江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1081民初753号原告：江苏仪征苏中建设有限公司，住所地江苏省仪征市工农路35号。法定代表人：金玉平，执行董事。委托诉讼代理人：**全，江苏征远律师事务所律师。被告：仪征晶崴房地产开发有限公司，住所地江苏省仪征市新沿山河路2号。诉讼代表人：窦成松，该企业破产清算组组长。委托诉讼代理人：曹素珍，江苏华朋律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴慧，江苏华朋律师事务所律师。被告：宁波晶崴控股集团有限公司，住所地浙江省宁波市海曙区柳汀街651号。法定代表人：不详。委托诉讼代理人：张文鑫，男，该公司员工。被告：仪征市晶崴国际大酒店投资有限公司，住所地江苏省仪征市建安路89号。诉讼代表人：张健，该企业管理人负责人。委托诉讼代理人：尤志明，江苏宗申律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐媛，江苏宗申律师事务所律师。被告：祁涛，男，1979年9月18日生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。委托诉讼代理人：张文鑫，男，汉族，1972年2月12日出生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区。原告江苏仪征苏中建设有限公司（以下简称苏中公司）和被告仪征晶崴房地产开发有限公司（以下简称晶崴房地产公司）、宁波晶崴控股集团有限公司（以下简称晶崴控股公司）、仪征市晶崴国际大酒店投资有限公司（以下简称晶崴酒店公司）、祁涛破产债权确认纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。苏中公司委托诉讼代理人**全第一次、第二次、第三次庭审到庭参加诉讼，晶崴房地产公司、晶崴控股公司、晶崴酒店公司委托诉讼代理人张文鑫第一次庭审、第三次庭审到庭参加诉讼，晶崴房地产公司委托诉讼代理人曹素珍、晶崴酒店公司委托诉讼代理人徐媛第二次庭审、第三次庭审到庭参加诉讼，祁涛委托诉讼代理人张文鑫第三次庭审到庭参加诉讼，晶崴控股公司委托诉讼代理人张文鑫第二次庭审未到庭参加诉讼，祁涛第二次庭审未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏中公司向本院提出诉讼请求：1、确认晶崴房地产公司欠付苏中公司工程款29588733.32元及苏中公司对诉争工程拍卖或变卖的价款享有优先权；2、确认晶崴房地产公司向苏中公司承担逾期付款利息2140251.71元；3、确认晶崴房地产公司承担律师费500000元；4、晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁涛对晶崴房地产公司的上述债务承担连带给付责任；5、由晶崴房地产公司、晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁涛共同承担本案一切诉讼费用。事实与理由：2014年4月21日，晶崴房地产公司向苏中公司发出中标通知书，苏中公司中标由晶崴房地产公司开发的晶崴公馆小区1-7号楼建设工程（简称一期工程），同年4月23日，两公司签订了《建设工程施工合同》。2014年5月4日，晶崴房地产公司向苏中公司发出中标通知书，苏中公司中标由晶崴房地产公司开发的晶崴公馆小区地下车库及地下人防工程，同年5月10日，苏中公司与晶崴房地产公司签订了《建设工程施工合同》。上述合同履行过程中，双方还签订了《仪征晶崴公馆门卫施工补充协议》、《晶崴公馆基坑支护施工合同》、《仪征晶崴公馆一期消防通风工程施工补充协议书》、《晶崴公馆一期卫生间排水管、轻质砼等施工补充协议》、《仪征晶崴公馆配电房施工补充协议》。上述合同载明的建设工程均已施工结束并经过竣工验收。2015年12月16日，苏中公司与晶崴房地产公司、晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁进响签订了《仪征晶崴公馆一、二期工程施工补充协议》，约定由晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁进响对晶崴房地产公司所欠付苏中公司的工程款承担连带责任保证。《仪征晶崴公馆配电房施工补充协议》的结算价为709480元，《晶崴公馆基坑支护施工合同》的结算价为930124元。上述晶崴公馆小区1-7号楼建设工程、晶崴公馆小区地下车库及地下人防工程、仪征晶崴公馆一期消防通风工程、晶崴公馆一期卫生间排水管、轻质砼工程、仪征晶崴公馆配电房工程的总造价由苏中公司编制竣工结算报告及竣工结算资料并移交给晶崴房地产公司。上述全部工程总造价为146093800元，晶崴房地产公司已支付116503955.84元，尚欠29588733.32元经苏中公司多次催要未果。晶崴房地产公司于2017年8月18日经法院裁定进入破产清算程序，晶崴酒店公司于2017年9月25日经法院裁定进入破产清算程序，祁进响于2017年8月9日火化，其子祁涛应在继承遗产范围内对上述债务承担担保责任。其公司向本院提供的证据有：1、建筑业企业资质证书2份；2、2014年4月21日中标通知书、2014年4月23日建设工程施工合同各1份，工程竣工验收表2份，单位工程验收证明书1份。3、2014年5月4日中标通知书1份、2014年5月10日建设工程施工合同1份、工程竣工验收表2份，单位工程验收证明书1份，2017年1月12日备案证明书1份。4、2014年6月6日苏中公司与晶崴房地产公司签订的《仪征晶崴公馆一期主体工程总承包施工补充协议书》。5、2015年12月15日苏中公司与晶崴房地产公司、晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁进响签订的《仪征晶崴公馆一二期工程施工补充协议》、2016年3月24日苏中公司与晶崴房地产公司、晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁进响签订的《晶崴公馆工程款协调会议纪要》、2016年4月15日《3.24纪要实施说明》、2016年6月11日《承诺书》、2016年7月21日《承诺书》、2016年10月11日《承诺书》各1份。6、《仪征晶崴公馆一期消防通风工程施工补充协议书》、《晶崴公馆一期卫生间排水管、轻质砼等施工补充协议》、《仪征晶崴公馆配电房施工补充协议》。7、《仪征晶崴公馆门卫施工补充协议》及工程结算审定单各1份。8、2016年5月16日工程结算书及相关资料移交书一份。9、委托代理合同1份，电子交易回单1份，增值税发票2份。2017年4月24日电子银行交易回单1份，增值税发票2份。10、信用社交易回单4份，收据3份，转账资料存根1份。11、2016年4月30日备忘录1份。12、《晶崴公馆基坑支护施工合同》1份、工程竣工验收单1份、晶崴公馆3-5#楼叠合层基础施工合同1份、仪征农村商业银行支付系统专用凭证4份。13、2014年6月17日起的仪征农村商业银行支付系统专用凭证、电子银行交易回单、进账单、承兑汇票等合计115份。晶崴房地产公司辩称，晶崴房地产公司于2016年5月16日收到苏中公司递交的晶崴公馆小区建设工程一期竣工结算书后已按照双方施工合同协议已于90日内完成竣工结算，晶崴房地产公司于2016年8月委托宁波国咨工程造价咨询有限公司进行审计，多次催促苏中公司进行对账，苏中公司因为工程款基本已经付完，对账确认后，需要承担70多万元的审计核减费用，而且又无工程款可拿，以各种理由推托，不进行对账。并非晶崴房地产公司故意不给予审计，此责任应当由苏中公司承担。晶崴房地产公司不承担律师费用，因为在工程未审计完成前，我公司已经按合同约定支付工程款。晶崴房地产公司2017年8月18日被法院裁定进行破产清算，因此苏中公司与晶崴房地产公司之间的债权债务纠纷应当依据破产法相关规定进行债权申报，在破产管理人对其债权未确认的基础上向法院提起诉讼，苏中公司向管理人提交的债权申报管理人尚在审核中，因此本案的提起并非晶崴房地产公司的原因造成，不承担本案诉讼费用。苏中公司作为晶崴房地产公司建设的晶崴公馆项目的总承包方在其承包项目完工后应当由双方进行工程量及价款结算，目前双方就该一期工程结算价款尚未进行评估，因此金额暂不能确定。合同总价应当按照备案合同来中规定的价格计算，因为双方的合同是经过招投标然后向原告方发出了中标通知书这样一个完整的流程确立的，因此合同价应当以备案合同价为准。我公司查证尚有部分款项6745645.17元未计入该付款总额中，具体包括水电费及部分工程款，因此应当将这部分未计入的款项从总额中予以扣减；关于苏中公司主张的利息，虽然合同有约定，但是鉴于晶崴房地产公司已经进入破产清算程序，该利率明显过高，请法庭酌情考虑。根据相关的法律规定，质保期限至少有5年，因此该总金额的5%的保证金部分不应当承担利息。苏中公司主张律师费用并未提供充分证据证明已经发生，故不予认可。且从双方签订的备案合同中可知，双方并未对该部分费用由被告承担进行约定，而且该费用也不属于法律规定应当由违约方承担的范围，所以不应由我公司承担。关于苏中公司主张的优先受偿权，其受偿范围应当按照法律规定，该主张应当在工程竣工之日起6个月之内主张。我公司认为该一期工程的竣工时间为2016年1月20日，因此原告方应当最迟在2016年7月20日前主张其优先权，但实际上被告在2017年3月9日才通过诉讼程序向我公司主张权利，已经超过了法律规定的优先权期限请求法院依法判决。其向本院提供的证据有：1、晶崴房地产公司出具的收据8张；2、苏中公司出具的收款收据1张；3、银行转账凭证8张；4、晶崴酒店公司出具的支付委托书1份。晶崴控股公司辩称，我公司为晶崴房地产公司欠付苏中公司工程款提供承担连带责任保证是事实，原告主张的工程款数额并未经过第三方审计，我公司对数额不予认可，我公司也不应承担保证责任，请求法院依法判决。其未向本院提供证据。晶崴酒店公司辩称，我公司为晶崴房地产公司欠付苏中公司工程款提供承担连带责任保证是事实，晶崴酒店公司于2017年9月26日被法院裁定进入破产清算程序，苏中公司与晶崴房地产公司之间的债权债务纠纷应当依据破产法相关规定进行债权申报，在管理人对其债权未确认的基础上向法院提起诉讼，苏中公司向管理人提交的债权申报尚在审核中，并非晶崴房地产公司的原因造成，不承担本案诉讼费用。2015年12月15日晶崴酒店公司作为该补充协议的担保方仅对晶崴房地产公司建设的晶崴公馆小区建设工程一期工程及二期工程的部分工程款承担连带责任。但根据公司法第十六条的规定，公司为他人提供担保的，依照公司章程的规定，由董事会或者股东大会的决议，结合原告接受我公司担保时未能尽到对我公司的董事会或者股东大会决议的审查义务，所以我公司的担保行为应当是无效的，原告以补充协议要求我公司承担担保责任的主张缺乏事实和法律依据，不应当得到支持。请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。其未向本院提供证据。祁涛辩称，我没有继承祁进响的任何遗产，我也未在合同上签署任何担保协议，不应当承担担保责任，请法院依法驳回原告的诉讼请求。其未向本院提供证据。本院经审理认定事实如下，2014年4月21日，晶崴房地产公司向苏中公司发出中标通知书，确认苏中公司为晶崴房地产公司所开发的晶崴公馆1-7号楼建设工程的中标人，2014年4月23日双方签订建设工程施工合同一份，约定苏中公司承包晶崴房地产公司所开发的晶崴公馆1-7号楼土建、安装工程。合同价款为77227716.86元。合同专用条款部分载明合同价款采用固定单价合同，工程量按实结算。合同生效五日内付备料款20%，施工至±0，付进度款20%，主体结束付进度款20%，分户验收合格后付进度款20%，余款待竣工验收合格全部资料备案完成，结算审计完成后付至结算总价的95%，结算总价的5%为质量保修金，质量保修金在保修期满无工程质量问题后14天内付清。工程申请竣工报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后56天进行核实，给予确认或提出修改意见，发包人逾期不确认，则视同认可。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。工程质量保修金一般不超过施工合同价款的5%，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的5%。本工程双方约定承包人向发包人支付工程质量保修金金额为3860000元。发包人在工程竣工后，一年期满14天内返还2%；二年期满14天内返还2%，五年期满屋面无漏水问题后14天内返还剩余保修金的1%（无息）。2014年5月4日，晶崴房地产公司向苏中公司发出中标通知书，确认苏中公司为晶崴房地产公司所开发的晶崴公馆地下车库、地下人防的中标人。2014年5月10日双方签订建设工程施工合同一份，约定苏中公司承建晶崴房地产公司开发的晶崴公馆地下车库、地下人防工程。合同价款为55057538.38元。合同专用条款部分载明合同价款采用固定单价合同，工程量按时结算。合同生效五日内付备料款20%，施工至±0，付进度款20%，主体结束付进度款20%，粉刷结束后付进度款20%，余款待竣工验收合格全部资料备案完成，结算审计完成后付至结算总价的95%，结算总价的5%为质量保修金，质量保修金在保修期满无工程质量问题后14天内付清。工程申请竣工报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后56天进行核实，给予确认或提出修改意见，发包人逾期不确认，则视同认可。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。工程质量保修金一般不超过施工合同价款的5%，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的5%。本工程双方约定承包人向发包人支付工程质量保修金金额为2752900元。发包人在工程竣工后，一年期满14天内返还2%；二年期满14天内返还2%，五年期满屋面无漏水问题后14天内返还剩余保修金的1%（无息）。2014年6月6日苏中公司与晶崴房地产公司签订《仪征晶崴公馆一期主体工程总承包施工补充协议书》一份，双方约定，施工范围包括主体工程、室内给水、排水、配电安装工程，主要设备有晶崴房地产公司自行采购。晶崴房地产公司指定分包部分包括内容：有土方工程、围护工程、门窗、阳台栏杆、外墙石材面装修、智能化安防、消防、通风工程、有线电视、市政工程、绿化工程。主体工程施工工期为480日历天。主体结构要求分段验收（1-5号楼地下室结构封顶验收时间为2014年6月20日，6-7号楼地下室封顶验收时间为2014年7月30日、汽车地下室结构封顶验收时间为2014年8月15日）。合同总价款暂定1.2亿元，付款方式为合同签订后3日内预付款960万元，地下室顶板施工完成付已完工程量结算价的50%，地下室以上建筑按月支付，每月按已经完成工程量结算价的65%付款，全部主体验收合格后，再付地下室已经完成工程量的30%，分户验收合格后，付至合同总价80%，竣工验收合格，全部资料备案完成，取得合格证后，付至合同总价85%，一期全部交付后，付至合同总价90%，工程结算审计完成后14日内，付至结算审定总价的95%，5%为保修金，保修期为主体结构一年（保修金3%），安装系统两年（保修金1%），屋面部分五年（保修金1%），保修金在到期后14日内分期返还（无息）。2015年12月16日，苏中公司与晶崴房地产公司、晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁进响签订《仪征晶崴公馆一二期工程施工补充协议》，载明，经苏中公司与晶崴房地产公司确认，一期工程到9月底的工程进度款，按《仪征晶崴公馆一期主体工程总承包施工补充协议书》约定，截止本协议签订之日，晶崴房地产公司尚欠苏中公司8000000元，晶崴房地产公司承诺按如下期限给付：(1)、本协议签订后5日内晶崴房地产公司即向苏中公司支付300万元,用于苏中公司支付农民工工资,苏中公司收到款项后1日内到市建管处办理验收前的相关手续。(2)、1-3号、5-7号楼及地下机动车库竣工验收后，7天内付250万元。(3)、4号楼竣工验收后,7天内付250万元。(4)、1-3、5-7楼及地下机动车库分户验收合格后,晶崴房地产公司在14天内付至合同总价(即1.05亿)的80%，4#楼及人防工程质监验收合格后、晶崴房地产公司在14天内付至合同总价(即1.2亿)的80%.本补充协议未涉及的工程款(含进度款)付款时间仍按原补充协议执行。1、如晶崴房地产公司未能按照上述条散约定的期限足额支付款项,则除承担逾期付款利息外还应承担苏中公司追索款项所支付的任何合理费用(该费用会但不限于邮递费、鉴定费、律师费等)，逾期付款利息按原晶崴公馆一,二期主体工程总承包施工补充协书实际延付之日起计算，利率为年利率12%(原晶崴公馆一期主体工程总承包施工补充协议书中“按同期银行贷款利息支付苏中公司滞纳金”实际为“按同期银行贷款利息支付苏中公司”)。晶崴酒店公司、晶崴控股公司、祁进响自愿为晶崴房地产的付款义务提供担保，担保范围含但不限于晶崴房地产欠苏中公司一二期全部工程款（不限于本补充协议约定的范围）、逾期付款利息、保证金原告因追索款项所支付的任何合理费用（该费用含但不限于邮递费、鉴定费、律师费等）。担保期限为两年，本补充协议不包含一期消防、通风工程造价。2015年12月20日，苏中公司与晶崴房地产公司签订了《晶崴公馆一期卫生间排水管、轻质砼等施工补充协议》，约定苏中公司承建晶崴房地产公司建设的晶崴公馆小区1-7号楼工程（卫生间排水管、轻质砼、面层），承包方式为包工包料，采用综合单价包干形式，合同暂定总价为380000元（其中轻质砼按320元／立方米），合同按实结算。工程竣工验收合格后苏中公司按计算规则计算出实际工程量，依据总包协议不让利，按实结算。在合同总价所包括的施工范围内不论工程量多少，施工难易程度及市场材料设备价格变化与否，其总合单价均不作调整。合同期内，有关政策性调价文件所涉及的调价内容均不作调整。本工程无备料款，进场开始施工并施工完成总工程量30%时，晶崴房地产公司支付苏中公司至合同暂定价总价的15%，施工完成总工程量60%时晶崴房地产公司支付苏中公司至合同暂定价总价的50%，全部施工后晶崴房地产公司支付苏中公司至合同暂定总价的70%，工程竣工验收合格后（工程部及监理组织验收），晶崴房地产公司支付苏中公司至合同暂定总价的90%。全部工程由晶崴房地产公司结算20天审核完成后7天内支付至全部工程结算总价的95%，另5%工程款作为工程质量保修金，保修期（一年）满后扣除相应的扣款（包括可能发生的晶崴房地产公司自行维修费用）后付清（不计息）。苏中公司与晶崴房地产公司签订《晶崴公馆配电房施工协议》，约定苏中公司承建晶崴房地产公司开发的晶崴公馆配电房的土建、安装施工（除分包项目，参照一期主体总包合同）。工程承包方式为包工包料，工程竣工验收后按竣工图及联系单编制结算书。本工程无备料款。经过监理方验收合格后，且必须通过供电公司验收方可作为验收依据。主体、粉刷结束，支付全部工程总价的70%。全部工程由晶崴房地产公司结算审核完成后支付至全部工程结算总价的95%，另5%工程款作为工程质量保修金，保修期（两年）满后扣除相应的扣款（包括可能发生的晶崴房地产自行维修费用）后付清（不计息）。苏中公司与晶崴房地产公司签订《晶崴公馆门卫施工协议》，约定苏中公司承建晶崴房地产公司开发的晶崴公馆门卫的土建、安装施工（除分包项目，参照一期主体总包合同）。工程承包方式为包工包料，工程竣工验收后按竣工图及联系单编制结算书。全部工程由晶崴房地产公司结算审核完成后支付至全部工程结算总价的95%，另5%工程款作为工程质量保修金，保修期（两年）满后扣除相应的扣款（包括可能发生的晶崴房地产自行维修费用）后付清（不计息）。晶崴公馆门卫工程款经双方确认，金额为930124.06元。苏中公司与晶崴房地产公司签订《仪征晶崴公馆一期消防通风工程施工补充协议书》，约定施工范围为苏中公司根据晶崴房地产公司提供的扬州市建筑设计研究院有限责任公司设计的消防图纸完成消火栓、自动喷淋、火灾自动报警、防排烟、防火卷帘、电梯迫降等分项工程。工程造价已纳入总包合同范围。苏中公司在开工前上报施工图预算，晶崴房地产公司委托咨询单位审核，经双方确认的总价包干不调整（除联系单和材料指导价增减在5%以上部分）。结算计价方式按总包合同执行《仪征晶崴公馆一期主体工程总承包施工协议补充书》第4条第2点执行。2015年12月17日，晶崴公馆1-3、4-7号楼以及地下车库、人防工程经竣工验收合格，并于同年12月18日进行备案。2016年1月21日，晶崴公馆4号楼建设工程经竣工验收合格，并于同年1月22日进行备案。2016年5月16日，晶崴房地产公司收到苏中公司向其移交的晶崴公馆一期工程结算及相关资料，《工程结算及相关资料移交书》载明“我公司承建的晶崴公馆一期（传达室之前已报送）已完成合同约定的范围内工程内容。本工程内饰为毛坯。由晶崴房地产公司分包的项目有外墙干挂、门窗、阳台栏杆、土方、井点降水等分项。现根据《仪征晶崴公馆一期施工补充协议书》中的相关规定，编制好工程结算书（总价计14516.256万元）。特向贵方移交结算书、竣工图及相关资料（并装订成册）”。2017年1月10日，人防工程竣工验收合格并于同年1月12日进行备案。祁进响因病逝世并于2017年8月9日火化。祁涛系祁进响之子。2017年8月18日，本院裁定受理晶崴房地产公司破产清算申请。2017年9月25日，本院裁定受理湖北中经小额贷款有限公司对晶崴酒店公司破产清算申请。晶崴酒店公司股东为晶崴控股公司及祁进响。晶崴控股公司的股东为祁进响（持股比例为90%）和谢秀义（持股比例为10%）。上述事实，有苏中公司提供的中标通知书、《建设工程施工合同》、《仪征晶崴公馆一期主体工程总承包施工补充协议书》、《仪征晶崴公馆一二期工程施工补充协议》、《晶崴公馆一期卫生间排水管、轻质砼等施工补充协议》、《晶崴公馆配电房施工协议》、《仪征晶崴公馆一期消防通风工程施工补充协议书》、《晶崴公馆门卫施工协议》、竣工验收表、移交报告，本院调取的民事裁定书、火化证明、户籍证明、备案登记表、企业信用信息登记表及双方当事人当庭一致陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予以支持。2014年4月21日，晶崴房地产公司向苏中公司发出中标通知书，苏中公司中标由晶崴房地产公司开发的晶崴公馆小区1-7号楼建设工程（简称一期工程），同年4月23日，两公司签订了《建设工程施工合同》。2014年5月4日，晶崴房地产公司向苏中公司发出中标通知书，苏中公司中标由晶崴房地产公司开发的晶崴公馆小区地下车库及地下人防工程，同年5月10日，苏中公司与晶崴房地产公司签订了《建设工程施工合同》。2014年6月6日苏中公司与晶崴房地产公司签订《仪征晶崴公馆一期主体工程总承包施工补充协议书》。双方在《仪征晶崴公馆一期主体工程总承包施工补充协议书》中就工程范围、施工工期、工程价款等方面对《建设工程施工合同》重新进行了约定。上述工程均已通过竣工验收合格。故苏中公司要求《建设工程施工合同》确定权利义务的主张符合法律规定，本院予以支持。当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予以支持。苏中公司与晶崴房地产公司签订的《建设工程施工合同》中的通用条款和专用条款均约定了工程申请竣工报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后56天进行核实，给予确认或提出修改意见，发包人逾期不确认，则视同认可。苏中公司在上述工程竣工验收后于2016年5月16日向晶崴房地产公司移交了竣工结算报告，晶崴房地产公司进行了签收。晶崴房地产公司未能提供证据证明其公司在收到苏中公司交付的竣工结算报告后在56天对竣工结算报告提出异议，故根据合同约定及法律规定，应视为晶崴房地产公司对苏中公司提交的竣工结算报告予以认可。故涉案工程款应按苏中公司递交的竣工结算报告进行确定。苏中公司提交的竣工结算报告载明的涉案工程的总造价为145162565.16元，门卫室造价为930124元，合计146092689.16元。晶崴房地产公司辩称苏中公司未在其主张的工程款中扣减应由苏中公司承担的水电费、罚款、基坑止水、止水桩工程款，代付工程款合计6745645.17元，苏中公司认可扣减水电费188917.17元，对罚款7500元不予认可，基坑止水、止水桩工程款合计1549228元系支付单独项目的工程款，并不在其主张的工程款内，代付5000000元工程款系用于支付晶崴公馆小区二期建设工程的工程款。本院认为苏中公司的意见具有事实和法律依据，本院予以采信，故应扣减应由苏中公司承担的水电费用188917.17元，晶崴房地产公司应承担的工程款数额为145903771.99元，晶崴房地产公司已给付工程款116503955.84元，故晶崴房地产公司还应给付苏中公司工程款29399816.15元。与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予以支持。建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予以支持。承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，苏中公司于2016年5月16日向晶崴房地产公司递交了竣工结算报告。晶崴房地产公司在收到竣工结算资料后56天未提出异议，视为认可苏中公司提交的竣工结算报告，故此时涉案工程的工程款已经确定。根据双方签订的《建设工程施工合同》约定，合同生效五日内付备料款20%，施工至±0，付进度款20%，主体结束付进度款20%，分户验收合格后付进度款20%，余款待竣工验收合格全部资料备案完成，结算审计完成后付至结算总价的95%，结算总价的5%为质量保修金，质量保修金在保修期满无工程质量问题后14天内付清。人防工程于2017年1月12日经过备案。故截至2017年1月12日，晶崴房地产公司应付至总工程款的95%，该公司未能付足该数额，苏中公司应从2017年1月12日起6个月内向法院起诉，主张相应款项及建设工程款优先受偿权。苏中公司于2017年3月9日向本院提起诉讼，并未超过法律规定的主张建设工程优先受偿权的期限。本院对苏中公司主张建设工程优先受偿权的诉讼请求予以支持。关于建设工程优先受偿权的范围，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条规定，承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。本案中，根据《建设工程施工合同》约定，晶崴公司欠付苏中公司工程款为28469692.15元（144973647.99元-116503955.84元），故苏中公司享有的建设工程价款优先受偿数额为28469692.15元。苏中公司为晶崴公司建设的门卫室工程款930124元并不在据苏中公司与晶崴房地产公司签订的《建设工程施工合同》约定范围内，故苏中公司对该工程款不享有建设工程价款优先受偿权。关于晶崴公司应承担的利息数额。根据双方签订的《建设工程施工合同》约定，分户验收合格后付进度款20%，余款待竣工验收合格全部资料备案完成，结算审计完成后付至结算总价的95%。涉案人防工程于2017年1月12日经过备案。故截至2017年1月12日，晶崴房地产公司应付至总工程款的95%，该公司未能付足该数额，苏中公司应从2017年1月12日起承担利息，因晶崴房地产公司已于2017年8月18日由本院裁定受理该公司的破产清算程序。根据法律规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。故利息应计算至2017年8月17日止，截至2017年8月17日晶崴房地产公司欠付苏中公司工程款为28469692.15元，其中21221009.75元按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，应为556432.56元。门卫工程结算价为930124.065元，根据双方约定，该工程于2016年9月8日结算时付至总造价的95%,即为883617.86元，利息应从2016年9月9日至2017年8月17日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，为36515.51元。综上，晶崴房地产公司应承担的利息数额为592948.07元。苏中公司与晶崴房地产公司、晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁进响签订《仪征晶崴公馆一二期工程施工补充协议》约定晶崴控股公司、晶崴酒店公司、祁进响对晶崴房地产公司欠付苏中公司的工程款及承担保证责任。担保范围含但不限于晶崴房地产欠苏中公司一二期全部工程款（不限于本补充协议约定的范围）、逾期付款利息、保证金原告因追索款项所支付的任何合理费用（该费用含但不限于邮递费、鉴定费、律师费等）。该约定并无违反法律规定，应当有效。苏中公司提供的代理合同、律师费发票、转账凭证证明其公司已支付律师费100000元，故本院支持晶崴房地产公司应承担苏中公司律师费100000元。晶崴控股公司、晶崴酒店公司应对晶崴房地产公司欠付苏中公司工程款29399816.15元、利息592948.07元、律师费100000元承担连带责任保证。祁进响已死亡，祁涛作为其子应在继承的遗产范围内对上述债务承担保证责任。晶崴酒店公司辩称原告接受其公司担保时未能尽到对其公司的董事会或者股东大会决议的审查义务，所以其公司的担保行为应当无效。本院认为，祁进响为晶崴控股公司的控股股东，晶崴控股公司、祁进响为晶崴酒店公司的股东，同时晶崴控股公司、祁进响也作为保证人为晶崴房地产公司欠付苏中公司的工程款提供保证，可晶崴控股公司、祁进响均同意晶崴酒店公司为晶崴房地产公司欠付苏中公司的工程款提供保证，晶崴酒店公司的担保行为实质上并未违反公司法的相关规定，故本院对晶崴酒店公司的辩解意见不予采信。晶崴控股公司、祁涛经本院合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃自身的诉讼权利，本院依法进行缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条、第二百八十六条、第二百八十七条、《中华人民共和国破产法》第四十六条、第五十八条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十七条、第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、江苏仪征苏中建设有限公司对仪征晶崴房地产开发有限公司享有工程款债权数额为29399816.15元；二、江苏仪征苏中建设有限公司对其施工完成的工程折价或拍卖的价款在28469692.15范围内享有优先受偿权；三、江苏仪征苏中建设有限公司对仪征晶崴房地产开发有限公司享有利息债权数额为592948.07元；四、江苏仪征苏中建设有限公司对仪征晶崴房地产开发有限公司享有律师费债权100000元；五、宁波晶崴控股集团有限公司、仪征市晶崴国际大酒店投资有限公司对本判决第一项至第四项所确定的款项承担连带给付责任；六、祁涛对本判决第一项至第四项所确定的款项在继承祁进响的遗产范围内承担连带给付责任；七、驳回江苏仪征苏中建设有限公司其余诉讼请求。案件受理费206388元，保全费5000元，合计211388元，由仪征晶崴房地产开发有限公司负担195244元；江苏仪征苏中建设有限公司负担16144元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  周成晨人民陪审员  华学宝人民陪审员  史启亮二〇一九年十二月十八日书 记 员  刘 丽