新疆维吾尔自治区精河县人民法院民事判决书（2019）新2722民初2107号原告：周起漢，男，1991年12月1日出生，汉族，无固定职业，住精河县。委托代理人：李新刚，新疆丰盛律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：新疆永益建筑工程有限责任公司，住所地：新疆博州博乐市南城区锦绣路58号。法定代表人：韩佳龙，公系该司总经理。委托代理人：张留安，男，1968年9月26日出生，汉族，新疆永益建筑工程有限责任公司员工，住博乐市，代理权限为特别授权。被告：马占德，男，1961年11月3日出生，回族，无固定职业，住博乐市。被告：精河县鑫和市政城乡投资有限责任公司，住所地：新疆博州精河县大河沿子镇（镇政府办公楼）。法定代表人：邱泉，系该公司总经理。委托代理人：徐金龙，新疆振博律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告周起漢与被告马占德、新疆永益建筑工程有限责任公司（以下简称永益公司）、精河县鑫和市政城乡投资有限责任公司（以下简称鑫和投资公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月30日受理后，依法由审判员曹瑞峰适用简易程序，于2019年10月15日、2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告周起漢的委托代理人李新刚到庭参加诉讼，被告马占德，被告永益公司的委托代理人张留安，被告鑫和投资公司的委托代理人徐金龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周起漢诉称：2013年8月，被告鑫和投资公司将精河县大河沿子镇棚户区改造工程4号楼建设项目发包给永益公司承建，被告马占德为该项目负责人。2014年4月14日，马占德与原告签订《外墙保温承发包协议书》，约定将4号楼外墙保温工程承包给原告施工，该工程于2014年9月完工。2015年6月10日，签订了《大河沿子镇棚户区改造4#楼外墙保温工程支付协议》，约定马占德欠原告工程款507600元，2015年11月1日前支付253800元，2016年6月1日前支付253800元。协议签订后，永益公司给原告支付了第253800元，未付剩余款项，现提起诉讼，请求法院判令被告永益公司、马占德向原告给付工程款253800元、支付利息35162元[（自2016年6月1日至2019年4月30日）35个月×年利率4.75%]，判令被告鑫和投资公司对上述永益公司、马占德应付债务承担连带还款责任并由三被告承担本案诉讼费。被告马占德辩称：2014年4月14日，原告周起漢与马占德签订《外墙保温承发包协议书》属实，马占德将大河沿子镇棚户区改造工程4号楼外墙保温工程转包给原告施工。工程未竣工验收。马占德是挂靠永益公司施工，鑫和投资公司将工程款支付给永益公司，工程款应由永益公司支付。请求法院公正判决。被告永益公司辩称：2013年8月，被告鑫和投资公司将精河县大河沿子镇棚户区改造工程4号楼建设项目承包给永益公司承建，马占德是项目经理，永益公司愿意承担付款责任。不同意支付利息，请求法院公正判决。被告鑫和投资公司辩称：2013年8月，被告鑫和投资公司将精河县大河沿子镇棚户区改造工程4号楼建设项目承包给永益公司承建，鑫和投资公司与永益公司还没有决算，已付93%的工程款。本案鑫和投资公司并非原告与马占德合同的相对方，不应承担还款责任，请求驳回原告要求鑫和投资公司承担责任的诉讼请求。经审理查明：2014年4月14日，原告周起漢与被告马占德签订《外墙保温承发包协议书》，约定马占德将4号楼外保温层施工项目转包给周起漢施工，合同载明：“1）、合同签订后，发包人应在承包人进场施工七日内支付合同造价的30%材料款，中期施工阶段按施工进度支付进度款。2）、工程整体竣工且验收合格后，发包人须向承包人支付完实际结算后工程总价款的95%。本工程保修期为一年，期满后支付合同款的100%。”合同签订后，原告开始安装外墙保温。2015年6月10日，原告与马占德签订《大河沿子镇棚户区造成4#楼外款保温工程款支付协议》，载明：“经甲乙双方协商约定马占德按照协议按期给周刚支付其为棚户区改造4#楼外保温施工的工程款，工程款支付方式如下：1、经双方确认施工面积为4818.6平方米，单价为140元/平方米，工程总款总计为：674600元（陆拾柒万肆仟陆佰元整）；2、在施工期间甲方共向乙方支付工程款167000元（拾陆万柒仟元整）；剩余未付工程款为507600元（伍拾万零柒仟陆佰元整）甲方未向乙方支付；3、经协商剩余工程款由甲方分两次向乙方支付完，第一次支付时间为2015年11日前，由甲方向乙方支付剩余工程款的50%，金额为253800元（贰拾伍万叁仟捌佰元整）；第二次支付时间为2016年6月1日前，由甲方向乙方支付剩余工程款，金额为253800元（贰拾伍万叁仟捌佰元整）；……”2016年1月17日，被告永益公司向原告周起漢转账180000元，2016年2月7日转账42500元，2017年1月26日转账120000元。2015年5月16日，原告向马占德出具欠条一份，载明：“今欠周刚45125元（大写：肆万伍仟壹贰拾伍元整）两个月内结清，含发票。”2016年1月16日，原告向马占德出具收条一份，载明：“今收到马占德大河沿子外墙保温工资180000元整（壹拾捌万元整）。”2016年1月19日，原告向马占德出具收条一份，载明：“今收到马占德大河沿子保温工资80000元整（捌万元整）。”被告未向原告给付剩余款项，原告诉至本院。另查明：2013年8月29日，被告鑫和投资公司与被告永益公司签订建设工程施工合同，约定将精河县大河沿子镇棚户区改造工程4号楼发包给永益公司施工，工程价款11034310.9元。截至2019年10月25日，鑫和投资公司认可欠永益公司工程款772401.73元（11034310.9元×7%）。上述事实，有原告周起漢提供的外墙保温承包协议书、外款保温工程款支付协议、中标通知书、建设工程施工合同，被告马占德提供的工资表、收条两份、欠条一份，被告永益公司提供的账户明细三页及原、被告当庭陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，建设工程的施工人应当具有建筑施工企业资质。本案中，原告与马占德签订《外墙保温发包协议书》，被告作为施工人不具有建筑施工企业资质，双方合同因违反法律规定而无效，但涉案工程已交付使用，应当参照双方约定支付相应价款。根据原告提供的支付协议，可以认定经结算应付款为674600元，该事实双方认可无异议，本院予以确认。马占德辩称原告施工的外墙保温存在质量问题，要求原告承担维修费。因工程质量引发维修费问题属于反诉的范畴，马占德未提起反诉，对该问题，本案中不做处理，可另案主张。关于马占德已付款数额的问题。（一）根据原告提供的原告与马占德签订的《外墙保温工程款支付协议》内容来看，经过双方结算截止2015年6月10日已付款为167000元。马占德提供的工资表（100000元）、欠条（45125元）的付款时间均发生在2015年6月10日以前，马占德未提供证据证明该两笔款是支付协议已结算外另付款，马占德主张结算外又付145125元，缺乏依据，本院不予采信。（二）永益公司提供账户明细证明2016年1月17日代马占德向原告付款180000元、2016年2月7日付款42500元、2017年1月26日付款120000元，共计342500元。原告对收到该款认可无异议，本院予以确认。（三）马占德提供原告于2016年1月16日出具的收条用于证明永益公司付款外马占德另付180000元。原告主张该收条载明的180000元与永益公司已付180000元是同一笔款。一方面，收条载明的时间与永益公司付款时间相差一天，数额相同；另一方面，马占德未提供其他证据证明除永益公司付款180000元外，另行付款的证据材料，故马占德主张另付180000元，无事实和法律依据，本院不予采信。（四）马占德提供原告于2016年1月19日出具的收条用于证明永益公司付款外马占德另付80000元。原告对收条中签名认可，但主张只收到永益公司转账的42500元，其余款项未收到。收条载明的时间与永益公司付款时间、数额不能对应，原告提供的收条足以证实已付款80000元，故马占德主张永益公司付款另外80000元，依法有据，本院予以采信。综上，经核定，本院确认马占德应付款为674600元，已付款为589500元（167000元+342500元+80000元），本院支持马占德还应付款为85100元（674600元-589500元），对原告主张过高部分，本院不予支持。关于原告要求马占德支付利息35162元能否成立的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项、第十七条的规定，本案中，涉案外墙保温已经交付使用，双方对应付款数额和付款时间已经进行了结算，根据原告与马占德签订的《支付协议》，马占德应于2015年11月1日前支付剩余工程款的50%即253800元，于2016年6月1日前将全部工程款支付完毕。马占德未按约定期限付款，欠款期间可参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息，本院支持马占德应付利息为11789.9元（85100元×35个月×年利率4.75%÷12个月），对原告主张过高部分，本院不予支持。关于原告要求永益公司与马占德应共同承担付款责任，要求鑫合投资公司承担连带付款责任能否成立的问题。（一）本案争议外墙保温工程是原告与马占德签订的施工合同，永益公司并非合同的相对方，在本案审理中，永益公司自愿承担责任，属于债的加入，并不违反法律规定，本院予准许。（二）根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，本案中，原告是鑫合投资公司发包给永益公司楼房外墙保温的实际施工人，根据原告提供的建设工程施工合同、中标通知书结合双方陈述，可以认定鑫合投资公司仍欠永益公司工程款772401.73元，欠款没有超过本院已经确认转包人马占德欠原告工程款、利息的数额，故原告要求鑫合投资公司对马占德应付工程款和利息承担连带付款责任，依法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百六十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条第（三）项、第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告马占德、新疆永益建筑工程有限责任公司于本判决发生法律效力后五日内向原告周起漢给付工程款85100元；二、被告马占德、新疆永益建筑工程有限责任公司于本判决发生法律效力后五日内向原告周起漢支付利息11789.9元；三、被告精河县鑫和市政城乡投资有限责任公司对被告马占德、新疆永益建筑工程有限责任公司负担的上述债务承担连带付款责任。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2817元，由原告周起漢负担1872元，由马占德、新疆永益建筑工程有限责任公司负担945元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审判员 曹瑞峰二〇一九年十二月十九日书记员 牟国伟