山东省曲阜市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0881民初3622号原告：曲阜市富贵防腐保温工程处（简称保温工程处），个体工商户业主：郑令贵，经理。委托诉讼代理人：张国祥，曲阜国强法律服务所法律工作者。被告：山东万达有机硅新材料有限公司（简称有机硅公司）法定代表人：孔旭，总经理。委托诉讼代理人：徐彬，河北来仪（沧州）律师事务所律师。被告：东莞圣堡达实业投资有限公司（简称投资公司）法定代表人：刘理权，总经理。委托诉讼代理人：庞卓、邓新辉，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。原告曲阜市富贵防腐保温工程处与被告山东万达有机硅新材料有限公司、东莞圣堡达实业投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案，于2019年10月15日向本院起诉，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告业主郑令贵及委托诉讼代理人张国祥，被告山东万达有机硅新材料有限公司的法定代表人孔旭及委托诉讼代理人徐彬，被告东莞圣堡达实业投资有限公司的委托诉讼代理人庞卓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，我单位为被告有机硅公司建厂提供保温建设，2018年8月16日双方核对欠我工程款415798.52元，2018年11月19日双方签订了还款协议，约定被告有机硅公司分三期付清，如未按时还款支付违约金。被告至今未付。2018年9月5日两被告签订了股权转让、重组与投资合作合同，被告投资公司实际接管经营被告有机硅公司，对我方付连带还款义务。要求1、被告有机硅公司偿还保温工程款415798.52元和违约金41579.8元，被告投资公司承担连带清偿责任。2、两被告承担诉讼费用。被告山东万达有机硅新材料有限公司辩称，原告所述属实，原被告之间的欠款数额是无误，2018年9月份因我公司经营不善，与被告投资公司达成协议，由被告投资公司接管我公司，所有的经营权包括财产、所有的债务、财务、人员、生产、销售归属被告投资公司，签订合同的当日即2018年9月5日，我公司就将公司的公章、财务章、法人章、银行资料等交付给了被告投资公司的代表刘理强，整个公司完全由被告投资公司接管，2018年10月14日被告投资公司代表何素婵、何敬国及我公司法定代表人孔旭就对外债务核定数额，总共除银行贷款外，另有债务84笔合计7579319.50元，其中就包括原告的415798.52元，孔旭、何敬国、何素婵签字确认，当日被告投资公司代表何素婵与孔旭、李高山签订补充协议，补充协议第二条确定由被告投资公司对外代为偿还债务，被告投资公司代为偿还后再向孔旭追偿，因此我公司认为，与被告投资公司的接管协议已经签订并且履行，我公司已经失去了独立公司法人人格，在资产全部被被告投资公司掌控的情况下，原告债务应当由两被告共同偿还。被告东莞圣堡达实业投资有限公司辩称，原告要求我公司承担连带责任没有事实和法律依据，我公司从未知晓本案的欠款，该欠款产生于两被告合作之前，截止开庭为止，我公司从未以任何口头或书面形式向原告承诺偿还欠款，所以原告要求我公司偿还欠款没有依据。不管两被告签订的协议怎样约定、也不管双方合作期间产生任何问题均与原告的债权无关，法律没有规定两被告之间因合作关系产生的任何法律关系会导致我公司产生连带责任，因此原告要求我公司承担连带责任没有法律依据，请求法院驳回对我公司的诉讼请求。原告为证明自己的主张，向本庭提交：1、营业执照一份，法定代表人证明书一份和身份证复印件一份，主张原告是适格的主体。2、还款协议一份，主张被告有机硅公司欠原告保温工程款415798.52元，约定分三次还清；不能按约定时间清偿欠款，被告有机硅公司按总欠款的10%向原告支付违约金。3、两被告签订的股权转让、重组与投资合作合同、补充协议之一、补充协议之二和附件1，被告投资公司收到被告有机硅公司财务章、法人印章证明，多次会议记录和合同，主张两被告在人员上混同、业务和财务混同，被告投资公司同意为被告有机硅公司偿还欠原告的工程款。4、最高院指导案例15和判例，主张裁判要点证明关联公司的人员、业务、财务等方面混同，丧失独立人格的构成人格混同，关联公司人格混同，严重损害债权人利益的，关联公司相互之间对外债务承担连带责任。两被告人格混同，严重损害了原告单位的利益，故被告有机硅公司欠原告的工程款被告投资公司应承担连带责任。被告有机硅公司质证：对证据1无异议，对证据2真实性无异议，该还款协议中的数额被告投资公司的代表人何素婵于2018年10月14日已经签字确认过。对证据3无异议。被告投资公司质证：对证据1无异议，对证据2、3要求核对原件。还款协议属于被告有机硅公司与原告之间的还款承诺，被告投资公司未在上面有任何签名或盖章确认，所以被告投资公司对此债不承诺任何责任。被告有机硅公司为证明自己的主张，向本庭提交：1、两被告等签订的股权转让、重组与投资合作合同、补充协议之一、补充协议之二和附件1，被告2收到被告1财务章、法人印章证明，多次会议记录和合同（均系原件）。主张股权转让、重组与投资合作合同第三条第一款确认了公司债务的大概范围，约定了偿还债务的方式等，第六条约定签订本合同之日，被告有机硅公司即由被告投资公司接管，第八条的第三款约定何素婵代表被告投资公司行使权力；2018年10月14日补充协议，有何素婵签字，有被告投资公司盖章；补充协议附件是对被告有机硅公司除银行债务之外的所有债务确认，有何素婵签字，对外由被告投资公司代为偿还债务，再向孔旭追偿；对收到财务章证明无异议；会议记录，证明了2018年9月份，被告投资公司接管之后，何素婵安排生产的情况；拆除生产设备合同是真实的，由孔旭、何敬国，与河南新远大签订的，证明被告投资公司接管后拆除了原设备，又上了新设备。提交：2、2018年9月1日出具资产负债表审查报告，主张被告投资公司接管被告有机硅公司之前，派代表王新廷驻被告有机硅公司一个多月，就被告有机硅公司的资产负债情况进行了审计，充分了解有机硅公司资产负债情况，对负债有充分的风险预期。提交：3、2018年9月7日至2018年11月29日被告有机硅公司财务申请单，主张2018年9月4日签订接管协议之后，被告投资公司实际控制被告有机硅公司，不论是工资的发放，还是购买材料的支出、支付货款均需要何敬国的签字批准。提交：4、采购负责人姜红艳、销售负责人与何敬国及刘理强微信记录，主张采购及销售均需被告投资公司派驻人员何敬国、刘理强的批准，相关人员需要何敬国、刘理强派遣。被告投资公司完全接管了被告有机硅公司的全部资产，控制了有机硅公司的经营，权利义务是对等的，不存在只接管财产忽略债务的情况，两被告之间不是单纯的借贷关系。原告质证对证据真实性无异议，认可被告有机硅公司观点，与我方提供的相关材料相互印证，证明了被告投资公司已经完全接管了被告有机硅公司的生产、经营等，并不单纯是借贷关系。被告投资公司质证：股权转让、重组与投资合作合同从未显示出被告投资公司要向原告进行清偿，依据合同第四条，被告有机硅公司向被告投资公司承诺，签订本协议时不对外进行担保、借贷、行政处罚、诉讼仲裁等导致签订本合同或补充转让后让新股东承担债务等。第十二条第2款已经明确约定，被告有机硅公司承担之前责任，该合同如何表述，均属于两被告之间的约定，不构成偿还原告的任何责任。补充协议中两被告之间关于合作的补充约定，与原告无关，在补充协议中第3、4条已经约定清楚，在签订协议之前的全部债务均由孔旭承担，与新公司及被告投资公司无关。从两份协议可以看出被告投资公司是以借款方式借给被告有机硅公司偿还相应债务之后，公司经营正常的情况下，才会成立新的公司，在此之前，被告投资公司只有在书面同意的情况下才会将此前的借款偿还给之前的债权人，这两被告合作的方式，并不能构成偿还原告债权的条件。附件仅是两被告存在合作的情况下，被告有机硅公司只是对在前债务的说明，该数额不能构成被告投资公司对所列表格债务偿还的承诺。对收条不予认可。整个会议记录中孔旭及原来的股东孔维庆，包括孔旭老婆，均是原来公司的人员，表明这期间被告有机硅公司原有的人员均参与公司的经营及销售，因此，会议记录中有很多内容，能够全面反映公司经营情况。认为资产负债表审查报告与本案无关，王新廷也不能确认是被告投资公司代表。对被告有机硅公司财务申请单中李相宁（护照是G54319139），在职证明是被告有机硅公司出具的，李相宁在这个公司工作8年，李相宁是参与公司经营的，均是以被告有机硅公司的名义进行的，在财务和管理上都是以被告有机硅公司名义进行，不存在财务混同。何敬国在被告投资公司中既不是股东，也不是法定代表人，也没有担任职务，所有的微信记录我们认为与本案没有关系。被告投资公司没有提交证据。经庭审质证及当事人陈述，本院认定如下事实：2018年11月19日原告与被告有机硅公司签订的还款协议，由双方盖章，双方均无异议，本院认定真实性，该还款协议证明2018年8月16日前被告有机硅公司欠原告保温工程款415798.52元，被告有机硅公司应于2018年12月31日付款20万元、2019年4月30日付款20万元，2019年8月31日付款15798.52元，被告有机硅公司未按期清偿，按总欠款的10%向原告支付违约金。山东万达有机硅新材料有限公司股权转让、重组与投资合作合同，原、被告均无异议，该合同签订于2018年9月5日，合同记载甲方有被告东莞圣堡达实业投资有限公司及何敬国、李成，乙方有孔旭、李高山，丙方为被告山东万达有机硅新材料有限公司，合同约定经各方协商，就山东万达有机硅新材料有限公司关于股权转让、重组与投资运营合作事宜达成合同，各方当事人在合同签订前后对山东万达有机硅新材料有限公司的资产、经营等进行了考察、参与。被告山东万达有机硅新材料有限公司的工商登记未做变更。合同履行遇到困难，被告东莞圣堡达实业投资有限公司已经撤走。合同未解除。原告诉来本院要求：1、被告有机硅公司偿还保温工程款415798.54元和违约金41579.8元，被告投资公司承担连带清偿责任。2、两被告承担诉讼费用。本院认为，原告与被告山东万达有机硅新材料有限公司签有还款协议，双方对还款协议均无异议，足以证明被告欠原告保温工程款415798.52元，被告有机硅公司应按达成的还款协议履行还款义务。甲方东莞圣堡达实业投资有限公司及何敬国、李成，乙方孔旭、李高山，丙方被告山东万达有机硅新材料有限公司，签订的山东万达有机硅新材料有限公司股权转让、重组与投资合作合同，虽然履行了部分内容，根据合同的相对性，合同内容对合同当事人有效，对外没有效力。被告有机硅公司寻找合作是其经营方式，不构成被告有机硅公司的人格丧失。原告要求被告投资公司承担连带责任没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零七条、第一百四十条规定，判决如下：一、被告山东万达有机硅新材料有限公司给付原告曲阜市富贵防腐保温工程处工程款415798.52元及违约金41579.85元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8160.68元减半收取4080.34元，由被告山东万达有机硅新材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于济宁市中级人民法院。审判员  孔国成二〇一九年十二月二十六日书记员  孔素雅