河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终12187号 上诉人（原审被告）：丁虓，男，1955年11月20日出生，汉族，住石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：李希凯，河北中宇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邢风杰，男，1963年3月27日出生，汉族，住石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：邢华龙，男，1987年2月15日出生，汉族，住石家庄市裕华区，系被上诉人之子。 上诉人丁虓因与被上诉人邢风杰买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初3318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人丁虓及其委托诉讼代理人李希凯、被上诉人邢风杰的委托诉讼代理人邢龙华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人丁虓的上诉请求：一、请求撤销石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初3318号民事判决书，改判驳回被上诉人起诉或发回重审；二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误。根据上诉人与被上诉人2011年11月28日《项目合作协议》，被上诉人在石家庄蓝冰饮品有限公司（简称蓝冰公司）成立后履行协议过程中，因被上诉人的原因造成蓝冰公司停产并被栾城县质量技术监督局处罚3万元。合作期间2.2万元货款也被被上诉人拿走。项目合作协议履行中，实质上已经变为被上诉人与蓝冰公司合作协议。被上诉人邢风杰将自己所有的污水灌溉设备折价18万元转让给上诉人所有事实不存在。被上诉人与上诉人之间并不存在污水灌溉设备所诉的事实。被上诉人明知诉争设备的所有权归属于蓝冰公司而非上诉人，上诉人在与被上诉人签订《协议书》时为蓝冰公司的法定代表人，被上诉人也是明知。诉争设备的归属决定法律后果的归属，上诉人与被上诉人签订《协议书》时是履行职务的行为。因此，协议书的法律后果应由蓝冰公司承担。《公司法解释三》第二条规定：发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。2011年11月28日，上诉人与被上诉人签订《项目合作协书》，约定双方注册成立蓝冰公司，虽被上诉人未成为蓝冰公司的股东，但诉争设备在蓝冰公司成立时已经办理了产权过户手续。从被上诉人在使用蓝冰公司设备加工罐装水时，蓝冰公司被栾城县质量技术监督局处罚3万元和被上诉人多次从蓝冰公司拉水都可证实诉争设备所有权归属蓝冰公司，而上诉人与被上诉人签订的协议书实质是上诉人作为蓝冰公司法定代表人履行职务的行为。《协议书》第六条约定双方结清各项往来款项。该约定进一步证明上诉人与被上诉人签订《协议书》是履行职务的行为。由于因被上诉人尚欠蓝冰公司水款214718.2元（详见签字票据等）和因被上诉人行为造成蓝冰公司交纳的罚款3万元及合作期间拿走的货款2.2万元双方都未结清，上诉人所代表的主体都是蓝冰公司。同时，被上诉人也未履行《协议书》第三条，第五条，第六条。若法院认定协议书为上诉人的个人行为，上诉人可提供证据证实被上诉人尚欠上诉人水款214718.2元、合作期间的货款2.2万元和罚款3万元，被上诉人应当先行或同时支付。综上。一审法院认定事实错误，导致法律适用错误，请二审法院在查明本案事实的基础上依法改判驳回上诉人的起诉。 被上诉人邢风杰答辩称，第一上诉人指的被技术监督局处罚和我们拿走货款没事依据；第二被上诉人所提到的污水灌溉设备事实存在只是协议书中的设备表述错误；第三上诉人与被上诉人2011年12月28日签订的项目合作协议没有实际履行。第四被上诉人不欠上诉人的账款，对清账款与否跟给付折抵款是两回事，如果上诉人认为被上诉人欠他账款应另案审理，不与本案一并审理。 被上诉人邢风杰向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判决被告按照合同约定，给付原告设备折价款18万元。二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告双方于2017年2月8日自愿签订《协议书》。《协议书》中约定原告邢风杰将自己所有的污水灌溉设备折价18万元转让给被告所有，被告于2018年1月31日前将折价款18万元支付给原告。协议签订后，原告按照协议约定将设备交付给被告，被告接收了设备，但是却没有按照约定在2018年1月31日前将折价款支付给原告，原告曾多次找被告索要设备折价款，但被告均以各种理由推诿，迫于无奈，根据《中华人民共和国合同法》第109条特诉至贵院，望法院依法支持原告诉讼请求。 一审法院认定事实：2011年11月28日，原告邢风杰与被告丁虓签订《项目合作协议》，约定以双方注册成立的《石家庄蓝冰饮品有限公司》为项目投资主体，原告以负责项目全套生产设备、市场经营等作为出资资本，占出资总额的50%。协议签订后，原告提供设备。但是在注册石家庄蓝冰饮品有限公司时，是由被告及杨淑平、乔莉作为股东于2013年3月22日注册成立，原告并未作为该公司股东；但原告提供的设备却被该公司在经营活动中使用。2017年2月8日，原告作为乙方，被告作为甲方签订《协议书》，约定双方商定全套设备折价18万元，协议签字生效后，设备折价款被告应于2018年1月31日前付给原告，若逾期付款被告应赔偿原告损失；双方结清各项往来款项。协议签订后，被告未按时付给原告设备折价款。被告主张其作为石家庄蓝冰饮品有限公司的法定代表人签订2017年2月8日《协议书》，原告未支付该公司购水款，所以才未支付设备折价款；提交《项目合作协议书》等证据；原告对证据不认可，并提交被告出具的收条、录音证据。 又查明，2013年3月22日至2018年3月29日，被告为石家庄蓝冰饮品有限公司的法定代表人。 一审法院认为，《项目合作协议书》及《协议书》（2017年2月8日）系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效，本院予以确认。依据《项目合作协议书》原告提供了设备，但是在注册石家庄蓝冰饮品有限公司时原告并未成为该公司股东，而被告依据《项目合作协议书》确定涉案设备的使用权，直至2017年才与作为设备所有权人的原告签订折价付款的协议书，原告与被告签订《项目合作协议书》时，被告并非石家庄蓝冰饮品有限公司的法定代表人，而是个人行为；在签订2017年《协议书》时协议书中原被告双方均未表明有石家庄蓝冰饮品有限公司存在，因此被告不能仅以石家庄蓝冰饮品有限公司经营期间使用过原告所有的设备，就认定设备属于公司资产。设备的购买使用及协议签订等一系列行为均不能证明被告行为系职务行为，因此对被告主张，本院不予支持。被告主张购水款，因未提交证据，本院不予支持。因此依照《协议书》约定被告应支付原告设备折价款18万元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决如下：被告丁虓在本判决生效后十日内，一次性支付原告邢风杰设备折价款18万元。案件受理费1950元，由被告负担。 本院二审期间，丁虓提交邢风杰收据，赵英华、苗庆兵证明，程建华、李世杰录音、罚款收据，欲证明蓝冰公司经营中，设备在运转，邢风杰实际控制蓝冰公司。本院二审查明事实与一审一致。 本院认为，2011年11月28日，丁虓与邢风杰签订《项目合作协议》，约定邢风杰以全套生产设备等投资，丁虓以厂房等投资，共同成立石家庄蓝冰饮品有限公司，在此之前邢风杰已将设备存放于厂房内。但该公司注册成立时，邢风杰并未成为公司股东。资产评估报告显示邢风杰提供的设备的产权持有者为丁虓、杨淑平、乔莉，其将设备作为实物投资于公司，丁虓等成为石家庄蓝冰饮品有限公司股东，丁虓在一审庭审中也认可了这一事实。丁虓在成立公司之时将邢风杰的设备作为自有资产投资于公司，设备所有权已转移，但丁虓并未为此支付对价，直至2017年2月8日丁虓与邢风杰签订《协议书》，约定将设备折价款支付给邢风杰，据此应认定丁虓并非代表公司签订该《协议书》，丁虓应向邢风杰支付设备款。丁虓提交的证据不足以证明其签订《协议书》系履行职务的行为。综上，上诉人丁虓的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决丁虓支付折价款并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判 二审案件受理费3900元，由上诉人丁虓负担。 本判决为终审判决。 审判长  史亚宁 审判员  张国顺 审判员  孟维山 二〇一九年十二月十九日 书记员  侯轶凡