四川省渠县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1725民初3811号 原告：四川启元建设工程有限公司渠县分公司。住所地：成都市崇州市唐安东路153号。 法定代表人：寇涛，公司经理。 委托诉讼代理人：宋沿宏，四川银桥律师事务所律师。 被告：陈平树，男，1973年7月5日出生。 委托诉讼代理人：王均均，四川法之缘律师事务所律师。 原告四川启元建设工程有限公司渠县分公司（以下简称启元公司）与被告陈平树劳动争议一案，本院于2019年12月11日受理后，依法由审判员罗实适用简易程序，于2019年12月30日公开开庭进行了审理。原告启元公司的法定代表人寇涛的委托诉讼代理人宋沿宏，被告陈平树及其委托诉讼代理人王均均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告启元公司向本院提出诉讼请求：一、请求对渠劳人仲案〔2019〕57号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正，依法判令原、被告不存在劳动关系；二、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，渠县劳动人事争议仲裁委员会受理审查，做出了渠劳人仲案〔2019〕57号仲裁裁决书。原告认为该裁决认定原、被告劳动关系成立，认定事实错误，依法应当撤销。理由如下：一、原被告之间未签订劳动合同，亦无事实上的用工关系，原告甚至不认识被告，被告在该工地干活并不是受原告雇请、安排。二、被告从事的工种系木工，点天，做多得多，不是按月固定工资。被告在仲裁时自己诉称约定上班时间为：每天上午8：00-12：00，下午14：00-18：00，工资260元/天，但仅仅是自己口头陈述和有利害关系的证人陈诉，并未出示工资表等，无法待证被告在该工地的工作时间固定不变，工资按月给付。三、原被告之间无隶属关系，被告在工地上上班，并不受任何人约束，自行安排工作时间和是否工作，亦不需要向人请假，更不会扣发“固定月工资”，原被告之间并无管理和被管理的关系。故原告认为渠劳人仲案〔2019〕57号仲裁认定事实错误，侵犯了原告的合法权益。 被告陈平树辩称，答辩人于2018年11月14日因受被打比方的管理人杨某生招聘到被答辩人承包的工地（渠县东城良种场灾后重建安置房处的渠县农业农村局办公楼）做装修工作。当时为签订书面劳动合同，口头约定上班时间为：每天上午8点-12点，下午2点-6点，每天8小时，工资260元/天，不包吃住。同年11月1日上午10点左右，答辩人在该工地工作时，在人字形梯上做吊顶钻孔时，不慎从人字形楼梯上摔下受伤，（现场有被答辩方管理人杨某生、郑某平，和两米工人），后被着你敖平及另一人开车送往渠县康宁中西医结合医院住院治疗，27天后出院（期间医药费已由郑某平、杨某生二人支付，答辩人3天板工资也由郑某平与杨某生付清）。尊医嘱回家卧床休养，但一直到2019年4月未见好转，又去渠县人民医院、重庆西南医院、重庆新桥医院住院手术治疗。从康宁医院出院后，公司负责人以无钱为理由，说医好了在算为说词，不再支付费用。答辩人为了维护自身的合法权益，先后向达州市人力资源和社会保障分局工伤股，渠县劳动人事争议仲裁委提出申请，仲裁院通过开庭审理，经审理查明后，给劳社部发布［2015］12号文件《关于确立劳动关系事项的通知》第四条之规定，裁决答辩人与被答辩人之间的劳动关系成立是正确的。答辩人查阅最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》法释［2014］9号第三条之四可以否认被答辩人在劳动仲裁时声称，该工程承包给自然人杨某生的一切说法。被答辩人在诉状中声称原被告之间未签订劳动合同义务事实上的用工关系，但被告（答辩人）确实在原告（被答辩人）承包的工程中干活并且受伤，原告（被答辩人）在劳动仲裁时已经认可了该事实。从答辩人的住院病案首页填写的现住地址、工作单位和被答辩方负责人的地址及入院记录中主诉、现病史：3小时前患者在自己工地上不慎摔倒，这些都是被答辩方——郑某平告知医院的，从这可以看出被答辩方想推卸责任、逃避事实。原告承包装饰工程后未将木工部分分包给杨某生，在被告受伤住院治疗期间，住院病历上留有原告启元公司员工郑某平的电话。 原告为了支持其诉讼请求，提供了如下证据： 1、原告的营业执照、法定代表人身份证明，拟证明原告主体资格合法； 2、四川启元建设工程有限公司的证明，拟证明启元公司成立以来，其分公司从未单独招聘员工； 3、成都市劳动社会保障局出具的启元公司与2019年1月至12月的投保人员名单，共有招聘人员35人，拟证明启元公司中并没有被告陈平树； 4、启元公司的劳动合同样本4份，拟证明启元公司招聘员工都是签订了劳动合同，并没有与被告签订劳动合同； 5、渠县劳动人事争议仲裁委员会裁决书，拟证明被告自述工作时间和工资是每天260元，工资是按天计算而不是按月计算； 6、原告的证人杨某生、马某明证言，拟证明被告务工是通过杨某生联系的，工作上受杨某生安排，工资由杨某生计发，按每天工作8小时260元计算，做一天才有一天工资，不做就没有，不来做也不得扣工资。他到工地只干了几天就受伤了。 被告为了反驳原告的诉讼请求，提供了如下证据： 被告住院病历首页，上面有启元公司员工郑某平的联系电话，由原告给被告支付的医疗费。 对当事人提供的证据本院予以采信并在卷佐证，并结合当事人的陈诉综合予以认定。 本院结合当事人陈述和庭审查明的情况确认以下法律事实： 启元公司承包了渠县农林局办公楼的装修工程，将木工业务部分分包给不具备用工资质的实际施工人杨某生，由杨某生给被告陈平树安排工作，每天按260元计算工资，干一天算一天工资。原告没有明确告知被告陈平树系该公司员工，也未给被告发放工作证、上岗证或工作牌等员工标识；原告未对被告的工作情况进行考勤或考核；原告也没有直接安排被告的工作；被告所完成的工作仅仅是本次装修的木工活，该项事务完成后并没有后续劳动事务的安排，其用工具有临时性、短期性的特征。被告四川启元建设工程有限公司渠县分公司从未单独在渠县招聘公司员工。 被告陈平树在该工地做了三天半后受伤，于2018年11月17日在渠县康宁中西医结合医院住院治疗，入院诊断为胸椎骨折、肝血管瘤、胆囊炎，于2018年12月14日出院。在被告病历的首页上留有启元公司员工郑某平的联系电话，并为其支付了医疗费。 本院认为，本案的争议焦点在于，原、被告之间是否有事实上的劳动关系，还是劳务关系。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。事实劳动关系是指劳动关系双方在建立劳动关系或变更劳动关系时，未按照法律的规定签订书面劳动合同，但双方在实际工作中存在劳动关系的状态。同时，劳动关系具有较强的人身依附关系，劳务关系是劳动者与用工者提供一次性的或特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”以上规定明确了要认定劳动关系，必须同时具备以上三个条件，缺一不可。但原、被告之间不具备以上第二个条件。第二条的规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考情记录；（五）其他劳动者的证言等。”以上规定任何一条，被告陈平树都不具备。第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”承担用工主体责任不等同于用人单位责任，承担用工主体责任并不意味着形成了劳动关系，劳动关系的建立必须符合其成立的必备要件。 最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》（法办[2011]442号）第59条规定：“建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。”虽然原告具有用工主体资格，但被告是由杨某生招聘，为其安排工作，并支付报酬。被告陈平树工作具有临时性和短期性的特征，其工作不受原告启元公司的安排，其劳动报酬也不在原告启元公司领取，被告也不受原告启元公司的规章制度约束，也不是原告启元公司在册员工，也不在原告启元公司2018年员工缴纳社保的名单中。因此，关键在于原、被告双方缺乏建立劳动关系的合意，故原、被告之间不构成劳动关系。 被告陈平树抗辩认为，被告在住院治疗期间，留有原告启元公司员工的联系电话，并为其支付了医疗费，应当认定为劳动关系。原告为被告支付医疗费，是因被告陈平树在原告启元公司工地工作期间受伤，原告应当承担因用工主体而产生的连带赔偿责任，为被告支付医疗费，是一种负责的表现，但不能因此推定双方存在劳动关系。故原告请求确认原、被告不存在劳动关系的诉讼请求合法，本院予以支持。 综上所述，原告要求确认原、被告之间不存在劳动关系的诉讼请求合法，本院予以支持。依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条、第四条的规定，判决如下： 确认原告四川启元建设工程有限公司渠县分公司与被告陈平树不存在劳动关系。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告陈平树负担。 如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  罗实 二〇一九年十二月三十日 书记员  杨琼