广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0603民初635号 原告:广西百镒鑫建筑劳务分包有限公司，住所地：南宁市江南区五一东路22-36号东3F-50号，统一社会信用代码：91450100MA5KAJU60A。 法定代表人：刘宗有，执行董事。 特别授权委托诉讼代理人：陈尚运，广西共恒律师事务所律师。 被告：防城港市腾发投资有限责任公司，住所地：防城港市防城区防城镇城南滩头丽苑商业街。 法定代表人：曾献清，执行董事。 原告广西百镒鑫建筑劳务分包有限公司诉被告防城港市腾发投资有限责任公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年5月23日受理后，依法适用简易程序审理。后因不适宜简易程序，转为普通程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的特别授权委托诉讼代理人陈尚运、被告的法定代表人曾献清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款863787.94元；2.判令被告退回履约保证金100000元；3.判令被告支付原告工程款占用利息及履约保证金占用利息至支付完毕时止，以963787.94元为本金，按同期中国人民银行贷款利率4.75%计算，现暂时从2016年5月19日计算至2019年5月18日共35个月共计133524元，（963787.94*4.75%/12*35=133524元）（以上三项合计1097311.94元）；4.判令被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：2016年2月1日，原告与被告签订《城南综合楼土建配套工程合同书》（以下简称《合同书》），被告将城南村委会综合办公楼工程的土建配套工程发包给原告。签订合同后，原告依约向被告支付100000元保证金，并按被告要求于2016年3月18日进场施工，于2016年5月16日全部竣工交由被告验收。2016年5月19日，双方确认原告完成的工程量共计963787.94元，前期已支付了100000元，尚拖欠863787.94元。之后，被告一直未对工程进行验收，也未告知原告未进行验收的原因，未向原告付款，未退回保证金。按约定，原告于2016年5月16日完工交由被告验收，被告应于5个工作日内组织验收。被告无故拖延验收，原告可于2016年5月19日要求被告支付工程款863787.94元、退还保证金100000元并支付利息。本案的《合同书》属于配套工程合同而不是主体建筑工程项目，不需要另外的资质证书，营业执照注明的经营范围已包含了本案涉及的工程范围，合同是有效的。工程支付报表证明双方已进行了结算，被告认为其是在受到欺骗和胁迫的情况下出具报表，但没有证据证明。对保证金10万元，虽没有提供该10万元的票据，但庭审过程中被告承认收到过原告10万元，只是认为钱已支付过给工人了。工人现在还去原告请求结算工钱。被告不仅欠原告的工程款，在防城区人民法院已有多个执行案件。请求支持原告的诉讼请求。 原告为其诉讼请求提供《合同书》《补充协议》《工程进度款支付报表》予以证实。 被告防城港市腾发投资有限责任公司辩称：原告确实为被告施工工程项目，但没有提交施工方案及资质证书，工程没有正式结算，当时的结算不是事实，因为平方数、工作面没有达到结算验收要求。按建筑工程的要求，工程项目如有发生的，应向被告的监理公司进行鉴定验收并提供资质证书。被告的项目工程属于正规施工项目，一定是严格要求，符合国家的相关规定。原告有违约的行为，合同五大项内容一项都没有完成。原告提供的《工程进度款支付报表》不真实，因为当时为平息工人闹事，被告被迫与原告借20万元高利贷并在《报表》上签字盖章，且20万元并未到手。10万元的保证金已超支拿去支付工人工资了。按照承包合同9.5条的规定，被告保留追究原告相关责任的权利。综上，被告不应给付原告任何费用，请求驳回原告的诉讼请求。 被告为以上辩解提供廖玉兰、郑光明、覃香娇的书面证词予以证实，在第二次庭审中提交《国有土地使用证》《建筑工程预算书》《竣工结算总价》《任命书》、城南村村委会综合办公楼管理人员签名式样及照片、城南村村委会综合办公楼工程项目监理人员名单、防城港市防城区发展和改革局文件、报警记录予以证实。 经审理查明，2016年2月1日，原告与被告在南宁市签订《合同书》，约定由被告（甲方）将城南村委综合办公楼的土建配套工程承包给原告（乙方即施工方）施工，（范围包括：化粪池、楼梯扶手及铺砖、广场的铺砖、屋顶的空中花园的建造及通风、外线施工、电梯前厅和门套、地下室的配套工程、电梯等），工程期限从2016年2月28日至2016年6月30日，以甲方的正式进场通知书为准；乙方交给甲方履约保证金10万元，保证金分二次退还，第一次在二个月退5万元，第二次在乙方基本完工3天内退完，乙方交付保证金后，甲方保证在一个月内乙方可以进场施工；价款以实际完成的工程量为准，工程进度款按每月完成的工程量支付等，按竣工的实际完成工程量清单双方认定为依据计算，工程竣工验收合格后，乙方的计算书送达甲方后15天内甲方必须审核出工程造价，如超期的视为甲方同意乙方所报的造价；甲方指派管理人员负责工程质量和施工进度的监督，监督材料的进场及竣工验收；工程竣工后，乙方（施工方）应当通知甲方验收，甲方自收到验收通知书后五个工作日组织验收，乙方必须填写工程验收单等移交资料；任何一方未履行合同的约定或违反合同的约定给对方造成损失的，应赔偿对方的经济损失。合同签订后，乙方向甲方缴纳保证金10万元。2016年2月26日，原告与被告在南宁市签订《补充协议》，约定了工程范围、约定开工时间为2016年3月3日，工程结算以实际工程量、价格以原合同执行。2016年5月19日，原告在被告送达的《工程进度款支付报表》上盖章，该报表载明：“原告自2016年3月18日开工以来完成的共计10项工程部位及完成造价工程量及造价金额合计963787.94元，按双方签订合同约定应支付70%我项目部675000元，按合同规定应退信誉金50000元，二项合计725000元，已支付100000元，本月应支付625000元”。 另查明，原告广西百镒鑫建筑劳务分包有限公司的经营范围：建筑工程劳务分包，装修工程（以上项目凭资质证经营）。从签订《合同书》之日起至今，原告未能按规定提供相应的从业资质证书。从2016年5月19日至起诉前，原告曾与被告就工程款给付问题进行协商，但未果。经追讨未果后，原告遂诉至本院。在第一次庭审结束后，本院曾组织双方到庭调解，原告愿意放弃部分工程款以达成和解协议，但被告经通知后未到庭。 本院认为，（一）关于合同效力。原告作为承包方，未取得建筑施工企业资质证书，按规定，双方签订的《合同书》应属无效合同，但按规定，不影响工程结算条款的效力；（二）关于工程款、保证金问题。《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建筑工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同的约定支付工程价款的，应予支持”。合同约定“价款以实际完成的工程量为准，工程进度款按每月完成的工程量支付，按竣工的实际完成工程量清单双方认定为依据计算，工程竣工验收合格后，乙方的计算书送达甲方后15天内甲方必须审核出工程造价”。本案中，被告的法定代表人提出在《工程进度款支付报表》上签字并盖章是受到了胁迫，并在诉讼过程中对工程造价及质量提出鉴定申请，但原、被告均未能按鉴定机构的要求提供鉴定所需要的相关材料，导致了本案鉴定程序已经终止。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款划定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。第七十三条规定：“经人民法院通知，证人应当出庭作证”。《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十七条规定：“当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。被告庭上提供的磨玉兰、郑光明、覃香娇的证词，原告并未认可。鉴于证词属于证据中的“证人证言”类，按以上规定，被告应当在本案确定的举证期限内申请证人出庭作证，但并未履行以上程序，以上证词不符合规定，不能作为本案的证据使用。被告提供的《报警记录》也不能证实《报表》的出具受到胁迫而作出，同时，原告对被告的辩解均不予认可。被告的抗辩因无有效证据证实，对此，本院不予采纳。被告提供的其他证据，因部分与本案无关联性，且均无法推翻《报表》的约定内容，不予采纳。对于保证金问题，因原告已实际支付被告保证金，且工程已实际开工，故对保证金被告应予以返还。综合本案实际，被告应按约定履行支付工程款及返还保证金的义务。（三）关于利息问题。被告拖延支付工程款及保证金，造成原告的经济损失，对此被告应支付利息，但因双方未约定具体标准，故利息应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至清偿之日止。至于原告是否存在违约，被告可以另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第五十六条，第五十七条，第六十条第一款，第一百零七条，第一百零九条，第二百八十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第（四）项，《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，第二条，第十七条，第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条，第六十四条第一款，第七十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，第九十九条第一款、第二款，第一百一十七条的规定，判决如下： 被告防城港市腾发投资有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告广西百镒鑫建筑劳务分包有限公司工程款863787.94元； 被告防城港市腾发投资有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告广西百镒鑫建筑劳务分包有限公司工程保证金100000元； 三、被告防城港市腾发投资有限责任公司支付原告广西百镒鑫建筑劳务分包有限公司以上第一、二项款项963787.94元的利息（利息以此为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率，从2016年5月19日起计算至以上款项清偿之日止）。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14676元（原告已预交），由被告承担（在履行以上义务时一并给付原告）。 权利人可于生效判决书确定的履行期限最后一日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费14676元。汇款：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，开户行：农行防城港分行营业室，账号20×××13。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张耀福 人民陪审员  黄荣英 人民陪审员  马儒来 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  黎定早