四川省广元市朝天区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0812民初809号 原告：四川希望华西建设工程总承包有限公司，住所地成都市青羊区。 法定代表人：张丽华，董事长。 委托诉讼代理人：张春燕,四川道略律师事务所律师。 被告:刘华云，男，1964年11月6日生，汉族，绵阳市涪城区人，个体户，住四川省绵阳市涪城区。 原告四川希望华西建设工程总承包有限公司(以下简称原告华西建设公司)与被告刘华云建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案后，因被告刘华云下落不明，本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告华西建设公司的委托诉讼代理人张春燕到庭参加诉讼，被告刘华云经公告未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华西建设公司向本院提起诉讼请求：1、被告刘华云返还原告华西建设公司多支付的工程款4043855.09元;2、被告刘华云赔偿原告华西建设公司因多支付工程款而造成的资金占用利息损失，资金占用利息损失以2599873.89元为基数，从2017年12月15日起，按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率计算至被告刘华云全部清结超付工程款之日止；以1443981.20元为基数，从2013年4月16日起，按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率计算至被告刘华云全部清结超付工程款之日止（利息损失暂计至2019年7月20日，为648943.40元）;3、判令本案诉讼费、财产保全费由被告刘华云承担。事实和理由：2009年8月10日，原告华西建设公司与被告刘华云签订《工程项目承包合同》（以下简称《承包合同》），合同约定由原告华西建设公司将其承包的广元市朝天区文化体育局（以下简称“业主方”）建设的，位于广元市大中坝的广元市朝天区影剧院灾后重建项目（以下简称影剧院项目）、广元市朝天区文化中心灾后恢复重建项目（以下简称文化中心项目）交由被告刘华云实施项目施工管理承包，采用自主管理、独立核算、自负盈亏的承包方式。合同还约定，由被告刘华云向原告华西建设公司支付工程结算总价3%的管理费、利润等，工程税费由被告刘华云承担且由原告华西建设公司代扣代缴。项目实施过程中，被告刘华云多次以影剧院项目部、文化中心项目部的名义向原告华西建设公司借款，用于项目开展工作。2012年9月27日，影剧院项目竣工验收合格。2017年12月14日，业主与原告华西建设公司进行该项目结算，结算总价款为29230941.37元。根据《承包合同》约定，在影剧院项目中，原告华西建设公司应当支付被告刘华云的工程款＝结算总价款-业主代付款-原告华西建设公司代扣代缴税费-被告刘华云应付管理费。其中，被告刘华云应付管理费876928.24元、扣除原告华西建设公司为被告刘华云代扣代缴的工程税费1020159.85元、扣除业主代付款1888753.00元，原告华西建设公司应当支付被告刘华云工程款25445100.28元。但原告华西建设公司已实际向被告刘华云支付工程款23952273.33元、预支4092700.84元，共支付了28044974.17元。原告华西建设公司已支付被告刘华云的工程款项已远远超过该项目的应付工程款，经统计超付的工程款共计2599873.89元。2011年12月29日，文化中心项目竣工验收合格。2013年4月15日，业主与原告华西建设公司进行该项目结算，结算总价款为16928088.00元。根据《承包合同》约定，在文化中心项目中，原告华西建设公司应当支付被告刘华云的工程款＝结算总价款-业主代付款-原告华西建设公司代扣代缴税费-被告刘华云应付管理费。其中，被告刘华云应付管理费507842.64元、扣除原告华西建设公司为被告刘华云代扣代缴的工程税费590790.27元、扣除业主代付款3037070.17元，原告华西建设公司应当支付被告刘华云的工程款为12792384.92元。但原告华西建设公司已实际向被告刘华云支付工程款12957534.50元、借款1278831.62元，原告华西建设公司实际向被告刘华云已经支付款项为14236366.12元。原告华西建设公司已支付被告刘华云的工程款项已远远超过该项目的应付工程款，经统计超付的工程款共计1443981.20元。经核算，影剧院项目和文化中心项目原告华西建设公司总共超付被告刘华云4043855.09元，原告华西建设公司多次要求被告刘华云返还上述超付工程款，但被告刘华云以各种理由予以拖欠。被告刘华云的上述行为已经给原告华西建设公司造成严重的资金占用损失。为维护原告华西建设公司的合法权益,特向法院提起诉讼。 被告刘华云未到庭，也未提交答辩状。 原告华西建设公司为证明自己的主张提交了以下证据： 1、原告华西建设公司营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件、被告刘华云身份证复印件，证明双方当事人的主体资格； 2、建设工程施工合同（影剧院项目），证明原告华西建设公司承包业主方广元市朝天区文化体育局的“广元市朝天区影剧院灾后重建项目”工程的施工； 3、《工程项目管理合同》复印件一份，证明原告华西建设公司将项目交由被告刘华云承包管理，承包方式为“自主管理、独立核算、自负盈亏”，以及原被告刘华云双方关于权利义务的其他约定。合同约定被告刘华云应当向原告华西建设公司支付工程款结算总价3%的管理费，工程税费由被告刘华云承担并且由原告华西建设公司或者业主代扣代缴； 4、项目竣工验收报告（影剧院项目），证明影剧院项目于2012年9月27日竣工并通过验收合格； 5、建设工程结算审定表（影剧院）项目，证明业主方对影剧院项目最终结算价为29,230,941.37元； 6、工程价款拨付对账单，证明业主方在影剧院项目中代付1,888,753元款项； 7、建设工程施工合同（文化中心项目），证明原告华西建设公司承包了业主方“朝天区文化中心灾后恢复重建项目工程”的施工； 8、项目竣工验收报告（文化中心项目），证明文化中心项目于2011年12月29日竣工并通过验收合格； 9、建设工程结算审定表（文化中心项目），证明业主方对文化中心项目最终结算价为16,928,088.00元； 10、工程价款拨付对账单，业主方在文化中心项目中代付3,037,070.17元款项； 11、原告华西建设公司实际收到业主方支付的影剧院项目工程款明细，证明原告华西建设公司实际收到业主方支付影剧院项目工程的工程款金额为27,342,188.37元； 12、原告华西建设公司已向被告刘华云支付影剧院项目的工程款明细清单，证明原告华西建设公司实际已向被告刘华云支付影剧院项目工程的工程款的金额为23,952,273.33元。 13、被告刘华云在原告华西建设公司处的影剧院项目借款明细，证明被告刘华云在原告华西建设公司处未偿还借款金额为4,092,700.84元； 14、原告华西建设公司代被告刘华云代扣代缴影剧院项目的税款明细，证明原告华西建设公司代被告刘华云代扣代缴影剧院项目工程的税款金额为1,020,159.85元； 15、原告华西建设公司实际收到业主方支付的文化中心项目工程款明细，证明原告华西建设公司实际收到业主方支付文化中心项目工程的工程款金额为13,891,017.83元； 16、原告华西建设公司已经支付被告刘华云的文化中心项目工程款，证明原告华西建设公司实际已经支付被告刘华云文化中心项目工程款的金额为12,957,534.5元； 17、被告刘华云在原告华西建设公司处的文化中心项目借款明细，证明被告刘华云因文化中心项目工程在原告华西建设公司处未偿还借款金额为1.278.831.62元； 18、原告华西建设公司代被告刘华云代扣代缴文化中心项目的税款明细，证明原告华西建设公司代被告刘华云代扣代缴文化中心项目工程的税款金额为590,790.27元； 19、三份授权委托书复印件，证明被告刘华云授权郭萍、唐军贤、刘成万等前来原告华西建设公司处办理有关朝天区影剧院、文化中心项目工程的资金计划，财务收支及结算的事宜，刘华云的受托人在原告华西建设公司处的有关财务收支及结算对刘华云发生法律效力，应由刘华云承担法律后果。 被告刘华云未提交证据。 原告华西建设公司围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告华西建设公司提交的第1至19组证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2010年7月20日、2010年11月26日，原告华西建设公司（承包人，乙方）分别与广元市朝天区文化体育局(发包人，甲方)签订《建设工程施工合同》，约定广元市朝天区文化体育局将位于朝天镇大中坝的《广元市朝天区影剧院灾后重建项目工程》、《广元市朝天区文化中心灾后恢复重建项目工程》发包给原告华西建设公司建设施工，工程承包范围包括影剧院工程项目、文化中心工程项目的全部土建施工内容（以工程量清单为准），合同价款(中标价)分别为22，938，317.00元、14，511，856.00元。 2009年8月10日、2010年6月24日，原告华西建设公司先后与被告刘华云签订《工程项目承包合同》两份，约定：原告华西建设公司将影剧院工程项目、朝文化中心工程项目的全部土建施工内容交由被告刘华云实施项目施工管理；项目管理方式为自主管理、独立核算、自负盈亏；被告刘华云按工程结算总价的3%向原告华西建设公司缴纳管理费；工程税费由业主或原告华西建设公司代扣代缴，由业主代扣代缴时须提供地税局的委托代收代缴证书；原告华西建设公司的责任包括定期或不定期组织安全生产、文明施工与环境管理、工程质量、施工进度等方面的检查，督促被告刘华云按合同约定支付劳务工资、供货商货款(含设备租金)及分包工程款，审核批准被告刘华云提交的施工组织设计及安全、质量进度、文明施工、财务、成本控制等专项管理计划、措施，审核被告刘华云提交的工程预(结)算文件及各类计划统计报表，协助被告刘华云与业主方办理工程结算及财务决算，协助被告刘华云按合同及时向业主方收取工程预付款及进度款并在收到业主拨付的工程款次日起2个工作日内划拨至项目专户等；被告刘华云的责任包括成立项目经理部，负责办理工程施工竣工验收材料，组织工程中间验收，参与竣工验收，按实编报各种计划统计报表，按合同约定及时计收工程款，被告刘华云享有劳务用工、材料采购、设备租赁及经济分配自主权，工程的一切经济收支均由被告刘华云负责审签等。 2012年9月27日，案涉朝天区影剧院项目工程经验收工程质量合格，建设单位广元市朝天区文化体育局、施工单位原告华西建设公司、勘察单位、设计单位、监理单位共同出具《竣工验收报告》，被告刘华云授权委托项目部人员程斌、黄栋作为施工单位原告华西建设公司的人员在《竣工验收报告》中签字。2017年12月14日，广元市朝天区文化体育局与原告华西建设公司进行影剧院项目工程结算，结算总价款为29，230，941.37元，业主方代扣代支项目款项为1,88,8,753.00元。根据原告华西建设公司与被告刘华云签订的《工程项目承包合同》以及国家税收规定，已代被告刘华云缴纳影剧院工程项目营业税、城建税、教育费附加、地方教育费附加、印花税、副调、定额测定费，共计1,020,159.85元；根据《工程项目承包合同》约定，原告华西建设公司应提取案涉影剧院工程项目管理费876928.24元（29230941.37元×3%）。根据影剧院工程项目部向原告华西建设公司出具了相应收据，收据上有被告刘华云或其委托的财务人员唐明杰、郭萍的签字，原告华西建设公司从2010年8月5日起至2018年5月31日在影剧院工程中向被告刘华云实际支付了工程款23,952,273.33元；根据被告刘华云出具的《借款单》及部分付款委托书，被告刘华云以影剧院工程项目部的名义向原告华西建设公司借支款项4092700.84元。原告华西建设公司共计向被告刘华云支付了影剧院工程的工程款28,044,974.17元。 2011年12月29日，文化中心工程项目经验收工程质量合格，建设单位广元市朝天区文化体育局、施工单位原告华西建设公司、勘察单位、设计单位、监理单位共同出具《竣工验收报告》，被告刘华云授权委托项目部人员鄢文彬、杜建党作为施工单位原告华西建设公司的人员在《竣工验收报告》中签字。2013年4月15日，广元市朝天区文化体育局与原告华西建设公司进行文化中心项目工程结算，结算总价款为16，928，088.00元，业主方代扣代支项目款项为3，037，070.17元；根据原告华西建设公司与被告刘华云签订的《工程项目承包合同》及国家税收规定，已代被告刘华云缴纳影剧院工程项目营业税、城建税、教育费附加、地方教育费附加、印花税、副调、定额测定费，共计590,790.27元；据原告华西建设公司与被告刘华云签订的《工程项目承包合同》，原告华西建设公司应提取文化中心项目工程管理费507，842.64元（16，928，088.00元×3%）。原告华西建设公司提交了其公司会计凭证,证明其从2010年12月29日起至2015年11月27日在文化中心项目工程中向被告刘华云实际支付了工程款12,957,534.50元，文化中心项目工程项目部向原告华西建设公司出具了相应收据，收据上有被告刘华云或其委托的财务人员唐军贤、郭萍的签字，根据被告刘华云出具的《借款单》及部分付款委托书，被告刘华云以项目部的名义向原告华西建设公司借支款项1，278，831.62元。原告华西建设公司共计向被告刘华云支付了文化中心项目工程的工程款14,236,366.12元。 另查明，2010年8月13日,被告刘华云向原告华西建设公司出具《授权书》一份,载明“兹有广元市朝天区影剧院灾后重建工程项目部负责人/项目经理被告刘华云授权我项目部唐明杰，职务出纳，前来贵公司办理工程款的支取及项目资金的支付手续(项目借款除外)……”。同日，被告刘华云还向原告华西建设公司华西建设工程出具一份与前述《授权书》内容一致的委托给王君。2011年3月29日，被告刘华云向原告华西建设公司出具《授权书》一份,载明“兹有广元市朝天区文化中心项目部负责人/项目经理被告刘华云授权我项目部唐军贤，职务出纳，前来贵公司办理工程款的支取及项目资金的支付手续(项目借款除外)……”。2011年7月6日，被告刘华云向原告华西建设公司出具《授权委托书》一份,载明“由于文化中心项目部出纳唐军贤因病不能来公司办理财务事宜，先委托影剧院项目部出纳郭萍临时代理唐军贤开展财务工作，直到唐军贤回到项目部为止……”。2013年3月26日，被告刘华云向原告华西建设公司出具《授权委托书》一份，载明委托刘成万“……办理关于广元市朝天区影剧院和文化中心项目资金计划、财务收支与结算及相关事项。 再查明，庭审中,原告华西建设公司陈述被告刘华云实际是挂靠原告华西建设公司,作为实际施工人承建案涉工程。在本案审理过程中，原告华西建设公司申请诉讼保全，本院于2019年11月1日作出(2019)川0812民初809号民事裁定书。由于原告华西建设公司未提供相关财产信息，仅查封了被告刘华云名下部分银行存款。 本院认为，原告华西建设公司与广元市朝天区文化体育局签订《建设工程施工合同》，承建案涉影剧院、文化中心灾项目工程，又与被告刘华云签订《工程项目承包合同》，以工程项目承包的形式将案涉工程交由被告刘华云实施项目施工管理。本案中，被告刘华云作为没有建筑施工资质的个人，案涉工程由其实际组织施工、自主管理、独立核算、自负盈亏，原告华西建设公司只收取管理费，不参与任何施工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效……”的规定,原告华西建设公司与被告刘华云签订的《工程项目承包合同》应认定为无效。 关于原告华西建设公司要求被告刘华云返还多支付的工程款问题。案涉工程经竣工验收合格，《工程项目承包合同》虽然无效，但因原告华西建设公司对案涉工程实际进行了管理，参照《工程项目承包合同》约定，可在其与被告刘华云工程结算时扣除管理费。本案中，案涉影剧院工程项目经结算工程总造价为29230941.37元，本院对原告华西建设公司扣除案涉工程管理费876928.24元（29230941.37元×3%）予以确认。原告华西建设公司为证明已代被告刘华云缴纳工程税费1,020,159.85元,由四川省建筑业发票等证据佐证,被告刘华云未到庭对原告华西建设公司该部分主张进行抗辩,本庭依据本案现有证据予以确认。因被告刘华云未到庭对原告华西建设公司进行抗辩,根据原告华西建设公司当庭提交的证据,本院确认原告华西建设公司实际支付业主方扣费1,888,753.00元。在影剧院工程项目中，原告华西建设公司应向被告刘华云支付工程款25445100.28元(29230941.37元-1,888,753.00元-1,020,159.85元-876928.24元)。原告华西建设公司为证明已向被告刘华云支付的工程款金额举出了会计凭证、借款单等证据，在这些证据中，虽有少部分凭证没有被告刘华云签字，但在工程项目开展至今长达几年的时间内，被告刘华云对此未提出异议，与常理不符，况且被告刘华云未到庭对原告华西建设公司该部分主张进行抗辩，故本院对此予以采信，确认原告华西建设公司已向被告刘华云支付工程款23,952,273.33元、已向被告刘华云支付预借工程款4,092,700.84元，原告华西建设公司在工程款项下合计付款28，044,974.17元。故被告刘华云应向原告华西建设公司返还影剧院工程项目多领取的工程款2，599，873.89元（28，044,974.17元-25445100.28元）。 本案中，文化中心工程项目经结算工程总造价为16，928，088.00元，本院对原告华西建设公司扣除案涉工程管理费507，842.64元（16，928，088元×3%）予以确认。原告华西建设公司为证明已代被告刘华云缴纳工程税、费590,790.27元,举出了四川省建筑业发票等证据,被告刘华云未到庭对原告华西建设公司该部分主张进行抗辩,本庭依据本案现有证据予以确认。因被告刘华云未到庭对原告华西建设公司进行抗辩,根据原告华西建设公司当庭提交的证据,本院确认原告华西建设公司实际支付业主方扣费3，037，070.17元。原告华西建设公司应向被告刘华云支付工程款12792384.92元。原告华西建设公司为证明已向被告刘华云支付的工程款金额举出了会计凭证、借款单等证据，在这些证据中，虽有少部分凭证没有被告刘华云签字，但在工程项目开展至今长达几年的时间内，被告刘华云对此未提出异议，与常理不符，况且被告刘华云未到庭对原告华西建设公司该部分主张进行抗辩，故本院对此予以采信，确认原告华西建设公司已向被告刘华云支付工程款12，957，534.50元、已向被告刘华云支付预借工程款1，278，831.62元，原告华西建设公司在工程款项下合计付款14，236，366.12元。故被告刘华云应向原告华西建设公司返还工程款1，443，981.20元（14，236，366.12元-12792384.92元）。 综上，被告刘华云应向原告华西建设公司返还影剧院工程项目、文化中心工程项目工程款合计4,043,855.09元（2，599，873.89元+1，443，981.20元）。 关于原告华西建设公司主张的资金占用费。对于原告华西建设公司超付工程款的资金占用利息损失,因原告华西建设公司未举证已与被告刘华云就超付工程款的返还期限达成协议,本院依法确定原告华西建设公司的该项损失从原告华西建设公司主张权利之日(即原告华西建设公司起诉之日)起按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至实际付清之日止。 被告刘华云经本院传票传唤，逾期未到庭应诉，也未向本院提出书面答辩意见，亦未提供任何证据，视其放弃对原告华西建设公司事实主张、诉讼请求、相关证据的反驳权利，由此产生的不利法律后果应由其自行承担。 综上，原告华西建设公司的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，其余部分，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用》第九十条之规定，判决如下： 一、被告刘华云于本判决生效之日起十五日内向原告四川希望华西建设工程总承包有限公司返还工程款4,043,855.09元及利息（以4043855.09元为基数，从2019年8月12日起按照中国人民银行同期同类贷款利息标准计算至付清之日止）； 二、驳回原告四川希望华西建设工程总承包有限公司的其他诉讼请求。 被告刘华云如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费44,342.00元、财产保全费5000.00元，共计49342.00元，已由原告四川希望华西建设工程总承包有限公司预交，由被告刘华云承担，直接支付给原告四川希望华西建设工程总承包有限公司。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  赵晓燕 审 判 员  李建林 人民陪审员  杨天喜 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  杨明星