江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0791民初2280号 原告：黄某某，男，汉族，住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：徐兵，江苏念黎律师事务所律师。 被告：江苏御景峰建筑装饰工程有限公司，住所地连云港市海州区朝阳东路21号东盛名都广场A座907室。 法定代表人：朱长勤，该公司经理。 委托诉讼代理人：李愔，江苏苍佑律师事务所律师。 第三人：戴某某，男，汉族，住灌云县。 委托诉讼代理人：吕庆根，男，汉族，灌云县为农服务协会法律顾问，住灌云县。 原告黄某某诉被告江苏御景峰建筑装饰工程有限公司（以下简称御景峰公司）、第三人戴某某装饰装修合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。原告黄某某及其委托诉讼代理人徐兵、被告御景峰公司的委托诉讼代理人李愔、第三人戴某某的委托诉讼代理人吕庆根两次开庭均到庭参加诉讼，第三人戴某某第一次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄某某向本院提出诉讼请求：要求被告支付工程款709296元并从2017年6月19日起给付利息，同时由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年9月12日，被告御景峰公司承包连云港高科投资发展有限公司（以下简称高科公司）港逸花园人才公寓的装修工程，第三人戴某某是该工程的实际施工人。2018年6月13日，该工程经连云港经济技术开发区财政局财政投资评审中心委托审计，涉案工程总价款是5711646.22元。2018年11月30日，御景峰公司提供工程款支付明细给第三人，自认在扣除质量保证金后，还有359882元工程款及发票押金70000元、二项退税款279414元（共计709296元）没有支付给第三人。2018年12月3日，第三人将上述的债权及从属权利转让给原告并通知了被告，但被告仍然不履行给付义务，为此，诉请法院，准予所诉。 被告御景峰公司答辩称：一、戴某某不享有案涉债权,其债权转让行为无事实和法律依据,应属无效。被告在收到《转让通知书》后2日内已作出书面回复并明确说明。二、被告与戴某某互负金钱债务，戴某某已经主张抵销。戴某某挂靠被告施工的工程款，除去已支付戴某某部分后，剩余部分为退税款和发票押金。经核算，该剩余部分抵销戴某某欠付被告债务后，戴某某不但不再享有被告任何债权，还另对被告负债。三、戴某某债权尚不足以抵销对被告债务。在(2018)苏0791民初1161号、1162号案件中，被告向法院递交了“对账明细”及相关付款单证。案涉工程施工方已付工程款5711646.22元，御景峰公司已实际收到。因税务部门税率调整（增值税实按3%征收，未按11%征收；营业税及附件相应调整），故可以从中退增值税227430元、营业税及附加51984元，另有戴某某发票押金70000元，合计349414元，再扣减个人所得税21660元，理论上戴某某工程款余款为327754元。但戴某某另对被告负有债务62万多元，且戴某某已经在先主张抵销；因抵销后戴某某仍对被告负债，被告将另行诉讼主张。综上，第三人戴某某不享有被告到期债权709296元，理论上工程款余款仅为327754元，且对被告负债抵销后对被告仍有负债，根本无债权可对外转让，请求法院查明事实，驳回原告诉讼请求。 第三人戴某某述称：本案债权转让有事实依据和法律依据，2016年9月12日，被告承包高科公司港逸花园人才公寓的装修工程，戴某某是该工程实际施工人，2018年6月13日，该工程经连云港经济技术开发区财政局财政投资评审中心委托审计，工程总价款是5711646.22元，高科公司已经向被告支付工程款5415000元，根据被告在另案中提供的工程款支付的流水账，经戴某某核实认定被告实际向戴某某支付工程款为2395658元，代缴税款492452元，合计是2888110元，因此，被告总计还有2526890元工程款没有支付给戴某某，加上两项退税款279414元，扣押戴某某发票押金70000元，被告总计还应支付戴某某是2876304元。2018年12月4日，戴某某将被告自认的应当支付给戴某某的工程款359882元和发票押金70000元，已经退税款279414元，合计是709296元债权转让给原告，因此，原告对该债权的转让是有事实依据，也就是说被告不仅欠原告转让出去的债权，还有其他的工程款，都没有支付完毕给戴某某，戴某某债权转让行为有事实依据，也符合法律规定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 2018年12月3日，原告黄某某与第三人戴某某签订一份《债权转让协议》，协议约定甲方为戴某某，乙方为黄某某，协议主要内容为“2016年9月12日，御景峰公司承包高科公司港逸花园人才公寓的装修工程，甲方是该工程的实际施工人。2018年6月13日该工程经连云港经济技术开发区财政局财政投资评审中心委托审计，扣除暂列金额后，工程总价款是5711646.22元。根据2018年11月30日御景峰公司提供的支付明细给甲方的工程款明细看，在扣除质量保证金后，御景峰公司自认还有359882元工程款及发票押金70000元、二项退税款279414元（共计709296元）没有支付给甲方。现经甲乙双方协商，达成下列债权转让协议：一、甲方将上述709296元的债权及从属权利（包括利息、孳息及派生利益）全部转让给乙方，冲抵甲方欠乙方的货款和借款，债权转让后，乙方成为新的债权人，取代甲方的债权人地位。二、甲方保证对转让的债权及其从属权利是真实、合法的，不会出现第三人对该债权的权属争议，保证所移交的法律文书的真实、合法、有效。……”2018年12月4日，戴某某向御景峰公司寄送《债权转让通知书》，内容为“2016年9月12日，你公司承包高科公司港逸花园人才公寓的装修工程，我是该工程的实际施工人。2018年6月13日该工程经连云港经济技术开发区财政局财政投资评审中心委托审计，扣除暂列金额后，工程总价款是5711646.22元。根据2018年11月30日你公司提供的支付明细给我的工程款明细看，在扣除质量保证金后，你公司自认还有359882元工程款及发票押金70000元、二项退税款279414元（共计709296元）没有（退还）给我。2018年12月3日，我已经将你公司自认的709296元的债权本金和利息及孳息全部转让给了黄某某，以冲抵我在本工程中欠黄某某的货款和借款。请你们将上述709296元的债权的本金和利息及孳息直接支付给黄某某。对于我在本工程中与你公司的其他账务，我将与你公司进行对账，另行主张权利。”御景峰公司收到该通知书后，于2018年12月6日作出了《关于的回复》并寄送戴某某、黄某某,内容为“1、戴某某并不享有我公司709296元到期债权，且根本无相应债权凭证；2、戴某某无权将不属实、并不真实存在的709296元债权转让给黄某某；3、该《债权转让通知书》根本不能为我公司设定向黄某某给付709296元本息之付款义务；综上，我公司认为该《债权转让通知书》无法律效力。”为此，被告御景峰公司未向黄某某支付款项，黄某某遂提起本案诉讼。 再查明，2016年9月12日，御景峰公司与高科公司签订《建设工程施工合同》，高科公司将开发区港逸花园项目人才公寓装饰工程发包给御景峰公司施工，约定合同价款为5532708.05元，工程开工日期为2016年9月12日，竣工日期为2016年12月31日，竣工结算完成后，工程进度款付至结算总价的95%，余款竣工验收合格后两年付清，不计利息。2018年6月13日，江苏慧源建设工程咨询有限公司根据连云港经济技术开发区财政局财政投资评审中心的委托作出《工程造价咨询报告书》，对涉案工程予以结算审核，结算审定报告载明工程实际开工日期为2016年9月28日，竣工日期为2017年8月31日，工程审定总价为5711646.22元。至2018年7月16日，高科公司已付御景峰公司工程款5414970.80元，余款及工程质量保证金已被其他法院保全。 戴某某没有施工资质，于2017年1月20日签订项目管理责任书、安全生产责任书，载明戴某某是高科公司建设的开发区港逸花园项目人才公寓装饰工程施工项目负责人，严格按“施工合同”要求抓施工进度，合同约定工期未能竣工验收而影响公司建造师承接其他项目的，每月按工程总价0.2%给予公司补偿，本项工程管理费工程决算价2%。按国家相关法规缴纳本工程所产生的税费，税费在开票前打入公司账户，提供进项发票，退税款项到账退回。公司做到工程款到账及时结算，划拨给项目部，项目部应在领款时提供开票金额的50%材料发票及工人签字的工作发放表，否则按工程款5%扣押金，待提供上述资料后退还。负责工程对外竣工结算、审计及资金回收并结清材料、设备等供货商的往来款项，本项目部所欠的任何款项均由该项目部承担，与公司无关。 又查明，2016年10月8日，戴某某与案外人吕某签订施工承包合同，约定将开发区港逸花园人才公寓相关室内瓷砖工程承包给吕某施工，经结算尚欠吕某278871元。吕某于2018年9月18日诉讼本院，要求御景峰公司、戴某某、高科公司连带支付工程款278871元及逾期利息，本院对涉案工程发包、施工、验收、结算等有关事实进行查明认定并于2018年11月28日作出（2018）苏0791民初1637号民事判决书，判决戴某某向吕某支付工程款278871元及其利息，御景峰公司承担连带给付责任，高科公司对到期应付未付的11093.11元工程款承担连带给付责任。御景峰公司不服该判决提出上诉后撤诉，连云港市中级人民法院于2019年3月15日作出（2019）苏07民终8号民事裁定书，准许御景峰公司撤回上诉，一审判决自裁定书送达之日起发生法律效力。 戴某某在工程施工期间，向案外人王某订购厨房电器和向案外人徐某订购成品门，并由王某、徐某负责安装，因欠付王某、徐某部分货款未付，致使王某、徐某在2018年7月13日对戴某某、御景峰公司、高科公司向本院提起民事诉讼，本院审理后于2018年11月30日分别作出（2018）苏0791民初1161号、1162号民事判决书，御景峰公司在上述案件中提供了原告诉状陈述的及起诉所依据的工程款支付明细表，该明细表列出已支付戴某某款项及为戴某某垫付款项和戴某某应承担的款项等68项，合计已支付戴某某工程款5055118元，退税一227430元、退税二51984元、退发票押金70000元，三项合计349414元。 本案诉讼中，御景峰公司提出，上述工程款支付明细表中遗漏戴某某应承担的个人所得税21660元，遂重新提供一份工程款支付明细表，并说明工程总造价为5711646.22元，发包方已付5414970.80元，开票金额5415000元。对于退税一227430元、退税二51984元，御景峰公司陈述原按11%预留税务部门征收的增值税进行计算涉案工程价款，后因税务部门实按3%征收增值税，故可以从中计算退税款作为未付工程款给戴某某，退发票押金70000元也是工程预留款，同样作为未付工程款给戴某某，实际没有按11%向税务部门纳税后由税务部门退税，戴某某也没有给付御景峰公司发票押金70000元，这是御景峰公司会计的账务计算方法，与发包方已付工程款减去已付戴某某工程款后计算未付的工程款是一致的。御景峰公司还提出，戴某某对其负有62万多元债务应予抵销，分别为2017年10月26日戴某某书写的赔偿御景峰公司不能参与投标活动损失10万元及赔偿出现诉讼事件名誉损失20万元和精神损失10万元；2018年7月16日戴某某提出赔偿御景峰公司财物等损失10万元；项目管理责任书中约定未能如期完工，每月按工程总价0.2%给予公司补偿，合同约定工期2016年12月31日，实际竣工日期2017年8月31日，补偿金额为91386元；甲方质保金296646.22元尚未开具发票，戴某某还应承担相应增值税、管理费等费用34440.62元，合计625808.62元。 另查明，就涉案工程御景峰公司已向税务部门缴纳了个人所得税21478.35元。2018年7月16日，戴某某出具收条一份，内容为“今收到御景峰公司工程款现金壹拾肆万元。扣留柒万元发票押金，待戴某某送来525万元发票时退还。每期工程款支付情况本人已核查并认可，且全部付清。”2017年10月26日，戴某某出具承诺书一份，内容为“因本人原因在开发区港逸花园人才公寓装饰工程项目拖欠材料商货款，从而引发御景峰公司被材料商起诉事件。为此我戴某某承诺如下：1、御景峰公司被诉期间，2017年7月份到10月份账户冻结不能使用该账户打保证金，不能参与投标活动的损失给予赔偿壹拾万元，此款再次来工程款时扣留；2、如果再次发生诉讼事件，项目负责人戴某某赔偿御景峰公司名誉损失费贰拾万元、精神损失费壹拾万元、律师费根据实际发生金额扣留、公司基本账户冻结的被冻结款项利息按月息率10%收取、不能参加投标的损失费每月伍万元给予赔偿。”该承诺书中涉及的不能参与投标活动的损失赔偿10万元，已列入御景峰公司提供的工程款支付明细表第50项的“还公司欠款10万元”，计算在御景峰公司已付戴某某工程款5055118元中。2018年7月16日，戴某某又出具一份承诺书，内容为“因开发区港逸花园人才公寓装饰工程项目拖欠材料商货款纠纷，导致2018年2月5日戴某某手下材料商砸坏御景峰公司财物，现经双方协商在工程质保金中扣留壹拾万元作为赔偿。” 本院认为，高科公司作为开发区港逸花园人才公寓装饰装修工程发包方将涉案工程发包给御景峰公司施工，御景峰公司承包工程后又将工程交给没有施工资质的戴某某施工，该工程于2017年8月31日竣工，于2018年6月13日结算审定该工程总价为5711646.22元，至2018年7月16日，高科公司已付御景峰公司工程款5414970.80元，御景峰公司应按戴某某签订的项目管理责任书，在高科公司支付工程款到账后及时结算支付给戴某某工程款。2018年12月3日，黄某某与戴某某根据御景峰公司提供的工程款支付明细表按高科公司已付工程款减去明细表中已付戴某某工程款总额计算剩余未付工程款并签订《债权转让协议》，由戴某某将剩余未付工程款债权及从属权利转让给黄某某并依法通知了御景峰公司，该债权转让行为符合法律规定，合法有效。原告黄某某有权作为民事主体向被告御景峰公司主张受让的债权。关于转让债权的数额，明细表中列明已付工程款总额是5055118元，发包方高科公司已付御景峰公司工程款5414970.80元，则御景峰公司未付戴某某工程款为359852.80元，该数额属于债权转让数额。对于黄某某和戴某某认为明细表中列明的退税一、退税二及退发票押金共计349414元是御景峰公司自认应退给戴某某的款项，也是债权转让数额。对此，御景峰公司作出说明是因计算方式不同所做出的表述，上述款项均是工程预留款，与发包方已付工程款减去已付戴某某工程款后计算未付的工程款是相同的。本院认为，因未发生税务部门实际退税和戴某某实际缴纳给御景峰公司发票押金70000元的事实，故未付戴某某工程款按上述方法计算后，该349414元不应再计入债权转让数额。关于被告主张还有个人所得税21660元应由戴某某承担，应计入已付戴某某工程款中，因戴某某作为实际施工人享有涉案工程款，应当承担相关税费，御景峰公司已向税务部门实际缴纳了个人所得税21478.35元，应从本案转让债权数额359852.80元中扣减，扣减后尚有债权数额338374.45元。 对于御景峰公司主张戴某某另对其负有债务625808.62元应从欠戴某某工程款中抵销，本院认为，对不能参与投标活动赔偿损失10万元已计算列入明细表已付戴某某工程款5055118元中，不能作为戴某某所负债务再主张抵销；赔偿出现诉讼事件名誉损失20万元和精神损失10万元，因诉讼权利是基于民事法律关系当事人发生纠纷法律所赋予的法定权利，当事人不得以承诺或约定来排斥该法定权利，故戴某某向御景峰公司作出如再次发生诉讼事件，赔偿御景峰公司名誉损失费20万元的承诺缺乏法律依据，精神损害赔偿是自然人因侵权损害行为受到精神上的痛苦，而依法要求侵权人给予的损害赔偿，是自然人依法享有的权利，而御景峰公司不是自然人，不享有精神损失赔偿；本案中，即使由于戴某某的原因发生民事诉讼，给御景峰公司造成损失，也应当按照实际损失计算，不应不计过错、损失大小就按承诺的数额向对方赔偿，故御景峰公司以戴某某对其所负名誉损失20万元和精神损失10万元主张从欠付工程款中抵销，本院不予采信；对于戴某某承诺赔偿御景峰公司财物等损失10万元，承诺书中已表明经双方协商在工程质保金中扣留10万元作为赔偿，故不应在前期未付工程款中主张抵销；对于御景峰公司主张抵销项目管理责任书中约定未能如期完工给予公司的补偿款，该项目管理责任书约定“合同约定工期未能竣工验收而影响公司建造师承接其他项目的，每月按工程总价0.2%给予公司补偿”，御景峰公司未提供充分证据证明因涉案工程未在合同约定工期竣工验收而发生了影响其公司建造师承接其他项目工程的事实，故本院亦不予采信；对于御景峰公司主张甲方质保金296646.22元尚未开具发票，戴某某还应承担相应增值税、管理费等费用34440.62元，因该款项尚未支付，该费用尚未实际发生，故也不应在前期未付工程款中主张抵销。 综上，被告御景峰公司应给付原告黄某某转让的债权工程款338374.45元及利息，戴某某签订的项目管理责任书中载明“公司做到工程款到账及时结算，划拨给项目部”，发包方高科公司至2018年7月16日已付御景峰公司工程款5414970.80元，为此，利息应从2018年7月17日开始起算按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算至实际给付之日止。对于第三人戴某某与被告御景峰公司之间就涉案工程若存在其他款项争议，因不在本案转让的工程款范围内，本案中不予处理。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院》第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十六条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告江苏御景峰建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告黄某某工程款338374.45元及利息（利息从2018年7月17日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算至被告实际给付之日止）； 二、驳回原告黄某某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11531元（原告已预交），由原告黄某某负担4681元，被告江苏御景峰建筑装饰工程有限公司负担6850元，被告江苏御景峰建筑装饰工程有限公司负担部分于给付原告上述款项时一并给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被告执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  蒋丽萍 人民陪审员  张 岩 人民陪审员  刘素梅 二〇一九年十二月二十八日 书 记 员  潘亚群 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 [一]《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 [二]《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 [三]《最高人民法院》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 [四]《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民 法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 二、上诉须知 根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。