河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1502民初6187号原告麻冬冬，女，汉族，1973年10月23日出生，住信阳市浉河区。委托代理人余忠明，河南冠南律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告赵河占，男，汉族，1978年10月6日，户籍地罗山县，住信阳市国道东侧）。被告信阳兆峰置业有限公司。住所地：信阳市明港镇兴港大道（107国道东侧）。法定代表人赵占河，该公司总经理。二被告共同委托代理人雷廷、胡吉祥，河南轩文律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告麻冬冬与被告赵河占、信阳兆峰置业有限公司因民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告麻冬冬及委托代理人余忠明，被告赵河占、信阳兆峰置业有限公司的共同委托代理人雷廷到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告麻冬冬诉称，2013年4月8日，原告麻冬冬和冯顺荣共同与被告签订《借款合同》，合同约定，被告向原告麻冬冬和冯顺荣共同借款人民币6000000元（麻冬冬100万元，冯顺荣500万元），借款期限为3个月，自2013年4月8日至2013年7月9日止，借款利率为月息2%，被申请人逾期未还款，应自逾期超过90日的违约金比率为借款额的20%。原告麻冬冬和冯顺荣在与被告签订《借款合同》后，依约履行自己的义务，及时足额地对被申请人发放了出借款。后因被告到期未还借款，只是在催要下陆续支付了借款利息合计195万元（支付给了冯顺荣），由于被告一直未还借款，且冯顺荣急需用钱，冯顺荣无奈之下将债权转让给了原告麻冬冬（由原告付清冯顺荣的出借款）。因冯顺荣退出后的债权归于原告一人，故在2013年9月25日，被告就6000000元借款单独重新给原告出具了借据（借款人为赵河占、信阳兆峰置业有限公司），重新约定借款期限为2013年9月24日至2013年11月24日，期限两个月，并承诺：借款人到期不还应承担日千分之三的违约利息。现该借款到期经原告催要至今未还。2013年9月25日，被告因房地产开发浉河区贤山房产项目资金需要，从原告处借款1200000元人民币，期限为2013年9月24日至2013年11月24日，期限两个月，约定到期不还应承担日千分之三的违约利息，被告并向原告出具借据。借款到期后，原告一直催要借款，而被告却一直推脱至今未还。故原告起诉法院，请求判令：1、被告支付原告借款6000000元及利息（以6000000元为本金按月息两分计算，从2013年4月8日起计算至借款付清止）。2、被告支付原告借款1200000元及违约利息（以1200000元为本金按月息两分计算，从2013年9月24日起计算至借款付清止）。3、一切诉讼费均由被告承担。被告赵河占、信阳兆峰置业有限公司辩称，一、借款属实，但真实的借款本金并非600万元，被告实际只收到560万元借款，原告提前收取了40万元“砍头息”。（见会计核算账目明细：2013年4月22日，冯顺荣转入500万元，刘馨鸿（麻冬冬的会计）转入60万元）。二、600万元的《借款合同》借款合同虽签订在2013年4月8日，但实际分别发生在2013年4月22日500万元和2013年4月28日60万元，依据法律规定，应当分别以500万和60万为本金按款项实际出借日期进行计算。即500万元从2013年4月22日开始计息；60万元从2013年4月28日开始计息。三、被告已陆续返还原告款项，具体表现为，赵河占个人还款：赵河占通过其本人银行卡（建行和农村信用社）转账给冯顺荣和夏桂林（冯顺荣丈夫），大概有6-8笔，总金额208万元（而非原告诉状中称的195万元）。目前能查到的建行记录为：2013年9月11日，转给冯顺荣40万元。赵河占通过其个人账户分6-10笔转给麻冬冬及其会计刘馨鸿共计180万元。公司还款：2013年11月29日前，公司分7笔，偿还冯顺荣、麻冬冬共计962500元。通过他人转账，具体表现为：通过曹建设于2014年5月19日转账给麻冬冬90万元（有银行转账记录）；通过谭有明于2014年分2笔共计转账给麻冬冬200万元（现因谭有明涉嫌刑事犯罪被羁押，证据无法调取）；通过赵河占司机姜金刚和朱浩给麻冬冬转过账（现因二人联系不上，证据无法调取）。被告通过债务转移方式接手了原告所欠他人债务。麻冬冬欠丁天河160万元，被告于2014年接手该债务；麻冬冬欠肖丽60万元，被告于2018年接手该债务。经审理查明，2013年4月8日，原告麻冬冬与案外人冯顺荣作为甲方与被告信阳兆峰置业有限公司作为乙方签订了《借款合同》一份，合同约定乙方向甲方借款600万元，借款期限为3个月，按月付息，用于房地产开发。合同签订后，原告麻冬冬于2013年4月10日通过刘馨鸿帐户汇入被告信阳兆峰置业有限公司帐户60万元，通过自已的帐户向被告信阳兆峰置业有限公司汇款40万元。案外人冯顺荣于2013年4月9日汇入被告信阳兆峰置业有限公司帐户500万元。被告赵河占及被告信阳兆峰置业有限公司截止2013年9月25日共向案外人冯顺荣支付了195万元。之后，案外人冯顺荣将上述债权转移给原告麻冬冬，被告赵河占作为借款人于2013年9月25日向原告麻冬冬出具借据一份，上面载明“今借到麻冬冬人民币600万元整，借款日期2013年9月24日至2013年11月24日止，我作为借款人全面了解并承诺：1、借款人有义务按约定如数偿还借款本金。2、借款人在资产不足以清偿债务时应当以本人的其他财产承担剩余债务的清偿责任，3、借款人不能如期偿还本金，按本金日息千分之三付违约利息。”信阳兆峰置业有限公司加章。期间，被告赵河占陆续向麻冬冬还款155万元（2013年7月9日还款50万元，2014年5月19日还款90万元，2014年10月16日还款15万元）。原告麻冬冬于2013年4月28日向被告赵河占汇款两笔，一笔80万元，一笔20万元。被告赵河占作为借款人于2013年9月25日向原告麻冬冬出具借据一份，上面载明“今借到麻冬冬人民币120万元整，借款日期2013年9月24日至2013年11月24日止，我作为借款人全面了解并承诺：1、借款人有义务按约定如数偿还借款本金。2、借款人在资产不足以清偿债务时应当以本人的其他财产承担剩余债务的清偿责任，3、借款人不能如期偿还本金，按本金日息千分之三付违约利息。以上所有欠条全部作废，以此条为准。”被告信阳兆峰置业有限公司加章。经原告多次催要，被告未履行还款付息的义务。故原告起诉来院，请求判令支持其诉讼请求。上述事实，有原告提供的身份证明、《借款协议》、借据、转帐凭证、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，当事人所提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。依照相关法律规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，应当按照实际交付借款的数额认定借款本金并计算利息。被告赵河占作为被告信阳兆峰置业有限公司法定代表人，涉案借款部分汇入的是被告赵河占的个人帐户，部分汇入被告信阳兆峰置业有限公司的帐户，被告赵河占作为借款人向原告出具借据，被告信阳兆峰置业有限公司亦在借据上加章，《借款合同》被告赵河占签名同时加盖被告信阳兆峰置业有限公司公章，借款发生后，被告赵河占通过其个人帐户向借款人支付利息，从上述事实看，被告赵河占已经将公司的法人行为和自已的私人行为混同，又不能证明该笔借款中公司财产独立于自已的财产，应认定其为共同借款人，故被告赵河占与被告信阳兆峰置业有限公司应对欠付借款及利息共同承担清偿责任。被告赵河占、信阳兆峰置业有限公司拖欠原告麻冬冬借款尚有部分未偿还的事实，有借据及银行转帐记录佐证，对于二被告已偿还的款项（向冯顺荣支付195万元，向麻冬冬支付155万元），民间借贷中未约定先还本金还是利息，应当确认为先还的是利息，再抵充本金，原、被告双方约定按日千分之三计息，约定过高，原告主张按月息2分计算符合相关法律规定。截止到2013年7月9日，两被告所欠原告7000000元借款利息共计为408000元(6000000元借款利息360000元，1000000元借款利息48000元)，被告赵河占于2013年7月9日偿还500000元，其中扣除利息408000元后的余款92000元为所还本金，截止到2013年7月9日剩余借款本金为7000000元-92000元＝6908000元;之后被告赵河占于2013年9月25日前累计还款1950000元，6908000元借款余款计算至2013年9月25日的利息为354610.67元，1950000元扣除354610.67元利息后的余款为1595389.33元，截止到2013年9月25日剩余借款本金为6908000元1595389.33元＝5312610.67元;被告赵河占于2014年5月19日还款900000元，5312610.67元借款余款计算至2014年5月19日的利息为825225.52元，90万元扣除825225.52元利息后的余款为74774.48元，截止到2014年5月19日剩余借款本金为5312610.67元-825225.52元＝5237836.19元;被告赵河占2014年10月16日还款150000元，5237836.19元借款余款计算至2014年10月16日的利息为506324.05元，2014年10月16日的150000元经折算的利息天数为150000元÷(5237836.19×0.02÷30)＝43天，利息支付至2014年7月2日。综上，两被告的还款经扣除利息及本金后，现拖欠的借款本金为5237836.19元，利息支付至2014年7月2日。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告赵河占、信阳兆峰置业有限公司于本判决生效后十日内共同偿还原告麻冬冬借款5237836.19元及利息（利息2014年7月3日起按月息2分计算至债务实际付清之日止）。二、驳回原告麻冬冬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费62200元，由原告麻冬冬负担16951元，由赵河占、信阳兆峰置业有限公司共同负担45249元；保全费5000元，由二被告负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人的人数提交副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  范庆龄人民陪审员  王颖斌人民陪审员  王保琴二〇一九年十二月二十三日书 记 员  蔡怡璇