山西省长治市潞州区人民法院   刑事判决书   （2019）晋0403刑初359号   公诉机关山西省长治市潞州区人民检察院（原长治市郊区人民检察院）。   被告人高志强，男，1978年9月21日出生。汉族，中专文化，同煤集团漳泽电厂股份有限公司工人，户籍所在地长治市，住长治市。2019年6月5日因涉嫌开设赌场罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，2019年7月4日经长治市潞州区人民检察院批准，次日被长治市公安局高新开发区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。   辩护人郝慧慧，山西弓平律师事务所律师。   山西省长治市潞州区人民检察院（原长治市郊区人民检察院）以郊检刑刑诉（2019）251号起诉书指控被告人高志强犯开设赌场罪，于2019年9月11日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省长治市潞州区人民检察院（原长治市郊区人民检察院）指派检察员段永宏出庭支持公诉，被告人高志强及其辩护人郝慧慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   山西省长治市潞州区人民检察院（原长治市郊区人民检察院）指控：2019年5月初，被告人高志强通过“168555888.com”网址，下载了“东方果博”APP参与百家乐赌博。2019年5月20日至2019年6月5日，李某、郭某、王某、吕某陆续在被告人高志强家中通过被告人高志强在“东方果博”注册的账户参与赌博。赌资通过微信转账及现金的方式交给高志强，高志强通过自己尾号为3255的中国银行银行卡给“东方果博”的财务转账，赌资以积分的形式充值在高志强注册的账户中。高志强将笔记本电脑连接在电视上，李某、郭某、王某、吕某通过看电视画面进行网络赌博，高志强负责给他们下注、记账、收付赌资。每输100元，赌博网站返点1.6元给高志强，每赢100元，高志强抽头5元。   1、李某自2019年5月20日至2019年6月5日，在高志强开设的赌场内赌博，通过微信红包转给高志强1715元，微信转账60650元，现金支付67000元；通过赌博盈利26415元。高志强在其中返点获利1647.2元，抽头获利1320.75元。   2、吕某自2019年5月20日至2019年6月5日，在高志强开设的赌场内赌博，通过微信转账给高志强14000元，通过赌博盈利23500元，高志强抽头获利1175元。   3、王某自2019年5月20日至2019年6月5日，在高志强开设的赌场内赌博，通过微信转账给高志强5300元，通过赌博盈利3700元，高志强在其中返点获利25.6元，高志强抽头获利185元。   4、郭某自2019年5月20日至2019年6月5日，在高志强开设的赌场内赌博，通过微信转账给高志强8000元，高志强在其中返点获利128元。   综上，自2019年5月20日至2019年6月5日，高志强在长治市××区号开设赌场，赌资累计210280元，收取赌博网站返点获利1800.8元，收取赌博者抽头获利2680.75元，共获利4481.55元。   针对被告人的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人高志强开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，要求我院依法判处。   被告人高志强对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人郝慧慧认为，对公诉机关指控的犯罪罪名不持异议。公诉机关指控的犯罪数额赌资部分有异议，1.被告人与四参赌人员该阶段的经济来往和赌资不具有对等性，其中经济往来应该从赌资从扣除；2.四参赌人员在赌博中的获利所得53651元不应该计算赌资数额，四人获利未必会用于再次赌博，也不会再此期间将获利用在赌博，这部分计算到赌资里不合理。关于量刑，被告人犯罪数额较低，情节显著轻微，被告人没有前科，本次犯罪属初犯偶犯，被告人认罪悔罪，具有坦白情节，严格来讲，被告人不是完全意义上为赌博网站担任代理的行为，因为另外参赌的人员也注册有账户，可以通过自己的账户玩，高志强只是组织，提供了一个活动的场所，其他参赌人员也有代理行为。综上，请法庭对被告人从宽处理。   经审理查明，2019年5月初，被告人高志强通过“168555888.com”网址，下载了“东方果博”APP参与百家乐赌博。2019年5月20日至2019年6月5日，李某、郭某、王某、吕某陆续在被告人高志强家中通过被告人高志强在“东方果博”注册的账户参与赌博。赌资通过微信转账及现金的方式交给高志强，高志强通过自己尾号为3255的中国银行银行卡给“东方果博”的财务转账，赌资以积分的形式充值在高志强注册的账户中。高志强将笔记本电脑连接在电视上，李某、郭某、王某、吕某通过看电视画面进行网络赌博，高志强负责给他们下注、记账、收付赌资。每输100元，赌博网站返点1.6元给高志强，每赢100元，高志强抽头5元。   1、李某自2019年5月20日至2019年6月5日，在高志强开设的赌场内赌博，通过微信红包转给高志强1715元，微信转账60650元，现金支付67000元；通过赌博盈利26415元。高志强在其中返点获利1647.2元，抽头获利1320.75元。   2、吕某自2019年5月20日至2019年6月5日，在高志强开设的赌场内赌博，通过微信转账给高志强14000元，通过赌博盈利23500元，高志强抽头获利1175元。   3、王某自2019年5月20日至2019年6月5日，在高志强开设的赌场内赌博，通过微信转账给高志强5300元，通过赌博盈利3700元，高志强在其中返点获利25.6元，高志强抽头获利185元。   4、郭某自2019年5月20日至2019年6月5日，在高志强开设的赌场内赌博，通过微信转账给高志强8000元，高志强在其中返点获利128元。   综上，自2019年5月20日至2019年6月5日，高志强在长治市××区号开设赌场，赌资累计146665元，收取赌博网站返点获利1800.8元，收取赌博者抽头获利2680.75元，共获利4481.55元。   另查明，2019年6月5日，长治市公安局高新开发区分局扣押了被告人高志强的作案工具有：三星黑色笔记本电脑1台、华为手机1部、易联POS机2台、中国银行银行卡1张。   上述事实有公诉机关提供的受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、现场检测报告书、高志强指认赌资汇款地点、开设赌场地点照片、高志强指认作案工具照片、李某与高志强微信交易记录截图、王某与高志强微信交易记录截图、吕某与高志强微信交易记录截图、郭某与高志强微信交易记录截图、高志强户籍证明、刑某询问笔录、李某询问笔录、吕某询问笔录、王某询问笔录、郭某询问笔录、高志强的供诉与辩解等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人高志强为赌博网站发展会员、帮助收取赌资，其行为已构成开设赌场罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以判处。   关于赌博网站的代理问题，因为本案没有证据证明被告人在赌博网站上的账号设置有下级账号，故采纳辩护人的意见，该犯属于最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二条的情形，应当按照开设赌场的共同犯罪处理。   关于赌资问题，确认高志强的赌资为146665元，采纳辩护人的意见，赌博者的盈利不应计算在赌资内。   扣押在案的高志强的三星黑色笔记本电脑1台、华为手机1部、易联POS机2台、中国银行银行卡1张应当予以没收，上缴国库。   综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：   一、被告人高志强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即从二〇一九年六月五日起至二〇二〇年六月四日止），并处罚金4000元(于本判决生效之日起10日内缴纳)。   二、扣押在案的高志强的三星黑色笔记本电脑1台、华为手机1部、易联POS机2台、中国银行银行卡1张由长治市公安局高新开发区分局予以没收，上缴国库。   三、未追缴的赃款4481.55元，继续予以追缴，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。   审 判 长 马鹏亚   人民陪审员 李 妍   人民陪审员 宋彦敏     二〇一九年十二月十日   书 记 员 李 浩