四川省荥经县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1822民初769号 原告：四川欧鹏建筑工程公司，住所地：成都市龙泉驿区龙泉镇欧鹏大道66号。 法定代表人：谢合勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：何平，四川法典律师事务所律师。 被告:荥经方大房地产开发有限公司，住所地：荥经县严道镇荥兴路西段800米干道南侧。 法定代表人：方大春，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：方宇迪，该公司员工。 委托诉讼代理人：冯进，该公司员工。 原告四川鸥鹏建筑工程公司与被告荥经方大房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理，并于2019年10月30日和2019年11月12日公开开庭进行了审理，原告四川欧鹏建筑工程公司的委托诉讼代理人何平、被告荥经方大房地产开发有限公司的法定代表人方大春及其委托诉讼代理人方宇迪、冯进到庭参加了诉讼，本院依法进行了审理。本案现已审理终结。 原告四川鸥鹏建筑工程公司诉称:原、被告双方于2013年6月18日就被告开发的树德堂旧城改造项目（项目名称后变更为“方大首座”项目）签订了《建设工程施工合同》，该合同约定了工程名称、工程地点、工程内容及承包范围、质量标准、合同价款确定、工程进度款支付、竣工结算及违约责任等。2013年10月16日原告组织人员、材料、机械等进场施工，2015年10月23日方大首座项目竣工验收合格交付使用。2016年5月20日原、被告双方确认原告完成方大首座项目工程的竣工结算价为7900万元。因被告未按合同约定付款，2018年4月20日原、被告双方签订了《协议书》，该协议约定：被告在本协议签订后5日内向原告支付50万元，在2018年6月30日前支付400万元，在2018年9月30日前支付200万元，在2018年12月30日前付清余款；若未按期支付，除按原建设工程施工合同约定承担违约责任外，还应当按照本合同标的10%向乙方支付违约金。协议签订后，被告仅履行了部分支付义务，至今尚欠工程款17411133元。原告多次催收，但被告拖延至今未付，被告的行为已属严重违约。为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，原告诉至我院请求：一、请依法判决被告向原告支付工程款17411133元。二、请依法判决被告向原告支付违约金174万元。三、请依法判决被告承担本案诉讼费和保全费。 被告荥经方大房地产开发有限公司辩称:对与原告签订合同时间等事实没有异议，但对欠款金额有异议，没有拖欠被告那么多款。因为，原告中间还有一个承建商，实际施工方是晶祥公司。我方还有一部份工程款是付给晶祥公司的，签订协议时原告也是默认了的。2018年未支付的尾款，原告给我方开具900多万元发票时间就默认了我方未付清款项。2018年签订的协议书没有明确欠工程款多少，我认为原告方出具的结算书不包含晶祥公司的款项是不成立的，不然原告怎么只给我开具900多万元的发票。我们并没有要求欧鹏公司给我们开具多少发票，我们是要求欠好多我们就开具多少。据我方核算，我方只欠原告2008850元，对于违约金按未付款10%计算，我们认可。 原告四川鸥鹏建筑工程公司为证明自己的主张提交了以下证据： 第一组：《原告营业执照》、《法定代表人身份证明》及《身份证（复印件）》，证明原告主体身份状况。 第二组：《被告企业信息》，证明被告主体身份情况。 第三组：《建设工程施工合同》，证明：1、原告和被告的合同关系；2、双方约定了工程名称、工程地点、工程内容及承包范围、质量标准、合同价款确定、工程进度款支付、竣工结算及违约责任等。 第四组：《竣工验收报告》，证明原告承建的方大首座项目工程于2015年10月23日竣工验收合格交付使用。 第五组：《竣工结算总价》，证明原告承建的方大首座项目工程的结算价为7900万元。 第六组：《协议书》，证明被告应在2018年12月30日前付清余款；若未按期支付，除按原建设工程施工合同约定承担违约责任外，还应按照本合同标的10%向乙方支付违约金。明确被告除了委托支付以外，工程款汇到原告账户。 第七组：《荥经方大首座直接收取工程款明细》，证明已收到被告60248867元。 第八组：《关于要求按指定账户支付工程款及退还履约保证金的函》、《荥经“方大首座”收款及开票明细表》（2017.5.18），证明被告截止2017年5月25日支付545249702元。 第九组：《结算书》。 被告荥经方大房地产开发有限公司质证意见：对前六组证据没有异议。对第七组证据有异议，金额有异议，与我们实际支付不一样。其中表中的第29项委托支付183897元与实际不符，实际委托支付的是3188867元。其次，我公司已向原告支付的实际数额是76991150元，而表上60248867元与实际不符，有遗漏。对于第八、九组证据没有异议，是真实的。 被告荥经方大房地产开发有限公司为证明自己的主张提交了以下证据： 第一组：《付款金额统计表》，证明我方已支付被告76991150元 第二组：《发票》18张,其中：1、欧鹏公司开具《发票》7张，合计金额62741150元。2、晶祥公司开具《发票》11张，合计金额16258850元。 第三组：垫付欧鹏公司电费《发票》8张及《情况说明》，合计81315.83元。 第四组：垫付欧鹏公司水费《发票》4张，合计12148元。 第五组：向晶祥公司及杨宗祥《电汇凭证》13张，总金额12258850元。 第六组：原告项目部负责人杨斌出具《借条》及被告向杨斌付款的《支付凭证》4张，总金额420万元。 第七组：《收据》两张，合计金额104万元。其中：王月彬、孙庆美以欧鹏公司工程款抵扣购房款48万元；李讯以欧鹏公司工程款抵扣购房款56万元。 第八组：《建设工程施工合同》。 第九组：被告与晶祥公司签订的《装修工程施工合同》（杨宗祥代表晶祥公司签订）。 第十组：《建设工程质量监督报监登记书》。 第十一组：《中期支付证书》。 第十二组：《会议记录》，证明杨斌是欧鹏公司员工。 第十三组：向原告付款的《付款凭证》5张。 原告四川鸥鹏建筑工程公司质证意见：对于第一组证据《付款金额统计表》中，所有支付原告欧鹏公司的（含欧鹏公司委托支付的）都予以确认。对于支付给晶祥公司等其他款项不予认可。对于第二组证据，其中欧鹏公司开具的7张发票三性予以认可；对晶祥公司开具的11张发票与我公司无关。对于第三、第四组证据，需向公司核实后再发表意见。对于第五组证据，系支付给晶祥公司的，与我们公司无关。对于第六组证据，因在双方确认的明细里面没有记载，公司也没委托杨斌，无法核实真实性。对第七组、第八组证据无异议。对第九组证据与本案无关。对第十组证据《建设工程质量监督报监登记书》真实性无异议，里面只有冯多权是我公司项目部人员。对第十一组、第十二组、第十三组证据的真实性予以认可。 本院认证意见：对原告所提交的共九组证据，均来源合法、内容真实，且与案件事实存在一定关联，本院予以确认。对被告提交的第一组证据，需结合该证据的内容及全案证据作综合认定。对被告提交的第二组中第1项（欧鹏公司开具《发票》7张）、第三、四、六、七、八、九、十、十一、十二、十三组证据，均来源合法、真实，且与案件事实存在一定关联，本院予以确认；对被告提交的第二组第2项（晶祥公司开具《发票》11张）、第五组证据，因与本案无关联性，本院不予确认。 审理查明：2013年6月18日，原告四川鸥鹏建筑工程公司（乙方）与被告荥经方大房地产开发有限公司（甲方）签订《建设工程施工合同》承包树德堂旧城改造项目（后更名为“方大首座”项目），该合同约定：合同价款：暂定金额9000万元，（大写）玖仟万元正。工程名称：树德堂旧城改造项目（后更名“方大首座”）。工程承包范围：土建工程（含基础垫层土方捡底及以上部分）设计图纸范围的全部工作内容；（1）装饰工程（初装修清水房标准）；（2）安装工程：：含消防及通风工程即火灾自动报警及联动控制系统、火警电话及消防广播通讯系统、自动喷水灭火系统、室内消火栓给水系统、通风防排烟系统、消火栓、灭火器、防火卷帘门、消防控制室抗静电地板；包括人防部分自动喷水灭火系统、通风管道部分；包括配电房高低压设备安装工程、发电机组安装工程、电梯工程安装工程、供水设备安装工程。（其中：弱电系统只包括预留预埋管道和洞口）；（3）景观绿化工程及室外给排水工程。发包人将根据上述发包内容承包给乙方，发包人无增加或者减少的权利。合同还对工程进度款支付、竣工结算及违约责任等进行了约定。2013年10月16日原告组织人员、材料、机械等进场施工。2014年11月，被告荥经方大房地产开发有限公司与四川晶祥建筑装饰工程有限公司签订《装修工程施工合同》，将“方大首座”项目的部分工程发包给四川晶祥建筑装饰工程有限公司，合同约定的承包范围为一层至三层外立面装饰工程、门窗分项工程、公共部位装饰工程、景观绿化工程、涂料腻子工程、电梯安装工程、阳台、楼梯栏杆工程、智能监控系统工程。2015年10月23日“方大首座”项目竣工验收合格并交付使用。2016年5月20日,原告四川鸥鹏建筑工程公司与被告荥经方大房地产开发有限公司进行峻工结算，并形成书面结算材料《结算书》，双方确认原告完成“方大首座”项目工程的竣工结算价为7900万元。该《结算书》第一页“总说明”部分中明确载明“本结算书未包括：土方挖填、外墙幕墙、门窗、栏杆、百页、总平、绿化、电梯、公共部分精装修。电力电缆、高低压配电及户表工程、压力排水及潜水泵安装等建设方分包工程。”2017年5月18日，原、被告双方就工程款支付及开票情况进行对账，被告荥经方大房地产开发有限公司法定代表人方大春在《荥经“方大首座”收款及开票明细表》上签字确认被告已支付原告的工程款金额为5452.497万元。2017年5月23日原告四川鸥鹏建筑工程公司向被告荥经方大房地产开发有限公司发出《关于要求按指定账户支付工程款及退还履约保证金的函》（鸥鹏函字【2017】17号），要求被告严格按合同约定支付工程款和退还履约保证金，并将款项拨付至原告公司指定账户。2018年4月20日，原告四川鸥鹏建筑工程公司（乙方）与被告荥经方大房地产开发有限公司（甲方）就工程款支付事项签订《协议书》，该协议载明“―、乙方应甲方的请求，乙方同意在收到本协议第三条约定的50万元后5日内开具该项目9241150元的发票。二、甲乙双方共同确认，开具发票不等于己按发票金额及实际工程造价进行了支付，乙方虽开具发票，但不免除甲方支付剩余工程款的义务。除甲乙双方确定的以房抵债外及委托支付外（即水电和消防作业方刘辉抵偿1964970元、砖砌体李迅抵偿56万、砂石供应商王月彬委托支付48万元、水泥供应商宋良委托支付88897元、涂料班组刘建祥委托支付9.5万元），其余所有工程款支付均以甲方支付至乙方基本账户的为准（乙方基本户，开户行：中国工商银行成都市龙泉驿区支行，账号40×××96）。三、甲方在本协议签订后5日内向乙方支付工程款50万元，2018年6月30日前支付400万元（其中200万元为退还履约保证金，200万元为工程款），2018年9月30日前支付200万元，余款在2018年12月30日前支付完毕。四、甲方及甲方法定代表人同意以其自有资产和对外投资对以上付款提供连带责任担保。五、本协议系甲乙双方真实意思表示，应共同遵守。若甲方未按期支付的，除按原《建设工程施工合同》约定承担违约责任外，还应当按照本合同标的10%向乙方支付违约金；若乙方未按约开票的，应当按照未开票总额的10%向甲方支付违约金。”等内容。后因被告未能按协议约定如期支付工程款且双方就未支付的工程款数额产生争议，原告于2019年9月29日诉来本院。 另查明：一、截止2019年8月，被告直接向原告支付和按原告委托的工程款数额为6128.8867万元（包括：已直接支付原告工程款5810万元，委托支付水电和消防作业方刘辉1964970元、涂料班组刘建祥95000元、水泥供应商宋良88897元、砂石供应商王月彬48万元、砖砌体李迅56万元）。此外，被告为原告垫付施工期间的电费81315.83元、水费12148元。原告四川鸥鹏建筑工程公司项目部杨斌分别于2015年2月12日和2015年2月14日以原告的项目部名义向被告借款370万元和50万元用于方大首座项目人工费，并出具加盖了四川鸥鹏建筑工程公司方大首座项目部印章的借条，后还款135万元，尚欠285万元。 以上事实，有原、被告的当庭陈述及《建设工程施工合同》、《竣工验收报告》、《竣工结算总价》、《协议书》、《结算书》、《关于要求按指定账户支付工程款及退还履约保证金的函》、《荥经“方大首座”收款及开票明细表》、电费《发票》、水费《发票》、《借条》、《支付凭证》、《收据》、《装修工程施工合同》、《建设工程质量监督报监登记书》、《付款凭证》等证据证明，本院予以确认。 本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案原、被告双方签订的《建设工程施工合同》及《协议书》系双方真实意思、合法有效，原、被告双方应按照合同约定履行自己的义务。本案原告按照约定对自己所承包工程内容施工完毕并经验收合格交付使用，被告理应按照双方结算结果向原告支付工程价款，并对自己未按约定履行合同义务承担违约责任。但是，根据本院查明的事实，被告应付原告工程款的总额为7900万元，截止目前被告已直接向原告支付和按原告委托支付的工程款金额为6128.8867万元。此外，被告为原告垫付施工期间的电费81315.83元、水费12148元。原告项目部在施工过程中还向被告借款420万用于支付人工费并尚欠285万元。根据相关法律规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消，但依照法律规定或者合同性质不得抵消的除外。故上述原告项目部向被告借款285万元和被告为原告垫付的水、电费93463.83元（81315.83元﹢12148元），被告可以主张在被告应付原告的工程款中予以扣除。以上被告的应付款和被告已付款及应抵销款品叠后，被告实际拖欠的工程款数额为14767669.17元（7900万元－6128.8867万元﹣9.346383万元﹣285万元）。对于被告辩称其支付给四川晶祥建筑装饰工程有限公司的工程款项属于其支付给原告的工程款项的主张，并无事实和法律依据，本院不予采纳。关于本案违约金或违约责任问题，因双方签订的《协议书》中约定“若甲方未按期支付的，除按原《建设工程施工合同》约定承担违约责任外，还应当按照本合同标的10%向乙方支付违约金”，且双方对于按实际未按期支付款额10%计算，均予以认可，应视为双方协议约定的违约条款理解一致。综上，本院对原告提出的依法判决被告向原告支付工程款17411133元和判决被告向原告支付违约金174万元等诉讼请求予以部分支持。即：被告应向原告支付工程款14767669.17元，并向被告支付未按约定支付该工程价款的违约金1476766.92元（14767669.17×10%）。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、被告荥经方大房地产开发有限公司在本判决生效后三十日内支付原告四川鸥鹏建筑工程公司工程款14767669.17元和违约金1476766.92元。 二、驳回原告四川鸥鹏建筑工程公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费136707元（原告已预交），由原告四川鸥鹏建筑工程公司承担20749元，被告荥经方大房地产开发有限公司承担115958元，被告承担的部分在给付上述款项时一并支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 长  徐为峰 人民陪审员  黄 兵 人民陪审员  陈诗瑞 二〇一九年十二月十六日 法官 助理  曹嫚丽 书 记 员  李 磊