贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终4995号上诉人（原审原告）：贵州巨江实建筑装饰工程有限公司，住所地：贵州省遵义市汇川区昆明路御景华庭2-26-3号，统一社会信用代码：915203016839518409。法定代表人：周银洁，经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张朝东，该公司员工。被上诉人（原审被告）：曾凡忠，男，1970年03月13日出生，汉族，住黔西县。被上诉人（原审被告）：吴兵，男，1983年09月23日出生，汉族，住黔西县。原审第三人：郑忠祥，男，1980年10月19日出生，汉族，住黔西县。上诉人贵州巨江实建筑装饰工程有限公司（以下至判决主文前简称巨江实公司）因与被上诉人吴兵、曾凡忠、原审第三人郑忠祥追偿权纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院(2019)黔0522民初3613号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人巨江实公司上诉请求：撤销原判，改判被上诉人支付上诉人已经承担的原审第三人郑忠祥各项损失56345元；本案诉讼费用由二被上诉人承担。主要事实及理由：一、上诉人将承包的黔西服务区弧形房檐工程交给二被上诉人包工包料施工，按平方计算费用，上诉人没有必要另喊一个人单独进行施工，支付额外费用。原审第三人受伤后，我方是出于人道主义的立场进行救治，一审仅凭郑忠祥的自述就认定原审第三人郑忠祥是受上诉人雇佣受伤，不符合客观事实。二、二被上诉人主张承揽工程于2016年8月24日完工并撤离现场，但并未提交充分的证据证明该主张。三、二被上诉人工程质量不达标，上诉人2016年9月24日送达《勒令退场通知书》让二被上诉人停止施工。故可以认定原审第三人郑忠祥是在为二被上诉人整改施工中或是装饰工程牌楼工程施工中临时受二被上诉人指派对房檐工程整改施工过程中受伤。原审原告巨江实公司向一审法院起诉请求：1、判令二被告依照《合同》第五条第六条的约定，平均承担第三人郑忠祥的医疗费、误工费、伤残赔偿金等各项损失共计56345元；2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：原告以遵义市鸿达装饰工程有限公司的名称与贵州桥梁建设集团有限公司黔织高速公路T8项目经理部于2016年5月9日签订了《黔织高速黔西服务区改造升级工程施工合同》，由原告承建黔西服务区A、B区改造升级工程。2016年7月20日，原告以遵义市鸿达装饰工程有限公司的名称与被告吴兵、曾凡忠签订了《房檐施工协议》，约定由被告吴兵、曾凡忠分包黔西服务区弧形房檐施工工程。签订合同后，被告吴兵、曾凡忠自虎人入场施工。第三人郑忠祥也参与二被告分包工程施工，但郑忠祥在2016年8月20日前已撤离。2016年8月24日，被告吴兵、曾凡忠所分包的黔西服务区弧形房檐施工工程已完工，施工工人撤离施工现场。2016年8月25日，原告公司要求被告吴兵、曾凡忠介绍一个电焊工给原告公司使用，并明确工资为200元每天，吴兵遂介绍第三人郑忠祥给原告公司，吴兵告知第三人郑忠祥，公司需要使用一个焊工，工资200元每天，工资由公司支付。2016年8月26日上午9时，第三人郑忠祥到原告公司，原告公司安排郑忠祥切割房檐的角铁，焊斗车，当日下午3时，第三人郑忠祥站在钢化玻璃上焊接加固槽钢时，钢化玻璃突然破碎，导致郑忠祥从高处坠落在地受伤。第三人郑忠祥受伤后，被送往黔西县××医院、贵州省骨科医院治疗。2018年2月2日，郑忠祥向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，黔西县劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月28日作出了黔劳人仲（2018）37号裁决书，裁决郑忠祥与巨江实公司存在事实劳动关系，巨江实公司不服仲裁，向一审法院提起诉讼，该院于2018年6月21日作出（2018）黔0522民初2431号民事判决书，判决巨江实公司与郑忠祥存在事实劳动关系。巨江实公司不服，向本院提出上诉，本院作出（2018）黔05民终3652号民事调解书：一、巨江实公司与郑忠祥协商，达成总的各解赔偿金额为112475元，其中医疗费、生活费等相关费用巨江实公司已支付47475元，剩余的65000元按照以下方式由巨江实公司支付给郑忠祥：2018年11月20日前支付10000元，2018年12月20日前支付10000元，2019年1月20日前付清剩余的45000元。二、如巨江实公司逾期未按照约定支付上列款项，则自愿承担20000元违约金。三、巨江实公司与郑忠祥就郑忠祥涉案受伤一事所产生的纠纷就此了结，郑忠祥不再以任何理由、通过任何方式另行向巨江实公司主张权利。四、巨江实公司自愿承担本案诉讼费。原告履行了调解协议后依法诉至法院，请求如前所诉。一审法院认为，《房檐施工协议》第五条第6项约定“乙方（曾凡忠、吴兵）在施工过程中，出现安全事故单次费用在2000元以内（含2000元）由乙方负担，2000元以上，超出部份费用甲、乙双方各负担50%。该约定系争对二被告在实施涉案工程中出现安全事故的情形，而第三人郑忠祥系在为原告公司提供劳务的过程中受伤，原告公司负赔偿责任，被告吴兵在本案中吸起介绍作用。原告公司赔偿郑忠祥的费用不应向二被告追偿，原告主求判令二被告依照《合同》第五条第六项的约定，平均承担第三人郑忠祥的医疗费、误工费、伤残赔偿金等各项损失共计56345元无事实及法律依据，原告的请求一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决：驳回原告贵州巨江实建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费616元（已减半收取），由原告贵州巨江实建筑装饰工程有限公司负担。上诉人巨江实公司向本院提交证据：1、判决及仲裁裁决四份。用以证明：双方承揽合同成立并生效；被上诉人陈述的8月24号完工是其自己单方面的陈述；郑忠祥的陈述是无效的。2、病历一份。用以证明：第三人郑忠祥在庭审中的陈述是虚假的，不能以其陈述作为定案依据。3、照片三张。用以证明：郑忠祥受伤是因为其自己操作不当，且是在被上诉人承包范围内受伤。被上诉人吴兵、曾凡忠质证意见：证据1的真实性、合法性无异议，8月24号工程是完工了的，没有书证证明。证据2真实性、合法性无异议，但郑忠祥受伤是上诉人公司送去医院的，郑忠祥始终都是说为上诉人提供劳动，工资是上诉人支付。证据3图片上的工程是已经竣工了的，达不到上诉人的证明目的。经本院审查，上诉人提交的证据1，被上诉人对真实性、合法性无异议，本院予以采信。证据2与本案无关联，本院不予采信。证据3与本案具有关联性，本院予以采信。二审经审理查明：巨江实公司以遵义市鸿达装饰工程有限公司的名称与贵州桥梁建设集团有限公司黔织高速公路T8项目经理部于2016年5月9日签订了《黔织高速黔西服务区改造升级工程施工合同》，由巨江实公司承建黔西服务区A、B区改造升级工程。2016年7月20日，巨江实公司以遵义市鸿达装饰工程有限公司的名称与吴兵、曾凡忠签订了《房檐施工协议》，约定由吴兵、曾凡忠分包黔西服务区弧形房檐施工工程，承包方式为包工包料，单价包干（风险因素已综合包含在内）。合同第五条第6款约定：乙方（吴兵、曾凡忠）在施工过程中，出现安全事故单次费用在2000元以内（含2000元）由乙方承担；2000元以上，超出的部分费用甲乙双方各承担50%。合同签订后，吴兵、曾凡忠自带工人入场施工，郑忠祥参与吴兵、曾凡忠分包工程的施工。2016年8月26日下午3时左右，郑忠祥站在钢化玻璃上焊接加固弧形房檐的槽钢时，钢化玻璃突然破碎，导致郑忠祥从高处坠落在地受伤。郑忠祥受伤后，被送往黔西县××医院、贵州省骨科医院治疗。2018年2月2日，郑忠祥向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，黔西县劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月28日作出了黔劳人仲（2018）37号裁决书，裁决郑忠祥与巨江实公司存在事实劳动关系，巨江实公司不服仲裁，向一审法院提起诉讼，该院于2018年6月21日作出（2018）黔0522民初2431号民事判决书，判决巨江实公司与郑忠祥存在事实劳动关系。巨江实公司不服，向本院提出上诉，本院作出（2018）黔05民终3652号民事调解书：一、巨江实公司与郑忠祥协商，达成总的赔偿金额为112475元，其中医疗费、生活费等相关费用巨江实公司已支付47475元，剩余的65000元按照以下方式由巨江实公司支付给郑忠祥：2018年11月20日前支付10000元，2018年12月20日前支付10000元，2019年1月20日前付清剩余的45000元。二、如巨江实公司逾期未按照约定支付上列款项，则自愿承担20000元违约金。三、巨江实公司与郑忠祥就郑忠祥涉案受伤一事所产生的纠纷就此了结，郑忠祥不再以任何理由、通过任何方式另行向巨江实公司主张权利。四、巨江实公司自愿承担诉讼费。巨江实公司履行了调解协议后依法诉至一审法院，请求如前所诉。本案二审争议焦点：被上诉人是否应按合同约定平均承担原审第三人郑忠祥的各项损失共计56345元。本院认为，原审第三人郑忠祥陈述其是在焊接加固弧形房檐槽钢的过程中摔伤的，对该事实各方当事人均无异议。根据涉案《房檐施工协议》的约定及庭审中被上诉人的陈述，焊接槽钢在被上诉人的承包范围内。本院认为，虽然上诉人将其承建的工程承包给不具备用工主体资格的自然人，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，对于被上诉人雇佣的工人受伤上诉人应承担用工主体责任，但上诉人与被上诉人签订《房檐施工协议》是双方真实意思表示，该协议对上诉人及被上诉人均具有约束力。上诉人要求被上诉人按照《房檐施工协议》第五条第六款的规定平均承担原审第三人郑忠祥的各项损失有事实及法律依据。经法院调解上诉人应赔偿原审第三人郑忠祥各项损失112475元，故被上诉人应承担该损失的50%即56237.5元，对上诉人主张超出部分，本院不予以支持。被上诉人辩称其承包的工程2016年8月24日已完工并撤离现场、原审第三人郑忠祥受伤当天是受上诉人指派且工资由上诉人支付，但一、二审中其均不能提供证据加以证明，而二审庭审中双方均确认原审第三人郑忠祥受伤时房檐最后的板还没有封，即被上诉人承包的工程8月26日并没有完工，故对被上诉人的抗辩理由本院不予采信。综上，上诉人巨江实公司的上诉请求部分有理，对有理部分应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省黔西县人民法院(2019)黔0522民初3613号民事判决；二、由被上诉人吴兵、曾凡忠于本判决生效之日起十五日内支付上诉人贵州巨江实建筑装饰工程有限公司款项56237.5元。三、驳回上诉人贵州巨江实建筑装饰工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费616元元，二审案件受理费1232元。共计1848元由被上诉人吴兵、曾凡忠负担。本判决为终审判决。审判长 舒 平审判员 朱 莉审判员 曹建军二〇一九年十二月十一日书记员 向 旭