广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初7379号原告：深圳市何唯精工科技有限公司，住所地深圳市龙华区福城街道大水坑社区大二村151号大唐工业区厂一401，统一社会信用代码91440300094422027R。法定代表人：程晓苏，总经理。委托诉讼代理人：金永胜，江苏江花律师事务所律师。被告：王华青，男，汉族，1975年6月26日出生，身份证住址江西省吉安市吉安县，委托诉讼代理人：常高永，广东冠杰律师事务所律师。第三人：曹林，男，汉族，1977年1月2日出生，身份证住址江苏省姜堰市，第三人：程华彬，男，汉族，1976年7月12日出生，身份证住址江苏省姜堰市，第三人共同委托诉讼代理人：金永胜，江苏江花律师事务所律师。上述原告与被告股东出资纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人金永胜，被告委托诉讼代理人常高永，第三人曹林、程华彬及共同委托诉讼代理人金永胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告深圳市何唯精工科技有限公司的诉讼请求：1、判令被告王华青配合原告至深圳市市场监督管理局将其持有的原告15%的股权变更登记至第三人曹林名下；2、被告王华青配合原告至深圳市市场监督管理局将其持有的原告15%的股权变更登记至第三人程华彬名下；3、本案的诉讼费用由被告承担。以上标的30万元。事实与理由：2014年4月9日第三人程华彬、曹林与被告王华青在深圳市市场监督管理局注册成立深圳市何唯精工科技有限公司（原告），注册资本为人民币100万元。《深圳市何唯精工科技有限公司章程》第十二条规定，第三人曹林以货币出资的形式认缴30万元，占出资比例的30%;第三人程华彬以货币出资的形式认缴40万元，占出资比例的40%;被告王华青认缴以货币出资的形式认缴30万元，占出资比例的30%。章程第十三条规定，各股东认缴的出资额两年内缴足。原告依法注册成立后，第三人程华彬、曹林按照公司章程的约定向原告缴足了出资，但被告王华青一直未按照章程的约定向原告缴足出资。2018年7月9日原告向被告王华青发出《深圳市何唯精工科技有限公司催缴出资通知书》，要求被告王华青在接到通知之日起30日内缴足30万元出资，逾期将按照公司章程的规定解除其股东资格。被告王华青在接到上述通知后30日内未向原告缴纳分文出资。2018年8月9日第三人程华彬、曹林与被告王华青召开临时股东会，会上第三人程华彬、曹林一致同意解除被告王华青作为原告的股东资格，嗣后，临时股东会作出股东会决议，从2018年8月9日17:25分起解除被告王华青作为原告股东的资格。2018年9月9日原告通过《股东会决议》，决定将被告王华青原持有的30%原告股权所对应的30万元出资额，由第三人程华彬、曹林各自认缴其中的一半，上述出资应在2019年3月9日前缴足。2019年3月4日第三人程华彬、曹林分别向原告缴纳出资15万元。2019年3月5日原告向被告王华青发出《深圳市何唯精工科技有限公司配合办理变更登记催要函》，要求其携带身份证、U盾于2019年3月12日上午9点到深圳市××区行政服务大厅配合原告在市场监督管理局办理股东变更登记手续。但被告王华青接到通知后拒不配合。原告认为被告王华青违反《公司法》及章程的规定不履行出资义务，原告按照《公司法》及章程的规定，以股东会决议的形式解除其作为原告的股东资格的行为合法有效，被告王华青理应配合原告至市场监督管理局办理股东变更登记手续，为此原告特具状诉至贵院，望贵院判如所请！被告王华青的答辩意见：一、答辩人与两个第三人约定，由程华彬出资，答辩人负责实际经营，尔后以公司的盈利补足出资。自原告成立以来，答辩人负责采购、生产、销售，程华彬并未提供任何参与实际经营的证据。答辩人与两个第三人约定，先不分配原告的盈利，待公司发展壮大之后，再以原告应该分配给答辩人的盈利来完成答辩人的实缴出资。但令人遗憾的是，原告发展壮大之后，长期不分配原告的盈利，又召开股东会催缴答辩人出资，非法开除答辩人的股东资格。两个第三人实际上是以合法手段掩盖其非法目的，其召开股东会开除答辩人股东资格的决议是无效的。二、两个第三人私自将1175000元的公司财产转入其私人账户，涉嫌职务侵占罪。为了达到原告账户上没有可分配利润的假象，两个第三人擅自将原告账户上的资金1175000元分多次转入到两个第三人的个人账户，其行为涉嫌职务侵占罪，请求人民法院依法查证，并交由公安机关立案侦查，追究两个第三人的刑事责任。三、两个第三人均未提交其完成实缴出资的证据，不能证明其已完成实缴出资，因而其没有权利召开股东会，开除答辩人的股东资格。从原告提交的证据一来看，章程第十三条规定，各股东认缴的出资额两年内缴足。但是两个第三人并没有提供证据证明在章程规定的时限内完成了实缴出资。原告于2018年7月9日章程修正案，明显的是为了达到两个第三人的非法目的，为开除答辩人的股东资格故意为之。原告在2018年7月9日向答辩人发出通知，要求答辩人在接到通知之日起30天内缴足出资，逾期将按照原告的章程的规定解除答辩人的股东资格。原告自2014年4月成立，章程规定的是在二年内完成实缴出资，到2018年7月，原告已经成立四年多，原告在此时才要求答辩人完成实缴出资，其目的只是为了用合法的形式掩盖其非法开除答辩人股东资格的非法目的。并且，原告也没有要求同样没有完成实缴出资的两个第三人完成实缴出资，其非法目的显而易见，根据民法公平的原则，原告开除答辩人股东资格的决议不应该得到支持，更不应该支持本案中原告的诉讼请求。综上，被答辩人所诉无事实和法律依据，不能证明其主张，对答辩人的各项诉讼请求均应予以驳回。本院查明的事实2014年4月9日，第三人曹林、程华彬与被告王华青共同发起设立原告深圳市何唯精工科技有限公司，并一致通过《深圳市何唯精工科技有限公司章程》。章程第八条约定，公司股东共3个，股东为曹林、程华彬、王华青；第十条约定，股东应依法履行下列义务：（一）按章程规定缴纳所认缴的出资……第十二条约定，公司全体股东认缴的注册资本总额人民币100万元，各股东认缴出资情况如下：股东曹林认缴出资额30万元，出资比例30%；股东程华彬认缴出资额40万元，出资比例40%；股东王华青认缴出资额30万元，出资比例30%；第十三条约定，经全体股东一致约定，各股东认缴的出资额两年内缴足；第二十五条约定，股东会会议一般由股东按认缴的出资比例行使表决权……第二十六条约定，股东会会议分为定期会议和临时会议。股东会每年召开一次年会。公司发生重大问题，经代表四之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议，应召开临时会议。第六十七条约定，本章程中涉及登记事项的变更及其它重要条款的变动应当修改公司章程。公司章程的修改程序，应当符合公司法及其本章程的规定。2018年7月9日，原告召开股东会，形成以下股东会决议：修改公司章程相关条款。当日股东会通过了《深圳市何唯精工科技有限公司章程修正案》，章程修正案主要内容为：1、第二章第九条（五）按出资比例分取红利，公司新增资本时，有优先认缴权；现修改为：按实缴出资比例分取红利；公司新增资本时，对新增资本由股东按实缴出资比例优先认缴……3、第三章第十条（一）按章程规定缴纳所认缴的出资额；现修改为：按章程规定缴纳所认缴的出资额；股东未履行出资义务，经公司催告缴纳，其在30日内仍未能全额补足出资额的，即丧失未能补足出资额部分相应的股份股权；丧失全部股份股权的，不再是公司股东，公司可以股东会决议的形式解除该股东的股东资格……6、第五章第二十八条，召开股东会议，应当于会议召开十五日前以书面方式或者其他方式通知全体股东，股东因故不能出席时，可以委托代理人参加。现修改为：召开股东会议，应当于会议召开前通知全体股东，股东因故不能出席时，可以委托代理人参加。7、公司章程其余条款不变。曹林、程华彬在该章程修正案签字确认。2018年7月9日，原告总经理程晓苏、执行董事程华彬签发《深圳市何唯精工科技有限公司催缴出资通知》，告知王华青其认缴出资期限已于2016年4月8日届满，现要求其在接到通知之日起三十日内缴足30万元人民币出资，逾期将按照公司章程的规定解除其股东资格。2018年8月9日，原告召开临时股东会，曹林、程华彬、王华青出席，形成以下股东会决议：因股东王华青未按照公司章程的规定向公司缴纳其认缴的30万元出资，且经合理催告后仍未缴纳，故经其他所有股东协商一致，决议从2018年8月9日17:25开始解除其作为深圳市和唯精工科技有限公司股东的资格。深圳市和唯精工科技有限公司于本决议作出后30日内向公司登记机关申请办理股东变更登记手续。如涉及法律、法规和有关规定应先报经审批的项目，公司将于有关部门审批之日起30日内向公司登记机关申请办理相关公司变更登记手续。曹林、程华彬在该股东会决议签字确认。当日原告法定代表人程晓苏、执行董事程华彬签发《深圳市何唯精工科技有限公司解除股东资格通知函》，告知王华青：依据2018年8月9日深圳市何唯精工科技有限公司股东会决议，从2018年8月9日17:25起解除你作为深圳市何唯精工科技有限公司股东的资格。2018年9月9日，原告召开股东会，股东程华彬、曹林出席，形成股东会决议：1、王华青原持有的30%公司股权，其对应出资额为人民币30万元，由股东程华彬、曹林各认缴15万元出资额，出资方式为货币资金，货币单位为人民币。股东程华彬、曹林认缴的上述出资应于2019年3月9日前向公司缴足。上述出资缴足后，股东程华彬出资额调整为55万元，出资比例调整为55%；股东曹林出资额调整为45万元，出资比例调整为45%。2、修改公司章程相关条款。本决定经股东程华彬、曹林签字后生效。本公司承诺以上内容均正式合法，并承担法律责任。2019年3月15日程华彬、曹林各向原告转账支付了出资人民币150000元。2019年3月5日，原告向王华青邮寄《深圳市何唯精工科技有限公司配合办理变更登记催告函》，要求王华青携带身份证、U盾于2019年3月12日上午9:00到位于深圳市龙华区××大道××国××大厦××层的龙华区行政服务大厅配合公司在市场监督管理局办理公司股东变更登记手续，将其原持有的15%的公司股权过户至程华彬名下，将其原持有的15%的公司股权过户至曹林名下。被告未配合原告办理股东变更登记。关于出资情况。原告及两名第三人均表示曹林实际出资45万元（包含2019年3月15日15万元），程华彬实际出资55万元（包含2019年3月15日15万元），公司未成立时即以曹林的银行账户出资购买了价值75.13万元的固定资产；被告则称公司实际是由程华彬出资，曹林和被告负责经营，当时程华彬给曹林的账户上打入200万元用于公司经营，曹林和被告没有出资、日后以公司的盈利补缴公司的出资，公司账上有100多万元的利润被第三人转入其个人账户。以上事实，有原、被告提供的深圳市何唯精工科技有限公司章程、股东会决议、深圳市何唯精工科技有限公司章程修正案、深圳市何唯精工科技有限公司催缴出资通知、深圳市何唯精工科技有限公司解除股东资格通知函、中国工商银行网上银行电子回单、深圳市何唯精工科技有限公司配合办理变更登记催告函、何唯公司固定资产、银行转账记录、销售合同、采购合同、原告银行流水转账的短信记录等证据及庭审笔录予以证实。本院判决理由和结果本院认为，股东出资是指公司股东在公司设立或增加资本时，按照法律、公司章程的规定以及认股协议的约定，向公司交付财产或履行其他给付义务以取得股权的行为。本案中，原告以被告未履行出资义务为由已经解除了被告的股东资格，此后诉至法院要求被告配合原告至深圳市市场监督管理局将其持有的原告股权变更登记至两名第三人名下，根据该主张诉讼案由实际并非股东出资纠纷，依法应当确定为请求变更公司登记纠纷，本院对此予以变更。在庭审过程中，双方当事人对各股东是否已经履行出资义务以及股东会决议是否有效存在争议。经审查，原告提供的证据足以证明两名第三人已经履行出资义务，但被告未按照章程规定履行出资义务，在原告公司催告后也未在合理期间内补缴，被告承认自己未实际出资，但辩称以公司盈利补缴出资，该辩解无事实和法律依据，被告并否认第三人曹林出资与事实不符，本院均不予采信。关于2018年8月9日原告临时股东会解除被告股东资格的股东会决议的效力问题，《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。根据以上规定，被告如果对股东会决议的内容有异议，应当在决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销，但本案中，被告并未在上述期间内提出相关诉求，上述决议已经发生法律效力。另，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条第一款的规定，有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。据此，本院认定，原告于2018年8月9日通过的解除被告股东资格的股东会决议合法有效。根据本院查明的事实，第三人程华彬、曹林已经依据新的股东会决议履行了剩余的出资义务。原告可依据生效的股东会决议以及实际出资情况，向市场监督管理部门申请办理股权变更登记手续，本案不属于被告与第三人协商转让股份必须被告配合的情形，法律亦未规定此种情形下需要被告予以配合，且被告是否配合不能阻却变更登记，综上，原告在本案中的诉讼请求于法无据，本院不予支持。至于被告主张的第三人涉嫌职务犯罪问题，不在本案审查范围之列，被告如有相关的证据线索，可依法向刑事侦查机关予以举报。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告深圳市何唯精工科技有限公司的全部诉讼请求。本案受理费人民币2900元，由原告负担。受理费原告已预交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 赵  宏  伟二〇一九年十二月十七日书记员 刘丽萍（兼）书记员 黄  梦  园附本案相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。