山东省蓬莱市人民法院山东省蓬莱市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0684民初1718号原告：烟台龙门建筑有限公司，住所地：山东省烟台高新区马山街道办事处郭家屯村。法定代表人：宋宪义，任董事长。委托诉讼代理人：刘冬日，山东乾元律师事务所律师。被告：蓬莱市东凯置业有限公司，住所地：山东省蓬莱市北沟镇栾家口村村东。法定代表人：吴春泉，任董事长。原告烟台龙门建筑有限公司与被告蓬莱市东凯置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，原告烟台龙门建筑有限公司的委托诉讼代理人刘冬日到庭参加诉讼，被告蓬莱市东凯置业有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。烟台龙门建筑有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付所欠原告工程款8400000元；2.判令被告给付原告逾期付款利息730800元，上述款项共计9130800元；3.确认原告在本案中的工程款享有优先受偿权；4.本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年6月25日，原告与被告签订了《施工协议书》及《施工补充协议书》，被告将位于蓬莱市北沟镇栾家口村京鲁住宅小区西半区工程，建筑面积约11万平方米发包给原告施工，协议书约定了双方的权利义务。施工协议书签订后，原告及时进行了施工。但由于被告没有资金投入到涉案工程，被告与原告协商解除了双方签订的施工协议书。被告认可涉案工程合格，并同意原告享有本工程的优先受偿权，且对涉案工程进行了结算，结算金额为1100万元。工程结算以后，原告多次催要工程款，但被告以无款为由一直拒不给付，特提起诉讼。蓬莱市东凯置业有限公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，因被告未到庭，未进行质证。庭审中，原告主张与被告签订了施工协议书，被告将位于蓬莱市北沟镇栾家口村京鲁住宅小区西半区工程（建筑面积约11万平方米）发包给原告施工，合同上对施工方式、具体楼号、开工日期未明确约定，实际上为包工包料施工，原告于2013年7月初入驻工地开工，已经建了8栋楼，分别是27号楼、35号楼、36号楼、37号楼、38号楼、42号楼、43号楼、45号楼，这8栋楼只建设了大框封顶，所有的内部构造、水电管、墙面、地面等都没有施工，后双方协商解除合同并结算工程，原告离开工地，离开时工程没有竣工。原告施工工程总费用结算为11433942.36元，后双方对工程造价定案为11000000元，被告于2014年1月20日付款2600000元，因此被告尚欠工程款8400000元。原告对自己的主张提供：证据1.被告的企业信息及变更情况，证明被告的成立时间为2013年3月22日，主体适格。证据2.2013年6月25日原告与被告签订的施工协议书以及施工补充协议书复印件［原件在烟台市莱山区人民法院（2017）鲁0613民初1954号案件卷宗中］，证明被告将涉案的位于蓬莱市北沟镇栾家口村京鲁住宅小区西半区工程，建筑面积约11万平方米发包给原告施工。协议约定：承建工程价格人工费按53元/每工，在此基础多层下浮2%，小高层4%（下浮总价不包括税金、人工费和被告供材）；付款方式原告建至封顶付工程款总额的30%，内外墙粉刷完再付工程总额30%，单体工程竣工验收合格，再付工程总额的20%，余款在六个月内分两次付清，除3%保修金外，假如被告在原告施工至三层平顶时，工程款未能及时支付，由原告垫资施工封顶；施工工期为八个月，自分期开工之日起至竣工验收合格之日止。证据3.协议书（具体时间没有标明），证明因被告没有资金投入到原告承建的涉案小区工程，原告和被告双方同意解除2013年6月25日原、被告签订的施工协议书以及施工补充协议书；被告认可原告已经施工完成的涉案工程质量合格，并同意进行工程结算；被告同意原告对涉案工程的工程款享有优先受偿权。该协议书上盖有原、被告单位公章以及吴春泉签名。证据4.2015年6月29日原、被告双方盖章确认的涉案工程造价汇总表及建筑工程预（结)算定额表，证明原告施工范围和造价共计11433942.36元。证据5.原、被告于2017年3月22日签订的建设工程施工协议书以及同日签订的工程造价结算定案表，证明原、被告共同结算，盖有原、被告公章，并由原告委托代理人张业涛、被告委托代理人吴凤梅签字确定原告对涉案工程已施工的工程量的工程造价为1100万元，以及每一部分的具体金额。证据6.2014年1月20日转账凭证，证明被告通过银行向原告转账2600000元，用于支付涉案的工程款。证据7.蓬莱市人民法院（2015）蓬商初字第114号、（2018）鲁0684民初1000号民事调解书，证明原告在施工过程中购买蓬莱蔚阳商品混凝土有限公司的混凝土以及将涉案小区的5栋楼盘的水电安装施工工程转包给林兆宁，因被告未给付工程款，导致原告未及时付款被起诉，通过法院调解解决，进而证明原告施工的事实。证据8.北沟镇人民政府关于加快村庄建设改造的实施意见复印件，证明涉案工程没有规划审批、工程建设手续（即没有土地使用权证、用地规划许可证、建设工程规划许可证、施工许可证等），只是按北沟镇镇政府实施意见建设。本院审查原告提交的证据结合当事人庭审陈述，认定事实如下：2013年6月25日，原、被告签订了《施工协议书》及《施工补充协议书》，被告将位于蓬莱市北沟镇栾家口村京鲁住宅小区西半区工程，建筑面积约11万平方米发包给原告施工，原告施工建设了27号楼、35号楼、36号楼、37号楼、38号楼、42号楼、43号楼、45号楼的主体建筑、安装工程，以及29号楼和30号楼的签证、30号楼的部分安装工程，后因被告没有资金投入到原告承建的涉案小区工程，原、被告双方协商同意解除2013年6月25日施工协议书，被告认同已施工的工程合格，双方进行工程结算。2015年6月29日原、被告双方对涉案工程造价汇总表盖章确认，认定原告施工范围和造价共计11433942.36元；2017年3月22日原、被告双方盖章确认原告施工完成的工程量的工程造价定案为11000000元，建设工程施工协议书以及工程造价结算定案表盖有原、被告公章，并由原告委托代理人张业涛、张连华，被告委托代理人吴凤梅签字确定，可以认定原、被告双方协商解除施工合同并对原告已施工的工程造价进行结算。另涉案工程未取得规划审批、工程建设手续。本院认为，原、被告之间签订《施工协议书》及《施工补充协议书》，双方形成建设工程施工合同关系，在合同的履行过程中，因被告的原因双方协商解除《施工协议书》，双方合同已实际终止履行。对于原告已完成的施工部分，被告认同工程施工质量合格并进行结算，亦系双方当事人真实意思表示，本院予以确认。被告应按双方结算定价11000000元支付工程款，扣除被告已给付的2600000元工程款，被告欠付原告工程款8400000元，事实清楚，证据充分，应当给付。诉争工程款已于2017年3月22日结算完毕，被告未及时付款，原告要求被告给付自结算之日起至2019年7月26日按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%按2年期限计算的利息730800元，符合法律规定，本院予以支持。原告要求确认在本案中的工程款享有优先受偿权，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付。发包人逾期不支付的，除按照工程性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。”根据该条规定可知，建设工程优先受偿的对象是工程折价或者拍卖价款，而工程需折价或者拍卖的前提是发包人逾期不支付工程价款，建设工程款优先受偿权的行使期限属于除斥期间，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定:“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案中，原、被告双方实际办理结算的时间为2017年3月22日，结算后被告应承担给付款项义务，对此原告已主张逾期付款利息，因此优先权受偿权的保护期限应从双方结算之次日即2017年3月23日开始起算，原告2019年6月4日起诉主张对建设工程款享有优先受偿权已超过了6个月的保护期限，另涉案工程尚未取得规划审批、工程建设手续，因此原告主张对涉案工程款享有优先受偿权的请求，不符合法律规定，本院不予以支持。被告经传票传唤未到庭参加诉讼,视为对抗辩及质证权利的放弃。综上，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：限被告蓬莱市东凯置业有限公司于本判决生效后十五日内给付原告烟台龙门建筑有限公司建设工程款8400000元及利息730800元。驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75816元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  李静波人民陪审员  王秀华人民陪审员  梁惠英二〇一九年十二月十九日书 记 员  宁晓萃