山东省平原县人民法院执 行 裁 定 书(2019)鲁1426执异70号之一申请执行人:张宝国，男，住山东省平原县。委托诉讼代理人：胡金良，山东乐和律师事务所律师。被执行人：平原县凤楼棉业有限公司，住所：山东省德州市平原县。委托诉讼代理人：郑曰彬，平原润法法律服务所法律工作者。第三人：沙玉山，男，住山东省平原县。委托诉讼代理人：郑曰彬，平原润法法律服务所法律工作者。第三人：陶凤武，男，住山东省平原县。委托诉讼代理人：郑曰彬，平原润法法律服务所法律工作者。本院在执行张保国与平原县凤楼棉业有限公司民间借贷纠纷一案过程中，申请执行人张保国向本院申请追加沙玉山、陶凤武为被执行人，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。张保国提出申请事项：请求依法追加被申请人为(2019)鲁1426执恢114号执行案件的被执行人。事实及理由：申请人与风楼公司民间借贷纠纷一案，平原县人民法院作出(2017)鲁1426民初1111号民事判决书，判决风楼公司支付欠款159214元及利息。判决生效后，申请人申请法院执行，经法院调查没有查到可供执行财产。现申请人经查询凤楼公司现为一人有限公司，公司股东为沙玉山。根据《公司法》第六十三条，经查询两被申请人作为公司原股东(沙玉山也是现股东)至今并未实际足额出资，根据《公司法》第二十八条、《公司法解释(三)》第十三条之规定，被申请人并未全面出资，严重侵害申请人的合法权益。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条,依法申请追加上述被申请人成为本案被执行人、要求其承担凤楼公司对申请人的债务。凤楼公司称，一、风楼公司的由来。2015年6月前,凤楼公司原称平原县第四棉油加工厂,是平原县供销合作社联合社的下属企业。2015年6月2日改制后，注册成为凤楼公司，并法定代表人巩铁华，监事岳益华，认缴出资355万元，出资方式货币。2016年11月20日法定代表人变更为沙玉山，监事陶凤武，认缴出资255万元和100万元，出资方式实物出资。但公司的注册地、经营范围仍是四棉厂的注册地和经营范围，据沙玉山、陶凤武了解，自凤楼棉业成立后巩铁华、岳益华未按公司注册出资，使用的仍是四棉厂的场地和设备，并且该公司自成立以来也未按经营范围经营，因为棉花收购、加工早已停止，设备也出卖了大部分。二、凤楼公司的性质。凤楼公司名为注册成立的法人企业，但该企业仍隶属平原县供销合作社联合社，从法定代表人任命，到企业员工的管理，公司的收入、财产均属县社掌控管理。凤楼公司的经营来源于原厂地、厂房租赁、设备的变卖，其它无任何经济收入，且每月上报给县社资产损益表财会帐，每年向县社交纳租金，剩余的收入支付员工生活费、待业职工的医疗保险等，且上任经理巩铁华卸任时，已将该企业的租赁金收到了2020年后，有的收到了2030年以后，现任经理沙玉山连租金都收不到，现每月员工工资都不能发放，每月只发500元生活费度日。对此被申请人已提供了大量的证据提交法庭，完全能证明该事实。三、沙玉山、陶凤武的出资方式。根据沙玉山、陶凤武提交的企业注册信息显示，沙玉山、陶凤武出资方式为实物出资，二人接管该公司后，所交接的厂房、厂地、设备均在公司内财务报表，交接清单上都有，按注册资金355万元为准，现公司资产远远超出355万元，公司完全有能力支付申请人的欠款。四、平原县供销合作社联合社有义务承担还款责任。根据沙玉山、陶凤武提交的相关证据，完全能证明沙玉山、陶凤武个人家庭财产分别与凤楼棉业公司，且县社是凤楼公司的实际出资人，县社有义务承担还款责任，故申请追加平原县供销社为该案的被执行人。沙玉山称，2015年11月份经县社党委研究决定，任命我为凤楼公司法定代表人，主持工作，但凤楼公司的债务与我个人无关。陶凤武称，经县社党委研究决定于2016年5月份任命我为凤楼公司副经理，协助法定代表人沙玉山工作，同时凤楼公司的债务与我个人无关。本院经审查查明，张保国与凤楼公司民间借贷纠纷一案，本院作出（2017）鲁1426民初1111号民事判决。凤楼公司未履行法律文书确定的法律义务，张保国申请执行，案号为（2019）鲁1426执恢114号。在执行过程中，本院2019年9月18日提起查询，财产查询反馈汇总表显示凤楼公司无银行开户信息及财产信息。凤楼公司2017年7月25日登记的营业执照载明：类型:有限责任公司（自然人独资），注册资本:叁佰伍拾万整，成立日期:2015年5月20日。凤楼公司的企业（股东）变更情况：2015年6月2日由平原凤楼棉业有限公司变更平原县凤楼棉业有限公司。2016年6月14日，股东（发起人）由巩铁华（认缴出资额：255，认缴出资比例：71.83%，认缴出资时间：2015-05-18）、岳益华（认缴出资额：100，认缴出资比例：28.17%，认缴出资时间：2016-11-20），变更为陶凤武（认缴出资额：100，认缴出资比例：28.169%，认缴出资方式：实物，认缴出资时间：2016-11-20）、沙玉山（认缴出资额255，认缴出资比例71.831%，认缴出资方式：实物，认缴出资时间：2016-11-20）。2016年7月25日将凤楼公司法定代表人由巩铁华变更为沙玉山。2017年7月25日凤楼公司通过股东会决议：同意陶凤武将在公司的全部股权100万元转让给沙玉山。2017年7月25日凤楼公司由有限责任公司（责任人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），股东（发起人）由沙玉山（认缴出资额：255，认缴出资比例：71.831%，认缴出资方式：实物，认缴出资时间：2016-11-20）、陶凤武（认缴出资额：100，认缴出资比例：28.169%，认缴出资方式：实物，认缴出资时间：2016-11-20），变更为沙玉山（认缴出资额：355，认缴出资比例：100，认缴出资方式：货币，认缴出资时间：2017-07-25）。本院认为，本案在执行过程中，经查询，凤楼公司名下无财产信息可供执行。凤楼公司设立，股东（发起人）为巩铁华、岳益华。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十八条：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。”根据以上规定，只有当受让人知道或应当知道原股东没有履行出资义务时，公司的债权人向原股东主张补充赔偿责任的，可以要求受让人承担连带责任。当事人提交的证据虽不能体现股东（发起人）之间的股权转让的关系，沙玉山、陶凤武的股权受让于巩铁华、岳益华。凤楼公司提交的答辩状中，其认可“据沙玉山、陶凤武了解，自凤楼棉业成立后巩铁华、岳益华未按公司注册出资，使用的仍是四棉厂的场地和设备，并且该公司自成立以来也未按经营范围经营”。故沙玉山、陶凤武对相应原股东未履行出资义务的事实知道或应当知道，其也未提交证据证实其已实际出资。张保国主张沙玉山、陶凤武按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款的规定承担责任符合法律规定。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。张保国申请追加沙玉山、陶凤武为被执行人符合法律规定，沙玉山、陶凤武依法应当在巩铁华、岳益华未履行出资义务范围内承担责任。沙玉山、陶凤武承担责任后享有向未履行出资义务的股东追偿的权利。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下：追加沙玉山、陶凤武为本案被执行人。沙玉山在未出资2550000元范围内履行（2017）鲁1426民初1111号民事判决确定的法律义务。陶凤武在未出资1000000元范围内履行（2017）鲁1426民初1111号民事判决确定的法律义务。保全费1020元、诉讼保全担保保险费500元，由沙玉山、陶凤武负担。当事人对裁定不服，可以自本裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。审 判 长  李善良审 判 员  贾冬冬人民陪审员  牟世学二〇一九年十二月三十日书 记 员  高 攀