江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终10174号上诉人（原审被告）：赵志雄,男,1991年11月18日出生，汉族,住江苏省昆山市。被上诉人（原审原告）：刘丹丰,男,1985年4月2日出生，汉族,住河南省上蔡县。上诉人赵志雄因与被上诉人刘丹丰合伙协议纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2018)苏0583民初17705号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赵志雄上诉请求：撤销原审判决，改判驳回刘丹丰的诉讼请求。事实和理由：1.一审法院仅认定赵志雄及赵志雄弟弟两个月的工资错误，实际上刘丹丰自2018年1月份开始即不再处理双方合伙所经营的店铺事务，此后直至6月份全部由赵志雄及其弟弟在处理，应认定赵志雄7个月工资、赵志雄弟弟3个月工资，共计27000元。2.双方当事人未签订退伙协议，涉案合伙协议并未解除。3.店铺最终转让他人获得转让费60000元，扣除上述应付工资27000元，还剩余33000元。赵志雄投入资金94000元，故赵志雄亏损金额为61000元（94000元-33000元）。因刘丹丰违反合伙协议擅自退伙，按照约定赵志雄的亏损应由刘丹丰承担80%即48800元，所以刘丹丰还应当向赵志雄赔偿损失，其本案诉讼请求不应得到支持。刘丹丰辩称，赵志雄所称刘丹丰擅自退伙与事实不符，双方一直在寻找新的合伙人，赵志雄也同意在找到新的合伙人或者店铺转让后即散伙，事实上赵志雄将店铺转让后即在微信通讯录上将刘丹丰拉入黑名单，其行为不诚信。刘丹丰所称的工资及其所称的94000元投入，并未得到我方认可。刘丹丰向一审法院起诉请求：1.赵志雄归还刘丹丰投资成本共计26800元整；2.本案诉讼费由赵志雄承担。一审法院认定事实如下:2017年12月18日，双方当事人签订《合伙经营协议》，约定双方合伙出资成立昆山市玉山镇思而行文化艺术咨询服务部，经营范围为”中小学一对一辅导，晚托辅导，特长课兴趣班”；合伙期限为2017年12月18日晚至2020年12月18日止；约定各自出资6万元，各占50%股份，应于2018年1月21日前交齐总金额的70%，余款于2018年3月5日前交齐；其中刘丹丰负责财务、教务、招生、记账、学生家长维护等重要保障工作，赵志雄负责公司战略走向、涉及薪酬、招聘、面试、维护人才、打造高校合作团队，双方每月核对一次财务；盈余按照出资比例分配，债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，按出资比例由双方当事人承担；对于退伙，约定经全体合伙人同意可以退伙，发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人；合伙人未按期缴纳或未缴足出资的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失，如果逾期半年仍未缴足出资，按退伙处理。签订合伙协议后，赵志雄以自己的名义注册成立昆山市玉山镇思而行文化艺术咨询服务部，为个体工商户，组成形式为个人经营。庭审中，双方当事人一致确认刘丹丰投入资金26000元、赵志雄投入资金65000元，该资金均系双方个人经手支出。双方当事人均认可双方实际已经散伙，赵志雄将所租赁房屋转让获得转让费6万元。又查明，2018年1月，刘丹丰微信告知赵志雄要求退伙，刘丹丰认可自2018年3月起由赵志雄独自经营。2018年5月6日，赵志雄在微信聊天中称“这两天如果有人9万接的话，你拿回你的2万6我拿回我的6万5就好了，虽然没和你说，但我不会做那种事，放心”。赵志雄于2018年7月18日自行转让租赁店面获得转让费6万元，未将店面转让事宜告知刘丹丰。刘丹丰认可赵志雄转让店面所得费用为6万元。赵志雄主张其自行聘请其弟弟赵志伟工作3个月，应支付工资6千元（2千元/月*3个月）；赵志雄个人工资为21000元（3千元/月*7个月）。刘丹丰认可双方口头约每人每月工资3千元，但主张并未实际实施。刘丹丰称其妻子及亲戚也去店里帮忙，工资亦没有计算，故只认可赵志雄及其弟弟赵志伟两个月的工资。上述事实有当事人的陈述、合伙经营协议、微信聊天记录、租赁合同、转让协议等证据予以证实，一审法院依法予以确认。一审法院认为：双方当事人一致确认合伙协议已经实际解除，一审法院予以确认。双方当事人于2017年12月18日签订《合伙经营协议》后，刘丹丰于2018年1月即要求退伙，刘丹丰自2018年3月之后即不再去合伙的服务部参与经营，赵志雄承担的经营义务及较多。刘丹丰主张口头约定的工资并未实际实施，刘丹丰亦未拿工资，依据2018年5月6日的微信聊天记录，赵志雄认可如果能够有人9万元接手，则刘丹丰可收回26000元、赵志雄可收回65000元，未提及工资等内容，故一审法院采信刘丹丰所称的工资并未实际实施。考虑赵志雄在合伙事务经营中承担了更多的义务，结合2018年5月6日赵志雄在微信中与刘丹丰谈店铺转让问题，可见当时店铺已经未经营，刘丹丰认可赵志雄及其弟弟赵志伟两个月的工资，一审法院确认赵志雄的工资为6千元（3千元/月*2个月），赵志雄的工资为4千元（2千元/月*2个月），该款应当自合伙财产中予以支付。刘丹丰认可赵志雄转让店铺所得转让费为6万元，扣除赵志雄及赵志伟的工资1万元后，合伙财产尚余5万元，按照双方的出资比例计算，赵志雄应当支付刘丹丰14286元。因此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第三十五条之规定，判决：赵志雄于判决生效后十日内支付刘丹丰合伙款14286元。如未按判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费470元，由赵志雄负担250元，刘丹丰负担220元。二审查明事实与一审查明事实相一致。二审庭审中，赵志雄称其就本案合伙实际投入68000元，但仅能提供65000元的证据。双方当事人确认合伙体解散时间为店铺转让之日。上述事实由二审庭审笔录予以证实。二审中，当事人未提交新证据。本院认为，双方当事人之间形成合伙关系，涉案合伙协议约定盈余按照出资比例分配，债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，按出资比例由双方当事人承担。关于出资金额，双方当事人在一审中确认刘丹丰出资26000元，赵志雄出资65000元，赵志雄亦在微信中称赵志雄在微信聊天中称“这两天如果有人9万接的话，你拿回你的2万6我拿回我的6万5就好了，虽然没和你说，但我不会做那种事，放心”，视为赵志雄认可按照26000元、65000元的出资比例，刘丹丰出资比例为28.57%。赵志雄在上诉状中称其实际出资94000元，后又在二审中庭审中实际出资68000元，未提供证据证明，本院不予采信。赵志雄称结算时应当扣除其与其弟弟应得的工资，但双方当事人之间并未就工资事宜进行明确约定并予以实施，一审法院虑及赵志雄投入精力较多，结合刘丹丰认可赵志雄及其弟弟两个月工资、店铺后续未再继续经营的事实，在合伙结算金额中扣除赵志雄及其弟弟工资10000元，符合情理。店铺实际转让款为60000元，扣除上述10000元，赵志雄仍需支付刘丹丰14286元（50000×28.57%），一审判决并无不当。综上，赵志雄上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费470元，由上诉人赵志雄负担。本判决为终审判决。审 判 长  包 刚审 判 员  郑 雄审 判 员  黄学辉二〇一九年十二月二十四日法官助理  赵 俊书 记 员  杨舒静法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。