山西省长治市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2019）晋04刑终495号原公诉机关山西省长治市潞州区人民检察院（原郊区人民检察院）。上诉人（原审被告人）弓志超，男，1989年12月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省，住长治市。2014年8月19日因犯故意伤害罪被山西省壶关县人民法院判处有期徒刑一年二个月。2019年2月4日因涉嫌寻衅滋事罪被长治市公安局潞州区分局（原郊区分局）刑事拘留，2019年3月12日经长治市郊区人民检察院批准，次日被长治市公安局潞州区分局（原郊区分局）执行逮捕。现羁押于长治市看守所。原审附带民事诉讼原告人申某，男，1993年11月5日出生，汉族，中专文化，住长治市。诉讼代理人：叶某，女，1972年3月14日出生，住长治市，系被害人申某母亲。原审附带民事诉讼原告人董某，男，1994年1月23日出生，汉族，中专文化，住长治市。原审附带民事诉讼原告人秦某，男，1994年6月14日出生，汉族，高中文化，住长治市。山西省长治市潞州区人民法院审理山西省长治市潞州区人民检察院（原郊区人民检察院）指控原审被告人弓志超寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人申某、董某、秦某一并提起附带民事诉讼一案，山西省长治市潞州区人民法院于2019年8月20日作出（2019）晋0403刑初78号刑事附带民事判决。判后，原审被告人弓志超不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审认定，2019年2月3日23时许，在长治市王庄激情百度KTV被告人弓志超酒后无故踢踹醉酒躺在地上的申某，后董某、秦某、白某与被告人弓志超、杨军（在逃）、王某相互厮打，期间弓志超持啤酒瓶，杨军持灭火器及椅子殴打董某等人头、胸等部位，致申某、董某、秦某、白某受伤。经长治市郊区公安司法鉴定中心鉴定，董某、秦某所受损伤构成轻伤二级，申某所受损伤构成轻微伤。另查明，董某因伤在长治市医学院附属和平医院住院13天，花费医药护理费共计24492.65元。申某因伤在长治市医学院附属和平医院住院7天，花费医药护理费共计6632.1元。秦某因伤在首钢长治钢铁有限公司医院门诊治疗7天，花费医疗费1282.94元。申某、董某、秦某均系城镇非农户口。原审认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、行政处罚决定书、张某的报案材料、吸毒现场检测报告书、行政处罚告知笔录、弓志超、杨军的常住人口基本信息、董某、秦某、王某、申某的户籍证明、杨军的在逃人员登记表、监控视频截图，申某、秦某受伤照片，作案工具照片、弓志超的刑事附带民事判决、嫌疑人员前科劣迹调查表、王某询问笔录、李某询问笔录、张某询问笔录、史某询问笔录、马某询问笔录、白某询问笔录、申某的被害人陈述、秦某的被害人陈述、董某的被害人陈述、弓志超的供述与辩解、秦某伤情鉴定、申某伤情鉴定、董某伤情鉴定、张某辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场视频光盘一张、附带民事诉讼原告人申某、董某、秦某提交的住院病历、门诊手册、医药费单据等证据材料。原审认为，被告人弓志超持凶器随意殴打他人致二人轻伤、一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人弓志超犯寻衅滋事罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，原审予以支持。原审在对被告人弓志超犯寻衅滋事罪的量刑过程中，充分考虑到其具有以下量刑情节：被告人弓志超系累犯，依法应当从重处罚；被告人弓志超当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；被害人有一定过错，对被告人可以酌情从轻处罚。公诉机关及辩护人关于被告人弓志超的量刑情节与原审查明一致和符合法律规定的部分，原审予以采纳。关于附带民事诉讼原告人主张的经济损失，根据在案的相关证据，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关法律规定，原审对原告人主张的经济损失中合法、合理的部分予以支持，具体认定如下：申某医疗费6632.1元（有在案医疗费票据为证）；误工费按照山西省2017年度城镇居民人均纯收入29132元除以365天乘以7天计为558.7元；住院伙食补助费100元每日计算7日计为700元；营养费按照50元每日计算7日为350元；护理费按照山西省2017年度卫生业工资收入66134元每年计算7天计为1268.3元。交通费因未提交证据，但考虑其实际发生交通费用，故酌情认定200元；后续治疗费无证据证明，故不予支持。以上申某经济损失总计9709.1元。董某医疗费24492.65元（有在案医疗费票据为证）；误工费按照山西省2017年度城镇居民人均纯收入29132元除以365天乘以13天计为1037.6元；住院伙食补助费100元每日计算13日计为1300元；营养费按照50元每日计算13日为650元；护理费按照山西省2017年度卫生业工资收入66134元每年计算13天计为2355.5元。交通费因未提交证据，但考虑其实际发生交通费用，故酌情认定400元；后续治疗费无证据证明，原审不予支持。以上董某经济损失总计30235.75元。秦某医疗费1282.94元（有在案医疗费票据为证）；误工费按照山西省2017年度城镇居民人均纯收入29132元除以365天乘以7天计为558.7元；营养费按照50元每日计算7日为350元。交通费因未提交证据，但考虑其实际发生交通费用，故酌情认定200元；后续治疗费无证据证明，故不予支持。以上秦某经济损失总计2391.64元。以上三人的经济损失应由被告人及在逃的同案犯杨军共同承担赔偿责任。因为杨军在逃，故在本案中应当由被告人承担赔偿责任。待杨军到案后与被告人承担连带赔偿责任。在案扣押的凳椅1把、灭火器1个、玻璃酒瓶碎片21个，均系激情百度KTV的物品，非被告人所有，应当由公安机关依法处理。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三十六条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条的规定，判决：一、被告人弓志超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年零二个月（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即从二〇一九年二月四日起至二〇二一年四月三日止）。二、被告人弓志超赔偿附带民事诉讼原告人申某经济损失9709.1元，被告人弓志超赔偿附带民事诉讼原告人董某经济损失30235.75元，被告人弓志超赔偿附带民事诉讼原告人秦某经济损失2391.64元,以上赔偿款于本判决生效后十五日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人申某、董某、秦某的其他诉讼请求。四、在案扣押的凳椅1把、灭火器1个、玻璃酒瓶碎片21个，应当由长治市公安局潞州区分局（原郊区分局）依法处理。判后，原审被告人弓志超提起上诉，主要上诉理由是：上诉人主观上没有主动伤害对方的故意，只是因为喝醉了，将躺在地上的申某当成自己的朋友用脚尖碰了他让他起来，此时招来多名被害人的殴打，因是对方先动手，我们才还手的，这属于正当防卫，而不是寻衅滋事。被害人对矛盾激化负有主要责任，原审量刑过重，请求二审法院撤销一审判决后依法改判。经审理查明的事实和证据与原判一致，且经原审当庭举证、质证，合法有效，足以认定本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人弓志超在公共场所持凶器随意殴打他人致二人轻伤、一人轻微伤，事实清楚，证据确实充分，其行为已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。上诉人弓志超所提主观上没有伤害对方的故意，不是寻衅滋事，应属于正当防卫等上诉理由与查明的案件事实不符，本案中有受案登记表、立案决定书、辨认笔录、现场勘验检查笔录、作案工具照片、扣押清单、现场视频录像、附带民事诉讼原告人申某、董某、秦某的住院病历及伤情鉴定报告、证人王某、李某、张某、史某、马某、白某等的询问笔录、三名被害人的被害人陈述、上诉人弓志超自己的供述与辩解等证据材料，以上证据来源合法，内容真实，证据间相互印证形成证据链条，能够证明上诉人弓志超伙同其他同案犯共同将被害人申某、董某、秦某打伤的犯罪事实，该行为不符合正当防卫的构成要件，对该上诉意见不予支持。原审在对上诉人弓志超犯寻衅滋事罪的量刑过程中，已经充分考虑到上诉人当庭自愿认罪，被害人存在一定过错等从轻量刑情节，但因上诉人弓志超未赔偿被害人损失，未取得被害人谅解，且系故意犯罪的累犯，原审结合弓志超的犯罪行为、情节、社会危害程度等对其判处有期徒刑二年零二个月符合法律规定，故对上诉人弓志超所提原审量刑过重的上诉理由本院不予支持。综上，原审定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 瑾审判员 秦 坤审判员 常文扬 二O一九年十二月十九日书记员 李一鑫