辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4936号上诉人（原审被告）：罗小千，女，1985年8月26日出生，汉族。住所地：鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：陈峰，辽宁晟通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵露，女，1973年7月6日出生，汉族。住所地：鞍山市铁东区。原审被告：付亮，男，1983年2月21日出生，汉族。住所地：鞍山市铁东区。上诉人罗小千因与被上诉人赵露、原审被告付亮民间借贷纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院(2018)辽0302民初2854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。罗小千上诉请求：1.撤销原审错误判决，依法驳回被上诉人要求上诉人返还10万元的诉讼请求；2.判令被上诉人承担本案诉讼费用。上诉事实和理由：一、原审认定事实错误，上诉人罗小千并非“61罗曼77L23”，上诉人从没有向被上诉人借入任何款项，也不知道付亮借款的事实。1、被上诉人赵露在原审中出示其手机中存储的名为“61罗曼77L23”与被上诉人的短信记录，并单方陈述“61罗曼77L23”为上诉人罗小千，在庭审质证时上诉人对此提出异议，法庭也当庭要求被上诉人限期出示被上诉人与上诉人之间的其他通话记录以佐证该短信的真实性，但第一次庭审后，原审法院并未组织第二次庭审或质证，直接认定是“61罗曼77L23”即是上诉人罗小千并据此认定罗小千对借款知情属于事实认定错误。赵露手机无论以何种名称存储电话号码均对应实际的手机号码，原审法院在没有查清“61罗曼77L23”对应的实际电话号码134××××9777是谁的情况下，就认定罗小千向赵露发送短信告知银行账号明显事实认定错误。2、证人王某当庭陈述的是2017年6月曾经听赵露提起过向付亮借款的情况，该证言属于传来证据。并非原审认定的王某、赵露、罗小千三人在一起聊天时听到赵露、罗小千两人对话，原审对该情节的认定没有事实依据，且王某与赵露的亲属系恋爱关系，其证言不具有客观真实性。二、罗小千、付亮虽然系夫妻关系，但因付亮在罗小千不知情的情况下背负大量外债，夫妻关系已经破裂且已长期分居。分居前，由于付亮本人银行卡被冻结，付亮一直使用罗小千银行卡进行资金往来，罗小千账户向赵露账户汇入3万元也不是罗小千进行的操作，原审据此认定罗小千知晓付亮欠款没有事实依据。三、本案系民间借贷纠纷，原审中，被上诉人未出示任何直接证据证明赵露、付亮之间民间借贷关系的存在，仅凭赵露、付亮之间资金往来记录及未经证实真伪的微信聊天记录且在付亮未出庭的情况下即认定民间借贷关系存在明显证据不足。最高人民法院对夫妻共同债务的处理有明确的司法解释，原审判令上诉人罗小千承担还款义务没有法律依据。赵露辩称：服从一审法院判决。付亮没有提供答辩意见。赵露向一审法院起诉请求：1、请求二被告偿还本金10万元及利息（自2017年2月1日起，按照年利率6%计算至给付之日）；2、诉讼费、律师代理费由二被告承担。事实与理由：付亮与罗小千系夫妻关系。2017年1月16日因急需用钱，向赵露借款15万元，并承诺2017年1月底偿还，但到期后二人拒不还款。经多次催要，罗小千才于2017年3月7日、3月14日分别还款3万元、2万元，至今仍欠款10万元。现赵露起诉要求二被告偿还欠款本息。一审法院认定事实：赵露、付亮、罗小千是朋友关系。罗小千与付亮是夫妻关系。2017年1月16日，罗小千给赵露发送短信，告知付亮名下一个农业银行的账号（尾号6578）及开户行信息，赵露在收到短信后即向付亮名下的农行账户（尾号6578）中一次性转款15万元。2017年3月7日罗小千名下银行账户（尾号3442）向赵露名下农业银行账户（尾号2675）转款3万元。2017年3月13日左右，付亮在赵露的追索下偿还了赵露2万元。赵露在借款后，多次向付亮追索欠款，付亮均表示承认并请求延期。证人王某出庭作证，陈述：王某与赵露、罗小千是朋友关系，也是同一家车友会的车友，平时朋友之间都称呼罗小千为罗曼。2017年6月，王某与赵露、罗小千在一起聊天过程中，王某一旁听到赵露向罗小千提出曾借款15万元，已经偿还5万元，尚欠10万元。罗小千称其与付亮两人资金紧张，让赵露宽限。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。本案中，赵露提供的证据可以证明罗小千先通过自己的手机给赵露发送收款账户的账号（付亮名下），赵露将15万元转入付亮账户。借款后罗小千偿还给赵露3万元，付亮偿还给赵露2万元，可见赵露出借15万元给付亮、罗小千夫妇的事实属实，向赵露借款的行为可以认定为是付亮、罗小千的共同意思表示，故作为债务人，二被告应在赵露主张还款时及时偿还欠款。二人一直未偿还欠款，故应承担偿还欠款的民事责任。关于赵露主张的本金10万元一节，其提供了证据证明出借15万元，付、罗二人还款共计5万元，故尚欠本金10万元的事实予以认定。赵露的这一诉讼请求该院予以支持。关于赵露主张的利息（自2017年2月1日起，按照年利率6%计算至给付之日），赵露未提供证据证明双方在借款时约定了利息及借款的期限，故对于赵露向二被告追索欠款之前的借款期间的利息该院不予支持。根据赵露提供的证据可以证明其在2017年3月13日开始多次向二被告索要欠款，故逾期利息应自2017年3月13日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决确定的给付之日止。若中国人民银行同期贷款利率高于年利率6%，则按照年利率6%计算利息；若中国人民银行同期贷款利率低于年利率6%，则按照中国人民银行同期贷款利率计算利息。关于罗小千辩称2017年1月16日给赵露发短信的人（61罗曼77L23）不是自己一节，因其未否认其与赵露、王某之间的朋友关系及车友关系，故对于王某作证生活中称呼罗小千为罗曼，61罗曼77L23是罗小千的名称的证言内容，罗小千没有提供充分的反驳证据，故对其辩解意见该院不予采纳。关于罗小千辩称对借款一事不知情，15万元没有用于夫妻共同生活，夫妻感情不和已经分居一节，因若罗小千对付亮借款一事不知情，且没有共同借款意愿，夫妻感情不和已经分居的情况下，罗小千允许付亮使用其手机且发送短信的行为不符合常理，且付亮本人也有手机，没有必要借用分居的罗小千的手机给赵露发送短信。另在15万元出借之后，罗小千的账户给赵露的账户转款3万元也可以证明罗小千对借款15万元是知情的，且愿意履行还款义务，故该借款行为可以认定为罗小千是知情的，且是罗小千与付亮的共同意思表示，应认定为是二人的夫妻共同债务，故罗小千的辩解意见，证据不足，理由亦不充分，故该院不予采纳。综上，对于赵露的诉讼请求，该院支持由付亮、罗小千共同偿还赵露本金10万元及逾期利息。逾期利息应自2017年3月13日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决确定的给付之日止。若中国人民银行同期贷款利率高于年利率6%，则按照年利率6%计算利息；若中国人民银行同期贷款利率低于年利率6%，则按照中国人民银行同期贷款利率计算利息。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，判决如下：一、付亮、罗小千于本判决生效之日起二十日内共同偿还赵露本金10万元及逾期利息。逾期利息应自2017年3月13日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至判决确定的给付之日止。若中国人民银行同期贷款利率高于年利率6%，则按照年利率6%计算利息；若中国人民银行同期贷款利率低于年利率6%，则按照中国人民银行同期贷款利率计算利息；二、驳回赵露的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由付亮、罗小千共同负担。保全费1020元，由付亮、罗小千共同负担（该3320元由赵露垫付，付亮、罗小千在履行判决义务时加付赵露3320元）。本院二审期间，双方当事人提供了证据，本院组织当事人进行了质证。罗小千提供中国移动鞍山公司电子普通发票一组，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信；赵露提供了QQ群通讯录，证人刘某出庭作证，该证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，赵露向付亮银行账户转款，罗小千与赵露的短信记录，付亮与赵露的微信记录，罗小千两次向赵露银行帐户转款等证据足以证明赵露与付亮、罗小千之间存在民间借贷事实。一审法院判决付亮、罗小千共同偿还赵露借款本金及逾期利息正确，本院予以维持。关于罗小千主张其并非“61罗曼77L23”一节。2014年QQ群原始通讯录，证人刘某、王某证言均能证明“61罗曼77L23”与罗小千在QQ通讯录所留电话相对应，罗小千应对其并非“61罗曼77L23”承担举证责任，现罗小千未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的责任。一审法院认定给赵露发送短信的“61罗曼77L23”为罗小千正确，罗小千的该上诉理由无事实依据，本院不予支持。关于罗小千主张其与付亮夫妻感情破裂，付亮一直使用其银行卡进行操作，其不知情一节。罗小千账户两次向赵露银行帐户转款共5万元用于偿还案涉借款，罗小千辩解是付亮一直使用其银行卡进行操作，其不知情，罗小千应对此辩解承担举证责任，现罗小千未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的责任。罗小千称其与付亮夫妻感情破裂，却允许付亮一直使用其银行卡进行操作不符合情理。罗小千的该上诉理由无事实依据，本院不予支持。综上所述，罗小千的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由罗小千负担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 闫相夷审判员 吴红娜二〇一九年十二月十二日法官助理冷新生书记员周宇