福建省惠安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0521刑初459号 公诉机关惠安县人民检察院。 被告人吴锦章，男，1995年5月1日出生于福建省云霄县，汉族，大专文化，无业，户籍所在地云霄县，现住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年12月12日被刑事拘留。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月18日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 辩护人卢江雄、张军，福建汇丰联盟律师事务所律师。 被告人方小龙，男，1991年2月12日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地云霄县，现住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年12月12日被刑事拘留。因涉嫌犯赌博罪，于2019年1月18日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 辩护人葛宁、苏义鑫，福建伟盛律师事务所律师、实习律师。 惠安县人民检察院以惠检诉刑诉〔2019〕397号起诉书指控被告人吴锦章、方小龙犯开设赌场罪，于2019年6月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2019年7月22日转为普通程序，公开开庭审理了本案。惠安县人民检察院指派检察员辛俊阳出庭支持公诉，被告人吴锦章、方小龙及其辩护人卢江雄、葛宁到庭参加诉讼。现已审理终结。 惠安县人民检察院指控，2018年12月5日，被告人吴锦章和黄某川（另案处理）等人为牟取非法利益，利用“六合彩”开设赌场，并发展吴某生作为下线，由吴某生接受参赌人员投注“六合彩”进行赌博，再将所得的投注金额上报给被告人吴锦章，被告人吴锦章再按投注金额6%计算提成返利给吴某生。2018年12月8日，被告人吴锦章伙同黄某川、陈某、吴某林（二人均另案处理）到泉州台商投资区xx轻工厂向吴某生收取“六合彩”投注金额共计人民币146000余元，并支付返水给吴某生。 2018年12月11日，被告人吴锦章、方小龙经事先预谋，伙同吴某1、吴某2（二人均另案处理）到泉州台商投资区xx轻工厂向吴某生共同收取“六合彩”投注金额共计人民币210000余元，后通过微信上报给上家“诸葛”（另案处理），并支付返水给吴某生。当晚23时，因被告人方小龙怀疑吴某生在开奖赔付环节存在欺诈行为而报警，公安民警出警到现场将被告人吴锦章、方小龙等人传唤到泉州市公安局台商投资区公安分局张坂派出所进行审查，缴获并扣押作案用的ｉｐｈｏｎｅ7ｐｌｕｓ手机1部、报账单4张、计算器5部。 公诉机关提供的证据有：证人吴某1、吴某2等人的证言，书证，被告人吴锦章、方小龙的供述等。公诉机关认为,被告人吴锦章、方小龙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以开设赌场罪系共同犯罪追究其刑事责任。 被告人吴锦章对起诉书指控的犯罪事实不持异议，但辩解称，其具有自首情节。其辩护人提出：1.被告人吴锦章明知被告人方小龙已报警仍在现场等候警察，归案后能如实供述公安机关未掌握的第一次犯罪事实，系自首。2.被告人吴锦章自愿认罪，也愿意缴纳罚金。建议对被告人吴锦章从轻处罚并适用缓刑。 被告人方小龙对起诉书指控的犯罪事实不持异议。其辩护人提出：1.被告人方小龙具有自首情节。2.被告人方小龙在共同犯罪中的作用相对较小，系初犯。建议对被告人方小龙从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：2018年12月5日，被告人吴锦章和黄某川等人为牟取非法利益，利用“六合彩”开设赌场，并发展吴某生作为下线，由吴某生接受参赌人员投注“六合彩”进行赌博，再将所得的投注金额上报给被告人吴锦章,被告人吴锦章按投注金额6%计算提成返利给吴某生。2018年12月8日，被告人吴锦章伙同黄某川、陈某、吴某林到泉州台商投资区xx轻工厂向吴某生收取“六合彩”投注金额共计人民币146000元，并支付返水给吴某生。 2018年12月11日，被告人吴锦章、方小龙经事先预谋，伙同吴某1、吴某2到泉州台商投资区xx轻工厂向吴某生共同收取“六合彩”投注金额共计人民币210000余元，后通过微信上报给上家“诸葛”，并支付返水给吴某生。当晚23时，被告人方小龙怀疑吴某生在开奖赔付环节存在欺诈向公安机关报警。公安民警出警后赶到现场将被告人吴锦章、方小龙等人传唤到泉州市公安局台商投资区公安分局张坂派出所进行审查，缴获并扣押ｉｐｈｏｎｅ7ｐｌｕｓ手机1部、报账单4张、计算器5部；归案后，被告人吴锦章、方小龙如实供述自己的犯罪事实。审理中，被告人吴锦章的家属代为向本院预缴罚金人民币50000元，被告人方小龙的家属代为向本院预缴罚金人民币30000元。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的如下证据证实： 1.证人吴某1、吴某2的证言、辨认笔录及照片，证实2018年12月11日，吴锦章叫他们兄弟二人到泉州帮他拍六合彩收据单，报酬100-200元。之后，一个染发男子开车将他们和吴锦章载到泉州台商投资区xx轻工厂宿舍楼xxx室。当时，xxx室内有一个外地男子，吴锦章称呼他“生哥”。吴锦章将他们兄弟二人和那个染发男子拉到一个六合彩上家的微信群里，群里还有其他人。当晚20时许，“生哥”叫人从外面拿那个装有六合彩记账单的口袋到房间里。吴锦章让他们将记账单拍照发到六合彩上家的群里。他们一直拍到当晚21时30分，六合彩下注停止才没拍。“生哥”叫人拿了一大堆现金进房间后，吴某2先离开房间。吴某1和吴锦章他们一起统计当晚下注总金额大概210000元左右，另外还有80000元来不及向上家投注。因“生哥”不同意退，叫吴锦章自己想办法。吴锦章没办法就和染发男子商量决定由他们俩自己坐庄把这80000元吃掉。经核对，“生哥”投注中奖号码金额在8500元左右，赔率是43倍，加上事先说好给“生哥”下注额6%的返水，需给“生哥”164000元。吴锦章拿了100000元现金后，又从染发男子的支付宝里转了14000元给生哥，最后还差50000元，吴锦章就写了一张欠条给“生哥”。“生哥”离开后，警察到现场，他们才知道染发男子报警了。同时，经证人吴某1、吴某2指认，被告人方小龙系染发男子；吴某生系“生哥”；二人还对被告人吴锦章及案发现场进行指认。 2.证人陈某的证言、辨认笔录及照片，证实2018年12月8月，其和黄某川及黄某川的两个朋友，其中一个胖胖的年轻男子（经指认系被告人吴锦章），另一个是瘦瘦的中年男子（经指认系吴某林），到泉州台商投资区东方旅社开房间。当天18时许，那个胖胖男子带他们到附近一家工厂宿舍楼xxx室。在xxx室里，黄某川、那个胖胖男子和一个外地男子（经指认系吴某生）在谈论“六合彩”的赔率、返水比例等。之后，黄某川叫其和那个瘦瘦男子要帮忙统计“六合彩”上报号码及押注金额。当晚20时30分许，那个外地男子叫人送两袋“六合彩”报码单过来。他们四人统计到晚上22时许，总计投注金额140000多元，按照他们之前约定的赔率和返水，扣除投注额，当晚输了140000元。结算后，那个胖胖男子拿了40000元现金给外地男子，剩下100000元用手机支付。 3.搜查笔录、证据提取单、扣押决定书和扣押清单，证实①2018年12月12日凌晨，张坂镇派出所民警出警后，依法对张坂镇xx轻工厂员工宿舍xxx室进行搜查，查获计算器5个，空白报码单5张，被撕碎的对账单若干及被告人吴锦章手机一部等，并对上述物品予以扣押。②案发后，民警依法对被告人方小龙2018年12月11日的报警记录予以截图。 4.工作说明，证实①同案人吴某生、“诸葛”、黄某川、吴某林另案处理。②被告人吴锦章、方小龙转账给吴某生的转账记录已被删除，无法提取。 5.户籍证明，证实两被告人的出生年月及家庭住址等基本情况。 6.抓获经过，证实2018年12月12日凌晨，民警接警后直到张坂镇铭晟轻工厂，在工厂大门处找到报警男子方小龙，后在方小龙的带领下，一同到xxx宿舍门口，找到在此等候的吴锦章、吴某1、吴某2三人，吴锦章自述是自己带方小龙来参加“六合彩”赌博的，遂将四人带至派出所接受调查。 7.被告人吴锦章、方小龙的供认，对其参与“六合彩”赌博活动的犯罪事实供认不讳。 以上证据，经庭审举证、质证，具有真实性、合法性、关联性，可以作为定案依据，本院予以采信。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人吴锦章、方小龙伙同他人以营利为目的，利用“六合彩”开设赌场，接受他人投注。其中，被告人吴锦章涉案赌资达人民币356000元，情节严重；被告人方小龙涉案赌资达人民币210000元。两被告人的行为均构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人方小龙主动报警；被告人吴锦章明知方小龙报警，仍在现场等候处理；两被告人归案后能如实供述自己的罪行，是自首，可从轻处罚。两被告人积极预缴罚金，可对两被告人酌情从轻处罚。两被告人所在地的社区矫正中心向本院出具《审前社会调查评估报告》，认为其适合社区矫正，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，符合适用缓刑的条件，可对其宣告缓刑。两辩护人对此提出相关的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条，第七十三条的规定，判决如下： 一、被告人吴锦章犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人方小龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、扣押在案的作案工具iphone7plus手机1部、计算器5部等（未随案移送），予以没收，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  骆丽芳 人民陪审员  汪文良 人民陪审员  王耐蘅 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  郑白如 附本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。