浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0225民初9094号 原告：象山县石浦日红水泥经营部，住所地：浙江省象山县石浦镇渔港东路，统一社会信用代码92330225MA2AG4B75R。 经营者：柯健芳，女，1961年8月11日出生，住浙江省象山县。 委托诉讼代理人：郑明，浙江省象山县浦港法律服务所法律工作者。 被告：上海金润建筑工程有限公司象山分公司，住所地：浙江省象山石浦渔港东路71号，统一社会信用代码91330225786788513B。 负责人：朱恩，该分公司经理。 被告：上海金润建筑工程有限公司，住所地：上海市宝山区长逸路6号，统一社会信用代码91310113631371481K。 法定代表人：张正武，该公司董事长。 上述两被告的共同委托诉讼代理人：陈建尧，浙江怡胜律师事务所律师。 上述两被告的共同委托诉讼代理人：郭理法，浙江怡胜律师事务所律师。 原告象山县石浦日红水泥经营部（以下简称日红水泥经营部）与被告上海金润建筑工程有限公司象山分公司（以下简称金润象山分公司）、上海金润建筑工程有限公司（以下简称上海金润公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月5日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月17日公开开庭进行了审理。原告日红水泥经营部的委托诉讼代理人郑明，被告上海金润象山分公司、上海金润公司的共同委托诉讼代理人陈建尧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告日红水泥经营部向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同支付原告货款124554元，并支付逾期付款累计违约金319843.50元【自2014年2月22日起暂算至2019年9月4日按日万分之四计算，分别以本金824554元自2014年2月22日起计算至2014年5月8日（共76天）计25066.32元，以本金724554元自2014年5月9日起计算至2015年2月12日（共273天）计79120.86元，以本金474554元自2015年2月13日起计算至2016年2月3日（共355天）计67386.67元，以本金424554元自2016年2月4日起计算至2016年11月9日（共275天）计46700.50元，以本金324554元自2016年11月10日起计算至2017年8月20日（共280天）计36349.60元，以本金274554元自2017年8月21日起计算至2018年12月9日（共468天）计51396.50元，以本金244554元自2018年12月10日起计算至2018年12月25日（共15天）计1467.30元，以本金124554元自2018年12月26日起计算至2019年9月4日（共248天）计12355.75元，合计319843.50元】，以后另算；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：被告金润象山分公司系被告上海金润公司的分支机构。被告金润象山分公司为承包象山石浦阳光雅苑二期土建工程，于2013年1月8日与原告签订一份《水泥购销合同》，合同签订后，原告按被告金润象山分公司的要求依约履行，直至2014年1月22日供货结束，经双方结算确认共计货款6824554元，被告金润象山分公司已支付部分货款6000000元，尚欠余款824554元。按照购销合同第十条第三项约定供货结束后，30天内被告向原告结清所有货款，第十二条第二项约定逾期付款，每天偿付逾期付款总额万分之四的违约金。届满后，被告金润象山分公司未全额支付上述欠款，经原告催讨，被告金润象山分公司于2014年5月9日至2018年12月26日期间陆续支付货款700000元。逾期付款违约金，按日万分之四分段计算合计319843.50元。对未付货款124554元及逾期违约金，两被告均以各种理由推脱不付。综上所述，原、被告之间的买卖合同合法有效，被告未按约履行债务显属违约，故原告诉至法院，请求支持诉请。 被告金润象山分公司、上海金润公司辩称，1.目前为止被告已支付货款680多万元，所欠货款124554元实际上包含应当由原告自行承担的64800元贴息款，被告当时以承兑汇票向原告支付货款，原告提前兑付，并支付贴息款64800元，该款项不应由被告承担；3.还有因为原告的疏忽，在水泥运输过程中大概有1000多吨水泥被偷，价值约50多万元，该金额不应计入货款，被告在2013年、2014年都向石浦派出所报过案，派出所还没有最终处理结果；4.被告未违约，不应支付违约金，购销合同明确约定“供货结束，交齐所有资料后，30日内结清所有货款”，发票系附属材料，供货方向需货方提交，目前为止原告还未向被告开具已付货款220多万元的发票，原告必须把已付货款及未付货款的发票开来，被告才能支付余下货款；5.原告最后一次交货时间为2015年9月30日，即使被告需支付违约金，也是在约定的一个月付款期限届满后即从2015年11月1日开始计算。 原告日红水泥经营部围绕诉讼请求依法提供了《水泥购销合同》1份、水泥汇总结算表3份、银行账户明细及收款凭证1组作为证据。被告金润象山分公司、上海金润公司针对其辩解未提交证据。 本院经审理认定事实如下：被告金润象山分公司系被告上海金润公司下设分公司。被告金润象山分公司因承包象山石浦阳光雅苑二期土建工程，于2013年1月8日与原告签订一份《水泥购销合同》，其中约定供方（日红水泥经营部）向需方（金润象山分公司）供应强度等级为425号、数量约为15000吨的海螺水泥，总金额约为600万元，约定包装标准、包装物的供应与回收为“散装水泥，随车提供出库单”，试验报告为“供方按GB175-99国家标准规定期限内向需方提供试验结果报告”，交货地点、方式为“到达需方阳光雅苑工地泵站”，运输方式及到站费用为“供方组织运输，运费由需方承担，运费同货款同期支付”，约定结算方式及期限为“签订合同后7日内，支付10%（即60万元）定金；以后按月供货量结算，支付比例为当月结算货款的90%，付款日期为次月5日前；供货结束，交齐所有资料后，30日内结清所有货款”，违约责任为“逾期付款的，每天偿付逾期付款总额万分之四的违约金”，“逾期交货的，按逾期交货部分货款总值计算，每天偿付万分之四的违约金”。 合同签订后，原告不间断向阳光雅苑二期工地供应水泥，由被告金润象山分公司的工地验收员吴荣林验收。2013年4月，被告金润象山分公司以承兑汇票方式向原告支付货款2000000元，后原告提前兑付，并支付贴息款64800元。2013年7月5日至2014年1月22日期间，被告金润象山分公司陆续支付原告货款合计4000000元。2014年3月24日，原告与吴荣林在一份《阳光雅苑二期泵站水泥汇总表》上签字，汇总表载明供货期间、数量、单价及金额，明确总计水泥款6824554元，包括表格内水泥款6137387元、贴息款64800元、运费593932元、小包装水泥款28435元。2015年2月10日，吴荣林在一份《阳光24号楼至二期工程》汇总表上签字，汇总表显示2014年2月至2015年2月期间供应325编号的水泥总金额为85690元。2015年9月30日，吴荣林在一份《阳光公司二期15年工程》汇总表上签字，汇总表显示2015年3月至9月期间供应325编号的水泥总金额为25460元。 2017年8月，被告金润象山分公司的会计褚孟明在上述《阳光公司二期15年工程》汇总表上签字明确上述三份汇总表的总计结算水泥款为6935704元（6824554元+85690元+25460元），截止2017年8月21日已支付水泥款6550000元，余款385704元。2018年2月12日，褚孟明再在《阳光公司二期15年工程》汇总表上签字，明确2018年2月12日支付室外总体货款111150元（85690元+25460元）。 还查明，2014年5月9日至2018年12月26日期间，被告金润象山分公司陆续支付原告货款合计700000元，分别为2014年5月9日支付100000元、2015年2月13日支付250000元、2016年2月4日支付50000元、2016年11月9日支付50000元、2016年11月11日支付50000元、2017年8月21日支付50000元、2018年12月10日支付30000元、2018年12月26日支付120000元。 本院认为，原告与被告金润象山分公司之间签订的水泥购销合同系真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。被告金润象山分公司系被告上海金润公司的下属机构，其对被告金润象山分公司的欠款具有付款义务。本案主要争议焦点一为被告应付多少货款；二为被告以原告未提供发票为由拒付尚欠货款，是否构成违约；三为违约金开始计算时间点及计算金额。对于争议焦点一，原告主张其向被告供货时，发货单上均由被告验收员验收签字，水泥被偷不存在，货款结算包括贴息款，被告已确认其承担贴息款，故被告应支付诉请货款。被告主张应扣除贴息款，水泥不足部分不应计入货款，虽然公安机关对水泥被偷没有最终处理结果，但被告保留向原告追回损失的权利。本院认为，双方在结算货款时，被告方已确认贴息款计入货款，故被告要求扣除贴息款，缺乏依据，本院不予支持。原告供货时，水泥数量是否存在不足，被告未提供证据予以证明，且双方已对水泥数量进行结算确认，故本院对被告主张的不足事实不予采信。根据双方的货款结算及支付情况，本院确认被告应付货款为124554元。对于争议焦点二，原告主张合同约定的“交齐所有资料”是指提供发货单等必要资料，但并不包含提供发票，从被告陆续付款事实可以看出不存在需要先提供发票，被告付款时也从未提及，根据交易惯例，都是先付款后提供发票，如果被告付清货款后，原告不提供发票，被告可要求税务部门责令原告提供发票，故被告拒付货款已违约，其应付清货款，再由原告提供发票。被告主张开具发票是合同的权利和义务，原告有先提供发票的义务，根据合同法136条规定，“交齐所有资料”应当包含提供发票，包括已付货款及未付货款的发票，故被告未违约，原告应先提供发票，被告再付款。本院认为，本案购销合同中有“随车提供出库单”、“提供试验结果报告”约定，没有先提供发票后付款的约定，“交齐所有资料”也未明确注明包括提供发票，被告据此抗辩应包括提供发票，实际上行使的是不安抗辩权。根据合同法第67条、第68条的规定，不安抗辩权是指互负债务的当事人在有先后履行顺序的合同中，应当先履行的一方未履行或者履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求；应当先履行的当事人，有确切证据证明对方有经营状况严重恶化、转移财产或抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形，可以中止履行。本案中，根据《水泥购销合同》约定，原告的合同义务是提供货物，作为先履行合同的一方，其已按照合同约定及被告要求实际供货，但被告作为付款方迟迟没有付完全款并拖欠至今，其不享有不安抗辩权。开具发票虽然是收款方的法定义务但只是附随义务，是否开具并交付发票不属于当事人行使不安抗辩权的法定情形，且从原、被告之间的交易过程来看，存在付款后尚未开票的事实。故被告以对方未交付发票为由行使不安抗辩权不付款，无事实和法律依据。对于争议焦点三，原告主张合同约定的供货系散装水泥，供货结束时间为2014年1月22日，按约定被告应在30日内付清货款，被告违约未付，违约金应按约定从2014年2月22日开始分段计算，至于吴荣林于2015年签字的后两份汇总表，所供货为小包装水泥，与本案无关。被告主张强行区分散装水泥与小包装水泥没有依据，原告提供的结算单很明确最后一次送货时间为2015年9月30日，即使被告要支付相应违约金，也应从2015年11月1日开始计算，且贴息款不是货款，不能计算违约金。本院认为，根据《水泥购销合同》约定，原告供货为425号散装水泥，《阳光雅苑二期泵站水泥汇总表》中的各项数据及说明，以及后两份汇总表内容亦能综合指向证明该事实，故原告主张后两次汇总表结算的小包装水泥货款，与诉请货款无关，本院予以采信。至于供货结束时间，原告未提供证据证明为2014年1月22日，《阳光雅苑二期泵站水泥汇总表》的结算时间为2014年3月24日，该时间应确认为供货结束时间。被告违约未结清货款，按合同约定应自2014年4月24日开始根据付款情况分段计算违约金，贴息款、运费等款项已由被告确认计入货款，亦可计算违约金。根据查明，至2014年4月24日被告未付货款为824554元（6824554元－6000000元）。被告于2014年5月9日付款100000元，该区段违约金可按约定的日万分之四，以未付款总额824554元自2014年4月24日起计算至2014年5月8日（共15天）计4947.32元。对于后面区段的违约金，原告按后续付款600000元的时间点分段递减计算违约金，本院经审核后予以确认。即被告应支付自2014年4月24日起至2019年9月4日止的违约金总额为299724.50元（319843.50元－25066.32元+4947.32元）。综上所述，被告应给付原告尚欠货款124554元，并支付计算至2019年9月4日止的违约金299724.50元，以后违约金继续计算至货款付清之日止。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百四十四条第一款、第一百五十九条和第一百六十一条规定，判决如下： 一、被告上海金润建筑工程有限公司象山分公司、上海金润建筑工程有限公司于本判决生效后20日内给付原告象山县石浦日红水泥经营部尚欠货款124554元，并支付逾期付款违约金（自2014年4月24日起计算至2019年9月4日止的违约金总额为299724.50元，以后违约金继续以未付货款总额按日万分之四计算至实际履行之日止）； 二、驳回原告象山县石浦日红水泥经营部的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费7966元，减半收取计3983元，由原告象山县石浦日红水泥经营部负担151元，被告上海金润建筑工程有限公司象山分公司、上海金润建筑工程有限公司负担3832元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 姜海波 二〇一九年十二月三十一日 代书记员 谢昕霖