云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0328民初2284号原告：马美勇，男，回族，1977年1月14日生，云南省昆明市禄劝县人，住昆明市禄劝彝族苗族自治县。委托诉讼代理人：海宇栋，云南权仲律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：赵勇，云南权仲律师事务所律师，特别授权代理。被告：张绍能，男，彝族，1981年10月4日生，曲靖市会泽县人，住曲靖市会泽县。未到庭。被告：曲靖卓扬工贸有限公司，统一社会信用代码：91530300MA6MWY013B，住所地：曲靖市沾益区花山街道新排社区。法定代表人：李秦海，总经理。委托诉讼代理人：高学礼，云南和欣律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南得程机电工程有限公司，统一社会信用代码：91530300MA6L4APD17，住所地：曲靖市沾益区望海新区玉林山水（一期）33幢11室。法定代表人：尹觉民，执行董事。委托诉讼代理人：赵兵，云南千仞律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：徐武飞，云南千仞律师事务所律师，特别授权代理。原告马美勇与被告张绍能、曲靖卓扬工贸有限公司（以下简称“卓扬公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案，在审理过程中，原告马美勇依法申请追加被告云南得程机电工程有限公司（以下简称“得程公司”）参与诉讼，本院依法通知被告得程公司参与诉讼，并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告马美勇的委托诉讼代理人海宇栋、赵勇，被告卓扬公司的委托诉讼代理人高学礼，被告得程公司的委托诉讼代理人赵岳、徐武飞到庭参加诉讼，被告张绍能经依法送达传票传唤，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告马美勇向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带赔偿原告各项经济损失2333292.66元，其中医疗费82492.24元、护理费1284010元（住院期间护理费170元/天×253天×1人=43010元，鉴定后护理费170元/天×20年×1人×100%=1241000元）、住院期间伙食补助费28600元、营养费50元/天×730天=36500元、伤残赔偿金602784元、误工费260元/天×296天=76960元、后期治疗费15000元、残疾辅助器具费1200元、护理用品费52842.80元（住院治疗期间1910元，鉴定后主张20年为212.22元×12月×20年=50932.80元）、鉴定费4160元、住宿费4980元、被抚养人生活费59471.50元、精神抚慰金50000元、起诉后再次治疗产生的医疗费27392.12元，住院伙食补助费3100元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告张绍能相识多年，自2018年4月初被告张绍能雇佣原告为其工作，并约定工资按260元每天计算。2018年9月初，被告张绍能安排原告到其承接的属于被告卓扬公司所有的位于曲靖市沾益区的厂房建设工地工作，期间原告吃住在建设处。同年10月28日下午，原告在现场工作过程中从四米左右的高空坠落受伤，由工友送往沾益区人民医院、曲靖市第一人民医院治疗，并于当日再次转院至成都军区昆明总医院住院治疗。经诊断，本次事故造成原告创伤性重型闭合性颅脑损伤、脊髓损伤、胸11、腰3椎体爆裂性骨折、双肺挫伤，住院治疗286天。住院期间，部分医疗费由被告张绍能支付，护理由原告一名家属和被告张绍能聘请护工（170元/天）一名共同护理，最后33天住院期间由护工独自护理。原告出院后经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，本次事故造成原告二级伤残、完全丧失劳动能力、完全护理依赖、营养期为730日、后期治疗费15000元。原告鉴定后，于2019年10月30日再次住院至12月3日，支付医疗费27392.12元。据以上事实，原告与被告多次协商赔偿未果，特依法起诉，望判如诉请。被告张绍能未答辩，亦未提交相应证据。被告卓扬公司辩称，对于原告受伤的事实无异议，发生事故的工程我公司已发包给了得程公司，得程公司具有资质；我方无过错原告如何进厂我公司不清楚；原告在事故中未使用安全绳、未佩戴安全帽，有过错，应承担40%的责任；原告诉请的项目和计算标准，只有部分能得到支持。被告得程公司辩称，原告自认由被告张绍能雇佣到其承建的项目工作坠落受伤，我方没有雇佣原告，与我方无关；被告卓扬公司修建的厂房合同签订于2018年3月14日，2018年5月12日我方已和卓扬公司进行了结算，并已移交，原告受伤于2018年10月28日，间隔5个月，原告的受伤与我方无关联。双方当事人为支持各自的诉辩主张，分别提交了相应证据，本院组织双方当事人进行了质证。对双方当事人没有争议的证据，本院予以确认，并作为定案依据；对有争议的证据作如下认证：一、原告提交的证据：1.原告马美勇的居民身份证及常住人口登记卡记载原告的户籍地为云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县转龙镇月牙办事处鲁纳故村，职业为粮农，由上述信息不能得出原告长期居住、生活于城镇的结论，故对上述证据中原告的个人基本信息予以确认，对其证明目的不予采信。2.被告卓扬公司以不知情为由不认可原告的司法鉴定并申请重新鉴定，经本院审查认为，被告卓扬公司申请重新鉴定的理由不成立，本院当庭裁定不予准许。对原告提交的伤残等级鉴定、后期治疗费鉴定、劳动能力鉴定、完全护理依赖鉴定本院予以采信；其提交的营养期鉴定，因法律对营养费已有明确规定，不予采信；其提交的鉴定费票据共五项内容，其中营养期鉴定本院不予采信，其鉴定费790元不予认可，其余鉴定费予以确认。3.原告提交住宿票据主张住宿费，因原告的医疗费中已包含床位费，其主张的住宿费不能证明系原告自身治疗损伤的需要，不予采信。3.原告提交的2019年9月23日、2018年12月11日的发票以及购买轮椅的发票系原告治疗损失，康复护理产生的费用，予以采信，付款证明单1份不符合证据的合法形式要件，不予采信。4.原告提交的在审理过程中新产生的医疗费用票据，其中3份收据不符合证据的合法形式要件，2019年11月14日昆明民利医院发票1张与原告当时在昆明市第一人民医院住院治疗的事实相矛盾，均不予采信，其余票据系原告为治疗损伤的合理支出，予以采信。5.录音光盘及文字整理9份，其中原告的家属与被告张绍能的通话录音7份，因被告张绍能未到庭，应视为放弃抗辩的权利，对与张绍能的通话录音的真实性予以确认，但其内容中工程系从被告得程公司承包工程的陈述无相应证据印证，不予采信；原告的家属与工地工人的通话证实了原告在工地做工受伤的事实，予以采信；原告家属与被告得程公司人员**的通话录音，经本院庭后向**核实，**予以认可，本院予以采信。6.原告提交的与被告张绍能的手机聊天截图，因被告张绍能未到庭，应视为放弃抗辩的权利，聊天内容证实了原告受雇于被告张绍能并为其提供劳务的事实，予以采信。二、被告卓扬公司提交的证据：3份施工合同及5份发票能够证实本案的部分事实，予以采信，但2018年5月22日被告卓扬公司与被告得程公司签订的合同内容中并未包含钢结构厂房，发票产生2018年5月份，不能证实系原告2018年10月28日受伤的钢结构厂房结算，上述证据不能得出案涉钢结构厂房发包给被告得程公司的结论。三、被告得程公司提交的的施工合同、结算表能够证实本案的部分事实，予以采信。庭后，为进一步查明本案事实，本院依职权询问了被告得程公司的实际控制人（原法定代表人）**，**证实：得程公司并无钢结构厂房的施工资质。卓扬公司的工程分为三期，我签合同时只确定了第一期，第一期合同包含钢结构厂房，这个钢结构厂房实际也不是我干的，是张绍能干，我只是受卓扬公司的实际控制人的安排代开发票，一期结算时，工程款走我公司的账户，因为公司无法走账，我个人又全部转给了张绍能等人，税钱都没有扣掉。第二期厂房我没有干，张绍能也没有从我这里走账，我只做了生产线，合同里也只有生产线，工程正在结算，但结算内容不包含钢结构厂房。这个工程是张绍能做的，听说票也是张绍能开的，卓扬公司的财务上应该有相应票据。经组织双方当事人质证，原告马美勇、被告得程公司对证言无异议，被告卓扬公司认为证言不客观、不真实。经审查，**的证言与本案在案证据能够相互印证，不能得出案涉钢结构厂房发包给被告得程公司的结论，予以采信。本院经审理，认定事实如下：原告与被告张绍能相识多年，自2018年4月起，原告受被告张绍能雇佣为其提供劳务。2018年9月，被告张绍能安排原告到被告卓扬公司建设的位于曲靖市沾益区花山街道新排社区的钢结构厂房工地做工，10月28日，原告在做工过程中，在下架子时从钢结构厂房上坠落受伤。原告伤后于当日先后被送到沾益区人民医院、曲靖市第一人民医院、中国人民解放军联勤保障部队第九二○医院（原成都军区昆明总医院）住院治疗，诊断为：创伤性重型闭合性颅脑损伤、脊髓损伤（T10不完全性）、胸11、腰3椎体爆裂性骨折、双肺挫伤，连续住院至2019年8月14日，共计286天，医疗费共计248507.34元，其中83292.24元为原告支付，其余165215.10元为被告张绍能支付。住院期间，被告张绍能雇佣护工一名全程护理，护理费由其支付，原告的家属一人共同护理253天。2019年8月20日，原告委托昆明法医院司法鉴定中心进行相应鉴定，其中伤残等级鉴定评定为二级，后期治疗费鉴定评估后期治疗费为15000元，劳动能力鉴定评定为完全丧失劳动能力，护理依赖程度评定为完全护理依赖，原告支付鉴定费3370元。在案件审理过程中，原告因病情恶化于2019年10月27日至11月2日先后在禄劝县转龙镇中心卫生院（禄劝县第三人民医院）、昆明民利医院住院治疗6天，2019年11月3日在昆明市第一人民医院急诊治疗，并于11月4日至12月3日住院治疗29天，医疗费共计52760.19元，原告个人支付24668.04元，余下款项为城乡居民医疗保险支付。被告卓扬公司与被告得程公司共签订三份施工合同，其中2018年3月14日的合同内容包含钢结构厂房，该工程在2018年5月结算完毕。原告受伤的案涉工程为被告卓扬公司2×1万吨炭黑生产线工程中的钢结构厂房，2018年5月22日被告卓扬公司与被告得程公司签订的合同未包含钢结构厂房的施工。另查明，原告的母亲生于1950年10月17日，生育原告等四名子女，截止原告定残之日，已年满68周岁。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”，第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。本案中，原告受被告张绍能雇佣，在为其提供劳务时受伤致残，对由此给原告造成的经济损失，被告张绍能应承担相应的民事赔偿责任。原告主张被告卓扬公司、被告得程公司应与被告张绍能承担连带赔偿责任，被告卓扬公司辩称案涉工程已发包给有资质的被告得程公司，被告得程公司辩称施工合同并未包括纲结构厂房，也未实际建设，因被告张绍能拒不到庭应诉，不能查清相应事实，但依据法律法规的规定，案涉钢结构厂房的施工人须具有相应资质，被告卓扬公司作为工程发包人，应承担举证证明其将工程发包给具有相应资质的承包人的责任，经审查在案证据并结合双方当事人的陈述，既不能得出被告卓扬公司将案涉钢结构厂房发包给具有资质的承包人的结论，也不能得出被告卓扬公司将案涉钢结构厂房发包给被告得程公司的结论，故依据被告张绍能安排原告参与建设案涉钢结构厂房的事实，按照民事诉讼举证规则，被告卓扬公司应承担举证不能的不利后果，应认定被告卓扬公司应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件，依法应当与被告张绍能承担连带赔偿责任。原告主张由被告卓扬公司与被告张绍能承担连带赔偿责任的诉讼请求成立，其合法部分，予以支持。被告得程公司的抗辩理由成立，予以采信；被告卓扬公司的抗辩理由不成立，不予采信。依据原告提交的证据及自认事实，原告在下钢结构厂房时，未系安全带，未尽到安全注意之义务，对损害后果的发生亦存在过错，依法可减轻被告张绍能、被告卓扬公司的赔偿责任，故本院依据查明的事实，依法确认，原告的合法损失由被告张绍能、被告卓扬公司连带承担80%的赔偿责任，余下20%由其自行负担。原告的合法损失，本院依法认定如下：医疗费，原告在审理过程中产生的医疗费部分由城乡居民医疗保险报销，但本次住院是原告对案涉损伤的继续治疗，不属于城乡居民医疗保险的报销范围，应由本案被告张绍能、卓扬公司担责，基于城乡居民医疗保险特定的人身属性，该费用仍应计入原告的医疗费用内，且按责任比例确定分担后，扣除被告张绍能已支付的费用，赔偿数额未超过原告的诉讼请求，故依据查明事实，认定301267.53元；住院伙食补助费，依据原告的主张认定317天，共31700元；误工费，计算至定残日前一日，共计295天，原告主张按260元/天的标准计算误工费，但在案证据不能证明其主张的标准，故本院依据原告受伤时从事建筑业的事实，参照云南省2018年建筑业在岗职工年平均工资标准，按227.35元/天计算，认定67068.25元；护理费，原告虽未提供护理证明，但依据原告的伤情，2人护理是客观需求，其主张的护理费请求予以采信，但其主张按170元/天的标准支付无相应证据佐证，故本院依据原告护理人员的身份属性，参照2018年云南省农业在岗职工年平均工资标准，按160.25元/天计算，其主张的完全护理依赖护理费，本院依据原告的年龄、健康状况等因素综合确定10年的护理期限，并参照《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T800-2008），按2018年云南农业在岗职工年平均工资标准58494元，以需1人护理确定，共计认定护理费671314.75元（160.25元/天×253天×1人+160.25元/天×286天×1人+58494元/年×10年×100%，），因被告张绍能未到庭，不能查明其支付的护理费数额，故依据原告的自认事实及本院认定护理费的标准，认定其中45831.50元（160.25元/天×286天×1人）为被告张绍能支付；原告在超过判决确定的护理期限后仍需护理的，可依照《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第三十二条的规定，依法另行主张权利；后期治疗费，依据鉴定意见，认定15000元；交通费，酌情认定1000元；残疾赔偿金，原告主张按城镇标准计算，但现有证据不足于证明事故发生前原告长期居住、生活于城镇，故本院依据2018年云南省农村常住居民人均可支配收入10768元的标准，并依据伤残等级评定为二级的事实，认定193824元；鉴定费3370元；残疾辅助器具费1200元；康复费（护理用品）发生于原告住院期间，系原告为治疗损伤，康复护理的必要支出，予以支持，依据发票认定1830元；被扶养人生活费，按2018年云南省农村常住居民人均消费支出9123元的标准，并结合原告的主张，认定25088.25元（9123元/年×11年÷4人）；精神损害抚慰金，依据原告受伤致残的客观实际，酌情认定30000元；其主张的营养费，无相应医嘱，住宿费，因原告的医疗费中已包含床位费，其主张的住宿费不能证明系原告自身治疗的需要，其主张的定残后的护理用品费无相应事实依据和法律依据，上述三项诉讼请求均不予支持。上述费用，扣除精神损害抚慰金30000元，余下费用合计1312662.78元，由原告自行负担20%，由被告张绍能、被告卓扬公司连带赔偿原告80%，计1050130.22元，加精神损害抚慰金30000元，共计1080130.22元，扣除被告张绍能已支付的费用211046.60元（医疗费165215.10元+护理费45831.50元），被告张绍能、被告卓扬公司实际还应连带赔偿原告869083.62元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告张绍能、曲靖卓扬工贸有限公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告马美勇各项损失共计869083.62元。二、驳回原告马美勇请求被告云南得程机电工程有限公司承担连带赔偿责任，及赔偿营养费、住宿费、护理用品费的诉讼请求。负有义务的当事人如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期内的债务利息。案件受理费200元，由被告张绍能、曲靖卓扬工贸有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  张成杰人民陪审员  付学祥人民陪审员  唐湘平二〇一九年十二月三十日书 记 员  顾 弢