贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔27民终2818号 上诉人（原审原告）：李锅崽，男,汉族,1989年11月30日生,住址贵州省黔西县沙井乡熊洞村第4组16号,现住贵州省贵阳市花溪区。 委托诉讼代理人：宋军，贵州黔鹰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：贵州省立本建筑机械设备租赁有限公司，住所地贵州省独山县贵州独山经济开发区创客大厦二楼。 法定代表人：袁红军，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：袁红军,男，彝族，1986年8月26日生,住址贵州省赤水市。 上诉人李锅崽因与被上诉人贵州省立本建筑机械设备租赁有限公司（以下简称立本公司）、袁红军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省独山县人民法院(2019)黔2726民初808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 李锅崽上诉请求：1、撤销独山县人民法院（2019）黔2726民初808号民事判决，判决二被上诉人立本公司、袁红军连带赔偿上诉人李锅崽因提供劳务受害导致的经济损失共计66996.78元;2、一、二审诉讼费用由被上诉人立本公司、袁红军承担。主要事实和理由：1、一审判决认定事实不清，证据不足，根据认定错误的事实判决上诉人承担50％的责任，于法无据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若果问题的解释》第11条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，明确了雇主的无过错责任，受害人只有存在故意或者重大过失的才能减轻赔偿义务人的赔偿责任，本案上诉人受伤是因为施工处的钢管护栏倾倒，被上诉人未做好安全保障措施导致，被上诉人在整个诉讼过程中并未举证证明上诉人对自己的受伤存在故意或重大过失，庭审过程查明的事实亦如此，故依法应当由被上诉人承担全部赔偿责任。一审庭审过程中上诉人多次陈述并举证证明本案住院医疗费11451.02元及门诊治疗费1696.78元是被上诉人通过微信转账等方式交付给上诉人，再由上诉人缴纳，总计上诉人收取的包括医疗费在内的所有费用共计16000元，但是一审法院在毫无证据的前提下，仅凭被上诉人陈述认定：“住院医疗费11451.02元及门诊检查费1696.78元，被告已经全部垫付，被告尚支付原告生活费等费用16500元”是错误的。住院医疗费11451.02元的发票是由上诉人提供的，该费用也是上诉人领取被上诉人支付的16000元后向医院缴纳并换取发票，且11451.02元上诉人并未起诉，但是一审法院却将其抵扣。2、一审判决上诉人各项损失合计金额为4727.5元，计算错误，判决显失公平。一审判决各项标准中，误工费有证人证实上诉人每天工资300元，被上诉人也对该标准予以认可，故可按照该标准认定，误工费应为45000元。按照30元／天计算营养费实属过低，应按照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准100元每天进行计算，故营养费应为1700元，同时上诉人向贵州医科大学申请鉴定的误工期150天，营养期、护理期各60天程序合法，被上诉人并未提出异议及重新鉴定申请，一审人民法院应当将其作为审判依据使用，擅自削减上诉人营养期无法律规定及事实依据。结合其他各项赔偿，上诉人实际因该事故造成的损失金额应为误工费45000元、护理费6340元、医疗费11451.02元及门诊检查费1696.78元、住院伙食补助费1700元、营养费6000元、交通费500元、住宿费500元、鉴定费600元、精神损害抚慰金5000元，以上共计78787.8元，扣除被上诉人已经支付的16000元，被上诉人起码应赔偿原告损失62787.8元，一审判决认定损失金额合计4727.5元，明显有失偏颇，其判决弱化了用工者在用工过程中应当为务工者创造安全条件的义务，显失公平。3、一审判决适用法律错误，应改判。一审判决适用《侵权责任法》第三十五条：“因提供劳务致害责任与自身受害责任个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，本条劳务关系的主体可以是两个自然人或者自然人与单位之间，但本条仅调整个人与个人之间形成的劳务关系即提供劳务一方与接受劳务一方均限于自然人。而个体工商户、合伙等的雇员因工作发生损害的纠纷，则应按照《侵权责任法》第三十四条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定的归责原则来处理。 立本公司二审未作答辩。 袁红军二审辩称，1、被上诉人已经向上诉人提供安全帽、安全带等防护品，并多次提醒上诉人使用防护品及注意安全事项，一审双方辩论时上诉人并未否认，但事故发生时上诉人并未使用。2、上诉人长期在建筑工地上工作，清楚知晓安全带常识，但上诉人违反安全规定私自攀爬楼层防护临边的钢管护栏从而导致意外发生，上诉人的行为属于重大过失。3、上诉人攀爬防护临边的钢管护栏是由独山县山水豪庭项目的江西中宁建筑工程有限公司设立的，并非被上诉人设立或提供给上诉人使用。4、有关医疗费用、生活费用被上诉人在一审已经提交了相关凭证，不存在上诉人所说的毫无证据。 李锅崽向一审法院提出诉讼请求:1、判令二被告连带赔偿原告医疗费1696.78元、误工费45000元、营养费6000元、护理费6000元、住院期间伙食补助费1700元、交通费500元、住宿费500元、精神抚慰金5000元、鉴定费600元,共计67596.78元;2、本案诉讼费由被告承担。 一审院认定事实：被告立本公司是被告袁红军的独资企业。被告立本公司承接独山县百泉镇“山水豪庭”项目工地的室外工程电梯安装后，临时雇请原告李锅崽负责安装工作，工作范围是站在楼面上操作。2018年3月29日，原告在第八层楼面安装电梯时，脚踩楼面临边的钢管护栏，该临边护栏系房屋建设方设置，导致护栏脱落并连同原告一起坠落到六层楼面，造成原告受伤，于2018年4月3日到贵州省骨科医院住院治疗，诊断为：“1、腹膜后血肿渗血；2、腰2-4右侧横突骨折；3、右侧腰大肌血肿；4、头皮挫裂伤清创缝合术后”，于2018年4月20日出院，共住院17天，住院期间一人护理，住院医疗费11451.02元及门诊检查费1696.78元，被告已全部垫付，被告尚支付原告生活等费用16500元。2018年6月29日，原告到贵州医科大学法医司法鉴定中心对误工期、护理期、营养期进行鉴定，同年7月27日该鉴定中心作出贵医在司法鉴定中心[2018]临鉴字第3245号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：原告误工期（休息期）限评定约为150天，护理期限评定约为60天，营养期限评定约为60天，鉴定费600元，原告自行垫付。一审法院又查明，原告从事技术服务业。2018年技术服务业收入79826元/年、居民服务及其他服务业38568元/年、国家机关一般工作人员省内的出差伙食补助标准100元/天。 一审法院认为，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。本案中，原告受被告的临时雇请从事室外工程电梯安装工作，双方形成了劳务关系，在劳务过程中，原告作为完全行为能力人，且具备电梯安装知识，在劳务中未注意安全义务，对自己的伤害所造成经济损失应自行承担相应民事责任；被告立本公司未采取有效的安全防范措施和及时提醒义务，导致原告在劳务中坠落受伤，所造成的经济损失，亦应承担相应责任，结合劳务关系、事故形成原因及损害结果，应由原、被告双方平均承担原告在此次事故所受到的经济损失即各承担50%民事责任，被告袁红军是被告立本公司的独资人，应与被告立本公司共同承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的相关规定以及2017年贵州省国民经济和社会发展统计数据，原告的经济损失应确认为：（1）误工费，根据《解释》第二十条规定，结合原告的伤情和鉴定评估结论，误工天数应计算150天，误工费标准按2018年技术服务业79826元/年计算，误工费为32805元（150天×79826元/年÷365天），原告提供的证人证实原告每天工资300元，因无其他证据佐证，该证人证言，本院不予采信；（2）护理费，原告住院17天，结合原告的伤情和鉴定评估，护理天数可计算60天，按2018年贵州省居民服务、修理和其他服务行业38568元/年计算，即护理费为6340元（60天×38568元/年÷365天）；（3）住院期间伙食补助费1700元（17天×100元/天）；（4）营养费，原告住院期间需加强营养，营养费510元（17天×30元/天）；（5）鉴定费600元；（6）交通、住宿费，原告鉴定及处理事故亦产生交通住宿费，虽未提供证据，但应酌定计算500元。以上共计42455元，根据原、被告双方各应承担的责任比例，被告应赔偿原告21227.5元（42455元×50%），扣除被告已支付的生活费16500元，相抵后，被告再应赔偿原告4727.5元。原告主张医疗费1696.78元，该费用被告已支付，该主张，不予支持；因原告受伤未造成严重后果，故原告主张精神抚慰金，不予支持。被告辩称已支付原告生活费23500元，仅提供证据显示及原告认可收到16500元，超出部分，不予认可。被告垫付的医疗费，因被告未主张权利，故本案不予审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决:一、被告立本公司、袁红军在本判决生效后十日内向原告李锅崽赔偿误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、鉴定费、交通住宿费等人民币4727.5元。二、驳回原告李锅崽的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费1490元，减半收取计745元，由原告李锅崽负担245元，被告立本公司、袁红军负担500元。 二审中，上诉人李锅崽向本院申请证人周某1、周某2出庭作证，因上诉人李锅崽已经在一审庭审中申请证人周某1、周某2出庭作证，所需证明的内容均已在庭上陈述，故二审对上诉人李锅崽申请证人出庭不允准许。 被上诉人立本公司、袁红军二审未提交证据。 另查明，2018年4月19日，被上诉人袁红军向上诉人李锅崽家属承诺承担该事件的治疗费和后续合理需要的补偿。 本院认为，劳务关系是指劳动者向用工者提供一次性或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳动报酬的法律关系。而雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥与安排，向雇主提供劳务，而雇主向雇员支付报酬的权利义务关系。根据本案双方当事人提供的证据等，予以证明了立本公司是袁红军的独资企业。立本公司承接独山县百泉镇“山水豪庭”项目工地的室外工程电梯安装后，临时请李锅崽负责安装工作，工作范围是站在楼面上操作的事实。由于李锅崽向立本公司提供的劳动服务是一次性，所需生产工具也是自己自备的，在完成劳动服务后由立本公司支付劳动报酬，双方的行为符合劳务关系的特征，故双方成在劳务关系。 针对李锅崽向一审法院提出的诉讼请求，本院依法对一审法院计算的医疗费、误工费、营养费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费、住宿费、精神抚慰金、鉴定费等，依据充分，于法有据。由于袁红军在2018年4月19日作出承诺，愿意承担该事件的治疗费和后续合理需要的补偿，该承诺系其真实意思表示，且其在一审庭审中表示对李锅崽诉求合理范围内愿意承担责任，故一审法院根据双方的过错程度确定李锅崽承担50%的民事责任不当，本院予以纠正。立本公司、袁红军承担本案的各项赔偿共计42455元。根据公平原则，减去李锅崽得到立本公司16500元，则立本公司、袁红军应当共同向李崽承担赔偿损失25955元。 综上，李锅崽上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持独山县人民法院(2019)黔2726民初808号民事判决第二项； 二、变更独山县人民法院(2019)黔2726民初808号民事判决第一项为：被上诉人贵州省立本建筑机械设备租赁有限公司、袁红军在本判决生效后十日内向上诉人李锅崽赔偿误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、鉴定费、交通住宿费等款项为25955元； 三、驳回上诉人李锅崽的其他诉讼请求。 一审案件受理费745元，按一审判决执行；二审案件受理费1490元，由上诉人李锅崽负担490元，被上诉人贵州省立本建筑机械设备租赁有限公司、袁红军负担1000元。 本判决为终审判决。 审判长  陆育义 审判员  莫玉魁 审判员  万 青 二〇一九年十二月二十五日 法官助理吴美岭 书记员罗文媛