云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终3835号上诉人（原审原告）：昆明呈龙公交有限责任公司，住所：云南省昆明市呈贡区兴呈路呈贡宾馆对面。统一社会信用代码：915301216812946058。法定代表人：孔迎，总经理。委托诉讼代理人：王瑞波，云南真宇律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：昆明石林汽车服务有限责任公司，住所：云南省昆明市五华区人民西路28号1幢3楼。统一社会信用代码：91530126216883068H。法定代表人：杨永林。委托诉讼代理人：赵凯，昆明中智法律事务所律师，特别授权代理。原审第三人：昆明公交城乡巴士有限责任公司，住所：云南省昆明市五华区人民西路28号1幢3楼。统一社会信用代码：915301026736032952。法定代表人：韩兆祥。委托诉讼代理人：高浩健，男，1986年2月20日生，汉族，住湖南省涟源市。系昆明公交城乡巴士有限责任公司副总经理，特别授权代理。上诉人昆明呈龙公交有限责任公司因与被上诉人昆明石林汽车服务有限责任公司、原审第三人昆明公交城乡巴士有限责任公司公司盈余分配纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初4700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月28日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。上诉人昆明呈龙公交有限责任公司上诉请求：1、依法撤销（2018）云0114民初4700号民事判决书；2、依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；3、依法判令本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误：一审判决认定上诉人2014年12月26日《昆明市呈龙公交有限公司股东会议纪要》关于股东退回出资的决议内容不违反《公司法》合法错误。认定事实不清：对被上诉人与城市巴士之间《股权转让协议》的履行情况认定不清。二、一审判决存在适用法律错误、理解法律规定错误。三、一审裁判结果存在实质性的不公平。被上诉人昆明石林汽车服务有限责任公司辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确。呈龙公司分配股东利润，不违反公司法等相关法律的规定，上诉人诉请退还利润无法律依据。2014年12月25日，经呈龙公司全体股东决议进行利润分配，实质上是特定历史背景下，答辩人为响应政府和行业主管部门的全局需要和社会公共利益而做出了巨大让渡和牺牲后的对价之一，而非上诉人诉称的“事实”。案外人昆明公交城市巴士有限责任公司作为统筹负责呈龙公司整体兼并和车辆的处置工作主体和接手运营主体，列席各项会议是其职责和义务所在，也是其参与呈龙公司退市交权整个过程的必然要求。城市巴士公司对答辩人应当获得的转让对价和自己支付转让价款所对应的资产、权利等非常清楚，不存在任何权益受损的可能性，也不存在所谓呈龙公司股东恶意串通损害城市巴士公司合法权益的问题。综上所述，本案诉争议的利润分配，是特定历史背景下被告为响应政府和行业主管部门的号召以及为了社会公共利益，忍痛退出客运市场，并将股权转让给城市巴士公司应获得对价中的部分价款，该利润分配符合公司正常规定及公司法相关规定，也没有侵犯任何人的合法权益。因此，上诉人请求退还利润无事实和法律依据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，在充分考量社会效益和效应、合理保护当事人的合法权益的基础上作出了一审判决，真正体现了法律的尊严和公平正义。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审第三人昆明公交城乡巴士有限责任公司称，昆明公交城乡巴士公司是呈龙公交公司的股东，占股比例51%。根据呈龙公交公司2014年12月26日股东会决议内容，分别向呈龙公司四名股东退还全部出资金额，我公司于2015年1月13日收回102万的投资款。2016年2月经京城会计事务所对呈龙公司2015年度进行审计时，对呈龙公司提出审计意见，此次呈龙公交公司的股东会决议违反了公司法第36条关于公司成立后股东不得抽逃出资的规定，要求全部股东向呈龙公司退还投资款，对此审计结果昆明公交城乡巴士公司完全同意，并且同时对呈龙公司所召开的关于股东退还出资的股东会会议也感觉有不妥之处，所以我公司在接到审计意见后，于2016年12月12日向呈龙公司全额交还投资款102万元。据我公司了解，呈龙公司在此同时也向另外三名股东要求退还投资款，但三名股东均表示有异议，我公司作为呈龙公司最大的股东，支持呈龙公交公司向三名股东主张退还已退还的出资金额，以维护呈龙公司注册资本金的恒定。一审原告昆明呈龙公交有限责任公司向一审法院起诉请求：1、被告立即向原告返还已分配利润204806.44元，并承担上述款项的利息损失（自2015年1月13日起按中国人民银行规定同期同档贷款基准利率计算至实际返还款项日止），暂计算至起诉之日为39875.23元，两项共计244681.67元；2、本案诉讼费及原告为实现债权而支出的费用由被告承担。一审法院认定事实：原告昆明呈龙公交公司系于2008年12月10日经工商机关登记注册成立的有限责任公司，注册资本200万元人民币，由四名股东构成，其中昆明公交城乡巴士有限公司出次102万元，占股51%；昆明石林汽车服务有限公司出资42万元，占股21%；夏明出资28万元，占股14%；杨学顺出资28万元，占股14%。2014年至2015年，根据昆明市交通运输局、昆明市呈贡区人民政府的相关文件精神及要求，原告呈龙公交公司退出客运市场，由昆明公交城市巴士公司对呈龙公交公司实施兼并整合，并作为唯一主体组织开行呈贡片区连接昆明周边各县（市）区城际公交线路，并对呈龙公交公司的线路运营、车辆退市、股权转让、线路评估等各项实施接管。2014年12月26日，原告昆明市呈龙公交公司召开股东会，昆明公交城市巴士公司列席会议，并形成《昆明市呈龙公交有限公司股东会议纪要》，会议主要对昆明公交城市巴士公司兼并呈龙公交公司后的善后事宜进行协商，并达成一致意见。其中第二条关于提留款分配的处理为：呈龙公交公司2009年－2001年提留及盈余公积金总额468129元，按照呈龙公交公司组建协议，由石林汽车服务公司、夏明和杨学顺按各自车辆数平均分配：被告石林汽车服务公司分得204806.44元，夏明和杨学顺各分得131661.28元。第三条关于呈龙公交公司股东出资问题的处理是：股东出资全额退还各股东，即退还昆明城乡巴士公司102万元、夏明28万元、杨学顺28万、石林汽车服务公司42万元。2015年1月13日，呈龙公交公司向各股东支付了上述款项。2015年3月25日，被告石林汽车服务公司与昆明公交城市巴士有限责任公司签订了《股权转让协议》，协议约定：被告石林汽车服务公司将其在呈龙公交公司21%的股份作价700000元转让给昆明公交城市巴士公司，协议签订后，被告石林汽车服务公司实际收到股份转让款453000元。此后，昆明公交城市巴士公司实际接手了呈龙公交公司的客运经营市场，但至今未进行公司名称及股东名称变更登记。2016年2月25日，原告呈龙公司向被告石林汽车服务公司发送《关于呈龙公交各股东退回股本金的函》,要求被石林汽车服务公司退回出资款42万元及分配的提留款204806.44元，因双方对该款项的性质产生争议，原告呈龙公交公司为此诉至本院，要求判决支持其诉讼请求综上所述，针对原告呈龙公交公司根据《股东会议纪要》向被告石林汽车服务公司分配的提留款及盈余公积金204806.44，是否属于违法分配，被告石林汽车服务公司应否返还的争议。一审法院认为，2014年12月26日，在昆明公交城市巴士公司列席的情况下，原告呈龙公交公司召开股东会形成的《股东会议纪要》，实际上是根据昆明市交通运输局和昆明市呈贡区人民政府的文件精神，协商呈龙公交公司退出客运市场后，对该公司职工如何安置及退出客运线路的公司股东即被告石林汽车服务公司等股东的损失如何补偿等相关事宜形成的意见，《会议纪要》中涉及的提留款分配及对股东投资部分的退还，实质上是呈龙公交公司按政府文件要求退出客运市场后，对该公司部分股东失去客运线路后造成的损失进行的补偿；对退出客运市场的呈龙公交公司股东除通过提留款分配和退还投资的方式进行补偿外，还通过向昆明公交城市巴士公司转让股份的方式得到相应补偿，对呈龙公交公司退出客运市场的股东涉及的上述三种形式的补偿，作为受让方昆明公交城市巴士公司均是直接参与并知情的，原告呈龙公交公司向被告石林汽车服务公司分配提留款及盈余公积金的行为，系呈龙公交公司股东退出客运市场后所得到的补偿之一，且不违反《公司法》和该公司章程的规定。故对原告呈龙公交公司要求被告石林汽车服务公司返还分配款204806.44元的诉讼请求，证据不充分，一审法院不予支持；被告石林汽车服务公司的答辩观点成立，一审法院予以采信。据此，一审法院判决：驳回原告昆明呈龙公交有限责任公司的诉讼请求。案件受理费减半收取计2485元，由原告昆明呈龙公交有限责任公司负担。本案二审期间，各方当事人均无新证据提交。本案二审期间，上诉人呈龙公交有限责任公司对一审认定事实有补充：1、原审判决第6页第14行“2014年12月26日”这个时间点之前，还有一个情况是2014年11月3日云南天一资产评估公司接受承包公司的委托，对于呈龙公交公司拟收购的股权进行评估并出具资产评估报告，评估的基准日为2014年8月31日，评估的价格为429.17万，评估值已经包括了注册资本金、盈余公积金和未分配利润。2、原审判决第7页第2行的《股权转让协议》中股权转让价格的确定是按照2014年8月31日作为评估基准日的评估报告来进行确定的。3、原审判决第7页2016年2月25日交回还款的事实之后，还有一个重要的事实就是上诉人至今依然是属于存续和继续经营的状态，这个直接关系到注册资本金恒定，没有办法以任何形式来进行抽逃，因此公司的存续状态请人民法院依法补充进行认定。本院经审查认为，对于上诉人要求补充的1、2项事实因云南天一资产评估有限公司作出的评估报告一审时被上诉人对其三性不予认可，且该评估报告系单方的评估审计，无法证明上诉人所要证明的目的，本院不予采信；对于上诉人要求补充的第3项事实，一审法院对该事实已进行过认定，本院亦不予采信。本院认为，根据《昆明呈龙公交有限公司股东会议纪要》二、提留款分配：“1、经昆明呈龙公交财务决算，昆明呈龙公交公司2009年——2011年提留20%的公司发展基金和10%的盈余公积金总额共计468129元，需按照昆明呈龙公交公司组建协议，由石林汽车服务有限公司、自然人股东夏明、杨学顺按各自车辆平均分配。”的约定，被上诉人分配到的公司发展基金和盈余公积金系由呈龙公交公司根据昆明市交通运输局和昆明市呈贡区人民政府的文件精神，召开了股东会，对呈龙公交公司退出客运市场后，该公司职工如何安置及退出客运线路的公司股东的损失如何补偿等相关事宜形成的决议，该决议以提留款分配、对股东注册资金的全额退还、股东向昆明公交城市巴士公司转让股份获取股权对价的三种方式，对该公司股东失去客运线路后造成的损失进行了补偿。该三种方式的补偿款中虽有名为“对公司发展基金和盈余公积金的分配”的款项，但该公司发展基金和盈余公积金分配的款项是昆明公交城市巴士公司对于公司原股东退出客运线路后造成损失所给予的补偿，并不违反公司法及公司程章的相关规定。且在作出《昆明呈龙公交有限公司股东会议纪要》时昆明公交城市巴士有限责任公司是全程参与了会议，对会议的内容是知晓的，上述款项的分配并不存在《合同法》第五十二条所规定恶意串通的行为。故被上诉人并没有恶意串通的行为存在，对于上诉人的上诉主张本院不予支持。综上所述，上诉人昆明呈龙公交有限责任公司的上诉请求依法不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4970元，由昆明呈龙公交有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 娴审判员 白 皓审判员 饶丽佳二〇一九年十二月十七日书记员 王蓓蓓