甘肃省兰州市七里河区人民法院刑 事 判 决 书（2019）甘0103刑初580号公诉机关兰州市七里河区人民检察院。被告人马有努，男，生于1961年8月4日，东乡族，文盲，户籍所在地甘肃省东乡族自治县，住兰州市七里河区，无业。2018年9月7日因涉嫌非法经营罪被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。兰州市七里河区人民检察院以七检公诉刑诉（2018）765号起诉书指控被告人马有努犯非法经营罪,向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州市七里河区人民检察院指派检察员张国秀依法出庭支持公诉，被告人马有努到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2010年8月，马等山(已死亡)与长子马斌武(已死亡)、次子马斌海及被告人马有努(系三子)，违反《中华人民共和国土地管理法》等相关规定，在未办理建设工程规划许可证、建设工程用地规划许可证、建设工程施工许可证、商品房预售许可证等手续的情况下，在兰州市七里河区将其居住的上西园264号房屋(建筑面积l67平方米2)及从孙洪合、马那子佛处购买的上西园266号2处房屋(建筑面积分别为71平方米、40.81平方米)拆除后，在原址上于2011年2月至2015年5月，违法建造l3层半的楼房一栋(共建房屋37套，建筑面积3451平方米)和独立房屋8间(建筑面积278平方米)。建成后，于2012年1月19日至2017年12月31日，由被告人马有努签订合同或协议，将所建房屋11套出售给马东拉、马哈三、马奴黑等人，将部分房屋用于抵账及家人居住。非法经营额按工程造价l607.55元／平方米计算，应收成本1631663.25元，非法获利2210640.15元，严重扰乱市场秩序。公诉机关对指控的事实出具了抓获经过、书证、证人证言、被告人供述与辩解、评估报告等证据，认为被告人马有努与他人在未取得相关许可证的情况下，违法建设房屋并出售，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人认罪态度较好且存在自首情节，可从轻处罚。被告人马有努对公诉机关指控无异议并当庭认罪。经审理查明，2010年8月，马等山与其长子马斌武(均已死亡)、次子马斌海及三子被告人马有努，违反《中华人民共和国土地管理法》等相关规定，在未办理建设工程规划许可证、建设工程用地规划许可证、建设工程施工许可证、商品房预售许可证等手续的情况下，在兰州市七里河区将其居住的上西园264号房屋(建筑面积l67平方米)及从孙洪合、马那子佛处购买的上西园266号2处房屋(建筑面积分别为71平方米、40.81平方米)拆除后，于2011年2月至2015年5月，在原址上违法建造l3层半的楼房一栋(共建房屋37套，建筑面积3315平方米)和独立房屋8间(建筑面积278平方米)。期间，兰州市七里河区城市管理行政执法局多次给马有努发放停止建设通知书，并组织人员进行拆除，但因拆除阻力很大，未能拆除。建成后，于2012年1月19日至2017年12月31日期间，由被告人马有努签订合同或协议，将上述房屋中的11套出售给马东拉、马哈三、闵麦芷、马奴黑、马一不拉黑木、马君兰、马雄、马哈车、马付昌、马哈麦得、马永良等人，该11套房屋建筑面积共计879.45平方米，收回销售款项3624400元，严重扰乱了市场秩序。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.案件移送函。证实2018年5月11日，兰州市七里河区城市管理行政执法局在巡查中发现上西园246号系违法建设，在无任何手续的条件下非法建设，并高价出售，从中获利，其行为涉嫌犯罪，故将有关材料移送公安机关依法查处。2.抓获经过及说明。证实2018年9月6日，公安人员给马有努打电话，让其于次日到公安机关接受讯问。次日10时许，被告人马有努按时到案，并如实供述其违法建设兰州市七里河区上西园264号楼房并出售的犯罪事实。3.兰州市城乡建设局、不动产登记事务中心、城乡规划局、住房和城乡建设局、住房保障和房产管理局、七里河区城市管理行政执法局文件。证实被告人马有努在兰州市七里河区上西园264号建设的楼房未办理《建筑工程施工许可证》、《建设项目选址意见书》、《建设用地规划许可证》、《规划条件通知书》、《建设工程规划许可证》，未办理商品房预售许可证，在登记部门也未查到登记信息。4.兰州市七里河区城市管理行政执法局证明。证实2011年2月至2018年5月11日期间，该局多次给马有努发放停止建设通知书，并组织人员进行拆除，但因马有努已将该房屋出售，拆除阻力很大，至今未能拆除。故于2018年5月11日移送公安机关立案侦查。5.户籍信息。证实马有努犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力。6.证人证言、购房合同、收条。证实从2012年1月19日至2017年12月31日期间，由马有努签订合同，将202室（71平方米，3125元／平方米）以25万元出售给了马东拉；将301室（94．25平方米，2870元／平方米）以33万元出售给了马哈三；将302室（71平方米，3300元／平方米）以283800元出售给了闵麦芷，闵麦芷只支付了153800元购房款；将402室（76平方米，3500元／平方米）以305000元出售给马奴黑(马有努让马付德签订合同，乙方由马尕西目签订合同)；将403室（68平方米，3272元／平方米）以252000元销售给马一不拉黑木；将602室（76平方米，4651元／平方米）以400000元销售给了马君兰；将702室（76平方米，3600元／平方米）以309600元销售给了马雄；将703室（68平方米，3155元／平方米）以243000元销售给了马哈车；将1002室（76平方米，3600元／平方米）以310000元销售给了马付昌，马有努让马牙黑牙签订合同；将501室（l01.6平方米，4380元／平方米）以504000元销售给马哈麦得。将901室（101.6平方米，4930元／平方米）以567000元销售给马永良。共计销售房屋11套，建筑面积共计879.45平方米，收回销售款项3624400元。7.被告人马有努供述。证实兰州市七里河区上西园264号楼房由其父马等山(已死亡)与其大哥马斌武(已死亡)、弟弟马斌海及其本人四人投资建设，原址上有三家，其父马等山系上西园264号，还有266号孙洪合及马那子佛二家。2018年10月份拆迁，2015年5月竣工，整个工程应付工程款740万元，已支付428万元，另外用8套房子抵账2850342元，尚欠269658元。其手中只有原址房东的房屋所有权证，再没有任何手续。共建13层半，37套房屋及8间单间，除去补偿、拆迁、支付工程款后，兄弟三人最终落了4套房子和每人2个单间的房子，再没有赚到钱。8.造价评估报告。证实兰州市七里河区上西园246号住宅楼工程评估总价为532.89万元，其中建筑工程费435.74万元，安装工程费97.15万元，单方造价1607.55元／平方米。9.甘肃商建工程招标咨询有限公司情况说明。证实由于委托单位未能提供该建筑物有效施工图或竣工图，其供述总价评估时根据项目业主口头说明及现场踏勘、测量结果进行计算和评估的，经评估：该建筑物总建筑面积约为3315平方米。10.办案说明。证实造价评估报告及情况说明中所述246号住宅楼，经核实为上西园264号住宅楼。上述证据来源合法，内容真实、有效，证据间相互关联，能够形成证据链条，可以作为定罪依据，本院予以确认。本院认为，被告人马有努违反《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城乡规划法》的有关规定，未经国家相关主管部门许可违法建设房屋并出售，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法追究其刑事责任。鉴于被告人存在自首情节，可依法从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、六十七条第一款之规定，判决如下：被告人马有努犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金100000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月7日至2020年1月6日止。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 罗 亚 丽审?判?员??宋子锋人民陪审员 ??石翠娟二〇一九年十二月十五日书记员孙霞