广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初3348号原告:邵阳阳，男，1972年12月19日出生，汉族，户籍地辽宁省锦州市凌河区，委托诉讼代理人：许迎春，广东朗星律师事务所律师。被告：常晓彤，女，1989年5月3日出生，汉族，户籍地广东省广州市黄埔区，被告：广州易陶瑞生物科技企业（有限合伙），住所地广州市高新技术产业开发区开源大道11号B8栋第二层262房（仅限办公用途），统一社会信用代码91440101MA59EFPU6M。执行事务合伙人：常光国。被告：广州昶通医疗科技有限公司，住所地广州高新技术产业开发区开源大道11号B8栋第二层247、256-261、263房（自主申报），统一社会信用代码91440116088057254J。法定代表人：常光国。委托诉讼代理人：龚达遥，男，该公司员工。原告邵阳阳诉被告常晓彤、广州易陶瑞生物科技企业（有限合伙）（以下简称“易陶瑞生物”）、广州昶通医疗科技有限公司（以下简称“昶通公司”）股权转让纠纷一案，本院于2019年4月26日立案受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告邵阳阳的委托诉讼代理人许迎春、被告常晓彤、被告易陶瑞生物的执行事务合伙人常光国以及被告昶通公司的法定代表人常光国和委托诉讼代理人龚达遥到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与三被告于2017年3月1日签订的《代持股协议书》；2.判令三被告连带返还原告代持股权认购款人民币100000元；3.判令三被告连带自2016年11月1日起，以100000元为基数，按照同期银行贷款利率（年利率4.75%）的标准向原告支付违约金至还清之日止（暂计至2019年3月31日为11479元）；4.判令三被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告系与被告广州昶通医疗科技有限公司（以下简称昶通公司）有劳动关系资深员工。2015年12月左右，昶通公司发布融资股权认购的通知，声称公司正准备上市，遂邀请原告认购昶通公司的股权。根据昶通公司的要求，原告认购的股权需由被告常晓彤代持，而常晓彤则通过被告广州易陶瑞生物科技企业（有限合伙）（以下简称易陶瑞）作为法人持有昶通公司的股权。按照昶通公司及易陶瑞的安排，原告于2016年10月31日向常晓彤支付人民币100000元，拟认购昶通公司的10788份股权，每股作价9.27元。常晓彤收到原告的认购款后将款项交给了昶通公司。2017年3月1日，常晓彤将签署好的《代持股协议书》邮寄给原告。在协议书中对常晓彤代原告以易陶瑞持股的事实进行了确认，并对各方的权利义务作出约定。2017年4月，昶通公司无故解除与原告的劳动关系。为此，原告曾向广州市黄埔区人民法院诉讼要求昶通公司按照约定回购原告认购的股权。后经原告查询，发现原来易陶瑞根本就不是昶通公司的股东，没有持有任何昶通公司的股权，更没有为原告代持任何昶通公司的股权。昶通公司、易陶瑞、常晓彤三方原来完全是虚构事实骗取原告认购股权，收取原告的款项后完全没有履行合同，严重违反各方的约定，原告遂撤回起诉。综上所述，三被告的严重违约行为导致原告无法实现合同的目的，原告依法可以解除合同，要求被告连带返还原告支付的款项并承担违约责任。为此，原告特此提起诉讼。被告常晓彤辩称，公司是2016年开始做股权投资，公司委派我做股权代持工作，我们是2016年10月收到了原告个人账户转账的10万元整，该10万元已经由被告易陶瑞生物账户转账至被告昶通公司，我的代持代缴的行为已经完成。公司的股权投资从2016年开始陆续在做，每个员工认缴时间均不一样，股权认购时间未完全结束。被告广州易陶瑞生物科技企业（有限合伙）辩称，一、根据被告昶通公司的股权认购通知已经很清楚，证明整个融资为1个亿，认购价格为10元，原告起诉我方是虚假上市，股权认购通知书已经写的很清楚，从未提及上市，原告陈述我方虚假上市不属实；二、因资金募集出现问题，因此放弃投资，被告易陶瑞生物、被告昶通公司在积极推进B轮股权融资的工作并且认真按照国家的要求在做，原告陈述欺诈、虚假融资我方不认可；三、董事会根据股权实际融资情况，将B轮融资暂停，将被告易陶瑞生物募集的资金缩小融资规模，报董事会审批，一旦通过，我们将进行工商变更；四、原告参加B轮融资纯属自愿，原告诉讼被告易陶瑞生物、被告昶通公司，我方认为若原告索要相关文件等，我方均能提供，原告没有向公司索要B轮融资的相关文件且没有询问，而直接向法院提起诉讼，我方觉得原告采取诉讼的方式不对。这一轮融资是投资者作为领投，被告易陶瑞生物为跟投，因领投没搞定，所以跟投方没办法执行。被告广州昶通医疗科技有限公司辩称，原告与被告常晓彤签署的《股权代持协议》真实合法有效，且原告已经通过被告常晓彤、被告易陶瑞生物向被告昶通公司缴纳股权认购款，原告已取得代持股协议，足以证明原告认购股权的事实。被告昶通公司收到原告的股权认购款，但因为B轮融资一直在进行中，未能办理工商变更登记，B轮融资涉及到的并非原告一人，还有大量公司员工、经销商、合作伙伴，因此不可能因为原告一人就办理相应的变更登记，而是统筹完成。同时，鉴于目前公司B轮融资情况并不乐观，公司董事会、股东会正在办理相应的程序，准备对B轮已到位的资本金进行相应的工商变更，以完备相关的手续。另外，原告提交的关于B轮股权认购的通知中的第五条有详细的关于认购流程的介绍，其中并未明确B轮融资完成的时间，要求达到拟增发规模后，公司发布认购截止日期，然后确定认购限额，报董事会审批，最后公布B轮融资规模结果，签订投资协议，进行工商变更。被告昶通公司的行为完全符合认购通知的要求，不存在任何问题，原告诉求没有事实以及法律依据，请求法院依法予以驳回。原告围绕诉讼请求依法提交了被告易陶瑞生物、昶通公司的工商信息查询结果、被告昶通公司发布的股权认购通知、代持股协议书以及银行账户历史明细清单等作为证据，被告昶通公司提交了法律尽调业务约定书、财务尽调业务约定书作为证据，本院经核实予以在卷佐证。经审理查明：昶通公司于2016年7月15日发布《关于广州昶通医疗科技有限公司B轮融资股权认购的通知》，其中要求参与融资的主体均以法人的形式参与认购。原告邵阳阳作为昶通公司的员工通过授权易陶瑞生物合伙人常晓彤代持股权的形式参与上述融资，原告通过银行转账向常晓彤给付100000元融资款，常晓彤随后将100000元款项经由被告易陶瑞生物账户转账至被告昶通公司。被告昶通公司在发布上述融资通知之后于2018年8月15日与重庆和亚化医投资管理有限公司、北京大成（重庆）律师事务所签订了法律尽调业务约定书，并与重庆和亚化医投资管理有限公司及立信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所签订了财务尽调业务约定书，但再无后续实际进展。原告提交的关于B轮股权认购的通知中的第五条关于认购流程的介绍，其中并未明确B轮融资完成的时间，要求达到拟增发规模后，公司发布认购截止日期，然后确定认购限额，报董事会审批，最后公布B轮融资规模结果，签订投资协议，进行工商变更。本院认为，原告邵阳阳通过被告常晓彤代持以易陶瑞生物的名义参与昶通公司的B轮融资股权认购是原告及被告三方的真实意思表示，虽原告邵阳阳并未签署代持股协议书，但其认可该协议书并且实际履行了该合同，常晓彤亦依约将100000元投资款转入昶通公司账户，因此，原告的入股行为已经完成。但是，被告昶通公司在2016年7月15日发布《关于广州昶通医疗科技有限公司B轮融资股权认购的通知》之后，至今为止已历时三年有余，融资仍未完成，邵阳阳委托代持股的常晓彤系易陶瑞生物合伙人，易陶瑞生物至今未真正成为昶通公司的股东，虽然上述融资股权认购通知未约定融资完成的最终时间，但仍有合理期间，被告昶通公司发布融资股权认购通知至今超过三年，原告邵阳阳2016年10月31日投资转账100000元至今亦超过三年，易陶瑞生物仍然未成为昶通公司的登记股东，被告昶通公司以其行为表明合同目的根本无法实现，被告昶通公司长期占用原告资金却不履行将原告所委托常晓彤作为易陶瑞生物合伙人持股的股权进行股权登记，理应退还原告投资款并支付资金占用期间的利息。被告常晓彤及易陶瑞生物并非真正的资金占用方，仅系依据代持股协议帮助原告邵阳阳进行投资，不应承担返还义务。被告常晓彤于2019年5月8日收到本院送达的起诉状及开庭传票等。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、原告邵阳阳与被告常晓彤之间的《广州易陶瑞生物科技企业（有限合伙）员工与代持人之代持股协议书》自2019年5月8日起解除；二、被告广州昶通医疗科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告邵阳阳返还股权投资款100000元并支付资金占用期间利息（自2016年11月1日起至2019年8月19日止，以100000元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准计付；自2019年8月20日起至清偿之日止，以100000元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计付）；三、驳回原告邵阳阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2530元，由被告广州昶通医疗科技有限公司负担。上述款项已经由原告邵阳阳预交，原告同意由被告在履行本判决时将受理费直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  王新喜人民陪审员  秦桂芬人民陪审员  宋彩琼二〇一九年十二月三十日法官助理夏婷书记员龙焰桦附一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。