宝鸡市陈仓区人民法院宝鸡市陈仓区人民法院民 事 判 决 书                          (2019)陕0304民初2101号原告：宝鸡中业建筑工程有限公司，住所地：宝鸡市陈仓区。法定代表人：段岁有，任总经理。委托诉讼代理人：张武练，陕西正泰律师事务所律师。 被告：宝鸡拖拉机厂，住所地：宝鸡市陈仓区。法定代表人：张文绪，任厂长。被告：陕西成功房地产开发有限公司，住所地：宝鸡市金台区。法定代表人：武恒波，任执行董事。委托诉讼代理人：史亮，陕西和途律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛兆西，该公司员工。被告：宝鸡市陈仓区工业和信息化局，住所地：宝鸡市陈仓区。法定代表人：郭志鹏，任局长。委托诉讼代理人：杜效良，陈仓区148法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：杨宗礼，该局办公室主任。原告宝鸡中业建筑工程有限公司（以下简称：中业建筑公司）与被告宝鸡拖拉机厂（以下简称：拖拉机厂）、被告陕西成功房地产开发有限公司（以下简称：成功房地产公司）、被告宝鸡市陈仓区工业和信息化局（以下简称：工信局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中业建筑公司委托诉讼代理人张武练、被告成功房地产公司委托诉讼代理人史亮、毛兆西、被告工信局委托诉讼代理人杜效良、杨宗礼已到庭。被告拖拉机厂经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中业建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告拖拉机厂清偿原告中业建筑公司工程款198200元、违约金5946元，被告成功房地产公司和被告工信局对以上款项承担连带清偿责任；2、诉讼费由三被告承担。事实与理由：2009年2月28日原告中业建筑公司与被告拖拉机厂签订《建筑工程合同》，约定由原告就被告拖拉机厂20车间及附体工程实施加固维修改造，资金来源为5.12地震后灾后重建资金。工程造价186962.92元，工程变更经认定于工程结束5日内一次性支付全部工程费用。若逾期付款，按照合同总价款的3%承担违约金。合同签订后，原告依约履行了合同义务。2015年8月13日，经宝鸡开元会计事务所决算审计，工程款为298200元。被告拖拉机厂已付100000元，尚欠198200元未付。被告拖拉机厂由被告工信局组织改制，并由被告成功房地产公司整体兼并。在兼并完成后，被告工信局和成功房地产公司并没有依法注销被告拖拉机厂，被告工信局将被告拖拉机厂公章收回，并将公章交由被告成功房地产公司管理和使用。在被告拖拉机厂改制时，三被告均没有依法偿付原告工程款，而是由被告成功房地产公司、工信局将被告拖拉机厂的资产全部处置。为此，原告多次向被告工信局索要，其以灾后重建资金没有拨付为由予以搪塞。在原告多年催要期间，被告工信局在2018年给原告中业建筑公司提供了宝陈工信字（2017）108号文件复印件一份，表明该局也在积极向陈仓区财政局申请资金予以解决。但时至今日，三被告仍未给原告支付工程款。鉴于此，原告提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告拖拉机厂既未到庭应诉也未提交答辩状。被告成功房地产公司辩称，原告中业建筑公司与被告拖拉机厂存在合同关系属实，被告成功房地产公司在2012年对被告拖拉机厂进行承载式兼并改制。在兼并合同第四章第七条明确约定成功房地产公司接收被告拖拉机厂经宝鸡开元有限公司会计师事务所审计后的企业债务（详见债务移交清册）并依据相关法律和规定处理。而被告拖拉机厂移交给被告成功房地产公司的债务中并没有原告所属的涉案债务。另，原告所诉讼的涉案债权债务与被告拖拉机厂“5.12”灾后重建项目相关，该项目是由国家财政拨款进行建设维修。作为被告拖拉机厂的行政主管部门，被告工信局一直在与区财政部门联系协调“5.12”灾后重建资金的拨付事项，被告成功房地产公司并未参与此项工作。原告中业建筑公司主张的涉案债权，自债权产生时至今日长达10 年，原告并未向被告成功房地产公司主张，被告成功房地产公司对该笔债务也不清楚，原告的诉讼请求现已超过诉讼时效。综上，请求法院依法驳回原告中业建筑公司对被告成功房地产公司的诉讼请求。 被告工信局辩称，1、本案系建筑工程施工合同纠纷，工信局既不是涉案工程的建设方，也不是发包方，不是建设工程施工合同的义务主体。2、被告成功房地产公司已兼并收购被告拖拉机厂，被告拖拉机厂的债权债务、职工及所有遗留问题均由被告成功房地产公司进行兼并承担。被告工信局没有义务承担涉案债务，被告成功房地产公司应对被告拖拉机厂的债务承担责任。3、在被告成功房地产公司兼并被告拖拉机厂过程中，被告工信局尽到了应尽的义务，故被告工信局没有承担该笔债务的义务，原告诉讼请求不符合客观事实，请求法院依法驳回原告中业建筑公司对被告工信局的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，合议庭进行了综合分析评议，并确认本案法律事实如下：2009年2月28日原告中业建筑公司与被告拖拉机厂签订《建筑工程合同》，约定由原告中业建筑公司承建被告拖拉机厂20车间及附体工程的加固维修改造工程，资金来源为5.12地震后灾后重建资金。工程造价186962.92元，工程款增加或减少，经拖拉机厂认定后，于工程结束5日内一次性支付全部工程费用。若逾期付款，按照合同总价款的3%承担违约金。合同签订后，原告按约定对被告拖拉机厂20车间及附体工程进行了加固维修改造。2015年8月13日，宝鸡开元有限责任会计师事务所出具宝开会财字（2015）第23号关于宝鸡拖拉机厂灾后恢复重建维修加固项目工程投资竣工财务决算审计报告，该报告在第三项载明审计结果：宝鸡拖拉机厂灾后恢复重建维修加固项目工程投资竣工财务决算审计确认工程造价总额450551元，其中：中央财政灾后恢复重建资金预算（拨款）240000元、单位自筹12351元，应付款（宝鸡中业建筑工程有限公司第一分公司第四项目部）198200元。但在该审计报告所附的附件2 《宝鸡拖拉机厂灾后恢复重建维修加固项目工程交付使用资产明表》中载明“20车间附体楼（办公小三楼）金额298200元”，审计报告还附有被告拖拉机厂相关人员签字并加盖了单位公章所确认的工程签证单，原告中业建筑公司认可被告拖拉机厂已付工程款100000元，尚有198200元未付。同时查明，2012年9月26日，被告拖拉机厂与被告成功房地产公司签订《合同书》，约定由被告成功房地产公司对被告拖拉机厂整体改制兼并。在合同书第四章第七条约定：乙方（成功房地产公司）接受甲方（拖拉机厂）经宝鸡开元有限责任会计师事务所审计后的企业债务（详见债务移交清册）并依据相关法律规定处理。被告拖拉机厂向被告成功房地产公司移交的债务清册中并无原告主张的涉案债务。 还查明，被告拖拉机厂由被告工信局组织改制，并由被告成功房地产公司整体兼并。在兼并完成后，被告工信局和成功房地产公司并未依法注销被告拖拉机厂，被告工信局将被告拖拉机厂公章收回，并将公章交由被告成功房地产公司管理和使用。又查明，被告拖拉机厂于1989年3月17日成立。2007年5月30日因未办理企业年检手续被宝鸡市工商行政管理局陈仓分局以宝市工商陈处字（2007）51号文件处以吊销营业执照的处罚。吊销营业执照后，该企业未进行清算。另查明，被告拖拉机厂灾后重建资金拨付渠道是由被告工信局具体向区财政部门申请上报。再查明，“5.12”灾后重建项目未使用的部分资金已于2015年年底被财政部门收回，本案涉及的被告拖拉机厂“20车间附体楼（办公小三楼）”的灾后重建项目资金也已经被财政部门收回。经合议庭对本案综合评议认为，本案争议的焦点问题如下：一、原告中业建筑公司主张被告拖拉机厂向其支付拖欠的工程款198200元并承担违约金5946元的诉讼请求能否成立？根据原告向法庭提交的证据，结合庭审调查可以确定原告中业建筑公司与被告拖拉机厂于2009年2月28日签订《建筑工程合同》，合同约定被告拖拉机厂将本厂因“5.12”地震造成损坏的20车间及附体工程的加固维修改造项目交由原告中业建筑公司施工，工程造价186962.92元，合同还约定了工程范围、工程总价款及工程款支付方法及违约责任的处理办法。合同签订以后，原告中业建筑公司按照合同约定对拖拉机厂20车间及附体工程进行了加固维修，履行了合同约定的义务，因在施工过程中增加工程量将工程总价款调整为298200元。施工结束后，被告拖拉机厂支付给原告中业建筑公司工程款100000元，剩余198200元未付。该数据已经宝鸡开元有限责任会计师事务所出具宝开会财字（2015）第23号关于宝鸡拖拉机厂灾后恢复重建维修加固项目工程投资竣工财务决算审计报告所确认。据上，被告拖拉机厂应是该工程款支付的义务主体。被告拖拉机厂未按约定支付原告工程款，已经违反了合同约定，应当承担相应的违约责任。原告主张的违约金合法合理，本院依法应予支持。二、原告中业建筑公司要求被告成功房地产公司和被告工信局承担连带清偿责任的诉讼请求能否成立？原告中业建筑公司要求被告成功房地产公司承担连带清偿责任的主要理由是被告成功房地产公司兼并了被告拖拉机厂并接收了该厂的全部资产，所以应该承担被告拖拉机厂的债务。根据法庭调查，被告拖拉机厂、成功房地产公司、工信局2012年9月26日签订的兼并合同书第七条约定“乙方（成功房地产公司）接收甲方（拖拉机厂）经宝鸡开元有限责任会计师事务所审计后的企业债务（详见债务移交清册）并依据相关法律和规定处理”，上述三方2012年8月25日对被告拖拉机厂的账务（包括外欠债务）已经进行了移交，该移交清册并无原告中业建筑公司主张的涉案工程款。按照契约遵循优先的原则，应遵照当事人约定对涉案债权债务进行处理，被告拖拉机厂应对其所欠原告中业建筑公司的工程款负责清偿，原告中业建筑公司要求被告成功房地产公司承担连带清偿责任的诉讼请求，与被告拖拉机厂在被告成功房地产公司兼并时在兼并合同中的约定相悖，被告成功房地产公司不应承担涉案工程款的连带清偿责任；被告拖拉机厂系能够独立承担民事责任的法人主体，被告工信局只是属于政府授权主管该企业的职能部门，在被告拖拉机厂改制过程中对该企业进行监管，并无义务对该企业的债务承担清偿责任或连带清偿责任。所以，原告中业建筑公司要求被告工信局承担连带清偿责任的诉讼请求也不能成立，本院依法不予支持。综上，为了正确执行法律规定，维护社会主义市场经济秩序，保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、由被告宝鸡拖拉机厂在本判决生效后十日内支付原告宝鸡中业建筑工程有限公司工程款198200元并承担违约金5946元；   二、驳回原告宝鸡中业建筑工程有限公司对被告陕西成功房地产开发有限公司、被告宝鸡市陈仓区工业和信息化局的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4362元，由被告宝鸡拖拉机厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审  判  员  冯勤绪                      人民陪审员  赵小莲                      人民陪审员  毛亚莉                     二〇一九年十一月十四日                       法官助理    惠磊磊                      书 记 员    申元春 1