浙江省湖州市南浔区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0503民初5655号 原告：余楚忠，男，1967年1月10日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：王如春、陈成，江苏律邦律师事务所律师。 被告：鼎天建设集团有限公司，住所地浙江省台州市路桥区金清镇先锋村。 法定代表人：叶仁兰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：金利富，浙江新平律师事务所律师。 被告：湖州南浔浙商回归经济园建设有限公司，住所地浙江省湖州市南浔区南浔镇年丰路1388号金融中心22层-2。 法定代表人：易兴贻，该公司总经理。 委托诉讼代理人：严晓黎，浙江京衡（湖州）律师事务所律师。 被告：胡根朝，男，1958年7月18日出生，汉族，住浙江省东阳市。 被告：徐晓强，男，1970年7月12日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 原告余楚忠与被告鼎天建设集团有限公司（以下简称鼎天公司）、湖州南浔浙商回归经济园建设有限公司（以下简称浙商公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月28日立案后，依法适用简易程序。根据余楚忠的申请，本院作出（2018）浙0503民初5655号民事裁定，对鼎天公司、浙商公司所有的价值人民币（以下币种相同）80万元的财产采取了保全措施。在审理过程中，鼎天公司以将案涉工程内部承包给胡根朝、徐晓强，余楚忠主张的费用系其与胡根朝、徐晓强之间的劳务合同纠纷为由，申请追加胡根朝、徐晓强为本案被告，本院予以准许，并通知胡根朝、徐晓强参加诉讼。因用其它方式无法向徐晓强送达法律文书，需公告送达，于2019年4月26日组成合议庭。本案于2019年9月12日公开开庭进行了审理。余楚忠的委托诉讼代理人陈成，鼎天公司的委托诉讼代理人金利富，浙商公司的委托诉讼代理人严晓黎，胡根朝到庭参加诉讼，徐晓强经公告送达传票未到庭参加诉讼。本案于2019年12月13日再次公开开庭进行了审理。余楚忠的委托诉讼代理人陈成，鼎天公司的委托诉讼代理人金利富，浙商公司的委托诉讼代理人严晓黎到庭参加诉讼，胡根朝经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，徐晓强经公告送达传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余楚忠向本院提出诉讼请求：1.鼎天公司支付劳务费用647000元，并支付该款项自2017年10月1日起至实际付清之日止按年利率18%计算的利息；2.浙商公司对上述劳务费承担连带付款责任；3.确认余楚忠对上述1、2项享有建设工程优先受偿权；4.本案诉讼费、保全费等由鼎天公司、浙商公司承担。事实与理由：2014年，鼎天公司承包浙商公司发包的南浔浙商回归总部经济园一期工程，找来余楚忠负责CI#、C2#-5楼及地下室范围内的基础人工清土，围护工程混凝土浇捣，砖胎模，基础及主体填充墙的砌砖，混凝土浇捣，管道井、砖胎模、风井内的抹灰，钢筋保护层垫块的制作，门窗过梁预制，现场施工用的临时设施、道路及现场安全文明标化要求内需施工所有泥工完成的项目。余楚忠和鼎天公司签订了《泥工施工责任承包协议书》。上述协议订立后，余楚忠组织工人进场进行劳务，完工后鼎天公司陆续支付劳务费，由于鼎天公司未能按期支付劳务费，导致余楚忠无法按期支付清所有的农民工工资，鼎天公司支付的最后一笔劳务费还是南浔劳动局支付的722816元。截至起诉之日止，鼎天公司仍然结欠余楚忠劳务费647000元。浙商公司在整个工程建设中也未能正常支付工程款，导致余楚忠的巨额劳务费未能收取，给农民工资发放造成了极大影响。综上，余楚忠诉至本院。 鼎天公司辩称:第一，鼎天公司承包案涉工程后，将工程以内部承包的形式发包给了胡根朝、徐晓强，余楚忠系胡根朝叫来的泥工班组，《泥工施工责任承包协议书》也是胡根朝与余楚忠签订的。第二，胡根朝施工的劳务面积为70400.3m2，价格为58元/m2，劳务费用总额为4012816元，2018年在南浔劳动局协商时，鼎天公司支付给余楚忠722816元，所有劳务费用已经结清，不存在拖欠余楚忠或者胡根朝费用的事实。第三，余楚忠所主张的647000元，系胡根朝个人向余楚忠的借款以及利息，借款本金为50万元，利息为147000元，余楚忠曾向南浔劳动局提交借条要求一并处理，但劳动局也认为借款与劳务费无关，故该部分未作处理。现胡根朝出具给余楚忠金额为4659816元的结算单系两人串通，将该借款本息转嫁给鼎天公司，是典型的虚假诉讼。综上，请求驳回余楚忠的诉讼请求并将本案移送公安机关处理。 浙商公司辩称：第一，浙商公司将案涉工程发包给鼎天公司，至于鼎天公司内部承包给胡根朝、徐晓强的事情，浙商公司并不清楚。第二，根据目前案涉工程二审稿确定的工程价款，浙商公司支付给鼎天公司的工程款数额已经超付，不存在拖欠工程款的情况。第三，对于余楚忠是否系案涉工程的实际施工人，余楚忠主张的劳务费是否享有建设工程优先受偿权均有异议，根据相关司法解释，浙商公司不应承担连带付款责任，余楚忠所主张的劳务费也不应当享有优先权。 胡根朝辩称：确实曾经向余楚忠借款50万元，利息147000元，合计借款本息647000元，已经分三次归还余楚忠；现在余楚忠主张的647000元应该是案涉工程的人工费，确实拖欠余楚忠劳务费，不过胡根朝不知晓具体数额。 徐晓强未作答辩，也向本院提交证据。 根据认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下： 2014年2月18日，胡根朝向余楚忠借款50万元。2014年2月27日，余楚忠与鼎天公司湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程项目部（以下简称南浔项目部）签订《泥工施工责任承包协议书》一份，约定：由余楚忠施工C1#、C2#-5#楼及及地下室范围内的基础人工清土、围护工程混凝土浇捣，砖胎模，基础及主体填充墙的砌砖，混凝土浇捣，管道井、砖胎模、风井内的抹灰，钢筋保护层垫块的制作，门窗过梁预制，现场施工用的临时设施、道路及现场安全文明标化要求内需施工所有泥工完成的项目；施工单价48元/m2计算，劳务费含在单价内；工程符合验收条件后付至总工程款的50%，工程完成竣工验收合格一年内结算付清。胡根朝作为鼎天公司的项目代表在该协议上签名并加盖鼎天公司南浔项目部的章，余楚忠本人签名。2014年3月13日，余楚忠与胡根朝签订《补充协议》一份，约定：胡根朝同意在原有签订的单价48元/m2的基础上另加9元/m2作为余楚忠的人工补贴，合计的单价为57元/m2，胡根朝签名处加盖鼎天公司湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程技术资料专用章。2014年3月31日，鼎天公司与浙商公司签订《建设工程施工合同》一份，约定：由鼎天公司承建浙商公司位于南浔城市新区工程，承包范围为湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程土建施工，合同价款127436800元。2014年8月10日，鼎天公司与胡根朝、徐晓强签订《湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程内部承包合同》一份，决定对湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程实行内部项目承包，约定：胡根朝为项目执行经理、主承包人，徐晓强项目为第二承包人，工程地点为南浔城市新区CD-35A地块；工程内容为湖州市南浔浙商回归总部经济园一期工程（重新招标）土建招标范围内的所有内容，建筑面积约为70400平方米，包括土建、水电安装、消防和人防等施工内容，本工程承包范围以建设单位的发包范围为依据；工程造价127436800元，本合同为固定单价合同；胡根朝、徐晓强按工程总造价的1.5%向鼎天公司缴纳管理费（不含税）。2015年12月7日，案涉工程的主体结构工程验收合格。2016年8月3日，鼎天公司的副总梁治华与余楚忠制作了会议纪要，载明“原胡根朝出具的2014年2月18日借条，借款金额50万元，加上利息14.7万元，共计64.7万元，公司认可，但该款公司同项目部结算时，由项目部承担。”2016年8月11日，余楚忠与鼎天公司南浔项目部进行结算，确认余楚忠的施工面积为70400.3平方米，单价58元/m2，合计4012816元，施工过程中有部分施工签证款项未计算在内，签证部分另行结算。其中南浔项目部截止2016年2月7日已付169万元。2016年11月22日，余楚忠与鼎天公司南浔项目部进行结算，双方共同制作结算单一份，载明“鼎天建设南浔浙商回归总部经济园一期工程泥工（泥工班组）总计工程款4659816元，2016年2月7日前已支付169万元，2016年8月25日鼎天公司支付30万元，尚欠2669816元。”胡根朝签字同意结算并加盖鼎天公司湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程技术资料专用章，余楚忠也签字同意结算。2018年11月23日，湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程经验收合格。 另查明：鼎天公司共支付余楚忠4012816元（其中最后一笔系于2018年2月10日通过南浔劳动局支付的722816元）。截止到2019年12月13日，浙商公司合计支付鼎天公司案涉工程114033511元,鼎天公司与浙商公司之间就案涉工程尚未进行最终的结算。 以上事实由余楚忠提交的《泥工施工责任承包协议书》、建设工程施工合同、结算单、付款清单、会议纪要，鼎天公司提交的《湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程内部承包合同》、补充协议、申请单、台州银行付款回单、主体结构工程验收报告，浙商公司提交的支付明细以及余楚忠、鼎天公司、浙商公司、胡根朝的当庭陈述予以证明，并附卷佐证。 本案的主要争议焦点为余楚忠主张的工程劳务费系胡根朝个人向余楚忠的借款本息还是工程款以及鼎天公司是否需要承担付款责任。本案中，首先，鼎天公司南浔项目部系由鼎天公司设立，具体对外负责湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程的组织、管理和施工。胡根朝作为该项目部的代表与余楚忠签订《泥工施工责任承包协议书》、《补充协议》、结算单，两份协议均加盖鼎天公司南浔项目部公章，结算单上有鼎天公司湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程技术资料专用章。上述协议签订后，余楚忠根据协议书的约定进场施工，鼎天公司南浔项目部还向余楚忠支付了工程款，因此胡根朝与鼎天公司之间构成表见代理，胡根朝以鼎天公司南浔项目部的名义与余楚忠签订的确认余楚忠工程款合计为4659816元的结算单对鼎天公司具有约束力。其次，庭审中，胡根朝与余楚忠均表示647000元借款已经归还，陈述一致。依据鼎天公司的申请，本院向湖州市公安局南浔区分局移送了相关材料，至本案法庭调查结束之前该局未作出胡根朝与余楚忠构成虚假诉讼的认定。再次，退一步讲，即使是借款，根据胡根朝陈述的借款是用于购买标书结合鼎天公司的副总梁治华认可胡根朝的借款本息，表示结算时由鼎天公司南浔项目部支付的陈述，余楚忠有理由相信胡根朝的借款行为代表的是鼎天公司南浔项目部。最后，综上，鼎天公司作为南浔项目部的设立者，应承担支付剩余工程款及相应利息的民事责任。 本院认为，浙商公司将湖州南浔浙商回归总部经济园一期工程发包给鼎天公司施工，胡根朝作为鼎天公司南浔项目部的承包人将前述工程的泥工部分发包给余楚忠实际施工，现案涉工程经竣工验收合格，经余楚忠与胡根朝结算，余楚忠施工的工程款合计4659816元，鼎天公司已支付4012816元，尚欠647000元，余楚忠有权要求鼎天公司根据结算单支付剩余工程款。至于余楚忠主张的：第一，浙商公司对工程余款承担连带付款责任的诉讼请求，余楚忠并未提交证据证明浙商公司欠付工程款的具体数额，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，余楚忠的该项诉请，不予支持。第二，余楚忠主张享有建设工程优先权的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条“与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”以及第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的规定，首先，余楚忠并非与发包人浙商公司签订合同的承包人，其次，案涉工程主体结构已于2015年12月7日验收合格，2016年11月22日余楚忠也与鼎天公司南浔项目部进行最终结算，余楚忠直至2018年2月28日才提起诉讼，超过了六个月的期限，故对余楚忠的该项诉请，亦不予支持。第三，余楚忠主张自2017年10月1日起至实际付清之日起按年利率18%计算利息的诉讼请求，由于余楚忠与鼎天公司之间并未约定利息，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率（该利率自2019年8月20日已经取消）计算。综上，余楚忠的合理诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条、第二百七十条，第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第二十二条、第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告鼎天建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告余楚忠工程款647000元及利息（以647000元为基数，自2017年10月1日起至2019年8月19日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至工程款付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告余楚忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10270元，保全费3755元，合计诉讼费14025元，由被告鼎天建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审 判 长  徐 燕 人民陪审员  郭建妹 人民陪审员  朱月祥 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  徐曼曼 —— ——