安徽省全椒县人民法院 行 政 判 决 书 （2019）皖1124行初35号 原告李有权，男，1970年10月21日出生，汉族，住安徽省全椒县。 委托代理人王蕾蕾，北京市农权律师事务所律师。 委托代理人尹延昭，北京市农权律师事务所实习律师。 被告全椒县城市管理行政执法局。 法定代表人陈礼峰，该局副局长（主持工作）。 委托代理人秦荣凯，法制股股长。 委托代理人孙章，安徽衡远律师事务所律师。 原告李有权不服被告全椒县城市管理行政执法局（以下简称县行政执法局）房屋拆迁管理行政行为，于2019年10月17日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月22日公开开庭进行了审理。原告李有权及其委托代理人王蕾蕾、尹延昭、被告县行政执法局的出庭负责人周荣坤及其委托代理人秦荣凯、孙章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告县行政执法局于2019年4月28日作出（全行执）限拆告字［2019］第6061号限期拆除公告，要求李有权于2019年5月8日前自行拆除十字镇该村该组的违法建设。逾期仍不自行拆除，将依法予以强制拆除。 原告李有权诉称，原告系全椒县十字镇该村该组村民。2019年4月28日，被告县行政执法局在原告家墙外张贴(全行执)限拆告字[2019]第6061号限期拆除公告，原告认为该公告中所载明的“2019年5月8日前自行拆除违法建设，逾期仍不自行拆除，将依法予以强制拆除”的行政行为，被告无权作出该行政行为，且认定对象及事实不清、证据不足、适用法律错误、程序违法，应当依法予以撤销。现原告起诉要求：1、撤销被告于2019年4月28日作出的(全行执)限拆告字[2019]第6061号限期拆除公告中所载明的“2019年5月8日前自行拆除违法建设,逾期仍不自行拆除,将依法予以强制拆除”的行政行为;2、诉讼费用由被告承担。 原告李有权向法庭提供了如下证据： 证据一、县行政执法局于2019年4月28日作出的（全行执）限拆告字［2019］第6061号限期拆除公告。证明被告实施了限期拆除的行为，并认定原告的养鸡棚及简易房属于违法建筑。 证据二、农村土地经营权证、十潭产业园亮克威泽项目上李有权附属物登记情况、申请报告。证明原告有权使用土地，承包经营养鸡棚及简易房是具有合法手续的。 被告县行政执法局辩称，1、原告违建处于全椒县城市规划区内，原告未取得建设工程规划许可证的情况下在规划区内进行建设，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条第一款的规定，属于违法建筑，违法事实清楚，且属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条、第六十八条以及住建部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第八条的规定，应当予以拆除。2、县行政执法局是具有作出强制拆除决定的行政主体。安徽省批准全椒县在城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作，在城市规划区集中行使行政处罚权包括在城市规划管理方面的行政处罚权。全椒县人民政府责成我局对违法建设依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定，采取强制拆除等措施。3、（全行执）限拆告字（2019）第6061号《限期拆除公告》程序符合法律规定。2015年1月3日，执法人员经过现场询问和勘查，并制作了相关笔录，认定原告属于未取得规划许可即进行建设，告知了原告未取得规划审批属于违法建设。2019年4月19日，被告现场勘验又发现原告违建，被告向原告送达《责令限期拆除通知书》，限期原告于2019年4月24日前自行拆除，原告仍未拆除，2019年4月28日，被告依据《中华人民共和国行政强制法》的规定发出《限期拆除催告书》以及《限期拆除公告》，均要求原告限期拆除，再次告知原告享有的陈述和申辩权。经催告、公告后原告逾期仍未自行拆除违法建设，被告的上述程序符合法律规定，程序正当。4、原告的诉请不明确，原告诉状要求撤销的对象不明确，《限期拆除公告》不具有可诉性。原告诉请撤销的公告中的行为尚未作出，原告的房屋已经不复存在，但并非被告拆除。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。 被告县行政执法局向法庭提供了如下证据： 证据一、询问笔录、现场纪实、当事人身份证、在建现场图片。证明经现场勘查询问，确认原告李有权在未经规划行政主管部门批准情况下进行建设，被告制作了笔录，原告违法事实清楚、证据充分。 证据二、责令限期拆除通知书及送达照片。证明2019年4月19日，被告向原告送达了限期拆除通知书，原告拒绝签收，被告拍照取证并留存，见证人签字确认。 证据三、限期拆除公告、限期拆除催告书、送达回证及送达照片。证明2019年4月28日，被告再次向原告送达拆除催告书，同时公告，原告拒绝签收，见证人签字确认，被告拍照留存。 证据四、现场照片。证明目前原告的建筑物已不存在，但并非被告强制拆除的。 证据五、《中华人民共和国城乡规划法》第二条、第四十四条、第六十六条、六十八条等。《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第一条、第四条、第七条、第八条等。证明在城乡规划区内未经批准的临时建筑属于违法建设，责令限期拆除，逾期不拆除的，依法强制拆除。 证据六、《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十七条、第四十四条。证明行政机关在作出强制执行决定之前，应当事先告知当事人履行义务，经催告、公告后，当事人仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 证据七、《关于在全椒县城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作的批复》、《全椒县人民政府关于责成县行政执法局行使违法建筑强制拆除权的通知》。证明安徽省人民政府批准县行政执法局行使违法建筑强制拆除权，被告具有作出《限期拆除公告》的职权。 证据八、全椒县城市总体规划。证明原告建设行为发生在全椒县城市规划区内，依法应当取得建设规划许可。 经庭审质证，原告李有权对被告提交的事实和程序证据合法性及证明目的不认可。被告县行政执法局对原告提交的证据真实性无异议，证明目的不认可。 经审理查明，李有权系全椒县十字镇某村某组村民。全椒县十字镇该村该组土地性质属于农村集体土地。李有权在其承包地上建设养鸡棚和简易房，未取得建设工程规划许可证。2015年1月3日，县行政执法局经现场询问和勘查，制作了询问笔录，并告知李有权在承包地上的建设未取得规划审批手续，属于违法建设，限期七日内完善相关手续，以消除对规划的影响。2015年2月6日，全椒县十字镇人民政府在李有权提交的申请报告中签署意见：“经研究，同意建设临时性生产用房和鸡棚，因国家征地无条件自拆。”2019年4月19日，县行政执法局向李有权作出（全行执）限拆字[2019]第6061号《责令限期拆除通知书》，李有权不在现场，县行政执法局将该《责令限期拆除通知书》张贴在墙上。2019年4月28日，县行政执法局同时向李有权下达了（全行执）限拆催字[2019]第6061号《限期拆除催告书》、（全行执）限拆告字[2019]第6061号《限期拆除公告》，《限期拆除公告》主要内容为：“经查，你（单位）十字镇华林村吴小桥组的建设，因未取得规划行政许可，擅自建设，限你（单位）于2019年5月8日前自行拆除该违法建设。逾期仍不自行拆除,将依法予以强制拆除。”并张贴在墙上。李有权不服该公告内容，遂提起行政诉讼。 另查明，2007年2月8日，安徽省人民政府法制办公室皖府法[2007]16号文件，批准在全椒县在城市管理领域集中开展行政处罚权试点工作，2017年2月14日，全椒县人民政府责成县行政执法局行使违法建筑强制拆除权。 本院认为，李有权在其承包土地上建设养鸡棚和简易房，十字镇人民政府虽然同意其建设临时性生产用房和鸡棚。但根据《中华人民共和国土地管理法》第五十七条第三款规定：“临时使用土地期限一般不超过二年。”李有权的临时用地已超过二年。 根据安徽省人民政府法制办公室皖府法[2007]16号《关于在全椒县城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作的批复》、《全椒县人民政府关于责成县行政执法局行使违法建筑强制拆除权的通知》规定，县行政执法局作为全椒县行使城市管理相对集中行政处罚的机关，有权对涉案的违法建设采取行政强制措施，但采取行政强制措施，应当严格按照法律规定的程序进行。《中华人民共和国行政强制法》第十八条对行政机关实施行政强制措施应当履行的程序作出了明确规定；第三十八条对行政文书的送达也作出了明确规定:“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。”本案中，县行政执法局于2015年1月3日对李有权进行询问，并制作现场笔录，直至2019年4月19日才作出（全行执）限拆字[2019]第6061号《责令限期拆除通知书》，县行政执法局既没有通知当事人李有权到场，也没有将《责令限期拆除通知书》送达给李有权，县行政执法局将该《责令限期拆除通知书》张贴在墙上，不符合法律规定的直接送达的程序。2019年4月28日县行政执法局同时制作了（全行执）限拆催字[2019]第6061号《限期拆除催告书》、（全行执）限拆告字[2019]第6061号《限期拆除公告》，且《限期拆除催告书》没有向李有权进行送达，县行政执法局只是将《限期拆除公告》张贴在墙上。因本案诉争的行政行为是（全行执）限拆告字[2019]第6061号《限期拆除公告》，县行政执法局提供的证据不能证明其在作出该公告前已经履行了相应的法定程序，因此，县行政执法局作出的（全行执）限拆告字[2019]第6061号《限期拆除公告》程序违法，故原告李有权诉请撤销（全行执）限拆告字[2019]第6061号《限期拆除公告》，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，判决如下： 一、撤销被告全椒县城市管理行政执法局对原告李有权作出的（全行执）限拆告字[2019]第6061号《限期拆除公告》； 二、驳回原告李有权其他诉讼请求。 案件受理费50元，由被告全椒县城市管理行政执法局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  张国兵 审 判 员  高朝银 人民陪审员  范茂平 二〇一九年十二月二十四日 书 记 员  唐 月 附法律条文： 1、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： (一)主要证据不足的； (二)适用法律、法规错误的； (三)违反法定程序的； (四)超越职权的； (五)滥用职权的； (六)明显不当的。