福建省永安市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0481刑初469号 公诉机关永安市人民检察院。 被告人罗志染，男，1981年9月9日出生于福建省永安市，汉族，初中文化，无业，住永安市燕南。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月29日被永安市公安局刑事拘留，同年7月2日经永安市人民检察院批准逮捕。现羁押于永安市看守所。 被告人陈秋香，女，1988年11月13日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，暂住永安市燕西。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月29日被永安市公安局刑事拘留，2019年7月2日经永安市人民检察院批准逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人冯向晖，福建顺隆律师事务所律师。 永安市人民检察院以永检二部刑诉〔2019〕473号起诉书指控被告人罗志染、陈秋香犯开设赌场罪，于2019年10月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派检察员罗奕炫出庭支持公诉。被告人罗志染、被告人陈秋香及其辩护人冯向晖到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年2月底至2019年5月28日，被告人罗志染、陈秋香受罗若同的（另案处理）雇佣，在永安市燕西新安大院13幢2单元1406室内为罗若同和他人开设的网络赌场帮忙，其中罗若同负责管理网络赌场，罗志染、陈秋香负责用手机、电脑等作案工具为赌客上分、收取及支付赌资。被告人罗志染、陈秋香每月获取人民币(币种下同)5000元的工资。2019年5月28日，该赌场被永安市公安局查获。经统计，罗志染作案期间，赌场共计接受赌客投注3830205.47元；陈秋香作案期间，赌场共计接受赌客投注3142494.88元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证、证人证言、二被告人的供述、搜查辨认笔录、电子数据勘验鉴定意见等证据。 公诉机关认为，被告人罗志染、陈秋香以营利为目的，伙同他人开设网络赌场，情节严重，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。罗志染、陈秋香的行为属共同犯罪；罗志染、陈秋香在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案后均能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，建议判处二被告人有期徒刑二年至两年六个月，并处罚金，同时建议对二被告人适用缓刑。 被告人罗志染、陈秋香对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 陈秋香的辩护人提出的辩护意见认为陈秋香因受雇他人实施犯罪，系从犯。归案后能如实供述自己的犯罪事实，系初犯偶犯且认罪认罚，社会危害性相对较小。请求对陈秋香从轻或减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2019年2月底以来，被告人罗志染、陈秋香先后接受同案人罗若同（另案处理）的雇佣，以每月5000元的工资为罗若同和他人开设的网络赌场中帮忙。共同犯罪中,罗若同等人向他人租赁永安市新安大院13幢2单元1406室作为开设网络赌场的作案场所，购买电脑、手机等作案工具，罗若同还负责管理一名为“熊猫娱乐系统”的网络赌博游戏网站；被告人罗志染、陈秋香负责用手机将赌博网站的二维识别码通过微信分享给参赌人员，由参赌人员识别二维码后进入赌博网站内的游戏平台进行网络赌博。赌博过程中，罗志染、陈秋香使用手机、电脑等作案工具为赌客上分下分，还利用相关微信和支付宝账户收取及支付赌资。2019年5月28日，该赌场被永安市公安局查获,并在现场扣押笔记本电脑、手机等相关涉案物品。经公安机关统计，罗志染在接受雇佣期间，其经手的微信和支付宝账号接受赌客投注的赌资共计为3830205.47元；陈秋香在接受雇佣期间，其经手的微信和支付宝账号接受赌客投注的赌资共计为3142494.88元。罗志染在受雇期间，获取违法所得（工资）约12000元；陈秋香在受雇期间，获取违法所得（工资）约7000元。 陈秋香于2019年5月28日被永安市公安局抓获到案；罗志染于2019年5月29日被永安市公安局抓获到案。 另查明,本案在审理期间,罗志染通过其家属主动预缴了罚金20000元，并退出了违法所得12000元；陈秋香通过其家属主动退出了违法所得7000元。 又查明，经本院委托，永安市司法局向本院出具调查评估意见书，建议对罗志染适用社区矫正，陈秋香不符合适用社区矫正的条件。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认： 1、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、扣押决定书及扣押清单、房屋租赁合同、微信聊天记录截图、电脑网页截图、赌场资金流水计算说明、到案经过、调查评估意见书等相关书证；2、杨绨苗、罗若同、罗若美的证言及相关辨认同案人的笔录、照片；3、被告人罗志染、陈秋香的供述；4、搜查、辨认笔录及照片、提取笔录及照片；5、电子数据勘验检查报告（附光盘四张）、支付宝及微信交易、转账信息电子数据（附光盘二张）。 本院认为，被告人罗志染、陈秋香为获取不法收益，伙同他人开设网络赌场，组织不特定的人员进行网络赌博并接受投注，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。罗志染、陈秋香的行为属共同犯罪。罗志染、陈秋香为他人开设赌场提供帮助，起次要和辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。罗志染、陈秋香归案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。罗志染、陈秋香自愿认罪认罚并通过家属退出违法所得，罗志染主动预缴罚金，二被告人均有较好的悔罪表现，亦可从宽处罚。综合考虑罗志染、陈秋香的犯罪事实、地位、情节和认罪、悔罪表现，并参考社区矫正机关的意见，本院认为可以对罗志染减轻处罚并适用缓刑，对陈秋香减轻处罚但不宜适用缓刑。公诉机关对罗志染的量刑建议适当。陈秋香辩护人提出的辩护意见中的合理部分,本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条,第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人罗志染犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金已预缴。） 二、被告人陈秋香犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2020年7月28日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。） 三、被告人罗志染、陈秋香分别退出的违法所得人民币12000元及7000元，由本院予以没收，上缴国库。 四、扣押的涉案房屋租赁合同一份、账本二本、宏基及华硕笔记本电脑各一台、U盘一个、红米及华为手机各一部、OPPO手机二部、苹果5S手机一部、苹果6手机二部、苹果6S手机三部，由公安机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 军 人民陪审员  林敏水 人民陪审员  郑 熙 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  宋 凡 附：本判决适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。