文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝03民终1913号上诉人（原审原告）：刘卡伟，男，1982年3月17日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：刘小强，重庆尚泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆金鸿纬科技有限公司，住所地：重庆市南川区南平镇兴湖村3社，统一社会信用代码91500119MA5U884K8E。法定代表人：严七三，该公司总经理。委托诉讼代理人：王钰，女，1987年8月27日出生，汉族，该公司职工，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：祝兴川，男，1996年9月5日出生，汉族，该公司职工，住重庆市南川区。上诉人刘卡伟因与被上诉人重庆金鸿纬科技有限公司（以下简称金鸿纬公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初5720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘卡伟上诉请求：撤销一审判决，改判金鸿纬公司支付我的工伤保险待遇项目中停工留薪期待遇和一次性伤残补助金按7000元/月计算，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：我于2018年3月2日在金鸿纬公司上班时受伤，后被送入南川区宏仁一医院住院治疗，住院84天后出院疗养。2018年6月14日，我所受事故伤害被重庆市南川区人社局认定为工伤。2019年5月16日，重庆市南川区劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，我的伤残等级为8级，无护理依赖。一审法院判决金鸿纬公司支付给我的工伤保险待遇中，对我本人工资计算有误，导致一次性伤残补助金和停工留薪期待遇计算错误。金鸿纬公司辩称：刘卡伟在2017年8月入职我公司，至2018年3月受伤，其工资数额与一审提交的一致，平均工资为3991元/月。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。刘卡伟向一审法院提出诉讼请求:一、请求依法判决由金鸿纬公司支付我工伤保险待遇：一次性伤残补助金11个月×7000元/月=77000元、一次性工伤医疗补助金6个月×7000元/月=42000元（诉讼中变更为6个月×6814元/月=40884元）、一次性伤残就业补助金12个月×7000=84000元（诉讼中变更为12个月×6814元/月=81768元）、停工留薪期待遇12个月×7000元/月=94000元、医疗费1000元（诉讼中变更为8437.51元）、交通费1000元、护理费84天×120元/天=8400元（诉讼中变更为100天×120元/天=12000元）、鉴定费400元、生活津贴2×7000元/月=14000元、住院伙食补助费4200元（变更为100天×50元/天=5000元）、残疾器具费1000元；二、诉讼费用由金鸿纬公司承担。一审法院认定事实：刘卡伟于2017年8月到金鸿纬公司上班，从事钻孔和拼装工作，金鸿纬公司未为刘卡伟参加工伤保险。刘卡伟于2018年3月2日在上班时受伤，伤后被送到重庆市南川区宏仁一医院住院治疗。住院治疗84天后出院，出院诊断为：髋臼骨折（左侧髋臼粉碎性骨折）、闭合性颅脑损伤中型、硬膜外血肿（右侧额颞顶部）、硬膜外血肿（右侧额顶部）、蛛网膜下出血（右侧额顶）、脑挫伤（右侧额叶）、顶骨骨折（右侧）、股神经损伤（右侧）。住院期间，金鸿纬公司支付了刘卡伟生活费4000元，但未安排人员对其护理。刘卡伟出院后未回金鸿纬公司工作。刘卡伟支付了就医检查、复查费用584.6元。2018年6月14日，重庆市南川区人力资源和社会保障局作出南川人社伤险认字[2018]318号《认定工伤决定书》，认定刘卡伟在2018年3月2日受到的伤害为工伤。2019年5月16日，重庆市南川区劳动能力鉴定委员会作出渝南川劳初鉴字[2019]223号《初次鉴定结论书》，鉴定刘卡伟的受伤为伤残捌级，无生活自理障碍。刘卡伟为本次鉴定支付了鉴定费400元和鉴定检查费650.84元。2019年6月4日，刘卡伟通过邮政快递方式向金鸿纬公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。金鸿纬公司于2019年6月6日收到该通知书。2019年6月18日，刘卡伟申请仲裁，请求裁决金鸿纬公司支付各项工伤保险待遇合计346550.84元（其中：一次性伤残补助金77000元、一次性工伤医疗补助金42000元、一次性伤残就业补助金94000元、停工留薪期工资94000元、住院伙食补助费4200元、护理费8400元，医疗费10000元、生活津贴14000元、交通费1000元、鉴定费400元、残疾器具费1000元、鉴定检查费650.84元）。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月25日立案受理，经审理后于2019年7月24日作出南川劳人仲案字[2019]第279号《仲裁裁决书》，裁决金鸿纬公司支付刘卡伟一次性伤残补助金43901元（3991元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金81768元（6814元/月×12个月）、停工留薪期工资15964元（3991元/月×4个月）、护理费6720元（80元/天×84天）、住院伙食补助费672元（8元/天×84天）、劳动能力鉴定费400元，劳动能力鉴定检查费650.84元、医疗费584.6元。刘卡伟不服该裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院另查明：在诉讼期间，刘卡伟因取出骨折内固定装置于2019年9月24日第二次入住重庆市南川区宏仁一医院住院治疗，住院治疗16天后于2019年10月10日出院，用去医疗费7202.07元。一审诉讼中，刘卡伟与金鸿纬公司均认可金鸿纬公司是通过银行转账支付刘卡伟工资，刘卡伟对《仲裁裁决书》确认其受伤前的月平均工资3991元和金鸿纬公司出示的工资明细不予认可，但未举证证明其工资情况。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。刘卡伟在金鸿纬公司上班时受伤，并被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。由于金鸿纬公司未为刘卡伟参加工伤保险，因此刘卡伟应当享受的工伤保险待遇依法应当由金鸿纬公司承担支付责任。由于刘卡伟于2019年6月4日向金鸿纬公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，金鸿纬公司于2019年6月6日收到该通知书，因此刘卡伟与金鸿纬公司之间的劳动合同于2019年6月6日解除。合同解除后，金鸿纬公司依法应当支付刘卡伟各项工伤保险待遇。关于刘卡伟受伤前月平均工资的确定问题，虽然刘卡伟对金鸿纬公司提供的其受伤前的工资明细予以否认，但由于双方均认可金鸿纬公司是通过银行转账支付刘卡伟工资，因此刘卡伟对其受伤前的月平均工资依法负有举证证明责任。由于刘卡伟在诉讼中并未举证证明其受伤前的月平均工资高于仲裁裁决书确定的3991元，因此该院依法确认刘卡伟受伤前的月平均工资为3991元。由于刘卡伟的伤残等级为捌级，因此其依法应当享受的一次性工伤医疗补助金为40884元（6个月×6814元/月）、一次性伤残就业补助金为81768元（12个月×6814元/月）。由于刘卡伟受伤前的月平均工资3991元低于2018年度重庆市职工月平均工资6814元的60%（即6814×60%=4088.4元），因此刘卡伟的一次性伤残补助金依法应当为44972.4元（4088.4元×11个月）。对于刘卡伟主张的劳动能力鉴定费400元，属于鉴定应当支付的费用，该院依法予以支持。由于刘卡伟受伤后的疾病诊断中有“股神经损伤（右侧）”，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》S74确定其停工留薪期为12个月，因此刘卡伟的停工留薪期工资为47892元（12个月×3991元）。对于刘卡伟主张的医疗费8437.51元（检查、复查费用584.6元+劳动能力鉴定检查费650.84元+二次医疗费7202.07元），属于刘卡伟因工伤产生的费用，依法予以支持。对于刘卡伟主张的交通费1000元，由于刘卡伟受伤后在南川区内接受治疗，因此依法不予支持。对于刘卡伟主张的护理费12000元（100天×120元/天），该院依法按照100元/天标准计算为10000元。对于刘卡伟主张的生活津贴14000元（2个月×7000元/月），由于刘卡伟并未举证证明在停工留薪期满后因其伤情导致其未能回金鸿纬公司上班，因此该院不予支持。对于刘卡伟主张的住院伙食补助费5000元（100天×50元/天），不符合法律规定，该院依法按照8元/天标准确定为800元。对于刘卡伟主张的残疾器具费1000元，由于刘卡伟并未举证证明其受伤后因购买残疾辅助器具支付了残疾器具费，因此不予支持。综上，金鸿纬公司应当支付刘卡伟各项工伤保险待遇合计235153.91元（一次性工伤医疗补助金40884元+一次性伤残就业补助金81768元+一次性伤残补助金44972.4元+劳动能力鉴定费400元+停工留薪期工资47892元+医疗费8437.51元+护理费10000元+住院伙食补助费800元）。扣除金鸿纬公司支付的生活费4000元后，金鸿纬公司实际还应支付刘卡伟231153.91元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条和《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第二十四条第一款、第三十一条、第三十六条之规定，判决：一、金鸿纬公司在判决生效后十五日内支付刘卡伟各项工伤保险待遇合计231153.91元。二、驳回刘卡伟的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由金鸿纬公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。金鸿纬公司在二审中提交了下列证据：1.劳动合同书；2.刘卡伟2018年2月考勤记录；3.情况说明；拟证明刘卡伟于2017年8月1日与金鸿纬公司签订劳动合同，当月上班8天；2018年2月因春节放假，上班12.5天。刘卡伟对考勤记录无异议，认可其2017年8月上班8天、2018年2月因春节放假上班12.5天，但提出劳动合同不符合法律规定，无金鸿纬公司盖章，法定代表人签名处的时间也有涂改痕迹；刘卡伟因2017年8月仅上班8天、2018年2月因公司放假仅上班12.5天，该月工资数额不应计入本人平均工资计算。本院二审补充查明：1.刘卡伟2017年8月到金鸿纬公司上班，实行计件工资，当月上班8天，金鸿纬公司支付其工资1327元。2.金鸿纬公司支付刘卡伟工资的情况为：2017年9月4918元、2017年10月2360元、2017年11月5072.9元、2017年12月4594元、2018年1月6836元、2018年2月2316元。3.因请假，刘卡伟2017年10月未工作满整月；因春节放假，刘卡伟2018年2月仅上班12.5天。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，关于刘卡伟本人工资的问题。金鸿纬公司在二审中举示的证据显示刘卡伟在2017年8月仅上班8天、2018年2月因公司安排春节放假仅上班12.5天，金鸿纬公司春节放假超过法定放假天数，该两个月均不属于正常工作时间。刘卡伟的工资实行计件工资，工作天数对其工资数额有极大的影响，故刘卡伟在2017年8月和2018年2月期间领取的工资不属于提供正常劳动情况下的工资，该两个月工资数额不应计入其本人工资计算基数。刘卡伟在2017年10月因本人原因请假，导致当月工资较低，属于其因自身原因未提供正常劳动，该月工资数额应计入本人工资计算基数。故刘卡伟的本人工资为4756元[（4918+2360+5072.9+4594+6836）÷5个月]，其应享受的一次性伤残补助金为52316元（4756×11个月）、停工留薪期待遇57072元（4756×12个月）。因此，金鸿纬公司应当支付刘卡伟各项工伤保险待遇合计251677.51元（一次性工伤医疗补助金为40884元+一次性伤残就业补助金81768元+一次性伤残补助金52316元+劳动能力鉴定费400元+停工留薪期工资57072元+医疗费8437.51元+护理费10000元+住院伙食补助费800元）。扣除金鸿纬公司支付的生活费4000元后，金鸿纬公司实际还应支付刘卡伟247677.51元。综上所述，刘卡伟的上诉请求成立，应予支持；因本案二审中出现新证据，导致一审判决认定的事实发生变化，应予改判。依照《工伤保险条例》第三十条第一、四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第二十七条、第三十一条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初5720号民事判决；二、重庆金鸿纬科技有限公司在本判决生效之日起15日内支付刘卡伟各项工伤保险待遇合计247677.51元；三、驳回刘卡伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由被上诉人重庆金鸿纬科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘继雁审 判 员 王 利审 判 员 吴 聪二〇一九年十二月二十五日法官助理 南洪会书 记 员 梅 玮