江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1102民初2156号原告：吴汝方，男，1949年8月5日出生，住镇江市。委托诉讼代理人：谢亮英，江苏江成律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文芳，江苏江成律师事务所律师。被告：戚继荣，男，1963年10月29日出生，住镇江市。被告：高桂兰，女，1965年5月12日出生，住镇江市。被告：戚继华，男，1963年10月29日出生，住镇江市。被告：戚继美，女，1965年11月3日出生，住镇江市。被告：戚继文，女，1968年7月1日出生，住镇江市。被告：戚继云，女，1974年3月17日出生，住镇江市。原告吴汝方与被告戚继荣、高桂兰、戚继华、戚继美、戚继文、戚继云民间借贷纠纷一案，本院2019年5月20日立案受理后，依法适用简易程序审理，后因发现存在不宜适用简易程序的情形，遂于2019年7月2日裁定转为普通程序，并于2019年10月21日公开开庭审理了本案。原告吴汝方及其委托诉讼代理人张文芳，被告戚继荣、戚继华到庭参加了诉讼。被告高桂兰、戚继美、戚继文、戚继云经本院合法传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴汝方向本院提出诉讼请求：1.判令被告戚继荣偿还借款本金40万元及迟延履行利息（从2017年10月14日起按年利率24%计算至实际还清之日止，扣除已支付的8.1万元）；2.原告有权就拍卖、变卖抵押物（镇江市会莲庵街93号余福里5幢第3层302室，以下简称余福里302室）的所得价款优先受偿；3.被告高桂兰、戚继华、戚继美、戚继文和戚继云对戚继荣所负的前述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费、律师费等费用由各被告承担。事实和理由：2017年4月6日，原告与戚继荣签订《个人借款合同》，约定出借40万元给其用于女儿出国留学的资金周转，期限自2017年4月14日至2017年10月13日，月利息为4000元。合同到期后一次性偿还全部借款本息。如不能按期归还，逾期部分按年利率24%计算。还约定，因借款方未能按时偿还借款本息，导致出借方为收回借款本息而产生的费用，包括律师费等均由借款方承担。同日，戚继荣及其母韦瑞娣与原告签订《抵押合同》，将二人按份共有的余福里302室抵押给原告，并办理了相应抵押手续。同日，戚继荣及韦瑞娣出具了《第二住所保证函》，承诺将双方共有的另一套房产即会莲庵街93号余福里5幢第3层301室（以下简称余福里301室）作为抵押房产被处置时原屋内生活人员的第二住所等。戚继荣之妻高桂兰与其母韦瑞娣还向原告出具了《共同还款承诺函》，自愿作为戚继荣的共同债务人承担连带还款责任。当日，原告从银行转账40万元给戚继荣。借款到期后，经原告催告，戚继荣未能按约偿还借款本金。由于韦瑞娣现已去世，而五被告均系第一顺位继承人，故各继承人均有义务在继承财产价值范围内承担被继承人债务。被告戚继荣辩称，借款属实，现准备卖房子还债。本人系通过小贷公司认识的原告，后向原告借款40万元，打到本人妻子高桂兰的卡上。已还利息到今年6月份，每月还4000元。现高桂兰在外打工，无法联系。被告戚继华辩称，利息一直还到今年6月。戚继荣同意还这笔钱，但要给6个月到1年的期限，且考虑到经济承受能力，利息应按银行利率计算。另外，处理抵押房屋时要考虑戚继荣的居住问题，且该房并非戚继荣一人所有。律师费应由对方自理。其他被告在本案审理期间未作答辩。原告吴汝方为支持其诉讼请求提交了借款合同、汇款凭证等，本院依法开庭组织双方就相关证据材料进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月6日，吴汝方（出借方）与戚继荣（借款方）签订了《个人借款合同》，约定：借款方向出借方借款40万元，用于借款方女儿出国留学资金周转。借款期限自2017年4月14日起至2017年10月13日止，利息为每月4000元，在每月25日前支付。合同到期后一次性偿还全部借款本金和利息。如借款方不能按期归还借款，逾期部分利率按年利率24%计算。合同还约定：借款方未能按时偿还借款本息，导致出借方为收回借款本息而产生的费用，包括鉴定费、诉讼费、律师费等均由借款方承担。同日，在各方均在场的情况下，高桂兰与韦瑞娣向吴汝方出具了《共同还款承诺函》和《第二住所保证函》，承诺函载明：就上述借款，自愿作为共同债务人对戚继荣借款合同项下的债务承担连带还款责任。保证函载明：承诺将共有的余福里301室作为借款人（抵押人）的第二住所，如借款人未按时偿还债务，出借人需处置借款方（抵押人）住房时，同意提供住所，或每月支付2000元用于承租房屋供借款方（抵押人）已抵押房内原生活人员居住，时间3年。并保证承担连带保证责任，保证期限为两年。同日，在各方均在场的情况下，戚继荣及韦瑞娣与吴汝方签订《抵押合同》，约定：为担保上述40万元借款的履行，将余福里302室（建筑面积80.23平方米）抵押给吴汝方，抵押金额72万元，担保范围为借款合同项下的全部债务，包括但不限于本金、利息、违约金以及实现债权的费用（包括诉讼费、评估费、律师费等），随后各方共同办理了余福里302室的抵押登记手续。同月13日，吴汝方领取了不动产抵押权证明，证号：苏（2017）镇江市不动产证明第0008232号。2017年4月14日，吴汝方通过上海浦东发展银行向戚继荣的银行卡（卡号62×××73）转账给付了40万元。同日，戚继荣向吴汝方出具了《借据》一份，载明“兹有借款人戚继荣收到出借方吴汝方借款人民币肆拾万元整”。2017年10月14日，借款到期，戚继荣未能按约偿还吴汝方借款本金，但此后仍按每月4000元的标准向吴汝方支付利息。2019年3月戚继荣支付了部分月利息，2019年4月戚继荣未支付利息。吴汝方催告无果，遂委托律师诉讼，为此，吴汝方支付了律师费24000元。2019年5月，吴汝方诉来本院。审理中，双方确认：截至2019年6月，戚继荣共偿还了利息10.5万元。本案立案后，根据原告提供的地址以及上门送达，均未能向高桂兰正常送达，本院遂依法公告送达。另查明。一、戚继荣（甲方）因女儿出国的资金需要，于2017年4月6日与镇江恒银投资咨询有限公司（乙方）签订《居间服务协议》，委托该公司寻找或介绍出借方出借40万元，并尽可能促成签订借款合同。为此，甲方按借款额的3%支付服务费，同时甲方按借款额的3%支付履约保证金，甲方在履行中未违约的，乙方全额退还。甲方同意在与出借方交接时必须有乙方在场，且乙方在借款交接时直接收服务费和保证金，或甲方直接委托出借方将服务费和保证金直接支付给乙方。甲方未按借款合同的约定及时足额支付利息、本金，履行还款义务的，从逾期之日起每月向乙方支付逾期管理费等。同日，吴汝方（甲方）与镇江恒银投资咨询有限公司（乙方）签订《居间服务协议》，载明甲方因理财需要，拟对外出借40万元资金，乙方应勤勉尽责促成借款方以借款、融资等合法方式与甲方签订借款合同，乙方免收服务费。二、本案的五被告戚继荣、戚继华、戚继美、戚继文、戚继云均系韦瑞娣与戚茂春的子女。韦瑞娣与戚茂春婚后生有二子三女，即儿子戚继荣、戚继华，女儿戚继美、戚继文、戚继云。戚茂春于2005年11月21日去世，未留遗嘱。韦瑞娣于2017年5月21日去世，未留遗嘱。三、余福里301室（建筑面积135.48平方米），原登记在韦瑞娣和戚继荣两人名下，各占50%份额。2018年4月8日，戚继荣曾诉来本院，要求继承余福里301室房屋。审理中，戚继华、戚继美、戚继文、戚继云确认放弃继承。各方于2018年4月10日达成一致意见，并签收了（2018）苏1102民初1294号民事调解书，调解内容为：余福里301室中属韦瑞娣遗产的50%产权由戚继荣继承。继承后，戚继荣享有该房100%份额。2018年5月7日，戚继荣将余福里301室以96.5万元的价格出售给他人，并于同月10日完成了产权转移变更登记手续。四、余福里302室（建筑面积80.23平方米）于2015年7月14日登记在韦瑞娣与戚继荣两人名下，系按份共有，各占50%份额。2017年3月10日，经镇江恒升房产代理有限公司介绍，戚继荣与案外人汪传龙签订了《房地产买卖合同》，约定：戚继荣将余福里302室出售给汪传龙，转让价73.9万元。后因未能按约办理房屋过户手续，2017年7月17日，汪传龙诉来本院，本院于2017年10月9日作出（2017）苏1102民初2546号民事判决，认为戚继荣存在违约情形，汪传龙有权解除合同并要求双倍返还定金，遂判决戚继荣双倍返还汪传龙定金20万元。后戚继荣不服提起上诉，江苏省镇江市中级人民法院于2018年5月28日作出（2018）苏11民终670号民事判决，驳回上诉，维持原判。上述事实，有个人借款合同、居间服务合同、银行汇款凭证、借据、抵押合同、不动产抵押权证明、共同还款承诺函、第二住所保证函、律师代理费发票、本院调查材料以及当事人陈述等证据在案为凭。本院认为，借款人向贷款人（即出借人）借款，到期返还借款并支付利息的行为，属于借款合同关系，而类似本案的自然人之间进行资金融通的行为亦称为民间借贷关系。合法的借贷关系受法律保护，当事人在协商一致的基础上，可以变更合同、转让权利义务关系等。本案中，戚继荣向吴汝方借款40万元的事实，有相关借款合同和银行转账记录等证据相佐证，因此，本院对戚继荣欠吴汝方40万元借款本金的事实予以确认。虽然合同约定借期内的利率为每月4000元（即月息1%），逾期后年利率为24%，但2017年10月13日借款到期后，戚继荣仍按每月4000元的标准支付利息，吴汝方未提异议，直至2019年4月戚继荣不再按时支付利息后，吴汝方才诉讼主张，故本院认为，应当视为双方在合同约定的期限届满后，又达成按1%月息继续履行的一致，并变更为如戚继荣不按时支付利息则实际借款期限届满。因此，从2017年4月14日借款之日起至2019年4月13日，戚继荣可按照1%的月息标准支付利息，2019年4月14日起视为逾期，按合同约定的年息24%支付利息。吴汝方认可已收到10.5万元的利息，故相应抵扣后，戚继荣已将2019年4月13日前的利息支付完毕，从2019年4月14日起的利息，戚继荣仅支付了9000元。现吴汝方起诉要求戚继荣归还40万元借款本金及迟延履行利息的诉请，符合法律规定的部分，本院予以支持。即戚继荣应向吴汝方偿还借款本金40万元及逾期利息（以40万元本金为基数，从2019年4月14日起按年利率24%计算至实际还清之日止，扣除已支付的9000元）。鉴于借款合同及抵押合同中均约定：借款方违约，出借方为实现债权所支出的包括律师费在内的费用由借款方承担。现吴汝方已举证支付了24000元的律师费，且该费用并不违反相关律师收费标准，故戚继荣应承担吴汝方支出的该24000元的律师费损失。关于吴汝方要求戚继荣承担律师费的诉请，本院予以支持。本案中，就所涉的40万元本息债务，在保证方面同时存在着“人保”和“物保”两种。其中“人保”为高桂兰与韦瑞娣向吴汝方出具的《第二住所保证函》中明确作出的提供连带保证的意思表示，“物保”为戚继荣与韦瑞娣提供的余福里302室抵押担保。根据法律规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任，故高桂兰与韦瑞娣依法应当对戚继荣的债务承担连带清偿责任。此外，高桂兰与韦瑞娣还出具了《共同还款承诺函》，依据此承诺，韦瑞娣应当系40万元借款的共同借款人，根据法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务的，债权人对实现债权没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。因此，本案应当先就戚继荣与韦瑞娣共同抵押的房产进行处置。如债务人戚继荣不履行到期债务时，可依法拍卖、变卖抵押的余福里302室，并以所得价款优先清偿本案中的抵押债权。如“物保”即抵押房产的拍卖、变卖价款不足以清偿债务时，不足部分再由担保人高桂兰与韦瑞娣承担连带清偿责任。虽然依据现有证据，高桂兰既承诺为共同借款人，也承诺为担保人。但吴汝方仅诉请主张高桂兰承担连带清偿责任，并未扩大高桂兰的义务，故关于吴汝方要求高桂兰承担连带责任的诉请，本院予以支持。鉴于韦瑞娣已于2017年5月21日去世，考虑到韦瑞娣也承诺为共同借款人，因此，其生前抵押的房产仍应用于清偿抵押债务。戚继华、戚继美、戚继文和戚继云依法只在继承韦瑞娣遗产的范围内，对抵押财产清偿不足的债务部分承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国物权法》第二十九条、第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条第一款、第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十八条，《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第十条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：戚继荣于本判决发生法律效力之日起十日内给付吴汝方借款本金40万元；戚继荣于本判决发生法律效力之日起十日内给付吴汝方相应逾期利息（以40万元本金为基数，从2019年4月14日起按年利率24%计算至实际还清之日止，再扣减已支付的9000元）；戚继荣于本判决发生法律效力之日起十日内给付吴汝方律师费损失24000元；如戚继荣未按期足额履行上述一至三项的给付义务，则吴汝方有权申请以抵押房屋（镇江市会莲庵街93号余福里5幢第3层302室）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿；上述抵押房产拍卖、变卖价款清偿不足的部分，由高桂兰承担连带清偿责任，戚继华、戚继美、戚继文和戚继云在继承韦瑞娣遗产的范围内承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元、公告费600元，合计7900元，由戚继荣、高桂兰、戚继华、戚继美、戚继文、戚继云负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份及副本七份，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费,并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，在判决确定的期限内，如被告仍未主动履行完毕判决所确定的义务，则原告可在本判决所确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长  杨 毅人民陪审员  伍云蓉人民陪审员  朱龙顺二〇一九年十二月二十三日书 记 员  陈 香附：1、相关法律条文2、上诉须知附：1、相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。。《中华人民共和国物权法》第二十九条因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十八条抵押物依法被继承或者赠与的，抵押权不受影响。《中华人民共和国继承法》第二条继承从被继承人死亡时开始。第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。。第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2、上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人应凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院立案大厅交费。直接交费不方便的，可汇款至江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号：11×××61；请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交中级人民法院。四、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。