山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民终10829号 上诉人(原审被告）：中铁十七局集团第一工程有限公司，住所地青岛市黄岛区滨海大道8899号。 法定代表人：秦志斌，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王浩楠，男，汉族，1993年6月28日出生，系该公司员工，住山西省太原市万柏林区。 被上诉人（原审原告）：张家港新华预应力钢绞线有限公司，住所地张家港经济开发区悦丰路。 法定代表人：陈少慧，该公司董事长。 委托诉讼代理人：童强，上海赢火虫律师事务所律师。 原审被告：中铁十七局集团有限公司，住所地太原市小店区平阳路84号。 法定代表人：陈宏伟，该公司董事长。 上诉人中铁十七局集团第一工程有限公司因与被上诉人张家港新华预应力钢绞线有限公司、原审被告中铁十七局集团有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初9441号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托代理人王浩楠、被上诉人委托代理人童强到庭参加了诉讼，原审被告中铁十七局集团有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中铁十七局集团第一工程有限公司上诉请求：1、请求撤销黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初9441号民事判决；2、请求判令驳回被上诉人所有诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人双方于2017年4月8日签订《物资材料采购合同》（WZCGSHH2017078），双方开展系类合作。根据合同第六条第2款第（二）项“如出现业主资金不到位的情况，付款时间顺延，顺延期间不计利息，乙方应予理解，并保证供货满足甲方施工需要。”因为业主原因上诉人资金不到位，付款时间应当相应顺延，且顺延期间不应计算利息。上诉人与被上诉人的约定系双方真实意思表示，法院应予以支持。 根据第六条第3款“货款支付方式：乙方同意支付方式为银行转账和银行承兑两种，且承兑结算率不低于50%。由银行承兑发生的贴现利息等费用由乙方承担；”根据此条款，应当允许上诉人以银行承兑支付应付货款，否则上诉人欠款金额应扣除承兑贴息费用。 根据合同第九条第2款：“若甲方因种种原因未按约定支付货款，乙方同意放弃向甲方主张违约金、赔偿金、利息等的权利。”3.甲方依据本合同相关条款向乙方支付的违约金、赔偿金、利息的三项总额的最高上限为违约部分合同价款的1‰，本合同其余条款与此不一致的，以此条款为准。据此，因为物资材料采购利润丰厚，采购费用已经包含相关利息风险，虽被上诉人主张从2019年1月1日计算利息，但是被上诉人根据合同条款已经放弃利息诉讼请求，并且对利息限额进行限定，不应按照同期银行贷款利率计算逾期付款利息。综上所述，请求法院查明事实，驳回被上诉人的诉讼请求，依法维护上诉人的合法权益。 张家港新华预应力钢绞线有限公司辩称，被上诉人与上诉人之间签订有物资材料采购合同，此后被上诉人依照合同向上诉人履行供货义务，并且双方办理结算。本案中被上诉人向上诉人共供货2033.948吨，总金额为9888074.51元，并且被上诉人按照合同约定向上诉人开具全额增值税专用发票，但是上诉人并没有按照合同约定向被上诉人支付货款。截至目前，上诉人尚欠被上诉人1858074.51元以及按照合同应当返还被上诉人的违约保证金10万元。依照合同约定上诉人没有按照合同支付货款，应当向被上诉人支付违约金、赔偿金及利息，虽然合同约定最高限额为违约部分价款的千分之一，但是被上诉人请求法院予以调整，被上诉人的实际损失远远高于该合同约定，并且逾期付款利息产生的原因是由上诉人违约导致，至于上诉人所述其依照合同第6条第2款第2项规定不应支付逾期款项的理由，不应支持。首先上诉人无法证明业主资金不到位的情形。本合同付款条件约定以业主的付款作为前提，这种附条件的设置使得被上诉人取得债权取决于上诉人是否积极追讨债权，其实质上将上诉人的风险转嫁给被上诉人，并且上诉人并没有向业主进行任何的追讨,所以该约定属于约定不明。针对上诉人提出的第一点依据合同第6条第3款，其主张现付扣除承兑贴息费用没有事实和法律依据。根据上诉人与被上诉人之间的付款情况看，本案合同总金额是9888074.51元，目前只剩1858074.51元。此前的款项上诉人均是通过银行转账的方式支付，其已经以实际履行的方式变更了该合同条款。并且贴息费用发生的前提是上诉人已经向被上诉人开具银行承兑，此后的贴息费用才是由被上诉人承担。因此一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法庭维持原判。 原审被告中铁十七局集团有限公司未出庭应诉，亦未提交书面答辩状。 张家港新华预应力钢绞线有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令中铁十七局集团第一工程有限公司支付货款1858074.51元；2.判令中铁十七局集团第一工程有限公司返还履保证金100000元；3.判令中铁十七局集团第一工程有限公司支付逾期付款利息（以欠款金额为基数，按年利率6%，计算至实际清偿之日止），暂计至5月10日，金额144629.91元；以上三项金额暂计为2102704.42元；4.判令中铁十七局集团有限公司对中铁十七局集团第一工程有限公司承担连带付款责任；5.本案诉讼费用由中铁十七局集团有限公司承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。一审法院确认事实如下：张家港新华预应力钢绞线有限公司（乙方）与中铁十七局集团第一工程有限公司（甲方）于2017年4月8日签订《物资材料采购合同》一份,合同约定甲方向乙方购买15.2mm钢绞线,数量以甲方实际需求数量为准，具体提或交货时间以甲方发货通知为准。验收约定货到后甲方组织人员验收。第六条价格与货款支付、结算、发票开具1.合同标的及价格清单合同需开具增值税专用发票，增值税税率为17%。不含税单价3964.1元，含税单价4638元。2.产品价格及货款的结算（一）结算单价计算方式结算单价实行以中标到站单价为基础的动态管理，但中标运杂费单价在合同执行过程中保持不变。结算单价=中标到站单价+(比较价-基准价)。货物结算日期以收货日期为准。（二）按“一票制”结算,每月20号为当月对账截止日期,乙方应于此日前与甲方物资部对当月账务核对完毕。按照甲方需求计划交货且点验合格后，乙方提供的结算凭证(①甲方出具或认可的验收单据，②乙方须向甲方提供与当期结算金额等额的增值税专用发票或由乙方向主管税务机关申请代开与当期结算金额等额的增值税专用发票。)若乙方分期交付货物给甲方，乙方应在收货当期开具该批次货物的增值税专用发票给甲方，无发票或者发票不合规部分材料款不能给予支付，具体付款为当月挂帐，次月付款。如出现业主原因资金不到位的情况，付款时间顺延，顺延期间不计利息，乙方应予理解，并保证供货满足甲方施工需要。3.产品货款的支付货款的支付方式:乙方同意支付方式为银行转账和银行承兑汇票两种，且承兑结算率不低于50%。由银行承兑发生的贴现利息等费用由乙方承担；5.担保方式乙方投标保证金自动转为履约保证金，在最后一批货物交货验收后一个月内甲方无息退还该履约保证金。第十一条甲方违约责任若甲方因种种原因未按约定支付货款，乙方承诺自愿放弃向甲方主张违约金、赔偿金、利息等的权利，通过协商解决。甲方依据本合同相关条款向乙方支付的违约金、赔偿金、利息的三项总额的最高上限为违约部分合同价款的0.1‰。本合同其余条款与此不一致的，以此条款为准。后双方于2018年5月1日签订《税率调整补充协议书》，协议约定自2018年5月1日乙方提供的税率17%增值税专用发票调整为16%增值税专用发票，基准单价由3587元/吨，下调至3556元/吨，投标单价由4638元/吨，下调至4598元/吨。 合同签订后，张家港新华预应力钢绞线有限公司依约向中铁十七局集团第一工程有限公司供应钢绞线，后双方对账确认，张家港新华预应力钢绞线有限公司供货数量为1839.061吨，供货金额为9888074.49元。其中，张家港新华预应力钢绞线有限公司向中铁十七局集团第一工程有限公司开具增值税专用发票金额为9888074.51元，中铁十七局集团第一工程有限公司向张家港新华预应力钢绞线有限公司支付货款8030000元，尚欠货款1858074.51元。另张家港新华预应力钢绞线有限公司于2016年12月23日向中铁十七局集团第一工程有限公司支付投标保证金10万元。 一审法院查明，中铁十七局集团有限公司系被告中铁十七局集团第一工程有限公司的唯一股东。 一审法院认为，张家港新华预应力钢绞线有限公司与中铁十七局集团第一工程有限公司系买卖合同关系，张家港新华预应力钢绞线有限公司为中铁十七局集团第一工程有限公司供应货物，中铁十七局集团第一工程有限公司应按约支付货款。合同约定具体付款为当月挂账，次月付款，张家港新华预应力钢绞线有限公司与中铁十七局集团第一工程有限公司已对账，庭审中中铁十七局集团第一工程有限公司对欠付货款金额1858074.51元无异议，张家港新华预应力钢绞线有限公司已于2018年11月21日向中铁十七局集团第一工程有限公司开具全部货款金额的增值税专用发票，中铁十七局集团第一工程有限公司未于2018年12月31日前支付张家港新华预应力钢绞线有限公司货款，构成违约，张家港新华预应力钢绞线有限公司要求中铁十七局集团第一工程有限公司支付该货款，证据确凿，理由充分，一审法院予以支持。张家港新华预应力钢绞线有限公司向中铁十七局集团第一工程有限公司支付投标保证金10万元，双方合同约定在最后一批货物交货验收后一个月内无息退还该保证金，张家港新华预应力钢绞线有限公司最后一次供货为2018年11月11日，中铁十七局集团第一工程有限公司未对货物提出质量异议，中铁十七局集团第一工程有限公司应于2018年12月11日前返还该保证金，中铁十七局集团第一工程有限公司逾期未返还，构成违约，张家港新华预应力钢绞线有限公司主张中铁十七局集团第一工程有限公司返还该保证金，证据确凿，一审法院予以支持。关于逾期付款利息，中铁十七局集团第一工程有限公司认为合同已约定支付的违约金、赔偿金、利息的三项总额的最高上限为违约部分合同价款的0.1‰,张家港新华预应力钢绞线有限公司根据合同条款已经放弃利息诉讼请求,张家港新华预应力钢绞线有限公司认为合同约定明显少于张家港新华预应力钢绞线有限公司所承担的资金占用损失，请求法院对违约金予以调整，主张中铁十七局集团第一工程有限公司以上述欠付货款及保证金为基数，自2019年1月1日起至实际支付之日止，按年利率6%计算支付逾期付款利息，一审法院认为，由于中铁十七局集团第一工程有限公司逾期支付货款和保证金，张家港新华预应力钢绞线有限公司主张逾期付款利息可以按同期银行贷款利率计算。对于中铁十七局集团第一工程有限公司提交《对账签认记录》复印件，要证明业主尚欠中铁十七局集团第一工程有限公司款项，按合同约定如出现业主资金不到位的情况，付款时间顺延，顺延期间不计利息，一审法院认为，首先，中铁十七局集团第一工程有限公司提交的对账签认记录系复印件，真实性无法确定，不能证明存在业主资金不到位的情形。其次，合同付款条款约定以业主的付款作为前提，这种附条件的设置使得张家港新华预应力钢绞线有限公司实现其债权取决于中铁十七局集团第一工程有限公司是否积极追讨其债权，其实质是由中铁十七局集团第一工程有限公司决定是否履行给付货款的义务，将自己一方的风险转嫁给张家港新华预应力钢绞线有限公司，剥夺了张家港新华预应力钢绞线有限公司依据双方合同约定合法地主张涉案款项的权利。再次,中铁十七局集团第一工程有限公司作为合同签订之主体，亦应合法行使权利以及遵循诚实信用原则，在本案张家港新华预应力钢绞线有限公司已按约履行供货义务，双方已对账确认，张家港新华预应力钢绞线有限公司已开具全部货款的增值税专用发票，中铁十七局集团第一工程有限公司应按约履行支付货款的义务。故,对中铁十七局集团第一工程有限公司抗辩付款时间顺延，顺延期间不计利息的意见，一审法院不予采纳。张家港新华预应力钢绞线有限公司主张中铁十七局集团有限公司对中铁十七局集团第一工程有限公司的上述债务承担连带付款责任，一审法院认为，中铁十七局集团有限公司作为中铁十七局集团第一工程有限公司的唯一股东，其未出庭提交证据证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，对张家港新华预应力钢绞线有限公司该主张，一审法院予以支持。中铁十七局集团有限公司经一审法院合法传唤无正当理由未出庭应诉，视为对张家港新华预应力钢绞线有限公司主张的抗辩放弃并承担举证不能及对其不利的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院缺席判决：一、中铁十七局集团第一工程有限公司于判决生效后10日内支付张家港新华预应力钢绞线有限公司货款1858074.51元；二、中铁十七局集团第一工程有限公司于判决生效后10日内返还张家港新华预应力钢绞线有限公司张家港新华预应力钢绞线有限公司保证金10万元；三、中铁十七局集团第一工程有限公司于判决生效后10日内支付张家港新华预应力钢绞线有限公司上述款项产生的逾期付款利息(以1958074.51元为基数，自2019年1月1日起至付清之日止按同期银行贷款利率计算）；四、中铁十七局集团有限公司对中铁十七局集团第一工程有限公司上述债务承担连带清偿责任；五、驳回张家港新华预应力钢绞线有限公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23622元,减半收取11811元，由中铁十七局集团第一工程有限公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。 本院认为，本案系买卖合同纠纷。争议的焦点问题在于上诉人的付款条件是否成就，以及是否应当支付逾期付款利息。 依法成立的合同应当受到法律保护。上诉人与被上诉人于2017年4月8日签订的《物资材料采购合同》系双方真实意思的表示，依法成立并生效，对合同双方均具有法律约束力，双方应按合同约定行使权利、履行义务。上诉人在一审、二审庭审中均认可尚欠被上诉人货款1858074.51元，但认为付款条件不成就。上诉人依据合同第6条第2款的约定主张现因业主资金不到位，付款时间应当顺延，顺延期间不计算利息，但上诉人仅在一审期间提交了一份《对账签认记录》复印件，没有其他证据予以佐证，且被上诉人对其真实性不予认可，不能构成有效证据的形式要件，尚不足以证明其所主张的事实，应承担对其不利的后果。况且该合同条款约定明显对被上诉人有失公允，被上诉人能否实现债权取决于上诉人能否对其业主实现债权，有违公平原则。因此，上诉人关于付款条件不成就的上诉主张，没有事实和法律依据，不应予以支持。关于被上诉人支付的10万元保证金，双方合同约定在最后一批货物交货验收后一个月内上诉人退还该保证金。双方均认可被上诉人已于2018年11月11日完成最后一次供货，上诉人未提出异议应视为验收合格，因此，上诉人应于2018年12月11日前返回该保证金。关于逾期付款利息，虽然上诉人主张应当依照合同约定，违约金、赔偿金、利息三项总额的最高上限为违约部分合同价款的1‰，但是，《合同法》第一百一十四条规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。本案上诉人尚欠被上诉人1858074.51元货款和10万元保证金，合同约定1‰违约金仅1958元，明显低于被上诉人资金占用的损失，应当予以调整。另根据合同约定，双方付款方式为当月挂账，次月付款，被上诉人于2018年11月完成供货，上诉人应于2018年12月31日前付款，因此，一审法院以1958074.51元为基数，判决上诉人自2019年1月1日起至付清之日止按同期银行贷款利率计算利息并无不妥，本院予以确认。由此可见，被上诉人已按合同约定履行供货义务，上诉人所称支付货款条件不成就、利息应当按照违约部分1‰计算的上诉主张，应不予采纳。 综上，上诉人中铁十七局集团第一工程有限公司上诉理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费23622元，由上诉人中铁十七局集团第一工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高大海 审判员  朱见晓 审判员  刘歆鑫 二〇一九年十二月十日 法官助理韩晓琪 书记员隋欣孜