广东省广州市番禺区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0113刑初1859号公诉机关广东省广州市番禺区人民检察院。被告人鲁四庆，男，1970年12月28日出生，汉族，文化程度初中，户籍地湖北省天门市，因本案于2019年4月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。辩护人欧阳肖瑶，系广东君政律师事务所律师。辩护人郑明帆，系广东普耀律师事务所律师。被告人冯炜棠，男，1983年7月19日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广州市白云区，因本案于2019年4月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。辩护人简志敏、李钢，系广东和颂律师事务所律师。被告人罗玮，男，1989年1月8日出生，汉族，文化程度初中，户籍地湖北省潜江市。因本案于2019年4月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。辩护人甘树勇，系广东捷成律师事务所律师，由广州市番禺区法律援助处指派。广东省广州市番禺区人民检察院以穗番检公刑诉[2019]1426号起诉书指控被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮犯非法经营罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市番禺区人民检察院指派检察员任志锋出庭支持公诉，被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮及辩护人欧阳肖瑶、郑明帆、简志敏、甘树勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。广东省广州市番禺区人民检察院指控，2019年2月21日，被告人鲁四庆、冯炜棠开始受雇于“阿某”（另处理），同年3月5日，被告人罗玮开始受雇于“阿某”，在未领取《烟草专卖零售许可证》及烟草专卖品准运证的情况下非法经营烟草专卖品。被告人鲁四庆负责看管位于广州市白云区钟落潭镇良沙三路568号、570号、572号的仓库、将香烟搬运上车及将部分打好码的香烟装箱打包，被告人冯炜棠负责将上述仓库中的香烟装车运至“阿某”指定地点，交接给被告人罗玮或其他人，被告人罗玮负责将香烟外运至他地。2019年4月3日，接到“阿某”指示后，被告人冯炜棠驾驶一辆号牌为粤Ｒ×××××的面包车从上述仓库将香烟装车运至广州市白云区落潭镇陈洞村农副产品交易市场对面停车场处，准备交接给被告人罗玮，公安机关当场将被告人冯炜棠、罗玮抓获，从面包车上缴获南京牌香烟2520条。后公安机关去到上述仓库，抓获被告人鲁四庆，缴获芙蓉王、中华、双喜、白沙、黄鹤楼、南京、云烟、玉溪、利某等品牌香烟共计27117条及作案工具笔记本电脑1台、激光打码机1台。经鉴定，上述查获的香烟29637条均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币6974747.2元。公诉机关就其指控的事实向本院提供了书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、鉴定意见、现场勘查笔录及视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮虽不具有《中华人民共和国刑法》第六十七条前两款规定的自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人鲁四庆承认控罪，对公诉机关指控的事实不持异议。辩护人认为被告人鲁四庆是从犯、初犯、偶犯，认罪态度良好，缴获的假烟尚未流入市场，愿意主动退出赃款，建议法庭对其从轻或减轻处罚。被告人冯炜棠承认控罪，对公诉机关指控的事实不持异议。辩护人认为被告人冯炜棠是从犯、初犯，认罪态度良好，犯罪情节较轻，主动退出违法所得，建议法庭对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。被告人罗玮承认控罪，对公诉机关指控的事实不持异议。辩护人认为被告人罗玮是从犯、初犯、偶犯，认罪态度较好，主动退出违法所得，建议法庭对其从轻或减轻处罚。经审理查明，2019年2月中旬被告人鲁四庆、冯炜棠开始受雇于“阿某”（另处理），同年3月被告人罗玮开始受雇于“阿某”，在未领取《烟草专卖零售许可证》及烟草专卖品准运证的情况下非法经营烟草专卖品。被告人鲁四庆负责在位于广州市白云区钟落潭镇良沙三路568号、570号、572号的仓库看货、搬货及将部分打好码的香烟装箱打包，被告人冯炜棠负责将上述仓库中的香烟装车运至“阿某”指定地点，交接给被告人罗玮或其他人，被告人罗玮负责将香烟外运至他地。2019年4月3日，接到“阿某”指示后，被告人冯炜棠驾驶一辆号牌为粤Ｒ×××××的面包车从上述仓库将香烟装车运至广州市白云区落潭镇陈洞村农副产品交易市场对面停车场处，准备交接给被告人罗玮，公安机关当场将被告人冯炜棠、罗玮抓获，从面包车上缴获南京牌香烟2520条。后公安机关去到上述仓库抓获被告人鲁四庆，缴获芙蓉王、中华、双喜、白沙、黄鹤楼、南京、云烟、玉溪、利某等品牌香烟共计27117条及作案工具笔记本电脑1台、激光打码机1台。经鉴定，上述查获的香烟29637条均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币6974747.2元。另查明，案发后被告人鲁四庆愿意将公安机关扣押其现金人民币6000元作为违法所得主动退出；被告人冯炜棠家属代其向广州市公安局番禺区分局退出违法所得人民币5320元；被告人罗玮家属代其向广州市番禺区人民法院退出违法所得人民币10400元。上述事实，被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮在庭审过程中亦无异议，并有证人周某的证言，被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮的供述，辨认笔录，广州市公安局番禺区分局抓获经过、现场勘查笔录、搜查笔录、扣押清单、调取证据通知书、接受证据清单、情况说明，广州市烟草专卖局检查（勘验）笔录、物品清单、证据先行登记保存通知书，广州市烟草专卖局番禺分局出具的证明，广东烟草广州市有限公司价格管理小组出具《关于核查涉案烟草专卖品价格的回复函》，广东省质量监督烟草检验站《卷烟、雪茄鉴别检验报告》，微信聊天记录截图，通话记录及广东省暂时扣留财物收据，作案现场、作案工具及赃物照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应当对其适用“五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”的量刑幅度予以处罚。公诉机关指控被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮犯非法经营罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮均起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人鲁四庆、冯炜棠、罗玮均自愿认罪，归案后如实供述自己的罪行，且主动退出违法所得，可以从轻处罚。辩护人以被告人是从犯、初犯、主动退出违法所得等为由，建议法庭对三被告人均减轻处罚的意见有理，本院予以采纳；辩护人建议对被告人冯炜棠适用缓刑的意见据理不充分，本院不予采纳。本院根据法定刑幅度、法定和酌定的量刑情节，并综合考虑三被告人作案的具体事实、认罪态度及社会危害性等因素确定宣告刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条第二款、第四条、第五条、第六条的规定，判决如下：一、被告人鲁四庆犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月3日起执行至2021年4月2日止;罚金应于本判决发生法律效力次日起十日内缴纳，上缴国库）。二、被告人冯炜棠犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月3日起执行至2021年4月2日止;罚金应于本判决发生法律效力次日起十日内缴纳，上缴国库）。三、被告人罗玮犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月3日起执行至2021年4月2日止;罚金应于本判决发生法律效力次日起十日内缴纳，上缴国库）。四、缴获赃物假冒伪劣香烟29637条，予以没收销毁；缴获作案工具笔记本电脑一台、激光打印机一台，予以没收，上缴国库（由广州市公安局番禺区分局执行）。五、扣押被告人鲁四庆违法所得现金人民币6000元及被告人冯炜棠家属代为退出违法所得人民币5320元，予以没收，上缴国库（由广州市公安局番禺区分局执行）；被告人罗玮家属代为退出违法所得人民币10400元，予以没收，上缴国库（由广州市番禺区人民法院执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  章 莹人民陪审员  曾子健人民陪审员  李明宗二〇一九年十二月二十七日书 记 员  梁紫薇