山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁17民终2490号上诉人（原审被告）：郓城县永强纺织有限公司。法定代表人：许达，公司经理。委托诉讼代理人：高晓梅，山东郓州律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹务清，山东郓州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨留相委托诉讼代理人：赵秀江，山东正翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：李衍杰，山东正翔律师事务所律师。上诉人郓城县永强纺织有限公司（以下简称永强公司）因与被上诉人杨留相提供劳务者受害纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院(2018)鲁1725民初6975号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。永强公司上诉请求：撤销一审民事判决，依法予以改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1.一审法院判决上诉人承担70%的赔偿责任比例过高。被上诉人杨留相受伤是因为其在工作中，超出工作范围造成的，自身存在重大过错，应承担主要责任。上诉人工厂一班上(一个工作车间)有三名工人，一名是挡板工(即纺织工)，一名维修工，一名前纺辅助工，三人各司其职。挡板工负责看机器，维修工人负责维修机器，维修有专业的铁刷子，从不用手接触刺滚。被上诉人为前纺辅助人员，从事该项工作已达半年，只是负责机器外围卫生工作，更是严禁靠近机器，应该非常清楚自己的工作职责，一审中证人也强调被上诉人的工作范围是接触不到机器的。曾多次向被上诉人询问，为什么将手伸向挡板下面的刺滚，被上诉人一语不发。被上诉人不经任何人允许私自接近机器，并将手伸进近一米深的刺滚中，自身存在重大过失，应承担事故的主要责任。2.被上诉人主张的费用过高，具体如下：（1）护理费应按照每天100元计算。被上诉人虽然提交了护理人员的租赁合同及驾驶证明，但根据法律规定，护理人员主张护理费的，必须提交护理人员近六个月的工资流水，单位出具的工资减少证明，月工资超过3500元的，必须提供个人所得税纳税证明。没有上述证据的，按照山东省菏泽市中级人民法院《关于对农忙时在家务农、农闲时外出务工、无固定收入农村居民误工、护理费适用问题的指导意见》办法的规定，按照每天100元计算。（2）精神损害抚慰金要求过高，应予以减少。杨留相辩称，一审法院判决认定事实清楚、适用法律正确，请求法庭依法驳回上诉人的上诉请求：1.被上诉人与上诉人之间存在劳务合同关系，根据一审上诉人提供的证人证言及其他证据均可以证实上诉人对自己的生产管理比较混乱，安全教育及安全措施均不到位，被上诉人在提供劳务过程中受到伤害，上诉人应当承担大部分赔偿责任，所以上诉人上诉理由中的第一项并不能成立。2.被上诉人所主张的各项赔偿费用均有法律依据和证据予以支持，护理费应当按照护理人员该行业所从事的行业平均工资进行计算，因为护理人员的工资发放并不像具有具体单位的工作人员一样每月发放到银行卡中或者有固定载体的账目中，因护理人员所从事的是驾驶工作，其工资每月的具体数额根据其所跑里程、油耗等来进行计算，而且，现金发放比较普遍。护理人员已经提供了相关的从业证明及合同，一审法院判决正确。因本案的事故造成了被上诉人身体残疾构成六级伤残，右手全部截除，对其生活及精神损害巨大，严重影响了其生活质量，一审法院判决上诉人承担3万元精神损失费适当，请二审法院予以支持。杨留相向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、假肢费、交通费、营养费、鉴定费等共计200000元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告杨留相为被告永强公司提供劳务人员，自2018年4月份开始，在被告处从事梳棉抬棉卷、拉棉条筒、收除尘花、地面及高空卫生清理打扫工作等。2018年9月7日在工作中被机器挤伤右手，于2018年9月7日入住郓城县中医院接受治疗，于2018年11月6日出院，住院治疗共60天，一共花费医疗费用38604.2元，其中被告垫付35804.2元，原告支付2800元。2019年1月8日，菏泽市郓城县人民医院司法鉴定所出具菏郓司鉴所[2018]临鉴字第360号司法鉴定意见书，鉴定意见为，原告伤残等级为六级伤残，护理期限为80日，护理人数为1人，营养期限为90日，营养费用建议每日30元。2019年1月22日，邯郸假肢辅助器具司法鉴定中心出具邯辅助器具鉴字【2019】第03号司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人杨留相适合装配：腕离断单自由度肌电手假肢，该假肢价格每件28000元整，正常情况下使用48个月，在使用期限内维修保养费用为5600元整。受伤及后续护理由由杨留相之子护理，杨留相之子提供了驾驶员聘用合同，证明工资标准为没有12000元，但未提供工资发放记录。结合其他证据，认定杨留相在工作中存在违规操作的事实。综合认定医疗费用38604.2元，其中原告已自付医疗费2800元，被告垫付了医疗费35804.2元；原告的住院伙食补助费60日×50元/日=3000元，误工费为1500元/月/30日×124日=6200元，护理费为80日/×1人×67182元/365日=14725元（以上年度山东省农林牧渔业年平均工资67182元计算），伤残赔偿金16297元/年×（80-64）×50%=130376元（以上年度山东省农村居民人均可支配收入16297元计算），假肢费（28000元+5600）×（80-64）/（48/12）=134400元，鉴定费4700元，交通费498元，以上合计共计332503.20元。一审法院认为，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。侵害他人身体的应当赔偿医疗费、护理费、交通费、等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助用具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告在劳务过程中身体受到伤害，被告应当予以赔偿；原告作为成年人在工作时应当注意安全操作，原告在工作过程中未尽到安全注意义务并违规操作，对事故的发生具有一定的过错，酌情认定原告承担自身损失的30%，被告应当赔偿原告损失为332503.20元×70%-35804.2=196948.04元；被告赔偿原告精神抚慰金30000元为宜。综上，被告永强公司赔偿原告杨留相医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、假肢费、鉴定费、交通费共计226948.04元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：一、被告郓城县永强纺织有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨留相医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、假肢费、鉴定费、交通费共计226948.04元。（被告垫付的医疗费35804.02元已经扣除）。二、驳回原告杨留相的其他诉讼请求。案件受理费6796元，由原告杨留相负担2092元，由被告郓城县永强纺织有限公司负担4704元。二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明认定的其他事实本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被上诉人杨留相为上诉人永强公司提供劳务，并因此造成自身损害，永强公司做为接受劳务的一方应当承担责任。一审法院结合杨留相工作性质以及其自身存在违规操作的事实，对双方应当分担的比例予以了综合评判，认定杨留相自身承担30%的责任并无不当。永强公司认为应由杨留相承担主要责任，但在二审中并未举证有效证据予以证实，本院对其该项上诉主张不予支持。关于上诉人提出的应当按照本院《关于对农忙时在家务农、农闲时外出务工、无固定收入农村居民误工、护理费适用问题的指导意见》办法的规定，按照每天100元计算的意见。经审查，护理人员杨立峰一审中提交了驾驶员聘用合同，因未提供月工资记录未被采信工资标准，但该护理人员亦不符合上述指导意见中规定的人员，故一审法院根据本案实际情况，酌情采用上年度山东省农林牧渔业工资标准计算并无不当。关于上诉人认为精神抚慰金过高的理由。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款：“（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”一审法院综合考虑本案案情，结合双方过错程度、侵害后果以及经济能力和生活水平，确定本案精神抚慰金为30000元较为适当，上诉人该项主张本院不予支持。综上所述，永强公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6796元，由上诉人郓城县永强纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈尔森审判员  李学军审判员  张秀云二〇一九年十二月二日书记员  王 姣