江西省吉安市吉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0802民初3922号 原告：吉安市吉州区镁固烟道厂，经营场所江西都得利车轮开发有限公司内，统一社会信用代码92360802L34529757M。 经营者：邹针章，男，汉族，住江西省吉安市吉州区。 委托诉讼代理人：张晓刚，江西赣中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗小艳，江西赣中律师事务所律师。 被告：封智高，男，汉族，住湖南省常宁市。 被告：吉安市建业工程有限公司，住所江西省吉安市吉州区迎宾大道11号，统一社会信用代码913608001619314206。 法定代表人：邓江涛，董事长兼总经理，联系。 被告：江西吉安鼎基实业发展有限公司，住所江西省吉安市吉州区安青路6号(万福花园会所)，统一社会信用代码9136080278973326XQ。 法定代表人：叶汉财，执行董事。 原告吉安市吉州区镁固烟道厂（以下除判决主文外均简称“镁固烟道厂”）与被告封智高、吉安市建业工程有限公司（以下除判决主文外均简称“建业工程公司”）、江西吉安鼎基实业发展有限公司（以下除判决主文外均简称“鼎基实业公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告镁固烟道厂的经营者邹针章及委托诉讼代理人罗小艳到庭参加诉讼。被告封智高、建业工程公司、鼎基实业公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告镁固烟道厂向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告连带承担原告烟道安装工程款157,000元及逾期付款利息（利息自2014年4月9日起计算至履行完毕之日止，按年利率6%计算）；2.本案诉讼费和保全费由三被告承担。事实和理由：原告系从事烟道制作安装、无动力冈帽保温材料销售的个体工商户。2012年10月19日，因吉安市吉州区汇丰御园B区项目工程建设需要，被告封智高与原告签订了《烟道安装合同》。合同约定，原告以包工包料的方式承包烟道安装，风帽260元/套，400*500型烟道225元/套，结算方式为每完成一栋施工安装，被告按照工程造价的80%付给原告，剩余工程款结算后一次性支付。2014年4月9日，原告和被告封智高进行烟道结算，经结算，原告的工程量为烟道972套，风帽32套，工程造价共计227,000元，扣除已经支付的工程款70,000元，被告封智高尚未支付工程款157,000元。2016年8月16日，被告封智高再次在结账单上签字确认。截止至起诉之日，被告封智高未支付剩余的157,000元工程款。经查，2011年6月29日，被告鼎基实业公司经招标并经吉安市建设工程招标投标办公室备案，确定被告建业工程公司为鼎基实业公司建设的汇丰御园B区的中标承建单位，中标内容为土建、装饰装修及安装工程。被告建业工程公司与被告封智高签订项目施工承包合同，约定被告封智高以包工包料的形式承包汇丰御园项目，自负盈亏，向建业工程公司缴纳管理费。之后，被告封智高以吉安建业汇丰御园益瑞项目部的名义和原告签订了《烟道安装合同》。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条的规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。被告封智高和被告建业工程公司是挂靠和被挂靠的合同关系，被告建业工程公司应对被告封智高欠付的工程款承担连带责任。同时根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，发包人应在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 被告封智高未作答辩。 被告建业工程公司未作答辩。 被告鼎基实业公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：原告系一家经营环保烟道、烟道制作安装、止回阀装拆清洗服务、无动力冈帽保温材料销售等业务的个体工商户。2012年10月19日，因承建汇丰御园项目的需要，被告封智高以汇丰御园B区项目部（甲方）的名义与原告（乙方）签订一份《烟道安装合同》，约定甲方同意将B区项目楼栋烟道工程交由乙方施工，承包方式为包工包料，合同价款以实际安装数量为准。上述合同第三条“工程价款及结算方法”约定，风帽260元/套（不含出屋面烟道），400*500型烟道225元/套，每完成壹栋施工安装，甲方按照工程造价的80%付给乙方，剩余部分价款结算后由甲方一次性支付给乙方。合同尾部甲方法人代表处被告封智高签名，并加盖“吉安建业汇丰御园益瑞项目部专用章”，乙方法人代表处原告经营者邹针章签名并加盖原告印章。上述合同签订后，2012年11月至2013年9月期间，原告依约完成了上述建设工程中烟道的安装工程。2014年4月9日，原告与被告封智高经结算手写一份结账单，载明：烟道972套，风帽32套，工程款共计227,000元，其中已支付70,000元，尚欠157,000元。被告封智高在该结账单上签名确认。2016年8月16日，被告封智高再次在上述结账单上注明“属实”并签名，但截至原告起诉之日，剩余工程款157,000元未清偿。 另查明，刘征峰诉封智高、建业工程公司买卖合同纠纷一案，吉安市中级人民法院于2016年4月19日作出（2016）赣08民终142号民事判决，该判决书事实查明部分载明，建业工程公司系吉州区汇丰御园工程的总承建人，汇丰御园项目向政府职能部门报送审批材料等行为均以建业工程公司的名义进行，封智高与建业工程公司于2011年8月3日签订一份《建设工程项目施工承包合同书》，合同约定由封智高承包汇丰御园B区部分建筑工程，后封智高进行了实际施工。湖南华雁建设有限公司诉封智高、建业工程公司建设工程施工合同纠纷一案，吉安市中级人民法院于2016年9月12日作出（2016）赣08民终920号民事判决，该判决书事实查明部分载明，2011年6月29日，鼎基实业公司经招标并经吉安市建设工程招标投标办公室备案，确定建业工程公司为鼎基实业公司建设的汇丰御园B区的中标承建单位，中标内容为土建、装饰装修及安装工程。 以上事实，有原告吉安市吉州区镁固烟道厂提交的营业执照、《烟道安装合同》、结账单、入库单、（2016）赣08民终142号民事判决书、（2016）赣08民终920号民事判决书、宣判笔录、当事人陈述及本院开庭审理笔录在卷佐证，可以认定。 本院认为，原告与被告封智高就案涉烟道安装工程签订的书面合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，且原告已实际履行了合同义务，故双方之间的承揽合同关系依法成立并生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 关于案涉烟道安装工程款的责任主体问题。被告封智高借用被告建业工程公司的资质承建汇丰御园B区部分建筑工程，故其与被告建业工程公司之间系挂靠与被挂靠关系。作为实际施工人，被告封智高通过违法承建上述工程获得收益，故其应对承建上述工程所产生的债务依法承担清偿责任。此外，经审理查明，案涉汇丰御园项目本系被告鼎基实业公司交由被告建业工程公司承包，之后被告建业工程公司违反法律禁止性规定，将该建筑工程中的部分工程交由不具备相应资质条件的被告封智高实际施工，具有明显过错，被告建业工程公司依法应对被告封智高承建的上述工程所产生的债务承担连带清偿责任。 关于原告诉请的逾期付款利息，案涉烟道安装合同已明确约定工程款应在双方结算后一次性支付给原告，故被告封智高应于2014年4月9日将结算后的工程款足额支付至原告，但其至今未付清上述工程款的行为已构成违约，故原告有权要求被告封智高以尚欠的工程款157,000元为基数，自2014年4月10日起至工程款实际清偿之日止，按照年利率6%的标准支付逾期付款损失。 综上所述，原告要求被告封智高支付案涉烟道安装工程款及逾期付款损失的诉请于法有据，本院予以支持，被告建业工程公司应对上述债务承担连带清偿责任。但原告诉请被告鼎基实业公司对上述债务承担连带清偿责任无事实及法律依据，本院不予支持。被告建业工程公司、封智高、鼎基实业公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法应承担放弃答辩、举证、质证权利所产生的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第二百五十一条、第二百六十三条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十四条、第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百零三条、《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条的规定，判决如下： 一、被告封智高支付原告吉安市吉州区镁固烟道厂工程款157,000元及逾期付款损失（逾期付款损失以157,000元为基数，按照年利率6%的标准自2014年4月10日起计算至款项实际清偿之日止），限本判决生效之日起7日内履行完毕； 二、被告吉安市建业工程有限公司对本判决第一项债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告吉安市吉州区镁固烟道厂的其他诉讼请求。 案件受理费4,408元，减半收取计2,204元，由被告封智高、吉安市建业工程有限公司共同负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的当事人不自动履行义务，享有权利的当事人可在上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。 审判员  肖少辉 二〇一九年十二月九日 () 书记员  凌赟赟 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条第二款禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第二百零三条承担连带责任的当事人败诉的，应当共同负担诉讼费用。 《诉讼费用交纳办法》 第十六条适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。 第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。