北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初33094号原告：曾福华，女，1956年10月6日出生，汉族，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：朱嫄嫄，北京谦君律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵庆梅，北京谦君律师事务所律师。被告：岳丰宇，男，1988年10月31日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：郎魁元，北京市佳法律师事务所律师。被告：大同市乐创网络科技有限公司，住所地山西省大同市平城区水泊寺泗庄家园5号商铺。法定代表人：苟凯江，总经理。委托诉讼代理人：黄超，男，1981年11月27日出生，汉族，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：赵雷雷，男，1982年9月9日出生，汉族，住北京市大兴区。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。法定代表人：石合群，总经理。委托诉讼代理人：桂颖，男，1989年1月15日出生，汉族，住单位宿舍。原告曾福华与被告岳丰宇、被告大同市乐创网络科技有限公司（以下简称乐创公司）、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安保险广东分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曾福华及其委托诉讼代理人朱嫄嫄、邵庆梅，被告岳丰宇及其委托诉讼代理人郎魁元，被告乐创公司的委托诉讼代理人黄超、赵雷雷到庭参加诉讼。被告平安保险广东分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾福华向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿各项损失共计312170.55元，具体包括医疗费6800.55元、住院伙食补助费3900元、营养费3600元、护理费360元、交通费100元、护具费3000元、残疾赔偿金271960元、伤残鉴定费2450元、精神损害抚慰金20000元；2.判决被告平安保险广东分公司在雇主责任保险范围内承担赔偿责任；3.判决被告乐创公司承担保险责任范围之外的赔偿责任；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年6月27日上午9时40分左右，在芳星路与蒲方路路口，曾福华骑自行车由南向北正常行驶，遇岳丰宇骑电动摩托车自东向西逆行驶来，两车相撞造成曾福华受伤。交管部门认定岳丰宇负全部责任，曾福华无责任。曾福华前往北京中医药大学东方医院诊治。后转入北京积水潭医院，医院诊断肱骨髁间骨折（右）。在国家体育总局运动医学研究所体育医院进行康复治疗，医院诊断右肘关节创伤性关节炎。经中天司法鉴定中心鉴定，曾福华伤残等级为九级，赔偿指数为20%。岳丰宇为美团外卖骑手，发生事故时，其正在配送途中，属于从事雇佣行为。曾福华与岳丰宇所属的乐创公司协商未果，至今未获理赔。乐创公司在平安保险广东分公司投保雇主责任保险，平安保险广东分公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任。被告岳丰宇辩称，首先我们对曾福华的遭遇表示同情和理解，但对交管部门认定我是全责有异议。我是乐创公司的员工我方认为本案所有的赔偿费用应由用人单位承担。关于医疗费数额请求法院依据票据确定。住院伙食补助费同意按照每天100元。营养费过高，我方认为营养费应为2000元。如果护理费有票据我方认可。交通费认可。残疾赔偿金方面，曾福华已经超过60岁，应为231166元。精神抚慰金同意为1万元。我方认可上述每项金额，但认为劳动者不应承担责任。保额是25万元。关于鉴定费和诉讼费用人单位应适当承担一部分，我同意适当承担一部分鉴定费和诉讼费。我生活也比较困难，希望法院予以考虑。被告乐创公司辩称，一、1.对本次事故的发生、责任认定没有异议。2.岳丰宇系我司员工，事故发生时其行为属于履行职务行为。我司已在平安保险广东分公司投保，保险公司应当承担最终的赔偿责任。3.对于平安保险广东分公司提出的按伤残等级赔偿限额比例表进行赔付以及不能全额赔付分项费用的问题，我司不予认可。本案中，保险单显示，保险项目为第三者责任险，并不存在其他免除责任的描述。保险公司所属的免责条款也没有向我司送达，且为格式条款。根据保险法明确规定，对于格式条款理解发生争议时，应当按通常的理解予以确认。因此，保险公司应当按照通常理解的含义根据交通事故人身损害的赔偿标准承担赔偿义务。二、1.医疗费以正规医院出具的发票为准，对于外购用药，与本次事故无关的费用应当予以扣除。2.住院伙食补助费，认可按实际住院天数，每天按50元计算。3.营养费，无医嘱，不应当赔付。4.残疾赔偿金，曾福华未能提供其在城镇居住和收入来源城镇的证据，应当按照农村居民标准计算。5.精神损害抚慰金，我司不是侵权人，不同意支付。6.鉴定费和诉讼费，应当由保险公司承担。被告平安保险广东分公司辩称，一、雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同的法律关系，答辩人非本案的适格被告。二、即使法院同意就侵权关系和雇主责任保险合同关系一并审理，答辩人承担的责任也应以保险合同之约定为限。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月27日上午9时40分许，在芳星路与蒲方路路口，曾福华骑自行车由南向北正常行驶，遇岳丰宇骑电动车自东向西逆行驶来，两车相撞造成曾福华受伤。经交管部门认定，岳丰宇负全部责任，曾福华无责任。事发后，曾福华在北京中医药大学东方医院治疗，支出医疗费524.52元。在北京积水潭医院被诊断为肱骨髁间骨折（右），治疗期间（含住院3天）支出医疗费2394.52元、护理费360元。在国家体育总局运动医学研究所体育医院被诊断为右肘关节创伤性关节炎，治疗期间（含住院36天）支出医疗费3881.75元。曾福华因治疗疾病购买可调肘关节固定支具花费3000元。2019年1月，中天司法鉴定中心出具鉴定意见，曾福华右肘关节功能丧失50%以上的伤残等级为九级，赔偿指数为20%。另查，岳丰宇系乐创公司的员工，其在履行职务时发生此次交通事故。乐创公司为其在平安保险广东分公司投保雇主责任险。曾福华住北京市丰台区芳星园二区×号楼×单元×号，为非农业家庭户。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩和质证的权利，平安保险广东分公司经本院合法传唤，未出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。岳丰宇驾驶电动车逆向行驶造成交通事故，依据交管部门的认定结果，其应承担全部责任。现岳丰宇抗辩其不应负全部责任，证据不足，本院不予采信。曾福华诉请的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、可调肘关节固定支具费、伤残鉴定费，事实和法律依据充足，本院予以支持。关于营养费，考虑曾福华的伤情和年龄较大的事实，本院酌定营养费为2000元。关于残疾赔偿金，曾福华于定残日已年满62周岁，故残疾赔偿金应调整为244764元。关于精神损害抚慰金，曾福华因交通事故构成伤残，本院结合伤情酌定精神损害抚慰金为10000元。因事发时岳丰宇为职务行为，故乐创公司应承担赔偿责任。岳丰宇表示自愿承担部分鉴定费和诉讼费，本院不持异议，确认岳丰宇承担鉴定费和诉讼费各一半。一乐创公司可与岳丰宇自行协商解决，本案中不做处理。乐创公司为岳丰宇在平安保险广东分公司投保雇主责任险，乐创公司应在承担相应的赔偿责任后依据保险合同向保险公司理赔。平安保险广东分公司不是交通事故的侵权方，且其表示不同意在本案中一并处理保险理赔，故平安保险广东分公司不是本案适格被告，曾福华要求保险公司承担责任的请求，于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大同市乐创网络科技有限公司于本判决生效后七日内赔偿原告曾福华医疗费6800.55元、住院伙食补助费3900元、营养费2000元、护理费360元、交通费100元、可调肘关节固定支具3000元、残疾赔偿金244764元、伤残鉴定费2450元、精神损害抚慰金10000元。二、被告岳丰宇对上述伤残鉴定费中的1225元承担共同赔偿责任，于本判决生效后七日内支付给原告曾福华；三、驳回原告曾福华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5983元，由原告曾福华负担744元（已交纳），被告大同市乐创网络科技有限公司负担5239元（于本判决生效后七日内交纳），被告岳丰宇在5239元范围内共同负担2619.5元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  李冬冬人民陪审员  张茂才人民陪审员  高卫红二〇一九年十二月十日书 记 员  高 婧