重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民终10498号上诉人（原审被告）：沙坪坝区谢芸机械加工厂，住所地重庆市沙坪坝区井口镇四合社，统一社会信用代码92500106MA5UU1H830。经营者：谢武刚，男，1972年4月6日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：宋春，女，1983年12月15日出生，汉族，沙坪坝区谢芸机械加工厂员工。被上诉人（原审原告）：邓传英，女，1956年5月29日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：何健，北京市京师（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘宇翔，北京市京师（重庆）律师事务所实习律师。上诉人沙坪坝区谢芸机械加工厂（以下简称谢芸加工厂）与被上诉人邓传英工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院(2019)渝0106民初14515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人谢芸加工厂的委托诉讼代理人宋春，被上诉人邓传英的委托诉讼代理人何健、刘宇翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢芸加工厂上诉请求：1.撤销一审判决，改判谢芸加工厂不支付邓传英各项工伤待遇；2、二审诉讼费用由邓传英承担。事实和理由：邓传英入职谢芸加工厂处已经达到法定退休年龄，不应当再享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。邓传英受伤后谢芸加工厂垫付了相关费用，邓传英不应当再要求谢芸加工厂支付。一审法院事实审查不清、认定事实错误、适用法律不准确，请求二审法院查明后予以改判，支持谢芸加工厂上诉请求。邓传英辩称，虽然邓传英已经达到法定退休年龄，但根据相关法律法规可以享受工伤待遇，谢芸加工厂在邓传英受伤期间垫付了相关费用的相关事实一审中已经查明，进行了扣除，请求维持一审判决。谢芸加工厂向一审法院起诉请求：一、判令解除邓传英与谢芸加工厂之间的劳动关系；二、判令谢芸加工厂支付邓传英医疗费2507.75元、住院伙食补助费544元、护理费8160元、停工留薪期工资18000元、一次性伤残补助金36795.60元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金61326元、鉴定期间生活补贴6000元、鉴定费2900元，共计163489.35元。一审法院认定事实：2018年5月4日，邓传英在谢芸加工厂车间工作中受伤。当日，邓传英入重庆东华医院住院治疗，经医院诊断：左肩胛骨骨折、肋骨骨折、血气胸、皮肤挫伤；2018年7月11日，邓传英出院，出院诊断：注意休养，避免剧烈活动，适当加强左肩关节功能锻炼，每月来院门诊复查，加强营养，不适门诊随访。2019年2月28日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局出具沙坪坝人社伤险认字[2019]229号认定工伤决定书，该决定书载明，邓传英受到的伤害为工伤，由谢芸加工厂承担工伤主体责任。2019年4月10日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会出具沙坪坝劳初鉴字[2019]254号初次鉴定结论书，该结论书载明，经劳动能力鉴定专家组鉴定，邓传英的伤残情况为1左1-9肋骨骨折；2左肩胛骨骨折，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2018年5月4日、2018年5月5日邓传英分别向重庆亮朗物业管理有限公司支付抬送费40元、60元；2018年8月22日、2018年10月17日邓传英分别向重庆市东华医院支付检查费174元、87元；2018年7月11日，邓传英向重庆市东华医院支付住院医药费26054.75元；2018年12月21日，邓传英向中国人民解放军陆军军医大学第一附属医院支付人身损害鉴定费2500元；2019年3月5日，邓传英向重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局支付职工劳动能力初次鉴定费400元；2019年3月15日，邓传英向重庆市沙坪坝区中西医结合医院支付检查费92元。邓传英住院期间，谢芸加工厂垫付费用24000元。2019年5月27日，邓传英向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委在五个工作日内未作出受理决定，出具2019-138号说明书，故邓传英起诉至一审法院要求判如所请。另查明，邓传英在谢芸加工厂处上班期间的月均工资为3000元。一审法院认为，邓传英所受伤害虽然被认定为工伤，但邓传英出生于1956年5月29日，属于超过法定退休年龄的劳动者，现邓传英就赔偿金额与谢芸加工厂发生争议，不属于劳动争议。同时，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。邓传英、谢芸加工厂之间不是劳动合同关系，故邓传英要求解除与谢芸加工厂之间的劳动关系于法无据，一审法院不予支持。邓传英所受伤害经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定为工伤，且谢芸加工厂承担工伤主体责任，可参照《工伤保险条例》要求谢芸加工厂给予一次性赔偿。对邓传英主张的各项赔偿请求评述如下：关于邓传英诉请的医疗费2507.75元的问题。邓传英支付的检查费353元仅有相应的收据，无病历等相关证据证明其费用产生与其工伤有关，故一审法院对该部分费用不予支持；邓传英支付的抬送费100元仅有收据，且邓传英所受伤害的部位主要为左肩，邓传英并无充分证据证明该费用的产生系必要，故一审法院对该部分费用不予支持。邓传英住院期间产生医疗费26054.75元，谢芸加工厂垫付24000元，故谢芸加工厂还应支付邓传英医疗费2054.75元。关于住院伙食补助费544元的问题。邓传英住院68天，可以按照8元/天的标准向谢芸加工厂要求赔偿，故邓传英可以要求谢芸加工厂支付住院伙食补助费544元=68天×8元/天。关于护理费8160元的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养真系亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。本案中，邓传英受伤后，住院68天，应当支付护理费，关于护理费的标准，酌定按100元/天的标准计算，故邓传英可以要求谢芸加工厂支付护理费6800元=68天×100元/天。关于停工留薪期待遇18000元的问题。应当从停工留薪期期间和停工留薪期工资标准两个方面予以考虑。根据邓传英受伤伤情为左肩肩胛骨粉碎性骨折和邓传英每月的工资为3000元的事实，谢芸加工厂应当支付邓传英停工留薪期待遇18000元=3000元/月×6月。关于一次性伤残补助金36795.60元的问题。参照《工伤保险条例》，邓传英可以要求谢芸加工厂按照本人工资的标准计算9个月要求支付一次性伤残补助金，但邓传英的本人工资低于2018年度重庆市职工平均工资的60%，应当按照2018年度重庆市职工平均工资的60%的标准计算，故邓传英可以要求谢芸加工厂支付一次性伤残补助金36795.60元=6814元/月×60%×9月。关于一次性工伤医疗补助金27256元的问题。参照《工伤保险条例》，邓传英可以按照重庆市2018年度职工月平均工资计发4个月的标准支付一次性医疗补助金27256元=6814元/月×4月。关于一次性伤残就业补助金61326元的问题。邓传英属于超龄人员，不享受一次性伤残就业补助金，故对邓传英要求的一次性就业补助金的诉讼请求，不予支持。关于鉴定期间的鉴定期间生活补贴6000元的问题。依照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。本案中，邓传英于2019年3月5日申请鉴定，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会于2019年4月10作出鉴定，谢芸加工厂应当支付邓传英生活津贴2486.21元=（3000元+3000元×4天÷21.75天）×70%。关于邓传英要求的鉴定费2900元的问题。邓传英于2019年3月5日向重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局支付的鉴定费400元可以认定因工伤认定产生。但邓传英无充分证据证明向中国人民解放军陆军军医大学第一附属医院支付的人身损害鉴定费2500元系因本次工伤产生。故一审法院支持邓传英鉴定费400元。审理过程中，法庭组织邓传英、谢芸加工厂调解，邓传英、谢芸加工厂未能达成一致意见，致调解未果。据此，一审判决：一、邓传英因工伤产生的医疗费2054.75元、住院伙食补助费544元、护理费6800元、停工留薪期待遇18000元、一次性伤残补助金36795.60元、一次性医疗补助金27256元、鉴定期间生活津贴2486.21元、鉴定费400元，合计94336.56元，此款限谢芸加工厂于本判决发生法律效力后立即支付给邓传英；二、驳回邓传英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由谢芸加工厂负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。双方当事人对一审查明事实均无异议，本院二审查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，邓传英虽然已达退休年龄，但其因工受伤评定为伤残九级，并经工伤认定由谢芸加工厂承担工伤主体责任，应由谢芸加工厂参照《工伤保险条例》有关规定进行一次性赔偿，且应当支付一次性工伤医疗补助金。故谢芸加工厂认为不支付各项工伤待遇、邓传英不应享受一次性工伤医疗补助金的主张，于法无据。一审并未判决支付一次性伤残就业补助金，谢芸加工厂该上诉理由明显不能成立。其他认定同一审。综上所述，谢芸加工厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沙坪坝区谢芸机械加工厂负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈娅梅审 判 员 刘家秀审 判 员 赵文建二〇一九年十二月二十四日法官助理 王 怡书 记 员 廖婧伊