四川省泸州市江阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0502民初3208号 原告：余学和，男，1969年10月30日出生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：陈伟，四川杰可律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范小云，四川杰可律师事务所律师。 被告：深圳一建机电工程建设有限公司。住所地：广东省深圳市光明新区公明办事处民生路278号一楼。 法定代表人：蔡洁玲，经理。 委托诉讼代理人：陈勇，四川蜀泸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗学军，四川蜀泸律师事务所律师。 被告：苏州霜冰花机电安装工程有限公司。住所地：江苏省苏州市相城区太平街道新黎路588号。 法定代表人：薛春霞，经理。 委托诉讼代理人：覃业台，广西善仁律师事务所律师。 被告：莫建军，男，1978年7月14出生，汉族，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人：朱光平，男，汉族，住四川省犍为县，系犍为县孝姑镇同益村村民委员会推荐。 被告：深圳市百凌达工程建设有限公司。住所地：广东省深圳市光明新区公明街道公明经济发展总公司第二工业区第5栋二层A区。 法定代表人：黄智标，执行董事。 委托诉讼代理人：陈勇，四川蜀泸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗学军，四川蜀泸律师事务所律师。 原告余学和与被告深圳一建机电工程建设有限公司（以下简称深圳一建司）健康权纠纷一案，本院立案受理后，原告余学和申请追加苏州霜冰花机电安装工程有限公司（以下简称霜冰花公司）、莫建军为本案被告参加诉讼，本院审查后，依法予以准予。被告霜冰花公司参加诉讼后，又申请追加深圳市百凌达工程建设有限公司（以下简称百凌达建司）为本案被告参加诉讼，本院审查后，亦依法予以准予，并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余学和及其委托诉讼代理人范小云及陈伟、被告深圳一建司、被告百凌达建司的共同委托诉讼代理人陈勇、罗学军、被告霜冰花公司的委托诉讼代理人覃业台、被告莫建军及其委托诉讼代理人朱光平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余学和向本院提出诉讼请求：1.判决被告就原告余学和工作中所受之伤按照《工伤保险条例》给予工伤待遇132958.50元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告增加第一项诉讼请求金额为149117元。事实与理由：原告于2017年10月7日起，在被告深圳一建司工作，工作内容是安装风管，工资为每天170元。2017年10月19日上午11时左右，原告在被告承揽的泸州市高新区智能终端创业园中央空调安装工程工地工作时，由于重心不稳，从脚手架上摔下来致头、胸、上腹部受伤，经住院治疗32天后出院。原告之伤经鉴定为九级伤残。原告向泸州市江阳区劳动人事争议仲裁委员会提起工伤待遇申请，未得到支持。原告认为，原告与被告间存在事实上的劳动关系，原告在工作中受伤，理应得到相应的工伤赔偿，故诉至法院。 被告深圳一建司辩称，原告诉求于法无据，不应支持，其并非原告的用人单位，也从未雇佣过原告工作，双方也没以任何形式确认过上述工作事情，其无须对原告承担劳动法规定的用人单位各项义务；据施工现场工人讲述，原告从事风管制作及安装工作，包工头为莫建军，莫建军从朱建松分包的工程；其将泸州高新区智能终端创业园中央空调安装工程中的部分风管制作及安装工作承揽与霜冰花公司，故本案诉讼主体应该是莫建军、朱建松、霜冰花公司，其不是适格被告，请求驳回原告的起诉。 被告霜冰花公司辩称，其把泸州市酒谷大道高新区终端创业园15栋厂房的施工转包给四川金宏辉机电工程有限公司而不是莫建军；其不是适格被告，原告事故发生地是16号楼，而其与深圳一建司签定的合同约定施工是15号楼，而16号厂房是被告深圳一建司分包给被告百凌达建司，原告是该公司雇佣并支付工资；因其没有机电安装施工资质，故没有机电安装行业用工主体资格，故其与深圳一建司签订的承包合同无效；应由被告深圳一建司、被告百凌达建司承担责任；根据法律规定，被告深圳一建司与其的分包合同无效，分包给百菱达建司的合同有效，原告可选择深圳一建司作为当事人，而百凌达建司作为直接施工单位也应承担责任，二被告公司作为违法分包人应承担支付工伤待遇的责任；本案没有劳动关系也不存在公司违法分包给个人的情形，应以过错责任主张侵权赔偿，按过错承担侵权责任；莫建军不是适格被告，应以莫建军所在的公司为被告并承担侵权责任；原告主张的工伤保险待遇金额过高，应按100115元计算。 被告莫建军辩称，其与霜冰花公司间不存在承包关系，其只是该公司的员工，是管理人；所有工资均是霜冰花公司发放，而不是其发工资；虽然其有个公司，但在本案工程中其并未以其公司名义承包此工程，只是受霜冰花公司聘请管理团队进行施工，其不是适格被告，应由霜冰花公司及分包公司承担赔偿责任；原告的诉请及鉴定报告是按工伤标准评定的，此案应按人身损害标准评定及计算赔偿；原告受伤自己也有过错，应承担主要责任。 被告百凌达建司辩称，其和深圳一建司是两个不同的法人单位，但在泸州是一套管理人员对外开展为务；其也是通过合法形式将部分业务以承揽的方式交由被告霜冰花公司进行施工，被告霜冰花公司在法律上具有相应的用工主体资格，在该工程范围内出现的法律上的责任均由被告霜冰花公司承担；其他同意深圳一建司的答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告百凌达建司将其承建的位于四川省泸州市酒谷大道国家高新区厂房的泸州云丞聚中央空调工程发包给被告霜冰花公司，被告霜冰花公司又将该工程中的中央空调通风工程分包给被告莫建军，原告受被告莫建军雇佣在该工地务工，从事风管安装工作。2017年10月19日上午11时许，原告在该工地安装空调风管时，由于重心不稳，从脚手架上摔下致伤。随后，原告被送往泸州市人民医院救治。2017年10月20日，被告霜冰花公司出具收据，载明：收到深圳一建司给予四川省泸州市酒谷大道国家高新区厂房通风工程暂支款23062元整（余学和医疗费预支款）。原告经住院治疗32天后，于2017年11月20日出院，出院诊断：1.双侧额叶、左侧颞叶脑挫裂伤；2.左额颞部硬膜下出血；3.外伤性蛛网膜下腔出血；4.右顶枕部头皮血肿；5.枕部头皮挫裂伤；6.Ｃ2-3、Ｃ5-6椎间盘膨出；7.肺部炎症；8.Ｃ7-Ｔ4骨挫伤；9.Ｌ3-Ｓ1椎间盘膨出；10.先天性心脏病：房间隔缺损；11.右侧额叶腔隙性脑梗死。出院医嘱：1.建议院外继续治疗，休息1月；2.随访复诊意见：每周四上午神经外科门诊随访，若病情变化加重，则即时就诊，并进一步检查诊治；若病情稳定，可一月复查颅脑ＣＴ或ＭＲＩ，并根据结果进一步处理；3.加强营养支持，进食高蛋白、高纤维素、高维生素饮食，戒烟戒酒；4.防止摔伤、头部受伤等意外，禁止开车骑车及高空作业；5.出院带药；6.心内科、胸心外科门诊随访，进一步治疗心脏疾病；7.若有不适，立即就诊。原告产生的医疗费由被告霜冰花公司支付。 2018年4月27日，经泸州正光司法鉴定所鉴定，原告颅脑损伤的伤残程度属于九级伤残（依据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》评定）。原告支付鉴定费1000元。 因双方未能协商解决赔偿事宜，原告具状诉至法院，请求判如所请。 本案审理过程中，被告霜冰花公司申请对原告余学和的伤残等级按工伤标准进行重新鉴定。本院经审查认为该申请符合有关法律的规定，遂予以准许。双方经协商确定后，本院依法委托泸州科正司法鉴定中心对此进行鉴定，2019年11月15日，该中心作出泸科正[2019]临鉴字第651号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：余学和所受之损伤评定为九级伤残（依据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》评定）。被告霜冰花公司支付鉴定费1020元。 同时查明，被告霜冰花公司的经营范围是：承接：机电安装工程、水电安装工程、消防设备安装工程；空调的销售及安装、维修、维护、保养服务。 四川金宏辉机电工程有限公司成立于2016年4月19日，并于2019年2月22日注销，被告莫建军系该公司的法定代表人，其经营范围为：机电设备安装工程设计、施工；建筑智能化工程设计、施工；室内外装饰装修工程、施工；弱电工程设计、施工；消防工程设计、施工等。 本院认为，劳动者的合法权益依法受国家法律的保护。本案被告霜冰花公司将其承建的工程分包给不具有用工主体资格的被告莫建军，被告莫建军招用原告务工，原告在工作中受伤，根据《劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”的规定，被告霜冰花公司依法应对原告余学和承担工伤赔偿责任，被告莫建军承担连带赔偿责任。被告霜冰花公司辩称其将承揽的工程承包给四川金宏辉机电工程有限公司，而不是莫建军，但未能提交相关证据予以佐证，故本院依法不予采信。本院审理查明，被告霜冰花公司经营范围包括空调的销售及安装服务，故其提出的被告深圳一建司、百凌达建司将工程承包给不具有施工资质的霜冰花公司，被告深圳一建司、百凌达建司应承担责任的抗辩意见，本院亦不予采信。因双方均无证据证明被告深圳一建司、百凌达建司存在过错，故被告深圳一建司、百凌达建司在本案中依法不承担赔偿责任。 根据相关法律规定，结合泸州当地实际及原告的诉请，本院确认原告的损失如下：由于原告未能举证证明其近一年的平均工资收入，本院按原告从事的行业，以四川省2018年度建筑业平均工资计算。原告所受损伤构成九级伤残，其一次性伤残补助金为4227元/月×9个月＝38043元；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为4884.50元/月（泸州市职工月平均工资）×16个月＝78152元；停工留薪期工资4227元/月÷30天×62天＝8736元；护理费120元/天×32天=3840元；住院伙食补助费32天×30元/天=960元；交通费根据原告的伤情及住院天数、出院医嘱酌定600元；鉴定费1000元；原告请求的营养费，不属工伤赔偿项目，本院不予支持。上述各项损失合计131331元，应由被告霜冰花公司赔偿给原告，被告莫建军承担连带清偿责任。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下： 一、被告苏州霜冰花机电安装工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告余学和一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费，合计131331元； 二、被告莫建军对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告余学和的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费本院减半收取573元，由原告余学和负担45元，由被告苏州霜冰花机电安装工程有限公司、莫建军负担528元。诉讼中鉴定费1020元由被告苏州霜冰花机电安装工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  孙永全 二〇一九年十二月三十日 书记员  常凌莎