山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终4147号上诉人（原审原告）：山东福德新能源设备有限公司，住所地山东省滕州市姜屯镇新104国道东，统一社会信用代码：913704816920387466。法定代表人：孔德军，执行董事。委托诉讼代理人：彭承涛，山东光复律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭润，山东光复律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张金超，男，1988年12月10日出生，汉族，居民，户籍地山东省滕州市，现住山东省滕州市。上诉人山东福德新能源设备有限公司（以下简称福德新能源公司）因与被上诉人张金超确认劳动关系纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2019）鲁0481民初4968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。福德新能源公司上诉请求：1.依法撤销山东省滕州市人民法院(2019)鲁0481民初4968号民事判决；2.依法改判确认福德新能源公司与张金超之间不存在事实劳动关系；3.一、二审案件受理费均由张金超负担。事实和理由：一、原审认定双方之间存在事实劳动关系，属认定事实不清。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，张金超于2017年2月到福德新能源公司处工作，为福德新能源公司代为销售产品，张金超的工作时间、工作地点均不受福德新能源公司的管理和约束，具有自主性、随意性，双方建立的系劳务关系，不存在建立劳动关系的实质要件。本案并不同时具备上述条款规定的三项情形，故原审认定双方存在劳动关系，与事实不符。二、原审仅凭张金超提交的“授权委托书”及转账记录，认定其内容符合福德新能源公司“销售经理”职务的特征，认定双方存在劳动关系，证据采信不当，有失客观公正。综上所述，原审判决认定事实不清，证据采信不当，有失客观公正，请二审依法予以纠正。张金超辩称，福德新能源公司所诉不实，请求驳回福德新能源公司的诉讼请求。理由如下：1.张金超于2017年2月加入福德新能源公司，先任办公室岗位，后2018年7月5日办理调职手续调入销售部河北区，有调职申请表原件为证。2.法定代表人授权委托书明确张金超和福德新能源公司之间为劳动关系。3.福德新能源公司下发通告，2018年6月公司拟成立安全领导小组，张金超系其成员之一。4.有福德新能源公司发放工作服若干件、工作证、名片等工作必要材料。5.张金超手机微信有福德新能源公司全体员工群和部门群。6.福德新能源公司微信公众号所载文章不止一篇有张金超参与公司活动或会议的照片。7.张金超本人工商银行和中国银行借记卡交易流水明细单，自2017年9月1日有股东之一的“徐静”和公司客户转账记录为证。8.公司微信群有张金超出勤情况截图，迟到、旷班，忘记打卡等均受到处罚。9.张金超4月份工资条，出事故期间被视为旷班等处罚均有体现。10.张金超发生事故前后公司软件打卡记录和工作汇报截图。11.张金超发生事故期间出差费用报销审批图片，有财务经理和区域副总签字。12、张金超借记卡转账记录有“差旅费报销”、“季度绩效考核”等字样。福德新能源公司向一审法院起诉请求：1.依法确认原、被告之间不存在劳动关系；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告张金超原系原告山东福德新能源设备有限责任公司职工，自2017年2月1日开始在被申请人工作，工作至2019年4月29日，申请人为证明所述事实，向本委提交了“法定代表人授权书”、张金超本人中国银行借记卡交易流水明细清单、被告住院病案和“调职申请表”等证据，其中“法定代表人授权书”内容载明被告张金超担任原告山东福德新能源设备有限责任公司的销售部销售经理职务，以原告名义办理平山县电代煤企业入围采购项目的投标保证金退回相关事宜。其上复印有原告法定代表人和被告张金超的身份证，盖有原告单位公章，借记卡交易明细有“徐静”自2011年9月1起向申请人转账的多次记录，内容有“借支差旅费”、“报销费用”、“报销差旅费”和“季度绩效考核”等等，原告山东福德新能源设备有限责任公司股东为“孔德军”、“徐静”二位自然人，“调职申请表”记载被告申请调至“销售都”，入职时间为2017年2月，该“调职申请表”页面底部有原告山东福德新能源设备有限责任公司法定代表人签名。被告张金超于2019年5月30日向滕州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。一审法院认为，本案的焦点问题是原告山东福德新能源设备有限责任公司与被告张金超之间是否存在劳动关系。劳动关系是用人单位与劳动者之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，从用人单位领取报酬和受劳动法律、法规保护所产生的法律关系。劳动关系的特征在于劳动者与用人单位之间存在人格、经济、身份上的依附性，以及主体上的不平等性，劳动者所提供的劳动具有职业性。用人单位与劳动者未签订劳动合同，而劳动者在用人单位的管理下从事劳动，用人单位向其支付劳动报酬的，形成事实劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被告张金超为身份适格劳动者，原告山东福德新能源设备有限责任公司为依法设立的自然人投资或控股有限责任公司，双方均具备建立劳动关系的法定主体资格。被告张金超提交的“法定代表人授权书”内容记载了被告系原告山东福德新能源设备有限责任公司单位职工，其本人银行卡有原告股东之一“徐静”的多次转账记录，其内容符合申请人“销售经理”职务的特征。该两份证据与原告山东福德新能源设备有限责任公司企业信息对应，属于认定劳动关系的法定凭证。原告山东福德新能源设备有限责任公司没有提供证据支持其答辩观点，应当承担举证不能的责任。被告张金超从事被申请人安排的有报酬的劳动，接受被申请人劳动管理，其提供的劳动是被申请人业务的组成部分，双方之间符合建立劳动关系的法定要件，因此，双方之同的劳动关于应当予以确立。原告山东福德新能源设备有限责任公司的诉讼请求，该院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，参照原劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)之规定，判决：一、驳回原告山东福德新能源设备有限责任公司的诉讼请求；二、原告山东福德新能源设备有限责任公司与被告张金超自2017年2月1日至2019年4月19日期间存在事实劳动关系。案件受理费10元减半收取5元，由原告山东福德新能源设备有限责任公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的相一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，根据张金超提供的银行借记卡交易流水明细清单、工作证、调职申请表等证据，并结合一审庭审查明的事实，能够认定双方在2017年2月1日至2019年4月19日间存在劳动关系的事实，福德新能源公司未能提供相关证据反驳张金超提供的证据，对其提出的该项上诉主张，本院不予采纳。一审法院对于证据的审查、判断和采信均符合民事诉讼证据规则的规定，在此基础上，对案件事实的认定，合法有据，并无不当。综上，福德新能源公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东新能源设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔兆军审判员  朱海燕审判员  赵 慧二〇一九年十二月三十日书记员  张晓宇