青海省西宁市中级人民法院执行裁定书（2019）青01执异184号案外人：张×，男，汉族，1967年2月24日出生，公民身份号码：×××5，住青海省海东市乐都区碾伯镇东关村13号。申请执行人：赵宗云，男，汉族，1955年12月18日出生，公民身份证号：×××，住青海省民和县。被执行人：西宁九海房地产开发有限公司，统一社会信用代码：91630100710447325D，住所地：青海省西宁市城北区小桥大街22号。法定代表人:王九生，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙延霞。在本院执行赵宗云与西宁九海房地产开发有限公司借款合同纠纷一案中，本院拟对轮候查封被执行人西宁九海房地产开发有限公司位于青海省海东市××区位于青海省海东市××区、2单元203商铺进行进行评估、拍卖，并发出《公告》，现案外人对本院拟轮候查封、评估、拍卖位于位于青海省海东市××区位于青海省海东市××区位于位于青海省海东市××区、2单元203房屋的不动产提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人张×称，2011年6月，案外人与西宁九海房地产开发有限公司签订了拆迁补偿协议书，此协议双方明确约定房屋面积款项等，案外人属于拆迁户，该商铺位于青海省××区商铺系回迁于案外人所有，并不是九海公司，双方签订了拆迁协议后，并交清了商铺费用的义务。因此，该房产系案外人所有，请求解除对该商铺查封的执行裁定，撤销（2019）青01执恢26号《公告》。申请执行人赵宗云辩称，答辩人是以抵押权人的方式，与九海签订了抵押合同，并将已抵押标的办理抵押登记手续，从法律的形式要件上排除了第三人对该抵押标的的权利即排他性，其中亦包括异议人，（2019）青01执恢26号执行裁定，并无不当。故请求驳回案外人的异议。西宁九海房地产开发有限公司未提交书面答辩意见。本院查明，原告赵宗云与被告西宁九海房地产开发有限公司借款合同纠纷一案，本院作出的（2017）青01民初224号民事判决书判令：一、被告西宁九海房地产开发有限公司于本判决生效后10日内向原告赵宗云偿还本金3416426元，自2017年24日以后的利息以实际欠付的本金为基数以年率24%为标准承担本金付清之日止；二、驳回原告赵宗云请求支付保全费的请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费66855元，由原告赵宗云负担38108元，由被告西宁九海房地产开发有限公司负担28747元，保全费5000元由被告西宁九海房地产开发有限公司负担。判决生效后，被执行人西宁九海房地产开发有限公司未履行义务，申请执行人赵宗云向本院申请强制执行，本院于2018年9月6日立案执行。执行中，申请执行人赵宗云与被执行人西宁九海房地产开发有限公司经协商达成执行和解协议。申请执行人赵宗云于2018年12月10日向本院提出撤回执行申请。本院于2018年12月11日作出(2018)青01执252号之一执行裁定，终结本院（2017）青01民初224号民事判决书的执行。申请执行人赵宗云于2019年2月20日向本院申请恢复强制执行，本院于2019年3月19日立案执行，在执行过程中，本院于2019年3月28日作出(2019)青01执恢26号执行裁定，2019年5月16日本院向海东市不动产登记服务中心发出协助执行通知书，轮候查封了的1号1、2层203商铺。查封期限三年。2019年7月13日本院委托评估机构对商铺进行评估，评估后对该商铺进行了拍卖。2019年10月29日本院发出“公告”，内容为“本院将依法通过互联网拍卖平台公开拍卖被执行人西宁九海发地产开发有限公司位于青海省海东市××区、2单元202、203、206、207号共计四套，总面积511.08平方米。与本案拍卖财产有关的实际占有人或者对房屋权属有争议者，请于本公告发出之日起五日内向本院书面提出执行异议，否则后果自负”。案外人张×得知后，于2019年11月19日，向本院提出执行异议。另查明，2016年3月28日，被执行人西宁九海房地产开发有限公司作为抵押人与抵押权人民和海汇小额贷款有限公司签订了抵押登记证号:青房建乐都字第15-124号，抵押物名称在建工程，在建工程坐落地址青海省海东市××区，债权数额2000000元，登记时间2016年3月28日，抵押范围：511.08平方米，抵押期限：2016年3月25日至2016年11月25日。海东市乐都区房地产管理局抵押物清单中案外人的房产3号楼1、2单元203商铺抵押于民和海汇小额贷款有限公司。2019年7月8日民和海汇小额贷款有限公司给赵宗云出具民和海汇小额贷款有限公司关于抵押转让证明，该证明载明：民和海汇小额贷款有限公司与西宁九海房地产开发有限公司2016年3月28日在海东市乐都区房地产管理局办理的在建工程抵押登记青房建乐都字第15-124号乐都区东门巷景都乐苑1号楼，债权数额2000000元，抵押范围511.08平方米。实际债权人系你本人，民和海汇小额贷款有限公司受委托办理了上述抵押登记手续。现经公司董事会研究将在公司名下的上述商铺和房产抵押权转让给赵宗云本人,由赵宗云全权处理，抵押权转让后民和海汇小额贷款有限公司不承担任何责任。赵宗云系民和海汇小额贷款有限公司的法定代表人。但赵宗云未在房产部门办理抵押物的变更手续。再查明，西宁九海房地产开发有限公司因建设景都乐苑，于2011年6月13日，案外人（乙方）张×与（甲方）西宁九海房地产开发有限公司签订《拆迁补偿协议书》一份，合同中约定，房屋坐落乐都县东关村、鲁达付线南侧总建筑面积2667平方米用，房屋产权属张×，房屋用途：其中铺面660平方米，住宅2007平方米。将现场测量，乙方被拆迁房屋面积2667平方米，甲方同意安置乙方住宅面积2007平方米，商铺面积660平方米。案外人张×提供了2011年6月13日、2012年7月1日-2013年7月1日、2012年8月1日、2013年7月5日-2014年7月5日、2014年7月1日-2015年7月1日五张现金支出凭单，该凭单分别载明：西宁九海房地产开发有限公司支付给张×铺面装潢补偿费35000元、支付给张×一年商铺拆迁过渡费8万元、支付给张×商铺拆迁款27324元、支付给张×商铺拆迁过渡费8万元、支付给拆迁户一年商铺经济补偿8万元，收款人均为张×。还提供了加盖西宁九海房地产开发有限公司收费专用章和宋洁及孙延霞签字的交付房屋及商铺的凭证，拟证明该商铺已交付案外人。另提供了乐都县城乡居民申请宅基地审批表三份，分别户主张×二份，住址所在单位碾伯镇东关村，水浇地各200平方米，郭小兰的一份，住址所在单位碾伯镇东关村，水浇地267平方米，并提供了张×和郭小兰于1989年7月25日在乐都县碾伯镇人民政府颁发的结婚证一份。西宁九海房地产开发有限公司提供了张×签字的宅基地测量面积表，拟证明给张×拆迁安置返还的面积，对该测量面积张×无异议。本院认为，本案系案外人既对执行标的提出排除执行的异议，又对执行行为提出的异议，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定进行审查。首先，关于案外人对执行行为提出的异议。本院以（2019）青01执恢26号执行裁定书及协助执行通知书依法查封登记在西宁九海房地产开发有限公司名下的位于青海省海东市××区位于青海省海东市××区的位于青海省海东市××区、2单元203商铺，属轮候查封。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百八十六条：“对被执行的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。”《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》规定：“根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力”。本案中，其他法院对案涉房屋己采取查封措施且未予解封的情况下，本案的轮候查封仍未发生查封的效力。因此，本院对未产生查封效力的案涉房屋进行处分没有法律依据。故本院发出（2019）青01执恢26号《公告》的执行措施行为不当。其次，本案系案外人张×对执行标的提出的执行异议。《中华人民共和国物权法》第四十二条第三款规定，征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定，拆迁人与被拆迁人按照所有权调换形式订立拆迁补偿安置协议，明确约定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以补偿安置，如果拆迁人将该补偿安置房屋另行出卖给第三人，被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的，应予支持。本案案外人张×与西宁九海房地产开发有限公司在本院查封涉案房屋前，就已经签订了《拆迁补偿协议书》，明确约定以660平方米的商铺作为案外人拆迁商铺，案涉商铺是其中以上商铺1间，并已实际交付。案外人作为被拆迁人对所补偿安置的商铺即本案争议房产享有优先权。综上，案外人张×对执行标的享有足以排除强制执行的权益，案外人张×的异议请求成立，本院应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条第一款第二项、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款、第十六条第二款之规定，裁定如下：中止对青海省海东市××区、2单元203号房产的执行。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长 蒋清燕审判员 许正芳审判员 樊 静 二〇一九年十二月三十日书记员 岳 林附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用第四百六十五条案外人对执行标的提出的异议，经审查，按照下列情形分别处理：（一）案外人对执行标的不享有足以排除强制执行的权益的，裁定驳回其异议；（二）案外人对执行标的享有足以排除强制执行的权益的，裁定中止执行；驳回案外人执行异议裁定送达案外人之日起十五日内，人民法院不得对执行标的进行处分。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。第十六条人民法院依照民事诉讼法第二百二十七条规定作出裁定时，应当告知相关权利人提起执行异议之诉的权利和期限。CONTROLiSignatureOffice.SignatureCtrl