上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初10159号原告：陈根仙，女，1953年3月26日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：孙莉，上海永乐律师事务所律师。被告：**，男，1991年8月2日生，汉族，住安徽省。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。原告陈根仙与被告**、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用简易程序，于同年5月22日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人孙莉、被告**、被告平安保险公司的委托诉讼代理人鲁倩到庭参加诉讼。庭后，被告平安保险公司向本院申请重新鉴定，本院依法予以委托。后本院于2019年11月14日再次对本案公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人孙莉到庭参加诉讼。被告**、平安保险公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计112,701.90元，其中由被告平安保险公司在保险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险中优先赔付)，不足部分由被告**负责赔偿。诉讼过程中，原告将残疾赔偿金变更为54,675元。事实和理由：2018年3月31日5时59分许，在奉贤区奉城镇奉海公路、平庄公路北约100米处，被告**驾驶皖N0XXXX小客车与骑电动自行车的原告发生交通事故，致使原告受伤。经交警部门认定，双方负事故同等责任。经查，事故车辆皖N0XXXX在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。后经鉴定，原告因伤构成两处XXX伤残，伤后可休息180天、营养90天、护理90天。被告**辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议；事故车辆皖N0XXXX在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险200万元，应由保险公司负责赔偿；自己的修车费2,150元，要求原告按责承担。被告平安保险公司辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议；事故车辆皖N0XXXX在我司投保了交强险及商业三者险200万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后已垫付原告10,000元；对于原告的伤残等级有异议，我司已经申请重新鉴定，重新鉴定明确原告的膝关节存在退行性改变，应考虑其在伤残等级中的参与度；医疗费中应扣除非医保用药及伙食费，住院伙食补助费无异议，营养费、护理费标准过高，误工费不认可，残疾赔偿金应考虑参与度，精神损害抚慰金按责承担，交通费酌定200元，车损定损金额为2,000元，鉴定费按责承担，律师费不属于保险赔付范围。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过、责任认定以及原告的伤残等级、“三期”期限等情况属实；2、事故车辆皖N0XXXX在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险200万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后保险公司已垫付原告10,000元；3、原告因伤住院治疗25.5天，加上门急诊治疗，共支出医疗费25,050.20元(已扣除伙食费189元)；4、原告因本次事故还支出鉴定费1,900元、律师费3,500元；5、原告同意按责赔偿被告**修车费860元；6、被告平安保险公司因对原告的伤残等级持有异议，向本院申请重新鉴定，经本院委托重新鉴定，原告因伤构成两处XXX伤残，伤后可休息180天、营养90天、护理90天，重新鉴定费3,150元，由被告平安保险公司预付；7、原告系本市农村户口，定残时已年满65周岁。以上事实，由原、被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、原告的身份证及户口簿复印件、被告**的驾驶证复印件、皖N0XXXX车辆的行驶证复印件、保单复印件、门急诊病历、医疗费票据、出院小结及费用清单、上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票，以及复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的重新鉴定意见书及鉴定费发票等证据予以佐证，经庭审质证，本院均予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，被告**驾驶车辆皖N0XXXX发生交通事故并负事故同等责任，因该车在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险，故原告的损失应由被告平安保险公司在保险范围内先行赔付(商业三者险赔付比例为60%)，不足部分，由被告**按责承担。对于被告平安保险公司提出的原告自身退行性改变对伤残的参与度问题，本院认为，退行性改变系原告自身年老导致的体质改变，并非旧伤或自身疾病，因此不考虑其对交通事故导致受伤的参与度问题，应当认定系交通事故造成原告伤残。对于原告的各项损失，其中医疗费25,050.20元，由相应的门急诊病历及医疗费票据等予以证明，本院予以确认；住院伙食补助费，本院按照20元/天及实际住院天数25.5天计算为510元；营养费，本院根据原告的伤情酌情按照40元/天，期限参照鉴定意见确定的90天计算为3,600元；护理费，原告主张按照2,420元/月计算，符合法律规定，本院予以确认，期限参照鉴定意见确定的90天计算为7,260元；误工费，因原告已达退休年龄且未提供相关依据，故本院不予支持；残疾赔偿金，本院参照本市农村居民标准并根据两处XXX伤残计算15年为54,675元；精神损害抚慰金，本院根据两处XXX伤残酌定为6,000元，由侵权方按责承担3,600元，并由保险公司在交强险中优先赔付；交通费，本院根据原告的就医情况酌情认可500元；车损2,000元，保险公司不持异议，本院予以确认；鉴定费1,900元及律师费3,500元，系原告合理损失，本院予以确认。综上所述，原告的各项损失合计为102,595.20元，除鉴定费、律师费外，应由被告平安保险公司在交强险限额内先行赔付78,035元(含医疗费用10,000元，死亡伤残66,035元，财产损失2,000元)，不足部分19,160.20元及鉴定费1,900元，由被告平安保险公司在商业三者险限额内按责赔付12,636.12元；律师费3,500元，不属于保险公司赔付范围，应由被告**全额承担(不再区分责任比例)，扣除原告应赔偿被告**的修车费860元，被告**尚需实际支付2,640元。鉴于被告平安保险公司已经垫付10,000元，尚需实际支付80,671.12元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告陈根仙损失80,671.12元；二、被告**于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈根仙损失2,640元；三、驳回原告陈根仙的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,300元，减半收取计1,150元，由原告陈根仙负担200元，由被告**负担950元；重新鉴定费3,150元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  夏君二〇一九年十二月三十日书记员  姜辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。