广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初8100号原告：广州艾靡亚商贸有限公司，住所地：广东省广州市番禺区南村镇塘步东村登云大路8号1栋202，统一社会信用代码：91440103078425287N。法定代表人：孙鸣珂，职务：总经理。委托诉讼代理人：洪浩，是广东合拓律师事务所律师。被告：杨莹，女，1995年7月12日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：胡攀，是广东南方福瑞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：覃芷雯，是广东南方福瑞德律师事务所律师。原告广州艾靡亚商贸有限公司诉被告杨莹合同纠纷一案，本院于2019年6月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人孙鸣珂以及委托诉讼代理人洪浩，被告杨莹及其委托诉讼代理人胡攀、覃芷雯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即支付原告违约金2914436.99元及违约金利息（利息以2914436.99元为本金计算，按中国人民银行同期贷款利率的2倍计算，从起诉之日起直至付清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告双方于2018年6月签订《合作协议》，该协议约定：1、合作时间为：2018年5月29日起至2019年5月28日；2、合作网店名称：jcwcl杨芋头；3、由原告负责合作网店的运营推广事宜，被告保证配合原告要求，按时按量进行指定网店的拍摄等活动内容；4、在签订本协议时，店铺的营业额现状为40万元/月，如在本合同签订一年后，店铺的营业额为现在营业额的3倍以上，即150万元／月，则被告必须与原告续签两年本合同。但是基数根据店铺情况从新制定基数，如被告拒绝续签本协议或到期后擅自关闭相关账号或其他碍于续合作的行为，需按合作期间店铺总销售额的30%向原告支付约金（店铺总销售额为淘宝店铺数据显示的营业额不减去推广费用及退款率）；5，双方在履行合同中出现纠纷，协商不成的，任一方向原告所在地人民法院提起诉讼解决。合同签订后，原告按约定履行了合同义务，并且店铺营业额也达到150万元／月以上，按约定被告必须和原告续签两年本合同，否则应按合同约定承担违约责任，但是被告通过自行行为及意思表示拒不和原告续签本合同，被告的行为已经违反合同约定，故应承担违约责任。根据以上事实和相关的法律规定，被告违背诚信原则、未依约与原告续签本合同的行为已严重损害原告利益，被告应承担支付违约金的法律责任。为维护原告的合法权益，故提起诉讼。根据合同第9条第3项，违约金计算方式为合作期间的所有营业额合计9714789.95元×30%，得出2914436.99元，我方只计算到2019年5月28日的金额，29-31日的金额被告将我方账号关停我方无法掌握。被告答辩称：一、原告存在违约行为。原告并未完全履行合作合同第三条约定的义务，导致合同目的无法实现。具体为：1、原告并未根据市场形势及店铺销售动态定制店铺运营方案。2、除了直通车和钻展推广活动，未策划及参与其他推广活动，且该两项活动也达不到预期的推广效果。3、未完成店铺日常的页面美工服务。4、未根据网店运营情况与被告协商产品拍摄时间等。二、原告应当履行的部分合同义务是由被告独立完成的。1、被告策划了一系列微博推广活动，并且聘请了运营人员专门维护微博，并取得了良好的成果。2、因原告提出无法兼顾页面美工服务，故被告自行聘请一个页面美工。3、原告未提供店铺运营方案和产品规划，无法协调产品规划事宜，产品的拍摄工作均系被告单独完成。三、原告主张违约金依据的合同条款是格式条款，既加重了被告的责任也排除了被告的主要权利，系无效条款。合同第九条第三款约定店铺总销售额为淘宝店铺数据显示的营业额不减去推广费用及退款率是明显不公平的，合同双方都很清楚，在电子商务行业，女装的退货率明显比其他项目要高，而且实际上合作店铺的退款率曾经高达48.63%，仅仅2019年5月实际退款率高达38.57%，实际销售额为106万，并无173余元。该约定是严重不对等的格式条款，既排出了被告自由选择代运营方的权利，也加重了被告的责任，是无效条款。该条款约定如果营业额达到150万元以上，则双方需要重新制定基数，才能继续商谈续签合同，按此规定其双方并未约定好续签合同的条款即该条款对于续签合同是不明确的，该条款应该是不确定和不成立的。四、退一步讲，若法院认定《合作合同》第九条第3款是有效条款，那么被告认为该条款也是有争议条款；根据合同法第一百二十五条规定，根据合同签订的目的，双方必须续签合同的前提应当为在合作期间，店铺年平均实际营业额达到150万元/月以上，实际营业额为成交金额扣除退款及推广费等成本之后的营业额，且150万元/月以上的店铺实际营业额应当全部归功于原告。因为原告的违约行为迫使被告不得不自行完成合同中约定的应当由原告履行的行为，且委托了运营人员进行微博代运营以及进行微博推广工作，当中取得的成果是不容否认的。根据原被告双方签订合同的目的以及诚实信用原则，被告认为合作期间的店铺营业额不是原告单方努力的结果，况且合作期间的退款率很高，每个月的实际营业额均不足150万元。因此，被告认为原告依据《合作合同》第九条第3款主张违约金的条件不成就。综上所述，在原告存在严重违约行为的情况下，合作时间届满后，被告为了维护自身合法权益，选择不与原告续签合同是合法合情合理的，应驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月15日，原告广州艾靡亚商贸有限公司（甲方）与被告杨莹（乙方）签订《合作合同》一份，约定：合作时间自2018年5月29日起至2019年5月28日止。合作期满后，甲乙双方应于本合同终止之日前60日内另行协商续约事宜。二、合作内容，甲方负责合作网点的运营推广事宜，乙方保证配合甲方要求，按时按量进行指定网店的拍摄等活动内容。三、甲方权利义务，1、拥有合作网店的独家运营权。2、甲方负责店铺的整体运营事宜，包括运营方案的定制、店铺整体产品规划、可协助网店产品的选择及打样制作，及协助大货生产，网店的推广事宜，各种推广宣传活动的策划及参与，网店上新及日常的页面美工、文案等。网店的财务管理事宜等关于网店的营销范畴事宜。3、甲方根据网店的运营情况及市场整体情况确定产品的拍摄时间、周期、双方配合执行。四、乙方的权利义务2、乙方负责网店产品的拍摄事宜，网店产品的款式选择，及微博维护等事宜，店铺的产品制作，售前售后，发货。3、店铺产生的运营费用由乙方支付，甲方不予承担。5、收益分配1、甲方收益为每月基础人工费2万元及整体店铺营业额的百分之10（以淘宝数据显示的当月营业额为准，减去保证基数，减去当月退款率，但甲方承担的退款率不超过百分之30）。2、店铺保证基数为不参与分成的部分，6-10月基数为30万，11-1月基数为50万，2-5月基数为40万。九、陈述与保证3、关于续签本合同，在签订本协议时，店铺的营业额现状为40万元/月，如在本合同签订一年后，店铺的营业额为现在营业额的3倍以上，即150万元/月，则乙方必须与甲方续签两年合同。但是基数根据店铺情况从新制定基数。如乙方拒绝续签本协议或到期后擅自关闭相关账号或其他碍于继续合作的行为的，则需按合作期间店铺总销售额的30%向甲方支付违约金（店铺总销售额为淘宝店铺数据显示的营业额不减去推广费用及退款率）。签订上述《合作合同》后，原被告双方开始合作。双方均确认双方按照支付金额确认营业额，双方合作期间店铺的营业额为2018年6月200140.3元，7月159828.61元，8月117753.59元，9月224941.88元，10月635837.6元，11月1226991.23元，12月1523064.8元，2019年1月1048230.02元，2月837733.25元、3月958561.61元、4月1049203.56元，5月1日至5月28日为1732503.76元，5月1日至5月31日为1762524.66元。原被告双方均确认合作期间内被告应支付给原告的基础人工费及店铺提成已经全部付清。原告认为双方合作的最后一个月即2019年5月营业额超过150万元，已经达到了合同第九条第三款约定的续签合同的条件，要求和被告续签合同，而被告在合同期满后考虑到原告提供的服务并不符合合同约定且效果不大，且由于个人原因不愿意续签合同，遂致本案纠纷。另查明：原告称其已经完成了合同约定的所有义务，被告称原告运营方案的定制、店铺整体产品规划前期提供了后期没有提供，2018年9月之后没有提供店铺页面美工服务，没有根据网店运营情况规划拍摄计划。另被告称在合作期间其自行聘请了美工人员并自行委托博主宣传并效果很好，带来了很高流量，以致2019年5月销量提高。被告在2019年5月13日投放广告后，2019年5月13日至15日的销量较平日平均水平高出40万元左右，其主张该部分销量与原告的推广宣传无关，应予以扣除，扣除之后2019年5月的营业额不足150万元。另查明：原被告双方均确认为推广店铺，采取了一些刷单以及买家秀的方式，该刷单费用计算在营业额里，不是真实的交易，该费用在双方每月结算时在营业额中予以扣除。本院认为：本案争议的焦点在于《合作合同》第九条第三款的约定是否成立、是否有效，以及是否已经达到了该项约定的续约条件。首先，本院认为该条款是成立并有效的。双方虽未明确约定基数，但明确说明“基数根据店铺情况从新制定”，不属于约定不明。从双方签订合同来看，随着销售额的提高，合同基数会相应提高，该从新制定基数的约定是为了保护被告杨莹的权益而非原告。且从原被告双方的聊天记录来看，被告之所以不愿续签合同的原因也并非是因为对基数有异议。故被告以基数约定不明认为该条款约定不明进而主张该条款并不成立，本院不予采纳。另被告认为该条款加重了被告的责任排除了被告的主要权利为格式条款本院不予采纳。原告为了被告店铺进行宣传推广收取佣金与提成，该条款实际为鼓励原告有效提高销售额的条款，并不存在被告所主张的情况。故该条款是依法成立并有效的，双方应遵照履行。关于是否已经达到该条款约定的续约条件的问题，本院认为并未达到约定的续约条件。理由如下：关于合同条款理解问题。该条约定的续约条件为“如在本合同签订一年后，店铺的营业额为现在的营业额的3倍以上，即150万元/月”。原被告双方对该条的理解存在差异，原告认为营业额为淘宝网店显示的营业额，并以2019年5月的数据为准。被告认为营业额应减去被告自行推广的营业额并以合作期间的平均数为准。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条的规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”，本院认为该合同的正当理解并非原告所述也非被告所述，应理解为：在原告的推广以及被告的合作下，店铺的实际营业额（成交价不减去退货额，减去刷单额）在合作的后期几个月，达到月销量150万元的稳定水平。据以上理解，双方在合作期间并未达到续约的条件。合作期间，只有2018年12月和2019年5月达到150万元营业额，且2018年12月的营业额减去刷单费用后的实际数额并未达到150万元。其他月份离150万元的营业额有一定差距，并不能达到合作的后期几个月，达到月销量150万元的稳定水平。且2019年5月的销量高于各月，与被告自行委托他方宣传有直接关联，若减去该部分款项，销售额也不及150万元，故也不符合合同目的在原告的推广以及被告的合作下提高营业额的原意。综上，本院认为并未达到合同约定的续约条件，原告据此要求被告支付违约金及利息没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百二十五条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告广州艾靡亚商贸有限公司的全部诉讼请求。本案受理费30116元，由原告广州艾靡亚商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  骆川鄂人民陪审员  苏结梅人民陪审员  郭瑞玲二〇一九年十二月十一日书 记 员  李梦圆