山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终4847号上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司山东分公司，住所地:济南市历城区华能路与华信路交界历城金融大厦13层，统一社会信用代码91370100069026946J。负责人:刘培训，经理。委托诉讼代理人：**，男，汉族，1983年11月5日出生，住济南市天桥区。系该公司员工。被上诉人（原审原告）：高文真，女，汉族，1965年8月7日出生，住微山县。委托诉讼代理人：王鑫，山东畅通律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟建礼，山东畅通律师事务所律师。原审被告：孔祥安，男，汉族，1969年9月19日出生，住微山县。上诉人利宝保险有限公司山东分公司（以下简称利宝保险山东公司）因与被上诉人高文真及原审被告孔祥安机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省微山县人民法院(2019)鲁0826民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。利宝保险山东公司上诉请求：1、判令撤销山东省微山县人民法院(2019)鲁0826民初810号民事判决，发回重审或依法改判;2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人高文真自交通事故受伤后前往微山县人民医院和李店中医正骨医院就诊治疗，其中微山县人民医院中高文真因自身糖尿病原因产生的治疗用药：格列美脲、阿卡波糖和瑞格列奈不应纳入本次事故医疗用药赔偿，应予以剔除。李店中医正骨医院就诊既无门诊病历，也无医疗费发票，无法证明就诊与本次事故的关联性和医疗费情况，应予以剔除。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，被上诉人应当举证其实际减少的收入，在一审中上诉人已质证被上诉人的证据存在证据效力不足，需要被上诉人的务工单位负责人或财务主管的证人证言。误工期限在无鉴定意见和医疗机构的诊断证明，原告伤情不能达到丧失劳动能力前提下，一审判决误工标准和误工期限均超国家相应标准，致上诉人承担额外的经济赔偿。三、被上诉人经人民法院委托有关部门进行鉴定，提供的鉴材中：2018年10月8日微山县人民医院DR检查报告单、2018年10月8日微山县人民医院CT检查报告单、2018年11月20日微山县人民医院CT检查报告单、2018年11月29日微山县人民医院DR检查报告单，以上鉴材均显示无椎管占位，椎体骨折增生(不属于本案致伤椎管占位)。枣庄正平司法鉴定所在被鉴定人未复查的前提下，推翻医院检查报告结论，无事实和临床依据。鉴定书对被申请人所做伤残等级的鉴定结论明显依据不足，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的第二十七条规定(三)鉴定结论明显依据不足的，上诉人依法在规定时间内向一审法院递交书面的二次鉴定申请。高文真辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉人上诉，维持原判。1、关于医疗费。被上诉人系因本次交通事故受伤住院，医疗机构根据被上诉人的病情需要进行的相应治疗及药物使用与本案具有关联性、合理性。被上诉人的病案中明确记载T12椎体压缩骨折，被上诉人因病情需要购买膏药合情合理，且上诉人在一审庭审中对该证据无异议，予以认可，也未提出用药合理性、关联性鉴定。2、关于误工费。被上诉人在一审中提交的扣发工资证明、工商营业执照及村委出具的证明足以证实被上诉人的误工情况。且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告因交通事故构成九级伤残，造成持续误工，原告主张误工期至定残前一天符合法律规定。3、关于伤残赔偿金。本案鉴定经法院委托鉴定机构，程序合法，其做出的鉴定结论正确。鉴定报告详细记载了整个鉴定过程，相关鉴定人员通过询问被上诉人的身体状况，结合病案及详细查看相关影像资料（CT片等），发现原告伤情系T12椎体压缩性粉碎性骨折，椎体后上方骨块突入椎管导致椎管内骨性占位，鉴定人员在鉴定报告中对于上述伤情的形成也进行了详细的分析。鉴定人员根据相关影像资料、病案中反映的客观事实认定原告伤情构成九级伤残完全是有理有据，上诉人的上诉请求不能成立。高文真向一审法院起诉请求：1、判决第一被告赔偿原告医疗费13111元、误工费24400元（从2018年10月7日-2019年6月8日计244天，按每天100元计算）、护理费11200元（住院82天，4800元/月×2个月+80元/天×20天）、住院伙食补助费8200元（100元/天×82天）、营养费2460元（30元/天×82天）、残疾赔偿金65188元（16297元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1500元、车辆损失费2600元、交通费500元等各种费用共计为132159元。2、判决第二被告保险公司在交强险、商业险额度范围内承担赔偿责任。3、诉讼费被告承担。一审法院认定事实：2018年10月8日7时许，被告孔祥安驾驶鲁Ｈ×××××小型轿车在微山县付村—汇子港附近掉头时，与原告发生交通事故，造成原告受伤，两车不同程度损坏。微山县交通警察支队处理后，于2018年10月19日出具第370826120180000582号《道路交通事故认定书》，认定被告孔祥安承担本次事故的全部责任，原告高文真无责任。肇事车辆在被告利宝保险山东公司投保交强险，且事故发生在保险期间内。事故发生后当日，原告即被送往微山县人民医院住院治疗，至2018年12月29日出院，共计住院治疗82天。经诊断为胸椎压缩性骨折、头皮擦伤，另外还诊断出原告还患有不伴有并发症的糖尿病。入院后完善相关检查，绝对卧床治疗，指导轴样翻身。控制血糖、止痛并用药物促进骨折修复及对症支持治疗。出院医嘱为:1、继续卧床休息，加强腰背肌功能锻炼；2、注意休息，加强营养。定期门诊复查；3、继续控制血糖，不适随诊。出院后，原告又去滕州市姜屯镇前李店中医正骨院购买膏药进行贴敷治疗。原告在微山县人民医院支出医疗费12791.38元，在滕州市姜屯镇前李店中医正骨院支出320元。期间，被告孔祥安为原告高文真垫付医疗费5500元。在原告提交的微山县人民医院的住院病案上注明原告的联系人为马珊。另查明，原告系微山县春晖园林绿化工程有限公司的员工，平均月工资为3000元，从发生交通事故后一直请假未能上班，工资停发。经原告申请，微山县人民法院依法委托枣庄正平司法鉴定所对原告的伤残程度进行了评定。2019年6月9日，该司法鉴定所出具《枣正平司鉴所[2019]临鉴字第246号司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人高文真头胸腰背部等处伤情属实，遗留残情存在，均予以认定。其胸腰背部损伤、L4椎体骨折、T12椎体压缩性粉碎性骨折、椎体后上方骨块突入椎管致椎管内骨性占位局部椎管矢状径狭窄经保守治疗愈后，现存在下胸腰背部酸痛麻木不适、端坐不能持久、久坐后双下肢麻木、腰部活动不利、蹲起吃力等；依据《人体损伤致残程度分级》标准5.9.6.1）条、第5.9.6.2）条后款之规定，评定为九级伤残，其余伤情构不成十级伤残。原告支出鉴定费1500元。庭审中，被告认为原告的伤残鉴定书结论与病例记载不符，不认可九级伤残，庭审后被告利宝保险山东公司书面申请重新进行鉴定，而原告则认为该鉴定结论与病例记载原告的伤为T12椎体压缩性粉碎性骨折相符，不同意重新进行鉴定。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。原告因交通事故造成的损失有权获得赔偿。该事故经微山县公安局交通警察大队作出《事故认定书》，认定被告孔祥安对本次事故承担全部责任，原告无责任。庭审中双方当事人对该事故认定书均无异议，依法予以确认。涉案车辆在被告利宝保险山东公司投保交强险，故应由被告利宝保险山东公司首先在交强险责任限额内承担相应的赔偿责任，其不足部分或依法不应由保险公司赔偿的部分，应由被告孔祥安承担赔偿责任。原告要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、财产损失费的诉讼请求，事实清楚、证据充分，予以支持，但对于过高部分不予支持。原告的医疗费为13111.38元；关于原告的误工费，原告以其系微山县春晖园林绿化工程有限公司的员工，平均月工资为3000元，从发生交通事故后一直请假未能上班，工资停发为由，诉请按照100元/天的标准计算误工费，被告虽提出异议，但无反证，予以采纳，其误工期应自受伤之日计算到评定伤残的前一日即2019年6月8日，误工期间为8个月共240天，其误工费为24000元；因原告住院时间为82天，故其住院伙食补助费为30元/天×82天，为2460元；关于护理费，结合原告的病例记载，应支持一人护理，其护理费应按照一般护工标准计算，为80元/天×82天，为6560元；因原告的病例医嘱中注明原告需要加强营养，故其营养费为30元/天×82天，为2460元；原告住院期间支出交通费是必然的，根据原告的住院时间及与医院的距离，酌情支持交通费500元；因原告系农村居民，故其伤残赔偿金应按照农村居民的标准计算，其残疾赔偿金为16297元/年×20年×20%，为65188元；相应的其精神损害抚慰金应为2000元；鉴定费为1500元；关于原告主张的财产损失，因原告提交的证据不足以证明原告存在2600元的财产损失，被告保险公司同意支付200元，并无不妥，予以采纳。以上各项损失共计为117979.38元。先由被告利宝保险山东公司在交强险限额内赔偿，其不足部分或依法不应由保险公司赔偿的部分，应由被告孔祥安承担赔偿责任。被告的垫付款5500元应依法予以扣减或返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告利宝财产保险股份有限公司山东分公司在交强险限额内赔偿原告高文真医疗费10000元、残疾赔偿金65188元、精神损害抚慰金2000元、护理费6560元、交通费500元、误工费24000元、财产损失费200元，合计108448元。于判决生效之日起七日内付清；二、原告高文真剩余医疗费3111.38元、住院伙食补助费2460元、营养费2460元、鉴定费1500元，合计9531.38元，由被告孔祥安进行赔偿。于判决生效之日起七日内付清；三、原告高文真于领取上述赔偿款后七日内返还给被告孔祥安垫付款5500元；四、驳回原告高文真的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2660元，减半收取1330元，由被告孔祥安承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案在二审阶段的争议焦点为：1、上诉人赔偿高文真医疗费、误工费的数额；2、枣庄正平司法鉴定所出具的鉴定意见能否作为认定本案事实的依据。关于第一个焦点，1.医疗费。利宝保险山东公司二审中主张应扣减高文真在微山县人民医院治疗因其自身糖尿病原因产生的费用，并认为高文真在李店中医正骨医院就诊产生的就医费用不应由其赔偿。但其在一审中并未对医疗费用提出异议，亦未申请对与发生交通事故致伤进行治疗无关的用药范围及费用进行鉴定，其未能举证将治疗交通事故造成伤害的医疗行为与治疗高文真自身疾病的医疗行为区分开来，应承担举证不能的法律后果。2.误工费。高文真在一审中提交了扣发工资证明、工商营业执照及村委出具的证明，证明其系微山县春晖园林绿化工程有限公司的员工，平均月工资为3000元，在高文真已提供初步证据的情况下，保险公司虽不认可，但未提出反证，一审判决根据高文真提供的证据确认其月收入并无不妥。关于误工期限，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。高文真2018年10月8日受伤，2019年6月9日评定伤残，一审法院结合高文真伤情，据此计算误工期为240天于法有据；关于第二个焦点，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”根据该条规定，当事人提出重新鉴定请求应具备支撑其主张的初步证据或合理依据。本案中，《枣正平司鉴所[2019]临鉴字第246号司法鉴定意见书》系具有鉴定资质的枣庄正平司法鉴定所根据高文真的病历资料、伤后所摄的CT片并结合法医学检验所做，且鉴定意见后附有图文说明，保险公司虽不认可该鉴定意见，但并未提供支持其异议的相关证据。因此，本案并不具备重新委托鉴定的条件，保险公司申请重新鉴定的依据不足，本院不予采纳。一审法院根据该鉴定意见确定残疾赔偿金数额并无不妥，本院予以确认。综上所述，利宝保险有限公司山东分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2660元，由上诉人利宝保险有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇一九年十二月三日书记员  宋 颖