广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0784民初3353号原告：陆惠英，女，1963年3月18日出生，汉族，住广东省鹤山市。委托诉讼代理人：任坚明，广东叠力律师事务所律师。被告：鹤山华登高质时装有限公司，住所地：广东省鹤山市沙坪人民东路1601号之十，统一社会信用代码：914407006177430071。法定代表人：HANSSIEGFRIEDKREMMEL，该公司董事长。委托诉讼代理人：曾超英，广东方尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：房海滨，广东方尚律师事务所律师。原告陆惠英与被告鹤山华登高质时装有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用普通程序，并于2019年10月25日、2019年12月25日公开开庭进行了审理。原告陆惠英及其委托诉讼代理人任坚明、被告鹤山华登高质时装有限公司的委托诉讼代理人曾超英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆惠英向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告一次性伤残补助金（计25个月）112290元（4491.60元/月×25个月）；2.判令被告支付原告伤残津贴（计10年）538992元（4491.60元/月×12个月×10年）；3.判令被告支付原告一次性医疗补助费（计14个月）62882.40元（4491.60元/月×14个月）；4.判令被告支付原告护理费（计10年）547500元（l50元/天×365天×10年）：5.判令被告支付原告生活护理费（计10年）359328元(89832元×40%×10年)；6.判令被告支付原告假肢安装费511000元（73000元一次，从2018年12月28日起计20年，每三年更换一次，计算7次，73000元/次×7次）；7.判令被告支付原告停工留薪期工资9500元[2500×(3+24÷30)]，以上合计2141492.40元；8.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年9月3日8时17分许，余卫章（是鼎湖区妯通货运服务部的工作人员）驾驶粤Ｈ×××××号重型自卸货车沿人民东从杰洲往沙坪方向行驶，行驶至高质时装厂对面路段时，在往右变更车道过程中，与沿人民东路从杰洲往沙坪方向行驶的由原告驾驶的粤Ｊ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。余卫章负事故全部责任，原告不负事故责任。2018年12月5日，经鹤山市人力资源和社会保障局认定，作出《认定工伤决定书》（鹤人社工[2018]A1118号），认定原告于2018年9月3日8时17分所受的双下肢损毁伤为工伤。2019年2月21日江门市劳动能力鉴定委员会作出《江门市工伤职工康复器具确认书》（江劳鉴康确[2019]12号），同意原告安装国内市场普及型产品的右侧大腿假肢及左髋离断假肢。2019年6月5日江门市劳动能力鉴定委员会作出《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》（江劳鉴鹤[2019]172号），认定原告劳动功能障碍程度为伤残贰级，生活自理障碍程度为叁级护理。2019年6月6日江门市劳动能力鉴定委员会做出《江门市工伤职工停工留薪期确认书》（江劳鉴确[2019]227号），认定原告停工留薪期为2018年9月3日至2018年12月27日。2018年江门市地区职工的平均年工资为71371元，2018年广东省职工的平均年工资为89832元，依据《工伤保险条例》的规定，原告的工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，即月工资为89832元/年×60%÷12个月=4491.60元，残疾辅助器具更换周期可参照《人身损害后续诊疗项目评定指南》(SF/ZJD0103008-2015)附录B.3之相关规定，假肢安装三年更换一次，原告应获得以下赔偿：1.一次性伤残补助金（计发25个月）25个月×4491.60元/月=112290元；2.伤残津贴（计发10年）4491.60元/月×12个月×10年=538992元；3.一次性医疗补助费（计发14个月）4491.60元/月×14个月=62882.40元；4.护理费（计发10年）150天×365天×10年=547500元；5.生活护理费（计发10年）89832元/年×40%×10年=359328元；6.假肢安装费：73000元一次，从2018年12月28日起计20年，每三年更换一次，计算7次，73000元/次×7次=511000元；7、停工留薪期工资：2500元/月×(3+24÷30)=9500元；以上合计2141492.40元，请求依法判决。被告鹤山华登高质时装有限公司辩称，一、发生意外事故时，原告已达法定退休年龄，鹤山市人力资源和社会保障局认定其属工伤，存在重大错误，该工伤认定书不能作为本案判案的依据。二、被告对于原告的受伤不存在任何过错，原告无权要求被告承担任何责任。《侵权责任法》第三十五条规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告在被告处从事车间岗位工作，原告提供劳务的地点范围在被告车间。但原告发生涉讼交通事故时，不是在提供劳务的场所，也不是正在从事岗位工作，即原告不是在从事被告授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动过程中发生交通事故，不属于因劳务受到损害的情形。而且，原告驾驶车辆与他人驾驶车辆发生碰撞事故，被告对此没有任何过错，因此原告无权要求被告赔偿任何损失。三、根据双方签订的聘用协议书第十三条之约定，原告无权向被告主张任何赔偿责任。2018年4月1日，被告与原告签订《法定退休人员聘用协议书》一份，其中第十三条清楚约定“甲方（被告）为乙方（原告）购买一份工伤意外保险，用于乙方在为甲方提供劳务过程中发生意外伤害的赔偿，保险期限与本协议期限相同，保险不予赔偿的部分，乙方自理”。签订协议后，被告已经按约为原告购买意外险一份，对于超出保险赔偿金额范围的部分，根据上述约定，应当由原告自理，其无权要求被告承担支付责任。四、若法院最终认定被告不能根据协议书第十三条而免责，但根据公平原则，原告根据意外险取得的款项也应当在被告的赔偿责任中进行扣减。五、即使法院最终认定被告需承担赔偿责任，但被告对原告主张的各项赔偿金额（及其主张的月工资标准）有如下异议：1.关于一次性伤残补助金：应当以原告遭受事故伤害前十二个月平均月工资为基数（即2241元每月），计发25个月，即2241元/月×25个月=56025元。根据《关于公布2018年广东省从业人员月平均工资和职工基本养老保险缴费基数上下限有关问题的通知》[粤人社发(2019)93号]，2018年全省城镇非私营单位在岗职工月平均工资为7486元，全省全口径从业人员月平均工资为6338元，即使原告主张其工资标准按照统筹地区职工平均工资的60%计算，那么其月工资标准也是6338元×60%=3802.80元，而不是每月4491.60元。2.伤残津贴：根据《广东省工伤保险条例》第29条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：……（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，……伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。”伤残津贴是按月支付，且二级伤残每月伤残津贴只能计算85%的本人工资，原告要求一次性支付严重缺乏依据。自2019年7月1日实施的《广东省工伤保险条例》，删除了原《广东省工伤保险条例》第31条规定的对于户籍不在统筹地区的一至四级伤残的伤残津贴可以一次性计发十年的规定，显然原告此项严重缺乏法律依据。3.一次性医疗补助费：2019年7月1日实施的《广东省工伤保险条例》删除了原《广东省工伤保险条例》第31条规定“户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：……（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资”之规定，显然原告要求此项赔偿严重缺乏依据。4.护理费：缺乏依据，且与第五项生活护理费的主张存在重复，不应支持。5.生活护理费：《广东省工伤保险条例》第二十六条明确确定“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以全省上年度职工月平均工资的一定比例按月计发”。且2019年7月1日实施的《广东省工伤保险条例》已删除了原《广东省工伤保险条例》第31条“户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：……（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年”之规定，显然原告要求一次性计发十年严重缺乏依据。6.假肢安装费：根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第六条“劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费”，鉴于原告在交通事故责任纠纷中已主张该项赔偿的，因此本案中不能重复主张。同时，原告要求每三年更换一次假肢，且计20年毫无依据，应当予以驳回。7.停工留薪期工资：原告属退休人员，不存在提供误工损失，请求驳回本项请求。本院经审理认定事实如下：2018年9月3日8时17分许，余卫章驾驶粤Ｈ×××××号重型自卸货车沿人民东路从杰州往沙坪方向行驶，行驶至高质时装厂对面路段时，在往右变道过程中，与沿人民东路从杰州往沙坪方向行驶的由原告驾驶的粤Ｊ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。鹤山市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定余卫章承担此事故的全部责任。随后，原告被送往江门市中心医院住院治疗共37天（2018年9月3日至2018年10月10日），医嘱建议住院期间留陪人一名，出院后全休一个月；出院后，原告被送往鹤山市中医院住院治疗48天（2018年10月10日至2018年11月27日），医嘱建议休息一个月。原告就涉案交通事故于2019年8月26日对余卫章、鼎湖区妯通货运服务部、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司向本院提起诉讼，本院于2019年8月27日立案受理该案[案号（2019）粤0784民初2897号]，原告在该案请求被告赔偿的项目有：1.伤残赔偿金673056元、误工费9583元、伙食补助费8500元、护理费12750元、精神损害抚慰金50000元、医疗费1286元、医疗器械488元、出院后护理费1095000元、假肢安装费511000元。原告于2019年10月28日向本院提交《情况说明及明确部分诉讼请求申请书》，明确撤回在（2019）粤0784民初2897号案件中关于假肢安装费511000元的诉讼请求。2018年12月5日，鹤山市人力资源和社会保障局作出鹤人社工认[2018]A1118号《认定工伤决定书》，认定原告受伤符合认定工伤情形，原告于2018年9月3日8时17分所受的双下肢损毁伤为工伤。2019年5月21日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴康确[2019]12号《江门市工伤职工康复器具确认书》，同意原告安装国内市场普及型产品的右侧大腿假肢及左髋离段假肢。2019年6月5日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴鹤[2019]172号《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，认定原告的劳动功能障碍程度为伤残贰级、生活自理障碍程度为叁级护理。2019年6月6日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴工确[2019]227号《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认2018年9月3日至2018年12月27日为原告的工伤停工留薪期。2019年9月6日，鹤山市劳动人事争议仲裁委员会向原告作出鹤劳人仲不字[2019]第88号《不予受理通知书》，不予受理的原因是：申请人（即原告）已达到法定退休年龄。原告于1963年3月18日出生，发生本次交通事故时已达到法定退休年龄。2019年12月5日，鹤山市社会保险基金管理局作出《证明》，载明：现有陆惠英（公民身份号码：），已超过法定退休年龄，目前在我局没有领取基本职工养老待遇。原告确认2017年9月至2018年8月的应发工资为3023.54元、2422.90元、2096.41元、2581.64元、1273.81元、1040元、2030.62元、2981.94元、2640.75元、2363.75元、2121.94元、2365.33元，合共26942.63元，即事故发生前一年月平均工资为2245.22元（26942.63元÷12个月）。2018年广东省全口径从业人员月平均工资为6338元。2018年4月1日，原告与被告签订《法定退休人员聘用协议书》，第十三条：“甲（被告）乙（原告）双方约定，甲方为乙方购买一份工伤意外伤害保险，用于乙方在为甲方提供劳务过程中发生意外伤害的补偿。保险期限与本协议期限相同。保险不予赔偿的部分，乙方自理。”2019年6月18日，广东天地方正司法鉴定中心出具《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人陆惠英的伤残等级属三级伤残；被鉴定人陆惠英需要完全护理依赖；被鉴定人陆惠英双下肢大腿假肢安装费用为人民币柒万元整（70000元）/次，假肢安装后给予作业疗法费用为人民币叁千元整（3000元）。2019年12月16日，广东天地方正司法鉴定中心向本院回复广天司鉴中心[2019]司鉴回函第133号《司法鉴定回函》，回复本院：被鉴定人陆惠英于2018年9月3日因交通事故致左大腿近端以远缺失、右大腿中远段以远缺失，依据粤鉴协【2018】31号文件附件3《人身损害医疗费的审核与评定标准》附表“必然发生的部分治疗项目和措施费用标准”之规定，其双下肢假肢安装费为人民币柒万元整（￥70000.00元）/次，假肢安装后给予作业疗法费用为人民币叁仟元整（￥3000.00元）。根据粤鉴协【2018】31号文件附件3《人身损害医疗费的审核与评定标准》说明：残疾辅助器具费按普通适用型价格，含安装和维修费，不含可能发生的交通、住宿、残肢手术修正、残肢包扎、指导训练等费用。故本次鉴定假肢为国产普通型假肢，残疾辅助器具更换周期可参照《人身损害后续诊疗项目评定指南》（SF/ZJD0103008-2015）附录B.3之相关规定执行。本院认为，本案立案案由为劳务合同纠纷，经审查，应为工伤保险待遇纠纷。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十六条：“劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止。劳动者所受伤害如被社会保险行政部门认定为工伤，劳动者要求用工单位参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用的，应予支持，但不包括一次性就业补助金。”的规定，原告请求享受工伤保险待遇，符合法律的规定，本院予以支持。对被告辩称工伤认定书不能作为本案判案的依据及原告无权要求被告承担任何责任的意见不予采纳。原告于2018年9月3日发生工伤事故，经鹤山市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残贰级、生活自理障碍程度为叁级护理。根据原告的诉求，本院认定原告的工伤保险待遇如下：1.一次性伤残补助金95070元。根据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，……。”及第六十四条：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，原告自事故发生后至今，没有到被告处上班，原告事故发生前一年的月平均工资为2245.22元，低于2018年广东省全省全口径从业人员月平均工资的60%即3802.80元（6338元/月×60%），结合原告经鉴定为劳动功能障碍程度为伤残贰级，故原告的一次性伤残补助金应为95070元（3802.80元/月×25个月），对原告该请求的超出部分，本院不予支持。2.关于原告请求的伤残津贴问题。原告经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残贰级，根据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）……；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，……（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额……”、第六十四条关于本人工资的规定以及《广东省工伤保险条例》第二十八条：“……伤残津贴每年按照省人民政府的规定进行调整。”的规定，被告应从原告被鉴定为贰级伤残之日（2019年6月5日）的次月开始每月支付原告伤残津贴3232.38元（6338元/月×60%×85%），原告请求伤残津贴一次性计发10年，没有法律依据，本院不予支持，故被告应从2019年7月至2029年6月按月向原告支付伤残津贴，2019年每月的伤残津贴为3232.38元，伤残津贴计至2019年12月合共19394.28元(3232.38元/月×6个月)，从2020年1月起至2029年6月的伤残津贴的支付标准每年按照广东省人民政府的规定进行调整。3.护理费17400元。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条：“……工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，原告的停工留薪期为2018年9月3日至2018年12月27日（共116天），故原告的护理费应为17400元（150元/天×116天），对原告该请求的超出部分，本院不予支持。4.关于原告请求的生活护理费问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条：“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以全省上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。生活护理费每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整。”的规定，2018年全省全口径从业人员月平均工资的6338元，故被告应从原告确认生活自理障碍程度为叁级护理之日（2019年6月5日）的次月开始每月支付原告生活护理费2535.20元（6338元/月×40%），原告请求生活护理费一次性计发10年，没有法律依据，本院不予支持，故被告应从2019年7月至2029年6月按月向原告支付生活护理费，2019年每月的生活护理费为2535.20元，生活护理费计至2019年12月合共15211.20元，从2020年1月起至2029年6月的生活护理费的支付标准每年按照广东省全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整。5.假肢安装费73000元。根据《广东省工伤保险条例》第二十七条的规定，原告经广东天地方正司法鉴定中心鉴定需要安装双下肢假肢，费用为73000元，同时广东天地方正司法鉴定中心向本院回函明确鉴定意见中辅助器具费按普通适用型价格并含安装和维修费，故被告应支付原告一次假肢安装费73000元，原告请求假肢安装费按三年更换一次，并按七次计算，本院认为原告第一次安装假肢后，其后原告的更换假肢安装费应待实际发生后另行主张为宜，故对原告该请求的超出部分，本院不予支持。6.停工留薪期工资8681.52元。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……”的规定，江门市劳动能力鉴定委员会确认2018年9月3日至2018年12月27日（共116天）为原告的工伤停工留薪期，原告月平均工资为2245.22元，故原告的停工留薪期工资为8681.52元（2245.22元/月÷30天×116天），对原告请求的超出部分，本院不予支持。7.关于一次性工伤医疗补助费问题。原告请求被告支付一次性工伤医疗补助费62882.40元，鉴于原告的该请求没有法律依据，本院不予支持。综上，被告应支付原告一次性伤残补助金95070元、护理费17400元、假肢安装费73000元、停工留薪期工资8681.52元、按月支付原告2019年7月至2029年6月期间的伤残津贴（2019年每月的伤残津贴为3232.38元，伤残津贴计至2019年12月合共19394.28元，从2020年1月起至2029年6月的伤残津贴的支付标准每年按照广东省人民政府的规定进行调整）、按月支付原告2019年7月至2029年6月期间的生活护理费（2019年每月的生活护理费为2535.20元，生活护理费计至2019年12月合共15211.20元，从2020年1月起至2029年6月的生活护理费的支付标准每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告鹤山华登高质时装有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陆惠英支付一次性伤残补助金95070元、护理费17400元、停工留薪期工资8681.52元、假肢安装费73000元；二、被告鹤山华登高质时装有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陆惠英按月支付2019年7月至2029年6月间的伤残津贴（2019年每月的伤残津贴为3232.38元，伤残津贴计至2019年12月合共19394.28元，从2020年1月起至2029年6月的伤残津贴的支付标准每年按照广东省人民政府的规定进行调整）；三、被告鹤山华登高质时装有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告陆惠英按月支付2019年7月至2029年6月间的生活护理费（2019年每月的生活护理费为2535.20元，生活护理费计至2019年12月合共15211.20元，从2020年1月起至2029年6月的生活护理费的支付标准每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整）；四、驳回原告陆惠英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告鹤山华登高质时装有限公司负担（原告已预交受理费23931.93元，本院予以退回；被告鹤山华登高质时装有限公司应于本判决生效之日起七日内向本院补缴案件受理费10元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判长  源冠泉审判员  李子平审判员  何建通二〇一九年十二月三十日法官助理冯伟莹书记员麦倩君