江西省抚州市临川区人民法院民 事 裁 定 书（2018）赣1002民初4168号原告汤阴县国土资源局，住所地河南省汤阴县人民路西段路南法定代表人杨学武，职务：局长委托诉讼代理人郭鹏，汤阴县人民政府法制办主任。代理权限一般代理。委托诉讼代理人张宇，河南兴邺律师事务所律师。代理权限一般代理。被告冯光华，男，1964年8月27日出生，汉族，住江西省金溪县，第三人张慧英，女，1966年10月11日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，现在江西省女子监狱服刑。第三人王丽，女，1987年3月29日出生，汉族，住江西省抚州市金溪县，第三人邹永光，男，1961年11月21日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，原告汤阴县国土资源局诉被告冯光华、第三人张慧英、王丽、邹永光执行异议纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汤阴县国土资源局委托诉讼代理人郭鹏、张宇，被告冯光华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤阴县国土资源局向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销（2018）赣1002执异49号执行裁定；2、依法中止对原告位于汤阴县易源大道与光明路交叉西北方位的60117.13平方米国有土地建设使用权（宗地编号G-13-03、G-13-04，价值4540万元）的执行；3、请求依法撤销（2017）赣1002执218号之四执行裁定书。事实和理由：一、执行异议审理程序违法。1、未听证，程序违法。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第二款规定“人民法院审查案外人异议、复议，应当公开听证。”原告提出案外人执行异议后，执行异议审理时违反上述规定，没有听证，作出了（2018）赣1002执异49号执行裁定书，剥夺了原告参加听证的权利，程序违法。2、告知救济途径错误。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款规定“执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定，或者案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。”《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定“当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议”。本案是刑事裁判涉财产部分执行，是法院依职权移送执行，没有执行申请人，提起异议之诉没有被告。（2018）赣1002执异49号执行裁定书告知原告有提起执行异议之诉的权利未告知原告有复议的权利显属错误。二、（2018）赣1002执异49号执行裁定书认定事实错误（一）汤阴希尔顿置业有限公司不拥有该土地物权（国有建设用地使用权）。2013年5月30日，原告与汤阴希尔顿置业有限公司签订两份《国有建设用地土地使用权出让合同书》，合同编号分别为：0523-CR-2013-0105-6408和10523-CR-2013-0105-6409。合同约定：原告将位于汤阴县易源大道与光明路交叉西北方位的两宗土地（宗地编号G-13-03、G-13-04）60117.13平方米出让给汤阴希尔顿置业有限公司。因汤阴县希尔顿城市综合体项目酒店和商业综合体未按期建设，故，原告至今没有向汤阴希尔顿置业有限公司交付上述两宗土地，没有为其办理《国有土地建设用地使用证》。《中华人民共和国物权法》第一百三十九条：“设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。建设用地使用权自登记时设立。登记机构应当向建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。”第九条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”据此，原告虽与汤阴县希尔顿置业有限公司签订《国有建设用地土地使用权出让合同书》，但汤阴希尔顿置业有限公司未取得该土地的国有建设用地使用权，其仅享有物权期待权。该土地的物权仍归原告。（2018）赣1002执异49号执行裁定书对汤阴希尔顿置业有限公司是否拥有该宗土地的国有建设用地使用权避而不谈。混淆了物权与物权期待权的区别。（二）、原告解除与汤阴希尔顿置业有限公司签订的《国有建设用地土地使用权出让合同书》合法有效2015年6月26日，汤阴希尔顿置业有限公司法定代表人冯光华因涉嫌非法吸收公众存款被刑事拘留。2015年11月10日，抚州市公安局高新分局冻结汤阴希尔顿置业有限公司向我县财政局交纳的土地出让金4540万元。2016年4月27日，2017年4月25日，抚州市临川区法院续冻。2016年12月22日，（2016）赣1002刑初45号刑事判决书认定：汤阴希尔顿置业有限公司所交纳的土地出让金4540万元系该公司法定代表人冯光华非法吸收公众存款。2017年11月28日，(2017)赣1002执218号之三执行裁定书裁定：划拨被执行人冯光华以汤阴希尔顿置业有限公司名义汇入河南省财政局国库股的土地出让价款、拍卖保证金人民币64202681.20元（实际划拨9810002元）。2018年5月9日，原告向汤阴希尔顿置业有限公司送达《督促函》，督促其在规定期限内妥善解决上述等事宜。因汤阴希尔顿置业有限公司未在规定期限内解决相关事宜，2018年6月13日，原告依据《国有建设用地土地使用权出让合同书》第三十条约定和合同法第94条规定，向汤阴希尔顿置业有限公司送达《解除合同通知书》，依法解除了2013年5月30日申请人与汤阴希尔顿置业有限公司签订两份《国有建设用地土地使用权出让合同书》。原告的该行为合法有效。三、汤阴希尔顿置业有限公司不是被执行人所谓责令退赔，是指在刑事诉讼的侦查、起诉和审判阶段，相关司法机关责令犯罪分子将其犯罪所得原物退还给被害人，在犯罪分子已将赃款赃物用掉、毁坏或挥霍的情况下，责令其按照赃款赃物的等额价款或者相同种类物赔偿被害人。（2016）赣1002刑初45号刑事判决书第五项：“责令被告人冯光华、……退赔被害人损失。”该判决确认的赔偿义务人是冯光华个人，该案的被执行人是冯光华。汤阴县希尔顿置业有限公司是抚州希尔顿实业有限公司和卜红玉共同出资开办。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。”被执行人冯光华犯非法吸收公众存款罪已被刑事生效判决认定为不是单位犯罪。汤阴希尔顿置业有限公司和冯光华分别是各自独立的民事主体。汤阴希尔顿置业有限公司不是被执行人，(2017)赣1002执218号之四执行裁定书裁定查封汤阴县希尔顿置业有限公司竞买的土地，没有判决依据。（四）既扣划土地出让金又查封了土地，滥用职权。（2017）赣1002执218号执行裁定书：冻结抚州希尔顿实业有限公司（冯光华）在汤阴希尔顿置业有限公司的股权（股权金额510万元，股权比例51%）。(2017)赣1002执218号之三执行裁定书：划拨被执行人冯光华以汤阴希尔顿置业有限公司名义汇入河南省汤阴县财政局国库股的土地出让价款、拍卖保证金人民币64202681.20元。(2017)赣1002执218号之四执行裁定书：查封被执行人冯光华以汤阴希尔顿置业有限公司名义竞得的坐落汤阴县易源大道与光明路交叉西北方位的土地（宗地编号G-13-03、G-13-04，宗地面积60117.13平方米）。法院依据被执行人冯光华一笔集资款流向，采取了三种执行行为。该案承办人涉嫌执行判决裁定滥用职权罪。综上，贵院在执行（2016）赣1002刑初45号刑事判决书时，查封申请人位于汤阴县易源大道与光明路交叉西北方位的60117.13平方米国有建设用地使用权（宗地编号G-13-03、G-13-04），没有事实和法律依据，侵害了申请人的国有建设用地使用权，依据（2018）赣1002执异49号执行裁定书，特提本诉，请求法院依法判决。本院经审查认为，本案为本院在执行本院（2016）赣1002刑初45号刑事判决书责令冯光华退赔过程中，案外人本案原告汤阴县国土资源局就本院查封的刑事裁判涉及的财产提起的执行异议而引起的诉讼。根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款规定“执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定，或者案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。”原告汤阴县国土资源局作为本院在执行本院（2016）赣1002刑初45号刑事判决书过程中的案外人在其对本院查封的位于于汤阴县易源大道与光明路交叉口西北方位的土地（宗地编号为G-13-04，面积为20000平方米，出让价格为1510万元）和坐落于汤阴县乾坤大道与光明路交叉口西北方位的土地（宗地编号为G-13-03，宗地面积为40117.13平方米，出让价款为3030万元）提出执行异议被本院执行部门驳回后，其依法只能向抚州市中级人民法院申请复议，而无权依照民事诉讼法第二百二十七条的规定提起执行异议之诉。对原告汤阴县国土资源局的起诉应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七条、《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条第一款之规定，裁定如下：驳回原告汤阴县国土资源局的起诉。如不服本判决，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。审 判 长  杨良发审 判 员  徐继军人民陪审员  张柏兰二〇一九年十二月五日书 记 员  廖 敏