山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1102民初7368号 本诉原告（反诉被告）：日照联合地毯有限公司，住所地日照山海二路南、朝石路西（河山工业园），统一社会信用代码9137110056016955X。 法定代表人：朱国民，执行董事。 委托诉讼代理人：胡瑞红，山东海洋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨成，山东海洋律师事务所律师。 本诉被告（反诉原告）：广州乐淇地毯有限公司，住所地广州市白云区松岗中路13号103室，统一社会信用代码91440101094200037U。 法定代表人：肖辉玲，执行董事兼总经理。 本诉被告：肖辉玲，女，1965年9月21日出生，汉族，居民，住所地广州市白云区。 以上本诉被告、反诉原告的共同委托诉讼代理人：刘先进，广东金桥百信律师事务所律师。 以上本诉被告、反诉原告的共同委托诉讼代理人：杨伟伟，广东金桥百信律师事务所律师。 本诉原告（反诉被告）日照联合地毯有限公司（以下简称联合公司）与本诉被告（反诉原告）广州乐淇地毯有限公司（以下简称乐淇公司）、本诉被告肖辉玲承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月23日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本诉原告（反诉被告）联合公司的委托诉讼代理人杨成、胡瑞红及本诉被告肖辉玲以及本诉被告（反诉原告）乐淇公司、本诉被告肖辉玲的共同委托诉讼代理人刘先进、杨伟伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告联合公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令本诉被告支付原告货款128330元及违约金；2.本案诉讼费由本诉被告承担。案件审理过程中，原告明确违约金以190027.5元为基数自2017年12月26日其计算至第一次庭审时为60多万，因远超过货款，所以仅主张按照货款的20%计算3.8万元，但未在本院限定的期限内交纳违约金的诉讼费。事实与理由：2017年10月16日，本诉原告与本诉被告签订《地毯加工承揽合同》，约定由原告为被告生产地毯，在原告履行完合同义务后，被告却未按合同约定要求付清全部货款，截至起诉时，被告仍欠原告货款128330元，且乐淇公司系肖辉玲独资的一人有限责任公司，依据相关法律规定，为保护原告合法权益，故诉至本院。 本诉被告乐淇公司、肖辉玲辩称，1.根据双方签订的合同，原告需在定金交付日确定纱线颜色之日起45日生产完毕，并于5日内运输货物至广州白云区，根据我方提交的证据可以知道双方是在2017年10月18日已经确认好了纱线颜色，认为原告违约迟延交付；2.我方作为承揽合同的定作人，是依据事前与案外人信义公司的合同要求，向原告提出定做要求，该批定作的货物并不具有普遍适用性，而是由定作货物的特殊性，因原告迟延交货，货物质量残次不齐等行为，致使我方遭受了严重经济损失，原告未能按照合同约定，应向我方支付违约金；3.原告主张的货款无事实和法律依据，应当扣除被告垫付的剪花费42283.56元用及运费15500元。除向原告支付定金外，未再支付任何货款，对于原告主张的违约金也不同意承担。另外补充如下：依据合同第6条的约定，货物送达甲方（乐淇公司）后，甲乙双方现场验收，验收后三日内结算所有余款，余款未全部付清以前，标的物所有权归原告所有，依据合同第6条的约定，双方并没有对送达货物进行验收，所以截至目前，货物的所有权依然归原告所有，并没有完成实质性的交付，所以主张支付货款的诉求没有事实依据。 反诉原告乐淇公司向本院提出诉讼请求：1.判令联合公司赔偿因迟延履行合同造成的直接经济损失64123.56元（其中垫付剪花费42283.56元、地毯运费15500元、差旅费6340元）、可得利益损失122295元（合同差价），共计186418.56元；2.反诉费用由反诉被告负担。事实与理由：2017年9月25日，乐淇公司与信义佳国际贸易有限公司（以下简称信义佳公司）签订了地毯销售合同，2017年10月11日，信义佳公司向乐淇公司支付了10万元定金。根据乐淇公司与信义佳公司的合同约定，信义佳公司向乐淇公司购买1274.05平方米地毯，乐淇公司交货期为50天，于定金到账之日起算，具体生产排版有生产余量。合同签订后，信义佳公司通过微信向乐淇公司发出变更销售合同中的购买数量为1315平方米，乐淇公司随即与联合公司进行沟通确认。2017年10月16日，乐淇公司与联合公司正式签署地毯加工承揽合同，合同约定乐淇公司向联合公司定作加工1315平方米的地毯，要求工艺是剪花，抽穗打结含60%以上纯棉，联合公司常规产品包装由联合公司承担，联合公司产品生产完毕后，由联合公司自生产公司运输至广州市白云区交货，运输费由联合公司承担，合同签订后，自乐淇公司按照合同约定支付定金日、确定纱线颜色之日起45日内生产完毕并于公司内交货，5日内运输至本合同约定的交货地点送达广州市白云区。合同签订后，乐淇公司当日即履行了支付定金65093元的义务。2017年10月18日，纱线颜色确认，依照合同约定确定纱线后50日内即（2017年12月8日前）联合公司应将合同约定的货物交付至广州白云区。2017年12月4日，联合公司因自身原因告知乐淇公司无法完成合同约定的剪花加工。乐淇公司为了能如期履行对信义佳公司的合同义务，也为估计与联合公司之间的情分，迫于无奈只能接受联合公司的提议找第三方公司对货物进行剪花加工。2017年12月9日，双方确定诺瑞公司为第三方代加工公司，代加工剪花和运输等费用暂由乐淇公司垫付，垫付款项在结算时予以抵扣货款，但联合公司却一直拖延向诺瑞公司交付需要加工的货物，在乐淇公司的一再催促下，直到2017年12月30日，联合公司才陆陆续续给诺瑞公司发了1266.85平方米的半成品。半成品加工完毕，运输到收货地，反诉人与信义佳公司在对货物验收的过程中发现，该批货物存在货不对板和掉毛等问题。信义佳公司基于乐淇公司交货期迟延、货不对板和严重质量瑕疵的缘由，拒收了该批货物，并终止与乐淇公司的其他商业合作。乐淇公司随即把货物验收当天的情况通过微信、邮件等多种方式向联合公司反映，要求联合公司尽快处理合同纠纷事宜，但联合公司却对此一直置之不理。综上，联合公司迟延交付货物等行为已经构成违约，给乐淇公司造成了重大的经济损失，严重损害了乐淇公司的合法权益，特此提起反诉，请求判如所请。 反诉被告联合公司辩称，逾期交付的责任是反诉原告自己造成的，责任应该自己承担，认为与联合公司签订合同的是乐淇公司并非肖辉玲，认为肖辉玲反诉的主体资格不适格。 本院经审理认定事实如下：乐淇公司系肖辉玲设立的一人公司。2017年10月16日，乐淇公司（定作方、甲方）与联合公司（承揽方、乙方）签订地毯加工承揽合同，约定：一、定作标的、数量及金额：产品名称为阿克明穿背地毯，图案号见附件，经纬密度7*9，材质100%国毛，绒高13mm，数量1315㎡，单价165㎡/元，金额216975元，要求工艺为剪花，抽穗打结穗含60%以上棉；合计金额（人民币大写）贰拾壹万陆仟玖佰柒拾伍圆（￥216975）；1.质量、基数标准：双方按以乙方提供给甲方的封样样品为验收依据条标准进行交货验收；三、包装要求及费用负担：乙方常规产品包装由乙方承担（塑料袋加编织袋），如甲方有特殊要求，在乙方常规包装基础上增加的费用由甲方承担；四、运输要求及费用负担：乙方产品生产完毕后，由乙方自生产公司运输至广州市白云区交货，运输费用由乙方承担，如甲方另有要求，自交货地点至甲方要求地点之间产生的费用由甲方承担；五、完工及到货时间：本合同签订后，自甲方按合同约定支付定金日、确认纱线颜色之日起45天内生产完毕并于公司内交货，5日内运输至本合同约定的交货地点送达广州市白云区鸦岗大道鸦岗工业区6A仓库，特殊交期产品双方应于本合同签订15个工作日内另行协商并签订相应的补充协议；六、结算方式：合同签订之日起3日内，甲方支付总金额的30%（65093）作为定金，货物送达甲方仓库后甲乙双方现场验货，验货后三日内结清所有余款，余款未全部付清以前，标的物所有权归乙方所有。货款两清后，本合同自动失效；七、违约责任1.乙方按本合同约定的质量、技术标准进行生产、交货，如因时间、质量、技术标准引起的争议，经双方协商、认可是由乙方原因造成的，由乙方全额承担损失，但乙方承担损失金额不超过争议部分货款；2.乙方应于本合同约定的时间、地点交货，因乙方原因造成的延迟交货，每延迟一天，由乙方承担合同总金额的0.5%，但承担金额不高于本合同约定的定金金额，因不可抗拒因素到期延期交货的双方另行协商解决；3.甲方最迟于乙方生产完毕45日内提货，否则甲方需支付全部剩余货款后乙方方可给予发货；超出45天未提货视为甲方违约，每日收取合同总金额的0.5%违约金，如甲方于乙方生产完毕180日内未能提货，乙方有权没收全部定金并解除合同；4.甲方未按合同约定的时间付清货款的，须承担合同总金额按日0.5%的违约金，直至结清货款；八、争议解决方式：本合同如在履行中发生争议，当事人应本着诚实信用、互惠互利的原则协商解决。协商不成，可依法向日照开发区人民法院提起诉讼，诉讼费用由被告方全额承担；九、双方约定的其他条款：本合同传真及复印件与原合同具有同等法律效力。 合同签订当日，乐淇公司向联合公司支付定金65093元。联合公司主张确定纱线颜色的时间为2017年11月4日，确认图案的最终时间为2017年11月24日，并提交2017年11月4日纱样确认单，该确认单后两行由肖辉玲添加“（K01需寄回给我）10月18日准确确认7个（不含K01）肖辉玲”，乐淇公司主张于2017年10月18日确定纱线颜色，并主张K01在2017年10月18日未确认的原因是联合公司丢失了该纱样。双方未明确约定确认纱线颜色的最终期限，亦未约定确认图案时间及图案确认后多久交货。 联合公司主张合同约定确认纱线颜色之日起45天内生产完毕并于公司内交货，5日内运输到合同约定地点，主张因乐淇公司要求将货物最后一道工序由头沟改为片剪，并将最后一道工序交由阳信瑞鑫集团有限公司（以下简称瑞鑫公司，本案双方当事人也称诺瑞公司）加工，联合公司于2017年12月26日将全部半成品交付至瑞鑫公司共计1266.88平方米。乐淇公司认可联合公司将半成品交付至瑞鑫公司处理最后一道片剪工序经过双方确认，但认为是因为联合公司未按合同约定及时生产完毕为减少损失扩大才将最后一道工序交付瑞鑫公司加工，并认为不是交付地点变更为瑞鑫公司，认可联合公司将地毯半成品交付至瑞鑫公司的最后时间为2017年12月26日并认可交付数量。 对于瑞鑫公司片剪费用，乐淇公司、肖辉玲主张系肖辉玲个人垫付瑞鑫公司42283.56元，该费用包括片剪费及剪花后的吸尘、打包、包装、装车费等费用，并主张该费用应从支付联合公司的货款中予以扣减。联合公司认可其未支付瑞鑫公司费用，但认为对垫付费用不知情，主张其已经从货款中扣除最后一道工序的费用即投沟费15元/平方米计算1266.85平方米为19002.75元，主张15元/平方米系市场行情，无证据提交，主张因乐淇公司要求将投沟工序变更为片剪工序双方曾对单价进行沟通，但未达成最后一致意见。乐淇公司主张双方未变更该单价，也不认可最后一道工序的费用为19002.75元。 此外，乐淇公司主张其还支出从瑞鑫公司将货物运输至该公司的运输费15500元，联合公司主张对运输费不知情，认为其已经承担了将货物运输至瑞鑫公司的运输费及包装费，再次要求原告承担没有事实和法律的依据。 联合公司主张货款128330元是根据其交付的数量1266.85平方米按照150元/平方米（合同约定165元/平方米-联合公司未处理的最后一道工序的市场行情15元/平方米）为205027.5元，扣除乐淇公司已支付定金65093元，再加上乐淇公司拿走样品价格为3395.5元，可得货款为128330元。联合公司要求乐淇公司承担支付货款的责任，要求肖辉玲基于一人公司的规定承担连带责任。 乐淇公司、肖辉玲不同意支付联合公司货款，认为联合公司迟延交货且交付半成品系不完全履行合同，并认为质量不合格；但认可样品亦需付款，且认可样品价款为3395.5元；肖辉玲不同意承担连带责任，但未提交证据证实其公司财产独立于个人财产。此外，乐淇公司主张合同约定余款未全部付清以前，标的物所有权归联合公司所有，故其认为根据合同约定其未付清款项，也不主张货物所有权，故不同意支付剩余款项。对此，联合公司认为合同虽约定，但现在其完成交付义务，放弃对地毯所有权的主张，要求乐淇公司支付剩余款项。 对于质量检验期限，双方认可合同约定现场验收，对于联合公司将半成品交付至瑞鑫公司完成最后一道工序，乐淇公司、肖辉玲未到该公司对联合公司交付的半成品进行质量检验。 乐淇公司主张因联合公司违约，故应当根据合同约定由联合公司赔偿其损失，除以上主张的肖辉玲支付给瑞鑫公司的片剪费42283.56元及支出的运输费15500元外，还主张差旅费6340元及可得利益损失122295元及仓储费42560元，乐淇公司主张其与联合公司的员工进行协商，但双方并未达成最后一致意见，对于以上损失提交差旅费网络打印件、仓储费银行转账电子回单打印件、微信转账记录截图、收款收据照片、乐淇公司与信义佳公司的合同。 联合公司对此不同意承担，认为乐淇公司主张的差旅费并没有明确约定且也不是必然当然的费用，且乐淇公司提交的证据不能证实其可得利益损失，对乐淇公司提交的仓储费证据关联性其不认可，认为乐淇公司提交的以上证据不能证实其损失，且认为即使联合公司违约，也应当按照合同第七条第二款的约定计算。 肖辉玲亦以反诉原告向联合公司主张权利，联合公司对此有异议，认为其与乐淇公司系定作合同关系，肖辉玲并非合同相对人，认为其主体不适格。 本院认为：联合公司与乐淇公司签订的地毯加工承揽合同，系双方真实意思表示，该地毯加工承揽合同依法成立，且合法有效。双方均应按照合同约定履行各自的权利义务。本案中，联合公司与乐淇公司约定地毯数量为1315平方米，单价为165元/平方米，总价款为216975元，联合公司以其提供给乐淇公司的封样样品为验收依据进行交货验收，且联合公司承担常规产品包装（塑料袋加编织袋），并由联合公司自生产公司运输至广州市白云区交货，运输费由联合公司承担，且联合公司自乐淇公司按合同约定支付定金日、确认纱线颜色之日起45天生产完毕并于公司内交货，5日内运输至合同约定的交货地点送达广州市白云区鸦岗大道鸦岗工业区A6仓库。合同实际履行过程中，双方确认纱线颜色的时间为2017年11月4日，双方协商最后一道工序交由瑞鑫公司处理，联合公司将未完全完工的地毯全部运输至瑞鑫公司的时间为2017年12月26日，且联合公司实际交付地毯为1266.85平方米。故合同实际总价款应以联合公司实际交付的1266.85平方米按照165/平方米计算得209030.25元，并加上联合公司主张且乐淇公司、肖辉玲认可的样品货款3395.5元，共计212425.75元。扣除乐淇公司已经支付定金65093元，乐淇公司尚欠联合公司货款147332.75元。考虑该货款是原约定全部完工并包括包装、运费在内的货款，但双方在合同履行过程中协商将最后一道工序发至瑞鑫公司加工由瑞鑫公司完成后发货至乐淇公司，且乐淇公司已经支付瑞鑫公司包括吸尘、打包、包装、装车费在内的片剪费42283.56元及运输费15500元，联合公司虽主张最后一道工序按照15元/平方米计算，但乐淇公司不同意，且联合公司亦无证据证实双方对此达成一致协议，故应当从147332.75元中扣除乐淇公司主张的以上费用共计57783.56元（42283.56元＋15500元），后可得89549.19元。此外，乐淇公司主张合同约定余款未全部付清以前，标的物所有权归联合公司所有，故其认为根据合同约定其未付清款项，也不主张货物所有权，故不同意支付剩余款项。对此，联合公司认为合同虽约定，但现在其完成交付义务，放弃对地毯所有权的主张，要求乐淇公司支付剩余款项。本院认为合同该约定是未付清费用保留所有权的约定，现联合公司不主张货物所有权，主张款项符合法律规定，本院予以确认。对联合公司主张乐淇公司支付货款128330元的诉讼请求，本院确认由乐淇公司支付承揽费89549.19元，超出部分，本院不予支持。对联合公司主张肖辉玲应对乐淇公司的债务承担连带责任，肖辉玲不同意承担，但未提交证据证实乐淇公司财产独立于其个人财产，应当承担不利后果，故肖辉玲应对乐淇公司欠付联合公司的承揽费用承担连带责任。联合公司原主张违约金，但未在本院限定的期限内缴纳诉讼费，本院对此不予处理。 乐淇公司、肖辉玲以反诉原告的主体资格向联合公司主张权利，联合公司对此有异议，认为联合公司与乐淇公司系加工承揽合同关系，肖辉玲并非合同相对人，认为肖辉玲主体不适格。本院认为因乐淇公司与联合公司签订地毯加工承揽合同，肖辉玲并非合同相对方，故对肖辉玲的反诉，联合公司辩解成立，肖辉玲不具备反诉主体资格，本院仅处理反诉原告为乐淇公司的反诉案件。反诉中，乐淇公司主张的联合公司应赔偿其片剪费及运输费已经在本诉联合公司的诉讼请求中予以扣减，故反诉不再处理。 乐淇公司主张联合公司还应因为不完全交货、迟延交货及质量存在问题等违约情形赔偿其差旅费6340元及可得利益损失122295元及仓储费42560元，联合公司均不同意承担，认为不完全交货系基于双方协商所以才将不完全完工的地毯交付至瑞鑫公司进行最后一道工序的加工，认为联合公司将货物交付至瑞鑫公司已经完成交付义务，且合同约定现场验货，因双方变更交付地点，故乐淇公司应当在货物交付至瑞鑫公司时验货，因乐淇公司未到场验货视为认可货物质量，不能再因货物质量向联合公司主张权利，不认可迟延交货，认为即使迟延交货，也应该按照合同第7条第2款约定执行。本院认为联合公司对不完全交货及地毯质量问题的辩解成立，联合公司未在确定纱线颜色之日即2017年11月4日起45日内即2017年12月19日之前向乐淇公司交货，但因双方又协商一致将不完全完工的地毯交付至瑞鑫公司，视为联合公司已经于货物全部交付至瑞鑫公司之日即2017年12月26日完成交付义务，且乐淇公司未及时到瑞鑫公司进行验货，现主张质量不合格已经超过质量检验期限。乐淇公司虽主张其与联合公司的员工进行协商，但双方并未达成最后一致意见，且乐淇公司提交的证据不足以证实其主张，故对乐淇公司主张联合公司赔偿其差旅费6340元及可得利益损失122295元及仓储费42560元的诉讼请求，本院不予支持。即使双方变更交付地点，联合公司亦存在迟延交付的情形，现联合公司认为即使其存在迟延交付情形也应当按照合同第7条第2款约定计算违约金，但乐淇公司并未主张违约金，故本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下： 一、本诉被告广州乐淇地毯有限公司于本判决生效之日起七日内支付本诉原告日照联合地毯有限公司承揽费89549.19元； 二、本诉被告肖辉玲对本判决第一项确定的承揽费89549.19元承担连带清偿责任； 三、驳回本诉原告日照联合地毯有限公司的本案其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告广州乐淇地毯有限公司的本案全部诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2867元，减半收取1433.5元，由本诉原告日照联合地毯有限公司负担433.5元，由本诉被告负担广州乐淇地毯有限公司、肖辉玲负担1000元；反诉案件受理费4028元，减半收取2014元，由反诉原告广州乐淇地毯有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  张红艳 二〇一九年十二月二十三日 书记员  黄秋扬