河北省张家口市崇礼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀0709刑初67号 公诉机关河北省张家口市崇礼区人民检察院。 被告人金文兵，男，1968年6月26日出生，汉族，小学文化，户籍所在地安徽省淮南市潘集区，住安徽省淮南市潘集区，因涉嫌非法经营罪，于2019年7月11日被取保候审。 辩护人黄新伟，上海申浩律师事务所律师。 张家口市崇礼区人民检察院以崇礼区院公诉刑诉〔2019〕58号起诉书指控被告人金文兵犯非法经营罪，于2019年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家口市崇礼区人民检察院指派苏某、张某2出庭支持公诉，被告人金文兵及其辩护人黄新伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。 张家口市崇礼区人民检察院指控，2017年至2019年5月21日，被告人金文兵在张家口市崇礼区云顶滑雪场上海景泰建筑有限公司工地开设小卖部，在未办理工商营业执照、未办理烟草专卖零售许可手续的情况下，非法销售香烟，被张家口市崇礼区烟草专卖局当场依法扣押香烟99个品种505条，价值人民币75144.44元。 为证实上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人金文兵无烟草专卖手续非法经营烟草专卖品，查扣的未出售香烟价值人民币75144.44元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，被告人金文兵被依法传唤到案后，如实供述犯事实，系自首，依法可以从轻处罚，提请本院依法判处。 被告人金文兵对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 辩护人黄新伟的意见是，对指控被告人金文兵犯非法经营罪无异议；被告人金文兵所出售的都是真香烟，解决了农民工购买香烟难的问题，犯罪情节轻微，社会危害性不大，且具有自首情节，建议对其从轻处罚。 经审理查明，被告人金文兵在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，违反国家烟草专卖管理法律法规，自2017年上半年起至2019年5月21日，从张家口市崇礼区西湾子镇烟草经营户处收购多种品牌香烟，以每盒加价0.5元至1元不等的价格出售给上海景泰建设股份有限公司崇礼分公司项目部工地工人。2019年5月21日，张家口市崇礼区烟草专卖局执法人员在张家口市崇礼区上海景泰建设股份有限公司崇礼分公司项目部工地将被告人金文兵非法经营烟草的窝点查获，现场查获钻石、云烟、黄鹤楼、中华等99个品种共计505条香烟，价值人民币75144.44元。2019年6月4日，张家口市崇礼区烟草专卖局将本案移送张家口市公安局崇礼分局立案侦查。被告人金文兵经口头传唤到案并如实供述了自己的犯罪事实。 认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以认定的下列证据证实： 1、香烟99个品种共计505条，其中100条因鉴定使用缺少一盒； 2、案件移送函、立案决定书，证实张家口市崇礼区烟草专卖局于2019年6月4日将金文兵非法经营卷烟、雪茄一案移送张家口市公安局崇礼分局，该局于同年6月6日决定立案侦查； 3、张家口市崇礼区烟草专卖局检查（勘验）笔录，张家口市公安局崇礼分局扣押决定书、扣押清单、移送物品清单及抽样取证物品清单，证实从金文兵处查获香烟505条，其中100条因检验抽样每条取走一盒； 4、张家口市崇礼区烟草专卖局证明，证实被告人金文兵未办理烟草专卖零售许可证； 5、证人刘某、张某1的证言证实，金文兵在云顶滑雪场的工地开了一家小卖部，2019年金文兵向多次向刘某购买大约价值10万元的香烟，两次向张某1购买价值约2万元的香烟； 6、证人王某1、于某、杨某、王某2、王某3、石某1的证言证实，证人均在景泰建设股份有限公司项目部务工，金文兵在项目部工地开小卖部向工人出售烟酒、日用品。 7、被告人金文兵的供述与辩解称，其自2017年4、5月份在上海景泰建筑有限公司崇礼分公司项目部开设小卖部，在未办理烟草零售许可证的情况下，从崇礼区西湾子镇的刘某、张某1处收购香烟，以每盒加价0.5元至1元不等的价格出售给项目部工人； 8、河北省烟草质量监督检测站检验报告，证实被告人金文兵非法经营的香烟均为真品卷烟； 9、被告人金文兵常住人口基本信息，证实其达到刑事责任年龄。 本院认为，被告人金文兵为牟取非法利益，在未依法取得烟草专卖零售许可证的情况下，违反国家烟草专卖管理法律法规，从张家口市崇礼区烟草经营户处收购多种品牌香烟后再非法出售，扰乱市场秩序，非法经营数额为75144.44元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人金文兵经口头传唤自动到案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。根据被告人金文兵的犯罪情节、认罪、悔罪态度，社区同意对其进行社区矫正，依法可以对其宣告缓刑。扣押在案的钻石、云烟、黄鹤楼、中华等99个品种香烟，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第三条、第四条第一款第（一）的规定，判决如下： 一、被告人金文兵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。） 二、非法经营被扣押在案的卷烟予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  白万林 人民陪审员  刘建英 人民陪审员  吴 俊 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  张力鹃 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； …… 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； ……