广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终10436号 上诉人（原审原告）：南宁联合创新融资担保有限公司，住所地广西南宁市滨河路1号火炬大厦1708室，统一社会信用代码91450100MA5KK31X8G。 法定代表人：战鹰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：廖辉，广西东方意远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周江风，广西东方意远律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：植婷婷，女，1990年1月8日出生，汉族，身份证住址广西田林县，现住广西南宁市。 被上诉人（原审被告）：谢华礼，男，1978年9月7日出生，汉族，身份证住址广西田林县，现住广西南宁市。 原审被告：广西中世顺机械制造有限公司，住所地广西南宁市大学东路172号，统一社会信用代码91450100745148202U。 法定代表人：封善政，该公司经理。 原审被告：封善政，男，1967年12月16日出生，汉族，住广西南宁市。 原审被告：梁祚珍，女，1978年5月16日出生，壮族，住广西南宁市。 原审被告：封绍远，男，1988年4月21日出生，汉族，身份证住址广西兴业县，现住广西南宁市江南区。 原审被告：封美英，女，1966年10月2日出生，汉族，身份证住址广东省封开县，现住广西南宁市。 原审被告：梁祚燕，女，1976年8月19日出生，壮族，住广西南宁市江南区。 原审第三人：华夏银行股份有限公司南宁分行，住所地广西壮族自治区南宁市民族大道136—2号华润大厦B座首层、十四至十七层，统一社会信用代码914500006670024509。 主要负责人：史柏亭，该分行行长。 原审第三人：华夏银行股份有限公司南宁青秀支行，住所地广西南宁市青秀区滨湖路80号，统一社会信用代码914501035594149845。 主要负责人：覃恒，该支行行长。 上诉人南宁联合创新融资担保有限公司（以下简称联合创新公司）因与被上诉人植婷婷、谢华礼、原审被告广西中世顺机械制造有限公司（以下简称中世顺公司）、封善政、梁祚珍、封绍远、封美英、梁祚燕及原审第三人华夏银行股份有限公司南宁分行（以下简称华夏银行南宁分行）、华夏银行股份有限公司南宁青秀支行（以下简华夏银行青秀支行）追偿权纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初4569号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 联合创新公司上诉请求：一、改判植婷婷、谢华礼依据合同约定承担抵押担保责任；二、本案诉讼费用由植婷婷、谢华礼承担。事实及理由：根据《中华人民共和国物权法》第十五条的规定，联合创新公司与植婷婷、谢华礼签订的《最高额抵押反担保合同》应自成立时生效。虽然因为涉案的抵押物未办理抵押登记，抵押权未设立，但是仅会影响联合创新公司对抵押物的有限受偿权。植婷婷、谢华礼仍应当依据《最高额抵押反担保合同》的约定，以涉案抵押物的价值为限，对中世顺公司的债务承担连带清偿责任。 植婷婷、谢华礼答辩称，同意在19万元的范围内对中世顺公司所欠联合创新公司的本案债务承担连带清偿责任。 原审被告中世顺公司、封善政、梁祚珍、封绍远、封美英、梁祚燕，原审第三人华夏银行南宁分行、华夏银行青秀支行未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 联合创新公司向一审法院起诉请求：一、中世顺公司将代偿款4024582.09元归还给联合创新公司；二、中世顺公司支付联合创新公司资金占用期间利息直至清偿全部代偿款之日止（利息以4024582.09元为基数，以四倍同期银行贷款基准利率17.4%计算，自2019年1月25日起暂计至2019年1月29日为9726.07元）；三、中世顺公司向联合创新公司支付违约金40万元（违约金是以400万元担保贷款总额×约定违约金支付比率10%）；四、中世顺公司赔偿联合创新公司的其它损失2万元（律师费）、保单保函的费用4221.05元、保全费5000元；五、封善政、梁祚珍对上诉款项承担连带偿还责任；六、联合创新公司对封善政所拥的车位所有权（邕房权证字第××号），有权以该财产折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；七、联合创新公司对梁祚珍所拥有的房屋及车库所有权（邕房权证字第××号、邕房权证字第××号、邕房权证字第××号），有权以该财产折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；八、联合创新公司对封绍远所拥的房屋所有权（邕房权证字第××号），有权以该财产折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；九、联合创新公司对封美英所拥的房屋所有权（邕房权证字第××号），有权以该财产折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十、联合创新公司对封美英所拥的房屋所有权（邕房权证字第××号），有权以该财产折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十一、联合创新公司对植婷婷和谢华礼共同拥有的房屋所有权（购房合同编号：×××384、备案证明编号：×××837），有权以该财产折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十二、联合创新公司对封善政所持有的中世顺公司的51%的股权，有权依法折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十三、联合创新公司对梁祚珍所持有的中世顺公司的49%的股权，有权依法折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十四、中世顺公司、封善政、梁祚珍、封绍远、封美英、梁祚燕、谢华礼、植婷婷承担本案的诉讼费用。 一审法院判决：一、中世顺公司向联合创新公司偿还代偿款4024582.09元及逾期还款利息（利息计算：以4024582.09元为基数，自2019年1月25日起计至上述代偿款全部清偿完毕止，按年利率17.4%计）；二、中世顺公司向联合创新公司支付违约金20万元；三、中世顺公司向联合创新公司支付律师代理费2万元；四、封善政、梁祚珍对中世顺公司的上述债务承担连带清偿责任，封善政、梁祚珍在承担责任后，有权向中世顺公司追偿；五、联合创新公司有权以对封善政所有的南宁市的车库（邕房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；六、联合创新公司有权对梁祚珍所有的南宁市江南区翠湖新城×××15号车库（邕房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿；七、联合创新公司有权对梁祚珍所有的南宁市江南区翠湖新城×××303号房屋（邕房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖所得价款在40.68万元的范围之外优先受偿；八、联合创新公司有权对梁祚珍所有的南宁市江南区翠湖新城×××601号房屋（邕房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖所得价款在547239元的范围之外优先受偿；九、联合创新公司有权对封美英所有的南宁市房屋（邕房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十、联合创新公司有权对梁祚燕所有的南宁市江南区翠湖新城四期×××401号房屋（房邕房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十一、联合创新公司有权对封绍远所有的南宁市江南区翠湖新城×××301号房屋（邕房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖，所得价款在38.8万元的范围之外优先受偿；十二、联合创新公司有权对封善政51%的广西中世顺机械制造有限公司的股权折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十三、联合创新公司有权对梁祚珍49%的中世顺公司的股权折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿；十四、驳回联合创新公司其它诉讼请求。案件受理费42594元，财产保全费5000元，由中世顺公司负担，封善政、梁祚珍、封绍远、封美英、梁祚燕、谢华礼、植婷婷承担连带支付责任。 二审期间，双方当事人均无新证据提交，对一审判决认定的事实亦无异议，本院查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为，虽然联合创新公司与谢华礼、植婷婷签订《最高额抵押反担保合同》，约定谢华礼、植婷婷以其共同所有的南宁市西乡塘区相思湖北路18号和思相思湖畔5号楼801号对本案中世顺公司的债务提供抵押担保，但上述房产并未办理抵押登记手续，抵押权尚未设立，故联合创新公司对上述房产不享有优先受偿权。联合创新公司主张谢华礼、植婷婷依约承担抵押担保责任，无事实依据及法律依据，不予支持。尽管如此，由于谢华礼、植婷婷在二审期间明确表示愿意在190000元的范围内，对本案中世顺公司的债务承担连带清偿责任。谢华礼、植婷婷该意思表示应视为其与联合创新公司就本案债务形成了新的保证合同关系，本院对此予以确认。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院二审依据新发生的案件事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初4569号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十项、第十一项、第十二项、第十三项； 二、撤销南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初4569号民事判决第十四项； 三、谢华礼、植婷婷在190000元的范围内，对本案广西中世顺机械制造有限公司所欠南宁联合创新融资担保有限公司的债务承担连带清偿责任。 二审案件受理费4180元，由上诉人南宁联合创新融资担保有限公司负担。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长 付 浩 审判员 黄 蔚 审判员 陆 宁 二〇一九年十一月三十日 书记员 周莹洁