安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖02刑终467号原公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）李永旗，男，汉族，1988年10月7日出生，高中文化，户籍地河南省周口市郸城县，现住河南省周口市郸城县。因涉嫌盗窃罪于2019年2月19日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年3月22日，经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，同日由芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人沈楚雄，安徽银佳律师事务所律师。辩护人苗雨，安徽银佳律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）吴庆斌，男，汉族，1986年8月16日出生，初中文化，户籍地安徽省淮南市田家庵区，住安徽省芜湖市，因涉嫌盗窃罪于2019年6月18日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留。同年7月23日，经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，同日由芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人李荣，男，汉族，1986年11月4日出生，小学文化，户籍所在地广西壮族自治区柳州市柳城县，住柳州市柳城县。曾因犯敲诈勒索罪于2010年2月4日被广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌盗窃罪于2019年5月31日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留。同年6月21日，经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，同日由芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人谢建文，男，汉族，1985年2月26日出生，初中文化，户籍地广西壮族自治区柳州市柳城县，住芜湖经济技术开发区，因涉嫌盗窃罪于2019年7月22日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留。同年8月21日经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，同日由芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人李经，男，汉族，1997年10月31日出生，初中文化，户籍地广西壮族自治区柳州市柳城县，住广西壮族自治区柳州市柳城县。曾因犯盗窃罪于2017年8月15日被芜湖经济技术开发区人民法院判处罚金人民币二千元。因涉嫌盗窃罪于2019年5月31日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年6月21日经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，同日由芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人王祖宝，男，汉族，1985年10月18日出生，小学文化，户籍地河南省信阳市固始县，住安徽省芜湖市，因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年5月16日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留。同年6月21日被该局取保候审。同年10月8日，芜湖经济技术开发区人民法院决定继续对其取保候审。芜湖经济技术开发区人民法院审理芜湖经济技术开发区人民检察院指控原审被告人李荣、谢建文、李永旗、李经、吴庆斌犯盗窃罪、原审被告人王祖宝犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年11月27日作出（2019）皖0291刑初123号刑事判决。原审被告人李永旗、吴庆斌不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：被告人李荣以非法占有为目的，两次联系保安作为内应，组织李永旗等人在芜湖经济技术开发区美的工业园总一园区内盗窃空调铜管，盗窃得逞后销赃给被告人王祖宝。具体事实如下：1.2018年11月15日左右的一天晚上，被告人李荣通过被告人谢建文联系芜湖市美的工业园总一园区保安吴庆斌作为内应，安排李永旗驾驶皖Ｂ×××××蓝色江淮牌厢式货车进入芜湖市美的工业园总一园区内，共同盗窃该公司空调铜管三卷共计810余斤装入李永旗驾驶的皖Ｂ×××××厢式货车内，经值班保安吴庆斌放行，后将被盗铜管运至芜湖经济技术开发区蜻蜓湖附近销赃给被告人王祖宝，王祖宝共计支付李荣赃款15000余元，其中李荣和李永旗各分得赃款3500元、谢建文分得赃款5000元、吴庆斌分得赃款3000元。被盗空调铜管价值每公斤45.61元，涉案价值共计18472.05元。2.2018年12月8日晚上，被告人李荣再次通过谢建文联系保安吴庆斌作为内应，安排李永旗驾驶其B50958蓝色江淮牌厢式货车进入芜湖市美的工业园总一园区内。后伙同李荣、李经盗窃空调铜管六卷共计1900余斤并装入李永旗的皖Ｂ×××××厢式货车内,并于当晚(次日凌晨)将铜管运至芜湖市经开区蜻蜓湖附近销赃给被告人王祖宝,王祖宝共计支付李荣赃款34500余元，其中李荣分得赃款13500余元、李经分得赃款10000元、李永旗分得赃款7000元、谢建文分得赃款4000元。被盗空调铜管价值每公斤46.42元,涉案价值共计44099元。2019年2月16日，被告人李永旗在江苏省昆山市华桥检查站被公安民警抓获。2019年5月23日，被告人李荣在广西壮族自治区柳城县东泉镇东泉街被公安民警抓获，后李荣动员被告人李经投案自首，和民警一同来到柳城县东泉镇对河屯大坟屯将李经抓获。2019年5月16日，芜湖市公安局经济技术开发区分局在芜湖市鸠江区龙凤佳苑10幢1单元303室将被告人王祖宝抓获。2019年6月18日，芜湖市公安局经济技术开发区分局在芜湖市美的工业园总一园区将被告人吴庆斌抓获。2019年7月22日，芜湖市公安局经济技术开发区分局在芜湖经济技术开发区波尔卡小区61幢1单元201室将被告人谢建文抓获。2019年8月19日，被告人李荣家属代为退赔芜湖美智空调设备有限公司经济损失17000元；被告人谢建文家属代为退赔9000元；被告人吴庆斌家属代为退赔3000元；被告人李经家属代为退赔3000元；被告人李永旗家属代为退赔10500元。被告人李永旗家属于2019年11月16日代为退赔3000元，被告人王祖宝分别于2019年11月14日，2019年11月20日退出违法所得6000元、4000元，该三笔款项交至本院暂存款账户。原判根据受案登记表、户籍信息、到案经过、柳州市柳北区人民法院（2010）北刑初字第17号刑事判决书、芜湖经济技术开发区人民法院（2017）皖0291刑初79号刑事判决书、情况说明、芜湖美智空调有限公司出具的收据单及附件、芜湖美智空调设备有限公司2018年10-12月份铜管需求明细、增值税专用发票及开票汇总表、劳动合同、支付宝支付信息、退款凭证；被害人曹某、刘某陈述；证人寻平浏、后某、张某1、张某2等证言；被告人李荣、谢建文、李永旗、李经、吴庆斌、王祖宝供述和辩解；辨认及指认笔录；现场监控视频等证据认定上述事实。原判认为：被告人李荣、谢建文、李经、李永旗、吴庆斌以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中李荣、谢建文、李永旗、吴庆斌犯罪数额巨大；李经犯罪数额较大，其行为均已触犯刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。被告人王祖宝明知系犯罪所得而予以收购，其行为已触犯刑律，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人李荣、谢建文、李永旗、吴庆斌、王祖宝到案后，均如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人李经自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人李荣、谢建文、李经、李永旗、吴庆斌、王祖宝均退赔被害单位部分经济损失，酌情均从轻处罚。被告人李荣、李经曾因犯罪受过刑事处罚，酌情均从重处罚。在共同犯罪中，被告人李荣、李经、李永旗相互配合，对盗窃行为的实现起着直接决定作用，系主犯，但在量刑时根据各被告人参与犯罪的程度、所起作用的大小、参与分赃的多少等予以适当区分；被告人谢建文、吴庆斌为共同犯罪提供便利，起次要、辅助作用，系从犯，依法均减轻处罚。控辩双方关于被告人李经、李永旗系从犯的相关意见，本院不予采纳。被告人李荣的辩护人提出被告人李荣协助公安机关抓捕同案犯，应依法认定具有立功表现的辩护意见，经查，2019年5月23日，柳城县公安局西安派出所民警在东泉镇东泉街将李荣抓获，后李荣动员李经投案自首，后带领公安民警在东泉镇对河屯大坟屯李经爷爷家将李经抓获。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》第五条规定，带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的，属于“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”，应当认定为有立功表现，依法可对被告人李荣从轻处罚。故辩护人的此项辩护意见，予以采纳。被告人谢建文的辩护人提出被告人谢建文应认定为自首的辩护意见，经查，2019年7月22日，芜湖市公安局经济技术开发区分局民警在谢建文居住的波尔卡小区61幢1单元201室将其抓获归案。据此被告人谢建文缺乏投案自动性，不符合认定自首的构成要件，依法不构成自首。故辩护人的该项辩护意见，不予采纳。被告人谢建文的辩护人提出被告人谢建文具有犯罪中止的辩护意见，经查，谢建文虽在第二起盗窃犯罪被发现后，告知李荣不要再将被盗铜管拉走，让其赶快离开，但此时谢建文并非自动放弃犯罪，而是害怕罪行败露作出的掩饰行为，且该批铜管顺利运出，事后其亦参与了分赃。故辩护人关于被告人谢建文系犯罪中止的辩护意见，缺乏事实依据，不予采纳。综上所述，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、被告人李荣犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人李永旗犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；三、被告人李经犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人谢建文犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人吴庆斌犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；六、被告人王祖宝犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币八千元。七、退出在案人民币一万三千元，依法发还被害单位芜湖美智空调设备有限公司，不足部分人民币七千零七十一元五分，责令被告人李荣、谢建文、李经、李永旗、吴庆斌继续退赔被害单位芜湖美智空调设备有限公司。上诉人李永旗及其辩护人提出的上诉、辩护意见：一审认定上诉人李永旗系主犯系认定事实不清。上诉人吴庆斌提出上诉理由：一审量刑过重，请求二审从轻处罚。二审查明的事实和证据与一审一致，原判所列的经原庭审质证、认证的证据合法有效，本院予以确认。本院认为：上诉人李永旗、吴庆斌及原审被告人李荣、谢建文、李经以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中李荣、谢建文、李永旗、吴庆斌犯罪数额巨大；李经犯罪数额较大，其行为均已触犯刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。原审被告人王祖宝明知系犯罪所得而予以收购，其行为已触犯刑律，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，原判定罪正确。上诉人李永旗与原审被告人李荣、李经相互配合，对盗窃行为的实现起着直接决定作用，原判认定其系主犯，与本案事实和法律规定相符。原判对两上诉人及各原审被告人犯罪事实认定清楚，量刑情节的认定均符合法律规定。原判根据两上诉人及各原审被告人犯罪事实、性质、情节及社会危害后果，对其定罪量刑均适当，应予以维持，故对上诉人李永旗及其辩护人提出的上诉、辩护意见，上诉人吴庆斌提出的上诉理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 江 权审判员 吴建平审判员 吴金华二〇一九年十二月二十四日法官助理江群书记员童静附：本案适用法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。