山西省晋中市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）晋07行终159号上诉人（原审原告）王燕平，女，1977年3月8日生，汉族。委托代理人席敦信，山西敦宇律师事务所律师。委托代理人王玉马，山西敦宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）太谷县人力资源和社会保障局（以下简称太谷县人社局），住所地太谷县正东道102号。法定代表人庞瑞宾，该局局长。行政机关出庭负责人杨引安，该局副局长。委托代理人畅欣欣，该局工作人员。原审第三人太谷县君兴铸造有限公司（以下简称君兴铸造公司），住所地太谷县玛钢工业园区。法定代表人杨建娥，该公司经理。委托代理人闫勇亮，太谷县明星法律服务所法律工作者。原审第三人太谷县大友铸造厂（以下简称大友铸造厂），住所地太谷县胡村镇朝阳村东。经营者韩美丽，女，1966年9月9日生，汉族，太谷县人。上诉人王燕平因人力资源社会保障行政确认一案，不服山西省介休市人民法院(2019)晋0781行初40号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审查明：王燕平与吴月成系夫妻关系。吴月成为君兴铸造公司的职工，双方签订书面劳动合同，劳动期限从2017年3月1日至2018年1月31日。2017年7月26日，君兴铸造公司安排吴月成到大友铸造厂干活。2017年8月8日下午5时半许，吴月成干活时被失灵的铲车碾压致伤，经抢救无效死亡。王燕平于2018年2月12日向太谷县人社局提出申请，要求认定吴月成死亡为工伤。太谷县人社局当日向王燕平开具了工伤认定申请补正材料告知书并直接送达。2018年8月17日，王燕平再次提出申请。太谷县人社局当日受理后，经审查于2018年10月11日作出太谷2018-10006号工伤认定决定书，决定不予认定吴月成死亡为工伤。王燕平对此不服，于2019年3月11日向该院提起诉讼。以上为本案事实。原审认为：依据《工伤保险条例》第五条第三款、《山西省实施办法》第十二条第二款之规定，太谷县人社局作为本统筹地区社会保险行政部门，具有受理本辖区范围内工伤认定申请并作出工伤认定的法定职责。王燕平认为，吴月成是君兴铸造公司根据《劳动劳作协议》被指派到大友铸造厂工作的，其在劳动过程中发生伤亡，符合《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题规定》第三条第一款第（三）项之规定，应当认定为工伤。然职工受用人单位指派在工作场所以外从事的活动应当是为了更好的完成其本职工作，或者与其本职工作相关联，且该指派应当是临时性的，而不应该是长期的。君兴铸造公司营业执照登记的营业范围是铸造、加工、销售；管道连接件、铝合金铸件、球墨铸件、塑料制品；机加工、热镀各种铸件、衬塑管件；经销生铁、机械设备；进出口贸易。《劳动协作协议》中未约定君兴铸造公司派遣人员至大友铸造厂工作的具体项目；太谷县人社局提供的询问笔录中亦载明吴月成是为大友铸造厂修建环保池过程中受伤后不治死亡，其工作内容与君兴铸造公司的营业范围内工作无关，其由此产生的经济利益亦不归属于君兴铸造公司，故吴月成死亡并不符合《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题规定》第三条第一款第（三）项之规定，不符合认定工伤之情形。君兴铸造公司与大友铸造厂之间的《劳动协作协议》载明，双方互派一定数量人员到对方场地完成对方所需劳动项目，劳动报酬可直接支付给员工，亦可由接受方向派出方统一支付，再由派出方支付给员工。太谷县人社局认为该协议虽名为互相指派，实则为劳务派遣；君兴铸造公司在不具备劳务派遣资格的情况下派遣吴月成到大友铸造厂工作致其伤亡，不符合工伤认定条件，应当由其承担非法用工主体责任。然该院认为，君兴铸造公司与大友铸造厂之间并不构成劳务派遣关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条第二款之规定，经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳动派遣业务。劳务派遣是劳务派遣公司经过行政许可后方可从事的业务，是单方人员和劳务输出，亦只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。君兴铸造公司和大友铸造厂均不具备劳务派遣资格，且协议约定双方是人员劳务双向输出，亦未约定所从事的具体工作，故双方并不形成劳务派遣关系。但上述情形并不影响太谷县人社局的工伤认定决定书所查明的事实、适用的法律以及认定结论。综上，太谷县人力资源和社会保障局依据《工伤保险条例》第十四条第（一）项、第（五）项之规定作出太谷2018-10006号工伤认定决定书事实清楚，适用法律正确。王燕平的诉请与法无据，该院不予支持。原审判决：驳回王燕平的诉讼请求。上诉人王燕平不服，上诉称：一审认定事实错误，适用法律不当。1.一审认定君兴铸造公司安排上诉人近亲属吴月成到大友铸造厂干活,而在该院认为部分却又错误地认定为劳务派遣，属于认定事实和适用法律错误。吴月成不属于劳务派遣工，而是君兴铸造公司指派到大友铸造厂参加临时性劳动。该与劳务派遣无任何关系，而是“受单位指派到其他单位参加工作”。2.根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（三）项规定，社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持:（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的,指派单位为承担工伤保险责任的单位。君兴铸造公司为承担吴月成工伤保险责任的单位。吴月成在工作时间、工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，依法属于《工伤保险条例》第十四条第一项规定的情形，应当认定为工伤。综上请求：一、撤销介休市人民法院（2019）晋0781行初40号行政判决;二、支持上诉人一审诉讼请求。三、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人太谷县人力资源和社会保障局辩称，一、答辩人作出的太谷2018-10006号《工伤认定决定书》，认定事实清楚、适用法律法规正确，程序符合法律规定。1.本案认定事实清楚。经答辩人调查查明：2017年8月8日，君兴铸造有公司职工吴月成在大友铸造厂指挥铲车挖环保水池时，由于铲车制动失灵溜坡导致吴月成被碾压受伤，经医院抢救无效于2017年8月8日死亡。吴月成所在单位君兴铸造公司不具备劳务派遣资质。君兴铸造公司与吴月成签订的劳动合同第四条规定，吴月成从事工作为零工，地点为本厂。以上事实说明，吴月成发生事故时所从事工作不是君兴铸造公司业务范围及其业务延伸（即不是因工作原因），工作场所也非君兴铸造公司。2.答辩人根据《工伤保险条例》第十四条第一项规定作出不予认定工伤的决定，法律依据正确。3.本案认定程序合法。王燕平2018年2月12日向答辩人提交工伤认定申请书。因其提交材料不齐全，答辩人当场开具工伤认定申请补正材料告知书。2018年7月13日，王燕平代理律师王玉马向答辩人提交君兴铸造公司与大友铸造厂的劳动协作协议。2018年8月17日，王燕平提交材料齐全，答辩人同意受理王燕平申请。2018年10月11日，答辩人作出太谷2018-10006号《工伤认定决定书》，决定不予认定吴月成死亡为工伤。二、根据《民法通则》第四十二条、第四十九条、《无照经营查处取缔办法》第四条第五项、《工伤保险条例》第六十六条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条的规定，君兴铸造公司属于超范围违法经营。吴月成死亡事故是君兴铸造公司超范围非法经营、非法用工造成的，符合人社部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定情形，应由其承担非法用工伤亡赔偿责任，不应进行工伤认定。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回王燕平的上诉请求。原审第三人君兴铸造公司参诉称，一、吴月成系该公司职工，双方签订有劳动合同，劳动合同期间为2017年3月1日至2018年1月31日，工种为零工。由于该公司与大友铸造厂有相互协作关系，该公司于2017年7月26日临时指派吴月成到大友铸造厂做零工。2017年8月8日下午5时30分许，吴月成在履行指派工作职责过程中被制动失灵的铲车碾压致伤，经抢救无效死亡。二、根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第3条第1款第3项、《工伤保险条例》第14条第1项之规定，吴月成依法属于工伤，该公司应承担吴月成死亡的工伤保险责任。太谷县人社局作出的太谷2018-10006工伤认定决定是错误的，应予纠正。原审第三人大友铸造厂未到庭发表其参诉意见。二审经审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院认为，吴月成是君兴铸造公司职工，在接受大友铸造厂安排并与该厂工作人员一起修建环保水池时被溜坡铲车碾压致死是本案不争的事实。本案的争议焦点是吴月成是否是在君兴铸造公司指派工作期间发生的伤亡，能否认定工伤。吴月成和君兴铸造公司之间签订的劳动合同约定吴月成的工种是君兴铸造公司的零工，现王燕平与君兴铸造公司均认可是君兴铸造公司指派吴月成到大友铸造厂工作，故吴月成在此期间发生伤亡符合《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（三）项规定情形。太谷县人社局认为君兴铸造公司未取得劳务派遣资质将吴月成劳务派遣到大友铸造厂，但未提供君兴铸造公司与大友铸造厂劳务派遣的相关证据，也未调查吴月成工资发放、工作考勤以及工作期限等基本事实，该局依据《工伤保险条例》第十四条第一项、第五项之规定不予认定工伤，主要证据不足，本院难以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销山西省介休市人民法院(2019)晋0781行初40号行政判决；二、撤销太谷县人力资源和社会保障局2018年10月11日作出的太谷2018-10006《工伤认定决定书》；三、责令太谷县人力资源和社会保障局于本判决生效后三十日内重新作出工伤认定。一、二审案件受理费各50元，由太谷县人力资源和社会保障局负担。本判决为终审判决。审判长  陈雪平审判员  范光伟审判员  张晓军二〇一九年十二月十三日书记员  郑 昕