四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终17613号 上诉人（原审原告、被告）：廖素有，男，1982年1月12日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 委托诉讼代理人：蒋延洪，成都市龙泉驿区黄土法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告、原告）：成都梓宁建材有限公司,住所地：四川省成都市青白江区福洪乡胜利村6组。 法定代表人：林光，总经理。 委托诉讼代理人：付龙萍，四川良木律师事务所律师。 上诉人廖素有因与被上诉人成都梓宁建材有限公司（以下简称梓宁公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市青白江区人民法院(2019)川0113民初1632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 廖素有上诉请求：撤销一审法院第三项，改判支付廖素有加班工资153998元及补给廖素有购买一个月社保费。事实和理由：（一）关于加班事实，有当事人陈述、证人证言，足以证明廖素有上24小时休24小时，两人轮班。廖素有相当于每天工作12小时，每天4小时应为加班。（二）梓宁公司在一审中承认如不能补买社保愿意支付一个月社保费。 梓宁公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。 廖素有向一审法院起诉请求：支付经济补偿金、工资、加班费、社保金共计196477.51元。 梓宁公司向一审法院起诉请求：请求判决梓宁公司无须向廖素有支付经济补偿金31500元。 一审法院认定的事实：（一）廖素有于2012年4月4日到梓宁公司工作，从事装载机作业，每年签订劳动合同，梓宁公司于2012年8月开始为廖素有购买社会保险。2018年3月12日，双方签订《劳动合同书》约定，一、合同类型和期限。1.期限：从2018年3月1日起至2019年2月28日止。2.合同期限届满即行终止，如双方协商同意延续，可以续订劳动合同。二、工作内容。3.根据梓宁公司（甲方）工作需要，廖素有（乙方）同意从事装载机司机岗位（工种）工作，乙方应在规定的时间内完成甲方交办的任务。三、工作时间和休息休假。5.根据行业惯例和甲方的实际情况，经甲、乙双方协商工作时间和休息、休假按甲方的规章制度执行。6.若乙方在规定时间内未完成工作任务的，乙方自愿另行加时完成任务的不作加班时间计算。双方还对劳动保护和劳动条件、社会保险和福利待遇、劳动纪律和规章制度、劳动合同的变更、解除、终止、续订进行了约定，但合同未约定廖素有的劳动报酬、基本工资，仅明确了月报酬为基本工资＋绩效工资，绩效工资按公司规章制度据实结算，乙方完成甲方的工作任务后，甲方以货币形式足额核发乙方的工资。在实际工作中，廖素有、廖某从事装载机作业实行轮休，即上一天班休息一天，梓宁公司为职工建有宿舍，职工可以休息。梓宁公司未按时支付廖素有2019年2月、3月工资共计9000元。2019年3月21日，梓宁公司向廖素有邮寄了《劳动合同续签通知书》，廖素有收到该邮件，但双方未续签劳动合同。2019年4月9日，廖素有向成都市青白江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、梓宁公司支付经济补偿金31500元；2、梓宁公司支付加班费153998元；3、梓宁公司支付2019年2月和3月工资9000元；4、补买2016年1个月的社保。2019年5月20日，成都市青白江区劳动人事争议仲裁委员会作出青劳人仲委裁字第（2019）第79号《仲裁裁决书》，裁决：一、梓宁公司支付廖素有经济补偿金31500元；二、梓宁公司支付廖素有工资9000元；三、驳回廖素有的其他全部仲裁请求。廖素有、梓宁公司对裁决结果不服，均在法定期限内诉至一审法院，一审法院将两案合并审理。 （二）廖素有离开公司前12个月的平均工资为4500元。梓宁公司于2019年6月5日支付廖素有2019年2月、3月工资共计9000元。 （三）一审庭审中，廖素有申请的证人郑某、廖某出庭证明，廖素有开装载机，每天工作24小时，上一天休一天，不是一直作业。梓宁公司称，公司在工作场所配备了一辆装载机，根据工作需要配备了两名装载机司机，公司要求司机每天按时上班，尽早完成生产任务，若没有完成生产任务，则自行安排，也存在公司短期承接大工程，超产生产的情形，因此没有强行要求下班打卡。公司装载机司机岗位，前期一直由廖素有、廖某合作完成，具体两人如何分派工作任务工作时间，公司没有强行规定，确实存在有员工私下分配工作时间“上一天休一天”的情形，但公司并未因此而扣减员工工资。装载机作业是高强度工作，根本不存在廖素有所述连续24小时开车的事实。且混凝土行业的生产是有固定流程的，每日生产任务是根据至少前一日的工地订单而成。廖素有称公司有职工宿舍，离家远不回家的就在那休息，“活路”少的时候晚上可以休息一下，但这个情况很少。双方都认为廖素有从事的工作属于不定时工作制。梓宁公司出示的《岗位说明书》中装载机司机工作内容和工作性质为：负责公司生产原材料上料装载，本岗位由于工作性质特殊，应根据公司生产需要运作，为机动工作制，采取休息与工作相结合，但应优先完成本日工作任务，公司实行超出规定产量超产的作为补助。廖素有认为该《岗位说明书》是真实的，但与实际工作不符，公司没有提供劳动保障产品。梓宁公司出示的《员工考勤管理制度》中对生产部工作人员规定，上班实行五个工作日制，具体上班时间如下：周一至周五上午09:00-12:00，下午13:00-17:00；由于工作岗位特殊性，在五个工作日制度外的工作时间视为计件工作，发放绩效工资，平均产量外的超产工作，将根据产量进行超产补贴，发放超产奖。下班时间不强制打卡。廖素有认为该《员工考勤管理制度》是梓宁公司为应付检查编制的，开会主要说生产，有时会说规章制度。梓宁公司称，公司向廖素有支付的工资（基本工资＋绩效工资＋超产奖），已经明确对加班费给予结算支付，根本不需要另行支付，并出示《廖素有2018-2019年工资数据表》。廖素有认为，该工资数据表是梓宁公司现在制作的，与廖素有出示的原始工资条不符，只有基本工资没有绩效工资，有时有点超产奖。 一审法院认定上述事实采信了有身份证、营业执照、廖素有与梓宁公司的劳动合同书、岗位说明书、员工考勤管理制度、员工考勤表、廖素有工资条和工资数据表、社会保险个人参保缴费证明、城镇职工医疗保险缴费信息、银行卡交易明细清单、证人证言及当事人的一审当庭陈述等证据。 一审法院认为，廖素有与梓宁公司的劳动合同关系合法有效，受法律保护。 关于廖素有请求支付2019年2月、3月工资的问题。根据《工资支付暂行规定》第七条“工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。”规定，梓宁公司应当支付廖素有2019年2月、3月工资共计9000元。廖素有的该项请求，一审法院予以支持。一审庭审中，廖素有认可梓宁公司于2019年6月5日支付其2019年2月、3月工资共计9000元。 关于经济补偿金问题。廖素有从2012年4月至2019年3月在梓宁公司工作，因梓宁公司未及时足额支付廖素有2019年2月、3月的工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条（二）项、第四十七条的规定，梓宁公司应当支付廖素有经济补偿金，按7个月，每月4500元计算经济补偿金。廖素有请求梓宁公司支付经济补偿金31500元（4500元×7个月），本院予以支持。梓宁公司请求无须向廖素有支付经济补偿金31500元的理由不成立一审法院予以驳回。 关于加班费问题。其一，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”廖素有主张的加班费应当适用仲裁时效规定。其二，廖素有从事装载机作业，上一天班休息一天，梓宁公司出示的《岗位说明书》也说明装载机司机为机动工作制，采取休息与工作相结合，但应优先完成本日工作任务，公司实行超出规定产量超产的作为补助，下班时间不强制打卡。其三，梓宁公司出示的《员工考勤管理制度》证明廖素有工作岗位特殊，在五个工作日制度外的工作时间视为计件工作，发放绩效工资，平均产量外的超产工作，将根据产量进行超产补贴，发放超产奖。廖素有提供的工资条也能证明梓宁公司向廖素有发放了超产奖，即加班工资。综上，廖素有仍应对加班事实承担举证责任，因廖素有提供的证据不足以证明其加班后梓宁公司未付超产奖（即加班费）的事实，故廖素有请求梓宁公司支付加班工资153998元，一审法院不予支持。 关于廖素有主张的社保问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，廖素有要求梓宁公司补缴一个月的社会保险，应由相关行政部门处理，廖素有的该项请求，一审法院予以驳回。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《工资支付暂行规定》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、梓宁公司支付廖素有2019年2月、3月工资共计9000元（已支付）；二、梓宁公司于一审判决生效之日起十日内支付廖素有经济补偿金31500元；三、驳回廖素有其他诉讼请求；四、驳回梓宁公司的诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审诉讼中双方均未提交新的证据，并对一审法院认定的事实不持异议，本院予以确认。 二审另查明，梓宁公司在一审诉讼中，陈述廖素有属于“上一天休一天”倒班制。梓宁公司在二审中亦承认廖素有有加班情况，但认为已支付加班工资。 本院认为，本案争议的焦点主要是廖素有主张的延时加班工资是否应当支付。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”和《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”之规定，本案中，梓宁公司在一审诉讼中和本案二审期间均承认存在上一天休一天这一工作机制，且承认存在加班的事实，只是认为已支付加班工资。故，其应提交廖素有加班的具体情况。现梓宁公司未全部提交法定工资保存期的加班情况，已有部分均无下班时间。本院采纳廖素有的主张，即确认其上一天休一天，每次上班24日的陈述。鉴于梓宁公司对延时加班工资提出时效抗辩，本院支持一年以内的延时加班工资，即2018年4月10日至2019年3月21日期间，即扣除法定节假日和休息日后，共计232天，每天按照4小时加班计算。双方均确认4500元平均工资，故共计支付36000元（4500÷21.75÷8×232×4×1.5）元。对廖素有主张的其他延时加班工资，已超过仲裁时效，本院不予支持。梓宁公司主张已支付廖素有加班工资，现有证据不足以证明该主张，对此主张本院不予采纳。 关于廖素有主张的社保费问题，梓宁公司是否同意向其支付社保费均不属于人民法院审理范围，本院不予处理。 综上，廖素有的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工资支付暂行规定》第六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持成都市青白江区人民法院(2019)川0113民初1632号民事判决第一、二、四项，即“成都梓宁建材有限公司支付廖素有2019年2月、3月工资共计9000元（已支付）”“成都梓宁建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付廖素有经济补偿金31500元”“驳回梓宁公司的诉讼请求”； 二、撤销成都市青白江区人民法院(2019)川0113民初1632号民事判决第三项，“驳回廖素有其他诉讼请求”； 三、成都梓宁建材有限公司于本判决生效之日起十日内向廖素有支付延时加班费36000元； 四、驳回廖素有的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由廖素有和成都梓宁建材有限公司各负担5元。二审案件受理费10元，由成都梓宁建材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  罗健文 审判员  张艳秋 审判员  陈进梅 二〇一九年十二月三十日 书记员  刘 涛