广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0702刑初410号 公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。 被告人韦某文，男，1968年10月8日出生，身份证号码：，汉族，小学文化，户籍所在地钦州市钦南区沙尾西二巷57号5幢2单元302室，住钦州市钦南区丽景天下小区3栋2单元902室。因犯贩卖毒品罪，于2016年12月16日被本院判处有期徒刑六个月，2017年4月20日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年4月18日被钦州市公安局钦北分局刑事拘留，同年5月24日经钦州市钦北区人民检察院批准逮捕，同日由钦州市公安局钦北分局执行逮捕，现羁押于钦州市看守所。辩护人蒙某，广西立辉律师事务所律师。被告人黄某1，男，1968年6月18日出生，身份证号码：，汉族，小学文化，户籍所在地钦州市钦北区鸿亭街道小江社区南村89号，住该处。因犯贩卖毒品罪，于2015年3月31日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑八个月，同年10月2日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年4月18日被钦州市公安局钦北分局刑事拘留，同年5月24日经钦州市钦北区人民检察院批准逮捕，同日由钦州市公安局钦北分局执行逮捕，现羁押于钦州市看守所。广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉[2019]354号起诉书指控被告人韦某文、黄某1犯贩卖毒品罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市钦南区人民检察院指派检察员梁艳华出庭支持公诉，被告人韦某文、黄某1及被告人韦某文的辩护人蒙某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年4月13日下午，被告人韦某文在钦州市钦南区滨江南路附近，以每克400元的价格贩卖30克的毒品海洛因给黄某1，其中经微信转账的毒资为人民币7000元。 2019年4月15日16时许，被告人黄某1在钦州市钦南区钦州市图书馆附近，贩卖3克毒品海洛因和2克毒品冰毒给黄某2，收取了黄某2用微信转账支付的毒资人民币1250元。 2019年4月16日晚，民警在黄玉平居住的钦州市钦北区富民路小江安置地住宅楼缴获三袋白色粉末块状可疑毒品（净重13.71克）和一袋晶体颗粒状可疑毒品（净重0.42克）。 经送检：从黄某1居住地缴获的三袋白色粉末块状可疑毒品均检出海洛因成分；缴获的一袋晶体颗粒状可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。 对以上指控，公诉机关提供了物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、辨认笔录等证据予以证实，并认为被告人韦某文、黄某1违反国家毒品管理制度，明知是毒品而贩卖，两被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究两被告人的刑事责任。 被告人韦某文对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，提出如下辩解意见：其没有实施贩卖毒品海洛因给黄某1的行为，其在公安机关的供述并非是其真实意思表示，其不构成贩卖毒品罪。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，提出如下辩护意见：公诉机关指控被告人韦某文贩卖30克海洛因给黄某1事实不清，证据不足。被告人韦某文和黄某1在公安机关的供述在细节上有矛盾，未能排除合理怀疑，不能认定被告人犯贩卖毒品罪。被告人黄某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，提出如下辩解意见：韦某文并没有向其贩卖30克毒品海洛因，是其向他人购买的。在其居住的住宅楼缴获三袋毒品海洛因和一袋毒品冰毒属自己吸毒之用，不应算入其贩卖毒品的数量。 本院查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人韦某文曾因犯贩卖毒品罪，于2016年12月16日被本院判处有期徒刑六个月，2017年4月20日刑满释放；被告人黄某1曾因犯贩卖毒品罪，于2015年3月31日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑八个月，同年10月2日刑满释放。被告人黄某1曾在公诉机关签署认罪认罚具结书，认罪认罚，但在庭审中认为公诉机关的量刑建议刑期过重，表示不接受公诉机关的量刑建议。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的如下证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。 2.拘留证、逮捕决定书、逮捕证，证实两被告人被公安机关采取强制措施的情况。 3.户籍证明，证实被告韦某文出生于1968年10月8日，被告人黄某1出生于1968年6月18日，两被告人具有完全刑事责任能力。4.抓获经过，证实两被告人均为公安机关以组织抓捕的方式抓捕归案。 5.检查笔录、扣押清单，证实公安机关于2019年4月17日在黄某1居住的房间内搜查出疑似毒品可疑物、电子秤、注射器、透明塑料包装袋、吸管等物品，并依法扣押了3瓶疑似毒品液体、1袋白色疑似毒品、5袋白色粉末块状疑似毒品、电子秤一台、吸管一批、20个透明塑料包装袋。 6.称量笔录，证实公安机关对黄某1被扣押的疑似毒品可疑物进行称量，被告人黄某1对称量过程和结果无异议。 7.提取毒品检验笔录，证实公安机关对在黄某1住处被查获的疑似毒品进行提取送检，被告人黄某1对提取样本无异议。 8.尿样提取笔录、现场检测报告，证实韦某文、黄某1的检测样本经现场检测，结果呈阳性。 9.现场勘验检查笔录，证实公安民警于2019年4月17日对黄玉平居住的钦州市钦北区富民路小江安置地住宅楼进行现场勘查，提取了现场痕迹物证，对现场进行了拍照，制作了现场方位示意图和现场平面示意图。 10.辨认现场笔录，证实被告人韦某文、黄某1能辨认出两人进行毒品交易的地点是钦州市钦南区；被告人黄某1辨认出其贩卖毒品给黄某2的地点是钦州市钦南区钦州市图书馆附近。 11.指认笔录，证实被告人韦某文、黄某1对其微信转账记录进行了指认，指认过程拍摄有照片。 12.人物辨认笔录，证实韦某文能辨认出黄某1，黄某1能辨认出韦某文、黄某2，黄某2能辨认出黄某1。 13.电话清单，证实被告人韦某文在2019年4月13日下午有过电话联系。 14.同步录音录像光盘，证实公安机关在讯问被告人韦某文、黄玉平时进行了同步录音录像。15.钦州市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见通知书，证实经送检：从黄某1居住地缴获的三袋白色粉末块状可疑毒品均检出海洛因成分；缴获的一袋晶体颗粒状可疑毒品检出甲基苯丙胺成分。公安机关已将检验结果告知被告人黄某1。 16.本院（2016）桂0702刑初393号刑事判决书、钦州市钦北区人民法院（2015）钦北刑初130号刑事判决书、释放证明书，证实被告人韦某文曾因犯贩卖毒品罪，于2016年12月16日被本院判处有期徒刑六个月，2017年4月20日刑满释放；被告人黄某1曾因犯贩卖毒品罪，于2015年3月31日被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑八个月，同年10月2日刑满释放。 17.黄某2的证言，证实了其于2019年4月15日下午4点多钟的时候，其打电话给“锡鬼”（黄某1），向“锡鬼”提出要购买“三只货”（指3克海洛因）和“两只茶叶”（指2克冰毒），“锡鬼”约其在人和春天小区后面钦州市图书馆交易，交易时“锡鬼”给其一包用透明塑料密封袋包装好的海洛因和一包用透明塑料密封袋包装好的冰毒，其当时没有给钱“锡鬼”，后来其用手机微信转了1250元给“锡鬼”。 18.钟媚的证言，证实其于2019年4月17日零时在黄某1的家注射毒品海洛因，到了凌晨1时许，黄某1说去外面买宵夜，过了半个小时，其看见公安民警带着黄某1一起回来，随后民警在黄某1家进行搜查，在房间内搜出毒品海洛因、冰毒、电子秤、注射器、包装袋等物品。 19.被告人黄某1的供述与辩解，其供述了在2019年4月13日下午，在钦州市钦南区河堤狗肉铺附近向“韦二”（韦某文）购买了30克的海洛因，当时其给部分现金“韦二”，部分毒资是其通过微信转给“韦二”。另外，其还向“灵山二”购买过30克的毒品冰毒。其购买的毒品除部分自己吸食外，于2019年4月15日16时许，在钦州市钦南区钦州市图书馆附近，贩卖3克毒品海洛因和2克毒品冰毒给黄某2，收取了黄某2用微信转账支付的毒资人民币1250元。 20.被告人韦某文的供述与辩解，证实在2019年4月13日下午，“老鬼”（黄某1）打电话给其，说要向其要“三十只货”（即是30克毒品海洛因），随后其叫他到钦州市河堤狗肉铺的附近交易，接着其将30克的海洛因装进一只白色透明封口袋，再用一只黑色塑料袋装好，驾驶一辆蓝色女装摩托车去河堤了。其在那等了一会后，“老鬼”开着一辆小轿车过来接应，当时其以每克400元的价格卖了30克海洛因给他，当时他不够现金，于是用微信转了7000元给其，还有一些尾数没有结清。过后由于自己弄错了，自己用微信转了4000元给他，于是其催他把钱还给其，到了第二天的时候他才转了4000多元给其，包括了之前的尾数。 上述证据互相印证，已形成证据链，并排除了合理怀疑，本院予以确认。 针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 一、关于被告人韦某文是否实施了贩卖毒品海洛因30克给黄某1的行为的问题 在庭审过程中，被告人韦某文和黄某1均否认这一事实。但被告人韦某文和黄某1在公安机关的多次供述一直比较稳定，毒品交易的时间、地点、交易方式、金额互相吻合，两被告人均能对交易地点进行指认，对各自微信转账情况也进行指认，两被告人对翻供没有作出合理的解释，本案的证据能形成证据链，互相印证被告人韦某文贩卖毒品海洛因30克给黄某1的事实，已排除了合理怀疑。因此本院对被告人韦某文的辩解意见和辩护人的辩护意见不予采纳。 二、关于如何认定被告人黄某1贩卖毒品数量的问题 本案中，被告人贩卖3克毒品海洛因和2克毒品冰毒给黄某2的事实没有异议，但认为在其住处缴获的毒品是留作自己吸食之用，不能算入贩卖毒品的数量。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品案件工作座谈会纪要》中对毒品案件的罪名和数量认定问题的规定：对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理；被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定贩卖的数量，已被吸食部分不计入在内。据以上规定，本案公安机关在被告人住处查获的三袋检出海洛因成分的白色粉末状毒品（净重13.71克）和一袋检出甲基苯丙胺成分的晶体颗粒状毒品（净重0.42克）应计入黄某1贩卖毒品的数量，本院对被告人黄某1的上述辩解意见不予采纳。 本院认为，被告人韦光文、黄玉平违反国家毒品管理制度，明知是毒品而运输，两被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人韦光文、黄玉平犯贩卖毒品罪罪名成立，本院予以支持。被告人黄玉平如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人韦光文、黄玉平系曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，依法应当从重处罚。综上所述，根据被告人韦光文、黄玉平犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人韦光文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年八个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月18日起至2031年12月17日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 二、被告人黄玉平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月18日起至2028年4月17日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 三、对本案中公安机关依法扣押的13.71克毒品海洛因、0.42克毒品冰毒、电子秤一台、吸管一批、包装袋20个予以没收，由公安机关依法处理；四、追缴被告人韦光文的违法所得人民币7000元、被告人黄玉平的违法所得人民币1250元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  黄文辉 人民陪审员  罗 明 人民陪审员  罗 能 二〇一九年十一月三十日 书 记 员  姚世兴 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺以上不满五或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。