四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终12461号 上诉人（原审原告）：徐德明，男，1956年10月6日出生，汉族，住四川省新津县。 上诉人（原审原告）：徐明华，男，1959年2月12日出生，汉族，住四川省新津县。 被上诉人（原审被告）：付学君,男，1983年4月17日出生，汉族，住四川省新津县。 被上诉人（原审被告）：李水清，男，1962年12月30日出生，汉族，住四川省新津县。 被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司双流支公司。住所地：四川省成都市双流县东升街道广都大道189号。 主要负责人：白美康，经理。 委托诉讼代理人：胡斌川，男，该公司员工。 原审原告:徐秀云，女，1969年3月6日出生，汉族，住四川省崇州市。 原审原告:徐宁，男，1972年12月31日出生，汉族，住四川省新津县。 原审原告:徐钟全，男，1995年10月26日出生，汉族，住四川省新津县 上诉人徐德明、徐明华因与被上诉人付学君、李水清、永诚财产保险股份有限公司双流支公司（以下简称永诚财保双流支公司）、原审原告徐秀云、徐宁、徐钟全机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省新津县人民法院(2019)川0132民初432号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人徐德明、徐明华上诉请求：撤销一审判决，改判由付学君赔偿20863.5元，由李水清、永诚财保双流支公司承担赔偿责任。事实及理由：鉴定是病历文证审查，不适用关节活动度检查的方法。陈学琴受伤情况为：右下肢毁损伤，右胫腓骨开放性骨折、右肺叶挫伤等。其中，右下肢毁损伤，右胫腓骨开放性骨折进行了内固定和外固定手术治疗，住院治疗长达201天。能根据住院病历、检测报告、CT片、DR影像片清晰看到陈学琴右踝关节毁损程度、功能丧失，司法鉴定机构根据病历资料做出伤残鉴定依法应采信，支持残疾赔偿金、精神抚慰金和鉴定费。 被上诉人永诚财保双流支公司答辩称，上诉人提交的文证审查司法鉴定意见并非民事诉讼的种类，对于功能性障碍应进行临床检查，测量其功能障碍度，上诉人并未提供证据证实陈学琴功能丧失程度，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人付学君答辩称，认可永诚财保双流支公司的答辩意见。 被上诉人李水清未答辩。 原审被告徐秀云、徐宁、徐钟全未陈述意见。 徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全向一审法院起诉请求判令：1.付学君、李水清赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金82353.50元，精神抚慰金在交强险限额内优先赔偿；2.永诚财保双流支公司在保险责任限额内承担赔偿责任。 一审法院认定事实如下：2018年3月2日，付学君驾驶川Ａ×××××号轻型仓栅式货车与陈学琴发生交通事故的事实及责任的划分与徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全诉称一致。陈学琴受伤当日被送往新津县中医医院住院治疗，住院201天后于2018年9月19日出院，共产生医疗费72502.27元。付学君垫付医疗费57542.27元、支付30天护理费计2400元，永诚财保双流支公司垫付医疗费10000元。2018年3月22日，新津县公安局交通警察大队对此次事故作出《道路交通事故认定书》，认定付学君承担此次事故的全部责任，陈学琴不承担事故责任。陈学琴出院后于2018年10月12日因机械性窒息死亡。同年11月15日，徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全对陈学琴的伤情委托成都蓉城司法鉴定中心进行文证审查，同年12月15日成都蓉城司法鉴定中心出具文证审查意见书，审查意见：经审查，被审查人陈学琴因交通事故致伤右下肢，经临床医师诊治，诊断有右下肢毁损伤及右胫腓骨开放性骨折，已行内固定及外固定手术治疗，其右侧踝关节活动功能可能受一定的影响，影响其正常的日常生活，损伤所致残等级评定为十级。事故车辆川Ａ×××××号轻型仓栅式货车的登记车主为李水清，该车在永诚财保双流支公司投保了交强险和50万元商业险含不计免赔，事故发生在保险期限内。 一审另查明，陈学琴，女，1933年11月26日出生，生育有5名子女，分别是徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐德云，徐德云现已去世，徐德云育有一子徐钟全。李水清与付学君系翁婿关系。 一审法院认为，根据庭审质证采信的道路交通事故责任认定书，一审法院确认付学君承担事故的全部责任，陈学琴不承担事故责任。付学君驾驶的车辆登记车主为李水清，事故车辆在永诚财保双流支公司投保了交强险和50万元的商业险含不计免赔，事故发生在保险期间内，故首先应由永诚财保双流支公司在保险限额内先行赔付，不足部分由付学君承担。永诚财保双流支公司辩称，受害人陈学琴死亡后其家属委托成都蓉城司法鉴定中心对陈学琴的伤残等级进行文证审查并出具鉴定意见，成都蓉城司法鉴定中心未对受害人的伤情进行临床检验，故该鉴定意见不予认可。一审法院认为，受害人陈学琴在该次交通事故中受伤，在住院201天后出院，出院后于2018年10月13日在家中因窒息死亡，受害人死亡后,其家属于同年11月15日向成都蓉城司法鉴定中心提交道路交通事故认定书、新津县中医医院住院病历、CT片一张、DR片3张等资料，委托成都蓉城司法鉴定中心对陈学琴的伤残等级进行文证审查，成都蓉城司法鉴定中心于同年12月15日出具文证审查意见书载明：经审查被审查人陈学琴因交通事故致伤右下肢，经临床医师诊治，诊断有右下肢毁损伤及右胫骨开放性骨折，已行内固定及外固定手术治疗，其右侧踝关节活动功能可能受一定的影响，影响其正常的日常生活，损伤所致伤残等级为十级。该份证据系成都蓉城司法鉴定中心对陈学琴的病历、检查报告和CT、DR片等资料进行审查作出审查意见，意见中以“其右侧踝关节活动功能可能受一定的影响”而得出受害人陈学琴的伤残等级为十级伤残。根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤12“一踝关节功能丧失50%以上”以及中华人民共和国司法部司法鉴定管理局发布的《司法鉴定技术规定法医临床检验规范》第4.10.8关于“关节功能障碍：对于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，测量关节的被动活动度；对于肌腱、周围神经损伤所致的关节功能障碍，测量关节的主动活动度”的规定，对受害人的踝关节功能是否丧失50%以上，必须对受害人的伤情进行临床检测，对骨与关节损伤所致关节功能障碍，应测量关节被动活动度。成都蓉城司法鉴定中心在受害人死亡后仅依据受害人住院病历及检测报告和CT片、DR片而出具的文证审查意见书不能证明受害人陈学琴受伤的致残程度达到十级。一审法院对徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全提交的成都蓉城司法鉴定中心出具的文证审查意见书不予采信，徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全主张受害人陈学琴残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的诉讼请求一审法院不予支持。受害人陈学琴因交通事故受伤，在新津县中医院接受治疗，其近亲属主张在治疗过程中产生的合理费用的请求，一审法院予以支持。 一审法院认定赔偿费用如下：（一）死亡伤残部分：1.护理费16080元（80元/天×201天）；2.交通费500元。（二）医疗部分：1.医疗费72502.27元（双方当事人协商一致自费药扣除金额为18613.53元）；2.住院伙食补助费6030元（201天×30元/天）。（三）其他部分：自费药18613.53元。自费药18613.53元由付学君承担。付学君垫付医疗费57542.27元、护理费2400元，合计59942.27元，永诚财保双流支公司垫付医疗费10000元，在总额中予以扣减。以上费用品迭后，由永诚财保双流支公司在保险限额内支付徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全交通事故赔偿款25170元，永诚财保双流支公司在保险限额内支付付学君交通事故垫付款41328.74元。 一审法院遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、永诚财保双流支公司在判决生效后十日内支付徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全交通事故赔偿款25170.00元；二、永诚财保双流支公司在判决生效后十日内支付付学君交通事故垫付款41328.74元；三、驳回徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计412元，由徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全承担287元，付学君承担125元。 二审诉讼中，双方当事人均未提交新证据。本院经二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，陈学琴因交通事故导致右下肢毁损伤及右胫腓骨开放性骨折，陈学琴的右下肢体毁损伤的事实客观存在，司法鉴定机构根据住院病历及检测报告和CT片、DR片进行文证审查是鉴定机构进行伤残鉴定的具体方法之一，司法鉴定机构根据右下肢体严重毁损的客观情况，同时考虑到已经无法进行查体的客观情况，评定陈学琴的伤情为最低伤残等级，已经充分考虑了上诉人的利益及本案具体情况，被上诉人未举示足以反驳该鉴定意见的证据，应承担举证不利的法律后果。综上，本院认定增加的赔偿费用为：残疾赔偿金5601.5元（11203元/年×5年×10%）、精神抚慰金4000元、鉴定费1100元。综上，死亡伤残部分：残疾赔偿金5601.5元、精神抚慰金4000元、护理费16080、交通费500元。（二）医疗部分：医疗费72502.27元（自费药扣除金额为18613.53元）、住院伙食补助费6030元。（三）其他部分：自费药18613.53元、鉴定费1100元。自费药18613.53元及鉴定费1100元由付学君承担。付学君垫付医疗费57542.27元、护理费2400元，合计59942.27元，永诚财保双流支公司垫付医疗费10000元，在总额中予以扣减。以上费用品迭后，由永诚财保双流支公司在保险限额内支付徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全交通事故赔偿款35871.5元，永诚财保双流支公司在保险限额内支付付学君交通事故垫付款40228.74元。 综上所述，上诉人徐德明、徐明华的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、永诚财产保险股份有限公司双流支公司在判决生效后十日内支付徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全交通事故赔偿款35871.5元； 二、永诚财产保险股份有限公司双流支公司在判决生效后十日内支付付学君交通事故垫付款40228.74元； 三、驳回徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费412元，由徐德明、徐明华、徐秀云、徐宁、徐钟全负担287元，由付学君负担125元；二审案件受理费400元，由付学君负担。 本判决为终审判决。 审判长 臧 永 审判员 唐 健 审判员 徐苑效 二〇一九十二月二十五日 书记员 孙 瑛