安徽省南陵县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0223民初4091号原告：安徽南天建设有限公司，住所地南陵县籍山镇皖南商城南天大厦B座三楼。统一社会信用代码91340223746789394H。法定代表人：黄海，公司董事长。委托诉讼代理人：周宏，安徽皖陵律师事务所律师。被告：南陵县工山镇人民政府，住所地南陵县工山街道，统一社会信用代码113402237330044983。法定代表人：曹小海，该镇镇长。委托诉讼代理人：陆会平，安徽陵阳律师事务所律师。原告安徽南天建设有限公司与被告南陵县工山镇人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周宏、被告委托诉讼代理人陆会平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告立即支付工程款346935.98元，并自2012年11月1日起按照同期银行贷款利率（年利率7.7%）支付利息至付清全部款之日止（截止到诉前为232192元），计579127.98元；2.诉讼费由被告负担。事实和理由：原告于2010年8月通过招标方式中标承建被告财政所及档案室综合楼工程，并签订建筑施工合同。工程于2011年2月22日完工且通过竣工验收、交付使用。2012年8月1日，原告编制建设工程预（决）算书，预算价格为1332902.8元，被告在收到原告预算书后，迟迟不能进行决算。截至到诉前，被告累计支付工程款约95万元。2018年12月7日，经原告再次核算工程量价款为1326935.98元，为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法判准原告诉求。被告辩称，从证据角度看，仅有鉴定结论无其他证据印证，不能作为认定案件事实的依据，如果工程鉴定中有与案涉招投标文件不一致或相矛盾之处，应当以招投标文件作为解决鉴定报告所列争议事项的鉴定说明依据，此外，如果鉴定报告中相应的分部分项，清单计价表中与招投标文件不符的，也应当招投标文件计价；即使法院认定被告还欠原告工程，由于不能付款的原因并非被告主观上造成，在审计报告或法院判决前，被告没有条件和理由付款，因此被告不存在过错，不应承担逾期付款利息。本院经审理认定事实如下：一、2010年7月，原告中标承建南陵县工山镇财政所及档案室综合楼建设工程项目，工程中标价为927272.24元。2010年8月28日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，该合同约定了工程概况、工程承包范围、工程、合同价款等内容。其中在专用条款第26条工程款（进度款）支付约定“双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：本工程款一律以转账方式转入承包人指定帐户；付款时间：一层完工后付至总价的30%；主体完工后付至总价的50%，工程竣工经验收合格后付至总价的80%，工程审价结束付至审核价的90%，余款待工程缺陷责任期满（自竣工之日起壹年）无问题一个月内付清”，专用条款第47条补充条款约定“合同价款的调整：一、甲方与监理现场共同签证引起的工程量增减，按照投标综合单价按实调整；二、设计变更和现场签证增加（或减少）的工程量，按照下述计价规定调整：1.合同中已有适用于变更工程的价格，按已有的价格变更合同价款。2.合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更价款；……”二、2012年8月1日，原告向被告报送建筑工程（决）算书，案涉工程报价为1332902.8元。2012年10月16日，被告向南陵县政府报送《关于要求对工山镇财政所及档案室结合楼进行审计的请示》，审计部门未出具审计报告；2018年8月24日，被告出具说明一份，载明“由安徽南天建设有限公司承建的工山镇财政所及档案室综合楼建设工程，于2011年2月份完工，并经过验收交付，因验收资料缺失，特此说明”；2018年12月7日，原告再次向被告报送案涉工程结算书，结算金额1326935.98元。2019年3月27日，时为被告单位工作人员对案涉工程的相关变更项目作了情况说明。三、2019年10月8日，原、被告协商一致委托芜湖春谷建设咨询有限公司（以下简称春谷公司）对案涉工程造价进行了鉴定，2019年12月12日，春谷公司出具春谷价鉴（2019）001号《南陵县工山镇财政所及档案室综合楼建设工程工程造价鉴定意见书》，鉴定意见“争议项目：原告方外墙涂料调价上报单位增加45元/㎡，我单位暂按增加25元/㎡调整，其中20元差价（共计24971.2元）作为争议项，由法院判决处理。本工程鉴定造价为：壹佰贰拾贰万捌仟柒佰捌拾肆元肆角壹分（1228784.41）”。案涉工程造价鉴定费25000元。四、被告已支付原告案涉工程款计100万元。上述事实，有当事人陈述及经质证的下列证据在卷证实：中标通知书，建设工程施工合同，工政（2012）140号文件，原告提供的工程决算书及工程联系单，被告出具的说明及工作人员出具的情况说明，被告支付工程款清单及明细，春谷价鉴（2019）001号鉴定意见书（含征求意见稿）、鉴定费票据、被告提供的付款凭证等。本院认为，原、被告双方签订的工程施工合同，系真实意思表示，合法有效。案涉工程由原告进行施工，并经验收交付使用，被告应按合同约定履行支付工程款的义务。本案争议焦点是：一、案涉工程造价及已付工程款数额；二、被告是否承担逾期付利息及利息计算标准、起算时间。一、关于工程造价及已付工程款的认定。双方对春谷公司（2019）001号工程造价鉴定书中外墙涂料更换差价部分24971.2元存在争议，应被告方要求原告对外墙涂料予以更换（颜色由白色更换为橘黄色，一般涂料更换为立邦漆），被告方工作人员出具的情况说明也证实了“外墙涂料颜色更换，涂料更换为立邦漆”，更换的差价部分应计入工程价款，综合双方对于更换的涂料价格当时未予确认，现被告也未提供证据印证自己的辩解意见、也无可“参照类似价格”等因素，认定外墙涂料按45元/㎡计价。核定案涉工程的工程造价为1253755.61元（1228784.41元+争议项24971.2元）。现被告提供的凭证证实已付款100万元至原告账户，原告虽然认为其中15万元属其他工程的工程款，但未提供证据印证，据此，认定被告已付案涉工程款100万元。被告尚欠原告工程款项为253755.61元（1253755.61元－1000000元）。二、关于被告是否承担逾期付款利息及利息计算标准。《最高人民法院关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款不一致时如何适用法律问题的电话答复意见》（2001）民一他字2号，明确答复：“审计是国家对建设单位的一种行政监督，不影响建设单位与承建单位的合同效力。建设工程承包合同案件应以当事人的约定作为法院判决的依据。只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确、合同约定无效的情况下，才能将审计结论作为判决的依据。”双方合同26项对工程款（进度款）支付进行了约定，该约定并不具有不以审计结论（审计报告）作为判决依据的情形。因审计部门对案涉工程并未出具审计报告，使得被告无法确认工程总价款，不具备付款条件，而从被告已支付的款项数额、已认定的工程价款上判断，被告并未违反合同约定，故对原告要求被告支付逾期付款利息的主张，不予支持。另，如无特别约定，造价鉴定费用应由发包人承担，原告向春谷公司支付的鉴定费25000元，可认定为由原告为被告代为支付，该笔费用被告应予给付原告。综合上述，被告应支付原告款项数额：余欠工程款253755.61元+鉴定费25000元＝278755.61元。综上，本院对原告要求被告支付余欠工程款及被告承担逾期付款利息的主张，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，判决如下：一、被告南陵县工山镇人民政府于本判决生效后十日内给付原告安徽南天建设有限公司工程款项计278755.61元。二、驳回原告安徽南天建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。案件受理费4796元，由被告南陵县工山镇人民政府负担2300元，原告安徽南天建设有限公司负担2496元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  朱希阳二〇一九年十二月二十七日法官助理叶明奇书记员叶明奇附：本判决依照的法律条文《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。