重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0102民初6382号原告：段建凤，女，1989年3月6日出生，汉族，无业，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：杨杰，重庆睿诚律师事务所律师。被告：好丽友食品有限公司，住所地河北省廊坊经济技术开发区全兴路11号，统一社会信用代码91131000601347974D。法定代表人：李揆洪，该公司总经理。委托诉讼代理人：江媛媛，北京市凯亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王廉洁，女，1981年6月2日出生，汉族，该公司人事主任，住河南省项城市。原告段建凤与被告好丽友食品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告段建凤及其委托诉讼代理人杨杰和被告好丽友食品有限公司的委托诉讼代理人江媛媛、王廉洁（特别授权）到庭参加诉讼。诉讼中，双方当事人申请庭外和解，但未能达成协议。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付从2018年7月23日起至2018年9月16日止按每月3728.8元支付法定哺乳假期间的工资共计5593.2元，并支付2019年3月以来原告应获得的提成部分待遇3000元;2.判令被告支付从2019年1月19日起至同年3月17日加班工资3188元;3.被告支付经济补偿金共计24585元。事实和理由：原告于2014年5月进入被告处工作至2019年4月底，原告在被告处工作期间勤尽职守地完成了工作任务。2018年3月28日至同年9月16日，原告因生育小孩休了产假128天、哺乳假45天，在哺乳假期间被告未按照国家规定发放工资待遇。2019年起，被告管理人员长期安排加班并不支付加班工资，从2019年1月19日至同年3月17日止，原告的加班时间长达47.5小时；同年3月8日作为妇女节，被告安排工作达12小时。被告采用单方调整工作岗位并不发放调整岗位后能应获得的销售提成的方式迫使原告主动离职，原告为维护自身合法权益委托重庆睿诚律师事务所向被告发出律师函，要求被告在规定的时间内发放工资并支付经济补偿金，但被告至今未支付相应费用。原告向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会在未查清基本事实的基础上驳回了原告的仲裁请求。综上，原告特提出诉讼，望判如所请。被告辩称：1.被告与原告自2015年8月1日起签订劳动合同并建立劳动关系，原告离职时的岗位为业务代表。被告认为原告要求被告支付2018年7月23日起至同年9月16日止按每月3728.8元支付法定哺乳假期间的工资的请求没有事实和法律依据。原告于2018年3月28日起开始请休产假至2018年9月16日，共计156天，其中产假158天，难产假15天。根据被告《员工手册》规定，员工劳动合同履行地产假规定少于被告规定的，员工可以按照被告规定执行产假天数，因此被告批准员工请休产假158天。但被告及重庆市均没有可以长期请休“哺乳假”的概念，因此被告不同意支付“哺乳假”期间的工资。同时，根据《重庆市职工生育保险个人费用结算单》中认定了产假128天，原告不属于难产情形，被告无需向其支付难产假期间15天的工资待遇。2.原告要求被告支付2019年3月以来的提成3000元的请求没有事实和法律依据，依法应予驳回。被告已及时足额向原告支付了工资及奖金，不存在拖欠提成的情形。3.原告要求被告支付2019年1月19日起至同年3月17日加班工资3188元的请求无事实及法律依据，应予驳回。原告的岗位自2018年12月1日起变更为业务代表，鉴于业务代表的工作内容为揽货或拜访客户，其工作性质导致工作时间无法固定，因此，被告业务代表的岗位执行不定时工时制度。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于工资等有关问题处理意见的通知(渝人社发(2015)217号)》规定，实行不定时工时制度的劳动者，不执行加班工资规定，包括法定休假日上班的。即使原告认为其工作时间存在超过每日8小时的情形，被告也已为整个营业所员工安排了调休和体息的时间，因此被告并不存在未支付加班费的情形。4.原告要求被告支付从2014年5月起至2019年4月工作五年的经济补偿金共计24585元的请求无事实及法律依据，应予驳回。被告并不存在未及时足额支付劳动者劳动报醐的情形，故原告提出辞职应为自愿辞职，被告无需为此支付经济补偿金。且原告入职被告的时间为2015年8月1日，离职前12个月的平均工资为3372.18元，其计算的经济补偿金额亦不属实。综前所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，恳请依法判决驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2015年8月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定，原告从事ＭＴ督导助理工作，实行标准工时工作制，月工资2500元,奖金按被告相关规定发放，月底结算薪金，次月3日前发放，合同期限为2015年8月1日至2018年7月31日。双方还对其他事实进行了约定。2018年4月24日，原告向被告请休产假173天，产假期限截止于同年9月16日。同年5月3日，被告予以同意。同年8月1日，原被告之间续签《劳动合同书》，约定，原告从事ＭＴ督导助理工作，实行标准工时工作制，月工资3031元,合同期限为2018年8月1日至2022年7月31日。双方还对其他事实进行了约定。同年12月1日起，被告将原告工作岗位调整为“业务代表”岗，原告随即到该岗位工作，不再从事ＭＴ督导助理工作。2019年4月27日，原告通过委托律师发函的方式通知被告解除劳动关系，其解除劳动关系理由为，从2018年3月起，被告在履行劳动合同过程中存在违反劳动合同法和女职工权益的情形。同年5月29日，被告向原告出具离职证明。另查明：被告每月以银行转账的方式向原告的工商银行帐户6212263100009655975支付工资。2018年3月17日至同年7月22日期间，重庆市渝中区社会保险局向原告发放生育生活津贴18850.13元，计算时长128天。诉讼中，被告提交原告2018年5月至2019年4月期间12个月的工资明细表显示其数额分别为1014.85元、1014.85元、1155.79元、1053.73元、7112元、4262元、1199.80元、4449元、6943元、4831元、3631元、3799元；该明细表还显示2018年5月至11月基本工资为2547元，同年12月至2019年4月为2831元;该明细表中2018年5月至8月、11月分项之和与合计项数据不相等。被告提交的原告2019年绩效奖金考核明细显示1月为1200元、2月为-120元、3月为288元、4月为0元，同时2、3月为联动考核。被告提交的人员调动/晋升签呈表显示2014年5月至2015年7月期间原告为涪陵营业所库管，2014年8月至2018年11月为该所ＭＴ督导，调整前后月工资总额均为4331元。原告提交的其工商银行帐户6212263100009655975显示被告于该期间的转帐明细为，4月28日转款698.07元、5月31日转款500元、9月30日转款4067元、10月30日转款1119.27元、11月30日转款146.07元、12月28日转款3395.27元、1月25日转款1416元、1月30日转款4451.53元、2月28日转款3777.27元、3月29日转款2577.27元。原告提交的社会保险参保证明显示，原告于2018年度每月缴费基数4661元，个人应缴养老保险费372.88元、单位应缴养老保险费885.59元，个人应缴医疗保险费93.22元、单位应缴医疗保险费396.19元，个人和单位应各缴失业保险费23.31元，单位应缴工伤保险费27.97元。原告提交的微信聊天记录截图显示，被告的永川营业所（销售片区）负责人罗恒涛在微信群内有要求加班的记载，其中，2019年4月2日，罗恒涛强调群内人员：“公司系统用的同时，钉钉一并签到打卡”。原告提交的“钉钉考勤”软件记载，2019年1月19日工作11.5小时、20日工作10小时、26日工作11小时、27日工作9.5小时，同年3月8日工作12小时、10日工作3小时、17日工作2.5小时，同年2月2日到10元期间无出勤记载。被告未提交证据证明其支付2018年7月23日至8月31日的工资支付情况。本院所确认的上述事实有双方当事人庭审陈述，原告提交的劳动合同书两份、工资银行流水、重庆市社会保险参保证明、重庆睿诚律师事务所函、通知书、离职证明、微信聊天截图，被告提交的原告请假申请书、员工手册、重庆市职工生育保险个人费用结算单、月度销售业绩考核表、《营业部门incentiveplan调整》、2019年3-6月过程管理奖金考核方案、2019年CNY联动考核方案、原告3-4月奖金明细、人员调动/晋升签呈表、春节放假通知等材料在案佐证，并经庭审质证及本委审查可以采信。本院认为，原告与被告之间签订的《劳动合同》合法有效，对双方当事人具有约束力，双方当事人均应按法律法规及合同约定履行义务。2018年12月1日起，被告将原告工作岗位调整为“业务代表”岗，原告随即到该岗位工作，应视为双方当事人协议对劳动合同部分内容的变更。本案争议的焦点：1.被告是否欠付原告2018年7月23日至同年9月16日期间工资；2.被告是否欠付原告2019年3月、4月业绩奖金;3.被告是否应支付原告从2019年1月19日起至同年3月17日加班工资；4.被告是否应当支付原告经济补偿金。1.关于被告是否欠付原告2018年7月23日至同年9月16日期间工资的问题。被告提交的重庆市职工生育保险个人费用结算单显示，原告应休产假为128天，产假终止日为2018年7月22日，其所获的生育津贴计算截止日期为该日。《重庆市人口与计划生育条例》第二十六条第三款规定，生育的女职工，经本人申请，单位批准，产假期满后可连续休假至子女一周岁止，休假期间的月工资按照不低于休假前本人基本工资的百分之七十五计发，但不得低于当年本市最低工资标准。原告申请休产假173天，终止日为同年9月16日，并获得了被告批准，超出产假128天之外的45天应视为产假期满后的合法继续休假，故被告按前述规定的不低于基本工资75%的标准支付原告休假期间的工资。被告提交原告的工资明细表显示，2018年7月至8月基本工资为2547元。原告于同年7月23日至8月31日期间的休假工资应为2464.84元[（1月+9天÷31天/月）×2547元/月×75%],从被告支付原告工资银行帐户交易明细可以看出，同年7月、8月期间，被告未向原告支付任何款项，同年9月至12月的转款数额也远远少于被告提交工资明细记载。据此，本院推定，被告未支付原告于同年7月23日至8月31日期间的休假工资2464.84元。同年9月30日，被告向原告转款4067.28元。从双方当事人之间的劳动合同约定来看，原告在不到半个月工作时段内获此工资数额不具有高度盖然性，相反该数额与原告全月所得工资更接近。据此，本院推定，被告已支付原告同年9月1日至16日期间的休假工资。2.关于被告是否欠付原告2019年3月、4月业绩奖金的问题。被告已提交详细的业绩绩效计算规则和计算过程，得出原告于2019年3月应获业绩奖金288元，扣除同年2月倒扣奖金120元后的168元，已支付原告。同年4月，原告未完成业绩目标，无业绩奖金。3.关于被告是否应支付原告从2019年1月19日起至同年3月17日加班工资的问题。原被告在劳动合同中约定，原告为标准工时工作制。2018年12月1日，双方协议调整工作岗位时，未对标准工时工作制作变更。诉讼中，被告抗辩原告属于“业务代表”岗位，应执行不定时工时工作制，其提交的企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制申报表，拟达证明之目的，但该申报表显示执行期限为2016年10月1日至2018年9月30日，故被告的抗辩理由无证据支撑，原告亦不认可，本院不予采纳。被告提交的员工手册中相关加班规定，其加班必须申报的内容亦不能作为本案证据使用，具体理由为，其一，被告不能证明原告已知晓该规定；其二，罗恒涛有通知包括原告在内工作人员周末加班行为。原告提交的微信聊天记录截图内容虽有删减，但现存内容能够反映被告下属永川营业所负责人罗恒涛要求包括原告在内的工作人员加班的内容，并强调除使用被告公司考勤软件外，还应使用“钉钉考勤”软件，结合原告提交的“钉钉考勤”软件记录，能够证明原告存在加班的基本事实。被告作为用人单位，应当保存完整的考勤记载。被告未提交相关考勤证据否定原告关于加班的基本证据，应承担举证不能的民事责任，即本院认定原告主张的加班47.5小时理由成立。被告发出2019年春节放假通知，“业务代表”自行安排调休，结合原告在该期间有9天无出勤记录，说明原告存在调休之事实。该期间有4天为法定假日、3天为法定节日，故调休日为2天（16小时）。据此，原告于2019年1月期间的加班工资为1156.85元[3871元/月÷21.75天/月÷8小时/天×（11.5++10+11+9.5-16）小时×200%]。至于原告于2019年3月8日工作12小时的问题，该日虽为女性公民法定节日，但不属全民法定节日，该节日提供正常工作时间的劳动不另行加付工资。所谓正常工作时间通常理解为8小时/天。超过8小时的劳动属于延长工作时间，依法亦应计算延时工资。据此，原告于2019年3月期间的加班工资为135.14元[（3631+288）元/月÷21.75天/月÷8小时/天×（3+2.5）小时×200%+（3631+288）元/月÷21.75天/月÷8小时/天×（12-8）小时×150%]。4.关于被告是否应当支付原告经济补偿金的问题。被告存在欠付原告工资的事实，原告以被告存在违反《劳动合同法》的规定为由解除双方之间的劳动合同后有权主张经济补偿金。至于原告解除劳动合同前12个月的工资问题。被告提交的工资明细显示2018年11月分项之和为4401元（2547元+484元+300元+300元+150元+620元），与总项数额1199.8元不相等，故本院认定原告在该月应发工资为4401元。该表显示2019年1月工资中含有年终奖3072.14元，该年终奖不能计为1月份工资总额，应按公平原则分摊至2018年度月份。每月为256.01元。2018年5月至7月22日期间原告的工资以其领取的生育津贴为基数进行计算为12223.13元（18850.13元÷128天×83天），同年7月23日至8月31日以休假工资2464.84元计算，同年9月至2019年4月工资为35073.08元（3781元+4262元+4401元+4449元+3871元+4831元+3631元+3799元+256.01元/月×8月）元计算。原告工作年限问题，原告主张自2014年5月入职被告处，被告抗辩原告的入职时间为2015年8月1日。从被告提交的人员调动/晋升签呈表显示为原告于2014年入职2014年5月，故本院认定原告的入职时间为2014年5月，至2019年4月离职，计入经济补偿金的月数为5个月。据此，原告的经济补偿金为20733.77元[（12223.13元+2464.84元+35073.08元）÷12月×5月]。综上所述，原告主张的部分诉讼请求成立，本院予以支持，其余部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条第一款第一项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项、第二项，《重庆市人口与计划生育条例》第二十六条第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：被告好丽友食品有限公司于本判决发生法律效力后10日内支付原告段建凤休假工资2464.84元、加班工资1291.99元、经济补偿金20733.77元，共计24490.6元。驳回原告段建凤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告好丽友食品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员  毛小清二〇一九年十二月二十六日书记员  况近梅