山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终2669号上诉人（原审原告）：桑姣风。委托代理人：杨飞，系长治市劳动法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：长治医学院附属和平医院。法定代表人尚进平，院长。委托代理人：都天兴，山西星都律师事务所律师。委托代理人：卫东，系长治医学院附属和平医院骨科医师。上诉人桑姣风因与上诉人长治医学院附属和平医院（以下简称和平医院）医疗损害责任纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2017）晋0402民初2931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人桑姣风的委托诉讼代理人杨飞、上诉人长治医学院附属和平医院的委托诉讼代理人都天兴、卫东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。桑姣风上诉请求：依法撤销一审判决；请求二审法院依法改判被上诉人支付上诉人住院期间护理费6440元，一次性支付上诉人后续护理费一人20年护理费1022900元。交通费2665.6元，后续治疗费20000元，精神损害赔偿金50000元，伤残赔偿金4790.17元，住院伙食补助费2300元，住院期间营养费1150元，住宿费99元，伤残鉴定费1000元，误工费8148.47元，以上共计费用1351367.2元。3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对部分事实认定不清，对后续护理费计算适用法律及计算标准错误。上诉人在和平医院就医后瘫痪，经司法鉴定，医方承担主要责任，一审法院将上诉人的过错比例认定为赔偿比例错误,在计算护理费时判为按年计算而不是一次性支付系适用法律错误，对后续治疗费没有处理属于判决不当。和平医院答辩称，一审判决合理，请求支持和平医院的上诉请求。和平医院上诉请求：1、对本案涉及天津市津实司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书和长治市道路交通事故司法鉴定中心作出的伤残等级评定书，委托进行重新鉴定。2、请求撤销本案一审判决，认定上诉人对伤残和过错责任最多按50%承担赔偿责任，依法改判减除精神抚慰金，实际赔偿被上诉人135743元。3、是否应有生活不能自理护理费应充分考虑被上诉人原有疾病情况，按重新鉴定结论为准。4、上诉案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案作出伤残等级评定书的鉴定机构鉴定范围为道路交通事故的伤残鉴定，不涉及其他事由的鉴定，该鉴定也不是由法院委托的，而是桑姣风为了理赔人寿保险所做的。二、天津市津实司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书存在明显不公正不客观之处，桑姣风住院就是一个半瘫痪状态，该鉴定报告所述的“未告知义务”与诊疗结果之间不存在因果关系。该意见认定和平医院操作不规范，将硬脊膜撕裂等问题缺乏证据，不能成立。三、被上诉人入院时情况就很不好，上诉人赔偿瘫痪赔偿责任无依据，不合法。一审法院在计算伤残赔偿金意外又计算精神抚慰金属于重复赔偿不正确。桑姣风答辩称，两个鉴定程序合法，意见正确。和平医院的上诉请求中已经承认院方存在过错，目前的结果是桑姣风生活不能自理，构成一级伤残。精神抚慰金是对上诉人造成伤残的补偿，应由和平医院支付。桑姣风向一审法院起诉请求：请求判决被告赔偿原告精神损害抚慰金50000元、伤残赔偿金201640元、医疗费30234.11元、门诊医药费4790.17元、住院伙食补助费6440元、后续治疗费20000元、后续护理费2045800元、住院伙食补助费2300元、住院期间营养费1150元、交通费2665.6元、住宿费99元、伤残鉴定费1000元、误工费7803元，共计2373921.8元。一审法院认定,2016年3月21日，原告桑姣风因双手麻木伴下肢无力、行走不能3月余就诊于被告和平医院骨科，诊断为：“主要诊断：颈椎管狭窄症伴不全瘫；其它诊断：颈椎后纵韧带骨化症、高血压症2级”。2016年4月13日，原告桑姣风出院，实际住院23天，出院医嘱为：“1、继续休息；2、颈围外固定3月；3、辅助功能锻炼；4、于术后3、6、12月来院复查；5、神经营养药物治疗。”原告桑姣风住院期间医药费为30234.11元。出院后，原告桑姣风支付门诊医疗费、药品费用共计4790.17元。2017年1月10日，经中国人寿保险股份有限公司委托，长治市道路交通事故司法鉴定中心作出长道路【2017】司鉴字第005号伤残等级评定书，鉴定意见为：“桑娇（姣）风疾病后遗症综合达伤残一级并符合完全生活自理障碍。”经当事人申请，天津市津实司法鉴定中心于2018年10月22日作出津津实[2018]临床鉴字第2488号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“（一）长治医学院附属和平医院在对桑姣风的诊疗过程中存在医疗过错。（二）该医疗过错与损害后果存在因果关系，医疗应承担主要原因（理论值70-80%）”。现原告桑姣风诉至一审法院，请求依法判令被告和平医院赔偿其精神损害抚慰金50000元、伤残赔偿金201640元、医疗费30234.11元、门诊费4790.17元、住院期间护理费6440元、后续治疗费20000元、后续护理费2045800元、住院伙食补助费2300元、营养费1150元、交通费2665.6元、住宿费99元、伤残鉴定费1000元、误工费7803元，共计2373921.8元。另查明：长治市道路交通事故司法鉴定中心业务范围为：“法医临床鉴定；法医毒物鉴定（限血液乙醇含量检测）；事故车辆损失司法鉴定。”一审法院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案经天津市津实司法鉴定中心于2018年10月22日作出津津实[2018]临床鉴字第2488号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“（一）长治医学院附属和平医院在对桑姣风的诊疗过程中存在医疗过错。（二）该医疗过错与损害后果存在因果关系，医疗应承担主要原因（理论值70-80%）”。基于被告的医疗过失行为，故由被告依法承担80%的赔偿责任。原告因本次医疗过失行为而产生的费用如下：1、伤残赔偿金201640元（一级伤残为受诉地法院上一年度农村居民人均可支配收入10082元×20年=201640元）。2、医药费、病历复印费共计35024.28元。医疗费应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证确定，医疗费按实际发生的数额计算。3、住院伙食补助费2300元（参照事故发生地国家机关工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元×23天）。4、误工费8148.47元(参照受诉地法院上一年度农村居民人均可支配收入10082元÷365天×295天）。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。参照医疗机构的病历及伤残等级评定书，一审法院确定原告的误工时间为2016年3月21日-2017年1月10日，误工天数共计295天。5、护理人员原则上为一人，因原告未提供医疗机构或者鉴定机构的明确意见，表明其需二人或多人护理，故一审法院确定其护理人员为一人。经鉴定，原告达一级伤残并符合完全生活处理障碍，故原告自2016年3月21日（入院之日）-2019年8月15日期间的护理费为123543.27元（参照受诉地法院上一年度居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工年平均工资36307元÷365天×1242天）；2019年8月16日之后的护理费，由被告参照受诉地法院上一年度居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工年平均工资36307元的80%向原告予以给付即护理费每年标准为29045.6元（年平均工资36307元×80%），但护理期限最长不超过二十年。6、参照原告的住院及陪护人员的情况，一审法院酌情保障其交通费500元、营养费1150元。7、精神损害抚慰金酌情保障50000元。原告因本次医疗过失行为而产生的各项损失共计422306.02元。由于被告承担80%的责任，故被告应赔偿原告337844.8元。原告所要求的后续治疗费20000元，因未实际产生，故一审法院不予保障。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告长治医学院附属和平医院于本判决生效之日起五日内给付原告桑姣风伤残赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费（2016年3月21日-2019年8月15日）、营养费、交通费、精神损害抚慰金等赔偿款，共计337844.8元。二、被告长治医学院附属和平医院以每年29045.6元的标准给付原告桑姣风自2019年8月16日起至其恢复生活自理能力或者死亡之日止的护理费，但护理期限总计不得超过二十年。三、驳回原告桑姣风的其他诉讼请求。案件受理费25791元，由原告桑姣风承担16691元；被告长治医学院附属和平医院承担9100元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其工作人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。本案中桑姣风因双手麻木伴下肢无力、行走不能3月余就诊于和平医院，2016年3月23日11时，和平医院对桑姣风进行了颈前路减压植骨融合内固定术，2016年4月13日9时，桑姣风办理出院手续，住院23天。长治市道路交通事故司法鉴定中心对桑姣风作出伤残等级评定书，鉴定意见为达伤残一级并符合完全生活自理障碍。天津市津实司法鉴定中心作出的津实[2018]临床鉴字第2488号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“（一）长治医学院附属和平医院在对桑姣风的诊疗过程中存在医疗过错。（二）该医疗过错与损害后果存在因果关系，医疗应承担主要原因（理论值70-80%）”，一审判决和平医院对桑姣风的各项损失承担赔偿责任是正确的。关于和平医院认为两个鉴定不应作为定案依据的问题，长治市道路交通事故司法鉴定中心作出的伤残等级评定书虽系中国人寿保险股份有限公司委托，但该鉴定中心系合法成立的鉴定机构，其业务范围包括“法医临床鉴定”，在和平医院未提供证据推翻鉴定结论的情况下，该伤残等级评定书应当作为计算各项损失的依据。天津市津实司法鉴定中心的鉴定程序合法，鉴定机构合法成立且有鉴定资质，鉴定意见作出后，和平医院也未申请重新鉴定，应视为对该报告的认可。庭审中和平医院未提供足以反驳鉴定意见的证据，因此，一审法院依据天津市津实司法鉴定中心认定桑姣风的赔偿比例是正确的。关于精神抚慰金，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的内容，自然人因生命权、健康权、身体权遭受侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以支持。本案中桑姣风因和平医院的医疗行为所造成的伤害不仅存在于身体，其精神也受到了巨大的伤害，和平医院应当就精神抚慰金承担赔偿责任。关于桑姣风认为护理费的计算及支付不当的问题，护理费是受伤害一方因生活不能自理需要他人帮助而付给护理人员的报酬,护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，因此，一审法院按照居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工年平均工资计算误工费并无不妥。关于护理费的支付方式，鉴于桑姣风现在的健康状况，将来发生护理费的数额及期限均存在变化的可能，因此一审判决按年支付护理费符合常理，并不违反法律规定应予支持。综上，上诉人桑姣风、上诉人和平医院的上诉请求均不能支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费51582元，免交25791元，剩余25791元由上诉人长治医学院附属和平医院承担。本判决为终审判决。审判长 李艳军审判员 郭庆菊审判员 李国君 二〇一九年十二月十七日书记员 李 聪