安徽省池州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖17民终1110号上诉人（原审原告）：程小平，男，1976年5月13日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。被上诉人（原审被告）：安徽正兰实业有限公司，住所地安徽省池州市贵池区高新技术开发区栖云路78号。法定代表人：方习猛，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈善萌，安徽天贵律师事务所律师。上诉人程小平因与被上诉人安徽正兰实业有限公司（以下简称正兰公司）劳动争议一案，不服安徽省池州市贵池区人民法院（2019）皖1702民初4479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月29日立案受理，依法组成合议庭，于2019年12月17日公开开庭进行了审理。上诉人程小平，被上诉人正兰公司诉讼代理人陈善萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程小平上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持程小平的一审诉讼请求；2.由正兰公司承担本案诉讼费。事实和理由：1.原审判决认定事实不清,裁决不公。正兰公司在仲裁庭提供伪造的《关于社会保险费转为每月补助的申请书》，仲裁过程中及仲裁庭审结束后,程小平多次申请对正兰公司提交的该证据进行司法鉴定,仲裁委一直以各种理由推诿，以至无法查明事实情况，在事实没有查明的情况下作出偏袒公司的仲裁裁决。一审时,程小平申请对劳动合同印章及骑缝章的形成时间进行司法鉴定，一审法官诱导程小平放弃相关司法鉴定，在事实没有查明的情况下作出偏袒判决。2.程小平于2018年3月5日入职正兰公司,职务为研发主管,负责门窗产品的研发工作，约定每周工作5天,每天工作8小时，月工资为15000元(税后)。程小平自从进入正兰公司工作至今，双方仅签订两份空白劳动合同,未将劳动合同交程小平持有,故应视为双方未签订书面劳动合同，正兰公司应向程小平支付未签订书面劳动合同的二倍工资。其二，正兰公司始终未为程小平办理社会养老保险。其三，正兰公司强迫程小平加班,拒绝支付加班费。其四，正兰公司无故克扣程小平的工资。其五，正兰公司于2019年6月13日无故辞退程小平。3.正兰公司采用保留劳动合同首页与最后一页关于签名和签订合同时间的条款,伪造合同的主要条文的方式,编造虚假的劳动合同主要内容(约定工资、工作时间及加班费的约定等主要条文)，模仿程小平的签名笔迹伪造证据。在一审时捏造程小平的《工资表》,将程小平的税后工资随意分解成基本工资、绩效工资及社保补贴工资等，意图干扰仲裁委及法院查明事实。4.正兰公司不提供程小平的考勤记录,提供一份并无程小平签字确认的考勤管理制度，应支付程小平的加班工资。综上所述，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。正兰公司辩称，一、双方已签订劳动合同，上诉人要求的双倍工资无事实和法律依据，被上诉人未拖欠上诉人工资，因双方约定本月发上月的工资，该约定不违反法律的规定，再说即使拖欠，根据《中华人民共和国劳动合同法》及《安徽省工资支付规定》的相关规定，拖欠工资的经济补偿金执法主体应是劳动行政部门与劳动保障部门。二、上诉人主张的经济补偿不成立。1.本案上诉人系自动离职，6月13日以后上诉人离开被上诉人后就再未来公司上班，公司多次要求其上班，但上诉人拒不上班。2.即使上诉人不是自动离职，也是因上诉人严重违反公司制度（连续旷工、与公司领导发生肢体冲突、将公司商业机密拷进u盘准备占为己有），根据公司相关规章制度及双方签订的劳动合同第十五条、第二十四条的规定，被上诉人有权与上诉人解除合同。三、上诉人主张的加班工资无事实和法律依据。1.根据被上诉人的考勤管理制度第十一条规定(劳动合同第二十四条的规定，考勤制度是合同附件），被上诉人不提倡员工加班，如确因业务需要或工作需要超时工作的，加班前填写《加班申请表》，报部门负责人/总经理审批，而本案上诉人并未提供加班审批表；2.即使上诉人存在加班，根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》相关规定对下列劳动者主张加班费的，人民法院原则上不予支持：与单位约定年薪制的企业高级管理人员、高级技术人员，以及与用人单位实行较高年薪制的劳动者。而本案上诉人是研发主管，应属于与单位约定年薪制的企业高级管理人员、高级技术人员。3.即使不存在上述1和2存在的情况，经过被上诉人口头同意的加班根据被上诉人一审提供的工资表也可确定已通过工资进行了发放。四、上诉人要求被上诉人提供的证据无事实和法律依据。1.本项请求未经过劳动仲裁前置程序；2.上诉人的请求与本案无关联性且也不具有可诉性。综上所述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。程小平向一审法院起诉请求：1.正兰公司向程小平支付拖欠的2019年5月份工资15000元、6月份工资7105.26元以及拖欠工资的经济补偿金5526.32（22105.26×25%）元；2.正兰公司支付程小平2018年3月5日至2019年6月13日的加班工资50540.98（15000/21.5×34×200%+15000/21.5/8×6×150%）元；3.正兰公司支付无故辞退程小平的赔偿金60000〔2N+1:15000×（1.5×2+1）〕元；4.正兰公司向程小平支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额165000元；5.正兰公司支付2019年4月份克扣程小平的工资28.72元；6.正兰公司为程小平补缴2018年3月至2019年6月的社会养老保险；7.正兰公司向法庭提交由公司保留的相关证据（考勤记录、转正审批表、录用人员职位申请及面试记录等）；8.由正兰公司承担本案的仲裁费用和诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3月5日，程小平入职正兰公司，并于当日签订了为期一年的劳动合同。2019年3月5日，双方续签了为期一年的劳动合同。合同约定：程小平在正兰公司从事管理工作、实行标准工时制、月工资为15000元，并约定若程小平违反公司考勤制度，连续旷工3天或全年累计旷工5天等属于严重违反公司规章制度。该份劳动合同包括了公司规章制度、保密协议、竞业限制协议等附件。2019年6月13日，程小平通过“110”报警称其与老板发生纠纷，池州市公安局贵池分局马衙派出所随即出警，经查程小平与方习猛因离职一事发生纠纷，现场调解不成，民警告知双方通过劳动部门或诉讼途径解决。后程小平向池州市贵池区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。该委于2019年8月15日作出贵劳仲裁字(2019)066号仲裁裁决，内容：一、安徽正兰实业有限公司支付程小平工资27413.88元；二、安徽正兰实业有限公司按照社会保险经办机构的核定，到社会保险费征收机构为程小平缴纳自2018年3月至2019年5月的养老保险费，其中个人缴纳的部分，由程小平承担；三、驳回程小平的其他仲裁请求。程小平不服该裁决，以致成诉。另查明，程小平的日平均工资为689.66元，2019年6月份程小平在安徽正兰实业有限公司的法定工作日为9天。一审法院认为，用人单位应按时足额发放工资，故正兰公司应当足额支付程小平在其公司工作的5月份及6月（9天）及4月份克扣的工资。程小平主张拖欠工资的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》及《安徽省工资支付规定》的相关规定，执法主体系劳动行政部门与劳动保障部门，故一审法院不予处理。程小平入职后，正兰公司未及时为其办理社会保险登记及缴纳社会保险费，正兰公司主张双方已约定将社保费用以补贴的形式与工资一同发放，根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十六条规定：“用人单位与劳动者约定无需办理社会保险手续或将社会保险费以补贴形式直接支付给劳动者……用人单位为劳动者补办社会保险的，有权要求劳动者返还已发放的社保补贴。但用人单位未以书面形式明确社保补贴具体数额的，人民法院不予支持。”本案中双方当事人未能以书面形式明确社保补贴数额，故对正兰公司的该项抗辩意见不予采纳。根据劳动法规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。故对程小平要求正兰公司为其补缴在职期间养老保险的诉讼请求，一审法院依法予以支持。程小平自入职之日即与正兰公司签订了书面劳动合同，即便正兰公司未将两份劳动合同交予程小平持有，但该合同未违反法律强制性规定，不影响其成立与生效，故对于程小平要求正兰公司支付未签订劳动合同的两倍工资差额的诉讼请求依法不予支持。因程小平提供的证据不足以证明其主张的加班事实的存在及正兰公司无故辞退原告行为的存在，故一审法院对其要求正兰公司支付加班工资及赔偿金的诉请，依法不予支持。程小平要求正兰公司向法庭提交由公司保留的相关证据的诉求，不具有可诉性，且根据“谁主张、谁举证”的原则，应由程小平自行举证。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告安徽正兰实业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告程小平欠付的工资21235.66元；二、被告安徽正兰实业有限公司于本判决生效之日起十日内为原告程小平补缴2018年3月至2019年6月期间的城镇职工基本养老保险，其中个人缴费部分由原告程小平承担，具体缴费标准及缴费金额依社保经办机构核定为准；三、驳回原告程小平的其他诉讼请求。二审中，程小平向本院申请调取其在正兰公司的考勤记录，经本院要求，正兰公司提交了一份考勤表，证明程小平是自动离职，并无程小平所陈述的加班事项。程小平认为该考勤表并无其签名，不予认可。本院经审查认为，该证据并无程小平签名，其关于程小平是自动离职的证明目的与本院二审查明的事实不符，本院不予认定。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，正兰公司于2019年6月13日通过其人力资源部员工徐惠珍微信向程小平发出解除劳动合同通知，内容：程小平先生，你于2018年3月5日入职安徽正兰实业有限公司，就职于公司研发部负责门窗产品相关研发工作。一年多时间，鉴于你的抗压、沟通、业务等综合能力不能胜任本岗位要求，并在公司及部门领导多次与你沟通后，仍未纠正工作偏差和失误，工作严重失职、窃取公司机密，给公司其他员工及所在部门工作造成极坏影响。经公司研究决定将你辞退并解除劳动关系，依照劳动合同法规定公司不予经济补偿。请你于2019年6月14日上午11点前到正兰公司人力资源部办理离职并做好工作交接手续，并于2019年6月14日上午11点前搬离公司宿舍。本院认为，用人单位应按时足额发放工资，一审法院根据程小平的日工资额，确定正兰公司2019年4、5、6三个月共欠付工资21235.66元，处理正确，应予以维持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条和《安徽省工资支付规定》第三十九条规定，拖欠工资经济赔偿金的执法主体应是劳动保障部门，因此一审法院对程小平要求正兰公司支付拖欠公司的经济补偿金的诉讼请求，不予处理正确。程小平要求正兰公司补缴2018年3月至2019年6月的社会养老保险的诉讼请求，已由一审法院支持，其上诉再次提出，属重复诉讼，本院对一审该项判决予以维持。二审中程小平认可劳动合同的第一页和最后一页的签名系其书写，但认为合同中间内容是正兰公司伪造，并书面申请对合同印章及骑缝章的形成时间进行司法鉴定，因程小平并无其他证据证明劳动合同中间内容是正兰公司伪造，一审在案卷宗也并无程小平关于司法鉴定的书面申请，并且无论司法鉴定的结果能否判断印章的时间，都不能达到程小平关于劳动合同是伪造的证明目的，因此对其司法鉴定申请，本院不予准许。程小平申请司法鉴定的最终目的，是认为其与正兰公司之间并无签订书面劳动合同，正兰公司应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，但其已经认可劳动合同上签名是其书写，因此在无相反证据证明案涉劳动合同是伪造的情形下，该合同内容并不违反法律和行政法规规定，应认定合法有效，其关于未签订书面劳动合同的上诉理由，与事实不符，对其该项诉讼请求，本院不予支持。案涉合同中明确约定了员工加班需履行的审批手续，程小平虽不认可，但其提交的微信记录证据不足以证明其加班事实的存在，且也并未提交符合劳动合同约定的关于加班审批程序的证据，应承担举证不能的法律后果。正兰公司虽提出程小平是自行离职的抗辩，但经本院二审核实，在案证据表明，2013年6月13日，正兰公司以程小平抗压、沟通、业务等综合能力不能胜任岗位要求，并在公司及部门领导多次沟通后，仍未纠正工作偏差和失误，工作严重失职、窃取公司机密，给公司其他员工及所在部门工作造成极坏影响为由，向程小平发出解除劳动合同的通知，并要求程小平于2013年6月14日即搬离宿舍。因此本案事实应认定为正兰公司主动解除与程小平的劳动合同，现程小平主张正兰公司违法解除劳动合同的赔偿金，正兰公司应对其解除劳动合同的合法性承担举证责任。一、二审过程中，正兰公司并未提交任何关于程小平存在解除劳动合同通知里陈述的违反单位规章制度情形的证据，也并未提交法定解除劳动合同的事由证据，因此正兰公司应承担举证不能的法律后果，其解除劳动合同的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍支付赔偿金。根据该条规定，本院依法确定赔偿金为45000元。综上所述，程小平的上诉理由部分成立，一审判决处理不当，应予以更正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省池州市贵池区人民法院（2019）皖1702民初4479号民事判决第一项、第二项，即“被告安徽正兰实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告程小平欠付的工资21235.66元”；“被告安徽正兰实业有限公司于本判决生效之日起十日内为原告程小平补缴2018年3月至2019年6月期间的城镇职工基本养老保险，其中个人缴费部分由原告程小平承担，具体缴费标准及缴费金额依社保经办机构核定为准”；二、撤销安徽省池州市贵池区人民法院（2019）皖1702民初4479号民事判决第三项；三、安徽正兰实业有限公司于本判决生效之日起十日内向程小平支付违法解除劳动合同的赔偿金45000元；四、驳回程小平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 程 进审判员 田 蓓审判员 杨似友二〇一九年十二月二十日法官助理陈金玲书记员张愿其