山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10435号 上诉人（原审原告）：青岛三峻铸造有限公司，住所地山东省平度市田庄镇飞航路88号 法定代表人：李明波，总经理。 委托诉讼代理人：刘松春，山东天正平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张同义，男，1974年4月18日出生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：邵伟东，山东平都律师事务所律师。 上诉人青岛三峻铸造有限公司（以下简称三峻公司）因与被上诉人张同义确认劳动关系纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初5447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 三峻公司上诉请求：1、依法撤销山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初5447号民事判决书，改判三峻公司与张同义之间自2015年2月至2019年1月不存在劳动关系；2、一审、二审诉讼费用由张同义承担。事实和理由：张同义于2015年2月至三峻公司工作至2017年10月份，期间双方存在劳动劳动关系。2017年10月底，双方解除劳动关系。张同义自2017年11月份开始由青岛春雨人力资源经纪有限公司派遣至三峻公司工作，接受派遣公司的管理，由派遣公司发放工资。根据事实与法律，张同义自2017年11月份开始与该派遣公司存在劳动关系，与三峻公司之间已不存在劳动关系。2017年11月之后，张同义已经不再由三峻公司管理，所以一审法院要求三峻公司承担提交工资表、考勤表等相关证据，系举证责任分配错误。张同义认可穆宝平是带班班长，三峻公司已经提交证据证明穆宝平与青岛市春雨人力资源经纪有限公司签订了劳动合同。因为青岛市春雨人力资源经纪有限公司只给三峻公司提供复印件，所以原件应当由一审法院到该派遣公司调取或者由张同义提交其与青岛市春雨人力资源经纪有限公司签订的劳动合同。一审庭审过程中，张同义已经提交了青岛市春雨人力资源经纪有限公司为其发放工资的证明，证明了张同义与该派遣公司存在劳动关系，而一审法院对此未予评判，明显错误。综上，一审判决认定事实错误，应予改判。 张同义辩称，1、三峻公司在上诉状中称，2017年10月底，双方解除劳动关系，但对解除劳动关系的时间、解除劳动关系的手续等，没有提交任何证据证实，只是单方陈述。张同义2018年5月24日受伤，休息治疗了大约3个月，2018年8月26日又回公司上班，一直工作到2019年1月31日（2019年1月21日申请工伤认定，申请劳动仲裁，三峻公司是1月31日收到了开庭通知书）。2019年2月15日，张同义给三峻公司邮寄了解除劳动关系通知书。张同义从来没有与青岛春雨人力资源经纪有限公司签订劳动合同。2、三峻公司在上诉状中称，2017年11月，由青岛春雨人力资源经纪有限公司派遣到三峻公司工作，但是没有提交任何证据予以证实，只是单方陈述，没有提交上诉人与青岛春雨人力资源经纪有限公司之间的劳务派遣协议，也没有提交代发工资的协议，也没有提交劳动合同。3、张同义在劳动仲裁期间提交了考勤表复印件，钉钉考勤软件截图，住院病历等证据，足以证实，三峻公司与张同义的劳动关系，张同义受三峻公司管理，由三峻公司考勤，张同义受伤住院治疗，是班长穆宝平送到医院，班长在住院病历上签字。4、张同义在一审提交了辞职申请书原件，是由班长穆宝平填写和签字，因为张同义申请工伤认定，申请劳动仲裁，所以三峻公司要求张同义辞职，张同义没有同意。5、一审法院要求三峻公司提交工资表和考勤表，是因为上述证据由用人单位掌握和控制，应当由用人单位提交，举证责任也是由用人单位承担。三峻公司拒不提交，应当承担不利法律后果。综上，三峻公司的上诉请求既无法律依据，又无事实根据，依法不应当得到支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。 三峻公司向一审法院起诉请求：1、依法判决三峻公司、张同义之间自2014年12月至2019年1月期间不存在劳动关系；2、本案诉讼费用由张同义承担。 一审法院认定事实，2015年2月张同义到三峻公司工作，2018年5月24日张同义受伤入院。2019年1月28日张同义向平度市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求确认三峻公司、张同义之间自2014年12月至2019年1月期间存在劳动关系。2019年3月20日平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字【2019】第90号裁决书，裁决：张同义与青岛三峻铸造有限公司在2015年2月至2019年1月期间存在劳动关系。2019年2月14日张同义向三峻公司提出书面解除劳动合同通知书，2019年2月15日三峻公司收到了解除劳动合同通知书。2019年6月10日三峻公司不服仲裁诉至一审法院，要求判决三峻公司、张同义之间自2014年12月至2019年1月期间不存在劳动关系。 一审法院认为，三峻公司、张同义对2015年2月至2017年10月期间存在劳动关系无异议，一审法院予以确认。本案争执的焦点有二：1、2014年12月至2015年1月期间三峻公司、张同义是否存在劳动关系。2、2017年11月至2019年1月期间张同义与三峻公司存在劳动关系还是张同义与青岛市春雨人力资源经纪有限公司存在劳动关系。关于第1个争执焦点，张同义主张存在劳动关系，三峻公司主张不存在劳动关系，双方各执一词。对此一审法院认为，张同义提交的农商银行工资交易明细显示，张同义自2015年2月始发放工资，对2014年12月、2015年1月的工资未显示，张同义无证据证明该期间在三峻公司工作，且三峻公司不予认可，不应认定2014年12月至2015年1月期间三峻公司、张同义之间存在劳动关系。关于第二个争执焦点。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，三峻公司没有提供2017年11月之后的工资表、考勤表等相关证据，仅提交了青岛市春雨人力资源经纪有限公司与他人签订合同的复印件，没有向一审法院提交青岛市春雨人力资源公司与张同义签订的劳动合同原件、劳务派遣协议、代发工资协议，三峻公司主张2017年11月之后张同义与青岛市春雨人力资源经纪有限公司存在劳动关系，证据不足，一审法院不予支持。张同义提交的EMS邮寄单证明了张同义向三峻公司提出解除合同的时间，三峻公司亦收到解除劳动合同通知书，能够证明三峻公司、张同义之间的劳动关系于2019年2月15日解除，一审法院予以确认。依照劳动和社会保障部发【2005】12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、三十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审判决：一、青岛三峻铸造有限公司与张同义自2015年2月至2019年1月存在劳动关系；二、驳回青岛三峻铸造有限公司的其它诉讼请求；案件受理费10元，减半收取5元，由三峻公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。本案中，三峻公司认可其与张同义在2017年10月前存在劳动关系，但主张自2017年11月份起发生了变化，变更为劳务派遣关系，系由青岛春雨人力资源经纪有限公司与张同义建立劳动关系，并将其派遣至三峻公司工作，三峻公司对此负有举证证明的责任。三峻公司对此未提交任何直接证据加以证明，一审法院对其该项主张不予支持，并无不当。三峻公司仲裁中提交的案外人穆宝平与青岛春雨人力资源经纪有限公司的劳动合同系复印件，其对此既不能证明该证据的真实性，也不能证明证明与本案的关联性，不能证明其主张，本院对此不予采信。三峻公司未提交证据证明其与张同义的劳动关系于2017年10月解除，一审法院将提交相应工资表、考勤表等证据的举证责任分配给三峻公司，并无不当，三峻公司主张该做法错误，理由不能成立。综上，三峻公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛三峻铸造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 高中日 审判员 安太欣 二〇一九年十二月十七日 法官助理 吴迪 书记员王冉冉 书记员庞连捷