安徽省黄山市屯溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1002民初2630号 原告：浙江诸安建设集团有限公司，住所地浙江省诸暨市。 法定代表人：周晓明，董事长。 委托诉讼代理人：程邦富，安徽昌法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江斌，安徽昌法律师事务所律师。 被告：安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。 法定代表人：李小榕，董事长。 原告浙江诸安建设集团有限公司（以下简称浙江诸安公司）诉被告安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司（以下简称元一柏庄公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告浙江诸安公司的委托诉讼代理人江斌到庭参加诉讼，元一柏庄公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浙江诸安公司向本院提出诉讼请求：1.元一柏庄公司向浙江诸安公司支付拖欠的工程款共计433834元；2.元一柏庄公司向浙江诸安公司支付逾期支付工程款的违约金282226.8元（其中工程款33万元，违约金按每日千分之一从2017年12月2日起暂计算至2019年9月30日（262天），实际应计算至款清之日止；工程款103834元，违约金按每日千分之一从2014年8月2日起暂计算至2019年9月30日，实际计算至款清之日止）；其中诉请一、二项合计716060.8元；3.本案诉讼费用由元一柏庄公司承担。事实与理由：2011年3月23日，原被告订立《B5地块一标段消防安装工程施工合同》，之后双方又订立了数份补充协议。合同签订后，浙江诸安公司积极履行合同约定的消防工程的施工安装工作。案涉工程经黄山市消防支队验收合格后，浙江诸安公司于2013年11月25日向元一柏庄公司移交完成，2014年4月15日向元一柏庄公司提交所有已完成工程的决算资料，但元一柏庄公司一直未能依约支付全部的已完成的工程款。2017年12月1日，原被告双方就未履行完毕的《B5-4-1消防安装工程施工合同补充协议》达成付款协议，约定B5-4-1消防配合精装修二次安装工程经现场核算工程款为39万元，其中消防工程备用金代付6万元，尚欠工程款33万元，同时元一柏庄公司向浙江诸安公司出具欠条。2017年4月12日，浙江诸安公司向黄山市屯溪区人民法院提起诉讼，要求元一柏庄公司支付已完成工程的工程欠款，但诉讼期间由于鉴定机构原因遗漏鉴定签证编号20141201即1-4#楼及地下室消防水登高管件项目工程款87394元和编号20120531-021即3#楼消防箱采购补差价款16440元，为此浙江诸安公司需另行主张。浙江诸安公司为维护自身合法权益，向人民法院提起诉讼。 元一柏庄公司在答辩期内提交一份书面说明，辩称：安徽黄山元一柏庄国际旅游体验中心B5地块1#、2#、3#、4#、地库、商业、室外的消防安装及其他配套消防工程总造价已经过司法鉴定，其中元一柏庄公司超付1912203元，经法院判决，元一柏庄公司已在法院鉴定总价上作认同退让，现浙江诸安公司主张未根据合同要求及元一柏庄公司审计的费用433834元，元一柏庄公司不予认可。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年3月23日，浙江诸安公司与元一柏庄公司签订B5地块一标段消防安装工程施工合同，约定元一柏庄公司以包工包料方式将安徽黄山元一柏庄国际旅游体验中心B5地块一标段（1#、2#、3#、4#）及地下室消防工程发包给浙江诸安公司施工，合同价款暂定800万元，以竣工决算为准，工程进度款按当月实际完成工程量的70%拨付，竣工验收合格后报工程决算，由元一柏庄公司核算部审核后付至工程造价的80%，工程结算报元一柏庄公司上级主管部门复审后付至最终决算价的95%，余5%作为工程保修金，满两年后如无应扣的维修费用在一个月内无息付清，浙江诸安公司应在工程竣工验收合格后45日内提交完整工程决算书，元一柏庄公司应自收到工程决算书45日内预审完毕，双方办理完工程造价结算确认手续后，报送元一柏庄公司上级主管部门复审，复审应自收到决算书60日内完成，工程最终结算价以元一柏庄公司上级主管部门复审结论为准，元一柏庄公司无正当理由逾期支付工程款，从应付之日起每日按应付款的千分之一支付违约金至款清为止。2014年8月13日，双方签订B5-4#-1消防安装工程施工合同补充协议，约定元一柏庄公司将B5-4#-1消防配合精装修二次安装工程发包给诸安公司施工，按照49万元全额包干。此后双方又签订B5地块一标段消防安装工程施工合同的补充协议、总统套房降噪维修施工合同、B1地块9#楼环球影城屋顶空调风管施工协议、B1B2地块空气源管道保温及空调机组加减振垫施工合同B5地块3#-2后期配合装修消防安装工程施工合同补充协议等一系列补充协议。 合同签订后，浙江诸安公司对案涉工程进行了施工。2017年4月12日，浙江诸安公司就上述元一大观B5消防安装工程及其他配套消防工程款及逾期违约金向本院提起诉讼。案件审理过程中，本院根据浙江诸安公司的申请，委托安徽瑞邦工程造价有限公司进行造价鉴定，安徽瑞邦工程造价有限公司于2019年6月13日作出皖瑞邦鉴定字（2019）第144号工程造价鉴定意见书，评定工程造价为9040692.28元。该鉴定意见书中安装工程材料汇总表（主材）表载明：案涉工程中沟槽90°弯头DN100材料定额单价为40元及46.16元两种；沟槽90°弯头DN125定额单价62元；沟槽90°弯头DN150定额单价86元；沟槽90°弯头DN200定额单价为100元及180元两种；刚性接头DN100定额单价为28.37元及25元两种；刚性接头DN125定额单价70.5元；刚性接头DN150定额单价为46元及51.16元两种；刚性接头DN200定额单价为88.4元及117.93元。 本院于2019年7月24日作出（2017）皖1002民初1080号民事判决：一、元一柏庄公司于本判决生效之日起十日内支付浙江诸安公司工程款2103814.59元及逾期付款违约金60万元；二、驳回浙江诸安公司其他诉讼请求。该判决书已生效。该判决认定：除皖瑞邦鉴定字（2019）第144号工程造价鉴定意见书评定工程造价9040692.28元之外，浙江诸安公司诉请中未纳入鉴定的包干价工程及零星签证工程造价为501418.31元，总工程价款合计9542110.59元，扣除已付款7438296元，元一柏庄公司还应支付浙江诸安公司2103814.59元；2014年4月15日，浙江诸安公司已将所有决算资料交给元一柏庄公司，元一柏庄公司应按照合同约定在45日内预审完毕，双方办理完工程造价结算确认手续后，报送元一柏庄公司上级主管部门复审，复审应自收到决算书60日内完成，由此计算，元一柏庄公司应在2014年8月1日完成复审并付至9542110.59元的95%即9065005.06元，但元一柏庄公司只支付了7438296，尚有1626709.06元未付，元一柏庄公司应自2014年8月2日起支付逾期付款违约金。 2017年12月1日，浙江诸安公司与元一柏庄公司达成付款协议，约定元一柏庄公司因黄山大观B5地块4号楼1单元，欠浙江诸安公司消防二次改造工程款合同价49万元，因元一柏庄公司资金不到位导致工程剩余两层未完工，经双方协商现场核算应支付39万元现金结算，由大鹏装饰公司从元一B5地块2、4、9、10号楼消防工程备用金里先期代付6万元。 同日，元一柏庄公司出具欠条，载明“今欠到浙江诸安公司黄山大观B5地块4#楼1单元消防改造工程款，共计33万元。 另查明：2012年6月18日，浙江诸安公司与元一柏庄公司签订现场工程联系单（编号2***1），确认案涉项目B5地块1#-4#及C区B区地下室消防工程中按照业主要求更换消防箱品牌，产生差价16440元。元一柏庄公司工作人员许某军、朱某霞、庄某华等在现场工程联系单、工程量测量单上签字确认。 2014年12月8日，浙江诸安公司与元一柏庄公司签订现场工程联系单（编号20141201），确认案涉项目B5地块一标段消防工程由于管道过大梁、伸缩缝、风管等其他设施需返弯，由成本部、工程部、施工单位现场清单，确认后进入决算，现已清点完毕，具体工程量见工程测量单及现场草稿。工程量测量单确认上述工程增加DN100型号“弯头”238只、“卡箍”476只，DN125型号“弯头”42只、“卡箍”84只，DN150型号“弯头”440只、“卡箍”880只，DN200型号“弯头”111只、“卡箍”222只。元一柏庄公司工作人员许某军、朱某群、姚某生等在现场工程联系单、工程量测量单上签字确认。 再查明：（2017）皖1002民初1080号民事判决中确认工程总价款中不包含上述黄山大观B5地块4#楼1单元消防改造工程款、编号2***1现场工程联系单及编号2***1现场工程联系单所涉工程。 本案审理过程中，浙江诸安公司向本院陈述：2***1工程量测量单双方确认了案涉工程中增量地下室BC区及屋面和商铺消防水系统返高管配件数量（其中弯头、卡箍均为行业术语，弯头系沟槽90°弯头，卡箍系刚性接头），皖瑞邦鉴定字（2019）第144号工程造价鉴定意见书中安装工程材料汇总表（主材）表已载明案涉工程中所用材料的定额单价。按照鉴定意见采用的材料费定额单价计算，其中：1.沟槽90°弯头DN100材料单价（不含人工及机械、税费等）有40元及46元两种，使用238只，按照最低价40元计算共计9520元；2.沟槽90°弯头DN125单价62元，使用42只共计2604元；3.沟槽90°弯头DN150单价86元，使用440只共计37840元；4.沟槽90°弯头DN200单价最低价100元，使用111只共计11100元；5.刚性接头DN100（即卡箍）单价28.37元，使用476只共计13504.12元；6.刚性接头DN125单价70.5元.使用84只共计5922元；7.刚性接头DN150单价最低价46元，使用880只40480元；8.刚性接头DN200单价最低价88.4元，使用222只共计19624.8元。按照鉴定意见计算2***1工程量测量单中所用配件材料仅材料费共计140594.92元。对于该工程变更单上所涉工程浙江诸安公司仍主张工程款87394元，对于主材料款超出部分及人工费、材料费等予以放弃。 本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，案涉元一大观B5消防安装工程及其他配套消防工程款已经本院生效判决认定的工程总价款为9542110.59元，元一柏庄公司已付款7438296元。元一柏庄公司抗辩称（2017）皖1002民初1080号民事判决认定的鉴定总价中，已超过元一柏庄公司应付款1912203元；本院认为（2017）皖1002民初1080号民事判决依法送达后，双方当事人均未上诉，该判决已发生法律效力，且本案中元一柏庄公司并未提供证据和理由予以推翻，故对其抗辩意见不予采纳。 关于双方2014年8月13日签订B5-4#-1消防安装工程施工合同补充协议所涉工程。该协议约定实行全额包干价，因至今未完工，双方对已完成部分已达成付款协议，确认元一柏庄公司仍欠付33万元，且元一柏庄公司出具欠条确认，对该款项本院依法予以认定。 关于编号2***1现场工程联系单所涉工程。因现场工程联系单中经元一柏庄公司工作人员签字确认产生工程量16440元，本院依法予以确认。关于编号2***1现场工程联系单所涉工程。现场工程联系单中经元一柏庄公司工作人员签字确认了地下室BC区及屋面和商铺消防水系统返高管配件数量，该数量本院予以确认。浙江诸安公司主张按照皖瑞邦鉴定字（2019）第144号工程造价鉴定意见书中对于上述配件的最低单价计算材料费用，已超过其主张87394元，故其按87394元主张，对超出部分予以放弃。本院认为皖瑞邦鉴定字（2019）第144号工程造价的鉴定意见书已经本院生效判决确认，对其中的材料定额单价及计算方式本院亦予以采信，该鉴定意见书与本案所涉工程为同一工程，应采用同样的计价方式，按照该鉴定意见所确认的配件单价与现场工程联系单中所确认的配件数量计算，仅材料费已远超浙江诸安公司诉请的87394元。现浙江诸安公司对超出部分予以放弃，系对自身权利的自由处分，未违反法律规定，故依法对浙江诸安公司主张该部分工程款87394元予以确认。 综上，元一柏庄公司欠付浙江诸安公司工程款433834元。 关于逾期付款违约金。案涉B5地块一标段消防安装工程施工合同约定了逾期付款的违约责任为从应付之日起每日按应付款的千分之一，该约定明显过高，应以年利率24%计算。其中B5-4#-1消防安装工程施工合同补充协议所涉工程因工程未完工，双方在2017年12月1日达成付款协议，但并未约定付款期限及方式，故逾期付款利息损失应自浙江诸安公司向元一柏庄公司主张权利即起诉之日起算；本院生效判决（2017）皖1002民初1080号民事判决中认定：元一柏庄公司应在2014年8月1日完成复审并付至工程总价款的95%，但元一柏庄公司未完全支付，故应自2014年8月2日起支付逾期付款违约金，故编号20120531-021、20141201的现场工程联系单所涉的工程款103834元应自2014年8月2日起计算逾期付款违约金。 元一柏庄公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃庭审抗辩和质证的权利，并不影响本院依据浙江诸安公司提供的证据在查明事实的基础上依法作出缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江诸安建设集团有限公司工程款433834元及违约金（其中以工程款33万元为基数，自2019年10月23日起按年利率24%计算至款清之日止；另103834元工程款自2014年8月2日起按年利率24%计算至款清之日止）； 二、驳回原告浙江诸安建设集团有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5480元，由被告安徽黄山元一柏庄投资发展有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员 张 怡 二〇一九年十二月十二日 书记员 陈进红 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十三条下列事实，当事人无须举证证明： …… （五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实； …… 前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。