安徽省无为县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0225刑初413号 公诉机关安徽省无为县人民检察院。 被告人江加仙，男，1980年12月18日出生，汉族，初中文化，个体经营，住安徽省无为县。其因涉嫌犯非法经营罪，于2018年6月6日被无为县公安局刑事拘留，2018年6月15日被无为县公安局取保候审，2019年5月24日被无为县人民检察院取保候审。现居住其住所地。 指定辩护人艾强，安徽鲁拥军律师事务所律师。 被告人黄大桂，男，1971年9月9日出生，汉族，初中文化，个体经营，住安徽省无为县。其因涉嫌犯非法经营罪，于2018年6月5日被无为县公安局刑事拘留，2018年6月6日被无为县公安局取保候审，2019年5月24日被无为县人民检察院取保候审。现居住其住所地。 指定辩护人刘佳玲，安徽鲁拥军律师事务所律师。 安徽省无为县人民检察院以无检二部刑诉〔2019〕645号起诉书指控被告人江加仙、黄大桂犯非法经营罪，于2019年11月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年12月3日公开开庭审理了本案。无为县人民检察院指派检察员胡海波出庭支持公诉，被告人江加仙及其辩护人艾强，被告人黄大桂及其辩护人刘佳玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽省无为县人民检察院指控： 2018年5月，被告人江加仙、黄大桂未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，从广西壮族自治区倒卖卷烟至无为县。2018年5月10日至16日，江加仙、黄大桂向陈千德购买了42000元（人民币，下同）的卷烟，向郑锡仁购买了33200元的卷烟，合计75200元。期间，江加仙、黄大桂向无为县境内商户批发销售了部分卷烟，违法所得1000余元。2018年5月18日，陈千德邮寄给江加仙的100条云烟在武汉市被武汉市烟草专卖局江夏区分局执法人员查获。经抽样送检，上述涉案云烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。当日，黄大桂在无为县第二中学门口百世快递点提取郑锡仁邮寄的200条云烟时，被无为县烟草专卖局执法人员查获。经抽样送检，上述涉案云烟系真品卷烟。 2018年6月5日8时许，黄大桂因涉嫌非法经营罪被无为县公安局传唤到无为县公安局接受讯问。2018年6月6日18时许，江加仙主动到无为县公安局投案。 公诉机关认为，被告人江加仙、黄大桂违反国家规定，未经许可经营法律规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，系共同犯罪。被告人江加仙、黄大桂犯罪以后自动投案，如实交代其主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，同时自愿认罪认罚，可以从轻处罚，建议判处被告人江加仙、黄大桂有期徒刑六个月至一年，宣告缓刑一年至二年，并处罚金人民币2000元至5000元。 被告人江加仙、黄大桂对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和证据均无异议，自愿认罪、认罚，且签字具结。 被告人江加仙的辩护人提出，对公诉机关指控被告人江加仙的犯罪事实和罪名无异议，但被告人江加仙构成自首，且认罪认罚，文化程度较低，社会危害性较小，也愿意退出违法所得。总之，请法庭对被告人江加仙从轻处罚。 被告人黄大桂的辩护人提出，对公诉机关指控被告人黄大桂的犯罪事实和罪名均无异议，但被告人黄大桂系自首，在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯；被告人黄大桂系初犯，认罪、悔罪，愿意退出赃款和缴纳罚金；被告人黄大桂主观恶性不大，未造成严重社会影响。总之，请法庭对被告人黄大桂从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2018年5月，被告人江加仙、黄大桂未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，从广西壮族自治区倒卖卷烟至无为县。2018年5月10日至16日，江加仙、黄大桂向陈千德购买了42000元的卷烟，向郑锡仁购买了33200元的卷烟，合计75200元。期间，江加仙、黄大桂向无为县境内商户批发销售了部分卷烟，违法所得1000余元。2018年5月18日，陈千德邮寄给江加仙的100条云烟在武汉市被武汉市烟草专卖局江夏区分局执法人员查获。经抽样送检，上述涉案云烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。当日，黄大桂在无为县第二中学门口百世快递点提取郑锡仁邮寄的200条云烟时，被无为县烟草专卖局执法人员查获。经抽样送检，上述涉案云烟系真品卷烟。 2018年6月5日8时许，黄大桂因涉嫌非法经营罪被无为县公安局传唤到无为县公安局接受讯问。2018年6月6日18时许，江加仙主动到无为县公安局投案。 另查明，本案审理过程中，被告人江加仙、黄大桂共退出违法所得1000元。 上述事实，被告人江加仙及其辩护人，被告人黄大桂及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，有户籍信息、前科查询证明、到案经过、传唤证、证据复制（提取）单、先行登记保存通知书、行政处理决定书、情况说明、案件移送函、卷烟产品鉴别检验报告、快递单、银行交易明细清单、借记卡账户历史明细清单、中国移动通信客户详单、微信截图、扣押物品清单、证明等书证，证人刘某、袁某、周某、伍某、江某、徐某、张某1、张某2等的证言，被告人江加仙、黄大桂的供述与辩解，无为县公安局辨认笔录，监控视频等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人江加仙、黄大桂违反国家规定，未经许可经营法律规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，属于共同犯罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。关于被告人黄大桂辩护人提出黄大桂系从犯的辩护意见，经查，被告人黄大桂在非法经营共同犯罪中，与被告人江加仙所起作用相当，不宜划分主从犯，辩护人该辩护意见与事实不符，不能成立，故本院不予采纳。二被告人案发后自动投案，到案后如实供述自己所犯罪行，系自首，且自愿认罪、认罚，依法予以从轻、从宽处罚。二被告人退出违法所得，酌情予以从轻处罚。鉴于二被告人犯罪后确有悔罪表现，且通过社区调查评估，符合社区矫正条件，可以对二被告人宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人江加仙犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人黄大桂犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、涉案烟草，被告人江加仙、黄大桂退出的违法所得人民币一千元，均依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  李春辉 二〇一九年十二月四日 书记员  王慧慧 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 1.第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产: （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 2.第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 3.第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 4.第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑: （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 5.第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 6.第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。