北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初24298号原告：浙江省东阳第三建筑工程有限公司，住所地浙江省东阳市振兴路1号。法定代表人：楼正文，董事长。委托诉讼代理人：李征，河北伸正律师事务所律师。被告：北京鸿坤伟业房地产开发有限公司，住所地北京市大兴区西红门镇寿保庄鸿坤金融谷1号楼201-68。法定代表人：朱灿，董事长。委托诉讼代理人：贾锦朝，男，北京鸿坤伟业房地产开发有限公司员工。原告浙江省东阳第三建筑工程有限公司（以下简称东阳三建公司）与被告北京鸿坤伟业房地产开发有限公司（以下简称鸿坤伟业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东阳三建公司的委托诉讼代理人李征、被告鸿坤伟业公司的委托诉讼代理人贾锦朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东阳三建公司向本院提出诉讼请求：1.鸿坤伟业公司给付东阳三建公司工程质保金100000元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2016年3月21日起算，至给付之日止）；2.本案诉讼费用由鸿坤伟业公司承担。事实和理由：东阳三建公司与鸿坤伟业公司在2010年5月6日签订了建设工程施工合同；合同中约定由东阳三建公司承建鸿坤伟业公司的西红门回迁房项目0509地块施工总承包工程，工程地点位于北京市大兴区西红门镇；东阳三建公司已按合同约定完成了义务，并且依据合同约定工程质保期的到期日为2016年3月20日；质保工作完成后，东阳三建公司要求鸿坤伟业公司返还质保金，但鸿坤伟业公司以种种理由推脱至今；综上所述，鸿坤伟业公司违反了合同约定，已构成违约，鸿坤伟业公司的违约行为给东阳三建公司造成了经济损失；为维护自身合法权益，东阳三建公司诉至法院，请求判如所请。鸿坤伟业公司辩称，在质保期内，东阳三建公司没有履行房屋质量问题的维修义务；经鸿坤伟业公司通知，东阳三建公司仍未履行维修责任，后续是鸿坤伟业公司委托第三方进行了维修，由此产生了400000元左右的费用；鸿坤伟业公司所垫付费用已经超过了留存的100000元质保金，所以不同意返还东阳三建公司所主张质保金，且对超出部分保留另行起诉的权利；之前按照合同约定该给的质保金鸿坤伟业公司都给了，这100000元是双方约定暂扣的，东阳三建公司当时同意暂扣。本院经审理认定事实如下：2010年5月6日，就“西红门回迁房项目0509地块1#-7#楼及地下车库施工总承包工程”，鸿坤伟业公司（甲方、发包人）与东阳三建公司（乙方、承包人）签订“北京市西红门回迁房项目0509地块施工总承包合同补充协议”；双方约定工程名称为“西红门回迁房项目0509地块施工总承包工程”，工程地点位于北京市大兴区西红门镇，建筑面积为“0509地块规划总建筑面积约为48831.76平方米”，工程监理单位为北京精正兴工程建设监理有限公司，工程内容为“西红门回迁房项目0509地块1#-7#楼及地下车库施工图纸范围内全部建筑安装工程项目（本协议中约定的由发包人直接分包及由发包人指定分包的兴项目除外）以及发包人书面委托承包人施工的其它零星工程（费用另行计算）”，承包范围为“承包人以包公、包料（不含由发包人供应材料/设备）、包工期、包质量、包管理、包协调、包验收、包安全文明施工方式承办本工程……”，承包方式为总承包方式，质量要求为“合格（符合设计图纸及相关现行国家、北京市的相关标准及验收规范、规程等）”，协议总价为71393574元（不包含7#楼，7#楼在结算时按该协议对应预算单价、取费标准和让利比例计入结算总价中），开工日期为2010年6月15日（各楼座实际开工日期以双方及监理方共同书面确认为准），竣工日期为2011年10月31日（以取得“工程竣工验收备案表”为准）；关于质量保修金（质保金），双方在合同书第4.3.6条约定：“结算总价款的5%作为本工程质量保修金，一年后无质量问题（或有质量缺陷但已修复至发包人意效果），在28日内发包人将结算总价款的2%的保修金支付给承包人，两年后支付结算总价款的2.5%的保修金支付给承包人；五年后确无质量问题，在28日内发包人将结算总价款的0.5%保修金支付给承包人；保修金不计任何利息。保修金的支付并不免除承包人在保修期内的保修责任，如在保修金支付后还有在保修期内的其它项目需在保修期内维修，承包人应按本协议其它条款约定进行免费维修，否则承包人应按协议相关条款约定承担违约责任”；关于承包人的质量保修责任，双方在合同书第十二条约定：“12.3——在工程移交前发包人与承包人应签订《工程保修合同》。承包人根据《建筑工程质量管理条例》的规定，本工程在国家规定的年限内保修，保修期间免费维修，保修期从工程竣工验收合格之日起计算。12.3.1——基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，在设计文件规定的该工程的合理使用年限内终身保修；12.3.2——屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，保修期为5年；12.3.3——供热与供冷系统，保修期为2个采暖期、供冷期；12.3.4——电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，保修期为2年；12.3.5——其他项目的保修期限为2年。12.4——保修期内，承包人对本工程出现的质量问题进行免费维修。承包人在保修期间内在接到发包人或所委托的物业公司通知后两天内没有及时进行保修，发包人可自行委托第三方进行维修，发生费用从保修金中扣除，不足部分由承包人方交付，同时承包人应按相关条款承担违约责任。12.5——在保修期间内，工程无质量问题或承包人及时进行了保修，经发包人或发包人委托的物业公司书面证明确认，在本协议约定的支付时间内发包人支付承包人全部剩余保修金。12.6——承包人派驻现场的维修人员，在维修期间损坏业主任何物品，由承包人负责赔偿，发生费用从保修金中扣除。12.7——因承包人未及时履行保修义务，导致建筑物损坏或者造成人身、财产损害的，承包人应当承担全部赔偿责任。发包人有权从保修金中扣除，保修金不足的部分由承包人另行支付。同时承包人承担本协议其它条款中约定的违约责任。12.8——因承包人工程质量问题给发包人、购房者或其它第三方造成损失的，所有损失及责任均由承包人承担，发生费用从保修金中扣除，不足部分由承包人方交付”。关于“保修违约”，双方在合同书第15.6条中约定：“15.6.1——承包人自接到发包人或所委托的物业管理公司质量修理通知之日起（电话、传真或其它书面函件），必须在规定时间内（竣工交付使用后三个月内为一天，三个月以后为两天）到达现场维修，明确责任方，商议返修内容和方案……15.6.2——有属于承包人保修范围内的返修项目，承包人必须于到达现场与发包人确定返修内容和方案后三天内完成返修工作，如因特殊情况不能按期完成，经发包人同意后方可延长返修工期……15.6.4——保修期满后，如在保修期间承包人均按本协议规定修理缺陷，则发包人解除承包人的保修责任，约定的支付期限内，返还全部保修金；15.6.5——如承包人未能按本合同规定履行保修责任，则按本协议相关规定由发包人从承包人质保金中扣除违约金，其余部分发包人在约定的支付日期内返还承包人，同时发包人也有权拒绝支付任何保修金”。双方还对索赔、争议解决方式、合同终止等事项一并进行约定。合同签订后，东阳三建公司进行施工作业。2012年2月22日，针对单位工程“北京西红门0801-0509地块回迁房项目”1号住宅楼、2号住宅楼、3号住宅楼、4号住宅楼、5号住宅楼，东阳三建公司、鸿坤伟业公司及项目监理单位、设计单位共同签署5份“单位（子单位）工程质量竣工验收记录”，确认单位工程竣工验收均为合格；针对上述5栋住宅楼，在2012年2月27日在北京市大兴区住房和城乡建设委员会完成竣工验收备案。2012年3月23日，针对单位工程“北京西红门0801-0509地块回迁房项目6号住宅楼”，东阳三建公司、鸿坤伟业公司及项目监理单位、设计单位共同签署1份“单位（子单位）工程质量竣工验收记录”，确认单位工程竣工验收为合格；针对上述6号住宅楼，在2012年3月26日在北京市大兴区住房和城乡建设委员会完成竣工验收备案。2012年6月13日，针对单位工程“北京西红门0801-0509地块回迁房项目”7号商业楼及地下车库，东阳三建公司、鸿坤伟业公司及项目监理单位、设计单位共同签署2份“单位（子单位）工程质量竣工验收记录”，确认单位工程竣工验收均为合格；针对上述“7号公共服务设施楼、地下汽车库”单位项目，在2012年7月18日在北京市大兴区住房和城乡建设委员会完成竣工验收备案。2014年1月7日，东阳三建公司（乙方、承包人）与鸿坤伟业公司（甲方、发包人）签订“合同最终结算协议”；该协议载明，经双方核算，合同总价为71393574元，变更增账金额为24401460.85元，变更减账金额为0元，拖期违约罚金为0元，第三方索赔为0元，业主垫付款为0元，应结算金额为95795034.85元，保修金为4789751.75元，业主已付工程款为73194605.30元，应付结算尾款为17810677.81元；经双方共同确认，最终结算金额为95795034.85元，扣除保修金额4789751.75元，再扣除业主已付款73194605.30元后，应付结算尾款为17810677.81元；双方在结算协议中还约定，甲乙双方另行签订保修合同，并按该合同项下保修金额执行保修合同，以上结算不因计算的错误和疏漏而更改，双方的索赔及反索赔均已包括在该结算范围内，工程保修期为2012年3月21日至2016年3月20日。双方当事人均认可，除诉争100000元工程质保金外，其余质保金鸿坤伟业公司已退还东阳三建公司。就扣留质保金100000元一节，鸿坤伟业公司提交其内部存档的落款时间为2016年5月23日的“工作联系单”；该联系单载明主抄单位为东阳三建公司，同时抄送成本部、财务部、工程部，联系内容为告知东阳三建公司：“目前关于0509地块公共区域及户内存在维修不及时和拖延维修事宜，所有维修事项均处理不到位。以上问题给我司造成了极坏的影响。根据《售后维保管理制度》的约定，以事宜的估计现从质量保证金内暂扣十万元……我司不排除贵司承建的其他工程部位也存在此类现象，我司保留继续追溯的权利”，该联系单“监理单位签字”处加盖有“建研凯勃建设工程有限公司监理文件专用章”，与诉争“北京市西红门回迁房项目0509地块施工总承包合同补充协议”中所载明监理单位“北京精正兴工程建设监理有限公司”并不一致；东阳三建公司以该联系单未经其确认为由，不予认可。2016年7月26日，鸿坤伟业公司向东阳三建公司发送电子邮件，告知东阳三建公司在2016年7月20日雨后，回迁房6期等项目中由东阳三建公司负责的楼栋都相继出现渗漏问题，鸿坤地产客服部展开关于渗透问题维修会议东阳三建公司均未参与，还请东阳三建公司配合维修，在2017年8月1日之前完成所有属于东阳三建公司的渗漏问题；东阳三建公司在收到该电子邮件后回复称：“西红门0509地块，我司已经按照贵我双方合同履约完我司所承担的法定维修义务，贵司地产所列出的问题属质保期后的问题，请贵司自行考虑”。为证明具体质量问题及所产生维修费用，鸿坤伟业公司提交“返开发遗留问题”清单，该清单备注有：“截止到2016年7月26日，六期业主报修室内漏水20户，墙体长毛2户，外墙裂缝1户，共23户”，但未载明具体维修金额，鸿坤伟业公司亦未提交因聘请第三方对质量问题进行修缮所签订合同书或所产生付款凭证。本院认为，东阳三建公司、鸿坤伟业公司所订立建设工程施工合同系双方当事人真实意思表示，不存在法定无效情形，应属有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。房屋建筑工程保修期从工程竣工验收合格之日起计算；经审查，在合同书中双方所约定质保期与部门规章《房屋建筑工程质量保修办法》第七条规定的房屋建筑工程的最低保修期限一致，而在双方所签订“合同最终结算协议”中规定：“本工程保修期自2012年3月21日到2016年3月20日”，即为4年，即部分项目将少于上述部门规章所规定最低保修期限（如对于“屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏”，部门规章规定为5年）；据此，对于双方在“合同最终结算协议”所约定质保期，部分项目少于部门规章规定的，仍应按部门规章所规定最低保修期限处理。在2016年7月26日鸿坤伟业公司向东阳三建公司通过电子邮件反馈渗漏问题时，虽然已超过4年的约定期限，但自竣工之日未超5年最低保修期限，东阳三建公司仍应承担质量保修责任。但是，不能仅依据鸿坤伟业公司在质保期内向东阳三建公司发送了反映工程质量问题的电子邮件即认定存在工程质量问题；对于是否存在电子邮件中所主张“渗漏问题”，鸿坤伟业公司仅提交由北京华特物业管理发展有限公司出具的“返开发遗留问题”清单，未提交其他证据予以佐证，且就其已花费400000元左右聘请第三方进行维修的主张未提供合同书或付款凭证予以佐证；据此，因鸿坤伟业公司举证不充分，对工程质保金100000元，鸿坤伟业公司应予退还。鸿坤伟业公司已给付大部分质保金，对于其中最后一次返还质保金的时间，东阳三建公司未作出说明，又考虑到在双方所约定质保期内却曾出现一定工程质量问题，故对东阳三建公司要求鸿坤伟业公司给付利息的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，鸿坤伟业公司应退还东阳三建公司工程质保金100000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，判决如下：一、北京鸿坤伟业房地产开发有限公司于本判决生效后十日内退还浙江省东阳第三建筑工程有限公司工程质保金100000元；二、驳回浙江省东阳第三建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由北京鸿坤伟业房地产开发有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  王 振二〇一九年十二月十三日法官助理  印 鹏书 记 员  陈鹏廷