北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0107民初2905号原告（反诉被告）：宋国民，男，1975年1月1日出生，住北京市昌平区。委托诉讼代理人：关振海，北京市浩东律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亚辉，男，1991年11月26日出生，北京市浩东律师事务所实习律师，住北京市朝阳区通慧家园11号楼5单元。被告（反诉原告）：北京首钢资源再利用科技有限公司，住所地北京市石景山区阜石路166号1号楼12层1212。法定代表人：冯国庆，董事长。委托诉讼代理人：鲁俊峰，北京市瑞驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：石弘川，北京市瑞驰律师事务所律师。原告（反诉被告）宋国民与被告（反诉原告）北京首钢资源再利用科技有限公司（以下简称首钢资源公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宋国民及其委托诉讼代理人关振海、李亚辉、被告首钢资源公司的委托诉讼代理人石弘川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宋国民向本院提起以下诉讼请求：1.判令被告返还原告预付的货款余额418341.37元，并支付银行同期贷款利息损失，利息自2017年11月24日计算；2.本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：2017年11月17日，原告与被告就购买尾矿砂事宜达成合意，约定，原告向被告购买尾矿砂5万吨，含税单价6.1元每吨，预付货款30.5万元，预付倒运费10万，另交提货保证金5万，以上货款合计45.5万元。双方还约定货物堆放场所因货物堆放发生的倒运费由出卖人承担，现场直接装车不发生倒运费用的不加倒运费用。2017年11月23日，原告按约定向被告帐户汇款45.5万元。原告自2017年11月30日起至2018年7月11日，陆续购买尾矿砂5841.14吨，货款合计为36658.63元。因尾矿砂质量不符合客户的质量要求，经协商，原、被告一致同意终止合作，但对退还货款、倒运费及保证金事宜不能达成一致，故起诉至法院。被告首钢资源公司答辩称：请求法院驳回原告全部诉讼请求。双方合同关系合法有效不存在解除合同或终止合作；2017年11月17日原、被告签订尾矿砂买卖合同，就原告从被告处订购尾矿砂达成一致意见，合同约定原告自2017年11月至2018年3月从被告处购买尾矿砂，每月购买尾矿砂5万吨、每吨含税单价6.1元每吨，预付货款30.5万元，预付倒运费10万，另交提货保证金5万，质量标准以现场实际为准，先付款后发货等内容。合同签订后，被告收到第一个月货款及倒运费405000元，提货保证金5万元，但原告直至2018年3月31日，仅提货868吨，被告多次催促，原告总计提货5841吨左右。双方达成合意并签订合同，应按合同约定履行义务，原告没有终止合同的权利。原告是违约方，其违约行为给被告造成损失，原告无权解除合同，无权要求终止合作。合同约定原告按时定量从被告处提货，合同约定原告不能按时定量提货违约责任，支付保证金5万元，原告没有履行按时定量提货，原告订购20万吨尾矿砂，为了保证上流生产秩序，被告将尾矿砂储存到其他材料厂，原告已经支付了实际运输储存费用，如果原告没有违约，这笔费用不会发生，双方应严格履行合同，原告违约要求终止合作并返还货款赔偿损失没有事实和法律依据。原告的违约行为给被告造成了249285.4损失，原告应承担这部分损失。故首钢资源公司提起反诉。反诉请求：1.判令继续履行2017年11月17日签订的尾矿砂买卖合同；2.判令宋国民赔偿首钢资源公司损失398262.68元；3.诉讼费由宋国民承担。事实与理由：2017年11月17日，首钢资源公司与宋国民签订了买卖合同，就宋国民从首钢资源公司处在4个月内每月定量采购尾矿砂一事达成一致意见。合同第1条约定，宋国民从首钢资源公司出购买尾矿砂，数量为5万吨/月，含税单价6.1元/吨，总计每月405000元。合同第2条约定，质量标准以现场实际为准。合同第3条约定，先付款后发货。合同第4条约定，买受人按照出卖人指定的提货地点，自行提取货物。合同第5条约定，买受人提货期限是2017年11月17日至2018年3月31日。合同第6条约定，买受人在本合同约定期限内提货完毕。合同第7条约定，买受人支付5万元提货保证金，必须保证及时提货，不能影响生产单位日常生产、管理。因提货不及时影响生产单位生产、管理的，买受人应承担责任，所发生的费用从提货保证金中酌情扣除。不足部分，买受人应于该费用发生之日起三日内支付。合同签订后，首钢资源公司开始协调上游企业的尾矿砂出产、为买受人办理出库、装车等履行合同义务的行为。反而宋国民直至2018年3月31日的提货期限届满止，仅提货868.66吨。在首钢资源公司多次催促下，宋国民又陆续提货到2018年7月11日，之后便不再履行合同义务了。宋国民总计提货5841.14吨。双方在合同中约定了宋国民需要有按时、定量从首钢资源公司处提货的义务。因此双方不仅约定了宋国民不能按时定量提货时应付的违约责任，更约定宋国民先行支付5万元的提货保证金以保证合同顺利履行。然而宋国民并没有履行按时定量的提货义务，其行为已经构成违约。首钢资源公司直接经济损失398262.68元，首钢资源公司实际支付了249285.4元。宋国民给首钢资源公司造成了严重的经济损失。故提起反诉。原告宋国民针对被告首钢资源公司的反诉答辩称：合同没有宋国民盖章，合同也没有原件。由于没有盖章，作为合同的要件看，主体资格不确定，合同是不成立的。对于宋国民与首钢资源公司之间没有约束力。首钢资源公司依据此提起反诉没有任何依据。关于损失，因合同与宋国民没有因果关系，因果关系不成立，所谓的损失也不存在。请求法院驳回反诉请求。本院经审理查明以下事实，首钢资源公司提交一份2017年11月17日的尾矿砂买卖合同复印件。合同约定标的物为尾矿砂，50000吨，含税价6.1元/吨。含税总额305000元，倒运费，50000吨，含税价2元/吨。含税总额100000元。合计405000元。质量标准为以现场实际为准。先付款后发货。买受人按照出卖人指定的提货地点，自行提取货物，并承担所发生的费用。买受人提货期间为2017年11月17日至2018年3月31日。经出卖人书面同意可以延长，本合同货款两清后，合同终止。买受人支付5万元提货保证金，必须保证及时提货，不能影响生产单位日常生产、管理，因提货不及时影响生产单位生产、管理的，买受人应承担责任，所发生的费用从提货保证金中酌情扣除，提货保证金不足以支付全部费用的，买受人应于该费用发生之日起三日内向出卖人支付完毕。双方盖章后生效。该尾矿砂买卖合同复印件出卖人处未加盖首钢资源公司公章，买受人处有宋国民签字捺印。宋国民对该尾矿砂买卖合同不予认可。宋国民认为合同也没有原件，也没有盖章，对宋国民不具有约束力。首钢资源公司未能向本院提交该尾矿砂买卖合同原件。诉讼中，首钢资源公司要求继续履行上述尾矿砂买卖合同。诉讼中，宋国民主张与首钢资源公司于2017年11月17日存在口头的尾矿砂买卖合同，双方口头约定宋国民向首钢资源公司购买尾矿砂5万吨，含税单价6.1元每吨，预付货款30.5万元，预付倒运费10万，另交提货保证金5万。后因首钢资源公司供应的尾矿砂含泥量过高，质量不符合标准，双方口头协商终止合同，首钢资源公司也表示同意了，但最终未协商成，故产生本案诉讼。首钢资源公司对宋国民的主张不予认可。另查，宋国民于2017年11月23日向首钢资源公司支付455000元。2017年11月30日至2018年7月10日期间，宋国民自首钢资源公司共提取尾矿砂5841.14吨，货款合计36658.63元。首钢资源公司对此予以认可。其中物资发货确认单记载含税价有6.1元/吨及8.5元/吨。宋国民为提起本案诉讼委托律师支出律师费2万元。首钢资源公司认为宋国民拒不履行2017年11月17日尾矿砂买卖合同约定的提货义务，为保证上游企业正常生产秩序，自行将本应由宋国民提货的20余万吨尾矿砂自行运输到其他料场，为此实际支出249285.4元。为此，首钢资源公司提供运输合同及付款凭证佐证。宋国民均不予认可。首钢资源公司主张直接经济损失398262.68元，已实际支出249285.4元，其他已结算但尚未实际支出。上述事实，有双方提交的上述证据及双方当事人的陈述意见在案佐证。本院认为，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。本案中，首钢资源公司主张双方存在书面的尾矿砂买卖合同，但一方面其未提交该合同原件，另一方面该合同未有首钢资源公司印章，依据合同约定双方盖章后生效，故本院对首钢资源公司主张不予认可。首钢资源公司反诉要求继续履行该尾矿砂买卖合同缺乏事实依据，本院不予支持。宋国民主张与首钢资源公司于2017年11月17日存在口头的尾矿砂买卖合同，首钢资源公司虽不予确认，但双方对预付货款，后提货的交易习惯，购买尾矿砂的吨数，倒运费计算标准及提货保证金金额不持异议，从双方交易行为看，双方确存有买卖尾矿砂的合意。该买卖行为未违反国家法律、行政法规等强制性规定，应为有效。双方均应严格履行各自的合同义务。后宋国民共提取尾矿砂5841.14吨，货款合计36658.63元，首钢资源公司不持异议，本院予以确认。宋国民主张因提取的尾矿砂含泥量过高，不符合质量标准，且与首钢资源公司协商一致，终止合同履行，首钢资源公司不予认可，宋国民应就尾矿砂存在质量问题及双方合意终止合同履行承担举证证明责任，其举证不能应承担举证不能的法律后果。宋国民以自己的行为明确表示不再提取尾矿砂，构成违约。如前所述因首钢资源公司要求继续履行的书面尾矿砂买卖合同未成立，且依据《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定，涉案口头尾矿砂买卖合同亦不具备事实履行条件。故首钢资源公司应当向宋国民返还418341.37元。因宋国民根本违约，其要求首钢资源公司承担利息损失及律师费的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。关于首钢资源公司的反诉一节，因宋国民违约其应当向首钢资源公司承担违约责任。但双方并未对违约条款作出约定或书面确认。现首钢资源公司主张剩余未提货物的转运损失，缺乏事实基础且超出了宋国民的可预见范围。基于双方对提货保证金5万元性质的确认，且违约金的性质系填补守约方的损失，而非惩罚性赔偿，本院基于公平原则，考虑到宋国民未提取剩余货物给首钢资源公司造成的实际损失，本院予以酌定为8万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十三条、第一百三十条之规定，判决如下：一、被告北京首钢资源再利用科技有限公司于判决生效之日起十日内返还原告宋国民418341.37元；二、反诉被告宋国民给付反诉原告北京首钢资源再利用科技有限公司违约金8万元；三、驳回原告宋国民的其他诉讼请求；四、驳回被告北京首钢资源再利用科技有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费7875元（原告宋国民已预交3788元），由原告宋国民负担359元，由被告北京首钢资源再利用科技有限公司负担7516元（于本判决生效后七日内交纳）；反诉案件受理费3637元，由反诉原告北京首钢资源再利用科技有限公司负担2906元（已交纳），由反诉被告宋国民负担731元（于本判决生效后七日内直接给付北京首钢资源再利用科技有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费（到本院领取交费通知），上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  马 勇人民陪审员  王世江人民陪审员  赵桂荣二〇一九年十二月十日书 记 员  邓 爽