——吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉05民终1326号上诉人（原审被告）：通化中天通信有限责任公司，住所地通化市东昌区蓝爵国际10号楼3号门市。法定代表人：王延平，总经理。委托诉讼代理人：李晨光，吉林卓品律师事务所律师。上诉人（原审原告）：宋善清，男，1972年6月20日出生，汉族，职业，住通化市东昌区新站街新宇委五组。法定代表人：王为，总经理。被上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司通化市分公司，住所地通化市滨江西路政务大厅二楼左侧法律执业培训。负责人：王为，总经理。委托诉讼代理人：李红（与当事人关系），住址。委托诉讼代理人：石生伟（与当事人关系），住址。上诉人宋善清、通化中天通信有限责任公司（以下简称）因与被上诉人中国联合网络通信有限公司通化市分公司（以下简称）劳动争议一案，不服吉林省通化市东昌区人民法院（2019）吉0502民初1302号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宋善清、上诉人通化中天通信有限责任公司、被上诉人中国联合网络通信有限公司通化市分公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋善清上诉请求：E诉请求、请求撤销一审判决发回重审或改判|，二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担事实与理由一、一审对案件事实没有查明，遗漏上诉人诉讼请求根据上诉人一审起诉书的诉讼请求，上诉人要求确认与被上诉人中国联合网络通信有限公司通化分公司具有劳动连带关系并支付经济经济补偿金，但一审法院对这一诉求没有进行审理，在判决书中也没有对此诉求进行阐述和审理，属于遗漏当事人诉讼请求。二、上诉人与被上诉人中国联合网络通信有限公司通化分公司具有劳动连带关系1991年6月21日，上诉人调入通化市邮电局下属邮电局服务公司，根据工商登记档案记载，被上诉人中国联通通化分公司系由吉林省通信公司通化公公司、吉林省电信公司通化分公司、通化市电信局、通化市邮电局演变而来的。2012年6月5日，被上诉人企业类型才由国有独资变更为自然人投资或控股的有限责任公司分公司。一审程序中，上诉人向法庭提交了相关包括固定工人调动工作审批表、工商变更登记、工资单等相关证据，足以证明被上诉人中国联合网络通信有限公司通化分公司具有劳动关系，被上诉人不能因为企业名称或性质变更，就否认已经成立的劳动连带关系。三、被上诉人应支付因未签订劳动合同11个月的双倍工资通化中天通信有限责任公司上诉请求：一、撤销通化市东昌区人民法院(2019)吉0502民初1302号民事判决书第三项；二、一审诉讼费和二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由上诉人认为一审判决错误。第三项应予撤销，理由如下一审判决第三项判决上诉人承担被上诉人放假期间的生活费没有法律依据。并且放假期间在被上诉人没有为上诉人提供劳动的情况下，上诉人仍然为被上诉人交纳社会保险至2018年3月（医疗保险交纳至209年月），后因公司无力支付才停止交纳。被上诉人在放假期间仍有其它生活来源，上诉人仍为其支付社保已尽到了义务，再要求上诉人承担被上诉人放假期间的生活费有失公平。被上诉人一审的诉求中对生活费的主张只有22800元，一审判决超出了此请求。故请求二审法院依法撤销一审判决第三项。张限公。中国联合网络通信有限公司通化市分公司答辩称，宋善清、通化中天通信有限责任公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。宋善清向一审法院起诉请求：宋善清向本院提出诉讼请求：1.请求解除与第一被告（中国联合网络通信有限公司通化市分公司）和第二被告（通化中天通信有限责任公司）的劳动关系2.请求第一被告（中国联合网络通信有限公司通化市分公司）和第二被告（通化中天通信有限责任公司）支付原告经济补偿金44240元。3请求第一被告（中国联合网络通信有限公司通化市分公司）和第二被告（通化中天通信有限责任公司支付原告基本生活保障费22800元。4.请求第一被告（中国联合网络通信有限公司通化市分公司）和第二被告（通化中天通信有限责任公司》支付原告11个月的双倍工资34760元。5.请求法院判决之日前，由第一被告（中国联合网络通信有限公司通化市分公司）和第二被告（通化中天通信有限责任公司）支付原告的医保、社保及精神损失费的全部费用（12万元）。事实和理由：1、原告于1991年进入通化市邮电局工作（第一被告前身单位厂办大集体工作）。有职工档案和工资条为证。2001年被分派到第二被告处工作，并没有签订书面（劳动合同），纯属委派工作，从2016年8月起原告被第二被告待岗至今，并且不开工资，没有发放基本生活费。2、因为2009年4月22日通化网通（通化市邮电局）被通化联通吸收合并，原告属于第一被告单位职工，理应享受到法律规定的相关待遇。3根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定通化市最低工资标准1580元，所以在计算经济补偿金（44240元）和11个月双倍工资（34760元）和待岗期间基本生活费（22800元）（应该以1580元为计算依据）。4《劳动合同法》第十四条、三十八条、四十六条、四十七条、八十二条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条、第五条，《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条和《吉林省企业工资支付办法》第二十二条规定，参照其他省市的做法。根据新法优于旧法的合法原则。5、证明力和证据能力是两个不同的概念。同事之间相互作证，符合证据规则，既具有证据能力，也具有证明力。6、大集体是时代的产物，厂办大集体改制也是时代发展的必然。对此，我不想过多的追诉。几十年来，我用青春和开水为国家的经济建设做出了不可磨灭的贡献。有的在工作中负了伤，有的甚至落下了终生的残疾。这里有兄妹，也有夫妻，子一董的从青年千到了中年，有的又从中年于到老年。7、织观我国大集体改制，有的变成了全民职工，有的买断工龄，一次性得到了一定的经济补偿。而我一个持有四级残疾证的职工却在家待岗。8、由于企业的原因，社保和医保也被停止了缴纳。我的年龄正是处于一个需要保障的年龄。在没有其他别的办法的情况下，被迫只有依靠法律手段来维护自己的合法权益9、我依靠的是党的领导，依据的是事实和法律。希望法院能给我一个公正的裁决，希望企业给我一个满意的结果，让我这个残疾的劳动者切实感受到党的温暖和法律的公平正义的裁决。10、原告于2019年3月29日聘请律师向通化市劳动仲裁委员会申请仲裁，2019年4月22日仲裁委员会作出裁决书，并没有合理合法的解释原告所呈交的证据依据。原告不服劳动仲裁裁决，特向法院提起诉讼，请求法庭公正裁决，依法维护原告的合法权益，支持原告的请求。中国联合网络通信有限公司通化市分公司，原告与答辩人之间不存在劳动关系，以此为基础提出的各项请求没有事实基础及法律依据支持。1、答辩人公司成立于2001年4月19日，企业性质为外商投资企业分公司，而答辩人的总公司中国联合网络通信有限公司也成立于2000年，由香港股份公司百分百持股。原告主张在答辩人公司成立前即与答辩人存在利害关系的说法没有依据。2、通化地区邮电局并非答辩人公司的前身，双方不存在合并分立等法律关系，答辩人也从未接手过原告等人的分流，双方没有过用工合意，不存在用工事实，没有任何形式的劳动关系基础。综上，因双方不存在劳动关系基础，原告主张解除劳动关系，并支付各项补偿、认定特殊身份等没有事实根据，请贵院在查清事实的基础上驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实：本院认定事实如下：联通分公司成立于2001年4月9日。中天公司成立于2001年5月8日。原告宋善清于被告中天公司成立时因企业改制到被告处工作，双方未签订书面劳动合同。2016年9月被告将原告放假。2018年4月被告中天公司信息停止为原告缴纳社会保险费用。原告宋善清主张因被告未为原告缴纳社会保险，2019年1月25日解除劳动关系，中天公司对此无异议。原告向通化市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁同劳人仲201928号申请。请求：1、请求解除与被申请人的劳动关系；2、被申请人支付申请人经济补偿金；3、被申请人支付申清人基本生活费；4、被申请人支付申请人11个月的双倍工资。5.被申请人返还借款及利息。原告宋善清为支持自己的主张举出以下证据：证据一、固定工人调动工作审批表（档案）及文件批示。证据二、宋善清个人参保证明。证据三、第一被告与原告有工资条为证据。证据四、历史关系沿革示意图及第一被告单位名称形成说明。证据五、第一被告与劳动事务代理服务协议签订结果及工作文件小组名单。证据六、电话录音。证据七、中国联合网络通信有限公司通化市分公司企业名称变更信息。证据八、发票。证据九、省局大集体改制文件。证据十、第二被告总经理王延平在仲裁庭间答记录。证据十一、中天和联通之间的关联关系。证据十二、协议书。中国联合网络通信有限公司通化分公司为支持自己的主张举出以下证据：证据一、信访事项登记表。证据二中国电信集团吉林省电信公司文件吉司字（2000）165号。通化中天通信有限责任公司没有举证。本院认为，原告宋善清原为集体企业职工，通化中天通信有限责任公司成立于2001年5月8日，为自然人投资或控股。原告宋善清自该公司成立后即在被告通化中天通信有限责任公司处工作，与被告虽未签劳动合同，但依据劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，双方形成事实劳动关系，现双方均同意解除劳动关系。原告与被告中国联合网络通信有限公司通化市分公司无劳动关系。原告主张的社会保险、医疗保险权益，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故原告的该项请求，不属于人民法院民事案件受理范围，本院无法支持。原告请求被告支付经济补偿金2001年5月-2019年1月，计28，440.00元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第（一）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告主张被告支付原告生活补偿金，《中华人民共和国劳动法》第九十八条规定：“用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。因原告未提供劳动，被告按通化市最低工资标准1，580.00元的70%给予原告经济补偿，2016年9月到2019年1月解除劳动关系时，为29，254.00元。原告请求未签订书面劳动合同的双倍工资应以建立劳动关系时计算诉讼时效，故，原告该请求已经超过诉讼时效，本院无法支持。原告请求二被告承担精神损失费，证据不足，本院无法支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第九十八条和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，判决如下：、原告宋善清与被告通化中天通信有限责任公司于2019年1月25日解除劳动关系；二、被告通化中天通信有限责任公司于判决生效后支付原告宋善清解除劳动合同经济补偿金28，440.00元；三、被告通化中天通信有限责任公司于判决生效后支付原告宋善清放假期间生活费29，254.00元。四、原告宋善清其他请求本院不予支持。本院二审期间，当事人没有提交新证据／当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：。本院认为，。综上所述，宋善清、通化中天通信有限责任公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国法》第条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第项的规定，判决如下：一、维持吉林省通化市东昌区人民法院（2019）吉0502民初1302号民事判决第项；二、撤销吉林省通化市东昌区人民法院（2019）吉0502民初1302号民事判决第项；三、变更吉林省通化市东昌区人民法院（2019）吉0502民初1302号民事判决第项为；四、。二审案件受理费20.0元。本判决为终审判决。审判长 刘 凤审判员 黄智慧审判员 崔红霞二〇一九年十二月十日书记员 刘佳超