河南省新乡市牧野区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0711刑初347号公诉机关新乡市牧野区人民检察院。被告人莫时宇，男，1974年1月9日出生于广东省怀集县，汉族，高中文化，无业，被捕前住广东省肇庆市怀集县。2016年9月27日因吸食毒品被广东省怀集县公安局强制隔离戒毒两年。因涉嫌诈骗，被抓获后于2019年4月13日至15日临时羁押于广东省肇庆市看守所，于2019年4月15日被新乡市公安局卫东分局刑事拘留。因涉嫌诈骗犯罪，经新乡市牧野区人民检察院批准，于2019年5月21日被依法逮捕。辩护人王珂，河南牧野律师事务所律师（法律援助）。被告人陈伟桓，男，1996年7月9日出生于广东省怀集县，汉族，初中文化，无业，被捕前住广东省肇庆市怀集县。因涉嫌诈骗，被抓获后于2019年4月13日至15日临时羁押于广东省肇庆市看守所，于2019年4月15日被新乡市公安局卫东分局刑事拘留。因涉嫌诈骗犯罪，经新乡市牧野区人民检察院批准，于2019年5月21日被依法逮捕。辩护人周新粉，河南牧野律师事务所律师（法律援助）。新乡市牧野区人民检察院以新牧检公诉刑诉[2019]299号起诉书指控被告人莫时宇、陈伟桓均犯诈骗罪，于2019年10月29日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新乡市牧野区人民检察院指派检察员苗连林出庭支持公诉。被告人莫时宇及其辩护人王珂、被告人陈伟桓及其辩护人周新粉到庭参加诉讼。现已审理终结。新乡市牧野区人民检察院指控：2018年9月份至2019年1月份，被告人莫时宇、陈伟桓等人用色情直播网站（××:88/,该网址经常更换）。以“招嫖”、“上门服务”为名，要求客户进行充值，打赏主播，但是实际并未提供“招嫖”、“上门服务”。其中被告人莫时宇为该直播网站维护人员，维护该网站的正常运行和避免被公安机关查封，保障直播网站收付二维码的正常使用，并协助提现；被告人陈伟桓明知被告人莫时宇等人利用色情网站实施诈骗犯罪的情况下，仍然帮助被告人莫时宇照看网站，帮并协助被告人莫时宇多次提取现金。2019年1月19日13时许，被害人陈某2在新乡市牧野区福彩街理想城附近的莱尚网吧充值后进入该直播网站的直播间聊天，对方称可以提供上门性服务，需要被害人陈某2充值进入“主站”，被害人陈某2多次通过手机微信扫描直播网页上的二维码充值，但是一直未显示进入“主站”，也未接受到提供上门色情服务，后被害人陈某2向对方申请退款。女主播称需要通过另外一名女主播办理退款，另外的女主播又以退款流程中需要充值为由，要求被害人陈某2继续扫描二维码充值，被害人陈某2根据要求充值后，对方称流程走完需要再次找其他的主播办理退款手续，采取同样手法骗取被害人陈某230万余元。被告人莫时宇、陈伟桓到案后自愿如实供述自己的罪行。为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了户籍证明、到案经过等书证，被害人陈某2的陈述、证人陈某1等人的证言、被告人莫时宇、陈伟桓的供述与辩解，搜查笔录等证据。公诉机关认为，被告人莫时宇、陈伟桓以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人莫时宇在共同犯罪中起主要作用是主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈伟桓在共同犯罪中起次要或者辅助作用是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定应当从轻、减轻处罚。被告人陈伟桓在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条的规定，对其应当撤销缓刑，对新犯的罪，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。被告人莫时宇、陈伟桓到案后如实供述自己的罪行，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以对其从轻处罚。被告人莫时宇对犯罪事实有异议，其是从2019年1月份开始做网站，且不清楚该网站是诈骗网站只能猜测，认为自己不是主犯；其辩护人的辩护意见是：1、认定被告人莫时宇为主犯缺乏明确的事实予以佐证，且被告人莫时宇的犯罪行为及作用不足以认定为主犯；2、关于本案中莫时宇涉案数额认定的问题不认可；3、被告人莫时宇到案过程中予以配合，且到案后能如实供述，应构成坦白依法可以从轻处罚；4、被告人莫时宇在公诉机关已经签署认罪认罚具结书，认罪悔罪愿意为自己的犯罪行为承担责任，请法院对其从轻处罚；5、被告人莫时宇家中贫困且有母亲和孩子需要照顾，请法院对其从轻处罚使其能尽早回归社会和家庭。被告人陈伟桓对量刑建议有异议，认为量刑过重。其辩护人的辩护意见是：1、主观上被告人陈伟桓并无诈骗他人钱财的主观故意；2、客观上被告人陈伟桓仅仅实施了帮忙照看同案被告人莫时宇电脑的行为；3、如同案被告人莫时宇的罪名成立，那么表示陈伟桓的行为应当以掩饰隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任，且数额为3.8万元；4、被告人陈伟桓在案发后能如实供述自己的犯罪事实具有坦白情节，且其主观恶性小，犯罪情节轻微；5、被告人陈伟桓认罪态度好，公诉机关对其量刑意见过重，请法庭给其改过自新的机会，对其从轻处罚。经审理查明，2018年9月份至2019年1月份，被告人莫时宇、陈伟桓等人用色情直播网站（××:88/,该网址经常更换）。以“招嫖”、“上门服务”为名，要求客户进行充值，打赏主播，但是实际并未提供“招嫖”、“上门服务”。其中被告人莫时宇为该直播网站维护人员，维护该网站的正常运行和避免被公安机关查封，保障直播网站收付二维码的正常使用，并协助提现；被告人陈伟桓明知被告人莫时宇等人利用色情网站实施诈骗犯罪的情况下，仍然帮助被告人莫时宇照看网站，帮并协助被告人莫时宇多次提取现金。2019年1月19日13时许，被害人陈某2在新乡市牧野区福彩街理想城附近的莱尚网吧充值后进入该直播网站的直播间聊天，对方称可以提供上门性服务，需要被害人陈某2充值进入“主站”，被害人陈某2多次通过手机微信扫描直播网页上的二维码充值，但是一直未显示进入“主站”，也未接受到提供上门色情服务，后被害人陈某2向对方申请退款。女主播称需要通过另外一名女主播办理退款，另外的女主播又以退款流程中需要充值为由，要求被害人陈某2继续扫描二维码充值，被害人陈某2根据要求充值后，对方称流程走完需要再次找其他的主播办理退款手续，采取同样手法骗取被害人陈某2305796元。被告人莫时宇、陈伟桓到案后自愿如实供述自己的罪行。上述事实有经庭审质证、确认的被告人莫时宇、陈伟桓的照片、户籍证明，到案经过，违法犯罪查询记录，羁押证明，吸毒人员动态管控信息，强制隔离戒毒决定书，广东省怀集县人民法院刑事判决书、接受社区建矫正通知书，手机截图转账记录，借记卡账户历史明细清单，中国银行交易流水明细清单，搜查笔录，扣押决定书及扣押清单，交易账单流水，怀集县看守所释放证明书，证人陈某1的证言，证人李某的证言，被害人陈某2的供述，被告人莫时宇的供述与辩解，被告人陈伟桓的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人莫时宇、陈伟桓以非法占有为目的，伙同他人虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额巨大，应予依法惩处。公诉机关的指控罪名成立。本案系电信团伙诈骗犯罪，在共同犯罪中，被告人莫时宇起次要辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人陈伟桓帮助莫时宇照看网站，并协助取款，系从犯，应当减轻处罚。二被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人陈伟桓在缓刑考验期限内犯新罪，对其应当撤销缓刑，对新犯的罪把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。关于被告人莫时宇辩护人的辩护意见证据理由充分，本院均予以采纳。关于被告人陈伟桓辩护人辩称陈伟桓构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩护意见，经查，被告人陈伟桓之前就清楚被告人莫时宇因涉嫌诈骗被取保候审过，后帮莫时宇照看网站，帮忙取钱，在主观上明知维护的是诈骗网站，并实施了帮助行为，故辩护人的该辩护意见本院不予采纳，但本院会根据其实施的行为、作用大小等因素，量刑时予以综合考虑；该辩护人其余辩护意见证据理由充分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十七条，第七十七条第一款，第六十九条，第六十七条第三款，第六十四条，第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人莫时宇犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零二个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵2日，自2019年4月15日起至2023年6月12日止。罚金自本判决生效后十日内一次性缴纳至法院。）被告人陈伟桓犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金人民币一万元；撤销（2014）肇怀法少刑初字第15号刑事判决书中对被告人陈伟桓宣告的缓刑，与原犯故意伤害罪被判处的有期徒刑三年，合并执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币一万。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵一年三个月零七日，自2019年4月15日起至2023年7月7日止。罚金自本判决生效后十日内一次性缴纳至法院。）三、责令被告人莫时宇、陈伟桓共同退赔被害人陈杰305796元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  赵莎莎人民陪审员  杨观粮人民陪审员  王玉明二〇一九年十二月十六日代书 记员  赵茹宁