山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1302民初17359号 原告：孙某，女，，瑶族，住临沂市高新区。 委托诉讼代理人：秦四锋，山东律苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐连臣，山东律苑律师事务所律师。 被告：临沂市某某卫生中心，住所地临沂市。 法定代表人：崔某某，院长。 委托诉讼代理人：赵玉峰，山东铭星律师事务所律师 委托诉讼代理人：周某某，男，1968年9月3日生，汉族，系被告职工，住临沂市兰山区。 原告孙某诉被告临沂市某某卫生中心医疗损害责任纠纷一案,本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙某委托诉讼代理人秦四锋和徐连臣、被告临沂市某某卫生中心委托诉讼代理人赵玉峰和周某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿因医疗过错给原告造成的医药费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等各种损失共计人民币522271.24元;2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告孙某于2014年11月因胆囊息肉入被告处住院治疗。治疗过程中被告医疗行为不符合医疗操作规范,医疗行为存在过错,导致原告肝总管、胆总管损伤,胆总管梗阻,胆总管缺如,梗阻性黄疸等身体损害。经临沂市兰山区人民法院依法委托北京某某司法鉴定中心鉴定,于2019年9月16日出具《北京某某司法鉴定中心司法鉴定意见书》(某某鉴[2018]临鉴字**号),鉴定意见为:1.被鉴定人孙某因患胆囊息肉在临沂市某某卫生中心诊疗期间,临沂市某某卫生中心的医疗行为不符合医疗操作规范,与被鉴定人目前身体状况间存在因果关系,属主要原因。2.临沂市某某卫生中心为被鉴定人行胆囊切除术造成的身体损害的伤残等级为八级。被告的医疗过错行为给原告身体造成了损害、经济造成损失、某某造成痛苦。现原告为维护自身的合法权益,依法向贵院提起诉讼,请求判令被告赔偿原告相关损失,望判如所请。 被告临沂市某某卫生中心辩称，1.原告的起诉已经超过了法定一年的诉讼时效，对其诉讼主张应当依法予以驳回。原告在答辩人处首次住院的时间为2014年11月4日，答辩人为其实施手术治疗的时间为2014年11月6日，原告出院的时间为2014年12月12日。原告第二次在答辩人处住院治疗的时间为2015年2月8日，出院时间为2015年2月14日，出院时诊断为肝功能异常，已诊断出胆总管及肝内胆管扩张。原告在临沂市某某医药住院的时间为2015年2月25日，实施手术的时间为2015年3月26日，出院时间为2015年4月7日，出院诊断为肝总管梗阻、胆总管缺如，可以看出：2015年3月26日在临沂市某某医药为原告实施手术完毕后就已确诊了肝胆总管被答辩人的施术医生为其手术时损伤的事实。根据我国《民法通则》第136条的规定：下列的诉讼时效期间为一年：（一)身体受到伤害要求赔偿的。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第168条规定：人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。本案中，原告的诉讼时效起算时间（即临沂市某某医药确诊的时间)应为2015年3月26日，截止至2016年3月26日原告的诉讼时效期间届满。虽然2017年10月1日起实施的《民法总则》第188条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但因《民法总则》通过后暂不废止《民法通则》，《民法总则》与《民法通则》规定不一致的，根据新法优于旧法的原则，适用《民法总则》的规定。而《民法通则》第136条的内容，《民法总则》没有相应规定，因此不存在与《民法总则》（相同）规定不一致的问题，不存在适用《民法总则》的条件。在《民法总则》实施后，《民法通则》仍将继续有效，由此可以看出，《民法总则》实施后，《民法通则》第136条仍应继续适用。因原告的诉讼时效在2016年3月26日已经届满，故也不存在适用《民法总则》的三年诉讼时效的情形，且《民法通则》规定的一年的诉讼时效仍然有效。《民法总则》192条规定：诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。原告在临沂市某某卫生中心治疗出院后，一直未向答辩人主张过赔偿，其直到2018年10月才申请法院委托鉴定，2019年11月7日才向法院提起诉讼。在此期间，原告并无证据证明其存在诉讼时效中止、中断或延长的法定情形，答辩人的起诉早已经超过了法定的诉讼时效，故法院应依法驳回原告的诉讼请求。2.如原告能够举证证明其诉讼主张未超过法定的诉讼时效，答辩人对原告诉讼主张及相关证据的答辩意见如下：首先，对于司法鉴定中答辩人应承担的责任比例。因答辩人在手术前已履行必要的告知义务，且原告在手术过程中产生的损害后果是在医疗过程中难以完全避免的。在进行手术前，答辩人已将术中、术后可能出现的并发症、手术风险等告知原告，原告也已签署了手术知情同意书进行了确认。胆囊术后胆总管损伤是手术常见并发症，原告目前的不良后果，是原告病情以及自身条件直接导致，控制较为困难亦存在一定的关系。因此，答辩人对损害后果应承担不超过60%的赔偿责任。其次，关于鉴定的申请时间问题。原告故意拖延申请鉴定的时间，意在获得更高的赔偿金额。答辩人为原告进行手术日期为2014年11月6日，但原告申请法院委托鉴定的日期为2018年10月，原告系在恶意拖延申请鉴定的时间，意图获得更多的赔偿数额，故其误工及护理时间应根据实际住院天数计算。3.关于赔偿的适用标准。原告的损害赔偿应适用农村标准计算。原告的户口性质为农村居民，住所地为某县某镇某村，虽然其提供不动产权证书，但该不动产权证书登记日期为2019年6月19日，原告在答辩人处进行手术治疗的时间为2014年11月6日，其损害被临沂市某某医药确诊的时间为2015年3月26日。此时，原告尚未购买该房屋，不应依此来认定原告的经常居住地为房产所在地，故原告的损害赔偿标准应适用农村标准进行计算。4.对于原告主张的医疗费用，其提供相应的医疗费用发票予以证实。5.对于原告主张的误工、护理、住院伙食补助、营养费等损失，法院应根据原告的实际住院天数确定，其他损失应根据原告提供的相关证据子以确定。综上所述，原告的起诉已经超过了法定的诉讼时效，请法院依法查明事实，根据诉讼时效的法律规定依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人质证称真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院认定如下：1.原告提交北京某某司法鉴定中心鉴定意见书一份,证明原告在被告处就医,被告医疗行为存在过错给原告身体造成八级伤残,被告的过错参与度为主要原因。被告质证称,对该证据真实性、合法性无异议,鉴定意见中的因果关系及参与度为主要原因有异议,我方认为医疗行为参与度评定过高,对伤残等级无异议。本院认为，被告虽对该证据有异议，但未提交证据予以推翻，故本院对该证据予以认定；2.原告提交临沂市某某卫生中心医疗费发票复印件、临沂市某某医药医疗费发票复印件,证明原告支出医疗费123059.37元(临沂市某某卫生中心第二次住院发票丢失酌定3000元)。被告质证称该两张发票均系复印件,原告应当提供原件,虽然该复印中加盖了住院处章,但原告仍应提交发票原件,根据票据复印件显示,原告应系将上述费用进行了新农合的报销,故对原告提供的该证据不予认可;对于原告于2014年11月4日在被告处住院的医疗费用发票复印件,因该部分治疗费用是原告在被告处治疗其所患有的胆囊息肉疾病手术而支出的费用,并非对其损伤胆总管治疗所支出的费用,如原告能提供医疗费发票的原件,该部分住院费用1.2万余元也不属于本案赔偿范围。本院认为，原告提交的临沂市某某卫生中心医疗费发票复印件虽然加盖了住院处章,但该票据复印件显示医保报销，且未载明报销金额，原告亦未提交其他证据相互印证，故本院对该证据不予认定；原告提交的临沂市某某医药医疗费发票复印件加盖住院处章且明确载明了个人负担42703.9元，能够证实原告支出医疗费金额，本院对该证据予以认定；3.原告提交房产证、某某工程有限公司出具的证明及结婚证复印件各一份,证明原告经常居住地为临沂市区,应按城镇居民计算标准计算原告损失。被告质证称，对房产证真实性无异议,关联性有异议,该房产证颁发时间为2019年6月19日,原告在被告处手术治疗的时间为2014年11月份,在被告对原告造成损害时,涉案房产并未购买,同时根据被告提交的原告在被告处住院的两次住院病历所记载的家庭住址可以证明,在原告两次住院期间,其住址均为某县某镇某村,包括2015年2月25日在临沂市某某卫生中心的住院病历中,也注明了现住址为某县某镇某村,所以原告以该不动产权证书来证明其在城市居住,视为城镇居民并且按城镇标准主张,不符合法律规定；对某某工程有限公司出具的证明的真实性、合法性均有异议,该证据所加盖的公章为项目部章,并非法人的公章,也无法显示证明中所标明的单位209宿舍位于何处,同时该证明的形式也不符合民诉法及证据规则的形式要求,不能作为有效证据使用。本院认为，原告提交的该组证据无法证实其主张，故本院对该组证据不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告孙某于2014年11月4日至2014年12月12日因胆囊息肉就诊于临沂市某某卫生中心并在该院住院治疗38天，期间临沂市某某卫生中心于2014年11月6日对孙某进行胆囊切除术，术中诊断为慢性胆囊炎、胆囊息肉。孙某于2014年12月12日出院，出院主要诊断为胆囊息肉。2015年2月8日，原告孙某因纳差、皮肤黄染3月再次到临沂市某某卫生中心住院治疗，门诊诊断为肝功能异常，于2015年2月14日出院，出院主要诊断为肝功能异常、胆囊切除术后。后原告于2015年2月25日至2015年4月27日到临沂市某某医药住院治疗61天，门诊诊断为黄疸原因待查、胆囊切除术后，期间临沂市某某医药于2015年3月26日对孙某进行剖腹探查+肝总管、空肠吻合术，孙某于2015年4月27日出院，出院主要诊断为梗阻性黄疸、胆总管狭窄、胆囊切除术后，经结算个人支付医疗费42703.9元。原告住院期间由其配偶张凤席护理。2018年12月12日，原告为查明被告对其诊疗行为与其目前身体状况之间是否存在因果关系以及参与度大小、被告给予原告行胆囊切除术造成身体损害的残疾等级向本院提出司法鉴定申请，并支出鉴定费19000元。本院委托北京某某司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年9月16日出具《北京某某司法鉴定中心司法鉴定意见书》(北某某鉴[2018]临鉴字**号),鉴定意见为:1.被鉴定人孙某因患胆囊息肉在临沂市某某卫生中心诊疗期间,临沂市某某卫生中心的医疗行为不符合医疗操作规范,与被鉴定人目前身体状况间存在因果关系,属主要原因。2.临沂市某某卫生中心为被鉴定人行胆囊切除术造成的身体损害的伤残等级为八级。后双方因赔偿问题发生争议，原告诉至法院，主张被告赔偿损失共计509431.24元，后在案件审理过程中，变更为522271.24元，明细为：医疗费123059.37元，误工费192435.68元，护理费23400元，交通费6500元，住院伙食补助费10500元，营养费3150元，残疾赔偿金237294元，鉴定费19000元，以上共计615339.05元，按照80%的赔偿比例计算为492271.24元，某某损害抚慰金30000元，共计522271.24元。 本院认为，原告孙某因“胆囊息肉病”两次入住被告临沂市某某卫生中心处住院治疗，原告孙某与被告临沂市某某卫生中心存在医患关系的事实，有住院病历及庭审调查等证据予以证实，本院对此予以确认。被告临沂市某某卫生中心在其住院治疗期间，对原告孙某的医疗行为不符合医疗操作规范，且与孙某目前身体状况之间存在因果关系程度，有司法鉴定机构出具的《司法鉴定意见书》为证，本院予以认定，被告的过错参与度认定为70%为宜，被告应按该过错程度向原告承担赔偿责任。 关于本案原告起诉是否超过诉讼时效的问题。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第一百六十八条规定，人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。本案系医疗损害责任纠纷，鉴于该类案件的专业性特点，原告作为个人对其身体状况是否与被告的诊疗行为存在因果关系无法确认，其收到司法鉴定意见书时才明确知道权利被侵害，故本案的诉讼时效应从原告收到司法鉴定意见书开始计算，现原告起诉并未超过诉讼时效，被告关于诉讼时效的抗辩理由不成立，本院不予采信。 关于赔偿标准问题，原告虽提交房产证及证明，但其提交的房产证登记日期为2019年6月19日，提交的证明亦未载明详细地址，且其未提交其他证据与之相互印证，故原告提交的证据无法证实其主张，本院按照农村标准计算相关损失。 关于赔偿范围：1.医疗费。原告支出医疗费42703.9元的事实，由临沂市某某医药盖章确认的收费票据予以证实，本院予以认定，被告应赔偿42703.9元×70%=29892.73元；2.误工费。鉴于原告延迟鉴定，本院酌定按照实际住院时间增加30天予以计算误工时间，参照山东省2019年度人身损害赔偿标准，计算方式为75.53元×135天×70%=7137.59元；3.护理费。参照山东省2019年度人身损害赔偿标准，计算方式为75.53元×105天×70%=5551.46元；4.交通费。鉴于原告住院治疗及进行鉴定必然支出交通费，本院酌情支持1500元；5.住院伙食补助费，计算方式为30元×105天×70%=2205元；6.营养费。鉴于原告提交的住院病例中载明了加强营养的出院医嘱，本院酌情支持1500元；7.残疾赔偿金，应参照山东省2019年度人身损害赔偿标准，计算方式为16297元×20年×30%×70%=68447.4元；8.鉴定费，计算方式为19000元×70%=13300元。9.原告主张的某某抚慰金30000元不违反法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付医疗费29892.73元； 二、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付误工费7137.59元； 三、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付护理费5551.46元； 四、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付交通费1500元； 五、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付住院伙食补助费2205元； 六、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付营养费1500元； 七、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付残疾赔偿金68447.4元； 八、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付鉴定费13300元； 九、被告临沂市某某卫生中心于本判决生效后十日内向原告孙某支付某某损害抚慰金30000元； 十、驳回原告孙某的其他诉讼请求。 上述一至九项费用共计159534.18元，被告临沂市某某卫生中心应于本判决生效后十日内履行完毕。 如果当事人未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4511元，由原告孙某负担3133元，由被告临沂市某某卫生中心负担1378元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  张水红 二〇一九年十二月十日 书记员  许宇翔