文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘13民终2156号上诉人（原审原告）：邵冬梅，女，1976年12月5日出生，汉族，住涟源市。委托诉讼代理人：梁晓希，湖南娄星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾金建，男，1983年3月13日出生，汉族，住涟源市。被上诉人（原审被告）：涟源市日荣新型环保墙体材料厂，住所地：涟源市。法定代理人：徐加荣，执行合伙人。上诉人邵冬梅因与被上诉人涟源市日荣新型环保墙体材料厂、曾金建民间借贷纠纷一案，不服涟源市人民法院（2018）湘1382民初2157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人邵冬梅上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决改判支持上诉人一审的诉讼请求，2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。一审法院虽查明：2016年10月13日，被上诉人涟源市杨市镇五一村煤矸石砖厂法定代表人曾金建以企业需要资金周转为由向原告借款6万元，由曾金建出具借条一张：“借条今借到邵冬梅现金人币陆万元整（60000元正），备注：邵光原支票未结算曾金建2016、12、13”。原告催讨未果。一审法院将法定代表人曾金建出具的借条认定为曾金建的个人债务是错误的。首先，借条的备注邵光原支票表明该笔借款与五一砖厂的业务直接有关，该笔款项用于支付民工工资、五一砖厂的水电费开支。其次，曾金建向邵冬梅借款的行为属于职务行为。曾金建作为五一砖厂的法定代表人，为五一砖厂的利益考虑，以缺少资金为由向邵冬梅借款，其明显是一种职位行为。法定代表人只要是代表法人单位洽谈业务，其在民事合同上签字的行为就与盖具单位公章的行为同样具有法律效力，合同责任应由法人承担，法人应该严格遵循合同约定，履行合同义务，而不能以未加盖公章为由否认合同效力，拒绝履行合同。再次，债权人合法的债权应该受到合理合法的保护。2015年最高人民法院出台的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。现上诉人则有足够的理由相信该笔借款是用于五一砖厂的正常开支。因此，曾金建的该笔借款也应当是一种为五一砖厂的利益考虑，是一种履行五一砖厂法定代表人的职务行为。综上所述，曾金建与邵冬梅签署的《借款合同》是一种职务行为，是代表五一砖厂的利益而向邵冬梅借款，同时双方都应当遵循诚实信用的原则，则五一砖厂应当承担偿还责任。一审法院认定的2017年6月19日的转让协议书不具有真实性，根据上诉人到涟源市工商和质量技术监督局调取的涟源市日荣新型环保墙体材料厂《内资企业登记基本情况表》和《涟源市杨市镇五一村煤矸石砖厂财产份额转让协议》显示，签订转让协议的时间是2017年9月28日，转让价格为60万元，转让协议明确约定对转让前的债权债务由转让人和受让人承担连带责任。并且直至2018年4月19日才变更名称。二、一审判决适用法律错误。根据涟源市日荣新型环保墙体材料厂（以下简称“日荣材料厂”）的内资企业登记基本情况表显示，其是2018年4月19日由涟源市杨市镇五一村煤矸石砖厂变更登记而来的，五一砖厂变更名称时并未进行清算，根据转让协议的约定和《合伙企业法》、《合同法》的规定，日荣材料厂应当承继五一砖厂的债权债务，日荣材料厂应当对收取的6万元借款及占用期间的利息承担偿还责任。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，请求贵院撤销湖南省涟源市人民法院（2018）湘1382民初2157号民事判决书，改判支持上诉人一审的诉讼请求。涟源市日荣新型环保墙体材料厂辩称：我们根本不知道这个事，我们当时买厂的时候你们就应该告知我这个事情，我买厂是在2017年，法人代表是买厂就进行了更改，名称是后来进行的更改。至于债务的事情与我无关。曾金建未到庭未进行答辩。原告邵冬梅向一审法院起诉请求：1.判令二被告向原告连带偿还人民币陆万元整及相应利息，按银行同期贷款利率计算到偿还之日止；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年12月13日被告曾金建需要资金周转即向原告邵冬梅借款6万元，由曾金建出示了借条：“借条今借到邵冬梅现金人民币陆万元整（￥60000元）备注：邵光原支票未结算，曾金建2016.12.13”借款后，原告催讨未果。2018年7月25日原告向本院起诉，要求依法追回。另查明，涟源市杨市镇五一煤矸石砖厂（即五一砖厂）于2017年6月19日转让给徐加荣，并签订了转让协议书，协议约定：…..。2.转让价格：双方议定转让金额为88万元，支付方式为签订本协议后以现金形式一次性支付。3.债权债务处理，签订本协议前涉及该厂的人员工资、水电费用、土地租金，所有债权债务等均由转让方承担。签订本协议后由该厂补发的费用由受让方徐加荣承担。如因转让方负债原因导致受让方生产经营受阻，被起诉，被追诉，被申诉等责任均由转让方承担与受让方无关，受让方因此受到的损失转让方无条件赔偿。…..”签订协议后，将五一砖厂更名为涟源市日荣新型环保墙体材料厂。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，原告邵冬梅与被告曾金建之间有借据为凭，其债权债务关系明确。现被告曾金建逾期违约不偿还，是违约行为，应该承担相应的民事责任。原告邵冬梅要求被告曾金建偿还借款的诉求，于法有据，本院予以支持。关于利息问题，因借条上双方未约定利息，根据法律之规定，应视为不计算利息。关于原告邵冬梅要求被告日荣材料厂承担连带责任的诉求。因为五一砖厂转让给日荣材料厂的转让协议书上明确约定了“五一砖厂在转让前涉及该厂的人员工资、水电费用、土地租金，所有债权债务均由转让方曾金建承担……”。原告的借据上没有五一砖厂的签名、盖章，也没有其他证据证明该借款系五一砖厂的借款。因此，原告邵冬梅要求日荣材料厂承担连带责任的诉求，于法无据，本院不予支持。被告曾金建经本院公告传唤，拒不到庭，不影响本案的审理。据此，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十一条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：一、限本判决生效后三天内由被告曾金建偿还原告邵冬梅借款6万元；二、驳回原告邵冬梅对被告涟源市日荣新型环保墙体材料厂的诉讼请求。本案诉讼费1300元，由被告曾金建负担。二审审理中，各方当事人均未向本院提交新的证据。二审审理查明，涟源市杨市镇五一村煤矸石砖厂（普通合伙，以下简称为五一砖厂）系一个普通型的合伙企业，合伙出资人曾金建、肖燕飞，合伙事务执行人为曾金建。2016年12月13日，曾金建因五一砖厂的资金周转需要向邵冬梅借款6万元，由曾金建出示了借条，借条记载“今借到邵冬梅现金人民币陆万元整（￥60000元）备注：邵光原支票未结算，曾金建2016.12.13”，借款后，邵冬梅经催讨未果。2018年7月25日邵冬梅向原审法院提起诉讼。另查明，涟源市杨市镇五一煤矸石砖厂（即五一砖厂）于2017年6月19日转让给徐加荣，并签订了转让协议书，协议约定：…..。2.转让价格：双方议定转让金额为88万元，支付方式为签订本协议后以现金形式一次性支付。3.债权债务处理，签订本协议前涉及该厂的人员工资、水电费用、土地租金，所有债权债务等均由转让方承担。签订本协议后由该厂补发的费用由受让方徐加荣承担。如因转让方负债原因导致受让方生产经营受阻，被起诉，被追诉，被申诉等责任均由转让方承担与受让方无关，受让方因此受到的损失转让方无条件赔偿。…..”签订协议后，将五一砖厂更名为涟源市日荣新型环保墙体材料厂。又查明，涟源市杨市镇五一村煤矸石砖厂（普通合伙，以下简称为五一砖厂）于2009年8月7日成立，合伙人为曾金建、肖燕飞。2017年9月28日，曾金建、肖燕飞退出五一砖厂，由徐加荣、康小兵、谢乐出资经营时。曾金建、肖燕飞、徐加荣、康小兵、谢乐等五人作出了《合伙人会议决定》，肖燕飞自愿将拥有的涟源市杨市镇五一村煤矸石砖厂财产份额10万元转给康小兵；曾金建自愿将拥有的涟源市杨市镇五一村煤矸石砖厂财产份额50万元中的2.6万元转给康小兵，50万元中的18万元转给徐加荣，50万元中的29.4万元转给谢兵。同日，肖燕飞、曾金建分别与徐加荣、康小兵、谢乐签订了《财产份额转让协议》，均约定：转让方对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任，受让方对于入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。2018年4月19日在涟源市工商行政管理和质量技术监督局进行变更名称时，将上述协议报请涟源市工商行政管理和质量技术监督局，涟源市工商行政管理和质量技术监督局依法将涟源市杨市镇五一村煤矸石砖厂变更为涟源市日荣新型环保墙体材料厂（普通合伙），办理了变更登记。还查明，对于借条中的“备注：邵光原支票未结算”，邵冬梅在法庭上陈述：“邵光帮五一砖厂拖煤，还帮五一砖厂运砖，共计有235400块，已经运走的15万块砖已结算，还有85400块砖没有结算，每个砖是0.245元，合计达20923元。已支付了8700元，实际上还有12223元未支付。也就是在借款中的6万元中应扣除12223元的运砖款。”该陈述有利于债务人方，本院对此予以认定。因此，曾金建尚欠邵冬梅借款47777元。本院认为，本案争执的焦点问题为，1、曾金建出具的借条，五一砖厂是否应当承担清偿责任；2、涟源市日荣新型环保墙体材料厂对本案的借款是否应当承担责任；3、邵冬梅诉请的利息损失是否应予支持。1、曾金建出具的借条，五一砖厂是否应当承担清偿责任；经审理查明，曾金建作为合伙事务的执行人，向邵冬梅的借款是为五一砖厂的经营，从其备注中可以看出有砖款未进行结算的说明，所以五一砖厂是本案的债务人。五一砖厂现已变更为涟源市日荣新型环保墙体材料厂，五一砖厂的合伙人退出了合伙，原五一砖厂已不存在，对于五一砖厂的合伙人对合伙期间的债务依法应当承担无限清偿责任，因此，曾金建对本案的债务应当承担清偿责任。2、涟源市日荣新型环保墙体材料厂对本案的欠款是否应当承担责任。五一砖厂的合伙人在转让过程中，与涟源市日荣新型环保墙体材料厂的合伙人对五一砖厂的债权债务未进行清算，但在工商行政部门进行工商变更登记时，涟源市日荣新型环保墙体材料厂的合伙人承诺“受让方对于入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任”。因此涟源市日荣新型环保墙体材料厂对本案的债务应当承担无限连带责任。涟源市日荣新型环保墙体材料厂的合伙人徐加荣虽然于2017年6月19日与涟源市杨市镇五一煤矸石砖厂签订的转让协议书中约定“签订本协议前涉及该厂的人员工资、水电费用、土地租金，所有债权债务等均由转让方承担。签订本协议后由该厂补发的费用由受让方徐加荣承担。如因转让方负债原因导致受让方生产经营受阻，被起诉，被追诉，被申诉等责任均由转让方承担与受让方无关，受让方因此受到的损失转让方无条件赔偿。”也有涟源市司法局杨市司法所作为鉴证人进行了鉴证，但在之后进行工商变更登记时，五一砖厂的合伙人与涟源市日荣新型环保墙体材料厂的合伙人约定“受让方对于入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任”，此约定是对‘不承担责任’的变更，其变更不违反法律的规定，应当按其约定履行。另涟源市日荣新型环保墙体材料厂是通过变更登记而来，承继了五一砖厂的财产，变更后的涟源市日荣新型环保墙体材料厂对外的债务亦应承担责任。3、邵冬梅诉请的利息损失是否应予支持。曾金建向邵冬梅出具借条未约定还款期限，也没有约定利息的支付，因此邵冬梅可以随时主张要求曾金建履行偿还责任。2018年7月25日，邵冬梅因本案向人民法院起诉主张权利，其资金被占用的损失，应当得到支持。利息损失应当自邵冬梅起诉之日起，按年利率6%计算至清偿之日止。综上所述，上诉人邵冬梅的上诉请求部分成立，应予采纳；一审法院认定事实不清，适用法律不当，本院查清事实后，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销涟源市人民法院（2018）湘1382民初2157号民事判决；二、曾金建在本判决生效后三天内偿还邵冬梅借款47777元；并以借款47777元为基数从2018年7月25日起，按年利率6%计算至清偿之日止支付资金被占用的损失；三、涟源市日荣新型环保墙体材料厂对第二项承担连带责任；四、驳回原告邵冬梅的其他诉讼请求。一审诉讼费1300元，二审案件受理费1300元，由曾金建、涟源市日荣新型环保墙体材料厂负担2000元，由上诉人邵冬梅负担600元。本判决为终审判决。审判长  王旺山审判员  蒋国保审判员  李云霞二〇一九年十二月二十五日书记员邓凤禧附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。