江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0804民初6660号原告：周雪根，男，1966年10月27日出生，汉族，住苏州市。原告：何雪盈，男，1969年12月30日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。两原告共同委托诉讼代理人：阮伟华，淮安市淮阴区东方法律服务所法律工作者。被告：王建军，男，1964年5月26日出生，汉族，住淮安市清江浦区。被告：顾健，男，1965年10月14日出生，汉族，住淮安市清江浦区。被告：淮安市三泰新能源有限公司，住所地淮安市淮阴区王兴镇新兴村一组。法定代表人：王建军，该公司执行董事。三被告共同委托诉讼代理人：刘新彤、齐晓燕，淮安市清江浦区清江法律服务所法律工作者。原告周雪根、何雪盈与被告王建军、顾健、淮安市三泰新能源有限公司（以下至判决主文前简称三泰公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理，依法适用简易程序于2019年11月27日公开开庭进行了审理。原告周雪根、何雪盈及两原告共同委托诉讼代理人阮伟华，被告王建军、顾健、三泰公司法定代表人王建军及三被告共同委托诉讼代理人刘新彤、齐晓燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周雪根、何雪盈向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告王建军、顾健签订的《公司投资合作协议书》；2、判令三被告连带退还原告投资款79万元；3、诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年4月10日，两原告与被告王建军、顾健签订《公司投资合作协议书》，约定双方共同在淮阴区王兴镇投资经营被告三泰公司，原告以三台颗粒机及其配套设备等生产设备加流动资金（94万元）作为投资，出资额占总股本55%，如企业生产需要可以补充资金；被告以租赁的厂房外加购置轧碎机、粉碎机、地磅及配套设备等生产设备入股，总投资以70万元为限，占总股本45%；购置装载机、铲车、料仓以及公用工程配套项目属于双方共同投资。双方作为共同投资人应于2018年4月10日前按照分工，将相关设备采购或搬迁到位，余额部分出资汇入指定银行账号，双方按投资比例利益共享、风险共担，双方以出资额对公司承担责任，双方委托原告代表共同投资人执行共同投资的日常事务，每月支付管理人工资，双方承诺有一方违约并造成其他共同投资人损失的，以投资额向其他共同投资人承担违约责任。合同签订后，原告履行了投资、管理的义务，但被告违反合同约定，在购置设备上不配套，导致机械设备经常损坏和停产，并在被告负责销售时中饱私囊，导致本该盈利的企业无法经营。原告多次要求被告退还原告的投资款未果。被告王建军、顾健辩称：1、原告诉请解除《公司投资合作协议书》无事实和法律依据，双方签订该协议书是为了作为发起人参与被告三泰公司发起、设立事宜，该协议针对股东出资、出资比例、管理人以及股东的禁止性行为等进行了约定，具有公司章程般的效力，也是双方合作经营三泰公司的依据，自2018年4月10日起，被告已经依据协议将三泰公司交由原告经营，原、被告都按照合作协议出资到位，由于原告的懈怠，没有进行股东变更登记，实际上，原告作为公司股东不仅主持公司的经营，并和答辩人一起召开股东会，对公司的重大问题作出决定并形成股东会决议，所以，该协议书因公司正常运作已经完成使命，实际上已经无法解除；原告提出的解除条件无事实依据，相反，原告利用自身经营公司的便利，将协议中约定的机器设备以老旧设备代替，导致公司损失数十万元，致使公司经营不利，最终无法经营，原告才是协议书的违反者；本案应是股东出资纠纷，而非合伙协议纠纷。2、原告请求返还投资款79万元无事实和法律依据，原告依据该投资款已经成为被告三泰公司占55%股份的股东，已经不是协议书调整的范畴，如原告想主张权利，也只能依据公司法对公司进行清算后所剩财产进行分配。3、2019年8月29日，两原告与被告王建军、顾健以自己的认知针对被告三泰公司的资产进行了结算整理，一致认为被告三泰公司资产为360223.5元，此时，原告主张返还79万元违背诚实信用原则，也无事实依据。被告三泰公司辩称：1、被告三泰公司不是本案适格被告，原告起诉的案由为合伙协议纠纷，而投资协议书系两原告与被告王建军、顾健所签订，根据合同相对性，被告三泰公司不是协议当事人，不是适格被告；2、投资协议书已经无法解除，因为原告对被告三泰公司的出资已经到位，也直接参与了公司的经营和管理，协议书已经履行完毕，原告诉请解除协议书无法律依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月5日，被告三泰公司在注册成立，公司股东为被告王建军、顾健，被告王建军任公司法定代表人。2018年4月10日，两原告与被告王建军、顾健签订《公司投资合作协议书》，甲方为原告周雪根、何雪盈，乙方为被告王建军、顾健，协议书约定，经友好协商，甲乙双方就合作投资事宜并由乙方作为发起人参与三泰公司的发起设立事宜，达成本协议，协议书主要内容如下所述。第一条约定各方投资额和投资方式：甲方以三台颗粒机及其配套设备等生产设备加流动资金作为投资，其出资额占总股份55%，如企业生产经营需要，可以补充资金；乙方以租赁厂房并进行公用工程改造，另购置轧碎机、粉碎机、地磅及配套设备等生产设备，投资以70万元为限，占总股本45%；购置装载机、铲车、料仓以及公用工程配套项目由甲乙双方共同投资；甲乙双方同意，以乙方注册成立的三泰公司为项目投资主体；甲乙双方作为共同投资人应于2018年4月10日前按照分工，将设备采购或搬迁到位，余额部分出资额汇入指定银行账户。第二条关于利润分享和亏损分担：共同投资人按股权比例甲方55%、乙方45%分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损；共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人以其出资额为限对公司承担责任；共同投资人的出资形成的股份及其孳息为共同投资人的共有财产，由出资人按股权比例共有；共同投资于公司的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产；公司解散，甲乙双方分别投入的设备由各自处置，共同投入的资产按股权比例承担收益或损失。第三条约定了事务执行：共同投资人委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，其他投资人有权检查日常事务的执行情况，甲方有义务向其他投资人报告经营状况和财务状况；甲方执行共同投资事务，产生的收益归全体投资人，产生的亏损或民事责任，由全体投资人共担；甲方在执行事务时，如因过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失，应承担赔偿责任；转让共同投资于公司的股份、以股份对外出质、更换事务执行人的必须经全体投资人同意。第四条约定了投资的转让：共同投资人向投资人以外的人转让全部或部分股份的，需经全体共同投资人同意；共同投资人之间转让全部或部分股份时，应当通知其他共同投资人；共同投资人依法转让其股份的，同等条件下，其他共同投资人享有优先受让的权利。第五条约定了其他权利和义务：甲、乙方不得私自转让或处分共同投资的股份；共同投资人在公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额；三泰公司成立后，任何共同投资人不得从共同投资中抽回出资额；公司成立后，甲乙双方需根据运营情况继续合作经营投入，共享投资利润、共担投资亏损，另每月支付甲乙方项目市场经营管理人员工资。第六条约定了违约责任：甲乙方承诺在其违约并造成其他共同投资人亏损的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。2018年6月21日，被告三泰公司向原告周雪根出具收据一张，收款金额为50万元，收款方式为现金+转账，收款事由为收投资款；2018年6月21日，被告三泰公司向原告何雪盈出具收据一张，收款金额为20万元，收款方式为转账，收款事由为收投资款；2018年6月29日，被告三泰公司向原告周雪根出具收据一张，收款金额为10万元，收款方式为转账，收款事由为收投资款；2018年8月13日，被告三泰公司向原告何雪盈出具收据一张，收款金额为12万元，收款方式为转账；2018年8月13日，被告三泰公司向原告周雪根出具收据一张，收款金额为2万元，收款方式为转账，收款事由为投资款。原告周雪根、何雪盈与被告王建军、顾健签订协议书并履行了协议书约定的出资义务后，双方并未到工商登记部门办理股权变更手续，但两原告实际参与了被告三泰公司的经营。2019年3月5日，原告周雪根、何雪盈，被告王建军、顾健签订《淮安市三泰新能源有限公司股东会议》，内容为2019年3月4日下午，三泰公司全体股东就公司经营问题召开会议，讨论承包、生产、销售等具体问题，达成一致意见，形成如下会议纪要：总结公司开业以来的亏损情况，决定将生产及配套业务向外承包，公司提供场地、设备、工具及生活配套实施，只承担原料、包装物采购及产品销售，其他由承包团队负责，决定由何雪盈带领团队进行承包；公司增加监事一名，负责财务监管；产品销售货款必须交到公司账户，特殊情况客户付现金或通过微信、支付宝转账的，经办人需在两日内将货款交到公司账户，否则按日0.5%进行处罚；考虑到公司资金紧张，对之前所欠股东管理者工资不予补发；公司会计为所有股东及投资人开设银行交易信息通知业务，以便共同监督公司首付款。2019年7月26日，被告三泰公司召开股东会议，参会人为原告周雪根、何雪盈，被告王建军、顾健，本次会议上，被告王建军、顾健提出将公司转让给别人，并对公司进行清算，并提出被告王建军、顾健已投资85.76万元，根据原、被告双方签订协议书，被告多投资了15.76万元，应该予以退还，原告周雪根、何雪盈不同意退还。被告认可在该股东会议记录上签字，但对记录的内容不予认可，但并未能提供证据予以证实。2019年8月29日，两原告及被告王建军、顾健共同制作《三泰新能源现有资金情况》，该明细载明三泰公司现有银行存款和债权扣除对外债务和应留存的工资等，尚余360223.5元，并载明如有未发生的费用，从公司款中按实报账。上述事实，有当事人的当庭陈述、合作协议书、收据、股东决议、资金明细等证据在卷佐证。经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告周雪根、何雪盈与被告王建军、顾健签订的公司合作协议书系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的规定，也未损害国家、集体或第三人的权益，应属合法、有效的协议，原、被告双方均应按照协议的约定履行各自的义务。原、被告签订的协议书明确载明签订该协议书的目的是为了双方合作设立被告三泰公司，协议书明确载明了双方的出资方式以及出资后所占公司的股权比例，协议签订后，原告参与了被告三泰公司的经营，并按照协议约定对公司的日常事务进行执行和管理，至于没有至工商部门进行股权变更登记，原告庭审时称是由于对相关规定不甚了解。协议书第五条第3项明确约定被告三泰公司成立后，任一投资人不得从共同投资中抽回出资额。现原告以被告王建军、顾健出资不到位、在被告三泰公司经营中将公司财产据为己有等理由请求判令解除双方签订的合作协议书，并要求退还出资款，原告对自己的主张应该举证加以证明，但原告并未能出示任何证据来证实上述诉称的事实，理应承担举证不能的不利后果；况且原告与被告王建军、顾健签订的合作协议书中明确约定被告三泰公司成立后，任何一方不得抽回出资额，合作协议书中也未约定科技解除协议的情形，原告亦未能举证证明存在合同法第九十四条规定的解除事由，故，原告要求解除与被告王建军、顾健签订的合作协议书并要求三被告连带偿还出资款无事实和法律依据，依法应予驳回。本案调解未果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告周雪根、何雪盈的诉讼请求。案件受理费11700元，减半收取5850元，由原告周雪根、何雪盈负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（缴纳上诉费收款单位：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行清江浦支行，账号分别为：周雪根6232636100125940554，何雪盈6232636100125948250，王建军6232636100125948243，顾健6232636100125948235，淮安市三泰新能源有限公司6232636100125948227）。审判员  张庆华二〇一九年十二月二十七日书记员  孙亚伟