深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初32763号原告：金彩（天津）铝幕墙材料制造有限公司，住所地天津市静海经济开发区北区七号路10号，统一社会信用代码91120223091592661C。法定代表人：南碎孟，董事长。委托诉讼代理人：谢烨蔓，北京大成（深圳）律师事务所律师，执业证号14403201211071841。委托诉讼代理人：倪娜，北京大成（深圳）律师事务所实习律师。被告：深圳市宝鹰建设集团股份有限公司，住所地深圳市南山区沙河街道华侨城东部工业区F1栋107C号，统一社会信用代码91440300192264106H。法定代表人：古少波，董事长。委托诉讼代理人：庄嘉锐，男，汉族，1993年7月11日出生，身份证住址广东省深圳市南山区，系公司员工。原告金彩（天津）铝幕墙材料制造有限公司与被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢烨蔓、倪娜，被告的委托诉讼代理人庄嘉锐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告货款人民币2824760.98元；2.请求判令被告支付逾期付款违约金，按月息2.5%计算至被实际付款之日止，暂计至2019年8月3日止为1412380.49元（以2824760.98元为基数，按月息2.5%从2017年12月4日起暂计至2019年8月3日止），以上合计4237141.47元；3.请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2016年9月21日，原告与被告签订了《金彩（天津）铝幕墙材料制造有限公司铝单板定作合同》（合同编号：JC160922）（以下简称“合同一”），约定由原告按照被告提供色样样品生产铝单板，北京市朝阳区东坝南区6#、12#楼外墙铝单板幕墙工程供货。平板铝单板单价为180元/m2，异形铝单板单价为190元/m2，单曲弧形板单价为190元/m2，前述为上海长江铝锭价小于12500元单价，当上海长江铝锭价大于等于12500元而小于13000元时（也就是铝锭价涨价500元，所有单价加价10元，以此类推；具体数量、金额以实际订货为准，具体详见图纸及数量表，按实际供货面积结算；合同签订后，被告向原告支付预付款，首次预付款为250万，预付款到账合同生效；原告每发货到10000平方米左右为第一个结算点，被告付100万元，发货到20000平方米左右为第二个结算点，被告付100万元，预付款抵最后一批货款，剩余货款在供完货一个月内付清（假设被告剩余货款没在一个月内付清，超出时间按2.5分利息支付给原告补偿）；如被告用银行承兑支付货款，被告需贴息2%给原告。因合同一仅加盖有宝鹰集团北京恒大华府项目部项目专用章（非经济合同章，仅用于工程资料往来），因此为确认双方的买卖合同关系，2016年10月17日，双方重新签订了《货物购销合同》（以下简称“合同二”），确认双方的相关权利义务，并加盖双方的公章。上述合同签订后，被告于2016年11月按照合同约定向原告支预付款250万元。自2016年10月26日至2017年11月4日，原告按照合同约定分四十四批次向被告供货37927.715m2，货物单价均按照合同约定根据上海长江铝锭价波动计算，金额总计8637263.98元。发货单均由被告指定的负责人冯剑强及相关人员签字确认，阶段性结算单均由冯剑强签字确认。截至2017年11月4日，原告已向被告实际供货总计人民币8637263.98元，被告已支付货款5812503元，仍有2824760.98元货款尚未支付。原告多次向被告催要货款，但至今被告仍未支付剩余货款。综上，原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请贵院支持原告诉讼请求。被告辩称：一、关于案涉货物购销合同，原、被告双方于2016年10月17日签订了货物购销合同，约定原告为被告的项目供货，原、被告双方对货物的名称、规格、数量、单价、暂定金额作了约定，并以实际验收货物数量结算款项，而原告与被告之间最终结算并未完成，因此被告与原告之间就实际供应货物的总额存在争议，根据原、被告签订的货物购销合同第二页3.3条货物总额余款支付条款约定，货物总额价款以甲方实际验收货物数量乘以货物单价计算结算余款，不以合同暂定金额计算结算余款，在提留相应的质保金后，由甲方在收到乙方提供的发票（总价包含质保金）、结算单等合格票据后支付。2017年12月31日原告提供了结算单，自称供货数量为37927.715平方米，货物总额为8637263.98元，其单价约为220元/平方米，经被告核对，原告的供货数量为37377平方米，双方作了签字确认，但根据合同约定，货物单价应为190元/平方米，如此计算，货物总额应为7101630元，因此双方就货物总额价款没有达成一致，根据合同，被告无法结算余款，也无法按照合同第3.5条计算质保金以及质保期限，所以付款条件尚未成就。另外，根据合同第3.3.1条约定，甲方实际验收货物超过合同暂定金额5%，且超过2万元以上的甲乙双方应另行签订补充协议，乙方不得以送货单、收货单、结算单等甲方指定人员签字确认的单证向甲方主张超过金额5%部分的货款，案涉货物购销合同暂定金额为6840000元，因此即便按照合同，原告也只能主张不超过货物金额5%的货物总额，即7182000元。二、根据货物购销合同第一页3.2条约定，货物分批次结算方式支付，乙方按照约定完成货物交付并经双方验收合格，甲方支付该批合格货款的95%（含定金），甲方在收到乙方提供的发票、送货单、保险单、产品合格证、检测报告后的15个工作日内支付该批合格货款的100%。第二页第3.6条约定，乙方申请每期合同价款时需同时提供经甲方人员签字的送货单、结算单、购销发票，乙方不提供以上单证和资料，甲方不支付合同价款，至今原告没有向被告提供货物合同发票，而根据合同第二条，货物报价为含税含运费价格，包括了3%的增值税专用发票。在工程施工期间，迫于工期紧张，需要保证货物供应，因此被告仍按照批次支付了总计5812503元的货款，但因为原告迟迟不开具发票，现在货物的最终结算无法完成，被告也有理由依据合同不支付货物余款。综上所述原告存在不按合同单价结算、不开具货物发票等行为，违约在先，要求支付全部货款的条件也没有成就，因此原告要求支付货款、逾期付款违约金等诉讼请求没有约定和法律依据，请求法院予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，以本院查明的事实为准。本院经审理认定事实如下：2016年9月21日，原告与被告签订合同编号：JC160922的《金彩（天津）铝幕墙材料制造有限公司铝单板定作合同》，合同约定：货物名称为氟碳铝单板，工程名称为北京市朝阳区东坝南区6#、12#楼外墙铝单板幕墙工程，由原告作为供方向被告（需方）供货。关于铝单板单价，合同载明“平板铝单板单价为180元/m2，异形铝单板单价为190元/m2，单曲弧形板单价为190元/m2，此为上海长江铝锭价小于12500元单价，当上海长江铝锭价大于等于12500元而小于13000元时（也就是铝锭价涨价500元）所有单价加价10元，以此类推”。说明第7点关于铝板面积则载明单件板面积低于0.5m2均按0.5m2计算，第8点载明具体数量、金额以实际订货为准，按实际供货面积结算。关于付款方式，合同约定：合同签订后，需方向供方支付预付款，首次预付款为250万，预付款到账合同生效，供方每发货到10000平米左右为一个结算点，需方付100万元，预付款抵最后一批货款。剩余货款在供完货一个月内付清（假设需方剩余货款没在一个月内付清，超出时间按2.5分利息支付给供方补偿），最后小于500平米零星补板不算最后一批供货。关于质量异议，合同约定如需方对产品质量有异议，应在收到货物后7日内以书面方式提出，逾期未提出的，视为产品质量合格。在该合同上的需方盖章处盖有“宝鹰集团北京恒大华府项目部项目专用章（非经济合同章仅用于工程资料往来）”。落款时间为2016年10月17日的《货物购销合同》显示，被告作为甲方，原告作为乙方，双方在货物条款中约定，合同暂定金额6840000元，详细价格参照货品附件清单内容。关于货款支付方式则约定，在双方签订合同后的7个工作日内甲方向乙方支付合同暂定金额20%作为定金、货款分批次结算方式支付，乙方按照约定完成货物交付并经双方共同验收合格后，甲方支付该批合格货款的95%（含定金），甲方在收到乙方提供的发票、送货单、保险单、产品合格证、检测报告后的15个工作日内完成支付。关于交货时间，该合同约定交货时间暂定2016年10月15日，具体时间及货物数量以甲方书面、传真等有效通知为准。该份合同系被告提供的格式文本。关于货款支付情况双方确认：2016年11月10日，被告向原告付款100万元,2016年11月18日，被告向原告支付150万元，2017年4月15日被告向原告支付100万元，2017年4月21日被告向原告支付50万元，2017年5月7日被告向原告支付100万元，2017年7月13日被告向原告支付312503元，2017年7月21日被告向原告支付50万元。关于供货数量，原告提交了落款时间为2017年2月24日、2017年5月7日、2017年6月10日、2017年8月29日、2017年12月31日的《结算单》，结算单左下方客户签章处均有“冯剑强”的签名，落款时间为2017年12月31日的《结算单》上记载有“此单总量为37927m2含补单加工错误190m2，未计总价。其中小于0.5m2，清单按照0.5m2计价，大概为280m2，实际为80m2，清单补货单为80m2，为厂家应总37377m2”字样。原告主张2017年12月31日的《结算单》上供货数量37927系m2已对加工错误的面积进行了统计，但是在计算总价款时并未将加工错误的面积计入，关于铝单板面积小于0.5m2清单按照0.5m2计价系按照合同约定计算。被告则主张供货数量中包含有质量问题的货物，但并未提交证据。本院认为，本案为买卖合同纠纷。本案中，双方签订了两份合同，关于供货总价款及单价的约定不一致，本案争议的焦点在于双方是按照哪一份合同的约定在实际履行。原告主张双方是按照2016年9月21日签订的合同在实际履行，被告则以第一份合同上的公章系项目专用章为由主张应按照2016年10月17日签订的合同履行，本院认为，双方确认的货款支付记录可以印证原告的主张，即被告按照2016年9月21日的合同约定支付了250万元的预付款，被告以该份合同上的公章为项目专用章且被告未按照该合同实际支付货款为由辩称该份合同未生效的答辩意见本院不予采信，故原被告双方系按照实际履行涉案项目的铝单板买卖。双方于2016年9月21日签订的合同系双方的真实意思表示，双方应当按照该合同的约定履行各自的义务，原告向被告提供了涉案项目的货物，被告应当按照约定支付货款，现被告未按照约定支付货款，原告要求被告按照合同约定支付剩余货款并按月息2.5%的标准支付违约金的诉求，本院予以支持，被告虽辩称原告的供货数量包含有质量问题的货物，但其并未提供证据，应当承担举证不能的后果。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告金彩（天津）铝幕墙材料制造有限公司货款2824760.98元；二、被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告金彩（天津）铝幕墙材料制造有限公司截至2019年8月3日的逾期违约金1412380.49元（此后以2824760.98元为基数，按照月息2.5%的标准自2019年8月4日起计算至款项实际清偿之日止）。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20349元，由被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司负担；上述诉讼费已由原告金彩（天津）铝幕墙材料制造有限公司预交，被告深圳市宝鹰建设集团股份有限公司应在本判决生效之日起十日内将应由其承担的案件受理费20349元迳付原告金彩（天津）铝幕墙材料制造有限公司。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李星二〇一九年十二月五日陈兴书记员    周洋洋