文书内容江苏省高邮市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1084民初3803号原告（反诉被告）：扬州市慧聪市场发展有限公司，住所地在江苏省高邮市文游北路慧聪果品批发市场。法定代表人：潘松林，该公司董事长。委托诉讼代理人：金元龙，江苏日出律师事务所律师。被告（反诉原告）：杨凌奇异果酒业有限公司，住所地在陕西省杨凌示范区城南路火炬创业园H区。法定代表人：赵建平，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵勇，陕西英博律师事务所律师。原告扬州市慧聪市场发展有限公司（以下简称慧聪公司）与被告杨凌奇异果酒业有限公司（以下简称奇异果公司）分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，被告奇异果公司提起反诉，本院受理后，决定一并审理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告慧聪公司的法定代表人潘松林及委托诉讼代理人金元龙、被告奇异果公司的委托诉讼代理人赵勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告慧聪公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方于2018年7月9日签订的《果酒代理合同书》；2、判决被告奇异果公司返还原告购货款20万元；3、判决被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年7月9日，原、被告双方经协商一致，签订《果酒代理合同书》，约定：原告作为被告华东地区区域“奇异”果酒、“清果物语”果露酒品牌产品销售总代理，负责代理区域内的品牌产品销售事宜和售后服务；首次下单（一年内）订货价值200万元、合同签订时应先付30%定金，其余货款在一个月内付清；原告每次订货30万元起步，被告提供订货额度30%的配送酒；由被告运输至原告指定地点并承担运费；同时约定了原告代理产品的订货价格，合同还约定了双方其他具体的权利义务。该合同签订当日，被告考虑到为了尽快占领和发展市场，给予原告最大的政策支持，出具《合同背书协议》，同意在主合同已承诺给原告加30%（配送果酒）的基础上，增加10%（配送果酒），即增加配送为40%。合同签订当日，原告按照合同约定支付定金60万元，至2018年8月22日前，被告按照购货款加约定配送40%，合计发出价值83.992万元的果酒给原告；同时被告至今一直未提供所供货物的发票，使原告销售受阻，原告为此多次交涉，但未果。其后，原告于8月27日再次支付订货款20万元，但被告至今未发货。原告在签订合同以后，即在华东地区开展代理产品的推销工作，花费巨额资金，且原告于11月初在被告邀请下前去与被告商谈实体店落地年销售额应不低于50万元，被告法定代表人承诺再增加配送果酒10%作为支持，对于前期供货按照实付资金提供发票，但至今未开具。原告回来后继续进行广告宣传及推进工作，同时要求被告把前期未发出的果酒及配送果酒发出，也告知被告后续120万元订货资金已经准备好，在被告单位董事长同意发运的情况下，其总经理一直拒绝向原告交付应当交付的前期果酒，且发函要求解除合同。原告曾于2019年1月向高邮法院起诉要求被告继续履行合同，被告要求原告先行撤诉再庭外商议，为此原告申请撤诉，但被告此后仍不履行发货义务，故原告诉至法院。被告奇异果公司辩称：被告是在轻信原告一个月内履行付款200万元基数的承诺下才与原告签订案涉代理合同及背书协议；合同签订后，原告仅在合同签订当日按约支付60万元定金（含此前他人给付的17212元），此后并未按合同约定在一个月内付清余款140万元，实际已构成违约；被告再次轻信原告会很快付清余款140万元的承诺，在原告付款数额不符合合同约定发货条件下，于2018年7月14日至8月21日先后给原告发货379176元；原告于2018年8月27日再付20万元，被告于9月4日发货4443532元。此后原告并未按合同约定付足200万元，却一直要求被告先行给其优惠配货。原告违背诚实信用原则，一再违约，被告于2018年12月19日致函原告明确终止代理关系，双方按普通经销商关系处理，但原告于2018年12月26日复函，不同意终止代理关系，又不按合同约定付足200万元，却要求享有付足200万元后才能享有的优惠配货。原告在第一次起诉后，被告当庭提起反诉，原告要求答辩期后申请撤诉，被告也同意撤诉，现原告再次起诉，要求解除合同、返还20万元，原告上述行为已经构成了虚假诉讼，应驳回原告的诉讼请求。反诉原告奇异果公司向本院提出诉讼请求：1、赔偿反诉原告应得利益及维权损失39万元；2、反诉费由反诉被告承担。事实和理由：2018年7月9日，反诉原、被告签订《果酒代理合同书》及《合同背书协议》各一份，在上述合同签订后，慧聪公司未能按照合同约定履行付款义务，严重违反合同约定，却前后两次提起诉讼，造成奇异果公司应得利益损失30万元、维权费用9万元，故反诉原告提出反诉。反诉被告慧聪公司辩称：反诉原告所提的反诉无事实和法律依据，请求驳回反诉原告的反诉请求；反诉被告已经向法院诉讼合同履行过程中反诉原告的行为构成违约，是反诉原告未继续履行合同，因此其所为可得利益损失由反诉被告承担是不能成立的，反诉被告是依法通过诉讼维护自己的权利，反诉原告主张的维权损失9万元没有法律依据。本院经审理认定的事实如下：原告慧聪公司原名高邮市慧聪市场发展有限公司，并于2018年8月20日经工商登记变更名称为扬州市慧聪市场发展有限公司。2018年7月9日，原、被告双方签订《果酒代理合同书》一份，该合同书约定被告授权原告为华东地区的销售总代理，由原告代理销售被告拥有的“奇异”果酒、“清果物语”果露酒；原告首次订货下单款为200万元，按照支持政策被告实际发货为260万元；合同签订后，原告应先付60万元定金给被告，其余货款在1个月内付清，该合同才能具备生效条件；合同书第四条第一款b项约定市场扶持配送及订货量为：330ML果露酒类，原告每次最少订货量10万元，原告每次订货10万元，被告提供配送酒为3万元；750ML、375ML奇异果酒类，每次最少订货量30万元，被告提供配送酒为9万元。原告第二次下单与第一次下单扶持政策相同，以此类推；合同书同时约定了原告代理产品的订货价格及双方其他具体的权利义务。该合同书签订的当日，原、被告又补充签订《合同背书协议》一份，该协议约定，被告承诺在主合同已承诺给原告加30%的基础上，被告再加10%给原告，即增加总量为40%，该协议签订后随华东总代理合同同时生效。上述合同书及背书协议签订的当日，原告向被告付款582788元，加上先前已支付的17212元，合计向被告支付合同书约定的定金60万元；此后，原告又于2018年8月27日通过被告公司经理辛飞个人账户支付20万元货款。被告奇异果公司在收取原告支付的60万元定金后，于2018年7月14日至2018年9月4日期间，连同合同签订前已发送的、价值17212元的果酒，共计向原告发送价值83.992的果酒。被告奇异果公司于2018年12月19日向原告慧聪公司发函，认为原告未能在合同约定的期限内付清余款，而要求终止《果酒代理合同书》；原告慧聪公司于2018年12月26日回函被告奇异果公司，认为被告奇异果公司所发函件内容荒唐，终止合同理由不能成立。另查明，原告曾于2019年1月9日同样以奇异果公司为被告向本院提起诉讼，案号为（2019）苏1084民初582号，在该案中原告要求被告奇异果公司继续履行《果酒代理合同书》，同时要求被告奇异果公司按合同书约定立即交付前期应当配送的价值368746元的果酒。本院立案受理后，被告奇异果公司提起反诉，后原、被告同时于2019年3月1日撤回本诉及反诉。诉讼中原告慧聪公司为证明其主张，向本院提交以下证据：1、原、被告营业执照复印件，拟证明原、被告主体身份；2、《果酒代理合同书》及《合同背书协议》各一份，拟证明被告授权原告为其华东地区总代理，合同书及背书协议约定了双方具体的权利义务关系，原告在支付订货款后，被告应另配送40%的果酒的事实；3、微信聊天截图23页，拟证明原告就配送果酒的事宜与被告董事长赵建平、总经理辛飞进行沟通，但在赵建平同意的情况下，辛飞却一直拒绝按约履行义务的事实；4、华东地区发货单一份，拟证明原告于2018年11月12日就以书面方式要求被告交付配送果酒900件，被告一直未履行的事实；5、协议书一份，拟证明被告承诺额外的店面再支持10%的事实；6、被告发送给原告的函件及原告的回复函各一份，拟证明被告未按合同约定履行义务，却提出终止合同，对此原告认为应当继续履行合同且被告应交付前期配送果酒，违约责任在被告的事实；7、清单一份，拟证明原、被告双方前期履行合同的情况；8、银行流水清单一份，拟证明原告已就后期履行合同所需的120万元早已存放在账户，但因被告未履行前期义务而未支付的事实。经被告奇异果公司质证，对证据1无异议；对证据2的三性无异议，但不同意原告的证明目的；对证据3的三性无异议，该组证据反证原告想要变更合同付款条件遭到被告拒绝的事实；对证据4的三性无异议，因原告发货请求不符合合同约定，被告依约拒绝，该发货单没有显示原告要求发20万元货的请求；对证据5的三性无异议，该份协议未生效；对证据6的真实性无异议，由法庭裁定；对证据7的真实性无异议，该清单与被告发货的时间及金额相符，但对其证明目的有异议；对证据9认为与本案无关。诉讼中被告奇异果公司为证明其主张，向本院提交以下证据：1、奇异果酒2018年进货资金明细表一份，拟证明原告慧聪公司严重违约，仅按合同约定支付定金60万元，另付的20万元迟延19天，尚欠120万元至今未履行的事实；2、本院（2019）苏1084民初582号案件中的起诉状一份，拟证明原告在该起案件中自认80万元货款，被告对应发货83.992万元，根据禁止反言原则，原告在本案的诉求无事实依据的事实；3、《果酒代理合同书》及《合同背书协议》各一份，拟证明双方之间果酒代理关系，原告在首次下单200万元后才可享有合同约定的30%、40%的优惠供货的事实；4、委托代理合同两份、《西安律师行业收费知道意见》一份、最高人民法院《关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》一份，拟证明因原告违约及滥用诉讼权利，造成被告各项损失39万元的事实。经原告慧聪公司质证，对证据1、3的真实性无异议，但被告提出应当在完成首次下单200万元后才享受合同约定30%至40%的优惠不符合合同约定，原告向法庭提供的原、被告双方法定代表人之间的微信记录及被告发送给原告的函件均可以证明优惠供货部分应当与所购货物同时履行；对证据2的真实性无异议，原告上次起诉是要求被告继续履行合同，并交付原已订购的应当发送的货物（含优惠），因被告拒绝履行，原告才提起本案诉讼；对证据4认为被告就其主张的维权损失9万元未提供已实际发生的证据，其利润损失也无任何依据。本院认为，本案的争议焦点在于以下几点：1、原、被告双方于2018年7月9日签订的《果酒代理合同书》是否应当予以解除；2、原告要求被告返还20万元货款有无事实和法律依据。对于上述争议焦点1，本院认为，被告奇异果公司虽认为该公司于2018年12月19日发函原告已解除案涉代理合同，但原告在收到被告函件后于2018年12月26日向被告回函不同意解除，并曾于2019年1月9日向本院提起诉讼要求被告继续履行合同，故截止原告提起本案诉讼前，案涉代理合同尚未解除；现原告作为案涉代理合同的一方依法可请求解除该合同，结合本案中原、被告互相认为对方违约，被告认为该合同在此之前已解除的情况，案涉代理合同已无继续履行的必要，应予以解除。对于争议焦点2，判定被告是否应当返还原告20万元，应以认定原、被告哪一方违约为前提，对此本院认为应结合原、被告双方之间代理合同的约定以及原、被告双方在代理合同签订后的实际履行情况综合判断。依据庭审所查明的事实，双方签订的代理合同及背书协议虽约定原告首次下单款为200万元，原告应在合同签订后先付60万元定金，剩余货款在一个月内付清，合同生效，被告在原告所付货款的基础上另加40%的配送果酒作为市场扶持；原告在合同签订的当日向被告支付了60万元定金，又于2018年8月27日付款20万元，原告总计付款金额为80万元，并未在合同约定的期限内付款达200万元，但被告却在合同签订后共计向原告发送价值83.992万元的果酒，被告发送果酒的价值已超过原告实际付款的金额，而原告前期支付的60万元，加上合同约定的40%配送，共计为84万元，与被告发送的83.992万元仅相差80元，所相差的80元可忽略不计，故被告发送总价值为83.992万元果酒给原告的行为应视为其在合同履行过程中已经以自身的实际行为变更了合同关于生效条件的约定，被告已经以其实际行为履行了合同中约定的40%配送优惠，即被告应认可原告在向其支付60万元后即可享有合同约定的40%配送优惠；在原告后期又付款20万元货款的情况下，被告至今未能发送对应的果酒给原告，其行为已违反双方之间的约定，已构成根本性违约，故在合同已解除的情况下，被告应当返还原告20万元货款。被告虽于庭审中辩称在合同约定的优惠政策尚未生效的情况下，其发货金额超过原告付款金额是因原告不断纠缠及被告公司负责江苏业务的经理系原告法定代表人学生，原告至今未按合同约定支付首批200万元，但被告发货金额已超出原告总付款金额近4万元，在此情况下，被告上述辩称与正常交易习惯并不相符，原告另于庭审中所提交的其法定代表人个人银行账户明细可证明原告当时已准备好剩余的120万元，基于被告尚未交付20万元货款所对应的果酒，原告依法享有不安抗辩权，被告对其上述辩称主张亦未予以举证证明，故本院对被告上述辩称主张不予支持。被告奇异果公司另于庭审中称原告慧聪公司在向本院第一次起诉时自认支付80万元货款，被告对应发货83.992万元，原告前后两次陈述并不一致，对此本院认为，原告在（2019）苏1084民初582号中的第一项诉求为要求被告奇异果公司继续履行案涉代理合同，而在本案中的第一项诉求为要求解除案涉代理合同，故因原告对合同是否继续履行还是予以解除的不同诉求，而导致在两起案件诉状中的不同陈述不应视为反言，原、被告哪方违约最终应以案涉代理合同约定及双方在实际履行过程中的行为来确定，故对被告上述抗辩主张本院亦不予支持。另，因反诉原告奇异果公司提起的反诉请求均以认定原告慧聪公司违约为前提，而被告系本期纠纷的违约方，据此本院对反诉原告奇异果公司的反诉请求亦不予支持。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第五十八条、第六十条、第六十八条、第七十七条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告扬州市慧聪市场发展有限公司与被告杨凌奇异果酒业有限公司于2018年7月9日签订的《果酒代理合同书》；二、被告杨凌奇异果酒业有限公司应于本判决生效后十日内返还原告扬州市慧聪市场发展有限公司货款20万元；三、驳回反诉原告杨凌奇异果酒业有限公司的反诉诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4380元，保全费1620元，合计6000元，由被告杨凌奇异果酒业有限公司承担(此款原告已预交，被告杨凌奇异果酒业有限公司在履行上述判决义务时一并给付原告)；反诉案件受理费3575元，由反诉原告杨凌奇异果酒业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时依照国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定缴纳上诉案件受理费，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审判长  徐澄涛审判员  李 娟审判员  华 娟二〇一九年十二月二十六日书记员  刘彦君附相关法律条款：《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条：民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第七十七条：当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。《中华人民共和国合同法》第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他行为。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。