重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0151民初5898号原告：张远江，男，1967年10月17日出生，汉族，重庆市铜梁区人，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：戴亨奇，重庆智谋律师事务所律师。被告：重庆创力工贸有限公司，住所地重庆市铜梁区蒲吕街道办事处龙庆路5号，统一社会信用代码915002242029936101。法定代表人：谢星，董事长。委托诉讼代理人：梁政，重庆渝礼律师事务所律师。原告张远江诉被告重庆创力工贸有限公司（以下简称创力公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张远江及其委托诉讼代理人戴亨奇，被告创力公司的委托诉讼代理人梁政到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张远江向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付原告工资23971.07元；2、判决被告给付原告经济补偿金14444.15元；3、判决被告给付原告法定休假日加班工资4553.82元；4、判决被告赔偿原告失业保险待遇金25920元，合计68889.04元。事实和理由：原告于2013年2月到被告处从事门卫工作至今。被告拖欠原告2019年3-6月工资共计18571.07元至今未给付，应依法向原告支付经济补偿金。被告在近一年内要求原告在法定休假日继续上班，不休假，至少在48天以上，应依法向原告给付双倍工资。被告停产，提出与原告提前解除劳动合同，强令职工签订不平等的协议，要求职工放弃经济补偿金，否则不出据解除或终止劳动关系的证明，并且被告于2018年8月停止了为原告缴纳社会保险，致使原告无法办理和享受失业保险待遇，所以被告应依法赔偿原告的失业保险待遇损失。原告依法申请重庆市铜梁区劳动争议委员会裁决上述事项。重庆市铜梁区劳动争议委员会于2019年8月7日出据了《逾期未做出决定案件证明书》。原告曾向重庆市铜梁区人民法院起诉，后原告因故撤回起诉。为了依法维护原告合法权利，原告再次诉至贵院。创力公司辩称，被告公司于2019年6月底就已经彻底停产，原告在被告处工作到2019年6月底就离开了被告公司，之后便未在被告处上班，原被告之间劳动关系的实际解除时间是2019年6月30日；被告尚欠原告工资15271.07元，应当支付该笔费用，但原告的其余诉讼请求不应得到支持。本院经过审查认定如下事实：创力公司是1997年1月30日成立的有限责任公司。2019年3月19日，创力公司（甲方）与张远江（乙方）签订了《劳动合同书》，约定：张远江在甲方工作起始时间为2013年2月28日；本合同是固定期限的劳动合同，期限是3年，从2019年3月19日起至2021年3月18日止；甲方聘用乙方从事门卫工作，具体工作内容见门卫说明书，主要工作地点是重庆市铜梁区蒲吕街道办事处龙庆路5号；甲方按国家规定安排休息、休假，至少保证每周休息一天；甲方因生产经营需要等特殊原因，可以安排乙方延长工作时间，由于甲方系主机厂配套企业的特殊性，甲方不再额外支付乙方加班报酬（在每月的工资里另有一部分加班报酬包含在其中）；甲方聘用乙方实行月薪制，试用期按基本工资发放，每月基本工资为壹仟伍佰元整；乙方应缴纳的社会保险费用、个人所得税及法律法规规定的其他个人扣款等由甲方在乙方工资中代扣代缴等等。2019年7月21日，创力公司向张远江出具《2017年-2019年未发工资汇总表》，载明：张远江2017年9月工资1541.15元、2018年10月工资1510.28元、2018年12月工资1510.28元、2019年1月工资1510.28元、2019年2月工资3785.96元、2019年3月工资1510.28元、2019年4月工资1510.28元、2019年5月工资1510.28元、2019年6月工资，4182.28元，共计18571.07元。重庆市社会保险参保证明（个人历年）显示：张远江的养老保险实际缴费月数67个月、医疗保险实际缴费月数73个月、失业保险实际缴费月数62个月、工伤保险实际缴费月数59个月、生育保险实际缴费月数41个月。2019年7月29日，张远江向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求判决被申请人给付申请人工资18571.07元、提前解除劳动合同的经济补偿金2063.45元、拖欠工资应给付的经济补偿金6190.36元、法定休假时加班工资6277.92元、失业保险待遇损失21600元。2019年8月6日，重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会作出渝铜劳人仲逾字［2019］124号《逾期未做出决定案件证明书》。2019年8月13日，张远江以创力公司为被告向本院提起诉讼，要求创力公司支付其工资18571.07元、提前解除劳动合同的两倍经济补偿金2063.45元、拖欠工资应给付的经济补偿金6190.36元、法定休假时加班工资6277.92元、失业保险待遇损失21600元，共计54702.80元。2019年9月23日，张远江撤回起诉。2019年10月11日，张远江再次向本院提起诉讼。2019年7月25日，创力公司的现金借（领）款单显示，张远江领取工资3300元，尚欠工资15271.07元。创力公司认可尚欠张远江工资15271.07元。2019年9月22日，张远江向创力公司邮寄《关于解除劳动合同关系的通知》，载明：因为贵公司具有下列情形：一、长期拖欠员工工资，拒不支付，涉嫌违法；二、没有为员工依法缴纳各项社会保险，涉嫌违法；三、企业因经营不善，2019年7月初起已经全部停产，至今没有复工。员工张远江（身份证号码5102281967××××××××）基于上述事由，依据《中华人民共和国劳动合同法》等法律的相关规定，特书面通知贵公司从2019年9月25日起，与贵公司解除劳动合同关系，并要求贵公司支付拖欠的工资、给付经济补偿金，出据解除劳动关系的证明，办理失业保险手续等。另查明，创力公司于2015年7月31日发出通知，决定从8月1日到10日共计10天全厂员工休年休假；于2016年8月5日发出通知，决定从8月7日至8月18日共12天公司部分所属员工及车间员工休年休假；于2017年8月9日发出通知，决定从8月12日至8月22日休年休假11天；于2018年8月2日发出通知，决定从8月3日至8月12日休年休假10天。张远江称并未休年休假及高温假，也未看到过上述通知。张远江以创力公司未按时足额发放工资及未足额缴纳社会保险为由，要求创力公司支付经济补偿金。创力公司认可与张远江建立劳动关系的时间是2013年2月28日。张远江请求的法定休假日的加班工资系从2018年7月到2019年6月期间的。上述事实，有张远江举示的《逾期未作出决定案件证明书》《劳动合同书》、2017年-2019年未发工资汇总表、重庆市社会保险参保证明（个人）、《关于解除劳动合同关系的通知》，创力公司举示的现金借（领）款单及当事人的陈述等证据在案为据，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。创力公司举示的《通知》系创力公司自行制作，且张远江并不认可进行过张贴公示，因此，本院不予采信。本院认为，本案的争议焦点为：双方劳动关系解除的时间；张远江的本人工资；创力公司应当支付给张远江费用的项目及金额。针对上述争议焦点，本院评析如下：一、关于解除劳动关系的时间问题。张远江在第一次起诉创力公司的民事诉状到达创力公司的时间为2019年8月22日，张远江虽然未在诉状中提出解除劳动合同关系的请求，但其要求经济补偿金的前提也是解除劳动合同关系，足见张远江在起诉时已经有要求解除劳动合同的意思表示，本案中张远江又以其此后向创力公司发出的解除劳动合同书中确认的时间为解除时间，前后不一致。创力公司认为双方解除劳动合同关系的时间是2019年6月30日，但并未举示证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。因此，应当以张远江解除劳动合同意思表示首次到达创力公司时作为双方解除劳动关系的时间。故，本院认定张远江与创力公司之间解除劳动合同关系的时间是2019年8月22日。由此可见，张远江与创力公司于2013年2月28日建立劳动关系，2019年8月22日解除劳动关系。二、关于张远江本人工资的问题。庭审中，创力公司并未举示与张远江解除劳动合同关系前连续12个月的工资表。本案中张远江的平均工资仅能按照张远江举示的未发放工资汇总表进行确认，该汇总表仅有双方解除劳动关系前连续7个月的工资，具体为：2018年12月工资1510.28元、2019年1月工资1510.28元、2019年2月工资3785.96元、2019年3月工资1510.28元、2019年4月工资1510.28元、2019年5月工资1510.28元、2019年6月工资4182.28元，共计15519.64元，由此张远江的平均工资为2217.10元。创力公司作为工资表的持有方，未举示工资表证明张远江的平均工资并非2217.10元，应当承担举证不能的法律后果。庭审中，张远江要求的月平均工资仅为2063.45元，并未超过其实际月平均工资，本院予以尊重。因此，张远江与创力公司解除劳动合同前的月平均工资应为2063.45元。三、关于创力公司应当支付给张远江费用的项目及数额问题。1、关于工资的问题。庭审中，创力公司认可尚欠张远江2019年7月前工资15271.07元，对该事实本人予以尊重。对于2019年7月到8月22日期间工资的问题。《工资支付暂行条例》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”张远江举示的《关于解除劳动合同关系的通知》已经证明该公司已经于2019年7月初起全面停产，根据上述规定，创力公司应当支付张远江7月的工资，8月因张远江未从事劳动则不应当取得劳动报酬。创力公司应当按照最低工资标准支付张远江7月的工资1800元。故，创力公司应当支付张远江欠付工资17071.07元（15271.07元+1800元），超出部分应缺乏事实及法律依据，本院不予支持。2、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，张远江基于创力公司未为其依法购买社会保险、未依法及时支付工资由为提出解除劳动关系，符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”张远江与创力公司于2013年2月28日建立劳动关系，2019年8月22日解除劳动关系，按照法律规定，创力公司应当支付5.5个月的经济补偿金13412.43元（2063.45元×6.5月）。故，本院支持张远江要求创力公司支付其经济补偿金13412.43元，超出部分本院不予支持。3、加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中张远江并未举示证据证明确实存在加班，也未举示证据证明创力公司掌握加班证据不予提供。因此，张远江应当承担举证不能的法律后果，故，对张远江要求创力公司支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。4、关于失业保险待遇的问题。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（五）累计缴费时间满五年不足七年的为十五个月；……”张远江于2013年2月28日入职创力公司，截至2019年8月22日双方解除劳动合同关系，期间已满5年不满7年，即便创力公司从入职时开始为张远江缴纳失业保险，张远江也只能享受十五个月的失业保险待遇。本案中，创力公司已经为张远江缴足了67个月的失业保险费，能够享受十五个月的失业保险待遇，张远江的利益并未受到损失。至于张远江陈述的不能领取失业保险待遇的问题，不属于民事案件处理范围。故，对张远江要求创力公司支付失业保险待遇的诉讼请求，本院不予支持。综上，创力公司应当支付张远江拖欠工资17071.07元、经济补偿金13412.43元，共计30483.50元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《重庆市失业保险条例》第二十四条，《工资支付暂行条例》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决如下：一、重庆创力工贸有限公司于本判决生效后十日内支付张远江拖欠工资17071.07元、经济补偿金13412.43元，共计30483.50元；二、驳回张远江的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由重庆创力工贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  尹杰二〇一九年十二月三日书记员  刘源