苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0508民初9430号原告：尹江山，男，1982年7月2日出生，汉族，户籍地安徽省泗县。被告：苏州汽车客运集团有限公司，住所地江苏省苏州市留园路288号。法定代表人：单建华。委托诉讼代理人：戴昱星，江苏益友天元律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵莉，江苏益友天元律师事务所实习律师。被告：苏州市金阊人力资源有限公司，住所地江苏省苏州市广济南路288号15002、15003、15008室。法定代表人：陈婉清，总经理。委托诉讼代理人：许莉，公司员工。原告尹江山与被告苏州汽车客运集团有限公司（以下简称苏州客运公司）、苏州市金阊人力资源有限公司（以下简称金阊人力公司）、劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行审理，于2019年12月9日公开开庭进行了审理。原告尹江山、被告金阊人力公司的委托诉讼代理人许莉、被告苏州客运公司的委托诉讼代理人戴昱星、赵莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尹江山向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付2011年4月至2019年8月节假日加班工资129969元。2.请求判令被告支付2011年4月至2019年8月工作日的间歇休息时间工资105264元。事实和理由：1本人于2011年4月进入苏州汽车客运集团有限公司从事长途大客车驾驶工作，所有的面试路试复试都是在苏州汽车客运集团有限公司的各级领导层层把关准予通过，劳动关系与苏州市金阊人力资源有限公司签订劳务派遣合同，派遣时间长达五年多。根据中华人民共和国劳动法第六十六条的规定劳务派遣的适用岗位劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。苏州汽车客运集团有限公司长时间大量使用劳务派遣工明显属于违法行为，侵犯了广大职工的根本利益，给安全生产工作埋下了重大隐患。其行为也是对社会不负责任，时至今日很多大客车驾驶员岗位仍然大规模使用劳务派遣工，其违法行为存在连续性。2在我本人的强烈要求下苏州汽车客运集团有限公司于2016年9月与我建立了劳动关系，但是劳动合同的内容并不是与我协商一致后签订的，我为了维护与苏州汽车客运集团有限公司的劳动关系被迫于无奈只能签下这份合同，合同期内我分别向苏州市12345、寒山闻钟论坛及苏州市劳动监察支队反映合同违法一事，最后不了了之。我和苏州汽车客运集团有限公司人力资源处的邱处长在苏州汽车南站三楼会议室就合同违法一事也进行长达两个多小时的交流，并告知使用格式合同条款应该注意的事项，根据合同法第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。我们所有员工在签订劳动合同的时候都是在车队签订的，苏州汽车客运集团有限公司把打印好的劳动合同发到车队叫我们先签，即使对合同有争议也是没有办法解决的，从来没有安排我们职工去集团公司的人力资源处或者说集团公司人力资源处的主要工作人员也未能到车队来与我们面对面的签订劳动合同。在苏州汽车客运集团有限公司工作的员工是没有办法维权，不敢维权，高层领导会以思想不稳定为由对维权的员工进行打击报复，首先就是停驾不提供工作条件降低收入等手段。根据劳动合同法第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。第十九条劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：(一)劳动合同期限；(二)工作内容；(三)劳动保护和劳动条件；(四)劳动报酬；(五)劳动纪律；(六)劳动合同终止的条件；(七)违反劳动合同的责任。劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。因此我与苏州汽车客运集团有限公司签订的劳动合同属于法定合同，不是约定合同。苏州汽车客运集团有限公司与我签订的劳动合同中主要存在以下几点：1薪资福利待遇不明确；2、工资计算方式不明确；3、85元一天的节假日加班工资没有任何法律依据；4、工作日的间歇休息时间不计算工时；5、劳动合同里面没有提醒劳动者对合同有异议的解决方式方法。32011年4月至2019年6月期间苏州汽车客运集团有限公司在支付节假日加班工资时分别按照：2011年至2015年80元一天的标准计算支付，实际差额为74480元。2016年按照85元一天的标准计算支付，差额为14651元。2017年按照90元一天的标准计算支付，其差额为14406元。2018年至2019年按照95元一天的标准计算支付，实际差额为26432元。共计为129969元，计算基数按照目前的社会保险缴费基数和住房公积金缴费基数的基础上进行的，其真实性合法性都是有法律依据的，之前的五险一金基数低是因为苏州汽车客运集团有限公司没有按照国家法律法规足额缴纳。根据中华人民共和国劳动法第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：(一)元旦；(二)春节；(三)国际劳动节；(四)国庆节；(五)法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此苏州汽车客运集团有限公司支付节假日的加班工资按照80元、85元、90元及95元的标准计算支付没有任何法律依据，其己经支付的金额只是我工资的一部分，剩余钱款请求法院依法判还于我。4关于工作日间歇休息时间的工时工资主要事实及法律依据有以下几点：1我于2011年至2013年执行由苏州汽车北站及北广场客运站往返苏州到太仓途径昆山的便捷化班车驾驶工作，单程沿途三十多个站点且每天三个来回。2014年至2016年主要开苏州到桐庐途径富阳站的省际班车，苏州汽车北站发车南站配载，来回进富阳车站上下客，每天驾车时间都在十个小时以上。2016年至2018年驾驶苏州到南通金沙的班线，每天两个来回从苏州西站发车北站配载，总的工作时间也在十个小时以上。2019年主要开南通方向的班车，截止到2019年8月31日我在苏州汽车客运集团有限公司累计行驶里程达1014326.5公里。按照每天实际工作时间累计休息一个小时计算，每个月按照21.5天，一年12个月，我们作为服务性行业基本上全能无休，在苏州汽车客运集团有限公司工作已经八年半多了，目前为止五险一金是按照8353元的基数进行缴纳的。这也是我的实际月平均工资，得出每小时为48元。具体计算方式48乘以21.5天乘以12月再乘以8.5年共计人民币105246元。没有支付的主要依据在劳动合同中已经体现了，被告承认工作日的间歇休息时间不计算工时，劳动合同第四项第七条之规定。因为我开的是大客车，工作日间歇休息是法律强制我休息的，国家法律强制我休息苏州汽车客运集团有限公司却不算我工时，要求我提起30分钟到岗也不算我工时，到站了加油加气搞卫生修车也不算工时，全是霸王条款存。根据中华人民共和国道路交通安全法及公安部123令，国发30号文件中都提出驾驶中型以上客车白天不得超过四个小时夜间不得超过两个小时，其停车休息时间不得少于二十分钟。一旦被认定疲劳驾驶就会被处于罚款200元记12分处罚，而且属于国家法律强制性规定。实行综合计算工时制是有单独的工资计算方式的，企业根据生产需要和经营特点实行计件工资的形式也要计算工时的，不能为了计件就不讲工时。企业实行计件工资制也只能在法定的时间内计算，仲裁时被告出具的工资清单中加班工资明显有伪造变造嫌疑。据我了解苏州汽车客运集团有限公司所有员工不管加没加班都有高额的加班工资，所谓计件计算方式就是公里数乘以单价，目前为止所有员工公认的有0.26元至0.375元一公里，算出来的结果也没有加班工资和里程补贴一说，明显造假。也是剥削工人劳动力的一种表现，为了挽回经济损失请求法官公证判决。被告苏州客运公司辩称：1、原告关于2016年9月1日之前的追索劳动报酬的诉请因为其与金阊人力公司的劳动关系的终止，至今已经丧失了诉讼时效；2、关于法定节假日加班的事实，原告没有初步举证，缺乏事实依据，而且根据江苏省工资支付条例的相关规定，原被告可以就加班工资的标准进行约定，原告法定节假日（11+8）的加班工资标准是按照85-95元每天的标准为计算基数，工作日及休息日的加班工资是按照苏州市最低工资标准为计算基数，并且约定的标准是高于当时最低工资标准的3倍应当具备法律效力，而且原告也认可基于双方约定加班工资标准作为计算基数的法定节假日加班工资已经支付完毕，所以原告第一项关于节假日加班工资的诉请没有事实依据，请求法庭驳回；3、关于原告第二项诉请，双方之间的劳动合同有明确约定工作日工作期间午休时间、间歇休息时间视为休息时间，不计入工作时间，该约定系双方真实意思表示，而且被告属于交通客运行业，属于综合计算工时工作制，原告的工资结构用于计算长途客车驾驶员的工资，也符合客运行业的客观实际，所以原告的第二项诉请也缺乏相应的事实依据，请求法院驳回。被告金阊人力公司辩称：答辩意见同苏州客运公司。本院经审理查明：一、被告金阊人力公司与被告苏州客运公司系劳务派遣合作关系。2011年4月至2016年8月，尹江山与金阊人力公司之间存在劳务派遣劳动关系。2015年2月1日，尹江山（乙方）与金阊人力公司（甲方）签订《派遣员工劳动合同书》，主要内容为，合同期限自2015年4月1日起至2017年3月31日止。月工资为1680元/月，加班工资测算基数按当地当年最低工资标准。甲方根据用工单位提供的考勤数据和乙方的工作业绩为依据，以货币的形式结算核发乙方实得工资，按月发放。工资发放七天后，未提出异议视作无异议。2016年9月1日，尹江山（乙方）与苏州客运公司（甲方）签订《全日制劳动合同书》，主要内容为合同期限自2016年9月1日起至2019年8月31日止，从事长途客车驾驶员工作。经甲乙双方协商一致，对乙方的工资报酬按下列C条款执行：C、甲方实行计件工资制，确定乙方的劳动定额应当是本单位同岗位百分之九十以上劳动者在法定工作时间内能够完成的，乙方在法定工作时间内按质完成甲方定额，甲方按照约定的定额和计件单价，根据乙方的业绩，按时足额支付乙方的工资报酬。(四)乙方加班加点的工资，法定节假日加班工资按95元/日标准为计算基数，工作日及休息日加班加点工资按当年苏州市最低工资标准为基数计算。乙方如对甲方支付的劳动报酬有异议的，应当在劳动报酬签收后3个工作日内向甲方书面提出，经核对属实的，甲方予以补发。未提出异议或者虽提出异议但已超过3个工作日的，均视为对劳动报酬及支付清单数额的认可，对于乙方提出的超过支付清单以外的其他劳动报酬，甲方将不再予以支持。工作日工作期间，乙方用餐时间、工作准备时间、自由活动时间、午休时间、间歇休息时间等视为休息时间，均不计入工作时间。2019年9月1日，尹江山（乙方）与苏州客运公司（甲方）再次签订《全日制劳动合同书》，劳动合同期限自2019年9月1日起至2026年8月31日止，其余合同内容同2016年9月1日的《全日制劳动合同书》。审理中，苏州客运公司提供了2016年、2017年、2018年的《用人单位申请实行特殊工时工作制行政许可决定书》，载明对于驾驶员岗位实行特殊工时工作制。原告尹江山表示，虽然申请了综合计算工时制，但是没有真正按照工时计算工作量。被告方是属于用合法的手段掩盖非法事实。二、尹江山向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：一、确认2011年4月至2016年8月期间尹江山与金阊人力公司的劳务派遣劳动关系。二、两被告支付2011年1月至2019年6月期间的法定节假日加班工资差额129969元。三、苏州客运公司支付2011年4月至2019年8月期间间歇休息时间的全部工资105264元。2019年10月25日，苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁令：一、确认2011年4月至2016年8月期间尹江山与金阊人力公司的劳务派遣劳动关系。二。对于其他仲裁请求不予支持。尹江山不服仲裁，故诉至本院。三、审理中，原告尹江山提供了以下证据：1、驾驶员上岗合同书复印件2份，证明我在苏州客运公司上班。2、2019年8月1日至2019年8月31日驾驶员安全公里月报表复印件2份，没有公里数的就是休息。证明我在客运集团上班存在连续性，我们是按照公里数计算工资的。3、南通汽运实业集团有限公司结算联复印件A4纸2张，证明我一天的工作时间，车牌号苏Ｅ×××××，早上7:35从苏州汽车南站出发到南通东站，10:25从南通东站出发，10:50在苏通园区站配客，之后回到苏州汽车南站。下午1:40再从苏州南站出发到南通东站，再从南通东站在4:35返回汽车南站。每天都是这样的。我提供一个2019年11月16日金沙（南通通州）客运结算单复印件，也是证明工作时间，这份金沙的不是我开的，我原来也开过金沙的，时间比这个还长，是从汽车西站出发的。4、苏州银行流水复印件3页，均是金阊人力资源给我发的工资。5、社保、公积金缴费记录一组。6、审理中，原告申请证人裴某、王某出庭作证，用以证明劳动合同签的是空白合同，不存在双方协商。合同中的80、85、90、95一天节假日加班工资不是自己的真实意愿。被告苏州客运公司对上述证据发表意见如下：1、无异议。但是是劳务派遣。2、有章的真实性认可，没有章的真实性不认可，同时对原告证明目的不认可。3、南通汽运实业集团有限公司结算联真实性认可，但是原告无法证明苏Ｅ×××××是由其本人驾驶，而且从材料上显示的时间并不能客观的反映驾驶员的工作时间，因为这段时间内并不是一直都在开车的，而且原告的证明目的与本案的诉讼请求没有关联性。关于金沙这两份客运结算单，关联性不予认可，不是原告本人开的。4、没有异议。5、没有异议。6、对于两位证人证言的意见：对两位证人所说合同是空白合同给劳动者签署的是不认可的，因为原告作为证据提交的合同中，每份合同第1页乙方劳动者的信息以及最后乙方的签名都是原告本人书写，并且第3页中关于加班工资的金额标准，在合同给劳动者签署的时候，已经打印好的，双方签署劳动合同本身就是达成合意的行为，原告签字即代表对劳动合同所约定内容认可，所以刚才证人所说加班工资从未和他们商量的说法也是不成立的，从签约一开始就讲清楚，而且已经签字了。对两份证人所述的行车津贴的计算基数认可，高速是0.26元每公里，便捷是0.375元每公里，但是不是简单的直接用公里数乘以标准，而是有个系数和计算公式。被告金阊人力公司表示对上述证据的意见均同被告苏州客运公司。四、审理中，被告苏州客运公司提供了以下证据：2017年11月至2019年7月节日加班费发放情况自制表、原告2017年10月至2019年9月工资组成表，证明原告的工资构成，并且证明被告已经足额发放原告的加班工资。被告金阊人力公司表示对上述证据没有异议。原告尹江山对证据发表意见如下：工资构成不合理，不合法，单位提供的这个工资表中除了延时加班费是没有的，其余是有的。行车津贴加上延时加班费才是真正的行车津贴，单位把它一分为二，节日加班费发放我是认可的，只不过没有按照法定标准足额发放。五、审理中，原告尹江山表示，关于节假日加班工资，单位已经按照节假日上班的天数，按照80元、85元、90元、95元的标准予以了支付没有异议，但是单位没有依法付足。同时还陈述，2017年到手收入大概8万元，2018年和2017年差不多，2016年比2017年还要高。2019年因为我劳动仲裁，单位让我跑泰兴，因为线路问题，收入降低。金阊人力公司表示，2016年9月1日前我们全部是按照85元每天发放的。这19天（法定节假日11天+国庆4天+春节4天）都是按照85元每天发放的，我们已经发足了，没有原告所说的拖欠。被告苏州客运公司表示，2016年9月至2017年6月我们按照85元发放，2017年7月至2018年7月是按照90元发放，2018年8月至2019年8月是按照95元发放。19天都是按照这个标准发放。这些标准都是超过同一时期内最低工资的三倍。上述事实，由仲裁裁决书、派遣员工劳动合同书、全日制劳动合同书、驾驶员上岗合同书、南通汽运实业集团有限公司结算联、苏州银行流水、社保、公积金缴费记录、2017年11月至2019年7月节日加班费发放情况自制表、原告2017年10月至2019年9月工资组成表、用人单位申请实行特殊工时工作制行政许可决定书及当事人陈述等证据证实。本院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于2011年4月至2019年8月节假日加班工资129969元。本院认为，用人单位应当建立劳动考勤制度和工资支付制度，书面记录劳动者的出勤情况和工资支付情况，用人单位保存劳动考勤记录、工资支付记录不得少于二年。关于加班工资的计算基数，法律允许用人单位与劳动者进行约定，但约定金额不得低于最低工资标准。首先，本案中关于加班工资的计算基数劳动者与用人单位在劳动合同中对此均有明确约定，且该约定不低于当时苏州市最低工资标准，并不违反法律规定。其次，劳动合同内容除了期限、身份信息之外均是打印件，在让尹江山签字的时候已经存在，尹江山也签字确认，是双方真实意思表示，对双方均具有约束力。再次，尹江山的驾驶员岗位是实行特殊工时工作制并得到了行政许可。最后，原告尹江山也表示关于节假日加班工资，单位已经按照节假日上班的天数，按照80元、85元、90元、95元的标准予以了支付没有异议。综上，本院认为，原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于2011年4月至2019年8月工作日的间歇休息时间工资105264元。本院认为，首先，劳动合同中明确约定工作日工作期间，乙方用餐时间、工作准备时间、自由活动时间、午休时间、间歇休息时间等视为休息时间，均不计入工作时间。该约定系双方当事人真实意思表示，对双方均具有约束力。其次，尹江山的驾驶员岗位是实行特殊工时工作制并得到了行政许可。再次，尹江山在基本工资之外，还可以获得行车津贴、行包费等费用，2016年、2017年、2018年连续三年到手收入都在8万元左右。综上，本院认为，对于原告的该项诉讼请求，不予支持。关于确认2011年4月至2016年8月期间尹江山与金阊人力公司的劳务派遣劳动关系，原、被告在劳动仲裁裁决之后，均未起诉至法院，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《江苏省工资支付条例》第十七条、第六十四条的规定，判决如下：一、确认2011年4月至2016年8月期间，原告尹江山与被告苏州市金阊人力资源有限公司的劳务派遣劳动关系二、驳回原告尹江山的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告尹江山负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院(开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，户名：江苏省苏州市中级人民法院，账号：10×××76)预交上诉案件受理费。审判员 肖 明二〇一九年十二月十三日书记员 廖媛媛