江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终3370号 上诉人（原审被告）：葛春霞，女，1980年10月7日出生，汉族，住江西省南昌市新建区。 委托诉讼代理人：李建中，江西中山律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江西新建农村商业银行股份有限公司，住所地：江西省南昌市新建区长堎镇新建大道706号，统一社会信用代码：913601008586677546。 法定代表人：杨选军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜小华，该公司员工。 上诉人葛春霞因与被上诉人江西新建农村商业银行股份有限公司（以下简称新建农商行）金融借款合同纠纷一案，不服江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初8008号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 葛春霞上诉请求：1.撤销江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初8008号民事判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实、适用法律错误。《中华人民共和国民法总则》第188条规定，诉讼时效是指向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间，超过诉讼时效期间，人民法院不予保护。《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无终止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第3条规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明。一审开庭时，上诉人明确提出诉讼时效抗辩。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第10条规定，具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第140条规定的“当事人一方提出要求’，产生诉讼时效中断的效力：…(4)当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者在下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定”。一审应无条件的按《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条规定，在上诉人明确提出诉讼时效抗辩后查明被上诉人登报前是否已有上诉人下落不明的证据，即是否已按《中华人民共和国民事诉讼法》第183条到江西省南昌市新建区人民法院提出并进行宣告上诉人失踪的公告，被上诉人称进行了公告，却拿不出公告的任何证据，是举证不能，被上诉人仅凭在新法制报登报公告的所谓证据是不属于《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第10条“具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第140条规定的‘当事人一方提出要求’，产生诉讼时效终断的效力”的情形，诉讼时效没有中断。一审法院本应依《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条判决驳回被上诉人的诉讼请求。然而，一审法院不仅不查明诉讼时效是否存在的事实，反而在明知被上诉人丧失胜诉权的情况下，继续审查申请人与被申请人之间借款事实，在无任何说理的情况下武断认定上诉人诉讼时效抗辩“理由不足，不予支持”，系适用法律错误。二、被上诉人的财产权存在。上诉人拖欠借款是事实，被上诉人丧失胜诉权，仅是公权力不再救济，民事平等主体之间的私力救济一直存在。上诉人以为，法院审理案件应以事实为根据，以法律准绳，带情感因素，用道德标准去判案，很可能左右法律。有人认为驳回被上诉人起诉，是上诉人个人获得不当利益，是使被上诉人公有利益受损。其实，上诉人实现债权还有多种方式，有相当的解决空间。同时，上诉人也还可从中吸取教训，加强诉讼时效工作管理。 新建农商行辩称，上诉人的贷款是真实的，我方也去找过上诉人，但是没有书面材料。上诉人的电话159××××0376从几年前就已经是空号，因为不归县城管理后，面积太大，找人找不到所以只能采取公告的方式。 新建农商行向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告借款本金4万元、利息（含罚息）42316.58元（暂算至2019年8月30日止，此后以实际欠款本金为基数，按合同约定计算至实际清偿日止），共计82316.58元；2.本案诉讼费、财产保全申请费等均由被告承担。 一审法院认定事实，2012年2月10日，原告与被告葛春霞签订《短期借款合同》，合同约定：“借款金额为4万元，借款期限为12个月，自2012年2月10日起至2013年2月9日止，利率为月利率8.747‰；借款逾期的，罚息利率为本合同约定的借款利率水平上加收40%”。合同签订后，原告向被告葛春霞发放了贷款4万元。被告未按约还款。原告为维护其合法权益，分别于2014年5月12日、2016年5月10日、2018年5月9日在江西新法制报登报公告催收被告所欠贷款。2019年7月23日原告经催讨未果诉至一审法院，要求判如所请。另查明，原告提供电脑系统打印的费用表显示截止到2019年8月30日，被告葛春霞尚欠原告借款本金4万元、利息（含罚息）42316.58元。上述事实，有原告的当庭陈述及其提供的原告营业执照、被告身份信息、《短期借款合同》、借款凭证、贷款本金及利息清单、报纸等证据在案佐证。 一审法院认为，原告与被告签订的《短期借款合同》系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按约履行各自义务。合同签订后，原告依约向被告发放了贷款，被告未按约履行还款义务，构成违约。原告分别于2014年5月12日、2016年5月10日、2018年5月9日通过登报公告催收债权，适用诉讼时效中断，原告主张被告归还贷款本金4万元、利息（含罚息）42316.58元（暂算至2019年8月30日止，此后以实际欠款本金为基数，按合同约定标准计算至清偿之日止）的诉请，理由正当，于法有据，一审法院予以支持。被告辩称理由不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决：被告葛春霞于判决生效之日起七日内向原告江西新建农村商业银行股份有限公司偿还借款本金4万元、利息（含罚息）42316.58元【暂算至2019年8月30日止，利息（含罚息）的计算以实际欠款本金为基数，按合同约定标准不超过年利率24%计至清偿之日止】。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1840元，由被告葛春霞负担920元，退回原告920元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院二审查明，一审庭审过程中，葛春霞的委托诉讼代理人陈述：“被告没有下落不明，至今还居住在户籍地”。 本院二审阶段就本案有关问题询问了双方当事人，现简要摘录如下。问：“上诉人现在住在哪里”，上诉人本人答：“新建县石岗镇”“松湖是我老家，我就在那里过过年，平时不在那里住”。问：“你当时为什么地址写的是松湖”，上诉人本人答：“因为我是那里人”。问：“电话号码159××××0376是否是你的号码”，上诉人本人答：“是我以前的号码”。问：“什么时候停机的”，上诉人本人答：“不记得了”。问：“被上诉人，你们是否扣划了上诉人银行卡上的钱”，被上诉人的委托诉讼代理人答：“如果有钱会自动扣划，但是她的卡上没有钱”。 本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，诉讼时效制度的立法目的，在于督促权利人及时主张权利以便稳定交易秩序。如果债权人能够通过向债务人直接送交文书、发送信件或者数据电文、从上诉人账户中扣收欠款本息等方式使其主张权利的意思表示到达债务人，则债权人应当采取上述方式主张权利。但是，根据双方当事人在本院二审阶段的陈述，被上诉人事实上很难采用上述方式向上诉人主张权利。在此情况下，如果不允许作为债权人的被上诉人采取公告的方式主张权利，则可能出现权利人虽有向义务人主张权利的主观意识，但难以将该意思表示传达给义务人的情形发生，不利于权利人权利的保护。 本案中，被上诉人不仅始终没有怠于主张权利，反在每次诉讼时效届满前积极发布催收公告主张权利。同时，《新法制报》属于本省较有影响的报纸，上诉人连续数次公告主张权利，其主张权利的意思表示明确，应当认为被上诉人通过公告制度所拟制的意思表示到达了上诉人。在案涉《短期借款合同》明确约定还款期限，债务人怠于履行义务、逾期还款的情况下，一审法院认定被上诉人公告催收债权的行为能够产生诉讼时效中断的法律效果，并无不妥。 综上所述，葛春霞的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1858元由葛春霞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  罗 辉 审 判 员  周 雪 审 判 员  万俊健 二〇一九年十二月二十四日 法官助理  曾心泉 书 记 员  涂巧君