宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院民事判决书（2019）宁0202民初1667号原告：林伟，住平罗县。委托诉讼代理人：刘某，宁夏致和律师事务所律师。被告：林宏森。委托诉讼代理人：武某，宁夏北地律师事务所律师。原告林某1与被告林某2承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林某1的委托诉讼代理人刘某，被告林某2及其委托诉讼代理人武某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。林某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告林某2向原告林某1支付拖欠工程款1592246元、利息107357.71元，合计1699603.71元；2.本案案件受理费由被告林某2承担。事实和理由：2014年8月24日，林某1与林某2签订平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同一份，约定由林某1为林某2承包的平罗县限价商品住房室外基础设施进行施工，项目包括小区智能监控（含电梯五方通话、围墙红外探测装置）和有线电视；当天双方还签订了平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同补充协议，约定工程款项以平罗县营业房代为方式支付，多退少补。之后，经平罗县审计局对上述工程进行审计，审核智能监控工程1898259元、外网有线电视676659元、电梯五方通话变更签证329712元，工程总价共计2904630元。工程施工期间，因林某1完成的工程价值未达到房屋抵顶价值时，林某1退还林某2款项10万元。现工程已竣工，林某2用5套房屋抵顶林某1施工价款共计1412384元（282447元×4套+282596元），林某2仍需支付林某1下欠工程款1592246元；并要支付逾期利息则应自审计结算之日即2017年10月13日止纠纷受理之日有558天，计算利息为107357.71元。现林维为维护自身合法权益，将纠纷诉至本院，望盼如所请。林某2辩称，一、平罗县府地金源小区工程系由平罗县住房和城县建设局发包，由宁夏住宅建设发展（集团）有限公司承包施工。之后，宁夏住宅建设发展（集团）有限公司将工程中的室外基础设施配套中部分项目又分包给李庆林施工，李庆林又将其的中小区智能监控（含电梯五方通话、围墙红外探测装置）和有线电视部分工程分包给林某2，林某2将施工工程以2104569.08元的价格转包给林某1，林某1将工程分别分包给张和平、王金祥、刘某、赵丽娜等人实际施工。二、林某2与林某1签订的平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同补充协议约定工程管理费为工程款的10%，税款由林某2代扣，工程款的70%的以房屋抵顶方式支付；同时还约定，林某1就工程最终扣除成本后所得利润的40%分配给林某2。工程施工期间，林某2以现金方式支付工人工资有20万元；2015年2月3日及2015年11月4日，经林某1、林某2与李庆林协商，由李庆林以6套房屋直接向实际施工人员及林某1抵顶承揽工程款共计1691980元。经核算在扣除管理费、税金及利润分配后，林某2与林某1之间就工程款项已经结清。三、小区安防系统及通信系统的订做、安装、测试、检验等配套工作均系承揽合同施工范围，林某2与林某1签订的平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同、平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同补充协议均合法有效，其中约定价格2104569.08元为包死价，而工程审计价格系由建设方平罗县住房和城乡建设局与工程总承包方宁夏住宅建设发展（集团）有限公司之间的审定价格，该价格不应对林某1、林某2具有约束力；同时林某1对承揽工程的分包、转包经过也非常清楚，所以应依法驳回其全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。林某1提交的平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同、平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同补充协议、宁正价鉴[2019]第0017号工程造价鉴定意见书、宁夏增值税发票（鉴定费收据）均具有证据的真实性、合法性，在证据关联性上能体现林某1主张待证事实的存在，且所主张待证事实与案件争议之间具有实质关系，予以采信；而平罗县审计局审计报告在证据关联性上与案件争议之间不产生实质联系，不予采信。林某2提交的情况说明、平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同（系林某2与李庆林签订的）、平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同补充协议（系林某2与李庆林签订的）、利润分配及其它细则补充合同仅具有证据的真实性、合法性，在证据关联性上所体现待证事实尚与案件争议之间不产生联系，不予采信；而平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同（林某1与林某2之间签订的）、平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同补充协议（林某1与林某2之间签订的）、房屋顶工程款审批单、工程款支付汇签单、抵顶房明细、委托书、不动产登记信息查询结果证明及手机银行转账记录截图打印件均具有证据的真实性、合法性，在证据关联性上能体现林某2主张待证事实的存在，且所主张待证事实与案件之间具有一定关系，予以采信。本院经审理认定事实如下：2014年8月24日，林某1与林某2签订平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同一份，约定由林某1承揽施工林某2所承包的平罗县限价商品住房室外基础设施项目，承揽项目是小区智能监控（含电梯五方通话、围墙红外探测装置）和有线电视，工期自2014年9月10日至2014年12月10日止为期92天，总价暂定2104569.08元，合同还对其他相关条款等内容进行了约定。当天双方还签订了平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同补充协议一份，又约定由林某2收取林某1工程款10%作为管理费及由林某2代扣工程税金等内容。在承揽合同的实际履行中，林某1又将承揽工程交给赵丽娜、刘某等人进行施工。自2015年2月3日至2017年5月4日止，林某2用府地金源小区6套住宅房抵顶林某1承揽工程款1691980元。在本案诉讼中，林某1于2019年6月3日向本院就其承揽工程的造价申请进行司法鉴定，经本院审查后予以准许。2019年11月6日，宁夏正业通工程咨询有限责任公司作出宁正价鉴[2019]第0017号工程造价鉴定意见，审定承揽工程造价为2580817元及适用税金比例为4.4875%等内容。因双方对承揽工程结算及支付等事宜争议不下，以致纠纷成诉本院。本院认为，林某1与林某2分别订立的平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同、平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同补充协议均系各自意思的体现，内容真实合法，对双方具有约束力。经鉴定案涉承揽工程造价为2580817元，因林某1承揽工程后有将工程交由他人施工的现象。对此，林某1有举证证明责任从而以确定林某2已支付承揽工程款的确切数据。但庭审中其未提供这方面的证据材料，则应以林某2举证证据来确定其向林某1支付工程款确切数额，即林某2用府地金源小区6套住宅房屋抵顶林某1承揽工程款为1691980元。又因上述合同、协议的有效性，则应从承揽工程造价中扣除10%即258081.7元以作为林某1向林某2支付的管理费。庭审中，林某2以约定价款为2104569.08元为包死押以抗辩双方已不存在债权债务关系。但在平罗·府地金源室外基础设施配套建设工程合同关于“合同总价”中写有系暂定2104569.08元，仅按合同解释中的文义解释方法仅会直接得到案涉承揽工程在缔约时工程造价并不确定的效果，故，林某2该抗辩微不足道，显然不能成立。林某2还提及林某1在其民事起诉状中陈述“林某1支付林某210万元”内容，欲说明这10万元款项系分红款项，从而又抗辩双方已不存在债权债务关系。因双方未曾就案涉承揽工程量进行过核算，即便按林某2以上述合同约定的所谓“包死价”确定工程造价，扣减其以房屋抵顶价款、管理费等（如税金），其还欠林某1部分款项，可见该10万元款项应是“房屋价值大于工程价款，林某1找补房屋差价款”的解释较合理，更为重要的是在双方从未就工程价款的支付进行结算的情况下，却在结算前支付承揽利润，也显然也不符合正常的商业交往，该抗辩理由亦不能成立。关于林某1主张支付利息问题，一是案涉承揽工程造价是于2019年11月6日经司法鉴定才得以确定；二是上述合同中约定案涉工程竣工验收合格结算后付至结算价款的95%，但林某1未能举证有竣工验收已合格的证据；三是上述合同约定由林某2代扣税金，又因林某1承揽案涉工程具体要缴纳多少税金，与本案民事案件审理无关系，但林某2代扣税金应包含在下欠工程款中，只有从下欠工程款中扣减相应税金后，才能向林某1支付下欠款项。基于以上原因林某1主张支付工程款利息则欠缺合理性，不予支持。另外，林某2应提前缴纳税金并以相关税务部门出具的正规发票记载的税金作为扣减依据，而不得从下欠工程款中径直扣减税金。再有，林某1在本案诉讼阶段为确定案涉承揽工程造价，支付司法鉴定费3万元，可按双方在本案中确定给付标的额比例并考虑双方对承揽造价结算过错比例在案件诉讼费用中进行分配为宜。综上所述，为维护自然人等民事主体的合法财产权等民事权益。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条第一款、第二百五十一条的规定，判决如下：一、被告林某2于本判决生效后五日内向原告林某1支付下欠承揽款630755.30元；二、驳回原告林某1的其他诉讼请求。如义务方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20096元，减半收取计10048元，由林某1负担5054元，由林某2负担4994元;鉴定费30000元，由林某1负担16000元，由林某2负担14000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。审判员 刘 力 二〇一九年十二月十六日书记员 季佳雯附：本判决适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。本院特别提醒：当事人上诉的，应当于递交上诉状之日起至上诉期届满后七日内，向石嘴山市中级人民法院交纳上诉案件受理费，逾期则视为放弃上诉。