福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初4147号 原告：张小云，男，1966年7月24日出生，汉族，住江西省抚州市东乡县。 委托诉讼代理人：解晓非，福建康泽律律师事务所律师。 被告：李培明，男，1974年11月6日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。 委托诉讼代理人：李少林，福建一脉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张江望，福建一脉律师事务所律师。 被告：周廷发，男，1956年12月27日出生，汉族，住重庆市丰都县。 委托诉讼代理人：李子清，北京营天律师事务所律师。 被告：颜永雄，男，1979年1月27日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：李祯栋，北京市京师(泉州)律师事务所律师。 原告张小云与被告李培明、周廷发、颜永雄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张小云及委托诉讼代理人解晓非，李培明及委托诉讼代理人李少林，被告周廷发及委托诉讼代理人李子清，被告颜永雄委托诉讼代理人李祯栋到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 张小云向本院提出诉讼请求：1.李培明支付张小云的医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失155488元；2.周廷发、颜永雄对上述费用承担连带赔偿责任。3.由李培明、周廷发、颜永雄承担本案诉讼费。事实与理由：张小云于2019年3月14日到石狮世茂摩天城小包头李培明、大包头周廷发承包的建筑装修工地做小工，口头约定工资一天200元。2019年3月15日，张小云在三层楼上用大铁锤敲阳台与房间之间的隔离墙时，从楼外面摔下受伤。李培明将张小云送到石狮市医院住院治疗25天。石狮市医院诊断为：一、多发伤：1.中型颅脑损伤：①右侧额颞部硬膜下血肿，②左侧颞部硬膜下血肿，③右侧颞叶挫裂伤，④蛛网膜下腔出血，⑤左侧颞骨粉碎性骨折；2,右胫腓骨中上段粉碎性骨折；3.左侧多发肋骨骨折；4.颞枕部软组织挫裂伤；5.左耳廓挫裂伤；二、创伤性湿肺；三、右小腿皮肤挫裂伤伴皮瓣血供障碍；四、电解质紊乱；五、低蛋白血症；六、中度贫血。经福建侨乡司法鉴定所鉴定，张小云的伤残等级为十级。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，张小云认为李培明雇佣张小云从事劳务，未提供基本的安全保护措施，导致张小云在劳务中受伤，作为雇主应当承担赔偿责任。周廷发将工程分包给无资质又无安全生产条件的人承包，应当承担连带责任。房东颜永雄将房屋装修工程承包给无资质的周廷发，周廷发又分包给无资质的李培明，故发包人颜永雄应当与雇主李培明承担连带赔偿责任，为维护张小云的合法权益，请求法院判如所请。 李培明辩称，一、李培明和张小云不构成雇佣关系或承揽关系，本案的实际情况是李培明因为本案案发地需要清理建筑垃圾，李培明帮忙叫张小云过来清理垃圾，李培明也未支付过张小云的工资或承揽费用。二、张小云在二楼墙上用大铁锤敲击隔离层，未按照安全规范是造成本事故的原因，张小云需要承担一定责任，在敲打的过程中张小云也未佩戴安全帽及任何安全措施，在本案当中未注意到安全义务，也应承担一定过错责任。三、张小云请求的赔偿项目是过高。 周廷发辩称，一、本人不存在过错，不承担本案赔偿责任。本案适用过错责任原则调整，现有证据及张小云的陈述也足以证明是本人自身过错所引发的伤害，诉请本人赔偿无事实和法律依据。本人不承担损害赔偿责任。二、本人不是张小云损害赔偿的责任主体。首先，本人提供给李培明承揽的墙体清除工程只是低层住宅的建筑活动，这是双方都不持异议的事实。根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”的规定，《中华人民共和国建筑法》所要求的质资条件不适用本案。本人将内装修工程交由他人承揽并无必须要有工程资质的人员承揽的强制性规定。本人不存在任何过错，不存在承担张小云所受伤害责任的法律依据。其次，本人与李培明之间是承揽合同关系，并非承、发包关系。承包合同所指向的是将企业的“经营管理权”全部或部分在一定期限内交给承包者，由承包者对企业进行经营管理，并承担经营风险及获取企业收益的行为；承揽则是当事人一方为他方完成一定的工作，他方在验收后支付约定的报酬的民事行为，其中当事人一方为承揽人，他方为定作人。本人并无将装修工程交由李培明经营管理，而是将承揽取得的低层房屋内墙体清除零活交由李培明提供技术、设备和劳力，完成工作任务后，由本人支付报酬的民事行为，明显是承揽合同关系，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，张小云并无提供任何证据证明本人在“定作、选任、指示”方面存在导致张小云伤害过错，因此本人也不存在承担责任的任何法定事由。三、超出现行赔偿标准诉请赔偿的金额不应得到支持。1、无医嘱的院外购买药品和无用药清单的用药不应得到支持。张小云提供法庭质证的医疗费总额90342元，仅有其中的76946,04元有用药清单，另外的2019年6月10日发生的4071.22元是出院后发生的费用，是用于治疗那方面疾病，治疗的内容与本起事故是否有关联不能得到有效证据证实，住院期间院外购买药品7单计9325元也不见医生的医嘱，即便有医嘱也不符合常理，不应得到支持。2、营养费应以500元为宜。张小云所受伤害不存在营养配合治疗的必要，主治医生也无出具而要营养配合治疗的诊断证明，因此通过正常饮食即可，而且把现在还未发生、将来有可能发生的、鉴定机构己把治疗费、营养费等总费用包含在内8000元的后续治疗费当作治疗费基数，计算营养费，属重复赔偿，诉请9834元无任何依据。3、误工费应按现行有效的、目前仍然执行的农林业日平均工资159元计付，误工时间180天为28636元。（不是29880元，相差1244元）。4、护理费的计算应依护理依赖程度及按现行农林业（每天159元）计算，即住院25天按每天159元，出院后65天按部份依赖护理计算，即65天×159元×30%=3100.5元，张小云所受伤害无达到完全依赖护理的程度，出院后只能按部份（30%）依赖护理计付护理费。即护理费总额为7075.5元（25天×159元+65天×159天×30%），而不是主张的14940元。5、住院伙食补助费，每天50元无依据。依规住院伙食补助费参照当地国家机关出差补助标准，而本起事故发生于石狮，住院也仍然是在石狮，依石狮市党政机关就石狮市内不属于出差，故不存在伙食补助一说。6、交通费不应得到赔偿。张小云住石狮市医院，是由专车送入医院无发生交通费，出院后从石狮市医院到蚶江的车费也仅2元即可，护理人员己取得护理工资不应再主张车费，无论从何角度，住院25天也不可能发生1000元的交通费。7、精神抚慰金按只与过错程度有关，因事故的发生是张小云安全意识淡薄所致，是张小云自身的过错所引发的损害，本人无承担该项赔偿的法定义务。8、鉴定费不应纳入赔偿之列。本起事故是张小云过错引发，而鉴定是张小云举证责任，无理由将自己举证所发生在费用转向对方主张权利的依据。综上，前述1-7项所能获得的赔偿是113139元（76946.04元+500元+28636元+7075.5元）+残疾赔偿金35642元+后续治费8000元，总额应是146781元，而不是张小云诉请的198488元。案涉各方应根据过错责任大小就赔偿总额范围内分担赔偿责任。本人与李培明只存在承揽合同关系，不是发包关系，且本人不存在任何过错，因此本人对张小云的伤害不承担法定义务。 颜永雄辩称，一、张小云是谁雇佣，颜永雄不清楚，与张小云也未发生任何关系，颜永雄是将装修工程承包给周廷发，周廷发发包给李培明，颜永雄也不清楚张小云是否在颜永雄房屋处受伤，周廷发一直在石狮都有承包工程，颜永雄是无过错，所以与本案无关。二、张小云应该有安全意识，其对事故发生有过错责任，也应承担责任。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。根据张小云陈述，李培明、周廷发、颜永雄答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张小云于2019年3月15日在颜永雄位于石狮市的房屋内受伤，被送往石狮市医院住院治疗25天，福建侨乡司法鉴定所于2019年6月20日评定张小云伤残十级、后续治疗费8000元、误工期180天、护理期90天、营养期90天的鉴定结论。李培明于2019年3月15日至3月29日支付给张小云款项35800元，周廷发于张小云受伤期间支付给张小云27×××××元，其中25000元交由李培明代为支付给张小云。庭审中张小云确认收到李培明款项16000元，周廷发款项27000元。因赔偿款项发生纠纷，张小云于2019年7月8日诉至本院。根据李培明的申请，本院委托福建万鸿司法鉴定所对张小云的伤残等级、护理期、误工期重新进行鉴定，该鉴定所于2019年9月18日评定张小云伤残十级、误工期180天、护理期90天。 本院认为，李培明申请的证人李某（系李培明堂弟）明确表示是李培明与其洽谈做工工地的工资并由李培明安排其到该事发的工作，同时一起工作的还有张小云，该证人李某的陈述能够和张小云提供的光盘及文字材料相互印证，且李某明确表示也不认识周廷发，事发后也是向李培明报告，故本院予以确认系李培明雇佣张小云在该工地为其进行隔离墙拆除工作，李培明不仅未审查张小云是否具备拆除隔离墙的工作经验，同时也未尽到督促张小云做好自身安全保护措施，导致张小云在隔离墙拆除工作过程中跌落受伤，李培明依法应承担主要的赔偿责任。周廷发向颜永雄承揽位于石狮市房屋内的墙体拆除等工作，其与颜永雄之间是承揽合同关系，周廷发作为承揽人承揽工程，应具备从事承揽活动的相应资质，并应当在施工现场设置安全防护措施，保证施工安全，但周廷发缺乏从事装修活动的相应资质，其不但未自己施工及布置好安全措施等工作，反而将所承揽的项目违法转包给没有施工资质或工作经验的李培明，依法应当承担相应的赔偿责任。颜永雄作为定作人，将房屋装修工程发包给没有相应资质的承揽人周廷发施工，未对周廷发提供的职业资格证书的真实性、种类和期限进行核实，存在选任过失，应承担相应的赔偿责任。张小云作为提供劳务的一方，在从事隔离墙拆除工作的过程中，未能做好安全防范措施，依法应当承担一定的责任，结合案件事实，各方的过错程度，本院予以酌定李培明承担35%赔偿责任，周廷发承担30%赔偿责任，颜永雄承担15%赔偿责任,张小云自行承担20%的赔偿责任。张小云虽然主张周廷发、颜永雄承担连带责任，但本案并非发生在建设工程施工领域或因安全生产事故导致，仅是颜永雄个人住宅内部分项目的拆除工作，应当由各责任人按各自过错比例承担责任，本院予以纠正。关于赔偿项目及计算标准认定，本院具体认定如下：1、医疗费。张小云主张的医疗费90342元有相应住院材料、正式医疗费发票、医嘱等证据相互为证，虽然部分票据确实相对应的用药清单，但均是发生在住院期间，能够相互印证张小云为治疗伤情所支出的医疗费用，故张小云主张的医疗费，本院依法予以支持；2、后续治疗费。张小云主张的后续治疗费8000元，有鉴定机构的意见，予以支持。3、营养费。张小云受伤住院治疗，住院期间需要适当加强营养，才有利于伤情恢复，但后续治疗费8000元未区分具体费用，结合张小云的受伤程度和病情需要，本院予以支持营养费均参照医疗费的10％计算为9034元（90342元×10%）；4、残疾赔偿金。张小云定残年龄为六十周岁以下，经鉴定为伤残十级，赔偿系数10％，其计算标准参照2019年公布的2018年度福建省农村居民人均可支配收入17821元／年计算残疾赔偿金为35642元（17821元／年×20年×10％）；5、误工费。张小云为农村户籍，未提供证据证明其收入情况，其主张的误工费依照鉴定意见计算180天，2019年公布的2018年度福建省农林牧渔业在岗职工年平均工资62479元／年，张小云主张按60510元计算是对自己权利的处分，其主张的误工费为29880元（60510元÷365天×180天）；6、护理费。张小云主张的护理费未提供证据证明护理人员的收入情况及需要二人护理，根据鉴定意见，结合张小云的受伤部位，治疗情况、鉴定意见及护理依赖程度，确实需要一人进行护理，其主张的护理费参照误工费的计算为14940元（60510元÷365天×90天）；7、住院伙食补助费。张小云住院时间25天，结合本地实际情况和物价水平，本院予以确认按每天50元计算为1250元（25天×50元）；8、交通费。结合张小云就医需要，考虑时间、人数、次数以及就医地点，其所主张的交通费，本院予以支持300元；9、精神损害抚慰金。张小云的伤情构成伤残等级，对本人带来了一定的打击与创伤，故精神抚慰金酌定为5000元；10、鉴定费。张小云个人委托鉴定机构和本院委托鉴定机构对张小云的伤残、误工期、护理期均一致，故张小云委托鉴定所产生的鉴定费2600元予以支持，以上各项赔偿项目合计为：医疗费90342元＋后续治疗费8000元＋营养费9034元＋残疾赔偿金为35642元＋误工费29880元＋护理费14940元＋住院伙食补助费1250元＋交通费300元＋精神抚慰金5000元＋鉴定费2600元＝196988元，其中李培明承担35%责任为52945.8元（196988元×35%-垫付的16000元），周廷发承担30%责任为32096.4元（196988元×30%-垫付的27000元），颜永雄承担15%责任为29548.2元（196988元×15%）。 综上所述，张小云的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、李培明应于本判决生效后十日内赔偿张小云各项损失合计52945.8元； 二、周廷发应于本判决生效后十日内赔偿张小云各项损失合计32096.4元； 三、颜永雄应于本判决生效后十日内赔偿张小云各项损失合计29548.2元； 四、驳回张小云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3410元，减半收取1705元，由张小云负担341元，李培明负担597元、周廷发负担511元，颜永雄负担256元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  蔡志勇 二〇一九年十二月十三日 书记员  林莹莹 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。