四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终19466号 上诉人（原审被告）：王勋火，男，1963年10月21日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：王丽（系王勋火之女），住四川省简阳市。 被上诉人（原审原告）：李娟，女，1992年9月17日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：杨熠，四川理创律师事务所律师。 上诉人王勋火因与被上诉人李娟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2019）川0180民初1286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人王勋火上诉请求：一、撤销原判，依法改判或发回重审；二、重新鉴定李娟的伤残等级，按王勋火30%，李娟70%重新划分责任比例；三、四川基因格司法鉴定所退还王勋火鉴定费用1400元和出庭质证费用800元；四、四川唯正司法鉴定所的鉴定费1800元由李娟承担；五、李娟返还王勋火借款10000元和垫付的18000元医疗费。事实及理由：1．两次鉴定结论均不应被采信。李娟针对脚踝伤做了两次伤残鉴定，第一次系李娟单方委托四川唯正司法鉴定所进行，不能作为本案认定事实的依据；第二次鉴定是法院委托四川基因格司法鉴定所进行，经比对两份鉴定意见，李娟左踝（伤）活动范围第二次鉴定时比第一次鉴定时小，右踝（健）活动范围第二次鉴定时比第一次鉴定时大，不符合随着伤情康复，脚踝活动范围变大的常理。根据《法医学临床检验规范》，李娟的伤情属于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，需测量被动活动度，但四川基因格司法鉴定所副主任赖某明出庭质证时陈述，鉴定时苟某兵未触碰李娟的脚，测量的是主动活动度，故该鉴定过程不符合《法医学临床检验规范》，两次鉴定意见都不应采信。2．李娟曾发生严重交通事故，造成左膝关节活动功能部分受损，为十级伤残，且曾在下楼时扭伤过左踝，一个月未工作，受伤后也未仔细治疗，造成踝关节不稳，之后习惯性扭伤。李娟长期白天打麻将，致其晚上工作时精神不佳摔倒。宰杀场地由三联家禽市场提供，符合国家相关安全要求，且王勋火为李娟提供了雨鞋，已尽到了相关义务。王勋火仅当承担30%的责任，一审责任划分不当，应予纠正。 被上诉人李娟辩称，1．同意王勋火改判或发回重审的上诉请求：（1）李娟应当按照城镇标准赔偿，虽然其户籍地在农村，但长期居住在自己购买的位于简阳市××镇××路113号的商品房中，并以在城镇务工为收入来源，李娟向一审法院提交了房产证、土地使用证和居住证明等证据，一审法院对此认定错误。（2）李娟诉请主张的8000元后续治疗费应得到支持。根据李娟的病历及鉴定结论，其踝关节受损，手术植入了钢板和钢针，需进行两次内固定取出手术，该费用属于必然发生的费用，有关诉请应当支持。（3）李娟作为雇员已尽谨慎义务，仅应当承担20%的责任。（4）王勋火垫付了18000元医疗费，可以按照责任比例分摊，一审法院计算错误。2．李娟经过前后两次鉴定的伤残等级未发生改变，且鉴定人员也出庭接受了质询，李娟认可第二次鉴定结论，对王勋火重新鉴定的申请不予认可。第二次鉴定启动系依据王勋火的申请，且与第一次鉴定结论一致，由此发生的鉴定费用1400元应由王勋火负担，第一次鉴定费用应按照划分责任比例双方分担。3．王勋火要求四川基因格司法鉴定所退还鉴定费和出庭质证费用应另案起诉，李娟并非适格主体。4．李娟和王勋火的借贷问题不是本案的审理范围。 李娟向一审法院提出诉讼请求：判令王勋火向李娟支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计124957.38元。 一审法院认定事实如下：2018年4月李娟进入王勋火经营的杀鸭店从事鸭子宰杀工作，期间王勋火先后在简阳市××镇××村、简阳市周家、成都市龙泉驿区××镇等地租房开设杀鸭店从事鸭子宰杀工作。2018年11月13日凌晨1时许，李娟在王勋火租赁的位于成都市龙泉驿区××镇“四川省成都市龙泉驿区三联家禽市场的门市”内工作时，不慎踩滑摔倒扭伤左踝，被送往简阳市人民医院住院治疗15天，花费医疗费27484.63元，其中王勋火支付18000元，李娟垫付9484.63元。2018年11月28日简阳市人民医院出院记录，入院诊断：左侧胫骨内踝及后踝骨折、左侧腓骨中下段闭合性骨折、左踝部软组织损伤。出院诊断：1．左侧胫骨内踝及后踝闭合性骨折、左侧腓骨中下段闭合性骨折；2．休息三个月以及骨折愈合后需再次手术取出内固定，相关费用为8000元。2019年2月23日至2019年2月26日李娟在简阳市人民医院住院治疗，进行了左踝下胫腓联合螺钉取出术，经过三天住院治疗，花费医疗费1403.37元，此款由李娟垫付。 2019年2月26日简阳市人民医院的出院记录，入院诊断：左侧踝关节骨折术后，出院诊断：1．左侧踝关节骨折术后；2．休息一个月。2019年3月1日，李娟向四川唯正司法鉴定所申请伤情鉴定，2019年3月7日，四川唯正司法鉴定所出具司法鉴定：1．被鉴定人李娟外伤致左侧胫骨内踝及后踝骨折、左侧腓骨中下段骨折后遗左踝关节活动功能障碍，为十级伤残。2．误工期为180天，护理期、营养期均为90天，李娟垫付鉴定费1800元。2019年5月16日，王勋火申请对李娟伤残等级进行重新鉴定，2019年5月28日，一审法院委托四川基因格司法鉴定所进行鉴定，2019年6月17日，四川基因格司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人李娟因外伤致左踝关节功能障碍，其致残程度为十级，王勋火垫付鉴定费1400元。 一审法院认定上述事实有李娟陈述、王勋火答辩，以及李娟提交的李娟和王勋火身份信息、村委会出具的亲属关系证明、户口簿、结婚证、居住证明、出院证和医疗发票、四川唯正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书和发票、李娟所有的房产证和土地使用证、四川基因格司法鉴定所鉴定的照片费用、交通费等证据，王勋火提交的简阳市公安局交通警察大队道路交通事故认定书、资阳市求真司法鉴定中心鉴定意见书、简阳市人民法院民事调解书、四川基因格司法鉴定所出具的鉴定意见书、证人李某、付某出庭作证等证据在案予以佐证，且经庭审质证，依法予以确认并采信。 一审法院认为，提供劳务者在从事劳务过程中遭受人身损害的，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员可以向雇主主张权利。个人之间存在劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。本案中，李娟系王勋火雇佣的工人，在王勋火安排、指定的地点从事与工作密切相关的鸭子宰杀工作时受伤，导致住院治疗，经鉴定构成十级伤残，王勋火作为其雇主应承担相应责任。李娟应当熟悉自己的工作环境，同时结合自己以前左腿膝关节受伤情况，在工作中尽到小心、谨慎的注意义务，防止摔倒、扭伤，故李娟对此次受伤也有过错，应当承担一定的责任。酌定王勋火承担70%的赔偿责任。 关于李娟要求赔偿的项目、标准问题。李娟要求按照城镇标准对残疾赔偿金和被抚养人生活费进行赔偿。因李娟现户籍所在地为成都高新技术开发区××村7组，虽然李娟提供了其在简阳市××镇××路113号购买了房屋的依据，但没有提供其长期居住在城镇，并以城镇收入来源进行生活的证据，故李娟只能按照农村标准进行赔偿。李娟主张的后续治疗费8000元，因没有实际产生，不予支持。李娟应当获得赔偿的费用：1.医疗费9484.63元;2.住院伙食补助费30元／天×18天＝540元;3.营养费25元／天×48天＝1200元;4.护理费80元／天×48天＝3840元;5.误工费80元／天×135天＝10800元;6.残疾赔偿金13331元／年×20年×0.1＝26662元;7.被抚养人生活费12723元／年×11年／2×0.1＝6997.65元、12723元／年×14年／2×0.1＝8906.1元;8.交通费300元;9.鉴定费1800元＋1400元（王勋火垫付）＝3200元;10.精神抚慰金3000元。以上费用合计74930.38元。李娟获得赔偿的费用71930.38元×0.7＋3000元＝53351.3元。 综上所述，对李娟的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、王勋火在判决书生效后十日内赔偿李娟受伤的各项费用53351.3元（扣除垫付的鉴定费1400元，实际支付51951.3元）；二、驳回李娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2800元，减半收取1400元，保全费1120元，共计2520元。由王勋火负担756元，李娟负担1764元。 二审中，双方当事人未提交新证据。本院经二审查明事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，王勋火上诉主张李娟返还其借款，因基于其他法律关系，可另案主张，本院不予处理。李娟有关不应当按照农村标准计算赔偿费用的请求，因其未对此提出上诉，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院不予处理。本案二审争议焦点为：一、是否应当采信四川基因格司法鉴定所的鉴定意见；二、责任比例划分；三、损失认定。本院评述如下： 一、关于鉴定意见。一审法院准许王勋火有关伤残等级重新鉴定的申请，委托四川基因格司法鉴定所进行鉴定并出具鉴定意见，且该鉴定机构鉴定人员在一审出庭对鉴定过程、鉴定依据等进行说明，王勋火仅以鉴定方式不符合相关规范为由再次申请重新鉴定，因其未对有关主张提交反驳证据，且原鉴定程序亦不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条有关严重违反程序、鉴定机构或鉴定人员不具有鉴定资质；鉴定结论明显依据不足或其他不能作为证据使用的情形，因此，对王勋火有关重新鉴定的申请不予准许。 二、关于责任比例。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，双方对本次事故系李娟向王勋火提供劳务过程中发生的事实无异议，王勋火上诉主张李娟应当承担主要责任，但未提交相应证据证明李娟除了未尽到谨慎的合理注意义务以外，尚存在其他足以导致本次事故发生的重大过错，本院对该主张不予支持。一审法院根据各方过错程度确定各方责任比例并无不当，本院予以确认。 三、关于损失认定。根据查明的事实，李娟于2018年11月住院期间产生医疗费27484.63元，并于2019年2月23日再次住院治疗，鉴于其内固定尚未完全取出，可待治疗完毕后另行主张。但一审未对王勋火支付18000元的医疗费按照责任比例计算并品迭不当，应予纠正。鉴定费用，因首次鉴定系李娟单方委托且启动鉴定时间不符合相关规定，该次鉴定产生的费用应由李娟自行负担；第二次鉴定意见经法院依法采信，鉴定费用1400元应按照责任比例由双方各自负担，即李娟负担420元，王勋火负担980元；鉴定人员出庭作证费用由申请人王勋火负担。据此，李娟各项损失具体为：1．医疗费27484.63元；2．住院伙食补助费540元；3．营养费1200元；4．护理费3840元；5．误工费10800元；6．残疾赔偿金26662元；7．被抚养人生活费6997.65元、8906.1元；8．交通费300元。以上费用合计86730.38元，王勋火应当赔偿李娟86730.38元×70%＋精神抚慰金3000元=63711.27元，因王勋火已支付医疗费18000元并垫付第二次鉴定费中应当由李娟负担的420元，王勋火还应当向李娟支付45291.27元（63711.27元-18000元-420元）。 综上所述，上诉人王勋火的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理有误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，判决如下： 一、撤销四川省简阳市人民法院（2019）川0180民初1286号民事判决； 二、王勋火于本判决发生效力之日起十日内向李娟支付赔偿45291.27元； 三、驳回李娟的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取1400元，保全费1120元，共计2520元，由王勋火负担1764元，李娟负担756元；二审案件受理费2800元，由王勋火负担2400元，李娟负担400元。 本判决为终审判决。 审判长 邱 寒 审判员 邓凌志 审判员 陈丽华 二〇一九年十二月十六日 书记员 折 月