江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终9966号上诉人（原审被告）：缪水平，男，1969年12月15日出生，汉族，住江苏省溧阳市南渡镇旧县。委托诉讼代理人：韩震宇，江苏吾索律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马爱华，男，1986年7月19日出生，汉族，住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：蒋芬，江苏润众律师事务所律师。上诉人缪水平因与被上诉人马爱华买卖合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初8036号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月23日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。上诉人缪水平上诉请求：撤销一审判决，改判驳回马爱华诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、马爱华提供的真空输送系统存在质量问题，无法按合同约定调试合格，无法正常生产。1.缪水平购买的是一套真空输送系统加一只11千瓦罗茨风机，真空输送系统用多少千瓦的罗茨风机双方并没有约定，马爱华称应当是7.5千瓦的，但马爱华在安装时却将缪水平另外购买的11千瓦罗茨风机装在该系统中，在安装后仍然不能调试正常（主要是吸力不够）。经缪水平与介绍人俞某购买的真空输送系统设备进行比较，才发现俞某购买的设备上安装的是15千瓦的罗茨风机。2.本案中认定真空输送系统设备合格的唯一标准是合同第三条约定的“调试合格”，事实证明马爱华派人到现场进行了调试，但没有能调试合格，不能正常生产。该设备现在仍在现场，完全可以到现场去看是否能调试合格。3.在马爱华不能提供缪水平确认调试合格证明的情况下，如马爱华认为产品质量没有问题，应当进行产品质量鉴定。马爱华既不能提供调试合格证明，又不申请对产品质量进行司法鉴定，理应承担举证不能的后果。二、马爱华没有按合同约定在真空输送系统外提供一台11千瓦的罗茨风机。马爱华将11千瓦的罗茨风机私自与真空输送系统中7.5千瓦的罗茨风机进行了调换。缪水平要求将7.5千瓦的罗茨风机换到真空输送系统中，由马爱华现场调试，如果能调试合格至正常生产，缪水平愿意承担法律责任。被上诉人马爱华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。原审原告马爱华向一审法院起诉请求：1.判令缪水平支付马爱华部分货款16658.1元以及赔偿自2018年10月27日起至付清之日参照中国人民银行同期贷款基准利率计算的逾期付款利息损失（暂计算至2019年6月18日为465元）；2.判令缪水平支付马爱华部分货款48900元；3.判令缪水平支付马爱华质保金16300元；4.判令本案诉讼费用由缪水平负担。一审法院认定事实：2018年10月27日，马爱华向缪水平供应了2立方米料仓、500L料仓、倒料站等产品。2018年11月9日，缪水平（需方，甲方）、马爱华（供方，乙方）签订《购销合同》，约定：甲方向乙方采购真空输送系统1套，价款15万元，罗茨风机11KW1台，价款13000元，合计163000元。结算方式为预付30%，发货前30%，调试合格保证甲方正常生产后付30%，质保10%一年付清。至签订之日起以上货物已发货至需方厂内，并已安排安装，截至2018年11月9日供方已收到两张承兑汇票，共计81141.9元。质保期为自合同生效之日起十二个月。因余款未付，引起本案纠纷。缪水平明确目前设备主要存在的问题是功率不够导致无法生产。合同约定的两件设备里面有两台罗茨风机，事实上在真空输送系统里面的罗茨风机的功率应当是15千瓦，另一台罗茨风机是其要求增加的，功率是11千瓦。马爱华提供的真空输送系统中的罗茨风机是11千瓦，另外加的一台罗茨风机是7.5千瓦。马爱华则认为，其一共交付两台罗茨风机，一台是7.5千瓦，一台是11千瓦，真空输送系统中的风机是7.5千瓦，另外缪水平采购的罗茨风机是11千瓦。合同是之后签订的，如果对风机功率有异议就不会签订已经收到所有货物的合同。缪水平确认风机功率可以在标牌上直接看出来，当时双方关于真空输送系统里的罗茨风机的功率约定没有书面的证据，系口头约定。关于调试，双方均确认对设备进行了调试，马爱华认为缪水平拒绝出具调试合格证明引发本案纠纷。缪水平则主张调试不合格。一审法院认为，马爱华与缪水平之间的买卖合同关系合法有效。缪水平主张双方之间是承揽合同关系，根据双方签订的合同，明确系购销合同，且双方对真空输送系统的技术参数等均未有其他约定，故不符合承揽合同的特征。缪水平主张马爱华交付的设备存在质量问题，主要是认为马爱华交付的设备中的罗茨风机功率不符合要求，造成设备无法生产，合同仅仅对一台罗茨风机的功率进行了约定，即11千瓦，对于真空输送系统本身自带的罗茨风机功率并未约定，缪水平主张真空输送系统自带的罗茨风机应当是15千瓦，缺乏事实依据，且罗茨风机的功率在标牌上可以直接看出来，缪水平在收到案涉设备后也未就此提出异议。故缪水平主张的质量问题不能成立。马爱华要求缪水平支付尚结欠的发货前的应付货款16658.1元及该款自2018年10月27日起按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算至实际履行之日止的利息，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。马爱华要求缪水平支付调试合格保证正常生产后的30%即48900元，缪水平主张的质量问题不能成立，马爱华的该项诉讼请求，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。马爱华要求缪水平支付质保金16300元，根据合同约定“质保10%一年付清”，马爱华主张该款时尚未到履行期限，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，一审法院判决：一、缪水平于判决生效后10日内给付马爱华货款65558.1元及逾期付款利息（以16658.1元为基数自2018年10月27日起按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算至实际履行之日止）。二、驳回马爱华的其他诉讼请求。案件受理费减半收取923元、保全费845元，合计1768元，由马爱华负担340元，由缪水平负担1428元。二审中，缪水平提交三份证据：证据一、俞某的调查笔录，缪水平主张，俞某是当时设备买卖的介绍人，在调查笔录中，俞某提到缪水平的该套设备没有调试完成，并且提到俞某向马爱华购买的真空输送系统中的罗茨风机为15千瓦。证据二、照片一张，缪水平主张，该照片是本案真空输送系统中的搅拌轴部分，照片显示搅拌轴已经扭曲变形、无法生产。证据三、本案设备视频一段，缪水平主张，该视频显示真空输送系统内部的罗茨风机为11千瓦，外部的罗茨风机为7.5千瓦，而一审中马爱华称真空输送系统内部的罗茨风机为7.5千瓦，11千瓦的罗茨风机为其另外提供的。马爱华质证认为：证据一调查笔录，不属于二审新证据，不予质证。该调查笔录是证人证言性质，证人俞某并未出庭作证，该份调查笔录不应被采纳。证据二照片，无法确认是否形成于一审结束之后，不属于二审新证据，不予质证。缪水平作为买方，如果认为质量有问题，应该在一审举证期限届满前申请质量鉴定。证据三视频，即便缪水平的陈述是正确的，该两台罗茨风机的位置是可以随意调换的，该视频并不能说明什么问题。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，马爱华与缪水平签订的购销合同合法有效。缪水平主张马爱华交付的真空输送系统中罗茨风机的功率不符合要求导致无法生产，但双方合同中仅约定了一台罗茨风机功率为11千瓦，对于真空输送系统中罗茨风机的功率未作约定，且罗茨风机的功率在标牌中可以直接看出，缪水平在收货时也未提出异议。缪水平主张真空输送系统中罗茨风机的功率应为15千瓦，依据不足。缪水平虽认为真空输送系统经调试不合格，但诉讼中并未申请进行质量鉴定，应承担举证不能的法律后果。马爱华已交付设备并进行了调试，缪水平未提供证据证明设备存在质量问题，故马爱华要求缪水平支付结欠的货款以及相应逾期付款利息，应予支持。但自2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率已被全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率取代，故自2019年8月20日起，逾期付款利息应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算。综上，缪水平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1846元，由上诉人缪水平负担。本判决为终审判决。审判长 祁 锋审判员 赵 东审判员 周 红二〇一九年十二月三十日书记员 张颖彤法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。