上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪02民终11950号上诉人(原审第三人)：利群时代商贸有限公司，住所地江苏省。法定代表人：郭伟，董事长。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏小裕，上海市锦天城律师事务所律师。上诉人(原审被告)：董琛，女，1978年2月24日出生，汉族，住上海市闸北区。委托诉讼代理人：魏玲，上海新惟律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：利群时代商贸有限公司上海分公司，地址上海市普陀区。负责人：宋春雨，总经理。委托诉讼代理人：周懿懿，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏小裕，上海市锦天城律师事务所律师。上诉人利群时代商贸有限公司(以下简称“利群时代公司”)因与上诉人董琛、被上诉人利群时代商贸有限公司上海分公司(以下简称“利群时代上海分公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市普陀区人民法院(2019)沪0107民初4588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。利群时代公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三项，改判其无需支付董琛违法解除劳动合同赔偿金、2018年9月1日至9月28日期间的工资、未休年休假折算工资。事实和理由：用人单位与劳动者签订的劳动合同对劳动者工作地点约定为“华东地区”，该约定并不违反法律规定，故用人单位可以在合同约定的工作地点范围内对劳动者进行工作调动，劳动者应当服从用人单位的安排。现劳动者不服从用人单位安排，始终未前往新工作地点工作，旷工长达数十日已严重影响公司的正常经营管理秩序，公司依据员工手册等规章制度解除双方的劳动合同于法有据，所以无需支付违法解除劳动合同的赔偿金。同时，劳动者未提前使用年休假也是由于自己旷工造成的，并非公司拒绝劳动者休年休假，故公司无需支付未休年休假工资。劳动者未按照用人单位要求前往新地点报到上班，没有提供实际工作内容，故用人单位无需支付劳动者2018年9月1日至2018年9月28日期间的工资。董琛辩称，不同意利群时代公司的上诉请求。董琛上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者按照仲裁裁决内容改判如下：1、判令利群时代上海分公司支付违法解除劳动合同赔偿金228,410元；2、判令利群时代上海分公司支付2018年8月工资差额3,604元；3、判令利群时代上海分公司支付2018年9月1日至2018年9月28日期间的工资6,024元；4、判令利群时代上海分公司支付2017年以及2018年奖金105,42元；5、判令利群时代上海分公司支付2018年未休年休假折算工资4,154元。事实和理由：用人单位违法解除劳动合同，应当向劳动者支付违法解除劳动合同的赔偿金。该赔偿金的计算基数，利群时代公司曾作出书面承诺，认可如解除劳动合同以正常出勤月工资标准为计算基数。且2018年9月劳动者未全月出勤，当月工资金额不应纳入计算范围，计算劳动者平均工资范围应为2017年9月至2018年8月。现一审法院依据实发工资计算系适用法律错误，更剥夺了劳动者对应发与实发工资差额部分应享有的权益。2018年9月1日至2018年9月28日劳动者是因为用人单位搬迁、装修等原因无法提供劳动，不存在旷工行为，故用人单位应当按照正常出勤工资标准支付工资。公司在2017年之前每年都会发放十三薪，且公司也曾发布公告承诺发放2017年及2018年奖金，故应当予以发放。用人单位应承担劳动者已休年休假的举证责任。依据公司《员工手册》及劳动者提交的请假单，能够确认劳动者享有的年假天数和未休年休假天数，故公司应依法依约足额支付未休年休假折算工资。利群时代公司辩称，不同意劳动者的上诉请求。利群时代上海分公司辩称，不同意劳动者的上诉请求，同意利群时代公司的意见。利群时代上海分公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令利群时代上海分公司无需支付董琛违法解除劳动合同赔偿金228,410元；2、判令利群时代上海分公司无需支付董琛2018年8月1日至2018年9月28日期间的工资合计9,628元；3、判令利群时代上海分公司无需支付董琛2017年及2018年奖金10,541元；4、判令利群时代上海分公司无需支付董琛2018年未休年休假折算工资4,152元。鉴于案件争议明确，且一审判决书已送达各方当事人，故对于一审判决书中“法院查明”及“法院认为”部分，本院不再重复表述。一审法院判决：一、利群时代商贸有限公司应于判决生效之日起十日内支付董琛违法解除劳动合同的赔偿金224,956.67元；二、利群时代商贸有限公司应于判决生效之日起十日内支付董琛2018年9月1日至2018年9月28日期间工资2,420元；三、利群时代商贸有限公司应于判决生效之日起十日内支付董琛2018年未休年休假折算工资3,259.40元。四、利群时代商贸有限公司上海分公司无需支付董琛2018年8月工资差额3,604元；五、利群时代商贸有限公司上海分公司无需支付董琛2017年及2018年奖金10,542元。本院经审理查明，利群时代上海分公司历史名称有江苏乐天玛特商业有限公司上海分公司、江苏时代超市有限公司上海分公司。一审法院认定其余事实无误，本院予以确认。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于违法解除劳动合同的赔偿金。劳动者因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位应对其决定的合法性承担举证责任。根据本案查明事实，用人单位与本案劳动者签订的劳动合同约定劳动者主要工作地点为华东地区，该约定地点范围较大，指向不明，约定内容并不明确，一审法院认为应以劳动者实际提供劳动的地点即上海市杨柳青路XXX号XXX楼作为劳动合同约定的工作地点，并无不当。利群时代上海分公司因经营之需决定自2018年8月起从原经营地搬离，单位遂通知劳动者前往南通异地工作，该工作地点的变化已经超出用人单位可以调整的合理区域范围，势必会对劳动者的工作生活造成实质性影响，用人单位的上述行为属于变更劳动合同条款，应当建立在与劳动者协商一致的基础上，否则用人单位应承担相应责任。现用人单位未与劳动者协商，即以劳动者拒绝前往异地工作构成旷工、严重违纪为由，单方解除双方的劳动合同，该解除行为缺乏合法性及合理性，故用人单位系违法解除劳动合同，劳动者主张赔偿金于法有据，应予支持。利群时代公司上诉认为其解除劳动合同合法，无需支付违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。用人单位向劳动者支付的违法解除赔偿金的金额，应根据劳动者劳动关系解除前十二个月的平均工资及工作年限确定。一审法院根据查明的事实，并经核算确定公司应支付劳动者违法解除劳动合同赔偿金的金额，并无不当。关于2018年8月1日至8月31日的补偿工资以及2018年9月1日至9月28日的工资。根据一审法院查明的事实及各方当事人的确认，利群时代上海分公司自2018年8月起确因经营状况发生重大调整，不再正常营业，故劳动者并未向用人单位提供正常劳动，一审法院据此认为按照本市最低工资标准确认劳动者工资较为公平合理，并无不当，本院予以认同。劳动者上诉要求按照正常出勤月工资标准计算2018年8月1日至2018年8月31日工资差额及主张2018年9月1日至2018年9月28日工资，缺乏事实依据，本院不予支持。利群时代公司上诉认为其无需支付2018年9月1日至2018年9月28日期间的工资亦于法无据，本院亦不予支持。关于2017年及2018年的奖金。用人单位对于奖金的发放具有自主决定权。现因用人单位自2017年起已明确取消十三薪奖励，根据考核情况发放月度奖金，现劳动者再要求按十三薪标准主张2017年及2018年奖金，缺乏依据，本院不予支持。关于未休年休假折算工资。因用人单位另外给予劳动者的公司年休，双方并未约定可以折算工资，故一审法院根据查明的事实，对截止劳动合同解除时劳动者尚余的法定年休假天数予以折算工资，依据充分，本院予以支持。综上，一审法院的判决并无不当，本院依法予以维持。二上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由利群时代商贸有限公司、董琛各半负担5元。本判决为终审判决。法官助理水波审判长 孙 斌审判员 邬 梅审判员 郭征海二〇一九年十二月三十日书记员 郑文浩附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……