湖南省常德市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘07民终2843号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞市粤丰大厦支公司，住所地广东省东莞市南城街道三元路2号粤丰大厦办公701号A区。 主要负责人：李枭，该支公司负责人。 委托诉讼代理人：唐辉，湖南宏声律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：樊孝勇，男，1970年5月14日出生，汉族，村民，住湖南省澧县。 委托诉讼代理人：任小强，湖南城头山律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李群山，男，1970年5月1日出生，汉族，居民，住广东省东莞市东城区。 被上诉人（原审被告）：李光银，女，1971年12月4日出生，汉族，居民，住广东省东莞市南城区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞市粤丰大厦支公司（以下简称平安保险粤丰公司）因与被上诉人樊孝勇、李群山、李光银机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省澧县人民法院（2019）湘0723民初1620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险粤丰公司上诉请求：1.改判平安保险粤丰公司赔偿樊孝勇56023.85元（包含李群山垫付的医疗费）；2.本案全部诉讼费用由樊孝勇、李群山、李光银负担。事实和理由：1.一审判决适用法律错误，平安保险粤丰公司承保的商业三者险中应按照合同约定免赔20%；2.一审判决确定的损失金额错误：（1）医疗费应按照20%比例扣除非医保用药，且一审法院未向该公司出示医疗费用票据，故医疗费应为6193.65元。（2）住院伙食补助费、营养费，应按每日50元计算。（3）护理费应按每日100元计算。（4）误工费应按80元每天计算。（5）残疾赔偿金适用标准错误，一审判决适用的收入标准数据错误，2018年广东省城镇居民人均可支配收入为42066元，但本案中樊孝勇应按湖南省农村居民标准计算。（6）被扶养人生活费应按湖南省农村居民人均年生活消费支出计算。（7）精神损害抚慰金过高，以2000元为宜。（8）交通费过高，以500元为宜。（9）鉴定费1500元不属于保险赔偿范围。3.本案全部诉讼费用不应由保险公司承担。 樊孝勇辩称，其在受伤前一直在广东省中山市务工，提供了充足的证据予以证明，残疾赔偿金应当按照广东省城镇标准计算，保险公司主张提出非医保用药没有事实和法律依据，住院伙食补助费、营养费、护理费的认定均符合常德地区实际，一审判决误工费、被扶养人生活费符合法律规定，精神损害抚慰金符合实际情况。综上，请求驳回上诉，维持原判。 李群山、李光银未予答辩。 樊孝勇向一审法院起诉请求：1.判令李群山、李光银、平安保险粤丰公司赔偿樊孝勇各项损失149910.8元；2.诉讼费由李群山、李光银、平安保险粤丰公司承担。 一审法院认定事实：15时50分，李群山驾驶登记车主为李光银的粤Ｓ×××××号小型普通客车，行驶至澧县血防医院路段，在超越樊孝勇同方向行驶的助力摩托车时，将其刮擦致倒地，造成两车受损，樊孝勇受伤的道路交通事故。2019年2月3日，澧县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定李群山承担事故的全部责任，樊孝勇不承担事故责任。樊孝勇受伤后被送到澧县人民医院治疗，住院32天，诊断为：左胫骨髁间隆突骨折。2019年5月6日，樊孝勇的损伤经常德市澧州司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.评定为10级伤残，2.误工120天，护理60天，营养60天。2018年4月22日，李光银为粤Ｓ×××××号小型普通客车在平安保险粤丰公司投保了交强险和保险金额为500000元的商业三责险及不计免赔附加险。本案交通事故发生在上述保险合同的保险期间。 另查明，樊孝勇自2018年1月起至本案交通事故发生前，一直在广东省中山市大涌镇铖瀚制衣厂务工，月平均工资5232元。 一审法院认为：李群山驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条之规定，造成本案交通事故，承担事故的全部责任，应对樊孝勇的损失承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。因此，平安保险粤丰公司应按照法律规定和合同约定，对樊孝勇的损失承担民事赔偿责任。 樊孝勇虽为农村居民户口，但樊孝勇举证证明自己常年在城镇（中山市）务工且居住城镇的事实。因此，对其请求按广东省城镇居民相关标准计算残疾赔偿金的主张，予以支持。 李光银与平安保险粤丰公司订立的保险合同约定：“保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊断指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费标准核定医疗费用的赔偿金额”。为此，平安保险粤丰公司主张按20%的比例扣减原告樊孝勇医疗费中的非医保部分。该院认为，平安保险粤丰公司未对樊孝勇的医疗费及非医保用药提出具体核定意见，并提交相应依据，其按20%的比例扣减原告医疗费中非医保部分费用的观点缺乏合同依据和法律依据，不予采纳。 樊孝勇因本案交通事故造成的损失，审查核定如下：1.医疗费7421.36元：根据病历、诊断证明、医疗费收据，住院医疗费6138.56元+门诊医疗费1354.8元=7493.36元，樊孝勇主张7421.36元，其余视为放弃；2.住院伙食补助费3200元：实际住院32天，参照湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，核定为32天×100元/天＝3200元；3.营养费3000元：根据医疗机构和鉴定机构的意见，需加强营养60天，其营养费为60天×50元/天＝3000元；4.护理费9000元：根据鉴定意见，樊孝勇受伤后需护理60天，护理费应按照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，60天×150元/天=9000元；5.误工费16568元：按照樊孝勇的从业情况及收入减少情况，计算至评残的前一天，其误工费为95天×（5232元/月÷30天/月）＝16568元；6.残疾赔偿金共计93694.8元：（1）残疾赔偿金88682元：根据鉴定意见，樊孝勇构成10级伤残，丧失劳动能力程度应为10%，其残疾赔偿金为44341元/年（2018年广东省城镇居民人均可支配收入）×20年×10%=88682元；（2）被抚养人生活费5012.8：樊孝勇儿子樊星燎（2004年11月30日出生），[25064元/年（湖南省2018年城镇居民人均生活消费支出）×4年×10%（樊孝勇丧失劳动能力程度）]÷2﹦5012.8元；7.精神损害抚慰金酌定5000元；8.交通费酌定1500元；9.鉴定费1500元。10.财产损失不予支持。 综上，樊孝勇因本案交通事故造成的损失为医疗费7421.36元、住院伙食补助费3200元、营养费3000元、护理费9000元、误工费16568元、残疾赔偿金93694.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费1500元，合计140884.16元。 对于樊孝勇的损失140884.16元，依据交强险合同的约定，平安保险粤丰公司在交强险医疗费赔偿限额项下赔偿医疗费10000元，在伤残赔偿限额项下赔偿110000元，交强险合计赔偿120000元；根据商业三者险合同约定，平安保险粤丰公司赔偿樊孝勇损失19384.16元：[140884.16元-120000元（交强险赔偿金额）-1500元（鉴定费）]=19384.16元。二险合计赔偿139384.16元。李群山赔偿樊孝勇损失1500元（鉴定费）。 一审判决：一、樊孝勇因本案交通事故造成的损失140884.16元，由中国平安财产保险股份有限公司东莞市粤丰大厦支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿120000元，在商业三者险赔偿限额范围内赔偿19384.16元，二险合计赔偿139384.16元；二、李群山赔偿樊孝勇损失1500元，减除李群山给樊孝勇垫付的医疗费等13720.96元，樊孝勇应返还李群山12220.96元；三、驳回樊孝勇的其它诉讼请求。上述款项自本判决生效之日起10日内履行完毕，并将款项汇入中国建设银行股份有限公司澧县澧浦路支行，户名：澧县人民法院执行案款专户，帐号：43×××81-0001。赔偿义务人应在上述履行期间将履行情况发至指定邮箱162×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，减半收取1500元，由李群山负担。 本院二审期间，各方当事人均没有提交新的证据材料。 本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议焦点为，一审判决确定平安保险粤丰公司的赔偿责任是否正确。 关于商业三者险扣除20%免赔率问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。本案中，平安保险粤丰公司没有提供证据证明对商业三者险中扣除20%赔偿金额的免责条款进行提示说明，故全部责任免赔20%的条款不能生效。因此，平安保险粤丰公司不能在商业三者险中免除20%的赔偿责任。 关于医疗费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。本案受害人樊孝勇在医院治疗期间，产生了医疗费，医疗费中的非医保用药不属于不必要、不合理的费用。非医保用药只是医疗保险机构根据国家医疗保险制度，对医疗费用进行的范围划定。医疗机构在诊疗过程中，根据专业知识采取诊疗方案，由此产生的医疗费，平安保险粤丰公司对此有异议，应当提供充足证据证明医疗费的不必要性和不合理性。但是，本案中平安保险粤丰公司未能举证证明，故一审判决对樊孝勇的医疗费认定和处理正确，本院对此予以确认。 关于住院伙食补助费、营养费、护理费问题。平安保险粤丰公司要求住院伙食补助费、营养费按照每日50元标准计算，没有事实和法律依据，不予支持。一审判决按照当地经济实际，确定护理费按照150元每天计算并无不当，本院予以确认。 关于误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。第三十条规定，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。樊孝勇自2018年1月起至本案交通事故发生前，一直在广东省中山市大涌镇铖瀚制衣厂务工，月平均工资5232元。樊孝勇一审期间提交了劳动合同、工作单位营业执照、工作证件、工资表、工资收入银行流水等证明上述工作情况，故樊孝勇因本次事故造成的损失应当按照广东省城镇标准计算。对于误工费，一审判决按照樊孝勇事故前的平均工资予以计算，符合法律规定，予以确认。对于残疾赔偿金，一审法院按照广东省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金并无不当，平安保险粤丰公司认为一审判决适用的广东省城镇居民人均可支配收入数据错误，且要求按照湖南省农村标准予以计算，但该公司并未提供一审判决适用数据错误的证据予以反驳，要求按照湖南省农村标准计算不符合法律规定，对该项上诉理由不予支持。对于被扶养人生活费，一审判决按照2018年湖南省城镇居民人均年生活消费支出计算正确，予以支持。 关于精神损害抚慰金、交通费问题。一审判决根据樊孝勇在本次事故中的伤残程度、精神损害情况、过错情节和当地经济情况等因素，酌定精神损害抚慰金5000元、交通费1500元并未过高，予以确认。 综上所述，平安保险粤丰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费3000元，由中国平安财产保险股份有限公司东莞市粤丰大厦支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  蒋晓玲 审判员  谭洪妮 审判员  孙 晖 二〇一九年十二月二十五日 法官助理廖泽轩 书记员于松卉 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。