汉中市汉台区人民法院     民 事 判 决 书     (2019)陕0702民初4764号     原告汉台区XX店，住所地汉中市汉台区XX大街XX号。   统一社会信用代码*******。   经营者李某某，女，汉族，生于1993年XX月XX日，高中文化，住汉中市汉台区劳动西路九州蜂蜜园５楼５０３室，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXＸ。   委托代理人高亚忠，汉中市汉台法律服务所法律工作者。   被告李静，女，汉族，生于1982年2月17日，初中文化，住城固县西环二路肉联厂家属院，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人龚金丽，陕西华沃律师事务所律师。   原告汉台区XX店与被告李静劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汉台区XX店经营者李某某及委托代理人高亚忠，被告李静及委托代理人龚金丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告汉台区XX店向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告无须向被告支付违法解除劳动合同（关系）赔偿金；2、请求依法判决原、被告双方的劳动（合同）关系继续履行；3、本案受理费由被告负担。事实及理由：被告李静原系汉中蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司的聘用员工，该公司解散时，原告经营者有偿接收蒙娜丽莎公司租赁的门面、设备等资产，于2018年10月25日工商注册登记为个体工商户，自此原告在原址经营。汉中蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司于2019年3月19日注销。原告注册经营前，被告已在该公司工作，原告成立后，被告仍留用并担任化妆部门经理职务。2019年6月28日，原告邀请拍样大师进行拍样示范培训活动，并于当日召开部门主管及相关工作人员会议（安排活动事前已通知被告，被告已完全知晓，并保证当天不缺席），但被告当天并未上班，也未按时参加会议，直接影响了拍样活动工作的安排。经单位多次催促，在安排会议结束后，被告才回到单位。单位负责人对其提出批评，对被告当天的行为按旷工处理并在单位工作群通报，引发了被告不满，当场与负责人李某某发生争执、争吵，随着争吵的升级，被告情绪失控、要求离职，坚持要求当场给其办理辞工手续。单位负责人只得让负责人事工作的王晓碧同志（该同志亦在现场）给其请辞申请表，让其填写，被告坚称要履行辞退手续，无奈，负责人李某某流着眼泪让王晓碧同志按被告要求办理。王晓碧同志更显无奈，只好在电脑上临时设计了辞退报告空白单，被告此时情绪更加激动，流着眼泪在非常愤怒中填写辞退原因，并不顾在场人的再三规劝，态度坚决地要求负责人签字。在负责人签名后，被告用手机拍照，后愤愤离开单位。原告没有与其解除劳动合同关系的真实意思表示，也未提出与其解除劳动关系，更不存在单方违法解除与被告的劳动关系。被告在回家后冷静下来又经她人劝解沟通，于次日仍正常到岗上班工作。后不知何故，再未到单位上班。之后，原告再三劝留被告还是未果。2019年7月30日，被告提出劳动争议仲裁申请，2019年10月30日，汉台区劳动争议仲裁劳动委员会做出汉台区劳仲案字【2019】号仲裁裁决书，裁决由原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金等。原告不服该裁决，依法提起诉讼。原告认为，被告作为单位员工且是部门经理，更应严格要求自己，遵守劳动工作纪律，服从正常管理，服从服务单位大局，并做出一定的表率。用人单位行使管理并对其违纪行为通报批评，或许方式欠妥，但并无大的过错。被告提出离职要求与单位解除劳动关系，是法律赋予劳动者的择业自主权，原告无奈只能同意。随着被告又继续到岗上班工作，是对其一时冲动提出离职（解除劳动关系）的撤回，原告不但未表示异议，还给予关注理解，同意劳动关系仍然继续履行，被告上班后又不知何故不到岗上班，原告亦未对其作出处理，双方劳动关系仍然继续存续。被告所主张的事实，没有证据证实，不能形成法律事实，请支持原告的诉讼请求。   被告李静辩称，本案原告违法辞退被告事实清楚、证据确实充分，双方之间的劳动关系已于2019年6月28日解除。原告辩称系被告主动离职，双方之间的劳动关系仍然存续，这一主张明显与客观事实相悖。一、被告自2009年9月22日入职蒙娜丽莎公司世纪阳光门店，至2019年6月28日双方解除劳动关系之日，已在该门店勤勤恳恳工作将近十年，由于工作的性质，被告经常起早贪黑，没有享受过正常的国家法定节假日，但被告对这里充满了感情，加上工资收入还可以、和同事相处愉快，被告从没有过离职的意愿，如果不是这次因原告违法辞退，被告不可能离开公司，被告不具有主动离职的动机和条件。二、在仲裁程序中，原告和被告均向仲裁委提交了《辞退报告》，《辞退报告》系民事诉讼证据的书证类型，具有极高的证明力。从该书证所反应的内容上看，无论是标题还是载明的项目，均显示的是“辞退”字眼，而不是“辞职”，二者有根本的区别。另外，仲裁委查明的事实也证实：该书证系原告制作打印，并且由原告负责人李某某亲笔签字确认，该书证已经足以证实原告辞退被告的事实，原告辞退被告缺乏合法合理的依据，系违法辞退。三、除了《辞退报告》，被告提交的微信聊天记录、通话记录及证人证言均可以证实原告违法辞退被告。四、依据相关司法解释及举证规则，原告称被告主动离职，应提供证据加以证明，原告没有任何证据证明系被告自动离职，因此应承担不利后果。综上，原告违法辞退被告，汉中市汉台区劳动争议仲裁委员作出的“汉区劳仲裁字【2019】90号裁决书”，认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求，维持仲裁委的裁决。   原告汉台区XX店围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：1、营业执照、居民身份证复印件；2、劳动争议仲裁申请书、仲裁裁决书；3、工作微信群，事前通知截图、通知、书面请辞申请（空白）、“辞退报告”、王晓碧（王某某）证明材料；4、考勤表、杨杰证明材料、戚金龙证明材料、王晓碧（王某某）证明材料、李某某与王晓碧微信截屏、参保缴费证明、微信截屏、工资表、公司登记基本情况；5、仓库租赁合同复印件一份；6、原汉中蒙娜丽莎摄影设计有限公司注销税务登记。   被告李静围绕其答辩意见提交证据有：1、被告身份证复印件、原告工商登记信息打印件；2、被告的名片、工作牌、公司活动聚会部分照片，被告因公出差照片、离职证明；3、辞退报告、被告被移出公司微信群和经理微信群记录；4、被告工资明细统计表、工资银行流水（2018.4-9月份工资）、工资条；5、原告公司网站部分截屏打印件、北大街门店门头照片、摄影基地门头照片、对外经营签署合同复印件，2019年7月26日活动现场部分照片，原告微信号、客户专用手提袋实物，汉中蒙娜丽莎摄影设计有限公司工商登记信息打印件；6、放假、休息、停休微信截图通知，原告负责人和被告微信请假截图、被告和拍样老师沟通聊天截图，２０１９年６月２８日李某某和被告通话录音及书面整理材料，孟勤证人证言；7、原告在仲裁的时候提交的被告被辞退前１２个月的工资表、被告和化妆部的３员工的聊天记录截图，被告于２０１９年６月２９日与王晓碧聊天记录截图。   本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   根据以上证据以及庭审查明情况，本院认定如下主要事实：被告李静于2009年9月22日到汉中蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司工作，先后担任化妆师、化妆部经理职务，汉台区XX店负责人李某某在得知汉中蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司解散将不再经营时，将该公司的房屋、设备、人手等全盘有偿接收并于2018年10月25日注册成立汉台区XX店，被告李静仍担任化妆部经理一职。2019年6月26日中午十点多，原告汉台区XX店在微信工作群“蒙娜一家人”通知：因29-30号拍样，摄影部27-30号停休，化妆部28-30号停休假（原安排27日至30日休假），做好28日拍样准备工作等内容。被告李静因朋友28日结婚并答应给其化妆，在得知停止休假后，通过微信向李某某请假，内容大意为“拍样老师于2019年6月28日下午四点到汉中，自己于当日下午5点前做高铁赶回汉中，并提前安排人手做好拍样准备工作”，李某某未予批准并要求被告正常上班。与此同时，被告与拍样老师进行了微信沟通，对拍样准备工作事宜进行了对接安排。2019年6月28日下午四点，原告召开工作会议，多次通知被告，被告未按时参加。同时被告李静参加完朋友婚礼与同事乘坐高铁于当日下午五点到达汉中，下车时，李某某给被告打电话让其把化妆部群主让给他人，并告知被告等其7月3日出差回来、7月4日来办手续，原因是被告旷工一天且开会打电话3次未到。随后，李静到原告门店，在与原告负责人李某某交谈中，双方情绪激烈发生争吵，后李静填写原告制作的《辞退报告》，辞退原因为“本人进公司10年，对工作从没分心，现因本人一次旷工辞退，开除”，李某某在店长栏签名。当日下午6点11分，汉台区XX店客服部经理兼协助人事部经理王晓碧（又名王某某）将被告李静移出“蒙娜一家人”群聊，6月29日上午，李静到原告处办理交接手续。7月2日，被告李静被汉台区XX店人事张娇移出“蒙娜丽莎经理群”。   2019年7月30日，被告李静向汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求本案原告支付2019年6月份的工资6000元，并要求原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金计20个月、279560元 。2019年10月30日，汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会做出汉区劳仲案字【2019】90号裁决书，裁决汉台区XX店支付李静违法解除劳动合同赔偿金247865元、2019年6月份工资3865元。裁决书向本案原、被告送达后，原告汉台区XX店在法定期间内诉至法院，要求：1、判决原告无须向被告支付未发解除劳动合同的赔偿金；2、判决原被告之间的劳动合同继续履行；3、本案受理费由被告负担。审理中，被告李静不同意再回原告处工作。   另查明，汉台区XX店注册成立后，仍在原汉中蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司原址经营。被告李静自2018年6月至2019年5月的平均工资为12393.25元。被告2019年6月工资单显示其应发工资为5411元，扣除餐补48元、罚单300元、请假887元、社保扣款1358.50元，实发工资为2818元，被告2019年1月至2月，每月的社保扣款为310元，3月至5月每月的社保扣款为311元。   案件在审理过程中，本院曾主持调解，但因原、被告意见差异较大，故调解未能成立。   本院认为，用人单位从用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据本案原、被告双方举证、质证情况以及诉辩意见，本案主要存在以下争议焦点：1、原告解除与被告劳动合同的行为是否违法。原告主张劳动合同系被告李静主动解除，除其提交的《辞退报告》外，没有提供其它证据证实。且该《辞退报告》虽是由被告李静自己填写，但是在原告经营者李某某见证下填写并由其签字确认，辞退原因为“本人进公司10年，对工作从没有分心，现因本人一次旷工辞退，开除”，结合李某某与被告的通话记录及微信群移出记录，内容应属真实，而不是被告主动解除劳动合同，故原、被告之间的劳动合同于2019年6月28日解除。在劳动合同关系中，用人单位有权对劳动者进行正当合理的管理，劳动者也享有因正当理由请假的权利，双方权利均应得到保护。原告原安排被告李静27日至30日休假，被告李静利用休假时间参加朋友婚礼并负责朋友化妆是对其非工作时间的自由安排，后原告因开展临时工作要求被告28日取消休假，被告作为化妆部经理有义务协助原告处理相关工作，但该工作通知发生在休假时间安排之后，被告已经就休假期间做好外出计划。被告在得知休假取消后及时与原告经营者沟通请假，但其未批准。被告请假未获批准外出的行为虽违反了原告的要求，但事出有因，且其在休假期间对原告拍样准备工作也进行了安排部署，并未影响到第二天拍样工作的顺利进行，未给原告造成严重损害，且被告的违纪行为和旷工次数也未到达“严重”的程度，原告亦没有提交其单位的规章制度，证实被告的行为符合解除劳动合同的条件，故原告以该次旷工将被告辞退的行为缺乏事实依据，其解除行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于违法解除，依据相关法律规定，原告应当向被告支付经济赔偿金。2、被告李静的工作年限是否应该连续计算。被告李静于2009年9月22日入职汉中蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司世纪阳光门店，原告经营者李某某接手该门店后注册登记为个体工商户继续经营。2009年9月22日至2019年6月28日期间，李静的工作地点及工作岗位均未发生变化，仅是劳动合同的主体由原用人单位汉中蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司变更为新用人单位汉台区XX店，汉中蒙娜丽莎婚纱摄影设计有限公司退出时未曾向被告支付过解除劳动合同补偿金或者赔偿金。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款及第二款第一项的规定，在计算赔偿金时应当将被告李静原单位的工作年限合并计算为在原告单位的工作年限，同时依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告李静经济补偿金的计算时间为10个月。3、被告李静的工资收入数额。依据本案原被告双方提交的被告李静离职前十二个月（2018年6月至2019年5月）的工资，计算其平均工资为12393.25元/月，原告称被告李静工资组成中的“回客”收入是被告介绍顾客来本店消费后，根据顾客消费金额、按照一定比例给予被告李静的提成，不应计算为被告李静的工资。从原告诉称的“回客”的特点来看，“回客”应当是原告根据自己的经营特点和经济效益制定的，目的是提高员工的积极性、创造更多的价值，以此增加原告的效益，同时依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条的规定，“回客”项下收入应是李静工资的组成部分，故原告应向被告支付的经济赔偿金为：12393.25元/月×10个月×2倍=247865元。4、关于被告李静6月份的工资。汉中市汉台区劳动争议仲裁委员会做出汉区劳仲案字【2019】90号裁决书，裁决原告向被告李静支付2019年6月份工资3865元，审理中，原、被告双方对此均未提出异议，该数字金额亦与被告李静应发工资数额扣减以往相应项目、数额后的数字一致，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、第二款第一项之规定，判决如下：   一、原告汉台区XX店于本判决生效后二十日内向被告李静支付2019年6月的工资3865元及违法解除劳动合同的经济赔偿金247865元，合计251730元；   二、驳回原告汉台区XX店的其他诉讼请求。    如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。   本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告汉台区XX店负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。                                审判员陈曼                           二〇一九年十二月二十日                                书 记 员 王艺儒      1