江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0803民初5109号 原告：江苏中房装饰工程有限公司（原淮安市中房实业有限公司），住所地淮安市轮埠路9号。 法定代表人：潘井龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马会，该公司员工。 委托诉讼代理人：朱明慧，江苏淮宁律师事务所律师。 被告：江苏楚天置业有限公司，住所地淮安市清河新区广州路8号527号。 法定代表人：郑健力，该公司董事长。 委托诉讼代理人：金华谚，该公司员工。 委托诉讼代理人：张磊，江苏岸庆律师事务所律师。 原告江苏中房装饰工程有限公司（以下至判决主文简称中房公司）与被告江苏楚天置业有限公司（以下至判决主文简称楚天公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年9月3日立案受理后，依法适用组成合议庭公开开庭进行审理。原告中房公司委托诉讼代理人马会、朱明慧，被告楚天公司委托诉讼代理人金华谚、张磊均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付部分工程款196902元，赔偿原告经济损失609821元；2、被告承担本案的诉讼费用。 事实和理由：2014年8月4日，原、被告订立《铝合金窗制作安装合同》，约定原告承接被告发包的铝合金窗工程，工程结束后，为便于主张权利，原告曾先期就明确的工作量起诉至法院，现因被告单方终止合同，造成原告大量损失，故特至法院，请求支持诉请。 被告江苏楚天置业有限公司辩称辩称，1、原告主张的增加工程量的工程价款不实；2、原告主张的材料损失并不存在，原告于2016年就涉案工程未安装部分的材料损失已向清江浦区人民法院提起诉讼，该案已就未安装部分材料损失委托进行司法鉴定并作出判决，因此有关未使用部分的材料早已作出处理，不存在原告诉称的材料损失问题，原告在2年后主张仓库里尚有未使用的材料，与常理不符；即使原告所述的仓库尚有窗框、玻璃等材料，原告也不能证明系用于涉案工程的材料，原告系专门从事铝合金窗、幕墙安装的企业，布涉案工程所需的窗框、玻璃、辅材与其他工程相比并无特殊之处，均为通用材料，原告仓库内存有相应的窗框、玻璃不足为奇，原告所库存的材料为其他工程所需材料。原告如要证明其仓库的材料是用于涉案工程，应当向法庭提供仓库材料购买合同、发票及其他证明仓库内的材料为2015年之前生产购买并为涉案工程设计、施工所需才进行加工的相关证据；即使原告仓库内材料确为涉案工程而准备，对于未使用完的材料所造成的损失也应由原告自行承担。首先由于原告方主张尚有部分铝合金窗框、玻璃等材料尚未使用，2015年12月21日，被告向原告发送复函，被告提出：为帮助原告减少损失，如果原告确实存在未使用的材料，被告愿意帮助原告消化，原告应于2016年1月15日前将相关的材料送至被告仓库进行点验，但原告未将相关材料送至被告仓库，更未能与被告就所谓的未使用完的材料进行商讨，这说明原告所谓的尚存有为涉案工程准备和还未进场的材料的说法完全不属实。其次即使其仓库内曾有为涉案工程准备的材料，但原告拒绝与被告就消化材料进行商谈，也只能说明原告已按更高的价格对剩余材料进行了处理或已在其他工程进行了使用，如被告未对仓库内剩余材料进行处理，而原告拒绝与被告进行协商，对于未使用部分材料造成的损失只应由原告自行承担。最后由于原告并不具备承接涉案工程相应资质，其与被告签订的施工安装合同属于无效合同，被告发现后，已于2015年9月向原告发函要求解除无效合同，此无效合同系原告方单方原因导致，如果原告存在尚未使用完的材料，其亦无权主张履行利益的损失，综上，原告主张增加的工程款不属实，而主张的材料损失完全与事实不符，也有违情理，更不具备法律上成立的基础，本案系原告提起的恶意诉讼，请求驳回原告的诉讼请求。 原告针对其诉讼请求陈述的事实及理由依法提交了： 1、中房公司营业执照复印件一份，淮安市工商行政管理局公司准予变更登记通知书复印件一份；楚天公司工商登记网络信息一份。以上证据证明原、被告主体资格； 2、原、被告双方于2014年8月4日签订的《铝合金窗制作安装合同》及原、被告双方于2014年8月25日签订的《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》合同各一份。以上证据证明，被告将清城创意谷“一期”项目5#-10#，16#-18#楼铝合金窗制作安装工程及清城创意谷“一期”项目5#-18#楼铝合金幕墙制作安装工程给原告施工，合同约定了工程名称、要求，施工方式、工程结算及付款方式、违约责任等内容。 3、楚天置业签证单汇总表一份及附件。载明：A、1#-4#楼雨棚维修等合计42272.6元；B、11#-15#楼脚手架费用合计28712元；C、18号楼铝合金窗拆除重新安装费用9000元；D、玻璃补偿费44782元；E、1#楼地弹门维修5480元；F、5#-16#脚手架租赁费用77240元；G、11#-15#楼合同外地弹门及铝合金门29716元。以上证据证明增加的工程量合计价款196902.6元。 4、2015年12月20日原告发给被告的律师函一份。载明：合同订立后，原告依合同购进门窗等并组织施工，因被告拖欠工程款，就部分应付费用原告已向法院提起诉讼，目前正在诉讼过程之中，现原告发现，在双方合同解除的情况下，有据称是被告委托的其他施工队伍进场，对此违约行为原告将进一步采取措施自身维护合法权益，同时，因双方合同期间，基于双方间合同的存在，原告已按合同所需型号定制大量成品半成品材料，目前存放在原告，因型号固定将不能另作他用，如被告单方委托他人施工，将会造成损失的进一步增大。受原告委托，特通知被告，请立即付清所欠工程款，即便被告意图违约，不履行与原告间的合同与其他公司订立安装合同，也应优先将原告依双方合同采购的成品及半成品合理安排使用，以避免损失扩大，否则被告应承担全部法律后果，特函告 5、淮安市财建工程咨询有限公司于二0一九年二月二十六日出具的工程造价咨询报告书一份。以上证据证明经法院组织原、被告对部分铝合金窗制作的半成品和部分未制作的原材料及幕墙等库存材料现场勘验并委托淮安市财建工程咨询有限公司进行鉴定，鉴定为299689.33元。 被告江楚天公司针对其辩解陈述的事实及理由依法提交了： 1、楚天公司营业执照复印件一份。以上证据证明被告的主体资格； 2、楚天公司给原告的复函一份。复函中载明：尽管因贵司原因导致合同解除，因涉及到或有损失应由贵方自行承担，但考虑到目前实际情况，为帮助贵方减少损失，我司于2015年12月20日收到贵司的律师函同时，贵单位提供了2015年11月10日原材料价值一览表（原则上凡未进场材料我司一概不予认可），其中5#-10#楼铝合金扇、铝合金固窗、铝合金幕墙扇料、铝合金幕墙固玻，你方该表中的单价因你方原因合同未履行，如你方同意按市场价执行，我方只考虑分步帮你司消化。消化的步骤：A、请你司携带前列产品的采购合同、厂家销售发票、产品合格证以及你方现有上述所备材料在2016年1月5日之前将前列材料交付我司成本中心，进行洽商；B、如你方提供的上述材料属实，并你方同意按市场价格帮助消化，请你方在2016年1月15日前将上列材料送至我司仓库进行点验。上述证据证明被告主动要求原告提供为涉案工程准备而未使用完的材料以帮助其消化，也充分说明原告称的有未使用的材料不属实； 3、清江浦区人民法院与原告的谈话笔录一份。上述证据证明原告收到我司给原告要求帮助其消化为涉案工程准备而未使用完的材料； 4、中房工程明细铝合金窗合同面积明细一份。在该明细中其中一项载明现场安装139块小玻璃现场有8块玻璃（0.4×0.8）。上述证据证明：鉴定中已包含未使用的材料，也充分说明原告主张的材料损失不存在； 5、给原告解除合同及相关事项通知书楚合终（2015）001号一份，淮安市清江浦区人民法院（2018）苏0812民初7006号民事判决书一份。以上证据证明判决条款中确认原、被于2014年8月4日签订的《铝合金窗制作安装合同》、2014年8月25日签订的《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》无效。以上证据主明因中房公司超越资质等级2014年8月4日签订的《铝合金窗制作安装合同》、2014年8月25日签订的《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》无效。任何一方均不得要求再履行，且无效合同的原因是原告单方导致，如果原告存在尚未使用完的材料，其也无权主张履行利益的损失。 庭审中被告申请魏乃戈、史殿富鉴定人员到庭接受质询。 魏乃戈、史殿富证陈述原告方提交的窗框、窗扇及玻璃适用于清城创意谷项目5#-10#，16#-18#楼，原告方仓库中未剪裁的幕墙铝合金型材等原材料，经现场查看，材料的品种、颜色与现场已安装的幕墙材料基本相同 经庭审质证，被告对原告向法庭提供的证据1、2、3的真实性不表异议，对原告向法庭提供的证据3中1#-4#楼雨棚维修费用42272.6的附件的真实性不表异议，原告只是提供的报价单及施工图，没有提供竣工验收的证据材料，是否为原告实际施工原告并无证据加以证明，对于该部分费用我公司不予认可。对于原告提供的11#-15#楼脚手架费用28712元、18#楼铝合金拆除重新安装费用9000元及玻璃补偿款4482元我公司予以认可，1#楼地弹门维修、5#-16#脚手架租赁费用77240元、11#-15#楼合同外地弹门及铝合金门29716元，原告仅提供工程联系单，并未向法庭提供实际施工及通过验收的相关证据，故对于上述费用我公司不予认可。鉴定报告并未提及仓库中的门窗是特定用于涉案工程上的，只是提出颜色、尺寸基本一致，无法排除库存材料用于其他工程的可能性 原告对被告向法庭提供的证据真实性不持异议，但不认可证据3的证明目，证据5的解除合同函所叙述的事实不实。 上述证据经本院审查予以认定并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2014年8月4日原告中房公司与被告楚天公司签订《铝合金窗制作安装合同》一份，工程名称：清城创意谷“一期”项目5#-10#，16#-18#楼铝合金窗制作安装工程，面积为7950.142平方米，总标的为4420278.952元，原告承包事项包括上述所列工程中的门窗原材料的采购、加工、制作、运输、存放、保管、安装、项目人工管理等内容。原告根据被告提供的图纸和相应的变更及明细表结合相关标准图集，并对现场实际确认后制作加工，产品质量和验收标准：《建筑装饰装修工程质量验收规范》及符合现行国家标准和图纸的要求，并包验收合格，铝合金窗选用的零附件及固定件，除了不锈钢外，均应防腐蚀处理、铝合金窗安装入洞口应横平竖直，外框与洞口应采用弹性连接牢固，不得将外框直接埋入墙体内，铝合金型材采用广东伟昌断桥隔热铝型材，铝型材颜色为内侧乳白色，外侧为黑灰色，玻璃等级为汽车等级一级品。合同还约定铝合金窗检测费用由被告承担，原告提供检测样品，若门窗检测不合格，复试费用及相关损失应由原告承担；工程铝合金窗面积以设计洞口尺寸计算，总工程量如发生增减决算相应增减，最终以实际完成工程量结算，窗框安装结束并检验合格后支付总价款的20%，玻璃进场后付总价款的20%，窗扇安装结束后付总价款的30%，窗户施工全部结束后付总价款的15%，竣工验收后一个月内付总价款的10%，剩余5%在竣工验收结束日起一年内无息付清，合同还约定了违给责任等。2014年8月25日，原、被告签订《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》合同一份，合同约定：工程名称：清城创意谷“一期”项目5#-18#楼铝合金幕墙制作安装工程，总标的为6142840元，注：主合同窗5+12+5普通钢化玻璃，该玻璃单价为每平方米80元，五彩钢化玻璃为每平方米350元，铝型材、玻璃、结构胶、五金件、钢件等，按被告认可的铝合金玻璃幕墙设计图纸安装施工，如需五彩玻璃按五彩玻璃价款，并按五彩玻璃的定制时间提前做出书面通知，合同签订后按要求制作样板；执行主合同的付款方式；合同还约定了违约责任等。合同及协议签订后原告为涉案工程准料及进行施工，原告履行了部分合同内容，被告已支付部分工程款。 签订合同时，原告并未具备从事相应工程的相应资质。2016年初取得相应资质。 2015年9月22日被告向原告发出解除合同及相关事宜通知书，从即日起原、被告签订的《铝合金窗制作安装合同》及《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》两份合同终止履行。2015年9月30日以后工程由他人继续施工。 原告索要工程款未果，遂诉至淮安市清河区人民法院、淮安市清浦区人民法院、淮安市清江浦区人民法院，淮安市清江浦区人民法院于2017年3月日作出淮安市清江浦区人民法院（2016）苏0811民初3686号民事判决书，判决被告给付原告工程款2415968元（包括运至工程现场未安装的框工程造价为4803.84元），被告不服该判决，向淮安市中级人民法院提出上诉，淮安市中级人民法院于20018年5月7日作出（2017）苏08民终1829号民事判决书，判决被告给付原告工程款2315122.3元。被告不服上述判决，向江苏省高级人民法院申请再审。2019年5月16日江苏省高级人民法院作出（2018）苏民申3270号民事裁定驳回被告的再审申请。 2018年7月17日被告以要求确认2014年8月4日原、被告签订《铝合金窗制作安装合同》及2014年8月25日签订《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》二份合同无效，要求原告赔偿工期延误造成经济损失1671800元并返还多收取的材料款100万元（暂定，具体金额待评估鉴定后确定）诉至淮安市清江清人民法院。淮安市清江浦区人民法院于2018年8月20日作出（2018）苏0812民初7006号民事判决书，判决：确认2014年8月4日原、被告签订《铝合金窗制作安装合同》及2014年8月25日签订《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》二份合同无效并驳回被告其他诉讼请求，被告不服，向淮安市中级人民法院提出上诉，淮安市中级人民法院于2018年12月17日作出（2018年）苏08民终3297号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。 原告索要未运至工程现场未安装的玻璃、窗扇、窗框、未剪裁型材及配件以及增加的工程量工程款未果，遂诉至淮安市清江浦区人民法院，淮安市清江清区人民法院报请淮安市中级人民法院指定本院审理。 案件审理过程中本院根据原告的申请，委托淮安市财建工程咨询有限公司是否为工地特定物（是否为清创意谷一期5-10号楼、16-18号楼铝合金窗和玻璃、幕墙工程所做）及库存材料价值进行工程造价鉴定。淮安市财建工程咨询有限公司于2019年2月26日作出关于清创意谷一期5-10号楼、16-18号楼共9幢楼铝合金窗及幕墙工程库存备用材料工程造价鉴定结果报告书，载明工程造价鉴定结果为299689.33元。 本院认为：原告超越资质等级与被告签订《铝合金窗制作安装合同》及《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》合同，依据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释第一条第一款第一项之规定，上述合同为无效合同。原告超越资质等级与被告签订合同，其对无效合同的产生负有主要责任。被告在与原告签订合同时未对原告的资质等级进行严格审查，对无效合同的产生负次要责任。法律规定合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 本案中原告为涉案工程施工准备材料，合同终止后，为涉案工程准备的材料未被使用，事必产生损失，损失和处理应遵循上述规定。在这里损失的数额如何确定，首先看未使用的部分材料是特定物还是种类物。原告认为未使用的部分材料为特定物，其理由：已剪裁的部分是根据被告提供的图纸、生化图纸，规格、型号、颜色与尺寸施工。被告认为庭审中原告并未提供证据证明未使用的部分材料为特定物，且为其他工程使用的可能性，但其并未提供证据予以证明。本院认为，原、被告签订的《铝合金窗制作安装合同》及《铝合金窗制作安装补充协议幕墙工程》合同明确约定原告根据被告提供的图纸和相应的变更及明细表结合相关标准图集，并对现场实际确认后制作加工，产品质量和验收标准：《建筑装饰装修工程质量验收规范》及符合现行国家标准和图纸的要求，铝合金窗选用的零附件及固定件，除了不锈钢外，均应防腐蚀处理、铝合金窗安装入洞口应横平竖直，外框与洞口应采用弹性连接牢固，不得将外框直接埋入墙体内，铝合金型材采用广东伟昌断桥隔热铝型材，铝型材颜色为内侧乳白色，外侧为黑灰色，玻璃等级为汽车等级一级品等，结合现场勘验情况以及淮安市财建工程咨询有限公司工程造价咨询报告中载明本工程造价鉴定时，专业人员对清城创意谷5-10#楼、16-18#楼共9幢楼施工现场已安装的窗框、窗扇及玻璃尺寸与原告仓库中现存玻璃、窗扇、窗框半成品颜色、尺寸基本一致；原告方仓库中未进行裁剪的幕墙材料基本相同，本院认定在鉴定范围内原告方仓库中现存的玻璃、窗扇、窗框半成品及未进行裁剪的幕墙材料为特定物淮安市财建工程咨询有限公司。 关于是否造成损失进一步扩大问题。本案中被告向原告发出解除合同及相关事项通知后，原告向被告发出律师函，要求解决终止合同后的相关事宜，被告于原告的律师函进行回复，回复中明确载明，原则上凡未进场材料我司一概不予认可，后双方未在磋商，后引起诉讼，对此被告负有一定责任。 关于在鉴定范围内原告方仓库中现存的玻璃、窗扇、窗框半成品及未进行裁剪的幕墙材料是否有剩余价值，经咨询淮安市财建工程咨询有限公司如是物定物就是废材，无实际使用价值，故本院推定为全损。被告应赔偿原告损失170598.11元+129091.22元=299689.33元×35%=104891.27元。 关于在鉴定范围内原告方仓库中现存的玻璃、窗扇、窗框半成品及未进行裁剪的幕墙材料归属问题。考虑到本案的实际情况，考虑到仓储与运输的事项，本院判归原告所有。 关于增加的工程量问题。被告认可增加11-15#楼脚手架费用28712元，18#楼铝合金拆除重新安装费用9000元及玻璃补偿款4482元，合计42194元，被告应予给付。对于原告主张的1-4#楼雨棚维修42272.6元、1#楼地弹门维修5480元，5#-16#脚手架租赁费77240元，11#-15#楼合同外地弹门及铝合金门29716元，合计154708.6元，因原告在审理过程中并未提供原告实际施工的相关证据，故对该部分待原告提供充分证据后再行进行诉讼。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十二条、第五十六条、第五十七条、第五十八条、第一百一十二条之规定，判决如下: 一、被告江苏楚天置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏中房装饰工程有限公司款147085.27元； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费11867元，鉴定费15000元，合计26867元，由被告江苏楚天置业有限公司负担4903元，原告江苏中房装饰工程有限公司负担21964元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××06） 审 判 长  崔兆海 人民陪审员  吴云平 人民陪审员  许 燕 二〇一九年十二月三十日 法官 助理  王雪洁 书 记 员  陈 祯 附页--裁判依据的法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十二条事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。