安徽省亳州市谯城区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）皖1602刑初784号公诉机关安徽省亳州市谯城区人民检察院。附带民事原告人茹某，男，汉族，1971年10月27日出生，初中文化，现华祖堂制药有限公司销售经理，现住址亳州市谯城区。委托代理人蒋卫华，安徽赵长利律师事务所律师。被告人丁冬冬，男，1983年8月14日出生于安徽省亳州市，汉族，初中文化，个体工商户，住亳州市谯城区。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2018年5月21日被刑事拘留，同年6月1日被取保候审，因涉嫌犯故意伤害罪于2019年8月9日被取保候审，同年9月3日被本院决定逮捕，同年9月8日被逮捕。现被羁押于亳州市看守所。辩护人张洪亮，安徽香樟律师事务所律师。亳州市谯城区人民检察院以谯检刑诉[2019]608号起诉书，于2019年8月1日向本院提起公诉，后于2019年9月2日亳州市谯城区人检察院起诉被告人丁冬冬犯故意伤害罪。本院审查后，认为符合法定开庭条件，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。亳州市谯城区人民检察院指派检察员孟某、王某、程某出庭支持公诉。被告人丁冬冬及其辩护人张洪亮，附带民事诉讼原告人茹某及其委托代理人蒋卫华到庭参加诉讼。本案建议公诉机关退回补充侦查一次。现已审理终结。亳州市谯城区人民检察院指控，被告人丁冬冬在本市区经营明扬电动车商贸店代理小鸟牌两轮电动车和宗申牌三轮电动车，兼卖蒙诺牌电动三轮车。在2016年，被告人丁冬冬从江苏蒙诺车业有限公司购进40辆“蒙诺牌”电动三轮车，由于蒙诺牌电动三轮车不易出售，被告人丁冬冬未经宗申牌注册商标所有人的许可，于2017年11月，将其中28辆“蒙诺”牌电动三轮车的商标标识更换成“宗申”牌电动三轮车的商标标识。2017年12月份至2018年1月份，丁冬冬将假冒的“宗申”电动三轮车以正品“宗申牌”电动三轮车对外销售16辆，价值57800元。尚未销售的12辆电动三轮车，价值为28320元，非法经营数额共计86120元。2019年7月12日0时许，在亳州市经济开发区文化小区22栋3单元1106室，被告人丁冬冬与被害人李某1因琐事发生争执，后丁冬冬将李某1打伤，经亳州市公安局司法鉴定中心鉴定，李某1的损伤程度被评定为轻伤二级。公诉机关针对上述指控，当庭出示了相关证据。认为被告人丁冬冬行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百三十四条第一款之规定，应当以假冒注册商标罪、故意伤害罪追究其刑事责任。附带民事诉讼原告人的诉讼请求是要求被告人丁冬冬赔偿损失201600元。被告人丁冬冬对公诉机关指控的犯罪事实，均供认不讳，未作辩解。其辩护人的辩护意见是被告人丁冬冬假冒注册商标罪中具有自首情节，且自愿认罪认罚，并取得宗申公司的谅解；在故意伤害罪中被害人具有一定的过错，且具有自首情节，已赔偿取得谅解。综上，建议法庭对其从轻处罚。其辩护人针对刑事附带民事答辩称茹某主体不适格，且丁冬冬已通过杨某代向公安机关交付了57800元的违法所得，并通过中间人支付原告20000元，原告损失已得到赔偿，不应再支付原告的赔偿款。经审理查明，被告人丁冬冬在亳州市区经营明扬电动车商贸店代理小鸟牌两轮电动车和宗申牌三轮电动车，兼卖蒙诺牌电动三轮车。丁冬冬未经宗申牌注册商标所有人的许可，于2017年11月将蒙诺牌电动三轮车的商标标识更换成宗申牌电动三轮车的商标标识。2017年12月份至2018年1月份，丁冬冬将假冒的“宗申”电动三轮车以正品“宗申”牌电动三轮车对外销售16辆，价值人民币57800元，尚未销售的12辆电动三轮车，价值人民币28320元，非法经营数额共计人民币86120元。另查明，案发后被告人丁冬冬主动归案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，并已退出57800元的违法所得，且取得宗申公司的谅解。上述事实，有下列证据在案证实：1、书证证明:亳州市工商行政管理局案卷，调查丁冬冬销售假冒注册“宗申”电动车的终结报告，丁冬冬涉嫌经销假冒的“宗申”电动三轮车，该局建议此案移送亳州市公安局。2、接受证据材料证明：孙同雨提交的转账给杨某的5张交易凭证以及以茹某名义出具的6张增值税专用发票。3、接受证据材料证明：李某2提供的宗申电动车使用手册封面、购车发票、宗申三轮车保修卡及收据各一张的情况。4、接受证据材料证明：罗某1提交的身份证复印件，宗申公司谅解丁冬冬的谅解书，宗申公司委托罗某1的委托书。5、书证证明：亳州市公安局交办案件通知书将丁冬冬销售假冒“宗申”电动车案交由亳州市公安局谯城分局办理，并附涉嫌犯罪案件移送书和案件移送材料共计壹卷壹百贰拾陆页。6、书证证明：亳州市工商行政管理局向亳州市公安局谯城分局关于移送假冒“宗申车辆”休闲电动三轮车的函，并附有亳州市工商局财物移送清单一份。宗申车辆休闲电动三轮车12辆，无电瓶。7、扣押决定书、图及随案移送清单证明：对被告人丁冬冬持有的12辆假冒“宗申车辆”休闲无电瓶的电动三轮车12辆予以扣押的情况。8、书证证明：亳州市公安局谯城分局经济犯罪侦查大队从亳州市工商局行政管理局移送的材料中复印的商标使用许可证，商标使用许可人甲方宗申产业集团有限公司，商标使用被许可人乙方江苏宗申车业有限公司。9、收条证明：亳州市公安局谯城分局经济犯罪侦查大队出具的今收到杨某代丁冬冬退出的销售假冒宗申电动三轮车的违法所得款共计57800元收条的情况。10、归案经过证明：2018年5月21日，被告人丁冬冬到亳州市公安局谯城分局经侦大队投案。11、前科证明：被告人丁冬冬无前科，2013年6月13日，丁冬冬因涉嫌殴打他人被行政拘留10日并处罚款五百元的处罚。12、行政处罚决定书证明：2013年6月13日，丁冬冬因涉嫌殴打他人被行政拘留10日并处罚款五百元的处罚。13、户籍信息证明：被告人丁冬冬的基本情况。14、亳州市公安局谯城分局出具的情况说明证明：2019年4月3日证人罗某1到该局经侦大队递交了一份委托书及一份谅解书，该罗自称是江苏宗申车业有限公司营销公司安徽大区营销经理，江苏宗申车业有限公司营销公司委托其到谯城分局送达谅解书，谅解书称江苏宗申车业有限公司对该案嫌疑人丁冬冬的违规经营行为进行谅解。2019年7月3日江苏宗申车业有限公司函告亳州市公安局谯城分局其公司于2019年3月31日出具的谅解书及2019年4月2日出具的委托书系其公司出具。2019年7月3日亳州市公安局谯城分局经侦大队出具的情况说明该局向江苏宗申车业有限公司法务部去函核实谅解书的真实性和合法性，现暂未收到江苏宗申车业法务部的回函。其局于2019年6月28日向江苏宗申车业有限公司法务部去函核实上述委托书及谅解书的真实性、有效性，并于2019年7月8日收到回函，回函内容称上述谅解书及委托书系江苏宗申车业有限公司盖章出具，回函落款为江苏宗申车业有限公司，落款时间为2019年7月3日。15、证人罗某1证言证明：其是江苏宗申车业有限公司营销公司安徽大区营销经理，其代表公司递交一份对丁冬冬贴牌销售其公司车辆的行为的谅解书。其公司是完全自主、自愿作出的谅解丁冬冬的决定。P111-11316、证人丁某1、丁某2证言证明：其二人是丁冬冬店里的店员，丁冬冬店里经营小鸟牌和宗申牌电动车，也卖蒙诺牌电动车。2018年1月17日，丁冬冬以3600元一辆的价格卖给孙同雨13辆宗申电动车，并说孙同雨付了20000元定金，后丁某1把这13辆车送到孙同雨提供的亳州西客站西边通源门窗幕墙有限公司的仓库，孙同雨接的货，并微信转账10000元给丁某1。其二人不知道丁冬冬把蒙诺车的商标换上宗申商标的事情。17、证人杨某证言证明：其在亳州市代理小鸟牌和宗申牌电动车经营，其家也卖蒙诺牌电动车，在亳州市希夷大道和新华北路都有门面经营。针对工商局查获称其两个店里卖出去的16辆宗申电动车和在其家仓库查获的12辆宗申电动车是假货的事情其不知情。2017年李某2和李振英分别以3700元的价格购买二辆宗申电动三轮车，2018年1月11日孙同雨到新华北路店以3600元一辆购买了其家14辆宗申牌电动三轮车，总共支付了50400元，发票写的是茹某的名字。18、证人李某3证言证明：其是华祖堂制药公司的总经理，2018年春节其安排该公司的销售经理茹某购买14辆电动三轮车作为该公司的年终奖，其没定购买的牌子，价格要求在4000元以内。后茹某在亳州市谯城区明扬电动车商贸店购买了14辆宗申牌电动三轮车，到货后其和茹某发现车身上贴着商标是“宗申”，前减震是“蒙诺牌”，其带着茹某到亳州市工商部门去反映这事，后来经鉴定这14辆车都是假冒产品。现在这14辆车还在其公司的仓库放着。具体购买人孙同雨要求报销购买款50400元，其一直不同意。19、证人孙同雨证言证明：其是华祖堂制药公司的销售，其公司老总安排销售经理茹某购买14辆电动三轮车作为该公司的年终奖，其没定购买的牌子，价格要求在4000元以内。后其在新华北路的小鸟牌电动车专卖店内以3600元的价格购买了14辆宗申牌电动三轮车，其共支付了50400元，并要求开具了“茹某”名字的发票。其把车和发票一起交给茹某，其公司老总发现车买假了。20、证人罗某2证言证明：2018年三四月份，丁冬冬给其2万元现金让其通过刘国祥退给茹某2万元，当时在亳州市三角花园把其把这钱给刘国祥让他退给茹某，当时刘国祥坚持要现金其给的2万元现金。21、被害人茹某陈述证明：其是华祖堂制药公司的销售经理，其公司老总安排其购买14辆电动车作为其公司年终奖奖励给销售业绩好的员工，其安排销售孙同雨去购买的，当时按照公司的意思价格控制在4000元左右。后发现孙同雨购买了14辆贴牌宗申牌电动三轮车，这车现在还在其公司仓库放着。其一开始到丁冬冬店铺里购买两辆电动三轮车是已经贴好“宗申”牌的，其共支付了5万多元，丁冬冬没有退给其一分钱。22、被害人刘某陈述证明：2018年1月2日其以3700元的价格在亳州市希夷大道小鸟专卖店购买了一辆宗申牌电动三轮车。后经鉴定，这个车是假冒“宗申”牌的电动三轮车。23、被害人李某2陈述证明：2017年12月27日，其以3700元的价格在亳州市希夷大道小鸟专卖店购买了一辆宗申牌电动三轮车。后经鉴定，这个车是假冒“宗申”牌的电动三轮车。24、被告人丁冬冬供述证明：2017年3月份其成立亳州市谯城区明扬电动车商贸店，其有两个店面，一个在希夷大道北头路西，一个店在新华北路红绿灯路口向南50米路东。其代理小鸟牌电动两轮车和宗申牌电动三轮车，也卖蒙诺牌电动车，其以2660元的价格进购蒙诺牌m1型号电动三轮车，2360元的价格进购蒙诺牌m3型号电动三轮车，其一次性购进了40辆车，这个价格不含电瓶和车牌，但是后来卖不动，其就把这些车放到谯东镇石交铺仓库了，后来其就把蒙诺的商标换下来贴上“宗申”的商标，当做宗申电动车出售，后被亳州市工商局查获了。2017年12月份其以单价3700元的价格分别卖给李某2和刘某一辆贴牌宗申电动三轮车，2018年1月11日孙同雨以50400元的总价格到其店内购买14辆宗申牌电动三轮车，他要求开具的发票上是茹某的名字，每辆车都配的有宗申电动车的使用维护说明书一本含保修卡。2018年1月30日其存在仓库内的12辆换好宗申商标的蒙诺电动车被亳州市工商局扣押了。上述证据，经庭审质证，能够相互印证，予以确认。2019年7月12日0时许，在亳州市经济开发区文化小区22栋3单元1106室，被告人丁冬冬与被害人李某1因琐事发生争执，后丁冬冬用拖把将李某1打伤，经亳州市公安局司法鉴定中心鉴定，李某1的损伤程度被评定为轻伤二级。案发后，被告人丁冬冬主动到公安机关投案，并如实供述了自己犯罪事实，系自首，赔偿被害人经济损失，取得谅解。上述事实，有下列证据在案证实：1、现场勘验笔录证明：案发现场的情况。2、鉴定文书证明：被害人李某1的伤情被评定为轻伤二级。3、接受证据清单及保全清单证明：作案工具吸水拖把一把并予以保全的情况。4、接受证据材料证明：被害人李某1提供的调解协议书、谅解书及收条，丁冬冬赔偿李某1各项经济损失共计30万元，取得谅解。5、户籍信息证明：被告人丁冬冬的基本情况。6、前科证明：2019年4月30日被告人丁冬冬因涉嫌假冒注册商标罪被亳州市公安局谯城分局依法起诉至亳州市谯城区人民检察院。7、行政处罚决定书证明：2013年6月13日，丁冬冬因涉嫌殴打他人被行政拘留10日并处罚款五百元的处罚。8、归案经过证明：2019年8月9日，被告人丁冬冬主动到亳州市公安局经济开发区分局希夷派出所投案。9、被害人李某1陈述证明：2019年7月12日凌晨，其和丁冬冬酒后在文化小区家中，因琐事发生了争吵并打了起来，丁冬冬用手和拖把朝其肋部和背部乱打，后来丁冬冬赔偿其经济损失，双方调解好了，其对丁冬冬表示谅解。10、被告人丁冬冬供述证明：2018年6月1日其因涉嫌假冒注册商标被亳州市公安局谯城分局取保候审，现在该案件应该在谯城区人民检察院审查起诉阶段。其和李某1是情侣关系，现同居在亳州市谯城区经济开发区文化小区，2019年7月12日凌晨其在家中卫生间洗澡时，其和李某1因琐事发生争吵，其顺手拿了拖把打了她，从卫生间出来俩人又争吵了，其就又打了李某1。以上证据经庭审质证，能够互相印证，予以确认。本院认为，被告人未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为构成假冒注册商标罪，又因琐事持械殴打他人，致一人轻伤二级，其行为又构成故意伤害罪，应予并罚。公诉机关指控罪名均成立，本院予以支持。公诉机关指控丁冬冬犯假冒注册商标罪中，其中一部分数额属于犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。案发后丁冬冬主动归案，如实供述了自己的所有犯罪事实，系自首，取得了江苏总公司的谅解，赔偿故意伤害案件中被害人各项经济损失，取得谅解，且同意公诉机关的提出的量刑建议并签下具结书，其辩护人所提与之相同的辩护意见予以采纳，其余辩护意见与审理查明的事实不符，不予采信。检察院所提的量刑建议适当，本院予以采纳。附带民事诉讼原告人茹某提起刑事附带民事诉讼，经查，本案不符合提起刑事附带民事诉讼的范围。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第二十三条、第三十六条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条的规定，判决如下：一、被告人丁冬冬犯假冒注册商标罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六万元；犯故意伤害罪，判处拘役五个月，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月8日起至2020年4月25日止。罚金已缴纳。）二、被告人丁冬冬退出的违法所得人民币五万七千八百元应分别发还茹某购车款人民币五万零四百元、李某2购车款人民币三千七百元、刘某购车款人民币三千七百元。三、扣押在案的十二辆假冒宗申牌电动三轮车以及销售出的十六辆假冒宗申牌电动三轮车，依法予以没收。四、驳回附带民事诉讼原告人茹某的诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  程 慧人民陪审员  王海侠人民陪审员  李闪闪二〇一九年十二月三十日书 记 员  段腾腾附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。