贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0425刑初117号公诉机关贵州省紫云自治县人民检察院。被告人伍兴林，曾用名伍小虎，男，1993年7月8日出生，布依族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省紫云苗族布依族自治县，住紫云苗族布依族自治县。被告人伍兴林曾因犯传播淫秽物品牟利罪于2018年5月8日被紫云自治县人民法院判处有期徒刑2年，2019年6月6日刑满释放。现因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2019年9月5日被刑事拘留，同年9月19日被执行逮捕。指定辩护人陈海，男，贵州袭明律师事务所律师。紫云自治县人民检察院以紫检刑诉（2019）487号起诉书指控被告人伍兴林犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本案适用普通程序，于2019年12月30日公开开庭审理了本案。紫云自治县人民检察院指派检察员丰丹丹出庭支持公诉，被告人伍兴林及其辩护人陈海到庭参加诉讼。现已审理终结。紫云自治县人民检察院指控，2019年6月份，被告人伍兴林在互联网上创建了一个叫“街拍论坛”的网站，该网站的内容均是女孩的图片，其在该网站内挂上自己的QQ联系方式，目的是为了让浏览该网站的人与其联系后付费获取更多可观看的内容。之后其向网友购买含有大量淫秽视频的云盘账号，其将购买的黄色淫秽视频存放在该云盘中。浏览网站的人员添加其QQ后，其便告知对方自己可提供淫秽视频或图片，双方谈妥价格后，其通过微信或支付宝的方式收取对方不等的费用，便叫对方添加自己花钱购买的一个昵称叫“手托脑蛋”的百度云盘，然后通过分享其百度云盘保存的淫秽视频给对方，截止至案发前，其通过分享淫秽视频获利近千元。经鉴定，其通过百度云盘分享给他人的视频中，有293个视频文件均属淫秽（色情）视频文件。为证实上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人伍兴林以牟利为目的，利用互联网络向他人传播淫秽视频达293个,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以传播淫秽物品牟利罪追究刑事责任。提起公诉，请依法判处。公诉机关提出被告人伍兴林具有以下量刑情节：坦白、累犯。建议在有期徒刑三年至五年之间对其进行量刑，并处罚金人民币一万元。被告人伍兴林对公诉机关指控的事实及罪名无异议。其辩护人认为伍兴林有坦白情节，认罪认罚，建议从轻处罚。经审理查明，2019年6月，被告人伍兴林刚出狱，便租赁紫云自治县城包包街一房屋，经营一名为“微观世界”的花卉店。在这期间，伍兴林购买电脑在该店里，并在互联网上创建一名为“街拍论坛”的网站，网站内均是女性图片，伍兴林将自己QQ号挂在网站上，目的是为了让浏览该网站的人与其联系后付费获取更多可观看的内容。伍兴林还购买一个昵称叫“手托脑蛋”的百度云盘，将其购买的黄色淫秽视频存放在该云盘中，浏览网站的人员添加其QQ后，伍兴林以售卖网盘中的淫秽视频和图片，通过微信或支付宝将费用转账的方式获利，截止至案发前，其通过售卖淫秽视频获利千余元。经鉴定，其通过百度云盘售卖给他人的视频中，有266个视频文件均属淫秽视频。认定上述事实，有经庭审举证、质证，并查证属实的以下证据证实：（一）书证1、户籍信息证实，伍兴林，曾用名伍小虎，男，1993年7月8日出生，作案时已达完全刑事责任年龄。2、到案经过证实，接警后，2019年9月5日17时民警在伍兴林住所将其抓获。3、违法犯罪记录查询、紫云自治县人民法院（2017）黔0425刑初83号刑事判决书、释放证明证实，伍兴林犯传播淫秽物品牟利罪于2018年5月8日被紫云自治县人民法院判处有期徒刑二年，2019年6月6日刑满释放。4、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单证实，2019年9月5日对伍兴林位于紫云自治县包包街出租的铺面进行搜查，并对OPPO手机一部、金色苹果手机一部、联想电脑显示器一台、联想电脑主机一台、电脑鼠标一个、电脑键盘一个予以扣押。5、铺面租赁协议二份证实，孟某与伍兴林、吴某签订铺面租赁协议，租期均为2019年3月20日至2020年3月20日，租金为15000元。6、电子证据检查工作记录证实，在伍兴林使用的OPPO手机中共提取与案件相关的图片、文件242个，内有伍兴林支付宝、微信收款二维码、聊天记录、视频文件等。7、网络在线提取工作记录证实，在伍兴林使用的百度云盘账号提取相关文件，固定电子证据的记录。（二）证人证言证人孟某的证言：2019年3月20日，我和吴某签订了一份租赁协议，租用包包街的铺面，租期是2019年3月20日至2020年3月20日，租金为15000元。在2019年7月下旬，吴某说他要将铺面转租出去，我说可以的，之后他就带伍兴林来，说以8000元转租。这个小伙转租来后就在店里面售卖一些花草，店门口摆了一个招牌叫微观世界。因为伍兴林要办营业执照，所以我就和他签订了租赁协议，时间还是2019年3月20日至2020年3月20日，具体他还经营些什么我就不清楚了。（三）被告人的供述与辩解被告人伍兴林的供述：2019年6月6日我从看守所出来后就用我的身份证办了一张电话卡，登录我之前使用的QQ号，联系我之前认识的一些涉黄的好友，向他们购买黄色淫秽或者交换黄色淫秽视频，同时我还向一个QQ网友购买了内有大量淫秽视频的云盘账号，把我的这些视频存在云盘中，这个百度云盘花了几十块钱，内存有5140GB。然后我就利用QQ叫卖云盘里面的淫秽视频，收取的费用在几十到二百元之间，内容都是我云盘里面的，这段时间我赚取了几百元，都是通过微信和支付宝的方式收取的。2019年8月我在拍拍贷上面贷了2万元的网贷，之后我在包包街花了8000元租房子来经营花店，这个店名叫“微观世界”，主要是卖一些植物花草，店里就我一个人经营。之后我在QQ群里看见有人发可以创建视频论坛网站的信息，我就想购买创建一个和我所卖淫秽视频相关的网站来宣传，之后我就花了300元选了一个网站叫“街拍论坛”，上面有很多小女孩的图片，网站上有一个我的QQ联系方式，想浏览更多内容就联系我的QQ。对方添加我的QQ后，如果需要，我就会和他谈价钱，付款后对方就添加我的云盘好友，我就将云盘里面的一些淫秽视频分享给对方，我买的这个百度云盘昵称叫“手托脑蛋。”（四）鉴定意见1、紫云自治县公安局出具的紫公淫秽鉴字[2019]003号淫秽物品审查鉴定书证实，对送审的41个视频文件系百度云盘中文件夹名为“媒体文件”的，共34个视频文件，经鉴定均为淫秽（色情）视频文件。2、紫云自治县公安局出具的紫公淫秽鉴字[2019]005号淫秽物品审查鉴定书证实，送审的90个视频文件系安公（网安）提[2019]001号附件下子文件夹为“3开头”下的文件，共计88个文件，经鉴定，均属淫秽（色情）视频文件。3、紫云自治县公安局出具的紫公淫秽鉴字[2019]006号淫秽物品审查鉴定书证实，送审的46个视频文件系安公（网安）提[2019]001号附件下子文件夹为“新建文件夹3”开头下的文件，共计42个文件，经鉴定，均属淫秽（色情）视频文件。4、紫云自治县公安局出具的紫公淫秽鉴字[2019]007号淫秽物品审查鉴定书证实，送审的104个视频文件系安公（网安）提[2019]001号附件下子文件夹“7”下的文件，共计102个文件，经鉴定，均属淫秽（色情）视频文件。（五）现场勘验及辨认笔录1、现场勘验检查工作记录证实，2019年9月15日19时18分至19时50分到紫云自治县松山镇包包街16号门面进行现场勘验，现场有一台式电脑，对电脑内数据进行提取，对嫌疑人正在使用的QQ号所有聊天记录导出，对搜查出的OPPO手机、苹果手机进行数据提取。2、辨认笔录及照片证实，伍兴林辨认其收款的二维码照片；辨认其购买创建的“街拍论坛”网站；辨认其租赁的店铺位于紫云自治县松山镇包包街；辨认从其百度云盘提取的118张截图，是其使用百度云盘分享淫秽视频给网友的记录。（六）电子数据光盘二张证实，被告人伍兴林的微信及支付宝用户信息及交易明细，获利千余元。综合公诉机关提供的证据认定，证人孟某的证言与被告人伍兴林的供述证实伍兴林租赁房屋的事实。书证网络在线提取工作记录、扣押物品清单及审查鉴定书相互印证，伍兴林通过在电脑上、手机上、网盘中操作，将淫秽视频出卖的事实，被告人伍兴林予以认可。电子数据证实伍兴林牟利的情况。公诉机关提交的全部证据客观、真实，能相互印证，本院予以确认。公诉机关提供的紫云自治县公安局出具的紫公淫秽鉴字[2019]008号淫秽物品审查鉴定书证实，送审的31个视频文件系安公（网安）提[2019]001号附件下子文件夹“媒体文件2019-09-10_16-21-26”，共计27个文件，经鉴定，均属淫秽（色情）视频文件。以上27个淫秽视频与紫云自治县公安局出具的紫公淫秽鉴字[2019]003号淫秽物品审查鉴定书中的34个淫秽视频，存在名称重复，故淫秽视频数量的认定不能重复计算，该27个淫秽视频应予扣除，全案淫秽视频认定数量为266个。本院认为，被告人伍兴林以牟利为目的，利用互联网传播淫秽视频达266个，属情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，公诉机关指控事实清楚，指控罪名成立，应予确认。被告人伍兴林被判处有期徒刑以上刑罚的，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯，依法应当从重处罚。鉴于其归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。辩护人提出的辩护意见，理由充分，应予采纳。公诉机关提出的量刑情节，理由充分，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第（一）项、第二条之规定，判决如下：一、被告人伍兴林犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2019年9月5日起至2023年9月4日止。罚金限判决生效后一个月内交纳。）二、扣押于紫云自治县公安局的OPPOR9m手机一部、联想电脑主机一台、联想电脑显示器一台、电脑鼠标一个、电脑键盘一个，依法予以没收。三、违法所得人民币一千元，继续追缴，上缴国库。四、淫秽视频266个，予以没收。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王静人民陪审员  代琼人民陪审员  陈艳二〇一九年十二月三十日法官助理李安黎书记员杨昆