山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终2547号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司，。负责人：王军，职务总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：辛果青，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨晓倩，女,汉族。委托诉讼代理人（特别授权）：申育奇，山西晋宁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王柱，男，汉族。上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司因与被上诉人杨晓倩、被上诉人王柱机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初1286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司（以下简称大地保险大同支公司）的委托诉讼代理人辛果青、被上诉人杨晓倩的委托诉讼代理人申育奇到庭参加了诉讼，被上诉人王柱经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地保险大同支公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，同时对被上诉人杨晓倩的伤残情况、伤残赔偿金及误工费予以重新认定；（争议金额73788.66元）2、请求依法判令被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：（一）山西中信司法鉴定中心出具的鉴定意见书为被上诉人杨晓倩委托的律师事务所单方委托，未在鉴定前通知上诉人，上诉人无法参与鉴定过程，故而无法核实整个过程是否公正合理、伤残程度是否如报告结果所述因右侧股骨中上段骨折而影响右髋膝关节活动受损，故上诉人恳请准许重新鉴定。另外，杨晓倩经常居住地并不属于城镇，不应按城镇标准计算相关赔偿项目。（二）被上诉人杨晓倩提交的由金威超市城南店开具的工资证明载明，其在岗期间工资、提成以及相应的补助月均工资标准为2500元，而一审法院却以2018年山西省居民服务业在岗职工年平均工资收入46693元，即月3891元予以认定误工工资，这明显与本案事实严重不符，故恳请对此项予以重新认定。杨晓倩辩称，同意一审判决，应当驳回上诉，维持原判。王柱未到庭亦未提交书面答辩状。杨晓倩向一审法院起诉请求：1、判令大地保险大同支公司赔偿其交通事故损失166790元，判令王柱赔偿其鉴定费1550元；2、案件受理费由王柱及大地保险大同支公司承担。一审法院认定事实：杨晓倩自2016年11月起在长治市金威超市有限公司任销售员。2018年4月13日，杨晓倩骑电动车沿长治市潞州区五针街由东向西行驶时，与王柱驾驶的×××小型汽车发生碰撞，致杨晓倩受伤，两车损坏。本起事故经交警部门认定，王柱负事故的主要责任，杨晓倩负次要责任。受伤后，杨晓倩被送往长治市第二人民医院住院治疗21天，共支付医疗费75034.05元。出院诊断为右侧股骨干骨折、颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、头皮血肿、口腔外伤：牙槽骨折、下颌部皮肤撕裂伤、右侧股神经损伤等。出院医嘱为继续卧床休息3月，加强营养及功能锻炼，定期复查，不适随诊，术后1年行内固定取出术，建议继续到口腔科就诊。期间，大地保险大同公司支付医疗费10000元，王柱支付医疗费5000元。2018年12月6日，山西中信司法鉴定中心鉴定出具鉴定意见书，杨晓倩右下肢损伤构成十级伤残。杨晓倩支出鉴定费1550元。×××小型汽车在大地保险大同支公司投有交强险和商业三者险（保额为500000元，不计免赔），保险期间为2017年9月29日至2018年9月28日。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立及范围内的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由实际侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故，经交警部门认定，原告杨晓倩负事故的次要责任，被告王柱负主要责任，涉案车辆在被告大地保险大同支公司投有交强险和商业三者险。故对原告的合理损失应由被告大地保险大同支公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险责任限额的部分，根据被告王柱应承担责任范围，其应承担的部分，根据保险合同的约定，由被告人保长治公司在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任；仍不足部分由被告王柱承担。本院根据交警部门作出的事故认定书，确定原告杨晓倩对其遭受的损失应承担30%的责任，被告王柱承担70%的责任。经审查，对原告杨晓倩的合理损失，确认如下：1、医疗费，凭票据认定为75034.05元。2、伙食补助费，按每天100元计算21天，核定为2100元。3、营养费，原告实际住院21天，酌情按每天50元计算，核定为1050元。4、护理费，根据原告的实际住院天数及医疗单位卧床休息3个月的医嘱，原告主张111天，本院予以支持；关于计算标准双方均同意按每天105.6元（38547÷365）计算，本院准许，该项费用酌定为11722.51元。5、误工费，关于误工时间，本院参考医疗单位的出院医嘱及原告伤残情况，对原告主张误工期计算至鉴定前一日予以支持，并参照2018年山西省居民服务业在岗职工年平均工资收入46693元，计算误工费为30190.54元（46693÷365×236）。6、残疾赔偿金，原告虽系农业户口，但在城镇上班满一年以上，原告主张按2017年山西省城镇居民人均可支配收入29132元，以10%的赔偿系数计算20年，确定为58264元，本院予以支持。7、精神抚慰金，鉴于原告已构成伤残，本院酌情支持5000元。8、交通费，系必然发生的费用，本院酌情支持300元。9、鉴定费1550元，凭票据据实认定。根据肇事车辆投保的交强险及商业三者险的责任限额及原告的损失范围，本院确定被告大地保险大同支公司在交强险责任限额范围内的赔偿款为115477.05元（其中含已支付的医疗费10000元、死亡伤残费105477.05元）；根据法律规定和保险合同约定，确认属于商业三者险责任限额范围的损失为68184.05元，根据被告王柱应承担的侵权责任范围（70%），被告大地保险大同支公司应在商业三者险责任限额内应予赔付47728.84元。对被告王柱垫付的医疗费5000元，被告大地保险大同支公司应予返还。鉴定费不属于保险责任范围，应由原告及被告王柱按各自承担责任范围，各自负担。庭审中，被告虽对原告的伤残鉴定提出异议，但没有提供相反的证据证明其异议成立或符合重新鉴定的事由，故本院对其异议不予采信。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：（一）被告中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告杨晓倩148205.89元，并返还被告王柱垫付的医疗费5000元。（二）驳回原告杨晓倩的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1833元，由被告王柱负担；鉴定费1550元，由原告杨晓倩负担465元，由被告王柱负担1085元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，除误工费外，其余事实与一审查明的事实相同。本院认为，关于应否重新鉴定的问题，本案中杨晓倩为证明其伤残等级向一审法院提供了山西中信司法鉴定中心作出的[2018]法鉴字第108号司法鉴定意见书，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，当事人对鉴定结论有异议而申请重新鉴定的，应提供足以反驳的证据。本案中，山西中信司法鉴定中心是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相关资质，鉴定程序合法。上诉人对上述司法鉴定意见书中评定杨晓倩十级伤残的结论虽有异议，但未能提供足以反驳的证据证明伤残评定存在应予重新鉴定的情形，上诉人申请重新鉴定的理由不充分，本院对该司法鉴定意见书依法予以采信，对上诉人所提应对受害人伤残等级进行重新鉴定的主张不予支持。关于上诉人提出的应按农村居民标准计算残疾赔偿金应否予以支持的问题，杨晓倩虽为农村户口，但其收入来源于城市，且残疾赔偿金是对受害人未来经济收入损失的补偿。一审判决按城镇居民标准计算其残疾赔偿金符合法律规定，故对于上诉人提出的该项主张不予支持。关于误工费的计算标准问题，杨晓倩提供的证据证实其月收入为2800元，而一审判决认定的收入标准已超出杨晓倩自己的主张，系错误认定，予以纠正，本案应按月收入2800元标准计算杨晓倩误工费，依法计算误工费为21724.93元（33600÷365×236）。综上，根据肇事车辆投保的交强险及商业三者险的责任限额及杨晓倩的损失范围，本院确定大地保险大同支公司在交强险责任限额范围内的赔偿款为107011.44元（其中含已支付的医疗费10000元、死亡伤残费97011.44元）；根据法律规定和保险合同约定，确认属于商业三者险责任限额范围的损失为68184.05元，根据王柱应承担的侵权责任范围（70%），大地保险大同支公司应在商业三者险责任限额内应予赔付47728.84元。对王柱垫付的医疗费5000元，大地保险大同支公司应予返还。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：撤销山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初1286号民事判决；上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后五日内赔偿被上诉人杨晓倩139740.28元，并返还被上诉人王柱垫付的医疗费5000元。三、驳回被上诉人杨晓倩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费及鉴定费的负担，按一审判决确定的方式执行；二审案件受理费1833元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘潞攀审判员 郭庆菊审判员 李国君 二0一九年十二月六日书记员 丁鑫苑