宁夏回族自治区银川市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）宁01刑终360号 原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1968年9月10日出生于宁夏回族自治区青铜峡市，公民身份号码×××，汉族，高中文化，无业，户籍所在地青铜峡市。2019年3月5日因涉嫌诈骗罪被西安铁路公安局西安公安处丹凤站派出所抓获，并临时羁押于西安铁路公安处看守所。2019年3月13日因涉嫌诈骗罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留。2019年3月28日经银川市兴庆区人民检察院批准，同日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。 指定辩护人李芳，银川市法律援助中心律师。 指定辩护人汤吉斌，银川市法律援助中心律师。 宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人黄某甲犯诈骗罪一案，于2019年9月12日作出（2019）宁0104刑初567号刑事判决。原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月12日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派检察员叶冰出庭履行职务。上诉人黄某甲及其辩护人汤吉斌到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2017年8月15日，被告人黄某甲将自己名下的奔腾B70（×××）小型轿车抵押于广东中信融资租赁有限公司贷款62700元，并约定黄某甲若无法还清所贷款项，广东中信融资租赁有限公司全权处理该车。2017年8月17日，黄某甲在明知该车辆办理抵押贷款的情况下，伪造了《机动车登记证书》，以签订《机动车交易协议书》的形式向被害人张某某借款48000元，并将车辆交于张某某使用。后广东中信融资租赁有限公司在贷款到期后拖走车辆。被告人黄某甲归案后如实供述了上述事实。 上述事实，有公诉机关提交，经一审法庭质证、认证的黄某甲的户籍证明、受案登记表、立案决定书、到案经过、羁押证明、说明、情况说明、辨认笔录、借记卡账户历史明细清单、机动车交易协议、借条复印件、汽车抵押合同、借款合同、抵押汽车时所留照片、机动车注册登记机动车信息栏、营业执照、鉴定聘请书、鉴定意见、鉴定意见通知书、证人麦某某、胡某某、黄某乙的证言、被害人张某某的陈述、黄某甲的供述、违法犯罪记录查询情况说明等证据予以证实。 原判认为，被告人黄某甲以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物人民币48000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予刑事处罚。黄某甲归案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条之规定，判决被告人黄某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；责令被告人黄某甲于本判决生效后十日内向被害人张某某退赔人民币48000元。 黄某甲的上诉理由是，其在羁押期间检举了一起涉黑案件线索。上诉期间其还有涉黑涉恶案件线索举报。其有坦白情节。请求二审从轻、减轻处罚。 银川市人民检察院当庭提交补充证据五份。侦查机关情况说明一份，证实黄某甲二审期间举报的其中一起线索，在其举报前，公安机关已立案处理；举报的其他线索尚在查证中。张某某的笔录一份，证实黄某甲在实施诈骗后，向张某某还过2000元。黄某甲认罪认罚具结书一份、退缴48000元收据一份、缴纳罚金15000元收据一份，证实在二审期间，黄某甲认罪认罚，委托其亲属代为退赃、代缴罚金。 以上证据，经二审当庭质证。黄某甲及其辩护人均无异议。 辩护人的辩护意见是，对上诉人构成诈骗罪定性不表异议。上诉人有坦白情节、初犯偶犯、认罪态度好，有从轻、减轻处罚情节。上诉人在二审期间，认罪认罚，已委托其亲属代为向一审法院退缴全部赃款，代缴罚金。建议二审综合考虑以上情节，依法适用认罪认罚从宽规定，依法从轻处罚并适用缓刑。 银川市人民检察院的出庭意见是，现有证据证实上诉人黄某甲诈骗犯罪金额为46000元。原判认定黄某甲犯诈骗罪的事实清楚、证据充分，适用法律正确，量刑适当。二审期间，黄某甲认罪认罚，可以依法从宽处理，建议二审法院从轻处罚。 经二审审理查明，上诉人黄某甲在案发前归还张某某人民币2000元，诈骗犯罪金额为46000元。上诉人黄某甲犯诈骗罪的其他事实、证据与一审一致。上诉人黄某甲在二审期间，认罪认罚，已委托其亲属代为退缴全部赃款，代缴罚金。本院认为，上诉人黄某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人人民币46000元，数额巨大，其行为依法已构成诈骗罪，应予刑事处罚。黄某甲归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。二审期间，其委托亲属代为退赃、代缴罚金，认罪认罚，可以依法从宽处理。 关于上诉理由及辩护意见，经查，有侦查机关出具的情况说明，证实黄某甲在一审期间的检举揭发未查实，其在二审期间检举揭发中的一起，在其举报前，公安机关已立案处理，其他检举揭发尚在查证中。同时经侦查机关查证，张某某的笔录证实案发前黄某甲已归还张某某人民币2000元。 综上，原判认定上诉人黄某甲犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。根据二审查明的证据，本院对原判认定的诈骗犯罪金额予以纠正。黄某甲在二审期间，认罪认罚，可以依法从宽处理，适用缓刑。辩护人及检察机关关于上诉人具有坦白、退赃、认罪认罚等情节，建议二审依法从宽处理的意见与二审查明的事实、证据及法律规定相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104刑初567号刑事判决，即判决被告人黄某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万五千元；责令被告人黄某甲于判决生效后十日内向被害人张某某退赔人民币48000元的判决； 二、上诉人（原审被告人）黄某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 三、上诉人（原审被告人）黄某甲已退缴的人民币48000元，于本判决生效后十日内发还被害人张某某46000元；发还上诉人（原审被告人）黄某甲2000元。 本判决为终审判决。 审判长 安 昕 审判员 黄 琼 审判员 何文波 二〇一九年十二月二十六日 书记员 李梦婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行的，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；