云南省临沧市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云09刑终13号原公诉机关云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）杞志宏，曾用名杞改红，男，1996年12月27日生，汉族，初中文化，农民，云南省双江自治县人，住双江自治县。因犯贩卖毒品罪，于2017年12月8日被双江自治县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，于2017年12月26日刑满释放。因本案于2019年8月21日被双江自治县公安局刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于双江自治县看守所。指定辩护人金鑫，云南志巅律师事务所律师。双江自治县人民法院审理双江自治县人民检察院指控原审被告人杞志宏犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月31日作出（2019）云0925刑初120号刑事判决。原审被告人杞志宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问了被告人杞志宏，听取了指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人杞志宏多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂，其具体犯罪事实如下：1、2018年10月份以来，被告人杞志宏多次向吸毒人员鲍某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂约20颗。2、2019年5月份期间，被告人杞志宏先后两次向吸毒人员李某2贩卖毒品甲基苯丙胺片剂11颗。3、2019年5月份期间，被告人杞志宏向吸毒人员施某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂4颗。4、2019年7月1日14时许，被告人杞志宏在双江自治县泰源酒店向吸毒人员俸永明贩卖毒品甲基苯丙胺片剂4颗，后俸永明将该毒品与陶某共同吸食。5、2019年5月至7月期间，被告人杞志宏先后四次向吸毒人员陶某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂约16颗。6、2019年6月20日，双江自治县公安局禁毒大队抓获涉嫌贩卖毒品的杨某，并当场查获毒品甲基苯丙胺片剂4.264克，所查获的毒品甲基苯丙胺片剂系向被告人杞志宏购买。2019年8月21日，被告人杞志宏在双江自治县行政拘留所被公安机关查获。原审法院认为，被告人杞志宏多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人杞志宏贩卖毒品的具体数量，除其向杨某贩卖的毒品被查获外，向其余人贩卖毒品的具体数量无确实证据，贩卖数量仅作为量刑参考。被告人杞志宏在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，以被告人杞志宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元。扣押在案的供犯罪所用的杞志宏手机一部由扣押机关予以没收。宣判后，被告人杞志宏不服，上诉提出，原判对其量刑过重。指定辩护人金鑫提出，上诉人杞志宏属吸毒人员，系以贩养吸，建议从轻处罚。经审理查明：上诉人杞志宏自2018年10月以来，先后向吸毒人员鲍某、李某2、施某、俸永明、陶某等人多次贩卖毒品50余颗及2019年6月20日查获杨某向杞志宏购买毒品甲基苯丙胺片剂4.264克的事实，有经原审确认有效的下列证据证实：1、案件来源，抓获经过，证实2019年6月20日，双江自治县公安局抓犯罪嫌疑人杨某，当场查获毒品甲基苯丙胺片剂4.264克，据杨某供述，查获的4.264克毒品系与杞志宏购买。6月28日，双江自治县公安局对杞志宏立案调查；2019年7月2日，双江自治县公安局查获吸毒人员俸永明、陶某，二人均与杞志宏购买过毒品甲基苯丙胺片剂，7月4日，双江自治县公安局对杞志宏贩卖毒品一案立案侦查。2019年8月6日，杞志宏因吸毒被双江公安局行政拘留十五日，8月21日将杞志宏刑事拘留。2、行政处罚决定书，证实2017年3月20日，杞志宏因吸毒被双江自治县公安局行政拘留十五日后责令社区戒毒3年；2019年8月6日，杞志宏因吸毒被双江自治县公安局行政拘留十五日。陶某、俸永明、李某2、施某、鲍某等人因吸毒先后被双江自治县公安局行政处罚。3、扣押笔录、决定书、清单及扣押决定书，证实双江自治县公安局于2019年8月21日对杞志宏持有的白色手机进行扣押；于2019年6月21日将杨某持有的4.26克毒品甲基苯丙胺片剂及毒品包装物予以扣押（另案处理）。4、住宿信息截图，泰源酒店视频录像、泰源酒店监控视频截图照片，证实杞志宏于2019年7月1日13时23分登记入住双江自治县泰源酒店406房间，次日13时04分退房。杞志宏和俸永明于2019年7月1日14时42分59秒至14时48分49秒先后出入泰源酒店406房间的经过。5、通话记录，证实杞志宏与吸毒人员杨某、李某2、戴某、施某、鲍某的通话情况。6、证人证言(1）证人李某1的证言，证实杞志宏入住泰源酒店406房间的事实。（2）证人俸永明的证言，证实2019年7月1日中午12时许，到泰源酒店406房间，以100元向杞志宏购买4颗红色麻黄素。（3）证人陶某的证言，证实向杞志宏买麻黄素，第一次是2019年5月底，微信联系杞志宏后，现金100元4颗，杞志宏送到部队加油站斜对面的路边给我；第二次是六月份，现金100元4颗，杞志宏送到忙开小学旁边214国道给我；第三次是在六月份，现金100元4颗，我到民族小学对面大型玩具场那里跟杞志宏拿；第四次是六月份，100元4颗，杞志宏送到我家给我。2019年7月1日我推荐俸永明向杞志宏买药籽。(4）证人杨某的证言，证实在自己被抓获的前两三天，杞志宏通过戴某找到自己，问是否要麻黄素，自己说想要但没有钱，后杞志宏就数了50颗给自己，价格750元，算赊着。2019年6月20日杞志宏到自己住处接戴某时带来麻黄素吸食，后让自己把吸食剩下的10余颗麻黄素收起来，算自己欠着他1000元钱。毒品自己装在裤子带到卫生间，用一次性手套袋子装的毒品和卫生纸包装的毒品一起放到零钱包里，之后就被抓获。（5）证人戴某的证言，证实2019年6月底的一天晚上19时，在杨某住处听到杞志宏数麻黄素药籽给杨某，说是赊给杨某去卖，杞志宏说药籽算是1000元的，但杞志宏具体给杨某多少药籽不清楚。杞志宏除贩卖毒品给杨某外，我还见过其他人来和他购买，有现金购买的，也有微信转账的。我见过杞志宏贩卖毒品给过鲍某，第一次是红包，第二次是现金，都是电话联系杞志宏，然后送到鲍某家楼底。（6）证人寇某的证言，证实2019年6月20日晚接杞志宏的电话，后自己到杨某住处，杞志宏让杨某将吸食剩下的9颗麻黄素收起来，其他人离开后自己和杨某被民警抓获。在被抓获的过程中杨某在楼顶把毒品扔了。（7）证人张某的证言，证实大概六七月份，杞志宏约我一起去找到杨某，我坐在靠门口的床边上，杞志宏和杨某在靠窗口的地方谈事情，我听到杞志宏说如果拿东西给她，她多久能处理，杨某怎么回答我就没听见，之后我看到杞志宏拿出一袋东西交给杨某(用白色不透明的颜料袋还是烟壳包装)。杞志宏给杨某的应该是麻黄素药籽，因为平时我们就叫东西。（8）证人李某2的证言，证实向杞志宏一共购买过两次毒品，通过电话联系，第一次是今年5月份，具体时间记不得了，用现金100元，购买了6颗麻黄素，是去他家拿的；第二次也是5月份，是微信转账100元，购买了5颗麻黄素，也是去他家拿的。（9）证人施某的证言，证实通过电话联系，以100元现金向杞志宏购买了4颗麻黄素药籽。（10）证人鲍某的证言，证实从2018年国庆以后到现在，自己一共跟杞志宏购买过五六次毒品麻黄素，有时候50元2颗，有时候100元5颗，一共购买的数量不会少于20颗。杞志宏是20多岁的男子，家在邮电局生活区，跟杞志宏多数是现金交易，偶尔扫码支付给他。7、称量取样笔录，物证检验报告，证实查获的杨某丟弃的毒品，净重4.264克，系毒品甲基苯丙胺片剂。8、辨认笔录，证实俸永明、陶某、李某2辨、施某、鲍某、杨某均辨认出向其贩卖毒品的杞志宏。9、上诉人杞志宏供述，向他人购买毒品自己吸食，但未向他人贩卖毒品。10、俸永明电子证物检查记录分析报告，证实2019年7月1日俸永明与杞志宏具有涉毒内容的微信聊天记录。11、户口证明，前科材料，证实杞志宏的基本身份情况。上诉人人杞志宏因犯贩卖毒品罪于2017年12月8日被双江自治县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，2017年12月26日刑满释放。上列证据来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人杞志宏以贩养吸，零星贩卖毒品甲基苯丙胺片剂，其行为构成贩卖毒品罪，且其行为属多次并向多人零星贩卖毒品，情节严重。被告人杞志宏属累犯且系毒品再犯，应依法从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人杞志宏的上诉理由及指定辩护人金鑫提出的辩护意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  尹丽霞审判员  黄永庆审判员  陈国春二〇一九年十二月二十六日书记员  苏禹净