内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终2437号   上诉人（原审被告）：昆都仑区爱君美容院，经营场所：内蒙古自治区包头市昆都仑区市府东路香港花园底店。   经营者：杨爱军，女，1972年9月26日出生，该经理，住包头市青山区。   委托诉讼代理人：于纯玮，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。   委托诉讼代理人：詹江尧，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：张玉钢，男，1967年2月24日出生住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：苏文辉，内蒙古天祺律师事务所律师。   上诉人昆都仑区爱君美容院(原昆区爱君菩提岛尊贵美容会所)因与被上诉人张玉钢物权保护纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3759号民事判决，向本院提起上诉。依法组成合议庭审理了本案。上诉人昆都仑区爱君美容院的委托诉讼代理人詹江尧，被上诉人张玉钢及委托诉讼代理人苏文辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   昆都仑区爱君美容院上诉请求：（一）依法撤销一审民事判决，依法改判；（二）本案的一审、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由是：（一）一审判决事实不清，证据不足，涉案房屋现无任何安全隐患，被上诉人恶意诉讼，干扰上诉人正常经营活动。（二）2、3层的房屋所有权并不属于上诉人，上诉人无权恢复2、3层的建筑。（三）一审法院判决上诉人恢复静雅苑4栋4单元2-3层住宅用途证据不足，无事实依据。   张玉钢辩称，（一）一审法院在庭审中认真审查了双方提供的证据，还到现场进行了查看，一审判决正确。（二）上诉人的侵权行为一直存在，其并没有按照行政部门的要求责令整改。不论房屋所有权人是谁，实际侵权人就是上诉人，上诉人有义务进行恢复。综上，上诉人的行为以及目前房屋状况和上诉人拒不执行行政机关责令整改的法律文书，对行政执法的一种严重侮辱，希望驳回上诉人的上诉请求。   张玉钢向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告消除危险，即停止对底店、二层至三层住宅、地下室的施工改造；2.判令被告对底店、二层至三层住宅及地下室恢复原状；3.判令被告停止经营活动，恢复香港××园的住宅用途；4.判令被告向原告赔偿损失（以鉴定为准）；5.诉讼费用由被告承担。   一审法院认定事实：原告张玉钢系包头市昆都仑区少先路16号街坊香港××园）业主。被告爱君美容会所使用该栋楼房西单元底店及二至三楼的房屋用于开设美容院。被告自2017年6月开始对其所占用的底店及二至三楼进行装修。2017年6月26日，包头市住房保障和房屋管理局向包头市城乡建设委员会出具《关于通报擅自变动建筑主体和承重结构装修行为的函》，称该局于2017年6月19日接到群众举报，反映昆区香港××园（爱君美容院）进行违规装修。经现场核查，当事人在房屋装修中涉嫌擅自变动建筑主体和承重结构，包头市住房保障和房屋管理局已先行制止，并对施工现场拍照取证。按照市政府批示，依据《建筑工程质量管理条例》的相关规定以及包头市城乡建设委员会公布的行政处罚类责任清单内容，现将该案通报该委员会，该局将派专人配合做好相关工作，并附现场照片若干。被告称没有收到上述文件。被告在2017年7月2日委托内蒙古科技大学建筑科学研究所出具了《包头市昆区静雅苑4#楼西单元一至三层抗震鉴定报告》，该鉴定结论从工程概况，检测目的、内容，检测、鉴定依据，检测结果，抗震措施鉴定，抗震验算，加固方案等七个方面进行。其中，检测目的写明，该住宅楼西单元一至三层业主预改变房屋的使用功能，并将西单元一至三层部分填充墙和楼板拆除。根据现场检测和结构抗震验算结果，出具的鉴定结论如下：1.该住宅楼西单元一至三层结构构件的混凝土强度、截面尺寸、配筋均符合原设计要求。2.按原设计时采用的设计及抗震规范对原结构进行了抗震承载力验算。根据验算结果，该住宅楼柱、梁、板抗震承载力满足要求，柱轴压比满足要求，梁板变形满足要求。3.由于该住宅楼西单元一至三层结构改造，按现行设计及抗震规范对改造后的结构进行了承载力验算。验算结果表明，该住宅楼西单元一至三层结构部分构件承载力不满足要求，应进行加固处理。鉴定结果具体如下：①一层部分框架柱承载力不满足要求；②L型柱（异形柱）的节点域剪压比超限；③一至三层梁、板承载力满足要求，变形满足规范要求。4.采用第7节加固方案对一至三层结构构件进行加固处理后，可以安全、正常使用。2017年7月19日，包头市城乡建设委员会向被告爱君美容会所下发《内蒙古自治区建设行政执法文书行政处罚先行告知书》，称其在装修工程中，擅自变动房屋建筑主体和承重结构的行为，违反了《建设工程质量监督管理条例》第15条的规定，拟对其作出责令改正，并处罚款的行政处罚。并告知其陈述（申辩）权利。同日，包头市城乡建设委员会向杨爱军下发《擅自更变主体和承重结构停工通知书》，责令被告自接到本停工通知之日起，立即停止上述行为。继续上述行为的，将依法违规从重处理。被告称没有收到上述两份文件。2017年7月26日，包头市城乡建设委员会向杨爱军下发《内蒙古自治区建设行政执法文书行政处罚决定书》，根据《建设工程质量管理条例》第15条的规定，决定给予其处以10万元的行政处罚，并责令于2017年8月28日前改正。被告称亦没有收到上述文件。2017年8月7日，包头市建设工程质量监督站向被告爱君美容会所下发《执法监督抽（巡）查指令书》，称该单位在装修过程中，擅自破坏了房屋的主体结构，请该单位尽快采取措施，消除结构安全隐患，具体指令要求如下：1.尽快委托鉴定部门对破坏结构的部分进行鉴定；2.尽快根据鉴定结论委托有资质的部门出具加固方案；3.尽快按加固方案进行加固，保证结构安全；4.其他部分尽快委托有资质的设计单位出具施工设计图纸，并按图纸要求进行工程恢复；5.工程加固和工程施工恢复必须委托有资质的施工单位实施。对该指令书由杨爱军签字接收。   在本案送达阶段，根据原告申请，法院工作人员于2017年8月18日前往本案涉案地点对证据进行保全。但当时一楼底店被围挡，无法从正门进入，工作人员前往二至三层发现门内有装修的声音，但里面工作人员拒绝开门，法院工作人员无法进入现场。被告自认装修时间为2017年6月至10月期间，装修后涉案底店及二至三层房屋已投入使用。被告至今未提供其装修合格、符合安全使用标准的相关证据。   本案在审理过程中，原告张玉钢申请对被告占有使用的香港××园底店、一层至三层实施的装修工程质量进行鉴定，确定被告挖掘地下室、拆除墙体及梁，是否影响整体楼房的抗震和承载力，是否影响楼房结构安全及使用要求，是否对该楼居民的居住安全产生影响。后原告自愿撤回上述鉴定申请。   法院经现场勘验发现，被告底店楼下有地下室、底店一楼至二楼开通楼梯上下楼、二楼至三楼也开通楼梯上下楼，二楼及三楼的房门上标注为SPA间，其中有相应美容设备。   一审法院认为，被告购买底店为商业用途，其有权在自己购买的经营性用房中进行合理的装饰装修并从事相应合法的营业活动，故法院对于原告提出的与该底店相关的所有诉讼请求，法院不予支持。被告自行举证的《包头市昆区静雅苑4#楼西单元一至三层抗震鉴定报告》，虽然其名称中的“静雅苑”与涉案房屋“景雅苑”不同，但其房屋位置及改动部分，与被告所使用的房屋位置一致，可以认定该鉴定报告中所涉房屋即为本案争议地点的一至三层。对于二至三层房屋，法院认为：第一，该鉴定报告中检测目的写明，被告预改变房屋的使用功能并将房屋一至三层部分填充墙和楼板拆除。庭审过程中，被告自认按照该鉴定报告进行施工，其存在改变房屋结构及使用用途的行为。并且结合法院现场勘验的情况，可以认定，被告对于房屋一至三层进行了施工改造，将一至三层打通，同时未经行政部门批准擅自改变二、三层房屋使用用途，将住宅改为经营性用房。被告辩称二、三层为员工休息室，没有做营业用途使用，但根据法院现场勘查结果发现，二、三层多数房屋明确标注了SPA、肠疗等美容用途，并存放美容器具，与被告所述不符，且不符合常情常理。第二，该鉴定报告中鉴定结论写明，该住宅楼西单元一至三层结构部分构建承载力不满足要求，应进行加固处理并就具体问题作出详细论述。由此可以表明，被告如果进行改造，对房屋整体安全存在一定隐患。被告认可收到2017年8月7日包头市建设工程质量监督站向其下发的《执法监督抽（巡）查指令书》，该指令书证明被告施工中存在破坏结构的问题，并要求其进行加固和整改。第三，被告称其改变房屋结构后，房屋符合安全使用标准，为此仅举证了落款为2017年8月22日的《爱君美容会所加固整改论证意见》，该意见由白利明、杨进宏两名个人出具，未加盖任何机构公章。且该论证意见书仅是针对其自行委托的《包头市昆区静雅苑4#楼西单元一至三层抗震鉴定报告》所写内容的意见，未对于房屋本身是否可以改造进行论证，同时其作出的时间在施工过程当中。被告在施工完毕并投入使用后，未提供相应证据证明其确实按照鉴定报告所写要求进行施工以及施工效果如何。被告辩称其不是二、三层的房屋所有权人，原告起诉错误，但其在庭审中自认二、三层的改造施工由其进行、且该鉴定报告中施工主体亦写明为被告，故被告作为侵权行为人应当承担相应侵权责任，其该项抗辩意见，于法无据，不予采信。综上，被告擅自改变房屋主体结构、擅自将住宅用房改为商业用房，不符合法律规定，故被告应当停止对二、三层房屋的施工改造并恢复原状，停止二、三楼的经营活动，恢复住宅用途。恢复原状时，参照本单元四楼住户家中标准进行。关于地下室，被告未能提供相应证据证明该地下室在其购买房屋时已存在，且根据涉案底店的《商品房买卖合同》显示，房屋建筑层数地上1层，地下层数以手写方式划掉。故法院认定，被告在购买底店时，并不存在地下室。被告擅自开挖地下室的行为，存在安全隐患，且于法无据，故原告要求其停止对地下室施工改造并恢复原状的诉讼请求，予以支持。地下室的恢复原状，应予彻底填平。   综上所述，原告的诉讼请求，予以部分支持。依照《中华人民共和国物权法》第七条、第三十二条、第三十五条、第三十六条、第三十八条、第七十七条、第八十四条和《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定，判决：一、被告昆区爱君菩提岛尊贵美容会所立即停止对昆都仑区地下室、二层、三层的施工改造；二、被告昆区爱君菩提岛尊贵美容会所于本判决生效后三十日内恢复昆都仑区、三层房屋的原状，按照该单元四楼房屋内部标准进行；三、被告昆区爱君菩提岛尊贵美容会所于本判决生效后三十日内恢复昆都仑区、三层房屋的住宅用途，不得用于商用；四、被告昆区爱君菩提岛尊贵美容会所于本判决生效后三十日内恢复昆都仑区地下室的原状，将地下室全部填平；五、驳回原告张玉钢的其他诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），由被告昆区爱君菩提岛尊贵美容会所负担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：昆都仑区爱君美容院提交了以下证据：（一）昆区景雅苑4#楼西单元一至三层结构加固方案，欲证明经内蒙古科技大学建筑科学研究所加固方案加固后，已经消除全部安全隐患，维持现状有利于住户安全。（二）四份房屋所有权证，欲证明昆区景雅苑4栋4单元二层、三层的所有权不属于上诉人所有，上诉人只是租赁使用，诉讼主体不适格。张玉钢质证称，加固方案属于鉴定方案还是初步方案，没有具有相应资质的人员证明，是否进行了加固以及现在的房屋符合安全要求均需要有相应的鉴定才能证明，对于上诉人破坏性装修合法性的证明目的不予认可。对于房产证没有异议，但二三层房屋实际装修人是上诉人，所有权是谁不影响本案侵权事实的成立，爱君美容院违法改变房屋居住用途为商业用途，属于实际侵权人。本院认定，上诉人提供的上述证据，不能充分证实其证明目的，本院不予采信。   本院组织双方当事人到昆都仑区爱君美容院现场查看，经查看，昆都仑区无地下室，地下室位于上诉人所购买的底店位置，双方当事人对该事实均无异议，本院予以确认。本院又组织双方当事人对昆都仑区爱君美容院改造后的安全隐患，如何恢复或修复选定鉴定机构，当事人未能达成一致意见。另查明，昆区爱君菩提岛尊贵美容会所2018年5月7日经工商登记变更，企业名称变更为昆都仑区爱君美容院。经二审审理查明的其他事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人主要争议焦点为昆都仑区爱君美容院装修、三层房屋是否应恢复原状。经本院现场查看房屋，昆都仑区爱君美容院将房屋一至三层部分填充墙和楼板拆除，存在改变房屋结构及使用用途的行为。包头市建设工程质量监督站已经向其下发的《执法监督抽（巡）查指令书》，指出昆都仑区爱君美容院施工中存在擅自变动房屋建筑主体和破坏承重结构的问题，并已经要求其进行加固和整改。昆都仑区爱君美容院称其改变房屋结构后，房屋符合安全使用标准，为此仅提供了由白利明、杨进宏个人出具的《爱君美容会所加固整改论证意见》，但该论证意见书仅是针对上诉人自行委托鉴定机构作出的《包头市昆区静雅苑4#楼西单元一至三层抗震鉴定报告》所出具的意见，该意见对于房屋本身是否可以改造未进行论证，对于按照鉴定报告及加固方案进行施工是否符合抗震及消除安全隐患的要求未进行论证。昆都仑区爱君美容院虽称不是二、三层的房屋所有权人，但其在一审庭审中自认二、三层的改造施工由其进行、且其提交鉴定报告中施工主体亦写明为昆区爱君菩提岛尊贵美容会所，故昆都仑区爱君美容院作为侵权行为人应当承担相应侵权责任。一审法院以上认定符合法律规定，本院予以维持。   由于在本案审理过程中，昆都仑区爱君美容院已经装修完毕并投入经营，一审法院判决停止施工改造行为已无必要，故二审法院撤销该项判决。关于涉案地下室，经双方当事人查看及现场确认，该地下室位于昆都仑区爱君美容院所购买底店位置，故一审法院相关判项有误，本院予以纠正。   上诉人昆都仑区爱君美容院对二、三层房屋恢复原状，可以参照房屋原建筑结构图纸和本单元四楼住户房屋结构进行，应符合建筑设计规范，不得危害建筑结构安全，并符合建筑物质量要求和相关验收规范。上诉人对于涉案房屋的使用应符合法律、法规以及管理规约，经有利害关系的业主同意，应按照方便生活、公平合理的原则，依法处理相邻关系。原审法院部分判项表述不当，本院依法予以变更。   综上所述，昆都仑区爱君美容院的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3759号民事判决第一项、第四项、第五项，即一、被告昆区爱君菩提岛尊贵美容会所立即停止对昆都仑区地下室、二层、三层的施工改造；四、被告昆区爱君菩提岛尊贵美容会所于本判决生效后三十日内恢复昆都仑区地下室的原状，将地下室全部填平；五、驳回原告张玉钢的其他诉讼请求。   二、变更内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3759号民事判决第二项为昆都仑区爱君美容院于本判决生效后三十日内恢复昆都仑区、三层房屋的原状；   三、变更内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3759号民事判决第三项为昆都仑区爱君美容院于本判决生效后三十日内恢复昆都仑区、三层房屋的住宅楼功能。   四、驳回张玉钢的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履金。   一、二审案件受理费200元，由上诉人昆都仑区爱君美容院负担。   审判长 付 光   审判员 刘 纲   审判员 沈艳萍     二〇一九年十二月二十日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。