湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘12刑终507号原公诉机关湖南省中方县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨理有，男，1977年9月1日出生于湖南省中方县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省中方县，住湖南省怀化市鹤城区。因本案于2019年4月28日被湖南省中方县公安局刑事拘留，2019年6月4日被逮捕。现羁押于湖南省怀化市看守所。辩护人丁樵，湖南五溪律师事务所律师。湖南省中方县人民法院审理湖南省中方县人民检察院指控原审被告人杨理有犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年十一月八日作出（2019）湘1221刑初89号刑事判决。原审被告人杨理有不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省中方县人民法院判决认定，2019年2月，被告人杨理有四次向吸毒人员刘某贩卖毒品海洛因包子，具体如下：1、2019年2月15日，刘某与杨理有通过手机商议买卖毒品事宜，以微信转账支付杨理有毒资250元。后杨理有通过怀化至铜湾的客运车将毒品海洛因包子托运至湖南省中方县铜湾镇，由刘某自行到铜湾客运站领取。2、2019年2月16日，刘某与杨理有通过手机商议买卖毒品事宜，以微信转账支付杨理有毒资260元。后杨理有在湖南省中方县铜湾镇将毒品海洛因包子交付刘某。3、2019年2月24日，刘某与杨理有通过手机商议买卖毒品事宜，以微信转账支付杨理有毒资250元。后杨理有通过怀化至铜湾的客运车将毒品海洛因包子托运至湖南省中方县铜湾镇，由刘某自行到铜湾客运站领取。4、2019年2月28日，刘某与杨理有通过手机商议买卖毒品事宜，以微信转账支付杨理有毒资250元。后杨理有通过怀化至铜湾的客运车将毒品海洛因包子托运至湖南省中方县铜湾镇，由刘某自行到铜湾客运站领取。2019年4月28日，杨理有在湖南省怀化市鹤城区被公安人员抓获。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、犯罪嫌疑人归案情况说明证明：杨理有于2019年4月28日12时30分许在湖南省怀化市鹤城区被公安人员抓获。2、提取笔录、微信记录的截图和视听资料证明：公安人员依法从刘某的手机中提取的杨理有与刘某之间的微信联系记录显示，刘某通过微信与杨理有商议购买毒品事宜，并于2019年2月15日向杨理有转账250元，于2月16日转账260元，于2月24日转账250元，于2月28日转账250元。3、通话详单证明：杨理有与刘某于2019年2月15日，2月16日，2月24日，2月28日通过手机联系的具体情况。4、湖南省中方县人民法院（2019）湘1221刑初34号刑事判决书证明：刘某于2019年2月15日、2月16日、2月28日在其位于湖南省中方县的家中容留他人共同吸食毒品海洛因，并因此受到刑罚。5、湖南省中方县人民法院（2019）湘1221刑初39号刑事判决书证明：杨某1于2019年2月24日在湖南省中方县铜湾镇沅水宾馆807房中容留刘某等人共同吸食毒品海洛因，并因此受到刑罚。6、户籍资料证明：杨理有的基本情况。7、证人刘某的证言：2019年2月15日10时许，刘某联系杨理有要求购买毒品，并向杨理有微信转账250元，二人约定通过客运车将毒品海洛因托运至铜湾镇。14时许，刘某在铜湾汽车站拿到毒品后，在其家中与杨某1、陈某等人共同吸食。2月16日10时许，刘某联系杨理有要求购买毒品，并向杨理有微信转账260元。15时许，刘某在铜湾汽车站杨理有处拿到毒品海洛因后，在其家中与杨某1、陈某等人共同吸食。2月24日11时许，杨某1给刘某200元要求购买毒品，刘某遂联系杨理有要求购买毒品，并向杨理有微信转账250元，二人约定通过客运车将毒品海洛因托运至铜湾镇。14时许，刘某在铜湾汽车站拿到毒品后，在沅水宾馆房间内与杨某1等人共同吸食。2月28日12时许，刘某从杨某1处得到100元，从陈某处得到150元后，联系杨理有要求购买毒品，并向杨理有微信转账250元，二人约定通过客运车将毒品海洛因托运至铜湾镇。16时许，刘某在铜湾汽车站拿到毒品后，在其家中与杨某1、陈某等人共同吸食。8、证人杨某1的证言：2019年2月24日11时许，杨某1给刘某200元，要刘某联系杨理有购买毒品海洛因，并通过客运车将毒品托运至铜湾镇。刘某遂联系了杨理有并向杨理有微信转账250元。尔后杨某1在铜湾镇沅水宾馆开房休息。14时许，刘某从铜湾汽车站拿到毒品后，与杨某1等人在沅水宾馆房间内共同吸食。2月28日，杨某1、陈某、刘某凑钱共同购买毒品海洛因在刘某家中吸食。2月15日、2月16日的毒品都是刘某联系，毒资是杨某1、刘某和陈某凑的。都是买一个毒品海洛因包子（约0.5克）加上托运的费用，都是250元，都是刘某微信转账给杨理有。杨理有的电话号码是151××××5727，微信名“飞云”。杨某1等人至少在杨理有处买了三四次毒品，都是刘某与杨理有联系后微信转账，杨理有就通过客运车托运毒品海洛因到桐湾镇。9、证人陈某的证言：陈某不认识杨理有，杨某1认识杨理有，两人是一个村的。2019年2月28日，杨某1给了刘某100元钱，陈某给了刘某150元钱，刘某就打电话给杨理有联系毒品，还给对方微信转账250元钱，要杨理有把毒品海洛因送到桐湾镇，后三人共同将该毒品吸食。2月15日、2月16日和2月24日，陈某与刘某、杨某1都一起吸食过毒品海洛因，钱是三人一起凑的，毒品都是刘某联系杨理有购买，然后杨理有通过客运车将毒品海洛因托运至桐湾镇，刘某再去桐湾镇汽车站拿。10、证人杨某2的证言：杨某2与杨理有同村，曾听杨某1说在杨理有处购买过毒品海洛因，毒品是杨理有通过客车托运至桐湾镇的。湖南省中方县人民法院认为，被告人杨理有违反国家对毒品的管理制度，四次向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。据此判决：被告人杨理有犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。上诉人杨理有提出“其只是帮助刘某代购毒品二次，应构成非法持有毒品罪”的上诉理由。经审理查明，二审查明的事实与一审一致，一审判决中采信的经庭审质证认定本案事实的证据，本院均予以确认。本院认为，上诉人杨理有向他人贩卖毒品海洛因包子四次，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。关于杨理有所提“其只是帮助刘某代购毒品二次，应构成非法持有毒品罪”的上诉理由，经查杨理有一直没有提交足以证明其辩解的证据和线索，在案却有证人刘某、杨某1、陈某的证言与刘某、杨理有之间的微信记录相互印证，足以证明刘某于2019年2月15日，2月16日，2月24日，2月28日四次向杨理有微信转账并购买毒品的事实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  郑步鸿审 判 员  龚 琰审 判 员  田 芳二〇一九年十二月三十日代理书记员  阳林芝附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。