云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云04民终1022号上诉人（原审被告、反诉原告）：刀世平，男，1966年11月15日生，傣族，住玉溪市新平县。上诉人（原审被告、反诉原告）：刀俊美，女，1985年7月5日生，傣族，住玉溪市新平县，现住安宁市。上诉人（原审被告、反诉原告）：李刚，男，1982年9月19日生，汉族，住安宁市。三上诉人共同委托诉讼代理人：陈志刚(系刀世平表哥),由玉溪市新平县漠沙镇曼竜社区居民委员会推荐。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：新平大云房地产开发有限责任公司。住所地：玉溪市新平县古城街道新平大道21号。法定代表人：谭新林，经理。委托诉讼代理人：孙文东，云南孙文东律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：普雁民，云南孙文东律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人刀世平、刀俊美、李刚因与被上诉人新平大云房地产开发有限责任公司（以下简称大云地产）建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省新平彝族傣族自治县人民法院（2018）云0427民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。刀世平、刀俊美、李刚上诉请求：撤销原判，改判其不支付大云地产工程款，并支持其一审的反诉请求；一、二审诉讼费由大云地产承担。事实及理由：1、一审认定事实不清。（1）2014年政府实施山区扶贫工程，对其所在的漠沙镇曼竜社区托竜小组村民的住房进行改造（美丽乡村建设），政府对每户承担40000元的资金支持，并非一审认定开展美丽家园建设活动；（2）其与大云地产签订的《委托代建房合同书》第三项第二款约定“甲方委托乙方代建的房屋为A户型，编号为A037号承建层数为2层，承建面积预计216平方米，结算单价为1200元平方米，预计总价为25.92万元”，已经明确了结算单价为1200元每平方米，不存在若按时付款才以每平方米1200元优惠价格结算的问题；（3）一审认定“大云地产与施工方针对房屋封顶等存在的问题达成一致意见，施工单位已补偿给刀世平、刀俊美、李刚1500元，刀世平、刀俊美、李刚的房屋视为已经封顶”错误，该1500元是由于施工方偷工减料建盖房屋，导致楼梯无法使用、整幢房屋的窗子无玻璃且缝隙过大、楼顶的瓦不批缝等三项质量不合格进行的补偿，不涉及封顶，且1500元也不够封顶的成本。2、关于证据问题。一审法院未对所调取的证据进行评判，违背了民事诉讼证据的相关规定；未对收条内容进行认真细致的审查，导致作出认定1500元视为封顶的错误结论。3、关于付款问题。一审认定其于2014年11月28日付款40000元未按合同约定的时间和要求付款，但该40000元是新平县人民政府的补贴款，于2014年11月28日才拨到托竜小组村民的账户，当天农村信用社就将该款划至大云地产的账户，整个小组都是当天支付，并非其故意拖延，不能作为顺延工期的理由。双方合同约定其提供土地，大云地产包工包料施工，一审适用合同法第283条与本案事实不符，属适用法律不当。4、双方合同约定，房屋包含一楼简易钢结构楼梯一把和楼梯间封顶，但由于施工队不懂图纸，未按照施工图纸和合同约定施工，建盖了楼梯间未封顶的房屋，导致其无法居住，其一审已提起反诉，理由充分，应当得到支持。另，一审从立案到判决长达14个月，已超审限。请求二审法院查清事实后依法改判。大云地产答辩请求驳回上诉，维持原判。大云地产向一审法院起诉请求：1、判令刀世平、刀俊美、李刚向大云地产支付拖欠的工程款151448元及自2014年12月28日至2018年3月27日的资金占用费110451元，合计261899元；2、判令刀世平、刀俊美、李刚支付自2018年3月28日起，以所欠工程款151448元为本金，按月1.87%计算的资金占用费，利随本清；3、本案诉讼费由刀世平、刀俊美、李刚承担。刀世平、刀俊美、李刚提出反诉请求：1、判令解除双方于2014年4月15日签订的《委托代建房合同书》；2、判令大云地产为刀世平、刀俊美、李刚的A037号房屋楼梯间封顶；3、判令大云地产承担违约责任，支付违约金340000元；4、反诉费由大云地产承担。一审认定事实：2014年漠沙镇曼竜社区托竜小组在漠沙镇政府的组织下开展美丽家园建设活动，对曼竜社区托竜小组民房进行统建改造。同年4月15日，刀世平、刀俊美、李刚与大云地产签订《委托代建房合同书》，约定：1、刀世平、刀俊美、李刚位于漠沙镇曼竜社区托竜小组的房屋由大云地产承建；2、建筑层数为二层，建筑面积为216平方米；3、工程造价为每平方米1300元，若刀世平、刀俊美、李刚按时付款，所建房屋以每平方米1200元计算；4、付款方式：合同签订之日起15日内付款80000元，2014年6月30日前付款50000元，其余工程款于房屋封顶后15日内支付；5、优惠后的工程款预计为259200元。合同签订后，大云地产于2014年5月1日开工，刀世平、刀俊美、李刚于2014年4月28日付款80000元，2014年7月3日付款10000元，2014年11月28日付款40000元，三次共计付款130000元，尚欠部分工程款未付。另查明，大云地产代建的新平县曼竜社区托竜小组美丽家园房屋产权于2015年2月1日登记为刀俊美、李刚共同共有，产权面积为214.12平方米。大云地产与施工方针对房屋封顶等存在的问题达成一致意见，施工单位已补偿给刀世平、刀俊美、李刚1500元，刀世平、刀俊美、李刚的房屋视为已经封顶，并于2015年12月10日验收交付。一审法院认为，本案双方争议焦点为：1、大云地产要求支付工程款及逾期支付工程款的资金占用费是否应当支持；2、刀世平、刀俊美、李刚的反诉请求应否支持。针对争议焦点1，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，依法成立的合同，自成立时生效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，双方签订书面合同后，刀世平、刀俊美、李刚将位于新平县曼竜社区托竜小组美丽家园的房屋发包由大云地产代建，大云地产已按合同约定完成所有工程量，并于2015年12月10日将房屋验收交付，刀世平、刀俊美、李刚应按合同约定支付工程款，故大云地产要求支付工程款的请求具有事实和法律依据，予以支持。根据刀世平、刀俊美、李刚提供的新平县新政发字第201500187号房权证，载明大云地产完成工程量为214.12平方米，以双方协议价1200元/平方米计算，涉案工程款应为256944元，扣除刀世平、刀俊美、李刚已支付的130000元，尚欠工程款126944元。大云地产要求刀世平、刀俊美、李刚支付逾期付款期间的资金利息，因该案系双方当事人对代建房屋工程产生纠纷，并非恶意拖欠，因此，对大云地产的该项请求不予支持。针对争议焦点2，《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。本案中，《委托代建房合同》第五条第1项明确约定，刀世平、刀俊美、李刚应于合同签订之日起15日内付款80000元，2014年6月30日前付款50000元，其余工程款于房屋封顶后15日内支付。而刀世平、刀俊美、李刚于2014年4月28日付款80000元，2014年7月3日付款10000元，2014年11月28日付款40000元，未按照约定的时间和要求提供资金，大云地产因此顺延工期，未违反上述法律规定，不应视为违约，故刀世平、刀俊美、李刚要求大云地产支付340000元违约金的反诉请求理由不充分，不予支持。刀世平、刀俊美、李刚主张大云地产未按图纸施工，未将房屋楼梯间封顶，房屋施工仅完成三分之二，存在违约，因大云地产与施工方针对房屋封顶等存在的问题达成一致意见，施工单位已补偿给刀世平、刀俊美、李刚1500元，故涉诉房屋应视为已经封顶。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百八十三条规定，判决：“一、由被告（反诉原告）刀世平、刀俊美、李刚于判决生效后二十日内支付原告（反诉被告）新平大云房地产开发有限责任公司工程款126944元；二、驳回原告（反诉被告）新平大云房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）刀世平、刀俊美、李刚的反诉请求。”二审中，刀世平、刀俊美、李刚提交以下证据：1.证明一份、交易对账单一份，共同证明刀世平于2014年支付大云地产40000元是因为小组的拨款迟迟没有下来，直到11月底才拨下来，所以上诉人不存在违约；2.证明一份，证明办理房屋产权证只是为了向银行贷款，不能说明房子已经完工。经质证，大云地产对第1组证据不认可，认为合同并未约定需要小组拨款给个人，个人再付给施工方，小组何时拨款给个人与本案无关；第2组证据与本案无关，既然能办证，说明房屋已经竣工验收。本院认为，以上证据客观真实，第1组证据能够证实40000元款项的拨付情况，但合同未约定与小组拨款有关的内容，达不到上诉人的证明目的；第2组证据证实房屋产权登记情况，与本案争议的封顶问题无直接关系。经二审审理，上诉人对一审认定“大云地产与施工方针对房屋封顶等存在的问题达成一致意见，施工单位已补偿给刀世平、刀俊美、李刚1500元，刀世平、刀俊美、李刚的房屋视为已经封顶”提出异议，此问题也即本案争议的焦点之一，在说理部分评析。其余查明的案件事实与一审法院认定的一致，本院予以确认。另查明，经二审勘验，争议的楼梯间现已由刀世平家用彩钢瓦封好。本院认为，双方当事人对应付工程款及已付工程款数额均未提出异议，本院予以确认。综合双方的上诉请求及答辩意见，本案二审的争议焦点为：涉案房屋楼梯间是否应视为封顶，如不应视为，后续如何处理？大云地产是否存在拖延工期的违约行为，是否应当承担违约责任？关于第一个问题，双方签订的《委托代建房合同书》第三项工程造价部分明确约定：只建盖到第二层的，含一楼简易钢结构楼梯一把和楼梯间封顶。大云地产提出考虑以后的加层问题，双方约定的仅是简易封顶，施工时搭建过石棉瓦且施工单位已补偿给刀世平家1500元，刀世平家已在验收表上签字，应认定为已封顶，但刀世平、刀俊美、李刚不认可，提出交付时楼梯间未封顶，且1500元与封顶无关，要求大云地产继续履行合同，对房屋进行封顶，后又变更请求为将封顶所需费用在工程款中进行抵扣。本院认为，根据合同约定，刀世平家的楼梯间应当进行封顶，其所领取的1500元是补偿其他质量问题，与封顶无关，一审认定视为已封顶不当，二审予以纠正。经现场勘验，争议楼梯间已由刀世平家自行封好，如果拆除后由大云地产继续施工封顶，履行中可能会产生其他矛盾，刀世平一方提出将封顶费用计算后在工程款中抵扣，符合目前的实际情况，对该意见予以采纳。关于封顶费用，双方存在争议且均不申请鉴定，考虑本案的实际情况，本院以双方约定的建房单价，参照图纸反映出的楼梯间面积，认定为10000元，在工程款126944元中进行抵扣，刀世平一方还应支付大云地产工程款116944元。因涉案房屋已完工并办理了产权证，应认定双方合同已履行完毕，争议的封顶事项仅涉及是否按合同履行，本案也就无需解除合同。关于第二个问题，双方合同约定付款方式为合同签订之日起15日内付款80000元，2014年6月30日前付款50000元，其余工程款于房屋封顶后15日内支付，并约定工期为8个月，乙方不按期完工，每逾期1天，交违约金1000元。实际履行过程中，刀世平一方于2014年4月28日付款80000元、7月3日付款10000元、11月28日付款40000元，除第一笔付款外，其余两笔付款均不符合合同约定的支付时间。刀世平一方提出40000元系政府补贴，政府拨款当天即支付给了大云地产，其未违约。但因合同中并未涉及政府补贴的内容，对其提出的意见不予采纳。一审认定因刀世平一方未按照约定时间付款，大云地产顺延工期的行为不构成违约，并适用《中华人民共和国合同法》第二百八十三条并无不当，该条款对发包人提供的原材料、场地、资金等进行列举，并非是要求全部提供，本案仅涉及资金，与包工包料施工不矛盾。另经审查，本案一审已依法报请延长审限，故不存在超审限问题。综上，刀世平、刀俊美、李刚的上诉请求部分成立，对该部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省新平彝族傣族自治县人民法院（2018）云0427民初529号民事判决；二、由刀世平、刀俊美、李刚于判决生效后二十日内支付新平大云房地产开发有限责任公司工程款116944元；三、驳回新平大云房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回刀世平、刀俊美、李刚的其他反诉请求。如果未按照本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费5228元，由新平大云房地产开发有限责任公司负担2894元，由刀世平、刀俊美、李刚负担2334元；反诉案件受理费6400元，由刀世平、刀俊美、李刚负担6200元，由新平大云房地产开发有限责任公司负担200元。二审案件受理费6400元，由刀世平、刀俊美、李刚负担6200元，由新平大云房地产开发有限责任公司负担200元。本判决为终审判决。本案申请执行的期限为两年。审判长  黄延林审判员  龚 辉审判员  殷红珍二〇一九年十二月五日法官助理许家斌书记员刘震