文书内容山东省威海市环翠区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1002民初235号原告：某某有限公司号。法定代表人：张某某，经理。委托诉讼代理人：杨帆，山东德衡（威海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲翔宇，山东德衡（威海）律师事务所实习律师。被告：某某食品有限公司。法定代表人：王某某，经理。委托诉讼代理人：***，山东健华律师事务所律师。第三人：某某工程有限公司。法定代表人：曲某某，董事长。委托诉讼代理人：高佩良，山东齐鲁（威海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨凯，山东齐鲁（威海）律师事务所律师。第三人：某某建筑工程有限公司。法定代表人：孟某某，董事长。委托诉讼代理人：周玉敏，山东中立达律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵兴岭，山东中立达律师事务所律师。原告某某有限公司（以下简称“某某有限公司”）与被告某某食品有限公司（以下简称“某某食品有限公司”）、第三人某某工程有限公司（以下简称“某某工程有限公司”）、某某建筑工程有限公司（以下简称“某某建筑工程有限公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某有限公司之委托诉讼代理人杨帆、曲翔宇，被告某某食品有限公司之委托诉讼代理人***、第三人某某工程有限公司之委托诉讼代理人杨凯、第三人某某建筑工程有限公司之委托诉讼代理人周玉敏、赵兴玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。某某有限公司向本院提出诉讼请求：依法判令被告支付拖欠的某某厂区室外配套工程款766419.12元，并自交付之日起，以766419.12元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息损失。事实和理由：原告承建某某村委建设的厂区一车间、三车间工程，在该工程未综合竣工前，某某村委将该两栋车间转让给威海某某大酒店有限公司，其中一车间作为现在的某某大酒店主楼，三车间是现某某大酒店的公寓。为了改变功能性用途，某某大酒店需要改变室外配套工程，以某某食品有限公司的名义将该工程委托给原告承建，双方于2010年9月18日签署了协议书，协议约定合同价款4000000元，最终以实际审计结算为准。施工过程中，双方一直按照约定进行工程结算，且在2011年3月11日被告项目经理孙某某、原告方项目经理李某某共同签字确认《其他项目的数量和工程单价》，其中原告根据被告要求就消防水池、泵房做了单独的价格列项，原、被告双方对此予以认可。后来，工程施工结束后，被告就工程量部分没有异议，但对于之前签署的价格予以否认，原告承建的工程价款应为2116419.12元，而被告不认可被告项目经理孙某某的签字，无视双方签字确认的核算单价，强行委托第三方审计机构将原告承建的该工程造价审定为1615066.87元。对此核减行为，部分核算单价明显低于原告的成本，原告不予认可，且审计机构出具的审计报告中为了核减工程价格，原告施工的路面是商砼，而审计报告中却强行按照水泥浆面进行核算。自2009年至2011年，原告先后6次共计支付工程款1350000元，余766419.12元，被告拒绝支付。综上，被告严重违约，给原告造成重大损失。某某食品有限公司辩称，原告某某有限公司从未给其公司完成任何施工，原告某某有限公司在诉状中所陈述的涉案工程是由第三人某某建筑工程有限公司完成，其公司已经按照第三人某某建筑工程有限公司的指示支付了现金1350000元，同时还用餐费、鱼款抵顶了约300000元给第三人某某建筑工程有限公司，孙某某是威海经济技术开发区某某监理有限公司的工作人员，有权监督工程质量、辅证工程量，但是没有权利决定单价；原告诉请已过诉讼时效，失去胜诉权。某某工程有限公司辩称，原告最初施工时借用其公司资质，后原告取得资质，但仍以其公司的名义进行了验收，其公司没有参与施工，被告某某食品有限公司也未向其支付过工程款。某某建筑工程有限公司辩称，该工程与其无关。本院经审理认定事实如下：原告某某有限公司系于2010年9月8日注册成立的自然人独资企业，张某某任法定代表人，持资比例100%。2009年4月，张某某借用第三人某某工程有限公司的资质，承建威海市某某社区居民委员会建设的某某工业园厂区车间一、三工程。2009年4月8日，第三人某某工程有限公司与某某村委会签订建设工程施工合同，该合同就施工范围、工程款结算等内容进行了约定。2009年6月22日，被告某某食品有限公司与某某社区居民委员会（原村委会）签订合同书，某某社区居民委员会将涉案全部工程转让给被告某某食品有限公司。2009年11月份，主体工程竣工，同时，诉争附属配套工程开始施工，约于2010年8-9月竣工，竣工后，工程交付给被告使用，整体工程于2011年7月验收合格。原、被告双方均安排人员在施工现场负责工程范围、工程进度、材料使用等。另查，原、被告已通过威海市某某社区居民委员会、第三人某某工程有限公司对主体工程完成结算。原、被告签署了落款时间为2010年9月18日的建设工程施工合同，该合同关于施工范围、工程款结算标准等重要内容与第三人某某工程有限公司、某某社区居民委员会签订的上述建设工程施工合同一致，其中约定，施工范围为车间一、三工程，开工日期2010年9月18日，竣工日期2011年5月28日；本合同价款采用可调价合同，合同价款调整方法：实行96定额计算标准，丙级取费，定额之日为每个30元，材料价格按市场价格签证；关于工程款的支付，开工时支付20%，主体完成三层时支付20%，主体完工验收后支付20%，装修过程中支付20%，工程竣工验收合格支付15%，余5%为保修金；关于质量保修期，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年，装修工程1年，电气管线、给排水管道、设备安装工程2年，供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期。2011年5月18日，原告某某有限公司作为收款方向被告某某食品有限公司开出主体工程款发票。再查，被告已按照张某某的指示向案外人账户支付工程款共计1350000元。原告为证实其用商品混凝土施工，提交第三人某某建筑工程有限公司出具的证明，证实2010年3月至11月期间，原告在第三人某某建筑工程有限公司处购买的商品混凝土型号、数量。第三人某某建筑工程有限公司也确认，原告购买商品混凝土后，由其公司送货至被告工程项目部。被告认为该证明不属实，因为原告在2010年3月尚未成立，且配套工程尚未开始施工。原告提供的录音中，2017年10月19日，原告、被告双方工作人员对涉案工程的材料单价、总造价等进行了协商，但双方未形成一致意见。诉讼中，被告否认其委派在现场负责的人员孙某某有决定材料价格的权利，双方对工程用材及价格产生异议，其中，原告主张室外整体路面采用商品混凝土施工，被告认为使用的是现场搅拌混凝土，原告申请对配套工程的造价进行司法鉴定，鉴定过程中发现，被告已于2017年将涉案主体、配套工程转让，受让方以鉴定方法对工程有破坏为由拒绝配合鉴定，鉴定机构根据现有证据材料、勘察现场出具鉴定意见：1.本项目不含混凝土路面鉴定工程造价为1381356.81元；2.混凝土路面列为争议项，1>采用现场搅拌混凝土路面为280437.45元，2>采用商品混凝土整体路面为393031.07元。对该意见，原告对单价不认可，因为涉案工程的材料均是按照被告的要求购进的，鉴定机构采用市场价格确定，导致原告的实际采购价格比鉴定价格高，鉴定意见无法反映原告的实际购进材料价格。被告认为鉴定机构提高了市场价格，缺少事实和法律依据，原告称使用了商品混凝土，但没有特别的签证，其公司也未要求使用商品混凝土，现场使用的是搅拌混凝土。本院认为，双方争议焦点有三。焦点一，原告是否是适格主体。涉案配套工程开始施工时，原告公司尚未成立，但竣工前，原告已取得工商登记，且被告与原告签订了建设工程施工合同，说明被告已确认原告施工的主体身份，故原告作为权利主体，向被告追索工程款，并无不当。焦点二，配套工程造价问题。原、被告均对鉴定意见确定的单价有异议，鉴定机构根据市场价格、双方提交的证据材料做出了鉴定意见，本院予以采纳，根据双方举证情况，原告提交了第三人某某建筑工程有限公司出具的购买商品混凝土证明、工程用料明细中也注明了同型号混凝土的使用，第三人某某建筑工程有限公司也确认其将原告购买的商品混凝土送至涉案工程施工处，即使购买记录中存在配套工程尚未施工时期的部分明细，但配套工程的施工持续时间与购买记录较为吻合，被告某某食品有限公司委派的现场负责人孙某某对施工情况予以签字确认，可证实原告为配套工程使用了商品混凝土，结合鉴定意见的结论，本案配套工程总造价为1774387.88元，被告已支付1350000元，尚欠原告某某有限公司工程款424387.88元未付。原告要求自合同约定的交付之日2011年5月28日起计算逾期付款利息，配套工程实际交付时间在2010年，原告自愿按照该时间起算利息，本院予以支持。焦点三，本案是否已过诉讼时效。原告提交的录音证据证实双方就工程问题进行了协商，原告并未放弃其债权，被告提出的该辩解意见，本院不予采纳。被告提出以餐费、鱼款抵顶了约300000元的工程款，但未得到原告的认可，且被告未提供证据证实，故本院对该意见不予采纳。综上所述，原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十六条之规定，判决如下：一、被告某某食品有限公司于判决生效后十日内给付原告某某有限公司工程款424387.88元、逾期付款利息（以424387.88元为基数，自2011年5月28日起至实际给付之日止，按按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告某某有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5732元，鉴定费33000元，原告负担17285元，被告负担21447元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  张雁飞二〇一九年十二月二十八日书记员  刘彩萍