河北省沽源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀0724刑再1号 原公诉机关河北省沽源县人民检察院。 原审被告人谷利峰，男，1990年4月20日出生于河北省沽源县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地为河北省张家口市沽源县，羁押前住河北省张家口市沽源县。现羁押于张家口市监狱服刑。 指定辩护人陈广超，河北省沽源县法律援助中心律师。 河北省沽源县人民检察院指控原审被告人谷利峰犯贩卖毒品罪一案，本院于2019年5月20日作出（2019）冀0724刑初56号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院于2019年10月16日作出（2019）冀0724刑监督1号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省沽源县人民检察院指派检察员刘秀峰、刘阳出庭履行职务，原审被告人谷利峰及其辩护人陈广超到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审审理查明的事实、证据、判决的理由和结果： 2019年1月21日21时左右，被告人谷利峰与段某1通过电话联系，商定以每袋的300元的价格向段某1出售冰毒3袋，后二人在沽源县平定堡镇天伦苑小区4号楼5单元502室楼道交易时被沽源县公安局民警当场抓获，并现场查获毒品6袋。经张家口市公安局物证鉴定所鉴定，所查获6袋毒品均检测出甲基苯丙胺，共重1.5克。2018年9月28日被告人谷利峰因犯故意伤害罪被沽源县人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月。原审认定的证据：受案登记表、立案决定书；证人段某1证言；现场勘验笔录1份、现场方位图2副、现场照片8张；张家口市公安局物证鉴定所理化检验报告；辨认笔录；扣押清单、随案移送清单、现金存款凭证；工作说明三份；沽源县人民法院刑事判决书；到案经过等，原审认定被告人谷利峰明知是毒品而非法向他人出售冰毒三袋共计0.66克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人当庭认罪，对其可予以从轻处罚。被告人谷利峰在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第七十七条，第六十九条之规定，判决撤销本院（2018）冀0724刑初108号刑事判决书中对被告人谷利峰宣告缓刑六个月的执行部分，对被告人谷利峰执行原判拘役五个月。被告人谷利峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元。 河北省沽源县人民检察院认为原审判决确有错误，应维持被告人谷利峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元的判决。撤销沽源县人民法院（2018）冀0724刑初108号刑事判决书中对被告人谷利峰宣告缓刑六个月的缓刑部分，建议合并执行有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 辩护人对再审决定无意见，希望对再审被告人从轻处罚。 经再审查明，2019年1月21日21时左右，被告人谷利峰与段某1通过电话联系，商定以每袋的300元的价格向段某1出售冰毒3袋，后二人在沽源县平定堡镇天伦苑小区4号楼5单元502室楼道交易时被沽源县公安局民警当场抓获，并现场查获毒品6袋。经张家口市公安局物证鉴定所鉴定，所查获6袋毒品均检测出甲基苯丙胺，共重1.5克。2018年9月28日被告人谷利峰因犯故意伤害罪被沽源县人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月，期间在沽源县看守所羁押二日。 再审认定的证据： 1.受案登记表及立案决定书，证实被告人谷利峰贩卖毒品一案，沽源县公安局于2019年1月22日立案侦查。 2.证人段某1证言，证实2019年1月21日段某1拿900元在天伦苑小区向谷利峰购买冰毒，刚把钱给谷利峰就被民警抓获了。 3.现场勘验笔录1份、现场方位图2副、现场照片8张、照片说明4张，证实被告人谷利峰与段某1毒品交易现场情况、并现场提取透明袋包装晶体颗粒6包、人民币百元面值9张、以及所交易毒品情况、及谷利峰指认毒品情况。 4.张家口市公安局物证鉴定所理化检验报告，证实所扣押的6袋毒品总重1.5克，分别重：0.23、0.26、0.26、0.22、0.26、0.27克，均检出甲基苯丙胺成分。 5.辨认笔录，证实谷利峰辨认出购买毒品的段某1。段某1辨认出出卖毒品的谷利峰。 6.扣押清单、随案移送清单、现金存款凭证，证实毒资900元被扣押并随案移送。 7.工作说明三份，证实侦查机关未能找到“亮亮”和乐乐，未能找到“皮皮”，未能找到谷利峰从窗户扔出去的三袋冰毒。 8.到案经过，证实被告人谷利峰系口头传唤到案，到案过程始终予以配合，没有抗拒、阻碍逃跑等行为 9.沽源县人民法院刑事判决书，证实被告人谷利峰因犯故意伤害罪于2018年9月28日被判处拘役五个月，缓刑六个月。 本院认为，原审被告人谷利峰明知是毒品而非法向他人出售冰毒三袋共计0.66克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人到案后如实供述自己的罪行，属坦白，对其可予以从轻处罚。被告人谷利峰在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑。原审认定的案件事实正确，证据充分，对原审被告人犯贩卖毒品罪定罪准确、量刑适当、引用法律正确，但原审判决在有期徒刑与拘役数罪并罚时未适用吸收原则，漏判违法所得予以收缴，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十七条之规定，判决如下： 一、维持本院（2019）冀0724刑初56号刑事判决第一项，即撤销本院（2018）冀0724刑初108号刑事判决书中对被告人谷利峰宣告缓刑六个月的执行部分，对被告人谷利峰执行原判拘役五个月。 二、撤销本院（2019）冀0724刑初56号刑事判决第二项，即被告人谷利峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元。 三、原审被告人谷利峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。与前故意伤害罪被判处拘役五个月实行并罚，合并执行，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月22日起至2020年1月19日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳） 四、违法所得人民币900元，予以收缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  徐志强 人民陪审员  倪鸿杰 人民陪审员  宋文玲 二〇一九年十二月四日 书 记 员  孙倩男 判后释法 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 定执行的刑罚。