陕西省洛川县人民法院民事判决书 （2019）陕0629民初794号 原告：贠淑珍，女，1968年4月20日出生，汉族，洛川县居民，住该处。委托诉讼代理人：王润林，陕西圣地律师事务所律师。被告：洛川县客都购物新广场，住所地，陕西省延安市洛川县XX镇XX街老工行门口。经营李玲笑，者：，系该购物广场负责人。委托诉讼代理人：冯志超，陕西升达律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴晓鹏，男，1972年8月13日出生，汉族，西安市灞桥区居民，系该购物广场店长。原告贠淑珍与被告洛川县客都购物新广场提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贠淑珍向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告人身损害治疗费62027.21元、护理费15000元、残疾赔偿金199914元、鉴定费1888元、购买卫生纸、纸尿裤420元、住宿费1200元、伙食补助费2700元、误工费24000元、营养费2700元、精神损害抚慰金50000元，共计赔偿359849.21元；2.被告承担诉讼费。事实和理由：被告雇佣原告为其超市理货员，在该超市方便面区上班。2018年11月4日，原告在上班期间从二楼用升降机倒货时，因开升降机人员未告知原告升降机已降至一楼，现场亦无灯光照明，原告从二楼掉到一楼升降机上摔伤。事发后，原告到洛川县医院进行治疗41天，西安红会医院住院治疗5天，花费医疗费80000余元，被告给付原告20000元，原告诉至本院，请求由被告赔偿其各项损失共计359849.21元。被告洛川县客都购物新广场辩称，原告所说事实属实，但原告在被告处上班，接受被告管理、考核，按照约定工资标准领取工资，双方形成的事实关系应属劳动争议，应该先申请仲裁，故请求驳回原告的诉讼请求。庭审辩论阶段，被告同意本案按照劳务争议进行处理，但认为原告应承担次要责任，并对其主张的各项损失按照30%承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的证据1.洛川县客都购物新广场“11.4”高处坠落事故调查报告、事故现场照片各1份，证据2.洛川县人民医院、西安市红会医院住院诊断证明、病历各1份，证据3.医疗费票据，证据4.住宿费票据，证据5.鉴定意见书及鉴定费票据，证据6.收款收据，证据7.退休证。被告提供的证据刷卡记录表、工资表各1份，医疗费票据17张。上述证据，本院分别认定如下：原告提供的证据1、2、3、5来源真实合法，符合民事诉讼证据规则，故予以认定；证据4系合理非必要花费，故予以酌情认定；证据6虽系非正式票据，但系原告合理、必要花费，故予以认定。被告提供的证据1来源真实合法，但不能证明本案系劳动争议案件，故对该证据的真实性予以认定，对证明目的不予认定；证据2来源真实合法，符合民事诉讼证据规则，且原告无异议，故予以认定。本院经审理查明，原告贠淑珍退休后在被告洛川县客都购物新广场从事理货员工作。2018年11月4日，原告贠淑珍通过升降机升至二楼进行倒货，升降机工作人员在原告倒货期间将该升降机降至一楼，亦未将该升降机降至一楼的情况告知原告，原告倒货结束后，未注意到升降机已降至一楼，遂造成原告从二楼跌落至一楼升降机上受伤。受伤后，原告在洛川县人民医院、西安红会医院共住院治疗44天，经诊断为：颈7、胸8.12、腰4椎体压缩性骨折、腰5双侧横突骨折、右侧肩胛骨骨折、左侧桡骨远端骨折、右侧第6肋骨骨折、肺挫伤（双肺下叶）、肺炎（双肺下叶）、胸腔积液（双肺）、右额、颞硬膜下积液、多处软组织损伤，花费医疗费83401.21元，并在住院期间购买纸尿裤、卫生纸花费420元。2019年8月21日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第837号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告此次外伤致颈7、胸2.4.5.8.12、腰4椎体压缩性骨折，经手术治疗后，评定为八级伤残，原告此次外伤误工期限为160日，护理期限为80日，营养期限为90日，花费鉴定费1888元。原告治疗期间，被告垫付医疗费21374元。原告诉至本院，请求由被告赔偿其各项损失等共计359849.21元，并由被告承担诉讼费。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》相关规定，法院在处理退休人员与用人单位的用工争议时，对合同的定性是劳务关系，故原告退休后在被告处务工，与被告之间形成的应是劳务关系；又因个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。综上，原告作为超市理货员时间较长，应熟知其所在岗位可能存在的风险，但其在作业过程中未尽到注意义务，故应承担次要责任，被告在库房设置的升降机及周边均未提供安全的防护措施及设立安全警示标示，故应承担主要责任。关于原告请求的各项损失，本院分别认定如下：医疗费以实际医疗票据为准，即为83401.21元；误工费根据误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，原告虽未提供证据证明其在务工期间的固定收入状况，但被告提供的工资表系原告三个月的全勤工资，亦有原告签字认可，由此可推算原告退休后在务工期间的日平均工资为41元，同时参照鉴定机构出具的鉴定意见书建议的误工期限160日，即原告在务工期间的误工费为6560元；护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定，因原告未提供证据证明护理人员收入状况及护理人数，故按照1人护理、护理费100元/天计算，同时参照鉴定机构出具的鉴定意见书建议的护理期限80日，护理费即为8000元；营养费以30元/天计算，参照鉴定机构出具的鉴定意见书建议的营养期限90日，即为2700元；住院伙食补助费以50元/天计算，计44天，即为2200元；住宿费1200元虽系合理花费，但不能证明该部分费用系必要花费，故酌情认定为600元；购买卫生纸、纸尿裤420元系合理、必要花费，且有票据支持，故予以认定；残疾赔偿金根据原告伤残等级计算，即为199914元；鉴定费1888元予以支持；精神损害抚慰金50000元，因残疾赔偿金系精神损害抚慰金的一种方式，故对原告请求的精神损害抚慰金不予支持。庭审中，被告辩称本案按照劳动争议处理的辩解理由于法无据，不能成立。综上所述，对原告请求的精神损害抚慰金不予支持，对其请求的其他诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项规定，判决如下：一、原告贠淑珍医疗费83401.21元、误工费6560元、护理费8000元、营养费2700元、住院伙食补助费2200元、住宿费600元、购买卫生纸、纸尿裤420元、残疾赔偿金199914元、鉴定费1888元，共计305683.21元，由被告洛川县客都购物新广场于本判决生效之日起15日内赔偿244546.57元（已付21374元），剩余61136.64元由原告贠淑珍自行负担。二、驳回原告贠淑珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5564元，减半收取计2782元，由原告贠淑珍负担556元，被告洛川县客都购物新广场负担2226元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。  审  判  员   孙军延 二〇一九年十二月十八日 书  记  员   王哲堾 1