江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0830民初2092号原告（反诉被告）：江苏豪磊钢结构有限公司，住所地江苏省盱眙县盱城街道工业集中区广鑫路10号。法定代表人：颜仁峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭龙盛，江苏宗泽律师事务所律师。被告：潘影志，男，1959年12月30日出生，汉族，住浙江省温岭市。委托诉讼代理人：张雪梅，江苏曹骏律师事务所律师。被告（反诉原告）：淮安百纳药业有限公司，统一社会信用代码91320830772486805J，住所地江苏省盱眙县盱城工业集中区广鑫路9号。法定代表人：潘影志，该公司总经理。委托诉讼代理人：张雪梅，江苏曹骏律师事务所律师。原告（反诉被告）江苏豪磊钢结构有限公司（以下至判决主文简称“豪磊公司”）与被告潘影志、被告（反诉原告）淮安百纳药业有限公司（以下至判决主文简称“百纳公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月12日立案受理后，依法适用简易程序于2019年5月7日公开开庭进行了审理。豪磊公司法定代表人颜仁峰及其委托诉讼代理人郭龙盛，潘影志、百纳公司委托诉讼代理人纪凤军到庭参加诉讼。潘影志、百纳公司于2019年5月21日向本院邮寄终止委托代理告知书，终止了与原委托诉讼代理人纪凤军、牟大勇的代理关系，委托江苏曹骏律师事务所律师张学梅代理。后依法组成合议庭适用普通程序于2019年10月14日公开开庭进行了审理，豪磊公司法定代表人颜仁峰及其委托诉讼代理人郭龙盛，潘影志、百纳公司的委托诉讼代理人张雪梅到庭参加了诉讼。于2019年12月20日公开开庭进行了审理，豪磊公司法定代表人颜仁峰，潘影志及百纳公司委托诉讼代理人张雪梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告豪磊公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告共同给付工程款528143元、违约金50000元及利息（利息以528143元为基数从2013年8月15日起按月利率1%计算至还清之日）；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年2月21日，豪磊公司、百纳公司、潘影志签订《江苏佳诺思药业有限公司厂房办公楼建设施工合同》，约定百纳公司将位于盱眙工业集中区机械路东侧新建厂区二幢厂房、一幢办公楼交由原告豪磊公司承建，同时双方对施工范围、质量要求、付款方式、违约责任等进行了约定。后原告组织人员进行施工，并将承建好的厂房交付被告使用。2013年5月15日，经双方结算，百纳公司、潘影志以所建的厂房彩钢瓦质量问题要求签订质量保证协议并扣款6万元，余款528143（788143元—承兑汇票中的20万元—彩钢瓦差价6万元）于三个月内付清，否则承担违约金5万元及每月利息1%。2018年3月9日，豪磊公司将上述债权依法转让给颜信利，后于2019年1月4日对上述债权转让行为予以撤回。为维护原告合法权益，请求法院判令支持原告诉讼请求。被告百纳公司辩称，1.被告百纳公司与原告存在施工关系，但被告公司作为独立法人主体，原告并不是与被告法定代表人潘影志发生施工合同关系，法定代表人潘影志与原告往来中行使的是职务行为，因此，原告起诉潘影志个人无任何依据，应当驳回原告对潘影志的个人起诉；2.原告豪磊公司无权提起本案诉讼主张，2018年3月9日原告已将该债权全部转让给颜信利个人，且颜信利也以个人名义通过诉讼向百纳公司主张权利，原告现在无权主张。原告在债权转让后，又无缘由地向百纳公司发出《撤回债权转让通知书》，该通知是豪磊公司单方发出的，对百纳公司和颜信利均不产生效力；3.被告不具有支付工程款的义务，原告无施工资质，双方签订合同系无效。依据相关法律规定，建设工程无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人才可以请求参照合同约定支付价款，但涉案工程至今未竣工验收合格，被告不应当支付工程款。4.涉案的工程款付款条件尚未成就，虽然所建工程在未经验收合格下使用，但并非被告擅自使用，而是双方签订的质量保证协议并约定了附条件付款，付款条件为该保证协议签订时付款20万元，原告修复好后付款20万元，余款在三个月内付清。协议签订后，百纳公司按照约定付款了20万元，但原告并未对百纳公司的工程进行维修，因此付款条件尚未成就。反诉原告百纳公司向本院提出诉讼请求：1.判令反诉被告支付工程维修费563287.04元；2.请求反诉被告赔偿反诉原告公证费2000元、检验费3000元；3.反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：2012年2月1日，反诉原告与反诉被告签订的关于厂房建造合同，合同约定质量要求为屋顶防水、主体为钢结构和砖混结构，并对钢结构的厚度尺寸进行约定。在合同履行中发现，反诉被告交付给反诉原告的工程出现多处质量问题，包括但不限于屋顶、外墙所有防水未做，多处墙体裂缝、立柱高度不够、高房中间低，彩钢瓦（夹芯板）厚度不够，且已有生锈等多处质量问题。2013年5月15日双方的结算，根据已经发现的工程质量问题进行初步核算，修复费用大约为52万元左右。反诉被告为了配合拆迁，急于用房，因此在双方签订了质量保证协议书的前提下使用了房屋，且按照保证协议约定支付了20万元，但反诉被告收到款项后没有履行维修义务。因反诉被告不具备施工资质，我公司认为其无法完成维修，结合工程造价预算书，反诉被告所建工程存在的质量问题维修费用为563287.04元，扣除未付工程款528143元，反诉被告尚需支付35144.04元。因反诉被告构成违约，依据合同约定，应当承担违约金5万元。反诉原告因修复工程质量问题所支付的费用也应当由反诉被告承担。反诉被告豪磊公司辩称，原告已经取得了房屋所有权证书，涉案工程已经进行了验收并交付。在约定的维修事项中，没有约定修理的质量，仅约定修复完毕即付工程款。现反诉被告进行了维修且修理完毕，反诉原告应当支付工程款。对反诉原告主张的超出合同约定及法律规定的事项，反诉被告均不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告豪磊公司系经营钢结构及配件生产、销售及安装的企业，无建筑施工资质。2012年2月21日，百纳公司（甲方）与豪磊公司（乙方）签订建设施工合同一份，约定甲方将位于盱城镇工业集中区机械路东侧新建厂区二幢厂房、一幢办公楼包给乙方建设。厂房面积为一幢90米*36米=3240平方米，一幢36米*72米=2592平方米。办公楼648平方米（结算时按照实际面积计算金额）造价为办公楼每平方米800元，计人民币51.84万元，（含内外粉刷、不含地板砖等），厂房造价为人民币每平方米430元，计人民币250.776万元。工期五个月，即从2012年3月2日开始动工，2012年8月底竣工。质量要求：办公楼为砖混结构，多孔板，屋顶防水（具体按图施工），厂房要求主体为钢结构和混转结构，正负零以下用红砖，檐高4.5米连同女儿墙共6米高，钢机构为3.4.6H钢，屋顶为7公分夹芯板，上层厚度为0.4毫米，下层为0.25毫米，正负零以下由甲方填平压实，水泥地坪10公分，屋顶水槽用0.2毫米镀锌板，如甲方要求用不锈钢水槽，差价由甲方补齐，C型钢为160毫米*2毫米，线材可以用市场的，不要求国家标准：（厂房内有2件高度7.2米面积为12米*36米=432平方米）。付款方式：2012年3月2日前甲方预付人民币120万元给乙方，厂房钢架完成，甲方再付人民币100万元给乙方，厂房、办公楼主体完工，做地坪前付总造价95%给乙方，余款5%完工后半年内支付。违约责任：双方履行期间，如有一方违约，应承担因违约而给对方造成的经济损失，违约为人民币伍万元整。以上合同造价不含税票，如甲方需乙方提供发票，则税票税金由甲方承担。后豪磊公司法定代表人颜仁峰与百纳公司法定担保人潘影志签订补充协议，补充约定：1、甲乙双方原协议中一幢72米*36米厂房，原定是砖混结构，檐高4.5米，连同女儿墙共6米高，现改为檐高7.2米，总高度8.5米的全钢架结构厂房（其他不变）；2、厂房造价不变，仍按原合同规定的价格执行；3、外墙颜色由甲方定；4、本协议签订后，原协议中此幢厂房的结构按本合同执行，服从本合同规定。该合同由原告豪磊公司盖章及法定代表人颜仁峰签名，百纳公司盖章及法定代表人潘影志签名。上述合同签订后，原告组织相关人员进场施工。2013年5月15日，甲方（江苏佳诺思药业有限公司）法人代表潘影志与乙方（江苏豪磊钢结构有限公司）法人代表颜信利签订质量保证协议书，协议内容如下：一、乙方为甲方承建的坐落于盱眙县盱城镇工业园区厂房出现质量问题，甲方要求乙方保证在五年内不定期无偿修复并保证修复的质量，乙方同意，但遇到地震、洪水等重大自然灾害除外。二、乙方为甲方承建的厂房彩钢瓦因厚度不够，乙方保证付甲方差价款陆万元，由甲方从应付乙方的工程款中扣除。三、本《质量保证协议书》双方签字时，甲方付乙方工程款人民币贰拾万元（承兑汇票）。乙方待厂房修复好后，甲方付给乙方人民币贰拾万元，余款甲方在三个月内付清给乙方。2015年6月18日，潘影志在质量保证协议书中将涉案工程的质量问题列明：1、8块彩钢瓦更换；2、北边高房中间低修复平衡；3、东边墙渗水解决好；4、其他按合同办；5、修复完毕后工程款即日付清。2018年3月9日，豪磊公司与颜信利签订债权转让协议书，豪磊公司将其对百纳公司、潘影志的债权计528143元、违约金50000元及利息（自2013年8月15日起按月利率1%支付利息至还清时止）转让给颜信利。同日，豪磊公司向百纳公司、潘影志发出债权转让通知书，通知书载明：2012年2月21日，江苏豪磊钢结构有限公司与淮安百纳药业有限公司、潘影志签订江苏佳诺思药业有限公司厂房办公楼的建设施工合同，建设的厂房完工交付后，于2013年5月15日进行结算，淮安百纳药业有限公司、潘影志以所建设的厂房彩钢瓦质量为由要求签订质量保证协议扣款6万元，余款52813元（788143元减当日交付面额100万元承兑汇票中的20万元，减彩钢瓦差价6万元）于三个月内付清，否则承担违约金5万元及每月利息1%。根据相关法律的规定及债权转让协议，江苏豪磊钢结构有限公司已将上述债权依法转让给颜信利（身份证号），与上述债权相关的一切权利也一并转让。请你们在接到本通知后与颜信利（住盱眙县，联系电话131××××2222）联系，并履行全部付款义务。被告百纳公司、潘影志认可收到债权转让通知书和债权转让协议。2018年7月9日，颜信利就该受让的债权起诉百纳公司、潘影志，后颜信利以需要补充证据为由，于2018年12月19日向盱眙人民法院提出撤诉申请。盱眙县人民法院于2018年12月21日作出准许撤诉裁定。该案审理中，豪磊公司与百纳公司均认可工程结算单中结算的内容。原告豪磊公司2019年1月4日向百纳公司、潘影志发出撤回债权转让通知书，将2018年3月9日豪磊公司转让给颜信利的债权撤回。被告百纳公司、潘影志认可收到撤回债权转让通知书。2018年3月30日，百纳公司向江苏省盱眙县公证处申请对淮安百纳药业有限公司的办公楼和厂房内部现状拍照的过程进行证据保全公证，2018年3月30日，盱眙公证处出具公证书。被告百纳公司为此支出公证费用2000元。另查明，被告百纳公司已经使用涉案工程。关于协议中提及的江苏佳诺思药业有限公司，被告陈述虽然部分合同签订主体为江苏佳诺思药业有限公司，但加盖的是百纳公司印章，江苏佳诺思药业有限公司已经注销，承担主体应当以印章为准。原被告双方均同意由百纳公司承受合同权利和义务。原告豪磊公司为证明被告所欠款项和违约责任，提交了潘影志和颜信利签订的工程结算单复印件，结算内容：代购电线9482元、代购杆磨开关4574元、代购开关箱内电器1161元、代购防盗门19500元、围墙22500元，合计57217元，已付工程款2440000元，计2497217元。应付工程款3285360元，结欠788143元。同意从承兑汇票（100万元）中扣20万元，彩钢瓦差价款陆万元余款从承兑抵冲，否则月利率一分违约金伍万元。被告百纳公司、潘影志质证认为，结算单的数字系潘影志本人书写，但“同意从承兑汇票（100万元）中扣20万元，彩钢瓦差价款陆万元余款从承兑抵冲，否则月利率一分违约金伍万元”的内容及潘影志的签名均不是我本人书写。原告为证明已经履行了维修义务，向本院提交：1、维修工人李友建证明及收条；2、维修工人邹成波的领款单；3、维修工人张华军领款单；4、7280元的收据存根。被告百纳公司、潘影志质证认为：1、李友建的证明和领款凭证相互矛盾，且李友建是豪磊公司的职工，豪磊公司向其发放的工资与修复涉案工程没有关联。2、对邹成波的领款单真实性和关联性均不认可；3、7280元的收据存根、张华军的领款凭证早于保证书签订日期，与本案无关联性，且真实性不认可。被告为证明原告施工的工程质量问题及需要支出的修复费用数额，提交了1、2019年1月24日的修复通知书一份及EMS回单一份；2、江苏安厦工程项目管理有限公司出具的《工程造价预算书》和情况说明、委托检测费增值税发票3000元，载明：依据委托方提供的修缮范围并经现场测量及现行计价规范，预算造价563287.04元，本预算内容仅供委托方参考使用。原告质证认为，1、对维修通知书的真实性无异议，但认为原告已于2015年11月份对涉案工程进行了维修，涉案厂房已过质保期，除了约定的质量问题，原告不具有维修义务；2、预算书系被告单方委托，内容真实性、关联性均不认可，该预算书造价估算没有任何依据。2019年5月15日，颜信利至本院谈话，其认可豪磊公司撤销债权转让是经过其同意的，并保证不会依据债权转让通知书向债权人主张权利。庭审中，豪磊公司、百纳公司对颜信利谈话笔录真实性均无异议。本案审理过程中，经被告百纳公司申请本院委托淮安市建筑工程质量检测中心有限公司对豪磊公司承建的厂房及办公楼的部分建筑质量进行司法鉴定。淮安市建筑工程质量检测中心有限公司于2019年8月24日向本院发函，因要求相关当事人提供涉案房屋图纸作为鉴定依据，但申请鉴定人未能提供涉案房屋图纸，作退案处理。本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级与他人订立的建设工程施工合同无效。本案豪磊公司系无施工资质的企业，其作为承包人与百纳公司建立的施工合同关系因违反法律、行政法规强制性规定应当认定为无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。一、原告主体问题。对于涉案纠纷中的权利经债权转让后又撤回债权转让的行为，本院认为，原告豪磊公司与百纳公司之间存在施工合同关系，豪磊公司将其对百纳公司享有的工程款债权转让给颜信利，颜信利起诉后又撤回起诉，双方在此期间未实质性的履行各自的权利义务，债权债务关系未发生实质性变化。原告豪磊公司在征得颜信利的同意后通过撤回债权转让并书面告知被告潘影志及百纳公司又重新取得向百纳公司主张债权的权利，该行为不违反法律规定，合法有效，原告可以就涉案工程向被告方主张权利。二、本案工程款是否达到给付条件。本院认为，原告豪磊公司与被告百纳公司签订的建设工程施工合同因违反法律、行政法规强制性规定而无效，在原告豪磊公司完成工程建设并将工程交付被告百纳公司验收使用后，被告百纳公司应当按照双方合同约定支付工程款。本案中，被告百纳公司依据《质量保证协议书》中“待豪磊公司厂房修复好后，付给人民币贰拾万元，余款在三个月内付清给”的约定抗辩付款条件不成就，并以此提起反诉要求原告豪磊公司承担修复费用及其他相关费用。对此本院认为，双方在《质量保证协议书》中仅约定付款条件为修复好，但并未对修复时间、标准、验收等内容作具体的约定。涉案厂房是否存在质量问题或质保问题，并不能以原告豪磊公司是否进行了维修以及维修的方式等内容来认定，鉴于原被告双方对该工程是否存在质量问题产生争议，本院依据被告百纳公司的申请选择有资质的机构对工程质量、修复费用等事项进行鉴定，因被告百纳公司未能提交相关证据而无法鉴定，据此本院认为被告百纳公司未能提交有效证据证明涉案工程仍存在质量问题，故对其抗辩的理由本院不予采信，对其反诉要求原告豪磊公司承担修复费用及相关费用的请求，本院不予支持，综上，被告百纳公司应当向原告豪磊支付尾欠的工程款。三、被告潘影志是否应当承担付款责任。本院认为，豪磊公司与百纳公司形成建设工程施工合同关系。被告潘影志系百纳公司法定代表人，其在《建设施工合同》、《质量保证协议书》签字的应视为履行职务行为，其在涉案工程合同履行过程中的行为所产生的法律后果应由被告百纳公司承担，原告未能提供其他证据证明被告潘影志应当以个人身份承担付款责任，因此原告主张潘影志承担责任，无事实和法律依据，本院不予支持。四、应付工程款数额。豪磊公司已经完成了施工内容，双方就施工内容也进行了结算。在案外人颜信利诉被告百纳公司债权转让合同纠纷的案件及本案中，被告百纳公司在庭审中对双方结算过程均无异议，故本院确认：涉案工程总工程款为3285360元，已付工程款2497217元，结欠788143元，双方在《质量保证协议书》约定，因原告豪磊公司为被告百纳公司承建的厂房彩钢瓦因厚度不够，由百纳公司从应付豪磊公司的工程款中扣除6万元差价，且双方均认可结算后被告百纳公司通过承兑汇票方式向豪磊公司支付20万元工程款，故被告百纳公司应当支付原告豪磊公司工程款528143元。五、关于原告主张的违约金5万元及利息问题。原告为证明利息和违约金标准，提供了建设工程施工合同及工程结算单复印件，但被告质证认为，结算单中违约金和利息条款并非被告法定代表人书写，且结算单中潘影志的签名也非本人所签。本院认为，豪磊公司与百纳公司签订的建设施工合同无效，合同中约定的5万元违约金条款也归于无效。对于结算单，因原告提供的系复印件，被告百纳公司对其中关于违约金和利息的记载未予认可，原告亦未能提供其他证据证明该记载内容系百纳公司、潘影志真实意思表示，故对原告依据结算单中约定主张利息和违约金本院不予支持。本案中，原告豪磊公司与被告百纳公司在《质量保证协议书》中约定了待原告豪磊公司将厂房修复好后3个月付款，原告豪磊公司亦认可在协议签订后对涉案厂房进行了维修，故本院认定在协议签订时的付款条件尚未成就。鉴于本案中被告百纳公司未能提交有效证据证明涉案厂房仍然存在质量问题，原告亦未能提交充分证据证明涉案厂房维修完成的时间，故未付工程款利息应从起诉之日起计算为宜。双方对逾期付款利息未作约定，被告应当按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，因自2019年8月20日起，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率标准已经取消，故2019年8月20日之后的利息标准应按照全国银行拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告淮安百纳药业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏豪磊钢结构有限公司支付工程款528143元元及利息（自2019年4月12日起以528143元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月20日，自2019年8月21日起以未付工程款为基数按全国银行拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算利息至实际付清之日止）。二、驳回原告江苏豪磊钢结构有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告淮安百纳药业有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费12592元，由被告淮安百纳药业有限公司负担10000元，由原告江苏豪磊钢结构有限公司负担2592元；反诉案件受理费4992元，由反诉原告淮安百纳药业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  王德宝人民陪审员  罗九洲人民陪审员  黄金标二〇一九年十二月二十一日书 记 员  杨 帆附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明。