呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终4940号上诉人（原审被告）：内蒙古鲜洋城餐饮管理有限责任公司，住所地内蒙古自治区包头市土默特右旗萨拉齐镇交通街德胜苑商业街。法定代表人：胡凤英，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张学军，内蒙古蒙元律师事务所律师。委托诉讼代理人：李凯旋，内蒙古蒙元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李慧，女，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：张丽媛，内蒙古蒙旺律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴苑玮，内蒙古蒙旺律师事务所律师。上诉人内蒙古鲜洋城餐饮管理有限责任公司（以下简称鲜洋公司）因与被上诉人李慧劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初5830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月9日公开开庭进行了审理。上诉人鲜洋公司的委托诉讼代理人张学军、李凯旋，被上诉人李慧的委托诉讼代理人张丽媛、吴苑玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲜洋公司上诉请求：1、请求依法撤销呼和浩特市赛罕区人民法院(2019)内0105民初5830号民事判决书第一项及第二项判决,并依法改判;2、判令本案一审和二审的全部诉讼费用由李慧承担。事实与理由:一、李慧每周超出法定工作时间的加班时间仅为1小时,一审判决认定事实及适用法律错误。二、一审判决加班费计算标准错误,并非按照200%计算,应当按照正常工资标准的150%计算。三、一审判决支付李慧2019年3月份工资金额算错误,鲜洋公司支付李慧2019年3月1日至19日期间的工资应为4683元。李慧转正后工资为8000元,由70%的固定工资(5600元)和30%的绩效工资(2400元)组成,因此李慧2019年3月1日至19日期间的工资应当结合其出勤天数及绩效计算。在此期间李慧因事故责任被处罚扣款220元,李慧在该处理单上予以签名确认,且该项款项尚未扣除,故应从李慧尚未支付的工资中扣除。因此鲜洋公司应支付给李慧3月份工资4683元。李慧辩称，用人单位利用了李慧当时仍然在单位的优势地位。李慧不可能公然违抗用人单位。李慧没有办法才签的字，但是根据这个单子中显示的原因，就是电磁炉炸裂，炸裂而不是爆炸。跟李慧的工作内容、工作性质没有任何关系，用人单位就因为电磁炉炸裂扣减李慧工资是没有法律依据的。还有鲜洋公司至今没有提交李慧的加班的审批流程，鲜洋公司在一审当中说，加班时需要有加班审批流程的，现在对方不认可，李慧提出的这个加班时间的计算，对方应当举证证明说，单位是有审批流程的，否则法院应当认定李慧的这个，在单位的计算出来的时间就是李慧的加班时间。在一审当中提交了一个用人单位内部的规章制度，该规章制度显示，李慧应当每天六点左右下班，但是李慧之前给鲜洋公司打过电话，鲜洋公司说正常的下班时间是九点半，而且部分员工的下班时间是八点。晚上的十一点，鲜洋公司实际执行的上班时间显然是跟用人单位内部规定的上班时间是不一致。因此，这个规定认定的上班时间不能作为法院实际的依据。用人单位至今没有向李慧补缴社会保险，因此，李慧离职用人单位应当支付李慧一定的补偿金。李慧向一审法院起诉请求：1、依法判令鲜洋公司向李慧支付经济补偿金16000元(两个月的工资);2、依法判令鲜洋公司向李慧支付加班费25236.231元;3、依法判令鲜洋公司一次性支付李慧自建立劳动关系后所拖欠没有支付的社会保险8069.479元;4、依法判令鲜洋公司向李慧支付2019.3.1-2019.3.19工资5333.333元(266.667元/天×20天);5、本案诉讼费用由鲜洋公司承担。一审法院认定事实：李慧于2018年7月16日入职鲜洋公司处工作,双方签订书面劳动合同,约定合同期限为3年,自2018年7月16日起至2021年7月15日止,李慧工作岗位为系统经理,执行综合工时工作制,李慧每周一至周六正常上班。李慧每月工资由基本工资和绩效工资构成,试用期内三个月的月工资7000元,试用期满后月工资8000元。鲜洋公司通过“钉钉打卡”软件记录员工考勤。2018年12月鲜洋公司制作《总部欠休情况汇总》,其中对李慧的加班欠休及调休情况进行了统计,李慧在该表上签字。此后李慧于2018年12月20日调休1天。李慧在鲜洋公司处工作期间,鲜洋公司未给李慧缴纳社会保险费。2019年3月15日李慧填写了《离职申请表》,并填写申请辞职的原因为“个人原因”,鲜洋公司批准后李慧于3月19日离职,李慧3月份工资尚未发放。李慧于2019年4月16日向赛罕区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请,请求裁决:1.鲜洋公司向李慧支付经济补偿金16000元;2.鲜洋公司向李慧支付自建立劳动关系后未签订劳动合同的双倍工资64000元;3.鲜洋公司向李慧支付加班费25236.231元;4.鲜洋公司向李慧一次性支付自建立劳动关系后所拖欠没有支付的社会保险8069.479元;5.鲜洋公司向李慧支付2019年3月1日-2019年3月19日工资5333.333元。该仲裁委于2019年6月18日作出呼赛劳仲字[2019]第69号仲裁裁决书,裁决:一、鲜洋公司支付李慧2019年3月工资4683元;二、鲜洋公司支付李慧休息日工作的劳动报酬735.64元;三、驳回李慧其他仲裁请求。李慧不服该裁决,诉至该院。以上事实双方没有争议,该院予以确认。双方有争议的事实有:1.李慧的离职原因。对此李慧称其因为鲜洋公司未付加班费及未给李慧缴纳社会保险而离职。鲜洋公司称李慧主动辞职,系因其个人原因。2.李慧的加班情况。对此李慧称其每周六上班,平时工作日也有加班,其中2018年7月休息日加班2天,工作日累计加班时长32小时46分钟;2018年8月休息日加班4天,工作日累计加班时长129小时16分钟;2018年9月休息日加班5天,日累计加班时长49小时13分钟;2018年10月休息日加班3天;2018年11月休息日加班4天,工作日累计加班时长1小时16分钟;2018年12月休息日加班6天,工作日累计加班时长1小时12分钟;2019年1月休息日加班2天;2019年2月休息日加班2天;2019年3月休息日加班3天,工作日累计加班时长1小时25分钟。鲜洋公司称2018年的12月8日之前的加班情况双方已经有过确认并且安排了调休,此后按照公司的规定,考勤时间是周一至周六上六天班,每天上午9:00到12:00,下午从13:30到18:00,然后在考勤方式中也明确约定加班、出差、休假及其他无法打卡的情况,通过钉钉打卡提报审批,公司周六上班,并不是一周工作六天,每天工作是7.5小时,劳动法关于每周的工作时间为44小时,李慧的工作时间为每周45小时。对以上事实李慧提交证据:1.仲裁裁决书。证明该案已经经过仲裁程序,而且在仲裁程序中鲜洋公司对李慧所提交的所有证据的真实性均予以认可。2.李慧的工作入离职及交接资料。证明李慧与鲜洋公司存在劳动关系,入职时间为2018年7月,离职时间为2019年3月,约定的试用期工资为7000元每月,转正后工资为8000元每月。3.工资的流水。证明鲜洋公司未支付加班费,未支付2019年3月份的工资,鲜洋公司未足额支付工资存在过错,应当支付经济补偿。4.社保缴纳的相关资料。证明鲜洋公司从未为李慧办理缴纳社会保险存在过错,李慧有权离职,鲜洋公司应支付经济补偿和赔偿,并且为李慧办理社会保险。5.考勤记录截图。证明李慧在鲜洋公司工作,加班天数共计31天以及加班的具体日期,鲜洋公司应当向李慧支付加班费。6.鲜洋公司提供的李慧打卡时间表。证明根据时间表,李慧在鲜洋公司工作期间加班天数是34天以及加班的具体日期,鲜洋公司应当向李慧支付加班费。7.鲜洋公司提供的李慧工资发放情况。证明除了2018年7月以及2018年12月以外,李慧的工资均没有足额发放,合计无故扣减的工资总额为3720元,并且工资表显示除了绩效工资扣款外,2018年9月李慧被无故扣减570元,2019年3月被无故扣款220元,合计被扣减的金额为4510元;2018年9月李慧因事假请假一天,被扣减工资为272元。2019年1月李慧因事假请假一天,被扣减工资为252元,因此可推知用人单位默认李慧单日工资约为262元左右,即月工资为8000元左右。以上证据经鲜洋公司质证,对于证据1三性均认可,证明的问题认可。对证据2的三性均予以认可,证明的问题认可。对证据3的真实性认可,关联性和证明目的不予认可,首先通过交易流水不能证明有加班费的存在,所以说也就不存在鲜洋公司需要支付加班费的情况;鲜洋公司是足额支付了工资,不存在任何的过错,因为李慧工资的组成部分有一项是绩效奖金,绩效奖金要根据每个月的表现情况来具体核定,而且李慧所说的4000多元的扣款也与本案无关。对证据4的真实性无法确认,关联性和证明目的也不予认可。李慧离职的原因是因为个人原因离职的,并非是因为没缴纳社保而离职的,这个在仲裁中李慧也说得很清楚了。对证据5的真实性认可,关联性和证明目的不予认可,鲜洋公司已经阐述了公司的工作制,每周六是工作日,并不是说周六全部都是加班,这是鲜洋公司的正常工作时间。对证据6的真实性认可,关联性和证明目的不认可,理由同上。对证据7的真实性认可,关联性和证明目的不予认可。因为这个证据是鲜洋公司提供的,对真实性没有意见,因为李慧的工资中有绩效工资的部分,绩效工资根据每个月的核定情况,金额肯定不是足额的,所以以此为由要求主张扣减工资3720元是没有依据的,而且李慧对这些扣款也没有任何的异议,中间也没提过任何异议,这是内部管理的一个问题;2019年的3月份扣款的220元李慧本人签字确认了,因为李慧的责任事故被扣款;不能通过工资表来推断出李慧每天的工资是262元左右。鲜洋公司提交证据:1.劳动合同书、离职申请表。证明李慧、鲜洋公司之间于2018年7月6日签订劳动合同,形成了劳动关系;李慧系因个人原因主动离职,不属于支付经济补偿金的情形,应当依法驳回其主张经济补偿金的诉讼请求。2.总部欠休情况汇总表、钉钉打卡调休记录。证明截止2018年的12月8日,李慧、鲜洋公司双方对李慧的加班情况进行了确认,双方确认截止到2018年12月8日,李慧共加班九天,其中已经调休了八天,李慧本人在2018年12月20日又通过钉钉打卡申请调休一天,因而截止到2018年12月8日,李慧的加班时间仅剩一天。3.2018年9月15日鲜洋公司出具制定的总部考勤管理办法、2018年12月8日鲜洋公司制定的关于总部员工请休假及考勤异常扣款说明的规定。这两个规定上面都有李慧本人的签字,证明鲜洋公司的工作制是每周六上班,周一到周六,每天的工作时间是7.5小时,因而李慧所说的周六为加班均与事实不符,规定中明确说只是上班打卡,下班无需打卡,而且中间也不需要打卡,规定明确说明加班、出差、休假等情况,应当通过钉钉打卡提报审批,而李慧并没有主张这些加班的时间,并没有通过钉钉打卡进行申请,因而说李慧主张的加班费是不能成立的。4.李慧本人亲笔签字确认的紧急事件责任方处理单。证明李慧应对店中电磁炉爆裂紧急事件负责任,被扣款220元,李慧本人亦签字确认,此扣款在3月份的工资中扣除。5.钉钉打卡加班流程审批表、李慧个人加班申请。证明鲜洋公司使用钉钉系统中的加班审批流程,李慧本人亦是知晓,并且在流程中曾经申请过加班,但是其主张加班部分并未提交钉钉审批。以上证据经李慧质证,对证据1真实性认可,证明目的不认可。劳动合同里边明确规定了李慧的工作时长为每天不超过8小时,每周不超过40小时,那么如果超过了劳动合同约定的部分就属于加班就应该支付加班费;离职申请表是公司出具的一个格式文本,是李慧在办理交接的时候由于公司的要求而填写的“个人原因”,因为她不填写个人原因,公司不给办理离职交接,也不给她出具离职证明,所以“个人原因”是李慧填写,但不是李慧真正的离职原因,真正原因是因为公司无故的克扣工资,拒不支付加班费以及一直不给她办理社保,用人单位存在过错。对证据2真实性认可,证明的问题不认可。这组证据恰恰可以证明公司拖欠李慧的加班费,因为从调休表可以看出来,调休总共是8天,而李慧实际加班是34天,剩余没有调休的都应该支付加班费,是签了字的。对证据3真实性、合法性、关联性都不认可。因为这个规章制度的制定没有经过民主的制定程序,双方约定了法定的工作日是8小时,每周不超过40个小时的工作时间,如果说用人单位要无故的延长劳动者的工作时间,应该经过民主的制定程序,这样制定出来的规章制度才是一个合法可以适用的规章制度,而现在公司的制度违反了法律规定,是无效的规章制度,不能适用;另外这个规章制度上边写的执行的时间是2018年12月1号,李慧的入职时间是2018年的7月6日,在后期制定的一个无效的规章制度,不应该对李慧适用。对证据4真实性认可,证明的问题不认可。首先这个处罚是违法的处罚,不能无缘无故的处罚员工,而且对员工进行罚款;另外还能证明一个问题,根据李慧所举的第七组证据,单位总共克扣李慧的工资加起来有4500元钱,而现在公司举证的只有200元钱,剩余的4000多块钱都没有依据,都属于无故扣款。对证据5真实性没有异议,证明的问题不认可。只能证明是李慧自己加班,她有申请,如果公司安排加班,劳动者是没有办法进行申请的,而且李慧的加班绝大部分是公司强行安排的,如果说她自愿加班,那也不存在纠纷的产生,因为公司一直要求加班,而且基本上都会加班到晚上十一、二点,所以才导致李慧要求离职,所以这个不能体现李慧加班的全部的事实。一审法院认为，李慧于2019年3月19日从鲜洋公司处离职,鲜洋公司尚未给李慧发放当月工资,对于李慧主张鲜洋公司支付2019年3月工资的请求,该院予以支持。李慧离职前月工资为8000元,鲜洋公司亦认可当月绩效工资无扣减,故李慧3月1日至19日的工资应为5066.67元,根据鲜洋公司提供的《紧急事件责任方处理单》,李慧因事故责任被处罚扣款220元,李慧在该处理单上签名确认,该款项尚未扣除,故应从鲜洋公司尚未支付的工资中扣除,鲜洋公司应支付给李慧3月份工资4846.67元。关于李慧主张鲜洋公司支付的加班费,鲜洋公司曾在《总部欠休情况汇总》中对李慧的加班欠休及调休情况进行统计,确认截止12月8日李慧欠休天数为2天,此后李慧又调休一天,李慧经鲜洋公司确认的休息日加班时间为1天,但经核对,该统计表中核定的加班时间均为周日加班及法定假日加班的情形,并不包含周六上班的时间。虽然双方在劳动合同中约定执行综合工时工作制,但根据鲜洋公司从事的行业性质及给李慧安排的工作时间,李慧实际每周工作45小时,超出法定工作时间的5小时为休息日加班,且鲜洋公司未就周六上班时间安排补休。故对于李慧主张的休息日加班费,该院予以支持,根据上述标准,结合李慧请求休息日加班费的日期计算,李慧在鲜洋公司处工作期间休息日加班时长为153小时,合19.1天,其中试用期内10.6天,转正后8.5天。故鲜洋公司应支付李慧休息日加班费13075.9元(试用期以月工资7000元为基数,按加班时间工资200%计算为6823元,转正后以月工资8000元为基数,按加班时间工资200%计算为6252.9元)。关于李慧主张鲜洋公司支付的工作日延长工作时间加班费,打卡软件的记录仅能证明李慧打卡的时间,不足以证明打卡期间内均为加班时间,李慧亦无其他相关证据佐证鲜洋公司有安排其延长工作时间的情形,故对李慧的该部分请求,该院不予支持。关于李慧主张鲜洋公司支付的经济补偿金,因李慧主动申请辞职,且自行注明离职系因为其个人原因,不属于法律规定的应当支付经济补偿金的情形,故对于李慧的该项请求,该院不予支持;李慧称其是按照鲜洋公司的要求填写离职原因,无相关证据佐证,该院不予采信。李慧在鲜洋公司处工作期间,鲜洋公司未给李慧缴纳社会保险,社会保险费应由社会保险行政部门征缴,李慧应向相关行政部门申请解决,李慧主张鲜洋公司向李慧支付社会保险费的请求,于法无据,该院不予支持。呼赛劳仲字[2019]第69号仲裁裁决书中驳回了李慧请求鲜洋公司支付未签订劳动合同的双倍工资的请求,李慧、鲜洋公司均未对此提起诉讼,该院予以确认。综上所述,鲜洋公司应支付李慧2019年3月工资4846.67元,休息日加班费13075.9元;对李慧的其他诉讼请求,该院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下:一、鲜洋公司于本判决生效后15日内给付李慧2019年3月工资4846.67元;二、鲜洋公司于本判决生效后15日内给付李慧休息日加班费13075.9元;三、驳回李慧的其他诉讼请求。案件受理费10元(李慧已预交),由鲜洋公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为鲜洋公司给付李慧2019年3月工资、休息日加班费是否有事实和法律依据。针对该争议焦点，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中李慧于2019年3月19日离职，鲜洋公司并未向李慧发放2019年3月工资，鲜洋公司应当支付李慧2019年3月工资。一审法院在扣除双方确认扣款数额的基础上，由鲜洋公司支付李慧2019年3月工资有事实和法律依据。关于休息日加班费，一审法院已查明鲜洋公司提交《总部欠休情况汇总》中核定的加班时间均为周日加班及法定假日加班的情形，并不包含周六上班的时间。又据鲜洋公司提交的《李慧打卡时间表》，更进一步佐证了李慧休息日加班具体日期、具体时间，一审法院以李慧工作期间休息日加班时长、月工资为计算基数，由鲜洋公司支付李慧相应的休息日加班费并无不当。综上所述，鲜洋公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古鲜洋城餐饮管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰 二〇一九年十二月二十五日书记员 王 兆 锋