陕西省府谷县人民法院刑 事 判 决 书（2019）陕0822刑初588号公诉机关府谷县人民检察院。被告人雷要女，女，1970年9月24日出生，汉族，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX，陕西省府谷县人，文盲，无业，现住府谷县。2017年5月11日因犯贩卖毒品罪被本院判处管制四个月，并处罚金人民币2000元，2019年9月27日因涉嫌犯制造，贩卖毒品罪，非法持有毒品原植物种子罪被府谷县公安局刑事拘留，同年10月1日经府谷县人民检察院批准执行逮捕，现羁押于神木市看守所。指定辩护人王娟，陕西华庸律师事务所律师。府谷县人民检察院以府检诉刑诉（2019）592号起诉书指控被告人雷要女犯制造、贩卖毒品罪，非法持有毒品原植物种子罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，府谷县人民检察院指派检察员刘慧、吕海林出庭支持公诉。被告人雷要女及其辩护人王娟到庭参加了诉讼，现已审理终结。府谷县人民检察院指控，2019年2月期间，被告人雷要女在位于府谷县XX镇XX房XX楼居住的家中，使用铁锅、安纳咖水、罂粟膏制造安纳咖丸10颗。后于2019年2月至9月期间，在老高川粮站诚信烟酒门市内，分别以25元至30元不等的价格向刘某某出售安纳咖丸6颗，获利人民币160元。经榆林市公安司法鉴定中心鉴定，向雷要女提取的疑似毒品中检出含有咖啡因、罂粟碱、吗啡、那可汀、可待因、蒂巴因成分。民警在雷要女家中饮水机的储藏箱内查获疑似毒品种子罂粟籽398.37克，经鉴定，属于罂粟种子，检材未经灭活，具有生活力，萌发率在26%-30%之间，平均萌发率在28.33%。据此，公诉机关认为被告人雷要女的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十二条的规定，应以制造、贩卖毒品罪，非法持有毒品原植物种子罪追究其刑事责任。并建议判处被告人雷要女犯制造、贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金；犯非法持有毒品原植物种子罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金。数罪并罚。被告人雷要女对上述指控的犯罪事实无异议并当庭认罪。被告人雷要女的辩护人提出的辩护意见是，被告人雷要女归案后自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚。经审理查明，2019年2月期间，被告人雷要女在位于府谷县XX镇XX房XX楼居住的家中，使用铁锅江液体安纳咖等物品加热制造安纳咖丸10颗。2019年2月至9月期间，在老高川粮站诚信烟酒门市内，被告人分别以25元至30元不等的价格分两次向刘某某出售安纳咖丸6颗，获利人民币160元。2019年9月26日，民警在其家中向被告人雷要女扣押可疑毒品膏状物，经称量重208.1克，圆柱状安纳咖经称量重63.92克及熬制安纳咖的铁锅一个。2019年9月28日，民警在被告人雷要女家中扣押疑似毒品罂粟籽398.37克。扣押人民币190元。经榆林市公安司法鉴定中心鉴定，向雷要女提取的疑似毒品膏状物中检出含有咖啡因、罂粟碱、吗啡、那可汀、可待因、蒂巴因成分，其中吗啡含量为2.86%，可待因含量为3.03%。民警在雷要女家中饮水机的储藏箱内查获疑似毒品种子罂粟籽398.37克，经鉴定，属于罂粟种子，检材未经灭活，具有生活力，萌发率在26%-30%之间，平均萌发率在28.33%。另经审理查明，被告人雷要女于2017年5月11日因犯贩卖毒品罪被本院判处管制四个月，并处罚金人民币2000元。上述事实有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书、抓捕经过证明，案件来源及被告人归案经过。2、现场勘验笔录及照片证明，2019年9月25日19时许，民警根据举报赶到府谷县XX镇诚信烟酒门市，发现厨房炉灶内放着两颗疑似毒品安纳咖。经了解，该门市老板娘系被告人雷要女。后民警赶到雷要女位于XX镇XX楼家中，在房屋右侧厨房内摆放着一铁皮柜，铁皮柜内放着一碗黑色膏状物。房屋阴台处灶台上放着一沾有白色粉末状的铁锅。后民警将门市内的两颗疑似安纳咖和其家中的一碗黑色膏状物及铁锅提取。3、证人刘某某证明，2019年2月，他在府谷县XX镇粮站附近的诚信烟酒门市内花100元共购买了4颗安纳咖丸，2019年7月，又在该门市内花60元购买了两颗安纳咖丸。4、证人高某某证明，2019年9月25日16时许，他将妻子雷要女熬制的一颗安纳咖丸拿起来吸食了几口，用来缓解病痛。他不知道雷要女熬制安纳咖的原材料从哪来的。熬好的安纳咖他知道给刘某某卖过。5、现场指认笔录及照片证明，破案后，被告人雷要女指认其熬制安纳咖丸、出售安纳咖丸的地点。6、辨认笔录及照片证明，2019年9月26日，证人刘某某在侦查人员给其提供的12张照片中辨认出向其出售毒品安纳咖的被告人雷要女。7、扣押决定书、扣押物品清单、称量笔录及照片证明，2019年9月26日，民警向被告人雷要女扣押可疑毒品罂粟膏经称量重208.1克，圆柱状疑似安纳咖经称量重63.92克，及熬制安纳咖的铁锅一个。2019年9月28日，民警在被告人雷要女家中扣押疑似罂粟籽398.37克。扣押其贩卖毒品非法所得人民币160元。8、取样笔录、榆林市公安司法鉴定中心出具的榆公（司法）鉴字[2019]208号毒品检验报告、陕西军大法医司法鉴定所陕军大司鉴所（2019）毒鉴字第939号司法鉴定意见书证明，经鉴定，向雷要女扣押的可疑毒品黑色膏状物中检出咖啡因、罂粟碱、吗啡、那可汀、可待因、蒂巴因成分，其中吗啡含量为2.86%，可待因含量为3.03%；圆柱状疑似安纳咖中检出咖啡因成分。9、取样笔录、陕西军大法医司法鉴定所陕军大司鉴所（2019）毒鉴字第704号司法鉴定意见书证明，送检的疑似罂粟籽属于罂粟属种子，检材未经灭活，具有生活力，萌发率在26%-30%之间，平均萌发率为28.33%。10、附卷的常住人口信息证明，被告人雷要女在犯罪时已满18周岁。11、行政处罚决定书证明，涉案吸毒人员刘某某、高某某均被府谷县公安局治安处罚。12、被告人雷要女的供述与上述证据相印证。供述，自己用液体安纳咖和黑色膏状物在铁锅内加热使水分挥发，熬制出安纳咖粉丸。13、本院（2017）陕0822刑初220号刑事判决书证明，被告人雷要女于2017年5月11日因犯贩卖毒品罪被本院判处管制四个月，并处罚金人民币2000元。本院认为，被告人雷要女明知是毒品向他人非法贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人雷要女非法持有未经灭活的罂粟种子，数量较大，其行为亦构成非法持有毒品原植物种子罪。公诉机关指控其犯贩卖毒品罪、非法持有毒品原植物种子罪的事实成立。被告人用液体安纳咖加热使其形成固体粉丸的过程只是改变毒品物理形态，而非用化学合成方法加工、配置，其行为不属于制造毒品。故公诉机关指控罪名应予纠正。其一人犯二罪，依法数罪并罚。被告人雷要女曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，系毒品再犯，应依法从重处罚。又其归案后自愿认罪，可对其从轻处罚。非法所得依法追缴，上缴国库。公诉机关的量刑建议结合被告人的认罪态度、悔罪表现及其他量刑情形综合认定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十二条、第三百五十六条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十五条、第五十二条、第五十三条以及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告人雷要女犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；犯非法持有毒品原植物种子罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2019年9月27日起至2020年9月26日止。罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。）二、公安机关扣押的人民币190元中160元为贩卖毒品非法所得，依法没收，上缴国库。剩余人民币30元，折抵其罚金。（未随案移送，由扣押机关处理）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  王 娜审 判 员  王 霞人民陪审员  李文君二〇一九年十二月二十六日书 记 员  刘 苑