贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0330民初5437号原告：余某德，男，1966年9月16日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县，委托代理人：杨朝强，贵州名城（习水）律师事务所律师。被告：刘某山，男，1963年9月28日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县，被告：贵州启宏建筑劳务工程有限公司。统一社会信用代码:91520330MA6GQNPN4B(1-1)。住所：习水县杉王街道虹顶社区（习水县恒爆破工程有限公司）。法定代表人：赵洪德。委托代理人：胡青焱，贵州名城（习水）律师事务所律师。被告：刘某聪，男，1972年1月15日出生，汉族，贵州省习水县人，住本县，原告余某德诉被告刘某山、贵州启宏建筑劳务工程有限公司（以下称启宏劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月17日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，本院依被告启宏劳务公司的申请，追加案外人刘某聪为被告参加诉讼。原告余某德的委托代理人杨朝强，被告启宏劳务公司的委托代理人胡青焱，被告刘某山、刘某聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余某德向本院提出诉讼请求：一、请求判决被告连带赔偿原告遭受十级伤残的后续医疗费、住宿费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计132128.60元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年9月8日14时30分许，原告在被告刘某山承包的位于习水县回龙镇××凉水井组的工地上从事农网改造工作，在施工过程中被钢管击中从约2米高处摔下受伤。原告受伤后经习水县人民医院检查治疗，诊断为：骨盆骨折、左侧髋臼、左侧髂骨骨折。原告出院后，所受之伤经泸州正光司法鉴定所以泸科正（2019）临鉴字第506号司法鉴定意见书鉴定为十级伤残，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。经原告了解，涉案工程系被告启宏劳务公司转包给刘某山。原告受伤至今，被告除支付医疗费外，没有依法对原告赔偿。综上，被告的行为侵害了原告的合法权益，现原告提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告启宏劳务公司辩称：一、本案是提供劳务受害责任纠纷，应是雇主与雇员根据各自过错承担责任，被告启宏劳务公司不是原告的雇主，没有侵权行为，也不存在过错，不应承担责任。二、被告启宏劳务公司与案外人刘某聪存在劳务合作关系，而被告刘某山是与案外人刘某聪合作，原告是受雇于被告刘某山，与启宏劳务公司无关。三、启宏劳务公司已经垫付费用，请求在本案中一并处理。四、原告是不是涉案工地的工人应由原告提供证据予以佐证，启宏劳务公司将该工程分包给刘某山，原告是否是刘某山雇请的工人，启宏劳务公司不知情。即使原告是刘某山雇请的工人也应由刘某山承担赔偿责任。综上，请求判决驳回原告诉请启宏劳务公司承担连带责任的诉讼请求。被告刘某山辩称：一、原告受伤后送到桑木医院检查，后送到仁爱医院检查。二、原告是在回龙镇周家的桑向线安电杆过程中受伤，原告受伤的原因与其诉称不太一致。原告受伤是在大毛坡立杆，三角杆撑起时，原告因主巴杆受力移动将原告摔倒，从约2米高的坝子上摔下。原告摔下后，工人立即将原告扶起，原告是可以站立的，我们立即用工程车送到桑木医院检查。原告受伤后我就给赵洪德打电话，赵洪德让我们送到刘家坝医院或者仁爱医院，原告在桑木医院检查后就立即送到习水仁爱医院。送达到仁爱医院后，赵洪德说让我先找钱医治原告，待他保险生效。三、我与赵洪德之间系雇佣关系，8月初赵洪德打电话叫我去给他收工程，口头约定立电杆每颗720.00元包含拉线，赵洪德的吊机帮我立电杆就扣除100.00元，也就是赵洪德没有吊机帮忙安电杆就是720.00元，用了吊机就是620.00元。我和赵洪德口头约定时说没有工具，单价也低，我不想做。最后我们达成协议，赵洪德提供了运输工具、电锤、动敲动瓢，最后我又给赵洪德谈到安全问题，赵洪德购买了团体保险，我干此项工作多年，在开工前必须要有保险，协议是安全事故与我没有关系，还协议了给我做工的工人，赵洪德可以随时调动。被告刘某聪辩称：我从3月15日与赵洪德签订合同，在桑木供电所做农网改造，赵洪德说有桑向线、桑二线、桑莫线，赵洪德将桑二线拿给韩应虎，桑镇线、桑土线拿给一个赵姓人做，桑向线由任启奎、赵保才做的。我刚开始做是为任启奎、赵保才打了82个洞，按100元每个计算钱给我，后赵洪德就叫我做桑镇线，我就一直在桑镇线和桑润线做。做到8月份，赵保才和任启奎在周家做不下去了，赵洪德才叫刘某山去干桑向线，至于赵洪德与刘某山如何协商的我不清楚。本院经审理认定事实如下：被告启宏劳务公司将其承包的“桑向线”电杆安装工程以720.00元/根（若被告启宏劳务公司提供吊机则为620.00元/根）的价格分包给被告刘某山，后被告刘某山雇佣原告余某德等人施工。2018年9月8日14时30分许，原告余某德在施工过程中被用于拉电杆的“主巴杆”带倒从约2米高处摔下受伤。原告余某德受伤当日被送往习水县桑木镇中心卫生院、习水县仁爱医院检查后转院至习水县人民医院住院治疗20天，其伤情经诊断为：骨盆骨折、左侧髋臼、左侧髂骨骨折。原告余某德所受之伤经泸州正光司法鉴定所以泸科正（2019）临鉴字第506号司法鉴定意见书鉴定为十级伤残，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，原告余某德支出鉴定费2600.00元。在本案审理过程中，被告启宏劳务公司申请对原告余某德的伤情进行重新鉴定，本院委托西南医科大学司法鉴定中心予以鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人余某德骨盆损伤后畸形愈合评定为十级伤残；其后续治疗费约为叁仟至肆仟元或按实支付；其误工期评定为150日、护理期90日、营养期90日。”，被告启宏劳务公司支出鉴定费用3064.00元。另查明，原告余某德有被扶养人2人，即其母亲周付彩（1943年11月16日出生，有扶养义务人5人）、其女儿余小丹（2001年12月12日出生，有扶养义务人2人）。被告刘某山垫付原告余某德在习水县仁爱医院产生的检查费用1804.64元并预付原告余某德300.00元，被告启宏劳务公司垫付原告余某德在习水县人民医院住院产生的医疗费用3330.93元（其中报销得款2411.75元已支付给原告余某德）并预付原告余某德4500.00元。本院认为，被告刘某山以180.00元/天计酬的方式雇请原告余某德施工，原告余某德受雇于被告刘某山，双方形成的是劳务关系。2018年9月8日，在施工过程中被用于拉电杆的“主巴杆”带倒从约2米高处摔下受伤，属于因劳务自己受到损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。”之规定，应根据双方各自过错承担相应的责任。本案中，原告余某德未尽到安全注意义务，在施工时未确保安全摔下受伤，具有一定过错，原告余某德应自行承担30%的责任。被告刘某山在原告余某德提供劳务过程中，应当提醒其注意安全并提供安全的工作条件，履行安全保障义务，但其未尽到上述义务，应承担70%的责任。关于被告启宏劳务公司是否应当承担赔偿责任的问题，本案中，被告启宏劳务公司将其承包的工程分包给不具备施工资质的自然人即被告刘某山施工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，原告余某德主张由被告启宏劳务公司、刘某山承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。被告刘某聪所做工程与本案无关联，其不承担赔偿责任。本案中，原告余某德之伤经本院委托重新鉴定，其伤残等级及误工期、营养期、护理期、后续治疗费以重新鉴定意见为准。原告余某德因伤产生的损失经本院审查确定如下：一、后续医疗费依鉴定意见确定为3500.00元；二、住宿费酌定200.00元；三、住院伙食补助费100.00元/天×20天=2000.00元；四、护理费参照2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资43654.00元/年计算为43654.00元/年÷365天×90天=10764.00元，原告余某德主张护理费9510.00元，本院遵从其愿，予以支持9510.00元；五、误工费，原告余某德无固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，本院参照贵州省居民服务、修理和其他服务业平均工资43654.00元/年计算为43654.00元/年÷365天×150天=17940.00元；六、营养费酌定2700.00元；七、残疾赔偿金，按2018年度贵州省城镇人均可支配收入31592.00元/年的标准计算为31592.00元/年×20年×10%=63184.00元；八、被扶养人生活费2289.00元；九、精神抚慰金酌定3000.00元；十、交通费酌定1000.00元；十一、鉴定费2600.00元。以上共计107923.00元，对于被告刘某山、启宏劳务公司垫付的费用8199.57元（其中：被告刘某山垫付医疗费1804.64元；被告启宏劳务公司垫付医疗费3330.93元、鉴定费3064.00元，合计8199.57元），为减少双方当事人诉累，本院一并处理，故本案总损失为116122.57元（107923.00元+8199.57元），被告刘某山、启宏劳务公司应承担116122.57元×70%=81285.75元，扣除被告刘某山、启宏劳务公司已预、垫付的费用15411.32元（其中被告刘某山预付300.00元，垫付医疗费1804.64元；被告启宏劳务公司预付4500.00元、垫付医疗费3330.93元、鉴定费3064.00元；被告启宏劳务公司报销得款2411.75元已支付给原告余某德；合计15411.32元），还应给付原告余某德65874.43元（81285.75元-15411.32元=65874.43元）。对被告刘某山、启宏劳务公司各自应担份额，因与本案系不同法律关系，本院不予处理，其可另案主张。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告贵州启宏建筑劳务工程有限公司、刘某山于本判决生效之日起十五日内给付原告余某德人民币65874.43元；二、驳回原告余某德的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取380.00元，由原告余某德承担114.00元，被告贵州启宏建筑劳务工程有限公司、刘某山承担266.00元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人人数提供副本，并预交上诉案件受理费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，则本判决发生法律效力。权利人可自本案生效判决确定的履行期限届满之日二年内申请强制执行。审判员  邹高礼二〇一九年十二月二十六日书记员  于 泳