广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初8595号原告：东方前海谦翔投资管理（杭州）合伙企业（有限合伙），住所地浙江省杭州市。执行事务合伙人：东方前海知岳资产管理（杭州）有限公司（委派代表：侯囡囡）。委托诉讼代理人：赵松岗，上海市友林律师事务所律师。委托诉讼代理人：许仙杨，上海市友林律师事务所律师。被告：佛山市赛腾五金实业有限公司，住所地佛山市三水区。法定代表人：周康文。被告：广州市国汇投资发展有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人：朱克武。被告：周康文，男，1975年11月10日出生，汉族，户籍住址浙江省温州市鹿城区。被告：潘海英，女，1975年12月31日出生，汉族，户籍住址浙江省温州市鹿城区。被告：朱清国，男，1972年12月26日出生，汉族，户籍住址浙江省永嘉县。被告：朱月云，女，1973年10月13日出生，汉族，户籍住址浙江省永嘉县。原告东方前海谦翔投资管理（杭州）合伙企业（有限合伙）（以下简称“东方前海合伙企业”）与被告佛山市赛腾五金实业有限公司（以下简称“赛腾五金公司”）、广州市国汇投资发展有限公司（以下简称“国汇投资公司”）、周康文、潘海英、朱清国、朱月云借款合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东方前海合伙企业的委托诉讼代理人赵松岗到庭参加了诉讼，被告朱月云经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，被告赛腾五金公司、国汇投资公司、周康文、潘海英、朱清国经本院公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告东方前海合伙企业诉称：一、借款合同的签订及贷款发放情况。2012年12月27日，中国工商银行股份有限公司广州天平架支行（以下简称“工行天平架支行”）与被告赛腾五金公司签订编号为2012年天平小字第0096号《小企业借款合同》，借款金额1200万，借款期限为3年，自实际提款日起算（分次提款的，以首次提款日起算），借款利率为浮动利率，为提款日所对应档次的中国人民银行基准贷款利率上浮1%，12个月为一期，一期一调整。合同签订后，工行天平架支行将上述借款支付给被告赛腾五金公司。2013年10月28日，被告赛腾五金公司与工行天平架支行签订了编号为2013年天平小字第0042号《小企业借款合同》，借款金额1790万，借款期限为1年，借款利率为浮动利率，为提款日所对应档次的中国人民银行基准贷款利率上浮10%，12个月为一期，一期一调整。合同签订后，工行天平架支行将上述借款支付给被告赛腾五金公司。现上述借款均已到期，被告赛腾五金公司尚欠借款本金合计29741000元、利息、罚息、复利合计11205120.60元（暂算至2018年12月31日），债权金额合计人民币40946120.60元，但借款人与担保人未尽还款及担保义务。二、保证类合同的签订情况。2012年9月28日被告国汇投资公司与工行天平架支行签订编号为（2012）年天平小保字第0115号《最高额保证合同》，为被告赛腾五金公司在2012年9月28日至2016年12月31日期间与工行天平架支行之间签订的全部借款合同提供最高额连带保证担保，最高债权余额为2100万元。2012年12月21日被告国汇投资公司与工行天平架支行签订编号为（2012）年天平小保字第0164号《最高额保证合同》，为被告赛腾五金公司在2012年12月21日至2017年12月31日期间与工行天平架支行之间签订的全部借款合同提供最高额连带保证担保，最高债权余额为1200万元。2011年9月29日，被告周康文与工行天平架支行签订编号为中国工商银行股份有限公司广州天平架支行2011年天平小保字第0123号《最高额保证合同》，为被告赛腾五金公司在2011年9月29日至2016年12月31日期间与工行天平架支行之间签订的全部借款合同提供最高额连带保证担保，最高债权余额为3000万元。2011年9月29日，被告潘海英与工行天平架支行签订编号为中国工商银行股份有限公司广州天平架支行2011年天平小保字第0124号《最高额保证合同》，为被告赛腾五金公司在2011年9月29日至2016年12月31日期间与工行天平架支行之间签订的全部借款合同提供最高额连带保证担保，最高债权余额为3000万元。2012年12月27日，被告朱清国与工行天平架支行签订编号为2012年天平小保字第0174号《保证合同》，为被告赛腾五金公司与工行天平架支行之间于2012年12月27日签订编号为2012年天平小字第0096号的《小企业借款合同》所负债务提供连带保证担保。2013年10月28日，被告朱清国与工行天平架支行签订编号为2013年天平小保字第0107号《保证合同》，为被告赛腾五金公司与工行天平架支行之间于2013年10月28日签订编号为2013年天平小字第0042号的《小企业借款合同》所负债务提供连带保证担保。2013年10月28日，被告朱月云与工行天平架支行签订编号为2013年天平小保字第0109号《保证合同》，为被告赛腾五金公司与工行天平架支行之间于2013年10月28日签订编号为2013年天平小字第0042号的《小企业借款合同》所负债务提供连带保证担保。三、债权转让情况。2016年6月27日，中国工商银行股份有限公司广东省分行（以下简称“工行广东省分行”）与中国华融资产管理股份有限公司（以下简称“华融总公司”）签订了编号为广东2016年GY010号资产包《资产转让协议》，工行广东省分行将上述债权及相关权益转让给了华融总公司，华融总公司已支付了相应转让价款。工行广东省分行与华融总公司已于2016年7月14日在《南方日报》对相关债务人进行?了债权转让暨催收联合公告。2016年9月9日，华融总公司与华融汇通资产管理有限公司（以下简称“华融汇通公司”）签订了《资产转让协议》，华融总公司将上述债权及相关权益转让给了华融汇通公司。华融总公司与华融汇通公司已于2016年9月21日在《中国经济导报》对相关债务人进行了债权转让暨催收联合公告。2017年6月22日，华融汇通公司与中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司（以下简称“华融广东分公司”）签订了编号为GD2017-ST003《债权转让协议》，华融汇通将上述债权及相关权益转让给了贵司。华融汇通公司、工行广东省分行及贵司已于2017年9月22日在《南方日报》对相关债务人进行了债权转让暨催收联合公告。2018年5月3日，华融广东分公司与原告签订的编号为广东Y19170104-35《债权转让协议》，2018年8月20日，原告与华融广东分公司签订了编号为广东Y19170104-48《分户债权转让协议》，华融广东分公司将本案债权及相关权益转让给了原告，原告已支付了相应转让价款。并且，原告与华融广东分公司已于2018年6月15日在《南方日报》登报对相关债务人进行了债权转让暨催收联合公告，依法履行了债权转让的通知义务。现原告已成为上述债权及相关权益的合法权利人。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求判令：1、被告赛腾五金公司归还《小企业借款合同》（合同编号：2013年天平小字第0042号）项下截止2019年9月20日尚欠的借款本金人民币17741000元、利息0元、逾期利息及罚息6824211.63元、复利1333616.85元，上述本息合计人民币25898828.48元，并支付自2019年9月20日起至贷款本息还清之日止按照合同约定计算的利息、罚息以及复利，利随本清；2、被告赛腾五金公司归还《小企业借款合同》（合同编号：2012年天平小字第0096号）项下尚欠的借款本金人民币12000000元，利息0元、逾期利息及罚息3285885.83元、复利459746.57元，本息合计人民币15745632.41元（暂算至2019年9月20日），并支付自2019年9月20日起至贷款本息还清之日止按照合同约定计算的利息、罚息以及复利，利随本清；3、被告国汇投资公司、被告周康文、潘海英、朱清国对上述第一项和第二项债务款项在各自保证范围内承担连带清偿责任，被告朱月云对上述第一项债务款项在保证范围内承担连带清偿责任；4、上述六被告共同承担本案的诉讼费、保全费等相关费用。被告佛山市赛腾五金实业有限公司辩称，无答辩。被告广州市国汇投资发展有限公司辩称，无答辩。被告周康文辩称，无答辩。被告潘海英辩称，无答辩。被告朱清国辩称，无答辩。被告朱月云辩称，无答辩。经审理查明：2011年9月29日，被告周康文（保证人、乙方）与工行天平架支行（债权人、甲方）签订《最高额保证合同》（编号：[2011]年天平小保字第0123号），合同约定：第一条被保证的主债权第1.1条乙方所担保的主债权为2011年9月29日至2016年12月31日期间（包括该期间的起始日和届满日），在3000万元的最高余额内，甲方依据与赛腾五金公司（下称债务人）签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件（下称主合同）而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。第1.2条上条所述最高余额，是指在乙方承担保证责任的主债权确认之日，按照甲方公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和。第二条保证方式乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。第三条保证担保范围乙方最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼法费、律师费等），但实现债权的费用不包括在第1.1条所述之最高余额内。第四条保证期间第4.1条若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。第六条乙方承诺乙方向甲方作如下承诺：第6.1条发生下列情形之一，自接到甲方通知之日起5个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任：A、主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的；B、乙方或债务人被申请破产或歇业、解散、清算、停业整顿、被吊销营业执照、被撤销。第6.4条发生下列情形之一，无需经乙方同意，乙方继续按照本合同的约定承担保证责任：C、甲方将主债权转让给第三人的。第八条主债权的确定发生下列情形之一的，最高额保证担保的债权确定：A、第1.1条约定的期间届满；B、新的债权不可能再发生；C、债务人、乙方被宣告破产或被撤销；D、法律规定债权确定的其他情形。同日，被告潘海英（保证人、乙方）与工行天平架支行（债权人、甲方）签订《最高额保证合同》（编号：[2011]年天平小保字第0124号），内容同前述编号为[2011]年天平小保字第0123号的《最高额保证合同》一致；担保的最高债权余额为3000万元。2011年11月3日，工行天平架支行（甲方、债权人）与被告周康文、潘海英（乙方、保证人）就前述两份《最高额保证合同》（编号：[2011]年天平小保字第0123、0124号）向广州市广州公证处申请公证并赋予其强制执行效力，该公证处分别出具编号为（2011）粤穗广证内经字第123772、123773号《公证书》，载明双方当事人签订的《最高额保证合同》意思表示真实，合同同时约定债务人到期不能偿还本金及利息，乙方愿意接受有管辖权的人民法院的强制执行。合同协议内容具体、明确，双方人对合同条款无疑义。2012年9月28日，被告国汇投资公司（乙方）与工行天平架支行签订《最高额保证合同》（编号：2012年天平小保字第0115号），第一条被保证的主债权第1.1条乙方所担保的主债权为2012年9月28日至2016年12月31日期间（包括该期间的起始日和届满日），在2100万元的最高余额内，甲方依据与赛腾五金公司（下称债务人）签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议额、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件（下称主合同）而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。其余内容同前述编号为[2011]年天平小保字第0123、0124号的《最高额保证合同》一致。2012年11月8日，工行天平架支行（甲方、债权人）与被告国汇投资公司（乙方、保证人）就前述《最高额保证合同》（编号：2012年天平小保字第0115号）向广州市广州公证处申请公证并赋予其强制执行效力，该公证处出具编号为（2012）粤广广州第294755号《公证书》，内容同前述（2011）粤穗广证内经字第123772、123773号《公证书》一致。2012年12月21日，被告赛腾五金公司向工行天平架支行提交《借款申请报告》及《小型企业借款申请书》，申请借款金额1200万元，借款用途为购买生产原材料、销售收入回笼及其他各项收入，保证人为国汇投资公司，保证期限为2012年12月21日至2017年12月31日。2012年12月21日，国汇投资公司（保证人、乙方）与工行天平架支行（债权人、甲方）签订《最高额保证合同》（编号：2012年天平小保字第0164号），合同约定：第一条被保证的主债权第1.1条乙方所担保的主债权为2012年12月21日至2017年12月31日期间（包括该期间的起始日和届满日），在1200万元的最高余额内，甲方依据与赛腾五金公司（下称债务人）签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件（下称主合同）而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期。其余内容同前述编号为[2011]年天平小保字第0123、0124号的《最高额保证合同》一致。2012年12月27日，工行天平架支行（贷款人）与被告赛腾五金公司（借款人）签订《小企业借款合同（2012年版）》（编号：2012年天平小字第0096号）（以下简称0096号借款合同）。合同约定：第一部分基本约定第一条借款用途本合同项下借款用途为购买原材料。未经贷款人书面同意，借款人不得将借款挪作他用，贷款人有权监督款项的使用；第二条借款金额和期限2.1本合同项下借款金额为12000000元（壹仟贰佰万元）。2.2本合同项下的借款期限为三年，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算）。实际提款日以借据为准。第三条利率和利息3.1借款利率按浮动利率计算，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日（提款日/合同生效日）与第2.2条约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度上浮1%，借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息。第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，如果调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，其他各期依次类推。借款人分笔提款的，借款利率按每笔提款的借款利率分别确定并调整。3.3本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月计息。借款到期，利息本清。其中日利率=年利率/360。3.4本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，挪用借款罚息利率在原借款利率基础上加收100%确定。第四条提款4.1借款人应根据实际用款需求，于2013年1月31日之前一次性提清借款。第五条还款5.1借款人按照下列还款计划分期偿还：2013年7月至2014年12月每月20日还款10万元；2015年3月20日还款120万元；2015年6月20日还款240万元；2015年9月20日还款360万元；2015年12月18日300万元。第六条担保6.1本合同项下借款为担保贷款的，担保方式为保证担保。6.2本合同项下借款担保为最高额担保的，对应的最高额担保合同如下：最高额担保合同名称（编号：1.2012年天平小保字第0164号；2、2011年天平小保字第0123号；3、2011年天平小保字第0124号），担保人1、广州市国汇投资发展有限公司；2、周康文；3、潘海英。第二部分具体条款第一条利率和利息1.2本合同项下借款利率采用浮动利率的，借款逾期后利率调整规则仍按照原方式执行。第三条还款3.1借款人应按本合同约定按时足额偿还借款本金、利息和其他应付款项。在还款日和每一结息日前一个银行工作日，借款人应在其于贷款人处开立的还款账户中足额存入当期应付利息、本金和其他应付款项，贷款人有权在该还款日和结息日主动划收，或要求借款人配合办理有关划款手续。如果还款账户中的款项不足以支付借款人全部到期应付款项的，贷款人有权决定清偿顺序。第四条担保4.3经贷款人同意，本合同项下借款以应收账款提供质押担保的，在本合同有效期内，出现下列情形之一，贷款人有权宣布借款立即到期，要求借款人立即偿还部分或全部借款，或追加经贷款人认可的合法、有效、足额的担保：（2）应收账款出质人对付款方已到期未收回的应收账款占对该付款方应收账款余额的5%以上。第九条违约9.1发生下列情形之一的，构成借款人违约：（1）借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下任何陈述、保证或承诺的。9.2借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：（3）宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。9.3借款到期（含被宣布到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。9.6借款人未按期偿还借款本金、利息（包括罚息和复利）或其他应付款项的，贷款人有权通过媒体进行公告催收。第十一条权利和义务转让11.1贷款人有权将其在本合同项下的权利部分或全部转让给第三方，贷款人的转让行为无须征得借款人同意。未经贷款人书面同意，借款人不得转让其在本合同项下的任何权利和义务。2012年12月27日，被告朱清国（保证人、乙方）与工行天平架支行（债权人、甲方）签订《保证合同》（编号：2012年天平小保字第0174号），合同约定：第一条被保证的主债权第1.1条乙方所担保的主债权为甲方依据其与赛腾五金公司（下称债务人）于2012年12月27日签订的主合同（名称：《小企业借款合同（2012年版）》编号：2012年天平小字第0096号）而享有的的对债务人的债权；第1.2条主债权的金额和期限依主合同之约定。第二条保证方式乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。第三条保证担保范围乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼法、律师费等）。第四条保证期间第4.1条若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。第六条乙方承诺乙方向甲方作如下承诺：第6.1条发生下列情形之一，自接到甲方通知之日起5个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任：A、主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的；B、乙方或债务人被申请破产或歇业、解散、清算、停业整顿、被吊销营业执照、被撤销。第6.4条发生下列情形之一，无需经乙方同意，乙方继续按照本合同的约定承担保证责任：D、甲方将主债权转让给第三人的。2012年12月28日，工行天平架支行出具《借款凭证》，借款单位为赛腾五金公司，申请借款金额壹仟贰佰万，利率为6.2115%，批准借款金额壹仟贰佰万元，约定还款期限2015年12月18日，银行审批意见为同意。2013年10月10日，被告赛腾五金公司再次向工行天平架支行提交《借款申请报告》及《小型企业借款申请书》，申请借款金额1800万元，借款用途为购买生产原材料、销售收入回笼及其他各项收入，保证人为国汇投资公司，保证期限五年。2013年10月28日，工行天平架支行（贷款人）与被告赛腾五金公司（借款人）签订《小企业借款合同（2012年版）》（编号：2013年天平小字第0042号）（以下简称0042号借款合同）。合同约定：第一部分基本约定第一条借款用途本合同项下借款用途为购买原材料。未经贷款人书面同意，借款人不得将借款挪作他用，贷款人有权监督款项的使用；第二条借款金额和期限2.1本合同项下借款金额为1790万元（壹仟柒佰玖拾万元）。2.2本合同项下的借款期限为一年，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算）。实际提款日以借据为准。第五条还款5.1借款人按照下列还款计划分期偿还：2014年1月20日还款10万元；2014年4月20日还款10万元，2014年7月20日还款10万元，2014年10月14日还款1760元。第六条担保6.1本合同项下借款为担保贷款的，担保方式为保证担保。6.2本合同项下借款担保为最高额担保的，对应的最高额担保合同如下：最高额担保合同名称（编号：1.2012年天平小保字第0115号；2、2011年天平小保字第0123号；3、2011年天平小保字第0124号），担保人1、广州市国汇投资发展有限公司；2、周康文；3、潘海英。合同其余内容同前述2012年12月27日签订的编号为2012年天平小字第0096号《小企业借款合同（2012年版）》一致。2013年10月28日，工行天平架支行出具《借款凭证》，借款单位为赛腾五金公司，申请借款金额壹仟柒佰玖拾万元，利率为6.6%，批准借款金额壹仟柒佰玖拾万元，约定还款期限2014年10月14日，银行审批意见为同意。同日，工行天平架支行出具凭证，载明向被告赛腾五金公司发放贷款1790万元，利率确定日期为2013年10月15日，利率为6.6%，利率变动方式为浮动利率，利率浮动周期按12个月浮动，贷款到期日为2014年10月14日，计息周期按月计息，还款方式为不定期不定额，免还款截止日期为2013年10月28日。同日，被告朱清国、朱月云（保证人、乙方）分别与工行天平架支行（债权人、甲方）签订《保证合同》（编号：2013年天平小保字第0147、0109号），合同约定：第一条被保证的主债权第1.1条乙方所担保的主债权为甲方依据其与赛腾五金公司（下称债务人）于2013年10月28日签订的主合同（名称：《小企业借款合同》编号：2013天平小字第0042号）而享有的的对债务人的债权；其余内容同前述编号为2012年天平小保字第0174号的《保证合同》一致。2015年7月9日，工行天平架支行向被告国汇投资公司、朱清国、朱月云、赛腾五金公司、周康文、潘海英寄送《催收逾期贷款本息通知书》并就该通知书的内容及寄送过程向广州市广州公证处申请证据保全【公证书编号为：（2015）粤广广州第196463、196464、196465、196486、196487、196488号】，要求被告赛腾五金公司履行还款义务，国汇投资公司、朱清国、朱月云、周康文、潘海英对被告赛腾五金公司的债务履行连带保证责任。2017年5月25日，工行天平架支行分别向被告朱月云、朱清国、潘海英、周康文、国汇投资公司寄送《督促履行保证责任通知书》并就该通知书的内容及寄送过程向广州市广州公证处申请证据保全【公证书编号为：（2017）粤广广州第101252、101253、101254、101255、101258号】，要求被告朱月云、朱清国、潘海英、周康文、国汇投资公司对被告赛腾五金公司的债务履行连带保证责任，并表示涉案债权已转让给华融汇通。同日，工行天平架支行向被告赛腾五金公司寄送《催收逾期贷款本息通知书》并就该通知书的内容及寄送过程向广州市广州公证处申请证据保全【公证书编号为：（2017）粤广广州第101240号】，通知书载明涉案债权已转让给华融汇通公司，要求赛腾五金尽快履行还款义务。2016年6月27日，工行广东省分行（甲方）与华融总公司（乙方）签订《资产转让协议》，乙方依据本协议自甲方受让不良资产，其中包括赛腾五金与工行天平架支行签订的编号为2012年天平小字第0096号、2013年天平小字第0042号的《小企业借款合同》以及编号为2012年天平小保字第0115、0164、0174号、2011年天平小保字第0123、0124号、2013年天平小保字第0107、0109号《最高额保证合同》《保证合同》，债权总额分别为13611513.07元、20887992.83元。2016年7月14日，工行广东省分行与华融总公司就该资产转让在《南方日报》上刊登债权催收联合公告。2016年9月9日，华融总公司（转让方、甲方）与华融汇通公司（受让方、乙方）签订《资产转让协议》，华融总公司将前述从工行广东省分行受让的赛腾五金公司的不良资产转让给华融汇通公司。2016年9月21日，华融总公司与华融汇通公司就该资产转让在《中国经济导报》上刊登债权催收联合公告。2017年6月22日，华融汇通公司（转让方、甲方）与华融广东分公司（受让方、乙方）、工行广东省分行（受托处置方）签订《债权转让协议》，华融汇通将前述从华融总公司受让的赛腾五金公司的不良资产转让给华融广东省分公司。2017年9月22日，华融汇通公司、工行广东省分行与华融广东分公司就该资产转让在《南方日报》上刊登债权催收联合公告。2018年5月8日，华融广东分公司（转让方）与原告东方前海合伙企业签订《分户债权转让协议》，华融广东分公司将前述从华融汇通公司受让的赛腾五金公司的不良资产转让给东方前海合伙企业。2018年6月15日，华融广东分公司与东方前海合伙企业就该资产转让在《南方日报》上刊登债权催收联合公告。庭审中，原告东方前海合伙企业表示截至2019年9月20日，被告赛腾五金公司尚欠编号为2013年天平小字第0042号《小企业借款合同》中借款本金17741000元，利息0元、逾期利息及罚息6824211.63元、复利1333616.85元；尚欠编号为2012年天平小字第0096号《小企业借款合同》中借款本金12000000元，利息0元、逾期利息及罚息3285885.83元、复利459746.57元。被告赛腾五金公司及其保证人国汇投资公司、周康文、潘海英、朱清国、朱月云均未履行还款及保证义务，原告遂诉至法院。以上事实，有《小企业借款合同》、借据凭证、《最高额保证合同》、《保证合同》、《资产转让协议》、债权转让及联合催收公告及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，上述《小企业借款合同》《最高额保证合同》《保证合同》均是各方当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立生效。贷款人工行天平架支行已按合同约定履行了发放贷款的义务，被告赛腾五金公司未能按合同约定履行还款义务构成违约，应承担还本付息的违约责任。本案的争议焦点有三：一是原告东方前海合伙企业是否合法享有案涉债权；二是被告赛腾五金公司应支付的本金、利息、罚息及复利的金额；三是被告国汇投资公司、周康文、潘海英、朱清国、朱月云是否应承担保证责任。关于原告东方前海合伙企业是否合法享有案涉债权的问题，工行广东省分行作为贷款人工行天平架支行的上级机构，将其对被告赛腾五金公司的案涉债权转让给华融总公司，华融总公司将案涉债权转让给华融汇通公司，华融汇通公司将案涉债权转让华融广东分公司，华融广东分公司又将案涉债权转让给原告东方前海合伙企业，上述转让事实均有转让协议予以证明。华融公司、华融汇通公司、华融广东分公司及原告东方前海合伙企业与贷款人均已将有关债权转让事宜公告通知了被告赛腾五金公司及被告国汇投资公司、周康文、潘海英、朱清国、朱月云。本院认为，债权人转让权利是法律赋予其的一项权利，债权人可以在不违反法律和公共利益的基础上处分自己的权利。《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”，应当理解为在债权转让通知未送达债务人时，债务人对债权转让人的清偿仍发生债务清偿之法律效果，但并不影响债权受让人取得受让债权。根据案涉几次债权转让的协议及相应公告，可以确认本案债权转让行为的真实性，故可以认定原告东方前海合伙企业已经合法取得了案涉债权。但被告赛腾五金公司是否应向原告东方前海合伙企业偿还案涉债务，应以债务人是否知晓债权转让事实作为认定债权转让通知法律效力之关键，本案原告东方前海合伙企业已于2018年6月15日与华融广东分公司在《南方日报》上公告刊登《债权转让暨债务催收联合公告》，并直接向本院起诉被告赛腾五金公司偿还案涉债务，且本院已将起诉状及证据材料通过公告方式送达给被告赛腾五金公司及被告国汇投资公司、周康文、潘海英、朱清国、朱月云，故可以认定为案涉债权的转让事实已经通知到达了被告赛腾五金公司及被告国汇投资公司、周康文、潘海英、朱清国、朱月云。综上，原告东方前海合伙企业已经合法取得了案涉债权，是本案的适格原告，被告赛腾五金公司应向其履行还本付息的法律义务。关于被告赛腾五金公司应支付的本金、利息、罚息及复利的金额的问题。首先，关于12000000元的贷款。贷款人工行天平架支行于2012年12月28日向被告赛腾五金公司发放了贷款12000000元，该笔贷款于2015年12月18日到期，被告赛腾五金公司到期后未归还贷款本金，现原告要求被告赛腾五金公司偿还借款本金12000000元，符合法律规定和合同约定，本院予以支持；至于原告主张该笔贷款的利息及罚息，现原告确认该笔贷款的期内利息已清偿，故逾期利息应以12000000元为本金，从借款期限届满次日即2015年12月19日起，按《小企业借款合同》（编号：2012年天平小字第0096号）约定的逾期罚息利率计付至借款实际清偿之日止。其次，关于17900000元的贷款。工行天平架支行于2013年10月28日发放贷款17900000元，该笔贷款于2014年10月14日到期，该笔款项到期后，被告赛腾五金公司于2014年10月19日偿还工行天平架支行本金135000元，于2016年2月29日偿还工行天平架支行本金1000元，于2016年3月21日偿还工行天平架支行本金1000元，于2016年4月28日偿还工行天平架支行本金1000元，于2016年5月20日偿还工行天平架支行本金1000元，于2017年4月19日偿还工行天平架支行本金10000元，于2017年5月8日偿还工行天平架支行本金10000元合计共偿还本金159000元，原告确认被告赛腾五金公司尚欠该笔借款本金17741000元及到期后的罚息。现原告要求被告赛腾五金公司偿还借款本金17741000元，符合法律规定和合同约定，本院予以支持；至于原告主张该笔贷款的利息及罚息，现原告确认该笔贷款的期内利息已清偿，故逾期利息应以尚欠的借款本金为本金，从借款期限届满次日即2014年10月15日起，按《小企业借款合同》（编号：2013年天平小字第0042号）约定的逾期罚息利率按照被告赛腾五金公司偿还本金的时间分段计算罚息至借款实际清偿之日止。第三，关于复利的问题，原告主张对罚息再计收复利，罚息系对借款人逾期归还贷款本金而给贷款人造成损失的补偿，如对逾期罚息再计收复利，无异于对借款人实施双重处罚，不符合《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”的规定，对借款人亦不公平，对逾期贷款计付罚息之外，不应当再加收复利，故原告诉请要求对逾期罚息再计收复利，本院不予支持。案涉两笔贷款到期时间分别为2015年12月18日、2014年10月14日，案涉两笔贷款到期后，债权人将案涉债权转让给华融公司。2016年7月14日，工行广东省分行与华融总公司在《南方日报》上刊登了《资产转让暨催收公告》，该公告中序号22列明：借款人名称为被告赛腾五金公司；截止2016年6月2日借款本金分别为17761000元、12000000元；担保人为被告国汇投资公司、周康文、潘海英、朱清国、朱月云。故本院认定债权人已经在保证期间内向保证人主张过保证权利。关于被告国汇投资公司承担保证责任的问题。首先，被告国汇投资公司与债权人签订两份《最高额保证合同》，其中2012年天平小保字第0115号《最高额保证合同》形成于2012年9月28日（担保最高债权余额2100万元），2012年天平小保字第0164号《最高额保证合同》形成于2012年12月21日（担保最高债权余额1200万元），保证的债权期间分别为2012年9月28日至2016年12月31日、2012年12月21日至2017年12月31日，保证期间均为两年；其次，担保法所规定的“最高额”应当是保证决算期内确定的最高担保额，并且理所当然是唯一的，如果在同一决算期内出现同一保证人为相同债务签订多份最高额保证合同，则应当采用效力吸收、覆盖原则，如果采取金额累加的方式确定最高额保证数额，则失去了最高额保证合同的“最高额”原意和区别于普通保证的最重要特征，债权人对同一保证人为同一笔债务先后签订的两笔最高额保证合同中最高额保证期间重合部分的保证责任只能择一而定，且这种选择一旦作出不得变更；第三，本案债权人与债务人被告赛腾五金公司签订的0096号借款合同及0042号借款合同，贷款合同中已明确列明了合同项下债权所对应的担保合同，其中，0096号借款合同形成于2012年12月27日，该份借款合同并未将形成时间早于该借款合同的2012年天平小保字第0115号，就应视为债权人以明示的方式对主合同对应的担保从合同作出了选择，即0096号借款合同选择编号为2012年天平小保字第0164号《最高额保证合同》作为本案债权的担保合同，放弃了2012年天平小保字第0115号《最高额保证合同》；同理，0042号借款合同选择编号为2012年天平小保字第0115号《最高额保证合同》作为本案债权的担保合同，放弃了2012年天平小保字第0164号《最高额保证合同》。综上，被告国汇投资公司应就0096号借款合同在1200万元的最高余额内承担连带保证责任，就0042号借款合同在2100万元的最高余额内承担连带保证责任。被告周康文、潘海英承担保证责任的问题。被告周康文、潘海英与债权人分别签订《最高额保证合同》，愿为被告赛腾五金公司与债权人分别在3000万元、3000万元的最高余额内承担连带保证责任，保证期间为两年；故本院认定被告周康文、潘海英应对被告赛腾五金公司的涉案债务分别在各自承诺的3000万元最高余额内承担连带清偿责任。被告朱清国、朱月云承担保证责任的问题。被告朱庆国与债权人签订两份《保证合同》，为涉案两笔贷款承担连带保证责任，保证期间均为两年；被告朱月云与债权人签订《保证合同》，为涉案借款本金为1790万元的借款合同（编号2013天平小字第0042号）承担连带保证责任，保证期间为两年；故本院认定，被告朱清国就涉案被告赛腾五金公司在0096号借款合同、0042号借款合同的涉案债务承担连带清偿责任，被告朱月云就被告赛腾五金公司在0042号借款合同的涉案债务承担连带清偿责任。上述保证人在承担保证责任后，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定有权向被告赛腾五金公司追偿。被告朱月云经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼；被告赛腾五金公司、被告国汇投资公司、被告周康文、被告潘海英、被告朱清国经本院合法公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十七条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起十日内，被告佛山市赛腾五金实业有限公司向原告东方前海谦翔投资管理（杭州）合伙企业（有限合伙）偿还贷款本金12000000元及逾期利息（逾期利息以12000000元为本金，从2015年12月19日起，按2012年天平小字第0096号《小企业借款合同》约定的逾期罚息利率计付至借款实际清偿之日止；逾期利息不计收复利）；二、在本判决生效之日起十日内，被告佛山市赛腾五金实业有限公司向原告东方前海谦翔投资管理（杭州）合伙企业（有限合伙）偿还贷款本金17741000元及逾期利息（逾期利息按2013年天平小字第0042号《小企业借款合同》约定的逾期罚息利率；以17900000元为本金，从2014年10月15日起计算至2014年10月19日；以17765000元为本金，从2014年10月20日计算至2016年2月29日；以17764000元为本金，从2016年3月1日计算至2016年3月21日；以17763000元为本金，从2016年3月22日计算至2016年4月28日；以17762000元为本金，2016年4月29日为本金计算至2016年5月20日；以17761000元为本金，从2016年5月21日计算至2017年4月19日；以17751000元为本金，从2017年4月20日计算至2017年5月8日；以17741000元为本金，从2017年5月9日计算至实际清偿之日止；逾期利息不计收复利）；三、被告广州市国汇投资发展有限公司就上述判决第一项对被告佛山市赛腾五金实业有限公司的债务在12000000元的最高额内承担连带清偿责任；被告广州市国汇投资发展有限公司就上述判决第二项对被告佛山市赛腾五金实业有限公司的债务在21000000元的最高额内承担连带清偿责任；被告广州市国汇投资发展有限公司承担保证责任后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向被告佛山市赛腾五金实业有限公司追偿；四、被告周康文就上述判决第一、二项对被告佛山市赛腾五金实业有限公司的债务在30000000元的最高额内承担连带清偿责任；被告周康文承担保证责任后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向被告佛山市赛腾五金实业有限公司追偿；五、被告潘海英就上述判决第一、二项对被告佛山市赛腾五金实业有限公司的债务在30000000元的最高额内承担连带清偿责任；被告潘海英承担保证责任后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向被告佛山市赛腾五金实业有限公司追偿；六、被告朱清国就上述判决第一、二项对被告佛山市赛腾五金实业有限公司的债务承担连带清偿责任；被告朱清国承担保证责任后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向被告佛山市赛腾五金实业有限公司追偿；七、被告朱月云就上述判决第二项对被告佛山市赛腾五金实业有限公司的债务承担连带清偿责任；被告朱月云承担保证责任后，有权依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向被告佛山市赛腾五金实业有限公司追偿；八、驳回原告东方前海谦翔投资管理（杭州）合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费246530.6元，由被告佛山市赛腾五金实业有限公司、广州市国汇投资发展有限公司、周康文、潘海英、朱清国、朱月云负担（于本判决生效之日起十日内向本院交纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  伍 璇人民陪审员  李定欢人民陪审员  谢 霞二〇一九年十二月十日书 记 员  翁向雯