四川省攀枝花市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川04刑终133号 原公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李成军，男，1990年10月15日出生于四川省盐边县，汉族，初中文化，农民，捕前住四川省盐边县。因涉嫌犯强奸罪，于2019年5月28日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 辩护人雷光明，四川森焱律师事务所律师，执业证号：15104201210397680。 四川省攀枝花市东区人民法院审理四川省攀枝花市东区人民检察院指控原审被告人李成军犯强奸罪一案，于2019年10月22日作出（2019）川0402刑初201号刑事判决。宣判后，原审被告人李成军不服，提出上诉。本院于2019年11月8日受理后，依法组成合议庭。经阅卷、审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。合议庭经评议后作出决定，本案现已审理终结。 原判认定，2019年5月26日4时许，被告人李成军驾驶川DDDxxx号福特轿车到攀枝花市东区五十四广场附近，见代某（女）在哭泣，便主动上前与代某搭讪，被代某拒绝，后代某乘坐出租车离开，被告人李成军驾车尾随其至本市东区渡口商场附近，见代某下车，李成军上前询问得知代某要去四川省会东县，便谎称以优惠的价格送代某到会东县，将代某骗上车后驾车到本市东区滨江大道攀枝花市广播电视台附近将车停下，提出与代某发生性关系，代某即下车逃离，被告人李成军追上代某将代某抱住压倒在路边绿化带中，控制住代某的双手，摸代某的胸部，欲强行与代某发生性关系，后因代某极力反抗、呼救和路人经过，被告人李成军强奸未得逞，驾车逃离现场。 另查明，案发后，被告人李成军的亲属代其赔偿了被害人代某的经济损失，李成军的行为取得了被害人的谅解。 上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实： 1.接处警登记表、受案登记表证实，2019年5月26日孙某报案的情况。 2.户籍信息证实，被告人李成军的身份情况。 3.抓获经过证实，被告人李成军的到案情况。 4.辨认笔录及照片，证实被害人代某辨认出被告人李成军就是当天欲对其实施强奸的人;证人赵某辨认出被害人代某就是当天坐他车的那位乘客;被告人李成军辨认出被害人代某就是他当天想要强奸的女人。 5.辨认现场笔录及照片证实，被告人李成军辨认现场的情况。 6.现场勘验笔录证实，案发后公安机关对现场进行了勘验。 7.DNA检验鉴定意见证实，在代某上衣领口处的粘附物检出李成军的DNA分型。 8.急诊病历证实，被害人代某全身多处软组织损伤。 9.微信截图证实，被害人代某与朋友的聊天记录。 10.证人孙某的证言证实，2019年5月26日凌晨，他与朋友在攀枝花市东区滨江大道逛路时，发现一对陌生男女正在抓扯，他与朋友上前询问，该男子见状开车逃离，该女子向其陈述逃离的男子想对她实施强奸。 11.证人陈某的证言，证实的内容与证人孙某证实的内容一致。 12.证人赵某的证言证实，2019年5月26日凌晨，他驾驶出租车送一女乘客，途中发现被一男子驾驶福特车（车牌号是川DDDxxx）跟踪。 13.证人杨某的证言证实，2019年5月26日凌晨，李成军未回宾馆，李有一辆福特车，车牌号是川DDDxxx。 14.被害人代某陈述，2019年5月26日凌晨,她与男朋友发生矛盾后便到本市五十四广场健身器材处哭泣，这时一男子过来拍她的肩部，她将其推开，后乘坐出租车到渡口商场附近，出租车驾驶员说后面有车跟踪，便将车停下，她下车看见跟踪他们的是一辆福特车（车牌号是川DDDxxx）驾驶员就是在五十四广场遇见的男子，该男子问她去哪里，她说去会东县，该男子就说送她，她同意后将车牌号发给了朋友便坐该男子驾驶的车到本市滨江大道，男子停车，提出和她耍一下再走，她发觉不对下车逃离，男子追上她后将其扑倒在路边绿化带中想亲她，她躲开了，男子又用手摸她胸部，解她衣服和裤子的扣子，她一直反抗呼救，这时走过来三名男子，该男子见状开车逃跑了。 15.被告人李成军的供述，交代的内容与被害人代某证实的内容基本一致。另供述当时他在五十四广场见到代某时，就想和代某发生性关系，后来见代某打车离去，就开车一直跟着。 16.赔偿协议、收条、谅解书证实，2019年10月14日，被告人的亲属代其赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解。 原判认为，被告人李成军违背妇女意志，使用暴力强行与妇女发生性关系，因意志以外的原因未得逞，其行为已构成强奸罪（未遂），依法应予以刑事处罚。被告人李成军的辩护人提出李成军系犯罪未遂，又是初犯；案发后李成军认罪、悔罪，系坦白，且其亲属代其赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人谅解的辩护意见与审理查明的事实相符，予以采纳。鉴于被告人李成军系犯罪未遂，且归案后能如实供述其主要犯罪事实，依法予以从轻或减轻处罚；案发后李成军的亲属代其赔偿了被害人的经济损失，其行为取得了被害人谅解，量刑时酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决：被告人李成军犯强奸罪，判处有期徒刑一年十个月。 宣判后，上诉人（原审被告人）李成军不服，与其辩护人提出“1.其系犯罪未遂；2.有犯罪中止的情形；3.到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，系坦白；4.系初犯；5.积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解；6.盐边县永兴镇六合社区社民委员会出具《证明》证实李成军平时表现良好；7.一审量刑过重，应改判缓刑”的诉、辩意见。 二审审理查明的事实和证据与一审一致。本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）李成军采用暴力手段，违背妇女意志，强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪。上诉人（原审被告人）李成军已经着手实施犯罪行为，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。上诉人（原审被告人）李成军无犯罪前科，系初犯；到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，系坦白；上诉人（原审被告人）李成军亲属代其赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解。故上诉人（原审被告人）李成军及其辩护人提出“1.其系犯罪未遂；2.到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，系坦白；3.系初犯；4.积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解”的诉、辩意见成立，但一审判决对该量刑情节已予以认定，并在量刑时予以体现，本院不再对此重复评价。上诉人（原审被告人）李成军及其辩护人提出“有犯罪中止的情形”的诉、辩意见，经查，上诉人（原审被告人）李成军已着手实施强奸行为，在此过程中因被害人呼救引起路过案发现场的路人注意，促使李成军被迫放弃犯罪行为并逃离案发现场，此种情况属于李成军实施强奸行为未遂，不属于犯罪中止的情形，故该诉、辩意见不能成立，不予采纳。上诉人（原审被告人）李成军及其辩护人提出“盐边县永兴镇六合社区社民委员会出具《证明》证实李成军平时表现良好”的诉、辩意见，本院认为该诉、辩意见与证实本案犯罪事实无关，不是从轻处罚的法定理由，故该诉、辩意见不能成立，不予采纳。上诉人（原审被告人）李成军及其辩护人提出“一审量刑过重，应改判缓刑”的的诉、辩意见，本院认为原审法院根据本案案情及上诉人（原审被告人）李成军的量刑情节，对上诉人（原审被告人）李成军判处的刑罚并无不当，故该诉、辩意见不能成立，不予采纳。 综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 文仁寿 审 判 员 李仕强 审 判 员 曹 宇 二〇一九年十二月二日 法官助理 周新丽 书 记 员 鲁玉华 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 …… 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。