广东省广州市番禺区人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)粤0113执异488号 异议人(案外人)：王旭，女，1984年12月28日出生，汉族，住甘肃省秦安县。 委托诉讼代理人：黎浩蕾，系广东法盛律师事务所。 委托诉讼代理人：肖含，系广东法盛律师事务所实习人员。 申请执行人：中国农业银行股份有限公司广州东城支行，住所：广东省广州市天河区东莞庄路26号之一。 负责人：焦竹斌，职务：行长。 委托诉讼代理人：钟伟，系广东科德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎丰强，系广东科德律师事务所律师。 被执行人：广东中汉光电科技有限公司，住所：广东省广州市萝岗区蓝玉四街9号1号厂房第三层。 法定代表人：许润华。 被执行人：许润华，男，1977年2月1日出生，汉族，住所：广州市白云区。 被执行人：潘兰，女，1970年9月23日出生，汉族，住所：重庆市九龙坡区。 案外人：徐锦全，男，1971年1月17日出生，汉族，住所：广州市番禺区。 本院在执行申请执行人中国农业银行股份有限公司广州东城支行(以下简称“农行广州东城支行”)与被执行人广东中汉光电科技有限公司(以下简称“中汉光电公司”)、许润华、许丽华、潘兰国内非涉外仲裁裁决纠纷一案[（2017）粤0113执140号，下称执140号案]过程中，异议人王旭于2019年7月31日向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人王旭诉称，请求贵院撤销（2017）粤0113执140号《通知》，停止将（2017）粤0113执140号案中拍卖被执行人潘兰名下位于广州市番禺区东环街东艺路81号金山谷花园竹溪街6栋103房的剩余拍卖款2420747.99元优先分配给徐锦全，并按债权比例将剩余拍卖款分配给各参与分配申请人。理由和事实：异议人与被执行人潘兰的合同纠纷一案，北海国际仲裁院依法作出（2018）北国仲字第49662号《仲裁调解书》。调解书生效后被执行人未依法履行生效法律文书的义务，异议人依法向广州市中级人民法院申请执行。在执行过程中查明了被执行人潘兰名下位于广州市番禺区东环街东艺路81号金山谷花园竹溪街6栋103房的房产已被贵院查封，并依异议人的申请向贵院发函参与分配。贵院的（2017）粤0113执140号案件在执行过程中，通过淘宝拍卖网平台公开变卖了被执行人潘兰名下位于广州市番禺区东环街东艺路81号金山谷花园竹溪街6栋103房的房产，于2019年4月13日变卖成交，成交价格为人民币8600000元。贵院于2019年7月18日作出的（2017）粤0113执140号《通知》，告知上述拍卖款在依法分配给抵押权人中国农业银行股份有限公司广州东城支行后剩余拍卖款2420747.99元全部优先分配给案外人徐锦全。对贵院该《通知》，因导致异议人失去对本案涉案财产执行款项的分配权利，现异议人依法向贵院提出异议申请。根据广州市中级人民法院的（2014）穗中法刑二初字第123号《刑事判决书》，被执行人潘兰系于2012年期间通过合同诈骗实施违法犯罪行为，并且诈骗所得主要用于赌博挥霍，造成被害人徐锦全的损失系经济损失人民币3537.12万元，其中该判决的判项二为“继续追缴被告人潘兰的违法所得发还被害人徐锦全（由广州市公安局番禺分局执行）”。另，贵院的执行款项来源于潘兰名下位于广州市番禺区东环街东艺路81号金山谷花园竹溪街6栋103房的房产变卖所得，该房产系潘兰在2008年期间购买，于2010年8月27日办理的产权登记，属于潘兰的合法财产，与（2014）穗中法刑二初字第123号案件的诈骗所得无任何关联。并非潘兰的违法所得。鉴于异议人与上述刑事案件的被害人徐锦全均系收到经济损失的当事人，且被执行人潘兰在刑事案件案发之前合法获得的财产变卖获得的执行款项与其违法犯罪所得无关，因此对被害人的退赔款项与异议人的民事债权不能机械依照《最高人民法院刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条之规定，使得对被害人徐锦全的经济损失退赔优先于各参与分配的普通债权人的经济损失，如此分配方式不仅于情无理且错误适用法律。综上，异议人请求贵院撤销（2017）粤0113执140号《通知》，停止将（2017）粤0113执140号案中拍卖被执行人潘兰名下位于广州市番禺区东环街东艺路81号金山谷花园竹溪街6栋103房的剩余拍卖款2420747.99元优先分配给徐锦全，并按债权比例将剩余拍卖款分配给各参与分配申请人。 农行广州东城支行辩称，根据仲裁裁决书第四项，我行有权对案涉房产在本案债权范围内优先受偿权，本案的债权除了裁决书确定的本息外，在裁决书正文倒数第二段也明确了法定迟延履行利息，那么本案所涉房产变现款项，我行有权就迟延履行的利息在本案中优先受偿，根据司法相关规定还有法律文书的规定，我行的迟延履行的利息是属于优先受偿的。我方优先受偿后，剩余款项由法院依法分配。 被执行人中汉光电公司、许润华辩称，同意异议人和申请执行人的意见。 案外人徐锦全述称，徐锦全系潘兰犯合同诈骗罪一案被害人，案号为（2015）粤高法刑二终字第76号。该案中法院认定徐锦全被潘兰犯合同诈骗金额5781.5万元，除归还1514.17万元外其他全部款项被其赌博挥霍殆尽，一审判处潘兰犯合同诈骗罪，处以有期徒刑十五年，并处罚金100万元；继续追缴被告人潘兰的违法所得，发还被害人徐锦全；二审法院驳回潘兰上诉，维持原判。而本案中，农行广州东城支行与被执行人中汉光电公司，许润华，许丽华，潘兰金融借款合同纠纷案执行案，贵院拍卖潘兰所有的位于广州市番禺区东环街东艺路81号金山谷花园竹溪街6栋103房，拍卖得款8600000元，优先清偿中国农业银行股份有限公司广州东城支行本金、利息、罚息、复利、仲裁费、财产保全费合计6110798.01元，余款2489201.99元。徐锦全认为，根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条规定：“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿中的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其他民事债务；（四）罚金；（五）没收财产。债权人对执行标的依法享有优先受偿权，其主张优先受偿的，人民法院应当在前款第（一）项规定的医疗费用受偿后，予以支持。”徐锦全为潘兰犯合同诈骗罪案被害人，应当优先以潘兰名下财产优先退赔。另，农行广州东城支行主张的迟延履行金属于一般债权，不享有优先受偿权。请求法院驳回异议人的异议并余款优先退赔徐锦全。 潘兰无答辩意见。 经本院审查查明，申请人农行广州东城支行与被申请人中汉光电公司、许润华、许丽华、潘兰金融借款合同纠纷一案，中国广州仲裁委员会作出的（2016）穗仲案字第8092号裁决书已经发生法律效力。依上述裁决书，中汉光电公司、许润华、许丽华须向农行广州东城支行连带偿还借款本金4780000元及利息、罚息、复利，农行广州东城支行对潘兰所有的位于广州市番禺区东环街东艺路81号金山谷花园竹溪街6栋103房(下称涉案房屋)及被执行人许润华所有的位于佛山市南海区桂城街道大圩社区南港码头侧富南中心富明阁22楼复式A房的房产拍卖、变卖所得价款在本案债权范围内优先受偿，本案仲裁费51076元及财产保全费5000元由被执行人承担。由于债务人没有履行生效法律文书所确定的义务，农行广州东城支行向本院申请强制执行，本院于2017年1月5日立案执行。2018年11月12日，本院作出（2017）粤0113执140号之二执行裁定，拍卖、变卖被执行人潘兰所有的涉案房屋，经本院拍卖得款8600000元。2019年7月18日，本院向农行广州东城支行、中汉光电公司、许润华、许丽华和潘兰发出(2017)粤0113执140号通知，通知告知，已变卖潘兰所有的涉案房屋得款8600000元，在扣除本案执行费57954元，拍卖佣金10000元，开锁费500元后，本案农行广州东城支行作为本案抵押权人，依照（2016）穗仲案字第8092号裁决书，对本案借款本金及借款合同约定的利息、罚息、复利及本案费用共计6110798.01元享有优先受偿权，目前，上述款项已全部支付，尚余2420747.99元。由于上述房产存在其他案件参与分配，故农行广州东城支行依照民事诉讼法第二百五十三条规定所申请的迟延履行期间的利息746801.28元，本院认为，该部分迟延履行期间的利息不在抵押债权的优先受偿债权范围内，只能纳入普通债权进行分配。本案在执行过程中，经查，潘兰因犯合同诈骗罪，广州市中级人民法院作出(2014)穗中法刑二初字第123号《刑事判决书》，判决潘兰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币100万元；继续追缴潘兰的违法所得发还被害人徐锦全（由广州市公安局番禺区分局执行）。徐锦全的损失为3537.12元，依照《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条之规定，退赔被害人的损失优先于其他民事债务清偿。综上，由于上述退赔被害人的损失优先于普通债权受偿，故上述房产的拍卖余2420747.99元将优先用于退赔被害人损失，农行广州东城支行申请的迟延履行期间的利息746801.23元作为普通债权，不能从上述拍卖余款中得到清偿。王旭收到上述通知后于2019年8月5日向本院提出书面异议。 另查，2014年7月8日，抵押权人农行广州东城支行与抵押人许思峰、许润华、梁和平、潘兰签订《最高额抵押合同》，合同约定，抵押人自愿为抵押权人与债务人形成的下列债权提供担保，担保的债权最高余额为20035700元，抵押期间为抵押权人自2014年7月8日起至2017年7月7日止；抵押担保的范围:抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金、以及诉讼(仲裁)费、律师费等贷款人实现债权的一切费用；抵押人同意以涉案房屋等房设定抵押等。 （2016）穗仲案字第8092号裁决书确认：本案《借款合同》《展期合同》《最高额保证合同》《最高额抵押合同》合法有效。2014年9月1日，农行广州东城支行与中汉光电公司签订《借款合同》，借款金额800万元，借款期限展期至2016年6月24日。潘兰以其所有的涉案房屋为中汉光电公司的债务提供抵押担保等。 涉案房屋房地产权属人为潘兰，产权证号：0220013523，房屋取得方式为购买，登记时间为2010年8月27日。 再查明，2018年11月8日，北海国际仲裁院依法作出（2018）北国仲字第49662号仲裁调解书。依该调解书确认，潘兰应于调解书签收后三日内一次性向王旭返还购房款6900000元和利息。 调解书生效后潘兰未依法履行生效法律文书的义务，异议人王旭依法向广州市中级人民法院申请执行。在执行过程中，广州市中级人民法院依异议人王旭的申请向本院发函参与分配。 再查明，异议人提交的广州市中级人民法院(2014)穗中法刑二初字第123号刑事判决书，法院审理认定潘兰以月利率4.5%、6%的高额利息向被害人徐某借款5781.5万元，除将部分款项用于合同约定的演艺项目以及公司日常运营，并归还被害人徐某1514.17万元外，潘兰将其余大部分资金用于澳门赌场挥霍。2013年12月13日，潘兰被抓获后，归还被害人徐某港币30万元，人民币10万元。判决潘兰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币100万元；继续追缴潘兰的违法所得发还被害人徐锦全（由广州市公安局番禺区分局执行）等。 本院认为，各方争议的拍卖涉案房屋余款2420747.99元是否优先用于退赔给被害人徐锦全? 一、农行广州东城支行的迟延履行期间的利息746801.23元享有优先受偿权。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”依该法律规定，农行广州东城支行请求被执行人支付迟延履行期间的债务利息符合法律规定。《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”第四十六条规定:“抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。”根据抵押权人农行广州东城支行与抵押人许思峰、许润华、梁和平、潘兰签订的《最高额抵押合同》第二条规定，抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金、以及诉讼(仲裁)费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。合同明确约定迟延履行债务利息和迟延履行金在抵押担保范围，因此，农行广州东城支行在本案迟延履行期间的利息746801.23元享有优先受偿权，符合上述法律规定和合同约定，合法有据。 二、拍卖涉案房屋余款2420747.99元是否优先用于退赔给被害人徐锦全? (一)(2014)穗中法刑二初字第123号刑事判决第二项为“继续追缴被告人潘兰的违法所得发还被害人徐锦全（由广州市公安局番禺分局执行）”。明确由公安机关追缴被告人潘兰的违法所得发还被害人徐锦全，本案所拍卖的涉案房屋，潘兰在2010年8月27日已经办理产权登记，属于潘兰的合法财产，潘兰犯合同诈骗罪的时间在2012年10月至12月，因此，涉案房屋不是潘兰违法所得。(二)《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条规定：“本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行，是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行：（一）罚金、没收财产；（二）责令退赔；（三）处置随案移送的赃款赃物；（四）没收随案移送的供犯罪所用本人财物；（五）其他应当由人民法院执行的相关事项。”第六条规定:“刑事裁判涉财产部分的裁判内容，应当明确、具体。涉案财物或者被害人人数较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以概括叙明并另附清单。判处没收部分财产的，应当明确没收的具体财物或者金额。判处追缴或者责令退赔的，应当明确追缴或者退赔的金额或财物的名称、数量等相关情况。”(2014)穗中法刑二初字第123号刑事判决在查明事实部分，只认定潘兰以月利率4.5%、6%的高额利息向被害人徐某借款5781.5万元，归还被害人徐某1514.17万元，2013年12月13日，潘兰被抓获后，归还被害人徐某港币30万元，人民币10万元。但判决主文第二项并没明确追缴的金额或财物的名称和数量，并且追缴被告人违法所得也不在《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条规定的刑事裁判涉财产部分范围内。综上所述，潘兰欠被害人徐锦全的债务不符合《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》规定的优先受偿范围，拍卖涉案房屋余款2420747.99元不能优先用于退赔给被害人徐锦全。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百五十四条第一款第（十一）项的规定，裁定如下： 一、撤销（2017）粤0113执140号《通知》。 二、拍卖广州市番禺区东环街东艺路81号金山谷花园竹溪街6栋103房剩余款2420747.99元优先支付给中国农业银行股份有限公司广州东城支行的迟延履行期间的利息746801.23元，后按债权比例分配给各参与分配的申请人。 被申请人、申请人对本裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  张继辉 审判员  黄健珊 审判员  叶雪梅 二〇一九年十二月十日 书记员  周 楠