陕西省宝鸡市渭滨区人民法院民事判决书(2019)陕0302民初4938号原告：宝鸡市通佳商砼有限公司。住所地：陕西省宝鸡市陈仓区。统一社会信用代码916103045778418408。法定代表人：刘召弟，执行董事。委托诉讼代理人：胡雪梅，陕西秦轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨晨飞，陕西国文律师事务所律师。被告：歌山建设集团有限公司。住所地：浙江省东阳市。统一社会信用代码913307837045832167。法定代表人：何向全，董事长。委托诉讼代理人：王婷，女，该公司职工。委托诉讼代理人：程同霞，女，该公司职工。原告宝鸡市通佳商砼有限公司（以下简称通佳商砼公司）诉被告歌山建设集团有限公司（以下简称歌山建设集团）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告通佳商砼公司委托诉讼代理人胡雪梅，被告歌山建设集团委托诉讼代理人王婷、程同霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。    原告通佳商砼公司向本院提出诉讼请求：1、被告清偿原告货款2804160.50元，并按人民银行同期贷款利率支付自2019年7月10日至2019年8月20日利息27445.72元，按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年8月21日至款清之日止的利息；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年12月5日，原、被告签订《预拌混凝土买卖合同》，约定被告将其施工建设的宝鸡市渭滨区赵家庄村旧城改造DK1-18#楼、19#楼、20#楼及DK3别墅区工程项目所需商品混凝土（砼）采用包成品混凝土、包运输、包质量、包安全的形式由原告进行供应。同时对混凝土的强度等级、单价、付款方式等做出了约定。2018年9月5日，双方又签订《预拌混凝土买卖合同补充协议》，在原合同的基础上由原告继续增加DK1-25#楼商品混凝土的供应。协议签订后，原告按约定履行了合同义务，但被告却未及时清偿货款。2019年7月9日，经双方结算确认，截止2016年6月25日，原告共向被告供应各类混凝土总计29261方，累计结算金额10226341.50元。后被告仅支付7422181元，余款2804160.50元至今未清偿。为维护原告合法权益，故诉讼到院。被告歌山建设集团辩称，其与原告签订《预拌混凝土买卖合同》属实，根据被告核算未清偿货款应为2795089.50元，扣除原告因迟延供货应缴纳的罚款5000元，即2790089.50元。原告未按合同约定先行开具增值税普通发票，且双方至今未进行总结算，原告诉讼请求不能成立，请予驳回。原告通佳商砼公司围绕诉讼请求依法提交了《预拌混凝土买卖合同》1份、《预拌混凝土买卖合同调价协议》2份、《预拌混凝土买卖合同补充协议》1份、销售结算清单1份、《房屋抵偿工程款协议》1份、付款凭证13份，被告歌山建设集团提交了《预拌混凝土买卖合同》、《预拌混凝土买卖合同调价协议》、《预拌混凝土买卖合同补充协议》、罚款通知、罚款单各1份、销售结算清单3份，被告歌山建设集团对原告所提交证据真实性均无异议，但对销售结算清单和付款凭证的证明目的不予认可。原告通佳商砼公司对罚款通知和罚款单真实性不予认可，对其余证据均无异议。本院经审查认为，原告对被告所提交罚款通知和罚款单真实性不予认可，但其未在本院指定期限内通知其员工王某某到庭接受询问和质证，应当承担不利的诉讼后果，故其所提异议不能成立，本院不予采信。本院对以上证据均予以认定并附卷佐证，对案件事实认定如下：2017年7月5日，被告歌山建设集团（需方）与原告通佳商砼公司（供方）签订《预拌混凝土买卖合同》一份，约定需方施工建设的宝鸡市渭滨区赵家庄村旧城改造DK1-18#楼、19#楼、20#楼及DK3别墅区工程项目所需商品混凝土（砼）采用包成品混凝土、包运输、包质量、包安全的形式由原告进行供应，同时对混凝土的强度等级、单价、付款方式等做出了约定。合同还载明“结算方式：主体结构部分按图纸结算，不扣除钢筋体积所占方量，保护层、二次结构、垫层及临建部分按实际供应量结算；付款方式：在2018年春节前支付已使用混凝土货款的40%，工程封顶后支付至实际所使用混凝土货款量的60%，余款在工程封顶后6个月内付清；违约责任：需方如逾期支付货款，应按应付未付款额的日万分之三向供方支付逾期付款违约金，但违约金（逾期付款利息）总额不超过应付未付款的百分之二；其他约定事项：…4、每次付款前，供方必须向需方提供税率为3%的增值税普通发票…。”后原、被告分别签订《预拌混凝土买卖合同调价协议》二份、《预拌混凝土买卖合同补充协议》一份，在原合同的基础上由原告继续增加DK1-25#楼商品混凝土的供应。原告向被告供应混凝土至2019年6月25日，18#楼于2018年1月封顶，19#、20#楼于2018年12月封顶。合同履行过程中，原、被告双方按月进行结算，原告每月给被告供货后制作销售结算清单，注明“累计方量”和“累计金额”，并由被告工作人员确认后签章。原告于2019年7月9日所出具6月销售结算清单载明“累计方量：29261方；累计金额：10226341.50元”，被告库房和财务工作人员在该份销售结算清单中注明“核对正确”，签名并加盖“歌山建设集团有限公司第四分公司”印章。2018年1月至2019年5月，被告共向原告支付货款7422181元（其中以房屋抵顶货款2341481元）。原告已向被告开具了部分货款的增值税发票，因被告未付清该部分货款，尚有2097385.50元货款原告未开具增值税普通发票。2018年4月18日，因原告未按时供货，被告作出罚款5000元的决定，并将罚款通知和罚款单送达原告。本院认为，当事人应当全面履行合同义务。原告通佳商砼公司与被告歌山建设集团所签订《预拌混凝土买卖合同》、《预拌混凝土买卖合同调价协议》、《预拌混凝土买卖合同补充协议》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，为有效合同，双方均应按合同约定履行各自义务。庭审中，原、被告双方对于原告已经履行供货义务，被告实际支付货款7422181元、尚有部分货款未清偿的事实均无异议，本院予以认定。根据原、被告各自诉辩意见，本案争议焦点为：1、合同双方是否已经进行结算；2、总货款及未清偿货款金额如何认定；3、被告能否以原告未开具增值税发票拒绝付款。本院认为，1、《预拌混凝土买卖合同》中对于结算流程虽有明确约定，但庭审查明，原、被告在合同履行中实际按月结算，原告每月给被告供货后制作销售结算清单，注明“累计方量”和“累计金额”，并由被告工作人员确认后签章。2018年1月至2019年5月，被告共向原告支付货款7422181元，应当认定双方以实际行为协商一致变更结算方式，已经进行了结算。故被告该项抗辩理由不能成立，本院不予采信；2、总货款及未清偿货款金额的确定。原告主张总供货10226341.50元、未清偿货款2804160.50元，被告辩称总供货10222270.50元，未清偿货款2795089.50元，扣除原告因迟延供货应当缴纳的罚款5000元，实际为2790089.50元，并提交罚款通知和罚款单为证。本院认为，原告所提交2019年7月9日销售结算清单载明“累计方量：29261方；累计金额：10226341.50元”，被告库房和财务工作人员在该份销售结算清单中注明“核对正确”，签名并加盖“歌山建设集团有限公司第四分公司”印章。被告亦未提交证据对该份清单账户总货款金额予以否定，故应当认定总供货金额为10226341.50元，原告虽否认收到罚款通知和罚款单，但其在本院指定期限内未通知其员工王某某到庭接受询问和质证，应当承担不利的诉讼后果，本院对罚款5000元的事实予以认定，未清偿货款应为2799160.50元（10226341.50元-7422181元-5000元）；3、根据合同约定，付款前原告应向被告开具税率为3%的增值税普通发票。庭审查明，原告已向被告开具了部分货款的增值税普通发票，因被告未付清该部分货款，尚有2097385.50元货款未开具增值税普通发票。本院认为，开具增值税发票义务并非合同主要义务，与被告支付货款不能形成对待给付，不能构成被告拒付货款的同时履行抗辩权，被告无权以未开具发票为由拒付货款。但根据合同约定，原告是否开具合法有效的增值税普通发票应作为被告支付货款的期限，以利于对合同双方合法利益的保障。原告应向被告开具税率为3%的合法有效增值税普通发票（货款金额2097385.50元），被告收到该增值税普通发票之日起应向原告清偿货款2097385.50元。对于已经开具增值税普通发票的未清偿货款701775元（2799160.50元-2097385.50元），被告应当立即履行付款义务。原告主张被告逾期付款构成违约，要求按人民银行同期贷款利率支付自2019年7月10日至2019年8月20日利息27445.72元，按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年8月21日至款清之日止的利息。本院认为，根据合同约定，被告最迟应在工程封顶后6个月内支付货款，被告未按约定及时履行清偿货款义务，已经构成违约，应当承担相应违约责任。但《预拌混凝土买卖合同》明确载明“违约责任：需方如逾期支付货款，应按应付未付款额的日万分之三向供方支付逾期付款违约金，但违约金（逾期付款利息）总额不超过应付未付款的百分之二。”故违约责任应按合同约定予以确定，被告应向原告支付逾期付款违约金55983.21元（2799160.50元×2%）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十六条、第七十七条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、被告歌山建设集团有限公司于本判决生效之日起二十日内清偿原告宝鸡市通佳商砼有限公司货款701775元，并支付逾期付款违约金55983.21元。二、原告宝鸡市通佳商砼有限公司向被告歌山建设集团有限公司开具税率为3%的合法有效增值税普通发票（货款金额2097385.50元），被告歌山建设集团有限公司收到该增值税普通发票之日起二十日内向原告宝鸡市通佳商砼有限公司清偿货款2097385.50元。三、驳回原告宝鸡市通佳商砼有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29450元，减半收取14725元，由原告宝鸡市通佳商砼有限公司承担2725元，被告歌山建设集团有限公司承担，其余12000元退还原告。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉人提交上诉状后应于七日内缴纳上诉案件受理费，上诉案件受理费缴纳户名：陕西省宝鸡市中级人民法院；开户行：中国工商银行股份有限公司；账号：2603020709026417652。本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。                                                     审  判  员   许小辉     二〇一九年十二月二十八日                             书  记  员   巩  敏 1