安徽省蒙城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1622民初8306号 原告：蒙城县振兴融资担保有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县庄子大道66号，统一社会信用代码91341622691063464R。 法定代表人：陶雪，该公司经理。 委托诉讼代理人：李婷婷，女，1988年9月25日出生，汉族，住安徽省蒙城县，该公司员工。 委托诉讼代理人：何燕铭，安徽京奇律师事务所律师。 被告：蒙城县鑫磊服饰有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县经济开发区，统一社会信用代码91341622691060167C（1-1）。 法定代表人：代三凤，该公司经理。 被告：代三凤，女，1985年2月19日出生，住安徽省蒙城县。 以上两被告委托诉讼代理人：杨过，安徽淮中律师事务所律师。 原告蒙城县振兴融资担保有限公司（以下简称振兴公司）与被告蒙城县鑫磊服饰有限公司（以下简称鑫磊公司）、代三凤追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告振兴公司的委托诉讼代理人李婷婷及何燕铭,被告代三凤及鑫磊公司、代三凤的委托诉讼代理人杨过到庭参加诉讼。 本案现已审理终结。 振兴公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告代偿本金4105173.48元及利息664075.95元(利息暂计算至2019年9月18日，后期以被告实际还清之日为准)，并判令被告按照双方合同约定的违约责任向原告支付违约金75000元及逾期担保费420000元,共计5264249.43元；2.依法判令原告对抵押的房屋及设备享有优先受偿权；3.依法判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年,我公司与被告签订委托保证合同,为被告向银行借用的贷款提供保证。被告为此笔借款提供反抵押担保,用房地产及设备作为反担保抵押给我公司,且被告代三凤等人为此提供担保。后合同到期,被告未及时清偿贷款,银行从我公司账户上划扣存款用以偿还被告贷款本息。原告多次向被告要求返还,被告均不予理会。原告现依据《中华人民共和国担保法》第三十一条:“在保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿”及相关法律的规定及双方合同约定诉至贵院,敬请判如所求。庭审中，振兴公司变更诉讼请求：第一项诉讼请求变更为“依法判令被告偿还原告代偿本金4105173.48元及利息664075.95元（利息暂计算至2019年9月18日，后期利息以被告实际还清之日为准），并判令被告按照双方合同约定的违约责任向原告支付违约金750000元及逾期担保费420000元，共计5939249.43元”。 鑫磊公司辩称：对委托原告为农商行提供担保是事实，对原告为被告公司代偿本息4105173.48元没有异议；2.在抵押担保合同及委托担保合同中没有明确约定利息、违约金以及逾期担保费，不应支持，逾期担保费用虽然有约定但没有计算标准，原告也没有在签订担保合同时明确告知被告公司存在逾期担保费用，另外违约金约定过高，请法庭酌情予以减少。 代三凤辩称：本案担保合同以及借款合同均是由鑫磊服饰签订与代三凤没有关系，代三凤在上述合同中签字系职务行为，其不应承担还款责任。 本院经审理认定事实如下：鑫磊公司因资金流动需要，于2017年3月10日与蒙城农村商业银行（简称农村银行）签订编号：营业部行流借字第7223111220170016号借款合同。合同约定：借款额度为500万元人民币，借款期限为12个月，借款额度有效期间自2017年3月10日至2018年3月10日；本合同下的贷款利率为年利率，浮动利率，单笔贷款的贷款利率为基准利率上浮70%，并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款利率按照第五条第一款第2项调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整；按月结息，结息日固定为每月的第20日。 为获得该笔贷款且保障农村银行债权的实现，鑫磊公司申请振兴公司为其提供贷款担保。2017年3月10日，振兴公司与鑫磊公司签订委托保证合同，合同第三条约定：振兴公司按照约定履行了保证义务代鑫磊公司清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求鑫磊公司归还振兴公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及振兴公司的其他费用和损失等；第八条违约责任： 一、对《借款合同》到期鑫磊公司未能按《借款合同》约定履行债务，造成振兴公司不能解除担保责任的，从到期之日起，振兴公司有权按原约定担保费额向鑫磊公司加倍收取逾期担保费，并每超出三个月，再增加一倍计收担保费；二、如鑫磊公司未履行或完全履行本合同约定的其他义务，振兴公司有权要求鑫磊公司支付以本合同规定的担保金额的15%计算的违约金，若因此给振兴公司造成损失且上述违约金不足以赔偿的，振兴公司有权要求鑫磊公司另行支付相应的赔偿金。 2017年3月10日，振兴公司与农村银行签订保证合同，合同约定：保证方式为连带责任保证，保证的范围为贷款500万元的80%及利息、逾期利息，复息、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。鑫磊公司与振兴公司签订抵押担保合同，约定鑫磊公司自愿提供有权处置的财产抵押给振兴公司作为申请振兴公司担保的反担保，抵押财产为公司房地产及设备（皖金桥房估字【2016】0586号抵押估价报告及所附的物品清单）；抵押物经评估现值为伍仟零伍拾陆万元整，担保金额为500万元，抵押担保范围包括：鑫磊公司与银行签订的保证合同中确定的保证贷款本金及利息，可能产生的罚息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等全部应付款项。鑫磊公司、振兴公司未办理抵押登记手续。 2017年3月10日，鑫磊公司向振兴公司作出不可撤销反担保保证书，保证内容：“1.保证严格履行借款合同，按时归还银行贷款本息，并支付因未按时归还银行贷款本息所发生的逾期违约金、赔偿金、滞纳金等；2.本公司愿以全部所拥有财产作为反担保抵押给贵公司，如未能履行还款责任，本公司将放弃一切抗辩权，并确认贵公司有权处置全部财产，无条件承担还款责任；3.公司股东承诺：个人承担连带责任。”鑫磊公司在保证人处加盖公章，法定代表人代三凤加盖个人印章确认。 到期后，鑫磊公司未能按期偿还贷款本息。农村银行于2018年4月11日扣划振兴公司保证金4105173.45元。2017年3月29日，鑫磊公司向振兴公司缴纳担保费60000元。 本院认为：本案原、被告签订的保证合同和借款合同是当事人真实意思表示，合同有效，合同当事人均应全面履行合同义务。鑫磊公司由振兴公司担保向农村银行借款500万元，鑫磊公司未按照借款合同约定偿还借款本息，农村银行从振兴公司账户扣划资金4105173.45元用于清偿鑫磊公司债务。根据法律规定，保证人承担保证责任后，可以向债务人追偿。振兴公司要求鑫磊公司偿还垫付款4105173.45元的诉讼请求，予以支持。振兴公司与鑫磊公司约定违约金按贷款金额的15%计算不违反法律的规定，故振兴公司要求鑫磊公司支付违约金的诉讼请求予以支持。振兴公司要求加倍收取鑫磊公司逾期担保费，并每超出三个月再增加一倍计收担保费的诉讼请求，违反法律规定，逾期担保费数额应以60000元为基数从2018年3月10日起计算至还清款之日止按年利率24%计算。 因振兴公司与鑫磊公司在委托保证合同中约定其按合同履行了保证义务后，有权要求该公司归还振兴公司垫付的全部款项和自付款之日起的利息，但对利息数额约定不明，故鑫磊公司应从振兴公司垫付贷款之日起即2018年4月11日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算支付利息，2019年8月20日之后的按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息。 鑫磊公司与振兴公司签订抵押担保合同，以鑫磊公司房屋及设备（皖金桥房估字【2016】0586号抵押估价报告中所附的物品）作为抵押物，以此作为反担保抵押给振兴公司。物权法规定，以不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立；企业以现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品动产进行抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。本案中，振兴公司与鑫磊公司关于皖金桥房估字【2016】0586号报告中不动产财产未办理抵押登记手续，振兴公司未取得抵押权，丧失优先受偿权；关于金桥房估字【2016】0586号报告中的动产财产，因抵押合同生效时抵押权设立，故振兴公司对金桥房估字【2016】0586号报告中的动产依法拍卖、变卖所得价款享有优先受偿。鑫磊公司、代三凤与振兴公司签订不可撤销反担保保证书，在该保证书中明确约定承担连带责任。连带责任保证期间为主债务履行期届满之日起六个月（即振兴公司代为偿还贷款之日为2018年4月11日），在主债务履行期届满之日起六个月内即2018年10月12日前，振兴公司未提供证据证明向保证人主张过权利，代三凤保证责任免除。 综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条、第一百八十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下： 一、蒙城县鑫磊服饰有限公司于本判决书生效后十日内支付蒙城县振兴融资担保有限公司4105173.45元及利息（2018年4月11日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算支付利息，2019年8月20日起至还清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息）； 二、蒙城县鑫磊服饰有限公司于本判决书生效后十日内支付蒙城县振兴融资担保有限公司违约金75万元； 三、蒙城县鑫磊服饰有限公司于本判决书生效后十日内支付蒙城县振兴融资担保有限公司逾期担保费用（以60000元为基数从2018年3月10日起计算至上述第一项款项还清款之日止按年利率24%计算的数额）； 四、如蒙城县鑫磊服饰有限公司不履行本判决书第一项、第二项、第三项确定的债务，蒙城县振兴融资担保有限公司对依法拍卖、变卖蒙城县鑫磊服饰有限公司所有并抵押的动产（登记编号金桥房估字【2016】0586号评估报告中的动产）所得的价款享有优先受偿，但不得对抗善意第三人； 五、驳回蒙城县振兴融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53375元，减半收取26687.5元，由蒙城县鑫磊服饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。（上诉费汇至：亳州市中级人民法院，账号：13×××48。开户行：工商银行亳州市分行魏武支行。执行款汇至：蒙城县人民法院，账号20000042115210300000163,开户行：蒙城农村商业银行城东分理处）。 审判员 张 芳 二〇一九年十二月二十七日 书记员 刘国君 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国物权法》 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百八十九条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。