宁夏回族自治区银川市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）宁01刑终402号原公诉机关宁夏回族自治区永宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）桂某，公民身份号码×××，宁夏回族自治区贺兰县人，户籍所在地宁夏回族自治区贺兰县，住宁夏回族自治区银川市贺兰县。2018年6月12日因殴打他人被青铜峡市公安局决定行政拘留十日，并处罚款五百元。2019年6月4日因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪被永宁县公安局刑事拘留，同年6月17日被永宁县人民检察院批准逮捕，同日由永宁县公安局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。辩护人龚某，宁夏言成律师事务所律师。宁夏回族自治区永宁县人民法院审理宁夏回族自治区永宁县人民检察院指控原审被告人桂某犯拒不执行判决、裁定罪一案，永宁县人民法院于2019年10月28日作出（2019）宁0121刑初210号刑事判决，被告人桂某提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人桂某，听取了检察人员和辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实、证据及适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原审查明，被告人桂某于2013年5月29日开始担任宁夏建昌建筑实业有限公司法定代表人。宁夏建昌建筑实业有限公司注册资本2075万元。宁夏建昌建筑实业有限公司在永宁县人民法院作出的（2014）永民商初字第255号民事判决书、（2015）永民初字第14号民事判决书、（2015）永民商初字第81号民事判决书、（2016）宁0121民初1272号民事判决书、（2017）宁0121民初54号民事判决书中均负有付款义务。上述5案的判决生效后，宁夏建昌建筑实业有限公司未按判决书确定的期限履行义务，申请执行人先后向永宁县人民法院申请执行，永宁县人民法院分别依法受理，并向宁夏建昌建筑实业有限公司发出了执行通知书，限期履行，应履行总标的为7597545.58元，宁夏建昌建筑实业有限公司均未按执行通知书规定的期限履行义务。在执行过程中，宁夏建昌建筑实业有限公司在宁夏××县银行开设的722130469600010的账户有巨额资金进出，仅向被告人桂某的丈夫张海涛的个人账户转入资金达800多万元，未履行公司应当履行的义务，逃避执行。上述事实，有公诉机关提交，并经当庭举证、质证的受案登记表、立案决定书、移送公安机关侦查函及涉案犯罪材料、人口基础信息、归案情况说明、违法犯罪前科记录查询、行政处罚决定书、宁夏建昌建筑实业有限公司相关材料、永宁县人民法院民事判决书、执行通知书、永宁县人民法院公告、永宁县人民法院执行裁定书、营业执照、协助查询存款通知、对账单、企业网上银行付款凭证、财务凭证、购销合同、证人证言、被告人桂某的供述、认罪认罚具结书予以证实。原审法院认为，被告人桂某作为宁夏建昌建筑实业有限公司的法定代表人，在案件执行期间利用他人账户将该公司的资金进行转移、隐匿，有能力履行而拒不执行人民法院已生效的判决、裁定，损害了申请执行人的合法权益，情节严重，已构成拒不执行判决、裁定罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人桂某归案后如实供述犯罪事实，系自首，可以依法从轻处罚。被告人桂某自愿认罪认罚，可酌定从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：被告人桂某犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年三个月；上诉人桂某的上诉理由，一、一审法院认定事实错误。上诉人桂某没有执行能力，表面上公司的账户有资金进出，但这些资金都是特定项目的款项，并非公司和上诉人桂某所有。二、上诉人桂某在审查起诉阶段时签订了认罪认罚具结书，量刑建议是六个月至一年六个月，但在庭审快结束时，公诉机关将量刑建议调整为一年六个月至两年六个月，公诉机关调整量刑建议没有告知上诉人，侵犯了上诉人的权利。综上，请求二审考虑上诉人的自首和认罪认罚情节，依法改判。辩护人的辩护意见，定罪方面认为桂某没有执行能力。量刑方面认为一审没有充分考虑上诉人桂某的自首和认罪认罚情节；上诉人桂某是公司名义上的法人，其对公司没有实际的管理权；公司为案件的执行也在积极努力，但仍然没有执行能力；桂某本人经济困难，案发前和其丈夫靠打零工维持家庭生活。综上，请求二审法院对上诉人桂某从轻或减轻处罚。履行职务检察人员意见，一审定罪部分认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审理程序合法，但量刑部分未采纳公诉机关认罪认罚从宽量刑建议，建议二审法院在查清事实基础上依法判决。二审审理过程中，上诉人桂某的辩护人提交谅解书一份，证实申请执行人王太宁对上诉人桂某的行为表示谅解。经质证，上诉人桂某和履行职务检察人员对该谅解书没有异议。经审查，上诉人桂某辩护人提交的谅解书真实、合法，本院予以采信。经二审查明的事实与一审一致，认定事实的证据均经一审当庭举证、质证，合法、有效，本院予以确认。另查明，二审审理过程中，申请执行人王太宁对上诉人桂某的行为表示谅解。本院认为，上诉人桂某作为宁夏建昌建筑实业有限公司的法定代表人，在案件执行期间利用他人账户将该公司的资金进行转移、隐匿，有能力履行而拒不执行人民法院已生效的判决，损害了申请执行人的合法权益，情节严重，已构成拒不执行判决罪。上诉人桂某及辩护人称，上诉人桂某没有执行能力，表面上公司的账户有资金进出，但这些资金都是特定项目的款项，并非公司和上诉人桂某所有，经查，在案的协助查询存款通知、对账单、企业网上银行付款凭证、财务凭证、购销合同、证人证言、上诉人桂某的供述等证据可以证实上诉人桂某在案件执行期间利用他人账户将该公司的资金进行转移、隐匿，有能力履行而拒不执行，故上诉人桂某及辩护人的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人桂某及辩护人称，一审没有充分考虑上诉人桂某的自首和认罪认罚情节，上诉人桂某在审查起诉阶段时签订了认罪认罚具结书，量刑建议是六个月至一年六个月，但在庭审快结束时，公诉机关将量刑建议调整为一年六个月至两年六个月，公诉机关调整量刑建议没有告知上诉人，侵犯了上诉人的权利，请求对上诉人从轻处罚，经查，根据法律规定人民检察院调整量刑建议，应当听取被告人、辩护人的意见，现履行职务的检察人员亦认为应采纳认罪认罚从宽量刑建议，本院结合上诉人桂某具有自首、认罪认罚情节及悔罪表现，对上诉人桂某从宽处罚。由于二审期间申请执行人王太宁对上诉人桂某的行为表示谅解，可以对其酌定从轻处罚，故上诉人桂某及辩护人的上述上诉理由和辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区永宁县人民法院（2019）宁0121刑初210号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）桂某犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵一日，即自2019年6月4日起至2020年6月3日止。）本判决为终审判决。审判长  徐玉芳审判员  郭 鹏审判员  李 刚二〇一九年十二月二十七日书记员  刘铧之附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百一十三条对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。