贵州省铜仁市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）黔06刑终246号原公诉机关贵州省思南县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，女，1968年7月9日出生，汉族，文盲，户籍所在地贵州省思南县，住思南县。系本案被害人。委托代理人杨明清，男，1969年9月16日出生，土家族，户籍所在地贵州省思南县，住思南县。系王某之夫。原审被告人张珍强，男，1982年9月30日出生，土家族，初中文化，务农，户籍所在地贵州省思南县，住思南县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年7月31日被思南县公安局取保候审，同年8月13日被思南县人民检察院取保候审，同年9月3日被思南县人民法院监视居住，现在家。贵州省思南县人民法院审理贵州省思南县人民检察院起诉指控原审被告人张珍强犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2019年10月23日作出（2019）黔0624刑初97号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人王某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，依法询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年5月21日18时20分许，被害人王某与其丈夫杨明清（二人长期从事建筑行业）在为被告人张珍强邻居张贤余家施工建房时，将一些水泥砂浆掉落在张贤余家屋旁、通往张珍强家房屋的通道上。张珍强要求杨明清夫妻二人清理，二人不清理，称应由张贤余来清理，双方因此发生口角。在张珍强妻子李志琴与王某争吵时，张珍强走到王某左侧后，用右脚朝被害人王某的左边屁股蹬一脚，致王某倒在张贤余家房子前的水泥台阶上，造成王某右侧腰部受伤。杨明清电话报警后，民警将在现场等候的张珍强传唤到案接受调查，王某被送医治疗。经检查，王某右侧第6、7肋骨骨折、第5肋骨不完全性骨折，并造成胸腔积液;医治期间张珍强支付王某医疗费8300元，其家属李志琴前往医院对王某护理2天。经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，王某肋骨骨折损伤系轻伤二级。案发后，思南县公安局宽坪派出所对本案作行政案件立案调查，2019年7月30日收到王某伤情鉴定报告后，同日将本案转为刑事案件立案侦查。2019年5月21日王某受伤后，当日被送往思南县人民医院住院治疗14天（2019年5月21日-2019年6月4日），用去医疗费4947.94元；2019年6月4日，张珍强陪同王某到思南田氏民族传统骨伤医院住院治疗，王某在该院共住院49天（2019年6月4日-2019年7月23日），用去医疗费11968.81元；2019年7月10日，王某到思南县人民医院就诊，用去医疗费556.80元。次日，王某到铜仁市人民医院进行人体损伤程度鉴定，支付鉴定费700元、交通费128元;2019年8月15日，杨明清前往铜仁市人民医院领取补正材料，用去交通费128元。2019年10月21日，思南县司法局作出调查评估意见，认为张珍强具备帮教条件，同意接收张珍强为社区矫正人员。原审根据上述事实及相关证据，认为被告人张珍强故意损害他人身体，致被害人王某轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，已构成故意伤害罪。被告人张珍强明知他人报警，仍在现场等待，被传唤到案后如实供述其犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。案发后，被告人张珍强多次前去探望、支付医疗费8300元，并协助原告人转院，其家属前往医院护理，认罪态度较好，有悔罪表现，且系初犯偶犯，决定对其从轻处罚。被告人张珍强犯罪情节较轻，一贯表现良好，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。张珍强故意伤害他人身体，造成王某轻伤二级，给王某造成的物质损失，依法应予赔偿。关于王某要求赔偿医疗费19213元、误工费35235元、护理费9135元、住院伙食补助费及营养费各3150元、残疾补偿费19432元、交通费1214元、住宿费100元、生活费3696元、精神抚慰金10000元、其他39元，共计人民币104364元，除已经支付的8300元外，仍应赔偿王某96064元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额”和“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”的规定，王某要求的残疾补偿费19432元和精神抚慰金10000元并不属于上述规定的范围，依法不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条规定：附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于医疗费：王某有票据支持且能证实与本次伤害有关的医疗费用为18173.55元，超出部分不予支持。关于误工费：王某系建筑行业工人，但未提供工资证明，此次事故造成右侧肋骨多处骨折，应按照2018年度建筑业职工平均工资62684元／年计算90天误工期，即误工费为15456.33元。误工期是指人体损伤后，接受医疗及功能康复，不能参加一般工作、学习、活动的时间。王某依据思南田氏民族传统骨伤医院“注意休息，建议右肋部半年内避免剧烈运动”的出院医嘱认定误工期为243天无法律依据，其误工费超出部分，不予支持。关于护理费：因张珍强之妻护理二天，按照2018年度建筑业职工平均工资62684元／年计算61天，则护理费为10475.96元（62684元÷365天＊61天），王某要求护理费9135元符合法律规定，予以支持。关于住院伙食补助费：应按照国家工作人员出差标准100元／天计算63天为6300元，王某要求住院伙食补助费3150元符合法律规定，予以支持。关于营养费，王某住院期间未被要求加强营养，但其受伤后加强营养有助身体康复，因此要求按照50元／天计算营养费，应予支持，则营养费为3150元。王某要求被告人支付住宿费100元和其他费用39元，未提供充分证据证明，生活费已计算在护理费中，对该三项要求，不予支持。关于交通费：有证据证实的交通费用为256元，但考虑本案实际，酌情支持交通费及本案医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等损失共计人民币50000元。除去被告人已经支付的8300元外，张珍强应支付王某各项损失共计41700元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款及第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条、第二百条第（一）项之规定，判决：一、被告人张珍强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。二、由附带民事诉讼被告人暨被告人张珍强在本判决生效后三十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项费用共计41700元。三、驳回附带民事诉讼原告人王某其他诉讼请求。宣判后，原审被告人张珍强服判，原公诉机关贵州省思南县人民检察院未提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人王某不服，提出以下上诉理由：一、一审法院对张珍强判处缓刑，系量刑不当。1.一审法院认定张珍强存在自首情节，属事实认定错误。2.一审法院未完全认定上诉人的伤情，王某的伤情应当是两处“轻伤二级”，本案犯罪情节较重。二、一审法院判决张珍强赔偿上诉人损失50000元，系未足额赔偿上诉人的实际损失。上诉人一审提交的票据真实有效，票据上所载明的金额理应得到支持；一审法院认定上诉人误工期为90天不当，上诉人受伤出院后半年内不能使用体力获得生活来源，该半年不计入误工期于法无据。经审理查明，原判认定2019年5月21日上诉人王某因与原审被告人张珍强之妻李志琴为清理施工建房时掉落水泥砂浆发生争吵，张珍强用脚蹬王某左边屁股致其倒在水泥台阶上，造成王某右侧腰部受伤，经鉴定王某肋骨骨折损伤系轻伤二级，张珍强明知他人报警将在现场等候的公安机关传唤到案接受调查，以及思南县司法局作出调查评估意见认定张珍强具备帮教条件，同意接收其为社区矫正人员等事实清楚。同时查明，原判认定2019年5月21日王某受伤后，当日被送往思南县人民医院住院治疗14天，用去医疗费4947.94元；2019年6月4日，张珍强陪同王某到思南田氏民族传统骨伤医院住院治疗，王某在该院共住院49天，用去医疗费11968.81元；2019年7月10日，王某到思南县人民医院就诊，用去医疗费556.80元。次日，王某到铜仁市人民医院进行人体损伤程度鉴定，支付鉴定费700元、交通费128元；2019年8月15日，杨明清前往铜仁市人民医院领取补正材料，用去交通费128元等事实清楚。上述事实，有经一审庭审查证属实的相关证据予以证实，在二审期间上诉人及代理人未提出新的证据，对于一审认定的事实及所列证据，本院依法予以确认。本院认为，原审被告人张珍强故意损害他人身体，致被害人王某轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，已构成故意伤害罪。原判对其判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，根据刑事诉讼法的相关规定，附带民事诉讼原告人无权对刑事部分提出上诉，故上诉人王某所提原判对张珍强判处缓刑系量刑不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王某所提其提交的票据真实有效，票据所载明的金额理应得到支持，原判未足额判决赔偿其实际损失的上诉理由，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款“犯罪行为造成被害人身体损失的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”及第一百五十一条“附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，原判依照王某所提交的医疗费发票等经查证属实的证据，结合其住院治疗实际情况，认定王某有票据证实的医疗费用为18173.55元，认定本案护理费9135元、住院伙食补助费3150元、营养费为3150元，符合法律规定。王某所提残疾补偿费和精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，原判依法不予支持，并无不当。王某所提赔偿生活费3696元、住宿费100元和其他费用39元，因未提供充分证据证明，且生活费已计算在住院伙食补助费、护理费等费用之中，原判对该三项请求不予支持，并无不当。王某所提交通费1214元，有合法有效证据证实的费用256元，原判考虑其支出实际，酌情予以部分支持，亦无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王某所提原判认定其误工期为90天不当，其受伤出院后半年内不能使用体力获得生活来源，该半年不计入误工期于法无据的上诉理由。参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，多根、多处肋骨骨折的误工期限为60日-120日，原判结合王某损伤及治疗情况，认定上诉人误工期为90日，按照2018年度建筑业职工平均工资62684元／年计算90日误工费15456.33元，并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判酌情认定本案交通费及医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等损失共计人民币50000元，除去原审被告人张珍强已经支付的8300元外，判令其支付王某各项损失共计41700元并无不当。另外，原判认定刑事部分事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 何 伟审判员 李 娟审判员 陈天华二〇一九年十二月十二日法官助理任镜积书记员雷金灵