云南省耿马傣族佤族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云0926刑初244号 公诉机关云南省耿马傣族佤族自治县人民检察院。 被告人辉培章（曾用名杨园园），男，1971年9月14日出生，汉族，云南省永德县人，文盲，无业，住云南省永德县，暂住耿马自治县。2016年12月15日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，2017年7月27日刑满释放；2018年3月9日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，2018年6月30日刑满释放。因本案于2019年7月31日被耿马自治县公安局刑事拘留，同年9月4日被执行逮捕，现羁押于耿马自治县看守所。 指定辩护人胡美林，云南源远律师事务所律师。 耿马自治县人民检察院以耿检公诉刑诉〔2019〕242号起诉书指控被告人辉培章犯贩卖毒品罪。于2019年12月4日向本院提起公诉，本院于当日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。耿马自治县人民检察院指派检察员曾云出庭支持公诉，被告人辉培章及其指定辩护人胡美林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人辉培章为达到以贩养吸的目的，多次从耿马自治县孟定镇中缅边境清水河口岸购买毒品甲基苯丙胺和毒品海洛因用于吸食和贩卖。2019年7月27日14时许，辉培章在耿马自治县田某家中，以人民币250元（以下币种均为人民币）的价格向田某贩卖一瓶气痛散瓶装的毒品海洛因，经侦查实验核定，净重1.1867克。7月30日9时许，耿马自治县公安局民警在耿马自治县收戒工作中查获辉培章，当场从其身上查获毒品海洛因可疑物净重4.78克，甲基苯丙胺片剂可疑物净重4.71克。 公诉机关认为，被告人辉培章明知是毒品而非法销售毒品甲基苯丙胺片剂约重10.6767克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。故提请本院依法判处。 庭审中，被告人辉培章对公诉机关指控的部分犯罪事实及罪名无异议，其提出贩卖给田某未查获实物的毒品海洛因不应当计入其贩卖的毒品数量。 指定辩护人胡美林对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其提出被告人辉培章到案后如实交代自己的犯罪事实，并认罪认罚，且系吸毒人员，请求法庭对其从轻处罚。 经审理查明：2019年7月27日，被告人辉培章在耿马自治县田某家中，以250元的价格向田某贩卖一瓶气痛散瓶装的毒品海洛因。同年7月30日9时许，耿马自治县公安局民警在耿马自治县收戒工作中查获辉培章，并当场从其身上查获毒品海洛因4.78克、甲基苯丙胺片剂4.71克。 上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1.物证照片，证实本案被查获的毒品及外包装情况。 2.户口证明、正侧面照片、刑事判决书、刑满释放证明书,证实被告人辉培章犯罪时已达到完全刑事责任年龄及其基本身份信息；被告人辉培章于2016年12月15日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，2017年7月27日刑满释放；2018年3月9日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，2018年6月30日刑满释放。 3.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2019年7月30日9时30分，耿马自治县孟定派出所民警在孟定镇下城村委会东勐二组开展打零收戒工作时，在田某家旁边查获被告人辉培章，并当场从被告人辉培章右上衣口袋查获海洛因可疑物一瓶，在其左上衣口袋内查获甲基苯丙胺可疑物一瓶，在其右裤包一紫云烟内查获毒品海洛因可疑物二瓶和2颗毒品甲基苯丙胺可疑物。 4.行政处罚决定书，证实田某因吸食毒品被耿马自治县公安局给予行政处罚的情况 5.情况说明，证实因被告人辉培章无法提供其所供述向其购买毒品的“老三”、“老四”、中国和缅甸的吸毒人员以及贩卖给其毒品的“陈六”、“岩三”的真实姓名及地址，故未查获以上几人进行调查取证。 6.证人田某证言，证实2019年7月27日，“老董”（辉培章）来到其家（位于耿马自治县，其问“老董”是否有海洛因，“老董”称一瓶250元，并递给其一瓶用气痛散封装约三分之二的海洛因，后其支付给“老董”250元现金。 7.被告人供述与辩解，证实被告人辉培章在公安机关作有罪供述，其对自己贩卖毒品海洛因给田某的事实供认不讳。 8.尿液提取笔录、现场检测报告书，证实经依法对被告人辉培章尿液进行检测，其尿液中吗啡类、甲基安非他明类均呈阳性。 9.辨认笔录，证实经依法辨认，吸毒人员田某能辨认出贩卖给其毒品的“老董”系被告人辉培章；被告人辉培章亦能辨认出向其购买毒品的“老四”系田某。 10.搜查证及笔录，证实经侦查员依法对被告人辉培章位于耿马自治县孟定镇罕宏村砖厂的出租房进行搜查，未查获毒品及其他可疑物。 11.毒品重量称量记录及照片、毒品可疑物送检笔录、物证检验报告、鉴定意见通知书、扣押决定书及笔录、扣押清单、文件清单、移交物品清单、涉案财物移交登记表、现金进账单，经依法称量从被告人辉培章左、右上衣口袋分别查获的海洛因可疑物一瓶净重3.09克、甲基苯丙胺可疑物一瓶净重4.5克，在被告人辉培章右裤包一紫云烟内查获毒品海洛因可疑物二瓶净重1.69克、2颗毒品甲基苯丙胺可疑物净重0.21克。以上被查获的毒品可疑物经依法提取送检，查获的3.09克、1.69克毒品可疑物检测出海洛因成分，查获的4.5克、0.21克毒品可疑物检测出甲基苯丙胺成分。侦查人员已将以上查获的毒品海洛因4.78克、毒品甲基苯丙胺片剂4.71克依法予以扣押，并依法扣押被告人辉培章持有的现金812元、honor牌手机一部。 12.人身安全检查笔录，证实经依法对被告人辉培章进行人身安全检查，未发现其携带违禁物品及金属物品，体表无伤痕。 上列证据经庭审质证，被告人辉培章除对公诉机关所举的侦查实验材料及扣押的现金812元有异议外，对其余证据均无异议，其认为侦查实验所作的毒品海洛因1.1867克不应当计入其贩卖的毒品，且公安机关扣押的现金并非其贩卖毒品所得。指定辩护人胡美林对以上证据均无异议。本院认为，针对公诉机关提交的侦查实验笔录及照片、呈请侦查实验报告材料缺乏客观性，本院不予采信。另，针对第11组证据中扣押的现金812元，本院仅处理能查实被告人辉培章共获利的毒资250元，其余扣押在案的现金及手机一部本院不作处理。综上，除本院不予采信的证据外，其余证据取证程序合法，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，形成完整的证据锁链，证实被告人辉培章犯贩卖毒品罪的犯罪事实，应当作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人辉培章无视国家法律，明知是毒品海洛因仍贩卖给他人，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。根据法（2015）129号《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩卖人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”的规定，应认定从被告人辉培章身上查获的毒品海洛因4.78克、甲基苯丙胺片剂4.71克为其贩卖的毒品数量。公诉机关指控被告人辉培章的部分犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。因未查获被告人辉培章贩卖给田某的毒品海洛因实物，亦不宜以侦查实验认定其数量，故公诉机关将侦查实验所得毒品海洛因1.1867克计入被告人辉培章贩卖的毒品数量实属不当，本院不予支持。被告人辉培章到案后能交代自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人辉培章在前罪执行完毕五年内，又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当对其从重处罚。指定辩护人胡美林提出的辩护意见同于本院认定，本院予以采纳。公诉机关在庭审后调整的量刑建议，即建议判处被告人辉培章有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人辉培章犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月31日起至2022年5月30日止；罚金限于判决生效后三十日内缴纳。） 二、扣押的未随案移送的毒品海洛因4.78克、毒品甲基苯丙胺片剂4.71克及现金人民币250元依法予以没收，其余扣押物品由扣押机关按规定处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  洪 英 审 判 员  张学焕 人民陪审员  李世美 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  杨洪旭