广西壮族自治区藤县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)桂0422刑初403号 公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 被告人吴其雄（绰号“梅推”、“牛儿”），男，1990年1月13日出生，汉族，广西壮族自治区藤县人，小学文化，农民，住藤县。因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2008年10月9日被本院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币1000元；因犯寻衅滋事罪，于2018年1月19日被本院判处有期徒刑一年一个月，2018年11月2日刑满释放；现因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年7月23日被藤县公安局刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 辩护人胡金萍，广西藤州律师事务所律师。 广西壮族自治区藤县人民检察院以藤检刑诉〔2019〕382号起诉书指控被告人吴其雄犯敲诈勒索罪一案，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月20日公开开庭进行了审理。藤县人民检察院指派检察员梁昌贤出庭支持公诉，被告人吴其雄及其辩护人胡金萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 藤县人民检察院指控：2019年4月25日1时50分许，被告人吴其雄伙同欧某、吴某等人（均另案处理），从藤县太平镇驾车到藤县藤州镇牡丹大酒店的一楼酒吧内，把被害人何某1带走，随后用车把何某1带到藤州镇碧水阁小区售楼部东侧的一间办公室，以何某1借吴其雄款未还为由，对何某1殴打和恐吓，并强行拿走何某1脖子上的金某（价值19685元人民币）。至凌晨3时许，在强迫何某1写了一张借吴其雄10万元人民币的借条后，吴其雄等人才放何某1走。何某1随后叫其朋友帮报案。 2019年6月6日，被告人吴其雄以何某1借其10万元不还为由向藤县人民法院起诉，藤县人民法院于2019年8月5日驳回了其诉讼请求。同月，吴其雄把从何某1处拿走的金某和其已有黄金一起让他人融制成一条金某。公安民警在抓获吴其雄时，扣押了该金某。 对指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述及辩解，鉴定意见，现场勘验笔录，辨认笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人吴其雄以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，构成敲诈勒索罪。提起本院依法判处。 被告人吴其雄对指控的犯罪事实和罪名有异议，辩解称其没有敲诈何某1，没有强迫何某1写借条，何某1欠其10万元是事实，其是无罪的。 辩护人胡金萍认为吴其雄与何某1存在民间借贷纠纷,没有证据证明吴其雄威胁何某1写借条，鉴定意见也证实何某1没有受伤。吴其雄没有非法占有的主观故意，处置抵押物是民事问题，被害人的陈述是孤证，吴其雄的行为不构成敲诈勒索罪。 经审理查明：2019年4月25日1时50分许，被告人吴其雄伙同“牛五”、“书其”（均另案处理）从藤县太平镇驾车到藤县藤州镇牡丹大酒店门口，吴其雄等人入到该酒店一楼酒吧，把被害人何某1带到其车上，随后用车把何某1带到藤州镇碧水阁小区售楼部东侧的一间办公室，以何某1借吴其雄的钱未还为由对何某1进行威胁、恐吓，凌晨3时许，吴其雄等人逼何某1写了借到吴其雄人民币100000元的借条，并要求何某1用金某（价值19685元人民币）一条作抵押，才放何某1走。随后何某1叫其朋友帮报警，并在朋友陪同下到藤县公安局城东派出所报案。后来，吴其雄把何某1的金某和其自有的黄金一起让他人融制成一条金某。公安民警在抓获吴其雄时，扣押了该金某。 另查明，2019年6月6日，被告人吴其雄以何某1借其人民币10万元不还为由向本院起诉，2019年8月5日，本院驳回了吴其雄的诉讼请求。 再查明，2008年10月9日，被告人吴其雄因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；犯非法持有枪支罪，被判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金1000元。2018年1月19日，被告人吴其雄因犯寻衅滋事罪，被判处有期徒刑一年一个月，2018年11月2日刑满释放。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实： （一）书证 1.受案登记表及立案决定书，2019年4月25日，何某1报案称被吴其雄等人强行抢走随身戴的金项链和强迫写下10万元的借条；同日，藤县公安局对何某1被敲诈勒索案立案侦查。 2.户籍证明，吴其雄，男，1990年1月13日出生，公民身份号码，作案时已达完全刑事责任年龄。 3.扣押决定书及扣押清单，2019年7月22日，藤县公安局在吴其雄处扣押金色项链一条。 4.中国黄金质保单，证实何某1购买的足金999.9项链58.24g，19685元。 5.白某提供给公安机关的微信聊天记录截图，证实“肥佬”（注：微信昵称）在微信上叫白某报警的情况。 6.通话记录，反映手机号码为189××××7188的开户信息及2019年4月23日至25日的通话记录。 7.民事起诉状、民事答辩状、借条、本院（2019）桂0422民初1269号民事判决书，反映吴其雄以2019年4月25日凌晨何某1写的借条起诉何某1归还借款本金10万元及利息，吴其雄主张借款是2016年借，借条是2019年4月25日补写，何某1否认向某雄借款并称借条是吴其雄强迫其写，因吴其雄无证据证明2016年借款给何某1的事实，也无法合理解释借款的资金来源、借款经过，被驳回诉讼请求等事实。 8.皖Ｃ×××××车辆轨迹及天网监控截图，证实2019年4月25日凌晨1时18分至3时58分，皖Ｃ×××××的行车轨迹和乘车人员情况。 9.银行对账单三份，证实吴其雄在中国邮政储蓄银行、中国农业银行、广西农村信用社的开户信息及2016年1月至6月的流水账单，并无出现高额金钱支出。 10.(2008）藤刑初字第195号刑事判决书，反映吴其雄于2008年10月9日因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；犯非法持有枪支罪，被判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金1000元。 11.（2018）桂0422刑初31号刑事判决书及释放证明，反映吴其雄于2018年1月19日因犯寻衅滋事罪，被判处有期徒刑一年一个月，2018年11月2日刑满释放。 12.城东派出所办案说明，反映行车轨迹的笔误，更正离开藤县时的时间为3时19分28秒。 （二）证人证言 1.证人白某的证言，2019年4月25日凌晨1时许，其与何某1等人在牡丹大酒店一楼酒吧喝酒时，何某1被几个人带走。2时56分许，何某1通过微信发信息叫其报警，还发了“吴其雄”，同时发了个定位给其。其向110报警后，何某1叫其去碧水阁接他，其接到何某1后就一起去到派出所报案。其听何某1说欠了那些人6千元，但是被逼写了10万元的借条，并把何某1的金项链抢走。 2.证人覃某的证言，2015年底，何某1在古龙镇陈平村小学附近的小卖部赌博输了钱，何某1就向某雄借6000元，当时没有写借条、欠条等凭据给吴其雄。 3.证人姚某的证言，2016年，其所知在陈平村基本都是打下扑克，没有人在村中开设赌场。覃某是在外面做生意，有点名气，不是经常在古龙，而且家庭情况一般。 4.证人何某2的证言，2014年或者2015年年底时，“肥达”、“梅某”以及几个太平仔在其家一楼赌博过五日左右。当时其还没有搬进住。 5.证人何某3的证言，2014年年底，“下黎牛”（又叫“梅推”）在古龙镇陈平村村委附近何某2的空屋开设赌场，同时放高利贷，很多人赌输钱后，在“梅推”处借高利贷，其借过4000元的筹码，何某1也借有几千元的筹码。后来放高利贷把其抓走逼还钱，其家人报警才将得以放回去。 （三）被害人的陈述 被害人何某1的陈述，2019年4月25日1时左右，其和白某等朋友在藤县牡丹酒店一楼的酒吧喝酒，半个多小时后，吴其雄带几个人到其喝酒的卡座台，扯其到门口，吴其雄用手拍打两下其的右脸部，然后将其押上小车，将其手机拿走，直接开到碧水阁小区售楼部东侧的那间办公室。因2014年4月份左右，吴其雄在古龙镇陈平村村公所附近开有一个赌场，其赌输没有钱，在吴其雄处拿了6000元筹码。现吴其雄要其还6万元，否则写十万元借条。其讲没有钱还，吴其雄先打其一拳胸部，接着穿黑色衫的男子也打了一拳其，并将其佩带在颈上的金项链解落递给吴其雄。其被迫在一张格式借条上写借到吴其雄十万元的借条，还在借条上附加写上金项链58克的字样。之后吴其雄给回手机其，叫其离开办公室。其得回手机后，就通过微信发定位给白某，并叫白某报警，后白某接其到城东派出所报案。 被告人的供述与辩解 被告人吴其雄的供述及辩解，2019年4月23日或24日晚上，其和“牛五”、“书其”去到牡丹酒店一楼的酒吧，看见何某1与朋友喝酒，其就问何某1还钱，何某1说与其出外面谈，其搭着何某1的肩膀到车上，何某1说给几天时间，愿意把金项链给其作抵押，并说写借条给其。其、“牛五”、“书其”、“阿某”就与何某1一起去碧水阁的一间公司。其把一张格式借条给何某1，何某1填写向其借款10万元，用金某58克抵押，在2018年5月6日18:00前还清，签上名，写上身份证号码、电话号码，借款日期是2016年5月6日，后何某1自己离开。2019年6月份的一天，其拿何某1的金项链到的金店熔了，加入其自己的一些金，合起来打成一条项链了。后来其拿该借条到太平法庭起诉何某1。该款项是其于2016年借给何某1的，借款地点是藤县太平镇建安桥头对面新建车站附近，其在小车上把10万元现金给何某1，当时覃某在场作担保，没有写借条，后来何某1一直没有还钱。 （五）鉴定意见 1.伤情材料：（1）何某1左肺上叶下舌段慢性炎症；（2）脂肪肝。 2.藤县公安局人身伤害检验鉴定意见：受鉴定人何某1所受的损伤程度不构成轻微伤。 3.藤价认定[2019]134号价格认定结论：认定标的金项链一条，重量85.75克，于价格认定基准日的认定金额为人民币大写（精确到元）：贰万捌仟玖佰捌拾肆元整（￥28984元）。 （六）勘验、检查、辨认笔录 1.现场勘验笔录及现场照片，现场位于藤州镇东胜村碧水阁小区门口一楼出租店铺，照片反应现场情况 2.检查笔录，办案人员从吴其雄身上检查出疑似何某1被抢走的金色项链一条。 3.辨认笔录 （1）何某1能够辨认出吴其雄； （2）覃某能够辨认出吴其雄、何某1。 （3）何某2能辨认出何某1、何某4。 （七）辩护人提供覃某的借条复印件一份，证明覃某与吴其雄有借款纠纷。 本院认为，被告人吴其雄以非法占有为目的，强迫他人出具没有实际借款人民币10万元的借条，并以该借条向人民法院起诉，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，构成敲诈勒索罪。公诉机关指控被告人吴其雄犯敲诈勒索罪罪名成立。吴其雄敲诈勒索他人人民币10万元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，属于“数额巨大”，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内量刑。吴其雄已经着手实施敲诈勒索，实际取得被害人价值19685元的金某；后因意志以外的原因，尚有80315元未能取得，该部分属于犯罪未遂，对于犯罪未遂部分，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。吴其雄曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。 对被告人吴其雄及其辩护人胡金萍提出的辩解和辩护意见，本院根据上述事实和证据作如下评判： 1.关于被害人何某1是否向某雄借款人民币10万元的问题。经查，2019年4月25日，何某1向某雄出具10万元借条时，吴其雄并没有支付任何款项给何某1。吴其雄辩称何某1于2016年向其借现金，且覃某在场作担保，但覃某证实何某1只是在吴其雄开设的赌场赌博输钱后，向某雄借款6000元，并无10万元的欠款，其也没有作担保；证人何某3证实何某1只是在吴其雄开设的赌场借过几千元的筹码；何某1陈述其曾经在吴其雄开设的赌场借过6000元的筹码；吴其雄银行账户在2016年的银行流水也没有大笔资金支付。综上，对被告人吴其雄及其辩护人认为何某1欠吴其雄人民币10万元的意见，本院不予采纳。 2.关于辩护人胡金萍提出吴其雄没有非法占有的故意，吴其雄敲诈勒索证据不足的问题，经查，吴其雄伙同他人于2019年4月25日凌晨专门从太平镇驱车到藤县藤城镇，把何某1从牡丹大酒店一楼酒吧带到其车上，随后又将何某1带到碧水阁小区售楼部东侧的一间办公室，至凌晨3时许，何某1出具借条，才让离开；何某1马上叫朋友报警，同时到派出所做笔录；说明何某1并不是自愿出具该借条。后来吴其雄将何某1的金项链熔掉加入自己的一些金，合起来打成了一条新项链，在无真实借款10万元的情况下，又持上述借条向法院起诉请求判令何某1还款10万元及利息，足见吴其雄有非法占有的目的。故对于辩护人的上述意见，本院不予采纳。 综上，为了保护公民的人身权利和公私财物的所有权不受非法侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十五条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条的规定，判决如下： 被告人吴其雄犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月23日起至2023年7月22日止。所处罚金，限于判决生效的次日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 二、责令被告人吴其雄退赔被害人何某1经济损失人民币19685元。藤县公安局扣押吴其雄的金项链一条，待本判决生效后，移交本院依法处理，抵偿被害人的经济损失及抵扣罚金。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  黄万飞 人民陪审员  谢海玲 人民陪审员  杨 坚 二〇一九年十二月二十八日 书 记 员  陈静梅 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十四条【敲诈勒索罪】敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。