文书内容中华人民共和国江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民初16号原告：中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司，住所地中华人民共和国江苏省南京市北京东路42号。负责人：闵捷，该分公司总经理。委托诉讼代理人：蒋华龙，江苏甘露律师事务所律师。被告：江苏名和混凝土有限公司，住所地中华人民共和国江苏省镇江市丹徒新城。法定代表人：张雪梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐智，男，汉族，1982年11月5日生，系该公司员工。被告：丹阳市丹凤混凝土有限公司，住所地中华人民共和国江苏省丹阳市。法定代表人：张雪梅，该公司执行董事。被告：江苏名和集团有限公司，住所地中华人民共和国江苏省镇江。法定代表人：屠振杰，该公司董事长。被告：镇江亨瑞德建材制品有限公司，住所地中华人民共和国江苏省镇江市。法定代表人：梁晋芬，该公司执行董事。被告：江苏名和建设有限公司，住所地中华人民共和国江苏省丹阳市。法定代表人：张雪梅，该公司执行董事。被告：盐城兆和建材有限公司，住所地中华人民共和国江苏省盐城市亭湖区。法定代表人：卞江，该公司执行董事。被告：屠振杰，男，汉族，1969年12月1日生，户籍地址中华人民共和国上海市。被告：潘浩曙（HAOSHUPAN），女，1970年1月28日生。原告中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司（以下简称华融公司）与被告江苏名和混凝土有限公司（以下简称名和混凝土公司）、丹阳市丹凤混凝土有限公司（以下简称丹凤公司）、江苏名和集团有限公司（以下简称名和集团公司）、镇江亨瑞德建材制品有限公司（以下简称亨瑞德公司）、江苏名和建设有限公司（以下简称名和建设公司）、盐城兆和建材有限公司（以下简称兆和公司）、屠振杰、潘浩曙（HAOSHUPAN）借款合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月6日公开开庭进行了审理，原告华融公司的委托诉讼代理人蒋华龙到庭参加诉讼，被告名和混凝土公司、丹凤公司、名和集团公司、亨瑞德公司、名和建设公司、兆和公司、屠振杰、潘浩曙（HAOSHUPAN）经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告华融公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告名和混凝土公司立即偿还借款本金3930万元及利息（含罚息、复利）465956.73元（该利息计算至2018年10月24日，从2018年10月25日起至实际支付之日的利息、罚息、复利按照《流动资金借款合同》的约定计算）；2.要求被告名和混凝土公司承担律师费6.4万元；3.要求被告名和混凝土公司、兆和公司以各自的抵押财产对上述第1、2项请求承担抵押担保责任；4.要求被告丹凤公司、名和集团公司、亨瑞德公司、名和建设公司、屠振杰、潘浩曙（HAOSHUPAN）对前述第1、2项请求承担连带保证责任；5.各被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年10月11日，华夏银行股份有限公司镇江分行（以下简称华夏银行镇江分行）与被告名和混凝土公司签订《最高额融资合同》，约定华夏银行镇江分行为名和混凝土公司提供7900万元的融资额度，额度有效期为18个月，自2017年9月29日至2019年3月29日。上述债权由被告丹凤公司、名和集团公司、亨瑞德公司、名和建设公司、屠振杰、潘浩曙（HAOSHUPAN）提供连带责任保证；被告名和混凝土公司以其所有的44辆机动车为最高债权余额本金800万元及其相关利息、费用提供抵押担保；被告兆和公司将其位于盐城市亭湖区的国有土地使用权为最高债权余额本金200万元及其相关利息、费用提供抵押担保。同日，名和混凝土公司向华夏银行镇江分行申请贷款3950万元，并签订《流动资金借款合同》。2017年10月30日，华夏银行镇江分行向名和混凝土公司发放借款3950万元，还款时间为2018年4月23日，经名和混凝土公司申请还款期限展期，将还款时间展期至2018年10月15日，各担保人同意继续提供担保。展期到期后，被告名和混凝土公司未按约还款，各担保人亦未承担担保责任。2019年6月24日，华夏银行镇江分行的上级机构华夏银行股份有限公司南京分行（以下简称华夏银行南京分行）将华夏银行镇江分行的上述债权转让给原告华融公司，并在《江苏经济报》予以公告，原告华融公司成为讼争债权的新债权人。现原告华融公司诉至法院，请求判如所请。诉讼过程中，原告华融公司将第一项诉讼请求变更为：要求被告名和混凝土公司立即偿还借款本金3930万元及到期利息408392.5元、罚息1247021.75元、欠息复利14588.66元、罚息复利17121.61元，共计40987124.52元（该利息、罚息、复利计算至2019年5月5日，从2019年5月6日起至实际支付之日的利息、罚息、复利按照《流动资金借款合同》的约定计算）。被告名和集团公司辩称，原告与主债务人串通，采用借新还旧的方式，违规发放贷款，且被告名和集团公司的保证行为未经股东会或董事会决议通过，其不应承担保证责任。此外，对本案利息金额不予认可，原告应提供相应利息计算明细。当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，并提供了相应原件，本院经审查后予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月11日，华夏银行镇江分行与被告名和混凝土公司签订编号ZJ01（融资）20170009《最高额融资合同》、编号ZJ01（融资）20170009-22《最高额抵押合同》，与被告兆和公司签订编号ZJ01（融资）20170009-21《最高额抵押合同》。合同约定名和混凝土公司向华夏银行镇江分行申请使用额度为7900万元人民币的最高融资额度，额度有效期18个月，自2017年9月29日至2019年3月29日，名和混凝土公司以其所有的44辆重型专项作业车、重型特殊结构货车（车牌号为：苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××）为《最高额融资合同》及其项下发生的具体业务合同在额度有效期内提供最高额800万元的抵押担保，并办理了抵押登记；兆和公司以其所有的坐落于盐城市亭湖区国有土地使用权为《最高额融资合同》及其项下发生的具体业务合同在额度有效期内提供最高额200万元的抵押担保，并办理了抵押登记〔苏（2017）盐城市不动产证明第×××××××号〕，抵押登记的担保债权数额为200万元整。《最高额融资合同》约定名和混凝土公司违反该合同及其具体业务合同致使华夏银行镇江分行采取诉讼、仲裁或其他方式实现债权的，名和混凝土公司应承担华夏银行镇江分行为此支付的鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费及其他实现债权的合理费用；名和混凝土公司同意合同生效后，华夏银行镇江分行可将该合同及具体业务合同项下的债权全部或部分转让给第三人。《最高额抵押合同》约定担保范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等为实现抵押权、实现债权而发生的合理费用以及其他所有主合同债务人的应付费用，除本金外，应当从抵押财产变现价款中首先扣除，不计入该合同项下被担保的最高债权额；在主合同项下借款用于借新还旧时，保证人仍自愿承担担保责任。2017年10月11日，华夏银行镇江分行与被告亨瑞德公司、丹凤公司、名和建设公司、名和集团公司分别签订ZJ01（融资）20170009-11、ZJ01（融资）20170009-12、ZJ01（融资）20170009-13、ZJ01（融资）20170009-14《最高额保证合同》，与屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）签订编号ZJ01（融资）20170009-15《个人最高额保证合同》，合同约定亨瑞德公司、丹凤公司、名和建设公司、名和集团公司、屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）分别为主合同（《最高额融资合同》及其项下发生的具体业务合同）在额度有效期2017年9月29日至2019年3月29日内提供最高额7900万元的连带责任保证；保证期间为两年；担保范围为主合同项下债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等为实现债权而发生的费用，除本金外，上述费用计入担保责任范围，但不计入合同项下被担保的最高债权额；在主合同项下借款用于借新还旧时，保证人仍自愿承担保证责任。2017年10月11日，被告名和混凝土公司在最高额融资额度内向华夏银行镇江分行申请贷款，双方签订编号ZJ0110120170036《流动资金借款合同》，合同约定该借款合同为《最高额融资合同》项下的具体业务合同，贷款金额3950万元人民币，用于归还华夏银行镇江分行到期借款的周转资金，贷款期限1年，自2017年10月27日始至2018年10月27日止，由名和混凝土公司和兆和公司提供最高额抵押担保，亨瑞德公司、丹凤公司、名和建设公司、名和集团公司、屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）提供最高额保证担保。该借款合同项下的贷款提取日及到期日以借款凭证所记载的时间为准。名和混凝土公司还款来源包括但不限于回笼款，华夏银行镇江分行发放与支付贷款的方式为受托支付方式。贷款利率为年利率4.35%；按月结息、付息日为每月的20日，最后一次付息日为合同到期日；按月结息且合同利率按季进行调整，调整后的合同贷款利率自利率调整后的第一个付息日的次日起开始适用。如名和混凝土公司未在约定还款期限偿还到期应付的贷款本金，自逾期之日起，按合同约定的利率加收30%作为罚息利率，计收逾期利息，在贷款期限内不能按期支付的利息，应按合同约定的贷款利率计收复利；贷款逾期后仍未支付的利息，应按罚息利率计收复利。贷款发生逾期或未按合同约定用途使用的情况，按月计收逾期利息、罚息和复利。名和混凝土公司违约致使华夏银行镇江分行采取诉讼方式实现债权的，名和混凝土公司应承担华夏银行镇江分行为此支付的鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费及其他实现债权的合理费用。2017年10月30日，名和混凝土公司依据上述借款合同向华夏银行镇江分行贷款3950万元，并出具《华夏银行借款凭证》，载明还款日期为2018年4月23日，利率4.35%。在贷款即将到期时，被告名和混凝土公司于2018年4月22日以应收账款回笼时间长、回笼资金不足为由，向华夏银行镇江分行申请借款合同还款期限展期。2018年4月22日华夏银行镇江分行与借款人名和混凝土公司、担保人名和混凝土公司、兆和公司、丹凤公司、名和集团公司、亨瑞德公司、名和建设公司、屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）签订编号ZJ0110120180024《展期协议》，约定《流动资金借款合同》项下的借款3950万元的还款期限展期至2018年10月15日，贷款利率调整为年利率4.35%，罚息利率按借款合同约定的原则自动作相应变更；抵押人名和混凝土公司、兆和公司和保证人丹凤公司、名和集团公司、亨瑞德公司、名和建设公司、屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN），同意继续履行与华夏银行镇江分行签订的相关担保合同项下的担保义务。展期到期后，被告名和混凝土公司未能按约履行全部还款义务，各担保人亦未履行担保义务。2019年6月24日，华夏银行南京分行与原告华融公司签订编号HXNJ190704-4《单户债权转让协议》和HXNJ190624-1《债权转让协议》，华夏银行南京分行将其对被告名和混凝土公司的上述债权的账面价值3930万元、利息168.71万元及费用24.60万元（计算截止至2019年5月5日）转让给原告华融公司，并约定主债权、担保权利及其附属权益一同予以转让。2019年7月11日华夏银行南京分行与华融公司在《江苏经济报》上联合发布了《债权转让暨债务催收联合公告》。2019年7月15日华夏银行镇江分行出具《情况说明》一份，载明华夏银行镇江分行系华夏银行南京分行的辖属分行，华夏银行南京分行有权转让华夏银行镇江分行享有的本案债权。现原告华融公司主张截止至2019年5月5日被告名和混凝土公司应偿还借款本金金额3930万元、到期利息408392.5元、罚息1247021.75元、欠息复利14588.66元、罚息复利17121.61元，共计40987124.52元以及从2019年5月6日起至实际支付之日的相关利息（含罚息、复利）。另查明，2018年11月1日，华夏银行镇江分行与江苏甘露律师事务所签订《委托代理协议》，约定本案委托该律师事务所的律师代理诉讼，律师代理费为6.4万元。本院认为，被告潘浩曙（HAOSHUPAN）具有加拿大国籍身份，本案系涉外民商事案件。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。本案中被告屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）与华夏银行镇江分行所签订的合同，约定屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）提供保证担保适用《中华人民共和国担保法》及其他相关法律法规规定，故本案应当适用中华人民共和国法律。关于被告名和混凝土公司是否应当还款的问题。华夏银行镇江分行与被告名和混凝土公司签订的《最高额抵押合同》《最高额融资合同》及项下的《流动资金借款合同》，与被告兆和公司签订的《最高额抵押合同》，与被告亨瑞德公司、丹凤公司、名和建设公司、名和集团公司签订的《最高额保证合同》，与屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）签订《个人最高额保证合同》，均系各方当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的效力性、禁止性规定，合法有效，当事人均应全面履行各自的义务。华夏银行镇江分行已按约向被告名和混凝土公司发放借款共计3950万元，被告名和混凝土公司作为借款人应按约偿还借款本金及支付相应利息。根据华夏银行镇江分行向本院出具的《情况说明》，华夏银行镇江分行系华夏银行南京分行的辖属分行，华夏银行南京分行有权转让华夏银行镇江分行享有的本案债权。2019年6月24日华夏银行南京分行与原告华融公司签订的《单户债权转让协议》及《债权转让协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的效力性、禁止性规定，合法有效。按照协议约定，华夏银行南京分行将对被告名和混凝土公司的3930万元的债权及对名和混凝土公司、丹凤公司、名和集团公司、亨瑞德公司、名和建设公司、兆和公司、屠振杰、潘浩曙（HAOSHUPAN）的担保债权一同转让给原告华融公司。该债权转让信息已由华夏银行南京分行和华融公司联合刊登于《江苏经济报》，因此对各被告均发生效力，各被告均应当向原告华融公司履行涉案合同项下的债务。借款到期后，被告名和混凝土公司未能按约偿还借款本金和相应利息，构成违约，应依照约定承担违约责任。借款合同已明确约定了逾期罚息、复利的计算方法。现原告华融公司作为新的债权人主张截止至2019年5月5日被告名和混凝土公司应偿还借款本金3930万元及到期利息408392.5元、罚息1247021.75元、欠息复利14588.66元、罚息复利17121.61元，共计40987124.52元，符合法律规定，本院予以支持。被告名和混凝土公司还应给付原告华融公司自2019年5月6日起至实际给付之日，按照借款合同约定计算的罚息和复利。关于原告华融公司主张的律师费6.4万元，系依据双方当事人的合同约定，该约定不违反法律、行政法规强制性规定，本院予以支持。关于各被告是否应当承担担保责任的问题。华夏银行镇江分行与被告名和混凝土公司、兆和公司签订的《最高额抵押合同》，与被告亨瑞德公司、丹凤公司、名和建设公司、名和集团公司签订的《最高额保证合同》，与屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）签订的《个人最高额保证合同》均合法有效。名和混凝土公司、兆和公司作为抵押人，以国有土地使用权、重型专项作业车、重型特殊结构货车等财产抵押给华夏银行镇江分行，并办理了抵押登记手续，故被告名和混凝土公司、兆和公司应承担抵押担保责任，原告华融公司作为债权受让人取代华夏银行镇江分行的地位，有权对上述抵押物折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿，其中对抵押登记的国有土地使用权〔苏（2017）盐城市不动产证明第×××××××号〕在抵押登记数额200万元内主张；亨瑞德公司、丹凤公司、名和建设公司、名和集团公司、屠振杰和潘浩曙（HAOSHUPAN）作为保证人，原告华融公司作为债权受让人有权要求各保证人对上述债务承担连带清偿责任，各保证人在承担保证责任后，可向被告名和混凝土公司追偿。关于被告名和集团公司提出其不应承担担保责任的抗辩。首先，借款合同约定了被告名和混凝土公司贷款系用于归还华夏银行镇江分行到期借款的周转资金，即借款合同双方存在新贷还旧贷的共同意思表示，该合同内容并未违反法律或行政法规的规定，应认定合法有效。名和集团公司作为保证人，在其签订的《最高额保证合同》中亦有“在主合同项下借款用于借新还旧时，保证人仍自愿承担保证责任”的约定。其次，被告名和集团公司认为，其担保行为未经董事会或股东会、股东大会决议，违反了法律规定，但本案原告已提供名和集团公司同意为名和混凝土公司提供连带保证担保的股东（大）会决议。故被告名和集团公司的上述抗辩，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏名和混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司支付借款本金3930万元；二、被告江苏名和混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司支付计算至2019年5月5日的到期利息408392.5元、罚息1247021.75元、欠息复利14588.66元、罚息复利17121.61元，共计1687124.52元；并支付原告自2019年5月6日起至实际给付之日按照双方签订的《流动资金借款合同》约定的利率标准计算的罚息和复利；三、被告江苏名和混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司支付律师代理费6.4万元；四、如被告江苏名和混凝土有限公司未履行上述一至三项给付义务，原告中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司有权对被告江苏名和混凝土有限公司抵押的44辆重型专项作业车、重型特殊结构货车（车牌号为：苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××、苏Ｌ×××××）折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；五、如被告江苏名和混凝土有限公司未履行上述一至三项给付义务，原告中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司有权对被告盐城兆和建材有限公司抵押登记的位于盐城市亭湖区国有土地使用权〔苏（2017）盐城市不动产证明第×××××××号〕折价或者拍卖、变卖的价款在200万元的范围内优先受偿；六、被告丹阳市丹凤混凝土有限公司、被告江苏名和集团有限公司、被告镇江亨瑞德建材制品有限公司、被告江苏名和建设有限公司、被告屠振杰、被告潘浩曙（HAOSHUPAN）对被告江苏名和混凝土有限公司的上述第一至三项债务承担连带清偿责任；各被告承担连带清偿责任后，依法可向江苏名和混凝土有限公司进行追偿。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费240950元，保全费5000元，总计245950元，由被告江苏名和混凝土有限公司、被告盐城兆和建材有限公司、被告丹阳市丹凤混凝土有限公司、被告江苏名和集团有限公司、被告镇江亨瑞德建材制品有限公司、被告江苏名和建设有限公司、被告屠振杰、被告潘浩曙（HAOSHUPAN）共同负担。如不服本判决，原告中国华融资产管理股份有限公司江苏省分公司、被告江苏名和混凝土有限公司、被告盐城兆和建材有限公司、被告丹阳市丹凤混凝土有限公司、被告江苏名和集团有限公司、被告镇江亨瑞德建材制品有限公司、被告江苏名和建设有限公司、被告屠振杰可在判决书送达之日起十五日内，被告潘浩曙（HAOSHUPAN）可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。审 判 长  谢毅海审 判 员  严晓璞人民陪审员  陈 飞二〇一九年十二月二十八日书 记 员  许满红