吉林省辽源市龙山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0402民初2131号 原告(反诉被告)：辽源市龙山区美之约专业护肤店。 负责人：杜丽波，男，1976年9月3日出生，住所地辽源市龙山区东吉街2委8组。 委托诉讼代理人：曲四海，系杜丽波的亲属。 委托诉讼代理人：于忠秋，辽源市龙山区新兴法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：沈阳市闽南石材城鼎宏旺石材经销部。 负责人：王顶强，男，1987年11月10日出生，住辽宁省辽阳县沙岭镇金山屯村。 委托诉讼代理人：朱宏，该经销处职工。 原告辽源市龙山区美之约专业护肤店（简称美之约护肤店）与被告沈阳市闽南石材城鼎宏旺石材经销部（简称鼎宏旺石材部）加工承揽合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告二委托诉讼代理人及被告负责人、委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告美之约专业护肤店向本院提出诉讼请求：1.判令解除2019年6月29日原、被告之间签订的理石供货、加工制作及安装合同。2.判令被告双倍返还定金4000元及合同预付款7万元。3.因被告违约应赔偿原告房屋租金损失12万元。4.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月19日原告在沈阳石材城与被告商谈了购买理石及制作安装意向，并向被告交付定金2000元。2019年6月29日原、被告之间签订了理石供货、加工制作及安装合同。合同约定:1、被告负责现场量尺后加工制作并设计施工图纸;2、合同预算金额为138344元，最终以实际决算为准，板材为智盛经销的石材。3、原告于2019年7月1日给付预付款7万元，待被告第一次到原告现场安装完成后且第二批理石制作完成后,原告支付被告3万元施工进度款，乙方全部安装结束后，原告支付被告剩余工程款。4、合同工期为被告收到预付款30日内完成制作安装。5、合同发生争议由原告所在地法院管辖。合同签订后,原告按照合同约定依法履行了义务,但被告于2019年5月21日派人现场量尺，7月2日又派人到现场复核尺寸，8月15日再次到现场复核尺寸。被告之所以多次派人员现场量尺是因为被告2019年7月27日到8月4日交付的一小部分的加工制作完成的石材与实际尺寸存在严重偏差且该石材无法证明是智盛石材经销的板材,因此导致该工程无法安装完成，此举均是被告原因造成的。到现在为止第一批安装工程都未完工,被告运送的不符合尺寸的石材还堆放在施工现场。原告为了尽快完工，多次打电话及微信向被告进行催促,对此被告在微信告知必须补交第二笔款而且必须按照被告单方自行计算的80%支付，否则不再履行合同,并明确告知原告已停止发货。另外本合同施工工期为30日，因被告违约扣除合理施工工期，截止到现在已造成3个月租赁损失,原告租赁的房屋月租金为4万元,共计造成原告租金损失12万元，此损失应判令被告承担。鉴于被告的无理要求且已明确告知原告不再履行合同义务，其行为已构成根本违约，原告认为被告行为具备《合同法》第94条规定的解除条件。现原、被告无法达成共识，原告无奈诉至人民法院，请求判决依法解除合同,同时判令被告承担双倍违约金及返还已交付的预付款7万元，以维护原告之合法权益。 被告鼎宏旺石材部辩称，一、本案案由错误，2019年6月29日双方签订的理石供货加工制作及安装合同,这就可以看出本案应为加工承揽合同纠纷,并不是买卖合同纠纷。二、原告所述与事实不符,系原告违反合同约定,构成违约。1、双方签订了理石供货、加工制作及安装合同,合同预算金额为138344元,最终以决算为准（172503元）。此款己微信发送给原告,并经原告同意,原告微信回复“你抓紧做,差多少完事都补给你”。这就说明双方已经确定总价为172503元。2、合同签订后原告支付7万元预付款,被告负责代购原告指定智盛厂家理石,并加工制作。原告6月10日微信告之“窗台、背景墙先做”,被告也是按约定送第一批理石并完成安装窗台与背景墙(价值25000元)。第一批符合加工和施工条件只有窗台板背景墙所以为第一批先做,剩下那些是第一次安装完以后有些窗台更改方案第二次送货一起带过去的,为节省运货成本,随车携带一些过门石等石材(价值10000元),现存放现场。按正常的施工工序，9月15日原告微信“门还没有拆除”,不可能施工过门石。由此可确定过门石等材料不包括第一批施工中。从微信交谈中及被告要求送货可看出第一批安装的就是指窗台与背景墙。3、关于进度款。合同中明确约定“在乙方第一次到甲方现场进行安装完成后且乙方第二批理石安装前制作加工完成后原告应按合同约定支付3万元施工进度款”。10月6日原告通知被告要求发货并于10月10日送货到现场,10月9日被告回复石材已经加工准备好，可以发货。但要求原告按合同约定支付第二批进度款3万元，然后原告回复是“安装完在付款”。这就说明原告违背合同约定，明显不履行合同义务，已构成违约。3、关于定金。2019年5月19日原告向被告交付2000元现金并不是定金,而是被告去原告现场量尺的差旅费1000元及画图纸和设计的费用1000元。原告违约在先，被告不应赔偿损失。4、关于工期问题。合同中约定“在接到甲方预付款后，30天内完成制作安装,如有不符合施工安装条件的地方时间后延”。被告5月21日在量完尺后，原告在施工过程中，现场有很多基础尺寸变更，方案和材料更改，增量等情况，导致石材尺寸方案不能敲定。9月15日微信记录里，原告还在通知被告石材尺寸有改变，直至10月2日微信记录里还有尚不确定的尺寸和方案。这就说明导致合同期限的延后与被告无关，不应承担因延期造成的损失（租赁费)。5、关于房租费用。本案中，杜丽波与杜丽坤是直系亲属关系，所谓的租房协议并不真实存在，况且原告也未提供相应的转账证明加以印证;杜丽坤也是该理石供货加工制作及安装合同的签署人，况且在“辽源美之约设计施工群”中也是决策者，用料及颜色的更换都起到主导作用，可见其也是经营者之一。故不存在租房费用。6、关于石材。所有的石材都是原告指定的智盛石材厂的板材，被告有提货的单据及装车的照片，原告也多次到被告处验货，不存在石材不符的现象。况且原告也未提供证据证明所购石材不是智盛石材厂的板材。被告购买石材已实际花费78090元(有发货单为证)，现存放被告租赁的库房中。造成租房损失10000元（有收据为证)，由于原告擅自终止合同，应赔偿该损失。三、原告解除合同的原因是其想更换材料与方案，微信“在现场有没有浅点的爵士白理石”“设计师刚才和我联系，他的意思是想要浅的”。12月9日中午照片，证明原告已经改浅的材料，并更改了方案，开槽改为不开槽。四、10月9日被告明确指出可以送货，按原告指定日期（10日）到现场安装。然而自从10月9日后原告便单方终止合同，另找第三人购买石材安装。由于原告怠慢通知义务，导致被告已经实际加工制作完成，现因原告反悔，不想使用该笔石材,故10月10日原告单方解除合同,应赔偿被告损失。根据《合同法》第二百五十八条定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。第二百六十四条定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。综上，原告所述与事实不符，违反合同约定，其擅自终止合同的行为构成违约，造成损失应予赔偿。请求法院驳回原告的诉讼请求，支持被告反诉请求。 反诉原告鼎宏旺石材部向本院提出反诉诉讼请求：1、请求法院判令解除双方2019年6月29日签订的理石供货、加工制作及安装合同。2、请求法院判令被反诉人赔偿反诉人后期理石板材加工制作费用102503元。3、请求法院判令被反诉人赔偿反诉人场地租借费用10000元。4、反诉费用由被反诉人承担。事实与理由：2019年6月29日，双方签订了理石供货、加工制作及安装合同，被反诉人指定智盛厂家理石，经允许反诉人负责代购并加工制作安装。合同预算金额为138344元，最终以决算为准（172503元)。合同签订后被上诉人支付7万元预付款,反诉人按合同约定完成第一批理石安装（价值25000元)，第二批理石制作完成后被反诉人应按合同约定支付3万元施工进度款。然而多次与被反诉人沟通，却履遭拒绝。被反诉人擅自中止合同的行为已构成违约。被反诉人的违约行为已造成反诉人损失。根据《民法总则》186条《合同法》107、108、258条的规定，故请求法院判令被反诉人赔偿反诉人后期理石板材加工制作费及场地租借费用,并承担本案反诉费用，维护反诉人的合法权益。 反诉被告美之约护肤店辩称，那么按照反诉请求，反诉人应该依法缴纳反诉费用，反诉方可成立。双方对反诉的解除合同是同一诉请，证明双方的意愿是统一的。反诉人要求被反诉人承担李石加工费，没有事实和依据，也没有合同约定对加工的内容数额的确认。反诉人租赁场地费用1万元，是其合理经营所支付的租金，与本案不具有关联性。就是本案当中7万元是是预付款。并没有直接约定是代购行为。第一批理石按照装费。25000元。合同中并没有约定。只是反诉人的单方理解。也不符合实际客观履行的事实。所以说鉴于反诉的内容，其他诉讼请求均不是本案予以审理的范畴。 经审理查明：2019年6月29日，原告美之约护肤店与被告鼎宏旺石材部签订《理石供货加工制作及安装合同》一份，内容为：“签订地点：辽源，签订时间：2019.6.29。甲方（需方）：辽源市美之约专业护肤店（杜丽坤签字），乙方（供方）：沈阳市闽南石材城鼎宏旺石材经销处（王顶强签字）。甲乙双方就甲方委托乙方对会所装修理石供货、加工制作及安装达成如下协议:一、制作及安装标准按照现场量尺设计图纸要求。二、制作及安装范围按照设计图纸及现场量尺出具图纸为准。三、双方具体配合事宜1、制作安装期间乙方应对甲方所施工现场基层尺寸进行测量，以实际放样及测量数据为准。2、乙方应负责将图纸按实际进行修改，完成后交甲方。3、乙方应采用甲方指定的沈阳市闽南石材城智盛石材经销的爵士白、黑木纹、幻影灰三款天然石材进行加工制作。4、安装过程中沙子、水泥、白水泥、角钢由甲方负责提供，其他均由乙方负责。5、安装过程中如有增量，参照合同附件中预算单已有价格进行计算。本合同预算金额为138344元整（见合同附件1），最终合同金额以决算为准。合同签订后甲方支付乙方7万元预付款;在乙方第一次到甲方现场进行安装完成后且乙方第二批理石制作完成后,甲方支付乙方3万元施工进度款;乙方全部安装结束后，甲方按本合同决算金额将剩余合同款一次性支付乙方。四、工期、安全及组织措施。1、本合同工期:在接到甲方预付款后,30日内完成制作安装工作。有不符合安装条件的地方时间后延，2、乙方进入甲方现场需严格遵守甲方的各项规章制度。若给甲方带来损失，乙方需承担全部赔偿事宜。五、违约及质保1、若乙方制作、安装、运输期间造成理石损坏（掉渣无法修复），由乙方免费进行更换。2、如因甲方施工人员造成破损，乙方负责修复或更换，甲方额外支付费用。七、本合同未尽事宜，由甲乙双方协商解决，解决不成由甲方所在的人民法院裁决。八、本合同一式四份，甲乙双方各执二份，自合同签章之日起生效。本合同传真件有效，同具法律效力。本合同附件1:沈阳鼎宏石材报价单。” 另查明：2019年5月19日原告在沈阳石材城与被告商谈了购买理石及制作安装意向，并向被告交付定金2000元。原、被告于2019年6月29日签订《理石供货加工制作及安装合同》后，原告于2019年7月3日依合同约定支付给被告预付款70000元。被告收款后于2019年7月26日将加工完成的半成品背景墙理石和半成品窗台板理石运送至原告的护肤店，同年9月18日被告再次将过口石、方池围板、原池围板三种理石的半成品运送至原告的护肤店，被告自认以上五项石材价值共35000元。被告送货后到原告护肤店对背景墙理石进行了安装，但封边和结晶未做、破损未维修，窗台板部分安装完成；过口石等其他三项理石至今未能安装。 再查明：被告主张第一批理石的安装仅是背景墙和窗台板两项；原告主张，第一批理石的安装除以上两项石材，还是包括过口石、方池围板、原池围板共五项。关于此项争议，原、被告均未能提供充分的证据予以证明，仅有《理石供货加工制作及安装合同》中“合同签订后甲方支付乙方7万元预付款;在乙方第一次到甲方现场进行安装完成后且乙方第二批理石制作完成后,甲方支付乙方3万元施工进度款。”的约定。 又查明:在涉案理石安装过程中，原、被告之间微信对话内容如下：6月10日，原告方：“先做背景墙和窗台吧，这两个尺寸准，泡浴的需要重量，我看图了和实际不符。如果行就往下进行。”6月12日，被告：“现在就开始做了啊，哪些能定准就开始干哪个，主要就尺寸和哪个地方所用的板材，有什么需要变动的提前通知我。”7月28日，原告方：“你把CAD图传给徐工，这个数我感觉不对，最高点差了140，我也是按比例尺量的，现在现场你没看到，低的太明显，还有池子什么的挺多地方没量呢，说等设计师来，这回找个靠谱的吧，窗台几乎都小了。”被告：“长度还是宽度，在量尺的时候你需要配合，哪里做什么位置，告诉他们。”8月9日，原告方：“图纸都给你们看了，你找个有点经验的吧，就个窗台板都弄不明白，还设计个毛啊。”被告：“安装的这个行吗？”原告：安装的这个还行，可是背景墙的边上那个立梁的地方是不是安不上啦。9月3日，被告：“我把图纸给你，上盖尺寸和半径大小都是固定的我们变不了，现在就高度会有一点一点变化，和棚顶没有影响。”原告方：“你抓紧弄吧，我让他们停下来等，因为这个切合度涉及后期软装饰的问题。”被告：“一周左右过去安装的时候，我让工人把盆放里面测量一下高度就可以加了。”原告方：“还要几天能做完？”被告：“预计14号过去安装。”原告方：“能提前就提前吧，这回真着急了。”9月11日，原告方：“我和他说过，他也没改。”被告：“嗯嗯，这个地方是有点不同。”9月18日，原告方：“哥们，板断了几个，还有掉角的，窗台板是不是做错了。”9月23日，原告方：“哥们，计划哪天来。”被告：“我要把量回来的尺寸归拢一下，再做一些再过去。”原告方：“具体哪天很难算吗？”被告：“具体哪天算不准啊。”9月29日，原告方：“马上又一周了，现在能定下来什么时间来吗？”被告：“7号左右。”10月2日，原告方：“到现在还没做完啊？”被告：“做着呢，和你确定完的都已经切了。”10月9日，被告：“哥，明天送货过去，石材的第二批进度款帮我转一下吧。”被告方：“做结晶前给你付清。”被告：“你要给我进度款我才能继续给你送货安装啊，不能给个定金都让我做完啊。”原告方：“要是尺寸对不起来我怎么办？”被告：“我也不是让你全付我，我一会把明天要送的明细发给你看下，别都安装完了，再说没有意义了。”原告方：“只要能安上我不可能不给你钱，要是安不上，你又不管，我怎么办，换位思考一下，我不是指着骗你这点理石生活。”被告：“我买那么多料了，做都做完了，我还不管你呢？我们去安装额不是让你自己安装，不付款我怎么给你出货送货。”原告方：“要是送来安不上，都是废的，到时候我钱给你了，你不管我了。我没时间天天为这事找你。”被告：“我都加工完了，你还有什么不放心的，你在说价买都要付清货款才能给发货啊。”原告方：“你做的东西要是行，不至于不让人相信。”被告：“哥，之前我不是也和你说过吗，我说这个东西你要。那个中间的时候要结一次款，那第二批送货的时候结款。你，现在你给我结款呢，我怎么安排人过去呀，你要能定准，赶紧和我定一下啊，定不准我就不安排过去了，明天。等你研究研究完了再过去，到时候别再耽误事。”原告方:“要不这样，把料钱我给你，其他的安上给你。你算算料钱是多少吧。”被告：“我们合同定的14万元左右，我现在算完这些17万元左右，合同算你最少要付我3万，剩下的也不能完事付我，要付我安装完成80%，剩下的你可以等结晶完事付我，因为现在有增加的。”原告方：“就是现在付3万，对不，安完付到80，结晶完付清，是这个意思不？”被告：“安要每项付清80层，哥你能考虑好了吗？我这安装师傅都是提前定的再晚明天就定不准了，车也要定下来。”原告方：“你把你做的尺寸发给我，我复核一下。”10月11日，原告方：“第一个你说让我刨掉，你直接粘个盒子，对不？现在弄那么宽，难看不？第二个不是池子底的问题，是宽度的问题。”10月11日，被告：“转角的地方弧度怕安不上刨掉，直的谁说改了。”被告：“哥你看这样行不，你觉得这些鹅有问题的，我就不装，也不给你拉过去，我没有问题的就给你拉过去，现在嗷嗷空间，按着，你这么抢着，咱这活一块儿也干不了，而且也没有意义，我这边做完了，我看看哪个，你要有问题就改，要改不了，给你重做完，这边我能安排就这边儿，能没问题就给你送。”原告方：“钱我现在不能付，你没有给我安装完成7万元的东西。你加工出来的东西无法保证能安上。你能安就安，不能安装我下周履行法律手续解除合同，你也别坑我。”此后，被告拒绝发货和安装（包括至今在原告处未安装的石材），故原告提起本案诉讼。 还查明：原告庭审质证中除《理石供货加工制作及安装合同》、微信记录以外还举证杜丽波与杜丽坤（兄妹关系）签订的房屋租赁合同一份及租赁费收条三张，以证明被告给原告造成3个月的租金损失共计12万元。被告质证意见是：租赁双方是亲属，真实性有异议，不能证明租赁关系。被告在庭审质证中也举证了微信记录，此外还举证如下证据：1.智胜板材发货单4张，以证明板材系智胜提供；2.报价单一份，证明工程价款172503元，已付70000元，要求反诉被告继续给付102503元；3.库房收条一份，证明因反诉被告未提货，导致反诉原告租赁库房，存放费用损失10000元；4.石材照片10张，证明订购的石材已经加工完毕。反诉被告质证意见是：证据1真实性有异议，也不能证明用于原告处；证据2这份证据并没有得到被告的确认；证据3真实性有异议，也没有关联性；证据4是复印件，也不能证明反诉原告履行了合同义务。 本院认为,本案争议焦点是：一、原、被告哪一方违约；二、原、被告签订的《理石供货加工制作及安装合同》应否解除；三、违约或合同解除的法律后果。本院评判如下：一、本案《理石供货加工制作及安装合同》第二.5条约定：“合同签订后甲方支付乙方7万元预付款;在乙方第一次到甲方现场进行安装完成后且乙方第二批理石制作完成后,甲方支付乙方3万元施工进度款”，据此约定，被告有权要求原告支付第二批施工进度款的条件是“乙方第一次到甲方现场进行安装完成后且乙方第二批理石制作完成后”，那么首先需对“乙方第一次到甲方现场进行安装完成后”所指的工程量作出认定，但是双方在合同中对此没有约定，双方在此后的微信沟通中对此问题也没有明确。虽然原告在6月10日的微信中曾说过：“先做背景墙和窗台吧，这两个尺寸准，泡浴的需要重量，我看图了和实际不符。如果行就往下进行。”但是此时的6月10日双方尚没有签订上述本案《理石供货加工制作及安装合同》，理应以时间在后的书面合同约定为准，且该段微信内容也不能确切的说明关于第一次安装完成的工程量是如何约定的，鉴于约定不明，应以合同的真实意思和交易习惯确定。原告已经向被告支付预付款72000元（含2000元原告主张的定金），被告运送至原告处的五种石材价值共35000元，可见原告支付的第一批预付款已经达到第一批到达的石材价值的2倍以上，因原告已支付的预付款已明显超处已到达的石材价值，原告有权要求被告对已到达的五种石材的予以安装并达到合格，以使原告相信被告具有履行能力，进而支付第二批工程进度款。被告在对上述已到达五种石材未安装完成的情况下，要求原告支付第二批工程进度款，并以此作为其履行本应履行的合同义务的条件是不能成立的。综上所述，被告在微信中明确表示和实际对已到达石材不予安装（部分已经安装）和发货，致使原告装修工程停滞，已经构成根本违约，应承担违约责任。关于被告主张的原告支付的预付款70000元系代购材料款，因本案合同符合承揽合同的承揽人交付工作成果，定作人支付报酬的特征，应认定为承揽合同，并构成《中华人民共和国合同法》第二百五十五条规定的承揽人提供材料的合同，因此，应认定70000元预付款为承揽合同价款，不能评价为代购材料款，原、被告之间并不存在代购关系。此外，关于已到达未能安装完成部分的石材的过错问题，原告主张系被告量尺失误和不专业的原因，被告主张系原告改动设计等原因。对此，本院认为，根据微信记录，原告确实多次向被告提出尺寸不符等问题，被告没有明确反驳。但是，实质性问题是在本案合同履行过程中，出现一定的量尺错误（合同约定被告负责量尺）或原告设计改动在所难免，双方完全可以协商解决，而被告不以解决问题为出发点，却以给付第二批工程进度款为条件，明确拒绝继续安装和发货，导致本案纠纷的发生。根据以上论述，反之，反诉原告要求反诉被告给付剩余的石材款102503元及其他赔偿请求，没有事实和法律依据，不予支持。二、鉴于原告和反诉原告一致主张解除本案签订的《理石供货加工制作及安装合同》，且被告的拒绝履约的行为已经构成根本违约，符合法定解除合同的条件，本院支持原告的此项诉讼请求，判决对合同予以解除。三、依照合同法第九十七条的规定，合同解除后当事人可以要求恢复原状，故原告有权要求被告返还已付合同价款，被告应向原告返还预付款70000元和定金2000元，共计72000元。因该定金属订约定金，被告在收取定金后与原告签订了合同，并未违反如期订约的约定，故原告无权要求双倍返还，此定金可转化为合同价款。关于原告主张的因被告违约给其造成的租房损失赔偿金120000元，被告辩称：“杜丽波与杜丽坤是直系亲属关系，所谓的租房协议并不真实存在，况且原告也未提供相应的转账证明加以印证;杜丽坤也是该理石供货加工制作及安装合同的签署人，况且在“辽源美之约设计施工群”中也是决策者，用料及颜色的更换都起到主导作用，可见其也是经营者之一，故不存在租房费用。”本院认为，杜丽波与杜丽坤系存在利害关系的近亲属关系，故仅凭二人之间的房屋租赁合同和租金收据，租赁关系真实性不能予以认定，对被告的抗辩意见予以采纳，对原告此项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十五条、第九十四条第（三）项、第九十七条、第六十一条之规定，判决如下： 一、解除本案原、被告签于于2019年6月29日签订《理石供货加工制作及安装合同》； 二、被告沈阳市闽南石材城鼎宏旺石材经销部于本判决生效之日起七日内，返还原告辽源市龙山区美之约专业护肤店承揽合同价款72000元，被告履行此项给付义务后，有权对留置在原告处的背景墙、窗台板、过口石、方池围板、原池围板等大理石材料取回，拆除费用和运费由被告自行负担； 三、驳回原告辽源市龙山区美之约专业护肤店的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告沈阳市闽南石材城鼎宏旺石材经销部的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2090.00元，原告负担1290元，被告负担800元；财产保全费1520元，原告负担868元，被告负担652元；案件反诉费1275元，由反诉原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽源市中级人民法院。 审判员  孙锡伟 二〇一九年十二月二十六日 书记员  谭敬文