徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0312民初6568号原告：杨克桂，男，1955年7月11日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：袁洪艳，江苏钟鼓楼律师事务所律师。被告：周宏刚，男，1976年1月6日出生，汉族，住徐州市铜山区。被告：戚玉虎，男，1986年7月9日出生，汉族，住徐州市新城区。二被告共同委托诉讼代理人：陈顺利，江苏苏旭律师事务所律师。被告：徐凤云，女，1970年4月5日出生，汉族，住徐州市。被告：徐竹林，男，1994年3月20日出生，汉族，住徐州市铜山区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市北城新区环球汇金湾国际商务中心。负责人：黄诗江，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨松，山东嘉锐律师事务所律师。原告杨克桂与被告周宏刚、戚玉虎、徐凤云、徐竹林、中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称太平洋财保临沂支公司）一般人格权纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨克桂的委托诉讼代理人袁洪艳，被告周宏刚、戚玉虎的共同委托诉讼代理人陈顺利，被告徐凤云，被告太平洋财保临沂支公司的委托诉讼代理人杨松，被告徐竹林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨克桂向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费54553.8元，其中直接赔偿原告54553.8元-5000元-38000元＝11553.8元，周宏刚支付的43000元，由太平洋财保临沂支公司直接支付给周宏刚；住院伙食补助费55元/天*92天＝5060元；营养费38元/天*90天＝3420元；护理费80元/天*60天＝4800元；误工费4500元/月*5个月（150天）＝22500元；交通费1000元；鉴定费1510元；拐杖90元；生活用品41元；合计49974.8元。2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年6月8日，原告在铜山水利工程处工地上班，正在棠张北冯庄沟棠路修地下自来水管线，被挖掘机碰伤。后送到医院治疗，被诊断为“左足开放性损伤1、左足第1、5趾不完全离断2、左足第二趾远趾间关节脱位3、左足第4趾近节趾骨头端骨折……”住院治疗92天。原告伤情较重，一直在医院住院治疗，被告仅支付了部分医疗费，为维护原告合法权益，故提起本案诉讼。被告周宏刚、戚玉虎共同答辩称，一、戚玉虎是跟着周宏刚干活的，周宏刚是杨克桂的雇主。原告已将徐州市铜山区水利工程处诉至铜山区人民法院，要求确认双方之间存在劳动关系，本院作出判决。现在原告又起诉周宏刚和戚玉虎的用工责任，明显构成重复诉讼，其赔偿要求没有法律依据。二、原告主张是侵权赔偿，原告因为在涉案工地铺设管线被周宏刚租用的挖掘机撞伤，为第三人侵权，应适用侵权责任法，而雇佣关系以外的第三人造成雇员伤害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，但雇主承担赔偿责任后可以向第三人进行追偿，即不是雇主的责任的情况下，如果雇主先行履行了赔偿责任，可以向实际的侵权人进行追偿，也就是说雇主并不是真正的赔偿义务人。综上，请求驳回原告对周宏刚、戚玉虎二人的诉讼请求。被告徐凤云辩称，挖掘机是徐凤云所有，连人带车一起租给周宏刚的。徐凤云没有垫付过医疗费等费用。对原告受伤事实认可，应由保险公司承担。被告徐竹林辩称，徐竹林驾驶的挖掘机碰伤了杨克桂，在工地现场有人指挥，当时杨克桂的脚在管道附近，因杨克桂所在的地方是死角，徐竹林没有看到，周围有人喊停才知道杨克桂受伤了。杨克桂受伤后是周宏刚将其送去医院。徐竹林具备驾驶挖掘机需要的专业资质，挖掘机购买了保险，应由保险公司承担。被告太平洋财保临沂支公司辩称，卡特彼勒320D2挖掘机械发动机号为M7301996，该车辆在被告公司投保第三者责任险50万元属实，投保期间是2017年4月12日0时起至2020年4月11日24时止。在核实事故真实性及相关责任，驾驶员驾驶资质，在没有免赔、拒赔情形下，被告公司同意赔偿原告的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，被告周宏刚从徐州市铜山区水利工程处承包了铜山区农村饮水巩固提升工程中的自来水管线铺设工程。因施工需要，被告周宏刚以连人带车的方式向被告徐凤云租赁发动机号为M7301996的卡特彼勒320D2挖掘机一辆（司机为被告徐竹林，即徐凤云的儿子），该挖掘机在被告太平洋财保临沂支公司处投保第三者责任险50万元，投保期间是2017年4月12日0时起至2020年4月11日24时止。被告周宏刚雇佣原告杨克桂在工地干活。2018年6月8日早，原告杨克桂在工作过程中，被徐竹林驾驶的挖掘机吊装的管道碰伤，送往徐州仁慈医院救治，被诊断为：开放性足损伤（左）、创伤性足趾切断（左足第1、5趾）、跖趾关节脱位（左足第2趾）、特指趾骨骨折。杨克桂住院治疗92天，于2018年9月8日出院，出院医嘱为：1、建议休息，适当锻炼，左足避免剧烈运动；2、出院后2周康复科门诊复查；3、左拇趾活动后疼痛，必要时可微创治疗；4、不适随诊。杨克桂住院期间花费医疗费54553.8元，其中周宏刚代为支付了43000元。经原告申请，本院委托沛县中医院司法鉴定所对杨克桂进行伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人杨克桂的损伤不构成伤残等级；2、被鉴定人杨克桂的误工期限总计150日，护理期限总计60日，营养期限总计90日。杨克桂支付鉴定费用1510元。另查明，徐凤云在太平洋财保临沂支公司购买的工程机械设备综合保险条款赔偿限额/免赔额/率第2项约定，附加第三者责任保险部分无免赔额。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告杨克桂因挖掘机碰伤有权要求赔偿，因被告徐竹林驾驶的挖掘机在被告太平洋财保临沂支公司处投保了第三者责任险50万元，故原告杨克桂的损失由被告太平洋财保临沂支公司在保险限额内先予赔偿，不足部分由侵权人被告徐竹林予以赔偿。被告周宏刚、戚玉虎、徐凤云不承担责任。本院对原告各项损失认定如下：1、医疗费54553.8元，其中周宏刚代为支付了43000元，本院支持被告太平洋财保临沂支公司赔偿原告杨克桂11553.8元，支付被告周宏刚43000元；2、住院伙食补助费，本院支持按50元/天计算92天为4600元；3、营养费3420元（38元/天*90天），计算符合标准，本院予以支持；4、护理费4800元（80元/天*60天），计算符合标准，本院予以支持；5、误工费22500元（4500元/月*5个月），未超过建筑行业平均工资标准，本院予以支持；6、交通费1000元，因原告杨克桂住院时间较长，故本院全额予以支持；7、拐杖90元。以上费用合计90963.8元（包括被告太平洋财保临沂支公司支付被告周宏刚代付医疗费43000元）。关于鉴定费1510元，因被告徐竹林的侵权行为造成原告受伤，该项损失不计算在保险赔付范围内，故本院支持由被告徐竹林负担。生活用品41元，系原告正常生活所需，不属于法律规定赔付的损失范围，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨克桂各项损失合计90963.8元（其中43000元直接支付被告周宏刚）；二、被告徐竹林于本判决生效之日起十日内支付原告杨克桂鉴定费用1510元；三、驳回原告杨克桂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由被告徐竹林负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  常江红人民陪审员  白彦启人民陪审员  王新礼二〇一九年十二月十三日书 记 员  许 冰