宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0106民初8831号 原告：屈高强，男，1983年9月22日出生，汉族，陕西省宝鸡市人，大学文化，宁夏电力设计有限公司职工，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：巩海娟，宁夏善知律师事务所律师。 被告：潍坊驿站家装有限公司，住所地：山东省潍坊市奎文区。 法定代表人：孟滨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：禹淑珍，宁夏矜群律师事务所律师。 被告：杨磊，男，1984年1月9日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 委托诉讼代理人：曹欢，宁夏观德律师事务所律师。 第三人：李璐，男，1997年2月19日，回族，宁夏固原市人，中专文化，宁夏圣都装饰有限公司职工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 原告屈高强与被告潍坊驿站家装有限公司、杨磊、第三人李璐装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告屈高强及委托诉讼代理人巩海娟、被告潍坊驿站家装有限公司的委托诉讼代理人禹淑珍、被告杨磊的委托诉讼代理人曹欢、第三人李璐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告屈高强向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告之间签订的《预定合同》；2.依法判令被告返还原告装修款27801.7元，并赔偿原告违约金23935.8元，以上合计51737.5元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月22日，原告与被告的分公司潍坊驿站家装有限公司银川分公司（以下简称“银川分公司”）签订了《预定合同》，约定银川分公司为原告位于银川市金凤区世茂悦海的房屋提供家装服务，合同总价款为119679元，双方约定原告分三期支付上述装修款。合同签订后，原告向被告支付了27801.7元装修款。银川分公司在未为原告提供任何服务的情况下，便于2018年1月办理了注销手续，收取原告的装修款也未予以退还。原告认为，其与银川分公司签订的《预定合同》合法有效，依法受法律保护，银川分公司未履行合同义务即办理了注销，违反合同约定，致使合同目的无法实现，损害了原告的合法权益。被告潍坊驿站家装有限公司作为总公司应承担返还原告装修款的义务；被告杨磊作为银川分公司的负责人，应承担连带赔偿责任；第三人一直负责和原告的业务往来，并收取了原告相应装修款，有义务协助原告查明本案事实。现为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。 被告潍坊驿站家装有限公司辩称，一、屈高强违反《预定合同》约定，未按合同约定的时间支付首付款59839.5元，只支付了26963.7元，已构成违约，被告无需承担违约责任。《预定合同》中的第三条第一项约定：“合同签订，客户支付首期合同款，合同总额的50%。”双方签订的《家装主材包内容说明及确认书》第三条第一项约定:“签订合同，支付首期款，合同签订，客户支付首期合同款，合同总额的50%，小计59839.5元，已交26963.7元。”《预定合同》中的第四条第二项约定:“原告应按照约定支付金额及方式向被告付清工程款；无故逾期，每天按应付工程款的1%向被告支付滞纳金，被告有权停止施工，工期相应顺延。”被告一直遵守合同的约定，但原告违反合同约定不支付首期工程款59839.5元，才导致不能开工，所以本案的违约方是原告，原告应当按照合同约定向被告支付违约金。二、原告主张解除《预定合同》，其应向被告支付违约金23935.8元，并支付设计费3840元，合计27775.5元。《预定合同》第三条第六项约定:“预定合同签订后如原、被告任何一方单方面要求解除预约合同，须按工程款的百分之二十支付对方违约金。如被告要求解除预约合同，还需承担被告因签订本预约合同发生的设计费(按30元/建筑平方收取）。”原告未按照合同支付工程款首付款59839.5元，已经构成违约，应承担违约责任。原告违约后又主动提出解除《预定合同》，其应根据双方签订的合同向被告支付违约金及设计费合计27775.5元。三、被告的分公司注销了，总公司一直存续，承担责任的主体一直是总公司，所以注销分公司不影响合同的履行。原告以分公司注销为由提出合同目的无法实现，无事实及法律依据，所以原告要求被告承担返还装修款也无事实及法律依据。综上所述，被告认为，原、被告签订的涉案合同系双方当事人真实的意思表示，主体及内容均不违反法律规定，双方应遵守执行，原告在签订合同后至今未支付首付工程款，已构成违约。请法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告杨磊辩称，一、被告杨磊作为本案被告主体不适格，杨磊不应承担任何责任。1.根据《公司法》第四十六条规定：分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。《民法总则》第七十四条第二款规定：分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。2017年5月22日，屈高强与潍坊驿站家装有限公司银川分公司签订了《预定合同》，根据合同相对性原则，屈高强应将潍坊驿站家装有限公司银川分公司列为本案的被告，由分公司与总公司共同承担责任，但是银川分公司注销，分公司注销后，本案的适格主体应为总公司，杨磊只是分公司的负责人，不应承担任何责任，所以本案杨磊作为被告系主体不适格。 第三人李璐辩称，原告向潍坊驿站家装有限公司银川分公司交纳了装修款，公司开具了相应的收据，和原告签订预定合同后，因为原告的房屋是期房没有交付，所以我们无法进场施工，原告到我公司是我和他谈的合同，因为公司当时做活动，我给原告说需提前预定，等房屋下来以后再装修，原告就交纳了装修款的30%的款项，等进家具的时候再支付家具款。合同是公司拟定的，我们协商好就直接签订了。签完合同后几个月我就离职了，后面的事情我就不清楚了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的企业信息查询单、预定合同、申请协议书、收据、POS机签购单、楼宇交接签收表、房屋交付通知书的真实性予以认定，对证明目的部分不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 2017年5月21日，原告屈高强欲装修其房屋，在天猫·家装e站银川站的活动中与潍坊驿站家装有限公司银川分公司协商装修事宜，于当日交纳23000元预定金，潍坊驿站家装有限公司银川分公司向原告出具收据一份。2017年5月22日，原告与潍坊驿站家装有限公司银川分公司签订一份《天猫·家装e站银川站“这样的家装有惊喜”申请协议书》，载明原告属于特批户，拿到钥匙三个月内开工，总工程款119679元，预约金（主材+施工+家具）×30%+设计费为26963.7元（活动现场当天支付），原告屈高强、第三人李璐、潍坊驿站家装有限公司银川分公司均在申请协议书中签字、盖章。同日，原告屈高强与潍坊驿站家装有限公司银川分公司签订一份《预定合同》，该合同的构成为：封皮印有预定合同字样，主页内容为家装施工包服务确认书，合同附件为家庭主材包内容说明及确认书，该合同约定潍坊驿站家装有限公司银川分公司为原告位于银川市金凤区世贸悦海房屋进行装修，房屋面积128平米，约定工期为60/90天，实际开工日期以《开工通知单》为准，并约定合同签订后，如任何一方单方面要求解除预约合同，须按工程款的百分之二十支付对方违约金，如原告需要解除预约合同，还需承担因签订预约合同发生的设计费（按30元/建筑平方收取）。合同中对装修价格约定：总工程款119679元，包含家具29800元，开工交家具钱，装修为89879元。付款进度约定，首期款，合同签订，客户支付首期合同款，为合同总额的50%，小计59839.5元，并备注已交26963.7元；二期款，水电工程验收合格，客户进行确认，支付合同总额10%，小计11967.9元；三期款，瓦工工程验收合格，客户进行确认，支付合同总额的35%，小计41887.65元；尾款，竣工验收合格，客户进行确认，支付合同总额的5%为5983.95元。签订合同后，因原告的房屋还未交付，未取得房屋钥匙，被告未进行开工装修。2018年6月21日，原告领取房屋后，前去与潍坊驿站家装有限公司银川分公司协商开工装修事宜，发现该公司已不在原办公场所经营，后经工商查询，该分公司于2018年1月23日进行了注销，故原告诉至本院，提出前述诉讼请求。 另查明，第三人李璐原系潍坊驿站家装有限公司银川分公司职员，原告签订的合同由李璐负责签订及洽谈事宜，在预定合同中，李璐在专属设计师处签字。根据第三人李璐陈述，因原告房屋未交付，公司未就房屋进行现场测量及设计。 还查明，潍坊驿站家装有限公司系一人有限公司，被告杨磊系该公司唯一股东。 本院认为，原告与潍坊驿站家装有限公司银川分公司签订的《预定合同》系双方真实意思表示，合法、有效，双方均应按合同约定履行各自义务，该合同虽封皮印刷为预定合同，但其内容实际为双方对履行合同进行的具体权利义务的约定，系双方之间的履约合同。根据原告与潍坊驿站家装有限公司银川分公司签订的《天猫·家装e站银川站“这样的家装有惊喜”申请协议书》载明的内容，双方协商确认原告应交纳的预约金为26963.7元。在双方签订的预订合同中约定，装修工程款中包含29800元的家具款，开工交家具款，实际开工日期以《开工通知单》为准，而双方签订合同时，原告未实际取得装修房屋，故约定的29800元家具款尚未达到付款条件，对于首期款处也注明原告已交26963.7元，故本院认定，原告已按约向潍坊驿站家装有限公司银川分公司交纳了相应的装修款，原告在付款上并不存在违约。被告抗辩原告迟延付款导合同不能履行的意见本院不予采纳。潍坊驿站家装有限公司银川分公司于2018年1月23日进行了工商注销，在其注销前，未通知原告解决装修事宜，亦未进行债权债务申报，导致在其注销后，原告的权益未能得以保障，故该银川分公司存在违约行为，作为银川分公司总公司的潍坊驿站家装有限公司应承担法律责任。根据原告举证及陈述，除合同载明的26963.7元外，其交付第三人李璐838元用以支付涉案装修款，第三人李璐对此予以认可，李璐表明该款项的收取与合同中记载的26963.7元中3963.7元的交付方式一致，本院采信原告及李璐的陈述，认定原告已交纳的装修款金额为27801.7元。因潍坊驿站家装有限公司银川分公司已注销，履行合同的一方当事人已灭失，故原告要求解除预定合同的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张的违约金，潍坊驿站家装有限公司银川分公司在合同未履行、亦未通知原告的情况下注销，其存在违约行为，对原告主张的违约金，本院酌定按照原告已交纳装修款的20%支持，为5560.34元。被告杨磊原系潍坊驿站家装有限公司银川分公司的负责人，而潍坊驿站家装有限公司为一人有限公司，按照公司法第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，被告杨磊未举证证明其财产独立于潍坊驿站家装有限公司财产，故被告杨磊应就本案债务承担连带付款责任。被告抗辩原告存在违约，分公司注销后由总公司继续合同，因潍坊驿站家装有限公司未向法庭举证其与原告就合同后续履行进行了约定，应承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告潍坊驿站家装有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告屈高强装修款27801.7元，支付违约金5560.34，合计33362.04元； 二、被告杨磊对以上债务承担连带付款责任； 三、驳回原告屈高强的其他诉讼请求。 案件受理费1093元，原告屈高强负担300元，被告潍坊驿站家装有限公司、杨磊负担793元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  郭 娟 人民陪审员  马淑格 人民陪审员  宋惠娟 二〇一九年十二月二日 书 记 员  刘凯玉 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。