广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初8972号原告：化州市南大房地产开发有限公司，住所地化州市东山区站前路超力宾馆901房，统一社会信用代码9144098255170926XX。法定代表人:陈荣,该公司经理。委托诉讼代理人：谢立传,广东橘城律师事务所律师。被告：广州市京龙工程机械有限公司，住所地广州市花都区花山镇华侨科技工业园两龙南街48号，统一社会信用代码91440114708208579W。负责人:李丹。委托诉讼代理人：欧敬新,广东伯方律师事务所律师。原告化州市南大房地产开发有限公司（以下简称南大公司）诉被告广州市京龙工程机械有限公司（以下简称京龙公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告南大公司的委托诉讼代理人谢立传，被告京龙公司的委托诉讼代理人欧敬新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南大公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告于2016年8月27日签订的《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》；2.判令被告返还货款24.5万元给原告；3.判令被告赔偿违约金1.225万元（24.5万元×5%）给原告；4.判令被告双倍返还定金即20万元给原告；5.判令被告赔偿律师费3.4万元给原告；6.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年8月27日，原告与被告签订《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》，约定原告以34.5万元的总价款购买被告规格为SC200，型号为200G，高度100米的一台施工升降机。2016年8月29日，原告按合同第七条约定，以银行转账方式将定金10万元汇到被告公司账户。2016年10月20日，原告将余款24.5万元汇到被告公司账户。2016年10月底，原告发函通知被告发货，但被告没有发货。2017年2月25日，原告以EMS邮递方式将《发货通知书》、《授权委托书》寄送给被告，再次催促被告发货。被告收取定金及尾款后，至今既没有发货也没有退款给原告。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效。”第九十四条第四项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;”第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”规定，原、被告签订的买卖合同合法有效，原告已按合同履行了付款的义务，被告未将货物交付原告构成根本违约，其应承担违约责任。按照《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》第八条的约定，被告应双倍返还定金即20万元、返还货款24.5万元及赔偿违约金1.225万元（24.5万元×5%）给原告，并承担原告支出的律师费3.4万元｛［基础费用8000元+争议标的额分段按比例累加计算（20万元+24.5万元+1.225万元－5万元）万元×5%］×（1+收费标准上浮20%）｝。京龙公司辩称，1.确认收到货款345000元；2.定金10万元未支付，原告无权适用定金罚则，10万元是预付款，不是定金，合同第七条第一项有约定预付款为10万元，结合原告提交的结算委托书，在附加信息及用途一栏原告备注的是“人货梯货款”，而不是“定金”，可证明该笔10万元是货款而非定金；3.原告既主张违约金又主张定金，违反合同法第116条规定；4.原告没有证据证明被告存在违约的事实，根据合同第四条约定，被告按原告书面通知时间准备发货，但是原告至今未书面通知被告发货。原告虽然提供EMS快递单，但只有单号，无查询到单号1057622530821物流信息。且原告也没有提供快递发票及妥投证明和投递记录，无法证明该快递已经实际投递，并有效送达给被告，因此被告的交货义务尚未确定，不构成违约；5.原告主张律师费由被告承担，被告没有违约，不需要承担原告支付的律师费。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月27日，京龙公司作为出卖人、南大公司作为买受人签订《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》，约定南大公司向京龙公司购买规格/型号为SC200/200G、高度为100米的施工升降机一台，合同总价款345000元。第七条付款方式及期限约定：1、在签订合同时付（1）定金10万元，（2）预付款10万元；2、剩余货款在出卖人发货前全部付清。第四条交货期限约定：出卖人在收到买受人全额货款后，按买受人书面通知的时间准备发货，准备期间为首批货物（升降机主机及100米标准节）60天。第八条违约责任约定：不履行合同除承担定金责任外，还应当按未履行部分金额的5%承担违约金，违约方除承担前款约定的违约责任外，还应当承担守约方因实现债权所支出的诉讼费、律师代理费、差旅费等费用。上述合同一式四份，双方各持两份，自出卖人收到买受人定金之日起生效。上述合同中，京龙公司的签约代表为黄志彬，联系方式为186××××5508。2018年8月29日，南大公司向京龙公司支付了100000元，南大公司提交的广农村信用社/农村商业银行《结算业务委托书》附加信息及用途处载明为“人货梯货款”，并加盖南大公司公章。2016年10月20日，南大公司向京龙公司支付了货款245000元。南大公司主张其于2016年10月底通过EMS发函通知京龙公司发货，京龙公司未履行发货义务，于2017年2月25日再次EMS方式将《发货通知书》《授权委托书》寄送给京龙公司催促发货，但京龙公司至今仍未履行发货义务。南大公司为证明其主张，提供了单号为1057622530821的EMS快递单底单，其上载明的收件人为黄志彬，单位名称为京龙公司，电话为186××××5508，内件品名为发货通知书、委托书，备注栏载明“第一份发货通知书于2016年10月已发黄志彬，现再发货通知书”的内容。南大公司称上述快递底单系黄志彬向其提供的，但投递信息因超出查询时间范围故无法提供投递记录。京龙公司否认收到上述快递，称南大公司从未通知其安排发货。诉讼中，南大公司申请黄志彬出庭作证，黄志彬陈述如下：“合同是我代表京龙与原告签订的，但是被告发不了货，交货期是2个月，但是半年都没有交货给原告，原告口头通知我及书面方式通知京龙公司发货，书面的通知书是邮寄到公司的，有一次是收件人是我便签收并转告公司，签收时间不记得了。还有一次不是我签收因为我不在公司。原告提交的证据快递件是我提供给原告的，收件人是我的名字，当时不是我签收的，是前台人员收下后打电话叫我拿的，我拿给公司领导看，告诉他们南大公司催货，他们说知道了，我问他们还要不要该邮件，他们叫我拿着，因此我收下了，我做了这么多年业务了感觉这笔交易这么久没发货会有官司所以就一直保留着快递单做证据用。后来原告过来公司想调解，也不要货了想把款要回来，公司领导不敢出面，财务也不敢做主，后来原告就问我拿这个快递我就给了原告。我收到的快递就是原告提交的这份，但我没有亲自签收，是公司前台转交给我的，还有一份快递不清楚是谁收的。”京龙公司确认黄志彬系其员工，但认为黄志彬与南大公司存在利益输送关系，证人连某的签收年份都不记得不符合常理，对证人证言三性不予认可。另查明，南大公司委托广东橘城律师事务所进行本案诉讼，与该所签订《委托代理合同》，约定律师费为34000元。南大公司于2019年11月20日向该所全额支付了律师费。本院认为，南大公司与京龙公司签订的《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》系双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行合同义务。本案争议的焦点是：一、南大公司支付的第一笔10万元性质是否为定金；二、南大公司是否已通知京龙公司发货，京龙公司是否应返还货款。关于争议焦点一。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定，“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。第九十条规定，“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效”。本案中，根据涉案《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》第七条付款方式及期限的约定，南大公司在签订合同时第一笔应向京龙公司支付的款项为定金，第二笔为预付货款，第三笔为剩余货款，第八条约定违约责任同时适用定金罚则和违约金，双方还特别约定涉案合同自京龙公司收到南大公司的定金之日起生效。虽然南大公司向京龙公司支付的第一笔10万元备注用途为“人货梯货款”，但如京龙公司向南大公司交付升降梯，定金必然抵作价款，故备注用途并不必然改变定金性质，京龙公司以南大公司支付的第一笔10万元备注用途为“人货梯货款”而否定定金性质，理据不足，本院不予采纳。《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”。涉案《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》标的额为345000元，故双方约定的定金最高不得超过69000元（345000元×20%），因此，南大公司向京龙公司支付的345000元中的69000元系定金，剩余276000元为货款。关于争议焦点二。南大公司签订涉案合同的目的系购买京龙公司的升降机，在支付了定金和部分货款且交货期限届满后京龙公司仍未履行交货义务的情况下，如不通知并催促京龙公司发货，不符合商事交易的一般常情。南大公司提供的快递底单可以证实南大公司已通知京龙公司发货，虽然快递单无法查询物流信息，但黄志彬的证人证言可以印证京龙公司已收到了南大公司的发货通知，京龙公司虽然对此不予认可并认为黄志彬与南大公司存在利益关系，但未提供充分证据进行反驳，故对其主张本院不予采信。涉案合同签订于2016年8月27日，京龙公司收取南大公司支付的定金及货款后至今仍未履行发货义务，致使南大公司无法实现合同目的，其行为已构成根本违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定，南大公司请求解除与京龙公司签订的涉案《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》，于法有据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。本案中，京龙公司收取南大公司定金后不履行合同义务，京龙公司请求适用定金罚则并返还货款，理据充分，本院予以支持。京龙公司应向南大公司双倍返还定金138000元，并返还货款本金276000元。《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定，“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”。本案中，南大公司与京龙公司在涉案合同中同时约定了定金和违约金，南大公司依法只能选择其中一种违约责任的承担方式，因本院已支持了南大公司关于适用定金罚则的诉讼请求，南大公司的损失已得到弥补，故对其主张的违约金，本院不予支持。关于律师费。涉案《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》约定，京龙公司违约时除承担合同约定的违约责任外，还应当承担南大公司因实现债权所支出的律师代理费。南大公司因京龙公司的逾期不交付货物的违约行为诉至本院并委托广东橘城律师事务所进行诉讼，产生律师费损失34000元，南大公司请求京龙公司支付律师费，符合合同约定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告化州市南大房地产开发有限公司与被告广州市京龙工程机械有限公司于2016年8月27日签订的《GJJ品牌SC系列产品买卖合同》；二、被告广州市京龙工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告化州市南大房地产开发有限公司返还货款276000元；三、被告广州市京龙工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告化州市南大房地产开发有限公司双倍返还定金138000元；四、被告广州市京龙工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告化州市南大房地产开发有限公司赔偿律师费34000元；五、驳回原告化州市南大房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8668元，由原告化州市南大房地产开发有限公司负担763元，被告广州市京龙工程机械有限公司负担7905元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  徐韵琪人民陪审员  汤惠连人民陪审员  云南英二〇一九年十二月十一日书 记 员  庾健敏黄彩虹附本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。