广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0117民初4887号原告：广州市得诚房地产咨询有限责任公司，住所地广州市从化区凤仪东路170号，统一社会信用代码91440184581898735P。法定代表人：欧阳广文。被告：广州市润启房地产有限公司，住所地广州市从化温泉镇明月山溪大道及第大街12号209房之九，统一社会信用代码9144010169690260X0。法定代表人：廖腾佳。委托诉讼代理人：温晋民，男，1988年8月21日出生，汉族，住广东省从化区，系被告公司员工。第三人：广州市上游房地产经纪有限公司，住所地广州市天河区潭村路348号2203房，统一社会信用代码91440101MA59K5BX75。法定代表人：伍威。委托诉讼代理人：常晓、袁炜坤，分别系广东品峰律师事务所律师、实习律师。原告广州市得诚房地产咨询有限责任公司（以下简称“得诚公司”）与被告广州市润启房地产有限公司（以下简称“润启公司”）、第三人广州市上游房地产经纪有限公司（以下简称“上游公司”）合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告得诚公司的法定代表人欧阳广文、被告润启公司的委托诉讼代理人温晋民、第三人上游公司的委托诉讼代理人常晓均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告得诚公司向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告支付原告佣金458939.42元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告在2017年10月13日与第三人签署被告的项目：（珠光·山水城）、（珠光·山水御苑）的《项目联动分销事宜》，并在2017年10月13日开始参与上述项目分销工作，期间共卖出10套房产。原告和第三人多次向被告追讨后期佣金，被告也多次承诺结算佣金，但未支付。第三人也联系不上，为维护原告权利，故，诉讼来院。原告为证明其主张，向本院提交以下证据：1、战略合作协议《项目联动分销具体事宜》；2、微信群微信聊天记录。被告润启公司答辩称：被告主要从债权人代位权的构成要件进行抗辩，具体答辩意见如下：被告认为原告不享有债权人代位权，本案不满足债权人代位权的构成要件。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条及相关民法理论，债权人代位权的构成要件有四：1、要求债权人对债务人享有到期的合法债权；2、要求债务人对次债务人也享有到期的合法债权；3、要求债务人存在怠于行使到期的债权的行为；4、要求存在因果关系，即因债务人怠于行使到期债权导致债权人产生损害。本案中，一、原告没有任何生效的法律文书，能够证明其对债务人（即本案第三人）享有到期的合法债权，也即原告在诉状中称债务人欠其佣金45万，完全是其单方说辞，没有任何生效的法律文书支持。由于被告与原告不存在合同关系，因此，被告对于债务人和原告之间的债权债务关系是不知情的，也即被告不知道债务人是否真的欠原告的钱及欠款金额；二、原告也没有任何证据证明债务人对被告享有到期的合法债权以及债权金额是多少。也即原告没有提供任何的证据，去证明被告欠债务人多少钱。事实上，被告对债务人不存在任何的到期债务。三、原告没有提供任何证据去证明债务人存在怠于行使到期债权的行为。在债务人对被告不享有到期的合法债权的情况下，原告也不可能有此证据。四、原告的损失与债务人的行为之间不存在因果关系。正如前述抗辩所言，债务人对被告不享有到期的合法债权，也就谈不上债务人存在怠于向被告行使到期债权的行为。自然，原告的损失与债务人的行为之间，不会存在因果关系。五、退一万步讲，即便双方真的存在到期的合法债权，原告也需要先通过诉讼的方式，确定其对债务人的债权，并且通过强制执行无法执行到位，才能认定两者之间存在因果关系。否则，在债务人存在足以清偿债务的能力的情况下，债权人是不享有代位权的，只有在债务人无法清偿债务又怠于行使到期债权的情况下，债权人才享有代位权，才能认定债务人怠于行使到期债权与债权人的损失之间，存在因果关系。六、债权关系的存在，是债权人代位权的基础也是核心问题。原告提起债权人代位权诉讼，却仅以单方说辞去证明两个债权关系的存在，这显然是未尽到举证责任的。根据谁主张谁举证的举证责任原则，原告需要为此承担举证不能的法律后果。综上所述，原告不享有债权人代位权，原告的诉讼请求也不成立，恳请法院驳回原告的全部诉讼请求，以维护被告的合法利益。被告未向本院提交证据。第三人上游公司答辩称：对原告与第三人之间的债权有异议，仅承认原告成交房产项目中的后三项。即使认可原告成交10套房款，第三人未支付的佣金金额应为40万元，而不是原告诉讼请求中的458939.42元。第三人为证明其主张，向本院提交以下证据：声明（复印件）。经审理查明：2017年7月16日，得诚公司与上游公司签订《战略合作协议》，协议约定上游公司为得诚公司提供房源项目信息，得诚公司依托自身门店及经纪人资源进行项目介绍，将意向购房客户信息发送至上游公司系统，且将意向购房客户带至上游公司合作项目现场，并促进客户实现在上游公司提供的项目范畴内购房成功。得诚公司应将意向购房客户报备、带看、认购信息发送至上游公司，上游公司按照合作协议，对得诚公司进行服务费结算。2017年10月13日，得诚公司与上游公司签订《项目联动分销具体事宜》（珠光·山水御苑），约定得诚公司将于2017年10月1日参与项目珠光·山水御苑分销工作，请依照协议推动执行。项目地址从化区温泉大道13号：珠光·山水御苑。项目合作期2017年10月13日至2017年10月15日，保护期：带看登记确认后15天。项目经理秦世鹏。佣金：前佣23000元/套，后佣：34套以下（含34套）：成交总价的5%（需扣除10%代收代付费），35套以上（含35套）：成交总价的6%（需扣除10%代收代付费）。佣金结款细则：1、得诚公司将成交客户的身份证复印件、首期款发票复印件、《商品房买卖合同》复印件提交给上游公司；上游公司在收到得诚公司交来的成交客户身份证复印件、成交客户首期款复印件、成交客户《商品房买卖合同》复印件、《佣金结算单》、《项目合作协议》及收据后，支付佣金至得诚公司指定的银行账号。前佣结算时间：结前佣+30%后佣；后佣结算时间：网签后结齐佣金。备注：以上结算款项结算时间需以上游公司收到得诚公司开具的收款收据后开始计算。2017年11月4日，得诚公司与上游公司签订《项目联动分销具体事宜》（珠光·山水城），约定得诚公司将于2017年11月4日参与项目珠光·山水城分销工作，请依照协议推动执行。项目地址从化区江浦镇105国道九里步果场段。项目合作期2017年11月4日至2017年11月12日，保护期至2017年11月26日。项目经理秦世鹏。佣金：前佣23000元/套，后佣：1-40套：现金奖励3000元+成交总价3%；41套及以上：现金奖励3000元+成交总价4%。备注：1、成交套数以客户签订《商品房买卖合同》为准，2、后佣均以现金奖励3000元+成交总价3%结算，自所有单位签约后，如签约套数达41套及以上，则补齐1%跳点后佣，若签约套数不足41套，不再另行计发后佣。3、以上费用除现金奖励外均需扣除10%代收代付费用并提供增值税专用发票。佣金结款细则：1、得诚公司将成交客户的身份证复印件、首期款发票复印件、《商品房买卖合同》复印件提交给上游公司；上游公司在收到得诚公司交来的成交客户身份证复印件、成交客户首期款复印件、成交客户《商品房买卖合同》复印件、《佣金结算单》、《项目合作协议》及收据后，支付佣金至得诚公司指定的银行账号。前佣结算时间：结前佣+30%后佣；后佣结算时间：网签后结齐佣金。备注：以上结算款项结算时间需以上游公司收到得诚公司开具的收款收据后开始计算。2018年3月15日，得诚公司与上游公司签订《项目联动分销具体事宜》（珠光·山水城）、（珠光·山水御苑），约定得诚公司将于2018年3月17日参与项目珠光·山水城、御苑分销工作，请依照协议推动执行。项目地址从化区江浦镇105国道九里步果场段。项目合作期2018年3月15日至2018年3月31日，保护期至4月15日。项目经理戚杰朗。佣金：前佣18000元/套，后佣：1-99套：成交总价的2%；100套及以上：成交总价的3%。佣金结款细则：1、得诚公司将成交客户的身份证复印件、首期款发票复印件、《商品房买卖合同》复印件提交给上游公司；上游公司在收到得诚公司交来的成交客户身份证复印件、成交客户首期款复印件、成交客户《商品房买卖合同》复印件、《佣金结算单》、《项目合作协议》及收据后，支付佣金至得诚公司指定的银行账号。2、前佣结算时间：齐首付后2个月内结前佣；3、后佣结算时间：网签后两个月内结后佣。备注：以上结算款项结算时间需以上游公司收到得诚公司开具的收款收据后开始计算。庭审中，原告提供的微信聊天记录，被告及第三人均不认可。原告确认其与被告、第三人之间未根据微信内容签订三方协议。被告与第三人确认双方之间就房屋销售事宜存在债权债务关系，但，双方并未结算确定债权。原告庭后向本院提交《会议纪要》，内容为：1、2019年9月30日前将数据确认出来（上游），附上计算方式、分销协议（数据为2017年10月至2018年4月）；2、盖章时间：待中介行盖好后交给开发商，开发商承诺15天内盖好章返回给中介行；3、初定盖好章后，符合结算条件的，半年内付清所有款项；4、解决2017年6月新浪成交的佣金，承诺2019年10月31日前结清（17-1-2303、17-1-2704、17-2-2404、17-1-1302佣金）。该会议纪要上有原告法定代表人欧阳广文及其他人员签名，也未明确支付佣金的主体。本院于庭审中就原告、被告及第三人之间的法律关系向原告进行释明后，原告坚持认为本案为债权人代位权纠纷，坚持不变更诉讼请求，且坚持要求被告承担法律责任，并称若被告承担责任，就不需要第三人承担责任。本院认为，本案立案案由为债权人代位求偿权纠纷，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条的规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”结合本案，首先，原告与第三人之间存在支付销售房屋佣金的债权债务关系，原告虽属债权人，对第三人享有合法债权，但第三人对该债权金额存有异议，即原告享有的债权不具有确定性；再者，被告与第三人均称双方之间存在债权债务关系，但尚未结算确定债权金额，原告也未向本院提交证据证明第三人对被告享有确定到期的债权及第三人有怠于履行债权的行为，故，本案不符合提起债权人代位权纠纷的条件，不属于债权人代位权纠纷。经本院查实，本案应为合同纠纷。原告与第三人签订《战略合作协议》、《项目联动分销具体事宜》（珠光·山水城）、（珠光·山水御苑），其与第三人之间存在合同关系，与被告之间无直接合同关系。虽原告称其与第三人曾就销售房屋的款项支付问题向被告进行主张，但原告提交的证据仅为微信聊天记录，被告及第三人均对该证据不予认可，且原告庭审中称三方曾微信达成由被告支付佣金给原告的意向，但三方均没有在三方协议上签名。即便根据原告庭后提交的《会议纪要》，该会议纪要上也并未明确付款主体，故，原告要求被告向其支付佣金无事实和法律依据，本院不予支持。庭审中，本院对原告、被告及第三人之间的法律关系向原告释明，原告坚持不变更诉讼请求，坚持要求被告承担责任，并称被告承担责任，就不需要第三人承担责任，原告该行为是对其权利的自由处分，本院予以尊重。即便本院查实第三人应向原告支付佣金的金额，但因原告不变更诉讼请求，放弃对第三人的责任主张，而法院裁判需以原告主张为前提，本院亦无法直接判决由第三人向原告承担支付佣金的义务。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告广州市得诚房地产咨询有限责任公司的全部诉讼请求。本案受理费8184元，由原告广州市得诚房地产咨询有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求数额向广州市中级人民法院递交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赵晓楠人民陪审员  刘满华人民陪审员  刘建明二〇一九年十二月二十三日法官助理陈越书记员陈振文