云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初8299号原告（反诉被告）夏爱苏，女，1983年3月12日生，汉族，住云南省宣威市。委托代理人杨栎莼、王睿珏（实习），北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告中建四局第五建筑工程有限公司。住所：深圳市南山区南山街道南新路阳光科创中心一期A座1001。法定代表人石连君，董事长。委托代理人李梦婵，女，汉族，1993年8月24日生，住湖北省保康县，公司员工，一般授权代理。委托代理人郎书博，北京盈科（昆明）律师事务所律师，一般授权代理。被告（反诉原告）四川君祥建筑劳务有限公司。住所：富顺县富世镇北湖路文光富联建综合楼。法定代表人何为明，执行董事。委托代理人江旭斌、艾良苍（实习），云南滇铭律师事务所律师，特别授权代理。原告（反诉被告）夏爱苏（以下简称“原告夏爱苏”）诉被告中建四局第五建筑工程有限公司（以下简称“被告中建四局公司”）、四川君祥建筑劳务有限公司（反诉原告）（以下简称“被告君祥公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭合并进行了审理。原告夏爱苏及委托代理人杨栎莼，被告中建四局公司的委托代理人李梦婵、郎书博，被告君祥公司的法定代表人何为明及其委托代理人江旭斌、艾良苍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏爱苏向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告各项损失共计382527.74元；2.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告经被告君祥公司聘请，到被告中建四局公司承建的位于昆明市官渡区广福路与昌宏路西路交汇处西南角“红星天铂小区”工程项目做工。2018年10月18日，由于该工程某处楼层板面未完全封闭，被告仅使用了一块简易木板遮盖未封闭处且未设置任何警示标志，导致原告在该处作业时从高处跌落底层，致使原告腰背部受伤。原告于受伤当日到云南中德骨科医院入院检查；于2018年10月20日转院至中国人民解放军昆明总医院治疗，被诊断为“腰1椎体压缩性骨折”，在中国人民解放军昆明总医院进行手术并住院治疗；于2018年11月14日出院，当天到昆明三一一医院入院进行康复治疗，于2019年1月14日康复结束。经云南法医院司法鉴定中心鉴定，本次事故给原告造成八级伤残附加一处十级伤残。误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日；后期医疗费需1.5万元。原告在雇佣活动中遭受的人身损害，应由雇主被告君祥公司承担赔偿责任；且两被告在施工时，对项目危险处未设置警示标志，致使他人受伤，两被告在本案中均存在过错，应对原告的损失承担赔偿责任。针对被告君祥公司的反诉，本次事故的发生是反诉人和被告中建四局公司的过错所致，原告在本次事故中不存在任何过错，反诉人为被反诉人支付医疗费是其法定义务，不存在垫付问题。因此反诉人要求被反诉人返还医疗费无事实依据，不应得到支持。被告中建四局公司辩称：原告与我公司不存在任何劳动、劳务及雇佣关系。我公司已将案涉工程合法分包给被告君祥公司，该公司具备相应的劳务分包资质，综上请法庭驳回原告对我公司的全部诉讼请求。被告君祥公司答辩及反诉称：原告对此次受伤没有尽到谨慎注意的义务，应当承担30%以上的责任，本案的残疾赔偿金应该按农村标准计算，且伤残等级被告要求重新鉴定。被告不认可原告的被扶养人生活费，因为伤残能力鉴定并不等于原告丧失劳动能力。一般只有五级以下伤残的才会有被扶养费人生活费。被告垫付的费用要求一并处理。2018年10月18日，原告夏爱苏在“红星天铂小区”工程项目施工时不慎受伤，被告君祥公司垫付原告夏爱苏医疗费74961元。被告君祥公司认为，原告夏爱苏由于自身未尽注意义务导致，应当承担主要责任。在本诉中，原告夏爱苏诉请的费用并不包括医疗费这一项费用，被告君祥公司认为垫付的医疗费是此次事故产生的损失，应与本诉中的损失一并处理。被告君祥公司提起反诉，请求：1.判令原告夏爱苏返还被告君祥公司垫付的费用74961元；2.反诉费由原告夏爱苏承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：1.原告夏爱苏提交的证据病例资料。2.被告君祥公司提交的证据医疗费票据四张。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告夏爱苏提交的证据证明及证明人身份证复印件，证人未出庭接受质询，且证人与原告具有利害关系，本院不予采信。图片十张，二被告无相反证据予以反驳，本院对真实性予以采信。护理证明、陪护证明，能与病例资料形成证据锁链，本院予以采信。司法鉴定意见书三份、鉴定费发票，无法律依据，本院不予采信。出生医学证明、户口信息，能相互印证，本院予以采信。原告身份证复印件、《租房合同》、房产证复印件，二被告认可真实性，能证实原告生活居住于城镇的事实，本院依法予以采信。房屋信息查询摘抄表，未在举证期限内提交，二被告认可真实性，本院仅对真实性予以采信。2.被告中建四局公司提交的证据红星天铂小区A2地块二标段工程主体及配套建设工程劳务分包合同、君祥公司营业执照、君祥公司安全生产许可证、君祥公司建筑业企业资质证书、建筑施工企业管理人员安全生产资质证书，被告君祥公司认可，本院予以采信。另，经原告夏爱苏申请重新鉴定，2019年11月6日云南公正司法鉴定中心鉴定：夏爱苏因2018年10月18日高坠伤构成伤残，此次损伤后的致残程度为九级；后期医疗费用评估为15000元。原告夏爱苏支付鉴定费1800元。有云南公正﹝2019﹞法临鉴字第129号司法鉴定意见书及原告夏爱苏提交的鉴定费发票予以证实。经质证，原告对司法鉴定意见书无意见；二被告对司法鉴定意见书及鉴定费发票的真实性、合法性无意见，司法鉴定意见书及鉴定费发票能证实本案原告夏爱苏的伤残等级及所需的后期医疗费，本院予以采信。本院查明：2018年7月25日，被告中建四局公司（承包人）与被告君祥公司（分包人）签订《红星天铂小区A2地块二标段工程主体及配套建设工程劳务分包合同》，约定被告君祥公司分包位于官渡区，红星天铂小区A2地块工程二标段主体及配套建设工程劳务，承包方式包人工、包辅材等等。被告君祥公司的经营范围为建筑工程、公路工程等等，被告君祥公司具备建筑施工安全生产许可证及资质证书。2018年11月18日，被告君祥公司雇佣原告夏爱苏到案涉工程项目做吊砖中负责捡砖，双方口头协商由被告君祥公司按130元／天支付原告夏爱苏劳务费。原告夏爱苏上班当天从高处坠落受伤，当天原告夏爱苏到云南中德骨科医院就医，于2018年10月20日至2018年11月14日在中国人民解放军昆明总医院住院治疗25天，于2018年11月14日至2019年1月14日在昆明三一一医院住院治疗61天。被告君祥公司为原告夏爱苏垫付医疗费74961元。经原告夏爱苏申请重新鉴定，2019年11月6日云南公正司法鉴定中心鉴定：夏爱苏因2018年10月18日高坠伤的伤残程度为九级，后期医疗费用评估为15000元。原告夏爱苏支付鉴定费1800元。原、被告因赔偿事宜协商未果，原告夏爱苏诉至本院，要求判如所请。被告君祥公司亦提起反诉，要求支持其反诉请求。另查明，被告君祥公司还支付过原告夏爱苏生活费11000元及护具费2000元。被告君祥公司要求将上述费用一并扣除。本院认为：关于法律关系和责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案被告君祥公司雇佣原告夏爱苏为其向被告中建四局公司分包的劳务工程提供劳务，劳务报酬亦由被告君祥公司支付，因此，原告夏爱苏与被告君祥公司之间形成雇佣关系。原告夏爱苏在施工过程中受伤致九级伤残，其雇主被告君祥公司依法应承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中对自身安全具有一定注意义务，对造成的自身损害亦存在一定过错，应当在本次事故中承担20%的责任。根据以上责任划分，被告君祥公司作为雇主，承担本案80%的责任。本案被告君祥公司具有相应建设施工资质，被告中建四局公司作为发包人，其将案涉劳务工程分包给具有相应施工资质的被告君祥公司，被告中建四局公司在本案中不承担责任。故对原告夏爱苏要求被告中建四局公司承担赔偿责任的诉请，本院不予支持。关于损失的问题。本院依照相关法律及司法解释的规定，确认原告夏爱苏的损失如下：1.残疾赔偿金，原告主张按照2018年云南省城镇居民家庭人均全年可支配收入33488元计算符合法律规定，结合原告伤残九级计算为133952元（33488元/年×20年×20%），本院予以支持。2.住院伙食补助费，原告共计住院治疗86天，本院支持8600元。3.护理费，原告共计住院治疗86天，结合护理证明和陪护证明，其主张按100元/天计算符合法律规定，本院支持11100元（100元/天×25天×2人＋100元/天×61天）。4.营养费，结合原告伤情及出院医嘱，本院酌情支持4300元（50元/天×86天）。5.误工费，原告未举证证实其固定收入或近三年的平均收入状况，参照本院所在地2018年度居民服务业职工平均工资计算从受伤之日至原告第一次定残日前一天，本院支持23040元（81648元÷365天×103天）。6.鉴定费，因原告第一次鉴定的鉴定意见，本院不予采信，相应鉴定费，本院不予支持；本院仅支持重新鉴定产生的鉴定费1800元。7.交通费，结合原告就医情况，本院酌情支持500元。8.被扶养人生活费，原告未举证证实丧失劳动能力程度，本院不予支持。9.后期医疗费，有鉴定意见书予以证实，本院支持15000元。10.医疗费和护具费，根据被告君祥公司提交的医疗费发票和原告自认，被告君祥公司为原告支付医疗费74961元、护具费2000元。上述原告经济损失共计275253元，被告君祥公司应赔偿原告80%的损失为220202元。另，原告夏爱苏主张精神损害抚慰金20000元过高，本院酌情支持2000元，原告夏爱苏各项经济损失共计222202元，扣除被告君祥公司已付的医疗费、护具费、生活费共计87961元，被告君祥公司还应赔偿原告夏爱苏经济损失134241元。关于返还医疗费74961元及扣除已付的护具费、生活费的问题。本案原告夏爱苏在提供劳务过程中受伤，其雇主被告君祥公司依法应承担赔偿责任。被告君祥公司支付原告夏爱苏医疗费、护具费、生活费系其法定义务，且本院已在上述原告总的经济损失中予以扣除，故对被告君祥公司反诉请求原告夏爱苏返还医疗费74961元，本院依法不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）四川君祥建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）夏爱苏经济损失134241元；二、驳回原告（反诉被告）夏爱苏的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）四川君祥建筑劳务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7038元，由原告（反诉被告）夏爱苏承担4575元，被告（反诉原告）四川君祥建筑劳务有限公司承担2463元；反诉案件受理费837元，由被告（反诉原告）四川君祥建筑劳务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  赵秋静人民陪审员  韩梦妮人民陪审员  黄 文二〇一九年十二月二十日书 记 员  杨艳飞