宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁05民终865号 上诉人（原审原告）：杨某，住宁夏回族自治区中卫市。 被上诉人（原审被告）：宁夏建工集团有限公司第八分公司。 负责人：苏某。 被上诉人（原审被告）：宁夏建工集团有限公司。 法定代表人：安某。 共同委托诉讼代理人：董某，男，系该公司法务，住宁夏银川市。代理权限为特别授权代理。 原审第三人：谭某，住宁夏回族自治区中卫市。 原审第三人：吕某，住宁夏中卫市。 原审第三人：中卫市启源房地产开发有限公司。 法定代表人：薛某。 上诉人杨某与被上诉人宁夏建工集团有限公司（以下简称建工集团）、宁夏建工集团有限公司第八分公司（以下简称建工集团八分公司），原审第三人谭某、吕某、中卫市启源房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初1558号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。上诉人杨某，被上诉人建工集团、建工集团八分公司的委托诉讼代理人董某到庭参加诉讼。原审第三人谭某、吕某、中卫市启源房地产开发有限公司经本院传票合法传唤均未到庭参加诉讼，依法缺席审理，本案现已审理终结。 杨某上诉请求：1.撤销中卫市沙坡头区人民法院(2019)宁0502民初1558号民事判决书，支持扬生平一审全部诉讼请求，即建工集团、建工集团八分公司向杨某支付材料款本息共计55653.7元，2019年3月18日之后利息继续计算至上述款项付清时至。2.一、二审案件受理费由建工集团、建工集团八分公司承担。 事实与理由：一、一审判决部分事实认定错误。谭某代理建工集团及建工集团八分公司向扬生平购买炉渣、免筛沙等建材并租赁装机、工程车、挖机等机械清理搬运土方、平整土地、清运钢材等，其行为依法归于建工集团及建工集团第八分公司。1.2012年，宁夏启源公司将开发的福润苑B区三标段保障性住房建设工程发包给建工集团进行施工，建工集团将该工程交由建工集团八分公司负责施工，建工集团八分公司在施工的过程中又成立了建工集团八分公司中卫市福润苑B区三标段项目部。该项目对外购买建材及设备均以建工集团八分公司的名义，并以建工集团八分公司的名义聘用谭某为该建筑工地的项目部经理，且建工集团对谭某等人下发了任命书。2014-2016年期间，谭某陆续以被上诉人名义要求杨某提供免筛沙、炉渣等建材及装机、工程车、挖机进行平整场地、清理搬运土方作业，谭某就上述各项费用向杨某结算。杨某按照约定履行了交付建材及提供机械设备作业的义务，建工集团及建工集团八分公司已经实际收到并使用。另，2015年底启源公司以施工进度严重缓慢要求建工集团将涉案工程收回并亲自进行施工。启源公司于2012年与建工集团签订的《建设工程施工合同》约定根据工程的进度将涉案工程款支付给建工集团八分公司，且双方实际按照该合同约定在实际履行。2.建工集团虽与勤诚劳务公司签订的所谓的“劳务合同”，但是该合同的期限为2012年5月-2013年5月，该合同不能证实2013年5月之后建工集团及建工集团八分公司与谭某之间的关系，建工集团及建工集团八分公司也没有向勤诚公司支付过任何费用，且杨某供货时间是在2014-2016年期间，是在上述劳务合同期限之后。杨某一审举证的工程联系单、任命书等证据一审法院予以采信，谭某与杨某接洽时是以建工集团名义进行约定，且谭某确实为涉案工程项目的负责人，杨某足以相信谭某的代理行为归于建工集团及建工集团八分公司。二、杨某与建工集团和建工集团八分公司形成买卖合同，应当由建工集团和建工集团八分公司承担支付责任。1.根据本案一审查明的事实，杨某提供的建材、机械设备等已经实际用于涉案工程且已经成为建筑物不可分割的一部分。启源公司及建工集团并没有向涉案工地提供过上述建材及租赁机械设备。2.谭某是涉案建设项目承包人建工集团任命的项目负责人，建工集团八分公司项目部对谭某作为工程负责人的联系单上加盖公章并在工地上张贴，谭某对外以建工集团八分公司的名义进行施工和购买建材，杨某有理由相信谭某是建工集团及建工集团八分公司的代理人，现合同已经实际履行，建工集团及建工集团八分公司应当承担法律后果。 被上诉人建工集团、建工集团八分公司共同答辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律准确、程序合法，应予维持。一、原审判决认定谭某、吕某是受雇于张某某在涉案中卫市沙坡头区福润苑B区三标段从事工程管理、材料员工作的事实准确。2012年5月建工集团、建工集团八分公司已将涉案工程依法分包给具有资质的宁夏勤诚劳务有限公司，宁夏勤诚劳务有限公司委托张某某与建工集团八分公司签订《劳务分承包合同》，涉案工程的实际施工人是宁夏勤诚劳务有限公司、张某某及其妻子孙丽娟，谭某、吕某均是张某某雇佣人员并对其进行管理和发放工资。二、原判决认定谭某在涉案工程项目部从事管理工作，而非受雇并对外代表建工集团、建工集团第八分公司工作的事实认定正确。三、针对杨某所称的期限问题，涉案工程自开工以来，由于工程款未及时给付，导致工程顺延，所以该合同期也随之顺延，实际该合同一直在履行至今。杨某的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。 原审第三人谭某、吕某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状和证据材料。 杨某一审诉讼请求：1、建工集团八分公司向杨某支付材料款43362元,并支付利息12291.7元(按照年利率6%计息,①以12960元为基数,自2014年8月18日至2019年3月18日共计55个月;②以32000元为基数,自2015年6月25日至2019年3与18日共计45个月;③以952元为基数,自2016年6月5日至2019年3月18日共计33个月:④以2128元为基数,自2016年9月21日至2019年3月18日共计30个月;⑤以7010元为基数,自2016年10月22日至2019年3月18日共计30个月);之后的利息继续计算至上述款项付清时止;以上共计:55653.7元;2、建工集团对上述第一项承担连带支付责任；3、本案的诉讼费用由建工集团有八分公司、建工集团承担。 一审法院认定事实：中卫市福润苑B区三标段项目工程系启源公司负责开发建设发包给建工集团、建工集团八分公司中标承建，后该工程由八分公司转包给勤诚公司，双方签订《劳务分承包合同》约定：张某某挂靠勤诚公司实际承建施工，设立“建工八分公司中卫市福润苑B区三标段项目部”。2014年3月，张某某雇佣吕某及谭某等人分别从事项目工程的收料、管理等工作。 杨某向中卫市福润苑B区三标段项目供应了炉渣、免筛沙，并提供装机、工程车在中卫市福润苑B区三标段项目中使用。后谭某给杨某出具四张证明并进行了结算，其中一张证明尾部落款宁夏建工集团八分公司中卫福润苑B区项目部，但未加盖印章。吕某给杨某出具了三张炉渣、免筛沙的入库单。 一审法院认为，杨某陈述与谭某联系向中卫市福润苑B区三标段项目供应了炉渣、免筛沙，并提供装机、工程车。后由吕某给杨某出具了出库单，谭某给杨某出具了证明进行了结算。生效法律文书证实：吕某及谭某系受张某某雇佣在中卫市福润苑B区三标段项目从事管理工作的管理人员。杨某所举证据仅能证明杨某向中卫市福润苑B区三标段项目提供了货物的事实，证据中出库单上收货人是吕某以材料员收货、不是代表建工集团八分公司签字，而谭某给杨某出具的证明中并无建工集团八分公司中卫市福润苑B区三标段项目部予以盖章确认，现建工集团八分公司不承认收到杨某供货，而杨某所举证据不能证明吕某及谭某与建工集团、建工集团八分公司属于履行职务授权行为，从而不能确定其收货和结算杨某货款行为属于建工集团、建工集团八分公司与杨某形成的买卖合同关系。综合以上，杨某证据不能证明吕某及谭某以建工集团、建工集团八分公司的负责人名义向杨某购买建材，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，杨某对其主张的事实负有举证责任，但杨某未提供充分证据证实，依法应当承担举证不利的后果。由于杨某证据不足以证明建工集团、建工集团八分公司与杨某形成了买卖合同法律关系，因此建工集团、建工集团八分公司依法不承担民事责任。一审判决对杨某的诉讼请求不予支持。 二审期间，各方均未提交新的证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，被上诉人建工集团、建工集团八分公司在一审中提交的证据中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初516号民事判决书证实，吕某及谭某系张某某雇佣在中卫市福润苑B区三标段项目从事管理工作的管理人员，杨某所举证据仅能证明杨某向中卫市福润苑B区三标段项目提供了货物的事实，证据出库单上收货人吕某是以材料员名称收货、不是代表建工集团八分公司签字，现建工集团、建工集团八分公司不承认收到杨某供货，而杨某所举证据不能证明吕某及谭某的该项行为是属于履行建工集团、建工集团八分公司的职务授权行为，故一审判决驳回杨某的诉讼请求，符合本案实际情况。 综上，杨某的上诉理由不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1192元，由上诉人杨某负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭群杰 审判员  蒋玉春 审判员  孙万红 二〇一九年十二月二十五日 书记员  李江宁 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。