四川省苍溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0824民初3012号 原告：侯顺全，男，1965年3月1日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：柯长青，四川源正律师事务所律师。代理权限为一般代理。 被告：何泽文，男，1975年6月27日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：陶书伟，苍溪县东溪法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：王子华，苍溪县元坝法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。 被告：马廷政，男，1963年8月13日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 被告：杨仕明，男，1950年3月11日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 原告侯顺全与被告何泽文、马廷政、杨仕明关于提供劳务者受害责任纠纷一案，原告2019年9月10日以何泽文为被告向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序于10月29日公开开庭进行了审理，开庭后，本院根据被告何泽文的申请，追加了马廷政、杨仕明为被告，12月17日再次公开开庭进行了审理，原告侯顺全及其委托诉讼代理人柯长青，被告何泽文及其委托诉讼代理人陶书伟、王子华，被告杨仕明到庭参加诉讼，被告马廷政经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告侯顺全向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等损失140351.60元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月30日，原告在给被告何泽文承建的杨仕明房屋抹灰时，由于没有安全防护措施导致原告从1.5米高处坠落头部严重受伤，伤后被送至苍溪县人民医院住院治疗，诊断为重型闭合性颅脑损伤，左肩挫伤，吸入性××，治疗至12月4日出院。原告出院后仍感头昏伴记忆力下降，于2019年3月26日再次住院治疗，诊断为脑外伤后综合症，2019年4月1日出院。2019年5月10日，原告委托南充明澄司法鉴定所鉴定为十级伤残，后续治疗费20000元，评定误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。原告的损失多次与被告协商无果，故请求赔偿。 被告何泽文辩称：1.原告在本被告承包的工程中从事墙壁抹灰时，不使用本被告提供的脚手架而自制简易“抓凳”上架作业，站立不稳而摔下受伤，自己有较大过错，应当承担主要责任；2.本被告承包杨仕明的房屋后，将抹灰工程分包给马廷政，原告受马廷政的雇请在工地务工。且由于本被告没有相应建房资质，作为房主的杨仕明存在选任过错，故应追加马廷政和杨仕明为共同被告承担相应责任；3.原告所主张的损失项目及金额超过相关法律规定，请求法院审查并剔除不合理部分。 被告马廷政未到庭应诉，未提交书面答辩意见。 被告杨仕明辩称：本被告将房屋承包给被告何泽文，约定由本被告购买建筑安全意外保险后，一切安全责任由何泽文承担。原告的损失本被告不应承担。 当事人围绕诉讼请求及抗辩理由依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：1.原告及被告何泽文分别提供的《房屋建筑施工合同》，本院对其“三性”均予以确认；2.原告提供的杨仕明的调查笔录，拟证明被告何泽文未提供安全设备，该内容与杨仕明的当庭陈述不符，其证明效力本院不予确认；3.原告提供的《司法鉴定意见书》，本院对其所鉴定的原告伤残等级为十级及营养期为90日的真实性、合法性予以确认，对评定的原告误工期、护理期及继续治疗费等，因与医疗机构的相关材料不符，本院对其真实性、合法性不予确认；4.原告提供的苍溪县歧镇六股树村卫生室处方签，拟证明自2018年12月7日至2019年2月12日在继续治疗，花去医疗费1022元，本院对其证明效力予以确认；5.被告何泽文提供的其代理人对马廷政、杨仕明、寇坤德的调查笔录，本院对其真实性、合法性不予确认；6.被告何泽文提供的算账清单，拟证明其将房屋抹灰承包给了马廷政，因无马廷政的签字及其他证据佐证，其证明效力本院不予确认。 本院根据原、被告的陈述及认证的证据，认定以下事实： 2018年6月5日，被告何泽文与杨仕明签订《房屋建筑施工承包合同》约定，由被告何泽文为杨仕明修建一楼一顶，建筑面积为105平方米的住房一套，承包方式为包工包料，单价每平方米700元。双方对安全责任约定为，杨仕明负责购买建筑安全险，何泽文负责建修中的安全责任，如果施工人员出现工伤或因施工造成他人事故等，一切由何泽文负责，杨仕明不负担任何责任和费用。 何泽文在建房过程中，原告侯顺全经常在工地干活，其中所从事的砌砖、浇注混凝土等工作由何泽文按点工向原告结算。2018年10月30日早上，原告到工地从事房屋内墙抹灰，自己搭架后上架作业，因架板晃动，原告从1.5米高的架上摔下，导致自己头部受伤，伤后被送至苍溪县人民医院住院治疗，诊断为：1、急性重型闭合性颅脑损伤（①.右侧颞叶脑挫裂伤，②.右侧颞部急性硬膜下血肿，③.左枕骨骨折，④.外伤性蛛血）；2、左肩挫伤；3、吸入性××。住院治疗至12月4日出院，花去医疗费32527.5元，出院医嘱:1、出院后建议休息1月；2、出院后1月复查ＣＴ；3、如有不适，立即就诊。出院后，原告自2018年12月7日至2019年2月12日先后多次在苍溪县医学院检查治疗，花去医疗费1227元，其中在村卫生室花费1022元，川北医学院花费205元。2019年3月26日原告又以头昏伴记忆力下降，再次到县人民医院住院治疗，诊断为脑外伤后综合症，治疗至2019年4月1日出院，花去医疗费4486.12元（含住院当日门诊检查费3.00元）。2019年5月8日，原告经南充市精神卫生中心检测诊断为：1.脑外伤综合征，2.脑外伤智能损害（轻度）。花去检查费用564.16元。2019年5月10日，原告委托南充明澄司法鉴定所鉴定,2019年6月4日，南充明澄司法鉴定所以“侯顺全急性重型颅脑损伤,颅脑损伤后综合征，脑外伤智能损害（轻度），”评定为十级伤残，后续治疗费20000元，评定误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，原告支付鉴定费2600元。原告的损失多次与被告协商无果，故请求赔偿。 在诉讼中，被告何泽文辩称自己将抹灰以每平方米6元（室内）和11元（室外）承包给了被告马廷政，马廷政在抹灰过程中邀约原告一起作业。原告不予认可，诉称自己同样受何泽文的安排从事抹灰，与马廷政没有关系。本院在开庭审理过程中当庭向马廷政核实，马廷政称其在何泽文所承包的工程务工，部分项目按点工计酬，部分项目按工程量计酬，其中抹灰按平方计价。杨仕明家房屋抹灰是由马廷政从何泽文处包下来，愿意做的人都可以共同参与抹灰，然后按照面积与实际务工天数共同分钱，马廷政不从中谋取任何利益。当时由于赶工期，何泽文也安排了侯顺全参与杨仕明房屋的抹灰，侯顺全所抹灰部分的工钱，何泽文在与马廷政结算时予以了扣除，然后由何泽文直接向侯顺全进行了支付。同时，马廷政还述称，被告何泽文作为工程承包人，在工程中提供了施工所需要的机器设备及铁质脚手架等安全保障设施，原告受伤当天未使用铁质脚手架而使用了工地工人自制的木质“抓凳”（简易脚手架）。 同时查明，原告受伤后治疗期间，被告何泽文已经支付医疗费11000元。两次住院所花费用，在医疗保险部门报销了18979.52元。因被告杨仕明在中国人民财产保险股份有限公司苍溪支公司购买了“建筑施工人员团体意外伤害保险”，2019年3月29日保险公司向原告赔偿医疗费4340.80元。 本院认为：被告杨仕明为修建一楼一顶的农村住房，与被告何泽文签订《房屋建筑施工承包合同》约定，由何泽文实行包工包料修建，杨仕明按照每平方米700元支付报酬，双方之间形成施工承包合同关系。该施工合同虽然被告何泽文不具备建筑施工资质，但根据建设部《关于加强村镇建设工程质量管理的若干规定》以及《中华人民共和国建筑法》的规定，自建两层以下住宅，承建方并不需要建筑从业资质。故双方之间所签订的施工合同合法有效。被告何泽文承包工程，雇请原告到工地务工，原告在务工中接受被告何泽文的安排，由何泽文向其支付报酬，原告与何泽文之间构成劳务合同关系。原告在提供劳务的过程中，因劳务所遭受的损失，作为接受劳务一方的何泽文，应当承担赔偿责任。原告侯顺全在提供劳务过程中，安全意识淡薄，不使用符合安全条件的铁质脚手架而使用简易木质“抓凳”，且自己搭建不稳导致从架上摔下，其本身具有明显过错，应当减轻被告何泽文的赔偿责任。在诉讼中，被告何泽文辩称因自己不具有建筑施工资质，被告杨仕明存在选任过错，鉴于被告杨仕明所修建的房屋只有一楼一顶，且何泽文具有一定的设施设备，特别是高空作业所必须具备的脚手架等，杨仕明并不存在选任过错，被告何泽文要求被告杨仕明承担因选任不当的过错责任，本院不予支持。同时，被告何泽文还辩称原告系向马廷政提供劳务而受伤，应由马廷政承担赔偿责任。鉴于被告何泽文未提供其与马廷政之间具有承包关系的有效证据，经本院当庭询问马廷政，马廷政虽然认可其与何泽文之间曾约定抹灰按照6元和11元承包计价，但马廷政述称该金额实际是双方之间达成的工资给付标准，且原告受何泽文安排参与抹灰，现无证据证明侯顺全的行为是受马廷政的安排和指挥，不能证明原告与马廷政之间具有劳务关系。何泽文的该项辩解意见，本院亦不予采信。 原告侯顺全的损失作如下认定：医疗费，原告头部受伤，先后在县人民医院、村卫生室、川北医学院等处检查治疗，其所花费用，本院予以确认。但原告在医疗保险部门及因被告杨仕明投保建安险而获得的赔偿款应予扣减。即原告的医疗费损失为15484.46元；误工费，原告未能提供受伤前三年的平均工资收入证据，可参照受本院所在地上一年度私营建筑业平均工资44627元计算。原告受伤后经住院治疗，虽然出院时医嘱“休息1个月”，但原告出院后先后在村卫生室及川北医学院继续检查治疗，2019年3月26日又住院治疗，其存在持续误工的情形，误工期间应计算至第二次出院时止。鉴定机构评定误工时间为180天，本院不予采信。原告的误工费损失为19089.84元（44627÷12÷30×154）；护理费，原告两次住院期间确需专人护理，住院期间的护理费根据实际护理人员的误工损失计算，原告主张每天90元，符合本地实际，本院予以确认。其出院后，并不需要专人护理，鉴定机构鉴定期护理期间为90日，本院不予采信。原告的护理费损失为3870元（90×43）；营养费，原告头部受伤，鉴定机构评定营养期为90天，本院予以采信，其营养费损失为2700元（30×90）；住院伙食补助费，原告受伤在本地住院治疗，以当地一般工作人员出差伙食补助标准每天30元计算，即1290元（30×43）；残疾赔偿金，原告为农村居民，经鉴定机构鉴定为十级伤残，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入标准及伤残等级、责任系数计算，即26662元（133××××0×10%）；精神损害抚慰金，原告在务工中因自身安全意识不强而致伤，且受伤程度较轻，本院酌定精神损害抚慰金2000元；后续治疗费：原告受伤后经两次住院及较长时间的院外治疗，第二次出院时医嘱又无继续治疗的记载，其主张继续治疗费，本院不予确认；鉴定费，鉴定机构出具的票据载明2600元，本院予以认可；交通费，原告主张交通费1000元，但未提供的相关票据佐证，鉴于原告受伤后到南充检查、鉴定确需支出交通费，本院酌定交通费损失300元。原告的损失合计为73996.3元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、二款、第十八条一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告侯顺全因受伤产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失共计73996.3元。由被告何泽文赔偿80%，即59197.04元（含已经支付的11000元），其余损失由原告自己承担。被告应赔偿的款项，限在本判决发生法律效力后十日内付清； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取475元，由被告何泽文负担380元，原告侯顺全负担95元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  徐成 二〇一九年十二月二十四日 书记员  张静