河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0105民初32205号原告:郑州新潮文化传媒有限公司，住所地郑州市金水区金水路288号14号楼10层1006号，统一社会信用代码:91410100MA44HYD494。法定代表人：张莉虹，总经理。委托代理人：刘娟，女，汉族，1989年12月18日出生，住南京市浦口区，系公司员工。委托代理人：赵朋，男，汉族，1976年8月10日出生，住郑州市金水区，系公司员工。被告：河南良策文化传媒有限公司，住所地郑州市中原区航海西路166号22号楼2单元1层13号，统一社会信用代码：91410102MA3XBD9Q8W。法定代表人：陈小瑞，总经理。委托代理人：任俊峰，北京伊吕律师事务所律师。原告郑州新潮文化传媒有限公司（以下简称“原告”）诉被告河南良策文化传媒有限公司（以下简称“被告”）广告合同纠纷一案，原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付广告费人民币1556064元；2、被告按合同总金额万分之五/日承担自2018年9月1日起至实际支付之日的违约金（暂计至2019年9月30日，即174909元）。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘娟、赵朋，被告委托代理人任俊峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况原告（乙方）与被告（甲方）签订发布时间为2018年8月25日至2019年8月24日止的《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》一份，主要约定：甲方委托乙方发布广告如下：广告形式：FLASH或JPG格式或视频。广告时长60秒，发布频次300次/天，终端位置及数量上屏1600台/周；下屏1600台/周。媒体播放时间06时30分至22时30分止，共计15小时，所属物业另行规定除外。投放区域为郑州，上屏328元/台/周/15s;下屏80元/台/周/15s，扣除优惠后合同金额共计2764800元。五、违约责任1、甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付滞纳金等内容。原告（乙方）与被告（甲方）签订发布时间为2018年6月16日至2018年8月10日止的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》，主要约定：甲方委托乙方代理LED刷屏机媒体广告发布事宜，广告形式：FLASH或JPG格式或视频。广告时长15秒，发布频次300次/天，终端位置及数量上屏1818台/周；下屏1818台/周。发布时间为广告发布周期为8周，发布区域为郑州。合同金额共计145440元。付款方式为先付后播的原则，甲方应在2018年12月30日前一次性付清乙方广告发布费145440元。支付方式：银行转账支付，乙方不接受现金支付，除转账到本合同指定的乙方公司账户的付款方式，乙方均视作未付款。乙方需提前出具发票用于甲方财务流程使用时，甲方最终的付款依据为银行付款凭证。六、违约责任3、甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付滞纳金等内容。2018年7月11日，原告与被告签订《关于万华府发布台数及金额更改说明》一份，主要约定，因客户要求，需减少发布台数，由1818台减为990台，单价不变，详细如下：2018.6.16-2018.6.29，2周，1818台，金额为36360元；2018.6.30-2018.8.10，6周，990台，金额为59400元；合同总金额由145440元减少为95760元。经与客户沟通，原更改协议减少的发布台数及金额再次变更如下：2018.6.30-2018.8.10,6周，990台，54000元，合同总金额为90360元。原告（乙方）与被告（甲方）签订发布时间为2018年4月21日至2018年5月4日止的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》，约定：甲方委托乙方代理LED刷屏机媒体广告发布事宜，广告形式：FLASH或JPG格式或视频。广告时长15秒，发布频次600次/天，终端位置及数量上屏1000台/周；下屏1000台/周。发布时间为广告发布周期为2周，发布区域为郑州。合同金额共计79200元。付款方式为先付后播的原则，甲方应在2018年12月21日前一次性付清乙方广告发布费79200元，支付方式：银行转账支付，乙方不接受现金支付，除转账到本合同指定的乙方公司账户的付款方式，乙方均视作未付款。乙方需提前出具发票用于甲方财务流程使用时，甲方最终的付款依据为银行付款凭证。六、违约责任3、甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付滞纳金等内容。原告（乙方）与被告（甲方）签订发布时间为2018年5月26日至2018年6月22日止的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》，约定：甲方委托乙方代理LED刷屏机媒体广告发布事宜，广告形式：FLASH或JPG格式或视频。广告时长15秒，发布频次300次/天，终端位置及数量上屏1818台/周；下屏1818台/周。发布时间为广告发布周期为4周，发布区域为郑州。合同金额共计261792元。付款方式为先付后播的原则，甲方应在2018年12月30日前一次性付清乙方广告发布费261792元，支付方式：银行转账支付，乙方不接受现金支付，除转账到本合同指定的乙方公司账户的付款方式，乙方均视作未付款。乙方需提前出具发票用于甲方财务流程使用时，甲方最终的付款依据为银行付款凭证。六、违约责任3、甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付滞纳金等内容。原告（乙方）与被告（甲方）签订发布时间为2018年6月30日至2018年7月27日止的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》，约定：甲方委托乙方代理LED刷屏机媒体广告发布事宜，广告形式：FLASH或JPG格式或视频。广告时长60秒，发布频次300次/天，终端位置及数量上屏1818台/周；下屏1818台/周。发布时间为广告发布周期为4周，发布区域为郑州。合同金额共计261792元。付款方式为先付后播的原则，甲方应在2018年12月30日前一次性付清乙方广告发布费261792元，支付方式：银行转账支付，乙方不接受现金支付，除转账到本合同指定的乙方公司账户的付款方式，乙方均视作未付款。乙方需提前出具发票用于甲方财务流程使用时，甲方最终的付款依据为银行付款凭证。六、违约责任3、甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付滞纳金等内容。原告（乙方）与被告（甲方）签订发布时间为2018年7月28日至2018年8月24日止的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》，约定：甲方委托乙方代理LED刷屏机媒体广告发布事宜，广告形式：FLASH或JPG格式或视频。广告时长60秒，发布频次300次/天，终端位置及数量上屏1130台/周；下屏1130台/周。发布时间为广告发布周期为4周，发布区域为郑州。合同金额共计216000元。付款方式为先付后播的原则，甲方应在2018年12月30日前一次性付清乙方广告发布费216000元，支付方式：银行转账支付，乙方不接受现金支付，除转账到本合同指定的乙方公司账户的付款方式，乙方均视作未付款。乙方需提前出具发票用于甲方财务流程使用时，甲方最终的付款依据为银行付款凭证。六、违约责任3、甲方若未按照合同约定付款，除向乙方支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的万分之五/日支付滞纳金等内容。原告提交五份《广告订版单》分别载明：万华府：下单日期为2018年5月18日，广告刊播日期为2018年5月19日至2018年6月1日，共2周，1818台/2周，合同金额为72720元，合同终止后三个月走付款流程；五龙新城：下单日期为2018年8月31日，广告刊播日期为2018年9月1日至2018年9月7日，共1周，1500台/1周，合同金额为54000元，付款时间为2018年12月30日；五龙新城：下单日期为2018年9月7日，广告刊播日期为2018年9月8日至2018年9月14日，共1周，1500台/1周，合同金额为54000元，付款时间为2018年12月30日；五龙新城：下单日期为2018年10月12日，广告刊播日期为2018年10月13日至2018年11月9日，共4周，1200台/4周，合同金额为172800元，付款时间为2019年3月30日；五龙新城：下单日期为2018年11月9日，广告刊播日期为2018年11月10日至2018年12月7日，共4周，1200台/4周，合同金额为172800元，付款时间为2019年3月30日。被告提交的原、被告签订的发布时间为2018年4月21日至2018年5月4日的《新潮电梯电视联播网广告发布合同（赠播）》一份，载明，广告形式：FLASH或JPG格式或视频。广告时长15秒，发布频次600次/天，终端位置及数量上屏983台/周，下屏983台/周，媒体播放时间为7时00分至22时00分，共计15小时，合同金额0元等内容。《广告订版单》载明，万华府，下单日期为2018年6月13日，广告刊播日期为2018年6月30日至2018年7月13日，共2周，1818台/2周，金额0元等内容。被告辩称：1、原告未返还被告公司送交的合同，致使被告公司无法确认合同签订生效情况；原告未按照合同约定履行义务，无权要求相应款项，还应承担违约责任。2、原告将赠播数量计算为收费数量相应金额应当予以扣除，即2018年4月21日至2018年5月4日，原告应赠播上屏983台/周；下屏983台/周，原告提交的刊播明细表中第5项中，应扣减相应数量和金额为983台，77853.6元；另被告提交的《广告订版单》显示，2018年6月30日至2018年7月13日，原告有1818台/2周赠播，则原告提交的刊播明细表中第2项2018年6月30日-2018年7月6日的900台及2018年7月7日-2018年7月13日的900台应是赠播，且数量不足，应将2018年7月14日-2018年7月20日的900台、2019年7月28日-2018年8月3日的900台及2018年8月4日-2018年8月10日的36台作为补偿，共应扣减1818台/2周36360元。以上扣除金额小计114213.6元。原告没有提供刊播报告的数量；部分刊播报告存在明显造假，根据原告提交的合同“漏一补二”的规定，以上“没有”、“假造”刊播报告的情况，因此，原告除了无权要求支付款项外，还应根据“漏一补二”的原则，从已播项目中予以补偿；3、原告未按照合同约定开具发票后催要款项，在其出具发票并提供真实、完整的刊播报告前无权要求违约金。本院认为当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现被告辩称原告未返还给被告涉案的合同，无法确定合同生效时间，合同未履行，但被告认可原告提交的涉案的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》及《广告订版单》中被告公司的印章，且其自认涉案合同有时是一份一份签订，现根据《新潮电梯电视联播网广告发布合同》及《广告订版单》约定的发布时间具有连续性，被告的辩称，不符合常理，本院不予采信，故应认定原、被告签订的《新潮电梯电视联播网广告发布合同（框架协议）》、《新潮电梯电视联播网广告发布合同》、《新潮电梯电视联播网广告发布合同（赠播）》及《广告订版单》均系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效,双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。根据《新潮电梯电视联播网广告发布合同》（2018.04.21-2018.05.04）与《新潮电梯电视联播网广告发布合同（赠播）》（2018.4.21-2018.05.04）；《新潮电梯电视联播网广告发布合同》（2018.06.16-2018.08.10）与《广告订版单（试播）》（2018.6.30-2018.7.13）中约定的发布时间相重叠，原告诉称其未诉请赠播、试播部分的金额，但未提交证据证明该赠播、试播合同已经履行且未主张，故原告的该项诉称，证据不足，本院不予支持,被告辩称应扣除该部分费用共计114213.6元，本院予以采信。原告已按照合同约定履行播出广告的义务，被告在广告播出后未提出异议，现被告未如约支付相关广告费用构成违约，应继续履行合同并承担相应的违约责任。根据原告提交的《新潮电梯电视联播网广告发布合同》及《广告订版单》，结合《河南良策合同及刊播明细表》的内容，广告费共计1426464元，扣除赠播、试播对应的价款114213.6元，实际应支付广告费1312250.4元，本院予以支持，原告诉请过高部分，本院不予支持。关于违约金，根据《新潮电梯电视联播网广告发布合同》约定，若被告未按照合同约定付款，除向原告支付拖欠的费用外，每逾期一天，应按照本合同总金额的日万分之五支付滞纳金，故被告的辩解，本院不予采纳。另结合《河南良策合同及刊播明细表》，原告诉请被告支付违约金应分别以72720元为基数，自2018年9月1日起算；以45000元（81360元-36360元）为基数，自2018年12月30日起算；以1346.4元（79200元-77853.6元）为基数，自2018年12月21日起算；以847584元（261792元+261792元+216000元+54000元+54000元）为基数，自2018年12月30日起算；以172800元为基数，自2019年9月30日起算；以172800元为基数，自2019年3月30日起算，以上均按日万分之五计算至实际清偿之日，原告诉请过高部分，证据不足，本院不予支持。裁决结果依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南良策文化传媒有限公司于本判决生效后十日内支付原告郑州新潮文化传媒有限公司广告费1312250.4元及违约金（违约金分别以72720元为基数，自2018年9月1日起算；以45000元为基数，自2018年12月30日起算；以1346.4元为基数，自2018年12月21日起算；以847584元为基数，自2018年12月30日起算；以172800元为基数，自2019年9月30日起算；以172800元为基数，自2019年3月30日起算，以上均按日万分之五计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告郑州新潮文化传媒有限公司的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费10190元，由原告郑州新潮文化传播有限公司负担1596元，被告河南良策文化传媒有限公司负担8594元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  崔全琪二〇一九年十二月二十五日书记员  胡天一