重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0154民初7575号原告：周小清，女，1980年10月1日出生，汉族，住重庆市开州区。被告：余渊，男，1989年8月9日出生，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：向中海，重庆弘全律师事务所律师，系特别授权。委托诉讼代理人：邹怀敏，重庆弘全律师事务所实习律师，系特别授权。原告周小清诉被告余渊民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告周小清，被告余渊的委托诉讼代理人向中海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周小清向本院提出诉讼请求：1、判决被告偿还原告本金100,000元及其2019年4月15日起至付清本息止按月利率百分之二计算利息；2、对设定抵押的房屋享有拍卖、变卖、折价的优先受偿权；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告因投资于2019年1月16日向原告借款100,000元并约定月息3分，被告将其所有的位于开县XX街道XX号XX幢XXX房屋作为抵押并办理了抵押登记。借款后，被告支付了两个月利息，借款当天被告给付3,000元利息，于借款后第二个月15号左右给付3,000元利息。借款到期后，经原告多次催收无果，特起诉至法院，请求依法判决。被告余渊辩称，被告向原告借款100,000元系其真实意思表示，出具借条属实，双方签订了《借款合同》。借款当天，原告索要利息3,000元，实际支付被告借款97,000元，本案应按97,000元计算本金。原、被告未约定月利率3分，约定的利息应以《借款合同》载明的月利率2%为准。原告主张从2019年4月15日起计算利息，足以说明被告共计支付了三个月利息，对于被告支付的另外两个月利息，请求法院依法核算。本院经审理认定事实如下：2019年1月15日，被告余渊作为借款人向原告周小清出具借条一张，该借条载明：“今借到周小清人民币100,000.00元整大写：壹拾万元整每月按3%利息支付给周小清收款帐号：户名：余渊XXXX（工商银行）借款人：余渊2019年1月15日”。同日，在出具借条之后，双方又签订了《借款合同》，该合同约定，被告余渊向原告周小清借款100,000元，月利息2%，借款期限自2019年1月15日起至2019年4月14日止，被告余渊自愿用渝（2016）开县不动产权第XXXX号房屋作抵押。2019年1月16日，原告周小清向被告指定账户转款100,000元。同日，原、被告就被告所有的位于开县（现开州区）XX街道XX街XX号XX幢XXX的房屋［不动产权证号：渝（2016）开县不动产权第XXXX号］办理了抵押登记,该抵押登记为第二顺位。另查明：原告在庭审中自认被告于借款当天支付利息3,000元，在借款后的第二个月15号左右支付利息3000元。上述事实，有《借条》、《借款合同》、《不动产登记证明》、转账凭证及原被告当庭陈述等证据在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告余渊向原告周小清借款并签订《借款合同》，原告也通过转账支付的交付方式向被告余渊履行了资金出借义务，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”的规定，原告周小清与被告余渊之间的借贷关系自原告周小清向被告余渊提供借款时便发生法律效力。本案借条及借款合同上载明的借款金额虽然为100,000元，但被告于签订借款合同的当日即支付利息3,000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”，被告于借款当日所支付的利息属于在本金中扣除利息的情形，故本院依法认定原告实际出借金额应为97,000元。关于利息标准的认定，本案借条中载明的利息标准为月利率3%，借款合同中载明的利息标准为月利率2%，因借款合同在出具借条后签订，且该合同合法有效，亦为双方办理抵押登记时向抵押登记部门提交的登记备案的合同，故该合同对于借款利息所作出的变更应对双方具有约束力，本院依法确认涉案借款利率标准为月利率2%。庭审中，被告称共计支付了三个月的利息，但未提交任何证据加以证明，本院不予采信。虽原、被告签订借款合同的时间为2019年1月15日，但原告于2019年1月16日才支付借款，故借款利息的起算日应为2019年1月16日，从2019年1月16日起以借款本金97,000元为基数，按月利率2%计算至2019年2月15日，利息应为1,940元，被告支付3,000元，多支付的1,060元应该折抵本金，折抵后，被告尚欠的借款本金应为95,940元。现双方约定的借款期限已过，被告理应偿还尚欠借款本金95,940元。对于原告主张的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，故被告理应从2019年4月15日起以尚欠借款本金95,940元为基数，按月利率2%支付利息至还清95,940元时止。对于原告主张的优先受偿权，双方签订的借款合同中约定，被告将其所有的位于开县（现开州区）XX街道XX街XX号XX幢XXX的房屋［不动产权证号：渝（2016）开县不动产权第XXXX号］为涉案借款提供抵押担保，该房屋已办理抵押登记，抵押权依法设立。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿…”之规定，原告周小清作为抵押权人有权在债权范围内行使优先受偿权,但因其设立的抵押登记为第二顺位,根据《中华人民共和国物权法》第一百九十九条规定:“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿….”,故其享有的优先受偿权范围仅为抵押物折价或者拍卖、变卖的所得款超出顺位在先的担保债权的部分。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款、第一百九十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条的规定，判决如下：一、被告余渊在本判决生效后十日内偿还原告周小清借款本金95,940元，并从2019年4月15日起以借款本金95,940元为基数，按照月利率2%支付利息至还清95,940元时为止；二、如被告余渊未在本判决确定的期限内给付上述债务，原告周小清有权在上述条款确认的债权范围内对被告余渊名下的坐落于开州区XX街道XX街XX号XX幢XXX的房屋［不动产权证号：渝（2016）开县不动产权第XXXX号］的折价或者拍卖、变卖的所得价款超出顺位在先的担保债权部分享有优先受偿权；三、驳回原告周小清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,411元，由被告余渊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决即发生法律效力。自本判决生效后，权利人可以向本院或者本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。权利人逾期不申请执行的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  熊 军人民陪审员  张宏德人民陪审员  谭学军二〇一九年十二月十二日书 记 员  付 凯