山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10929号 上诉人（原审原告）：刘金胜，男X。 被上诉人（原审被告）：青岛英太克环保装备股份有限公司，X。 法定代表人：王静，X 委托诉讼代理人：肖南君、王玮玮，山东康桥（青岛）律师事务所律师。 上诉人刘金胜因与被上诉人青岛英太克环保装备股份有限公司劳务合同纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初1676号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人刘金胜、被上诉人青岛英太克环保装备股份有限公司之委托诉讼代理人肖南君和王玮玮参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘金胜上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。事实与理由：原判认定事实不清，适用法律错误。一、自2017年3月1日至2017年11月17日期间，上诉人、被上诉人之间建立劳动关系，并非劳务关系。二、请求依法判决双方自2017年3月1日至2017年11月17日期间存在劳动关系并赔偿相应的违法解合赔偿金2个月工资8.34万元。三、请求依法判决未签订书面劳动合同双倍工资31.6541万元。四、请求依法判决支付拖欠的工资20.8241万元。五、请求依法判决差旅费12000元；六、请求依法判决拖欠的设计费23.825万元。 青岛英太克环保装备股份有限公司辩称：一、上诉人在仲裁及一审时已认可自己系在青岛净海环保科技有限公司交纳社保，上诉人是与青岛净海环保科技有限公司存在劳动关系，根据规定，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。二、被上诉人已支付上诉人全部劳务费用，因此被上诉人不欠上诉人任何费用，一审法院判决事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉人的诉讼请求。 刘金胜向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决原告、被告2017年3月1日至2017年11月17日期间存在劳动关系；2、依法判决被告支付未签订书面劳动合同双倍工资312750元；3、依法判决被告支付拖欠的工资208241元；4、依法判决被告承担差旅费12000元；5、依法判决被告支付拖欠的设计费238250元；6、依法判决被告支付赔偿金2个月工资83400元。 一审法院经审理查明，原告主张其于2017年3月1日到被告处工作，双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险，年薪50万元。2017年11月17日被告因其不配合公司工作解除劳动合同。被告则称双方不存在劳动关系。庭审中原告认可被告支付其2017年3月份、4月份、6月份、7月份、8月份的工资，每月30000元，共计支付150000元。2017年5月份工资作为青岛英太克股权投资管理合伙企业的入股款，但实际上该公司未成立，该款未退还给原告。原告称被告未支付原告2017年9月份、10月份、11月份（17天）的工资。原告（申请人）为确认与被告（被申请人）存在劳动关系及二倍工资、拖欠工资等向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会审理查明：青岛静海环保科技有限公司为申请人缴纳了2016年9月至2019年1月的社会保险。申请人认可其在青岛静海环保科技有限公司缴纳社会保险，且双方劳动关系尚未解除。经该仲裁委员会审理作出如下裁决：驳回申请人刘金胜的仲裁请求。 一审法院认为，根据原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点是原、被告之间是劳动关系还是劳务关系，现评判如下：原告主张其自2017年3月1日至2017年11月17日与被告存在劳动关系，但其认可该期间由青岛静海环保科技有限公司为其缴纳社会保险，也认可其与青岛静海环保科技有限公司之间的劳动关系尚未解除。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条规定:企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。原告不属于上述规定的人员，原告在与青岛静海环保科技有限公司存在劳动关系的情况下，不能再与被告建立双重劳动关系，依法认定原、被告之间系劳务关系而非劳动关系，故原告主张其与被告自2017年3月1日至2017年11月17日期间存在劳动关系，于法无据，不予支持。关于原告主张被告支付未签书面劳动合同二倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金，原审认为，原告与被告该期间系劳务关系而非劳动关系，故要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，于法无据，不予支持。关于原告提供劳务期间的问题，综合原告提交的证据看，被告虽于2017年11月17日通知原告自即日起解除双方劳动合同，但双方非劳动关系而是劳务关系，并结合原告劳务报酬发放情况，认定原告为被告提供劳务的期间应为2017年3月1日至2017年11月17日。关于主张其年薪50万元，但其未提交有效证据证明双方就此达成合意，其应承担举证不能的法律后果，且双方在实际提供劳务过程中也是按照月薪30000元履行的，综合考虑双方的实际履行情况，原审认为，原告在被告提供劳务过程中的劳务报酬应为每月30000元。原告庭审中认可被告支付其2017年3月、4月、6月、7月、8月劳务的报酬，对此予以确认。关于2017年5月份劳动报酬，原告庭审中称其已将该款项作为青岛英太克股权投资管理合伙企业的入股款，但实际上该公司没成立，该款没退还给原告。根据原告该陈述的内容看，被告实际已支付其该5月份的劳务报酬，但其将该款项已作为入股其他公司的入股款，故原告要求被告支付该5月份劳务报酬的主张，不予支持。原告在前述期间为被告提供了劳务，被告需支付原告2017年9月份、10月份、11月份的劳务报酬，对此予以支持，具体金额为77000元（30000元＋30000元＋30000元/月÷30天×17天）。关于原告主张的设计费问题，原告提交证据系复印件，被告对此也不认可，其应当承担举证不能法律后果，且其在2017年12月29日的录音中亦认可设计费结了，故对原告该主张不予支持。关于原告主张的差旅费12000元，原告未提交发生差旅费的相关票据，也未举证证明差旅费的具体金额，且其所提交的证据也显示被告也给其报销了相关费用（2017年3月31日2003元、2017年4月12日1426.60元），也存在其从被告公司借款（2017年7月4日借款5000元）进行冲抵报销费用的情形，故要求被告支付差旅费12000元的诉讼请求证据不足，难以支持。据此判决：一、被告青岛英太克环保装备股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘金胜2017年9月份、10月份、11月份劳务费共计77000元。二、驳回原告刘金胜的其他诉讼请求。 二审中，当事人均未提交新的证据。 经审理查明，原判认定事实正确。案经调解未果。 本院认为，原判基于上诉人与青岛静海环保科技有限公司存在劳动关系的事实，结合其与被上诉人之间的实际关系情况，认定双方之间存在的系劳务关系而非劳动关系，事实依据充分。据此，上诉人主张未签书面劳动合同二倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金，不应得到支持。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。二审中，上诉人关于被上诉人拖欠工资、差旅费、设计费等主张，没有提出确实充分的证据予以证明，故依照上述法律规定，其该上诉请求本院不予支持。 综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘金胜负担。 本判决为终审判决。 审判长  高中日 审判员  王昌民 审判员  孙 琦 二〇一九年十二月二十三日 法官助理 厉永军 书记员王晶