重庆市大足区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0111民初5689号原告:吴茂华，男，1963年8月29日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：郭仕振，重庆奇方律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜柏林，重庆奇方律师事务所律师。被告：重庆少云建筑安装工程有限公司，住所地重庆市铜梁区石鱼镇红心街21号，统一社会信用代码9150022420370434XF。法定代表人：蒋霞，董事长。委托诉讼代理人：赖兴举，重庆渝大律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳五一，男，系公司员工。原告吴茂华诉被告重庆少云建筑安装工程有限公司（以下简称少云公司）劳动争议一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，由审判员邓美玲独任审判，于2019年10月30日、2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告吴茂华及其委托诉讼代理人杜柏林、被告少云公司特别授权委托诉讼代理人赖兴举、委托诉讼代理人欧阳五一到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴茂华向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告向原告支付工伤九级待遇赔偿款：医疗费30000元、住院伙食补助费19天×8元/天=152元、交通费、食宿费2000元、护理费19天×210元/天=3990元、停工留薪期待遇9个月×6814元/月=61326元、一次性伤残补助金9个月×6814元/月=61326元、一次性工伤医疗补助金4个月×6814元/月=27256元、一次性伤残就业补助金9个月×6814元/月×50%=30663元、劳动能力鉴定费400元，合计217113元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更主张医疗费19276.58元、住院伙食补助费5832元（27天×216元/天）、护理费5670元（27天×210元/天）。事实和理由：2017年8月8日，原告吴茂华开始在被告少云公司从事泥水工工作。2018年10月17日上午7点左右，原告在被告承建的大足区白鹭洲13号楼一层楼面打地平，在拿模板铺路的过程中掉进施工井内，导致右脚受伤。原告于2018年10月18日被送到重庆市大足区人民医院治疗，又于2018年10月19日转院到重庆市巴南区第二人民医院治疗，并于2018年11月7日从重庆市巴南区第二人民医院出院。2018年11月27日，重庆市大足区人力资源和社会保障局作出大足人社伤险认字[2018]904号《认定工伤决定书》，认定原告吴茂华所受伤害为工伤。2019年7月17日，重庆市大足区劳动能力鉴定委员会作出大足劳初鉴字[2019]306号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为原告吴茂华伤残玖级，无生活自理障碍。工伤发生后，原告与被告多次协商无法达成一致。2019年8月6日，原告依法向重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委在2019年9月19日作出渝足劳人仲案字[2019]第505号《仲裁裁决书》，并于2019年9月26日向原告直接送达，原告不服仲裁裁决，且应当由基金支付的费用，尚未得到支付。为维护原告的合法权益，现起诉来院，请求法院支持其诉讼请求。被告少云公司辩称，对于取内固定相关费用有异议，对于交通、食宿费没有证据支持，不予认可；对于鉴定费，不予认可，应当由原告自行承担；一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费应当由工伤保险基金支付，不应当要求被告支付。对第二次手术真实性无异议，但二次手术产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费等应当先进行仲裁，没有经过仲裁前置程序，人民法院应当驳回其起诉，鉴定费、第一次住院的医疗费用也应当由工伤保险基金支付。经审理查明，少云公司是具有建筑工程施工总承包二级资质的有限责任公司。2017年8月8日，原告吴茂华开始在被告少云公司承建的白鹭洲12-14号楼及三期B区地下车库工程从事泥水工工作，双方陈述于2017年11月20日签订了劳动合同，约定工资为240元/天，但双方均陈述合同因保管不善遗失。2017年8月8日开始，被告承建的大足区白鹭洲12-14号楼及三期B区地下车库工程开始为原告吴茂华参加工伤保险。2018年10月17日上午7点左右，原告在白鹭洲13号楼做工时掉入施工井内，导致右脚受伤。2018年10月18日，原告进入重庆市大足区人民医院门诊治疗，诊断为：右胫骨髁间棘骨折，建议进一步诊治。用去门诊医药费99.3元。2018年10月19日，原告进入重庆市巴南区第二人民医院住院治疗19天，2018年11月7日出院，出院诊断：胫骨骨折、胫骨上端骨折、半月板损伤等。出院医嘱：……视情况取内固定物……门诊随访,休息,加强营养。用去住院医药费14562.24元、门诊医药费9元，出院后复查用去门诊医药费319.4元。2019年10月9日，原告进入重庆市巴南区第二人民医院第二次住院治疗8天，2019年10月17日出院，出院诊断：取除骨折内固定装置（右胫骨近端）。出院医嘱：继续消肿治疗，术后2周拆线，及时换药，少走动。用去住院医药费4148.38元、门诊医药费113.8元。以上医疗费共计19252.12元。2018年11月27日，重庆市大足区人力资源和社会保障局作出大足人社伤险认字[2018]904号《认定工伤决定书》，认定原告吴茂华与少云公司于2017年11月20日签订劳动合同从事泥水工工作，其工作中受伤，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年7月17日，重庆市大足区劳动能力鉴定委员会作出大足劳初鉴字[2019]306号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为原告吴茂华伤残玖级，无生活自理障碍。2019年8月6日，原告向重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求裁决少云公司支付其医疗费30000元、伙食补助费152元、交通食宿费2000元、护理费3990元、停工留薪期待遇61326元、一次性伤残补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金30663元、鉴定费400元，共计217113元。2019年9月19日，该委作出渝足劳人仲案字[2019]第505号《仲裁裁决书》，认为吴茂华系工伤保险参保职工，基金支付的工伤待遇项目不属于仲裁处理范围，对其关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费的请求不予裁决，裁决由少云公司向吴茂华支付一次性伤残就业补助金24530元、停工留薪期工资23490元、护理费1900元、交通费300元，扣除少云公司垫付的生活费4438元，还应支付45782元，驳回吴茂华其他仲裁申请请求。该《仲裁裁决书》于2019年9月25日直接送达给少云公司，2019年9月26日直接送达给吴茂华。被告少云公司认为，原告的生活费系现金发放，其余工资通过银行转账发放，其提供的工资表记录了原告的所有工资；吴茂华受伤以后就再未回到被告承建的工程上班，发放的工资均为受伤前工资。原告认为除生活费是现金发放外，部分工资也是现金发放，其中包括了贺某乙（贺某甲之女）、贺某甲（又名贺某丙）的转账记录，以及被告直接转账记录，都属于工资，而其在被告处上班的工资已经结清。原告自述，于2019年3月14、15日左右回到白鹭洲12、13、14号楼上班，因工地完工，2019年7月20几日去了其他公司的工地上班，而其在白鹭洲12-14号楼及三期B区地下车库工程做工的工资已经结清。另查明，1.大足区白鹭洲12-14号楼及三期B区地下车库工程于2019年6月28日竣工验收，2019年7月9日取得竣工验收备案登记证。2019年7月23日，白鹭洲5、6号楼及四期地下车库工程开始为原告吴茂华参加工伤保险，该工程不由被告少云公司承建；2.吴茂华受伤后，其所在班组长贺某甲通过贺某乙账户向原告转账支付了18000元，并通过现金向吴茂华支付了1000元，作为其手术费用。上述事实，有当事人陈述、原告身份证、被告工商信息、《仲裁裁决书》及送达证明二份、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、2018年10月18日的诊断证明、2018年10月19日-2018年11月7日期间的诊断证明、住院病历、住院费用清单、门诊费发票及对应的检查报告、收据、2019年10月9日-2019年10月17日期间的住院病历、住院费发票、门诊费发票及对应的检查报告、收据、劳动能力鉴定费收据，仲裁庭审笔录、工伤保险参保证明、《施工总承包合同》、《竣工验收备案登记证》等载卷为凭，经当庭质证，可以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告吴茂华从2017年8月8日起到被告少云公司从事泥水工工作，2019年7月23日原告自行到其他公司上班并另行参加工伤保险，而与被告解除劳动关系。原告于2018年10月17日上午在工作中遭受意外伤害致残，经重庆市大足区人力资源和社会保障局认定为工伤，按照法律规定原告因工致残可享受工伤保险待遇。吴茂华二次手术治疗产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费等费用虽产生于仲裁之后，但根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，相关诉讼请求与本案讼争的劳动争议均是由于工伤引起的争议，具有不可分性，应当合并审理。本院据此对原告的各项诉讼请求作如下评述：1.原告吴茂华的月工资标准。原、被告对于原告在被告处的工资标准为240元/天无异议，鉴于双方未能举证证明劳动关系解除前12个月原告的平均工资，本院认为原告的月工资为240元/天×21.75天=5220元，，并以此作为计付其工伤保险待遇的工资基数。2.据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》规定，吴茂华所受伤为胫骨骨折、胫骨上端骨折，停工留薪期应为6个月，鉴于原告自述于2019年3月14、15日左右回到白鹭洲12-14号楼及三期B区地下车库工程上班，原告的停工留薪期应计算至2019年3月15日，为2018年10月17日起至2019年3月14、15日，约5个月，故少云公司应支付吴茂华停工留薪期工资26100元（5220元／月×5个月），故对于吴茂华此项诉求，予以部分支持；据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款第二项规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发……”。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付，距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付，以此类推，每减少1年递减10%，距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付。该案中，终止劳动关系时，吴茂华距离法定退休年龄4年以上不足5年，应按40%计算，少云公司应支付吴茂华一次性伤残就业补助金24530元（6814元／月×9个月×40%），故对于吴茂华此项诉求，予以部分支持；对于吴茂华有关护理费的请求，吴茂华住院27天，考虑其伤情，结合本院所在地关于护工工资标准为120元/人/天，少云公司应支付吴茂华护理费3240元（120元／天×27天），故对于吴茂华此项诉求，予以部分支持；对于吴茂华主张的交通费、食宿费，本院酌定支持1000元。因少云公司已予吴茂华参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，吴茂华工伤保险待遇中的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、交通食宿费、医疗费、鉴定费均应由工伤保险基金支付，吴茂华要求少云公司支付，与法律规定不符，故对于吴茂华有关少云公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、医疗费、劳动能力鉴定费的诉求，不予支持。故少云公司应向吴茂华支付停工留薪期工资26100元、一次性伤残就业补助金24530元、护理费3240元、交通费、食宿费1000元，共计54870元。鉴于吴茂华所在班组长已为原告垫付19000元，该款应予以抵扣，即少云公司还应向原告支付54870元-19000元=35870元。综上所述，根据依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告重庆少云建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内向原告吴茂华支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费、交通、住宿费等共计35870元；二、驳回原告吴茂华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆少云建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  邓美玲二〇一九年十二月十九日书记员  尚雪梅