北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初32856号原告:周术芹，女，1958年7月30日出生，汉族，住北京市通州区。委托诉讼代理人：李伟，北京廉峰律师事务所律师。被告：汇金信达国际投资基金（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：姜瑞良。原告周术芹与被告汇金信达国际投资基金（北京）有限公司（以下简称汇金信达公司）股权转让纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员金宏担任审判长，人民陪审员李秀敏、王晓璐参加的合议庭，公开开庭进行了审理。周术芹及其委托诉讼代理人李伟到庭参加了诉讼，汇金信达公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周术芹诉称：2017年7月13日，汇金信达公司称建设浦盛岚山石油化工液体仓储基地项目（以下简称浦盛项目），并承诺一年到期后返还周术芹本金及10%的收益。同日，周术芹与汇金信达公司签订了《股权收购协议书》，约定2018年7月13日前若未达到预期的收益，汇金信达公司同意以22万元的价格收购周术芹的全部股权。周术芹于协议签订当日向汇金信达公司转账20万元。2018年7月13日到期后，汇金信达公司未向周术芹支付本金及收益，现周术芹诉至法院要求汇金信达公司给付周术芹股权收购款22万元及利息（以22万元为基数，按照年利率10%标准计算，自2018年7月13日至实际付清之日止）并承担本案诉讼费用。汇金信达公司既未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2017年7月13日，周术芹与汇金信达公司、北京汇金浦兴投资管理中心（有限合伙）（以下简称浦兴中心）签署编号为HJXDF150215的《法律合同书》，载明：本协议各合伙人拟共同成立一家按照中国法律设立并存续的股权投资基金，该基金采取有限合伙模式……各合伙人一致同意委托汇金信达公司担任基金的管理人，同时担任普通合伙人或指定代表担任普通合伙人，对外代表基金执行合伙事务；……基金中文名称：浦兴中心，基金设立规模：1亿元，基金用途：资金用于建设浦盛项目，基金存续期限为1年，若基金存续期限到期，项目投资权益无法实现按原定计划或本协议规定方式实现投资收益变现的，执行事务合伙人可以经合伙人大会通过对基金存续期进行延续，以便该基金继续进行该项目投资至项目收益变现，并由执行事务合伙人办理相关工商局变更登记手续。……全体合伙人一致同意委托汇金信达公司（或其指定代表人）为基金执行事务合伙人和基金管理人，同意委派王斌先生作为执行事务合伙人之委派代表……若基金不能设立，合伙人有权收回其实际缴纳出资；合伙人有权按照本协议之规定分配基金利润；基金解散后，合伙人有权依法分得基金剩余财产；……作为基金的有限合伙人周术芹，以现金形式入资20万元，入资时间2017年7月13日，合伙期限为1年，预期年收益率10%，第一次分红日为2018年1月13日（十个工作日内返还），第二次分红日为2018年7月13日（认缴出资额与分红一同返还）……基金项目投资变现可以股权转让、权益转让或其他合法形式进行；……基金在基金存续期限到期后，应当进行收益分配。2017年7月13日，股权受让方汇金信达公司与股权出让方周术芹签订《股权收购协议书》，约定：背景：1、收购方发起成立（有限合伙）用于浦盛项目，被收购方自愿入资参与，入资金额为20万元，并据此签订合伙协议（编号：HJXDF150215）；2、如果被收购方的该项投资（包括本金和收益）在到期之日（2018年7月13日）未能达到最低预期，收购方同意收购被收购方初始入资金额所对应的股权，以兑现被收购方入资所产生的本金和利益，被收购方同意对应股权转让（被收购）给收购方。据此，双方通过友好协商，本着共同合作和互利互惠的原则，按照下列条款和条件达成如下协议，以兹共同信守……2.1出让方同意对收购方公司发起成立的浦兴中心入资进行参与；2.2如果逾期出让方的初始入资未能产生收购方发起设立该项目时所预期的收益，则收购方同意收购出让方入资金额所对应的全部股权，收购价为22万元；2.3收购价指收购股份的购买价，包括收购股份所包含的各种股东权益。该等股东权益指依附于收购股份的所有现时和潜在的权益，包括目标公司所拥有的全部动产和不动产、有形和无形资产所代表之利益。……股权收购之先决条件：4.1只有在目标公司于出让方初始投资到账后，股权收购方才有义务按本协议约定履行收购义务并支付收购价款。（1）目标公司已获得出让方的投资额；（2）目标公司与出让方依法办理完毕相关投资事宜和全部法律手续；（3）出让方成为目标公司合法投资者；（4）股权出让方已全部完成了将收购股给股权收购方之全部法续；（5）股权出让方已提供股权出让方董事会同意此项股东权转让的决议；（6）股权出让方已完成国家有关主管部门对股权转让所要求的变更手续和各种登记。……违约责任：如发生以下任何一事件则构成该方在本协议项下之违约：任何一方违反本协议的条款；任何一方违反其在本协议中作出的任何陈述、保证或承诺，或任何一方在本协议中做出的任何陈述、保证或承诺被认定为不真实不正确或有误导成分；……如任何一方违约，对方有权要求即时终止本次协议及/或要求其赔偿因此而造成的损失。落款处有周术芹签名及汇金信达公司加盖公章。2017年7月13日，汇金信达公司出具付款委托一份，载明：尊敬的客户周术芹：根据2017年7月13日签订的浦盛项目《合伙协议》及浦盛项目《股权收购协议书》，请将投资款20万元汇入以下账户：开户名称：北京汇信基业财富资产管理有限公司，开户银行：招商银行光华路支行，银行账号：×××，开户名称：汇信财行科技服务（深圳）有限公司，开户行：招商银行光华路支行，银行账号：×××。周术芹卡号尾号为4793的借记卡账户历史明细清单显示，2017年7月13日，周术芹该账户通过POS交易支出20万元。2017年7月15日，浦兴中心出具基金认购函，载明：尊敬的周术芹女士：我公司已收到合同编号为HJXD-F150215的《基金认购法律合同书》，确认认购资金已到账。现根据合同的有关约定，确认收益结果如下：基金计息起始日期2017年7月13日，基金：北京汇金浦兴投资管理中心（有限合伙）合伙协议，基金投资人：周术芹，身份证号：×××，出资金额20万元，预期年化收益率：10%年，基金存续期限及分配：存续期限12个月，每半年分配一次，期满后十个工作日内，以到期日基金财产为限计算投资者应得本金及剩余收益，并进行兑付。投资本金及收益分配账户：户名：周术芹，开户行：农行通州支行，账号：×××，特此确认。落款处盖有浦兴中心的合同专用章。2018年11月30日，汇金信达公司出具承诺函，载明：尊敬的合伙人/投资人：感谢您对汇金信达公司的支持与信任，为充分保证投资人的投资权益，凡在我司购买的任何金融产品，出现任何风险导致投资资金与收益无法返还时，本公司实际控制人董事长王津承担无限连带责任。庭审中，周术芹称在签订协议后未在工商部门被登记为浦兴中心的合伙人，并表示收到分红两万元整，因协议约定2018年7月13日之前汇金信达公司应支付其收益，但汇金信达公司到期并未支付，系周术芹多次催要才给付两万元。浦兴中心系成立于2014年3月24日的有限合伙企业，执行事务合伙人王斌，合伙人为王斌、汇金信达公司。经本院查询，中国证券投资基金业协会私募基金管理人公示名单中没有汇金信达公司，浦兴中心亦未在该协会作基金备案。上述事实，有法律合同书、股权收购协议书、付款委托、借记卡账户历史明细清单、基金认购函、承诺函、浦兴中心工商企业信息及当事人的当庭陈述在案佐证。本院认为：关于本案法律关系的性质，综合全案证据，本院将本案案由定为民间借贷纠纷。理由如下：第一，《法律合同书》明确了固定的年化收益率及兑付日期，符合借贷关系的法律特征。周术芹未提交证据证明资金用途，其不关心资金的实际用途，追求固定收益是其缔约目的，其加入浦兴中心也未经全体合伙人一致同意，与有限合伙人的身份和法律要求不符，其真实意思表示实为借贷；第二，周术芹不具备私募基金合格投资者的条件，未作为有限合伙人在工商登记，故本合同“名为合伙、实为借贷”，本案的案由应调整为民间借贷纠纷。关于还款责任。汇金信达公司作为浦兴中心的基金管理人，未根据《私募投资基金监督管理暂行办法》的相关规定在中国证券投资基金业协会登记，该基金也未在中国证券投资基金业协会备案；结合汇金信达公司在《法律合同书》签署当日就与周术芹签署《股权回购协议书》，明确如周术芹的投资在到期之日未能达到最低预期由汇金信达公司收购等行为，虽名为股权收购，但在法律上实为汇金信达公司向周术芹作出出资行为后获得本金及固定利息所作出的承诺，应认定为周术芹以有限合伙人身份加入基金只是借贷的手段，实际借款主体为汇金信达公司。本案中，周术芹要求汇金信达公司返还20万元本金并支付利息此部分的诉讼请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。关于利息标准，周术芹主张自2018年7月13日至实际付清之日止按照年利率10%计算，不违反法律的规定，本院予以支持。关于周术芹主张的2万元收益分红。周术芹自认汇金信达公司已支付2万元，本院对此不持异议。周术芹主张因汇金信达公司未在约定的2018年7月13日之前支付收益2万元，对此并未举证证明。关于还款责任的数额，应不超过《法律合同书》约定的本息支付标准。故对于周术芹要求汇金信达公司返还2万元收益分红及对应利息的主张，于法无据，本院不予支持。汇金信达公司经本院合法传唤，未到庭应诉，并不影响本院依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告汇金信达国际投资基金（北京）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周术芹支付本金20万元及相应利息（以20万元为基数，自2018年7月13日起至实际付清之日止，按照年利率10%计算）；二、驳回原告周术芹的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4600元、公告费260元，由原告周术芹负担300元（已交纳）；由被告汇金信达国际投资基金（北京）有限公司负担4560元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  金 宏人民陪审员  李秀敏人民陪审员  王晓璐二〇一九年十二月十六日书 记 员  刘昱杉