上海市崇明区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0151民初9401号原告：陈万桂，男，1958年3月29日生，汉族，住江苏省盐城市。委托诉讼代理人：丁浩，上海顶臻律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘莉，上海顶臻律师事务所律师。被告：上海凯玲消防工程有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：徐士标，总经理。委托诉讼代理人：马丽君，上海孚邦律师事务所律师。原告陈万桂与被告上海凯玲消防工程有限公司(以下简称凯玲公司)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告陈万桂委托诉讼代理人丁浩、刘莉、被告凯玲公司委托诉讼代理人马丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈万桂向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2018年7月26日至2019年5月27日停工留薪期工资66,000元；2、被告支付原告一次性伤残补助金35,000元；3、被告支付原告2018年7月26日至2019年1月25日的护理费11,040元(60元/天×184天)；4、被告协助原告向社保部门申请一次性工伤医疗补助金；5、被告支付原告一次性伤残就业补助金23,496元；6、被告支付原告2019年3月11日的医疗费128元；7、被告支付原告2018年7月26日至2018年7月31日期间的住院伙食补助120元(20元/天×6天)；8、被告支付原告工伤期间的交通费、住宿费，合计2,223元；9、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系被告员工，工资为220元/天。2018年3月，原告被派至由上海建工七集团有限公司总承包的位于新桥镇新建生产及辅助用房项目二区3标段(除桩基)工程工作。2018年7月26日上午9时30分许，原告在工地上班使用电动切割机割消防管工作时，不慎割伤手指。后经医院治疗，被诊断为左环小指断指＋左环指骨折＋左小指骨折缺损。之后，被告带原告做了工伤认定和伤残鉴定，被认定为工伤，同时被鉴定为伤残10级。原告发生工伤后，遵医嘱在家休养。原告受伤期间，被告未安排人员护理，由家人代为护理。原告与被告多次协商赔偿事宜未果，故涉讼。为证明其主张，原告向法院提交了仲裁不予受理通知书、松江区劳动能力鉴定委员会鉴定结论书、出院小结、原、被告签订的劳动合同、挂号信回执、工伤人员待遇核定表、原告门诊病历以及病历费发票、交通费发票及住宿费发票、户口本、盐城经济开发区社保管理中心出具的证明、社保中心支付一次性伤残补助金的证明等证据。被告辩称，双方不存在劳动关系，属于退休后返聘，是雇佣关系。被告未向法庭提交证据。庭审后，原告撤回了请求被告协助原告向社保部门申请一次性工伤医疗补助金的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年3月25日，原、被告双方签订劳动合同，约定原告基本工资的结算方式为日工资220元/日(含高温费)。2018年7月26日，原告工作时割伤手指，送医后被诊断为左环小指断指＋左环指骨折＋左小指骨折缺损。2019年5月27日，原告被松江区劳动能力鉴定委员会鉴定为因工致残程度十级。2019年7月4日，上海市社会保险事业管理中心松江分中心核定原告一次性伤残补助金35,000元,并于2019年9月19日将该项补助金汇至被告账户。原告就本案向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会于2019年9月17日以原告已达到法定退休年龄、不具有主体资格为由，决定不予受理。另查明，原、被告双方已解除劳动合同关系。原告在其户籍地江苏省盐城经济开发区未参加城乡居民养老保险，也未参加任何企业职工养老、医疗、失业、工伤、生育、医疗五项社会保险。本院认为，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，原告签订劳动合同时未达到法定退休年龄，受伤时虽已达到法定退休年龄，但其在户籍地未参加城乡居民养老保险和企业职工养老保险。被告虽认为原告系农村户口应该有农保、无法排除原告在其他地方享受养老保险待遇，但未提供相应证据证明，且原告已被鉴定为工伤，故本院认定原、被告属于劳动关系。针对原告诉请，本院认定如下：1、原告主张被告支付原告2018年7月26日至2019年5月27日停工留薪期工资66,000元。被告认为原告主张的时间过长，需要调整，因原告已经退休，不应支付停工留薪期间的工资，即便需要支付工资，原告认定的工资标准过高。本院认为，原告受伤后确需暂停工作接受工伤治疗，结合原告工伤等级、受伤部位及恢复情况，酌定原告停工留薪期为4个月；原告在被告单位工作时日工资220元/天，故本院认定原告停工留薪期工资为220元/天×21.75×4个月，即19,140元。2、原告主张被告支付原告一次性伤残补助金35,000元。因该项补助金已汇至被告账户，且被告同意支付，故本院予以支持。3、原告主张被告支付原告2018年7月26日至2019年1月25日的护理费11,040元(60元/天×184天)。被告不同意支付，认为应由鉴定机构出具相应的鉴定护理意见。本院认为，虽无鉴定机构的鉴定护理意见，但原告伤后确需护理，结合原告工伤等级、受伤部位及恢复情况，本院酌定原告的护理费为2,000元(50元/天×40天)。4、原告主张被告支付原告一次性伤残就业补助金23,496元。被告认为，原告已达到法定退休年龄，不同意支付。本院认为，原告系外来务工人员，其经鉴定为工伤XXX残疾。原告发生工伤时虽已达到法定退休年龄，但无证据显示原告已享受并领取基本养老金，在原、被告双方劳动关系终止后，原告仍需再就业以维持其生活，因其身体伤残势必对其再就业产生一定的影响。故该项诉请本院依法予以支持。5、原告主张被告支付原告2019年3月11日的医疗费128元。被告认为，应按照收费票据认定。本院认为，原告主张并无不当，本院依法予以支持。6、原告主张被告支付原告2018年7月26日至2018年7月31日期间的住院伙食补助120元(20元/天×6天)。被告认为，其已支付原告生活费，故不认可。本院认为，原告主张并无不当，本院依法予以支持。7、原告主张被告支付原告工伤期间的交通费、住宿费，合计2,223元。被告以没有法律依据为由，不同意支付。本院认为，根据规定，经本市定点医疗机构出具证明，报社保经办机构同意，工伤人员到外省市就医的，由工伤保险基金按照规定的标准支付食宿费，交通费按照社保经办机构核定的交通工具乘坐费用实报实销。因此，原告主张被告承担支付其交通费缺乏依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条之规定，判决如下：一、被告上海凯玲消防工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈万桂停工留薪期工资19,140元、一次性伤残补助金35,000元、护理费2,000元、一次性伤残就业补助金23,496元、医疗费128元、住院伙食补助费120元，共计79,884元；二、原告陈万桂的其余诉讼请求不予支持。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告上海凯玲消防工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  王军涛二〇一九年十二月十六日书记员  高端瑜附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。二、《工伤保险条例》《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。……第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。