青海省民和回族土族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）青0222刑初85号 公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。 被告人马某1，出生于甘肃省永登县，现住青海省民和回族土族自治县。2018年2月9日因涉嫌非法买卖枪支罪被民和县公安局依法刑事拘留，同月11日依法变更强制措施为取保候审。2018年10月11日由本院决定被依法取保候审。2019年2月28日由本院决定逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人张某，青海知安律师事务所律师。 被告人温某，出生于青海省民和回族土族自治县，住本县。2018年2月6日因涉嫌非法持有、私藏枪支、弹药罪被民和县公安局依法刑事拘留，同月11日依法变更强制措施为取保候审。2018年10月11日由本院决定被依法取保候审。2019年2月28日由本院决定逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人马某2，青海爱明律师事务所律师。 被告人陈某，出生于青海省民和回族土族自治县，住本县。2018年2月7日因涉嫌非法持有、私藏枪支、弹药罪被民和县公安局依法刑事拘留，同月11日依法变更强制措施为取保候审。2018年10月11日由本院决定被依法取保候审。2019年2月28日由本院决定逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人朵某，青海知安律师事务所律师。 青海省民和回族土族自治县人民检察院以民检公诉刑诉（2018）147号起诉书指控被告人马某1犯非法买卖枪支罪,被告人温某、陈某犯非法持有枪支罪，于2018年9月29日向本院提起公诉。经审理，于2019年2月28日作出（2018）青0222刑初140号刑事判决，对被告人马某1犯非法买卖枪支罪判处有期徒刑三年，对被告人温某犯非法持有枪支罪判处有期徒刑一年六个月，对被告人陈某犯非法持有枪支罪判处有期徒刑一年。宣判后，被告人马某1不服判决，提起上诉，青海省海东市中级人民法院审理后，认为本案部分事实不清，证据不足，遂发回重审。本院于2019年6月20日受理后，依法另行组成合议庭，适用普通程序，于2019年9月26日公开开庭审理了本案。青海省民和回族土族自治县人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉，鉴定人王某，被告人马某1及其辩护人张某、被告人温某及其指定辩护人马某2、被告人陈某及其指定辩护人朵某均到庭参加诉讼。现已审理终结。 青海省民和回族土族自治县人民检察院指控，2008年10月某日，被告人马某1从他人处以80元购得一支以火药为动力的土枪，后使用该枪打猎。2010年某日，被告人温某又从马某1手里以100元左右价格购得该枪，后使用该枪打猎。2016年，因被告人温某家中拆迁，温某遂将该枪交由被告人陈某保管。2018年2月6日，民和县公安局民警对被告人陈某家进行搜查时发现其家东侧库房墙根床垫后有一支长145厘米，红棕色木质枪柄，黑色枪管的疑似枪支物品，在西侧库房内发现疑似火药物品约50克，疑似钢珠约5千克，并对搜查出的上述物品依法予以没收。 青海省公安厅刑事技术鉴定中心《枪弹鉴定书》证实送检枪状物是前装填式以火药燃烧气体为动力击发弹丸的非制式枪支。 公诉机关就指控的上述事实，当庭出示了书证，证人证言，搜查笔录，鉴定意见，三被告人的供述等证据。 公诉机关认为，被告人马某1非法买卖枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。被告人温某、陈某违反枪支管理法律法规的规定，擅自持有枪支，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应当以非法持有枪支罪追究二被告人的刑事责任。三被告人的行为均在法律规定的追诉期内，到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。考虑三被告人基于打猎等个人爱好的主观意图，且购买出售时间离案发时间长，尚未对社会造成严重后果及当庭表现，建议对被告人马某1判处有期徒刑三年，被告人温某、陈某各判处有期徒刑一年至二年。 被告人马某1对起诉书指控的事实未提出异议。辩护人提出以下辩护意见：本案依据青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（痕）字（2018）005号鉴定文书及（青）公（刑）鉴（理化）字（2018）893号鉴定文书，认定本案涉案自制土枪为刑法所规定的其中，证据不足。该两份鉴定文书仅证明所鉴定的物品为前装填式以火药燃烧气体为动力击发的非制式枪支，即只是对枪支类型和击发方式的鉴定，依据该鉴定，本案涉案土枪为不能发射制式弹药的非制式枪支，但对该枪支的所发射弹丸的枪口比动能大小无鉴定结论。依据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》，对不能发射制式弹药的非制式枪支，按照发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时，一律认定为枪支。因此，本案涉及土枪无上述鉴定结论，仅凭枪支类型和击发方式就认定为法律所规定的枪支，证据明显不足。综上，建议法庭对被告人马某1宣告无罪。 被告人温某对起诉书指控事实及罪名无异议，承认属实，请求法庭给一个改过自新的机会。辩护人提出的辩护意见与被告人马某1的辩护人提出的辩护意见基本一致，另提出公安机关出具的鉴定文书鉴定程序违法，无复核人员的签名，复核人员也没有按枪支鉴定操作流程的全过程进行复核，该鉴定意见不能作为定案依据。综上，建议法庭对被告人温某宣告无罪。 被告人陈某对起诉书指控事实及罪名无异议，承认属实，请求法庭从轻处罚。辩护人提出的辩护意见与上述辩护人的辩护意见一致，建议法庭对被告人陈某宣告无罪。 经审理查明，被告人马某1于1999年从他人处以80元购得一支以火药为动力的土枪，后使用该枪打猎。2008年10月某日，被告人温某又从被告人马某1手里以100元左右价格购得该枪，后使用该枪打猎。2016年，因被告人温某家拆迁，温某遂将该枪交由其姑父即被告人陈某保管。2018年2月6日，民和县公安局民警对被告人陈某家进行搜查时发现其家东侧库房墙根床垫后有一支长145厘米，红棕色木质枪柄，黑色枪管的疑似枪支物品，在西侧库房内发现疑似火药物品约50克，疑似钢珠约5千克。 案发后，公安机关从被告人陈某家中收缴自制猎枪一支，疑似火药物品约50克，钢珠约5千克。 青海省公安厅刑事技术鉴定中心《枪弹鉴定书》证实送检枪状物是前装填式以火药燃烧气体为动力击发弹丸的非制式枪支。 上述事实有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书，证实本案案件来源及三被告人被依法取保候审的情况。 2、搜查笔录、现场搜查照片、扣押决定书、扣押清单、没收物品收据，证实2018年2月6日，民和县公安局民警对被告人陈某家进行搜查时发现其家东侧库房墙根床垫后有一支长145厘米，红棕色木质枪柄，黑色枪管的疑似枪支物品，在西侧库房内发现疑似火药物品约50克，疑似钢珠约5千克，并对搜查出的上述物品依法予以没收。 3、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（痕）字（2018）005号鉴定文书，证实送检的枪状物认定为枪支；（青）公（刑）鉴（理化）字（2018）893号鉴定文书，证实从所送检材中检出含碳元素、硫元素、铝元素、氮元素、氧元素、钾元素的颗粒。 4、鉴定人王某出庭意见：该（青）公（刑）鉴（痕）字（2018）005号鉴定文书对涉案枪支的鉴定是由我和鉴定人马某3共同鉴定的，由我操作，此检材是不能发射制式弹药的非制式枪支，按照规定大部分不能发射制式弹药的非制式枪支需要进行比动能测定，但此类特殊类型的前装填式非制式枪支按照检验方法只需进行底火击发实验即可。《公安机关鉴定规则》（公通字6号），明确鉴定工作至少应当有两名鉴定人鉴定，经授权签字人复核签发，刑事技术机构资质认定补充要求规定授权签字人可以是鉴定人之一。本案涉案检材的鉴定有民和县公安局于2018年3月6日出具鉴定委托书。 5、证人曹某的证言：我是马某1（即被告人）的妻子。我们于2017年从甘肃省兰州市××区的，当时我们在王家台时，看见过马某1拿着土枪在山上打兔子，后来搬到香水村后再没见过那把土枪。 6、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，证实三被告人的年龄等身份基本情况及被告人马某1、陈某无违法犯罪记录，被告人温某于2014年11月18日因殴打他人被行政处罚罚款500元的记录。 7、到案经过，证实2018年1月15日民和县公安局刑侦大队民警在办理寇世泽盗窃案时发现温某涉嫌私藏枪支。经民警摸排侦查发现民和县马场垣乡香水村村民温某有重大作案嫌疑，遂于2018年2月6日16时传唤温某到民和县公安局，温某对犯罪事实供认不讳，并将枪支交于亲戚陈某。经刑侦大队民警摸排侦查发现民和县川口镇东垣村村民陈某有重大作案嫌疑，并于2018年2月6日17时将陈某传唤至民和县公安局，犯罪嫌疑人陈某对犯罪事实供认不讳。2018年1月15日民和县公安局刑侦大队民警在办理寇世泽盗窃案时发现马某1涉嫌非法买卖枪支，经民警摸排侦查发现甘肃省××县民马某1有重大作案嫌疑，遂于2018年2月8日17时传唤马某1到民和县公安局，马某1对犯罪事实供认不讳。 8、被告人马某1的供述与当庭陈述一致，证实被告人马某1于1999年在甘肃省兰州市××区碳素厂农场务农时碰上一个人正在搬家，当时马某1看见他家有一把老土炮，后因好奇，便与他商议以80元购得此老土枪，后使用该枪打兔子之类的。2008年年初马某1与妻子来到马场垣乡居住，土炮枪也带过来了，但未使用过。2008年10月某日，被告人温某想要这把枪，后马某1以80元左右将这把枪卖与温某。这土枪长1.5米左右，是木质枪柄，枪管长70公分，是无缝钢管，钢珠已经生锈，火药是民间用的黑火药，有半两左右。温某喜欢抓野鸡，想用这把土枪打野鸡。马某1当庭陈述其以100元卖与温某，卖的钱其与温某等人吃饭了。 9、被告人温某的供述与当庭陈述一致，证实被告人温某七八年前与跟娃（即马某1）聊天时得知他有打兔子的土炮枪。后温某以150元从他手里买上了，期间温某用此枪打野兔之类的。2016年下半年被告人温某所住家拆迁，其将该枪及钢珠、火药袋子装上其姑父（即陈某）开来的手扶拖拉机，代与陈某家。其当庭陈述此枪是2008年10月份从马某1手中以100元买的，当时买枪的钱其与马某1等人吃了饭。 10、被告人陈某的供述与当庭陈述一致，证实2016年秋天，被告人陈某的侄子温某称其房屋要拆迁，让陈某把一些东西拉至他家代为保管。后陈某拉了温某的缝纫机、电视等物品，温某还把一个袋子扔到车上。到家后，陈某打开袋子见是一把枪，害怕孩子拿上很危险，便将该枪及钢珠、火药袋子分别放到东房内墙根处和西房里，并用床垫挡住了枪。陈某没有动过这把枪。后来公安局的人把枪和火药扣了。火药是黑色粉末，钢珠已经生锈了。其不知道法律规定不能私藏枪支，温某也未告诉枪支是怎么来的。 本院认为，被告人马某1违反国家枪支管理法规购买出售枪支的行为，属非法买卖枪支，其行为构成非法买卖枪支罪。被告人温某以个人打猎喜好等个人原因从被告人马某1手中购买枪支，而擅自持有，属非法持有枪支；被告人陈某明知是被告人温某非法买卖的枪支而予以保管，而擅自持有，也属非法持有枪支，二被告人的行为均构成非法持有枪支罪。公诉机关指控三被告人的罪名及犯罪事实成立，本院予以支持。三被告人的行为均在法律规定的追诉期内，三被告人到案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法均可从轻处罚。被告人马某1、温某基于打猎等个人喜好，且购买出售时间离案发时间较长，尚未对社会造成严重后果，依法可酌情从轻处罚。被告人陈某保管被告人温某非法买卖的枪支，但未使用未对社会造成严重后果，依法可酌情从轻处罚。 关于本案涉案枪支的认定，依据青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（刑）鉴（痕）字（2018）005号鉴定文书，证实送检的枪状物JC1，全长1440mm，枪管口径约13.04mm，其枪管尾端有一畅通的孔洞，枪支部件完好，使用JC1做底火击发实验，发现其能击发成功（附有照片说明）。送检枪状物是前装填式以火药燃烧气体为动力击发弹丸的非制式枪支，其枪管尾端的孔洞能够完成传火孔的作用，并完成击燃底火从枪管前端装填的发射药并利用发射药燃烧气体发射弹丸的过程，其枪口比动能与所装填的发射药的种类、药量、装填密度、弹丸的种类和质量有关，在枪管可承受的范围内，枪口比动能随上述因素的不同而变化。该鉴定采用《枪支性能的检验方法》方法编号：(IFSC08-02-01-2011)中方法进行。依据该检验方法第八条规定，涉案枪支鉴定过程中已做底火击发实验，实验结果为可有效击燃底火，送检的枪状物应当认定为枪支。上述鉴定有鉴定人、授权签字人签字审核，鉴定程序合法，应当作为证据适用。 关于被告人马某1的辩护人提出的本案涉案枪支未作枪口比动能检测，鉴定结论不能作为定案依据的辩护意见，经查，本案涉案枪支属火铳类枪支，此类特殊枪支的性能检验只做底火击发实验，可有效击燃底火的，即认定为枪支。鉴定人当庭对此亦作出说明，此类特殊类型的前装填式非制式枪支按照检验方法只需进行底火击发实验即可，检验依据合法有效。故辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人温某、陈某的辩护人提出的本案鉴定文书中无复核人签字，鉴定程序违法的辩护意见。经查，国家认监委关于印发《检验检测机构资质认定刑事技术机构评审补充要求》的通知（2016年11月26日）及该《要求》第二十四条规定：刑事技术机构的鉴定文书上至少应当有两名鉴定人签字，经授权签字人签发，签发鉴定文书的授权签字人可以是鉴定人之一；《公安机关鉴定规则》（公通字6号）第四十八条规定，授权签字人审核的文书内容包括鉴定主体是否合法、鉴定程序是否规范、鉴定方法是否科学、鉴定意见是否准确、文书制作是否合格、鉴定资料是否完备等。本案鉴定意见中授权签字人已逐一审验上述内容后才予以签字确认，故本案鉴定文书中不存在缺少鉴定复核人的问题。且本案涉案检材的鉴定有民和县公安局于2018年3月6日出具鉴定委托书，本案鉴定程序合法有效。另，庭审期间法庭明确告知各被告人及其辩护人，是否要求对本案涉案枪支重新进行鉴定，各被告人及其辩护人均未提出予以重新鉴定的申请。故辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，三被告人虽经居住地社区矫正部门调查并建议对其适用非监禁刑，但根据三被告人犯罪的事实、性质和对社会的危害性，三被告人不符合适用缓刑的条件。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百一十条第一款、第六十七条第三款、第六十一条，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下： 被告人马某1犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日其计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月1日起至2022年2月25日止） 被告人温某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑一年零六个月。 （刑期从判决执行之日其计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月1日起至2020年9月24日止） 被告人陈某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日其计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月1日起至2020年2月23日止） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长 冶玉明 审 判 员 马良田 审 判 员 鄂秀英 二〇一九年十二月二十三日 法官助理 杨 凯 书 记 员 刘小芬