西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初9037号原告：李根稳，男，汉族，1962年8月19日出生，籍住陕西省商洛市商州区。委托诉讼代理人：李鹏超，男，汉族，1990年2月17日出生，籍住陕西省商洛市商州区，与原告系父子关系。委托诉讼代理人：夏正冬，陕西松意律师事务所律师。被告：李兵，男，汉族，1975年5月17日出生，籍住河南省固始县。委托诉讼代理人：张振国，陕西法智律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺粉霞，陕西法智律师事务所实习律师。原告李根稳与被告李兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李根稳及其委托诉讼代理人李鹏超、夏正冬到庭参加了诉讼，被告李兵及其委托诉讼代理人张振国、贺粉霞到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李根稳向本院提起诉讼请求：1、被告支付原告前期看病费用30000元；2、被告支付原告后续医疗费8000元、鉴定费2280元、三级伤残赔偿金33319x20年x80%=533104元、营养费30x90=2700元、护理费100x90=9000元、住院伙食补助费30x14=420元、误工费150x480=72000元、精神损害抚慰金16000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与其他几名工友于2018年6月22日应被告的雇请来到河南省徐州市徐盐商铁中国水电四局项目第一分部制梁厂装废铁，2018年6月26日在干活过程中原告被割枪气带脱落打中右眼受伤，现已花费医疗费10万元，被告拒绝支付相关费用。被告李兵辩称，原告未经许可，明知自己没有气割工作人员资质情况下，擅自气割致使右眼受伤，存在重大过错，产生的后果应自行承担；原告从事的劳务是装卸货物，被告对原告擅自从事氧割作业并不知情。氧割工属于特种行业，根据《安全生产法》第27条规定，生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训，取得相应资格，方可上岗作业。被告对原告从事的劳务范围、劳务活动中可能存在的安全问题、技术问题已经提前告知，已经尽到注意义务。根据《侵权责任法》第35条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应责任。”原告存在重大过错，被告不承担责任。原告要求的30000元费用系原告过度治疗导致，应自行承担。经审理查明:2018年6月22日，原告应被告的雇请来到河南省徐州市徐盐商铁中国水电四局项目第一分部制梁厂从事装废铁的工作。2018年6月26日，因专业的氧割工作人员不在工地现场，原告使用气枪氧割设备切割钢筋，被割枪气带脱落打中，致使右眼受伤。其后，原告前往徐州市第一人民医院治疗，进行右眼球裂伤缝合术。原告又于2018年7月9日前往西安市第四医院住院治疗，诊断为右眼外伤性玻璃体积血、右眼外伤性晶体脱位，右眼白内障、右眼继发性青光眼、右眼外伤性视网膜下出血，右眼外伤性脉络膜上腔出血，右眼牵拉性视网膜脱离，右眼钝挫伤，右眼睑破裂缝合术后、左眼萎缩，2018年7月13日出院。其后，原告于2018年7月27日在西安市第四医院再次入院治疗，于2018年8月2日出院。2018年8月27日至2018年9月2日，原告又前往北京市同仁医院门诊处治疗。在本案审理期间，原告申请对其伤残等级、护理期限、营养期及后续医疗费进行司法鉴定。陕西蓝图司法鉴定中心于2019年10月30日出具【2019】临鉴字第214号《司法鉴定意见书》，载明：被鉴定人李根稳左眼球萎缩，为既往损伤，构成7级伤残。本次外伤致右眼损伤，右眼视神经萎缩，右眼盲目4级，目前构成人体损伤致残程度分级三级伤残。建议其护理期为90日，营养期90日，后续医疗费约需8000元。原告支付鉴定费2280元。被告以该鉴定意见书仅对李根稳整体伤残等级进行鉴定，未对本次外伤的右眼进行鉴定说明为由提起鉴定异议。2019年12月25日，陕西蓝图司法鉴定中心出具司法鉴定意见答复函，其中载明：右眼视神经萎缩，右眼盲目4级，根据《人体损伤致残程度分级》5.8.2.7）对应伤残为八级伤残。结合左右眼损伤，目前伤残等级为三级伤残。庭审中，原告主张其在首都医科大学同仁医院检查花费1821.12元，在西安市第四医院两次住院共计十天，花费15583.31元，在徐州治疗花费3791.74元，由被告方支付，药费共计4444.74元，共计25640.91元。另前往首都医科大学同仁医院检查产生交通费用3093元，被告认为原告前往首都医科大学同仁医院治疗花费及交通费并非必要支出，不予认可。庭审中，原告向本院提交一份《居住证明》，证明李根稳长期居住于西安市未央区XX园XX小区，主张误工费按照每天150元计算，误工期限从受伤之日计算至定残之日，为480天，共计72000元，原告另主张精神抚慰金16000元，被告对此均不予认可。庭审中，被告申请证人程某甲、程某乙、程某丙出庭作证，证人述称:其受被告雇佣在工地从事装卸废铁工作，被告有安排专业人员从事气割工作。事发当日，程某乙在现场，表示气割工作人员不在，被告并未表示让李根稳从事气割工作，李根稳进行气割受伤。被告另提交李立斌与邓菊花（李兵的合作伙伴）的通话录音一份，其中李立斌语音录音部分内容为：“他拿着写好的材料让我签字，说当时是李兵让他操作的，我不是当事人。我从那边过来看见他拿枪在那割，我问他家李二在那说让他割的，他说不知道......”上述事实，有医院诊断证明、病例、医疗收费票据、入出院记录、住院费用清单、交通费票据、《鉴定意见书》、证人证言、光盘等证据及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为定案依据。本院认为，公民的健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原被告之间形成了合法有效的劳务关系，原告作为提供劳务方，受被告雇佣从事装卸工作，在被告安排工作之外，私自使用气割枪从事气割工作，致使其右眼受伤，应承担主要责任，被告作为接受劳务方，没有尽到合理的注意义务和提示义务，应承担次要责任。至于原告主张其从事气割工作系受被告指派，但其提交的李立斌等证人书面证言真实性无法核实，且与本案中出庭证人的陈述不符，另被告提交的通话录音均能表明系被告私自操作气割枪，故对于原告的此部分主张，本院不予采信。结合双方过错程度，本院酌定原告承担责任比例为60%，被告承担责任比例为40%。结合原告的诉讼请求和相关证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》），本院核定原告的各项损失如下：1、关于医疗费问题。根据原告提交的医药费票据、住院费等收款凭证等证据，医疗费共计费用：25640.91元。原告应承担60%，为15384.55元，被告李兵承担40%，为10256.36元，其中被告垫付了3791.74元，故被告仍应向原告支付其余医疗费6464.62元。2、关于营养费与住院伙食补助费的问题。《解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”结合原告住院天数10天，鉴于原告主张标准为30元/天，符合法律规定，故本院酌定住院伙食补助费为30x10=300元；参照鉴定意见，营养期为90天，原告主张30元/天为标准，为30x90=2700元。被告承担费用的40%，故应向原告支付住院伙食补助费120元、营养费1080元。3、关于护理费问题。根据《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。”本案中，参考鉴定意见护理期为90天，本院酌定按护理费标准100元/天计算，故护理费为100×90=9000元。被告应承担40%的护理费，为3600元。4、关于残疾赔偿金，《解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，鉴定意见中提出原告李根稳右眼受伤，对应的伤残等级为八级，原告李根稳定残之日为57周岁，另原告提交其在西安市的居住证明，有居委会盖章确认，本院予以采信。故应按照2018年度陕西省城镇居民人均可支配收入33319元为标准计算残疾赔偿金，为：33319x20年x30%=199914元，其中被告应承担40%，为79965.6元。5、关于误工费的问题，《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。受害人因伤残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。”本案中，司法鉴定定残日期为2019年10月30日，原告受伤日期为2018年6月26日，误工期限为491天，鉴于原告未提交证据证明其实际减少的收入，参考2018年度陕西省在岗职工平均工资为62412元，每日为170元，鉴于原告主张以150元/日为基数，按照480天计算，为72000元，本院予以认可，被告应承担40%，为28800元。6、关于后续治疗费，司法鉴定意见认定为8000元，本院予以认可，被告应承担40%，为3200元。至于精神抚慰金一节，鉴于原告未提供相关证据证明其精神损害，本院不予支持。关于鉴定费2280元，被告承担40%，为912元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李兵于本判决生效之日起十日内向原告李根稳支付医疗费6464.62元、住院伙食补助费120元、营养费1080元、护理费3600元、后续治疗费3200元、误工费28800元、伤残赔偿金79965.6元，共计123230.22元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍偿付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费10535元，鉴定费2280元，由原告李根稳承担7689元，被告李兵承担5126元，因原告已预交，被告李兵在支付上述款项时一并支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  李鑫人民陪审员  白莉人民陪审员  张荣二〇一九年十二月二十八日书 记 员  魏艳打印：扈艳红校对：赵恒悦2019年月日送达1