西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初9417号原告：西安华阳置业有限责任公司，住所地西安市（招商广场），统一社会信用代码：9161XXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：夏仲阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：郝振亚，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：池华泽，陕西博硕律师事务所实习律师。被告：陕西泰坤节能科技有限公司，住所地西安市莲湖区房，统一社会信用代码：9161XXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：王燕东，该公司总经理。被告：王燕东，男，1970年9月15日出生，汉族，住新疆昌吉市，身份证号：652XXXXXXXXXXXXXXX。原告西安华阳置业有限责任公司与被告陕西泰坤节能科技有限公司、王燕东承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西安华阳置业有限责任公司委托诉讼代理人郝振亚、池华泽到庭参加了诉讼。被告陕西泰坤节能科技有限公司、王燕东经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告陕西泰坤节能科技有限公司立即返还原告合同预付款64000元并支付违约金(按年利率24%，自2018年12月30日起至实际还款之日，暂计至2019年9月5日为10624元)；2、判令被告王燕东对上述第一项全部债务承担连带责任；3、本案案件受理费由两被告承担。事实与理由：2017年12月21日，原告与被告陕西泰坤节能科技有限公司签订《西安华阳城太阳能热水系统工程项目合同书》，约定由被告陕西泰坤节能科技有限公司承包华阳城太阳能热水系统统一安装配套工程，负责该项目的设计、供货、组织、安装、现场调试和产品维护。合同签订后，原告依约向被告陕西泰坤节能科技有限公司预付总工程价款40%计64000元，但其因为自身资金、实力等问题无法履行合同，一直未进场施工，后经原告与被告陕西泰坤节能科技有限公司双方协商，均同意不再继续履行合同。2018年8月21日，被告陕西泰坤节能科技有限公司向原告出具《承诺函》，承诺最晚于2018 年12月30日前一次性返还64000元预付款，如不能按时归还，愿意支付自2018 年12月30日起的违约金，违约金为每日千分之一。《承诺函》同时载明被告王燕东愿意以个人财产为上述欠款及违约金承担连带保证责任。截至原告起诉之日，两被告仍未返还该笔款项并支付违约金，致使原告蒙受巨大损失。原告为维护自身合法权益，依法向法院提起诉讼，望判如所请。被告陕西泰坤节能科技有限公司、王燕东未作答辩。原告围绕其诉讼请求依法提交以下三组证据，本院在庭审中进行了核对、审查。证据一、《西安华阳城太阳能热水系统工程项目合同书》，证明原、被告签订合同，约定由被告按原告的要求为原告提供太阳能热水系统供货及安装的服务，符合承揽合同的构成要件，构成承揽合同法律关系；证据二、承诺函一份，证明被告陕西泰坤节能科技有限公司承诺于2018年12月30日前返还预付款64000元，逾期按每日千分之一的标准支付违约金。被告王燕东对前述款项承担连带保证责任。原告依据承诺函要求两被告返还预付款并支付利息于法有据；证据三、西安华阳置业有限责任公司工作人员出具通过电话向王燕东追偿的记录，原告工作人员向王燕东电话追偿的通话记录及原告向王燕东邮寄律师函的EMS快递单、快递情况截图，证明原告在保证期间内向保证人主张权利。针对原告提交的证据，形式要件合法，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人提交的证据，并结合庭审查明，本院认定事实如下：2017年12月21日，原告与被告陕西泰坤节能科技有限公司签订《西安华阳城太阳能热水系统工程项目合同书》，约定由被告陕西泰坤节能科技有限公司为原告西安华阳城项目提供太阳能热水系统的工程设计、供货、组织安装、现场调试和产品维护，合同金额160000元，原告在合同签订后3日内预付总工程款40%计64000元。合同签订后，原告依约向被告陕西泰坤节能科技有限公司支付预付款64000元，但被告陕西泰坤节能科技有限公司因为自身资金、实力等问题无法履行合同，未进场施工。2018年8月21日，被告陕西泰坤节能科技有限公司出具承诺函，对上述事实予以记录，并载明经协商，原告与被告陕西泰坤节能科技有限公司同意不再继续履行合同，被告陕西泰坤节能科技有限公司承诺于2018年12月30日一次性返还原告64000元预付款，如不能按时归还，愿意支付自2018年12月30日起每日千分之一的违约金，承诺函落款处盖有被告陕西泰坤节能科技有限公司公章。该承诺函还载明：“本人王燕东系陕西泰坤节能科技有限公司法定代表人，愿意以个人财产为以上述欠款及违约金承担连带保证责任，如陕西泰坤节能科技有限公司到期不能偿还由本人负责偿还，保证人处有王燕东签名及个人私章，时间2018年8月21日”。庭审中，原告称曾通过打电话、邮寄律师函的方式要求被告王燕东对被告陕西泰坤节能科技有限公司涉案债务承担保证责任，并提供通话记录、EMS邮寄单证明，法庭限期要求原告提供律师函文本、通话录音等证实原告在保证期间内要求被告承担保证责任的证据，原告逾期未提交。本院认为，原告与被告陕西泰坤节能科技有限公司签订合同，约定被告陕西泰坤节能科技有限公司按照原告要求完成工作，交付工作成果，原告给付报酬，双方之间构成承揽合同关系。现被告陕西泰坤节能科技有限公司于2018年8月21日出具承诺函，载明双方协议一致同意不再继续履行合同，故涉案承揽合同于2018年8月21日解除。因涉案承揽合同已解除，且被告承诺于2018年12月30日返还原告预付款，原告诉请被告陕西泰坤节能科技有限公司退还64000元预付款，合法有据，本院予以支持。被告陕西泰坤节能科技有限公司承诺如不能按时归还预付款，自愿支付自2018年12月30日起每日千分之一的违约金，原告虽诉请按照24%年利率计算违约金，但该违约金数额仍过高，本院酌定将违约金年利率调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%上浮50%即6.225%计算。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。第二十六条规定：“连带保证责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。本案中，因被告王燕东出具承诺函中对保证方式约定不明确，故涉案保证系连带保证。因王燕东与原告未约定保证期间，原告有权在主债务履行期界满起六个月内即2019年6月30日前要求王燕东承担保证责任，原告提供的通话记录、邮寄单不能证明原告曾在保证期间内要求王燕东承担保证责任，也未在指定期限内补充证据证明曾在保证期间内要求王燕东承担保证责任，应承担举证不能的法律后果，故原告诉请王燕东对陕西泰坤节能科技有限公司涉案债务承担连带保证责任，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第九十三条、第九十七条、第二百五十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陕西泰坤节能科技有限公司于本判决生效后十日内退还原告西安华阳置业有限责任公司预付款64000元，并支付违约金（以64000元为基数，自2018年12月30日起至实际清偿之日，按照年利率6.225%计算）；二、驳回原告其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费1666元，由原告西安华阳置业有限责任公司承担66元，由被告陕西泰坤节能科技有限公司承担1600元（原告已预交，被告陕西泰坤节能科技有限公司在执行本判决时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审    判    长      栾  震                       审    判    员      吉鹏飞                      审    判    员      孙龙君                       二○一九年十二月二十三日                        书    记    员      贺文静 1