吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终5733号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所地：吉林省长春市朝阳区西安大路402号。负责人：邵强，总经理。委托诉讼代理人：吴彤，北京市君泽君（长春）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨金祥，男，汉族，1966年3月20日出生，住吉林省德惠市。委托诉讼代理人：程志林，德惠市胜利街法律服务所法律工作者。原审被告：德惠市城市出租车有限责任公司，住所地：吉林省德惠市和平办事处十一区347栋1-6层。原审被告：王永良，男，汉族，1992年4月7日出生，住吉林省德惠市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称人保长春分公司）因与被上诉人杨金祥、原审被告德惠市城市出租车有限责任公司（以下简称城市出租车公司）、王永良机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183民初1085号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保长春分公司上诉请求：1.撤销一审判决，查清事实，依法改判；2.本案二审诉讼费由杨金祥承担。事实和理由：一、原审判决剥夺了我方申请鉴定的权利。我方在审核杨金祥的住院病历后发现杨金祥患有强直性脊柱炎，可能会对本次事故入院治疗产生影响，故于2019年8月5日向原审法院申请对杨金祥的伤病关系参与度进行鉴定，但原审法院没有准许我方申请，即剥夺了我方申请鉴定的权利；二、针对误工费判项，应按月计算，而非按日计算。根据人身损害赔偿司法解释第二十条规定，本案中杨金祥没有固定收入且为农村户口，其误工费应该参照本地区上一年度农业工资标准，但未能证明其在休息日工作并取得相应收入，而原审判决亦认定杨金祥的误工期限（自事故发生之日起至评残之日止）321日并未扣除休息日。三、针对护理费，应当按月计算，而非按日计算。根据人身损害赔偿司法解释第二十一条规定，原审中杨金祥未能证明其护理人员在休息日工作并取得相应收入，而原审认定的护理期限730天即110天的住院天数以及鉴定报告认定的620天的鉴定结论均未能扣除休息日。四、针对营养费，在本案鉴定意见书中记载营养费可参照住院伙食补助费标准即100元/天予以认定，但并无明确的法律依据。综上，请二审人民法院查清事实依法改判，支持我方全部诉讼请求。杨金祥辩称，原审判决认定事实清楚，采信证据、适用法律及做出的判决正确，应驳回上诉，维持原判。一、原审判决没有剥夺人保长春分公司申请鉴定的权利，杨金祥在原审过程中向法院申请依法委托进行鉴定，人保长春分公司在原审当中虽然对鉴定结论有异议，但没有提供相反证据证明鉴定结论存在错误，原审判决正确。二、原审判决对杨金祥误工费、护理费、营养费赔偿数额问题，是根据法律规定并参照《吉林省高级人民法院关于二〇一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》中相关标准计算的，误工费从事发之日至鉴残前一日按农民误工标准计算赔偿、护理费及营养费依司法鉴定意见书依法判决，无错误之处，应驳回人保长春分公司的上诉请求，维持原审判决。杨金祥向一审法院起诉请求：1.要求人保长春分公司在交强险、商业险限额内赔偿其医疗费77192.39元、护理费102287.60元、误工费45293.10元、住院期间伙食补助11000.00元、伤残赔偿金77700.00元、营养费11000.00元、后续治疗费20000.00元、鉴定费3300.00元、医疗器具费689.00元、车辆损失1098.00元、交通费1000.00元、李惠芝被抚养人生活费5139.50元、精神损害抚慰金50000.00元、律师代理费13000.00元，合计418699.59元；2.人保长春分公司赔偿责任不足部分，由城市出租车公司、王永良连带赔偿；3.诉讼费由人保长春分公司、城市出租车公司、王永良承担。一审法院认定事实：2018年8月17日03时30分许，王永良驾驶×××号小型轿车沿德惠市S101公路（德九路26.8公里）由南往北行驶，行至213.8公里处，与其同向前方杨金祥驾驶的电动三轮车相撞，造成两车损坏，杨金祥受伤的交通事故。此事故经德惠市公安局交通警察大队认定王永良承担全部责任，杨金祥无责任。杨金祥受伤先后被送至德惠市人民医院、吉林大学第一医院二部、德惠市人民医院住院治疗,共计110天，诊断为颈脊髓损伤（c5-6）、四肢不完全性瘫痪、颈椎骨折、强直性脊柱炎，支付门诊检查费500.90元、住院费76361.49元、医药费330.00元、医疗器械费689.00元。2019年3月5日，杨金祥向一审法院申请对其伤残等级、营养期限、后续治疗费、出院后护理期限进行鉴定。一审法院委托吉林大众司法鉴定所对其伤残等级、营养期限、后续治疗费、出院后护理期限进行鉴定。2019年7月4日，该鉴定所出具鉴定意见：1.杨金祥此次损伤致残程度评定为捌级伤残。2.杨金祥此次损伤营养费（营养期限）按照临床实际发生的期限计算。其营养费可按住院病人伙食补助每人每天100.00元人民币。3.杨金祥此次损伤后续治疗费约需贰万元人民币。4.出院后护理期限建议陆佰贰拾日为宜。杨金祥支付鉴定费3300.00元、代理费13000.00元。本次事故，杨金祥车辆损失为1098.00元。2019年8月5日，人保长春分公司申请对杨金祥伤病关系参与度进行鉴定。另查明，杨金祥为农村居民，系李惠芝（1932年10月17日出生）之子，李惠芝共生育三名子女。王永良驾驶的车辆登记所有人为城市出租车公司，该车辆在人保长春分公司投保了交强险和50万元的商业三者险及不计免赔。事故发生在保险期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案事故发生后，德惠市公安局交通管理大队经现场勘察作出道路交通事故认定书认定，王永良承担事故全部责任、杨金祥无责任，各方对于该事故认定书均无异议，一审法院予以确认。肇事车辆在人保长春分公司投保了交强险及商业险，杨金祥的损失应首先由人保长春分公司在保险限额内进行赔偿。鉴定费、律师代理费、诉讼费系杨金祥主张权利所产生的合理的、必要的费用，人保长春分公司未提供证据证明该三项费用不在保险理赔范围内，故鉴定费、律师代理费、诉讼费应由人保长春分公司承担。关于本案赔偿数额问题。应根据相关法律规定并参照吉林省高级人民法院《关于二〇一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》中相关标准计算。其中医疗费77881.39元、住院伙食补助费11000.00元（100.00元/天×110天）。人保长春分公司对一审法院委托吉林大众司法鉴定所出具的鉴定意见提出异议，并申请鉴定人出庭接受质询，但未提供证据证明该鉴定意见使用鉴定标准错误，故对该鉴定意见书予以采信。人保长春分公司因鉴定结论分析部分记载杨金祥患有强直性脊柱炎，申请对此次车祸在杨金祥此次损伤后果中的参与度进行鉴定，一审法院未予准许。个人体质即便对损害结果的发生具有一定因果关系，但并非侵权人的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，仅在被侵权人存在过错的情况下，才可减轻侵权人的赔偿责任，故人保长春分公司申请鉴定对证明待证事实无意义，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条规定，一审法院未予准许。综上，在人保长春分公司未提供证据证明杨金祥对损害结果的发生或者扩大存在过错的情况下，人保长春分公司对杨金祥的合理损失仍应在保险限额内承担全额赔偿责任。结合杨金祥提供的户口本、证明、身份证复印件等信息。杨金祥的伤残赔偿金应按农村居民标准计算，数额为77700.00元（12950.00元/年×20年×30%）；误工期限应自事故发生之日即2018年8月17日至定残前一日即2019年7月3日，误工期限为321天，故误工费为45293.10元（141.1元/天×321天）。杨金祥母亲李惠芝被抚养人生活费5139.50元（10279.00元/年×5年×30%÷3人）。后续治疗费20000.00元，护理费102287.60元（140.12元/天×110天＋140.12元/天×620天），营养费11000.00元（100.00元/天×110天）。交通费应根据受害人就医实际发生的必要合理费用予以保护，考虑到杨金祥因本次事故造成损害的实际情况，酌情保护交通费600.00元。精神抚慰金应根据侵权行为所造成的后果、双方责任认定、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定，杨金祥诉请的精神损害抚慰金50000.00元明显过高，应予调整，酌情保护25000.00元为宜。杨金祥因本次事故造成车辆损失1098.00元。鉴定费3300.00元、律师代理费13000.00元。关于本案赔偿数额的计算方法问题，人保长春分公司在交强险赔偿限额内赔偿杨金祥医疗费10000.00元、伤残赔偿金77700.00元、交通费600.00元、精神损害抚慰金25000.00元、被抚养人生活费5139.50元、误工费1560.50元、车辆损失1098.00元，以上合计121098.00元。人保长春分公司在商业险赔偿限额内赔偿杨金祥医疗费67881.39元、后续治疗费20000.00元、住院伙食补助费11000.00元、营养费11000.00元、误工费43732.60元（45293.10元-交强险理赔1560.50元）、护理费102287.60元、鉴定费3300.00元、律师代理费13000.00元，以上合计272201.59元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后在其承保的交强险责任范围内赔偿杨金祥121098.00；二、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后在其承保的商业险责任范围内赔偿杨金祥272201.59元；三、驳回杨金祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7200.00元，由中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担。本院二审审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，人保长春分公司对经一审法院委托吉林大众司法鉴定所作出的鉴定意见提出异议，同时人保长春分公司因鉴定结论分析部分记载杨金祥患有强直性脊柱炎，申请对此次车祸在杨金祥此次损伤后果中的参与度进行鉴定。针对人保长春分公司的异议，一审法院提请鉴定人出庭接受质询，通过本案事实及鉴定人出庭接受质询及鉴定意见内容的分析等，考虑个人体质即便对损害结果的发生具有一定因果关系，但非侵权人的过错，原审判决采信该鉴定意见适当。故对人保长春分公司的该项上诉主张不予支持。关于原审判决保护的误工费、护理费及营养费问题。结合二审审理过程中人保长春分公司对上述三项费用异议之处的相关陈述，原审判决保护杨金祥误工期限321天未扣除休息日存在不当，应予纠正。杨金祥误工期限为321天，计算为10个月零21天，结合《吉林省高级人民法院关于二〇一八年度人身损害赔偿执行标准的通知》中农、林、牧、渔业日、月标准，误工费数额计算为：33651.40元（3068.83元/月×10个月＋141.1元×21天）。关于护理费及营养费，人保长春分公司的上诉主张缺乏依据，不予支持。综上所述，人保长春分公司的上诉求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183民初1085号民事判决第一项；二、撤销吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183民初1085号民事判决第三项；三、变更吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183民初1085号民事判决第二项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后在商三者险限额内赔偿杨金祥260559.89元；四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司其他上诉请求；五、驳回被上诉人杨金祥其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7200.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担6563.00元，由被上诉人杨金祥负担637.00元；二审案件受理费7200.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担5349.00元，由被上诉人杨金祥负担1851.00元。本判决为终审判决。审判长  高云燕审判员  肖 瑶审判员  吕玉玉二〇一九年十二月二十七日书记员  何 珊