文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初28300号原告：广州君海网络科技有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：陈金海。委托诉讼代理人：张昌倩、李玲，均系广东广悦律师事务所律师。被告：广州小朋网络科技有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：邓润新。委托诉讼代理人：严兵，系广东宏安信律师事务所律师。原告广州君海网络科技有限公司诉被告广州小朋网络科技有限公司合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，于2019年3月20日公开开庭进行了审理。原告广州君海网络科技有限公司的委托诉讼代理人张昌倩、李玲，被告广州小朋网络科技有限公司的委托诉讼代理人严兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州君海网络科技有限公司向本院提起诉讼请求：1.判令被告向原告支付分成款1355901.59元；2.判令被告按照每日万分之五向原告支付违约金（分别以495272.56元为本金，从2017年9月21日开始计算；以193801.43元为本金，从2018年9月4日开始计算；以666828元为本金，从2018年9月4日开始计算，均计算至全部清偿之日止）；3.判令被告赔偿原告律师费75000元和申请财产保全的担保费1375元；4.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2016年8月，原告与被告签订了《朋友玩平台联合运营服务协议》及《朋友玩开放平台技术服务单》，将原告游戏接入被告平台联合运营，原告授权游戏包括《口袋宝贝魅影》、《上古奇迹》、《我欲封仙》、《龙之大陆》、《通天西游》、《六界飞仙》、《宠物精灵》、《神奇大乱斗》、《造化之门》等游戏，运营期限为2016年8月1日至2018年12月31日。双方根据游戏结算月实际充值金额扣除渠道费和税费后按照一定分成比例计算合作收益分成。协议约定的结算方式为：在被告收到原告的结算单和发票后需在20个工作日内，向原告支付原告应得分成款。如被告延迟支付分成款的，每逾期一日，应当按照应付金额万分之五向原告支付滞纳金。在合作游戏运营期限内，原告已经按照约定将发票和结算单寄送给被告，但被告一直无故拖延对账、无故拖延支付原告应得分成款，合作期间从未给原告结算过任何分成款，原告曾多次进行催告，并向被告发送律师函要求支付欠付分成款，被告仍然继续违约，被告行为已经严重违反合同义务，给原告造成了巨大的损失。综上，根据双方签订的协议以及《合同法》等有关规定，被告延迟支付分成款的行为已经给原告造成重大损失，现恳请法院依法判决支持原告的诉讼请求，保护原告的合法权益。被告广州小朋网络科技有限公司辩称：我方不同意原告的诉讼请求，请法庭驳回。原告的证据不能证明被告所欠原告的分成款。协议约定了双方对分成款及数据对帐的流程，而现在原告所提供的证据没有经被告确认、认可，并且原告自己的数据很混乱，原告当庭主张增加2017年10月的分成款，但是根据原告所提供的证据第77页，2017年10月的分成款已经包含在内，金额为12749元。被告法定代表人已发生了变更，并非为之前的邓志腾现在是法人是邓润新。根据双方所签订的运营服务协议第9.6条约定，本协议及附件自双方授权代表签名并盖章公章后合同生效，该协议没有双方的代表签名，所以被告认为该协议并没有生效，原告依据该协议主张服务费没有依据，故根据谁主张谁举证的原则，原告的证据不能证明被告欠原告服务费，原告当庭提交的新的证据被告需要举证时间。经审理查明：原告（甲方）与被告（乙方）签订《朋友玩平台联合运营服务协议》（合同编号为PYW-KJXY-20170213-05207），约定：合同有效期为2016年8月1日至2018年12月31日。甲方是自主开发并享有产品版权（或取得相关权利人授权），专为用户提供专业移动端游戏娱乐服务的游戏产品提供方。乙方是从事互联网增值业务服务的企业，是国内知名的互联网媒体或服务提供商，拥有庞大的核心用户群体。接入合作收益指在接入合作期间，通过乙方SDK接口，终端用户登陆授权服务器，使用接入游戏的充值收益。分成比例指按照本协议的约定，甲乙双方对通过乙方平台SDK接口使用甲方产品的终端用户的充值收入，按一定比例进行分成。甲方授权乙方通过其接入平台推广甲方的游戏，并为终端用户提供平台服务，服务内容包括但不限于用户注册、用户登录、用户充值、甲方的游戏虚拟币兑换等服务。甲方负责提供自身游戏所需的相关技术支持，甲乙双方就本协议所产生的接入合作收益按约定的比例进行分成。自甲方游戏正式在接入乙方平台合作推广后（具体时间由双方协商确认），将根据游戏结算月实际充值金额计算该月接入合作收益。充值金额依据乙方计费系统确认。结算方式为扣除乙方渠道费和税费后，甲乙双方按一定分成比例对接入合作收益进行分成。支付方式为自本协议生效日起，甲乙双方应于每月初的15号（节假日顺延），对上一结算月（注：自然月）的充值收益进行统计确认。逾期本月只进行数据确认，结算将累计到下个月进行。甲乙双方对数据确认产生差异时，双方友好协商解决，若双方数据误差在正负1%以内，经协商确认后，以甲方数据为准；如双方数据误差超过正负1%，可进行明细对帐。具体细节由双方协商决定。双方确认数据无异议后，乙方将以邮件方式发送最终确认的结算单给甲方。甲方需根据结算单开具等额的正规发票给乙方。当月20号前，如乙方收到甲方的结算单和等额正规发票，则需在20个工作日内，把甲方结算收益汇至甲方指定的专用账户。结算发票要按月开具，不可混月开—起，一个月一张票。如果乙方未按本协议规定而延迟支付分成金额的，每逾期一日，乙方应当按当期应付金额万分之五向甲方支付滞纳金。逾期达30天，甲方有权解除本协议，并要求乙方支付相关分成金额及滞纳金。一方违约，守约方要求违约方采取补救措施的，违约方应当在15日内采取补救措施，逾期不采取补救措施的，守约方有权终止本协议并要求违约方赔偿全部经济损失（包括直接损失、间接损失以及因此赔偿所引发的一切合理费用和支出）。本协议及其附件自双方授权代表签字并加盖公章或合同章之日起生效。原、被告分别在甲方、乙方处加盖公章。原告（甲方）与被告（乙方）签订《朋友玩开放平台技术服务单》，约定：根据双方签订的合同编号为PYW-KJXY-20170213-05207的主协议，签订本服务单，本服务单未涉及事项按主协议执行。产品名称分别为《口袋宝贝魅影》、《上古奇迹》、《我欲封仙》、《龙之大陆》、《通天西游》，渠道均为安卓，分成金额均为全部流水，双方分成比例均为甲方50%、乙方为50%，票面税率均为6%，乙方渠道费均为5%。结算方式为甲方提供税率为6%的增值税专用发票之情形，甲方月应得分成=月充值总金额×（1－乙方渠道费）×甲方分成比例。原、被告分别在甲方、乙方处加盖公章。原告主张其已依约向被告邮寄了结算数据的对账单及发票，被告至今未向其支付2016年9月至2018年6月的合作分成款1355901.59元，引起本案诉讼，原告为此支付了律师费及财产保险费。原告提交了《对账单》、2份EMS快递单、《发票》、《公证书》【（2018）粤广南粤第8764号】、《原告后台结算数据》、《民事委托代理合同》、《律师费发票》、《律师函》、邮寄底单及《财产保险费发票》等证据予以证明。其中《对账单》载明：2016年8月至2018年5月期间，游戏名称分别为《龙之大陆》、《上古奇迹》、《口袋宝贝魅影》、《通天西游》、《我欲封仙》、《宠物精灵》、《神奇大乱斗》、《造化之门》及《六界飞仙》（该游戏仅载明2017年6月的结算金额为13146.1元及2017年10月的结算金额为12175.2元）的每个游戏每月订单金额及结算金额等（详见附件一）。《公证书》载明：在“登录朋友玩开发者平台”登录，签约主体为原告，合同编号为PYW-KJXY-20170213-05207、合同类型为《联运框架协议》、合同起始时间为2016年8月1日、合同终止时间为2018年12月31日、状态为执行中。列明了游戏名称、渠道、每月对应的结算金额即分成金额（详见附件一、附件二），其中附件一的分成金额合计为689073.99元、附件二的分成金额合计为75092.75元。经核实，《对账单》与《发票》的金额一一对应、《对账单》与《公证书》中载明的游戏名称每月对应的结算金额一致。《原告后台结算数据》载明游戏名称为六界飞仙的2017年7月至2018年6月期间的运营收入（详见附件三）。《民事委托代理合同》载明：2018年10月25日，原告委托广东广悦律师事务所代理诉讼本案，协商同意按“基础费用+风险费用”向广东广悦律师事务所支付律师费，基础费用为150000元，于合同签约之日起三日内支付；风险费用为原告按照最终到账的赔偿金额的10%支付律师服务费用，自原告收到赔偿金额之日起五日内支付。《律师费发票》载明：2018年10月29日，购买方名称为原告，货物或应税劳务、服务名称为鉴证咨询服务*民事诉讼代理费，金额为150000元。《律师函》及邮寄底单显示：2018年9月4日，广东广悦律师事务所接受原告的委托，向被告发送《律师函》。该《律师函》载明：据原告所述，原告按照协议根据双方对账确认的结算金额开具发票并邮寄给你方，但自2016年9月起，你方开始逾期付款。截止本函发出之日，你方应付欠付的分成款共计4419513.7元，你方已严重违约。请你方收到此律师函后3日内，向原告支付分成款4419513.7元及逾期付款相应违约金。该函于2018年9月6日被被告签收。《财产保险费发票》载明：购买方名称为原告，货物或应税劳务、服务名称为保险服务*诉讼财产保全责任保险，金额为1375元。经质证，被告对《发票》、《民事委托代理合同》、《律师费发票》、《律师函》、邮寄底单、《公证书》及《财产保险费发票》的真实性予以确认，但认为该《公证书》中的数据与原告诉讼请求数据明显不对；被告对其他的证据不予确认，认为《对账单》系原告自行制作的，未经过被告确认；认为《原告后台结算数据》与《公证书》的内容完全对应不上；认为2份EMS快递单并没有体现快递物品的内容。庭审中，原告表示其主张的分成款是2016年9月至2018年6月期间，违约金第1段以495272.56元为本金按发票和结算单签收之后的20个工作日即2017年9月21日起计；第2段以193801.43元为本金，第3段以666828元为本金，该2笔的起算时间为2018年9月4日，以原告向被告发送律师函的日期起计。原告亦表示《公证书》证明原告提供的数据以被告后台统计为准，而游戏名称为《六界飞仙》的运营收入由于被告逾期对账，故2017年7月至2018年6月期间《六界飞仙》游戏的运营收入原告主张以《原告后台结算数据》为准。被告表示自2016年8月开始就本案有与原告合作，现在不清楚是否有终止合作。本院认为：原告与被告签订的《朋友玩平台联合运营服务协议》及《朋友玩开放平台技术服务单》，该两份合同均有原、被告双方加盖公章，且被告亦表示自2016年8月开始就本案有与原告合作。被告虽辩称上述合同应自双方授权代表签名并盖公章后合同才生效，而上述合同并没有双方代表签名，认为该协议没有生效。但鉴于被告已实际履行了上述合同，故本院依法认定上述合同合法有效，双方均应依约履行。原告主张被告未支付2016年9月至2018年6月期间的合作分成款，有原告提交的《公证书》、《发票》等证据及庭审陈述予以佐证，被告亦未提交书面证据证明其曾向原告支付过上述分成款，应承担举证不能的责任，故本院依法对原告的主张予以采信。关于原告要求被告支付分成款及违约金的问题。原告主张被告逾期对账，且2017年7月至2018年6月期间《六界飞仙》游戏的运营收入原告主张以《原告后台结算数据》为准，但原告并未提交书面证据证明《原告后台结算数据》已经双方确认，应承担举证不能的责任，本院对原告的该主张不予采纳。根据合同约定：“充值金额依据被告计费系统确认。”及原告在庭审中表示其提交了《公证书》予以证明其提交的数据均以被告后台统计为准，被告亦对《公证书》予以确认，故根据原、被告双方的交易习惯，理应按被告后台统计为准（详见附件一、二）。本案中，由于原告主张被告支付2016年9月至2018年6月期间的分成款，《公证书》中载明的分成款系2016年8月至2018年6月期间的分成款，故应扣除2016年8月的分成款85443.95元（2.85元+83572.45元+1868.65元=85443.95元）。因此，被告理应向原告支付的分成款为678722.79元（689073.99元-85443.95元+75092.75元=678722.79元），被告至今未支付分成款，已构成违约。现原告依照合同约定要求被告支付分成款678722.79元及违约金（违约金以678722.79元为本金，按每日万分之五的标准计算至实际清偿之日止）有理，本院予以支持。至于违约金的起算点的问题。根据合同约定：“当月20号前，如被告收到原告的结算单和等额正规发票，则需在20个工作日内，把原告结算收益汇至原告指定的专用账户。”原告主张其已依约向被告邮寄发票，为此提交了2份EMS快递单及《发票》等证据予以证明。但被告对该2份EMS快递单的真实性不予确认，并表示该EMS快递单并没有体现快递物品的内容。原告亦未提交其他证据予以佐证，故原告提交的证据不足以证明其主张，故本院对原告已依约向被告邮寄发票的主张不予采纳。鉴于原告于2018年9月4日向被告邮寄《律师函》要求被告在收到此律师函后3日内向原告支付分成款，且该函于2018年9月6日被被告签收，应视为原告已向被告催收分成款。故本院依法将违约金的起算点调整为自2018年9月10日开始计算。对于超出部分的违约金，本院不予支持。关于原告要求被告支付律师费及担保费的问题。因该费用双方并未作具体约定，不属于双方可预见的损失，且该费用并非诉讼必要费用，故原告主张律师费及担保费理据不足，本院不予支持，依法予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州小朋网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州君海网络科技有限公司支付分成款678722.79元；二、被告广州小朋网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州君海网络科技有限公司支付违约金（违约金以678722.79元为本金，自2018年9月10日起至实际清偿之日止，按每日万分之五的标准计算）；三、驳回原告广州君海网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18628元，由原告广州君海网络科技有限公司负担9302元，由被告广州小朋网络科技有限公司负担9326元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  林 吉人民陪审员  陈玲志人民陪审员  梁瑞芳二〇一九年十二月四日法官助理王茹书记员陈慧明附件一：                                                                        结算月份              游戏名称              渠道              结算金额/分成金额（元）                  2016年8月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              2.85                  2016年8月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              83572.45                  2016年8月              上古奇迹              朋友玩              1868.65                  2016年9月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              4556.68                  2016年9月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              49292.65                  2016年9月              上古奇迹              朋友玩              172.90                  2016年9月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              14204.88                  2016年9月              通天西游              朋友玩              26245.65                  2016年10月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              1887.65                  2016年10月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              19462.65                  2016年10月              上古奇迹              朋友玩              216.60                  2016年10月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              16655.40                  2016年10月              通天西游              朋友玩              32674.30                  2016年11月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              1122.43                  2016年11月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              19380.00                  2016年11月              上古奇迹              朋友玩              4745.25                  2016年11月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              19823.65                  2016年11月              通天西游              朋友玩              6141.75                  2016年12月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              8303.48                  2016年12月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              18486.05                  2016年12月              上古奇迹              朋友玩              7263.70                  2016年12月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              9769.80                  2016年12月              通天西游              朋友玩              11057.05                  2017年1月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              9931.30                  2017年1月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              12313.90                  2017年1月              上古奇迹              朋友玩              2415.85                  2017年1月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              8156.23                  2017年1月              通天西游              朋友玩              10277.10                  2017年2月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              2170.28                  2017年2月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              15096.45                  2017年2月              上古奇迹              朋友玩              1894.30                  2017年2月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              3427.12                  2017年2月              通天西游              朋友玩              26087.00                  2017年3月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              1153.78                  2017年3月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              8074.05                  2017年3月              上古奇迹              朋友玩              476.90                  2017年3月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              5507.15                  2017年3月              通天西游              朋友玩              13176.50                  2017年4月              通天西游              朋友玩              4086.90                  2017年4月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              124.45                  2017年4月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              4427.95                  2017年4月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              370.50                  2017年5月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              5.70                  2017年5月              通天西游              朋友玩              5423.55                  2017年5月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              1593.15                  2017年6月              精灵计划（口袋宝贝魅影）              朋友玩              21.38                  2017年6月              龙之大陆（幻想神迹）              朋友玩              157.70                  2017年6月              通天西游              朋友玩              758.10                  2017年6月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              927.20                  2017年7月              通天西游              朋友玩              22.80                  2017年7月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              288.80                  2016年9月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              2368.35                  2016年10月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              34554.35                  2016年11月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              10990.55                  2016年12月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              6691.80                  2017年1月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              20563.70                  2017年2月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              52725.95                  2017年3月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              14860.85                  2017年4月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              6375.45                  2017年4月              造化之门              朋友玩              838.85                  2017年5月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              1726.15                  2017年6月              六界飞仙              朋友玩              13146.10                  2017年6月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              96.90                  2017年6月              造化之门              朋友玩              39.90                  2017年7月              神奇大乱斗H5(宠物精灵H5)              朋友玩              1344.25                  2017年7月              造化之门              朋友玩              57.95                  2017年8月              通天西游              朋友玩              1062.10                  2017年8月              神奇大乱斗H5(宠物精灵H5)              朋友玩              1969.83                  2017年8月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              1674.85                  2017年8月              冒险之旅（宠物精灵）              朋友玩              2.85                  2017年9月              上古奇迹              朋友玩              11.40                  2017年9月              造化之门              朋友玩              32.30                  2017年9月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              25.65                  2017年9月              神奇大乱斗H5(宠物精灵H5)              朋友玩              798.00                  2017年9月              通天西游              朋友玩              372.40                  2017年10月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              170.05                  2017年10月              神奇大乱斗H5(宠物精灵H5)              朋友玩              150.10                  2017年10月              通天西游              朋友玩              253.65                  2017年10月              六界飞仙              朋友玩              12175.20                  2017年11月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              34.20                  2017年11月              神奇大乱斗H5(宠物精灵H5)              朋友玩              407.55                  2017年11月              通天西游              朋友玩              2380.70                  2017年12月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              243.20                  2017年12月              神奇大乱斗H5(宠物精灵H5)              朋友玩              399.00                  2017年12月              通天西游              朋友玩              4059.35                  2018年1月              通天西游              朋友玩              1068.75                  2018年2月              通天西游              朋友玩              31.35                  2018年2月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              2.85                  2018年2月              造化之门              朋友玩              57.95                  2018年3月              奇迹屠仙（我欲封仙）              朋友玩              2.85                  2018年3月              通天西游              朋友玩              25.65                  2018年4月              通天西游              朋友玩              5.70                  2018年5月              通天西游              朋友玩              2.85      附件二：            结算月份              游戏名称              分成金额（元）                  2017年7月              六界飞仙              27228.9                  2017年8月              六界飞仙              18475.6                  2017年9月              六界飞仙              11563.4                  2017年11月              六界飞仙              4934.3                  2017年12月              六界飞仙              3882.65                  2018年1月              六界飞仙              3122.65                  2018年2月              六界飞仙              1242.6                  2018年3月              六界飞仙              1386.05                  2018年4月              六界飞仙              1276.8                  2018年5月              六界飞仙              1631.15                  2018年6月              六界飞仙              348.65      附件三：            结算月份              游戏              运营收入（元）              分成金额（元）                  2017年7月              六界飞仙              57312                                2017年8月              六界飞仙              620996                                2017年9月              六界飞仙              408712                                2017年10月              六界飞仙              110276                                2017年11月              六界飞仙              87652                                2017年12月              六界飞仙              23024                                2018年1月              六界飞仙              11918                                2018年2月              六界飞仙              3558                                2018年3月              六界飞仙              3032                                2018年4月              六界飞仙              2784                                2018年5月              六界飞仙              3628                                2018年6月              六界飞仙              764                                总计                            1333656              666828