贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院行 政 判 决 书（2019）黔26行初213号原告：凯里市往角你养殖场，经营场所：贵州省凯里市开怀街道龙井村六组144号干同麻。经营者：熊光贤，男，苗族，1979年11月19日出生，住贵州省凯里市。委托代理人：王太渊、杨云，贵州恭信律师事务所律师。被告：凯里市人民政府。法定代表人:杨波，市长。委托代理人：杨正彪，贵州正辩律师事务所律师。委托代理人：陈江，凯里市综合行政执法局工作人员。原告凯里市往角你养殖场诉被告凯里市人民政府行政强拆一案，于2019年7月26日向本院提起诉讼。本院受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月25日公开开庭审理了本案，原告凯里市往角你养殖场经营者熊光贤及委托代理人王太渊、杨云，被告凯里市人民政府的委托代理人杨正彪、陈江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凯里市往角你养殖场诉称：2016年3月，原告经营者在地名为“同干麻”修建钢架棚砖体结构养殖场，并于2017年9月13日向凯里市市场监督管理局办理了营业执照，之后一直持续营业到2018年8月28日。2018年8月28日，被告将原告的养殖场强制拆除，拆除养殖场之前未依法履行相应程序，也未向原告书面告知相应的权利，即强制拆除，被告强制拆除原告养殖场的行政行为违法，且严重侵犯了原告的合法权益，特起诉至人民法院，请求确认被告强制拆除原告养殖场的行政行为违法，案件受理费由被告承担。原告凯里市往角你养殖场向本院提交下列证据：第一组：原告经营者身份证复印件，拟证明原告经营者身份基本情况；第二组：1、营业执照，2、土地承包经营权证、面积图，拟证明：原告2017年9月13日办理了往角你养殖场营业执照，原告承包了凯里市开怀街道龙井村六组144号“干同麻”土地，面积约一亩，该地系原告养殖场所；第三组：1、养殖场被拆除前后照片，2、凯里市残疾人客服中心项目范围内违法建筑拆除工作方案，拟证明被告违法强拆原告养殖场的事实情况。被告凯里市人民政府答辩称：一是原告修建养殖场的行为违法，原告在承包地上未经相关职能部门批准，擅自改变土地使用性质，修建钢架棚砖体结构养殖场，其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条的规定，属违法建设。二是本府的拆除行为是依法拆除，2018年1月12日，本府所辖的开怀街道办事处向原告下达了《限期拆除通知书》，如未按期拆除，将强制拆除，并处相应处罚，事后，原告并未自行拆除；同年8月20日，凯里市综合行政执法局又对原告下发了凯城执告字﹝2018﹞75号《行政处罚告知书》，告知原告限期自行拆除，并有权进行陈述、申辩等权利，但原告既放弃陈述、申辩、听证权利，也不自行拆除违法建筑，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，本府于2018年8月28日组织相关部门进行强制拆除。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应予驳回。被告凯里市人民政府向本院提交下列证据：1、限期拆除通知，拟证明2018年1月12日，凯里市开怀街道办事处向原告发出《限期拆除通知书》，告知原告搭建钢架棚的行为违反《中华人民共和国城乡规划法》，限期5日内自行拆除的事实；2、询问笔录、现场照片、现场勘查记实、熊光贤身份证，拟证明原告养殖场的基本情况，其在城市规划区内违法建设的事实；3、行政处罚告知书、送达回证，拟证明2018年8月20日，凯里市综合行政执法局向熊光贤发出《行政处罚告知书》，告知其在15日内自行拆除的行政处罚决定，并告知原告有权进行陈述、申辩及要求进行听证的事实，送达给原告，但原告拒收；4、照片，拟证明拆除情况，是凯里市政府组织拆除的。经庭审质证，本院对上述证据作如下认证：被告提供的第1号证据客观真实，能够证明凯里市开怀街道办事处向原告发出《限期拆除通知书》，责令其限期自行拆除的事实，但不能证明被告已送达给原告，也不能证明被告强拆行为合法；第2号证据能够证明原告养殖场基本情况；第3号证据能够证明凯里市综合行政执法局向原告发出《行政处罚告知书》，责令其限期自行拆除并享有陈述和申辩等权利的事实，但不能证明被告已送达给原告，也不能证明被告强拆行为合法；第4号证据客观真实，对方亦无异议，予以采信。原告提供全部证据符合真实性、合法性、关联性要求，本院予以采信。经审理查明，原告经营者熊光贤在凯里市开怀街道龙井村六组地名为“同干麻”的承包地上修建钢架棚兴建养殖场，其修建行为未获有关部门的审批许可，并于2017年9月13日在凯里市市场监督管理局办理了营业执照，成立了往角你养殖场，用以经营饲养猪、鸡等家禽家畜。2018年1月12日，凯里市开怀街道办事处向原告发出《限期拆除通知书》，责令原告限期自行拆除，原告未予拆除。2018年8月20日，凯里市综合行政执法局向熊光贤发出《行政处罚告知书》，拟对其作出在限期15日内自行拆除的行政处罚决定，并告知原告有权进行陈述、申辩及要求进行听证。原告仍未自行拆除。2018年8月28日，被告组织有关部门强制拆除了原告往角你养殖场。原告认为，被告强制拆除原告养殖场的行政行为违法，特起诉至本院，请求确认被告凯里市人民政府于2018年8月28日强制拆除原告养殖场的行政行为违法，案件受理费由被告承担。另查明，现有证据不能证实原告往角你养殖场在城市规划区内。本院认为：本案的争议焦点是被告凯里市人民政府于2018年8月28日强制拆除原告往角你养殖场的行政行为是否合法。根据前述查明的案件事实，原告修建的往角你养殖场钢架棚未获有权机关批准，也未自行拆除，被告凯里市人民政府认为原告养殖场系违法建设，遂于2018年8月28日组织有关部门进行了强制拆除，故凯里市人民政府系本案适格被告。本案中，被告辩称原告往角你养殖场违反《中华人民共和国城乡规划法》四十四条的规定，属违法建设，但被告未提供证据证实原告往角你养殖场在城市规划范围内，故其以《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定对原告往角你养殖场进行强制拆除，案件试试不清，证据不足，适用法律错误。另外，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定,对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。由此可见，行政强制拆除的前提条件是实施强制拆除的行政机关依法应享有强制执行权，本案中，法律并未赋予被告凯里市人民政府享有强制执行权，在未依法申请人民法院强制执行的情况下，自行组织有关部门强制拆除原告养殖场的行为属越权行为。再者，即便享有强制执行权的行政机关，实施强制拆除时也必须依法进行。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条的规定，强制拆除前，必须依法作出行政决定，认定案涉建筑物的性质及所占土地的类型和性质等，且在作出行政强制执行决定前，还应当告知当事人享有陈述和申辩权利并充分听取之，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定，并均应依法送达当事人。被告凯里市人民政府强制拆除之前，未对涉案建筑物性质进行认定，仅仅由凯里市综合行政执法局作出凯城执告字﹝2018﹞75号行政处罚告知书，并未作出处罚决定书，是否在城市规划范围内被告未提供证据证明，也没有作出强制执行决定，拆除前更没有履行相关催告义务，即进行强制拆除，程序违法。原告请求确认被告凯里市人民政府于2018年8月28日强制拆除往角你养殖场的行政行为违法的诉请能够成立，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告凯里市人民政府于2018年8月28日强制拆除原告往角你养殖场的行政行为违法。案件受理费50元，由被告凯里市人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长  杨通烈审判员  王家良审判员  罗安武二〇一九年十二月三十日法官助理曾熠书记员刘安靖