湖南省衡阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0421民初254号原告：福建中水劳务有限公司，住福建省平潭县潭城镇丰华花园13弄B座301室。法定代表人：施泉生，该公司经理。委托诉讼代理人：杜鹏，男，1974年6月18日出生，汉族，住陕西省旬阳县城区，系该公司衡阳项目部办公室副主任。被告：吉日娘娘，男，1970年10月18日出生，彝族，住四川省雷波县。委托诉讼代理人：陈吉寿，衡阳县台源法律服务所法律工作者。原告福建中水劳务有限公司与被告吉日娘娘劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，依法适用简易程序于2019年3月21日、4月12日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人杜鹏、被告委托诉讼代理人陈吉寿到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决撤销衡阳县劳动人事仲裁院做出的蒸劳人仲字（2018）58号《衡阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》;2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：1、衡阳县劳动人事仲裁院在庭审过程中，针对原告对被告提交的《伤残等级鉴定书》发表质证意见“送达程序错误不能作为证据使用，并由其承担举证不力的后果”，这个意见未采纳，只是说程序有错误，让双方另行鉴定，对原告不公平。2、庭审过程中据以做出《工伤认定书》的证人证言工人自述均说吉日娘娘于2017年3月16日下午14时在原告工地受伤，但住院拍摄的X光片已于2017年3月16日上午11时已经拍摄出来，而且住院记录患者口述部分记载“患者于十余天以前摔伤”也就是说吉日娘娘的受伤不是2017年3月16日下午2点在原告工地受伤。据此，衡阳县劳动人事仲裁院认定送达程序错误后不公正采纳原告意见：认定吉日娘娘在原告工地受伤的事实错误，导致错误仲裁原告单位予以赔偿130000元，故向贵院提请诉讼。原告为支持其诉讼主张，向本院提供以下证据：证据1、被告住院病历，证据2、被告DR检测报告，证据3、被告疾病证明书，以上三证据结合被告自述十余天前摔伤，并在2017年3月16日中午12:22分被湘中医院收治住院的情况看，与2017年3月16日下午两点在工地摔伤的情况不符;证据4、说明，拟证明被告的劳动能力鉴定结论书原告于2018年9月19日才签收，是在诉讼时效范围内。被告吉日娘娘辩称：原告诉称的理由不成立：1、被告自2016年3月受原告单位雇请为其提供劳务，双方虽未签订书面劳动合同但表示已形成事实劳动关系，被告为了维权依法向衡阳县劳动人事争议仲裁委员会申请了确定劳动关系，得到支持，有蒸劳人仲字[2017]30号仲裁裁决书予以确认，且该文书早已送达原告并发生法律效力；2、被告于2017年3月16日在原告方施工过程中，在工作期间、工作地点、由于工作原因受伤已成为不争的客观事实，被告在仲裁委申请劳动关系确认时依法向仲裁委申请了两位在场目击且一起做事的工友邱芷生、胥汉友两位证人到仲裁委当面作证，证实了被告受伤的时间、地点、经过及结果，而且被告当时因工受伤还是两位工友送至医院医治的，被告因工受伤的事实真实可靠、客观存在；3、由于被告申请的劳动关系确认仲裁裁决书已发生法律效力，被告依据《工伤保险条例》的规定，依法向工伤认定部门申请工伤认定，依据条例规定，工伤认定部门需要调查核实，然而经工伤认定部门工作人员对被告因工受伤的客观事实调查核实后，依照职权和职责作出了认定工伤决定书；4、认定工伤决定书作出后，工伤认定部门依法向原告单位进行了送达，原告在2018年9月19日向县仲裁委提供了工伤认定书送达回证作为证据称送达方式正确，早已收到，且无异议（在质证、认证时），况且该决定书已明确告知了复议期限和起诉期限，而原告在法定期限内均未申请行政复议和提起行政诉讼，该决定书依法送达后早就产生法律效力，更何况原告在仲裁时已明确表明无异议，是一种民事自认行为，仲裁委对此双方均无异议的认定工伤决定书予以采信完全符合现行法律规定，完全正确，现原告诉称被告在其工地受伤的事实错误，完全是一种典型不尊重客观事实的体现，也是极不尊重法律的体现，视法律为儿戏，故意歪曲客观事实，其说明显依法不能成立；5、原告在县仲裁委声称劳动能力鉴定书没有收到明显与客观事实不符，纯属原告片面虚假之说，工伤认定部门先依法向原告邮寄送达工伤认定决定书产生法律效力后再做劳动能力鉴定，结论作出又依法邮寄送达给了原告，从两个送达回证来看，原告的单位名称、住所地一致，也与原告工商注册信息表登记的地址一致，为何原告单位名称及住所地未发生任何改变的前提下，先寄出的收到了，而后寄出的都没收到，叫人难以置信，其送达回证经查询已明显签收，又未退回，且原告自己在仲裁时明确承认游克财系单位管理人员之一，既然游克财系单位管理人员，其签收行为明显也是一种职务行为，因此原告讲未收到明显不符合事实；6、县仲裁委为了查明事实，公正裁决，给予了原告再次鉴定申请的权利，然而通过再次鉴定仍然评定被告因工受伤结果为拾级伤残，依据法律规定，湖南省劳动能力鉴定委员会作出的劳再鉴18112810号劳动能力再次鉴定结论书为最终结论，而县仲裁委依据最终结论进行裁决，可谓证据确实充分。综上所述，原告置客观事实于不顾，故意歪曲事实，又不尊重法律，视法律为儿戏，编造虚假陈述，进行诉讼，缺乏事实和法律依据，依法不能成立，而县仲裁委裁决认定事实清楚，程序合法，适应法律正确，裁决内容公平合理合法，请求法院维持仲裁裁决，驳回原告诉请。被告吉日娘娘为支持其主张，向本院提供以下证据：证据5、被告身份证复印件，拟证明被告的基本情况及主体资格；证据6、原告的企业注册信息表、营业执照承包资质证复印件，拟证明原告的基本情况及主体资格；证据7、（2017）衡工伤认字5497号认定工伤决定书，拟证明被告所受工伤已被认定为工伤，原告未在法定期限内申请行政复议也未提起行政诉讼，早已发生法律效力，成为生效法律文书；证据8、工伤认定决定书送达回证，拟证明该法律文书原告方已签收，早已成为生效法律文书，已发生法律效力；证据9、衡劳鉴20180511067号劳动能力鉴定结论书，拟证明被告所受工伤被衡阳市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，证据10、劳动能力鉴定结论书送达回证，拟证明衡劳鉴20180511067号劳动能力鉴定结论书依法送达原告，原告单位早已签收；证据11、原告单位管理人员关九龙出具的情况说明，拟证明被告在原告处务工期限及每月务工工资为6000元人民币；证据12、湖南省职工工伤与职业病致残等级证书，拟证明被告吉日娘娘所受之伤评定为十级伤残；证据13、劳再鉴18112810号劳动能力再次鉴定结论书，拟证明被告所受之伤经原告方再次申请鉴定仍被评定为十级伤残；证据14、蒸劳人仲字【2017】30号仲裁裁决书，拟证明被告自2016年3月份开始在原告承建的金兰地段工地务工至被告受伤时已有1年时间，被告经常居住地是衡阳县金兰镇；关九龙系原告单位管理人员，仲裁已明确认定其出具的情况说明（工资表）；该文书早已发生法律效力；证据15、衡阳县劳动人事争议仲裁委员会2018年9月19日第一次庭审笔录，拟证明原告对被告提供的工伤认定决定书无异议；证据16、蒸劳人仲字【2018】58号仲裁裁决书，拟证明原、被告双方对工伤认定决定书均无异议，且原告自己向仲裁委提供了工伤认定送达回证，证明原告单位早已签收工伤认定书，其工伤认定决定书早已生效；证据17、衡阳湘中医院入院医患谈话记录，拟证明被告是3月16日15时入院治疗的。经庭审质证，被告对证据1三性无异议，对证明目的有异议，并没有记录并表明是十余天后去医院诊断并住院的；对证据2有异议，报告单并不能证明被告具体拍片的时间；对证据3证明目的有异议，湘中医院在填写被告住院时间上有时间打印的错误；在证据1、2、3上均无法证明被告是在十余天前受的伤，且被告并没有承认是在十余天前受伤；对证据4真实性合法性无异议，对关联性有异议，原告在仲裁时明确否认收到鉴定书，对证明目的有异议，原告已申请劳动能力再次鉴定，被告所受之伤经劳动委员会再次鉴定是十级伤残。原告对证据5、6真实性无异议；证据7-17无法证明被告是在3月16日之前受伤。本院认为，对原、被告无异议的证据5、6，本院予以采信。对有异议的证据1、2、3与证据17系被告吉日娘娘受伤后进行住院治疗的相关文字记载，其真实性应予采信；证据4反映原告签收劳动能力鉴定结论书的时间，其真实性亦应予采信；证据7、8、15系被告被认定为工伤，原告在合理日期内未提出异议，该文书已发生法律效力，本院依法予以确认；证据9、10、12、13系经过多次对被告的劳动能力进行科学鉴定，查明被告构成十级伤残，上述证据符合证据“三性”规定，本院予以采信；证据14确认原、被告之间存在劳动关系，其证明效力本院依法采信；证据16虽未生效，但就原、被告双方对工伤认定决定书均无异议的事实本院应予采信。根据本院采信的证据，结合当事人的庭审陈述，本院确认以下案件事实：被告吉日娘娘于2016年3月到原告承建的怀邵衡铁路项目金兰工地从事混泥土工作，未缴纳社会保险，双方存在事实上劳动关系。2017年3月16日下午16时许，被告吉日娘娘在原告福建中水劳务有限公司承建的怀邵铁路衡铁路第一分段（金兰地段）施工作业时，不慎摔倒地面，造成肋骨受伤。事发后，被告于2017年10月16日向被告衡阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2017年12月7日经衡阳市人力资源和社会保障局认定被告受伤为工伤。2017年12月22日，衡阳市人力资源和社会保障局以邮寄的方式向原告进行送达了《工伤认定决定书》。2018年9月19日，原告的工作人员杜鹏本人又予以了签收。原告未在法律规定的期限内向湖南省人力资源和社会保障厅或衡阳市人民政府申请行政复议，亦未在6个月内未向法院提起行政诉讼。2018年9月19日，原告在衡阳县劳动人事争议仲裁委员会的庭审中亦未对被告被认定为工伤提出异议。2018年5月29日，经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，并作出衡劳鉴20180511067号《劳动能力鉴定结论书》，评定吉日娘娘伤残等级为十级伤残。原告对被告的伤残等级提出异议，于2018年9月20日书面申请湖南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，湖南省劳动能力鉴定委员会于2018年11月28日作出劳再鉴18112810号《劳动能力再次鉴定结论书》，评定吉日娘娘伤残等级为十级伤残。衡阳县劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月28日作出蒸劳人仲字（2018）58号仲裁裁决书，裁决如下：一、双方劳动关系终止，由被申请人福建中水劳务有限公司自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人吉日娘娘一次性伤残补助金29617元、一次性工伤医疗补助金25386元、一次性伤残就业补助金25386元、停工留薪待遇50772元、护理费634.65元、住院期间伙食费70元，以上合计人民币131865.65元；二、驳回申请人其余请求。原告不服该裁决，于2019年1月17日向本院提起民事诉讼，请求判决撤销衡阳县劳动人事仲裁院做出的蒸劳人仲字（2018）58号《衡阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》;并由被告承担诉讼费用。在案件审理过程中，原告于2019年4月12日向衡阳市蒸湘区人民法院提起行政诉讼。衡阳市蒸湘区人民法院经审理后认为：衡阳市人力资源和社会保障局受理吉日娘娘的工伤认定申请后，于2017年12月7日作出了（2017）衡工伤认字5497号《认定工伤决定书》并于2017年12月22日以邮寄的方式进行了送达，原告福建中水劳务有限公司的工作人员杜鹏于2018年9月19日签收后，至2019年4月12日才提起行政诉讼，超过了《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定的六个月的起诉期限，且无《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定的情形。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第六十九条第一款第（二)项之规定，裁定：驳回原告福建中水劳务有限公司的起诉。原告福建中水劳务有限公司不服衡阳市蒸湘区人民法院（2019）湘0408行初15号行政裁定，提起上诉。衡阳市中级人民法院于2019年11月20日作出（2019）湘04行终136号行政裁定书，认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。上诉人福建中水劳务有限公司对其工作人员杜鹏于2018年9月19日收到（2017）衡工伤认字5497号《认定工伤决定书》的事实予以确认，则上诉人对涉案《认定工伤决定书》的内容已经予以了知晓，根据法律规定，上诉人最迟应当于2019年3月20日前提起本案诉讼，但上诉人于2019年4月12日才向原审法院提起本案诉讼，超过了法律规定的起诉期限。一审法院据此驳回上诉人的起诉，具有事实及法律依据。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院认为，本案系一宗劳动争议纠纷。本案原告在仲裁过程中未对被告的工伤认定提出异议，只对衡阳市劳动能力鉴定委员会作出的被告吉日娘娘的伤残等级（十级）提出异议并申请了重新鉴定，湖南省劳动能力鉴定委员会未改变被告吉日娘娘的伤残等级。在民事诉讼中却对被告是否构成工伤提出异议，并提起行政诉讼，该案经过二审终审，裁定驳回了原告的行政起诉。本院认为，被告吉日娘娘在原告福建中水劳务有限公司承建的怀邵衡铁路衡阳县段项目金兰工地从事混凝土工作时发生工伤，并被鉴定为十级伤残，那么，被告依法应当享受工伤保险待遇。因被告缺乏有力证据证明其月工资额，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条规定，劳动者与用人单位双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资计算(衡阳市2016年度在岗职工月平均工资4231元)。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金为7个月的本人工资，即7个月×4231元=29617元；根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，工伤职工伤残十级，经本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。依据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定，十级伤残一次性工伤医疗补助金为6个月本人工资，即6个月×4231元=25386元；一次性伤残就业补助金为6个月本人工资，即6个月×4231元=25386元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工住院治疗期间，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付到伤残等级评定时止，停工留薪期一般不超过12个月。具体金额为4231元/月×12个月（2017年3月16日至2018年5月29日）=50772元。职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告在住院治疗期间根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤应需护理，具体金额参照《工伤保险条例》第三十四条第二款规定的部分不能自理的标准（月平均工资的30%)，即4231元/月×30%×半个月（住院治疗7天，不满15日按15日计算）=634.65元。根据《工伤保险条例》第三十条规定职工住院治疗工伤的伙食补助费，由工伤保险基金支付，具体标准由统筹地区人民政府规定。依据《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，即10元×7天（住院治疗7天）=70元。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，因原告未为被告购买工伤保险，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由原告按照本条例规定的所有工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告入职时间为2016年3月28日，就未签劳动合同双倍工资申请应当在2018年3月28日前提出，现已超过时效规定，故对该笔费用不予计算。本案经调解未果，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条规定，《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，判决如下：一、驳回原告原告福建中水劳务有限公司的诉讼请求；二、原、被告的劳动关系终止，由原告福建中水劳务有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付被告吉日娘娘一次性伤残补助金29617元、一次性工伤医疗补助金25386元、一次性伤残就业补助金25386元、停工留薪待遇50772元、护理费634.65元、住院期间伙食费70元，以上合计人民币131865.65元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告福建中水劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  邓骥二〇一九年十二月二日法官助理刘蓉蓉书记员汪瑶附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。……第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金标准为：……十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。……