湖南省东安县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1122民初2440号原告：东安县舜皇山天然矿泉水销售部，经营场所东安县白牙市镇车站路296号，注册号431122600020220。经营者：张俊英，女，1959年4月8日出生，汉族，湖南省东安县人，居民，住湖南省东安县。委托诉讼代理人（一般授权）：唐友君，湖南慎明律师事务所律师。被告：李继华，男，1976年1月12日出生，汉族，湖南省东安县人，农民，住湖南省东安县。委托诉讼代理人（特别授权）：徐梅生，男，1962年8月17日出生，汉族，湖南省东安县人，居民，住湖南省东安县，系东安县紫溪市镇紫溪村村民委员会推荐。原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部与被告李继华劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部的委托诉讼代理人唐友君，被告李继华的委托诉讼代理人徐梅生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部向本院提出诉讼请求：1.判决原告与被告不存在劳动合同关系;2.判决原告不予支付被告经济补偿金;3.判决原告不予支付被告养老保险损失;4.判决原告不予支付被告失业保险救济金;5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:一、劳动仲裁裁决程序违法，存在不公平。本案被告申请劳动争议仲裁后，于2019年3月18日受理、2019年4月19日开庭，直到2019年11月13日才作出裁决，明显违反了《劳动争议调解仲裁法》第四十三条的规定，存在不公平。二、劳动仲裁裁决书认定的事实不清，证据不足。本案裁决认定的内容与事实不符，且被告提交的证据不足以证实双方存在劳动关系。被告向劳动人事争议仲裁委员会提交的所谓“工资表”，并不是工资表，而是原告出售桶装水数量的统计表，对收水票和收现金的统计结算，该结算表中没有任何地方有被告姓名的记录，而裁决却认定为被告的工资表，明显认定错误。被告提交的“工作服”不能证明双方具有劳动关系，原告系个体工商户，与东安县舜皇山矿泉水厂是不同主体，原告从来没有制订工作服，被告在照片中所穿的是舜皇山矿泉水厂的广告服，系东安县舜皇山矿泉水厂便于开展销售活动之举。被告在仲裁开庭当天没有提交双方对话录音，原告也没有对该证据质证，且双方当事人的对话不能证实原告认可双方的劳动合同关系。三、原告与被告之间不存在劳动合同关系。被告李继华于2013年曾在原告销售部为客户送过水，2015年就改送其他品牌矿泉水，没有送舜皇山天然矿泉水，直至2018年年初再次送舜皇山天然矿泉水。被告从事送水业务不受原告的管理，原告无需对被告进行考勤、奖励惩罚，与原告之间没有人身依附性，被告没有工资，他的收入取决于送水的劳动成果。因此，被告不受原告的劳动管理，双方不存在劳动合同关系。综上所述，原告与被告之间不存在劳动合同关系，其请求的经济补偿金、养老保险损失、失业保险救济金等不应支持。因此，原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求法院判如所请。被告李继华辩称：1、本案劳动争议仲裁委于2019年3月18日受理、2019年4月19日开庭，开庭后被告多次要求仲裁委给予调解，调解无效后，于2019年11月13日作出了该裁决，该裁决程序合法，公平合理。2、该裁决认定事实清楚，证据确凿，被告向仲裁庭提交的工资表，是真实可信的，工资表是否完整，应由用人单位负责，与被告无关，被告不是工资造册人。被告于2010年3月入职东安县舜皇山天然矿泉水销售部工作，双方没有签订书面的劳动合同，上班时间为：夏季七点，冬季七点半，下班时间不固定；送水方式由被告自行安排。原告补助每桶0.2元的油费。被告的工资，原告按月支付，工资计算方式为计件。被告于2019年3月申请劳动争议仲裁后离职，离职前月平均工资为3800元。双方当事人在对话证据中体现原告认可双方的劳动合同关系，因不能补缴才没有为被告缴纳社会保险，但缴纳了中国人寿保险股份有限公司的意外险。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定确立劳动关系构成的三个构成要件：一是东安县舜皇山天然矿泉水销售部与李继华均具备建立劳动关系的主体资格；二是李继华在东安县舜皇山天然矿泉水销售部销售矿泉水并获得报酬；三是东安县舜皇山天然矿泉水销售部销售矿泉水并提供送水服务。确定李继华提供劳动是东安县舜皇山天然矿泉水销售部经营业务的组成部分。因此，双方存在事实劳动关系。综上所述，原告的行为违反了劳动法的规定，请求法院支持东安县劳动人事仲裁委员会的裁决决议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对当事人提供的证据认定如下：对原告提供的营业执照复印件、经营者张俊英的身份证复印件、东安县劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲案字（2019）第022号仲裁裁决书、结算单复印件，被告均无异议，本院予以采信。对被告提供的原告发放工资花名册的照片，拟证明原告给被告发放了工资及被告的工作时间。原告对该份证据有异议，认为没有原件进行核对，记录内容上大多写有欠多少钱，该记录内容不是工资，且证据中无被告李继华姓名，与本案无关。综合全案和其他证据来看，被告的工资系由原告按月计件发放，符合客观事实，本院予以采信；被告在上班时间的照片，拟证明原告给被告发放了工作服。原告对该份证据有异议，认为该照片无拍摄时间、地点，无拍摄人姓名，不能认定照片的真实性、合法性，也不能证明是上班时间，无任何特征证明系工作服，且存在明显摆拍痕迹，亦不能证明原告给被告发放了工作服。经审查，该照片客观真实，本院予以采信；人身意外保险单，拟证明原告每年为被告购买人身意外保险。原告对该份证据有异议，认为该保险单的投保人是被告李继华，被保人也是被告李继华，受益人为法定，不能证明原告为被告购买人身意外保险，更不能证明原告每年为其购买人身意外保险。经审查，结合本案其他证据，原告在与被告等人对话中承认该人身意外保险系原告为被告购买，故本院对该证据予以采信；原告出纳李某的证明，拟证明被告是受原告安排和管理的。原告认为该份证据系证人证言，证人没有出庭接受法庭质证，不符合证据的形式，且证人李某与被告同时对原告有纠纷，所述不实，不能达到被告的证明目的。经审查，该份证据属于证人证言，根据法律规定，证人应当出庭作证，证人李某无正当理由不出庭作证，其证言不符合证据的法定形式，本院对该份证据不予采信；原告与被告的录音，拟证明原告承认被告双方存在劳动关系，愿意为被告交纳社会保险。原告对该份证据有异议，认为无录音时间、地点和录制人，系偷录的，在内容上有选择性地进行了截取，该录音不能证实原告与被告双方存在劳动关系，也不能证明原告愿意为被告缴纳社会保险。经审查，该证据系原告与被告等人之间的对话录音，该份证据客观真实，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部系个体工商户，其主要从事“舜皇山”牌矿泉水的销售。被告李继华于2010年3月到原告处从事送水工作，双方未签订书面劳动合同。被告为原告送水的报酬为计件按月支付，每送一桶水的报酬为2元。2018年11月26日，原告舜皇山矿泉水销售部在中国人寿保险股份有限公司为被告李继华投保了意外伤害保险，保险期间为2018年11月29日至2019年11月28日。2019年3月，原、被告因原告未给被告缴纳社会保险一事产生矛盾后，被告没有再到原告处工作。2019年3月18日，被告李继华向东安县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。东安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月13日作出东劳人仲案字（2019）第022号仲裁裁决，裁决：被申请人（原告）支付申请人（被告）经济补偿36100元；被申请人（原告）支付申请人（原告）养老保险损失，具体金额以县劳动社保中心计算为准（用人单位承担部分和滞纳金）；被申请人（原告）支付申请人（被告）失业保险救济金17289元，按月领取；驳回申请人（被告）高温补贴的仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，劳动关系是劳动者基于从属关系，向用人单位提供职业性的劳动，由用人单位给付劳动报酬所形成的法律关系。本案中，被告李继华自2010年3月入职原告舜皇山矿泉水销售部至2019年3月一直从事送水工作，根据被告提供的录音证据显示，原、被告双方认可的工作时间为8年。原、被告虽未签订正式的劳动合同，但是被告一直从事原告安排的送水工作、受原告管理并从原告处按月计件获取报酬，且原告为被告购买了2018年11月29日至2019年11月28日的意外伤害险，故应当认定原告与被告之间形成了事实劳动关系。由于原告一直没有为被告缴纳社会保险费，被告有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除与原告的劳动关系并请求原告按照规定支付经济补偿金及补缴社会保险费。根据被告李继华向本院提供的工资发放花名册有发放工资月份显示的前十二个月的月平均工资为2675元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告应当向被告支付八个月工资的经济补偿金21400元。用人单位必须为劳动者缴纳社会保险，这是法律的强制性规定，属于法定义务，劳动关系的双方对此不可协商变通。若因社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇，可以要求用人单位赔偿损失。因此，原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部应当向被告李继华支付养老保险损失（含用人单位应承担的部分及滞纳金），其具体金额以东安县劳动社保中心计算为准。关于被告李继华要求的失业保险救济金，虽然原告未为被告缴纳失业保险费，但因被告自己不愿到原告处工作，之后被告未积极出去寻找工作，而是在家休息等待，才导致其处于失业状态，不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的领取失业保险金的条件，故原告无须向被告支付失业保险赔偿金。综上所述，对于原告请求判决原告与被告不存在劳动合同关系及不予支付被告经济补偿金、养老保险损失的诉讼请求，本院不予以支持；对于原告请求判决原告不予支付被告失业保险救济金的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部支付被告李继华经济补偿21400元；二、原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部支付被告李继华养老保险损失，具体金额以东安县劳动社保中心计算为准（含用人单位应承担部分及滞纳金）；三、原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部不支付被告李继华失业保险救济金17289元；四、驳回原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部其他诉讼请求。上述款项限在本判决生效之日起六十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  雷丽二〇一九年十二月三十日法官助理周建明书记员宋祝红附件：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。