山东省烟台经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0691民初719号原告：彭桂英，女，1972年4月29日出生，汉族，住烟台经济技术开发区。委托诉讼代理人：刘放，山东星河泰律师事务所律师。被告：烟台市威胜建筑劳务有限公司，住所地烟台开发区长江路150号806室，社会统一信用代码9137060034905225X5。法定代表人：刘洋，公司经理。被告：王立奎，男，1973年7月7日出生,汉族,住烟台开发区。被告：陈丽梅，女，1975年2月17日出生，汉族，住烟台开发区。委托诉讼代理人：于怡，山东万阳律师事务所律师。原告彭桂英与被告烟台市威胜建筑劳务有限公司（以下简称威胜公司）、王立奎、陈丽梅民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告彭桂英诉讼代理人刘放、被告威胜公司法定代表人刘洋、被告陈丽梅诉讼代理人于怡到庭参加诉讼，被告王立奎经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭桂英向本院提出诉讼请求：1.被告威胜公司、王立奎、陈丽梅连带归还原告借款300000元，并连带支付借款利息72000元（以300000元为基数，利率按照年利率24%计算，自2017年10月1日起暂计算至2018年9月30日，之后的利息继续计算至全部借款付清之日止）；2.被告威胜公司、王立奎、陈丽梅连带给付律师代理费30000元；3.被告威胜公司、王立奎、陈丽梅负担本案诉讼费和保全费2420元。事实和理由：2016年8月26日，原告与被告威胜公司、被告王立奎、被告陈丽梅签订《借款合同书》，被告威胜公司因经营需要资金向原告借款30万元，借款期限为2016年8月26日至2016年11月25日，由被告王立奎和被告陈丽梅承担连带保证责任，保证范围包括借款本金、利息等。原告以银行转账方式及部分现金方式向被告威胜公司交付了全部出借款项。借款到期后，原告多次向三被告催要借款本金和利息，但三被告予以拖延未付。为此，原告提起诉讼，请求人民法院依法裁决。被告威胜公司辩称，借款在之后已经还钱了，后来又重新签了合同，当时与威胜公司没有关系了，是王立奎、烟台东元建筑劳务有限公司及原告签的合同。被告陈丽梅辩称，首先借款的本金数额是25.6万元，并不是30万元；其次25.6万元多次还过款项，款项已经还清了。对于原告的第二项诉请，我们待原告提供相应的计费依据之后再进行质证，相应的诉讼和保全费用我们依法承担。被告王立奎未答辩，提供证据如下：原告（××）与被告王立奎（借款人）及烟台东元建筑劳务有限公司（保证人）于2017年10月27日、11月2日签订的借款合同书两份，借款金额分别为20万元、10万元，主张该两份合同系涉案借款合同到期后，另行签订的合同，以替代涉案合同。本院经审理认定事实如下：2016年8月26日，原告（甲方）与被告（乙方）威胜公司、被告（丙方）王立奎、陈丽梅签订借款合同书，约定：第一条、借款金额。乙方因经营活动需要，向甲方借款人民币300000元，款项汇入乙方指定账户：户名：烟台市威胜建筑劳务有限公司，开户银行：威海市商业银行烟台开发区支行，卡号：81×××89。第二条、借款期限。本合同项下借款期限为3个月，自2016年8月26日至2016年11月25日止。第三条、借款利率。乙方按照每月4%的利率向甲方支付利息。第四条、借款本金的归还和利息的支付。1.乙方于借款期限届满之日一次归还借款本金，乙方在借款期限内每月26日向甲方支付当月利息。2.乙方必须按时足额偿还借款本金和利息。第六条、保证责任。1.丙方自愿作为乙方的连带责任保证人，丙方对乙方的借款承担连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、违约金、实现债权的费用，保证期间为借款期限届满之日起二年。第七条、利率及违约金。本合同约定的利率及违约金数额是双方真实意思表示，即使合同约定的利率和违约金数额超过法律规定的标准，乙方和丙方自愿认可该约定的有效性，对乙方和丙方具有约束力，乙方仍按照合同约定的利息和违约金数额支付给甲方。第八条、违约责任。如果乙方未能按时足额归还借款本金和利息，每逾期一日，每日按借款总额的千分之二支付违约金。第九条、其他约定。1.签订本合同时，乙方向甲方提供其营业执照复印件，丙方向甲方提供其身份证复印件。2.本合同中乙方和丙方提供的住址和电话为联系依据，如有变更，乙方和丙方需书面通知甲方；否则，因甲方联系不上乙方或丙方发生的后果，由乙方和丙方承担。第十条、争议的解决方式。本合同在履行过程中或因本合同发生的争议，由甲乙丙三方协商解决；协商不成或不愿协商，向烟台经济技术开发区人民法院起诉，由此发生的诉讼费律师费由乙方承担。第十一条本合同自甲方、乙方、丙方签字之日生效，本合同一式三份，甲方、乙方、丙方各执一份，具有同等法律效力。原告彭桂英在甲方处、被告王立奎、陈丽梅在丙方处签字，乙方处由被告威胜公司加盖印章、法定代表人刘洋签字并摁印。同日，被告威胜公司出具收条，内容为：今收到彭桂英借款人民币大写叁拾万元整（小写：300000元整），借款方式为现金转账。上述合同系因双方于2016年5月26日签订的借款合同书、7月1日口头的签订借款合同均未履行完毕，另行签订的合同。两份合同除借款金额及时间不一致外，其余内容一致。5月26日的借款合同金额为200000元、借款期限三个月，7月1日的借款合同金额为100000元、借款期限三个月。原告于2016年5月27日通过银行转款160000元，此时账户余额为27225.76元；7月1日原告通过银行转款96000元。原告主张另外44000元系现金支付，被告威胜公司、王立奎、陈丽梅只认可收到款项256000元，否认收到现金。被告威胜公司法定代表人刘洋表示不清楚出具300000元借条的原因。被告威胜公司、陈丽梅主张还款情况如下：刘洋于2016年5月30日还款8000元、6月28日还款8000元、8月1日还款12000元、9月6日还款12000元、9月30日还款12000元、10月27日还款12000元、11月29日还款12000元；葛晓荷（烟台东元建筑劳务有限公司的工作人员）于2016年12月26日还款8000元、2017年1月6日还款4000元、1月23日还款12000元、2月23日还款8000元、3月13日还款4000元、3月29日还款8000元、4月26日还款4000元、4月28日还款8000元、5月10日还款4000元、5月24日还款8000元、6月7日还款4000元、6月8日还款50000元、6月22日还款8000元、7月12日还款12000元、8月4日还款2171.5元、8月7日还款12000元、8月17日还款8000元；2018年1月17日被告陈丽梅之女王菲还款100000元；以上合计340171.5元。王菲向本院出具书面证明，内容为：该笔款项系用于归还威胜公司、由陈丽梅担保、借彭桂英的借款本金。原告主张：一、其于2017年6月5日付给葛晓荷50000元，6月8日葛晓荷所还的款系的偿还的该笔款项，并非涉案借款；二、葛晓荷于2017年8月4日还款记录中载明“金杯车”字样，系车辆保险费；三、葛晓荷于2017年8月17日所还8000元系偿还的另案借款金额为100000元的利息（借款时间为2017年7月11日、期限6个月）；四、不认可王菲出具的证言，王菲所偿还的100000元，因另案借款未提供担保，按法律规定，应为偿还的另案借款，在利息未偿还完毕的情况下，只能按偿还的利息计算。经本院调查葛晓荷，其表示上述还款的银行卡在公司会计手中，其并不掌握，款项情况并不清楚。原告对被告王立奎提供的两份借款合同拟证明的事实不予认可，主张两借款合同中的借款人、保证人均与涉案合同不一致，其也未提供证据证明系替换的合同；被告威胜公司、陈丽梅无异议。2018年11月19日，原告与山东星河泰律师事务所签订委托代理合同，约定：山东星河泰律师事务所指派律师作为本案一审委托诉讼代理人，律师代理费30000元。原告于2018年11月20日通过银行转账支付代理费30000元，山东星河泰律师事务所于2018年11月22日出具了发票。原告因本案向本院提出财产保全申请，中国环宇融资担保有限公司提供担保，原告付担保费800元。被告威胜公司、陈丽梅主张律师费超出《山东省律师服务收费管理办法》规定的标准。诉讼过程中，威胜公司于2019年10月16日注销，原告申请撤回对威胜公司的起诉。本院认为，根据原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点是：一、借款本金的数额问题；二、偿还的款项如何认定；三、律师代理费问题；四、保证人责任问题。一、关于借款本金的数额问题。双方对银行转账的256000元无异议，本院予以确认。关于原告主张支付的现金44000元，威胜公司及被告王立奎、陈丽梅不予认可，主张系预扣的利息。本院认为，按合同约定月利率4%计算，200000元借款的借期内利息应为24000元、100000元借款的借期内利息应为12000元，与原告主张的现金数额不符，且威胜公司出具的收条中也载明借款方式为现金、转账，威胜公司法定代表人也不能解释出具300000元收条的原因，故本院认定出借款项本金为300000元。被告于2016年8月26日前三次还款28000元，按年利率36%计算利息为21000元，多还部分，应认定偿还的本金，故涉案借款合同借款本金应为293000元。二、关于偿还的款项认定问题。1.葛晓荷于2017年6月8日所还的50000元与2017年6月5日原告转给葛晓荷50000元，数额一致，时间相近，葛晓荷的该银行卡由被告威胜公司会计掌握，该笔款项认定并非偿还涉案借款，更为妥当；2.葛晓荷于2017年8月4日还款2171.5元的记录中载明“金杯车”字样，该月利息已付清，原告主张系偿还借款，本院不予支持；3.葛晓荷于2017年8月7日还款12000元、8月17日还8000元，按约定月利息为12000元，本月利息已付清，故8月17日还的8000元系偿还的另案借款金额为100000元的利息；4.原告主张王菲所偿还的100000元，因另案借款未提供担保，按法律规定，应为偿还的另案借款。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（以下简称《合同法解释二》）第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。据此，该笔款项并非债务人所偿还，且王菲也不认可，原告又无证据证明王菲的银行卡由威胜公司掌控，故原告主张不成立。自2016年8月26日起至2018年1月17日止，被告累计还款252000元。《合同法解释二》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请××人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条规定××人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用××人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。按上述规定，本案借贷双方约定的月利率4%已超过年利率36%的规定，故自2016年8月26日起至2016年11月25日止，借款期限内的利息应以293000元为基数、按年利率36%计算，为26370元；自2016年11月26日起至2018年1月17日止，逾期付款利息应以293000元为基数、按年利率24%计算，为80282元；利息合计106652元。被告偿还252000元，扣除利息106652元，余款145328元应为偿还的本金。威胜公司尚欠本金为293000元－145328元＝147652元。威胜公司应继续以147652元为本金，按年利率24%计付利息至实际还款之日止。三、关于律师代理费问题。双方在合同中约定因诉讼而发生的诉讼费、律师费由威胜公司负担，威胜公司应按合同约定承担上述费用。但考虑本院认定威胜公司尚欠借款的本金与原告主张数额存在差距及案件疑难复杂程度，律师代理费酌定为15000元。四、关于保证人责任问题。《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。原、被告双方在借款合同书中明确约定，保证人保证范围包括借款本息、违约金、实现债权的费用，保证期间为借款期限届满之日起2年。原告向本院提起诉讼时，仍在保证期间内，现原告要求被告王立奎、陈丽梅在借款本息、律师代理费范围内承担连带保证责任，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。综上所述，原告与威胜公司之间存在民间借贷法律关系，原告对威胜公司尚欠款项有权要求被告王立奎、陈丽梅按其承诺承担保证责任。被告王立奎主张涉案合同已被另行签订的两份合同取代，原告不予认可，其也未提供证据证明，且合同中的借款人及保证人也不一致，其主张不成立。原告申请撤回对被告威胜公司的起诉，不违背法律规定，本院予以准许。被告王立奎经合法传唤未到庭应诉，应当视为其放弃答辩、质证及举证权利，被告王立奎通过处分程序性权利而处分实体权利。依照依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告王立奎、陈丽梅于本判决生效之日起十日内偿还原告彭桂英借款147652元及利息（以147652元为基数，自2018年1月18日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、被告王立奎、陈丽梅于本判决生效之日起十日内支付原告彭桂英律师代理费15000元。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7366元、诉讼保全费2420元，由原告彭桂英负担3286元，被告王立奎、陈丽梅负担6500元。公告费（以单据数额为准），由被告王立奎负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  汪田基人民陪审员  孙冰清人民陪审员  刘训清二〇一九年十二月三日书 记 员  邹秀秀