广西壮族自治区东兴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0681刑初210号 公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。 适用程序简易程序 被告人周志军，男，1963年8月3日出生，汉族，籍贯湖南省涟源市，初中文化，无业，户籍住址湖南省娄底市涟源市，因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月7日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于防城港市第一看守所。 辩护人黄荣军，广西北仑律师事务所律师。 莫玮峰，广西北仑律师事务所律师。 立案日期2019年11月21日 开庭日期2019年12月11日 指控意见公诉机关根据东检刑诉[2019]173号起诉书指控被告人周志军犯销售伪劣产品罪、非法经营罪，周志军一人犯数罪，应当数罪并罚。在诉讼过程中，公诉机关变更周志军销售伪劣产品的金额为600172元。被告人周志军在销售伪劣产品罪中具有未遂情节，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；在非法经营罪中非法经营香烟，情节严重；周志军具有坦白情节，且认罪认罚，建议对周志军减轻处罚。建议以销售伪劣产品罪判处周志军有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元；以非法经营罪判处周志军有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；合并执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十万元。 辩护意见被告人周志军对起诉书指控事实无异议，同意适用简易程序并签字具结。其辩护人建议充分考虑公诉机关指控被告人的犯罪情节，对周志军从轻处罚；此外，综合考虑本案涉案的香烟已被缴获，没有社会危害性，且被告人身患疾病等情形，建议对周志军从轻处罚。 查明事实被告人周志军从他人处购进卷烟后存放在其租用的东兴市东成海产品加工厂20号仓库再用于出售。2019年7月5日19时许，民警在该仓库内查获“白沙”牌香烟（NISE）644条、“Blackowl”牌香烟150条、新“牡丹”牌香烟150条、南洋“红双喜”牌香烟（硬）50条、“南京”牌香烟（炫赫门）355条、“LOTUS”牌香烟（LIANHUA，条码8936031833244）1100条、“芙蓉王”牌香烟（硬）49条、红“牡丹”牌香烟525条、“ESSI”牌香烟（menthol）600条、“玫瑰花”牌香烟（沉香）400条、“云烟”牌香烟（如意）6条、“A8kima”牌香烟200条、“沉香”牌香烟（LICTOR）100条、“A8kima”牌香烟（蓝白）350条、“莲花”牌香烟（专供出口）50条、“LOTUS”牌香烟（LIANHUA，条码7685142943854）126条、“莲花”牌香烟（金专供出口）150条。经鉴定，该批卷烟除“白沙”“红双喜”“云烟”牌香烟属真品卷烟外，其余的均属假冒或伪劣卷烟。经认定，该批卷烟价值622130元（其中“白沙”“红双喜”“云烟”牌真品卷烟价值83888元；其余的假冒伪劣卷烟价值538242元）。 此外，民警在谢某某（另案处理）租用的东兴市浙江路浙江商业城X号仓库查获周志军出售给谢某某的红“牡丹”牌香烟10件（500条）。经鉴定，该批卷烟属伪劣卷烟。经认定，该批卷烟价值61930元。经核查，周志军在防城港市辖区内未申办有烟草专卖零售许可证和烟草专卖品准运证。 本院意见被告人周志军销售伪劣卷烟，销售金额五十万元以上不满二百万元，其行为已构成销售伪劣产品罪；被告人周志军非法经营香烟，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人周志军销售伪劣卷烟，其已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；其到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；周志军一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人周志军自愿认罪认罚，可以从宽处理。综上，本院决定对周志军减轻处罚，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。关于辩护人提出涉案香烟社会危害性小等问题，经查，与事实和法律不符，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人具有公诉机关指控的从轻、减轻处罚情节，建议从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。随案移送的“VIVO”牌手机1部，系作案工具，依法应予没收；本案所扣押的香烟，由扣押机关依法处理。 判决主文一、被告人周志军犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2019年7月7日起至2023年1月6日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、随案移送的“VIVO”牌手机一部，予以没收；本案所扣押的香烟，由扣押机关依法处理。 判决依据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第一项、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项、第五条。 上诉权利如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  冯建华 人民陪审员  陆彦宗 人民陪审员  黄绍明 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  王伟霖 附引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条第一款第一项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。