杭州市萧山区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0109行初95号 原告陈宝根，男，1943年1月4日出生，汉族，住杭州市萧山区。 委托代理人陈华明，男，1972年6月25日出生，汉族，住址同上，系原告儿子。 委托代理人王大伟，北京泰维律师事务所律师。 被告杭州市萧山区人民政府南阳街道办事处，住所地杭州市萧山区南阳街道南虹路528号。 法定代表人顾某，该办事处主任。 委托代理人袁钧涛，该办事处工作人员。 委托代理人黄敏，浙江王建军律师事务所律师。 原告陈宝根诉被告杭州市萧山区人民政府南阳街道办事处（以下简称南阳街道办事处）、杭州市萧山区人民政府强制拆除房屋一案，于2018年2月12日向杭州市中级人民法院提起行政诉讼。杭州市中级人民法院受理后，于2018年9月13日作出（2018）浙01行初85号-1行政裁定书，以不符合法定的起诉条件为由，裁定驳回原告对杭州市萧山区人民政府的起诉。原告不服上诉后，被浙江省高级人民法院以（2018）浙行终1375号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。杭州市中级人民法院遂于2019年5月21日作出（2018）浙01行初85号-2行政裁定书，裁定该案移送本院管辖。本院收到移送的案件材料后，于同年6月5日立案受理，于同年6月7日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于同年11月27日公开开庭审理了本案。原告陈宝根的委托代理人陈华明、王大伟，被告南阳街道办事处委托代理人袁钧涛、黄敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告系杭州市萧山区南阳街道××村村民，在杭州市萧山区××街道××村××户拥有合法房屋。原告房屋建设精美、装修豪华，且紧邻杭州萧山机场，地理位置优越，房屋价值较高。现相关征收单位以“省级重大项目地铁1号线延伸段工程和空港新城开发建设需要”，将原告房屋列入征收范围。原告房屋涉及拆迁事宜，但因为相关单位的补偿极其不合理，原告未与任何部门达成补偿协议。2018年2月5日下午，近百人进入原告所在村落，相关政府人员配合行动，原告的房屋被全部拆除，屋内物品全部被砸。原告认为被告强拆原告房屋的行为严重违法，理由如下：1.被告拆除原告房屋无职权依据；2.被告拆除原告房屋无实体性依据；3.被告拆除原告房屋的程序违法；4.被告拆除原告房屋无任何法律依据；5.被告拆除原告房屋目的不当，系以拆代征。综上，原告认为被告拆除原告房屋的行为违法，严重侵犯了原告的合法权益，提起本案诉讼，要求判决：1.确认被告于2018年2月5日强拆原告房屋的行为违法；2.由被告承担本案的全部诉讼费用。 原告陈宝根提供的证据有：1.证明，2.原告房屋照片3张，3.比原告房屋面积大的房屋照片6张，证据1-3证明原告房屋建设合法；4.杭州空港经济区管理委员会主任在拆迁指挥现场照片2张，5.倪某办公室门口介绍铭牌，证据4-5证明杭州空港经济区管理委员会负责人在拆迁指挥现场；6.杭州市萧山区人民政府南阳街道办事处主任顾某办公室门口介绍铭牌，证明南阳街道办事处主任顾某同时在杭州空港经济区管理委员会处担任副主任职务；7.浙江省人民政府官方网站有关杭州空港经济区管理委员会的机构介绍，证明杭州空港经济区管理委员会系杭州市萧山区人民政府派出机构；8.开发征迁评估通知书（2017年6月3日），9.致广大征迁户的公开信（2017年6月3日），10.开发征迁签约通知书（2017年8月7日），证据8-10证明杭州市萧山区人民政府、杭州空港经济区管理委员会、南阳街道办事处共同组织实施拆迁；11.杭州市国土资源局萧山分局政府信息公开告知书（2017年9月14日），证明涉案征收项目违法，属于未批先征；12.被告逼迫原告家人签协议现场照片及视频，13.原告家人被逼签的空白协议，证据12-13证明被告非法逼迫原告签协议；14.强拆现场照片6张，15.强拆现场视频，证据14-15证明杭州市萧山区人民政府、杭州空港经济区管理委员会、南阳街道办事处共同实施了非法强拆原告房屋的行为；16.行政判决书四份，证明《责令限期拆除通知书》、《强制拆除通知书》被法院撤销，《房屋征收补偿安置协议》被法院认定不成立。 被告南阳街道办事处辩称：根据省、市、区组织开展“除隐患、保安全、促转型”治危拆违攻坚战的要求，被告工作人员在排查过程中发现××街道××村××组××户房屋存在超面积违章建设情形。经调查发现，原告系该房屋的建造人，审批同意建筑占地面积88平方米，实际建造的建筑主房面积117.85平方米，附房586.04平方米。被告于2017年8月24日向原告发出《责令限期拆除通知书》告知其需对违法建筑进行整改。2017年8月28日被告再次向原告发出案涉《强制拆除通知书》，要求其对所建房屋超面积部分自行拆除。一、原告未经审批超面积建设的房屋，系违法建设，依法应当予以拆除。《中华人民共和国土地管理法》第七十六条规定：“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”第六十五条的规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”原告在2008年取得的《南阳镇南丰村农户拆（新）建房屋审批表》中记载允许建筑占地面积为88平方米、层数3层，但实际原告对房屋进行翻建后达到了主房占地面积117.85平方米，加建附房面积586.04平方米（附房实际使用人为杭州萧山小宇服装有限公司）。二、案涉通知并未影响原告的合法权益。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条规定：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；……”原告与被告于2017年8月29日就案涉房屋签订《杭州空港经济区（南阳街道）房屋征收补偿安置协议》两份，并且原告按协议约定领取30%的拆迁补偿款项计407218元。根据协议约定，原告户应在规定期限内腾房并将房屋整体交付答辩人。由于原告未按约定时间腾房，2018年1月，被告已将剩余可领取款项在杭州市湘湖公证处进行了提存。案涉《强制拆除通知书》的发放行为已无法影响原告的实际合法权益，原告对案涉房屋也不再享有完整的处置权利，故依法应当驳回原告的诉讼请求。 被告南阳街道办事处于2019年7月22日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据和依据有：1.南阳镇南丰村农户拆（新）建房屋审批表，证明原告于2008年获得修缮房屋审批，占地面积88平方米、层数3层等均有规定；2.房屋测绘图，证明原告所建房屋实际占地及建筑面积；3.杭州空港经济区（南阳街道）房屋征收补偿安置协议、南阳街道非住宅房屋征迁补偿协议，4.杭州空港经济区（南阳街道）安置购房预付款协议，5.陈宝根户户籍信息及身份证复印件，6.收据，证据3-6证明陈宝根户已签订拆迁安置协议并领取40%补偿款项，按照协议约定应当腾房交付给被告；7.关于要求限期腾房的通知，8.送达回执，9.关于高某身份的情况说明、身份证复印件（送达见证人），证据7-9证明被告曾要求原告进行腾房；10.公证书，证明被告已对剩余拆迁补偿款进行提存；11.《责令限期拆除通知书》，12.《强制拆除通知书》，证据11-12证明被告曾经作出过案涉行政行为。法律及相关文件依据：《中华人民共和国城乡规划法》《中华人民共和国土地管理法》《杭州市萧山区人民政府办公室关于印发杭州市萧山区农村住房建设管理暂行办法的通知》（萧政办发[2013]201号）、杭州市萧山区人民政府办公室关于印发杭州市萧山区“除隐患、保安全、促转型”治危拆违攻坚战行动方案的通知(萧政办发[2016]148号)。 法庭审查时，原告对被告提供的证据1真实性无异议，但认为超出审批范围建造的是附房，超出部分也没有被相关职能部门认定为违章建筑；对证据2三性有异议，案涉房屋测量的数据不认可，且原告也未确认；对证据3真实性无异议，该协议已经被法院认定未依法成立、无效；对证据4，认为协议是被逼签订；对证据5三性无异议；对证据6真实性没有异议，但认为不能证明强拆合法；对证据7-9三性有异议，原告没有收到该通知，且被告也无强制拆除权；对证据10真实性无异议，但与被告强拆是否合法无关联性；对证据11-12，认为均已经被法院撤销，已无法律效力。被告对原告提供的证据1-2三性无异议；对证据3，认为与本案无关；对证据4-7，认为与本案无关；对证据8-10真实性无异议，但认为与本案无直接关联性；对证据11合法性、真实性无异议，但认为无关联性；对证据12-13，认为不能证明被告逼迫原告签协议；对证据14-16，无异议。 经庭审质证，本院认为，被告提供的证据1-2，符合证据三性，予以采纳；证据3，可以作为证据，但上述协议已被法院认定不成立或无效；证据4-6，符合证据三性，可以证明原告已收到部分拆迁补偿款，予以采纳；证据7-9，予以采纳，可以证明被告要求原告限期腾房；证据10，符合证据三性，予以采纳，可以证明被告将部分拆迁补偿款进行提存；证据11-12，可以证明被告曾经作出的行政行为，但该行政行为已被法院撤销。原告提供的证据1-2，被告无异议，予以采纳；证据3-5，与本案无关联性，不予采纳；证据6，予以采纳；证据7-10，与本案被诉行政行为无关联性，不予采纳；证据11-13，符合证据三性，予以采纳；证据14-16，属于生效裁判，予以采纳。 本院根据以上有效证据及当事人质证意见认定以下事实：原告陈宝根是杭州市萧山区南阳街道××村村民。2008年9月，陈宝根户向××村村民委员会提出房屋翻建申请，申请新建房屋占地88平方米，楼高三层，建筑高度10米以下，使用的土地是原宅基地。经南××村村民委员会同意后，被告南阳街道办事处（原南阳镇人民政府）于2008年10月15日批准同意陈宝根户按申请内容建造。此后，陈宝根户在××村原宅基地上建造了现有住房一幢（四层）及相应附房，其中主房建筑实际占地面积为117.85平方米，主房总建筑面积为454.8平方米，加建附房面积586.04平方米。因地铁建设及空港新城开发建设需要，被告对原告所在南阳街道××村实施拆迁。2017年7月24日，评估公司对原告户房屋出具两份《房屋征收补偿价格分户报告》。2017年8月29日，原告儿媳张玲与被告签订《杭州空港经济区（南阳街道）房屋征收补偿安置协议》《南阳街道非住宅房屋征迁补偿协议》及《杭州空港经济区（南阳街道）安置购房预付款协议》。协议签订后，原告儿媳张玲领取了30%的拆迁补偿款（剩余补偿款项已在杭州湘湖公证处提存）。协议部分履行后，原告以并非本人出于自愿签订为由，向法院提起诉讼请求确认协议无效，经法院一审、二审，被认定协议未成立或协议无效。 2017年11月15日，被告南阳街道办事处向原告户发出《关于要求限期腾房的通知》，告知其于2017年11月16日24时前应将房屋腾空完毕。但原告户未按期腾空房屋。2017年12月21日，被告向原告开办的杭州萧山小宇服装有限公司送达《关于要求限期腾房的通知》，告知其腾房期限为2017年12月23日24时止。同日，被告在杭州湘湖公证处办理剩余补偿款项的提存公证，将款项提存于公证处。2017年8月24日，南阳街道办事处向陈宝根户发出《责令限期拆除通知书》，责令陈宝根户在2017年8月25日12时前自行拆除超面积违建部分，逾期不拆的，将对违法建设部分进行拆除，由此造成的经济损失、法律责任由陈宝根户自行承担。2017年8月28日，南阳街道办事处再次向陈宝根户发出《强制拆除通知书》，决定于2017年8月28日后对陈宝根户违法建设部分进行拆除，由此造成的经济损失、法律责任由其自行承担。2018年2月5日，被告南阳街道办事处组织人员对原告陈宝根户所有的案涉房屋实施强制拆除。原告对此强制拆除案涉房屋行为不服遂提起行政诉讼。 另查明，被告南阳街道办事处对原告陈宝根户作出的《责令限期拆除通知书》、《强制拆除通知书》，在原告提起行政诉讼后均于2019年8月被本院撤销。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第三十七条第一款规定“经催告，当事人逾期不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案被告对原告的案涉房屋实施强制拆除的行为不符合行政强制法的上述规定。鉴于本案被诉强制拆除行为已经实施完毕，不具有可撤销内容，故应确认其违法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告杭州市萧山区人民政府南阳街道办事处于2018年2月5日对原告陈宝根所有的案涉房屋实施的强制拆除行为违法。 案件受理费50元，由被告杭州市萧山区人民政府南阳街道办事处负担。 原告陈宝根于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州市萧山区人民政府南阳街道办事处于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  李文华 人民陪审员  傅美芳 人民陪审员  何小明 二〇一九年十二月四日 书 记 员  许 熠