甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书（2018）甘0702民初10917号原告：张掖市七建建筑安装有限责任公司，住所地张掖市东北郊新区火车站西路，统一社会信用代码916207026815470351。法定代表人：李某，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶某，甘肃金都律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某，甘肃金都律师事务所实习律师。被告：周某，男，1971年4月29日出生，汉族，甘肃省张掖市人。委托诉讼代理人：郭某，甘州区长安镇法律服务所法律工作者。第三人：张掖市第一建筑工程有限责任公司，住所地张掖市甘州区东北郊工业园区2区张掖市银龙金属围网有限责任公司院内，统一社会信用代码91620702710256334E。法定代表人：常某，该公司总经理。委托诉讼代理人：融某，该公司物业公司经理。委托诉讼代理人：王某，甘肃祁峰律师事务所律师。原告张掖市七建建筑安装有限责任公司（以下简称“张掖七建”）与被告周某、第三人张掖市第一建筑工程有限责任公司（以下简称“张掖一建”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张掖七建委托诉讼代理人陶某、张某，被告周某及委托诉讼代理人郭某，第三人张掖一建委托诉讼代理人融某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张掖七建向本院提出诉讼请求：1.请求确认原、被告之间不存在劳动关系；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年4月29日，被告在甘州区御景东方9号楼施工工地务工时，发生意外伤害致其眼部受伤，后被告将原告诉至甘州区劳动人事争议仲裁委员会，要求确认与原告之间存在劳动关系。2018年10月10日，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出甘区劳人仲裁字（2018）第200号裁定书，确认原、被告之间存在劳动关系。原告认为该裁决并未查清案件事实，裁决结果明显错误，被告在仲裁申请书中诉称“2017年4月29日，申请人在张掖七建承建的御景东方9号楼施工地面作业时……”。事实上，民乐县金泰房地产开发有限公司（以下简称“金泰房地产公司”）开发建设的甘州区御景东方9号住宅楼中标的施工单位并不是原告，而是第三人张掖一建，且原告也未实际参与该工程的建设施工，更没有必要招用被告参与施工；另外，原、被告从未签订过劳动合同，所以双方是否存在劳动关系，首先要看原、被告是否成立事实劳动关系，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号）第二条之规定，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：工资支付凭证、工作证、招聘登记表、考勤记录等，而这些记录根本就不存在于原、被告之间，在仲裁庭开庭期间，被告并未提交能够作为证据采信的相关材料证明与原告存在劳动关系。综上，原告认为，原、被告之间不存在劳动关系，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出甘区劳人仲裁字（2018）第200号裁决书认定的基本事实缺乏证据证明，是一份错误的裁决。为此，原告为维护自身合法权益依法向法院提起诉讼，请求确认原、被告之间不存在劳动关系。庭审中，原告补充陈述该工程实际是由金泰房地产公司直接发包给陈永兵个人，工程款亦直接支付给陈永兵，被告周某和陈永兵之间存在雇佣关系，与原告从未建立过劳动关系。被告周某辩称，原告诉称与被告不存在劳动关系依法不能成立，在本案劳动关系确认仲裁阶段和工伤确认阶段，被告依法向工伤部门和仲裁委员会提交了由原告出具的工资表、考勤表、劳动合同、用工证明以及事故证明等证据，充分证明了被告系原告张掖七建的员工。被告是在2017年4月29日在原告承建的御景东方9号楼工作的过程中因公受伤，被告还向工伤部门和仲裁委员会提交了由原告以御景东方2、6-10、13、15号楼工程向中国人寿财产保险公司张掖分公司投保的建筑工程团体意外伤害险一份，保额为每人500000元、医疗费每人50000元。在本案受理前，被告以保险合同纠纷为由将保险公司起诉至法院，因需要确认劳动关系，保险合同纠纷案件中止审理，以上证据完全能够证明原、被告之间存在劳动关系。第三人张掖一建述称，张掖一建与被告之间不存在劳动关系，劳动争议仲裁委员会作出的裁决书认定事实正确，御景东方1-12号楼由金泰房地产公司开发的商品住宅楼，该工程项目全部承建给原告，因御景东方9号楼施工需要一级建筑资质，而原告不具备该施工资质，由原告公司股东马克松、叶茂经与第三人张掖一建法定代表人协商，由一建公司为其招标，并于2016年3月15日在张掖市建设工程招标投标办公室取得了中标通知书，并与金泰房地产公司签订了建设施工合同。御景东方9号楼在施工过程中，金泰房地产公司将该楼的工程款全部支付给原告，未向第三人支付过；在原告协商借用张掖一建公司资质时，原告承诺该工程所有的安全、人工工资及材料均由原告承担。综上，原、被告之间形成劳动关系，与第三人无关。本院经审理认定事实如下：2016年3月15日，原告张掖七建借用第三人张掖一建资质中标金泰房地产公司张掖御景东方居住组团一期工程9#住宅楼建设项目。2017年3月20日，原告张掖七建与被告周某签订《劳务用工合同》一份；同年4月29日，被告周某在御景东方9号楼工地工作时，左眼不慎被水泥配重块砸伤，事故发生后，被告周某被送往河西学院附属张掖人民医院进行治疗，被诊断为：左眼球破裂伤、左眼创伤性玻璃体出血、左眼睑裂伤、左眼视神经损伤、左侧眼眶内侧壁骨折、左侧眼眶下壁骨折、乙型病毒性肝炎。另查明，2018年6月26日，周某作为申请人，将张掖七建列为被申请人、将张掖一建、金泰房地产公司列为第三人向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认周某与张掖七建之间存在劳动关系。2018年10月10日，该委作出甘区劳人裁字（2018）第200号裁决书，裁决周某与张掖七建之间存在劳动关系。原告张掖七建不服该裁决，故向本院提起诉讼。再查明，2018年10月25日，原告将甘州区人力资源和社会保障局、甘州区社会劳动保险局、甘州区医疗保险管理局、张掖七建、张掖一建、金泰房地产公司诉至高台县人民法院，并提出如下诉讼请求：一、判令甘州区人力资源和社会保障局、甘州区社会劳动保险局、甘州区医疗保险管理局依法履行法定职责，责令张掖七建依照《社会保险法》第八十四条规定立即为原告办理社会保险登记；二、判令甘州区人力资源和社会保障局依法对张掖七建应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人处500元以上3000元以下罚款；三、判令甘州区人力资源和社会保障局、甘州区社会劳动保险局、甘州区医疗保险管理局依法履行法定职责，按照原告实际工资标准6300元/月为原告核定2016年9月起至今的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、生育保险费、工伤保险费；四、判令甘州区人力资源和社会保障局、甘州区社会劳动保险局、甘州区医疗保险管理局依法履行法定职责，按照原告实际工资标准6300元/月向张掖七建足额征缴2016年9月起至今养老保险费、医疗保险费、失业保险费、生育保险费、工伤保险费；五、判令甘州区人力资源和社会保障局、甘州区社会劳动保险局、甘州区医疗保险管理局依法履行法定职责，责令张掖七建依照《社会保险法》第二十四条规定，将缴纳社会保险费的明细情况告知周某，并依照《劳动保障监察条例》第三十条规定对张掖七建处以2000元以上20000元以下的罚款；六、判令甘州区社会劳动保险局依法向周某支付一次性伤残补助金113400元、住院伙食补助费3944元、交通费1000元；七、判令甘州区人力资源和社会保障局依照《社会保险法》第八十四条、第二十四条、《劳动保障监察条例》第三十条规定对张掖七建作出行政处罚；八、判令张掖一建对甘州区社会劳动保险局依法向周某支付一次性伤残补助金113400元、住院伙食补助费3944元、交通费1000元承担连带赔偿责任。2019年2月12日，高台县人民法院依法作出（2018）甘0724行初55号行政判决书，判决：一、责令甘州区人力资源和社会保障局于本判决生效之日起六十日内对周某申请、投诉的事项，即诉讼请求第一、三、四、七、项依法作出处理；二、责令甘州区社会劳动保险局于本判决生效之日起六十日内对周某申请、投诉的事项，即诉讼请求第一、三、四项作出处理；三、驳回周某的第六、八项诉讼请求。该判决书作出后，双方当事人均未提起上诉，现已生效。又查明，2015年10月22日，原告张掖七建作为投保人向中国人寿保险股份有限公司张掖分公司投保安全建筑工程团体意外伤害保险及附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险，建筑项目名称为张掖市御景东方居住组团7#8#9#10#13#15#6#2#商住，被保险人数为120人，合同期满日为2017年10月9日，由该保险公司出具了保险单。被告受伤后，原告于2017年5月1日出具证明一份，证明周某为张掖七建公司员工；同日，又向中国平安保险公司出具证明一份，证明张掖七建承建的御景东方9号楼施工过程中张掖七建公司人员周某受伤的情况。还查明，本案审理过程中，原告张掖七建对被告周某提交的《劳务用工合同》复印件、证明复印件提出异议，否认其出具过证明及与被告周某签订过该合同，被告周某遂申请对证明复印件、工资表复印件中的印章与张掖七建提交的印章原件进行比对鉴定。经双方协商一致，本院委托甘肃政法学院司法鉴定中心进行鉴定，2019年6月26日，甘肃政法学院司法鉴定中心作出甘政司2019（文书）鉴字第238号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为《劳务用工合同》中加盖的张掖七建印章与原告在本案中提交法定代表人身份证明书、民事诉状、授权委托书中加盖的印章是同一枚印章盖印。在庭审中过程中，被告周某申请对其提交的工资表及证明复印件中加盖的公章再次进行鉴定，经双方协商一致，本院继续委托甘肃政法学院司法鉴定中心进行鉴定。2019年10月8日，该鉴定中心作出情况说明一份，认为：经审查，甘州区劳动人事争议仲裁委员会卷宗中证明复印件和工资表复印件上所盖“张掖市七建建筑安装有限责任公司”的印章，不具备鉴定条件，无法进行鉴定。上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1.原、被告及第三人的当庭陈述；2.原告提交的：领款单一份、工资发放表及明细一份、网上银行电子回单复印件一份、费用报销单一份、转账记录复印件两份、甘肃省医疗住院收费票据复印件一份、张掖市建设工程中标通知书复印件一份、关于成立工程项目部的通知一份、工程组织设计及竣工资料等一份、证人证言。3.被告提交的：河西学院附属张掖人民医院病人出院证书、诊断证明复印件各一份、证明复印件两张、劳务用工合同复印件一份、工资表复印件一份、考勤表复印件一份、保险单复印件一份、证人马国及马天英的调查笔录两份、通话录音两份、张证司法鉴定所鉴定意见书一份、银行对账单一份、（2018）甘0724行初55号行政判决书一份、甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、发票一张。4.本院依职权调取的：对中国人寿保险股份有限公司张掖分公司员工李萍所作的调查笔录一份、对陈永兵、蒲岩所作的调查笔录各一份、张掖市逾莹东方建设工程施工承包合同及附加协议复印件各一份、甘肃政法学院司法鉴定中心情况说明一份。本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者依法明确双方权利义务，使劳动者成为用人单位成员，接受用人单位管理，从事用人单位安排工作获取劳动报酬和有关福利所产生的法律关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”根据上述规定，劳动关系的存在是基于劳动者与用人单位之间是否存在隶属关系，即管理与被管理的关系，工资关系以及劳动者提供的劳动是否是用人单位的业务组成部分等因素来综合确定。本案中，原告张掖七建与被告周某均符合法律、法规规定的建立劳动关系的主体资格。依法认定原、被告之间是否存在劳动关系，关键在于被告提交的《劳务用工合同》复印件是否真实有效，张掖御景东方居住组团一期工程9#住宅楼建设项目是否由原告张掖七建承建。本院认为，当事人对于自己的诉讼主张或抗辩理由有责任提供证据。首先，被告周某为证明其与原告之间存在劳动关系提交了双方签订的《劳务用工合同》复印件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条：“书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本”及《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十一条规定：“民事诉讼法第七十条规定的提交书证原件确有困难的，包括下列情形：……。前款规定情形，人民法院应当结合其他证据和案件具体情况，审查判断复制品等能否作为认定案件事实的根据”的规定，原告提交的《劳务用工合同》虽为复印件，但经本院委托甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，《劳务用工合同》中加盖的印章与原告提交的其他材料中加盖的印章属同一枚印章；原告虽否认其与被告签订过该合同，但其提交的证据不足以证明其主张，依法应承担举证不能的法律后果，本院依法认定该《劳务用工合同》系原、被告双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，应属合法有效合同；其次，从本院依职权向中国人寿保险股份有限公司张掖分公司员工李萍所作的调查笔录来看，被告周某受伤后，为向保险公司申请赔偿，原告张掖七建及周某曾向保险公司提交过理赔材料，这与被告周某提交的原告张掖七建出具的证明、张掖七建为本案所涉工程投保了建筑工程团体意外伤害险的保险单等证据能够相互印证，被告周某提交的证据已形成了完整的证据链，结合庭审中第三人张掖一建关于原告张掖七建借用其资质承建了本案所涉工程的陈述，能够证明原告张掖七建承建了张掖市御景东方9号楼工程项目及被告周某在该工程务工过程中受伤的事实；最后，根据被告及其在仲裁委提供证人的陈述、被告提交的考勤表、工资表等，足以证实原告张掖七建给被告安排工作、进行考勤管理并发放工资，双方从属关系已经形成，被告在原告承建的工地从事相关工作，是原告承建工程工作的组成部分。据此，可以认定原告与被告之间存在劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第二项、原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百一十一条规定，判决如下：原告张掖市七建建筑安装有限责任公司与被告周某之间存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取5元，由原告张掖市七建建筑安装有限责任公司负担。原告已交纳，本院退还原告案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 员 曾丽娟 二〇一九年十二月二十六日法官助理 王 婧书 记 员 许媛媛