甘肃省临夏市人民法院民事判决书（2018）甘2901民初719号原告(反诉被告)：临夏市启元商贸有限责任公司。法定代表人：马某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王某1，临夏河州律师事务所律师。被告（反诉原告）：山东美达建工集团股份有限公司甘肃分公司。法定代表人：陈某。委托诉讼代理人：常某，山东明廉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某2，住山东省蓬莱市。原告(反诉被告)(以下简称原告)临夏市启元商贸有限责任公司诉被告(反诉原告)(以下简称被告)山东美达建工集团股份有限公司甘肃分公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年4月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，审理中被告山东美达建工集团股份有限公司甘肃分公司提起反诉，本院依法进行了合并审理。原告临夏市启元商贸有限责任公司法定代表人马某及其委托诉讼代理人王某1，被告山东美达建工集团股份有限公司甘肃分公司委托诉讼代理人常某、王某2均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告临夏市启元商贸有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即按约定返还超收的工程价款以及返工费用1093048.43元；2.判令被告立即支付约定的未完工工程造价2262091.06元；3.判令被告依约赔偿因未按期完工给原告造成的经济损失以及约定的违约金(按11.2条约定的5000元/日计算,从约定的竣工之日2016年11月1日起算至原告自行组织施工建设,于2017年9月1日酒店试营业之日止)1600000元。以上三项共计4955139.49元。事实与理由:经协商,原、被告双方于2016年6月签订《酒店装饰工程施工合同》一份,约定将原告所属临夏泊尔客饭店之酒店装饰工程交由被告施工建设。合同约定施工期限为121天,即自2016年6月17日起至2016年10月31日止。并对安全生产、竣工验收、工程价款支付以及违约责任等内容进行了详尽的约定。合同签订后的施工过程中,原告依约按进度向被告支付工程造价1777719.00元。但是在收到上述款项后不久,被告就开始怠于履行合同义务,直至后来施工建设全面停工,导致合同不能全面履行。为了妥善解决遗留问题,原告曾数次致函被告,要求其尽快履行合同义务,按照约定的时间和质量要求完成装饰工程。后经原告与被告书面授权的全权代理人王某2进行协商,对被告公司尚未完工的项目以及已经完工需要返修部分工程、剩余工程的组织施工建设以及工程款由谁承担等问题达成一致意见,被告同意由原告自行组织未完工程的施工建设,工程款由被告公司承担。之后,原告依约自行组织施工建设,几经努力,终于于2017年8月份完成装饰工程,并在每项工程施工完毕后由王某2签字确认造价,并在后期的明细表上签字确认。一直到2017年9月1日,原告的泊尔客酒店才开始试营业，比双方在合同中约定的竣工期限拖后了整整11个月。被告不适当履行合同的行为给原告造成了巨大的经济损失。期间虽经原告多次催告被告协商解决善后事宜,但是被告公司却迟迟不予理睬,为此,原告于2018年2月24日再次向其发出关于尽快派员处理《装饰工程施工合同》善后事宜的《催告函》一份,要求被告尽快派员协商处理合同所涉事宜,但是被告公司在接到《催告函》之后,派来协调处理纠纷的人员仅仅只是气势汹汹的带着录音设备和原告公司法定代表人进行简单的交谈后随即离开,对实质性的问题并未予以触及,过后通过邮寄方式给原告寄来《临夏泊尔客酒店室内外装饰结算》一份,对双方此前达成的协议补充内容一概予以否定。被告的行为致使双方通过协商解决纠纷的路子完全被堵死。综上所述,原告认为依照合同法的规定,依法成立的合同必须全面履行,合同各方当事人应当在适当的时间、以适当的方式履行自己的合同义务。但是被告在履行过程中,由于自身的原因致使合同履行不能,后经协商,在以书面形式同意原告自行完成剩余工程施工内容并确认原告完成的工程内容、工程量以及造价,并承诺该造价全部由自己承担的情况下,拒不承担自己应尽的约定义务,致使原告蒙受了极大的经济损失。现原告在无法通过协商解决纠纷的情况下,只好向人民法院提起诉讼。恳请依照民事诉讼法119条规定予以受理,并依照双方约定和被告全权代理人的书面承认和签字确认等事实,依照合同法的规定判准诉讼请求,以切实维护依法成立的合同的严肃性,制裁民事违约行为,维护正常的生产经营秩序,维护原告的合法权益。被告山东美达建工集团股份有限公司甘肃分公司辩称并提出反诉请求：1.启元商贸拖欠被告的工程款4499335.96元，其要求被告返还超收工程款及返工费用1093048.63元、未完工工程造价2262091.06元没有任何事实根据。事实与理由：被告于2016年6月17日开始进行施工,至2016年10月即完成了绝大部分工程量。2017年2月8日被告方将已经完成的工程量邮寄给启元商贸,并于2018年3月8日将《临夏泊客酒店室内外装饰结算》邮寄给启元商贸,结算值为6199335.96元,启元商贸收到后均未提出异议,根据合同和法律的规定,应视为认可该结算值5009335.96万元未支付。据此,原告启元商贸的诉讼请求第一项要求被告“返还超收工程款及返工费用1093048.43元”就没有了事实根据,其诉讼请求第二项要求被告支付“未完工工程造价2262091.06元”更是颠倒是非,毫无合同及法律依据。2.工期延误的责任在于原告启元商贸,被告不应承担责任。反诉请求1.请求法院判令被反诉人立即支付反诉人工程款4499335.96元及利息(自2018年3月8日至实际付款之日,按照年利率24%计算)；2.反诉费由被反诉人承担。事实与理由：反诉人和被反诉人于2016年6月签订《酒店装饰工程施工合同》,被反诉人将临夏泊尔客酒店的装饰工程发包给反诉人,反诉人于2016年6月17日开始进行施工,在施工过程中,被反诉人多次增加、变更工程量,且不能够提供相应的施工条件。反诉人在种种不利情况下,仍克服困难，至2016年10月即完成了绝大部分工程量。2017年2月8日反诉人将已经完成的工程量邮寄给启元商贸,2018年3月8日反诉人将《临夏泊尔客酒店室内外装饰结算》邮寄给被反诉人,结算值为6199335.96元,被反诉人收到上述两份文件后均未提出异议,根据合同和法律的规定,应视为认可该结算值。截止目前,被反诉人仅支付工程款170万元,尚有4499335.96元未支付。为维护自身合法权益，特提起反诉，望判如所请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审中组织了质证认证。法庭对双方无异议的证据确认在卷。对双方有异议的证据认定如下：原告提供的证据1、授权委托书一份，拟证明被告方的全权代理人王某2受公司委托原告将钱打入王某2的账户中，被告对真实性无异议，但认为王某2等人只负责具体事务协调工作，不负责合同的变更，被告未能提供证据证明王某2没有权利变更合同，故对该证据本院予以认可。2、两份承诺书，拟证明被告一再承诺会按照合同约定完成工程；被告对真实性无异议，但对证明效力有异议。本院认为该承诺书上有被告代理人签字，应当认定是被告的真实意思表示，对该证据本院予以确认。3.书面材料一份，拟证明王某2作为被告全权代理人同意原告外聘人员，虽然被告认为王某2的没有权限变更合同，但该证据是王某2代表被告给原告的答复，本院予以确认。4.有王某2签字的十三张联络函，拟证明被告没有完成的工程和已经完工的项目需要返工，得到被告方委托人王某2的签字认可，费用由被告方承担；被告认可签字是对的，不认可证明效力，本院认为有被告代理人签字，本院予以确认。5.函件一份、催告函一份，拟证明原告多次被告进行核算，但被告一直没有进行核算，虽然被告不予认可，但该证据已由被告收到，故对该证据本院予以确认。6.单据一组（14张），拟证明原告给被告支付的1777719元工程款；被告对7张被告公司收据予以认可，对王某2签收的本田车辆款28万元及2016年11月28日签收的60000元予以认可，对仲春林、朱晓平、唐亮的签字不予认可。由于原告不能说明仲春林、朱晓平、唐亮的身份，故对该三人签字的单据本院不予确认。7.明细十份、返工工程明细表两页，拟证明经被告代理人王某2签字确认原告所返工和完成被告未完成的工程量。被告对王某2签字认为是真实的，但未完成工程的材料是被告已经购置的，且王某2签字超出了其权限。由于原告未向法庭提供证据证明该工程是否已经实施、该费用是否已经产生，故对该证据的证明效力，本院不予确认。对被告提供的证据一、2017年3月7日《工程联系单》及顺丰快递邮寄回执；拟证明1.被告根据有关要求进行了施工；2.原告未能提供土建消防合格手续，未能办理施工许可证；3.原告于2016年11月5日要求提高房间档次，改为欧式风格，是对工程设计和工程量的重大变更，应当对工期和工程款进行调整。原告认为2016年11月已经停工了，该联系单是2017年3月7日的，并且是空白的，不予认可；对该证据的真实性本院予以确认，但被告未能提供原告对该证据的答复，故对证明效力本院不予确认。二、《截止2016年12月临夏泊尔客酒店室内外装饰工程完成量》、《联络函》及邮寄回执、2018年3月8日《临夏泊尔客酒店室内外装饰工程结算》及邮寄回执，《分项工程验收记录单》一宗；，拟证明1.证明被告于2016年12月已经完成合同约定工程，并书面交付给原告；2.被告完工价值为6199335.96元；3.原告收到后应当视为认可结算。原告对真实性无异议，但没有收到竣工单，且没有原告签字，实际是被告没有完工，不予认可。该证据只是被告单方计算，没有原告的签字认可，不能证明是否真实，故本院不予确认。根据当事人的陈述和经法庭审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告双方于2016年6月签订《酒店装饰工程施工合同》一份,约定将原告所属临夏泊尔客饭店之酒店装饰工程交由被告施工建设。合同约定施工期限为121天,即自2016年6月17日起至2016年10月31日止;并对安全生产、竣工验收、工程价款支付以及违约责任等内容进行了详尽的约定。合同签订后的施工过程中,原告依约按进度向被告支付工程造价1647719元。但是在收到上述款项后不久,双方开始产生矛盾,直至后来施工建设全面停工。后经原告与被告书面授权的全权代理人王某2进行协商,对被告公司尚未完工的项目以及已经完工需要返修部分工程、剩余工程的组织施工建设以及工程款由谁承担等问题达成一致意见,被告同意由原告自行组织未完工程的施工建设,工程款由被告公司承担。之后,原告依约自行组织施工建设,于2017年8月份完成装饰工程,并在每项工程施工完毕后由王某2签字确认造价,并在后期的明细表上签字确认，该明细表注明未完成工程总造价为2262000元，返工工程总造价为753200元。2017年9月1日,原告的泊尔客酒店才开始试营业。期间原告曾催告被告协商解决善后事宜,但双方一直对工程完工情况及工程款未进行结算。现原告在无法通过协商解决纠纷的情况下,只好向人民法院提起诉讼。恳请依照合同法的规定判准诉讼请求,以切实维护依法成立的合同的严肃性,制裁民事违约行为,维护正常的生产经营秩序,维护原告的合法权益。在审理中虽经本院进行调解，但因双方意见分歧太大，未能达成协议。本院认为，原告（反诉被告）临夏市启元商贸有限责任公司与被告(反诉原告)(以下简称被告)山东美达建工集团股份有限公司甘肃分公司签订的《酒店装饰工程施工合同》，是双方的真实意思表示，未违反国家相关法律规定，为有效合同，双方应当按照合同约定履行。双方在履行过程中由于其他原因未能全部履行完毕，致使合同目的未能实现。但双方在停止合同履行时对各自履行的部分未进行结算，无法确定被告所完成的工程量。同时原告也未能向法庭提供证据证明原告自行完成的工程量，所以原告要求被告支付和返还返工工程及未完成工程量价款的主张，没有事实依据，本院不予支持。反诉原告要求支付拖欠工程款的主张，也没有事实依据，本院不予支持。原告要求被告赔偿违约金的主张，由于未能提供证据证明合同不能履行的主要责任在被告，不能证明被告存在违约行为，故对原告的该主张，本院不予支持。现依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）临夏市启元商贸有限责任公司的诉讼请求；二、驳回反诉原告山东美达建工集团股份有限公司甘肃分公司的诉讼请求；案件受理费46441元，由原告（反诉被告）临夏市启元商贸有限责任公司负担；反诉费42800元，减半收取21400元，由被告（反诉原告）山东美达建工集团股份有限公司甘肃分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。审 判 长 王文智审 判 员 马桂兰人民陪审员 马春春 二〇一九年十二月九日书 记 员 王燕燕