广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0103刑初1032号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人李和，男，1985年9月15日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地四川省叙永县。2014年10月16日因犯盗窃罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑五年，2018年10月31日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年6月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于广州市荔湾区看守所。指定辩护人黄蕴仪，广东经国律师事务所律师。广州市荔湾区人民检察院以穗荔检诉刑诉[2019]1011号起诉书指控被告人李和犯盗窃罪，于2019年10月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员廖惠兰出庭支持公诉，被告人李和及指定辩护人黄蕴仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市荔湾区人民检察院指控：2019年3月27日14时25分许，被告人李和伙同陈某1（在逃）窜到广州市荔湾区康王中路华某国际玉器城C馆一楼C区2050档，假装选购玉器，乘被害人张某1不备之机，盗窃得一对满豆翡翠玉器手镯后逃离现场。被盗手镯单个进货价为人民币34285元。2019年4月18日8时许，被告人李和伙同陈某1窜至广州市荔湾区康王中路华某国际E馆二楼7066档，假装选购玉器，乘被害人林某1不备，盗窃得两件观音玉坠后逃离现场。被盗的两件观音玉坠被害人自报进货价为人民币53000元。2019年6月21日，被告人李和在珠海市灶机场被抓获。公诉机关提供了相关证据证实指控的事实，认为被告人李和无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李和曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人李和在本案中起辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。根据本案的具体情节，建议对被告人李和在有期徒刑两年以下量刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人李和对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名及主要事实没有异议，辩称在指控的第一宗盗窃事实中其认为只盗窃了一个玉镯，且认为起诉书中被盗物品的金额没有相关机构的检测认定，不应作为定罪金额。辩护人发表如下辩护意见：一、被盗手镯和观音玉坠的价值无法认定，不能认定盗窃罪“数额巨大”；二、被告人是从犯，应当从轻处罚。综上所述，辩护人对被告人构成盗窃罪的罪名和事实无异议，但辩护人认为被告人盗窃罪的数额在没有确实、充分证据的情况下不应认定为“数额巨大”，建议法庭结合被告人是从犯和没有分得赃物的情节，对被告人减轻处罚。建议法庭判决被告人一年以下有期徒刑。经审理查明：一、2019年3月27日14时25分许，被告人李和伙同同案人陈某1（在逃）去到广州市荔湾区康王中路华某国际玉器城C馆一楼C区2050档，假装选购玉器，乘被害人张某2不备之机，盗窃得一对满豆翡翠玉器手镯后逃离现场。被盗手镯单个进货价为人民币34285元。上述事实，有由公诉机关当庭举证、并经法庭质证，本院予以确认的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实该宗事实的立案侦查情况。2.证人翁某提供的记账簿照片，证实：账本上有记录“2014年8月16日豆翠、6份、数量14只、单价34285，金额48万，10月15日一只6万，11月14日一只5万”字样。3.被害人张某2提供的被盗玉镯照片、记账簿图片、银行卡照片，证实：账本上记录有“8月15日豆色14只，48万，10月15-1支（13）6万，11月14日-1支（12）5万等字样，中国民生银行卡尾号为1518的其老公杨某的卡。4.中国民生银行个人对账单，经被害人张某2签认，证实客户名称为杨某，尾号为1518的中国民生银行卡在2014年8月16日发生了一笔金额为18万元，交易对象为佛山市南海区陈某2玉器店的交易，被害人张某2签认其中有8万元是其支付给购买14只手镯的付款人陈某2的钱。5.证人黄某提供的账本照片，证实：账本上有记录“8月16日豆翠14只48万6人，-2只11万”字样。6.监控视频截图，经被害人张某2签认，证实以上图中的两个男青年就是假装购买玉器手镯趁其不注意偷走其一对满豆翡翠手镯的人。其中2号穿花格子上衣的男子(陈某1)进入店后，假借买货与其交谈分散其注意力，1号穿黑色上衣男子（被告人李和）进入其店后站在2号男子旁边，趁其不注意时，实施盗窃其的手镯。经被告人李和签认，证实以上照片中穿黑色上衣的人是我，穿花格子上衣是阿某，当时我们于2019年3月27日正在康王中路华某国际玉器城C馆一楼C区2050档盗窃玉器后逃跑。7.被害人张某2的陈述：我在康王中路华某国际玉器城C馆一楼C区2050档经营玉器生意，专卖玉器手镯，档口名称为杰平玉器。在2019年3月27日下午二时二十五许，有两个男青年到我档口，其中一个穿花格仔上衣，另一个穿黑色上衣。那个穿花格仔上衣的男青年先看了我那些几千元一个的玉器手镯，然后对我讲这些玉器不够靓，于是，我拿了四个比较好的玉器手镯给那个穿花格仔上衣的男青年看，那个穿花格仔上衣的男青年边看边说我的玉器手镯有这样那样的瑕疵，且还时不时移动身体，遮挡我的视线，我是全程看着他的，他是没有下手盗窃机会的，而那个穿黑色上衣的男青年则在一旁，没有说话，所以我可以肯定是穿黑色衣服男子下手盗窃的。那两个男青年在我档口停留了十多分钟就离开了,我就马上查看货物，发现一对满豆翡翠玉器手镯不见了,这两只翡翠手镯是于2014年8月15日购买的，当时一共购买了14只翡翠手镯，总价是480000元人民币，平均每只手镯价钱是34286元人民币，没有进货单据。当时，我是与另外5个人（共6人）一起合伙买的，这14只手镯是同一块玉石切出来的，质量是基本一样的，当时是我丈夫杨某跟其他五个合伙人一起去四会市玉器市场购买的，我于2014年10月15日、2014年11月14日分别以6万元、5万元价格卖出了两只手镯。大约到了2015年5月，我们六个合伙人就散伙，当时该14只手镯还剩下12只没有卖出，于是我们每人分了两只。没有卖家的联系方式，暂找不到卖家。购买这14只手镯后，我丈夫记得是于2014年8月16日用其民生银行卡（卡号：62×××18，户名：杨某）通过刷卡机刷卡的方式刷了8万元人民币给购买14只手镯的付款合伙人，其他五个合伙人分别是翁某、陈某2、王某、李某、黄某。附辨认笔录，辨认出被告人李和就是2019年3月27日在广州市荔湾区华某国际C馆一楼C区2050档盗窃其玉器手镯的男子;辨认出陈某1就是2019年3月27日在广州市荔湾区华某国际C馆一楼C区2050档盗窃其玉器手镯的男子。8.证人翁某的证言，我和张某2、陈某2、王某、李某、黄某共六人于2011年合伙一起在康王中路华某国际C馆做玉器生意，到了2015年5月左右，我们六人就分开各自做玉器生意。2014年8月15日，我和杨某（张某2丈夫）以及其他四个合伙人一起去到四会市玉器市场向一档主购买了14只翡翠手镯，购买价一共是48万元人民币，平均每只为34285元，因为该14只手镯都是同一块玉石加工出来的，所以每只手镯的质量基本相同。我们各人平均分摊8万元购买款，但当时我也忘记了是谁付48万元的玉器购买款给卖家了。之后我也转账8万元人民币给了付款人。之后这14只手镯由张某2分别于2014年10月15日、2014年11月14日以6万元、5万元的价格卖出了两只，剩下12只没有卖出。到了2015年5月左右，我们就分开各自做生意，剩下的12只手镯我们每人平均分了2只。我们购买这14只手镯是没有收据的，但我自己做了一本记账本，记录了这14只手镯的进货价。9.证人黄某的证言:2011年开始，我和张某2、王坤元、李丽、陈杰、翁某共六人合伙在广州市荔湾区康王中路华某国际C馆做玉器生意，2014年8月15日，我和杨某（张某2丈夫）、王某、李某、陈某2、翁某共六人一起到四会市玉器市场，购买了14只翡翠手镯，14只手镯是整体购买的，当时的购入价一共是人民币48万元，平均每只为人民币34285元，我们是平均分摊的，每人手出人民币8万元。这14只手镯卖出了两只，一只卖了6万元，另一只卖了5万元，卖了剩下12只没有卖出。2015年5月份左右，我们六人就分开各自做玉器生意了，剩下的12只手镯我们每人平均分了2只。14只手镯都是同一块玉石加工出来的，每只手镯的成色和质量基本相同，所以每一只的价格基本相同,没有收据。10.广州市荔湾区价格认证中心出具的[2019]244号价格认定不予受理通知书，证实因无实物提供参考，“翡翠玉器手镯1对”的具体质地、大小、重量、工艺等不能确认，所以价格认定不予受理。11.广东省广州市荔湾区公安司法鉴定中心出具的穗荔公（司）鉴（痕检）字[2019]83号鉴定书，证实检材指纹(LH190008301)与送检(LH190008302)李和的右手拇指指纹样本是同一人所留，检材来源于被害人张某2所在档口的木桌东侧南往北第五个封包。12.现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场为广州市荔湾区康王中路301-305号华某国际玉器城C馆一楼C2050档的勘验情况，并提取了案发现场木桌东侧南往北的第五个封包。13.指认现场笔录，经被告人李和指认，证实其于2019年3月27日14时许与阿某来过该处。14.监控视频，证实被告人李和出现在案发现场，且离开现场有疾步走、回头看的行为。二、2019年4月18日8时许，被告人李和伙同陈某1去到广州市荔湾区康王中路华某国际E馆二楼7066档，假装选购玉器，乘被害人林某2不备，盗窃得两件观音玉坠后逃离现场，其中一件被盗的观音玉坠的进货价为人民币26000元。2019年6月21日，被告人李和在珠海市灶机场被抓获。上述事实，有由公诉机关当庭举证、并经法庭质证，本院予以确认的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实该宗事实的立案侦查情况。2.监控视频，经被害人林某2辨认，证实视频上的地点就是华某国际玉器城E馆二楼其摆地摊的地方，上面图片中红色圆圈中标志的两名男子就是偷走玉器的男子。经被告人李和签认，以上照片中2号人是其本人，1号人是阿某，当时他们于2019年4月18日在康王中路华某国际E馆二楼7066档盗窃玉器后逃跑。3.广州市公安局荔湾区分局逢源派出所出具情况说明：2019年12月5日，民警电话联系证人赵某，其称有一名叫严某的卖家于2019年3月初在他位于揭阳市玉器市场的档口以26000元人民币向其购买了一块翡翠玉观音，后来严某再次找到他称该玉观音被人盗窃，要求他出具一张被盗玉观音的销售证明，于是他就手写了一张销售《证明》给了严某。4.玉器两件图片，经被害人林某2辩认，证实上面图片中的玉坠就是其在华某E馆二楼被偷的玉器，购买时花了38000元、15000元人民币。5.接受证据材料清单、发还清单、微信聊天转账记录、微信照片，证实严某于2019年3月10日上午转账了26000元给赵某的微信，附一张玉观音的照片；于2018月12月6日转账15000元给天丽珠宝。6.被害人林某2的陈述：2019年4月18日时许，我在广州市荔湾区康王中路华某国际E馆二楼7066档口摆摊。大约8时许，有两名约30岁的男子在我档口看玉器，其中一名男子拿了两块玉器看，看了约两分钟后，突然拿着玉器就走，另外一名男子也跟着一起走了。我当时就叫“你们两个站住”，但两名男子还是很快就走了。我追上去，那两名男子跑进后面的居民区小巷子里面就不见了。我被盗了两件观音玉器挂件一个是透明冰种飘花的观音玉坠，属于A货品质，大小约6cm×4cm，厚度大约0.7cm，当时向一个叫熟客户买的，买了38000元。另一个是透明冰种的观音玉坠，属于A货品质，大小约5.96cm×3.65cm，厚度大约0.68cm，也是向另一个熟人客户买的，买了15000元人民币。两件玉器没有发票及鉴定证书。附辨认笔录：辨认出被告人李和就是2019年4月18日8时许在广州市荔湾区康王中路华某国际E馆二楼T066档盗窃林某2本人两块玉器的嫌疑人之一。7.证人严某的证言：林某2是我妻子，我妻子被盗的两块翡翠玉观音吊坠全部是我购买回来的，第一块玉观音是2019年3月10日在揭阳市揭东区乔南国际玉器中心E区葡京宾馆楼下的玉器市场兴德六栋一个档口购买的，售卖人名叫赵某，购买价格是26000元，是通过微信转账方式转给赵某的，而且当时我也对该玉观音吊坠拍了照，我妻子当时报称的38000元玉观音价值是其销售价格。2019年4月26日，我的玉观音被盗后，我叫赵某写了一张销售证明给我，我已经将转账记录及照片、销售证明、微信资料等手机截图提供给了公安机关。第二块被盗玉观音吊坠是2018年12月6日在四会市万兴隆玉器市场一个叫天丽珠宝的档口购买的，购买价格是15000元，是通过微信扫码方式付款给对方的，没有对方微信联系方式，转账截图已提供给公安机关。附赵某出具的证明，证实其于2019年3月10日上午将一件翡翠A货飘花度母卖给严某，卖价为人民币26000元于微信收款。8.广州市荔湾区价格认证中心出具的[2019]135号价格认定不予受理通知书，证实因未提供实物，贰件观音玉坠具体的品质、种类、质地、颜色、重量、透明度、工艺等不能确认，无法作出价格结论。9.现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场为广州市荔湾区华某国际E馆二楼T066档的勘验情况。10.指认现场笔录，经被告人李和指认，证实其于2019年4月18日8时许其和阿某来过该处。11.监控视频，证实被告人李和与同案人到过现场，且跑步离开案发现场附近，后有人追。本案的公共证据有：1.抓获经过、破案经过，证实被告人李和被抓获归案的情况。2.常住人口信息卡、刑事判决书、罪犯档案资料，证实：被告人李和的身份情况及其因犯盗窃罪于2014年10月16日在深圳市罗湖区人民法院被判处有期徒刑五年，2018年10月31日刑满释放。3.被告人李和的供述与辩解：我有跟一个老乡“阿某”一起到广州市的玉器市场盗窃人家的玉器。2019年3月下旬，我与老乡“阿某”一起来到广州市。“阿某”叫我给他打掩护，由他下手，去偷人家的玉器。第一次三月底的一天中午，我与老乡“阿福”在华林玉器市场的一楼的一个档口签名，我假装买玉器，在档口前面拿起一个玉手镯，看了又看，然后放下去。“阿某”在我旁边，他拿了玉手镯在手中，过了几分钟，“阿某”叫我走了，于是，我跟在他身后，给他掩护。第二次是2019年4月中旬的一天上午8时许，我与老乡“阿福”一起去华林玉器市场二楼的一个玉器地摊档口前面，我假装买玉器，在档口前面拿起一个吊坠，看了又看，然后放下去。“阿某”在我旁边，他拿了吊坠玉器在手中。过了一会儿，“阿某”叫我走，于是，我跟在“阿某”的身后面，给他掩护。我们没有走多远，“阿某”就叫我快跑，于是，我们俩就拼命往玉器市场外面逃跑。我不清楚“阿某”偷到玉器后怎么处理、分赃。我在广州的食宿是“阿某”提供的。“阿某”没有分钱给我。以上事实清楚，证据确实、充分，足资认定。被告人李和关于其在第一宗指控的事实中盗窃了一个玉镯的辩解及其辩护人关于被告人李和构成从犯的辩护意见，经查，现有被害人的陈述、现场勘验检查笔录、被告人的当庭供述、监控视频及截图等证据共同证实被告人李和与同案人有事前同谋、事中相互掩护配合、事后共同逃离现场的行为，虽然被告人李和辩称在盗窃行为发生后只看到一个玉镯，但其与同案人有共同的犯罪故意，其应对该宗事实中被盗的所有财物承担责任，其与同案人互相配合，各有分工，共同实施了盗窃玉镯的行为，不存在主从之分，只是分工不同而已，因此，被告人李和的辩解及辩护人的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于本案被盗财物的价格认定问题，经查，对于第一宗被盗财物的价格现有被害人的陈述、证人黄某、翁某的证言及账簿照片、转账记录等证据共同证实第一宗指控的事实中被盗财物两个玉镯所属一批14个玉镯的进货价格为48万，取平均值每个34285元来认定单个玉镯的价格并无不妥；对于第二宗被盗财物中的一个观音玉坠，现有证人严某、赵某的证言及其出具的证明、微信聊天、转账收款记录等证据共同证实该玉坠的进货价格为26000元，而另一玉坠的价格仅有被害人的陈述及转账记录，并无其他证据予以佐证，本院不予采信。因此，公诉机关指控被告人李和的犯罪金额有误，本院纠正。辩护人关于本案被盗财物的价值不应认定为“数额巨大”的辩护意见有理，本院予以采纳。本院认为，被告人李和无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人李和犯盗窃罪的主要事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人李和曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李和当庭如实供述自己的罪行，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李和犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月21日起至2021年6月20日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、责令被告人李和向被害人张某2退赔人民币68570元，向被害人林某2退赔人民币26000元以及玉坠观音一个。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵 丹人民陪审员  陈蝶敏人民陪审员  韦玉珍二〇一九年十二月十九日书 记 员  罗燕娜郭淑慧