文书内容山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁16民终2457号上诉人(原审被告):阳信县翟王镇卫生院,地址:山东省阳信县翟王镇政府驻地。负责人:崔福成,该院院长。委托诉讼代理人:安梅星,翟王镇卫生院副院长。委托诉讼代理人:王永强,山东永强律师事务所律师。被上诉人(原审原告):宋某1,男,2002年6月3日出生,汉族,学生,住山东省阳信县。法定代理人:宋某2,系被上诉人宋某1之父。法定代理人:韩某,系被上诉人宋某1之母。委托诉讼代理人:赵家强,山东春光明律师事务所律师。上诉人阳信县翟王镇卫生院因与被上诉人宋某1医疗损害赔偿责任纠纷一案,不服山东省阳信县人民法院(2018)鲁1622民初2185号民事判决,向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人阳信县翟王镇卫生院上诉请求:1.撤销阳信县人民法院(2018)鲁1622民初2185号民事判决,发回重审或改判驳回被上诉人宋某1的诉讼请求;2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由:一审判决认定事实不清,程序不合法。一、事实不清。滨州市医学会的(滨医鉴字(2018)9号)《医疗事故技术鉴定书》和山东金正法医司法鉴定所的(鲁金正司鉴所（2019临鉴字第Y021号）《司法鉴定意见书》都是经过法定程序做出的鉴定结论。其中,对上诉人的诊疗行为是否存在过错,这两个鉴定书的结论是完全相反的。一审判决认为滨州市医学会是行政色彩比较浓的组织,无权对因果关系做出鉴定,且排除《医疗事故技术鉴定书》与本案的关联性。《医疗事故处理条例》第二十四条规定,医疗事故技术鉴定,由负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会组织专家鉴定组进行。第三十一条第二款（五）、（六）项规定,医疗事故技术鉴定书应包括医疗过失行为与人身损害后果之间是否存在因果关系、医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度。因此,一审判决的主观推断是常识性错误,否定《医疗事故技术鉴定书》与本案的关联性没有法律依据。同时,一审判决采信了《司法鉴定意见书》，但却作出与法律规定相悖的判决。《司法鉴定意见书》对上诉人诊疗行为的鉴定意见为存在过错,该过错是导致被上诉人肠瘘、回盲部切除的主要原因,鉴于当时当地的医疗水平,建议原因力大小(过错参与度)范围60%-70%。《侵权责任法》规定,医疗机构和医务人员以过错承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定,对医疗机构及其医务人员的过错,应当依据法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范进行认定,可以综合考虑患者病情的紧急程度、患者个体差异、当地的医疗水平、医疗机构与医务人员资质等因素。假设《司法鉴定意见书》的意见成立,应当在60%-70%之间确定上诉人的过错程度,赔偿责任也应在此区间确定赔偿责任。但是,一审判决没有分析上诉人的过错程度,却以被上诉人就医是基于对上诉人的信任、被上诉人本身不存在过错、被上诉人的费用都是实际支出等理由,反过来推断上诉人有全部过错,不符合相关法律规定。二、程序不合法。关于手术有无违规行为,山东金正法医司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》中的分析意见,认为上诉人方的治疗方案选择不当,存在过错；而滨州市医学会的《医疗事故技术鉴定书》分析意见认为,上诉人方的手术方式选择恰当,手术期无违规行为,同时指出阑尾残端瘘属于阑尾切除的术后合理并发症之一。以上两种鉴定意见截然相反。一审中,上诉人不认可山东金正法医司法鉴定所的司法鉴定意见,提出异议,上诉人完全有理由否定该鉴定意见,并提出要求重新鉴定。按照《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》，对于当事人共同委托鉴定人作出的医疗损害鉴定意见,一方当事人不认可的,如果提出的异议内容和理由成立,对该鉴定意见应不予采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定,对鉴定结论明显依据不足的,人民法院应当准许重新鉴定。本案司法鉴定意见书的鉴定结论明显依据不足,不具备客观性。该案应当重新鉴定,但一审法院显然违背了以上诉讼规则。被上诉人宋某1辩称:一审法院认定事实清楚,证据确实充分,审判程序合法,但一审法院适用法律错误,判决结果不当。因为被上诉人宋某1在城市上学,在城市居住并且已连续居住一年以上,伤残赔偿金计算标准应按照城镇标准进行计算,并非由一审法院所判定的按农业居民进行计算。因此我方考虑二审判决的结果以及上诉人是否及时进行履行,再做决定是否启动审判监督程序。上诉人宋某1向一审法院起诉请求:1.要求被告赔偿残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等暂计10000元,具体数额待司法鉴定作出后再确定;2.诉讼费用由被告承担。后在庭审中,原告变更诉讼请求为:要求被告赔付医疗费、伤残赔偿金、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计324911.2元。一审法院认定事实:原告宋某1出生于2002年6月3日,居住于阳信县,事故发生期间就读于阳信县第一中学,其父宋某2、其母韩某均在东进餐具（阳信）有限公司工作。原告宋某1因腹部疼痛于2018年2月21日到被告处就诊,经被告门诊诊断为阑尾炎,并于第二天安排原告进行了阑尾切除术,术后原告在该院住院治疗至2018年3月8日共计16天，仍然感觉腹部疼痛，遂办理了出院手续,并于2018年3月13日到滨州市中心医院住院治疗。经滨州市中心医院诊断为腹壁脓肿、腹腔脓肿、肠瘘等。3月14日进行了伏笔脓肿清创引流手术,并在该院住院治疗46天后于5月22日出院。2018年9月3日原告因肠瘘仍旧无法治愈再次到滨州市中心医院住院治疗,9月28日进行了开腹探查和回盲部切除术,肠管部分切除并清除窦道,住院32天痊愈后出院。原告宋某1起诉后,法院依原告的申请委托山东金正法医司法鉴定所对被告对原告的诊疗行为是否存在过错、如有过错与原告损害后果支付存在因果关系及原因力大小及原告的伤残等级、护理期限人数、营养期限等项目进行了鉴定,该鉴定所出具鲁金正司鉴所[2019]临鉴字第Y021号鉴定意见书,鉴定结论为：1.阳信县翟王镇卫生院对宋某1的诊疗行为存在过错,其过错是导致宋某1肠瘘、回盲部切除的主要原因,鉴于当时当地的医疗水平,建议原因力大小(过错参与度)范围60%-70%。2.被鉴定人宋某1构成九级伤残,建议自2018年2月22日至3月8日、3月13日至5月22日、9月3日至10月18日三次住院期间需2人护理,三次住院出院后需1人护理70天,营养期限为150天。原告两次在滨州市中心医院住院治疗共计78天,花去医疗费78074.52元,其中2018年3月13日至2018年5月22日的住院收费票据一张计费39875.08元,经滨州市城乡居民基本医疗保险统筹报销20064.11元,个人支付19810.97元;2018年9月3日至2018年10月18日的住院收费票据一张计费37656.50元,经医疗保险统筹报销24658.19元,原告个人支付12998.31元。另查,原告宋某1住院期间由其父母宋某2、韩某进行护理,其在原告入院前八个月的平均工资分别为:宋某24037.5元,韩某3998.97元。根据山东省统计局2017年度有关统计数字标准,山东省2017年度农民人均纯收入为15118元。一审法院认为,原告宋某1因腹部疼痛到被告翟王卫生院就诊,并按照被告的安排接受了阑尾切除手术,由于被告方对宋某1诊疗行为存在过错,导致原告宋某1肠瘘、回盲部切除,故被告应当对原告的医疗费用33352.22元(经医疗保险统筹报销的44722.3元予以扣除)进行赔偿;因原告宋某1的户籍所在地系阳信县,属农民,其在事故发生期间虽在阳信县第一中学就读,但其经济来源并非来自城镇,且被告提出异议,故对其伤残赔偿金应当按照山东省2017年度农民人均纯收入的标准进行计算。因原告宋某1的护理人员宋某2、韩某在原告入院以前在东进餐具(阳信)有限公司工作,且收入较为稳定,故其护理费可按照二人2107年的平均工资进行计算。原告在庭审中主张的原告的住院日期及山东金正法医司法鉴定所在司法鉴定意见书中认定的原告住院日期为132天有误,且原告无其他证据证明,应当按照原告三次住院的病案载明的住院日期进行计算,共计94天。因被告对原告方主张的营养费、伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费均有异议,具体数额及标准由本院酌定,参照山东大舜司法鉴定所出具的鉴定意见,原告宋某1的合法损失为:医疗费33352.22元;护理费(院内2人)宋某2:4037.5元÷30天×94天=12650.83元,韩某:3998.97元÷30天×94天=12530.11元;护理费(院外1人)宋某2:4037.5元÷30天×70天=9420.83元;伤残赔偿金：15118元×20年×20%=60472元;法医鉴定费：11830元;鉴于事故发生时原告正在读高中,学业紧张,事故发生后原告前后住院三次长达九十余天,并几次动手术,法院酌定精神损害抚慰金5000元;原告诉求的交通费,虽无发票支持,但根据原告住院诊疗的过程确有交通费用的支出,法院酌定为2000元;营养费：150天×30元=4500元;伙食补助费：94天×30元=2820元。以上各项损失共计154575.99元。被告在第二次庭审中口头提出的重新鉴定申请,于法无据,法院不予准许。山东金正法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中,虽然以当时当地的医疗水平为由建议被告对原告诊疗行为的原因力大小（过错参与度）范围为60%-70%，但鉴于原告宋某1作为病患去被告处就医并基于对被告的信任接受其手术治疗并造成肠瘘,原告本身不存在过错,原告的费用都是实际支出,故原告基于此次医疗事故产生的合理损失应当由被告全部承担。综上,法院对原告宋某1要求被告翟王卫生院赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费、伙食补助费、交通费、鉴定费等各项费用共计154575.99元予以支持,超出部分于法无据,不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十五条、依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定,判决如下:一、被告阳信县翟王镇卫生院于本判决生效之日起十日内赔偿原告宋某1医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、营养费、伙食补助费等各项损失共计154575.99元。二、驳回原告宋某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6173.68元,减半收取3086.84元,由被告阳信县翟王镇卫生院负担。本院二审期间,上诉人阳信县翟王镇卫生院与被上诉人宋某1没有提交新证据。对当事人二审争议的事实,本院认定如下:本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为,上诉人阳信县翟王镇卫生院主张应采信滨州市医学会作出的《医疗事故技术鉴定书》，而不应采信山东金正法医司法鉴定所出具的《司法鉴定书意见书》。关于滨州市医学会滨医鉴字[2018]9号医疗事故技术鉴定书,系诉讼前阳信县卫生和计划生育局委托滨州市医学会出具,对该医疗事故技术鉴定意见被上诉人宋某1不予认可。对于诉前当事人自行委托的有异议的报告或鉴定意见,依照证据规则不予认定,不应作为有效证据使用。被上诉人宋某1提起诉讼后,被上诉人宋某1依法申请法院委托山东金正法医司法鉴定所,对上诉人阳信县翟王镇卫生院诊疗行为是否存在过错等进行司法鉴定,上诉人阳信县翟王镇卫生院同意进行司法鉴定。上诉人阳信县翟王镇卫生院对山东金正法医司法鉴定所鲁金正司鉴所[2019]临鉴字第Y021号司法鉴定意见书的真实性无异议,对鉴定结论有异议。虽然上诉人阳信县翟王镇卫生院在一审诉讼中要求对《司法鉴定书意见书》重新鉴定,但未提供足以反驳《司法鉴定书意见书》存在程序违法的足以导致鉴定结论无效的证据,法院对其重新鉴定申请不予准许,并无不当。一审法院依照相关法律规定,结合案件事实及当事人的庭审陈述以及双方提供的现有证据,不能证明被上诉人宋某1在该医疗事故中存在过错责任,认定《司法鉴定书意见书》部分有效,判决上诉人阳信县翟王镇卫生院对被上诉人宋某1,因此次医疗事故产生的医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、营养费、伙食补助费等各项合理损失，承担全部赔偿责任,符合法律规定。综上所述,上诉人阳信县翟王镇卫生院的上诉理由不能成立,应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,判决正确,依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定,判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费3391.52元,由上诉人阳信县翟王镇卫生院负担。本判决为终审判决。审判长  张秀峰审判员  李添珍审判员  孙兴春            本件与原本核对无异      二〇一九年十二月十日书记员  盛 美