湖南省华容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0623刑初141号 公诉机关华容县人民检察院。 被告人姚磊，男，1977年9月12日出生，汉族，本科文化，无业，群众，户籍所在地及住所地均为岳阳市岳阳楼区。因本案于2018年12月19日被华容县公安局取保候审。2019年3月26日由本院决定逮捕，同日由华容县公安局执行。现在押。 辩护人刘剑，湖南榕城律师事务所律师。 被告人吴峰，男，1985年4月17日出生，汉族，本科文化，无业，群众，户籍所在地为湖南省岳阳市岳阳楼区，住所地为湖南省岳阳市岳阳楼区。因本案于2018年12月25日被华容县公安局取保候审。2019年3月26日由本院决定逮捕，同日由华容县公安局执行。现在押。 辩护人刘朗，湖南榕城律师事务所律师。 被告人吕昔阳，男，1975年11月11日出生，汉族，初中文化，无业，群众，户籍所在地及住所地均为湖南省岳阳市岳阳楼区。因本案于2018年12月19日被华容县公安局取保候审。2019年3月26日由本院决定逮捕，同日由华容县公安局执行。现在押。 辩护人黎敏波，湖南金骏律师事务所律师。 被告人韦东辉，男，1985年12月4日出生，汉族，高中文化，无业，群众，户籍所在地为陕西省洛川县，住所地为陕西省西安市长安区。因本案于2018年11月6日被华容县公安局刑事拘留，同年12月11日经华容县人民检察院批准逮捕，同日由华容县公安局执行。现在押。 被告人姚磊、吴峰、吕昔阳、韦东辉开设赌场一案，由华容县人民检察院于2019年2月26日以华检刑诉（2019）5号起诉书，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2019年5月23日作出（2019）湘0623刑初18号刑事判决，四被告人不服判决均提出上诉。岳阳市中级人民法院于2019年7月24日作出（2019）湘06刑终298号刑事裁定，撤销原判，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。华容县人民检察院指派检察员刘超出庭支持公诉，被告人姚磊及其辩护人、被告人吴峰及其辩护人、被告人吕昔阳及其辩护人、被告人韦东辉均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 华容县人民检察院指控：2018年7月上旬，被告人姚磊、吴峰伙同邓克龙（另案处理）商量后准备在岳阳市市区。2018年7月中旬，邓克龙找到了位于岳阳市岳阳楼区的经营场所，租赁价格为每天200元。被告人姚磊先后购买了8台“草花机”和8台“龙将机”放置在场所内，被告人吴峰负责邀集赌客前来参赌，另邓克龙邀请了韦东辉作为技术方入伙，韦东辉入伙后，安排朋友李某1参与设备维护管理。邓克龙又邀约被告人吕昔阳入伙负责场所内赌博机的上下分。2018年7月23日该赌场开始营业。在营业期间，被告人吴峰出面邀来谢忠会（另案处理）入股并负责邀集人员过来参赌。8月19日邓克龙又邀集罗某协助负责电游赌博机上、下分，罗某的工资为每天100元。8月21日谢忠会出面邀集何明（另案处理）到赌博场内进行资金结算，何明的工资为每天300元。2018年8月22日，该赌场因赌客闹事而停业。邓克龙等股东商量后由邓克龙联系了开设电游赌博室的新地点。2018年8月23日电游赌博室迁移到岳阳楼区金鄂山街道“华鑫超市”二楼继续营业。2018年8月24日晚，该电游赌博室被公安机关查获。电游赌博室开设期间，先有邓克龙、姚磊、吴峰、韦东辉、吕昔阳等五位股东。其中，邓克龙、姚磊、吴峰各出资2万元，韦东辉出资3万元，吕昔阳出资1.5万元。吕昔阳占股十分之一点五，其余四人占股十分之八点五。韦东辉在西瓜山社区居民楼经营赌场期间中途退股，谢忠会出资1.5万元，受让韦东辉的股份入伙。此后，吕昔阳仍占股十分之一点五，其余的十分之八点五由邓克龙、姚磊、吴峰、谢忠会等五人均分。自2018年7月23日至2018年8月24日期间，该赌场共计收取赌资100万余元。经岳阳市公安局治安管理支队鉴定：查获的8台“草花机”、8台“龙将机”均为赌博机。案发后，公安机关现场扣押了姚磊违法所得6600元、吴峰违法所得6600元、吕昔阳违法所得4950元。 被告人韦东辉被传唤到案后，如实供述了自己的犯罪事实。被告人姚磊、吴峰、吕昔阳主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。 公诉机关当庭出示了相关证据，该院认为，被告人姚磊、吴峰、吕昔阳、韦东辉的行为均已构成开设赌场罪，提请本院依法判处。 被告人姚磊、吴峰、吕昔阳、韦东辉均未提出实质性的辩护意见。 被告人姚磊的辩护人认为，1、被告人姚磊在共同犯罪中不应认定为主犯，应认定为从犯；2、认定被告人姚磊犯罪情节严重的证据不足；3、被告人姚磊有自首等情节，要求对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 被告人吴峰的辩护人认为，1、被告人吴峰在共同犯罪中所起的作用不大，应认定为从犯；2、认定被告人吴峰犯罪情节严重的证据不足；3、被告人吴峰有自首等情节，要求从轻或减轻处罚并适用缓刑。 被告人吕昔阳的辩护人认为，1、被告人吕昔阳在共同犯罪中，没有起主要作用，不应认定为主犯，应认定为从犯；2、认定被告人吕昔阳犯罪情节严重的证据不足；3、被告人吕昔阳有自首等情节，要求从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明，2018年7月上旬，被告人姚磊、吴峰与邓克龙（另案处理）商议后决定共同开设电游赌博场所，并先后找了吕昔阳、韦东辉入伙参与经营。五人就各自占股比例及电游赌博经营期间的各自职责作了约定与分工。在出资购买16台具有赌博功能的游戏机后，于2018年7月23日在租赁的岳阳市岳阳楼区瓜山社区的一居民楼内正式开始营业，招引赌客进行赌博活动。在开设赌场期间，雇请罗某（公安机关作行政处罚）、林某、“老万”等人到赌场进行记账、放哨等辅助工作。被告人邓克龙及其他股东按约定进行赌场管理、招揽赌客、上下分等工作（韦东辉派李飞代替自己从事相关技术工作）。开业不久后，吴峰又将被告人谢忠会拉入作为股东参与开设赌场，并确定谢忠会的主要职责也是招揽赌客。2019年8月中旬，韦东辉退股不再参与开设赌场。2019年8月21日，谢忠会介绍被告人何明来赌场帮忙进行赌资结算，并按每日300元支付工资。2018年8月22日，因有赌客在西瓜山的赌场内闹事而停止在该地开设赌场。次日，被告人邓克龙等人将赌场转至岳阳楼区金鄂山街道“华鑫超市”二楼租房内继续营业，直至2018年8月24日晚被公安机关查获，公安机关现场扣押8台用于赌博的草花机和8台龙将机。案发后，公安机关追缴被告人姚磊的违法所得6600元，被告人吴峰的违法所得6600元，被告人吕昔阳的违法所得4950元。经鉴定，查获的8台草花机和8台龙将机均为赌博机。 另查明，何明持有绑定POS机的专门用于赌资结算的银行卡（开户行：中国建设银行卡号，6236682970001692105），在2018年8月22日—24日收取的赌客赌资为304402元。 被告人姚磊、吴峰、吕昔阳主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被告人韦东辉被传唤到案后，如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、到案经过、常口信息、扣押物品文件清单、指定管辖决定书、行政处罚决定书、通话详单、何明银行卡流水明细、提取笔录等相关书证；证人林某、王某1、方某、李某2、丁某、梅某、罗某、卢某、何某1、何某2、毛某、胡某、王某2、廖某、吴某、李某3、李某1等人的证言；同案邓克龙、谢忠会、何明的供述与辩解；被告人韦东辉、姚磊、吴峰、吕昔阳的供述与辩解；鉴定意见书；现场勘验笔录及辨认笔录等证据证明，足以认定。 本院认为，被告人姚磊、吴峰、吕昔阳、韦东辉以营利为目的，与他人合伙利用赌博机开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人姚磊、吴峰、吕昔阳开设赌场的涉案赌资数额超过30万元，属情节严重。在共同犯罪中，四被告人均起了主要作用，是主犯。被告人姚磊、吴峰、吕昔阳主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以减轻处罚；被告人韦东辉到案后，如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。公安机关扣押的被告人姚磊、吴峰、吕昔阳开设赌场的违法所得应予以追缴。被告人姚磊、吴峰、吕昔阳的辩护人提出的被告人姚磊、吴峰、吕昔阳在共同犯罪中所起作用不大，应认定为从犯及认定被告人姚磊、吴峰、吕昔阳犯罪情节严重的证据不足的辩护意见，因与本案查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳；其提出的被告人姚磊、吴峰、吕昔阳有自首情节，应当从轻或减轻处罚的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。但根据被告人姚磊、吴峰、吕昔阳等人的犯罪后果、犯罪情节等因素综合考虑，对三被告人均不宜适用缓刑。据此，对被告人姚磊、吴峰、吕昔阳适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条之规定，对被告人韦东辉适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，判决如下： 一、被告人姚磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元； 二、被告人吴峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元； 三、被告人吕昔阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元； 四、被告人韦东辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元； 五、对扣押在案的被告人姚磊的违法所得人民币6600元、吴峰的违法所得人民币6600元、吕昔阳的违法所得人民币4950元，予以追缴，上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人韦东辉的刑期自2018年11月6日起至2020年3月5日止；被告人姚磊的刑期自2019年3月26日起至2020年11月25日止；被告人吴峰的刑期自2019年3月26日起至2020年11月25日止；被告人吕昔阳的刑期自2019年3月26日起至2020年11月25日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  肖树平 人民陪审员  肖 华 人民陪审员  胡祥国 二〇一九年十二月三日 书 记 员  彭思晴 附：《中华人民共和国刑法》有关条款 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。