、吕金珍2475元、陈福英300元，无银行转账凭证或现金领款单予以佐证，本院不予支持；其中7月份工资表未注明刘秋华工资，因此刘秋华工资应扣除7月份金额，应为8747元；根据银行转账凭证郑水哩的工资应为3366元，并非3450元；陈凤梅的工资应为2700元，并非2850元，吴梅花的工资应为628元，并非825元；杨少丽的工资应为1388元，并非1425元；综上，福建地矿集团支出的工人工资应为87629元。 根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下： 2013年，福建省龙岩市城市建设投资发展有限公司将龙岩市新罗区莲南路二期安置小区1#楼、3#楼及对应地下室（以后浇带为界）发包给福建地矿集团建设施工。2013年10月30日，福建地矿集团作为甲方与华亿公司签订一份《建筑防水工程承包合同》，主要约定：福建地矿集团将莲南路二期安置房1#楼、3#楼卫生间、阳台、厨房及墙地面等防水项目分包给华亿公司施工，工程面积约7000平方米（工程结束后按实际施工面积结算），工程使用澳特耐22III型聚合物水泥防水材料；单价：包工包料，每平方米15元（不含税收、不含总包干费等费用），按实际施工及验收面积计算金额。付款方式及方法：次月15日前付上月实际完成工程款金额80%，余20%的工程款待工程验收合格后，1个月内付清全部防水工程款；验收方法：闭水试验24小时，建设、监理、质量监督等相关部门验收合格。混凝土底板和侧墙面要求必须严格按照图纸要求，使用澳特耐22III型聚合物水泥防水材料。工程质量必须符合国家相关防水验收规范，工程质量验收需进行闭水试验，不得出现渗漏迹。工程竣工验收后按国家规定乙方提供免费保修5年，在保修期内因材料和施工质量引起的渗漏，由乙方负责无偿修复。如遇地震、自然灾害、地基下沉等动态裂痕造成的渗漏不在保修范围。合同签订后，华亿公司于2013年12月30日入场施工，2014年1月20日施工完毕。2014年1月23日，讼争工程经福建地矿集团以及监理单位验收合格，并出具有防水要求的地面蓄水试验记录，载明：施工单位自检记录，10.经48小时蓄水未发现渗漏现象；11.使用材料符合设计要求；12.施工工艺符合防水规范要求。2018年6月8日，福建地矿集团发现案涉工程的卫生间、阳台、厨房等多处出现漏水现象，随即通知华亿公司。此后，华亿公司派人前往参与对案涉工程防漏问题的处理。福建地矿集团因漏水问题雇请人员进行维修，支付工人工资87629元，购买厨卫宝支出3000元，向华亿公司购买防水材料、辅材支出19850元，共计支出修复费用110479元。福建地矿集团认为漏水发生在保修期内，应由华亿公司承担修复费用，故诉至本院，请求判如所请。 诉讼中，华亿公司申请对讼争工程出现渗水的卫生间、厨房等的渗水情况与华亿公司使用的材料和施工质量之间是否具有因果关系及如果前述因果关系成立，华亿公司的过错参与度是多少进行鉴定，本院依法委托福建省永正工程质量检测有限公司进行鉴定。2019年10月30日，福建省永正工程质量检测有限公司出具了《新罗区莲南路二期安置房1号楼和3号楼卫生间和厨房等渗水原因鉴定专家鉴定意见书》（编号：［2019］建筑鉴字第A055号），鉴定意见：1、案涉小区中的1#楼、3#楼出现渗水的卫生间、厨房等的渗水情况与华亿公司施工质量之间存在关联性。2、华亿公司的过错占整个渗水原因的参与度约为30%～50%。华亿公司为此预缴鉴定费21117元。 本院认为，福建地矿集团与华亿公司签订的《建筑防水工程承包合同》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规，合法有效。根据合同约定，工程竣工验收后按国家规定华亿公司提供免费保修5年，在保修期内因材料和施工质量引起的渗漏，由华亿公司负责无偿修复。因双方对渗水原因存在分歧，华亿公司依法申请鉴定，根据福建省永正工程质量检测有限公司出具的《新罗区莲南路二期安置房1号楼和3号楼卫生间和厨房等渗水原因鉴定专家鉴定意见书》，能够认定案涉小区中的1#楼、3#楼出现渗水的卫生间、厨房等的渗水情况与华亿公司施工质量之间存在关联性；华亿公司的过错占整个渗水原因的参与度约为30%～50%。结合案涉工程存在长期未交付使用及华亿公司参与协助修复的事实，本院酌定华亿公司对案涉工程修复费用承担40%的过错责任。福建地矿集团为修复渗水问题向华亿公司购买防水材料、辅材花费19850元，购买厨卫宝花费3000元，支出工人工资87629元，共支付修复费用110479元，华亿公司应按承担修复费用44191.6元（110479元×40%）。福建地矿集团主张华亿公司应承担全部修复费用，于法无据，不予支持。华亿公司抗辩鉴定结论认定其应承担的过错责任偏高，其仅应承担20%～30%的过错责任。本院认为鉴定机构及鉴定人员均具备鉴定资质，鉴定程序合法，应作为认定案涉工程施工质量及渗水原因的依据，华亿公司未能提供反驳证据，故对华亿公司的抗辩不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、龙岩市华亿建材有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付福建地矿建设集团有限公司修复费用44191.6元。 二、驳回福建地矿建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2743元，减半收取计1371.5元，由福建地矿建设集团有限公司负担918.5元，由龙岩市华亿建材有限公司负担453元；鉴定费21117元，由福建地矿建设集团有限公司负担12670.2元，由龙岩市华亿建材有限公司负担8446.8（鉴定费21117元龙岩市华亿建材有限公司已预缴，福建地矿建设集团有限公司应于本判决生效之日起十五日内将鉴定费支付给龙岩市华亿建材有限公司）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 江    彬 二〇一九年十二月六日 书记员 吴琳婷（代） 书记员 郭萍 （ 代） 一、附引用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 主动履行生效法律文书提示 具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款帐户时，应当在转入或存入后及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 生效法律文书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在法律文书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。 履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：17×××01） 诉讼费缴交帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：10×××01） 支付款项时，请在摘要栏写明案件承办人、案号、当事人姓名。 新罗区法院财务咨询电话：0597-28903300597-2890331