吉林省敦化市人民法院刑事判决书（2019）吉2403刑初429号公诉机关吉林省敦化市人民检察院。被告人李延文，男，1974年9月10日出生于吉林省敦化市，汉族，小学文化，农民，住敦化市。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月22日被刑事拘留，同年10月10日被取保候审。辩护人王鲁民，吉林衡佳律师事务所律师。被告人张志国，男，1989年3月26日出生于吉林省敦化市，汉族，高中文化，农民，住敦化市。曾因犯容留他人吸毒罪，于2018年1月17日被判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月29日被取保候审，经本院决定，2019年10月14日被逮捕。现羁押于敦化市看守所。指定辩护人贾洪锋，吉林衡佳律师事务所律师。被告人王立君，男，1973年4月9日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，小学文化，个体司机，住黑龙江省哈尔滨市呼兰区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月22日被刑事拘留，同年10月22日被取保候审。指定辩护人陈思国、韩天，吉林敖东律师事务所律师。被告人王金玲，女，1979年1月29日出生于黑龙江省兰西县，汉族，小学文化，无职业，住黑龙江省哈尔滨市呼兰区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月22日被取保候审。指定辩护人王桂芝，吉林敦诚律师事务所律师。被告人张忠臣，男，1967年3月8日出生于吉林省敦化市，汉族，初中文化，农民，住敦化市。曾因犯盗窃罪，于1995年1月23日被敦化市人民法院判处有期徒刑一年六个月；又因犯盗伐林木罪，2000年1月20日、2001年1月11日分别被黄泥河林区基层人民法院判处有期徒刑三年六个月、有期徒刑三年，决定执行有期徒刑五年；因犯非法持有枪支罪，于2011年9月2日被敦化市人民法院判处拘役六个月，缓刑一年；因犯盗伐林木罪，于2017年11月30日，被敦化林区基层法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月22日被刑事拘留，同年9月29日被取保候审，经本院决定，2019年10月14日被逮捕。现羁押于敦化市看守所。辩护人张恒新，吉林冠宁律师事务所律师。吉林省敦化市人民检察院以敦检二部刑诉（2019）14号起诉书指控被告人李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣犯非法经营罪，于2019年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。敦化市人民检察院指派检察员李苗苗出庭支持公诉，被告人李延文及其辩护人王鲁民，被告人张志国及其辩护人贾洪锋，被告人王立君及其辩护人陈思国、韩天，被告人王金玲及其辩护人王桂芝，被告人张忠臣及其辩护人张恒新到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2018年9月，被告人李延文在敦化市内非法向周某、徐某（均另案处理）销售烤烟叶3200斤，销售价格为人民币32000元。2.2018年9月，徐某电话联系被告人李延文，二人商定以每斤11元的价格从李延文手中收购烤烟叶。2018年9月16日至21日期间，李延文在敦化市额穆镇、青沟子乡、官地镇村民手中非法收购烤烟叶。被告人张志国帮助李延文运输烟叶并同时免费为其提供存放烤烟叶库房，二人约定烤烟叶出售后支付给张志国每斤烟叶0.5元的提成费。2018年9月21日，徐某通过手机物流软件联系了王立君、王金玲夫妇，被告人王立君、王金玲在明知运输烟叶情况下为其非法运输烟叶。李延文雇佣被告人张忠臣驾驶车辆在前面为运输烟叶的货车领路，非法运输烟叶的车辆在行驶至雁鸣湖镇途中被敦化市烟草专卖局查获，扣押烟叶共计7900公斤。经价格认定价值为人民币378062元。被告人李延文非法经营数额共计人民币408062元。针对上述指控，公诉机关提供了相关的证据材料，认为被告人李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣无视国法，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣系共同犯罪，被告人李延文系主犯，被告人张志国、王立君、王金玲、张忠臣系从犯，被告人张志国主动到公安机关投案自首，故对被告人李延文应依照《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款之规定予以处罚，对被告人王立君、王金玲、张忠臣应依照《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十七条之规定予以处罚，对被告人张志国应依照《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款之规定予以处罚。提请本院依法判处。被告人李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解和辩护意见。被告人李延文的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控李延文犯罪事实无意见，对指控犯罪数额有意见，李延文犯罪数额应当按销售价格计算；2.《延边州烟草专卖局卷烟价格领导小组关于卷烟案件案值价格证明的通知》存在诸多问题，不能作为定案依据；3.李延文准备销售的7900公斤烟叶被当场查获，系犯罪未遂；4.李延文到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；5.李延文属于初犯、偶犯、且自愿认罪认罚，可以从轻处罚；6.李延文患有严重疾病。综上，请求对李延文从轻或减轻处罚。被告人张志国的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控张志国犯罪金额有意见，应以销售价每斤11元确定涉案金额；2.张志国在共同犯罪中起次要作用，系从犯；3.张志国具有自首情节。综上，请求对张志国从轻或减轻处罚。被告人王立君的辩护人提出如下辩护意见：1.王立君归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；2.王立君自愿认罪认罚，可以从宽处罚；3.王立君此次系初次犯罪，主观恶性不深；4.王立君为挣取运费参与运输烟叶，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。综上，请求对王立君从宽处罚并适用缓刑。被告人王金玲的辩护人提出如下辩护意见：1.本案犯罪金额公诉机关指控错误，王金玲的行为不属于犯罪情节特别严重；2.王金玲在共同犯罪中属于从犯地位，系从犯；3.王金玲认罪态度好，具有坦白的情节；4.王金玲系初犯、偶犯，对自己的行为深表后悔，有悔罪表现。综上，请求对王金玲给予减轻处罚，建议对其判处缓刑。被告人张忠臣的辩护人提出如下辩护意见：1.起诉书已经认定非法经营的烟叶数量为7900公斤，收购价为每斤11元，故被告人非法经营的犯罪数额应按173800元计算，起诉书指控的犯罪数额378062元，不符合法律规定；2.张忠臣系坦白，可以从轻处罚；3.张忠臣在本案中仅起到领路的作用，不属于从犯正犯，而是辅助性的从犯；4.张忠臣认罪、悔罪。综上，请求对张忠臣从轻处罚。经审理查明:1.2018年9月初，被告人李延文为谋取非法利益，未经烟草专卖行政主管部门许可，在敦化市额穆镇收购烤烟叶，非法销售给周某、徐某（均另案处理）烤烟叶1600公斤，销售价格为人民币32000元。2.2018年9月中旬，徐某与李延文在电话中商定，以每斤11元的价格从李延文处收购烤烟叶。被告人李延文、张志国合谋由李延文负责收购烤烟叶，张志国帮助运输并提供储存库房，李延文给其每斤0.5元提成款。2018年9月16日至21日期间，李延文在敦化市额穆镇、敦化市青沟子乡、敦化市官地镇等地非法收购烤烟叶，张志国将烤烟叶运输至其提供的库房内。2018年9月21日，徐某通过手机物流软件联系王立君、王金玲夫妇，被告人王立君、王金玲在没有烟草专卖行政部门签发准运证的情况下非法运输烟叶。被告人张忠臣受李延文雇佣驾驶车辆为运输烟叶车辆引路，当车辆行驶雁鸣湖镇附近时被敦化市烟草专卖局查获，扣押烟叶共计7900公斤。经延边朝鲜族自治州烟草专卖局卷烟价格领导小组认定，涉案烤烟价值为人民币378062.4元。2019年9月29日，张志国到公安机关投案自首。上述事实，被告人李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人周某、高某、程某、范某、孙某、苏某、张某1、惠某、杨某、何某、王某、张某2、朱某、张某3的证言，吉林省烟草专卖局关于2018年度涉案烟草专卖品价格有关事宜的通知，关于案件涉及烟丝、烟叶的价格认定结论书，延边州烟草专卖局卷烟价格领导小组文件，李延文收购烟叶记账凭证，敦化市烟草专卖局先行登记保存证据通知书，宝清县价格认定结论书，搜查笔录，现场勘查笔录，刑事判决书，被告人李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣的供述与辩解，户籍证明，破案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法惩处。李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪，李延文在共同犯罪中起主要作用，系主犯，张志国、王立君、王金玲、张忠臣起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。张志国系自首，可以从轻处罚。李延文、王立君、王金玲、张忠臣系坦白，可以从轻处罚。张忠臣在缓刑考验期限内再犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。关于辩护人提出被告人非法经营数额应当按销售价格计算，公诉机关认定被告人犯罪情节特别严重不当的辩护意见。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算的规定，本案现有证据能够证明李延文对外销售价格为每斤11元，查获的7900公斤烤烟叶价格应为173800元，其非法经营数额未达到二十五万元，不应认定为犯罪情节特别严重，故辩护人提出的该项辩护意见成立，本院予以采纳。关于李延文辩护人提出李延文在运输烤烟叶途中被抓获，烟叶并未销售，系犯罪未遂的辩护意见。经查，李延文已经实施非法收购、储存、联系销售、安排运输等非法经营犯罪行为，应认定为犯罪既遂，故辩护人提出的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人分别提出李延文、王立君、王金玲、张忠臣系坦白，可以从轻处罚；张志国系自首，可以从轻处罚；张志国、王立君、王金玲、张忠臣系从犯，应当从轻处罚；李延文、王立君、王金玲无前科劣迹，在庭审中有悔罪表现，可酌情从轻处罚等辩护意见成立，本院予以采纳。鉴于五被告人均自愿认罪认罚，且涉案烤烟叶已被查获，并未流入市场，降低了对市场管理秩序的危害程度，可酌情对其从轻处罚。李延文、王立君、王金玲系初犯，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。综上，根据被告人李延文、张志国、王立君、王金玲、张忠臣犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对被告人李延文依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人张志国依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人王立君、王金玲依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人张忠臣依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李延文犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳。）二、被告人张志国犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月14日起至2020年8月13日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳。）三、被告人王立君犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳。）四、被告人王金玲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳。）五、撤销吉林省敦化林区基层法院（2017）吉7504刑初124号刑事判决书中被告人张忠臣犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元的缓刑部分。六、被告人张忠臣犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，与原判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元（已缴纳5000元）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月14日起至2021年9月28日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳。）七、依法扣押的涉案烟叶7900公斤，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王 勇审 判 员 郭立鑫人民陪审员 李晓平 二○一九年十二月二十四日书 记 员 李学达