贵州省台江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2630民初747号 原告：台江县南宫镇展啊村村民委员会。住所地台江县南宫镇展啊村。 法定代表人：杨胜，系该村委会主任。 委托诉讼代理人：张德雄，男，苗族，1968年3月1日出生，系南宫镇驻村帮扶干部，由南宫镇人民政府推荐为原告代理。代理权限为一般授权。 被告：贵州省台江县鑫源电业有限责任公司。住所地贵州省台江县台拱镇翠文路16号。现在台江县南宫镇记刀电站办公。 法定代表人：王阶灵，系该公司董事长。 第三人：台江县南宫镇人民政府。住所地台江县南宫镇南宫村。 法定代表人：李达光，系该镇镇长。 委托诉讼代理人：潘桂锋，男，侗族，1986年12月4日出生，现住台江县，系南宫镇人民政府副镇长。代理权限为特别授权。 原告台江县南宫镇展啊村村民委员会（以下简称“展啊村”）与被告贵州省台江县鑫源电业有限责任公司（以下简称“鑫源公司”）、第三人台江县南宫镇人民政府（以下简称“南宫政府”）借款合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告展啊村的法定代表人杨胜及其委托诉讼代理人张德雄，被告鑫源公司的法定代表人王阶灵，第三人南宫政府的委托诉讼代理人潘桂锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告展啊村向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告于2017年1月24日签订的《南宫镇展啊村集体资金入股合作协议书》；2、判决被告返还原告本金100万元，支付利息168328元，此利息从2017年7月24日起计算至2019年8月31日止；3、判决被告从2019年8月31日起支付原告利息，以借款100万元为基准按年利率8%计算至还清本息为止；4、判决被告支付违约金10万元给原告；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年1月台江县财政局安排的村级集体经济发展资金100万元给原告，原、被告在第三人的搭桥介绍下，就台江县南宫镇记刀水电站工程技术改造项目事宜达成共识。双方于2017年1月24日签订《协议书》，约定：合作期为三年即2017年2月至2020年2月；自协议生效之日起无论乙方经营情况如何，乙方承诺在合同期内每年给予甲方8万元分红，合作期间兑现3次分红（2018年2月、2019年2月和2020年2月各支付8万元），共计兑现24万元；乙方未按协议约定及时向甲方兑现每年所得分红或到期未归还所有本金，乙方应向甲方支付违约金10万元等内容。合同签订后，原告于2019年2月9日从银行汇入100万元到被告账户（该款项由南宫镇财政所集中汇款）。现被告仅于2018年2月支付过4万元给原告外，剩余均未按约定期分红给原告。经原告多次催促，但被告均以各种借口拒付分红。原告认为，被告未按约支付利息，已构成违约，依法应当承担违约责任。另外，双方签订的协议虽名为“投资”，但原告只投入资金，并不参与经营管理，不承担风险，只收取固定分红，也没有载入被告公司股东名册，且原告的投资也不是以成为被告公司股东为目的，故双方虽名为“投资”，实际应为民间借贷合同关系，而双方约定的分红实际应为借款利息。综上，被告未按时支付利息，已违反合同约定，在合同解除后，被告除了退还本金、支付利息之外，还应当支付违约金10万元给原告。为此，请依法支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。 原告为了支持其主张，向本院提交以下证据： 证据1、原告法定代表人杨胜的身份证、当选证书，证明原告法定代表人的身份信息和合法性。被告和第三人经质证无异议。 证据2、《南宫镇展啊村集体资金入股合作协议书》，证明：1、原、被告双方签订的协议是依法成立的有效合同；2、还款期为三年，每满一年的当月支付年利息8万元，满三年退还本金100万元；3、被告同意按协议所规定的义务履行，并承担违约责任；4、被告同意无论其公司经营亏或盈，都必须按协议还本付息。 被告经质证对协议的真实性及被告需要还本付息无异议，但表示双方的协议标题已明确为入股，这是合同大方向，合同条款只是细节。另外，关于违约金的问题，由于是天灾造成，应当由双方共同承担。 第三人经质证无异议。 证据3、收款收据和信用社汇款回单，证明原告的上级部门南宫镇人民政府已经汇款给被告，被告已经收到原告支付100万元的事实。被告和第三人经质证无异议。 被告鑫源公司辩称，原告与被告签订投资合同，及原告打款给被告都是事实。但被告认为合同标题已经明确双方为入股合作关系，并非借贷关系，原告投入的资金应为股资。只是由于记刀电站水渠垮塌了十几次，造成投资进去的资金目前没有收回及无利润。在2019年丰水期时，被告电站投入生产一个月，收入为八万元，之后因大雨导致左边水渠垮塌，修复需要十万元资金，由于被告公司资金困难无法修复，只花了几千元购买胶管代替水渠引水发电，现每月只有两万元左右的收入。被告公司资金出现困难之后，加上发电量减少，被告曾打算卖掉水电站以偿还债务。但因被告的记刀电站地处自然保护区内，州政府于今年8月份下发文件，决定由国家补偿后收回报废，致使无法出售。该文件下发之后，被告曾向县政府及县级水利部门咨询，县政府答复说“这是上级政府作出的收回决定，县政府无资金补偿被告”。根据州政府及省水务厅文件决定，记刀电站将于2020年报废，同时申请中央补助资金来补偿。综上，由于被告公司的记刀电站整改之后发生多次垮塌，造成被告公司负债经营，无利润分配，当前只能等待国家补偿款到位后才能偿还原告的本金及支付利润。同时，如果需要分红的话，现在记刀电站受到自然灾害和政策的影响，故此合同不应解除合同。另外，由于发生自然灾害导致被告经营困难，所以请求免除违约金。 被告鑫源公司在本院给予的补正期限内，向法庭提交了以下证据： 证据1：借记卡账户历史明细清单，证明2019年1月17日，被告公司已支付展啊村和大田村（已另案起诉）的分红利润各4万元，共计8万元，该款项是按要求汇款给第三人，再由第三人转付给展啊村和大田村。原告和第三人经质证无异议； 证据2：2018年2月13日的借记卡账户历史明细清单，证明被告已于2018年2月13日支付4万元利润给原告展啊村（该笔款项系汇给原告村文书杨正府账上），加上2019年汇款给第三人转付给原告的4万元，当前原告展啊村已获得分红利润8万元，而原告诉称只获得4万元分红，这与事实不符。原告和第三人经质证无异议； 证据3、购买水轮机发票3张，证明被告公司获得原告的款项后，主要拿来进行水电站项目改造并已使用完毕。原告和第三人经质证无异议。 证据3：黔东南府函[2019]92号《黔东南州人民政府关于对的批复》，证明被告公司的记刀电站已被黔东南州人民政府限期退出，当前电站已无法出售，而被告又无能力偿还原告等人的款项，只能等到国家补偿款到账后，才能支付给原告。原告和第三人经质证无异议。 第三人南宫政府述称，由于被告经营不善，所以第三方要求被告及时返还本金和支付利息给原告，并承担本案诉讼费。另外，根据原、被告签订的合作协议书第五条约定，被告无论经营情况如何每年均需分红8万元给原告，合同期共计兑现三次，累计分红24万元，但目前被告仅兑现8万元，按照合同规定被告方已构成违约，依约应向原告支付10万元违约金。 第三人未向法庭提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。至于当事人对涉案合同性质产生分歧，涉案合同性质应如何认定的问题，将在本院认为部分重点阐述，此处不再重复。 根据当事人的陈述，以及上述确认的有效证据，本院认定如下案件事实： 2017年原告展啊村获得台江县财政安排用于发展村级集体经济的100万元专项扶持资金，第三人南宫政府对该笔资金的使用情况有行政监督权。2017年1月24日，在第三人的引荐下，原告（合同甲方）、被告（合同乙方）及第三人（合同丙方）就被告公司的记刀电站技改项目合作事宜达成共识，并共同签订《南宫镇展啊村集体资金入股合作协议书》，约定：“以乙方经营项目为基础依托，甲方引入资金入股合作，乙方负项目的经营、经济、法律的全部管理责任，甲方仅以资金为项目融资，以实现双方共赢。甲方投资100万元（用县财政安排的村级集体经济发展资金入股）给乙方用于实施记刀电站技改项目，合作期限为三年，自2017年2月至2020年2月（时间以乙方收到甲方入股资金之日起算）。甲方只能通过选派代表（2至5人）对乙方的日常经营管理进行非常驻性监督，且监督行为不能影响乙方对合作项目的正常经营。乙方要确保入股资金全部用于该合作项目上，一切正常经营管理均由乙方全权负责，如乙方提出要求，甲方有义务提供必要协助（特别是合作项目遇到自然灾害、重大人为破坏等因素时）。丙方负责帮助甲方向县财政部门协调资金到位并直接拨付给乙方，丙方有权对甲方的行为进行管理并协助甲方对乙方进行监督，如丙方发现乙方存在欺骗、隐瞒或经营不善情况，丙方有权要求甲方提前终止与乙方的合作。自协议生效之日起，无论乙方经营情况如何，乙方承诺在合同期满一年后每年给予甲方8万元分红，具体为2018年2月、2019年2月、2020年2月各兑现一次，累计兑现分红24万元。甲方将投资分红用于发展壮大村集体经济和实施村级公益事业。乙方承诺合作期满（即2020年2月）归还甲方所投入全部本金。乙方未按协议约定及时向甲方兑现每年所得分红或到期未归还所有本金，乙方应向甲方支付违约金10万元；甲方未按协议约定及时向乙方出资或在合作期内未经协商单方面决定提前撤资的，甲方应向乙方支付违约金10万元。如乙方在与甲方合作期内转让经营权，需征得甲方同意。如乙方经营不善导致破产无法偿还甲方入股本金及兑现分红的，甲方有权对乙方资产进行经营或处置。协议经三方签署后生效”等内容。 协议签订后，被告于2017年2月6日向原告出具《收款收据》，内容为“今收到南宫镇财政所交来展啊村集体经济投资款人民币壹佰万元整（￥1000000.00元）”。2017年2月9日，台江县南宫镇财政所通过电汇方式将展啊村的100万元资金汇入被告公司账户。2018年2月13日，被告向原告支付4万元分红款（该笔款项系汇给原告村文书杨正府账上），2019年1月17日再次支付4万元（该笔款项系汇给第三人南宫政府，由第三人南宫政府转付给原告），之后被告再无任何付款行为，且经原告和第三人多次催促被告支付分红未果，原告于2019年10月15日诉至本院。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同对当事人具有约束力。本案原、被告及第三人签订的《南宫镇展啊村集体资金入股合作协议》不存在违反法律规定的无效情形，应为合法有效合同，协议各方当事人均应当按照约定履行各自的权利义务。本院归纳本案的争议焦点为：1、本案合同性质如何认定；2、涉案合同是否达到法定解除条件；3、被告是否需要支付违约金。 关于本案合同性质的认定问题。合同性质应当根据合同内容来具体分析认定，并非直接根据合同名称判断。根据当事人签订的协议约定，原告只提供资金，不参与被告的项目经营，合同到期后退回本金，且无论被告经营如何，每年只收取固定利润等内容，本案原、被告的权利义务更符合民间借贷法律关系特征。参照最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》中关于联营合同中的保底条款问题中将只投资不参与经营，不共担风险，且不论盈亏均按期收回本息或收取固定利润的情形认定为明为投资，实为借贷，以借贷关系处理的规定。本院认定原、被告及第三人签订的《南宫镇展啊村集体资金入股合作协议》为借款合同，原告与被告之间形成合法的民间借贷法律关系。根据协议约定原告出资100万元给被告，被告每年按投资总额的8%（80000.00元/年）保底分红给原告，该内容实质上应为双方对借款利率的约定，即年利率为8%。 关于涉案合同是否达到法定解除条件的问题。本案因被告欠付借款利息，已构成违约，并经原告和第三人多次催付未果，而被告也已明确表示当前被告公司困难，无力偿还本金和支付利息，故当前已无法实现“双方共赢”的合同目的，特别是原告所出借的资金系县级财政拨付用于壮大原告村集体经济的专项扶持资金，本案原告出借资金给被告目的就是为了获取利润，增加收入，助推原告村级脱贫攻坚工作，现因被告不履约行为，导致原告不能正常获取利润，无法发挥该资金的作用，在一定程度上影响了原告村级及群众的脱贫步伐。综上，因当事人签订的合同目的已无法实现，故原告主张解除《南宫镇展啊村集体资金入股合作协议书》，于法有据，本院予以支持。而在合同解除后，被告依法应当继续承担还本付息责任。 关于被告是否需要支付违约金的问题。本案原告依约已向被告出借100万元本金，被告应当按约承担支付利息责任。现被告只支付了第一年利息8万元，且是分两期支付（即2018年2月13日付4万元、2019年1月17日付4万元），而截至庭审结束前被告尚欠原告到期（2018年2月9日至2019年2月8日期间的利息，依照协议约定应于2019年2月支付）利息8万元未付，且经原告和第三人多次催促支付未果，被告的行为已构成违约，依法应当承担相应的合同违约责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”规定，原告主张被告依约支付违约金10万元，该违约金加上当前到期利息8万元，折合年利率为18%=（10万元违约金+8万元到期利息）÷100万元本金，并未超出法律保护的年利率24%范围。故原告主张被告支付违约金10万元，有事实和法律依据，本院予以支持。因本案为借款合同纠纷，在借贷关系中并不存在出借人为借款人的借款资金及用途承担风险的法定义务，且双方签订的协议也未约定有风险承担条款。至于被告涉案电站被行政机关限期退出报废，这与本案无关，且是发生在2019年7月即被告违约未支付利息之后，这更不能成为本案被告推迟还本付息及免除违约金的法定理由。故被告关于因自然灾害导致公司经营困难，及水电站被国家限期退出无法出售，无力偿还借款和免除违约金的辩解意见，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项、第三十条的规定，判决如下： 一、解除原告台江县南宫镇展啊村村民委员会和被告贵州省台江县鑫源电业有限责任公司及第三人台江县南宫镇人民政府于2017年1月24日签订的《南宫镇展啊村集体资金入股合作协议》； 二、被告贵州省台江县鑫源电业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告台江县南宫镇展啊村村民委员会借款本金1000000.00元并支付利息。利息以本金1000000.00元为基数按年利率8%计算，从2018年2月9日起至本金偿还完为止； 三、被告贵州省台江县鑫源电业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付违约金100000.00元给原告台江县南宫镇展啊村村民委员会。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16214.00元，减半收取8107.00（缓交），由被告贵州省台江县鑫源电业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在本判决书确定的履行义务期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。 审判员  李显周 二〇一九年十二月二十日 书记员  欧台刚