山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0902民初3543号原告：曲阜远大集团工程有限公司，住所地曲阜市经济开发区远大路东。法定代表人：刘德生，董事长。委托诉讼代理人：朱兆瑞，山东青来律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宁，山东青来律师事务所实习律师。被告：泰安名嘉广场置业有限公司，住所地泰安市泰山区徐家楼街道大白峪社区。法定代表人：谢硕文，经理。原告曲阜远大集团工程有限公司与被告泰安名嘉广场置业有限公司建设工程价款优先受偿权纠纷一案，本院于2019年6月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曲阜远大集团工程有限公司的委托诉讼代理人朱兆瑞、李宁到庭参加诉讼，被告泰安名嘉广场置业有限公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曲阜远大集团工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原被告签订的建设工程施工合同，确认原告对所承建被告工程拍卖价款享有优先受偿权；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年5月至2014年7月，原被告就泰安名嘉广场建设项目签订了泰安名嘉广场A区电影院屋面网架钢结构工程、泰安名嘉广场商业A区玻璃幕墙工程施工合同、泰安名嘉广场商业B、D区以及A区新增夹角玻璃幕墙工程施工合同、泰安名嘉广场商业B区采光顶及C区观光电梯幕墙工程施工合同、泰安名嘉广场商业C区玻璃幕墙工程施工合同、泰安名嘉广场商业C区西侧玻璃幕墙工程施工合同。原告已按照合同约定完成了上述工程，但被告迟迟未付工程款。2019年1月11日，泰安市泰山区人民法院判决被告向原告支付工程款4989988.73元，判决生效后，被告仍未履行。因被告违约行为，致使合同目的不能实现，原告现要求解除合同。施工过程中，原告投入大量人工费、机械费、材料费等费用，被告拒不支付工程款，也拒不协商相关事宜，现原告请求依法对所建工程予以拍卖，请求法院确认原告对所建工程拍卖的价款享有优先受偿权。泰安名嘉广场置业有限公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原告曲阜远大集团工程有限公司与被告泰安名嘉广场置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2018）鲁0902民初2323号，被告泰安名嘉广场置业有限公司在该案中辩称：“被告与原告的工程并未经过审计，待工程量审计后，被告在承担的范围内愿意支付原告工程款。”本院于2019年1月11日作出民事判决书，查明：“2013年5月至2014年期间原、被告签订《建设工程施工分包合同—泰安A区电影院屋面网架钢结构工程》、《泰安名嘉广场商业A区玻璃幕墙工程施工合同》、《泰安名嘉广场商业B、D区以及A区新增夹角玻璃幕墙工程施工合同》、《泰安名嘉广场商业B区采光顶及C区观光电梯幕墙工程施工合同》、《泰安名嘉广场商业C区玻璃幕墙工程施工合同》、《泰安名嘉广场商业C区西侧玻璃幕墙工程施工合同》，约定由原告对上述工程进行施工。原告提交上述工程的竣工验收报告七份、分部工程验收记录六份、工程现场签证价款确认单二份、A区钢结构幕墙变更增加说明一份，证实涉案工程均已竣工验收及涉案工程施工过程中增加了部分工程量。被告称对上述证据需要向公司进行核实。本院要求被告在指定期间内以书面形式作出答复，并向其释明如逾期不答复视为对上述证据的认可，而被告未在本院指定的期间内作出书面答复，因此本院对原告提交的上述证据予以确认。原告申请对涉案工程的造价进行鉴定，本院委托山东中宇工程造价咨询有限公司进行了鉴定，山东中宇工程造价咨询有限公司于2018年12月17日出具工程造价鉴定意见书，鉴定意见为泰安名嘉广场外墙装饰工程最终结算额工程造价为6189988.73元。原告为此花费鉴定费80000元。原告自认被告已支付工程款1200000元，被告称是否向原告支付过工程款需要向公司核实，本院要求被告在指定期间内以书面形式作出答复，并向其释明如逾期不答复视为认可原告的陈述，而被告未在本院指定的期间内作出书面答复，因此本院确认被告已支付原告工程款1200000元。”该民事判决书判决：“被告泰安名嘉广场置业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告曲阜远大集团工程有限公司工程款4989988.73元。”该民事判决书于2019年2月11日生效。原告称该判决书没有执行回来钱；原告主张优先受偿权的时间应当自2019年2月11日起计算六个月。关于合同价款的支付方式，合同均进行了约定，甲方为被告，乙方为原告，其中，泰安名嘉广场商业A区玻璃幕墙工程施工合同约定：龙固进入工地开始施工，甲方办理一套门市房的手续给乙方，用做顶第一批工程款，工程完工甲方付至乙方施工总造价60%的工程款（以顶房的形式支付），竣工验收合格，且承包方向发包方提交全部工程资料（含结算资料）并审计结算完成后付至结算总价的80%（以顶房的形式支付）；剩余3个月内付至95%（以顶房的形式支付），余5%的质量保证金，保修期满一年无质量问题后一次无息付清；签订合同之前乙方需要交纳合同总价款的2%作为合同履约保证金，工程竣工验收合格之后无质量问题一次性无息退还。建设工程施工分包合同—泰安A区电影院屋面网架钢结构工程约定：无预付款，钢结构网架完成后7日内付已完成合格工程量的60%，工程全部完工经甲方、监理验收合格后7日内付已完合格工程量的60%，工程完工后施工方提供完整的工程技术资料和工程结算资料后1个月内完成结算，结算完成后一年内付至合同总价款的95%，留5%的质保金，质保期一年。泰安名嘉广场商业B区采光顶及C区观光电梯幕墙工程施工合同约定：本工程暂定合同价款为1087020元，全费用包干单价固定不变，工程量按实结算；采光顶付款无预付款，B区采光顶钢架安装完成验收合格后付已完工合格工程量的60%，B区采光顶工程完工验收合格后付合同总价的60%，B区采光顶工程完工后三个月内付至合同总价款的95%，留5%的质保金，质保期一年，保修期满无质量问题一次性无息付清；观光电梯付款无预付款，C区观光电梯钢架安装完成验收合格后付已完合格工程量的60%，C区观光电梯工程完工验收合格后付合同总价的60%，C区观光电梯工程完工后3个月内付至合同总价款的95%，留5%的质保金，质保期一年，保修期满无质量问题一次性无息付清；签订合同之前乙方需要交纳合同总价款的2%作为合同履约保证金，工程竣工验收合格之后无质量问题一次性无息退还。泰安名嘉广场商业B、D区以及A区新增夹角玻璃幕墙工程施工合同约定：玻璃幕墙工程完工甲方付至乙方施工总造价60%的工程款（支付形式：以房抵款），竣工验收合格，且承包方向发包方提交全部工程资料（含结算资料）并审计结算完成后付至结算总价的80%（支付形式：以房抵款），剩余3个月内付至95%（支付形式：以房抵款），预扣为5%的质量保证金，保修期满一年无质量问题后一次性无息付清；签订合同之前乙方需要交纳合同总价款的2%作为合同履约保证金，工程竣工验收合格之后无质量问题一次性无息退还。泰安名嘉广场商业C区玻璃幕墙工程施工合同约定：玻璃幕墙无预付款，钢架安装完成合格后付合同总造价的30%，工程完工验收合格后付至合同总价的60%，工程完工结算完3月内付至合同总价款95%，余5%为质保金，保修期满无质量问题一次性无息付清；签订合同之前乙方需要交纳合同总价款的2%作为合同履约保证金，工程竣工验收合格之后无质量问题一次性无息退还。泰安名嘉广场商业C区西侧玻璃幕墙工程施工合同约定：玻璃幕墙无预付款，钢结构整修完毕幕墙玻璃进场后付款15万元，工程完工验收合格后付至合同总价的60%，工程完工结算完3月内付至合同总价款的95%，余5%为质保金，保修期满无质量问题一次性无息付清；签订合同之前乙方需要交纳合同总价款的2%作为合同履约保证金，工程竣工验收合格之后无质量问题一次性无息退还。本院认为，原被告签订的建设工程施工合同已实际履行，原告起诉主张合同工程款的判决也已生效，原告现起诉要求解除该合同已无必要，对此本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案的争议焦点在于如何确定“发包人应当给付建设工程价款之日”。本案中，根据涉案施工合同的约定，工程款支付的前提条件是经过结算。而在合同实际履行过程中，直到原告起诉主张工程款时，被告辩称双方并未经过审计，该案诉讼中双方才共同委托鉴定，双方当事人的工程价款数额在此之前处于不明确的状态，也未达到合同约定的付款条件。因此，原告提起本次诉讼主张建设工程价款优先受偿权并未超过六个月的除斥期间，对其该诉讼请求本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、确认原告曲阜远大集团工程有限公司对其所施工的泰安名嘉广场商业A区玻璃幕墙工程、泰安A区电影院屋面网架钢结构工程、泰安名嘉广场商业B区采光顶及C区观光电梯幕墙工程、泰安名嘉广场商业B、D区以及A区新增夹角玻璃幕墙工程、泰安名嘉广场商业C区玻璃幕墙工程、泰安名嘉广场商业C区西侧玻璃幕墙工程在4989988.73元范围内享有建设工程价款优先受偿权；二、驳回原告曲阜远大集团工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1000元，保全费5000元，共计6000元，由被告泰安名嘉广场置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  马翔人民陪审员  张锐人民陪审员  张雁二〇一九年十二月七日法官助理高文科书记员顾绍武