贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终6613号上诉人（原审被告）：周训忠，男，1972年12月19日生，汉族，住赫章县。被上诉人（原审原告）：叶书书，女，1977年4月14日生，汉族，住赫章县。委托诉讼代理人（特别授权）：伍猛麟，贵州万驰律师事务所律师，执业证号15205201710793017。委托诉讼代理人：唐玲，贵州万驰律师事务所实习律师。原审被告：李明江，男，1969年12月26日生，汉族，住赫章县。上诉人周训忠因与被上诉人叶书书、原审被告李明江提供劳务者致害责任纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院（2019）黔0527民初549号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。周训忠上诉请求本院撤销原判决“本案中交通事故的发生是周训忠存在重大过失造成，周训忠对叶书书的损失承担连带赔偿责任”，撤销对周训忠的判决部分，依法作出公正判决。事实及理由：周训忠为叶书书办理完住院手续后2个月期间，为叶书书垫付了医疗费、生活费、营养费、护理费、送医包车费，购买生活卫生用品、中药等各项费用5万余元，包括叶书书家人到医院探望叶书书的所有就餐费用都是周训忠支付。周训忠夫妇因护理叶书书而造成误工91个。周训忠从拖拉机造成意外事故后两个多月一直在医院护理叶书书，之后周训忠妻子因股骨头坏死无钱医治已成重残病人，周训忠无职业无钱可进债务重重。周训忠拖拉机的侧翻是因为刹车突然失控造成的事故，不应该是周训忠的重大过失。本案中叶书书无证据证明周训忠拖拉机侧翻与叶书书受伤的后果存在主观故意或者重大过失，叶书书在其起诉中也未提到周训忠因存在主观故意或者重大过失而导致其损害的诉讼请求，叶书书也没有报请公安交警部门对周训忠拖拉机侧翻进行交通事故责任认定，其已构成举证不能的法律后果。叶书书答辩称：周训忠所称5万余元不符合事实。周训忠购买物品的出发点是好的，但是其重大过失致答辩人受伤，并因此使答辩人遭受巨大的经济损失是事实。周训忠存在重大过失。装运过多的烟叶和超速是拖拉机侧翻的原因。原审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。原审原告叶书书向原审法院提出诉讼请求：1.判令两被告连带赔偿原告医疗费26652.26-16000（周训忠已支付医疗费）=10652.26元，护理费104天×（58198/365）=16582元，住院伙食补助费104天×100元=10400元，医疗交通费70元/次×10次=700元，营养费104天×100元/天=10400元，误工费150天×（58198/365）元/天=23916元，鉴定费1900元，鉴定差旅费（食100+100+52+18=270元，住356元，行395元汽油费+340元过路费=735元），精神损害抚慰金1000元，以上总计76516.26元；2.本案诉讼费用由被告承担。原审法院查明：2018年7月20日，叶书书帮李明江收考烟，周训忠帮李明江用拖拉机运输烤烟。李明江驾驶拖拉机拖考烟回家，叶书书与赵彩等人坐在拖拉机上，去李明江家下烟，在周训忠家门口与帮李明江拖考烟的周训忠相遇后，乘坐李明江拖拉机的叶书书改乘周训忠的拖拉机。后来，周训忠驾驶的拖拉机发生侧翻导致原告左小腿受伤。周训忠将原告送往赫章县朱明健强医院进行检查并处理伤口后，同日将原告送往赫章县人民医院治疗，至2018年11月1日出院，共计住院104天，花去医疗费26652.26元，其中周训忠垫付16211.05元，周训忠及妻子在医院护理原告至2018年9月15日。2019年9月21日周训忠为原告购买坐便椅、拖鞋、拐杖、便盆等花费370元。审理过程中，经原告申请、原审法院委托，原告于2019年4月1日到贵州警察学院司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定，原告因外力致左小腿毁损伤，全身多处软组织损伤未达伤残等级，因伤误工期为150日、护理期为104日、营养期限为104日。因鉴定原告支出住宿费356元，鉴定费1900元。原审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”周训忠为李明江运输烤烟，即提供劳务。周训忠在提供劳务过程中造成原告损害，由接受劳务的一方李明江承担侵权责任。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，本案中，交通事故的发生是因周训忠存在重大过失造成，周训忠对原告的损失承担连带赔偿责任，结合本案实际，原审法院酌定由李明江承担60%的责任，周训忠承担40%的责任。根据原告的诉讼请求及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，对原告损失认定如下：1.医疗费，凭票计算为26652.26元；2.护理费，参照贵州省已公布的最近年度居民服务、社公保障和社会组织从业人员平均工资计算为12438.40元（43654元/年÷365天×104天）；3.住院伙食补助费10400元（100元/天×104天）；4.营养费3120元（30元/天×104天）；5.误工费，参照贵州省已公布的最近年度农、林、牧、渔业从业人员平均工资计算为21397.40元（52067/年÷365天×150天）；6.住宿费，凭票计算为356元；7.交通费，虽然原告提供的证据原审法院不予采信，但结合原告到赫章住院、到贵阳鉴定往返的实际，并结合客运车辆票价，按一人陪护计算为624元[20元×4(入院及出院交通费)+136元×4]。以上共计74988.06元。2018年7月20日至2018年9月15日周训忠及妻子在医院护理原告共计61天，护理费折算为8701.61元（52067/年÷365天×61天）。综上，周训忠应当赔偿原告29995.22元（74988.06元×40%），扣除周训忠垫付的费用25282.66元（16211.05元+370元+8701.61元），周训忠还应赔偿原告4712.56元（29995.22元―25282.66元），李明江应赔偿原告44992.84元（74988.06元×60%）。原告主张的精神损害抚慰金，因原告未提供证据证明本次事故给原告造成较大的精神损害，原告应承担举证不能的法律后果，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、由周训忠于本判决生效后十日内赔偿叶书书4712.56元，由李明江于本判决生效后十日内赔偿叶书书44992.84元；二、驳回叶书书的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费365元，减半收取182.50元，鉴定费1900元，共计2082.50元，由周训忠负担833.00元，由李明江负担1249.50元。经二审审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。本案二审争议焦点是：本案周训忠应否承担赔偿责任。本院认为：周训忠上诉主张其已为叶书书支付了各项费用5万元余元，因无证据证明，本院不予采信。本院对原审判决认定周训忠垫付的各项费用予以确认。本案中周训忠驾驶拖拉机侧翻导致叶书书受伤的事实清楚。周训忠未举证证明拖拉机侧翻系因他人或外力造成，显然可推定系其自身操作不当所致，原审判决认定周训忠存在重大过错并无不妥，周训忠上诉主张其不存在重大过错的理由不充分，本院不予采信，原审判决依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，判决其承担责任合法。原审法院在判决说理部分虽然认为周训忠应对叶书书的损失承担连带赔偿责任，但根据本案实际确定周训忠承担责任的比例为40%，判决书主文仅判决周训忠承担其所应负的40%部分的责任，并未判决周训忠对李明江所赔偿的部分承担连带责任，叶书书对此亦服判，故原审判决周训忠赔偿叶书书4712.56元并无不当，本院予以维持。周训忠的上诉请求缺乏充分的事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费365元，由周训忠负担。本判决为终审判决。审 判 长 田川审 判 员 张雄审 判 员 徐洪二〇一九年十二月二十五日法官助理 代珊书 记 员 刘佳