广东省龙门县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1324民初755号原告：惠州市沅森实业有限公司，住所地:惠州市惠阳区淡水南门中路(广成酒店第七层)01室。法定代表人:巫浩华，执行董事。委托诉讼代理人：黎斯振，广东宝晟律师事务所律师。被告：惠州市麒然实业有限公司，住所地：惠州市河南岸演达大道18号之一恒和大厦31层01号房。法定代表人：廖胜欢，总经理。被告：陈志明，男，1975年12月10日出生汉族，住广东省深圳市南山区。以上两被告的共同委托诉讼代理人：赵亚林，广东融泽律师事务所律师。被告：廖胜欢，男，1969年3月28日出生汉族，住广东省深圳市宝安区。被告：陈慧优，女，1980年2月15日出生汉族，住广东省韶关市浈江区。被告：黄婉娴，女，1978年7月23日出生汉族，住广东省深圳市南山区。被告：惠阳区东星实业有限公司，住所地：惠阳区淡水立交西草洋大街67号。法定代表人：陈志明。原告惠州市沅森实业有限公司（以下简称“沅森公司”）诉被告惠州市麒然实业有限公司（以下简称“麒然公司”）、廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴、惠阳区东星实业有限公司（以下简称“东星公司”）金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2019年6月5日受理后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告沅森公司委托诉讼代理人黎斯振,被告麒然公司、陈志明的共同委托诉讼代理人赵亚林到庭参加诉讼。被告廖胜欢、陈慧优、黄婉娴、东星公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沅森公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告麒然公司向原告偿还借款本金人民币17899999.98元及利息（含罚息）904546.39元（暂计至2019年5月23日），合计18804546.37元。2.请求人民法院依法判令被告麒然公司以借款本金17899999.98元为基数从2019年5月24日起至本金全部清偿之日止按年利率11.89125%计付利息（含罚息）给原告。3.请求人民法院依法判令被告麒然公司向原告支付律师费280000元。4.请求人民法院依法判令被告廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴对第1、2、3、4项诉讼请求承担无限连带偿还责任。5.请求人民法院依法判决原告对被告东星公司名下的坐落于惠阳区淡水土湖松山下的国有建设用地使用权[证号：粤（2016）惠州市不动产权第3002081号和粤（2016）惠州市不动产权第3002078号]的处置价款在抵押担保范围内享有优先受偿权。6.请求人民法院依法判决原告对被告陈志明持有东星公司50%股权以及被告黄婉娴持有东星公司50%股权的处置价款享有优先受偿权。7.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年12月12日，被告麒然公司与广东龙门农村商业银行股份有限公司（以下简称“龙门农商银行”）签订《流动资金借款合同》[合同编号：龙农商（2016）借字第010067号]，《流动资金借款合同》明确约定“被告麒然公司向龙门农商银行借款本金为人民币18000000，借款利率为7.55%/年，逾期罚息利率在贷款利率水平上加收50%；为实现债权和担保权而发生的包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等一切费用均由被告麒然公司承担”等。合同签订后，龙门农商银行依约向被告麒然公司发放借款，被告麒然公司收到借款后亦在借款借据上盖章签名确认。同时，对于该笔借款，由被告东星公司向龙门农商银行提供抵押担保，双方为此签订《抵押担保合同》并办理抵押登记；由黄婉娴、陈志明共同提供被告东星公司100%的股权质押担保，双方为此签订《质押担保合同》并办理质押登记；由廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴作为保证人提供连带责任保证担保，并签订《保证合同》。因被告麒然公司不能如期归还借款，特向龙门农商银行申请借款展期。为此，被告麒然公司、廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴、东星公司与龙门农商银行签订《借款展期协议》。《借款展期协议》明确约定“借款展期至2018年12月3日止；借款年利率为7.9275%;除本协议另有约定外，贷款人、借款人、担保人之间的权利义务及有关事项，仍按原合同的约定执行；担保人在此确认同意继续按照原合同提供担保；担保延续后保证期间为本协议约定的展期期限到期后两年”等。借款展期期限届满后，被告麒然公司未能如期清偿全部借款本息而构成违约，龙门农商银行分别于2018年12月3日、2019年2月21日向被告麒然公司、廖胜欢、陈志明、东星公司发出《逾期贷款催收通知书》，要求立即清偿全部借款本息，但至今仍未能清偿所拖欠的全部债务。2019年2月27日原告与龙门农商银行达成债权转让协议，由原告依法受让上述全部债权以及从属权利，双方为此签订《债权转让合同》。债权转让后，龙门农商银行依法向被告发出《债权转让通知书》告知债权转让事宜，并于2019年3月25日进行刊报公告（债权转让暨催收公告），再次进行债权转让告知以及要求各被告向原告清偿债务，但各被告至今仍未能向原告清偿所拖欠的全部债务。综上所述，被告的行为已构成严重违约，依法应按照《流动资金借款合同》、《借款展期协议》等合同文件的约定以及相关法律规定承担相应的违约责任。为此，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条等法律规定，特向法院提起诉讼，恳请法院依原告请求作出判决，以维护原告的合法权益。2019年7月12日，原告增加诉讼请求：请求人民法院依法判令被告麒然公司、廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴共同连带向原告支付担保费21000元和保全费5000元。事实与理由：沅森公司诉麒然公司、廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴、东兴公司金融不良债权追偿纠纷一案，已由法院立案受理，在诉讼审理过程中，原告为保障、实现债权和担保权而采取了财产保全措施，并为此支付了相应的担保费和保全费。为此依据民事诉讼法第一百四十条的规定，特向法院提出增加诉讼请求的申请。被告麒然公司及陈志明辩称：一、金融债权资产出售人龙门农商银行与被告间存在结算金额争议，本案所涉金融债权资产实际本金应为16308793.59元。从2014年开始，被告与龙门农商银行开始开展承兑汇票结算业务的合作，至2015年5月双方合作正常。2015年6月龙门农商银行的李国唐行长和中小企业贷款部的邱沛云主任找到被告陈志明，说因担心有逾期贷款会影响银行业绩，提出由被告陈志明先帮忙垫款处理几笔龙门农商银行的逾期贷款，然后再给被告贷款，从被告与龙门农商银行的借款本金和利息中陆续扣除，以折抵被告的借款本金和利息。于是陈志明就分别于2015年6月4日、2015年6月25日、2015年6月25日、2015年8月7日分四次向龙门农商银行共计打款1591206.39元。随后，龙门农商银行也在2016年12月与被告办理了本案所涉的18000000元借款。在贷款合同正常存续期间，龙门农商银行法定代表人和行长进行了更换，所以被告陈志明帮助龙门农商银行解决逾期贷款的预先支付款项也就没有能够得到应有和必要的解决。贷款到期后，由于领导的更换，现任龙门农商银行的领导又推诿上任领导，而上任领导又已在别的工作岗位，使得被告支付的1591206.39元帮助龙门农商银行解决逾期贷款的问题始终没有得到有效解决，所以被告与龙门农商银行实际的债权债务本金数额应为16308793.58元。二、申请追加龙门农商银行为本案的第三人。本案中龙门农商银行为所涉金融不良债权的转让人，而龙门农商银行与本案的被告对此笔金融不良债权存在明确的结算金额争议，如果不将具体的债权数额查实清楚，将会直接影响本案的公正审理和裁决。所以依据民事诉讼法的相关规定，被告麒然公司特向法院提出申请，追加龙门农商银行为本案的第三人。三、本案中原告的律师费应该由其自行承担。1.本案性质为“金融不良债权追偿纠纷”，原告接受此债权时，债权已成为“不良”。被告对原告既没有过错也没有故意，原告的律师费在原告受让此“金融不良债权”时就应已在预计之中，这与被告无关。2.原告对本案所涉的性质，以及“金融不良债权”缺少应有和必要的尽职调查，打个电话就很容易了解到的事实，原告却不清楚被告与龙门农商银行间的结算金额争议事实的客观存在，原告存在明显的过错责任。3.律师费的支付既不合理，证据也不充分。四、本案的诉讼保全费用也应由其自行承担。在本案中所涉的“金融不良债权”既有土地抵押，又有股权质押，保全措施已极其充分。民事诉讼法中规定的保全措施必须要考察其有无必要性。已有充分的保障措施，原告却仍然要多支付诉讼保全费用和浪费法院审判资源，这也纯属原告的主观行为，不具备诉讼保全的客观性，诉讼保全费用理应由原告自行承担。五、本案的诉讼费用应由原告承担。在本案中，原告接受的本来就是“金融不良债权”，由于缺少应有的尽职调查，存在明显的多种过错责任，本案的诉讼费用也应由原告承担。综上所述，被告与“金融不良债权”的转让方龙门农商银行存在结算金额的争议，为查明案件事实，被告请求法庭依据民事诉讼法的规定，追加龙门农商银行为本案第三人，由于本案的性质、客观事实和原告的过错，律师费应由原告自行承担，诉讼保全费、本案诉讼费也应有原告承担。被告廖胜欢、陈慧优、黄婉娴、东星公司经法院传票传唤均未到庭参加诉讼、无答辩。本院经审理认定事实如下：沅森公司成立于2017年4月18日成立，经营范围是房地产开发与经营、房屋租赁。陈志明前后四次向龙门农商银行转账，分别为2015年6月4日转账725945.82元、2015年6月25日转账389184.11元、2015年6月25日转账100000元、2015年8月7日转账376076.46元，共计1591206.39元。2016年12月12日，麒然公司与龙门农商银行签订《资金流动借款合同》，合同约定：借款人麒然公司向龙门农商银行借款18000000元用于经营周转，借款期限从2016年12月12日至2017年12月12日，贷款年利率为7.55%的固定利率，贷款逾期的罚息利率为本合同载明的利率水平上加收50%的罚息；每月20日为结息日，借款人采用分期还本，按期付息还款法，按借款凭证和/或附件《还款计划书》所载的分期还款计划偿还本金，还息间隔为每月归还一次；贷款人为实现本合同项下债权和担保权而发生的包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费、案件调查费、执行费、评估费、拍卖费等一切费用均由借款人承担。2016年12月12日，东星公司与龙门农商银行签订《抵押担保合同》并办理了不动产抵押登记，合同中东星公司作为抵押人，为确保麒然公司与龙门农商银行《流动资金借款合同》的履行，自愿为麒然公司向龙门农商银行提供抵押担保，《抵押担保合同》约定：东星公司以其名下位于惠阳区淡水土湖松山下的国有建设用地使用权[不动产权证号：粤（2016）惠州市不动产权第3002078、3002081号]进行抵押,抵押担保的范围是债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和抵押权人为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。2016年12月12日，黄婉娴、陈志明分别与龙门农商银行签订《质押担保合同（股权）》，合同中黄婉娴、陈志明作为出质人，黄婉娴、陈志明各以东星公司50%的股权作为质押，与龙门农商银行《流动资金借款合同》，自愿为麒然公司向龙门农商银行提供质押担保，《质押担保合同》约定：质押担保的范围是债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和质权人为实现债权及质权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。2016年12月12日，廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴与龙门农商银行签订《保证合同》。合同中廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴作为保证人，为确保麒然公司与龙门农商银行《流动资金借款合同》的履行，自愿为麒然公司向龙门农商银行提供不可撤销的连带责任保证担保，《保证合同》约定：保证范围是债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和债权人为实现债权及担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；保证方式为不可撤销的连带责任保证担保，有两个或两个以上的保证人，保证人之间承担连带责任，若麒然公司未能按《流动资金借款合同》约定履行债务，债权人有权直接要求保证人在其保证范围内承担保证责任，且承担担保责任不分先后顺序。2016年12月21日，龙门农商银行向麒然公司发放贷款18000000元，麒然公司立下借款借据给龙门农商银行收执。麒然公司没有按约定还清本息给龙门农商银行。2017年12月11日，麒然公司与龙门农商银行签订《借款展期协议》，约定：截止至2017年12月11日剩余未偿还之借款本金金额为17900000元，借款展期至2018年12月3日止，展期期间年利率为7.9275%，麒然公司于借款到期日一次性偿还全部借款本金。抵押人东星公司，质押人陈志明、黄婉娴，保证人廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴在《借款展期协议》盖章或签名。龙门农商银行分别于2018年12月3日、2019年2月21日向麒然公司发出《逾期借款催收通知书》，通知书上载明借款本金为17899999.98元，结欠利息分别是122193.6元和301462.1元，麒然公司、东星公司、陈志明在通知书上盖章或签名。2019年2月27日龙门农商银行与沅森公司之间签订《债权转让合同》，合同约定：龙门农商银行向沅森公司转让其对麒然公司享有的债权，即截止2019年2月1日麒然公司尚未偿还借款本金17899999.98元及利息254161.08，共计18154161.06元。沅森公司支付转让总价款18154161.06元，在合同生效之日起3个工作日内支付。2019年2月28日，沅森公司支付了18154161.06元给龙门农商银行。2019年3月29日龙门农商银行及沅森公司在南方日报上刊登《债权转让暨催收公告》，要求债务人及担保人按照合同约定向沅森公司履行清偿义务。沅森公司于2019年5月16日通过广东宝晟律师事务所分别向麒然公司、廖胜欢、黄婉娴、陈志明发出律师函，于2019年5月27日向陈慧优发出律师函，要求债务人、担保人向沅森公司履行18757245.62元的债务，但无果。沅森公司为了诉讼，于2019年6月4日与广东宝晟律师事务所签订《法律事务委托合同》，由黎斯振律师作为承办律师，律师费为280000元，有沅森公司提供的广东增值税普通发票3张予以佐证。2019年6月28日，沅森公司向本院申请诉讼财产保全，本院作出（2019）粤1324民初755号之一民事裁定书，裁定：1.查封被申请人惠阳区东星实业有限公司名下的坐落于惠阳区淡水土湖松山下的国有建设用地使用权【证号：粤(2016)惠州市不动产权第3002081号和粤(2016)惠州市不动产权第3002078号，面积分别是4000平方米和4500平方米】，查封期限三年，从2019年6月28日至2022年6月27日止；2.冻结被申请人惠州市麒然实业有限公司名下的银行账户（平安银行惠州分行营业部账户：11×××03;广发银行股份有限公司惠州演达路支行账户：10×××96）的存款，冻结期限一年，从2019年6月28日至2020年6月27日止；3.冻结被申请人廖胜欢名下的银行账户（广发银行股份有限公司惠州演达路支行账户：62×××46）的存款，冻结期限一年，从2019年6月28日至2020年6月27日止。以上财产查封金额19084546.37元。沅森公司支付了财产保全费5000元；沅森公司为了向法院申请财产保全提供担保，与深圳市富昌融资担保有限公司惠州分公司（以下简称富昌公司）于2019年6月17日签订《出具保函协议书》，由富昌公司向龙门法院出具担保金额为19084546.37元的担保函，沅森公司支付担保费21000元给富昌公司。2019年6月18日，沅森公司支付了21000元给富昌公司。另外，麒然公司于2019年6月25日向本院提出管辖权异议，本院作出裁定驳回麒然公司对本案管辖权提出的异议；麒然公司不服，向惠州市中级人民法院提起上诉，惠州市中级人民法院裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院认为：麒然公司向龙门农商银行借款18000000元的事实,有双方签订的《流动资金借款合同》及借款借据为证，本院予以确认。麒然公司主张以2015年6月4日、2015年6月25日、2015年8月7日共转账的1591206.39元款项抵扣借款本金，但无法提供证据证明陈志明与龙门农商银行之间有约定将上述款项抵减涉案本金，且陈志明与麒然公司是二个不同的主体，陈志明与龙门农商银行之间的借贷关系，应由陈志明向龙门农商银行主张其权利，本案不作处理；麒然公司请求抵扣涉案本金的主张，本院不予支持。沅森公司与龙门农商银行于2019年2月27日签订《债权转让合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，且已履行了通知义务，合法有效，本院予以确认。本次债权转让的本金17899999.98元和利息254161.06元（截止2019年2月1日），有龙门农商银行向麒然公司发出的《逾期借款催收通知书》、龙门农商银行与沅森公司的《债权转让合同》为证，本院予以确认。麒然公司应尽快还清为宜。沅森公司受让债权之后的利息，由于麒然公司没有按龙门农商银行与麒然公司签订的《借款展期协议》约定的期限内偿还本息，应按《借款展期协议》约定的年利率7.9275%的基础上加收50%的罚息来计算，年利率应为11.89125%。沅森公司请求按年利率11.89125%计算至还清款日止，本院予以支持。沅森公司请求麒然公司支付律师费280000元，该律师费收费符合相关标准，根据《流动资金借款合同》约定，麒然公司逾期还款引起诉讼的，应承担贷款人为实现债权的律师费，沅森公司的该项请求，本院予以支持。沅森公司请求麒然公司支付财产保全担保费21000元，由于该费用是沅森公司为了财产保全而支付给富昌公司出具担保函的费用，沅森公司还可以先择其他的担保方式，比如不动产等，这不属于双方约定的诉讼费和财产保全费，应由沅森公司自行承担，沅森公司的该项请求，本院不予支持。东星公司与龙门农商银行签订了《抵押担保合同》且办理了抵押登记，抵押物为东星公司名下位于惠阳区淡水土湖松山下的国有建设用地使用权[不动产权证号：粤（2016）惠州市不动产权第3002078、3002081号]。陈志明、黄婉娴分别与龙门农商银行签订了《质押担保合同（股权）》，质押物为陈志明、黄婉娴各持有东星公司50%的股权。抵押、质押担保不因债权转让而灭失，依据《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”的规定，沅森公司请求对东星公司的上述抵押物处置价款在担保范围内享有优先受偿权，对陈志明、黄婉娴各持有50%东星公司股权的处置价款享有优先受偿权，本院均予以支持。廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴与龙门农商银行签订了不可撤销的连带责任保证担保的《保证合同》，保证人在麒然公司不能及时偿还债务的情况下，应承担连带偿还责任。沅森公司请求保证人廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴对麒然公司付清上述借款本息及律师费，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十二条、第三十三条、第六十三条的规定，判决如下：一、被告惠州市麒然实业有限公司欠原告惠州市沅森实业有限公司借款本金17899999.98元及利息254161.08元（计算至2019年2月1日止），本金17899999.98元从2019年2月2日起按年利率11.89125%计算利息至还清款日止，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。二、被告惠州市麒然实业有限公司向原告惠州市沅森实业有限公司支付律师费280000元，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。三、被告廖胜欢、陈慧优、陈志明、黄婉娴对于被告惠州市麒然实业有限公司的付清上述款项承担连带责任。四、原告惠州市沅森实业有限公司对被告惠阳区东星实业有限公司名下位于惠阳区淡水土湖松山下的国有建设用地使用权[不动产权证号：粤（2016）惠州市不动产权第3002078、3002081号]的折价、拍卖、变卖所得的价款在本判决确定的债权范围内享有优先受偿权；对被告陈志明、黄婉娴各持有惠阳区东星实业有限公司50%的股权处置所得价款在本判决确定的债权范围内享有优先受偿权。五、驳回原告惠州市沅森实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费136307元，财产保全费5000元，由被告惠州市麒然实业有限公司、陈志明、廖胜欢、陈慧优、黄婉娴、惠阳区东星实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判长  江永强审判员  林永明审判员  叶 凡二〇一九年十二月十七日书记员  夏晓敏（附页）附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。