广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初30203号原告：广州天禾网络科技有限公司，住所地广东省广州市从化区鳌头镇前进中路3号第4幢370房。法定代表人：吴泽友，执行董事。委托诉讼代理人：艾银、章丽，均系北京市康达（广州）律师事务所律师。被告：河南雅利鑫电子科技有限公司，住所地河南省郑州市管城回族区陇海路北、德济路西6幢1单元3层304号。法定代表人：张琳，总经理。委托诉讼代理人：晋爱琴，系河南啸谦律师事务所律师。被告：李鑫，男，1982年9月2日出生，汉族，住河南省郑州市。委托诉讼代理人：李瑞，系河南民坤律师事务所律师。被告：河南盛世龙鑫实业有限公司，住所地和河南省郑州市金水区金水路3号-2号。法定代表人：何钰，总经理。委托诉讼代理人：晋爱琴，系河南啸谦律师事务所律师。被告：刘晓娟，女，1983年3月15日出生，汉族，住河南省漯河市舞阳县。委托诉讼代理人：李瑞，系河南民坤律师事务所律师。原告广州天禾网络科技有限公司（以下简称天禾公司）诉被告河南雅利鑫电子科技有限公司（以下简称雅利鑫公司）、李鑫、河南盛世龙鑫实业有限公司（以下简称盛世龙鑫公司）、刘晓娟买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月27日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告天禾公司的委托诉讼代理人章丽，被告雅利鑫公司、盛世龙鑫公司的共同委托诉讼代理人晋爱琴，被告李鑫、刘晓娟的共同委托诉讼代理人李瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天禾公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告雅利鑫公司向原告天禾公司支付货款6742246.97元及滞纳金（以6742246.97元为基数，每逾期一日按0.05%计算，自起诉之日起计至实际付清之日止）；2.判令被告雅利鑫公司向原告天禾公司支付备货服务费（以6742246.97元作为基数，自2018年10月起，按年利率16%按月计算，计至2018年11月为180878.39元；以6742246.97元为基数，自2018年12月起，按年利率16%，每月复利计至被告实际付清之日止；3.判令被告李鑫、刘晓娟在其未出资本息范围内对被告雅利鑫公司上述债务不能清偿的部分承担连带责任，被告盛世龙鑫公司承担补充赔偿责任；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年2月9日，天禾公司与雅利鑫公司签订《电商业务分销服务协议》，约定：天禾公司根据雅利鑫公司的货物计划，向雅利鑫公司指定的供应商采购商品，雅利鑫公司先支付提货额20%的款项作为备货保证金，天禾公司向供应商提货时点视为其向雅利鑫公司交付商品，并为雅利鑫公司提供仓储保管、配送等服务，雅利鑫公司向天禾公司支付货款（货物采购成本）、备货服务费、仓储服务费、配送服务费等，雅利鑫公司逾期支付货款、服务费，应分别按逾期支付货款的0.05%、0.03%支付滞纳金。合同签订后，天禾公司按照雅利鑫公司的要求，向其指定的供应商采购手机共计33510345元，并将采购商品交付给雅利鑫公司，天禾公司与雅利鑫公司按月对账。经天禾公司与雅利鑫公司对账确认，截止至2018年11月5日，雅利鑫公司尚欠天禾公司货款6772246.97元、2018年10月备货服务费89781.79元。但经天禾公司多次催告后，雅利鑫公司于2018年12月14日又支付了30000元，截至止起诉之日，雅利鑫公司再没有向天禾公司支付上述拖欠的款项。雅利鑫公司成立于2014年4月2日，注册资本3001万元，股东原为贾某和刘晓娟，其中贾某认缴资本1800.6万，持股60%，刘晓娟认缴资本1200.4万元，持股40%，均未足额完成实缴；2018年6月6日，原股东贾某、刘晓娟退出，将股权转让给李鑫、盛世龙鑫公司，其中李鑫认缴资本1470.49万元，持股49%，盛世龙鑫公司认缴资本1530.51万元，持股51%，李鑫、盛世龙鑫公司均未足额完成出资义务；2018年12月10日，雅利鑫公司再次发生股权变更，李鑫退出，盛世龙鑫公司认缴资本为12000万元，持股100%，但盛世龙鑫公司没有足额完成出资义务。天禾公司认为，《服务协议》系天禾公司与雅利鑫公司双方的真实意思表示，且未违反法律及行政法规的强制性规定，是合法、有效的，双方均应严格遵守履行。现天禾公司已按协议约定向雅利鑫公司交付了商品，并提供了相应的服务，雅利鑫公司理应按协议约定及时履行付款义务，现雅利鑫公司拖欠天禾公司货款的行为，己构成违约，严重损害了天禾公司的合法利益。同时，李鑫、盛世龙鑫公司作为雅利鑫公司的股东，且均末实缴注册资本，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定、第十九条的规定，李鑫、盛世龙鑫公司及刘晓娟应在未出资本息范围内对雅利鑫公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上所述，天禾公司的诉讼请求有事实和法律依据，雅利鑫公司的违约行为已严重损害天禾公司的合法权益。为维护自身的合法权益，天禾公司特向法院提起诉讼，请法院依法判如所请。被告雅利鑫公司、盛世龙鑫公司共同辩称：雅利鑫公司已支付完全部货款，目前不欠任何货款。股东盛世龙鑫公司只是雅利鑫公司的股东，且是在合同签订后新变更的股东，不应当对之前的债务承担责任。且没有到实际出资时间，要求股东盛世龙鑫公司承担补充责任无任何依据。被告李鑫、刘晓娟共同辩称：天禾公司起诉雅利鑫公司要求履行合同义务与要求李鑫、刘晓娟因前股东身份承担清偿责任是两个不同的请求，不应合并审理。李鑫与刘晓娟不应对雅利鑫公司对天禾公司的债务承担连带责任。因个人担保合同无签订日期，且合同中约定三方授权代表签字合同盖章后合同生效，该合同无天禾公司的公章和骑缝章，合同并未成立生效。该合同约定管辖为广州市天河区人民法院，属约定无效。因天河区法院不是民事诉讼法第34条规定的五种可选择法院中的任何一个，故该协议约定管辖无效。个人担保合同约定雅利鑫公司于2017年9月30日前付清所有款项，该个人担保合同第一项第一点后半句，丙方承担的是一般保证。截至2018年3月31日，天禾公司未在保证期间内起诉雅利鑫公司，李鑫和刘晓娟作为担保人的保证期间已过，不应承担任何保证责任。李鑫、刘晓娟股权已经转让并进行工商登记，且股东对公司出资义务已通过工商部门进行备案登记，包括已向天禾公司在内的不特定第三人宣告出资期限，出资时间是2044年3月31日。天禾公司仅以自己对公司的债权尚未获得清偿为由要求股东履行提前出资义务不具备相应的合法性和正当性。我方不具有出资义务，不应承担雅利鑫公司未确定的债务。且天禾公司无证据证明雅利鑫公司已经存在资不抵债情况。经审理查明：2017年2月9日，天禾公司（甲方，下同）与雅利鑫公司（乙方，下同）签订《电商业分销服务协议》，约定：乙方指定甲方向手机品牌方进行商品采购，乙方并向甲方购买手机品牌生产的商品。乙方在规定时间内向甲方提交提货计划后，需向甲方支付不低于提货额20%的备货保证金，甲方在乙方备货保证金到账后开始为乙方进行备货，备货保证金未到账或不足的情况甲方不予备货。甲乙双方在签订正式协议的前提下，乙方有出库发货需求需提前向甲方支付发货货值的剩余货款，即款清发货。在甲乙双方合作期满3个月后，经甲方同意，甲方给予乙方一定时间段内在一定额度内优先发货的权利，具体由乙方提前申请，以甲方的审批为准。乙方按期向甲方支付相关服务费，服务费包含备货服务费、仓配服务费、售后服务费及滞纳金。备货服务费=月度采购入库成本*备货服务费率，费用率为1.3%，按货物出库进度月结。滞纳金为乙方应按本协议约定及时支付相关服务费，如逾期支付的，每逾期一日应按逾期支付金额的0.3%向甲方支付滞纳金。费用结算方式为服务费甲乙双方每月结算1次，每自然月为一结算周期，乙方应在结算周期结束后每月10日前与甲方完成对账，并于每月15日前将相关服务费支付给甲方，若未按期支付，每月16日起将计收乙方滞纳金，以上日期如遇国家法定节假日顺延。乙方应按约定及时支付服务费用及其他款项，如逾期支付的，每逾期一日应按逾期支付金额的千分之三向甲方支付滞纳金，逾期超过30日以上或者逾期金额超过10000元以上的，甲方有权留置乙方存储在甲方的货物。超过45日仍未支付的，将有权处置留置物，将处置所得价款用于抵偿服务费用及滞纳金，并可同时单方解除合同。天禾公司（甲方，下同）、雅利鑫公司（乙方，下同）与李鑫、刘晓娟（丙方，下同）签订《个人担保合同》，约定：为确保乙方能按计划偿还其所欠甲方的货款，丙方自愿以其全部资产为乙方应付甲方的债务15797500元提供连带责任保证担保。本合同项下被担保的主债权共计15797500元，乙方承诺于2017年9月30日前付清。丙方自愿以其全部资产为乙方应付甲方的债务15797500元提供连带责任保证担保，若甲方上述债权未能在乙方的承诺期内收回，丙方将承担个人无限连带责任。丙方将就甲方发生的损失向甲方进行赔偿。并附有日期为2017年8月10日债权清单，显示应收款项合计金额为15797500元，并盖有雅利鑫公司的印章。天禾公司提交：制单日期2018年9月5日、10月5日、11月5日的对账单，载明账单期间分别为2018年8月1日至8月31日、2018年9月1日至9月30日、2018年10月1日至10月31日，客户名称为雅利鑫公司以及服务费，销售、资金对账等内容，其中期末应收余额分别为6645952.57元、6693634.27元、6772246.97元，在客户签章确认处均盖有雅利鑫公司的印章。以及招商银行收款凭证，显示2018年12月14日，天禾公司收到付款账户名称为郑州的汇款30000元。故雅利鑫公司仍欠6742246.97元未付。雅利鑫公司认为上述对账单中其公司印章系虚假的，但表示对印章的真实性不申请司法鉴定。雅利鑫公司提交其银行账户2017年2月至11月期间的存款明细，表示雅利鑫公司已向天禾公司支付了全部货款。天禾公司表示，其提交了2018年8-10月的对账单，但实际上双方自2017年6月起每月均对双方所欠款项、备货费、服务费、及已开票金额都有表格，由天禾公司发送给雅利鑫公司，雅利鑫公司确认将对账单加盖公章给天禾公司，故还有欠款未付。另，雅利鑫公司的工商登记信息显示，公司注册资本为3001万元，其股东为李鑫、盛世龙鑫公司，其中李鑫认缴出资1470.49万元、出资占比49%，出资时间为2044年3月31日前；盛世龙鑫公司认缴出资1530.51万元，出资占比51%，出资时间为2044年3月31日前。本院认为：天禾公司与雅利鑫公司于2017年2月9日签订的《电商业务分销服务协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。现天禾公司提交了制单日期为2018年9月5日、10月5日、11月5日的对账单，其中雅利鑫公司均盖章确认期末应收余额分别为6645952.57元、6693634.27元、6772246.97元。庭审中，雅利鑫公司抗辩称上述对账单中其公司印章为虚假的，却又对印章的真实性不申请鉴定，故其理应承担举证不能的法律后果，对其抗辩本院不予采信。此外，雅利鑫公司提交了其公司银行账户2017年2月至11月期间的存款明细，但并不能证明其在2018年11月5日确认欠付天禾公司款项后已支付了相应的欠款。综上，天禾公司主张雅利鑫公司尚欠其款项6742246.97元。同时，天禾公司主张自本案起诉之日（2018年12月27日）起以上述欠款为本金，按日万分之五计算滞纳金至款项清偿之日止亦符合合同约定，本院亦予以支持。另，天禾公司主张雅利鑫公司支付其备货服务费，根据协议约定，备货服务费实质系雅利鑫公司赊购货物所产生的利息，本院已支持天禾公司有关滞纳金的主张的情况下，其损失已得到弥补，故依据公平原则，此项诉请本院不再予以支持。天禾公司、雅利鑫公司与李鑫、刘晓娟签订的《个人担保合同》中约定的债务到期日为2017年9月30日前，亦未约定担保期限。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。故天禾公司主张李鑫、刘晓娟对雅利鑫公司的上述债务承担连带清偿责任于法无据，本院不予支持。雅利鑫公司的工商登记信息显示，其股东李鑫、盛世龙鑫公司认缴的出资时间均为2044年3月31日前，天禾公司亦未有证据证明雅利鑫公司的财产不足以清偿债务，故天禾公司以李鑫、盛世龙鑫公司未足额出资为由主张其承责理据不足，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第二十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第九十二条之规定，判决如下：一、被告河南雅利鑫电子科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州天禾网络科技有限公司支付6742246.97元及滞纳金（自2018年12月27日起以6742246.97元为本金，按日万分之五计算滞纳金至款项清偿之日止）；二、驳回原告广州天禾网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果被告河南雅利鑫电子科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费60260元、财产保全费5000元，均由被告河南雅利鑫电子科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 李  煜人民陪审员 刘 彬 山人民陪审员 欧阳风燕二〇一九年十二月三日书 记 员 余 颖 蓉梁惠妹