河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0811民初4734号原告：焦作师范高等专科学校，住所地：河南省焦作市山阳区山阳路998号。法定代表人：张战营，校长。委托诉讼代理人：岳庆周，男，系该校教师。委托诉讼代理人：李力，河南力诚律师事务所律师。被告：张孟营，男，1964年9月27日出生，汉族，住河南省沁阳市。委托诉讼代理人：杨云婷，河南达成律师事务所律师。委托诉讼代理人：张杰，河南达成律师事务所实习律师。原告焦作师范高等专科学校（以下简称：焦作师专）与被告张孟营劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告焦作师专的委托诉讼代理人李力，被告张孟营及其委托诉讼代理人杨云婷、张杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告焦作师专向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间不存在劳动关系；2.判令原告不应为被告张孟营补缴1996年7月至2018年8月养老、医疗、工伤、生育、失业保险；3.判令原告不应支付被告张孟营工资差额28935.84元、加班工资11400元、经济补偿金68400元、失业损失36480元、垫付的社保1210元。事实与理由：原告认为双方2018年9月前不存在劳动关系，原告不服焦作市劳动人事争议仲裁委员会焦劳人仲案字（2019）第093号仲裁裁决书，原告不应支付被告工资差额28935.84元、加班工资11400元、经济补偿金68400元、失业损失36480元、垫付的社保1210元，不应为被告缴纳社会保险费。原告特诉至法院，请求支付原告的诉讼请求。被告张孟营辩称，一、被告张孟营与原告焦作师专之间存在劳动关系。被告张孟营于1982年11月1日入伍，1986年1月1日退伍后便到河南省××师范学校参加工作，任保卫科科长，双方签订了劳动合同。2002年河南省××师范学校并入原告焦作师专，被告随之继续在原告处工作，从事保卫工作直至仲裁开庭完毕。被告接受原告的管理，服从其劳动制度，被告的党关系在原告的支部，工资也由原告发放，双方主体之间存在行政隶属关系，原告与被告之间是劳动关系。二、原告支付的工资低于最低工资标准，差额部分应当支付被告。原告于2009年1月至2019年3月在被告处上班期间，提供了正常劳动，但被告在此期间向原告支付的工资大多数低于最低工资标准，明显违背法律规定，少发部分应当予以补发，被告要求原告补足低于最低工资标准的差额34486元，应当予以支持。三、被告经常安排原告加班，因此应当按照法律规定支付加班工资。被告按照原告的工作要求，上班模式为：本周上三休四，次周上四休三，上班期间每天为24小时，被告夜间值班属于工作日延长时间加班，原告应当支付不低于工资的百分之一百五十的加班工资。其次，原告经常安排被告法定节假日加班，应当支付不低于工资的百分之三百的加班工资。四、因原告未及时足额支付劳动报酬且未依法为被告缴纳社会保险费，被告有权按照《劳动合同法》第三十八条解除劳动关系，原告应当支付经济补偿金。因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动，原告有权在计算支付经济补偿的工作年限时，把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限；而且，被告于1982年11月1日入伍，有三年军龄，根据《中华人民共和国兵役法》第六十四条的规定，军人服现役年限计算为工龄，因此，被告的工作年限共计36年，按照最低工资标准1900元为计算基数，原告应当支付经济补偿金68400元。五、因原告未依法为被告缴纳社会保险费，造成被告无法正常享受应得的失业保险金，原告应当承担因此造成的损失。被告在原告处工作33年，因原告未依法为被告缴纳社会保险，根据《失业保险条例》，累计缴费时间应达到10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月；根据《河南省失业保险条例》第二十三条规定，失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定；因此，被告应得失业保险金为36480元（1520元/月×24个月），原告应当承担给被告造成的损失。六、1982年11月至1996年6月的社会保险费被告应当承担的部分也由原告缴纳，原告应当向被告支付其应缴未缴纳的社会保险费用1210元。在1996年7月至2018年8月间原告未依法为被告办理养老、医疗、失业、工伤、生育社会保险手续，因此应当为被告补交在此期间的各项社会保险。综上，原告的请求不能得以支持，应当按照相关法律规定向被告支付工资差额、加班工资、经济补偿金、失业保险损失、社保损失，并补缴1996年7月至2018年8月间的各项社会保险，在解除劳动关系后为被告转移档案及社会保险关系。原、被告围绕诉讼请求和争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对原告提交的仲裁裁决书、劳动合同书复印件的真实性予以认定；对被告提交的焦作市人民政法焦政文【2002】100号文件、劳动合同书、荣誉证书、户口本、银行账户个人活期明细、焦作市师范高等专科学校校政文（2012）64号文件、户口迁移证、常住人口登记表草表、户口迁移证领取表、劳动合同制工人劳动手册、事业单位工作人员参加养老保险有关情况分户卡、收据、退伍军人证明书、中国共产党党员党费证及党费收据、焦作市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录的真实性予以认定；被告提交的值班记录本，原告虽提出异议，但并未提出反证，故本院对该证据真实性予以认定；对原、被告所举上述证据的证明指向本院结合案情进行综合认定；证人李某、赵某、王某、郑某、马某、侯某、张某、薛某的证人证言及身份证、毕业证的证明效力结合案件其他证据予以认定。经庭审质证，依据有效证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：被告张孟营于1982年11月1日入伍，1986年1月1日退伍后到河南省××师范学校工作。1991年12月20日，河南省××师范学校与张孟营签订劳动合同书，合同期从1991年12月25日起至1994年12月25日止。劳动合同期满后，张孟营仍在沁阳师范学校工作，沁阳师范学校未为张孟营缴纳社会保险。张孟营于1992年8月23日缴纳1282元的收据上加盖了沁阳市社会劳动保险管理所财务专用章，其中载明“单位1210，个人72元”。2002年，沁阳师范学校整体并入焦作师专，张孟营于2005年到焦作师专保卫科工作，当时双方未签订劳动合同，焦作师专也未给张孟营缴纳社会保险。2018年9月1日，焦作师专作为甲方（用人单位），张孟营作为乙方）劳动者，双方签订了一份劳动合同书，约定合同期限自2018年9月1日至2021年8月31日止。签订劳动合同后，焦作师专为张孟营办理了养老保险和医疗保险。张孟营陈述其工作时间为一周工作三天休息四天，下一周工作四天休息三天，以此类推。张孟营于2019年7月2日离岗。张孟营在焦作师专工作期间，焦作师专部分月份向张孟营发放的工资数额低于同时期本地最低工资标准，经核算，差额共计30508.25元。2019年6月，张孟营作为申请人，以焦作师专为被申请人，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系，并要求被申请人为申请人办理职工人事档案和社会保险转移手续；2.裁决被申请人支付申请人2009年1月至2019年3月最低工资差额34486元；3.依法裁决被申请人向申请人支付2009年1月至2018年12月未休年休假工资17596元；4.裁决被申请人向申请人支付2009年1月至2019年3月延长工作时间的加班工资119791元；5.裁决被申请人向申请人支付经济补偿金68400元（1900元/月*36个月）；6.裁决被申请人向申请人支付社会保险损失2020元（1982.11-1996.7）；7.裁决被申请人为申请人补缴1996年至2018年8月的社会保险；8.裁决被申请人为申请人支付失业保险损失36480元（1520元/月*24个月）。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月31日作出了焦劳人仲案字（2019）第093号仲裁裁决书，裁决：1.确认申请人与被申请人之间的劳动关系于2019年6月12日解除；2.本裁决书生效之日起十五日内，被申请人焦作师专为申请人张孟营转移档案及社会保险关系；3.本裁决书生效之日起十日内，被申请人焦作师专支付申请人张孟营工资差额28935.84元；4.本裁决书生效之日起十日内，被申请人焦作师专支付申请人张孟营加班工资11400元；5.本裁决书生效之日起十日内，被申请人焦作师专为申请人张孟营补缴1996年7月至2018年8月养老、医疗、工伤、生育，失业保险，具体数额以社会保险机构核算为准（其中个人部分个人承担，单位部分单位承担）；6.本裁决书生效之日起十日内，被申请人焦作师专支付申请人张孟营经济补偿金68400元；7.本裁决书生效之日起十日内，被申请人焦作师专支付申请人张孟营失业损失36480元；8.本裁决书生效之日起十日内，被申请人焦作师专支付申请人张孟营垫付的社保1210元。焦作师专对该裁决不服，向本院提起诉讼。另查明，焦作市最低工资标准为：2007年10月1日-2010年6月30日为550元/月，2010年7月1日-2011年9月30日为700元/月，2011年10月1日-2012年12月31日为1080元/月,2013年1月1日-2014年6月30日为1240元/月，2014年7月1日-2015年6月30日为1400元/月，2015年7月1日-2017年9月30日为1600元，2017年10月1日-2018年9月30日为1720元/月，2018年10月起为1900元。本院认为，张孟营原系沁阳师范学校的职工，因沁阳师范学校整体并入焦作师专，张孟营于2005年到焦作师专保卫科工作，焦作师专与张孟营当时虽未签订书面劳动合同，但形成了长期、稳定的管理与被管理的人身隶属关系，双方之间系事实劳动关系。根据本院查明的事实，可以认定焦作师专部分月份向张孟营发放的工资数额低于同时期本地最低工资标准，差额共计30508.25元.仲裁裁决焦作师专向张孟营支付工资差额28935.84元，张孟营未就仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，故焦作师专应当向张孟营支付工资差额28935.84元。因焦作师专未足额支付张孟营劳动报酬，也未依法为张孟营缴纳社会保险，故张孟营可以要求焦作师专支付经济补偿金。张孟营系非因本人原因从沁阳师范学校到焦作师专工作，张孟营在沁阳师范学校的工作年限应当合并计算为焦作师专的工作年限。在2008年1月1日《劳动合同法》实施以前，张孟营的工作年限超过12年，焦作师专应当按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，支付张孟营12个月的经济补偿金；张孟营在《劳动合同法》实施后工作年限为11年零6个月，焦作师专应向张孟营支付12个月的经济补偿金；因此，焦作师专共应向张孟营支付24个月的经济补偿金45600元（1900×24个月）。关于张孟营主张的失业损失，因焦作师专未按规定为张孟营缴纳失业保险费，致使张孟营不能享受失业保险待遇，焦作师专应当赔偿由此给张孟营造成的经济损失。按照《失业保险条例》和《河南省失业保险条例》的规定，张孟营可以领取失业保险金的期限最长为24个月，应自2019年8月起按照焦作市最低工资标准的80%逐月支付，直到支付完毕或出现《中华人民共和国社会保险法》规定的停止支付的情形止。张孟营于1992年8月23日缴纳社会保险费1282元，其中包含单位应缴的1210元，现张孟营要求焦作师专返还其垫付的单位应缴纳部分，应予支持。关于张孟营要求补缴1996年至2018年8月期间社会保险费的问题，因社会保险的征缴、补缴是社保行政部门的法定职责，不属于人民法院民事诉讼受案范围，故本院不予处理，张孟营可以向相关社保行政部门申请予以征缴。关于焦作师专是否应当向张孟营支付加班费的问题。本院认为，加班一般是指劳动者在平时正常工作时间外，继续从事自己的本职工作，不能边休息边工作，且相应的加班费计算及支付有明确的法律规定。而值班则是用工单位因安全、消防、假日等需要，临时安排或根据制度安排与劳动者本职无关联的工作，或者虽与劳动者本职工作有关联，但仅是处理突发性事件中与劳动者本职工作内容相关的事务。值班期间可以休息，且相应的值班待遇一般是根据企业的内部规定或与劳动者的具体约定来确定。本案中，张孟营系焦作师专保卫科工作人员，其陈述系按照工作三天休息四天和工作四天休息三天轮转的方式上班，这也符合其工作岗位的性质。张孟营自愿接受该种工作时间的要求并能长期坚持，也从侧面印证了其在工作日并非工作24小时不能休息，故本院认为焦作师专安排张孟营晚上从事的系值班任务，在此期间可以休息，不属于用人单位支付加班费的范围，故张孟营主张的加班费，本院不予支持。仲裁裁决焦作师专为张孟营转移档案及社会保险关系，焦作师专未就该仲裁事项提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，本院依法予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《失业保险条例》第十七条、第十八条，《河南省失业保险条例》第二十三条、第四十六条之规定，判决如下：一、确认被告张孟营与原告焦作师范高等专科学校解除劳动关系；二、原告焦作师范高等专科学校于本判决书生效之日起十五日内为被告张孟营转移档案及社会保险关系；三、原告焦作师范高等专科学校于本判决书生效之日起十日内支付被告张孟营工资差额28935.84元、经济补偿金45600元、社会保险费1210元；四、原告焦作师范高等专科学校支付被告张孟营失业保险金24个月，自2019年8月起按照焦作市最低工资标准的80%逐月支付，直到支付完毕或出现《中华人民共和国社会保险法》规定的停止支付的情形止；五、原告焦作师范高等专科学校无须支付被告张孟营加班工资11400元；六、驳回原告原告焦作师范高等专科学校的其他诉讼请求；七、驳回被告张孟营其他的请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告焦作师范高等专科学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  王亚华二〇一九年十二月十二日书记员  陈 豪