云南省临沧市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云09刑终131号原公诉机关临沧市临翔区人民检察院上诉人（原审被告人）尹文近，男，1989年4月22日出生于云南省云县,汉族，初中文化，农民，住临沧市云县。2019年7月15日因本案被临沧市公安局临翔区分局刑事拘留，同年8月20被逮捕。现羁押于临翔区看守所。指定辩护人王涛，云南临疆律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张良超，男，1994年11月6日出生于临沧市临翔区，汉族，中专文化，农民，住临沧市临翔区。2019年7月17日因本案被临沧市公安局临翔区分局取保候审。2019年10月28日经临沧市临翔区人民法院决定，同日被逮捕。现羁押于临翔区看守所。指定辩护人赵振华，云南博川律师事务所律师。原审被告人王正攀，男，1981年10月16日出生于临沧市临翔区，汉族，初中文化，农民，住临沧市临翔区。2005年1月18日因犯故意伤害罪被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2007年9月21日刑满释放。2019年7月15日因本案被临沧市公安局临翔区分局刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于临翔区看守所。临沧市临翔区人民法院审理临翔区人民检察院指控原审被告人尹文近、王正攀、张良超犯故意伤害罪一案，于二〇一九年十月二十八日作出（2019）云0902刑初187号刑事判决。宣判后，原审被告人尹文近、张良超不服，提出上诉。经过阅卷，讯问了原审被告人尹文近、张良超，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已经审理终结。原审审理查明，2019年5月2日凌晨2时许，被害人杨某1在临沧市临翔区尚派酒吧消费过程中在卡座旁一台子睡觉，酒吧工作人员李某2、何某叫其过程中发生争执，何某、李某2随即将被害人杨某1拖出尚派酒吧，后在酒吧后门与杨某1发生争执被尚派酒吧工作人员尹文近等人劝开。被劝开后在距离尚派酒吧后门20米左右路边，被告人尹文近与被害人杨某1再次发生争执并打架，被告人王正攀、张良超看见后参与对杨某1进行殴打，被害人周某1、李某1在此过程中受伤。经鉴定，被害人杨某1损伤程度为轻伤一级，周某1、李某1损伤程度为轻微伤；被告人尹文近损伤程度为轻微伤。案发后被告人尹文近、王正攀、张良超自动投案。原审认为，被告人尹文近、王正攀、张良超构成故意伤害罪。三名被告人赔偿被害人杨某1部分损失，可酌情从轻处罚。在共同犯罪中，三被告人作用地位相当，不作主、从犯划分，但被告人尹文近所起作用略大于被告人王正攀、张良超。被告人尹文近、王正攀、张良超自动到案，如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定,是自首，可以从轻处罚或者减轻处罚。被告人王正攀有犯罪前科，可酌情从重处罚。三被告人自愿认罪认罚，可对其从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款的规定，以被告人尹文近犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；以被告人王正攀犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；以被告人张良超犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。宣判后，上诉人尹文近提出其具有自首情节，并积极赔偿被害人，原审量刑过重，请求二审依法改判。上诉人张良超提出其具有自首情节，案发后与同案被告人赔偿了被害人三万元；二审期间对被害人赔偿经济损失二万元，原审对其量刑过重，请求二审依法改判。指定辩护人王涛提出引发本案系双方争执而互殴，被害人的行为对激化矛盾有一定责任；上诉人尹文近属初犯、偶犯，并积极赔偿被害人，建议对其适用缓刑。指定辩护人赵振华提出引发本案被害人对激化有责任；上诉人张良超案发后与同案赔偿了被害人经济损失三万元；二审期间对被害人赔偿经济损失二万元，并获得被害人谅解；其具有自首情节，属初犯、偶犯，确有悔改表现，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2019年5月2日凌晨2时许，被害人杨某1在临沧市临翔区尚派酒吧消费过程中在卡座旁一台子睡觉，酒吧工作人员李某2、何某叫其过程中发生争执，何某、李某2随即将被害人杨某1拖出尚派酒吧，后在酒吧后门与杨某1发生争执，被上诉人尹文近等人劝开。被劝开后在距离尚派酒吧后门20米左右路边，上诉人尹文近与被害人杨某1再次发生争执并打架，原审被告人王正攀、上诉人张良超看见后参与对杨某1进行殴打，被害人周某1、李某1在此过程中受伤。经鉴定，被害人杨某1损伤程度为轻伤一级，周某1、李某1损伤程度为轻微伤；上诉人尹文近损伤程度为轻微伤。案发后尹文近、王正攀、张良超自动投案，并赔偿被害人杨某1经济损失人民币三万元。二审审理期间，上诉人张良超又赔偿被害人杨某1经济损失人民币二万元，被害人杨某1对上诉人张良超表示谅解。上述事实，有下列证据证实：1.接处警登记表、受案登记表、到案经过，证实案件的来源，上诉人尹文近、张良超及原审被告人王正攀经公安机关电话通知主动到案。2.检查笔录，证实对上诉人尹文近、张良超及原审被告人王正攀，证人李某2、何某、李某1人身检查情况。3.调取证据通知书及会诊单，证实（1）调取了上诉人尹文近于2019年5月2日在临沧市人民医院的CT扫描会诊单。（2）周某1手机拍摄案发当晚的视频。（3）上诉人张良超在临沧市临翔区康某医院的诊断资料。4.辨认笔录及照片，证实（1）被害人杨某1通过提取的视频对案发当晚自己在尚派酒吧的位置及将其拖出尚派酒吧的人进行辨认；（2）何某、李某2通过提取的视频对案发当晚二人在尚派酒吧的位置、二人拖出酒吧的被害人所在的位置进行辨认；（3）周某1通过提取的视频对案发当晚自己在尚派酒吧的位置、被害人杨某1所在位置；将被害人杨某1拖出酒吧、伤害被害人杨某1的嫌疑人进行辨认；（4）周某1通过照片辨认出殴打被害人杨某1的是尹文近、王正攀；（5）被害人杨某1通过照片辨认出在尚派酒吧后门道路绿化带伤害自己的人为尹文近、王正攀；（6）张天福通过照片辨认出李某1即在尹文近与杨某1争执过程，殴打尹文近的人，尹文近亦辨认出李某1。5.现场辨认笔录及照片，证实上诉人尹文近、张良超和原审被告人王正攀对殴打被害人杨某1的现场进行辨认的情况。6.法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见告知书，证实被害人杨某1损伤程度为轻伤一级，周某1、李某1损伤程度为轻微伤；尹文近损伤程度为轻微伤。7.证人证言（1）何某、李某2主要证实因杨某1在酒吧内醉酒，二人将其拖拉出酒吧的过程。（2）周某1、詹某、陈某、李某1、周某2、袁建成主要证实，案发当晚与杨某1同去尚派酒吧喝酒，后在尚派后门见杨某1被尚派酒吧工作人员殴打的过程，在去劝阻时还分别被打，其中周某1还用手机录了视频。（3）张天福主要证实，案发当晚尹文近与来尚派酒吧玩的客人发生争执，一个穿黑坎肩的客人拉着尹文近的领带并打了尹文近一拳头，尹文近就用脚将该男子踢到草丛中。8.被害人杨某1陈述，证实2019年5月1日22时许，其与周某1等在尚派喝酒，因其酒醉睡着在一楼的跳舞的台子上，之后服务员就叫其，然后被拖到后门口，就被一个叫文近的男子和一个眼睛有点斜的男子用拳打、脚踢殴打。后来才知道同行的周某1、李某1也被殴打。9.上诉人及原审被告人的供述和辩解，证实上诉人尹文近、张良超和原审被告人王正攀对殴打被害人杨某1的事实供认不讳。10.授权委托书、收条、刑事谅解书及情况说明，证实二审期间上诉人张良超对被害人杨某1赔偿经济损失人民币二万元，被害人杨某1的委托代理人代为出具收条及谅解书。被害人杨某1对其委托理人代为出具的收条及谅解书予以认可。11.前科材料，证实2005年1月18日原审被告人王正攀因犯故意伤害罪被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2007年9月21日刑满释放。12.户籍证明，证实上诉人尹文近、张良超，原审被告人王正攀犯罪时已达完全刑事责任年龄。以上证据取证程序合法，并能形成证据锁链证实上诉人尹文近、张良超及原审被告人王正攀的犯罪事实，本院予以确认。本院认为，上诉人尹文近、张良超，原审被告人王正攀故意伤害他人身体，致一人轻伤一级、二人轻微伤，其行为均触犯刑律，构成故意伤害罪。共同犯罪中，上诉人尹文近、张良超，原审被告人王正攀应共同承担罪责。上诉人尹文近、张良超因锁事而殴打他人，致一人轻伤一级、二人轻微伤，后果严重，不符合适用缓刑的条件。原审结合案件起因，认定上诉人尹文近、张良超，原审被告人王正攀具有自首情节、认罪认罚，并部分赔偿被害人杨某1的损失，在量刑时对上诉人尹文近已作从轻处罚，对其量刑适当。上诉人尹文近及其指定辩护人王涛提出原审量刑过重的上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。上诉人张良超及其指定辩护人赵振华提出二审期间对被害人杨某1进行赔偿，并获得谅解的上诉理由及辩护意见予以采纳，量刑时可再酌情从轻。指定辩护人王涛、赵振华提出对上诉人尹文近、张良超适用缓刑的意见不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款的规定，判决如下：一、维持临沧市临翔区人民法院（2019）云0902刑初187号刑事判决第一、二项；二、撤销临沧市临翔区人民法院（2019）云0902刑初187号刑事判决第三项；三、上诉人（原审被告人）张良超犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月28日起至2020年4月27日止）。本判决为终审判决。审判长  尹丽霞审判员  黄永庆审判员  陈国春二〇一九年十二月二十六日书记员  陈 洁