福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽01刑终1492号 原公诉机关福建省永泰县人民检察院。 上诉人（原审被告人）雷某某（绰号“老虎”），男，1979年6月11日出生于福建省永泰县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省永泰县清凉镇清凉村小坑3号。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2019年2月19日被永泰县公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法买卖枪支罪于同年3月27日被逮捕。现羁押于永泰县看守所。 原审被告人林国铨（绰号“宝马”），男，1975年10月17日出生于福建省永泰县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省永泰县城峰镇龙峰园344号安华商贸城328号，户籍地福建省永泰县白云乡樟江村小利洋2号。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2019年2月19日被永泰县公安局刑事拘留，同年3月6日被永泰县公安局取保候审，同年5月24日被永泰县人民检察院取保候审，同年10月24日经永泰县人民法院决定逮捕，同日由永泰县公安局执行逮捕，因被告人林国铨患有疾病，永泰县看守所暂不予收押。 原审被告人吴发，男，1976年10月29日出生于福建省闽清县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省闽清县池园镇井后村井后185－1号。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2019年2月20日被永泰县公安局刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于永泰县看守所。 原审被告人池建栋，男，1974年9月28日出生于福建省永泰县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省永泰县樟城镇鸿宇大厦C座406室，户籍地福建省永泰县清凉镇温南村前南洋2号。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2019年2月19日被永泰县公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪于同年3月27日被逮捕。现羁押于永泰县看守所。 原审被告人池廷顺，男，1971年1月24日出生于福建省永泰县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省永泰县城峰镇杨梅路151号，户籍地福建省永泰县清凉镇旗山村连山4号。因犯开设赌场罪于2009年9月7日被永泰县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2019年2月20日被永泰县公安局取保候审，同年5月24日被永泰县人民检察院取保候审，同年10月24日经永泰县人民法院决定逮捕，同日由永泰县公安局执行逮捕，因被告人池廷顺患有疾病，永泰县看守所暂不予收押。 永泰县人民法院审理永泰县人民检察院指控被告人林国铨犯非法制造枪支罪、开设赌场罪，被告人吴发犯非法制造枪支罪，被告人池建栋犯非法制造、买卖枪支罪，被告人池廷顺犯非法制造枪支罪，被告人雷某某犯非法买卖枪支罪一案，于2019年10月24日作出（2019）闽0125刑初169号刑事判决。宣判后，原审被告人雷某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、非法制造、买卖枪支的事实 1、2018年2月份左右，被告人池建栋、林国铨到闽清县池园街上两家五金店分别购买了两种型号的钢管及两把射钉枪，后到闽清县池园镇池园街被告人吴发经营的车床加工厂让吴发加工配件，二人各组装成1支疑似枪支，后用于上山打鸟。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，该2支疑似枪支均认定为以火药为动力的枪支。 2、2015年左右，被告人池廷顺在永泰县樟城镇较场路一家五金店及公路局对面的一家军需店购买射钉器、钢珠、射钉弹、瞄准镜等配件，后在被告人林国铨带领下到闽清县池园镇池园街被告人吴发经营的车床加工厂让吴发加工枪支配件并组装组成1支疑似枪支，后用于打猎。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，该疑似枪支认定为以火药为动力的枪支。 3、2016年5月左右，被告人池建栋在永泰县青云中学附近五金店及闽清池园购买了射钉枪及钢管等配件，制造1支疑似枪支，后用于打鸟。后来被告人池建栋将该疑似枪支以人民币500元卖给被告人雷某某。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，该疑似枪支认定为以火药为动力的枪支。 被告人池建栋到案后，于2019年2月20日协助公安机关抓捕同案犯。 上述事实，有到案经过，搜查证、搜查笔录、搜查照片及扣押清单，公诉机关情况说明，户籍证明，违法犯罪经历查询记录等书证，被告人林国铨、吴发、池建栋、池廷顺、雷某某供述和辩解，福州市公安局物证鉴定所鉴定书，指认照片，指认、辨认笔录等证据证实。 二、开设赌场的事实 2013年5月至8月期间，被告人林国铨伙同张林斌、刘玉筲、温概、陈海烨、陈华星(均已判刑)等人在永泰县樟城镇富裕新村后山、永泰县葛岭镇台口水电站对面山上、永泰县塘前乡赤鲤村山上、闽侯县南屿镇双龙村“地球村”附近山上四处地点开设赌场，以“拔饼”方式供参赌人员进行赌博，并从中牟利。被告人林国铨是赌场股东，负责活跃赌场气氛、招揽赌徒。 上述事实，有现场照片、永泰县公安局行政处罚决定书、同案犯的刑事判决书，证人唐英、陈吓俤、张永鸿、郑杰云、张雪平证言及辨认笔录，同案犯张林斌、温概、刘玉筲、陈海烨、陈华星的供述及辨认笔录以及被告人林国铨的供述及辨认笔录等证据证实。 原审法院认为，被告人林国铨违反枪支管理规定，伙同他人非法制造枪支2支；以营利为目的，伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式及提供赌具组织他人进行赌博，其行为分别构成非法制造枪支罪、开设赌场罪。被告人吴发违反枪支管理规定，伙同他人非法制造枪支3支，其行为构成非法制造枪支罪。被告人池建栋违反枪支管理规定，伙同他人非法制造枪支2支，并将其中的1支枪支出卖给他人，其行为构成非法制造、买卖枪支罪。被告人池廷顺违反枪支管理规定，伙同他人非法制造枪支1支，其行为构成非法制造枪支罪。被告人雷某某违反枪支管理规定，非法购买枪支1支，其行为构成非法买卖枪支罪。被告人林国铨在判决宣告前一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人林国铨到案后，如实供述自己非法制造枪支的罪行，并自愿认罪，对其犯非法制造枪支罪，可以从轻处罚和酌情从轻处罚。被告人吴发到案后，如实供述自己的罪行，并自愿认罪，可以从轻处罚和酌情从轻处罚。被告人池建栋到案后，如实供述自己的罪行，并自愿认罪，可以从轻处罚和酌情从轻处罚；被告人池建栋到案后协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（同案犯），具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人池廷顺到案后，如实供述自己的罪行，并自愿认罪，可以从轻处罚和酌情从轻处罚；被告人池廷顺具有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人雷某某到案后，如实供述自己的罪行，并自愿认罪，可以从轻处罚和酌情从轻处罚。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人林国铨犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；合并决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。 二、被告人吴发犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年。 三、被告人池建栋犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年四个月。 四、被告人池廷顺犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。 五、被告人雷某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。 六、永泰县公安局扣押在案的供犯罪所用的电磨机1把以及枪支4支（送检编号2019H0008－001至004检材）、钢珠123粒、射钉弹199粒、铅弹122粒、钢弹壳4粒、射钉枪身1把，均予以没收，由扣押机关依法处理。继续追缴被告人池建栋违法所得人民币500元，上缴国库。 上诉人雷某某上诉称，其是初犯、偶犯，认罪态度好，原判对其量刑太重，请求从轻处罚。 经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判所认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人雷某某违反枪支管理规定，非法购买枪支1支，其行为构成非法买卖枪支罪。原审被告人林国铨违反枪支管理规定，伙同他人非法制造枪支2支；以营利为目的，伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式及提供赌具组织他人进行赌博，其行为分别构成非法制造枪支罪、开设赌场罪。原审被告人吴发违反枪支管理规定，伙同他人非法制造枪支3支，其行为构成非法制造枪支罪。原审被告人池建栋违反枪支管理规定，伙同他人非法制造枪支2支，并将其中的1支枪支出卖给他人，其行为构成非法制造、买卖枪支罪。原审被告人池廷顺违反枪支管理规定，伙同他人非法制造枪支1支，其行为构成非法制造枪支罪。原审被告人林国铨在判决宣告前一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。原判根据雷某某的犯罪事实、犯罪的性质、情节以及悔罪表现，在量刑幅度内作出与其罪行相适应的判决并无不当，雷某某提出从轻处罚的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 林 伟 审判员 李 舒 审判员 王 坤 二〇一九年十二月六日 书记员 钟文琦