文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1796号上诉人（原审原告）：重庆名人堂房产置换有限公司，住所地重庆市江北区天澜大道11号21幢6－4，统一社会信用代码91500105MA5YW7GB2R。法定代表人：莫晓健，该公司总经理。委托诉讼代理人：兰中迅，重庆朋昇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆金铺装饰工程有限公司，住所地重庆市南川区西城街道南园路8号铂金鸟巢C幢1单元4－2，统一社会信用代码91500119331531076F。法定代理人：彭淑玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨常春，男，1972年10月2日出生，汉族，重庆金铺装饰工程有限公司仙女山项目部现场负责人，住重庆市南川区。被上诉人（原审被告）：杨常春，男，1972年10月2日出生，汉族，重庆金铺装饰工程有限公司仙女山项目部现场负责人，住重庆市南川区。上诉人重庆名人堂房产置换有限公司(以下简称重庆名人堂公司)因与被上诉人重庆金铺装饰工程有限公司（以下简称重庆金铺公司）、杨常春装饰装修合同纠纷一案，不服重庆市武隆区人民法院作出的(2019)渝0156民初1995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。重庆名人堂公司的上诉请求：1.判决撤销武隆区人民法院作出的(2019)渝0156民初1995号民事判决，发回重审或者依法改判支持上诉人的一审诉求；2.一审、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人请求两被上诉人支付57.5万元的违约金，并非依据已解除的《仙女山装饰装修合同》（以下称“《合同》”），而是依据“2018年11月4日工程款使用说明”（以下称“说明”）中的单方允诺条款：1.《合同》是双方合意行为，是互附权利义务的双方法律行为，“说明”在本质上是两被上诉人对上诉人的一种单方许诺，同时，也是附生效条件的单方法律行为，一旦条件成就，“说明”中的许诺条款内容即生效，作出许诺一方仅负有义务不享有权利，而另一方仅享有权利不承担义务。另外，从《合同》的成立时间与生效条件与“说明”的成立时间与生效条件对比，也同样反映出《合同》与“说明”是两个在法律关系性质上截然不同，在形式上属于并列关系、在内容上可以互为补充的相互独立的法律行为。2.双方在《工程尾款结算协议书》（以下称“《协议》”）中虽明确了解除《合同》，其解除意思范围只能涉及《合同》条款本身，解除的法律后果，仅仅是终止履行《合同》中约定的尚未履行的权利义务内容（甚至理解为包含《合同》中载明的违约条款），其产生的解除后果仅及于《合同》本身，不能任意扩大到《合同》外的新增内容“说明”上，除非《协议》对“说明”中的单方许诺内容作出新的约定，否则“说明”条款中已达成生效条件的单方许诺的法律约束力并不当然灭失。当事人协议解除合同的，对已发生的违约行为的处理有约定的按照约定，没有约定的按照解除前的合同约定处理。“说明”实质就是违约金条款，即便是解除了合同，仍然可以适用。(1)合同法第97条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行：已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。违约金条款可以解释为“其他补救措施”而与解除权并存。结合合同法第98条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力，故解除合同与违约金条款可以并存。(2)最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定，买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第114条第2款的规定处理。合同法第174条规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定：没有规定的，参照买卖合同的有关规定。建设工程施工合同对此没有规定，故亦可参照适用买卖合同的规定。(3)2013年《建设工程施工合同（示范文本）》在发包人违约解除合同和承包人违约解除合同的后果均规定了应支付违约金，在专用条款没有特别规定的情形下，两者可以并存。重庆金铺公司、杨常春答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人与被上诉人于2019年3月11日签订《工程尾款结算协议书》已对双方签订《仙女山装饰装修合同》及后续所属的补充协议同步解除，现上诉人要求按照杨常春给重庆名人堂公司出具了《2018年11月4日工程款使用说明》承担违约责任没有事实依据。重庆名人堂公司向一审法院起诉请求：1.判令重庆金铺公司给付重庆名人堂公司违约金57.5万元；2.判令杨常春对上述债务承担连带给付责任。一审法院认定事实：2018年7月21日，重庆名人堂公司与重庆金铺公司签订了《仙女山装饰装修合同》，合同约定了工程概况、工程价款、工程款结算及支付、样板间工程、违约责任、争议解决等条款。双方当事人均在合同落款处加盖公司印章确认合同效力。合同签订后，重庆金铺公司按约进场施工。2018年11月6日，重庆金铺公司仙女山项目部现场负责人杨常春给重庆名人堂公司出具了《2018年11月4日工程款使用说明》，载明：“1.预付玻璃窗安装款，办保在2018年11月20日之前安装完毕，计划支付壹拾万元整。2.其它材料装修款支付，计划支付捌万元整。3.工人工资计划支付柒万元整。4.合计支付贰拾伍万元整。5.样板间整改必须在2018.11.16之前完成（包含涂料、栏杆处理）。杨常春，2018.11.6。样板间整改及户外窗如果在约定期限内不能完成，按照每天伍仟元的违约罚款。保证人：杨常春，2018.11.6”。2019年1月25日，重庆名人堂公司给重庆金铺公司寄送了《关于仙女山56民族风情度假酒店工程款及测算验收发函》和《泰尔美酒店项目问题二次告知函》，要求重庆金铺公司按约完成施工项目，把检测出不合格的装修质量问题及时整改达到合同要求。2019年2月28日，重庆名人堂公司又给重庆金铺公司寄送了《泰尔美酒店项目装修整改再次函告》。2019年3月11日，重庆名人堂公司与重庆金铺公司签订了《工程尾款结算协议书》，约定提前解除双方签订的《仙女山装饰装修合同》，就合同解除后结算支付工程尾款事宜，双方达成协议；合同第一条约定双方现场确认不含税工程为125万元，现场交接确认无误，双方签字确认后，重庆名人堂公司三日内支付重庆金铺公司45万元。在首次付款一个月后，重庆名人堂公司支付重庆金铺公司40万元。在第二次支付完成一个月后，重庆名人堂公司支付重庆金铺公司40万元；合同第四条约定，如果重庆名人堂公司不按约定时间向重庆金铺公司支付工程款，每日按未支付总尾款的0.5%支付违约金，直到重庆名人堂公司支付为止……；如果重庆名人堂公司项目的施工过程中，因重庆金铺公司未支付原工人劳务费，材料费或其他原因，影响重庆名人堂公司现场的施工与整体工程进度，重庆名人堂公司有权停止支付后期所有尾款并不支付违约金，重庆金铺公司同时承担因延期施工造成的所有损失20%的违约金；重庆金铺公司所有施工项目若出现质量问题均与重庆金铺公司无关。双方当事人均在合同落款处加盖公司印章确认合同效力。同时，杨常春出具了《杨常春个人担保》，载明：“本人杨常春郑重担保：如果合约甲方按照《工程尾款支付协议》的时间支付了本人（杨常春），中途若出现阻止或影响工程施工的现象发生，本人（杨常春）自愿按照《工程尾款支付协议》第四条中的第二款违约责任承担相应责任。担保人：杨常春，2019年3月11日。”另查明，重庆名人堂公司在解除合同前支付重庆金铺公司工程款90万元，在合同解除后又支付工程款65万元。一审法院认为，重庆名人堂公司、重庆金铺公司签订的《工程尾款结算协议书》，约定解除双方原签订的《仙女山装饰装修合同》，并对解除后的工程进行结算，系双方的真实意思表示，且不违反法律规定，应为有效协议，对双方当事人具有约束力。在该协议中，双方对原合同解除后的工程款进行了结算，同时对工程逾期完成的违约金未作约定，故应认定，双方当事人在协商解除合同时，重庆名人堂公司免除了重庆金铺公司的违约赔偿责任，现解除协议已生效，重庆名人堂公司不得再依照原合同请求重庆金铺公司支付违约金，故对于重庆名人堂公司该诉讼请求，不予支持。重庆名人堂公司认为主张违约金是依据杨常春于2018年11月6日出具的《2018年11月4日工程款使用说明》，并非是已协议解除的《仙女山装饰装修合同》。因《2018年11月4日工程款使用说明》并未解除，故重庆金铺公司应当支付违约金。该院认为，杨长春出具的《2018年11月4日工程款使用说明》，是对《仙女山装饰装修合同》中工程项目的进度、款项支付等内容进行的补充说明及承诺，该说明是《仙女山装饰装修合同》的补充，是原合同的一部分。因此，杨常春出具的《2018年11月4日工程款使用说明》，应视为是《仙女山装饰装修合同》的补充协议。本案中，因《仙女山装饰装修合同》经双方协议解除，《2018年11月4日工程款使用说明》也应当随之解除。至此，重庆名人堂公司该诉称理由，不予支持。综上所述，重庆名人堂公司诉请重庆金铺公司支付违约金和杨常春承担连带责任的诉讼请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决：驳回重庆名人堂房产置换有限公司的诉讼请求。案件受理费9550元，由重庆名人堂房产置换有限公司承担。本院二审期间，当事人未举示新证据。本院查明的事实与一审查明的事实相同，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：涉案说明能否作为计算被上诉人支付违约金的依据，应否支付违约金。重庆名人堂公司认为主张违约金是依据杨常春于2018年11月6日出具的《2018年11月4日工程款使用说明》，该说明与双方协议解除的《仙女山装饰装修合同》并非同一事实，而是相互独立的合同内容，被上诉人应当按照说明支付违约金。经查，杨常春于2018年11月6日出具的《2018年11月4日工程款使用说明》，是对双方签订《仙女山装饰装修合同》履行过程中所作出的承诺，其实是对该协议的补充，应当与该《仙女山装饰装修合同》具有同等效力。本案中，双方在履行《仙女山装饰装修合同》过程中，于2019年3月11日，重庆名人堂公司与重庆金铺公司签订了《工程尾款结算协议书》，约定提前解除双方签订的《仙女山装饰装修合同》，并在该协议中明确对工程尾款的支付方式、支付条件及质量问题、违约责任均作出明确的约定，该协议应当是双方对解除合同包括涉案《2018年11月4日工程款使用说明》后对债权债务作出了新的约定，根据该约定，应当视为重庆名人堂公司已放弃要求重庆金铺公司及杨常春按照《2018年11月4日工程款使用说明》支付违约金，故一审法院判决驳回其诉讼请求并无不当。综上所述，上诉人重庆名人堂公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9550元，由上诉人重庆名人堂公司承担。本判决为终审判决。审判长  陈中林审判员  李 勇审判员  陈胜泉二〇一九年十二月十六日（院印）书记员  文 杰