福建省福州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽01民申413号 再审申请人（原审被告）：陈芳萍，女，汉族，1973年8月5日出生，住福建省福州市仓山区。 被申请人（原审原告）：福州仓山国有资产营运有限公司，住所地福州市仓山区朝阳路375号，统一社会信用代码：91350100717316782F。 法定代表人:陈琦，董事长。 委托诉讼代理人：方美羡，福建瑞权律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柯晓颖，福建瑞权律师事务所律师。 再审申请人陈芳萍因与被申请人福州仓山国有资产营运有限公司房屋租赁合同纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2015）仓民初字第4232号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 陈芳萍申请再审称，申请人与被申请人签订《商铺租赁合同》后，被申请人即查无音讯，与申请人从无联系，直至2018年4月25日，申请人在网上购买机票准备外出时，才获知被限乘和账户被冻结。经查询才知道本案存在，但申请人没有收到律师函、开庭传票、应诉通知、民事判决书等材料，一审法院剥夺了申请人应诉及答辩的权利。后申请人被被申请人诱骗签订《执行和解协议》，严重侵害申请人的合法权益。—、被申请人根本不按合同约定履行义务。合同约定被申请人向申请人收取保安费、卫生费和市场综合服务费，但是，申请人在租赁期间，根本没有看到市场上有保安巡逻，没有人服务。（二）被申请人不作为、渎职、滥用“公权力”。2014年1月24日，申请人与被申请人签订《商铺租赁合同》，工作人员让申请人先签。一式两份，然后拿回去盖章，再把另一份送给申请人。可是，这名工作人员回去后就没有见他来过申请人商铺，至今为止，申请人没有收到盖有被申请人公章的合同。《商铺租赁合同》没有提供缴费账户，想联系被申请人不知道怎么联系，申请人想缴费，也不知道缴到哪里。（三）最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，“出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”《商铺租赁合同》第十一条约定的违约金为日万分之八，年违约金为28.8%，已超过24%。而且一审法院上不封顶的判决，导致违约金远远超过租金30%，一审判决显然违法。2018年5月11日，申请人被被申请人诱骗缴费127025元，其中30597元市场综合服务费是不合理收费、乱收费，申请人要求被申请人退还30597元。（四）没有及时缴纳租金，责任不在商户，完全系不良律师官商勾结，国家工作人员渎职造成的。涉案《商铺租赁合同》涉嫌设套坑害商户，骗取商户违约金。综上所述，原判决认定事实，适用法律存在错误，请求法院受理再审申请，撤销原判决。 福州仓山国有资产营运有限公司提交意见称，一、原审判决事实认定清楚，适用法律正确，程序合法。（一）原审程序合法。原审法院通过邮寄送达原审被告的户籍地址，但无人签收，后采用公告送达的程序，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条的规定。（二）原审查明的租赁关系事实清楚、证据充分。1、合同已实际履行：纵观申请书全文，陈芳萍都是在提及合同履行的过程性事项，这足以说明租赁店铺始终都在陈芳萍的占有使用中，既然陈芳萍实际占有使用，就应当根据双方签订的合同支付租金及逾期付款违约金。2、陈芳萍逾期交租的事实没有争议。合同履行过程中陈芳萍辩称无法缴纳租金的说法既没有证据支持亦违背常理，陈芳萍签订《商铺租赁合同》时被申请人已另行告知缴费账户，和陈芳萍同期签订合同的其他租户都可将租金缴纳至被申请人的账户，且被申请人的办公地点就位于租赁店铺附近，陈芳萍完全可以自行前往被申请人处了解缴费账户事宜，不存在不知道将租金缴到哪里的情况。3、陈芳萍认可欠费事实。2018年7月20日陈芳萍向被申请人提出请求缓交商铺租金、市场综合服务费的报告，双方还签订了《执行和解协议》，确认陈芳萍拖欠被申请人商铺租金、市场综合服务费、卫生和保安费共计127025元，陈芳萍已于2018年5月11日缴清上述费用，其同时承诺于2019年1月31日前付清80963元违约金，由此可以看出，陈芳萍对原审判决查明的租赁法律关系及其违约事实均表示认可。二、陈芳萍主张违约金过高没有事实和法律依据。根据2019年11月14日，最高人民法院正式发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》第50条“违约金过高标准及举证责任认定，认定违约金是否过高，一般应当以《合同法》第113条规定的损失为基础进行判断，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。除借款合同外的双务合同，作为对价的价款或者报酬给付之债，并非借款合同项下的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为违约金是否过高的标准，而应当兼顾合同履行的情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定”。如上，主张违约金过高的陈芳萍应承担举证责任，涉案合同约定“应当按未付租金金额为基数，按日万分之八向出租房支付违约金”，陈芳萍却以民间借贷利率来论述违约金高低，一来不符合双方的合同性质，二来与最新的会议纪要精神相违背，三来则否定了双方签约时定违约金的真实意思表示。陈芳萍2018年7月20日书面认可了欠费及违约金的总额，其此时以违约金过高申请再审本就违背民事诉讼诚实信用原则，商事合同向来重视诚实守信，在陈芳萍单方违约后再以违约金过高要求人民法院调整，此举有损诚信社会体系的形成，也有悖法律保护合法成立的合同的初衷。综上，请求查明事实驳回其再审申请。 本院经审查认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条规定：“当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。”原判决于2017年8月10日发生法律效力，再审申请人陈芳萍于2019年9月18日才向本院提出再审申请已超过六个月的再审期限。再审申请人陈芳萍提交的《商铺租赁合同》等证据不足以推翻原判决，其再审理由不具有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定的情形，因此，再审申请人陈芳萍的再审理由不成立，其再审请求不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回陈芳萍的再审申请。 审判长 林 文 审判员 杨 羽 审判员 潘晓慧 二〇一九年十二月二十三日 法官助理田小玲 书记员高春玲 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；…（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；…（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。 第三百九十九条审查再审申请期间，再审申请人申请人民法院委托鉴定、勘验的，人民法院不予准许。