江苏省常熟市人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）苏0581民初7197号之一 原告：陈某1，女，1969年10月8日生，汉族，住所地常熟市。 委托诉讼代理人：翁文元，常熟市白茆法律服务所法律工作者。 被告：陈某2，男，1967年3月7日生，汉族，住所地常熟市。 委托诉讼代理人：杨德新，常熟市海天法律服务所法律工作者。 原告陈某1与被告陈某2分家析产纠纷一案，本院于2019年5月30日立案后，依法适用简易程序,于2019年7月4日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年9月12日、12月17日再次公开开庭审理了本案，原告陈某1及其委托诉讼代理人翁文元、被告陈某2及其委托诉讼代理人杨德新到庭加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈某1向本院提出诉讼请求：一、依法分出常熟市常福街道办事处×××号房屋中属于原告的份额以及原告应当继承的份额；二、诉讼费由被告负担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：责令被告停止单方改变涉案房屋现状的行为，恢复原状并腾空所占房屋。事实和理由：原、被告系兄妹关系，2003年左右被告外出打工，与家人极少联系。2006年8、9月份，因毛桥村×××号房屋年久失修属危房急需改造，原告与母亲陈某3向当时的毛桥村和虞山镇申请危房改造，虞山镇政府批准在×××号建造住房。2006年危房改造时，在金家宅基6号登记的户籍人口为四人，分别为：陈某3（母亲）、陈某2（被告）、陈某1（原告）、陈某4（被告之子）。在实施建房及装修过程中，母亲陈某3出资9万元，原告出资18万元，并向大姐陈某5借5万元（该款在母亲陈某3的退休工资中已陆续归还并结清），建房全部投入为32万元。新屋落成后的次年，被告回家居住至今，但拒绝支付任何建房费用。2015年5月28日，母亲陈某3立《代书遗嘱》一份，对×××号房屋及装修中，属于其个人的产权指定由原告继承。原告认为：原告自出生后，一直是毛桥村的村民，未有变动。几十年里兄妹之间未有分家析产的行为，原告投入了大部分的建房费用，虽然案涉房屋未领取产权证书，但理应分割到相应的财产份额。同时，母亲的财产份额指定由原告继承，也应给予确认和分割。为了维护自身权益，原告诉至法院，请求法院依法予以支持。 被告陈某2辩称，原告主张该房屋中原告的部分不成立，被告向村委会了解到原告已经取得安置房一套。原告主张对该房屋享有母亲份额继承权也不成立。代书遗嘱不是母亲真实意思表示，是由原告一手操办。被告从未有虐待母亲的行为，且继父健在，母亲不可能突发奇想立下遗嘱，是原告骗母亲找人代书立下遗嘱，该遗嘱无效，原告已丧失继承权。被告承认父母建房时的确不在家中，但被告到村委会签字，村委会方可同意建房，所建房屋是被告父母一手操办，原告所述出资18万元，被告从未见过。母亲自2008年可领取养老金，她的市民卡和银行卡一直在原告处，都是由原告领取支配，包括继父的养老金也是由原告占为己有，还有村里发给母亲的养老福利费用也是由原告领取支配。原告的所作所为已丧失道德和法律底线，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告陈某1与被告陈某2系兄妹关系，其父母（陈某6、陈某3）共生育陈某5、陈某7、陈某2、陈某1三女一子。原告陈某1与案外人袁某于1990年办理结婚登记，后于1993年8月10日经本院调解离婚。 2003年12月18日，陈某3向常熟市虞山镇毛桥村村民委员会提交书面申请称“因我老俩口及儿孙在市区所租住房屋，马上要拆了，接下来我们也不想另租房屋了，为的是不想让儿孙再跟着我们漂泊，过着居无定所的生活。所以我们决定回村居住，但村里的老房屋你们也知道已破旧塌落，不能住了，在节将无房居住的情况下，本人急于建造房屋。特申请宅基地一块，望村委会领导及时安排”。2006年6月20日，陈某3以户主身份填写《常熟市个人住宅用地申报表》一份，载明申请建房户人口为3人（陈某3、陈某2、陈某4）。2006年7月11日，常熟市虞山镇毛桥村村民委员会同意该农户出宅新建楼房3间，2006年10月30日，常熟市虞山镇谢桥管理区管理委员会同意该农户出宅建造，在随后颁发的《常熟市虞山镇村（居）民建房通知书》中载明批准建造地点为新光新村、建筑面积为267.2平方米、建筑层数为2层，该通知书载明的遵守事项中明确“……二、凡未取得本通知或不按本通知规定进行建设，均属违法建筑……”。审理中双方当事人一致确认，在建造过程中未按照该通知规定进行建设，除建造二层楼房外，还有建造平房的行为，该处房产至今未办理产权登记。 2015年5月28日，陈某3在江苏华元民信律师事务所二名律师见证下，立下《代书遗嘱》一份，内容为：“代书遗嘱……立遗嘱人口述如下：本人陈某3因年岁已高，身体近来不适，对有关身后之事，作如下安排，望各法定继承人遵照执行。一、本人原与孙子陈某4居住在×××号，2006年11月迁至×××号。本人丈夫陈某6早已过世，生有一子三女，儿子叫陈某2，三个女儿分别为陈某5、陈某7、陈某1，均已出嫁。2006年11月份，本人所在村通知本人建造×××号。建房及装修的全部费用由我本人出资9万元，由小女儿陈某1出资18万元，由大女儿陈某5出借5万元筹得。到今日为止，尚欠大女儿陈某53万元整。上述房屋建造期间，儿子陈某2及离婚的儿媳丁某均外出。目前上述房屋未取得土地使用证和建房证。新房建成后儿子陈某2便回家居住，但是对本人的生活关心照顾不多，主要由小女儿陈某1照顾。本人今年81岁，且患有多种疾病，身体随时可能发生意外，经与大女儿陈某5、二女儿陈某7商量，两女儿均明确表示放弃继承份额，故特立遗嘱如下，表示本人对自己所有的财产在本人去世之后的处理意愿。二、遗嘱如下：1、在江苏省常熟市虞山镇×××号独立楼房及装修中陈某3本人拥有的产权全部由小女儿陈某1继承。2、在江苏省常熟市虞山镇×××号独立楼房拥有的家具由四个子女根据各自所需协商解决，不作处理。3、本人目前尚无存款，以后若有存款就用于本人的后事，再有余额时四个子女平均分配。4、对大女儿陈某53万元整的债务在本遗嘱生效时由小女儿陈某1支付给大女儿陈某5。5、遗嘱继承人个人身份信息：陈某1，女，身份证号码：×××，户籍登记地址：常熟市虞山镇×××……”。陈某3于2018年3月18日因病去世。后原被告发生房产争议，原告现诉讼来院。 本案审理过程中，本院向涉案房产所在村民委员会进行调查，接受调查的村民委员会干部反映，×号房屋至今未办理土地及房产登记，当初批准该户出宅建房是因为考虑到儿子陈某2的因素；至于陈某5，出嫁后就不存在安排宅基地了，陈某5离婚后，因为她的户口还在本村，从照顾角度，村里安排她购买了一套村里自建的公寓房。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人主张权利的，应提供证据证明其合法享有权利的基本事实。本案中，原告陈某1主张分出涉案房屋中属其所有的份额，应以其对涉案房屋享有所有权为基础，而房屋所有权归属应以不动产登记或建造规划许可进行判断，涉案房屋建成至今已十余年,但至今未能取得房产权属登记，审理中原被告一致确认房屋建造过程中存在未按照所颁发的《常熟市虞山镇村（居）民建房通知书》的行为。根据相关规定，对于未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证规定内容建设的违法建筑的认定和处理，属于国家有关行政机关的职权范围。原告主张析产及继承，应基于相应的物权，而违反建设规划的建筑的权利归属和内容，涉及违法建筑的认定和处理，属行政职权范围，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围。综上所述，本案纠纷应裁定驳回起诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告陈某1的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审 判 长  徐晓东 人民陪审员  陶敏裔 人民陪审员  王建明 二〇一九年十二月二十六日 法官 助理  孙成艺 书 记 员  顾亚星