宁夏回族自治区灵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0181民初1433号 原告：中某1，住所地宁夏灵武市。 法定代表人：曹某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张某，该公司法务。 被告：中某2，住所地北京市丰台区。 法定代表人：王某。 委托诉讼代理人刘某，宁夏法秀律师事务所律师。 原告中某1（以下简称长城能源公司）与被告中某2（以下简称中环能冶公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人张某到庭参加了诉讼，被告中某2经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。因被告中某2的住所地在北京，公告送达开庭传票错发宁夏法制报，重新在人民法院报发开庭传票。被告的委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告长城能源公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令终止原、被告于2012年2月签订的《国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统订货合同》（合同号：HT-J694-F044）及2015年11月签订的《变更协议》（合同号：HT-J694-F044补）；2、判令被告向原告退还款项132.36万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年2月，原告（原国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司）与被告签订《国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统订货合同》，约定被告向原告提供炭材烘干系统设备、技术资料、专用工具，随机备品备件等，双方对采购过程中的各项权利和义务均作了详细的约定。2013年1-4月，被告设备到货安装后多次调试未能投入使用，存在诸多质量问题，后经被告经过数次整改消缺仍不能使用。2014年12月，被告申请对设备进行改造并签署改造技术协议，初步改造后仍无法使用。2015年11月，双方签署变更协议，同意将原合同金额由1780万元变更为510万元、供货范围由5台变更为1台，并规定原告再支付120万元用于被告改造，如被告仍未能通过性能验收，则原、被告双方终止原合同及变更协议的履行，被告还应当退还原告132.36万元。原告依约于2016年3月向被告支付120万元，但被告于2016年4月至2017年2月期间多次改造设备仍不能改造成功，并从2017年3月起至今再未进厂改造，致使设备至今从未正常开机使用，原告多次联系未果。原告提起诉讼，请求判如所请。 被告中环能冶公司辩称，1、根据原被告签订的订货合同中第25页争议解决条款的约定，双方约定争议解决方式为仲裁，选定的仲裁机构为银川仲裁委员会，故本案不应当由人民法院管辖。2、原告诉称2015年11月与被告签订变更协议，变更协议的主要条款，同时约定了解除合同的条件，该变更协议被告公司完全不知情，被告从未与原告签订变更协议，变更协议落款被告公司的合同专用章不是被告公司印章，与原告举证的订货合同中合同专用章明显不是同一枚印章。当中涉及的内容不是被告意思表示，不能对被告发生法律约束力，争议解决方式条款的变更同样不能对被告发生效力。3、如果法庭认为被告前述抗辩理由不能成立，原告诉请解除合同，被告方不同意解除。原被告于2012年2月经招投标程序后签订订货合同，被告按照原告要求的技术参数将2套烘干设备及配套设施安装于被告指定的石嘴山惠农区河滨工业园英力特化工公司电石分公司厂区和宁东镇煤化工业园区国电英力特宁东工业园区的施工现场。4、被告交付安装于原告厂区内的设备，经调试完毕后交付原告使用，并非如原告诉称的未能投入使用，设备也并非如原告诉称存在诸多问题，原告向被告采购的设备不能单独使用，需与原告的其他设备组合链接后投入生产使用，因为被告工作人员操作不当，原告的电缆传输机（非被告生产）不能正常运转，材料堆积，以致于发生火灾事故，造成部分部件损坏，所以并不是因为被告的设备不能使用。综上，请求法庭驳回诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交证据1、《乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统订货合同》、《乙炔运行部箱式烘干设备改造、安装及供货技术协议》，证明2012年2月29日，国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司与中环能冶公司签订《乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统》采购合同及签订设备改造技术协议的事实，本院予以采信；证据2、《乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统采购合同变更协议》，证据3付款凭证，中环能冶公司认为未委托刘中原与长城能源公司签订采购合同变更协议，也未收到120万元款项，中环能冶公司未提供证据证明，本院对证据2、3予以采信；证据4视频真实性，予以采信。被告提交证据1欲证明双方约定的解决争议方式为仲裁，后变更协议中将争议解决的方式由仲裁变更为向买方所在地法院起诉，被告要求仲裁的证明目的，本院不予采信；证据2实用新型专利技术证书与本案没有关联性，本院不予采信；证据3事故照片不能证明设备不能使用的原因，本院不予采信；证据4预留印章不能证明变更协议印章不是中环能冶公司印章，本院不予采信；证据5箱式烘干机事故报告及原因分析，系中环能冶公司单方制作，无长城能源公司签字确认，本院不予采信；证据6生产记录及原料车间班长生产记录，证明设备调试记录，不能证明设备正常使用，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确定的证据，本案认定事实如下：2012年2月29日，国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司与被告中环能冶公司签订《国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统订货合同》，约定被告中环能冶公司向原告长城能源公司提供炭材烘干系统设备、技术资料、专用工具，随机备品备件等，双方对采购过程中的各项权利和义务均作了详细的约定。2013年2月20日，国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司变更为国电中国石化宁夏能源化工有限公司，2014年3月4日，由国电中国石化宁夏能源化工有限公司变更为中某1。中环能冶公司为长城能源公司安装了两台箱式烘干机，于2013年初投入试运行，最长时间为7天，主要是箱式烘干机的筛网运行不稳定，经常出现掉链和卡链现象，一直停运。经过一年多的研究和试验，中环能冶公司提出改造长城能源公司现有的一台箱式烘干机，改造费由其自行承担，并于2014年12月12日签订《中某1乙炔运行部箱式烘干机设备改造、安装及供货技术协议》，协议约定供货范围、原烘干机存在的问题、改造说明、标准和规范、技术方案等。中环能冶公司对箱式烘干机设备进行改造后，经多次调试未能通过性能验收。2015年11月26日，中环能冶公司委托刘中原与长城能源公司签订《中某1乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统采购合同变更协议》，约定被告供货范围、总价、性能验收、付款方式、逾期仍未通过性能验收，则双方同意终止原合同及本变更协议项下双方全部权利义务，原合同及变更协议终止履行。即将原合同金额由1780万元变更为510万元、供货范围由5台变更为1台，并约定原告除已支付金额90万元，再支付120万元用于被告改造，如被告仍未能通过性能验收，则原、被告双方终止原合同及变更协议的履行，被告还应当退还原告132.36万元。原告于2016年1-3月背书转让银行承兑汇票、银行转款等方式向被告支付120万元，被告于2016年4月至2017年2月期间多次改造设备仍不能改造成功，并从2017年3月起至今再未进厂改造，致使设备至今未能正常使用。 本院认为，原、被告签订的《国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统订货合同》、《中某1乙炔运行部箱式烘干机设备改造、安装及供货技术协议》、《中某1乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统采购合同变更协议》系双方真实意思表示，依法成立，合法有效。订货合同签订后，被告设备到货安装后多次调试未能投入使用，被告又进行设备改造未能通过性能验收。双方签订变更协议约定被告供货范围、总价、性能验收、付款方式、逾期仍未通过性能验收，则双方同意终止原合同及本变更协议项下双方全部权利义务，原合同及变更协议终止履行。原告依约向被告支付120万元，被告改造设备仍不能正常使用。故原告主张终止原、被告签订的《国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统订货合同》、《中某1乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统采购合同变更协议》及被告向原告退还款项132.36万元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，被告中环能冶公司辩解理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条第一款（七）项、第九十二条之规定，判决如下： 终止原告中某1与被告签订的《国电宁夏英力特宁东煤基化学有限公司乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统订货合同》、《中某1乙炔、一氧化碳、脱硫剂多联产项目炭材烘干系统采购合同变更协议》； 被告中某2于判决生效后十日内退还原告中某1款项132.36万元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16712元，公告费600元，由被告中某2负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  季惠芳 人民陪审员  王桂芳 人民陪审员  李艳红 二〇一九年十二月十二日 书 记 员  张月月 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。