广东省乐昌市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0281民初1132号原告：黄福林。委托诉讼代理人：黄青泰（原告的儿子）。委托诉讼代理人：李忠明，广东韶大律师事务所律师。被告：乐昌市平祥摩托车行，经营场所广东省乐昌市站前路112号商铺。经营者：谭伟明。委托诉讼代理人：林红福，广东秦唐律师事务所律师。原告黄福林与被告乐昌市平祥摩托车行（经营者谭伟明）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄福林的委托诉讼代理人李忠明及黄青泰，被告乐昌市平祥摩托车行的委托诉讼代理人林红福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告各项损失合计86209.94元（医疗费30970.95元、护理费1050元、误工费12228.99元、住院伙食补助费7000元、营养费500元、鉴定费2200元、交通费2000元、精神损害赔偿金5000元、残疾赔偿金31560元）；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求金额为106770.95元（误工费变更为28014元，残疾赔偿金变更为34336元，增加重新鉴定出诊费2000元，其他赔偿项目不变）。事实与理由：谭伟明系乐昌市平祥摩托车行的经营者。2019年3月4日，被告的经营者雇请原告到其经营的摩托车行做工，在做工过程中，谭伟明要求原告为其经营的摩托车行安装广告箱，并且其亲自扶人字梯，让原告上楼梯装广告箱。因谭伟明未扶稳楼梯，导致原告从楼梯摔下来。后谭伟明送原告到乐昌市人民医院检查，检查结果为原告右腿骨折，当天转乐昌市中医院治疗，因乐昌中医院手术成功率较低，在中医院住院一晚后，经得谭伟明同意，乐昌市中医院建议原告转上级医院进一步治疗。随后转广州市第一人民医院进行治疗。经诊断为：右股骨颈骨折。出院医嘱建议：1.注意休息，患肢免负重3个月；2.定期门诊复查，不适随诊，出院后建议1月、2月、3月、6月、12月均需要复诊。2019年3月4日至2019年3月11日，原告住院7天，住院期间需要陪护1人。原告住院期间及出院后，原告与被告的经营者谭伟明进行协商，要求被告进行赔偿，但被告经营者谭伟明一直置之不理。为维护自身合法权益，提起诉讼。被告答辩称：一、被告不是本案的适格被告，应当依法裁定驳回原告的起诉。本案发生的地点在谭伟明经营的新店，新店名称为“乐昌市平祥摩托车行分店”，该新店于2017年6月8日工商登记，具有独立的经营主体资格。当时是原告将已经从旧店拆下的广告牌在新店进行安装，在安装过程中因其自身原因，不慎摔倒。本案中，被告并未与原告形成劳务关系或者承揽关系等任何法律关系，与原告形成法律关系的实为“乐昌市平祥摩托车行分店”，当双方之间产生纠纷时应以“乐昌市平祥摩托车行分店”为被告。因此，原告现以被告提起诉讼，属于被告主体不适格，被告不应该列为本案被告，应当依法裁定驳回原告的起诉。二、若法院认为“乐昌市平祥摩托车行”为本案适格被告，那么被告与原告形成的承揽关系，而非劳务关系，原告在完成工作过程中造成自身损害的，被告不承担赔偿责任。本案是被告因亲戚关系找到原告，让原告将其旧店的广告牌安装在新店，在安装过程中原告因其自身原因，不慎摔倒。在此之前原告并非被告的员工，双方的约定是由原告一次性完成工作后交付工作成果给被告，再由被告一次性给付报酬给原告。原告并不受被告的支配或管理，双方地位平等，原告只以工作成果对被告负责，原告工作期间如何安排工作并不需要听从被告的指挥，并由原告提供设备、劳动条件等以便于完成劳动成果。原告与被告之间形成的法律关系应是承揽关系，而非劳务关系，原告在完成工作过程中造成自身损害的，被告不承担赔偿责任。本院经审理查明认定事实如下，2019年3月4日，谭伟明雇请原告在乐昌市××前路处（华裕街101、102号商铺）安装广告灯箱时，原告不慎从手扶楼梯摔下。原告受伤后，谭伟明送原告前往乐昌市人民医院检查，后转乐昌市中医院住院一晚。2019年3月5日，乐昌市中医院作出建议转上级医院进一步治疗，原告随即前往广州市第一人民医院住院治疗6天（2019年3月5日至2019年3月11日），并被诊断为：右股骨颈骨折。出院时，该院医嘱载明：1.注意休息，出院适当功能锻炼，按康复计划锻炼，患肢免负重3个月，避免极限动作；2.继续消肿止痛，保持伤口干洁，每3-5天换药至术后2周；3.出院带药……4.定期门诊复查，不适随诊，出院建议1月、2月、3月、6月、12月均需要复诊。2019年6月21日，原告前往韶关学院医学院附属医院门诊复诊。同日，原告前往广东北江法医临床司法鉴定所进行伤病关系、伤残程度鉴定，广东北江法医临床司法鉴定所于2019年7月4日作出《法医临床司法鉴定意见书》（广北司鉴所[2019]临鉴字第096号）：被鉴定人黄某右髋关节活动功能部分障碍与本次意外事故存在直接因果关系，被告鉴定人黄某右髋关节活动功能部分丧失评定为十级伤残。原告因与被告上述纠纷的赔偿事宜产生纠纷，遂诉至本院。庭审中，原、被告均确认：原告发生事故时使用的铝制楼梯是被告提供的，谭伟明在安装广告箱时帮原告扶楼梯，工钱150元/天。另，原告表示：1.谭伟明叫原告去做事，不是具体做什么事，比如搞卫生，看摩托车；2.被告已支付在乐昌市中医院的住院押金500元；3.按2019年赔偿标准计算赔偿，被告申请重新鉴定，误工费应计算至重新鉴定的定残前一天，因原告行动不便导致，鉴定公司要求的出诊费2000元已由原告垫付，该笔费用应由被告承担；4.原告女儿为其购买了平安保险，保险赔付医疗费2000元与被告无关，不应该扣除；5.摩托车行及其分店经营者都是谭伟明，无论哪一家店责任承担者都是谭伟明本人，分店的责任由总店承担，被告主体适格。被告表示：1.原告做好灯箱一次性支付150元；2.被告已支付乐昌市中医院住院押金500元和乐昌市人民医院拍片的200多元；3.原告安装灯箱的时候，因为下着雨，有叫原告注意点；4.老店早就没经营，当时只是在新店进行广告灯箱安装，老店和新店都是个体工商户，均有独立资格；5.原告已进行相关保险赔付医疗费，不应再次主张医疗费，护理费应按120元/天计算，误工费应计算至第一次定残的前一天，对住院伙食补助费700元、营养费500元、精神损害抚慰金5000元无异议，第二次鉴定费用被告已自行承担，原告应自行承担第一次鉴定费用2000元，对交通费仅认可500元，对残疾赔偿金有异议，损害发生在2019年3月4日，应当按照2018年度标准计算残疾赔偿金。此外，被告对原告的伤残等级不予认可并申请重新鉴定，本院摇珠选定了广东通济司法鉴定中心。广东通济司法鉴定中心于2019年11月20日作出《司法鉴定意见书》（粤通司鉴中心[2019]临鉴字第1095号）：被鉴定人黄某的右髋关节功能部分丧失评十级伤残。伤残鉴定费为1956元已由被告预交，出诊费2000元已由原告预交。原、被告对该鉴定结果无异议。另查明，乐昌市平祥摩托车行系2014年9月3日成立的个体工商户，经营场所为乐昌市××前路112号商铺，经营者为谭伟明。乐昌市平祥摩托车行分店系2016年4月7日成立的个体工商户，经营场所为乐昌市××前路112号，经营者为谭伟明。乐昌市华裕街位于乐昌市××前路处。本院认为:乐昌市平祥摩托车行与乐昌市平祥摩托车行分店均系个体工商户，经营场所和经营者一致，谭伟明作为经营者对乐昌市平祥摩托车行与乐昌市平祥摩托车行分店的民事活动均以个人财产承担相应的法律责任。谭伟明作为经营者雇请了原告，原告在提供劳务工程中受伤，乐昌市平祥摩托车行与乐昌市平祥摩托车行分店作为个体工商户的字号均系适格被告，原告选择字号“乐昌市平祥摩托车行”作为被告提起民事诉讼系其民事权利的自由选择，本院予以确认。本案中，被告雇请了原告，原告在为被告提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告未提供足够安全的工具和措施系原告受伤的重大因素，被告存在过错，被告对原告受伤承担主要责任（即70%赔偿责任）；原告身为具有完全民事行为能力的成年人，在明知下雨天攀爬楼梯安装广告灯箱存在危险的情况下，没有采取足够的预防措施，原告对自身受伤承担次要责任（即30%赔偿责任）。事故虽发生在2019年3月4日，但本案尚未审结，应适用《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》及原告的主张，本院对原告受伤损失作出以下认定：1.医疗费：原告主张医疗费30970.95元并提供了乐昌市人民医院、乐昌市中医院、广州市第一人民医院、韶关学院医疗学院附属医院的医疗票据予以证实，本院予以支持。2.护理费：原告住院治疗7天，考虑原告伤情，本院酌情原告住院期间陪护1人，参照当地护理人员收入标准，本院计算原告护理费为7天×150元/天=1050元。3.误工费：误工费计算至定残的前一天，原告在伤情稳定后已自行定残，本案的误工费应从2019年3月4日计算至2019年7月3日（共计122天），原告为农村户籍且无固定收入，本院参照农业平均工资标准计算原告的误工费为41424元/年÷365天×122天=13845.83元。4.住院伙食补助：原告住院治疗7天，住院伙食补助为7天×100元/天=700元。5.营养费：虽无加强营养的医嘱，但原告的伤残为十级，被告也对原告主张的500元营养费予以认可，本院予以确认。6.鉴定费：原告前往广东北江法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定的费用为2200元，有相关票据予以证实，本院予以确认。7.交通费：原告虽未提交有关交通票据予以证实，但考虑到原告前往广州治疗确实存在交通费用支出，被告也予以认可500元，本院予以支持交通费500元。8.精神损害赔偿金：原告为伤残十级，本院对原告主张的精神损害赔偿金5000元予以支持。9.残疾赔偿金：原告为十级伤残，按照全省农村居民可支配收入标准，本院计算原告残疾赔偿金应为17168元/年×20年×10%=34336元。10.重新鉴定出诊费：重新鉴定过程中，因原告行动不便，鉴定机构出诊并收取了原告出诊费2000元，本院予以确认。综上，原告因伤致残的各项经济损失合计为89102.78元（不包括重新鉴定的出诊费2000元）。被告垫付乐昌市中医院押金500元已计入乐昌市中医院的医疗票据中，应予以扣除，被告承担原告经济损失61871.9元（89102.78元×70%-500元）。被告主张其垫付了乐昌市人民医院拍片的200多元，但未提交证据予以证实，原告也不予认可，被告应承担举证不能的法律责任。另，平安保险系原告家属自行购买，与被告无关，被告主张扣除保险已报销部分的医疗费无法律依据，本院对被告该主张不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告乐昌市平祥摩托车行（经营者谭伟明）在本判决生效之日起七日内赔偿原告黄福林各项经济损失61871.9元；二、驳回原告黄福林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2435.41元，由原告黄福林负担992.21元，被告乐昌市平祥摩托车行（经营者谭伟明）负担1443.2元；重新鉴定费3956元（包括重新鉴定的出诊费2000元），由被告乐昌市平祥摩托车行（经营者谭伟明）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，按双方当事人的人数向本院递交上诉状及副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  周一涛审 判 员  曾陈红人民陪审员  赖成娟二〇一九年十二月二十五日书 记 员  王 榕