江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终3361号 上诉人（原审被告）：南昌亚力实业有限公司，住所地：江西省南昌市高新技术产业开发区麻丘镇麻丘村二组，统一社会信用代码：9136010659888548XQ。 法定代表人：章航海，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴文豪，男，1966年10月26日出生，汉族，该公司职员，住江西省南昌市青山湖区。 被上诉人（原审原告）：张玲玲，女，1984年2月14日出生，汉族，住江西省九江市永修县。 委托诉讼代理人：章建华，江西赣翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹澄清，江西赣翔律师事务所律师。 上诉人南昌亚力实业有限公司（以下简称亚力公司）因与被上诉人张玲玲劳动争议纠纷一案，不服江西省高新技术产业开发区人民法院（2019）赣0191民初800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人亚力公司上诉请求：1、撤销一审判决，支持上诉人不予支付经济补偿金17044元的诉讼请求。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人因明确严重违反单位规章制度，殴打单位同事，打砸办公桌上物品，经公司管理会议通过，给予开除决定，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条用人单位单方解除劳动合同的法律规定，不应承担被上诉人的经济补偿金。请求法院查明事实维护上诉人合法权益。 被上诉人张玲玲辩称：我方在单位工作期间没有严重违纪，上诉人单方违法解除劳动合同严重侵害了被上诉人的权益，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 张玲玲向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告自2017年12月1日至2018年11月24日未签订书面劳动合同的双倍工资51137元;2.判决被告支付原告自2014年12月8日至2018年11月24日的加班费204548元；3.确认原、被告自2018年11月25日始解除劳动合同；4.判决被告支付解除劳动合同经济补偿金17045元；5.诉讼费由被告承担。 一审法院经审理认定事实如下，原告于2014年12月8日入职被告处，从事司磅员工作。2017年1月1日、2018年1月1日，原、被告先后签订了两份劳动合同。劳动合同约定的合同期限分别为2017年1月1日至2017年12月31日、2018年1月1日至2018年12月31日，工作岗位为材料部材料员岗位，基本工资分别为1530元/月、1680元/月。2017年1月1日、2018年1月1日，原告向被告先后出具了两份员工自愿不办理社保的承诺书。承诺内容：本人因不愿意缴纳社保金个人应当承担的部分，故自愿要求公司不要为本人办理社保。原告在被告处从事司磅员工作，工作时间为上班一天轮休一天，即早上八点上班工作到第二天早上八点下班，休息一天后再早上八点上班。2018年11月25日，被告作出辞退原告的通知。通知内容：原告多次违规违纪，屡教不改，违规违纪行为如下，1.对送原料的司机，多次吃拿卡要；2.2018年11月21日，原告违反公司管理规定并用公司物品打砸执行工作职责的同事；总经办决定辞退原告，此决定自通知发布日起生效。自该日始，原告未在被告处工作。原告解除劳动合同前12个月的月平均工资为4261元。2019年1月3日，原告向市劳动仲裁委提出仲裁请求：1.要求被告支付原告自2017年12月1日至2018年11月24日未签订书面劳动合同的双倍工资51137元;2.要求被告支付原告支付自2014年12月8日至2018年11月24日的加班费204548元；3.确认原、被告自2018年11月25日始解除劳动合同；4.要求被告支付解除劳动合同经济补偿金17045元。经审理，市劳动仲裁委裁决如下：1.确认原、被告劳动关系于2018年12月25日解除；2.驳回原告其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，起诉至法院。 一审法院认为，原、被告于2017年1月1日、2018年1月1日先后签订了两份书面劳动合同，原告诉请被告支付自2017年12月1日至2018年11月24日未签订书面劳动合同的双倍工资51137元，证据不足，一审法院不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告在被告处工作是上班一天休息一天，其每周工作时间超过劳动法规定的工时制度，被告应给付原告相应加班费。原告上班当天虽是24小时在被告处，但在计算加班费时仍应扣除合理的用餐、休息时间。原告劳动合同约定的月工资为1530元、1680元，被告实际发放原告的月平均工资为4261元是包含了原告应获得的加班费。原告领取该工资时，未提出加班费的数额异议。诉讼中，原告主张该加班费，未举证被告未足够发放加班费的加班事实，其起诉要求被告支付原告自2014年12月8日至2018年11月24日的加班费204548元，证据不足，一审法院不予支持。2018年11月25日，被告作出辞退原告的通知。原告起诉要求确认原、被告自2018年11月25日始解除劳动合同，一审法院予以支持。2018年11月25日始，原告未在被告处工作，是因被告已作出辞退原告的通知。原告对被告的辞退通知提出异议，并提起劳动仲裁，被告未对辞退原告的相关事项进行举证，原告起诉要求被告支付解除劳动合同经济补偿，予以支持，一审法院确定经济补偿为17044元（4261元×4个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告南昌亚力实业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告张玲玲经济补偿17044元；二、驳回原告张玲玲其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告南昌亚力实业有限公司负担。 二审中，上诉人当庭提交张玲玲与亚力公司董事长章海航的微信对话截屏记录一份，证明开除张玲玲的理由是吃拿卡要的问题。申请证人吕某出庭作证，证明张玲玲在公司殴打同事吴文豪。被上诉人经质证认为，书证系复印件，三性均有异议。关于证人证言，被上诉人因为发夜宵的事，认为公司刁难了被上诉人，所以双方发生了争执，被上诉人只是用文件夹扔了过去，并没有打到对方。二审法院查明其他事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，结合本案双方当事人诉辩意见，本案争议焦点为上诉人是否应当向被上诉人支付经济补偿金17044元？《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的：…”。依照法律规定，劳动者存在上述情形的，用人单位可以解除劳动合同，并无需向劳动者支付经济补偿，但关于劳动者是否存在前述情形由用人单位负有举证责任。本案二审中，上诉人虽申请证人出庭作证，但从证人证言等证据仅能反映出单位同事之间因为工作事宜发生争执摩擦，不能完整证明事态上升至严重违反用人单位的规章制度的情形，微信对话记录证据来源不明，亦不能证明被上诉人存在严重失职、造成单位重大损害的相关情形。因此，上诉人作为用人单位不能证明被上诉人存在符合可以解除劳动合同并无需支付补偿金的情形，应承担举证不利的法律后果。一审法院结合案件查明事实，判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金，符合事实和法律规定，本院予以维持。 综上所述，亚力公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人南昌亚力实业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  段 毅 审 判 员  刘卫平 审 判 员  李 恒 二〇一九年十二月十二日 法官助理  樊之珏 书 记 员  万晨钰