福建省厦门市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽02刑终806号 原公诉机关厦门市翔安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）戈成松，男，汉族，1978年11月11日出生，初中文化，无业，户籍地福建省龙岩市永定区。曾因犯开设赌场罪于2009年7月8日被厦门市集美区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元，同年8月19日刑满释放；因犯开设赌场罪于2016年10月27日被厦门市海沧区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万元，2017年2月15日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月10日被取保候审，同月29日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 上诉人（原审被告人）陈跃东，男，汉族，1979年9月21日出生，小学文化，无业，户籍地厦门市翔安区。曾因犯非法拘禁罪于2011年12月15日被厦门市翔安区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月22日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人周海波，男，汉族，1988年6月18日出生，高中文化，无业，户籍地贵州省松桃苗族自治县。曾因犯抢劫罪于2003年6月被贵州省铜仁市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二千元，2008年8月26日刑满释放；因犯聚众斗殴罪于2015年4月6日被厦门市集美区人民法院判处有期徒刑一年十一个月，2016年8月21日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月16日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人文学，男，汉族，1983年11月17日出生，高中文化，无业，户籍地四川省邻水县，。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月13日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人沈工宾，男，汉族，1986年10月8日出生，初中文化，个体户，户籍地厦门市翔安区。曾因犯故意伤害罪于2010年12月4日被厦门市翔安区人民法院判处有期徒刑十个月，2011年3月2日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月14日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕，同年5月31日被取保候审，同年11月13日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 原审被告人汤艺娟，女，汉族，1987年12月9日出生，初中文化，个体户，户籍地福建省华安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月13日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。 厦门市翔安区人民法院适用速裁程序审理厦门市翔安区人民检察院指控原审被告人戈成松、周海波、文学、陈跃东、沈工宾、汤艺娟犯开设赌场罪一案，于2019年11月13日作出（2019）闽0213刑初656号刑事判决。宣判后，原审被告人戈成松、陈跃东不服，提出上诉。本院经审查于2019年12月5日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人陈跃东申请撤回上诉。现已审理终结。 原判认定，2017年至2018年间，被告人戈成松伙同他人先后在厦门市集美区翔安区开设赌场。具体事实如下： 一、2017年4、5月间，被告人戈成松伙同陈三伟（已判刑）等人在厦门市集美区杏滨街道杏林西路66-30号附近一卷闸门小屋开设赌场，以扑克牌“九点”（“两支比”）的赌博方式招揽赌客进行赌博。为逃避公安机关打击，该赌场经营三天左右后搬至杏滨街道锦园西二路1801号铁皮屋继续经营约两三天。该赌场累计抽水获利约人民币（币种下同）数万元，被告人戈成松获利近万元。 二、2018年12月间，被告人戈成松伙同被告人周海波、文学等人在厦门市翔安区新圩镇开设赌场。被告人周海波先通过被告人陈跃东向被告人沈工宾租用位于新圩镇寮社区后寮孤岭山一养鸡场旁的空地作为赌场场地，并由被告人沈工宾负责搭建帐篷、提供桌椅等。12月12日起，被告人戈成松、周海波、文学、汤艺娟等人以扑克牌“九点”（“两支比”）的赌博方式招揽赌客进行赌博。其中，被告人戈成松、周海波、文学负责招揽赌客、坐角参赌并抽水分红；被告人陈跃东负责介绍场地，在现场联系被告人沈工宾接送赌客、提供物资；被告人汤艺娟负责招揽赌客、登记人员及给开车来赌场的司机发放油钱；被告人沈工宾负责驾驶闽Ｄ×××××号面包车（登记所有人为沈工原）接送赌客、运送物品到赌场。12月15日，该赌场转移至新圩镇桂林水库旁的一处空地，继续招揽赌客到场赌博。同日17时许，公安机关对该赌场进行冲击，当场查获受雇接送赌客的司机杨超（另案处理）及21部车辆等物。该赌场累计招揽赌客百余名，共获利约2万余元。 2019年1月8日，被告人戈成松经电话通知主动到厦门市公安局集美分局接受调查，又于1月28日再次经通知主动到厦门市公安局集美分局后被厦门市公安局翔安分局民警带回接受调查；1月14日，被告人沈工宾主动到公安机关接受调查；2月22日，被告人陈跃东主动到公安机关接受调查；3月12日，被告人汤艺娟在厦门市集美区被公安机关抓获；7月13日，被告人文学在厦门市集美区被公安机关抓获；9月16日，被告人周海波在厦门市集美区被公安机关抓获。被告人戈成松、周海波、文学、沈工宾、汤艺娟到案后均对上述犯罪行为供认不讳，被告人陈跃东到案后未能及时如实供述罪行，至审查起诉阶段才如实供述。案发后，扣押在案的20部车辆均已发还车辆所有人。 被告人戈成松、周海波、文学、陈跃东、沈工宾、汤艺娟自愿认罪认罚且签字具结。 原判认定上述事实，有公诉机关提交的相关证据证实，足以认定。 原判认为，公诉机关指控被告人戈成松、周海波、文学、陈跃东、沈工宾、汤艺娟犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。被告人沈工宾因本案被先行羁押一百三十八日，依法可予折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人戈成松犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。二、被告人周海波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人文学犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。四、被告人陈跃东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人沈工宾犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。六、被告人汤艺娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。七、扣押在案的闽Ｄ×××××号“长安”面包车一部，发还车辆登记所有人沈工原。 上诉人戈成松上诉称，其如实供述犯罪事实并自愿认罪认罚，但只是开设赌场的参与者不是组织者，一审量刑过重，请求本院从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人戈成松、陈跃东、原审被告人周海波、文学、沈工宾、汤艺娟开设赌场犯罪的事实清楚。认定的证据均经原审庭审举证、质证并列明在案，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。 本院认为，上诉人戈成松、陈跃东、原审被告人周海波、文学、沈工宾、汤艺娟为非法获利结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。上诉人戈成松、原审被告人周海波均系累犯，应当从重处罚；上诉人戈成松、原审被告人沈工宾均系自首，可以从轻处罚；原审被告人周海波、文学、汤艺娟具有坦白情节，可以从轻处罚。六人均自愿认罪认罚，可以从轻处罚。关于上诉人戈成松提出量刑过重的上诉意见。经查，本案各被告人均自愿认罪认罚，原判已综合考虑各被告人各项量刑情节，所作量刑并无不当，该上诉意见理由不足，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈跃东申请撤回上诉，符合法律规定，予以准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准许上诉人陈跃东撤回上诉。 二、驳回上诉人戈成松的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 （吕秋收） 审 判 员 （王敏重） 审 判 员 （杨陆平） 二〇一九年十二月十日 法官助理（徐振波） 书记员（ 张 洋 ） 附：本案所适用的法律和司法解释 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。