上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初75971号原告：施华宏，男，1964年9月7日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：王晶，上海众华律师事务所律师。被告：李杰，男，1971年6月13日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：李文涛(系被告李杰的女婿)，住同被告李杰。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：王艳，中豪律师集团(上海)事务所律师。被告：秦国勋，男，1985年9月4日出生，汉族，住安徽省。被告：中国大地财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广东市。负责人：熊礼文，总经理委托诉讼代理人：陈剑鹏，男。被告：上海百斯特能源发展有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：MaartenGijsbertusHendrikusBijl，职务不详。原告施华宏与被告李杰、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文之前简称太平洋公司)、秦国勋、中国大地财产保险股份有限公司广东市越秀支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用简易程序审理，于2019年9月25日公开开庭进行了审理。审理中，原告申请追加上海百斯特能源发展有限公司(以下至判决主文之前简称百斯特公司)作为被告参加诉讼。原告另申请变更中国大地财产保险股份有限公司广东市越秀支公司为中国大地财产保险股份有限公司广东分公司(以下至判决主文之前简称大地公司)。本院经审核后依法予以准许，并于2019年10月16日对本案公开开庭进行了审理。原告施华宏及其委托诉讼代理人王晶、被告李杰及其委托诉讼代理人李文涛、被告太平洋公司的委托诉讼代理人王艳、被告秦国勋、被告大地公司的委托诉讼代理人陈剑鹏到庭参加诉讼。被告百斯特公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告施华宏向本院提出诉讼请求：1、判令被告方向原告赔偿各项损失：医疗费人民币104,435.57元、住院伙食补助费470元(20元/天*23.5天)、辅助器具费160元、营养费4,200元(40元/天*105天)、护理费8,400元(80元/天*105天)、误工费27,280元(2,480元/月*11个月)、残疾赔偿金136,068元(68,034元/年*20年*0.1)、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费500元、鉴定费2,850元、律师费7,000元。以上损失由被告太平洋公司和大地公司承担70%赔偿责任，由被告大地公司在商业险内承担20%赔偿责任，不属于保险理赔范围的由被告李杰承担70%赔偿责任、被告秦国勋承担20%赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月24日，在上海市浦东新区三林路长清路口，引被告李杰驾驶牌号为沪AFXXXX8的小型轿车和被告秦国勋驾驶的牌号为沪BVXXXX的轻型普通货车及步行的原告发生交通事故，导致原告受伤。经交警部门认定，被告李杰承担主要责任，被告秦国勋承担次要责任，原告承担次要责任。为维护自身合法权益，原告提起本案诉讼。审理中，原告对被告大地公司垫付的1万元无异议，并同意在本案中一并处理。原告变更部分诉讼请求即，要求判令被告秦国勋与被告百斯特公司承担连带赔偿责任。原告另表示原告停发工资两个月，其余工资均已正常发放，故对于误工费，请法庭依法判决。被告李杰辩称，同意被告太平洋公司的答辩意见。律师费，无异议，但要求按照责任比例承担。被告太平洋公司辩称，其对事发经过及责任认定均无异议。被告李杰驾驶的车辆在本被告处投保交强险和商业险100万元，含不计免赔，同意在保险范围内承担责任。对于赔偿比例，被告李杰及被告太平洋公司的赔偿比例为55%，被告秦国勋及被告大地公司的赔偿比例为25%，原告承担20%比例。对各项费用的意见：医疗费，对总金额无异议，但应在保险和医保范围内承担。住院伙食补助费，无异议。辅助器具费，由法院依法认定。营养费，认可40元/天，认可一期营养期90天。护理费，认可40元/天，认可一期护理期90天。误工费，不予认可。原告无误工损失。残疾赔偿金，认可农村标准。对计算年限和计算系数无异议。精神损害抚慰金，按照责任比例。衣物损失费，认可300元。鉴定费，按照责任比例。律师费，不属于保险理赔范围。被告秦国勋辩称，其是被告百斯特公司的驾驶员，驾驶的是该被告的车辆。事发时，被告秦国勋在上班。原告也是该公司的煤气押运员，在卸货期间被被告李杰的车辆撞了。因为被告秦国勋没有将车辆停放在停车位的地方，属于违法，故原告和秦国勋均承担次要责任。被告秦国勋认为，本次事故应该由被告百斯特公司承担赔偿责任，事发时被告秦国勋在履行职务行为。被告大地公司辩称，其对事故经过及责任认定无异议。被告秦国勋驾驶的车辆在本被告处投保交强险及商业险50万元，含不计免赔，故其同意在保险范围内承担赔偿责任。事发时，存在迟延保险情况，需要被告秦国勋说明理由。本被告在本案中垫付1万元，要求在本案中一并处理。关于赔偿比例，被告李杰及被告太平洋公司的赔偿比例为65%，被告秦国勋及被告大地公司的赔偿比例为20%，原告承担15%比例。对各项费用，对伤残等级不予认可，事故造成左胫腓骨骨折。鉴定时，内固定在内，影响到踝关节活动度，待内固定拆除不会影响踝关节活动度。本案伤残评定标准应以胫腓骨骨折，而不是活动度，故对残疾赔偿金和精神损害抚慰金不认可，应待内固定拆除后评定伤残。医疗费，对总金额无异议，但应扣除非医保部分的67,136.59元。住院伙食补助费，无异议。辅助器具费，无异议。营养费，认可30元/天，认可一期营养期90天。护理费，认可40元/天，计算90天。误工费，从银行流水来看，原告只产生了2个月的误工损失，按照2,480元/月，计算2个月。衣物损失费，不予认可。鉴定费，按照责任比例。律师费，不属于保险理赔范围。被告百斯特公司未答辩，亦未提供证据。本院经审理认定事实如下：2018年7月24日15时26分，被告李杰驾驶牌号为沪AFXXXX8的小型客车，沿上海市浦东新区三林路行驶至三林路出长清路西约100米时，与被告秦国勋驾驶的牌号为沪BVXXXX的轻型货车发生碰撞，致作为行人的原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告李杰承担主要责任，被告秦国勋承担次要责任，原告承担次要责任。事发后，原告被送往上海市东方医院住院治疗，花费医疗费104,435.57元(已扣伙食费)。2019年6月6日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为原告因交通事故致伤，遗留左踝关节功能障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限，构成XXX伤残。伤后休息期至评残日前一日，营养90日，护理90日。需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另行休息30日，营养15日，护理15日。原告为此花费鉴定费2,850元。本案肇事车辆即牌号为沪AFXXXX8的小型客车在被告太平洋公司处投保交强险，其中死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2,000元。该车辆的商业险亦投保于该公司处，限额为100万元，含不计免赔。另一肇事车辆即牌号为沪BVXXXX的轻型货车系被告百斯特公司所有，在被告大地公司处投保交强险，其中死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2,000元。该车辆的商业险亦投保于该公司处，限额为50万元，含不计免赔。2018年8月21日，上海市浦东新区川沙新镇华路村民委员会出具居住证明，证明：“……施华宏……自2012年5月至今一直居住在川沙新镇华路村瞿家宅XXX号。”2018年12月28日，上海市浦东新区劳动能力鉴定委员会出具初次(复查)鉴定结论书，确认原告的用人单位为被告百斯特公司，且原告因工致残程度为九级。2019年3月，上海市社会保险事业管理中心出具原告的参保人员城镇职工基本养老保险情况，显示自2017年3月起至2019年2月，被告百斯特公司为原告持续缴纳社会保险金。原告名下工商银行尾号为5069的银行卡的交易流水显示，自2017年9月至2018年8月，每月均有工资进账。自2018年9月至2019年2月，除2018年9月以外，其余月份均有工资入账。(2018)沪0115民初43080号民事判决书认定的事实中确认上海市浦东新区川沙新镇华路村70%以上村民户籍为非农户籍。该判决已经生效。审理中，被告大地公司申请对原告的伤残等级及休息期、护理期和营养期进行重新鉴定。理由为：1、经被告大地公司阅片，其认为原告不存在致残的病理基础。2、原告骨折后未达到12个月，鉴定时内固定在位，鉴定时机不当。本院经审核认为，被告大地公司以其阅片后的判断，主张原告不存在致残的病理基础，但未提供相关依据予以证明。对于鉴定时机，被告大地公司亦未提供依据证明其理由可成立。因此，本院对该申请不予准许。本院认为，鉴于原告虽被认定为工伤，但工伤理赔未实际发生，故被告方应承担相应的侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。同时投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于赔偿责任，本案交通事故经交警部门认定，被告李杰承担主要责任，被告秦国勋承担次要责任，原告承担次要责任。本案肇事车辆即牌号为沪AFXXXX8的小型客车在被告太平洋公司处投保交强险及商业险100万元，含不计免赔。另一肇事车辆即牌号为沪BVXXXX的轻型货车在被告大地公司处投保交强险及商业险50万元，含不计免赔。原告及被告秦国勋在庭审中均表示两人均为被告百斯特公司的员工，事发时系履行职务行为。本案事发时间为15时26分，应属工作时间，且上海市浦东新区劳动能力鉴定委员会已认定原告的伤势构成工伤，用人单位为被告百斯特公司。另外，被告秦国勋提供了其与被告百斯特公司签订的劳动合同，且牌号为沪BVXXXX的轻型货车系被告百斯特公司所有。因此，综合上述情况，本院确认被告秦国勋在事发时系履行被告百斯特公司的职务行为。综上，对于原告主张的各项损失应由被告太平洋公司和大地公司在机动车交通事故责任强制保险范围及限额内先行赔付，各承担50%赔偿责任；其余损失由被告太平洋公司在商业险限额内承担60%赔偿责任，被告大地公司在商业险限额内承担25%赔偿责任，剩余15%损失由原告自行承担；未列入商业险的部分，由被告李杰承担赔偿60%赔偿责任，由被告百斯特公司承担25%赔偿责任，剩余15%损失由原告自行承担。关于原告的各项损失，本院作如下认定：1、医疗费。被告太平洋公司、大地公司均对原告主张的医疗费金额即104,435.57元无异议，本院予以确认。该两被告虽抗辩称应扣除非医保部分的费用，但未提供相关依据，故本院对该抗辩意见不予采纳。因此，本院对原告主张的该医疗费损失依法予以支持。2、住院伙食补助费。本院确认为20元/天，计算23.5天，合计470元。3、营养费。本院确定为30元/天，计算105天，合计3,150元。4、护理费。本院确定为40元/天，计算105天，合计4,200元。5、误工费。原告主张以上海市最低工资即2,480元/天，并无不当，本院予以支持。对于误工期，根据原告提供的工资卡流水，仅显示原告在2018年9月存在误工损失，且原告亦未提供完整的事发后的工资卡流水，即未提供2019年3月14日之后的流水，故本院确定原告误工期为1个月。因此，本院认定原告的误工费为2,480元。6、残疾赔偿金。原告已提供居住证明，证明其在事发前一年居住在上海市浦东新区川沙新镇华路村瞿家宅XXX号，且经(2018)沪0115民初43080号民事判决书认定，该地区应属城镇地区。另根据原告提供的社保缴纳记录等证据，可确认原告事发前的收入来源于上海市城镇地区。因此，原告主张以上海市城镇地区标准即68,034元/年作为该损失的计算标准，合法有据，本院予以支持。根据原告的伤残等级及年龄，本院依法对其主张的残疾赔偿金136,068元予以支持。7、精神损害抚慰金。本院确定为5,000元。8、衣物损失费。本院酌定为300元。9、辅助器具费。根据原告伤情，对于该损失即拐杖160元，尚属合理，本院酌情予以支持。10、鉴定费。该2,850元系原告主张权利救济支出的必要费用，且有票据为凭，故本院依法予以支持。11、律师费。该项损失系原告主张权利救济支出的费用，但原告主张的7,000元过高，故本院酌定为5,000元。根据上述赔偿责任，原告的损失中，律师费5,000元，应由被告李杰赔偿3,000元，由被告百斯特公司赔偿1,250元。医疗费104,435.57元、住院伙食补助费470元、营养费3,150元合计108,055.57元，应由被告太平洋公司、大地公司在交强险医疗费用限额内各赔偿10,000元；剩余88,055.57元，由被告太平洋公司在商业险内赔偿52,833元，由被告大地公司在商业险内赔偿22,014元。护理费4,200元、误工费2,480元、残疾赔偿金136,068元、精神损害抚慰金5,000元、辅助器具费160元合计147,908元，由被告太平洋公司、大地公司在死亡伤残赔偿限额内各赔偿73,954元。衣物损失费300元，由被告太平洋公司、大地公司在财产损失限额内各赔偿150元。鉴定费2,850元,由被告太平洋公司在商业险内赔偿1,710元，由被告被告大地公司在商业险内赔偿712.50元。另外，原、被告均确认被告大地公司垫付1万元，并请求在本案中一并处理。为避免讼累，本院予以一并处理。此外，被告百斯特公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对其自身诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险理赔范围内赔偿原告施华宏84,104元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险理赔范围内赔偿原告施华宏54,543元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险理赔范围内赔偿原告施华宏84,104元；四、被告中国大地财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险理赔范围内赔偿原告施华宏22,726.50元；五、被告李杰应于本判决生效之日起十日内赔偿原告施华宏3,000元；六、被告上海百斯特能源发展有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告施华宏1,250元；七、原告施华宏应于本判决生效之日起十日内返还被告中国大地财产保险股份有限公司广东分公司垫付款10,000元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,752元，减半收取计2,876元，由原告施华宏负担62元，被告李杰负担1,578元，被告上海百斯特能源发展有限公司负担1,236元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  闵纯二〇一九年十二月四日书记员  周钰附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。