内蒙古自治区赤峰市中级人民法院   民事判决书   （2019）内04民终5308号   上诉人（原审被告）：赤峰橄榄绿拓展培训有限公司。   法定代表人：张某，经理。   委托诉讼代理人：白某，内蒙古三易律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：毛某1，男。   法定代理人：毛某2，男。   委托诉讼代理人：金某，内蒙古红城律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：李某，男。   委托诉讼代理人：毕某，内蒙古松川律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：内蒙古交通职业技术学院。   法定代表人：尚某，院长。   被上诉人（原审被告）：中国人民解放军内蒙古自治区赤峰市松山区人民武装部。   法定代表人：郑某，部长。   上诉人赤峰橄榄绿拓展培训有限公司因与被上诉人毛某1、李某、内蒙古交通职业技术学院、中国人民解放军内蒙古自治区赤峰市松山区人民武装部身体权纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院（2018）内0404民初9513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   赤峰橄榄绿拓展培训有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法发回重审或改判被上诉人承担相应赔偿责任。2、判令被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审判决认定赔偿数额有误。被上诉人内蒙古交通职业技术学院未尽到教育、管理职责应当承担赔偿责任；被上诉人李某作为一审被告存在重大过失致人损害亦应承担连带赔偿责任。二审庭审期间，上诉人补充上诉意见称，交通技术学院的补偿损失应折抵损失数额。当法律不缺乏规定时，法官不应主动适用公平原则。李某和交通职业技术学院及松山区武装部和上诉人公司都是本案的适格被告，交通职业技术学院没有补偿一审原告的意思表示。交通职业技术学院没有证据证实其尽到了管理责任，交通职业技术学院应承担赔偿责任，不能推断出其承担补偿责任。   毛某1辩称，一审计算答辩人各项经济损失数额无误。按照50%确定赤峰橄榄绿拓展培训有限公司确定赔偿责任无误。   李某辩称，一审法院认定事实正确，适用法律正确，要求李某承担连带责任没有法律依据。李某系雇员行为，要求我方承担连带责任实属不当。一审法院已经对学院未尽到管理职责予以确定，虽然判项中有补偿，但是我认为不加大李某的义务的前提下，学院承担相应的赔偿或者补偿责任是正确的。   内蒙古交通职业技术学院、中国人民解放军内蒙古自治区赤峰市松山区人民武装部未到庭，未提交书面答辩意见。   毛某1向一审法院起诉请求：判令各被告赔偿原告医疗费5080元（已扣除被告垫付的20000元）、住院伙食补助费1800元，营养费1800元、护理费1956元，残疾赔偿金142680元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费10356元，复印费150元，交通费468元，护理期间住宿费1050元，合计175401.52元，按60%计算为105240.91元，被告内蒙古交通职业技术学院、中国人民解放军赤峰市松山区武装部、赤峰橄榄绿拓展培训有限公司承担连带责任。并由各被告承担本案的诉讼费用。   一审法院认定事实：原告毛某1系被告内蒙古交通职业技术学院2018年应届新生。被告内蒙古交通职业技术学院经由被告中国人民解放军赤峰市松山区武装部推荐被告赤峰橄榄绿拓展培训有限公司负责为被告内蒙古交通职业技术学院进行军训。被告李某系被告赤峰橄榄绿拓展培训有限公司指派的教官。2018年9月10日，原告毛某1在参加学校组织的新生军训被李某殴打导致原告毛某1受伤。2018年9月11日，赤峰市公安局新城分局作出行政处罚决定书，对被告李某给予行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚。原告毛某1受伤后于赤峰学院附属医院住院治疗18天，诊断为脾破裂，脾囊肿，肝功能不全，应激性溃疡，低蛋白败血症。原告花费医疗费25079.15元。原告毛某1受伤后被告内蒙古交通职业技术学院为原告垫付医疗费20000元。2018年11月23日，原告毛某1向本院提出司法鉴定申请，要求对其伤残等级进行鉴定。2019年4月30日，赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出鉴定意见书，结论为被鉴定人毛某1的损伤应评定为九级伤残，原告支付鉴定费990元。2019年5月22日，原告毛某1向本院提出司法鉴定申请，要求对被告李某殴打原告的行为导致原告毛某1人身损害的参与度比例进行鉴定。2019年6月24日，北京公大弘正医学研究院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，结论为毛某1自身存在脾囊肿（真性），系脾组织的瘤样囊性病变，囊壁与膈肌存在粘连，收到外力时受挤压、牵拉作用，易导致囊壁破裂。故认为本次毛某1脾破裂是外力与脾脏病变共同作用下造成的结果，建议外力参与度比例为40%-60%。原告支付鉴定费3500元。   一审法院认为，公民的人身权利不受侵害并受法律保护。被告李某在军训过程中对原告毛某1进行殴打造成原告受伤，应对原告毛某1的损伤承担相应的赔偿责任。庭审中被告赤峰橄榄绿拓展培训有限公司认可李某系其公司的教官，由公司为李某支付工资及报酬，故被告李某与赤峰橄榄绿拓展培训有限公司之间应成立雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿”的规定，被告李某在被告赤峰橄榄绿拓展培训有限公司的指示范围内从事劳务活动并致人损害，应视为损害发生在从事雇佣活动中，被告李某作为被告赤峰橄榄绿拓展培训有限公司的雇员，应由被告赤峰橄榄绿拓展培训有限公司承担相应的赔偿责任。根据北京公大弘正医学研究院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，原告毛某1的伤情外力参与度比例为40%-60%，结合本案原告的伤情系外力与脾脏病变共同作用下造成的结果，对该比例本院酌定为50%。被告内蒙古交通职业技术学院作为对无民事行为能力人或者限制民事行为能力人依法负有教育、管理、保护义务的教育机构，未对无民事行为能力人或者限制民事行为能力人尽到管理职责，被告内蒙古交通职业技术学院亦未提交证据证实其已尽到管护职责，故应当对原告毛某1的损害后果承担相应的补偿责任。被告中国人民解放军赤峰市松山区武装部对被告内蒙古交通职业技术学院仅起到了推荐的作用，其行为与原告毛某1的损害之间没有直接的因果关系，原告亦未提交证据证实被告中国人民解放军赤峰市松山区武装部在原告毛某1的损害过程中存在过错，故本案中中国人民解放军赤峰市松山区武装部不承担赔偿责任。因被告李某、赤峰橄榄绿拓展培训有限公司与内蒙古交通职业技术学院之间并无共同侵权行为，造成原告损害，故被告李某、赤峰橄榄绿拓展培训有限公司与内蒙古交通职业技术学院对原告的损失不应承担连带赔偿责任。原告请求医疗费25080元（未扣除垫付的20000元）、住院伙食补助费1800元、营养费1800元、护理费1956元，残疾赔偿金142680元，护理期间住宿费1050元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的精神损害抚慰金10000元过高，应在法律规定的范围内调整为6000元，超出部分，本院不予支持。原告主张的鉴定费10356元中在法大法庭科学技术鉴定研究所支付的鉴定费5000元，与本案无关联性，本院不予支持。原告主张的复印费150元、交通费468元，非必要的合理性支出，本院不予支持。以上合计180366元。被告内蒙古交通职业技术学院为原告垫付的医疗费20000元，应当在赔偿数额中予以扣除。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告赤峰橄榄绿拓展培训有限公司于判决生效后十日内赔偿原告毛某1医疗费25080元、住院伙食补助费1800元、营养费1800元、护理费1956元、残疾赔偿金142680元、精神抚慰金6000元、护理期间住宿费1050元，合计人民币元180366元的50%，即90183元；二、被告内蒙古交通职业技术学院于判决生效后十日内补偿原告毛某1各项损失人民币20000元（与被告内蒙古交通技术学院为原告垫付的医疗费20000元折抵）；三、驳回原告毛某1的其他诉讼请求。   二审中，当事人没有提交新证据。   本院经审理查明的其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。   本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案中，赤峰橄榄绿拓展培训有限公司认可李某系其公司的教官，其经营范围系拓展培训，包括军训。军训过程中，李某与毛某1因训练发生纠纷，李某殴打毛某1至其损伤，故依据上述法律规定，由赤峰橄榄绿拓展培训有限公司承担赔偿责任并无不当。赤峰橄榄绿拓展培训有限公司关于应由李某承担连带责任的上诉理由不能成立。对于内蒙古交通职业技术学院在本案中责任应如何认定，本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十条，“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条中“因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿”之规定，赤峰橄榄绿拓展培训有限公司虽主张由内蒙古交通职业技术学院承担赔偿责任，但其并未提交证据证明内蒙古交通职业技术学院于本案纠纷有过错，因此，原审法院根据案件实际情况，判决内蒙古交通职业技术学院从经济上给予毛某120000元的补偿，已然综合考虑了毛某1的损失情况和诉讼情况，并无不当。赤峰橄榄绿拓展培训有限公司关于内蒙古交通职业技术学院补偿损失应折抵损失数额的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2055元，由上诉人赤峰橄榄绿拓展培训有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 姚美竹   审 判 员 黄树华   审 判 员 郭光宇     二〇一九年十二月十三日   法官助理 刘 威   书 记 员 常 诚