贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终2033号上诉人（原审被告）:贵州华阳汽车零部件有限公司，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区清水江路323号。法定代表人：陈智，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶定，贵州君跃律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴缙，贵州君跃律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王晓卨，女，1973年3月1日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区。上诉人贵州华阳汽车零部件有限公司（以下简称华阳公司）因与被上诉人王晓卨劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2018)黔0111民初6757号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华阳公司上诉请求：1、撤销原判第四项，改判驳回王晓卨该项诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由王晓卨承担。事实与理由：加班时间兑换休假待遇是王晓卨等公司管理（技术）人员与公司通过多年实际履行形成的惯例，公司管理（技术）人员可以优先选择将零碎的加班时间集合后兑换休假天数，如果当年公司管理（技术）人员没有选择休假或者休假天数不足以冲抵加班时数，公司将按照法定标准与公司管理（技术）人员结算未冲抵休假加班费用，这样的规定并不违反法律的强制性规定，同时也保障了劳动者的合法权益。华阳公司存在尚未支付王晓卨2018年7月24日前加班工资的客观行为，导致未付加班工资行为的发生，完全是基于加班时间兑换假期的惯例，华阳公司并没有主观拖欠加工工资的恶意，王晓卨向公司书面要求解除劳动关系前，基于双方已经建立无固定期限劳动合同，双方均存在劳动关系至少正常履行至2018年年底的合理期限，结合往年惯例，王晓卨享有将加班时间兑换假期的权利，在王晓卨没有主动提出放弃兑换休假权利的情况下，公司基于保障王晓卨兑换休假权利的初衷，仍按照往年惯例没有当月结算加班工资，王晓卨向公司书面要求解除劳动关系前，对于公司兑换加班费的方式是明知的，在其有意提前解除劳动关系的情况下，其并未向公司提出放弃兑换休假的权利，要求即时结算加班工资的任何诉求，王晓卨利用此种信息不对称，违背往年惯例，临时提出解除劳动关系的要求，导致加班费结算周期提前，造成公司未及时支付其加班费用的客观事实，王晓卨向公司书面要求解除劳动关系后，即便在尚未获得劳动合同已经解除的生效裁决前，公司无论在仲裁阶段还是在一审诉讼阶段均认可王晓卨加班的事实，在王晓卨放弃兑换休假权利的前提下，公司愿意立即支付加班费用，虽然王晓卨2018年7月24日起即未为公司提供任何劳动，双方劳动关系是否解除尚未定论，但公司仍然为其支付了2018年8月份的工资，充分体现了公司并没有拖欠王晓卨加班工资的主观故意。王晓卨单方解除劳动关系的理由不能成立，无权据此获得经济补偿。公司通过民主、公示程序依法制定的《竞聘上岗方案》设置了多个岗位，不仅能满足与王晓卨履行现有劳动合同的要求，而且为王晓卨提供了除现任岗位之外更多岗位的选择，为王晓卨提供了充分的劳动条件，王晓卨以公司未按照劳动合同约定提供劳动条件作为单方解除劳动关系的理由不能成立，王晓卨因个人原因拒不参加竞聘上岗，主动放弃工作机会，其本质属于主动辞职行为，公司亦按照劳动合同约定向王晓卨足额发放了7月份的工资，不存在拖欠其7月份工资的情形，本案中，公司不存在任何其他应当支付经济补偿金的法定情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，公司不应支付王晓卨任何的经济补偿金。王晓卨辩称，华阳公司存在拖欠加班工资的客观行为，且单方面变更工作地点、工作内容，应当支付经济补偿。王晓卨向一审法院起诉请求：1、判决解除王晓卨与华阳公司之间的劳动合同关系；2、判决华阳公司向王晓卨支付经济补偿金101094元；3、判决华阳公司向王晓卨支付所欠的2018年7月工资2405元，2018年1－7月加班费1900元，共计4305元；4、判决华阳公司向王晓卨支付一次性伤残就业补助金48411元，一次性工伤医疗补助金48411元，共计96822元；5、本案诉讼费等费用由华阳公司承担。一审法院认定事实：华阳公司于1995年9月22日经工商行政管理部门登记注册成立。2008年5月7日，王晓卨入职华阳公司，岗位是热处理质保部技术员。2014年10月13日，王晓卨在工作过程中受伤，被贵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，经贵阳市劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残。王晓卨受伤期间，华阳公司已为王晓卨缴纳工伤保险。2016年1月1日，王晓卨与华阳公司签订无固定期限《劳动合同》，约定王晓卨岗位为品质管理科现场品质保证；工资4850元/月；经双方协商一致，可以变更劳动合同的相关内容；华阳公司因生产经营需要调整王晓卨的工作岗位，应协商一致，按变更本合同办理。2016年2月24日，贵阳经济技术开发区工会工作委员会作出《关于同意成立贵州华阳汽车零部件有限公司工会委员会的批复》，同意成立贵州华阳汽车零部件有限公司工会委员会，张从刚担任主席，郭丽担任经费审查委员，夏敏担任职工委员，石聪担任组织宣传委员，铙晓芳担任华阳汽零广（厂）分委员，任期三年。2018年4月4日，中航机电系统有限公司作出《关于成员单位、分子公司开展机构设置和“三定工作”的通知》｛机电函[2018]56号｝，载明为深入贯彻“瘦身健体”提质增效的部署及要求，决定在所属成员单位分、子公司开展机构设置和“三定”工作。2018年6月8日，华阳公司作出《关于贵州华阳汽车零部件有限公司开展“三定”工作的工会宣贯征求通知》，载明根据集团公司的要求，以战略目标为导向，由工会委员及会员代表向下宣贯，征求员工意见，具体分组如下：宣贯小组组长为张从刚，三楼营销开发组宣贯员为姚建恒、石聪，三楼计划财务组宣贯员为郭丽，三楼品质管理组宣贯员为李兵，三楼生产管理组宣贯员为袁贵川、蔡斐，生产装配及冲压组宣贯员为夏敏。姚建恒、石聪、郭丽、李兵、袁贵川、蔡斐、夏敏均在《贵州华阳汽车零部件有限公司工会委员会“三定”工作宣贯确认函》上签署“一致同意公司‘三定’工作的开展”的意见。2018年6月12日的《贵州华阳汽车零部件有限公司“三定”工作—员工竞聘上岗方案制定会议纪要》载明，当日华阳公司召开会议讨论《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（征求意见稿）》，参会人员有工会代表张从刚、夏敏、郭丽、石聪，员工代表姚建恒、袁贵川等，会议讨论了竞聘上岗方案的相关意见，并请工会代表及员工代表继续征求员工意见。2018年6月18日的《贵州华阳汽车零部件有限公司“三定”工作—员工竞聘上岗方案制定会议纪要》载明，当日华阳公司召开会议讨论《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案》，参会人员有工会代表张从刚、夏敏、郭丽、石聪，通过工会再次与员工讨论，公司与工会代表及员工代表协商，最终确定全员竞聘上岗方案。经过以上讨论，最终形成的《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案》规定，本次竞聘为公司经营管理层以外的岗位，详见《岗位设置》，全体员工均可根据任职条件参与竞聘；每位参与者最多可申请两个岗位竞聘，若该竞聘经考评后同时符合多个竞聘岗位录用条件时，按本人申报的竞聘岗位顺序依次录用；本次未能竞聘上岗的人员，可进入下一层级的应聘，如仍未能竞聘上岗，可参与下一轮岗位竞聘，申请内部退养或公司视其能力安排工作。2018年7月9日，华阳公司发出《贵州华阳汽车零部件有限公司开展员工竞聘上岗工作第二轮通知》，书面决定于当年7月11日开展第二轮的管理人员（职员）竞聘工作，具体岗位设置包括品质保证部岗位4人，未报名竞聘人员的一切岗位等级及工资待遇下调至待岗，按照贵阳市最低工资标准发放工资，可参与公司第三轮作业员岗位竞聘，或根据本人实际情况按公司一次性内部退养政策申请内部退养，如无法适用上述任一方式时，公司将依法解除劳动合同。2018年7月10日，王晓卨向华阳公司发送邮件，内容为：关于公司实施竞聘上岗事宜，我的看法如下：1、实施竞聘，可优化公司人力资源结构，促进人员合理流动，本人予以支持。2、从个人考虑，之前签订的劳动合同岗位可能发生变更，请公司按合同协商办理，如协商不成，请按劳动合同法有关规定执行。华阳公司于2018年7月11日开展第二轮的管理人员（职员）竞聘工作，同月13日开展第三轮的作业员竞聘工作，王晓卨均未报名参与竞聘。2018年7月16日，华阳公司组织王晓卨等人召开会议，内容如下：在“三定”工作中制定了全员岗位竞聘工作方案，为员工提供了三轮竞聘机会，所有员工均可按照任职条件报名参加相应岗位的竞聘……你们经由相关渠道知悉了以上全部信息，但由于个人原因放弃了全部三轮竞聘。现公司全员职工竞聘工作已全部结束。按照工作方案，现通知你们，从即日起按公司要求与本部门指定人员办理工作移交，工作移交必须于2018年7月31日前完成。2018年7月19日，王晓卨向华阳公司移交工作。2018年7月23日，王晓卨以华阳公司单方面变更了其工作岗位、工作内容，且未足额支付劳动报酬为由，书面要求解除劳动合同并给予经济补偿。王晓卨于2018年7月24日向华阳公司提交了该申请。此后王晓卨未再上班。2018年7月24日，华阳公司下属计划财务部发出通知，载明根据公司员工竞聘上岗实施方案，自动放弃报名及落聘人员从7月14日起状态为待岗，即日起以上待岗人员须每天4次按时到人力资源处签到打考勤，否则视为考勤记录缺失。2018年7月24日，王晓卨向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决华阳公司支付解除劳动合同经济补偿金101094元、加班费1900元、2018年7月工资2405元、一次性工伤医疗补助金48411元、一次性伤残就业补助金48411元、解除劳动合同关系，该委经审理，裁决华阳公司支付王晓卨一次性伤残就业补助金48411元、加班工资1900元，不予支持王晓卨其余仲裁请求。王晓卨不服该裁决，向法院提起诉讼，请求如前。关于工资，王晓卨在2017年7月至2018年6月期间领取情况为2017年7月8316.53元、8月5515.21元、9月6441.63元、10月5020.90元、11月6707.96元、12月5934.84元，2018年1月4333.32元、2月4480.06元、3月7010.28元、4月4895.55元、5月5234.25元、6月5535.48元，合计69426.01元，折合为平均每月工资5785.50元。庭审中王晓卨与华阳公司一致确认，王晓卨已领取2018年7-8月工资，王晓卨在职期间尚有加班工资1900元未领取。一审法院认为，王晓卨于2018年7月24日向华阳公司书面要求解除劳动关系，此后未再上班，华阳公司未提异议，应认定双方劳动关系于2018年7月24日解除。王晓卨诉请华阳公司支付2018年7-8月工资，庭审中王晓卨陈述已经领取，法院不再支持。王晓卨与华阳公司一致确认，王晓卨在职期间尚有加班工资1900元未领取，法院予以认定，华阳公司应予支付王晓卨。华阳公司的确存在拖欠王晓卨加班工资的客观行为，王晓卨据此要求华阳公司解除劳动关系并支付经济补偿金，符合法律规定，应予支持。王晓卨于2008年5月7日入职，至2018年7月24日解除劳动关系时的工作年限为十年零两个月，华阳公司应按照解除劳动关系前12个月期间王晓卨平均每月工资5785.50元的标准，支付王晓卨经济补偿金为5785.50元/月×10.5个月=60747.75元。关于王晓卨诉请华阳公司支付的一次性伤残就业补助金48411元，王晓卨因工伤构成八级伤残，双方劳动关系已解除，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，以及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》｛黔人社厅发[2011]27号文件｝“一次性伤残就业补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，八级伤残最高九个月最低三个月”的规定，华阳公司应参照上一年度贵阳市职工平均工资标准，支付9个月的一次性伤残就业补助金为66724元/年÷12个月×9个月＝50043元，王晓卨诉请48411元，从其自愿。华阳公司已为王晓卨缴纳受伤期间的工伤保险，王晓卨诉请的一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，对于王晓卨主张由华阳公司支付该款的意见，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、王晓卨与贵州华阳汽车零部件有限公司之间的劳动关系于2018年7月24日解除；二、贵州华阳汽车零部件有限公司于本判决生效之日起十日内支付王晓卨加班工资人民币1900元；三、贵州华阳汽车零部件有限公司于本判决生效之日起十日内支付王晓卨一次性伤残就业补助金人民币48411元；四、贵州华阳汽车零部件有限公司于本判决生效之日起十日内支付王晓卨解除劳动关系经济补偿金人民币60747.75元；五、驳回王晓卨的其余诉讼请求。案件受理费10元，由贵州华阳汽车零部件有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，华阳公司提交了以下证据：1、《贵州华阳汽车零部件有限公司员工守则》、《加班申请/批准表》、《2016年度休假补贴》、《2017年度加班统计表》、《请假申请单》《2017年度休假补贴》，拟证明根据该员工守则第28条、29条规定，公司安排员工加班，导致实际工作时间超过标准工资时间的，赋予了员工选择调休或者领取加班费的权利，王晓卨作为老员工，知晓上述规章制度，并在历年的加班费用支付方式上，按照规章制度优先选择了调休，调休时间不足以抵扣加班时间后再申请领取加班费的方式，王晓萵已通过实际履行行为与公司之间就加班费支付方式达成了一致意见并形成惯例。王晓卨对证据的真实性没有意见，对证明目的有意见。2、2018年7月23日谈话记录视频监控,欲证明因为王晓卨未参加公司竞聘上岗，按照公司的方案应安排其待岗，参加培训后再上岗，这次谈话明确通知其要到人力资源部面签打卡。王晓卨认为其不愿意面签，培训不存在。3、华阳公司计划管理科于2018年6月20日发布的《贵州华阳汽车零部件有限公司组织机构调整及开展员工竞聘上岗工作第一轮的通知》及《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（第一轮）》，欲证明除公司总经理、副总经理以外的所有职工均需要参与竞争上岗。王晓卨认为与本案无关，没有宣贯过。王晓卨提交了以下证据：1、《关于公司与员工协商-致解除合同经济补偿金的通知》，拟证明华阳公司的竞聘上岗不完善。华阳公司认为该证据无原件，真实性请法院核实，对关联性不认可，该份合同不是华阳公司制定的，经济补偿金是针对裁员的方式，对证明目的不认可。2、工程师证、毕业证书，拟证明其职位专业性很强。华阳公司对真实性、合法性无异议，认为不能达到证明目的，双方约定的岗位并不仅限于热处理，结合竞聘上岗方案，除了热处理的工作外，王晓卨还可以参与品质岗的三个选项岗位。另查明，2018年6月8日，华阳公司工会委员会作出《关于贵州华阳汽车零部件有限公司开展“三定”工作的工会宣贯征求通知》，载明华阳公司根据集团公司《关于组织成员单位开展机构设置和“三定工作的通知”》及机电函【2017】154号文的要求，须在2018年12月31日前完成“三定”工作。公司根据要求以战略目标为导向，编制从严从紧，岗位根据部门职责、工作及业务复杂程度等因素设置，确保岗位设置职责明确，分工合理，降低管理成本。华阳公司工会委员会接到通知后组织工会委员及会员代表认真了解了上级公司的要求，并规定工会委员会及会员代表向下宣贯，且征求基层员工的意见，宣贯征求分组为：宣贯小组组长为张从刚，三楼营销开发组宣贯员为姚建恒、石聪，三楼计划财务组宣贯员为郭丽，三楼品质管理组宣贯员为李兵，三楼生产管理组宣贯员为袁贵川、蔡斐，生产装配及冲压组宣贯员为夏敏。在《贵州华阳汽车零部件有限公司工会委员会“三定”工作宣贯确认函》中，各组宣贯员均在各组宣贯结果确认一栏签署“一致同意公司‘三定’工作的开展”的意见。华阳公司称，宣贯工作是在各部门例会上开展的，之后再填写的宣贯确认函，但是没有部门例会的相关书面会议记录。王晓卨称宣贯人员之前没见过，从发竞聘通知到实施一共24小时不到，没有宣贯过。2018年6月12日，华阳公司召开“贵州华阳汽车零部件有限公司‘三定’工作—员工竞聘上岗方案制定会议”，会议纪要载明，会议内容为全员竞聘上岗方案讨论稿，参会人员有田立新、卢野、施赤球、周锡林、李兵、肖芳、黄欢，另有工会代表张从刚、夏敏、郭丽、石聪，职工代表姚建恒、李华勇、范凤英、李航宇、袁贵川参加该次会议。华阳公司称田立新系华阳公司总经理，卢野系副总经理，施赤球系总经理助理，周锡林系开发主管，李兵系技术主管，肖芳系计划科科长、黄欢系人事主管，张从刚系工会主席，夏敏系工会女工委员，郭丽系工会稽查委员，石聪系工会宣传委员，姚建恒系营销科科长，李华勇系财务科科长，范凤英系品质管理科科长，李航宇系开发科副科长，袁贵川系生产制造科科长。华阳公司又称，华阳公司没有职工代表大会，参加该次会议的五名职工代表是由职工选举产生的，但是没有选举的相关书面记录。王晓卨对此不予认可，认为没有选过职工代表，是华阳公司指定的。会议纪要记载，该次会议由人力资源主管介绍了竞聘上岗实施方案初稿和岗位设置，分三轮对各岗位进行竞聘，即管理职岗位、管理人员岗位、作业员岗位竞聘。工会代表夏敏提出关于竞聘资格的设定，为鼓励员工广泛参与，管理岗位建议不要设置同岗位从业经历年数等“高门槛”从而限制其他员工的竞聘资格，除公司试用期员工以外的所有正式员工均可参与竞聘。职工代表袁贵川提出焊装岗位工作难度及工作强度都与装配工作不同，因此建议设置专门的焊装岗位，锁扣检查岗位今后在组织图中不应与装配岗位混同，应单独分类列出。鉴于以上讨论事项人力资源将报公司经营管理层商议，也请工会代表及员工代表继续征求员工意见。会议纪要落款处“与会人员签字”处签有所有参会人员的名字。该次会议纪要附有“附件一华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（模板讨论稿）”、“附件二岗位设置”。附件一载明：“本次竞聘为公司经营管理层以外的**岗位，全体员工均可根据任职条件参与竞聘；每位参与者最多可申请两个岗位竞聘，若该竞聘者经考评后同时符合多个竞聘岗位录用条件时，按本人申报的竞聘岗位顺序依次录用；本次未能竞聘上岗的人员，可进入下一层级的竞聘，如仍未能竞聘上岗，可参与下一轮岗位竞聘，申请内部退养或公司视其能力安排工作；面试现场提前五分钟点名，不到者移至本组末位，再次点名不到者，视为自动放弃……若竞聘后岗位发生调整的，必须按照公司要求完成原岗位当期工作并做好新、旧岗位工作交接……没有竞聘成功的岗位暂时空缺……”附件二载明了竞聘上岗的岗位名称、设置职数、目标年薪、岗位描述和任职要求。2018年6月18日，华阳公司召开“贵州华阳汽车零部件有限公司‘三定’工作—员工竞聘上岗方案制定会议”，会议纪要载明，会议内容为全员竞聘上岗方案，参会人员为：田立新、卢野、施赤球、周锡林、李兵、肖芳、黄欢，另有工会代表张从刚、夏敏、郭丽、石聪参加该次会议。会议纪要记载，该次会议对6月12日全员竞聘上岗方案讨论稿进行最终讨论，该会议中工会代表及员工代表提出的修改意见通过报告经营管理层并得到批准，已经将相关意见纳入修订后的方案，其他事项，通过工会再次与员工讨论，对全员竞聘上岗方案讨论稿没有提出另外的修订意见，最终，公司与工会代表和员工代表协商最终确定全员竞聘上岗方案。会议纪要落款处“与会人员签字”处除签有会议纪要记录的参会人员的签名外，还有“袁贵川”的签名。该次会议纪要附有“附件一华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（模板）”、“附件二岗位设置”。附件一载明：“本次竞聘为公司经营管理层以外的**岗位，详见《岗位设置》，全体员工均可根据任职条件参与竞聘；每位参与者最多可申请两个岗位竞聘，若该竞聘者经考评后同时符合多个竞聘岗位录用条件时，按本人申报的竞聘岗位顺序依次录用；本次未能竞聘上岗的人员，可进入下一层级的竞聘，如仍未能竞聘上岗，可参与下一轮岗位竞聘，申请内部退养或公司视其能力安排工作；面试现场提前五分钟点名，不到者移至本组末位，再次点名不到者，视为自动放弃……若竞聘后岗位发生调整的，必须按照公司要求完成原岗位当期工作并做好新、旧岗位工作交接……没有竞聘成功的岗位暂时空缺……”附件二载明了竞聘上岗的岗位名称、设置职数、目标年薪、岗位描述和任职要求。2018年6月20日，华阳公司计划管理科发布《贵州华阳汽车零部件有限公司组织机构调整及开展员工竞聘上岗工作第一轮的通知》及《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（第一轮）》，《贵州华阳汽车零部件有限公司组织机构调整及开展员工竞聘上岗工作第一轮的通知》载明，为优化组织结构，精简部门及人员编制、提升管理效能，同时依据投资方贵航股份公司的要求，公司决定开展“三定”工作。“三定”即是，定职能、定机构、定编制。“三定”方案最终确定为，公司组织机构设置为5个部门，计划财务部由计划管理科和财务科合并后组建，营业开发部由开发科和营销科合并后组建，生产管理部由生产管理科和生产制造科合并后组建，品质保证部在品质管理科的基础上组建，广州分公司保留不变，公司管理职的人数，除经营管理层（正、副总经理）以外，设上述7名部长级管理职，公司不再设置总经理助理、总监及科长级管理职，公司将从2018年6月23日开始启动各岗位的竞聘上岗工作，第一轮竞聘上岗工作实施对计划财务部、营业开发部、生产管理部、品质保证部、广州分公司负责人7名部长级管理职的竞聘上岗，公司全体员工自愿报名参与竞聘，全体员工具有报名资格，第一轮竞聘上岗于2018年6月23日进行考评，并于当日公布竞聘结果。另外，公司现有经营管理层以外的管理职16人（包括总经理助理、总监级、科长级），此次竞聘结束后，没有成功竞聘上岗人员的一切岗位等级及工资待遇下调至职员岗级，可参加公司第二轮管理人员（职员）竞聘上岗。《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（第一轮）》载明：“本次竞聘为公司经营管理层以外的管理职岗位，详见《员工竞聘计划》，全体员工均可根据任职条件参与竞聘；每位参与者最多可申请两个岗位竞聘，若该竞聘者经考评后同时符合多个竞聘岗位录用条件时，按本人申报的竞聘岗位顺序依次录用；本次未能竞聘上岗的人员，可进入下一层级的竞聘，如仍未能竞聘上岗，由公司视其能力安排工作；面试现场提前五分钟点名，不到者移至本组末位，再次点名不到者，视为自动放弃……若竞聘后岗位发生调整的，必须按照公司要求完成原岗位当期工作并做好新、旧岗位工作交接……没有竞聘成功的岗位暂时空缺……”。2018年7月9日，华阳公司计划财务部发布《贵州华阳汽车零部件有限公司开展员工竞聘上岗工作第二轮的通知》及《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（第二轮）》。《贵州华阳汽车零部件有限公司开展员工竞聘上岗工作第二轮的通知》载明，公司决定于2018年7月11日展开第二轮管理人员（职员）竞聘工作，根据各岗位主要职责及资格要求，公司员工自愿报名参与竞聘，7月11日全部报名者面试结束后公布竞聘结果。此次竞聘结束后，未报名管理人员（职员）及落聘人员的一切岗位等级及工资待遇下调至待岗，按照贵阳市最低工资标准发放工资，可参与公司第三轮作业员岗位竞聘，或由公司根据其能力安排工作，也可根据本人实际情况按公司一次性内部退养政策申请内部退养，如无法适用上述任一方式时，公司可依据相关法律解除劳动合同。竞聘工作结束后，原岗位上的各人员必须从公司大局出发，遵从职业道德，将相关工作完整、有序地在2周内交接完毕。《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（第二轮）》载明：“本次竞聘为公司管理人员（职员）岗位，全体正式员工均可根据任职条件参与竞聘；每位参与者最多可申请两个岗位竞聘，若该竞聘者经考评后同时符合多个竞聘岗位录用条件时，按本人申报的竞聘岗位顺序依次录用；本次未能竞聘上岗的人员，岗位降至待岗，可参与公司第三轮作业员岗位竞聘，或由公司根据其能力安排工作，也可根据本人实际情况按公司一次性内部退养政策申请内部退养，如无法适用上述任一方式时，公司可依据相关法律解除劳动合同；面试现场提前五分钟点名，不到者移至本组末位，再次点名不到者，视为自动放弃……若竞聘后岗位发生调整的，必须按照公司要求完成原岗位当期工作并做好新、旧岗位工作交接……没有竞聘成功的岗位暂时空缺……”。2018年7月10日，华阳公司计划财务部发布《贵州华阳汽车零部件有限公司开展员工竞聘上岗工作第三轮的通知（修订）》及《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（第三轮）》。《贵州华阳汽车零部件有限公司开展员工竞聘上岗工作第三轮的通知（修订）》载明，公司决定于2018年7月13日展开第三轮的作业员竞聘工作，根据各岗位主要职责及资格要求，公司员工自愿报名参与竞聘，全体正式员工均具有报名资格，7月13日全部报名者面试结束后公布竞聘结果。此次竞聘结束后，未报名人员及落聘人员的一切岗位等级及工资待遇下调至待岗，按照贵阳市最低工资标准发放工资，由公司根据其能力安排工作，也可根据本人实际情况按公司一次性内部退养政策申请内部退养，如无法适用上述任一方式时，公司可依据相关法律解除劳动合同。竞聘工作结束后，原岗位上的各人员必须从公司大局出发，遵从职业道德，将相关工作完整、有序地在1周内交接完毕。《华阳汽零员工竞聘上岗实施方案（第三轮）》载明：“本次竞聘为作业员岗位，全体正式员工均可根据任职条件参与竞聘；每位参与者最多可申请两个岗位竞聘，若该竞聘者经考评后同时符合多个竞聘岗位录用条件时，按本人申报的竞聘岗位顺序依次录用；本次未能竞聘上岗的人员，岗位降至待岗，可根据本人实际情况按公司一次性内部退养政策申请内部退养，如无法适用上述方式时，公司将依法解除劳动合同；面试现场提前五分钟点名，不到者移至本组末位，再次点名不到者，视为自动放弃……若竞聘后岗位发生调整的，必须按照公司要求完成原岗位当期工作并做好新、旧岗位工作交接……没有竞聘成功的岗位暂时空缺……”再查明，华阳公司称王晓卨原有岗位属于竞聘上岗实施方案中第二轮竞聘上岗的品质保证部的品质管理D岗。华阳公司在一审中称华阳公司的前身即为三井华阳汽车配件有限公司。华阳公司在二审中称王晓卨7月1日至15日期间的10个工作日是按正常标准发放工资，7月16日至31日的12个工作日是把固定岗位工资和绩效工资标准调整为1680元。2018年7月23日华阳公司工作人员与王晓卨进行谈话，告知王晓卨放弃竞争上岗，岗位即降至待岗，需参加培训后再安排岗位。王晓卨于2018年7月24日以华阳公司在未与其协商的情况下，单方面变更其工作岗位及降低工资待遇为由请求解除与华阳公司的劳动合同申请劳动仲裁。除此之外，二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。本院认为,双方当事人对原判对双方劳动关系于2018年7月24日解除、加班工资、一次性伤残就业补助金的处理结果未提出异议，本院予以维持。关于经济补偿金的问题。华阳公司开展的“三定”工作，即对华阳公司内设机构进行改革，对公司员工实行竞聘上岗是华阳公司为优化组织结构、精简部门及人员编制、提升管理效能的一项措施，但压缩管理层级、缩减管理部门、对员工实行竞聘上岗涉及劳动者的切身利益，应当符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，保障公司员工的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。”本案中，华阳公司分别于2018年6月12日、6月18日，召开了两次员工竞聘上岗方案的制定会议，通过全员竞聘上岗方案，但该方案仅有五名员工代表参加讨论，华阳公司称公司并没有职工代表大会，五名员工代表系由职工选举产生，但其并未提交证据予以证实，故不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定。此后，华阳公司计划管理科、计划财务部（计划管理科、财务科合并后的部门）分别在2018年6月20日、7月9日、7月10日发布华阳公司开展第一轮、第二轮、第三轮员工竞聘上岗工作的通知及实施方案，并于6月23日、7月11日、7月13日开展了第一轮、第二轮、第三轮各岗位的竞聘上岗考评工作。三轮员工竞聘上岗实施方案规定，没有报名及落聘人员的职位及工资进行下调，及即第一轮竞聘结束后岗位、工资降至职员岗级，第二轮、第三轮竞聘结束后岗位降至待岗，并按贵阳市最低工资标准发放工资。王晓卨于2008年5月7日进入华阳公司工作，2016年1月1日，王晓卨与华阳公司签订无固定期限《劳动合同》，约定王晓卨岗位为品质管理科现场品质保证(即华阳公司第二轮竞聘岗位中的品质管理D岗)；经双方协商一致，可以变更劳动合同的相关内容；华阳公司因生产经营需要调整王晓卨的工作岗位，应协商一致，按变更本合同办理。根据华阳公司开展的员工竞聘上岗工作方案，王晓卨必须参加竞聘上岗才能确定其工作岗位，不参加竞聘上岗，岗位还将下调至待岗，工资也将下调至贵阳市的最低工资标准，该方案已变更了王晓卨与华阳公司签订的无固定期限劳动合同中关于工作岗位这一劳动合同的重要条款。在三轮员工竞聘上岗工作的通知及实施方案发布之后，王晓卨告知华阳公司之前签订的劳动合同岗位可能发生变更，请华阳公司按合同协商办理，如协商不成，按劳动合同法有关规定执行。2018年7月24日，王晓卨以华阳公司已单方面变更劳动合同、工作内容，未足额支付劳动报酬为由，书面申请华阳公司依法解除其劳动合同，但华阳公司仍未与王晓卨协商变更或解除劳动合同。根据双方签订的劳动合同的约定及《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”、第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定，王晓卨向华阳公司提出协商双方签订的劳动合同或依法与其解除劳动合同后，华阳公司应当就双方劳动合同的变更与王晓卨进行协商，协商不成，可依法解除与王晓卨的劳动合同。但华阳公司并未与其协商，而是在2018年7月16日以王晓卨放弃三轮竞聘为由要求王晓卨移交工作，且未再安排其工作，在7月23日的谈话和7月24日的书面通知中又要求王晓卨按待岗状态每天到人力资源部签到，对王晓卨依法解除劳动合同的申请亦未予回应，并在计发工资时，按贵阳市最低工资标准计算王晓卨2018年7月16日以后的工资。王晓卨于2018年7月24日申请劳动仲裁，以华阳公司在未与其协商的情况下，单方面变更其工作岗位及降低工资待遇为由请求解除与华阳公司的劳动合同，要求华阳公司支付其解除劳动合同经济补偿金101094元等，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的”、第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，华阳公司应向王晓卨支付解除劳动合同的经济补偿。关于经济补偿金的计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，王晓卨入职时间为2008年5月7日，因王晓卨、华阳公司均对一审判决双方劳动关系于2018年7月24日解除未提出异议，华阳公司对原判认定王晓卨解除劳动关系前12个月月平均工资为5785.50元未提出异议，则华阳公司支付王晓卨经济补偿金为5785.50元/月×10.5个月=60747.75元，故本院对原判对经济补偿金的处理结果予以维持。综上所述，华阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州华阳汽车零部件有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱小龙审判员  邓 艳审判员  李婷婷二〇一九年十二月二十七日书记员  明远帆