江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0722民初8670号原告：东海县旭晨新型建材厂，住所地江苏省东海县黄川镇七里村南首。投资人：芮永法，该厂厂长。委托诉讼代理人：葛加祥、蒋会春，该厂职员。被告：连云港营屯粮油贸易有限公司，住所地江苏省连云港市海州区海连西路28号。法定代表人：孙斗平。被告：黄坚，男，1992年6月8日出生，汉族，住江苏省连云港市海州区。被告：高立栋，男，1954年12月1日出生，汉族，住江苏省连云港市海州区。被告：东海县粮食购销总公司，住所地江苏省东海县牛山镇西经济开发区湖东路95号。法定代表人：张家模，该公司总经理。委托诉讼代理人：韦勍，江苏恒旭律师事务所律师。原告东海县旭晨新型建材厂（以下简称旭晨建材厂）与被告连云港营屯粮油贸易有限公司（以下简称营屯公司）、黄坚、高立栋、东海县粮食购销总公司（以下简称粮食公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告旭晨建材厂的委托诉讼代理人葛加祥，被告营屯公司的法定代表人孙斗平、被告高立栋、被告粮食公司的委托诉讼代理人韦勍到庭参加诉讼，被告黄坚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告旭晨建材厂向本院提出诉讼请求：1.营屯公司向原告支付货款136871元；2.营屯公司向原告支付违约金120272.28元；3.黄坚、高立栋、粮食公司承担连带责任；4.诉讼费由被告承担。事实与理由：营屯公司于2016年3月8日与原告签订《工程用砖合同》。该合同第1条明确“甲方张湾乡小屯粮站用砖全部由乙方提供”；第2条明确每块砖的价格为0.46元，满5万块砖结算。该合同的签约方为“连云港营屯粮油贸易有限公司”。2016年3月24日原告根据约定陆续将砖运抵东海县张湾乡印屯村小屯粮站。营屯公司及小屯粮站工作人员予以签收确认。截至2016年10月30日该小屯粮站累计收到原告多孔砖528850块，小红砖12000块，合计砖款246871元。2016年四五月小屯粮站工作人员黄某通过微信分两次（每次2万）转账4万元。2016年7月小屯粮站工作人员黄坚通过农商行转账3万元。截至目前小屯粮站共支付砖款7万元，尚有176871元未结付。根据双方签订的《工程用砖合同》第3条约定被告应承担拖欠砖款每日5%的违约金。结合实际，原告暂要求被告承担欠款年息24%的违约金，即从2016年11月至2019年9月，合计120272.28元。据查某、高立栋为营屯公司股东，根据《公司法》第3条第2款、第20条及第35条之规定，两被告应承担连带责任。据查粮食公司为张湾乡小屯粮站的建设方，该小屯粮站属其分部,该粮站的土地及土地上的房屋均属其所有。根据《中华人民共和国侵权责任法》第2条、第3条、第6条、第8条之规定，粮食公司应承担连带责任。被告营屯公司辩称：我没有签合同，也不是我盖章，对合同的效力不认可。我按照价格为0.46元计算的，双方一直在交易，但是我不知道有书面合同。2016年9月20日结账清单154000元，因为当时建设出现事故，资金困难，和原告一直在电话沟通，想办法付款。我认可已付7万元，尚欠货款154000元。2019年9月22日，双方达成协议，原告作出承诺，分2次共付75000元，帐目结清。首付4万元，还剩35000元于2020年3月20日前付清。被告黄坚未答辩。被告高立栋辩称：由于经营不善，公司面临倒闭。这是公司的事情，与我个人无关。被告粮食公司辩称：本案买卖合同与我公司无关，请求驳回对我公司的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：旭晨建材厂原名称为东海县旭晨砖厂，于2016年4月19日变更为现名称。营屯公司成立于2015年6月19日，注册资本301万元，股东为黄坚和高立栋，其中黄坚认缴出资额153.51万元，出资方式为货币，高立栋认缴出资额147.49万元，出资方式为货币。2016年3月8日，营屯公司（甲方）与旭晨建材厂（乙方）签订《工程用砖合同》一份，约定由甲方建设张湾小屯粮站的用砖全部由乙方供货，最终甲方以实际签收数量按0.46元/块计算，每5万块多孔砖结算一次帐。甲方如拖欠砖款按拖欠总额每日承担5%的违约金。合同签订后，自2016年3月24日起至2016年10月30日止，旭晨建材厂共计向营屯公司供应多孔砖528850块，小红砖12000块，货款合计246871元。营屯公司仅在2016年9月20日以前向旭晨建材厂付款合计付款7万元，此后至旭晨建材厂提起本案诉讼前一直未支付拖欠货款。旭晨建材厂提起本案诉讼后，营屯公司再次支付货款4万元。庭审中，营屯公司辩称该公司已经与旭晨建材厂达成协议，约定对于营屯公司所欠货款，由营屯公司支付75000元后即表示全部结清。营屯公司为此举证承诺书一份，内容为：……所有欠款双方友好协商定立合计75000元处理结清。首次付4万元，余款分批在35000元付清。再无任何欠款纠纷。解除起诉判决书。特此证明。该承诺书在债务人签名一栏署名“蒋会春”，并在名字上加按指纹。营屯公司称其依据该协议约定才向旭晨建材厂支付上述4万元货款。对于其中“蒋会春”字样的签名，营屯公司称系蒋会春本人让其妻子在承诺书上进行了签名和按指纹。旭晨建材厂则否认该协议的法律效力，仅认可收到该4万元货款，并相应减少关于货款的诉讼请求数额。以上事实，有旭晨建材厂举证的工程用砖合同、送货单，营屯公司举证的结算单、转账凭证、收条，以及当事人当庭陈述在卷佐证。本院认为：本案争议焦点为，旭晨建材厂与营屯公司是否已经达成协议，约定营屯公司仅需支付75000元货款即可清偿全部债务。由于营屯公司所提供的承诺书系他人以个人名义出具，该个人行为事先未得到旭晨建材厂的授权，事后旭晨建材厂亦拒绝追认，故该承诺书对旭晨建材厂无效。所以，营屯公司仍然应当清偿实际拖欠的货款数额，并承担逾期付款的违约责任。旭晨建材厂主张营屯公司尚欠货款136871元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。旭晨建材厂主张以拖欠货款17687元为基数，自2016年11月起按年利率24%计算至2019年9月，违约金数额为120272.28元，结合违约金条款约定及营屯公司违约情形，本院对该违约金的主张予以支持。关于黄坚、高立栋是否应当对上述债务承担连带清偿责任问题。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，由于黄坚、高立栋的出资期限并未到期，不构成抽逃出资的情形。旭晨建材厂要求黄坚、高立栋对其债权承担连带清偿责任的诉讼请求，由于其并未提供充分证据证明该二人存在滥用法人独立地位和股东有限责任的情形，本院不予支持。关于粮食公司是否承担连带清偿责任的问题。旭晨建材厂以粮食公司与营屯公司合建粮库等为由，以侵权责任法相关规定要求粮食公司对营屯公司债务承担连带清偿责任，无事实依据，且法律适用有误，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港营屯粮油贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告东海县旭晨新型建材厂支付货款136871元人民币；二、被告连云港营屯粮油贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告东海县旭晨新型建材厂支付违约金120272.28元人民币；三、驳回原告东海县旭晨新型建材厂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2879元，由原告东海县旭晨新型建材厂承担388元，由被告连云港营屯粮油贸易有限公司承担元2491元（原告已预付，由被告履行上述义务时一并向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费5758元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农业银行苍梧支行，账号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  蔺玉林二〇一九年十二月二日书记员  汤甜甜