山东省济南市莱芜区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）鲁0116刑初471号 公诉机关山东省济南市莱芜区人民检察院。 附带民事诉讼原告人张某1，男，1995年2月28日出生，汉族，住济南市莱芜区，系本案的被害人。 诉讼代理人：李晓永，山东德衡（济南）律师事务所律师。 被告人秦斌，曾用名秦书义，男，1991年5月13日出生于山东省济南市莱芜区雪野镇南圈村，汉族，公民身份号码371202199105135913，初中文化，无业，住雪野镇南圈村。 2015年11月因犯盗窃、诈骗罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元，2018年2月28日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年7月12日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于济南市第六看守所。 辩护人孙燕霞，山东鲁中宏正律师事务所律师。 山东省济南市莱芜区人民检察院以济莱芜检一部刑诉（2019）138号起诉书，指控被告人秦斌犯故意伤害罪一案，于2019年10月23日向本院提起公诉，本院于同日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某1提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭进行了合并审理。山东省济南市莱芜区人民检察院指派检察员于忠涛出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某1及其委托代理人李晓永，被告人秦斌及其辩护人孙燕霞均到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省济南市莱芜区人民检察院指控：2018年11月初的一天，被告人秦斌与朋友孟某在一起玩，张某1给孟某打电话，通话中张某1与孟某发生争执，秦斌接过孟某电话，与张某1吵了起来，秦斌与张某1因此产生矛盾。2018年11月12日晚上九点多钟，张某1开车到了秦斌在加州步行街开的店里，后秦斌赶到，两人相互撕打，被人劝开，张某1离开后又返回，再次与秦斌在加州步行街门口撕打，秦斌将张某1打倒在地，又用脚踢打张某1上半身。经法医鉴定，张某1受伤致左侧肱骨粉碎性骨折，系轻伤一级。 公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了被害人陈述、证人证言、书证、现场勘验笔录、鉴定意见以及被告人供述等证据。认为被告人秦斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。提请本院依法判处。 附带民事诉讼原告人张某1要求被告人秦斌赔偿医疗费28194.15元、误工费36720元、护理费15811元、交通费500元、住院伙食补助费2200元、残疾赔偿金79098元、后续治疗费12000元、鉴定费1550元、精神损害赔偿金30000元，共计人民币200000元。并就上述请求向法庭提供了医疗费单据、住院病案、司法鉴定意见书、鉴定费单据、工资表、房屋租赁合同以及身份证复印件等相关证据。 对于公诉机关在起诉中指控的犯罪事实，被告人秦斌没有提出辩解和异议，对附带民事诉讼原告人的诉讼请求认为赔偿数额过高。被告人秦斌的辩护人提出，本案被害人有重大过错；被告人秦斌到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白；并自愿认罪认罚，有积极赔偿的态度。综上，请求法院对被告人秦斌从轻处罚。被告人秦斌及其辩护人就上述辩解和辩护意见未提供新的证据。 经法庭审理查明：2018年11月初的一天，被告人秦斌与朋友孟某在一起玩，张某1给孟某打电话，通话中张某1与孟某发生争执，秦斌接过孟某电话，与张某1吵了起来，秦斌与张某1因此产生矛盾。2018年11月12日晚上九点多钟，张某1开车到了秦斌在加州步行街开的店里，后秦斌赶到，两人相互撕打，被人劝开，张某1离开后又返回，再次与秦斌在加州步行街门口撕打，秦斌将张某1打倒在地，又用脚踢打张某1上半身。经法医鉴定，张某1受伤致左侧肱骨粉碎性骨折，系轻伤一级。 综上，被告人秦斌故意伤害一起，致一人轻伤一级。 另查明，原告人张某1受伤后，经诊断为:肱骨骨折、上臂桡神经损伤；先后在原莱芜市人民医院和新矿集团莱芜中心医院分别住院治疗2天和20天，花费医疗费28194.15元，其住院伙食补助费为2200元（22天×100元/天）。 经张某1单方委托，2019年11月20日，莱芜弘正司法鉴定所出具莱弘司鉴所（2019）临鉴字第479号“关于张某1的伤残鉴定意见书”，经鉴定：1、张某1误工时间240天；护理期限75天（住院期间二人护理，出院后一人护理）；营养期限90天。2、后续治疗内固定取出费用约需12000元。张某1支付鉴定费1550元。其误工费为10560元（240天×44元/天），其护理费为7760元，张某1受伤后花费交通费500元。 综上，张某1的各项损失共计人民币62764.15元。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 被害人张某1的陈述，证实案发前些天的一天下午六七点钟，其给朋友孟某（135××××5590）打电话，后俩个人在电话中起了争执，一个男的接过孟某的电话，和其在电话里吵吵起来，并骂了其，问其在哪里说要揍其。第二天，其打电话问孟某后，知道和其吵吵的人是孟某的朋友，叫秦斌，孟某告诉了秦斌的电话（182××××1352）后，其给秦斌打了好几次电话没有人接。后秦斌打回电话，问其在哪里？说要找其拿刀剁了其。其告诉秦斌在牛泉毛埠村曹某的厂子后，秦斌没来；其就给秦斌打电话问秦斌来不来？秦斌说了句：“你等着！当晚没有去。其就开车去孟某在步行街的店附近转悠，看到了一辆白色的比亚迪轿车停在了秦斌店门 口。第二天晚上六七点钟，其给秦斌打电话，秦斌说在煤机的醉美家园饭店。其开车到了饭店后，看到秦斌和八九个男青年站一起，其没停车就走了，后给曹某打电话说人家要来揍其，让曹某过来，曹某带着三个人来到了醉美家园附近和其汇合，正好跟前过来了辆巡防车，曹某和巡防车上的人说前边有打仗的，巡逻车往醉美家园走，秦斌那伙人接着就走了，他们也离开了。过了半个小时，秦斌用自己的手机打电话其没接，然后又用孟某的手机给其打电话让其去佰金瀚，说要揍其。其挂了电话后，秦斌又发来短信，让其去佰金瀚，其开着雪佛兰鲁Ｓ×××××到了佰金瀚，没有见到秦斌。因其知道最近秦斌和孟某在一起，孟某在官寺小区住，当晚10点多，其开着车到官寺小区转悠，看到了之前在孟某店门口的白色比亚迪轿车，怀疑是秦斌的轿车，就给秦斌打电话说：“你下来，我在车跟前了，你不下来我把车砸了。”秦斌说的什么忘记了，其就把秦斌轿车驾驶室的玻璃砸了。过了一两个小时，秦斌打电话问其是不是砸了他的车玻璃？其说：“是我砸的，顶多不就200来块钱啊。”秦斌说车里有十万块钱呢，其就说秦斌是报假警。砸车后的第二天还是第三天，秦斌和其、曹某商量，说要撤案，谁也别找谁了，不用其赔偿了。案发的前一天晚上七八点钟，其让曹哥给秦斌打电话问是不是撤案了？秦斌说没有撤案，其就生气了，觉得秦斌说话不算数。其接着从亓毛埠厂子开车往秦斌店里走，在路上给二哥张某2打了电话，问张某2秦斌怎么没有撤案？张某2让等他去了再说。其随后到了秦斌的店里，当时秦斌没在店里，正好一个男青年在，就问秦斌在不在？男青年说叫吕某（音），其在店里咋呼了几声，张某2和其另一个二哥张泽峰看到了就把其拽出来，把其摁在了地上，让其赶紧走，这时候秦斌带着七八个男青年来了，秦斌用脚踹了其肚子一脚，又踢了其身上好几脚，别人没有动手，其没有还手，张某2过去拉秦斌，张泽峰把其往车上拥，拥的过程中，秦斌踢了其腿上和腰上各一脚，其上了车走了后，在车上越想越憋的慌，又开始往秦斌店里走，在路上给曹某打电话说：“我挨揍了。”曹某说：“你等着我马上过去，然后报警。”其把车停在了加州步行街门口，秦斌看到其又回来了，带着三个男青年来到其跟前，秦斌踹了其肚子上一脚，其踹了秦斌腿上一脚，秦斌又踹了其身上一脚，其就倒在地上，张某2等人在边某秦斌，没有拉住他，秦斌接着又踹了其一脚，其没有起来，又跺了其左侧大臂一脚，后被人拉开了，其觉得左侧大臂很疼，站起来说胳膊骨折了，并拿起跟前人的手机打了110，后来没有再打。 二、证人证言 1、证人王某的证言，证实2018年11月12日9点左右，其听到隔壁钱程俱乐部店有吵吵的声音，出来后，看到张某1和秦斌在争吵，双方的人都拉住了对方后，张某1和秦斌又互相打起来，互相用脚和拳头打对方的身上，打了有几分钟被拉开后，张某1就开车离开了。秦斌走到了一家卖手机店前面，被其叫住，其问秦斌是怎么回事？秦斌还没有和其说是什么原因引起的，这时，张某1又回来了，张某1要其手机打电话，其没有给张某1，张某1接着就去找秦斌了，当时秦斌在其身后站着，张某1和秦斌又开始动手了，张某1用脚跺了秦斌的肚子位置一下子，秦斌也用脚跺了张某1一脚，秦斌就把张某1跺倒在地上，秦斌接着用脚跺了张某1的上半身二三脚，具体什么部位没有看清楚，其和曹某几个人把秦斌拉开后，张某1说其胳膊疼，接着就报了警，后来吕某也报警的事实。 2、证人曹某的证言，证实2018年11月12日晚上9点多钟，其在牛泉镇亓毛埠村厂子里，张某1打来电话说：“我过来看看他（指的是秦斌）撤案了没有，打仗了，来了叫人家揍了一顿。”其说：“我不让你去，你非得去，惹这个麻烦。”过了十几分钟，秦斌给其打电话说：“我把张某1揍了。”其问：揍的严重吗？秦斌说不要紧。其让快走吧。过了半个小时，其在加州步街街一个超市的地方看到了张某1的车，大约是晚上的11点多钟，其就跟在张某1的车后面到了加州步行街大门口的前面路边，张某1下车后，在路边上打电话，其下车转身后看到秦斌在一个卖手机店前面车跟前站着，和秦斌在一块的还有二三个男子，秦斌看到其后，其和秦斌说了一会儿话，并问秦斌：“你怎么揍了他，怎么处理？”秦斌说：“他太不像话了，他又来找我了。”秦斌和其说话的过程中，张某1走过来后，和秦斌互相骂了起来，张某1和秦斌互相用脚踢了对方肚子位置一脚，其上前拦住了两个人，在拦的过程中，其没有拦住张某1，张某1抬起脚来踢秦斌时，秦斌用手抱住了张某1的脚，把张某1掀倒在地上，张某1仰面朝上，张某1的两个手在地上撑着，秦斌上前就朝着张某1的上半身踢了几脚，在秦斌踢张某1的过程中，双方的人把两个人拉开了，张某1从地上起来后说：“我胳膊断了，我得报警。”接着张某1拨打110，不一会儿，派出所的民警赶到了现场。 3、证人郭跟庆的证言，证实2018年11月12日9点左右，老板尚春华给其打电话让看着张某1，不要让他出去惹了事。其打电话问张某1在什么地方？张某1说往莱城赶着，张某1回来接上其后，开车向莱城加州步行街赶，在车上张某1和其说：“前几天我给别人砸了车，我想找那个人去协商协商。”张某1开车在官寺商场和加州步行街转了一圈，没有找到那个人，又开车到了加州步行街西门下来，张某1给别人打了个电话后，和其说进去看看去，其说：现在几点了？咱不要进去了。张某1不听，从车里拿了锁方向盘的U型锁，长约五六十公分，跑进了加州步行街钱程俱乐部，其想把张某1拉出来，但没有拉动，就到俱乐部门口给张泽峰打个电话让他快过来。张泽峰和张某2赶到后，两个人把张某1拉出来把张某1摁倒在地上，其把三个人拉开后，过了一会儿，秦斌和四五男子赶到了俱乐部，张某1说：“谁是秦斌？”秦斌说：“我就是。”张某1和秦斌就吵吵了起来，他们把张某1和秦斌拉开后，到了步行街门口，秦斌撵上张某1，两个人又吵吵了一会儿，秦斌还有一个三十来岁的男子用拳头打了张某1身上几下子，这一次打的不要紧，又等了一会儿，张某1开车就离开了，以后发生的什么事，就不知道了。 4、证人吕某的证言，证实2018年11月12号晚上9点24分，一个高个子30岁左右的男子和一个28岁左右的男子来到其店里，那个28岁左右的男子拿着一个五十公分左右的铁棍子，30岁左右的男子在店外面守着，那个28岁左右的男子进来问：“你是谁？”其说：“我叫吕某。”男子说：“我把你的车砸了。”并接着问：“这是谁的店？”其说是自己的店，男子还是说：想把店砸了。其说：“你砸了你试试。”男子接着想用棍子打其，男子同村的两个人把男子拉到店外面，其也跟着出了店门，把男子手里的棍子夺了过去，并劝说男子别闹事，男子一直说想和其谈谈车的事情，并叫其去店里面说车的事情，其这才知道秦斌开着自己的车主驾驶的玻璃被砸了，前挡风玻璃有划痕。这个时候秦斌过来了，秦斌和男子两个人吵了起来，其上去拉着秦斌，和秦斌说：“你听我的，千万别动手。”那个28岁左右的男子被同村的人推着往外走，男子说打电话叫人之类的话，他们出去到了路边一个卖手机的店前面又吵了几句，后该男子开车离开的事实。 5、证人孟某的证言，证实案发前的一个多星期之前，张某1欠其七万块钱，张某1给其打电话说要给其承兑，其不同意，两个人就在电话里吵吵了起来，因当时其和秦斌在一块打牌，秦斌听到其在电话里和张某1吵的很严重，就把电话拿了过去，秦斌和张某1在电话里也吵了起来，后秦斌出了屋在外边和张某1吵，吵的什么内容没有听见，之后秦斌和张某1发生的什么事就不知道了。 6、证人张某2的证言，证实其听张某1讲，张某1的胳膊是被秦斌打断的。 三、书证部分 1、户籍证明，证实被告人秦斌的身份情况 2、淄博市公安局博山分局山头派出所出具的抓获说明，证实被告人秦斌系被抓获归案。 3、刑事判决书、释放证明书（存根），证实被告人秦斌因犯诈骗、盗窃罪，于2013年9月9日被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金八千元；因犯盗窃罪、诈骗罪，于2015年11月10日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元；2018年2月28日刑满释放。 4、受案登记表，证实案件的来源及立案情况。 勘查笔录 现场勘验笔录，证实案发现场的相关情况。 五、鉴定意见 （济）公（刑）鉴（伤）字[2019]6027号鉴定书，证实张某1受伤致左侧肱骨粉碎性骨折，行内固定术，现断端对位线可，周围可见骨痂形成，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.3e条之规定，构成轻伤一级。 六、被告人秦斌的供述，证实案发前，因为孟某的事情，其和张某1打电话吵了一架，自那之后张某1天天晚上给其打电话。2018年11月10号晚上11点多，其去姐姐家，张某1开车跟着其，等其走了张某1把其主驾驶的车玻璃砸了，车里的单据和现金也拿走了，其打电话张某1也承认了这个事情。 2018年11月12日晚上10点左右，其和薛东还有薛东的一个朋友饭后到加州步行街其办公室，到了门口，看到一个推住门的，张某1拿着棍子，把吕某堵在里面，张某1和吕某说：“你是秦斌是吧？”吕某说：“不是，我是吕某。”张某1接着说：“我把你的车砸了。”吕某说：“你怎么把我的车砸了？”其接着过去问张某1：“你找谁啊？”张某1说：“我找秦斌。”其说其就是秦斌。张某1先用右脚踹在了其腹部，接着上来掐住其脖子，两个人互相用拳头打对方，被周围的人拉开之后，张某1和那个推着门的男子就开着车走了。薛东和他的朋友走了后，其开车到苏宁易购那边的时候王某正好过来，两个人说了几句话，张某1又开车回来把其堵在苏宁易购那边一个卖手机店的前面路边上，到了晚上11点多钟，张某1问其家是哪里的？其说雪野的，张某1抬起右脚来想踹其，其往后一躲抱住了张某1的右脚，把张某1掀倒在地上，然后用右脚跺了张某1的左胳膊一下，这时张某1朋友来了把其拉到了一边，说：“你走吧，又不是什么大事，以后吃个饭说说就好了。”其就离开了现场。 本院认为，被告人秦斌故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人秦斌曾因犯盗窃罪、诈骗罪，被判处有期徒刑以上刑罚，其在刑罚执行完毕以后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。其到案后，如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，对其可从轻处罚。因被害人对案件的发生存在一定的过错，但不是重大过错，可适当减轻对被告人的处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采信。因被告人秦斌的犯罪行为使附带民事诉讼原告人张某1遭受的经济损失，被告人秦斌应当承担民事赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人张某1提出的民事赔偿请求，其合理部分，本院予以支持；其主张的精神抚慰金和残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持；其主张的护理费和误工费过高，超出部分，本院不予支持；虽经鉴定，张某1的营养期限为90天，但在审理过程中，原告人未主张营养费。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十五条、第三十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百四十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人秦斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月12日起至2021年3月11日止）。 二、被告人秦斌赔偿附带民事诉讼原告人张某1各项损失共计人民币62764.15元，于判决生效后十日内一次性付清。 三、驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  谷 月 人民陪审员  张瑞亮 人民陪审员  赵其山 二〇一九年十二月十七日 书 记 员  何 晓 相关法律条文链接附后： 《中华人民共和国刑法》 1、第二百三十四条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百三十四条之一：组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。 2、第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 3、第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限,对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算。 4、第三十六条：由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的,对犯罪分子除依法给予刑事处罚外,并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子,同时被判处罚金,其财产不足以全部支付的,或者被判处没收财产的,应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 ＜最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释＞ 第143条：附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括： （一）刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同致害人； （二）刑事被告人的监护人； （三）死刑罪犯的遗产继承人； （四）共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人； （五）对被害人的物质损失依法应承担赔偿责任的其他单位和个人。 附带民事诉讼被告人的亲友自愿代为赔偿的，应当准许。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。