湖南省沅江市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)湘0981刑初290号 公诉机关湖南省沅江市人民检察院。 被告人叶某，男，汉族，初中文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月28日被沅江市公安局刑事拘留,同年9月10日被依法执行逮捕。现羁押于沅江市看守所。 辩护人徐劲松，湖南滨湖律师事务所律师。 沅江市人民检察院以沅检公刑诉[2019]267号起诉书指控被告人叶某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2019年11月18日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。沅江市人民检察院指派检察员熊广宇出庭支持公诉，被告人叶某及其辩护人徐劲松到庭参加了诉讼。现已审理终结。 沅江市人民检察院指控，2019年3月至同年5月，被告人叶某在湖南省益阳市赫山区等地，先后2次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给贩毒人员江某民，共计123克，违法所得人民币2600元。具体犯罪事实如下： 1、2019年3月的一天，被告人叶某在湖南省益阳市赫山区一厕所附近，将甲基苯丙胺23克以4600元的价格贩卖给贩毒人员江某民，获利600元。 2、2019年5月24日，被告人叶某在湖南省益阳市赫山区某小区内，将甲基苯丙胺1包100克以20000元的价格贩卖给贩毒人员江某民，获利2000元。 公诉机关为了证明上述事实，当庭出示和宣读了被告人叶某的户籍信息，沅江市公安局立案决定书、到案经过、发破案报告、辨认笔录及相关书证，证人江某民的证言,被告人叶某的供述与辩解，扣押决定书，扣押物品清单，益阳市公安局物证鉴定所检验报告，手机通话记录单，手机微信支付截图等证据。 公诉机关认为，被告人叶某违反国家毒品管理规定，明知甲基苯丙胺（冰毒）是毒品，予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定处罚。 被告人叶某对公诉机关指控的第1笔事实没有异议。但辩解称，公诉机关指控的第2笔，2019年5月24日，江某民要购买100克毒品，叶某花18000元在“军某几”手上购得100个包子冰毒到益阳市赫山区某小区将100个包子贩卖给江某民，江某民支付20000元给叶某，江某民发现毒品是假的（底粉），即退给叶某要求兑换，之后，叶某试了毒品是假的,但无法联系“军某几”，考虑收了江某民钱，就将原底粉更换包装交给江某民，江某民联系叶某告诉其又是假的，过了几天江某民再无联系，该笔不能认定为犯罪。被告人叶某当庭表示认罪、认罚。 辩护人徐劲松辩护称,公诉机关指控的第2笔江某民与被告人叶某的供述不一致,该笔事实不清,证据不足,江某民取得该毒品后发现是假的,叶某拿毒品找“军某几”退换未果,就将其更换包装交给江某民,实际未交付毒品,该笔不能认定为贩卖毒品的数量。 经审理查明，2019年3月至同年5月，被告人叶某在湖南省益阳市赫山区等地，先后2次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给贩毒人员江某民，共计123克(其中100克未遂)，违法所得人民币2600元。具体犯罪事实如下： 1、2019年3月的一天，江某民联系被告人叶某购买23个包子毒品，叶某就找“军某几”花4000元购得甲基苯丙胺23克。当日晚上，叶某开车在益阳市赫山区某一公共厕所附近，将甲基苯丙胺23克贩卖给贩毒给江某民，江某民支付4600元给叶某后离开。叶某获利600元。 2、2019年5月23日，江某民联系被告人叶某购买100个包子，商定毒资20000元。叶某找“军某几”支付18000元购得甲基苯丙胺100克。次日凌晨，叶某开车到江某民居住的小区，将毒品放置在小区一垃圾桶旁的花围中，江某民取得毒品后用微信支付叶某20000元。之后江某民发现毒品是假的就找叶某退换，江某民发现叶某交给他的毒品仍是假的。叶某获利2000元。 被告人叶某于2019年8月28日被公安机关抓获到案。 上述事实，有以下证据予以证明。 1、被告人叶某的户籍信息，沅江市公安局立案决定书、到案经过、发破案报告、辨认笔录及相关书证证明，叶某的基本身份情况；2019年4月，沅江市公安局在办理张某华贩卖毒品一案中，发现叶某涉嫌贩卖毒品，同年4月20日立案侦查，2019年8月28日将叶某抓获到案；叶某、江某民相互辨认的情况。 2、证人江某民的证言证明，2019年3月的一天，江某民手机联系叶某购买23个包子毒品，当日晚上，叶某开车在益阳市赫山区某一公共厕所附近，将甲基苯丙胺23克贩卖给贩毒给江某民，江某民将4600元丢在叶某车上后离开。2019年5月24日，江某民联系叶某购买100个包子毒品，当日晚上12时许，江某民按约定在益阳市赫山区一废弃商铺旁边的一块大石头边上取得甲基苯丙胺100克，用微信支付叶某20000元，江某民将毒品拿回家后发现毒品是假的，就联系叶某退换，同年5月27日晚12时许，江某民又在益阳市赫山区一废弃商铺旁边的一块大石头边上取得甲基苯丙胺，比原先少些，大约60克，回来发现还是假的，又联系叶某换，到同年5月30日就被公安机关查缴了。假毒品是丢弃了还是被查缴了记不清了，但查缴了的毒品都是叶某的。 3、被告人叶某的供述与辩解证明，第1次是2019年3月的一天，叶某到江某民家玩，江某民问叶某能否搞到毒品，要买23个包子，叶某就联系“军某几”购买，在益阳市银城市场“军某几”交给叶某甲基苯丙胺23克，叶某支付“军某几”毒资4000元。当日晚上，叶某开车在益阳市赫山区某一公共厕所附近，将甲基苯丙胺23克贩卖给贩毒给江某民，江某民支付4600元给叶某后双方离开。第2次是2019年5月的一天，叶某到江某民家玩，江某民要叶某购买100个包子，商定毒资20000元。叶某联系“军某几”后，在益阳市银城市场“军某几”交给叶某甲基苯丙胺100克，叶某支付“军某几”毒资18000元。当日晚上，叶某开车到江某民居住的小区，将毒品放置在小区的一垃圾桶旁的花围中，江某民拿到毒品后即用微信支付叶某10000元，两天后又微信支付了10000元。之后江某民告诉叶某毒品是假的叶某就拿回毒品找“军某几”退换未果，叶某就把假的换掉包装袋交给了江某民。 4、手机通话记录单，手机微信支付截图等证明，叶某、江某民手机通话情况；2019年5月24日江某民微信支付叶某10000元，同年5月26日微信支付10000元的情况。 本院认为，被告人叶某违反国家毒品管理法规的规定，明知甲基苯丙胺等是毒品予以贩卖，贩卖毒品的数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人叶某犯贩卖毒品罪，的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控的第2笔，被告人叶某支付18000元从“军某几”手上购得甲基苯丙胺100克贩卖给江某民，是假毒品，为被告人叶某意志以外的原因，该笔毒品对社会的危害性较小，应认定为贩卖毒品未遂，依法可以减轻处罚。被告人叶某和辩护人徐劲松提出的公诉机关指控的第2笔不能认定为贩卖毒品数量的辩解理由、辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。被告人叶某如实供述犯罪事实，认罪、认罚，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第二十三条，第四十七条，第五十九条,第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人叶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产人民币二万元; （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。自2019年8月28日起至2029年8月27日止。没收财产限本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人叶某违法所得人民币二千六百元，继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张卫国 人民陪审员  许迪平 人民陪审员  汤卫国 二〇一九年十二月三十一日 法官 助理  卢 莉 书 记 员  毛皓华 附录：《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。