四川省邻水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1623刑初317号 公诉机关邻水县人民检察院。 被告人余乐，男，1984年4月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省邻水县，现住四川省邻水县。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年4月17日被邻水县公安局刑事拘留，同年4月29日经邻水县人民检察院批准，同日由邻水县公安局执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。 指定辩护人余伟，四川欣锐律师事务所律师。 被告人张磊，男，1995年4月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省邻水县，现住四川省邻水县。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年4月1日被邻水县公安局刑事拘留，同年4月29日经邻水县人民检察院批准，同日由邻水县公安局执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。 指定辩护人甘登博，四川欣锐律师事务所律师。 邻水县人民检察院以邻检二部刑诉〔2019〕278号起诉书指控被告人余乐、张磊犯贩卖毒品罪，被告人张磊犯容留他人吸毒罪于2019年12月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年12月25日公开开庭审理了本案。邻水县人民检察院指派检察员冯雨出庭支持公诉，被告人余乐及其指定辩护人余伟，被告人张磊及其指定辩护人甘登博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：1.2019年2月20日下午，被告人张磊在邻水县行政服务中心门口以400元钱的价格将一个重约0.3克的毒品冰毒包子贩卖给吸毒人员邹某。 2.2019年3月中旬的一天凌晨3时许，被告人张磊在其位于邻水县租房内，容留刘某1、余乐采用烫吸的方式与自己共同吸食毒品冰毒。 3.2019年3月15日19时许，被告人张磊通过微信联系被告人余乐购买毒品冰毒，由刘某1将毒资300元通过微信转给被告人余乐。被告人余乐将一个重约0.3克的毒品冰毒包子放在邻水县万兴广场一亭子的柱子缝隙内，被告人张磊拿到毒品冰毒之后，在自己位于邻水县租房内与刘某1、朱某1一起吸食完毕。后三人觉得未吸过瘾，在2019年3月16日凌晨，被告人张磊又联系余乐购买毒品冰毒，被告人余乐将一个重约0.3克的毒品冰毒包子放在邻水县学府雅苑中通快递对面一颗树子丫丫上，以300元的价格贩卖给被告人张磊。刘某1拿到毒品冰毒后在被告人张磊的租住房内与被告人张磊以及朱某1一起吸食。 4.2019年3月15日20时许，被告人张磊以420元的价格将一个重约0.3克的毒品冰毒包子贩卖给吸毒人员谢某，并将放毒品的位置照片发给谢某，后谢某在邻水县学府雅苑后面的一个排风扇下面取走毒品冰毒。 5.2019年3月18日16时许，被告人余乐将一个重约0.2克的毒品冰毒包子放在邻水县学府雅苑后面一个排风扇下面，以300元的价格贩卖给被告人张磊。刘某1去拿到毒品冰毒后在被告人张磊租房内抠了一部分出来与被告人张磊一起吸食。被告人张磊又叫刘某1将剩下的重约0.1克的冰毒放在其租住屋对面巷子的墙上，以400元的价格贩卖给谢某。 6.2019年3月18日22时许，被告人余乐在邻水县邻州大酒店9楼楼梯口以300元钱的价格将一个重约0.2克的毒品冰毒包子贩卖给熊某，熊某拿到毒品冰毒之后在邻州大酒店与甘某一起吸食。2019年3月19日凌晨，熊某微信转给余乐300元毒资购买冰毒，被告人余乐尚未交付毒品就被警察抓获。 7.2019年3月18日23时许，被告人余乐将一个重0.2142克的毒品冰毒包子放在邻水县正大华府中通快递对面的花坛上，以300元的价格贩卖给被告人张磊。被告人张磊拿到毒品冰毒后，又将毒品冰毒交给刘某1，准备以400元的价格贩卖给谢某，毒品尚未交付给谢某就被民警查获。 2019年3月19日0时许，民警在邻水县学府雅苑小区门口将涉嫌吸毒的余乐抓获，在邻水县乌龟碑老司法局家属院张磊租住房内将涉嫌吸毒的张磊抓获。同日，民警在邻水县乌龟碑将吸毒人员刘某1查获，并从其身上搜出1个疑似冰毒包子。经四川经准检验检测集团股份有限公司检测、广安市公安局物证鉴定所检验：从刘某1手中扣押的一包冰毒疑似物净重0.2142克，含有甲基苯丙胺成分。 被告人余乐被动交代其贩卖毒品的事实，自愿认罪认罚。被告人张磊在因吸毒被行政拘留期间，主动交代其贩卖毒品的犯罪事实，并自愿认罪认罚。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证；书证；被告人的供述和辩解；证人证言；鉴定意见；检查、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人余乐、张磊违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以多次贩卖，其中被告人余乐贩卖冰毒约1.2142克；被告人张磊贩卖冰毒约0.9142克，均属情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张磊违反国家毒品管理法规，为他人吸食毒品提供场所，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人余乐被动到案后，如实供述自己的主要罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人张磊被动到案后，如实供述自己容留他人吸毒的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人张磊在因吸毒被行政拘留期间主动交代自己贩卖毒品的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人余乐、张磊自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，并签署认罪认罚具结书，可以依法从宽处理。建议对被告人余乐判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3,000元；对被告人张磊犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2,000元，犯容留他人吸毒罪判处拘役五个月，并处罚金人民币1,000元，数罪并罚。 被告人余乐、张磊对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人余乐的指定辩护人提出的辩护意见是：被告人余乐因吸毒被行政拘留期间主动交代自己贩卖毒品的犯罪事实，应认定为自首，公诉机关的量刑建议偏重；被告人余乐贩卖毒品未获利，应当减少或者免除罚金。 被告人张磊的指定辩护人提出的辩护意见是：被告人张磊因吸毒被行政拘留期间向公安机关提供了贩卖毒品的被告人余乐相关线索，应认定为有立功表现，予以减轻处罚，建议对其犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年六个月，犯容留他人吸毒罪判处拘役三个月，同时考虑被告人张磊以贩养吸，建议免除罚金。 本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人余乐因吸毒被行政拘留期间于2019年3月26日如实供述自己贩卖毒品冰毒的犯罪事实；被告人张磊因吸毒被行政拘留期间于2019年3月19日如实供述自己容留他人吸毒的犯罪事实；被告人余乐四次向被告人张磊贩卖毒品冰毒、二次向吸毒人员熊某贩卖毒品冰毒（其中一次犯罪未遂），共计贩卖毒品数量约1.2142克，获赃共计人民币1800元；被告人张磊三次向吸毒人员谢某贩卖毒品冰毒（其中一次犯罪未遂）、一次向吸毒人员邹某贩卖毒品冰毒，共计贩卖毒品数量约0.9142克，获赃共计人民币1620元；被告人余乐、张磊在公诉机关审查起诉阶段于2019年12月3日亲笔签署了认罪认罚具结书。 上述事实有经庭审举证、确认的受案登记表、立案决定书；被告人余乐、张磊的户籍证明；被告人余乐与被告人张磊的通话记录及微信转账记录；吸毒人员刘某1、熊某、邹某、谢某的微信转账记录；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片；检查笔录；证据保全清单及扣押毒品照片；辨认笔录及辨认照片；广安市公安局物证鉴定所鉴定文书；四川经准检验检测集团股份有限公司检测报告；被告人余乐、张磊被抓获经过及到案情况说明；邻水县公安局出具的补正情况说明；认罪认罚具结书；违法人员查询比对表、在逃人员查询比对表；被告人余乐、张磊因吸毒被行政处罚的前科材料；证人刘某1、熊某、甘某、邹某、谢某、朱某1、刘某2、刘某3、朱某2的证言；被告人余乐、张磊的供述和辩解；2019年3月18日邻州酒店监控视频光盘等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，被告人余乐、张磊违反国家毒品管理法规，明知是毒品冰毒而多次予以贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。关于被告人余乐的指定辩护人提出被告人余乐具有自首情节的问题。从被告人余乐、张磊的供述以及吸毒人员熊某的陈述内容来看，被告人余乐交代其贩卖毒品犯罪事实是在公安机关已经分别从被告人张磊和吸毒人员熊某处掌握了其贩卖毒品犯罪事实之后，而非被告人余乐因吸毒被行政拘留期间主动交代的贩卖毒品犯罪事实，故被告人余乐的指定辩护人提出其具有自首情节的辩护意见与相关法律和司法解释规定不符，不予采纳。关于被告人张磊的指定辩护人提出被告人张磊具有立功情节的问题。从被告人张磊和吸毒人员熊某因吸毒接受公安机关不同侦查人员的询问时所作询问笔录来看，公安机关在同一时间段已经分别从被告人张磊和吸毒人员熊某处掌握了被告人余乐贩卖毒品的犯罪事实，被告人张磊是否提供贩卖毒品的被告人余乐相关线索，并不影响公安机关得以侦破被告人余乐贩卖毒品案。加之，被告人张磊因吸毒被公安机关询问时交代所吸食毒品的来源属于被告人张磊应当向公安机关如实交代的范围，故不能认定被告人张磊具有立功表现，对被告人张磊的指定辩护人提出其具有立功表现的辩护意见不予采纳。关于被告人余乐的指定辩护人提出被告人余乐未获利，应当减少或者免除罚金以及被告人张磊的指定辩护人提出被告人张磊以贩养吸，建议免除罚金的问题。根据《中华人民共和国刑法》第五十二条和第五十三条之规定，判处罚金是根据犯罪的情节来决定罚金数额，罚金的减免以遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难为前提条件，故对被告人余乐、张磊的指定辩护人提出的上述辩护意见均不予采纳。被告人余乐六次向他人贩卖毒品冰毒，贩卖毒品数量共计约1.2142克，对其中一次贩卖毒品冰毒未遂，比照既遂予以从轻处罚。被告人张磊四次向他人贩卖毒品冰毒，贩卖毒品数量共计约0.9142克，对其中一次贩卖毒品冰毒未遂，比照既遂予以从轻处罚。被告人余乐被动到案后能如实供述自己贩卖毒品冰毒的罪行，是坦白，且愿意接受处罚，予以从轻处罚。被告人张磊被动到案后能如实供述自己容留他人吸毒的罪行，是坦白，且愿意接受处罚，予以从轻处罚。被告人张磊因吸毒在被行政拘留期间主动交代自己贩卖毒品冰毒的罪行，是自首，且愿意接受处罚，予以减轻处罚。被告人余乐、张磊曾因吸毒被行政处罚，具有吸毒劣迹，酌情予以从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十四条，第二十三条，第四十四条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项，第十二条第一款第（二）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人余乐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月26日起至2022年3月25日止。限于本判决生效之日起十日内缴纳罚金。） 二、被告人张磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月19日起至2021年3月18日止。限于本判决生效之日起十日内缴纳罚金。） 三、对被告人余乐贩卖毒品冰毒违法所得赃款人民币1,800元及被告人张磊贩卖毒品冰毒违法所得赃款人民币1,620元分别予以追缴，上缴国库。 四、对扣押在案的冰毒疑似物1小包以及被告人余乐的白色苹果牌手机一部、灰色华为牌手机一部和被告人张磊的金色华为牌手机一部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  何定云 人民陪审员  严显明 人民陪审员  刘大明 二〇一九年十二月二十五日 书 记 员  秦晓凤 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； …… 第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚： （一）一次容留多人吸食、注射毒品的； （二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的； …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。