山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁17民终2864号上诉人（原审被告）：刘建标，男，1978年8月5日出生，汉族，住东明县。被上诉人（原审原告）：王体育，男，1954年11月21日出生，汉族，住东明县。委托诉讼代理人：蒋新运，东明创维法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:李胜军，男，1969年4月19日出生，汉族，户籍地河北省三河市燕郊开发区，现住东明县。上诉人刘建标因与被上诉人王体育、李胜军劳务合同纠纷一案，不服山东省东明县人民法院（2019）鲁1728民初276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘建标上诉请求：1、依法撤销一审民事判决，改判驳回被上诉人王体育针对上诉人的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审程序违法，应依法撤销。被上诉人李胜军在原审时一直没有到庭,不知原审判决载明的“被告李胜军辩称内容”从何而来。原审判决认定“2016年12月27日被告李胜军通过会计李俊祥转给被告刘建标妻子郭海霞532,902元”所依据的证据未经庭审质证，不能作为定案依据。2、原审判决认定事实错误，证据不足，应依法撤销。（1）原审判决认定“被告刘建标为原告王体育出具书面证明一份”错误。（2）原审判决认定“后被告刘建标支付原告劳务费18,000元”不是事实。（3）原审判决认定“被告刘建标主张欠款人是被告李胜军，但其未提供任何证据予以证明，而被告李胜军提供的转账记录能够证明李胜军将绿化工程的补苗工程转包给了被告刘建标”错误，证据不足，依法应予撤销。3、原审判决适用《合同法》第206条不当，判决结果明显不公，应依法撤销。王体育辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。李胜军辩称，请求法院依法判决。王体育向一审法院起诉请求：1、判令二被告立即支付原告欠款20,800元及利息（自起诉日起以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚款利率标准计算至付清全部欠款之日；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2011年2月20日，被告李胜军借用河南绿亚园林工程有限公司资质承包了东明县2010年今冬明春城区绿化（第三标段）工程（东明县）。被告刘建标受被告李胜军雇佣，在工地上干活。2013年至2014年，原告王体育在东明县的绿化工地上从事拉水浇树工作。2015年7月8日，被告刘建标为原告王体育出具书面证明一份，内容为：黄河路北段用水车浇树，第一次14.5天，人工4人，第二次27天，人工2人。注：水车每天800元，人工每天50元，共计38800元。2015年7月8日。原告主张被告刘建标雇佣其在工地上用水车浇水，完工后被告欠其劳务费38800元，后被告支付原告劳务费18000元。被告刘建标主张该条是证明条，证明原告王体育2013年到2014年在工地上干活，原告王体育应得的报酬为38800元，实际欠款人是被告李胜军。被告李胜军主张该欠条与自己无关，虽然工地是自己承包的，但所有劳务费已经结清，而且工程于2011年5月17日就已经完工，原告不可能为被告李胜军提供劳务。如果有人拖欠原告的劳务费的话，也是被告刘建标，因为刘建标从被告李胜军手中承包了补苗的工程，补苗工程款被告刘建标和被告李胜军已经结清，被告李胜军通过会计转账给了被告刘建标。2016年12月27日，被告李胜军通过会计李俊祥转给被告刘建标妻子郭海霞532902元。一审法院认为，被告刘建标为原告王体育出具证明条，证明王体育在东明县绿化工程中浇水，应得劳务费38800元，被告刘建标主张欠款人是被告李胜军，但其未提供任何证据予以证明，而被告李胜军提供的转账记录能够证明李胜军将绿化工程的补苗工程转包给了被告刘建标，故拖欠原告王体育劳务费的应为被告刘建标。被告刘建标在为原告出具证明条后，支付原告18000元，下欠20800元未支付，故对原告要求被告刘建标支付劳务费20800元的诉讼一审法院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告刘建标于本判决生效后五日内一次性支付给原告王体育劳务费20800元。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费320元，由被告刘建标负担。本院二审期间，上诉人刘建标提交证据两份：证据一、东明县园林绿化管理处出具的证明一份，拟证明：黄河路北段工程的后期养护管理继续由李胜军承包；证据二、李俊祥出具的书面证明一份，拟证明：李胜军通过李俊祥向上诉人之妻转账的532902元是工程所用苗木款。被上诉人王体育质证称，对第一份证据的真实性无异议，对关联性和证明目的有异议，该证据与本案没有关系，本案上诉人与被上诉人王体育是劳务合同关系，至于工程是谁承包的没有关系，此证据也不能推翻上诉人欠被上诉人王体育工程款的事实。对证据二的真实性、合法性、关联性均有异议，此证据属于证人证言，证人应当出庭作证，否则无法证明是李俊祥的真实意思表示。被上诉人李胜军质证称，对证据一没有意见。对证据二，其确实通过李俊祥向上诉人之妻转款，该款项是供应苗木及栽植苗木的费用。经审查认为，二被上诉人对证据一的真实性均予认可，且该证据能够证实黄河路北段绿化工程（106-洙赵新河）于2014年5月竣工验收以后，后期的养护管理继续由李胜军承包（2017年6月1日到期）的事实，本院依法确认其证明力；对证据二，李胜军认可转款的事实，并称所转款项为供应及栽植苗木的费用，对其证明力予以确认。经二审审理查明，东明县绿化工程（106-洙赵新河）于2014年5月竣工验收后，后期的养护管理继续由被上诉人李胜军承包（2017年6月1日到期）。上诉人刘建标于2011年3月至2014年2月在李胜军承包的工地打工，月工资3500元。被上诉人王体育曾在李胜军承包的工地用水车浇树，后刘建标于2015年7月8日为王体育书写了案涉证明条。该证明条出具后，李胜军直接支付给王体育劳务款10000元，通过王善玉支付给王体育3000元，刘建标通过案外人王宝轩支付给王体育5000元，刘建标称该5000元是李胜军给的钱。本院对一审判决认定的其他事实予以确认。本院认为，该案争议焦点是：被上诉人王体育为谁提供劳务，应由谁向王体育支付劳务费。根据上诉人在一审提交的建设工程施工合同书、中标通知书、授权委托书以及二审提交的东明县园林绿化管理处出具的证明，能够认定李胜军借用河南绿亚园林工程有限公司的资质承包了东明县绿化工程，该工程竣工验收后，后期养护管理继续由李胜军承包的事实。根据上诉人书写的证明条，能够认定被上诉人王体育在李胜军承包的绿化工地用水车浇树，应支付其劳务款38800元的事实。同时，李胜军自认上诉人在其承包的工地打工，其为上诉人发放工资，二人系雇佣关系。还有，案涉证明条出具后，李胜军已向王体育支付了部分劳务费。基于上述事实，应当认定王体育系为李胜军提供劳务，双方形成劳务合同关系，王体育与上诉人之间不存在劳务关系。案涉劳务费38800元，已经支付18000元，尚欠20800元，依法应当由李胜军承担支付责任。另外，李胜军虽通过案外人李俊祥向上诉人之妻转款532902元，但无证据证明该笔转款与案涉劳务费具有关联性，一审法院依据未经质证的转账记录认定李胜军将绿化工地的补苗工程转包给了上诉人，并确定由上诉人支付劳务费不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人刘建标的上诉请求成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省东明县人民法院（2019）鲁1728民初276号民事判决；二、被上诉人李胜军于本判决生效后五日内一次性支付给被上诉人王体育劳务费20800元；三、驳回被上诉人王体育的一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费320元，二审案件受理费320元，均由被上诉人李胜军负担。本判决为终审判决。审判长  李学军审判员  陈尔森审判员  张秀云二〇一九年十二月四日书记员  赵 晗