福建省仙游县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0322刑初500号 公诉机关福建省仙游县人民检察院。 被告人毛城海，绰号“海哥”，男，1986年7月6日出生于福建省仙游县，汉族，中共党员，高中文化，住福建省仙游县，因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年10月20日被指定居所监视居住，同年12月19日被刑事拘留，2019年1月17日被逮捕。现羁押于仙游县看守所。 辩护人温光忠，福建九雍律师事务所律师。 辩护人范秀清，福建凌龙律师事务所律师。 福建省仙游县人民检察院以仙检公刑诉[2019]428号起诉书指控被告人毛城海犯职务侵占罪、敲诈勒索罪，于2019年7月9日向本院提起公诉。本院于2019年7月10日立案受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2019年10月9日，检察机关因补充侦查、申请延期审理；2019年11月8日，检察机关建议恢复审理。福建省仙游县人民检察院指派检察员戴晓东出庭支持公诉，被告人毛城海及其辩护人温光忠、范秀清到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省仙游县人民检察院指控： （一）职务侵占 2017年间，仙游县鲤城街道办事处将蜚山村“旧房拆除”工程交由蜚山村处理，工程项目涉及蜚山村田中央、毛厝、厝仔、郭厝、叶氏安置区、坑尾、美食城一期别墅、美食城二期、后山主题公园等片区。 被告人毛城海、同案人陈国庆、陈湧泉（均已经判刑）、陈兆越（另案处理）经过策划，决定利用陈国庆、陈兆越职务便利，擅自将“旧房拆除”工程交由陈湧泉、毛城海负责。之后，被告人毛城海于2017年3月5日将工程转包给凌某等人施工，并与凌某签订含有承包费用的“阴”合同，同时让凌某于2017年3月23日与蜚山村委会签订不含有承包费用的“阳”合同。被告人毛城海、同案人陈湧泉从中赚取“转包费”共计77万元，被告人毛城海分得15万元、同案人陈国庆分得8万元、同案人陈湧泉分得14万元、同案人陈兆越分得7万元、被告人陈帅分得1.4万元、因伤害毛建新一案支付同伙安抚费、安家费、治疗费、丧葬费等项目杨文富6万元、徐剑5万元、林剑锋4万元（由同案人陈湧泉保管），支付徐剑、林剑锋等人工资共1.6万元，余款15万元由毛城海保管。 （二）敲诈勒索 2017年5月间，被告人毛城海、同案人陈湧泉、郭国斌（已判刑）欲承包仙游县鲤城街道蜚山村美食城项目的土地平整工程未果。同年7月间，仙游县建工投资集团有限公司将承建的美食城项目工程内的土地平整工程内部发包给被害人李某施工，平整土地多余的土方由李某转卖处理。 同案人陈湧泉获悉后到现场阻工，被害人李某被迫停工并报告发包方领导。之后，建工投资集团公司领导、鲤城街道办事处负责人找郭国斌等人从中协商，但没有结果，被害人李某为了顺利施工，被迫无偿把土方送给陈湧泉，自己还承担运输等费用。同案人陈湧泉随后安排被告人毛城海与土方购买者曾某1、曾某2对账、结算和收款，二人未投入任何成本，非法获利29.38万元。被告人毛城海、同案人陈湧泉各分得10万元。 被告人毛城海于2018年10月20日被抓获归案。 本院另查明：案发后，仙游县公安局从被告人毛城海处扣押名下车牌号为闽Ｂ×××××号捷豹轿车。 上述事实，被告人毛城海在开庭审理过程中亦无异议，且有书证仙游县人民政府鲤城街道办事处出具的证明、拆除工程承包协议书、拆房合同、结算单、拆迁面积统计表、会议记录、记账凭证、转账记录、工程结算发票、清杂工程协议书、征地清杂计算表、到案经过、合作协议书、借条、工程承包合同、合同协议书、材料询价单、微信聊天情况、车次登记记录、项目内部承包协议及管理责任书、建设工程施工劳务分包合同、到案经过、扣押决定书，证人凌某、赵某、林某1、林某2、杨某、张某1、曾某1、庄某、曾某2、曾某3、王某、林某3、林某4、张某2、郑某的证言，被害人李某的陈述，同案人陈国庆、陈湧泉、郭国斌、陈帅、被告人毛城海的庭前供述等证据证实，经庭审质证属实，足以认定。 辩护人范秀清向本院提出向同案人陈湧泉核实被告人毛城海分得的10万元是否系同案人陈湧泉还款之前欠被告人毛城海债务的申请内容，经查：同案人陈湧泉在侦查期间已稳定供称美食城土地平整工程是其和毛城海一起赚的，其有跟毛城海各分得10万元；同案人郭国斌（被告人毛城海父亲）在侦查期间也供称陈湧泉安排毛城海一起做美食城土地平整工程并由毛城海出面去收土方款，其有听毛城海说他和陈湧泉都有分钱。其中，同案人陈湧泉在侦查期间的供述取证程序合法，且已就毛城海分得的10万元的由来作出详细解释，又与同案人郭国斌的供述能相互印证，足以证实被告人毛城海在美食城土地平整工程中分得10万元赃款。综述，辩护人范秀清该申请内容不予支持。 本院认为，被告人毛城海以非法占有为目的，伙同他人利用职务上的便利侵吞村集体财产共计价值人民币77万元，数额较大；又以非法占有为目的，伙同他人以暴力、威胁手段强行索取他人财物，共计人民币29.38万元，数额巨大，其行为均侵犯公私财产的所有权，分别构成职务侵占罪、敲诈勒索罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。辩护人范秀清关于被告人毛城海事先不知情陈湧泉是通过违法手段获得美食城土地平整工程，故指控的敲诈勒索罪不能成立的辩护意见，与查明事实和相关法律相悖，不予采纳。在共同实施的敲诈勒索犯罪中，被告人毛城海负责对账结算，起帮助作用，应予认定为从犯。鉴于其案发后能如实供述自己实施的职务侵占和敲诈勒索的罪行，可予从轻处罚。综述，对被告人毛城海实施的职务侵占犯罪可予从轻处罚，对被告人毛城海实施的敲诈勒索犯罪可予减轻处罚。被告人毛城海因本案被指定居所监视居住2个月，应予折抵刑期。据此，根据本案的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百七十一条第一款、第六十九条第一、三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下： 一、被告人毛城海犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。总和刑期有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；被判处有期徒刑的，被指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自二0一八年十二月十九日起至二0二一年五月十八日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳）。 二、责令被告人毛城海在本判决生效后五日内对被害人李某的经济损失人民币二十九万三千八百元承担连带退赔责任。 三、责令被告人毛城海在本判决生效后五日内对被害人仙游县鲤城街道蜚山村村民委员会的经济损失人民币七十七万元承担连带退赔责任。 （上述罚金、赃款依法从仙游县公安局扣押的闽Ｂ×××××号捷豹轿车追缴，不足部分继续追缴）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曾奋乐 人民陪审员  张榕红 人民陪审员  黄维敢 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  林 彬 附:相关法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位上从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第七十六条指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》 第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。