云南省曲靖市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）云03执异95号异议申请人(被执行人)北京创佳东方科技有限公司。统一社会信用代码：911101127433377558。法定代表人：梁开杰，系该公司总经理。住所地：北京市通州区通胡大街25号8-141号。委托代理人李明伦，云南法兮律师事务所律师，特别授权代理。申请执行人程长江，男，汉族，1975年9月18日生，四川广安县人，住云南省曲靖市麒麟区。委托代理人冯永林，男，汉族，1964年3月30日生，特别授权代理。被执行人马龙县湘龙钢铁冶炼有限公司。统一社会信用代码：915303217535584201。法定代表人：孟雪平。住所地：云南省曲靖市马龙县。本院在执行程长江申请执行马龙县湘龙钢铁冶炼有限公司（以下简称“湘龙公司”）、北京创佳东方科技有限公司（以下简称“北京创佳公司”）不当得利纠纷一案中，被执行人北京创佳公司提出书面异议，本院立案受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议申请人北京创佳公司称，程长江与湘龙公司、北京创佳公司不当得利纠纷一案，曲靖市中级人民法院于2011年12月19日作出（2011）曲中民初字第16号民事判决书，并于2012年2月11日通过中国法院网向申请人公告送达。根据公告内容，该判决书经过75天以后发生法律效力，即2013年3月28日发生法律效力。程长江于2019年8月20日申请强制执行，曲靖市中级人民法院于2019年8月27日立案，随后向申请人送达（2019）云03执854号执行通知书。异议申请人认为，（2011）曲中民初字第16号民事判决书于2012年3月28日发生法律效力。程长江于2019年8月20日申请强制执行。从判决生效到申请强制执行，时间间隔长达7年。根据《民事诉讼法》第二百三十九条的规定，申请执行的期间为二年，程长江申请强制执行已经超过申请执行时效期间，而且本案不存在申请执行时效中止、中断的情形。异议申请人对该强制执行不予认可。异议申请人根据《民事诉讼法司法解释》第四百八十三条的规定，请求法院查明本案事实，依法撤销（2019）云03执854号执行案，对（2011）曲中民初字第16号民事判决书不予执行。异议申请人北京创佳公司为证实其主张，向法院提交了如下证据：1、营业执照、授权委托书、身份证明；2、（2019）云03执854号受理案件通知书；3、法院公告查询单复印件。申请执行人程长江辩称，第一，本案系债权收购所形成的三角债务。即由各级人民法院判决所认可的湘龙公司赔偿史永能509万元；史永能赔偿北京创佳公司170万元；北京创佳公司和湘龙公司赔偿程长江300万元。第二，本案判决生效后，史永能、程长江均在法定期间内对各自的诉求提出了执行申请。2011年9月1日曲靖中院执行局组织三方人员进行调解。经调解，三方达成和解协议，即史永能申请执行湘龙公司的509万元（到期后湘龙公司已付清）；剩余170万元由程长江申请执行北京创佳公司、湘龙公司的300万元中抵账。第三，关于本案执行的诉讼时效问题。该案中，北京创佳公司、湘龙公司欠程长江300万元是铁定的事实。法院在开庭、执行中多次打电话、发函、公告，北京创佳公司“了无音讯”、“现失踪”。程长江按北京创佳公司的工商信息催要公款，都是“查无此人，且无法联系”的退回函件。由此认为，本案源于一桩事件的三案形成的三角债，在法院办案人员的组织下进行调停，三方都进行了认可，故有必要对判决强制执行。对于北京创佳公司辩称2011年9月1日，法院组织三方执行调解，其未参与也未签字，是无效协议的理由不能成立。北京创佳公司从法院通知开庭直至现在从不露面，无法寻找到，何况湘龙公司作为连带责任被告人参与调解，明示找不到北京创佳公司，故北京创佳公司虽未参与调解，但同案连带责任人湘龙公司参与且达成了调停协议，故北京创佳公司以其躲避法律行为的做法于情不符。同时，请求人民法院查明北京创佳公司是否存在，其真伪性的存在，委托诉讼的真实性以及鉴定委托公章的真实性。综上所述，程长江请求裁定驳回北京创佳公司的执行异议申请，并查明该公司的真伪以及委托的真实性。并向本院提交了《公章鉴定申请书》。本院查明，程长江与马龙县湘龙钢铁冶炼有限公司、北京创佳东方科技有限公司不当得利纠纷一案，云南省曲靖市中级人民法院于2011年12月19日作出（2011）曲中民初字第16号民事判决书：由被告北京创佳东方科技有限公司于本判决生效后30日内返还原告程长江所转款项人民币300万元；若被告北京创佳东方科技有限公司不能返还全部款项时，被告马龙县湘龙钢铁冶炼有限公司承担连带清偿责任。案件受理费30800元，由北京创佳东方科技有限公司、马龙县湘龙钢铁冶炼有限公司共同负担。该判决于2012年2月11日在《人民法院报》上向北京创佳公司公告送达，公告期为60日，该公告提示：如不服本判决可在公告期届满后15日内提起上诉。程长江于2019年8月20日申请强制执行，本院于2019年8月27日以（2019）云03执854号案件立案执行。另查明，在史永能申请执行马龙县湘龙钢铁冶炼有限公司及北京创佳东方科技有限公司申请执行史永能两个案件的执行过程中，本院于2011年9月1日曾有一份执行笔录，该笔录系本院在执行湘龙公司申请执行史永能一案中询问当事人双方如何履行赔偿义务时形成，笔录中记载：湘龙公司提出以338万元支付其对史永能所负债务。史永能代理人史永茂（特别授权代理）同意按338万元支付，同时要求2011年9月底前支付168万元，另外的170万元待程长江起诉北京创佳公司一案结果出来后再作处理。该笔录的在场人和签名人为史永茂、程长金，北京创佳公司没有参与或者在笔录上签名和盖章。2019年12月19日，北京创佳公司法定代表人梁开杰携带营业执照副本、公司公章等材料到本院，本院对梁开杰的个人身份及其与北京创佳公司的关系进行核实，梁开杰确系北京创佳公司法定代表人。梁开杰表示对（2019）云03执854号执行案件提出执行异议是北京创佳公司的真实意思表示。本院认为，本案的争议焦点是申请执行时效是否因当事人一方在申请执行期间内向法院申请执行或者当事人一方提出履行要求而存在中断情形。申请执行的期间为二年，从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。具有下列情形之一的，当事人一方提出履行要求，产生申请执行时效中断的效力：（一）当事人一方直接向对方当事人送交提出履行要求的文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式要求履行义务，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有提出履行要求公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条之规定，债务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或行为的，应当认定为当事人同意履行义务产生申请执行时效中断的效力。债务人主张超过申请执行时效，对于是否产生申请执行时效中断的情形，中断效力产生的举证责任应由债权人即申请执行人承担。具体到本案中，异议申请人主张超过申请执行时效，申请执行人认为有时效中断的法定事由，中断效力产生的举证责任应由申请执行人承担。申请执行人程长江认为在2011年9月1日本院已组织双方及史永能达成了和解协议，即史永能申请执行湘龙公司的509万元（到期后湘龙公司已付清），剩余170万元由程长江申请执行北京创佳公司、湘龙公司的300万元中抵账。但记载该调解内容的执行笔录由于北京创佳公司没有参与，史永能与湘龙公司对北京创佳公司权益的处理行为不对北京创佳公司产生法律约束力，不属于执行和解协议，故不能成为时效中断的法定事由。对申请执行人程长江认为北京创佳公司的委托代理人代为提出执行异议系伪造公章而提出的虚假诉求的主张，北京创佳公司的法定代理人梁开杰已到本院作出明确表示：“对（2019）云03执854号执行案件提出执行异议是北京创佳公司的真实意思表示。”本院对梁开杰的个人身份及其与北京创佳公司的关系进行核实，梁开杰确系北京创佳公司法定代表人。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。”异议申请人的法定代表人有权在法律规定的职权范围内,直接代表企业法人对外行使职权,其代表企业法人的行为不需要授权也无须追认,应视为企业法人行为。故申请执行人提出的对北京创佳公司的公章进行鉴定以对提出执行异议是否为北京创佳公司真实意思表示进行核实的要求对本案的处理已无必要。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条第一款之规定：“……申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。”据此，对申请执行人程长江提出的公章鉴定申请本院不予准许。本案中，据以执行的生效法律文书作出的时间为2011年12月19日，法律文书确定的北京创佳公司返还程长江款项的时间为判决生效后30日内，该判决于2012年2月11日在《人民法院报》上向北京创佳公司公告送达，公告期为60日，提起上诉的期限是公告期届满后15日内，程长江向本院申请强制执行的时间是2019年8月20日，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，申请执行人程长江申请法院强制执行的期间已明显超过申请人民法院执行的二年期间。由于申请执行人程长江对产生申请执行时效效力中断的事由未有充分证据予以证明，本院对其以申请执行时效中断为由继续执行的要求不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项之规定，裁定如下：异议申请人北京创佳东方科技有限公司的异议成立，不予执行（2019）云03执854号。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自本裁定书送达之日起十日内，向云南省高级人民法院申请复议。审判长  骆建才审判员  何 林审判员  刘 恒二〇一九年十二月二十九日书记员  徐 丹