上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0101民初21461号原告：张某某，男，1979年11月6日出生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：高明伟。被告：王子制纸妮飘(苏州)有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：孟晓寒，王子制纸妮飘(苏州)有限公司上海分公司总经理。委托诉讼代理人：佘小艳。委托诉讼代理人：马晓旻，上海市金石律师事务所律师。原告张某某与被告王子制纸妮飘(苏州)有限公司上海分公司经济补偿金纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某及委托诉讼代理人高明伟，被告王子制纸妮飘(苏州)有限公司上海分公司之委托诉讼代理人佘小艳、马晓旻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金288,680元。事实与理由：2009年12月，原告入职被告处任电商部经理,双方于2015年10月12日签订无固定期限劳动合同，原告月平均工资及绩效为14,434元。2019年3月21日，被告以原告无故旷工2天为由与原告解除劳动合同，但原告并不存在旷工。其系依据公司销售人员不定时管理惯例于2019年3月14日前住万盛、柏巍公司进行走访，且于3月14日晚向其直接主管请假3月15日陪小孩看病。被告王子制纸妮飘(苏州)有限公司上海分公司辩称，因原告2019年3月14日及15日旷工2天，故其依据《就业规则》第33条第1款第2项、《奖惩规定》第13条第1点第2项及第4项与原告解除劳动合同，系合法解约。现不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告于2009年10月12日入职被告处工作，双方签订的最后一份合同为期限自2015年10月12日起的无固定期限劳动合同，合同约定原告实行不定时工时工作制。原告在被告处任电商部大区经理，工作任务为销售，外出需填写公出申请表，但可以事后补交。2019年3月14日上午，原告主管郑琦发微信询问原告：“你今天休息？”原告回复：“约了万盛”，郑琦回复：“我没有收到你的任何事前联络。”之后，郑琦又发微信给原告称：“今天公司未要求和同意你去万盛公司，请于10时30分前进公司，否则将提报按旷工处理。今后如无提前书面公出和请假申请，并获批准，请按规定上下班时间出勤。”原告未进公司，系在客户万盛公司处。当日下午，原告拜访客户上海柏巍贸易有限公司(以下简称柏巍公司)，后返回公司打卡考勤，并向郑琦发送题为“副本妮飘-单品批量创建模板3月-4月”的文件。当日晚上，郑琦发微信给原告称：“张某某，因你今天未按我对你的工作要求到公司上班，且一天无故缺勤，现要求你于明天九点前递交关于今天缺勤的检查认识和改正态度。另外再次重申，你必须按照8：30-17：30的上下班时间在公司出勤，如果无法遵守，将按公司相关规定对你进行处理。”之后，原告发微信给郑琦称：“家人生病，明天休假”，郑琦回复：“抱歉，今天你已经无故缺勤一天，在此事情说明之前不能准假，否则视为旷工。”3月15日，原告未出勤，陪同儿子至医院就诊，并于当日就请假事宜电话联系总经理。当日，被告向原告发出《关于出勤异常的提示函》，上载：“公司发现你2019年3月14日、15日未正常出勤。经公司初步核查，你未经批准且未按公司指示出勤。根据公司《就业规则》的规定，属于严重违反公司规章制度的情形，拟认定为旷工。现正式向你函告，并要求：1、必须按照公司规定，于工作日8：30-17：30的出勤时间在公司出勤；2、2019年3月18日11：00前，向公司递交对3月14日、15日两天的缺勤的书面情况说明，并作出改进认识。如你不配合公司以上要求的，公司将依法依规对你进行处理。”2019年3月18日10：33，原告发送邮件给郑琦就其3月14日、15日缺勤情况作出说明：3月14日上、下午分别拜访万盛公司、柏巍公司，3月15日陪儿子看病，邮件附件为医院证明。2019年3月18日上午，原告参加销售例会，被告处例会无需另行通知。当日下午，原告亦在公司，郑琦于开会前1分钟发邮件通知原告开会，原告未到会。2019年3月21日，被告向原告发出解除劳动关系通知书，告知原告因其严重违反单位的规章制度，公司决定从2019年3月21日起解除与原告的劳动关系。被告离职前12个月平均工资为14,434元。另查明，被告处《就业规则》第22条第2款规定：公司根据有关法律法规的规定，可通过规定程序向当地的劳动保障部门申请执行不定时工作时间制或综合时间工作制，对处于高级管理职位、其他特殊职位、职务的员工，不适用有关规定实际工作时间、标准工作时间及工作天数的规定。第30条第1款规定：员工享用各类休假，都须事先提出书面申请，事先无法做到书面申请的，必须以电话、电子邮件、短信等方式进行申请或由他人代请，员工本人在恢复工作后的三个工作日内向公司提供相应的书面休假证明材料；第2款规定：休假申请，无论是本人申请或他人代请，都需经过申请人主管领导批准，并报人事行政部备案方为有效。第33条第1款第2项规定：请假未获批准即擅自离开工作岗位满2小时为旷工。第34条第4点规定：当因公外出时，需提前进行公出申请并在进出公司时拷卡，未获准公出申请的外出按旷工处理。被告处《奖惩规定》第13条第1点第2项规定：员工12个月内连续旷工2天以上的(含2天)或累计旷工3天以上的(含3天)，适用解除劳动合同的惩罚解雇；第4项规定：不服从公司或主管领导的业务指示，拒绝工作安排……，适用解除劳动合同的惩罚解雇。原告对《奖惩规定》、《就业规则》的真实性无异议。另被告处《纸尿裤事业销售奖金实施办法》实施对象为包括原告在内的全体销售人员，其中规定：“考核周期内出勤率满75%但低于90%的，按50%计发当期奖金；低于75%的，不予奖金核算”。审理中，原告称：被告对其按照销售业绩而非出勤率进行考核，其系实行不定时工作制，出外勤由其自行安排。被告称：如果主管安排，以口头为主，偶尔会发电子邮件、微信及打电话；如果原告提出需要拜访客户，可以通过短信、邮件、微信等多种方式提出，但必须事先提出申请并获郑琦批准，公出单可以事后补。被告就此提供原告填写的公出申请表(无申请日期，仅有外出日期)予以证明。原告对真实性认可，但称被告应提供两年的申请表，即可反映通常做法为原告先向领导口头申请外出，每月月底根据原告的考勤日志集中填写申请表。原告另称，2019年3月18日下午其未参加会议系因事后才看到邮件。被告称该会系部门例会，无需通知原告亦应参加。张某某(申请人)于2019年4月30日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求王子制纸妮飘(苏州)有限公司上海分公司(被申请人)支付违法解除劳动合同赔偿金288,680元。该委于2019年6月27日作出裁决：对申请人的请求事项不予支持。原告不服裁决，遂诉至本院。以上事实，由原告提供的裁决书、劳动合同、银行明细、证明、病史记录、出勤异常提示函、解除通知书、退工证明、电子邮件等，被告提供的《就业规则》、《奖惩规定》、电子邮件、微信记录及本院的庭审笔录予以佐证，本院予以确认。本院认为，因用人单位作出的解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据被告发出的解约通知，其系以原告严重违反单位的规章制度为由于原告解约，在审理中其明确具体系指原告2019年3月14日、3月15日旷工2天违反《奖惩规定》、《就业规则》规定，故被告对此负有举证责任。旷工系指无故缺勤，通常员工对缺勤具有主观故意，而根据查明的事实，2019年3月14日原告系去拜访客户并告知其主管，被告称拜访客户需事先申请并获主管同意后才可外出，而原告不予认可称其可自行安排。对此本院认为，从原告的工作性质、被告对其实行的奖金考核办法及不定时工时制来看，原告称其可自行安排外勤拜访客户具有合理性，而被告就其主张提供了4张公出申请表，但申请表仅显示外出日期，并无申请日期，被告亦承认可以事后补填申请表，故在无申请日期情况下，无法证明该表即为事先申请填写，亦存在事后补写的可能，故被告的证据无法证实原告的外出拜访客户均系基于其安排或经其事先批准，由此其认定原告该日旷工，缺乏事实依据。至于2019年3月15日，原告系陪家人去看病，其已事先向其主管请假，且事后亦按被告要求进行说明并提交相关医院证明，而原告主管无正当理由不予准假，且被告在收到原告说明后仍认定原告该日旷工，显属不当。现被告主张原告2019年3月14日、3月15日旷工，因缺乏事实依据，本院不予采信。同时，被告在庭审中所称的原告拒绝参加会议，并非系其解约时的理由，且从查明的事实来看，原告并非故意拒绝参会，而系被告未在合理时间内提前通知原告参会，况且原告1次未参加会议亦不属《奖惩规定》、《就业规则》中规定的可解约之情形。综上，被告与原告解约，缺乏事实依据，系属违法解除劳动合同，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金，经核算为274,246元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第四十八条、第八十七条规定，判决如下：王子制纸妮飘(苏州)有限公司上海分公司于本判决生效之日起5日内支付张某某违法解除劳动合同赔偿金274,246元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由王子制纸妮飘(苏州)有限公司上海分公司负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  施慧萍二〇一九年十二月二日书记员  关蓓华附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。