上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终12551号上诉人（原审被告）：上海盛泉建筑工程有限公司，住所地上海市松江区石湖荡镇闵塔路558弄4号621室。法定代表人:杨吉云，董事长。委托诉讼代理人：王利民，上海雄琴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：上海新古北物业管理有限公司，住所地上海市青浦区天辰路2801-2809号5幢3层B区339室。法定代表人:李奕，董事长。委托诉讼代理人：刘臻儿，上海翁理平律师事务所律师。上诉人上海盛泉建筑工程有限公司（以下简称盛泉公司）因与被上诉人上海新古北物业管理有限公司（以下简称新古北物业公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院（2018）沪0105民初9416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人盛泉公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项,改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。1.上诉人在2017年7月完成总工程量50%情况下根据合同约定向被上诉人申请工程进度款，被上诉人对上诉人完成工程量无异议但以需上海市长宁区XX广场业主委员会（以下简称XX广场业委会）审批为由拖延两个月，上诉人多次请求未果才于2017年9月1日以工作联系单形式提出，并于2017年9月10日被迫停工，在上诉人所发的律师函中也写明上诉人于2017年7月提出付款申请的事实，一审法院对上诉人2017年7月已提出申请的事实未作认定有误。2.上海XX有限责任公司（以下简称XX有限责任公司）就案涉工程抗拉拔性能出具的《主体结构检测报告》中的设计要求为45.8千牛且标注“设计值由客户提供”，并没有完全参照图纸标准进行，上述拉拔试验取值数据是螺栓承载受力设计值，即螺栓被打断的设计要求大于45.8千牛，本案中的螺栓安装在墙上不需要45.8千牛，因此该份检测报告中的“未达到设计要求”结论缺乏依据，不能采用。3.上诉人在一审审理中提出两次司法鉴定，因被上诉人不认可螺栓尺寸改变是XX广场业委会主任提出并由三方协商一致确定的事实，上诉人于2018年7月12日就构件静态负载载荷大于等于20Kg申请司法鉴定，被上诉人在鉴定过程中对上诉人用“静态负载载荷大于等于20Kg”的标准施工达标没有异议，并在双方签字情况下上诉人撤回申请该项检测。一审法院此后又要求重新检测，即静态负载载荷仍要求检测，并且还要求做拉拔试验，因被上诉人认为静态负载载荷在上诉人第一次申请时其已经没有异议没有必要检测，所以双方签字后对构件静态负载载荷没有再做检测；至于拉拔试验，因需要焊接螺栓加长后进行拉拔，被上诉人不提供电焊工，由上诉人请电焊工焊接后，被上诉人又提出异议认为电焊工在焊接过程中拧紧螺丝七八圈，影响检测结果，而上诉人认为检测位置是被上诉人选定，上诉人退场已经一年多，被上诉人可能在螺丝松紧上做文章，所以上诉人要求在检测前检查螺丝有没有松掉，遭被上诉人阻扰而无法进行，上诉人基于静态载荷数值符合要求且为质量唯一标准故而不同意继续拉拔试验的检测。一审法院未正确查明上诉人撤回检测的原因，判定不归咎于被上诉人，与事实不符。4.工程图纸和设计说明是检验施工质量标准的依据，且作为合同要件经双方确认，在设计说明中就施工质量标准明确为“静态负载载荷大于等于20Kg”，此为工程唯一质量标准，一审法院未予采信上诉人的抗辩意见，也与事实不符。5.双方纠纷系双方对工程进度款支付有不同看法而发生，上诉人停工是合理正当的，上诉人在一审审理中明确表示若工程存在质量问题愿意整改，然一审法院认定上诉人拒绝按照合同约定质量标准予以修复，缺乏事实依据，也不公平。6.上诉人并未对铝合金构件是否采用A356-T6申请司法鉴定，更谈不上撤回鉴定申请，一审法院认定上诉人申请及撤回该项鉴定，与事实不符。拉拔试验也是一审法院要求检测的，上诉人并没有申请，故也不存在撤回申请的说法，一审法院认定上诉人申请及撤回该项鉴定，也与事实不符。7.螺栓尺寸变更为M12×100系XX广场业委会主任提出，并经三方确认后由上诉人采购，只是上诉人当时没有要求被上诉人以书面方式确认，且螺栓缩短对上诉人来说施工程序和施工难度是一样的，上诉人没有必要擅自缩短。一审法院未向XX广场业委会主任调查，该节事实未查明。关于结构胶填缝的问题,上诉人在施工中也发现构件上方有脱胶,向被上诉人做了汇报，被上诉人也认可上下一起做，可以减少以后损失，双方一致认为可以一起做，但XX广场业委会没有授权，所以上诉人没有做，故不能归咎于上诉人的责任。二、一审法院适用法律不当。上诉人按照合同及三方协商变更内容进行施工，鉴于构件静态负载载荷达到合同约定的要求，因此应认定上诉人施工质量合格。上诉人停工系被上诉人及XX广场业委会未及时支付工程款导致，而非因施工质量问题停工。一审法院认定上诉人存在施工质量瑕疵且难以继续使用的结论对上诉人不公正，上诉人要求对已完工程按实结算并要求赔偿损失。被上诉人新古北物业公司辩称，不同意上诉人盛泉公司的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.一审法院认定事实清楚。被上诉人未收到上诉人2017年7月工作联系单，上诉人也从未按照合同要求提交工程量清单，上诉人于2017年9月1日向被上诉人提出停工要求，并于9月10日擅自停工。2.拉拔试验和挂载试验不是同一个指标，拉拔性能试验的检测依据是《混凝土后锚固技术规程JGJ145-2013》,XX有限责任公司的检测报告依据的设计值符合设计和规范要求，检测结论可予采信。上诉人申请对拉拔试验进行司法检测，但上诉人并不配合且故意破坏事先由检测单位监督双方选取点位的螺栓，一审法院协调让鉴定单位监督双方取试验点和焊接，上诉人又不同意检测并主动撤回司法鉴定。被上诉人送检的铝合金材质经鉴定存在化学元素含量成分不符合标准，上诉人为此在一审审理中申请对材质进行司法鉴定，之后自行撤回。上诉人称其没有申请也没有撤回并不是事实。上诉人对螺栓尺寸擅自改短，上诉人称事先得到XX广场业委会主任同意，但又未提交相关证据证明。上诉人还存在没有按设计要求进行填缝注胶的情况，对施工现场也没有采取保护措施，已造成构件多起坠落的事故，对小区业主带来安全隐患。被上诉人在一审审理中确认构件符合静态负载载荷不小于20Kg的指标，但被上诉人认为挂载试验并非评判施工质量达标的唯一标准，被上诉人确认该项数值不等于认可上诉人施工质量合格。3.被上诉人在诉讼前就要求上诉人整改遭上诉人拒绝，被上诉人认为上诉人存在施工质量严重瑕疵的问题，已无使用价值，故上诉人无权要求结算工程款，被上诉人要求上诉人返还工程款及赔偿损失。新古北物业公司向一审法院起诉请求：1.新古北物业公司与盛泉公司之间的《上海市建设工程施工合同(XX广场装饰GRC构件加固工程项目）》（以下简称施工合同）于2018年4月28日解除；2.盛泉公司承担已施工工程拆除费人民币（下同）416,302.30元；3.盛泉公司返还新古北物业公司工程款及代垫工人过年费688,770.40元；4.盛泉公司赔偿新古北物业公司损失33,000元；5.判令盛泉公司支付新古北物业公司逾期完工的违约金1,462,113.16元(暂记至2018年4月20日)。一审法院认定事实：2017年3月,新古北物业公司作为涉讼工程的共同招标人之一公开招标，中航技国际经贸发展有限公司作为招标的代理机构制作了《XX广场外装饰GRC构件加固工程施工招标文件》（以下简称招标文件）。招标文件要求施工资质为：1、房屋建筑工程施工总承包三级及其以上（老标准）；2、建筑工程施工总承包三级及其以上（新标准）。以上施工资质要求，投标人只要符合任何一条。2017年3月30日，盛泉公司针对上述招标出具了《XX广场外装饰GRC构件加固工程项目施工投标文件》（以下简称投标文件）。盛泉公司在投标文件中承诺：盛泉公司保证在工期内竣工，并确保工程质量达到投标函附录A载明的质量标准。随本投标函提交的投标函附录A、附录B是本投标函的组成部分，对我方构成约束力。投标文件中《分部分项工程量清单与计价表》关于铝合金托件记载的基本为A356-T6材料，M12×140内六角沉头膨胀螺丝。该表还记载GRC构件视损坏情况进行修复或替换。大于8道康宁结构胶填缝（加固件）。新古北物业公司、盛泉公司就涉讼工程确认的图纸记载如下：安装时采用M12×140规格的DIN304内六角沉头膨胀螺丝进行锚固。螺丝安装应符合《混凝土结构后锚固技术规程》（JGJ145-2013）的相关要求。新古北物业公司、盛泉公司就涉讼工程确认的《GRC构件加固板托设计说明书》记载如下：托板的最大静态负载载荷：不小于20Kg。托板采用A356-T6材料，螺栓采用DIN304不锈钢沉头内六角膨胀螺栓，规格M12×160。2017年4月6日，新古北物业公司及XX广场业委会共同向盛泉公司出具了涉讼工程的中标通知书。审理中，盛泉公司确认图纸及说明书关于螺栓规格的记载均无异议，但新古北物业公司、盛泉公司在施工中协商一致变更规格为M12×100。新古北物业公司则认为螺栓规格为M12×140。2017年4月20日，新古北物业公司（发包人）与盛泉公司（承包人）就涉讼工程签订了施工合同。施工合同约定：工程承包范围：参照图纸进行GRC构件加固及修复工程。（暂定）开工日期：2017年5月28日，合同工期总日历天数180天，金额（暂定）1,962,568元；组成合同的文件包括招标文件及其附件、投标书及其附件、施工图纸等。双方在专用条款内约定适用国家标准、规范的名称；没有国家标准、规范但有行业标准、规范的，约定适用行业标准、规范的名称；没有国家和行业标准、规范的，约定适用地方标准、规范的名称。发包人应按专用条款约定的时间向承包人提供一式二份约定的标准、规范。属强制性标准的，发包人、承包人必须遵守。承包人按约定的时间和要求提出施工工艺，经发包人认可后执行。承包人应按专用条款约定的日期，将施工组织设计和工程进度计划提交工程师。工程施工应达到约定的质量标准。质量标准评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。双方对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构鉴定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。工程质量达不到约定标准的部分，工程师一经发现，应要求承包人拆除和重新施工，承包人应按工程的要求拆除和重新施工，直到符合约定标准。因承包人原因达不到约定标准，由承包人承担拆除和重新施工的费用，工期不予顺延。荷载试验紧固件安装后的拉拔试验。承包人应按专用条款约定的时间，向工程师提交已完工程量的报告。工程师应在接到报告后的14天内，按设计图纸核实已完工程量，并在计量前24小时通知承包人。承包人应当为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据。工程师收到承包人报告后14天未进行计量，从第15天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支付的依据。工程师不按约定时间通知承包人，致使承包人未能参加计量，计量结果无效。对承包人超出设计图纸范围和因承包人原因造成返工的工程量，工程师不予计量。施工中发包人需对原工程设计进行变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准。因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行，发包人、承包人可以解除合同。发包人在发出中标通知书后，向承包人免费提供原施工图，加固样板图及样板件各一份，并组织交底。合同价款采用整体措施费总价包干，分部分项工程量清单数量暂定，工程量清单综合单价闭口包干的计价方式确定。采用固定单价计价方式的，合同单价的调整方法：不作调整。如本工程施工期间发生设计图纸变更或增加新的工程项目，承包人应提出变更工程价款的报告并提出测算依据，经发包人确认后调整价款。工程预付款：发包人在承包人签订合同的10日内向承包人支付合同价30%的款项，作为工程预付款，工程进展到一半时发包人向承包人支付合同价的70%的款项（以双方认定的工程施工进度达到一半），工程竣工验收合格后，发包人向承包人支付至合同价的90%款项，待竣工结算审计后发包人向承包人付至审计价的95%，余款作为保留金。审理中，新古北物业公司、盛泉公司均确认涉讼工程总款1,962,568元。之后，新古北物业公司与盛泉公司就涉讼工程完工时间达成一份《补充协议》，约定：施工期限自2017年5月28日始至2017年11月23日止（开工日期以开工报告为准）。如果盛泉公司无正当理由在施工期限内未保质保量完成GRC构件加固工程，如逾期竣工（竣工验收日）一天罚合同价的千分之五，直至项目验收合格按日累计。2017年5月5日,新古北物业公司向盛泉公司支付工程预付款588,770元。新古北物业公司、盛泉公司、监理单位工程师共同确认涉讼工程开工，并制作了一份《建设工程开工报告》，记载如下：开工日期2017年6月10日。机械设备已进场，劳动力组织已到位。施工图已经审查，设计图纸已交底。2017年7月11日，新古北物业公司人员通过名为“XX广场加固群”的微信群要求盛泉公司人员如下：孔深不足或碰钢筋位置记录好，一起想办法解决，而不是让工人割短螺丝。私自处理无效。2017年8月30日，盛泉公司人员与新古北物业公司人员就涉讼工程的出库构件产品数量进行了确认，并制作了一份《XX广场GRC构件产品出库单》，固件清点总数为2,645件。2017年8月31日，涉讼工程形成过一份《业委会审批单》，内容主要为：外墙施工合同中总加固件数量为5,011只。管理处经工程部现场查验，截止至8月25日安装到位的加固件大约有2,645只，未安装的大约需2,366只。仅从加固件的数量来核算，目前施工工程量基本达到50%。按照合同相关约定还剩余40%总价未支付，费用共计785,027元。请业委会就是否向施工方支付40%工程进度款事宜予以定夺。《业委会审批单》落款内容为空白，未记载任何相关意见。2017年9月1日，盛泉公司向新古北物业公司送达了一份联系单，要求新古北物业公司支付合同价40%的工程款，即785,027元。如未按期支付到帐的，盛泉公司被迫停止施工至工程款到账止。一审审理中，新古北物业公司、盛泉公司均确认涉讼工程于2017年9月10日停工。2017年9月15日，新古北物业公司向盛泉公司送达了一份《关于XX广场GRC施工存在问题整改通知》，主要内容为：新古北物业公司未收到涉讼工程使用构件的合格证书；盛泉公司承诺使用的规格为M12×140内六角沉头螺丝，根据新古北物业公司现场了解，有部分因施工问题而进行了改短，部分螺丝固定深度不够；部分构件安装时未填缝道康宁结构胶；有筋材料构件改用无筋材料构件；GRC构件有断裂情况，要求盛泉公司作出说明及出具该批产品的质量检测报告，是否达到强度要求。2018年1月9日，新古北物业公司、盛泉公司在涉讼工程所在居委会进行了协商，协商中制作了一份《会议纪要》，主要内容为：盛泉公司人员要求新古北物业公司支付40%的工程款，新古北物业公司人员提出工程质量有问题，盛泉公司人员表示新古北物业公司自己找要检测其就检测，同意招投标的标准进行检测。之后，新古北物业公司委托案外人上海XX有限公司就涉讼工程使用的构件的材质和拉拔试验进行检测。检测单位机械工业材料质量检测中心为新古北物业公司送检的铝合金出具了一份《主体结构检测报告》。审理中，该检测单位的人员当庭表示该报告虽只是对送检材料的元素含量测试了结果，如再有委托对应具体的铝合金编号也是可以判断的。检测单位XX有限责任公司就涉讼工程抗拉拔性能出具了一份《主体结构检测报告》，该报告记载如下：产品规格M12×100，检测依据JGJ145-2013，检测结论未达到设计要求。审理中，该检测单位的人员当庭表示JGJ代表混凝土加固工程全国通用行业标准，上海市也适用这个标准。2018年2月2日，新古北物业公司、盛泉公司在相关政府部门的主持下又再次协商，协商中制作了一份《会议纪要》，主要内容为：盛泉公司要求新古北物业公司支付农民工工资，盛泉公司同时提出工程质量问题可以进行协商，新古北物业公司同意先付农民工工资100,000元，其他春节后再谈。该《会议纪要》最终协商结果记载如下：新古北物业公司提出将合同款剩余资金先垫付100,000元用于支付农民工工资，其他剩余款项春节后再进行协商。新古北物业公司就今天支付100,000元是用于支付农民工工资，不代表新古北物业公司就工程的施工量和工程质量的确认。2018年2月7日，新古北物业公司向盛泉公司支付100,000元。之后，新古北物业公司、盛泉公司均向一审法院提起诉讼。审理中，新古北物业公司、盛泉公司均表示相关诉辩称意见均适用于两案。2018年11月13日，审判人员现场勘查了涉讼工程，工程所处大楼有将近三十层的层高。一审审理中，盛泉公司认为铝合金托板构件不小于20Kg的最大静态负载载荷指标与荷载试验紧固件安装后的拉拔试验指标是一致的，同时要求指定上海房屋质量检测站对上述两项指标进行司法鉴定，盛泉公司为此向一审法院提出了鉴定申请。盛泉公司还对涉讼工程使用的铝合金构件是否采用A356-T6材料申请了鉴定。之后，盛泉公司撤回上述拉拔试验和铝合金构件材料的司法鉴定申请，只申请对托板不小于20Kg的最大静态负载载荷指标的司法鉴定。2018年12月11日，一审法院委托上海房屋质量检测站对涉讼工程单个托板构件最大静态负载载荷是否符合《GRC构件加固板托设计说明书》中不小于20Kg数据进行司法鉴定。鉴定中，新古北物业公司于2019年1月18日向一审法院确认了涉讼工程托板构件符合静态载荷不小于20Kg的指标，盛泉公司为此撤回该鉴定，盛泉公司同时撤回对“顾建伟”和“胡欣欣”的笔迹鉴定。2019年2月21日，盛泉公司申请对涉讼工程质量的司法鉴定。之后，一审法院委托了上海房屋质量检测站对涉讼工程是否符合设计要求和规范要求进行司法鉴定。鉴定中，新古北物业公司、盛泉公司均确认盛泉公司派员焊接加长螺杆期间将试验锚栓拧紧的相关事实，新古北物业公司为此不同意将拧紧锚栓进行拉拔试验。之后，一审法院要求新古北物业公司、盛泉公司、鉴定人员在三方到场后，三方重新抽样选定锚栓后再进行拉拔试验，2019年4月26日，三方到场，盛泉公司以锚栓已安装一年多，拉拔试验不能反映当时的施工质量，且不排除新古北物业公司及XX广场业委会对锚栓进行过松动等为由撤回司法鉴定。一审另查明，一审法院受理刘雯娴等十七人与XX广场业主委员会业主知情权纠纷一案，该案已于二〇一八年十一月三十日判决处理，判决主文如下：XX广场业主委员会应于判决生效之日起十日内将XX广场外装饰GRC构件加固工程项目招标文件及投标文件提供给刘雯娴等十七人查阅……。该案判决已生效。一审法院认为：新古北物业公司行使了合同解除权，且新古北物业公司、盛泉公司均确认施工合同已解除，一审法院以新古北物业公司主张之日确定为合同解除之日。涉讼工程质量是否符合工程招投标以及双方约定的设计要求和规范要求是本案的主要争议焦点。盛泉公司作为建设工程合同中的承包人主要义务就是完成合同约定的施工任务，向新古北物业公司交付合格的工程，因此盛泉公司对其所建设的涉讼工程存在质量担保义务。盛泉公司在实际施工中采用的螺丝长度短于双方约定的螺丝长度，未按合同约定采用道康宁结构胶的施工工艺等事实均可确定，盛泉公司虽辩称取得了新古北物业公司的确认，但未提供证据予以证明，一审法院因此不予采纳。盛泉公司系擅自改变了工程已约定的设计要求和规范要求，致使双方因工程质量问题发生了争议。新古北物业公司依据上述事实向盛泉公司提出了涉讼工程可能存在质量缺陷，要求对合同约定的“荷载试验紧固件安装后的拉拔试验”指标及“铝合金材质”等两项指标进行第三方检测，盛泉公司对此表示同意，盛泉公司同时同意新古北物业公司自行委托第三方检测，新古北物业公司委托第三方的检测报告一审法院因此予以确认。新古北物业公司诉讼前，新古北物业公司根据第三方检测报告已初步证明了涉讼工程存在质量缺陷，盛泉公司作为承包方必须提供相应的反驳证据证明该质量问题系由其他原因造成的，否则应由承包人承担相应的违约责任。审理中，盛泉公司还辩称“静态负载载荷大于等于20Kg”是工程唯一质量标准，该辩称显然与双方约定不符。构件静态负载满足要求是涉讼工程质量合格的必要不充分条件，不足以据此认定工程质量符合合同约定，故盛泉公司的相关辩称意见一审法院不予采纳。盛泉公司虽多次提出过鉴定检测，但又以种种理由撤回鉴定，且鉴定未成的责任不能归咎于新古北物业公司。综上所述，盛泉公司应承担违约责任，并向新古北物业公司赔偿预付的鉴定费33,000元。本案诉讼前后，盛泉公司一直认为涉讼工程质量合格，拒绝按合同约定的质量标准予以修复。根据现有证据难以证明质量合格，涉讼工程尚有继续使用的价值，结合涉讼工程所处环境考量如继续使用可能会造成重大的安全事故。因此，一审法院认为涉讼工程难以继续使用，盛泉公司应向新古北物业公司返还已支付的工程款及垫付的工人过年费。新古北物业公司虽主张了拆除费，但拆除工程尚未进行，上述工程是否能够拆除及相关费用尚未确定，仅凭新古北物业公司提供的拆除预算书依据不足，故新古北物业公司该项诉请一审法院不予支持。至于新古北物业公司主张的逾期完工违约金。一审法院认为，根据补充协议约定的相关条款文义，上述违约金适用于涉讼工程逾期竣工的违约情形，而本案施工合同未完工就已解除，该条款适用的情形与本案相关事实不符，该条款不适用本案，新古北物业公司主张的该项诉请一审法院不予支持。一审法院据此判决：一、确认上海新古北物业管理有限公司与上海盛泉建筑工程有限公司签订的《上海市建设工程施工合同(XX广场装饰GRC构件加固工程项目）》于2018年4月28日解除；二、上海盛泉建筑工程有限公司应于判决生效之日起十日内返还上海新古北物业管理有限公司已支付工程款及代垫工人过年费共计688,770元；三、上海盛泉建筑工程有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿上海新古北物业管理有限公司损失33,000元；四、驳回上海新古北物业管理有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,601.40元，由上海新古北物业管理有限公司负担19,939.70元，上海盛泉建筑工程有限公司负担7,661.70元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院认定的事实无误，本院依法予以确认。关于上诉人称其于2017年7月向被上诉人提出付款申请一节，因上诉人并未有相关证据证明，被上诉人也否认该节事实，故上诉人要求确认其于2017年7月已经提出付款申请，依据不足，本院不予采纳。一审法院查明上诉人于2017年9月1日向被上诉人送达请求付款的工程联系单，并无不当。本院认为，上诉人与被上诉人之间签订的施工合同系双方当事人真实意思表示，应属合法有效。上诉人对外墙进行构件加固施工，应按照合同约定履行施工义务，同时施工质量应符合合同约定及法律法规、行业标准的规定。上诉人已经于2017年9月10日停工，且双方就后续不再继续履行合同达成一致，故一审法院确认双方之间的施工合同于2018年4月28日解除，并无不当，本院予以维持。二审争议焦点在于被上诉人新古北物业公司是否可以要求上诉人盛泉公司返还已付工程款及赔偿损失。关于上诉人施工质量是否合格的问题。本院认为，上诉人在双方2018年1月9日会签的会议纪要中同意被上诉人新古北物业公司自己找检测单位，并同意以招投标标准进行检测。对此，被上诉人就上诉人施工中采用的铝合金托板构件的材质委托检测，检测单位机械工业材料质量检测中心就送检铝合金出具《主体结构检测报告》，送检材料的化学元素含量未达标；被上诉人还就上诉人安装构件拉拔试验委托检测，检测单位XX有限责任公司就抗拉拔性能出具《主体结构检测报告》，检测结论“未达到设计要求”，同时，上述两份检测报告的检测人员在一审审理中到庭作了说明，其中，抗拉拔试验中的检测依据JGJ145-2013,该技术规程为混凝土结构后锚固技术规程，是锚栓安装的技术规程，上海市适用该标准；设计值取值虽然为被上诉人要求，但被上诉人在审理中确认取值符合标准规范；另外，虽然材质检测是以被上诉人送检材料为依据，但被上诉人在审理中确认为上诉人施工材料，检测人员也表示可以对应具体铝合金编号进行判定，因上诉人在一审审理中并未提供证据加以反驳，在此情况下，被上诉人提交的上述检测报告，可予采信。根据检测结论，被上诉人认为上诉人存在施工质量缺陷，应判定施工不合格，可予采信。本院也注意到，基于上诉人在一审审理中对检测结论不予认可，故一审法院准许上诉人就其施工质量是否达标申请司法鉴定。关于司法鉴定的范围，一审法院也是基于双方签订的施工合同约定内容，经与双方反复核对确认，最终明确构件静态负载载荷大于等于20Kg、荷载试验紧固件安装后的拉拔试验、铝合金构件材质应为判断上诉人施工质量达标的检测范围，且上诉人也分别提出了司法鉴定申请，其中构件静态负载载荷大于等于20Kg系被上诉人不再坚持异议而未继续检测，其余两项均为上诉人自己要求而撤回鉴定未继续检测，上诉人称其未提出材质申请以及拉拔试验因被上诉人阻扰而无法检测，依据并不充分。一审法院认定上诉人应承担撤回拉拔试验和铝合金构件材质鉴定申请的法律后果，并无不当。至于上诉人称构件静态负载载荷大于等于20Kg为判定工程质量合格的唯一标准，因与合同约定不符，即构件静态负载满足要求并不足以认定其工程质量达标。上诉人的该项上诉意见，本院不予采纳。鉴于上诉人存在施工中使用部分改短的螺栓进行安装以及结构胶施工工艺等并不符合合同约定的事实，势必产生构件安装牢度不够及渗漏等不安全因素，故在上诉人不要求检测而未继续检测情况下，本院也可依据上述事实判定上诉人的施工质量存在瑕疵，不能认定其施工合格。上诉人称其系应XX广场业委会主任要求改螺栓尺寸、结构胶未填缝系XX广场业委会未授权所致，均无相关证据加以佐证。故上诉人的该项上诉意见，本院亦难以采纳。据此，上诉人应承担施工质量未符合合同约定的责任。鉴于被上诉人在本案诉讼提起之前已经向上诉人发出整改通知，指出上诉人施工中存在的诸多不符合合同约定的问题并要求上诉人予以整改，然上诉人并不认可存在质量问题更未配合进行过整改；在上诉人停工至本案诉讼一年多时间里，上诉人安装的构件已经发生脱落的情况，影响到小区业主的人身安全；被上诉人在一审审理中明确要求拆除，对此上诉人在本案审理中不能举证证明其施工部分可以通过修复继续使用；另外，涉案工程后续施工尚未开展。综合上述情况，一审法院认定上诉人在合同解除后将已收取被上诉人的工程款等予以返还，并无不妥，本院予以认同。综上所述，上诉人盛泉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币27,601.40元，由上诉人上海盛泉建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨斯空审判员  郑卫青审判员  毛慧芬二〇一九年十二月十七日书记员  渠 啸附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……