广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初8041号原告：何继红，男，汉族，1959年2月17日出生，汉族，身份证住址山西省山阴县。原告：山阴县宏翔商贸有限公司，住所地山西省山阴县岱岳镇青年街南侧。法定代表人：何世慧。两原告共同委托诉讼代理人：李爱冰，北京市盈科（广州）律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：王永健，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：广州千里草品牌管理有限公司，住所地广东省广州市白云区云城街机场路1600号之壹汇创意产业园A6栋101单元。法定代表人：黄东。被告：黄东，男，1970年2月1日出生，汉族，身份证住址四川省资阳市安岳县。被告：韩幼林，女，1970年2月22日出生，汉族，身份证住址湖北省孝感市孝南区。原告何继红、山阴县宏翔商贸有限公司（以下简称宏翔公司）诉被告广州千里草品牌管理有限公司（以下简称千里草公司）、黄东、韩幼林特许经营合同纠纷一案，本院于2019年4月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何继红、宏翔公司的委托诉讼代理人李爱冰到庭参加诉讼。被告黄东、韩幼林下落不明，经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，期满没有到庭参加诉讼，被告千里草公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。现本案已审理终结。原告何继红、宏翔公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告与被告千里草公司签订的《经销协议书》；二、判令被告千里草公司立即向原告返还货款人民币118000元，并自起诉之日起至全部返还之日以118000元为本金按中国人民银行同期逾期贷款利率计付利息；三、判令被告千里草公司立即向原告支付违约金人民币35400元；四、判令被告黄东对第二项、第三项诉讼请求承担连带责任；五、判令被告韩幼林对第二项、第三项诉讼请求承担连带责任；六、本案的全部诉讼费用由三被告承担。事实和理由：原告因经营需要向被告千里草公司（原名称为广州范帅儿品牌管理有限公司）申请授权经销其女鞋品牌产品。2018年5月28日，原告何继红与被告千里草公司签订《品牌意向协议书》，并当场支付了意向金5000元，双方同意在签订正式的经销合同后，意向金转为首批货款。2018年6月1日，原告与被告签订《经销协议书》，协议约定：根据乙方（即原告）的申请，甲方（即被告千里草公司）审核同意授予乙方在山西省××山××县经销“臻路”女鞋、皮具系列产品：本协议有效期一年，自2018年6月1日起至2019年5月31日止；乙方一次性向甲方交纳首批货款（大写）壹拾壹万捌仟元，甲方向乙方按吊牌价的2.5折提供118000元“臻路”吋尚女鞋、皮具系列产品；甲方为乙方提供店铺租金补贴l00000元、店铺装修补贴120000元、货柜报销120000元；乙方必须按“臻路”品牌VI/SI要求，对店面进行装修，甲方对乙方所属店面的装修设计及室内布置有建议权和修改权、有权对乙方的经营状况等进行不定期检查、有权对乙方的经销店进行市场调研和经营指导：考虑到运输，订单确认等时间原因，乙方后期补货应提前三天将购货计划以传真或电子邮件、微信、QQ等方式告知甲方，经甲方确认后3个工作日内完成发货；在协议履行期内，甲方在收到乙方货款后，应依约向乙方发送货物，否则视为甲方违约：在协议履行期内任何一方违约，违约方均应按协议总额的30%金额作为违约金付给对方，并月履约方有权无条件解除协议。2018年6月2日，原告何继红按照协议约定向被告韩幼林的个人账户支付了货款113000元。被告在收到货款后迟迟未向原告发送货物，经过多次催促后，被告才于2018年6月23日向原告交付了部分货物，但所交付的货物并非原告所选定的货物，而是质量极差且根本无法销售的伪劣产品。原告遂与被告反映并要求提供解决方案，经多次沟通后，被告同意原告将所收到货物退回并重新按约定发送货物。但原告将货物邮寄退回给被告后，被告至今仍未向原告交付任何货品，且沟通过程中，被告频繁更换沟通人员，均没有实际的解决问题。2019年1月3日，原告亲自前往被告千里草公司要求给予解决方案，却发现被告千里草公司早已人去楼空。至此，被告千里草公司在收取原告货款后未按约定交付货物，亦未退还任何货款，原告权益严重受损。另查，被告千里草公司为一人有限责任公司，其股东为被告黄东，认缴出资额为100万元人民币，占公司100%股权，但未实际出资。被告韩幼林为被告千里草公司的监事。原告认为：被告千里草公司收取原告货款未能按约定交付货物且未退还货款的行为，违反了双方的约定，侵犯了原告的合法权益：被告黄东作为公司的一人股东，且未实际缴纳出资，应对公司的债务承担连带责任；被告韩幼林作为自然人及公司的监事，无权利用个人账户收取原告货款，应与公司一起承担返还货款及支付违约金的责任。故为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼。被告千里草公司、黄东、韩幼林无答辩。经审理查明：2018年5月28日，原告何继红（乙方）与被告（甲方）签订《品牌意向协议书》，约定：乙方向甲方申请《歌瑞秀品牌折扣女鞋》合作，并向甲方支付意向金总额人民币5000元。乙方同意在2018年月日前与甲方签订《歌瑞秀品牌折扣女鞋经销合同》，乙方支付的意向金转为首批货款。2018年6月1日，两原告（乙方）与被告（甲方）签订《经销协议书》，约定：4-1甲方审核同意授予乙方在山西省××山××县经销“臻路”女鞋、皮具系列产品。4-2本协议有效期一年，自2018年6月1日至2019年5月31日止。4-3在协议执行期间，乙方有权在本协议规定的区域范围内使用“臻路”品牌、商标、商号、VI、SI系统，但绝对禁止超范围或不规范使用，否则甲方将追究乙方的侵权或违约责任，并要求赔偿经济和名誉损失。4-4乙方未经甲方许可，不得擅自将甲方授予的经销权以任何形式转让或出借给第三方，如确需转让或出借，必须先书面提出申请，征得甲方书面同意后并办理相应手续。5-1乙方一次性向甲方交纳首批货款118000元，甲方向乙方按吊牌价的2.5折提供118000元“臻路”时尚女鞋、皮具系列产品。5-2甲方为乙方提供店铺租金补贴100000元。5-3甲方为乙方提供店铺装修补贴120000元。5-4甲方为乙方提供货柜报销120000元。店铺租金补贴、店铺装修补贴，货柜报销返还方式，乙方在后续补货当中按当次进货额的20%进行返还，共计返还340000元为止。5-8甲方按乙方指定的地址办理货物托运手续，托运费用由乙方承担。6-1-1为保证“臻路”品牌的统一性，乙方必须按“臻路”品牌VI/SI要求，对店面进行装修，甲方对乙方所属店面的装修设计及室内布置有建议权和修改权。6-2-2甲方向乙方提供经营管理培训，并协助指导乙方全面开发当地市场，提高营销水平。6-2-3甲方负责在全国范围内对“臻路”品牌进行宣传和推广。7-2-1乙方应规范经营，维护“臻路”品牌的良好形象，不得有诋毁品牌声誉的言行。8-1乙方后期补货应提前三天将购货计划以传真或电子邮件、微信、QQ等方式告知甲方，经甲方确认后3个工作日内完成发货。8-2乙方自提或委托甲方代办托运至乙方指定的地点，运费由乙方独自承担。乙方或乙方的代理人在承运人处提货起三日内如无书面异议，则甲方可以凭发货托运凭证认定乙方已完全收到此批货物，并视为乙方已验收完毕并确认此批货物全部质量合格、数量准确、价值无误。乙方超过此期限提出的关于产品的任何异议，甲方不予承担任何责任。9-2协议期满后，乙方无违约和提出书面解约，甲方应按本合同期限续约，乙方不需交纳任何费用，乙方应在协议期满前两个月办理续约手续。10-3在协议履行期内，甲方在收到乙方货款后，应依约向乙方发送货物，否则视为甲方违约。10-4在协议履行期内任何一方违约，违约方均应按协议总额的30%金额作为违约金付给对方，并且履约方有权无条件解除协议。2018年5月28日，原告何继红向被告支付了定金5000元，被告千里草公司出具了收据，出纳处署名“韩幼林”；2018年6月2日，原告何继红向被告韩幼林转账支付了113000元。庭审中，原告主张被告千里草公司未按约定向其交付选定的货物，经双方协商后，原告将被告千里草公司第一次向其交付的货物全部退回，并重新选定了货物，但被告千里草公司至今未向原告交付任何货物，故要求解除涉案合同。原告为证明其主张，提供了以下证据：1、原告何继红（以下简称“何”）与被告千里草公司的销售[微信号为×××，微信名称为：“红哥（符总）”（以下简称“符”）]及售后服务[微信号为×××信名称为歌瑞秀时尚女鞋（沈丽君）（以下简称“沈”）］的聊天记录，载明：“何：符总你好，我知道你很忙，但是我从6月25日和28日给你反应货品和货单不符价格折扣等问题以来到现在公司没有给过我回复，当时选品牌时看上咱们的货但货回来后发现就没有选品牌时的货品……我想问问符总照这样下去我们是否能够继续合作下去，臻路这个品牌是否有货源”；符：“抱歉何总…。您提出的问题公司运营部经理我至少提醒他两次，但这些都不是理由，我可以明确回复您货源不是问题，我刚刚又一次打电话给吴经理要求他全力配合您店铺的工作，工作不到位实在是不好意思”；何：“符总你好，1号我们俩通话后直接运营部人员没有和我联系，我要返货不知道联系谁，烦请告知”；符：“沈丽君小姐”。沈：“我是歌瑞秀时尚女鞋”；何：“沈经理你好，有关货品和退货情况和你说一下，第一凉鞋发货时和符总谈好的是全返，第二公司发货时本身号码不全，第三我们选的货没有回来，全是库存剩下的，第四吊牌价和合同签订时的折扣存在问题”；沈：“好，我明白了，那您先把要退回来的货品做一个清单，然后发到售后部门，他们知道怎样去处理的”；何：“沈经理你好，我选好的鞋发货了吗？”；沈：“配货已发仓库配货了，我问问”；何：“好的”；沈：“何总，发货进度，你到时候可以直接联系售后部门就可以了”；何：“沈经理你好，我越来越发现咱们公司存在问题，18日下午我和售后张经理通话问货发了没，他的回答令我惊讶，不清楚发货事情需和你沟通，返回去的货也没有交待，我想问问照这样下去我们的合同还继续吗？一个星期过去了我的货还没有踪影”；何：“沈经理你好，本月20日你说给我发货了，时至今日我的货没有踪影，我联系售后张经理两天了说给查一下到现在没有结果，刚才打电话也不接，如果发不了货就解除合同给我退钱吧，我没有耐心等了，否则走法律程序了”；沈：“何总，落实了，货品也已经发出了，下午发货单会传到这边来，我再发你”。2、现场照片打印件，拟证明2019年1月3日原告何继红亲自前往被告千里草公司，发现早已人去楼空。另另查，被告千里草公司原名为广州范帅儿品牌管理有限公司，于2016年11月28日登记成立，属有限责任公司（自然人独资），经营范围：服饰批发、服饰辅料批发、鞋批发、箱包批发等。法定代表人及唯一股东为被告黄东，被告韩幼林担任监事。以上事实，有《品牌意向协议书》、《经销协议书》、银行转账电子回单、收据、照片、微信聊天记录、工商登记信息查询以及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于案涉《经销协议书》的性质。从协议内容看，被告千里草公司授权原告在约定范围经销“臻路”女鞋、皮具系列产品，对原告提供培训、装修设计指导等服务。原告有权使用“臻路”商业标识，涉案合同无约定品牌等使用费，但约定原告需一次性向被告千里草公司付款118000元，方能取得“臻路”标识的使用许可并获得被告千里草公司的指导培训，该款实际已包括品牌使用费在内。因此，涉案合同条款符合特许经营的法律特征，故《经销协议书》性质上属于特许经营合同。关于解除合同及返还货款的问题。原告与被告千里草公司签订《经销协议书》后，原告已依约向被告千里草公司支付了货款118000元，履行了合同约定的义务，被告千里草公司亦应按合同约定向原告提供118000元的“臻路”女鞋、皮具系列产品。现原告为证实被告千里草公司未按其约定提供货物，提交了与被告千里草公司员工的聊天记录、照片予以证实，因被告千里草公司未到庭对原告的主张及证据提出抗辩及相应反证，视为其对自身权利的放弃，故本院对原告提供的证据予以采信，被告千里草公司的上述行为已构成根本违约。根据涉案《经销协议书》的约定，履约方有权无条件解除协议，因此，原告作为守约一方有权依照《经销协议书》约定要求解除涉案合同并要求违约方被告千里草公司退回货款。但现涉案合同有效期已届满，并无证据证明双方办理了续约手续，原告要求判决解除合同已无必要，但合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力，故对于原告要求被告千里草公司返还货款118000元的诉请，本院予以支持。关于违约金和利息的问题。《经销协议书》约定：在协议履行期内任何一方违约，违约方均应按协议总额的30%作为违约金付给对方。现因被告千里草公司违约，结合原、被告双方履行合同的实际情况，故原告主张被告千里草公司按协议总额的30%支付违约金35400元（118000元×30%=35400元）有事实和法律依据，本院予以支持。原告所主张的利息实际上是原告因资金被占用遭受的利息损失，上述违约金已弥补原告的利息损失，故对于原告要求被告千里草公司支付利息的诉请，本院不予支持。关于被告黄东应否承担连带责任的问题。被告千里草公司为自然人独资有限责任公司，被告黄东作为被告千里草公司的唯一股东未能证明公司财产独立于自己的财产，应当对被告千里草公司债务承担连带责任。关于被告韩幼林是否应承担连带责任的问题。根据查明的事实，原告所出借的款项汇入作为被告千里草公司任监事的被告韩幼林个人账户。被告韩幼林出借银行账户的行为违反了中国人民银行《人民币银行结算账户管理办法》第六十五条的规定，同时参照最高人民法院《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》，被告韩幼林出借银行账户应承担相应的责任，故原告诉请被告韩幼林对被告千里草公司债务承担连带责任，于法有据，本院亦予以支持。被告黄东、韩幼林下落不明，经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，期满没有到庭参加诉讼；被告千里草公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条，《人民币银行结算账户管理办法》第六十五条，参照《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州千里草品牌管理有限公司返还原告何继红、山阴县宏翔商贸有限公司货款118000元；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州千里草品牌管理有限公司向原告何继红、山阴县宏翔商贸有限公司支付违约金35400元；三、被告黄东、韩幼林对被告广州千里草品牌管理有限公司按照上述判决第一项、第二项所负债务承担连带责任；四、驳回原告何继红、山阴县宏翔商贸有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3368元，由被告广州千里草品牌管理有限公司、黄东、韩幼林共同负担，并于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  曹曼琦人民陪审员  胡美兰人民陪审员  周树勤二〇一九年十二月三日书 记 员  刘艳珍