吉林省四平市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）吉03民终1634号 上诉人（原审原告）：肖凤云，女，汉族，1937年12月22日生，住四平市铁东区。 被上诉人（原审被告）：杨志贤，男，汉族，1957年7月8日生，住四平市铁西区。 委托诉讼代理人：王蕴锋，吉林东泰律师事务所律师。 原审被告：四平市鑫源水泥有限责任公司。 法定代表人：杨志贤。 上诉人肖凤云因与被上诉人杨志贤、原审被告四平市鑫源水泥有限责任公司（以下简称鑫源公司）案外人执行异议之诉一案，不服四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初1212号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 肖凤云上诉请求：1.撤销四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初1212号民事判决，依法改判。2.诉讼费用由杨志贤承担。事实和理由：一审判决认定被执行的财产为公司的财产错误。被执行的房屋所有权为孙志武所有，有xxxx号产权证书为证，一审判决依张成刚的一面之词认定房屋是鑫源公司的财产错误。安阳市城乡建设有限公司四平分公司的魏俊明也仅能证明房屋用于抵债，不能证明鑫源公司将房屋让与给孙志武的原因，本案不能适用《最高人民法院关于适用的解释》第二条否定产权证书记载的房屋为孙志武所有的事实，一审判决认定案涉房屋为鑫源公司所有缺乏依据，认定事实错误。 杨志贤辩称，肖凤云的上诉理由不成立，本案应驳回上诉。杨志贤在后期不再继续经营鑫源公司，后来该公司的实际经营人为孙志武、张成刚。孙志武、张成刚经营过程中，杨志贤对鑫源公司提起诉讼，后进行执行拍卖，案件审理程序合法，事实清楚。 肖凤云向一审法院起诉请求：停止对位于四平市铁东区黄土坑街73-01-1-1层/7-483,产权证号xxxx号房屋的执行；诉讼费由杨志贤、鑫源公司负担。 一审法院认定事实：杨志贤诉四平市鑫源水泥有限责任公司借款合同纠纷一案，该院于2003年4月16日作出（2003）民二初字第58号民事调解书，双方自愿达成如下协议：鑫源公司欠杨志贤人民币340000元，欠款银行利息30000元，合计370000元。鑫源公司在2003年5月6日前给付杨志贤100000元，5月30日前给付100000元，余额鑫源公司于2003年6月30日前全部付清。杨志贤在收到鑫源公司第一次付款后即将在鑫源公司40%股份转让于鑫源公司孙志武并同时辞去鑫源公司法定代表人职务，协助四平市鑫源水泥有限责任公司办理法人代表更名及股权转让手续。本案在执行过程中，依据在审理该案中调查的相关证据，即被执行人负责人张成刚、安阳市城乡建设有限公司四平市分公司（以下简称安阳城建公司）经理魏俊明的笔录，于2004年6月25日作出（2003）民二执字112号执行裁定书，裁定对鑫源公司所有的以孙志武的名义登记的房产证号xxxx号、坐落于铁东区黄土坑街73-01-1-1层/7-483房屋依法查封，鉴定部门于2004年8月11日出具评估报告（评估结果159000元）后，进行了公开拍卖，2004年9月15日由竞买人杨敬学以187081元竞买成功。2011年8月21日该院作出（2010）东民恢执字第19号协助执行通知书、执行裁定书，裁定请房产部门协助将被执行人鑫源公司产权人：孙志武，坐落于四平市铁东区黄土坑街南一马路临街门市房一处（一、二层），建筑面积159.19平方米，栋号：23-01-1、二层/7-483,产权证号xxxx号房屋过户至买受人杨敬学名下，并办理相关手续，该院将上述协助执行通知书、执行裁定书送达给房产登记部门，房产登记部门将该房过户到买受人杨敬学名下。在房产部门为杨敬学办理房产过户时，杨敬学自愿将其妻子封影添加为共有人，该案在执行过程中，案外人肖凤云向该院提出书面执行异议，该院于2019年6月13日作出（2019）吉0303执异28号执行裁定书，裁定：驳回案外人肖凤云的执行异议。另查明，该案在审理过程中，该院于2003年4月14日对鑫源公司负责人张成刚的调查笔录显示“关于房子抹账的事，是当时房产公司（安阳市城乡建设有限责任公司四平公司）欠我们（四平市鑫源水泥有限责任公司）一部分水泥款，用159.19平方米门市房顶账，超过部分我们又付给了房产公司一部分水泥，这些都是我老丈人孙志武经手的。”同时张成刚也证实“现在的公司（四平市鑫源水泥有限责任公司）就是我老丈人孙志武（按调解书申请执行人杨志贤将百分之四十的股份转让给孙志武，孙志武成为四平市鑫源水泥有限责任公司唯一股东，但未到工商局办理变更登记）的”。另外该院于2003年3月19日对安阳城建公司法人代表魏俊明的调查笔录显示“因为安阳市城乡建设有限责任公司四平公司欠四平市鑫源水泥有限责任公司水泥款，愿意用房屋顶账，当时水泥厂的领导孙克敏、张成刚同意我公司用159.19平方米抵水泥款352240.60元。抵账没有签协议都是口头协议，发票开的是孙志武的名，因为是水泥厂领导孙克敏、张成刚让我们这样开的，他俩是孙志武的女儿和姑爷，房照也办完了。”经该院再次调查安阳城建公司法人代表魏俊明证实：2003年3月19日法院向我调查，所作的调查笔录（对此房抵账情况）是我真实的意思表示，完全客观真实。再查明，鑫源公司原股东为孙志武（占60%股权）、杨志贤（占40%）。现该公司财产已经由政府回收，工商营业执照被吊销，没有企业资产及员工。 一审法院认为，依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国物权法》若干问题的解释（一）》第二条之规定“当事人有证据证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符其为该不动产物权的真实权利人，请求确认其享有物权的，件应予支持。”本案诉争房屋虽登记在孙志武名下，但依据安阳城建公司四平公司证明，本案诉争房屋系因安阳城建公司欠鑫源公司水泥款，愿意用房屋抵债，当时水泥厂的领导孙克敏、张成刚同意安阳城建公司用159.19平方米抵水泥款352240.60元，发票开的是孙志武的名，房照也办完了。且安阳城建公司的证言与鑫源公司原负责人张成刚的证言一致，且本案诉争房屋的开发商为安城建公司，能够证明安阳城建公司用本案诉争房屋抵欠鑫源公司的水泥款，登记在孙志武名下的事实。肖凤云虽主张本案诉争房屋的所有权应为孙志武所有，但在庭审中，向杨志贤询问孙志武是如何本案诉争房屋的所有权的，肖凤云称不知情。因此，肖凤云应承担举证不能的不利后果。故对于肖凤云诉请的要求停止对本案诉争房屋执行的诉讼请求，该院不予支持。判决：驳回肖凤云的诉讼请求。 本案二审期间，各方当事人未提交新的证据。 本院经审理查明，杨志贤诉四平市鑫源水泥有限责任公司借款合同纠纷一案，一审法院于2003年4月16日作出（2003）民二初字第58号民事调解书。杨志贤申请强制执行，一审法院于2004年6月25日作出（2003）民二执字112号执行裁定书，对案涉房屋予以查封，后进行了公开拍卖。2004年9月15日，竞买人杨敬学以187081元竞买成功，并根据一审法院作出（2010）东民恢执字第19号协助执行通知书、执行裁定书，将案涉房屋过户至杨敬学名下。2010年12月20日，一审法院作出（2010）东民恢执字第19号执行裁定书，终结（2003）东民二初字第58号民事调解书的执行。2019年1月30日，案外人肖凤云向一审法院提出书面执行异议，该院于2019年6月13日作出（2019）吉0303执异28号执行裁定书，驳回了肖凤云的异议请求，肖凤云提起执行异议之诉。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第二款“案外人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出执行异议的，应当在异议指向的执行标的执行终结之前提出”的规定，案外人对执行标的提出执行异议的时限为执行过程中，执行程序终结后提出执行异议和执行异议之诉，因缺乏可供评价的执行事实而丧失审理基础。肖凤云在案涉执行标的物已经执行完毕，一审法院作出终结执行裁定之后提出执行异议和执行异议之诉，不符合上述法律和司法解释的规定，一审法院应不予受理。一审法院不当受理肖凤云提起的案外人执行异议之诉，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条的规定，裁定如下： 一、撤销四平市铁东区人民法院（2019）吉0303民初1212号民事判决； 二、驳回肖凤云的起诉。 一审案件受理费50元，由一审法院退还肖凤云；肖凤云预交的二审案件受理费100元，由本院予以退还。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 贺庆华 审 判 员 刘晓东 审 判 员 刘玉霞 二〇一九年十二月二十日 法官助理 苗人升 书 记 员 兴琪典