上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初23048号原告：夏宇，男，1994年8月27日出生，汉族，户籍地福建省浦城县，现住上海市闵行区。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。被告：周涛，男，1996年12月27日出生，汉族，住江苏省海门市。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司南通中心支公司，营业场所江苏省南通市。主要负责人：郭杰，总经理。委托诉讼代理人：王文娟，上海恒量律师事务所律师。原告夏宇与被告周涛、中国太平洋财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称太平洋产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月7日进行了证据交换。经被告太平洋产险公司申请，本院于2019年11月13日委托司法鉴定科学研究院对原告夏宇的伤残程度进行重新鉴定。后经当事人协商，被告太平洋产险公司撤回了重新鉴定申请。本院于2019年12月19日公开开庭进行了审理。原告夏宇的委托诉讼代理人汤红梅、被告周涛、被告太平洋产险公司的委托诉讼代理人王文娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。【夏宇诉称】交通事故基本事实时间2018年6月27日21时00分地点上海市徐汇区沪闵路进桂江路东约30米处事故当事方夏宇由东向西骑行自行车周涛由东向西驾驶车牌号为苏FKXXXX的金牛座牌小型轿车（以下简称肇事轿车）赔偿义务人太平洋产险公司承保肇事轿车事故发生时机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和限额100万元含不计免赔的商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）交警部门责任认定周涛承担本起事故的全部责任，夏宇无责任鉴定机构鉴定意见伤残程度夏宇左肘关节功能障碍构成XXX伤残三期期限休息210日、营养90日、护理120日夏宇向本院提出诉讼请求：周涛赔偿下列损失合计232,374.30元，太平洋产险公司在保险范围内承担先行赔偿责任。具体赔偿项目金额计算方式/计算依据残疾赔偿金136,068元以2018年度上海市城镇居民人均可支配收入68,034元的标准作为赔偿基数精神损害抚慰金5,000元在交强险范围内优先赔偿误工费35,000元按照每月5,000元计算7个月护理费4,800元按照每日40元计算120日交通费500元酌情主张，为就诊、鉴定、事故处理残疾辅助器具费180.30元凭据主张医疗费37,966元凭据主张，已扣除住院伙食费住院伙食补助费110元按照每日20元计算5.5日营养费3,600元按照每日40元计算90日衣物损失500元酌情主张车辆损失1,800元伤残鉴定费2,850元凭据主张，为确定伤残程度支出律师代理费4,000元凭据主张，为诉讼聘请律师代理支出【周涛、太平洋产险公司辩称】关于夏宇诉称周涛太平洋产险公司交通事故基本事实无异议交警部门责任认定肇事轿车投保情况鉴定机构鉴定意见同太平洋产险公司持有异议，申请重新鉴定具体赔偿责任承担同意依法承担夏宇保险范围外的合理损失同意对夏宇的合理损失在保险范围内承担先行赔偿责任为夏宇的垫付费用10,000元无关于夏宇主张具体赔偿项目的意见残疾赔偿金均应属于保险范围经协商认可122,461.20元精神损害抚慰金经协商认可4,500元误工费无收入明细印证，酌情认可按每月2,480元计算7个月护理费无异议交通费酌情认可300元残疾辅助器具费由法院依法处理医疗费凭据确认金额无误，同意在医疗保险的可报销范围内承担，自费部分非属保险范围住院伙食补助费无异议营养费认可按每日30元计算90日衣物损失未经定损，均不予认可车辆损失伤残鉴定费不属于保险范围律师代理费无异议【本院认定事实】（一）查明事实交通事故基本事实同夏宇诉称交警部门责任认定诊疗情况治疗经过夏宇伤后被送至上海市第六人民医院（以下简称市六医院）急诊检查，诊断为左尺骨鹰嘴骨折，住院接受骨折切开复位内固定术，术后对症治疗并切口换药；出院后就近社区卫生服务中心换药，并至市六医院等门诊骨科复查五次至2018年10月15日医疗支出医疗费38,001元（含住院伙食费35元）、辅助器具费180.30元（吊带、长臂防护套、绷带、胶带）鉴定经过鉴定机构上海哲选健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定意见夏宇因交通事故致左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，后遗左肘关节功能障碍，构成XXX伤残；伤后予以休息150日、营养60日、护理90日。若行内固定物取出二次手术，休息60日、营养30日、护理30日鉴定费用2,850元（2019年5月7日支付）户籍年龄夏宇系福建省浦城县家庭户，截至本案评残之日未满25周岁居住证明上海市闵行区莘庄镇莘城苑居民委员会于2019年4月19日出具证明一份称夏宇自2009年12月18日起居住于上海市疏影路XXXX弄XXX号XXX室；该房屋登记为夏宇母亲夏素仙所有工作收入夏宇系上海俚诗贸易有限公司的法定代表人，该公司成立日期为2013年12月18日，营业范围包括办公设备、文化办公用品、体育用品、窗帘、布艺制品、服装服饰及面辅料等的销售诉讼支出2019年11月6日，夏宇为本案诉讼支出律师代理费4,000元（二）当事人的一致意见本案审理中，夏宇与太平洋产险公司协商一致确认残疾赔偿金计122,461.20元、精神损害抚慰金计4,500元；夏宇认可周涛的垫付费用10,000元，同意在本案中一并处理。【本院认为】夏宇主张的赔偿主体、顺序、项目均于法有据，本院予以采纳。因太平洋产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，伤残鉴定费依法属于太平洋产险公司的赔偿范围；故结合辩称意见和保险限额，太平洋产险公司应在保险范围内对夏宇主张除律师代理费外的合理损失承担先行赔偿责任。律师代理费因系间接损失，不属于保险范围，应由直接侵权人即周涛承担。赔偿项目认定意见支持金额相应保险范围残疾赔偿金当事人意见达成一致122,461.20元交强险：11万，商业三者险：52,317.50元精神损害抚慰金4,500元误工费夏宇主张标准缺乏客观依据，但鉴于伤情治疗确会影响原有正常营业，本院考虑其所从事经营范围，酌情参照2017年度上海市批发和零售业职工平均工资75,024元并相应扣减伤后同期上海市职工病假工资最低标准，按每月4,268元计算休息期7个月29,876元护理费当事人意见达成一致4,800元交通费考虑伤后就诊、鉴定等代步所需尚属合理500元残疾辅助器具费凭据确认均具关联性180.30元医疗费37,966元交强险：1万，商业三者险：31,676元住院伙食补助费当事人意见达成一致110元营养费根据伤情程度结合治疗过程采纳夏宇主张3,600元衣物损失酌情考虑事故冲击力和突发性所致夏宇衣着及随身物品等损坏500元交强险车辆损失伤残鉴定费凭据系起诉必要支出2,850元商业三者险律师代理费当事人意见达成一致4,000元非保险范围综上所述，太平洋产险公司应在交强险范围内赔偿夏宇损失120,500元（含精神损害抚慰金4,500元），在商业三者险范围内赔偿夏宇损失86,843.50元（含伤残鉴定费2,850元），合计承担207,343.50元（已包含后续治疗的误工费、营养费、护理费）；周涛应赔偿夏宇律师代理费4,000元，折抵已垫付费用10,000元，夏宇尚须返还周涛6,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿夏宇损失207,343.50元；二、夏宇于本判决生效之日起十日内返还周涛6,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,424元，减半收取计2,212元（夏宇已预交2,390.40元），由夏宇负担52元，周涛负担2,160元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 汪 健二〇一九年十二月十九日书记员 吴妙琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。