上海市闵行区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0112刑初2718号公诉机关上海市闵行区人民检察院。被告人自报任渊胜，男，1990年12月4日出生，汉族，户籍地四川省达州市。辩护人晏乐慧，上海欧瑞腾律师事务所律师。被告人邬德友，男，1988年5月7日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人邱泽海，湖南人和律师事务所上海分所律师。被告人邬德立，男，1989年7月5日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人张晓霞，上海昌申律师事务所律师。被告人自报张元程，男，1999年9月4日出生，汉族，户籍地四川省广汉市。辩护人何昕亚，上海福隆律师事务所律师。被告人自报童焰，男，1993年12月25日出生，汉族，户籍地四川省成都市。辩护人史梦哲，上海融力天闻律师事务所律师。被告人马军，男，1995年3月28日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人王华男，上海市四方律师事务所律师。被告人陈亚，男，1994年6月7日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人刘燊，上海市新闵律师事务所律师。被告人丁晓仟，女，1994年11月20日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人徐慷，上海国域达律师事务所律师。被告人自报王树波，男，1993年6月30日出生，汉族，户籍地四川省广元市。辩护人孙倩，上海运帷律师事务所律师。被告人自报曾俊杰，男，1995年8月25日出生，汉族，户籍地海南省海口市。辩护人夏雷，上海胜杰律师事务所律师。被告人自报舒冰雪，女，1990年12月20日出生，汉族，户籍地四川省广汉市。辩护人林连刚，四川顶泰律师事务所律师。被告人廖茂林，男，1997年3月1日出生，汉族，户籍地四川省。辩护人李勇，上海市益昌律师事务所律师。被告人彭欣浪，男，1994年1月16日出生，汉族，户籍地四川省成都市。辩护人叶俊兰，上海环绮律师事务所律师。被告人蒋林林，男，1995年3月20日出生，汉族，户籍地四川省遂宁市。辩护人胡君，上海盈仑律师事务所律师。被告人谢龙龙，男，1995年5月18日出生，汉族，户籍地四川省遂宁市。辩护人孙德海，上海浦汇律师事务所律师。被告人唐珊，女，1996年8月21日出生，汉族，户籍地四川省达州市。辩护人高明扬、张玉发，上海煊宏律师事务所律师。上海市闵行区人民检察院以沪闵检一部刑诉[2019]4146号起诉书指控被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、曾俊杰、舒冰雪、廖茂林、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙、唐珊犯开设赌场罪，于2019年11月28日向本院提起公诉。经上海市高级人民法院指定由本院管辖，本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检察员刘某某出庭支持公诉，被告人任渊胜、邬德友、邬德立、马军、丁晓仟、舒冰雪、廖茂林、唐珊及其辩护人晏乐慧、邱泽海、张晓霞、王华男、徐慷、林连刚、李勇、张玉发，被告人张元程、童焰、陈亚、王树波、曾俊杰、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙及由上海市闵行区法律援助中心指派的辩护人何昕亚、史梦哲、刘燊、孙倩、夏雷、叶俊兰、胡君、孙德海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年10月至2019年7月，被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、曾俊杰、舒冰雪、廖茂林、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙先后受雇至位于四川省成都市A广场1303室的B电子商务有限公司(以下简称“B公司”)工作。经查，该公司主营赌博网站，有网络百家乐、赌球、棋牌等赌博项目。上述被告人均在B公司担任销售代理，由公司统一分发电脑、手机，并给每名被告人提供专有网址，招揽他人参与网络赌博，根据客户的赌博情况结算业绩提成，从中获利几百元至数十万元不等。被告人唐珊在B公司担任前台，负责考勤和业绩工资结算。2019年7月25日，被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、曾俊杰、舒冰雪、廖茂林、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙、唐珊被公安机关抓获，到案后其均如实供述了上述事实。在本院审理过程中，被告人任渊胜、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、舒冰雪、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙的亲属分别代为退缴人民币12万元、1万元、3万元、3万元、3万元、3万元、1万元、900元、700元、4,000元。上述事实，被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、曾俊杰、舒冰雪、廖茂林、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙、唐珊在开庭审理过程中均无异议，且有工资表、考勤表及被告人唐珊的QQ聊天记录，上海市公安局闵行分局物证鉴定所出具的检验报告，公安机关出具的到案经过、协助查询财产通知书，相关银行卡流水明细，上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、曾俊杰、舒冰雪、廖茂林、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙、唐珊的历次供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、曾俊杰、舒冰雪、廖茂林、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙为赌博网站担任代理接受投注，被告人唐珊为赌博网站协助管理结算赌资提成，其行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。其中被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、曾俊杰参与利润分成，违法所得累计达人民币3万元以上，情节严重；被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、丁晓仟、王树波、曾俊杰、舒冰雪、廖茂林、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙、唐珊均在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法均应当从轻处罚。十六名被告人到案后均能如实供述自己罪行，且被告人任渊胜、邬德友、邬德立、张元程、童焰、马军、陈亚、彭欣浪、蒋林林、谢龙龙认罪、认罚并签字具结，依法均可以酌情从轻处罚。公诉机关的指控成立，本院予以确认。各辩护人与此相关的辩护意见，本院予以采纳。被告人曾俊杰的辩护人关于曾俊杰的提成未超过人民币3万元的辩护意见，本院认为，法律规定中的“抽头渔利”应作广义上的理解，其本义是指行为人自网络赌博犯罪所获取的违法所得。本案中被告人所取得的底薪加提成是B公司老板自相关网络赌博犯罪中获取违法所得后按照“业绩”的再分配，因此不应将法律规定中的“抽头渔利”与本案中的“提成”相等同。另根据工资表、考勤表及被告人唐珊的QQ聊天记录显示，被告人曾俊杰自B公司收到的底薪加提成共计人民币5.6万余元，因此即使依照底薪最高每月人民币4,000元计算，曾的提成也超过了人民币3万元。故上述辩护意见与查证事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人任渊胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2024年7月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)二、被告人邬德友犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2023年7月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)三、被告人邬德立犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2023年7月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)四、被告人张元程犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2022年9月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)五、被告人童焰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2022年8月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)六、被告人马军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2022年7月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)七、被告人陈亚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2022年7月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)八、被告人丁晓仟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2022年7月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)九、被告人王树波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2022年7月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)十、被告人曾俊杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2022年9月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)十一、被告人舒冰雪犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年2月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)十二、被告人廖茂林犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年5月24日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)十三、被告人彭欣浪犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)十四、被告人蒋林林犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)十五、被告人谢龙龙犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)彭欣浪、蒋林林、谢龙龙回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。十六、被告人唐珊犯开设赌场罪，判处拘役五个月二十日，并处罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月25日起至2020年1月13日止。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)十七、继续追缴被告人的违法所得予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送(寄)往本院立案庭。审 判 长  贝冬梅人民陪审员  陆明兴人民陪审员  康怡静二〇一九年十二月三十日书 记 员  范晨怡附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。……缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。