云南省昭通市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云06刑终501号原公诉机关昭通市昭阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）高江，男，汉族，1994年1月8日出生于云南省昭通市昭阳区，初中文化，农民，户籍地住址昭阳区。曾因犯故意伤害罪于2018年7月31日被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，缓刑考验期自2018年8月13日起至2019年8月12日止。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年6月13日被逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。辩护人孔德燚，云南大韬（昭通）律师事务所律师。原审被告人黄飞，男，汉族，1998年8月17日出生于云南省昭通市昭阳区，初中文化，农民，户籍地住址昭阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月17日被逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人曾云川，男，汉族，1998年10月22日出生于云南省昭通市昭阳区，初中文化，农民，户籍地住址昭阳区。曾因犯盗窃罪于2017年9月29日被昭通市昭阳区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，2017年10月25日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年5月18日被逮捕。现羁押于昭通市昭阳区看守所。原审被告人高洪辉，男，汉族，1996年4月28日出生于云南省昭通市昭阳区，初中文化，农民，户籍地住址昭阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月17日被逮捕。现因刑期届满已被取保候审。原审被告人耿远蛟，男，汉族，1995年10月9日出生于云南省昭通市昭阳区，中专文化，农民，户籍地住址昭阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月18日被逮捕。现因刑期届满已被取保候审。原审被告人熊铭（曾用名熊建韦华），男，汉族，1994年7月24日出生于云南省昭通市昭阳区，初中文化，农民，户籍地住址昭阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月17日被逮捕。现因刑期届满已被取保候审。原审被告人彭学勇，男，汉族，1997年1月2日出生于云南省昭通市昭阳区，初中文化，农民，户籍地住址昭阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月17日被逮捕。现因刑期届满已被取保候审。昭通市昭阳区人民法院审理昭通市昭阳区人民检察院指控原审被告人黄飞、高洪辉、耿远蛟、熊铭、曾云川、彭学勇、高江犯寻衅滋事罪一案，于2019年11月13日作出（2019）云0602刑初577号刑事判决。宣判后，原审被告人高江不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷并审查上诉理由，依法讯问了高江，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年11月30日22时许，被告人黄飞、高江、高洪辉、曾云川、熊铭、耿远蛟、彭学勇和刘某（在逃）等人在昭阳区发达广场“白宫酒吧”喝酒，其间黄飞去上厕所并拍打厕所门，因当时窦某在厕所内，同在厕所外面等待的陈某、王某告知黄飞有人正在上厕所不要拍打，黄飞不听劝阻，双方因此发生口角至抓扯，随即曾云川、熊铭、高洪辉、高江、彭学勇、刘某、耿远蛟等人在“白宫酒吧”内殴打了陈某、付某、王某、余某等人。在此过程中，陈某、付某、高洪辉不同程度受伤，“白宫酒吧”内物品被损坏，公共秩疗严重混乱。经昭通市昭阳区发展和改革局价格认证中心认证，“白宫酒吧”内被损坏物品价值6880元；经昭通市昭阳区公安司法鉴定中心鉴定，陈某的损伤程度评定为轻伤二级，付某、高洪辉的损伤程度评定为轻微伤。另查明，被告人黄飞、高洪辉、彭学勇、熊铭、耿远蛟、高江分别于2019年4月17日、18日，2019年6月13日主动到昭通市公安局太平派出所投案，被告人曾云川于2019年5月18日主动到广东省鹤山市中山派出所投案。在本案的审理过程中，被害人陈某、付某、丁某自愿放弃对七被告人提起附带民事赔偿。根据上述事实及查证的相关证据，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、撤销本院（2018）云0602刑初394号刑事判决书对被告人高江犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月,宣告缓刑一年的缓刑部分;二、被告人黄飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；三、被告人高洪辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；四、被告人耿远蛟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；五、被告人熊铭犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；六、被告人曾云川犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；七、被告人彭学勇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；八、被告人高江犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月,前犯故意伤害罪,判处有期徒刑十个月,决定执行有期徒刑一年零七个月。宣判后，原审被告人高江以“当时是拉架、劝架，应该认定为自首，原判刑期过重”为由提出上诉，请求予以从轻、减轻处罚。其辩护人提出本案系因偶发矛盾引发，具有一定的偶发性，高江主观恶性小，且属于从犯，具有自首情节，已取得陈某、付某的谅解，原判量刑过重，请求对寻衅滋事罪判处有期徒刑八个月，数罪并罚予以从轻判处。经审理查明，原判认定原审被告人黄飞因于2018年11月30日晚上拍打“白宫酒吧”厕所门，与对方发生口角、抓扯，后伙同上诉人高江、原审被告人曾云川、熊铭、高洪辉、彭学勇、耿远蛟等人对陈某、付某、王某、余某等人实施殴打，致陈某受轻伤二级损伤、付某受轻微伤损伤，并致“白宫酒吧”内价值人民币6880元的物品被损坏，以及黄飞、高洪辉、彭学勇、熊铭、耿远蛟、高江、曾云川主动到案的事实清楚。上述事实，有证明上诉人高江及原审被告人黄飞、曾云川、熊铭、高洪辉、彭学勇、耿远蛟系主动到案的抓获经过、到案经过、押解经过、临时羁押审批表；证明陈某受轻伤二级损伤、付某受轻微伤损伤的鉴定意见；证明“白宫酒吧”被损坏物品价值人民币6880元的价格认定结论书；证明陈某、付某等人被殴打致伤，“白宫酒吧”内部分物品被损坏，以及双方发生纠纷原因、打斗情况的被害人陈某、付某、证人王某、余某、马某、窦某、那某、丁某、李某、黄某、杨某、成某、刘某证言、监控视频及辨认笔录；证明曾云川、高江有犯罪前科的刑事判决书及释放证明书；上诉人高江及原审被告人黄飞、曾云川、熊铭、高洪辉、彭学勇、耿远蛟的户口证明、供述等证据予以证实。认定犯罪事实的证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证明内容客观、真实，且与本案事实相关联，本院予以确认。本院认为，原审被告人黄飞为发泄不满情绪、逞强耍横，伙同上诉人高江及原审被告人曾云川、熊铭、高洪辉、彭学勇、耿远蛟等人，在公共场所随意殴打他人，致陈某受轻伤二级损伤、付某受轻微伤损伤，并致“白宫酒吧”内部分物品被损坏，破坏正常的社会秩序，且情节恶劣、严重，七人的行为均已构成寻衅滋事罪，应依法判处。曾云川曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后不思悔改，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。高江在缓刑考验期内犯新罪,应当撤销缓刑,依法数罪并罚。黄飞、高洪辉、耿远蛟、熊铭、曾云川、彭学勇自动投案，且能如实供述自己的罪行，均具有自首情节。高江虽系主动到案，但侦查阶段否认有动手行为，庭审时供述亦不彻底，故自首不能成立。原审法院已根据各自的具体行为、地位作用、认罪悔罪表现，以及累犯、自首等情节，依法予以刑罚处罚，且所作判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。高江在缓刑考验期内犯新罪，人身危险性及主观恶性大，而寻衅滋事罪破坏了正常的社会秩序，故二审期间高江虽取得部分被害人的谅解，但不足以再对其从轻判处。高江及其辩护人所提高江具有自首的理由，以及要求再予以从轻判处的意见与本案查明的事实和法律规定不符，均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周志培审判员  张钦鹏审判员  何家如二〇一九年十二月三十日法官助理范美在书记员侯明荣