上海铁路运输法院民 事 判 决 书（2019）沪7101民初1015号原告：刘寅涛，男，1986年3月3日出生，汉族，住上海市虹口区。委托诉讼代理人：周瑞民，上海市远东律师事务所律师。被告：上海金陵出租汽车服务有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：邱保成，总经理。委托诉讼代理人：钱国荣，男。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：王子上，上海市中天阳律师事务所律师。原告刘寅涛与被告上海金陵出租汽车服务有限公司(以下简称“金陵公司”)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称“人保财险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘寅涛的委托诉讼代理人周瑞民、被告金陵公司的委托诉讼代理人钱国荣、被告人保财险上海分公司的委托诉讼代理人王子上到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘寅涛向本院提出诉讼请求：原告因交通事故造成的损失为：医疗费324.31元、误工费100,000元、营养费2,400元、护理费5,400元、残疾赔偿金136,068元、鉴定费1,950元、交通费1,769元、精神损害抚慰金5,000元、律师代理费12,500元，请求判令被告人保财险上海分公司在交强险10%限额内先予赔偿原告，其余损失由被告金陵公司负责赔偿。事实和理由：2017年11月16日4时55分许，原告乘坐被告金陵公司工作人员蔡怀亮驾驶的牌号为沪FMXXXX轿车，在本市沪渝高速虹渝北出口由东向西行驶过程中与案外人王1驾驶的牌号苏HCXXXX小客车发生追尾事故，造成原告受伤。经交警认定，本起事故由蔡怀亮负全责，王1无责。案外人王1驾驶的牌号苏HCXXXX小客车在被告人保财险上海分公司投保了交强险。事发后，原告被送往医院救治，休养数月，造成原告的损失。嗣后，原告曾多次与金陵公司协商未果，故起诉至法院望判如所请。金陵公司辩称，对事发经过和责任认定及医疗费和鉴定费无异议。根据现有证据，不认可原告的所谓的误工损失；关于营养费，仅同意按30元/日标准计算；关于护理费，仅同意按60元/日标准计算；关于残疾赔偿金，应考虑重新鉴定结论确定的新旧伤同等作用因素；关于交通费，仅认可300元；关于精神损害抚慰金，亦应考虑新旧伤的因素，故仅同意赔偿2,500元；关于律师费，仅认可3,000元。人保财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议，牌号为苏HCXXXX小客车在被告人保财险上海分公司投保了交强险，保险公司愿依法承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2017年11月16日4时55分许，原告乘坐被告金陵公司员工蔡怀亮驾驶的牌号沪FMXXXX出租车沿本市沪渝高速由东向西行驶至虹渝北出口处附近时，与案外人王1驾驶的牌号苏HCXXXX小客车发生追尾，造成原告右膝及口唇受伤。嗣后，经上海市公安局交通警察总队高架道路支队认定，本起事故为蔡怀亮操作不当引起，蔡怀亮全责，王1无责。事故发生后，原告多次前往医院治疗，自行花费医疗费324.31元，被告金陵公司为原告垫付医疗费3,444.3元、交通费45元。2018年5月15日，原告委托上海恭平健康管理咨询有限公司司法鉴定所对伤残等级和休息期、营养期、护理期进行鉴定。该司法鉴定所于2018年5月16日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人刘寅涛因交通事故致右膝关节活动功能丧失30%，评定为XXX伤残。被鉴定人刘寅涛伤后可酌情给予休息至评残日前一日，营养60日，护理90日。”原告因此支出鉴定费1,950元。又查，原告系本市非农家庭户口。事故发生时，原告处于待业状态。2017年12月1日，原告作为乙方与案外人上海申鑫足球俱乐部有限公司作为甲方签订了《助理教练工作合同》一份，约定自2017年12月1日起双方建立劳动关系，税后收入25,000元/月。合同第九条约定：“……3)乙方有下列情形之一的，甲方不得单方面提前解除本合同，但可以调整乙方的工作岗位及劳动报酬水平，但调整后的劳动报酬水平不得低于上海市最低工资水平：……③患病或非因公负伤，在规定的医疗期内的……”2018年11月5日，上海申鑫足球俱乐部有限公司出具“在职证明”一份，载明原告自2017年12月起担任助理教练，税后月收入25,000元，并注明月收入通过中信银行转账发放。2017年12月至2018年5月期间，该公司向原告按月发放劳动报酬25,000元。2019年4月17日，原告通过上海银行向该公司转账12万元。2019年4月19日，上海申鑫足球俱乐部有限公司出具《刘寅涛部分工资被收回的说明》一份，载明如下：“兹有本公司职工刘寅涛……嗣后了解该职工于2017年11月发生车祸，导致肢体受伤在家休养，数月不能从事助教工作。但考虑该职工家庭生活原因，本公司仍按合同约定每月给付薪酬25,000元(税后)。本公司认为，刘寅涛交通事故的误工费损失依法应当由加害人赔偿。本年初，本公司询问刘寅涛，其受伤前每月薪酬约2万元(税后)，司法鉴定休息6个月。故本公司通知刘寅涛扣回薪酬12万元。刘寅涛于2019年4月17日已将12万元汇入我公司账户……”再查，案外人王某2驾驶的牌号苏HCXXXX小客车在被告人保财险上海分公司处投保机动车交通事故责任强制保险，事发时在保险合同期限内。审理中，被告金陵公司以上海恭平健康管理咨询有限公司出具的《司法鉴定意见书》未阐述原告陈旧伤对损害结果作用和因果关系故申请对伤残等级及“三期”时限进行法医学重新鉴定。本院委托司法鉴定科学研究院进行重新鉴定。2019年10月14日，该司法鉴定机构出具司鉴院(2019)临鉴字第3082号《司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人刘寅涛在右膝陈旧性损伤的基础上遭本次交通共同导致右膝关节功能障碍，构成XXX残疾(本次外伤为同等作用)。伤后休息150日，护理60-90日，营养60日。”被告金陵公司支付鉴定费4,500元。以上事实，有《道路交通事故认定书》、机动车驾驶证、行驶证、保险单、病历卡、医疗费票据、《上海恭平健康管理咨询有限公司司法鉴定意见书》及发票、《司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书》及发票、户口簿、在职证明、《助理教练工作合同》、《刘寅涛部分工资被收回的说明》、上海银行个人业务回单、纳税清单、交通费发票、《聘请律师合同》及发票以及庭审笔录等证据予以佐证。本院认为，机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故本案首先应由承保车辆交强险的被告人保财险上海分公司在交强险无责限额内予以赔付，不足部分，由负事故全部责任的驾驶员蔡怀亮的用人单位即被告金陵公司予以赔偿。具体损害赔偿金额，应根据法定赔偿项目及赔偿标准予以确定。对双方无异议的医疗费，本院予以确认。关于误工费一节，法律规定的误工损失指实际减少的收入。原告与案外人上海申鑫足球俱乐部有限公司签订的《助理教练工作合同》明确约定上海申鑫足球俱乐部有限公司可调整劳动报酬的情形，但无论是该公司2018年11月5日出具的“在职证明”，还是纳税清单，均显示该公司并未调整过原告的劳动报酬，故尽管上海申鑫足球俱乐部有限公司出具了工资回收说明和银行转账回单，但尚不足以证明原告存在实际的误工损失，故本院对原告该部分主张不予支持；关于营养费一节，参照重新鉴定意见确定的伤残情况和相关补偿标准，本院认定该费用补偿标准为40元/日，为2,400元；关于护理费一节，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，为5,400元；关于残疾赔偿金，应参照重新鉴定意见，故本院酌情确定的赔偿额为68,034元；关于鉴定费一节，尽管双方对数额无异议，但因该鉴定意见关于伤残情况和休息期、营养期、护理期的意见有重大瑕疵，故该项费用应由原告自行承担；关于交通费一节，应为原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，故结合原告就医情况，本院核定为800元；关于精神损害抚慰金一节，应参照重新鉴定意见，故本院酌定为2,500元；关于律师代理费一节，该费用系原告方因本起事故诉讼的实际支出，本院根据支持原告方诉讼请求的金额、司法实践及律师收费的相关规定等因素酌定为4,000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告刘寅涛12,000元；二、被告上海金陵出租汽车服务有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿原告刘寅涛医疗费324.31元、营养费1,400元、护理费5,400元、残疾赔偿金57,034元、交通费800元、精神损害抚慰金2,500元、律师代理费4,000元，合计71,458.31元；三、驳回原告刘寅涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,281.17元，减半收取计2,640.59元，重新鉴定费4,500元，合计诉讼费7,140.59元，由原告刘寅涛负担1,687.36元，被告上海金陵出租汽车服务有限公司负担5,453.23元。被告负担之款应于判决生效之日起七日内缴至本院(注：被告上海金陵出租汽车服务有限公司已预交鉴定费4,500元)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第三中级人民法院。审判员  朱筱菁二〇一九年十二月十六日书记员  余 艳附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。···第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。