贵州省普定县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0422民初3348号原告：刘玉刚，男，1972年10月25日生，汉族，四川省隆昌县人，个体户，住普定县。委托诉讼代理人：段梦文，贵州罡境律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：安顺明翔建设开发有限公司遵义分公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区外环路二号商住楼B栋8-1号。统一社会信用代码：91520302MA6DL7P457负责人：罗静，该公司总经理。原告刘玉刚与被告安顺明翔建设开发有限公司遵义分公司（以下简称：明翔公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案受理，依法由审判员陈佳适用简易程序公开开庭进行审理。原告刘玉刚及其委托诉讼代理人段梦文到庭参加诉讼，被告明翔公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决原、被告双方签订的《工程门窗购销合同》无效；2、判决被告退还原告保证金50万元，并从2018年9月26日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付利息至返还之日止；3、案件受理费、保全费由被告承担。本案因未申请保全未产生保全费，原告放弃保全费的诉请。事实及理由：被告因实施遵义服装产业现代物流园M块保障性住房禾庭苑（以下简称该工程）需要，向原告采购工程门窗，并于2018年9月21日与原告签订《工程门窗购销合同》。该合同约定被告采用包工包料的方式将该工程门窗发包给原告施工，门窗总面积约10万平方米，按照280元/㎡计价，另外，原告支付履约保证金50万元，并约定产生的争议由普定县人民法院管辖。合同签订后，原告如约向被告支付履约保证金。至今，被告在绥阳县绿洲商贸城的工程并未启动，经与原告协商退回履约保证金，被告多次承诺向原告退款，但均未兑现其承诺。原告为维护自身合法权益，故起诉。被告明翔公司辩称：我方不认可该笔保证金。因为我公司未与原告签订合同，并且该保证金未进我公司账户，原告不具备签订合同资质。原告向本院提供以下证据：1、身份证复印件一份，证明原告的诉讼主体适格；2、工程门窗购销合同、身份证、银行卡复印件，证明被告为实施遵义服装产业现代物流园M地块保障性住房星禾庭苑工程，将门窗施工工程发包给原告，双方于2018年9月21日签订合同，合同约定原告缴纳50万元保证金，该保证金由原告打入被告指定账户；3、结算业务申请书原件、银行流水、收条复印件，证明原告按合同约定向被告指定账户打入50万元的事实。经质证，被告认为是项目部负责人付文亮与原告签订的合同，其对上述证据均不清楚。被告明翔公司向本院提交营业执照、负责人身份证复印件，证明主体资格,经质证原告无异议。被告明翔公司遵义服装产业现代物流园工程项目部项目经理付文亮向本院提交安顺明翔（2018）6号文件关于成立安顺明翔建设开发有限公司遵义分公司“遵义服装产业现代物流园”工程项目部的通知、关于遵义服务产业现代物流园工程项目部专用章启用说明，欲证明设立项目部是明翔公司决定成立的事实。经质证原告无异议，被告明翔公司认为该两份文件未明确项目经理付文亮可以代表公司签订合同，该两份证据与本案无直接联系。本案经本院综合审查认定事实如下：经审理查明：2018年3月28日被告明翔公司设立遵义服装产业现代物流园工程项目部，并任命付文亮为项目经理。同年3月31日明翔公司下文启用“安顺明翔建设开发有限公司遵义分公司遵义服装产业现代物流园工程项目专用章”。2018年9月21日，原告刘玉刚（乙方）与被告明翔公司设立的遵义服装产业现代物流园工程项目部（甲方）签订《工程门窗购销合同》，约定将位于绥阳县块保障性住房禾庭苑交由原告施工，约定乙方在合同签订后缴纳履约保证50万元给甲方，将该款打入甲方指定的栾龙的中国建设银行赤水支行账户，乙方进场施工后第二个月退还保证金50万元，并约定违约金为本合同总价的10%。刘玉刚在合同上签字按捺手印，明翔公司遵义服装产业现代物流园工程项目部的项目经理付文亮在合同上签字并加盖明翔公司遵义服装产业现代物流园工程项目部项目专用章。后原告刘玉刚分别于2018年9月23日转账20万元、9月25日汇款30万元至明翔公司指定账户，合计支付保证金50万元。2018年9月26日，由明翔公司遵义服装产业现代物流园工程项目部项目经理付文亮向原告出具《收条》一张，并加盖明翔公司遵义服装产业现代物流园工程项目专用章，确认收到刘玉刚保证金50万元。因案涉工程至今未能进场施工，保证金未退还，原告刘玉刚诉至本院。上述事实，还有庭审笔录在案予以佐证。合同法五十二条本院认为：本案中，原告刘玉刚与被告明翔公司设立的遵义服装产业现代物流园工程项目部签订《工程门窗购销合同》，该合同名为购销合同，但根据合同内容，合同实为建设工程施工合同，因原告无施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据第第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，双方签订的合同违反法律强制性规定，合同无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，故原告按约定交给被告的进场保证金50万元，应当予以返还。即使双方签订的合同有效，由于原告未进场进行施工，按照双方约定，被告收取的进场保证金也应当予以退还。现原告要求被告返还工程保证金50万元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告从2018年9月26日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付资金占用期间的利息至返还之日止的诉请，由于被告未及时退还原告进场保证金，造成资金占用损失，故原告的该项诉请本院予以支持。被告明翔公司以未与原告签订合同，并且该保证金未进公司账户，原告不具备签订合同资质为由，不承担返还保证金。因遵义服装产业现代物流园工程项目部为被告明翔公司设立，并任命付文亮为项目经理，原告有理由相信遵义服装产业现代物流园工程项目部和付文亮能够代表被告明翔公司签订合同并收取保证金，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，故遵义服装产业现代物流园工程项目部和付文亮构成表见代理，代理行为有效，被告明翔公司应承担责任。被告明翔公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、原告刘玉刚与被告安顺明翔建设开发有限公司遵义分公司设立的遵义服装产业现代物流园工程项目部签订的《工程门窗购销合同》无效；二、被告安顺明翔建设开发有限公司遵义分公司于本判决生效后十日内退还原告刘玉刚保证金50万元及资金占用费（资金占用费以50万元为基数，从2018年9月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至保证金退清之日止）。当事人应当按照判决书指定的期限和方式履行义务，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按照本判决书指定的期限和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费8800元，减半收取4400元，由被告安顺明翔建设开发有限公司遵义分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期未提出上诉，则本判决即发生法律效力，负有履行义务的当事人未按本判决确定的履行期间履行义务的，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  陈佳二〇一九年十二月三十日法官助理龙雨秋书记员刘凯迪