甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民终4649号上诉人（原审被告）：胡某某。委托诉讼代理人：陈亮，甘肃融博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某某。被上诉人（原审被告）：朱某某。上诉人胡某某与被上诉人陈某某、朱某某装饰装修合同纠纷一案，不服兰州市七里河区人民法院（2019）甘0103民初62号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。胡某某上诉请求：1.撤销兰州市七里河区人民法院（2019）甘0103民初62号民事判决，发回重审或依法改判；2.本案一、二审诉讼费用（包括但不限于公证费、鉴定费、公告费等）由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决胡某某退还陈某某装修费49694.84元错误，应当由朱某某依法承担退还装修费的义务。首先，上诉人未完成涉案房屋装修的根本原因在于陈某某并未向上诉人支付约定的装修款，上诉人仅仅收到了18300元，因此，上诉人客观上根本无法继续履行装修涉案房屋的义务。其次，陈某某与朱某某系亲戚关系，在合同履行过程中，一直由上诉人负责装修，但陈某某给朱某某支付装修款，上诉人在收到法院送达的民事起诉状以前并不知道该事实。期间，当上诉人问朱某某关于陈某某是否支付装修款时，其一直说未付款。并且，上诉人在装修涉案房屋过程中收到的18300元装修费根本无法完成装修工作，自己垫付了3万左右。上诉人认为，从一开始被上诉人之间就一直联合欺骗上诉人，侵害上诉人的合法权益。二、原审判决认定退还装修费金额错误。本案中，上诉人按约给陈某某购买了价值1.2万元的方太厨房四件套，已放置于涉案装修房屋中，被上诉人也认可上述事实。但原审判决对该事实并未认定，未将1.2万元从陈某某已付的10.83万元装修款中扣除。退还的装修费金额应当从49694.84元中减掉1.2万元，具体为37694.84元。三、一审法院判决胡某某支付陈某某物业费及采暖费错误，并且原判决认定的物业费、采暖费金额错误。涉案房屋自开发商交房后就已经产生了物业费，无论陈某某对涉案房屋装修与否都应当支付物业费，因此，上诉人装修涉案房屋的行为与陈某某是否交物业费之间没有直接关系，上诉人无须给陈某某支付物业费。上诉人与被上诉人签订装修合同，装修时正值供暖期，被上诉人应当支付采暖费。同时，上诉人在采暖期间已完成相应的装修义务，因此，上诉人无须给陈某某支付采暖费。单纯从物业费、采暖费金额来看，被上诉人一审主张的物业费为1588元、采暖费为3676元，共计5264元。但原判决认定的物业费、采暖费金额为5579元明显错误。四、陈某某应当依法赔偿因其违约行为给胡某某造成的经济损失1万多元。胡某某在装修涉案房屋过程中，经与陈某某协商一致，确定了三个卧室门、两个卫生间门、厨房推拉门、阳台门、阳台大推拉门、三个窗套及一个哑垭口套的尺寸、颜色及款式，据此，上诉人已经向第三方订制了上述门及窗套且已支付定金2000元。但是，陈某某后来告知上诉人其不再要上述已经确定好并订制的门及窗套，其行为已构成违约，给上诉人造成巨大的经济损失，因此，被上诉人应当依法赔偿给上诉人造成的经济损失1万多元。五、由于本案中应当由朱某某承担退还陈某某装修费的义务且上诉人也是本案受害人，故原判决确定的公证费800元、鉴定费5000元、案件受理费2096元及公告费860元等费用应当依法由朱某某承担。陈某某辩称，签订装修合同时我们夫妻、胡某某、朱某某四人在场，签字时胡某某与朱某某都在场并签字。他们不是装饰公司，就是一个装修队。截止今日房屋还在维修中，至今不能入住，房屋成型的只有地板。其他方面质量问题较大，物业费、采暖费是上诉人窝工导致至今不能居住形成，应当由胡某某、朱某某承担。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。朱某某没有提交答辩意见。陈某某胡某某向一审诉讼请求：1.请求判令二被告退还装修款4.55万元、支付违约金46339元；2.请求判决被告承担本案诉讼费、公证费、评估费等。一审法院认定事实：2017年11月18日，原告陈某某（甲方）与被告胡某某、朱某某（乙方）签订《恒峰装饰协议书》，约定由乙方负责装修甲方位于兰州市七里河区兰石豪布斯卡泽园2-1-1101室的房屋，工程为包工包料；合同金额为15万元；先期甲方支付部分资金，进木工材料时付总工程款的60%，墙面干完后再付30%，剩余10%经甲方验收后付清。合同签订后，由被告胡某某具体负责施工。2017年11月21日，原告陈某某向二被告指定账户（案外人赵传珍尾号为0481的工行卡）支付4万元预付款。被告胡某某、朱某某在《恒峰装饰协议书》中备注“2017.11.21收预付款肆万元整.胡某某、朱某某（赵传珍卡）”。2018年1月22日，原告陈某某再次向赵传珍的银行卡支付4.5万元装修款。2018年5月11日，原告陈某某通过微信转账的方式向被告朱某某支付1万元装修款。2018年5月12日，原告陈某某再次通过微信转账的方式向被告朱某某支付1万元装修款。2018年7月23日，原告陈某某通过微信转账的方式向被告胡某某支付3300元装修款。因被告朱某某未将收到的装修款支付给被告胡某某，被告胡某某完成部分工程后停止施工。原告陈某某协商未果，遂诉至法院。在审理过程中，原告陈某某申请对已完成的装修工程造价进行鉴定。经本院委托，甘肃德瀚工程造价咨询有限责任公司出具编号为甘德瀚〔2019〕司鉴字第019号《司法鉴定意见书》，对涉案房屋内已经完成的装修工程造价鉴定为58605.16元。此外，原告陈某某、被告胡某某均同意将因工程质量问题而造成的损失费用确定为1万元。一审法院认为，原告陈某某与被告胡某某、朱某某签订的《恒峰装饰协议书》不违反法律法规的相关规定，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告陈某某支付了108300元的装修款，但被告胡某某、朱某某迄今只完成了价值58605.16元的装修工程，且工期远远超出合理期限，被告胡某某、朱某某对此应承担相应的法律责任。对于原告陈某某要求退还装修费的诉讼请求，因被告胡某某、朱某某完成了价值58605.16元的装修工程，故本院支持由被告胡某某、朱某某退还剩余49694.84元装修费。对于原告陈某某要求支付物业费、采暖费的诉讼请求，因涉案工程至今尚未完工，原告陈某某的该部分损失实际存在，故本院予以支持。对于原告陈某某要求赔偿因已装修项目质量问题造成的损失费用的诉讼请求，因双方已经确定赔偿金额为1万元，故本院予以准许。对于原告陈某某要求支付评估费、公证费的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。对于原告陈某某要求支付出租费和误工费的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。被告胡某某辩称其未实际收到装修款，但认可被告朱某某收到款项的事实，因其二人共同为合同乙方，故对该项辩称本院不予采信。被告朱某某经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩状及相关证据，按照法律规定视为放弃抗辩及举证、质证的权利，应承担相应的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告胡某某、朱某某于本判决生效之日起十五日内退还原告陈某某装修费49694.84元，并支付物业费、采暖费共计5579元、损失费用1万元，以上共计65273.84元；二、被告胡某某、朱某某于本判决生效之日起十五日内支付原告陈某某公证费800元、鉴定费5000元；三、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。案件受理费2096元、公告费860元，由被告胡某某、朱某某共同负担。此款项已由原告垫付，被告应于本判决生效之日起十五日内给付原告。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈某某提交微信转账凭证，拟证明2018年7月17日、18日、30日分三次给胡某某转账4200元，胡某某的代理人要求庭后落实，微信转账原件至今保存在手机，应当予以确认付款的事实。胡某某提出1.2万元的厨具款没有减除，陈某某也认可，本院予以确认。二审查明的其他事实与一审法院查明事实一致，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，陈某某与胡某某、朱某某签订的《恒峰装饰装修协议书》是当事人的真实意思表示，受法律保护。协议书签订后，陈某某向朱某某指定的账户转款8.5万元，向朱某某转款2万元，向胡某某转款7500元，合计11.25万元，以上转款均有凭据证实，应当予以认定。胡某某与朱某某收到款项后进行了装修，但未完成全部装修工作。对已完工工程量价款，经鉴定，实际完成的工程量造价为58605.16元。胡某某购买的厨房四件套价值1.2万元，已付工程款扣除实际费用后，胡某某、朱某某应退陈某某装修款应当是41894.84元（112500-58605.16-12000）。工程质量损失1万元系胡某某与陈某某协商达成一致意见，本院予以采纳。胡某某要求因订购门窗造成的损失，其没有向法庭提交相应的证据证明自己的主张，本院不予采信。关于产生的物业费及采暖费，胡某某、朱某某长时间未能完成装修工作，确给陈某某造成不能入住而多余支出物业费与采暖费的实际损失，其二人应当承担。但一审数额计算错误，按照提交的票据应当为5264元，本院予以纠正。至于胡某某提出陈某某将大部分装修款打入朱某某账户，应当由朱某某退还的上诉理由，本院认为，装修协议系胡某某与朱某某共同签订，其二人对合同不能履行的责任应当共同承担。一审法院对此认定正确，胡某某的该项上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，胡某某的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项之规定，判决如下：一、维持兰州市七里河区人民法院（2019）甘0103民初62号民事判决第二项、第三项及案件受理费部分；二、撤销兰州市七里河区人民法院（2019）甘0103民初62号民事判决第一项；三、变更兰州市七里河区人民法院（2019）甘0103民初62号民事判决第一项为：胡某某、朱某某于本判决生效之日起十五日内退还陈某某装修费41894.84元，并支付物业费、采暖费5264元、损失费用10000元，以上合计57158.84元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2096元，陈某某承担50元，胡某某承担2046元。本判决为终审判决。审判长  张秉德审判员  张煜枫审判员  李孔攀二〇一九年十二月十七日法官助理王荔书记员王柏斌