河北省广宗县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0531民初1008号 原告：武洪彪，男，汉族，1965年5月5日出生，住邢台市桥东区。 委托诉讼代理人：陈旭卿、张晓燕，河北张舰律师事务所律师。 被告：邢台市政建设集团股份有限公司，住所地，邢台市高开区江东三路。 统一社会信用代码：91130500401880926E。 法定代表人：孟祥宏，该公司经理。 委托诉讼代理人：宋斌，该公司员工。 原告武洪彪与被告邢台市政建设集团股份有限公司（以下简称邢台市政公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告武洪彪及委托诉讼代理人陈旭卿，被告邢台市政公司委托诉讼代理人宋斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 武洪彪向本院提出诉讼请求：1、被告支付工程价款1183255.54元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年8月10日，原告与被告负责人柴经理和工程项目负责人王立广，达成口头协议，由原告以清包形式分包被告总包的“广宗县非贫困村基础设施提升工程”的部分工程，柴经理承诺施工期间按施工进度分批支付工程款。原告于同年8月11日组织人员和设备进场施工，双方没有签订书面合同。在施工期间被告没有履行支付工程进度款的承诺，所有工程款项均为原告全额垫付，原告在施工四个多月后，因资金周转不开，陷入困境，在完成大部分工程量后，被迫停工离场。因被告拒不给确认工程及工程价款，原告遂一向施工地各村民委会及其负责人确认了原告已完工工程量。在施工期间及离场后，多次协商结算工程款，一直拖延，至今没有支付任何工程款项。为维护申请合法益，根据《合同法》《民事诉讼法》《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等相关法律法规，依法提起诉讼，请人民法院支持原告诉讼请求。诉讼中原告申请变更诉讼请求数额变更为2053387.19元。 邢台市政公司口头辩称：对原告起诉内容不予认可，我方与原告之间无任何法律关系，我方不应支付原告工程款项，原告起诉我方主体不适格，应予以驳回。实际情况是，2019年1月20日被告与邢台市众磊建筑安装工程有限公司签订广宗县非贫困村基础设施提升工程清包合同两份，将本案诉争工程分包给该公司进行施工，我方是与该公司发生工程关系，与备案本案原告无任何法律关系，即使存在工程款支付的对象也应该是该公司，而不是原告，故依法应驳回原告对我方的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求，提交证据：1、原告身份证明，证明原告身份；2、原告施工村委会出具的并经负责人签字的证明，证明原告施工项目及工程量，原告在苏庄村由于村委会及负责人受到被告的胁迫，没有在工程量统计表上盖章，但是实际参与施工的原告租赁的工程机械所有人，在证明上按手印，证明了在该村施工的事实；3、依据证据二作出的工程量预算书，证明原告在上述11个村完成的工程量，折合工程价款为1183255.54元；4、清包合同及被告为原告出具的工程量确认单两份；5、邢台市众磊建筑安装工程有限公司出具证明一份，证明原告为劳务作业实际承包人。原告为其主张申请证人武某、张某出庭作证，证人出庭作证证明，原告承包市政工程活，二人均是给原告干活，从2018年8月11日进场到2018年12月15日结束所干活市政公司一分钱都没给过，工资一分钱也没给，并且施工期间市政公司有派人负责监场。 原告对提交的证据4主张证明事实为：事实一，虽然工程的劳务承包方是邢台市众磊建筑安装工程有限公司，但在合同乙方签字处，是原告本人签字，原告即非众磊公司的法人代表，也非该公司员工，在原告没有向被告出具任何众磊公司授权委托书的情况下，被告仍同意原告在合同上签字，证明原告作为该工程的实际承包人，被告是允许并认可的，被告代理人答辩意见称其与众磊公司签订的时间是2019年1月20日，此事原告工程已经完成，进一步证明此合同是在工程完成后，按照被告的要求补签的，合同中关于免除被告责任，加重原告义务的内容，应不发生效力；事实二，被告认可并以书面形式确认了部分工程量，工程价款分别为221381.65元、648750元。 经质证，被告对原告提交证据质证意见：证据1无异议；证据2三性均不予认可，邢台市政作为工程中标单位与广宗县住建局，签订施工总承包合同，其后又与众磊公司就涉案工程签订清包合同，根据合同相对性原则，上述证明出具单位及与原被告双方没有任何关联性，也与工程业主单位没有法律关系，其出具的证明，证明不了邢台市政完成的工程量，更不能证明原告完成的工程量，并且根据证据规则，出具证明单位应该到庭作证，接受双方询问，确定出具该证据的相关过程及该证据真伪，证据二不符合法律规定；证据3预算书，三性均不予认可，该证据只是原告单独计算的工程量，即无我方签字盖章，也没有业主或相关部门认可；证据4清包合同，真实性无异议，我方确实将该合同中涉及的工程交由该公司进行施工，并且也制作了工程量清单及具体单价，同时在合同第15页合同纠纷的解决条款中约定，合同履行中发生争议，双方可协商解决，协商不成时，由邢台仲裁委员会裁决，足以证明双方也就涉案工程达成了仲裁条款，在双方发生争议时，由邢台仲裁委员会进行裁决；证据5同证据2质证意见，我方认为众磊公司作为本案实际施工人，在双方有合同明确约定的情况下，提出其不是本案施工单位，不开具发票，有违事实。对证人证言，被告不予认可。 本院对证据的分析认定：对于原告提供证据1双方没有异议，本院予以认定；对于证据2，虽是盖有所在施工村民委员会印章的制式表格显示米数，但该证据系原告自制，村民委员会盖章仅能证明原告在其村所干工程，并不能证实原告的工程量、价格等，对于真实性，本院予以认定，但不能作为对工程量、价款的认定依据；对于证据3建设工程预算书，系原告单方制作，该预算书没有任何单位或个人签字盖章，没有得到对方的确认，故该证据不能作为认定案件事实的依据使用，对此本院不予支持；对于证据4，清包合同两份及附有工程量单价一览表两份，盖有公司印章及原告签字，能够证明工程量及单价，证实了人工费、材料费、机械费等价款共计870131.65元，被告对此没有异议，本院予以确认，但被告主张合同约定仲裁条款，但被告没有在庭前提出，也没庭审答辩中主张，依据法律相关规定视为放弃，为此被告此主张，本院不予支持；对证据5邢台市众磊建筑安装工程有限公司的声明，明确原告系该工程的实际垫资施工人，原告只是使用公司资质，并且在所签订的清包合同中，在邢台市众磊建筑安装工程有限公司印章处，有原告签字，在签订合同是被告并没有提出异议，可以证明被告是对原告的认可，该证据与清包合同能够相互印证，本院予以认定；对于证人证言，能够证明原告主张承包被告工程事实，被告虽有异议，但无证可举，故对证人证言，本院予以采信。 根据当事人陈述及本院确认证据，本院认定事实如下：2018年被告邢台市政公司中标广宗县工程后，将该工程交由市政第二分公司负责施工，柴凤礼作为工程主要负责人负责现场施工。2018年8月10日原告与被告公司第二分公司负责人柴经理达成口头协议，由原告以清包形式分包被告总包的“广宗县非贫困村基础设施提升工程”，2018年8月11日原告组织人员进场施工，施工至2018年12月15日因双方没有对工程款结算，原告施工结束离场。原告因没有相关资质，系借用邢台市众磊建筑安装工程有限公司名义，并于2019年1月20日与被告邢台市政公司补签广宗县非贫困村基础设施提升工程清包合同两份，该合同附有工程量及单价一览表，明确工程款分别为221381.65元、648750元共计为870131.65元。事后因被告未能支付工程款，原告诉讼来院。 庭审中，被告对于两份清包合同予以认可，但主张是与邢台市众磊建筑安装工程有限公司鉴定合同，原告作为该公司人员，主体不适格。对于工程价款，主张合同金额作为结算金额不符合法律规定，根据分公司提供数据显示，水泥面铺设已完成工程量金额为516534元，便道砖铺设完成工程量金额为169034元，但由于发票问题未能支付。被告对其主张未提交证据。 本院认为，被告邢台市政公司中标广宗县项目工程后，交由该公司第二分公司负责施工，该分公司负责人与原告口头达成协议，由原告负责垫资施工，原告武洪彪组织人员进场施工四个月，虽然双方当时没有签订合同，但被告并没有提出过异议，并且被告方认可在事后即2019年1月20日补签合同并作出工程量及价款的一览表，足以证明被告对原告所干工程的认可。原告武洪彪借用资质承包被告工程，虽不符合法律规定，但原告作为实际施工方进行实际施工，施工期间的工人工资、材料费、机械费等也已实际发生，被告应当将施工期间的人工费、材料费、机械费等费用支付原告，双方所补签清包合同，明确了工程价款与人工费、材料费、机械费共计870131.65元，被告没有证据证明清算后价款，应以合同约定的价款履行给付义务。原告要求其他工程款，因证据不足，被告不予认可，本院不予认定，原告应承担不利后果。被告主张仲裁条款，依据仲裁法规定，应在首次开庭前提出，但被告未在庭审前提交书面意见，且在庭审答辩中也未主张，应视为对仲裁约定的放弃，案件应继续审理，故被告此主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条的规定，判决如下： 一、被告邢台市政建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告武洪彪工程款870131.65元； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23227元，减半收取11613元，原告负担6968元，被告负担4645元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审判员  李飞达 二〇一九年十二月二十九日 书记员  张云青 ——