甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0103民初552号原告：周瑞林，男，1966年8月14日出生，汉族，住青海省西宁市城东区。委托诉讼代理人：张会健，甘肃瀛强律师事务所律师。被告：何杰，男，1970年2月18日出生，汉族，住甘肃省平凉市崆峒区。委托诉讼代理人：刘景发，甘肃明源律师事务所律师。被告：史忠，男，1951年4月15日出生，汉族，住青海省西宁市城中区。第三人：中国建筑一局（集团）有限公司，住所地：北京市丰台区。法定代表人：罗世威，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘斐然，该公司员工。第三人：河南群洲建筑劳务有限公司，住所地：商丘市梁园区。法定代表人：田场林，该公司执行董事。原告周瑞林与被告何杰、史忠、第三人中国建筑一局（集团）有限公司（以下简称：中建一局）、河南群洲建筑劳务有限公司（以下简称：群洲公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周瑞林及其委托诉讼代理人张会健、被告何杰及其委托诉讼代理人刘景发、被告史忠、第三人中建一局委托诉讼代理人刘斐然、群洲公司法定代表人田场林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周瑞林向本院提出诉讼请求：1.判令被告何杰返还原告保证金100万元、分配经营收入679.5万元；2.被告支付因本案产生的律师费30万元；3.本案诉讼费用及其他费用由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求:1.要求被告史忠向原告返还投资款169.74万元;2.要求被告史忠支付占用资金期间的银行利息;3.被告史忠承担原告经济损失:律师费15万元、评估费20万元;4.本案诉讼费由被告史忠承担。事实与理由：2018年1月11日，被告何杰承建了白银至中川LJ-4公路的隧道、路基及附属工程劳务，遂与原告签订了《甲乙双方合作协议》，同时双方又签订了《白银G341线LJ-4项目高速公路路基/土石方/护坡综合施工合同书》。合同签订后，就路基/土石方/护坡综合施工由其与被告史忠共同合作，其投入资金l81.6万元，被告史忠负责具体施工。现该工程已完成，史忠作为工程施工人已与第三人中建一局达成了《工程结算结清及退场协议》，结清了所有工程款。原告曾多次要求史忠返还工程投入资金及利润，但史忠以工程亏损为由，既不给付原告工程利润，也不返还投入资金，给原告造成巨大的经济损失，为维护合法权益，特提起诉讼。何杰辩称，一、何杰没有收到过原告支付的保证金，原告基于与何杰有合伙协议，支付过款项，但都已用于双方合伙的工程。由于工程问题较多，一直没有结算，处于亏损状态。二、何杰将白银G341线LJ-4项目部高速公路路基·土石方·护坡工程包给了原告，原告与史忠合伙进行施工，但工程款由史忠进行了结算，何杰也是受害者，何杰将保留对周瑞林和史忠要求返还工程款的诉讼权利；三、原告要求赔偿30万元法律费用没有事实和法律依据，原告聘请律师是维护自己权利的，该费用在合同中没有约定，也无法律规定，原告主张不能成立。史忠辩称，原告的投资款181.6万元我没有收到，白银路桥工程我总共收到原告42万元，其他款项打到哪儿我不知道。经营收入也是中建一局直接打给了工人和材料供应商，打款凭证上有原告的签字，我没有收到工程款。因我与原告自2017年5月就是合作伙伴，就涉案工程我也有投入资金，工程的进出帐始终没有核算过，故对原告的诉请不承担责任。中建一局称，我公司于2018年2月9日、10日与第三人群洲公司签署白银至中川LJ-4公路《隧道工程劳务分包合同》和《K36+523-K37+885段路基及附属工程劳务分包合同》，将工程中的隧道部分及K36+523-K37+885段路基、附属工程分包给群洲公司施工。在工程完工后，已与群洲公司办理了最终结算，结算了所有工程款27838438.95元，并在2019年2月2日前支付完毕。关于本案原、被告之间存在合伙协议及其履行事宜等相关事项，概不知情。群洲公司称，没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提供的证据和陈述的事实，本院认定事实如下：2018年2月9日、10日中建一局与群洲公司签订白银-4公路《隧道工程劳务分包合同》和《K36+523-K37+885段路基及附属工程劳务分包合同》，由群洲公司承建工程，后群洲公司的杨建兴将该项目转包给了被告何杰。2018年1月11日，何杰（甲方）与原告周瑞林（乙方）签订了《甲乙双方合作协议》，约定：双方合建Ｇ341线白银至工程（白银工程单体部分】、【桥梁工程单体部分】，各占50%股份，项目所需资金，含前期所做项目清场费，后期续施工中周转流动资金，采用共同出资形式；项目经营中所需资金流动周转，不分时间先后，直到项目施工验收结算，为一个完整周期时，期间分段量化甲乙双方所出资金比例，不计息；项目中的隧道和桥梁工程，由于前期另一组施工队隧道和桥梁需要作清场处理，所需清场费为300万元；该项目中的隧道和桥梁工程，在完成全部清场后的续施工过程中所需分批周转流动资金约ｌ00万元内，由甲方负责落实；甲乙方双方共同协商组建管理班子劳务施工班组；Ｇ341线白银至，（白银至工程单体项目，其承包价格每米为伍万叁千元进行计价，结算价款不含税费，签证部分另计；双方违约责任：甲乙双方共同遵守本合同所有条款，如一方违约，得赔偿另一方50万元违约金，并自愿承担所有法律责任和费用。合同签订后，双方对合同项目中的路基·土石方·护坡的部分又签订了合同书，合同对工程概况、承包方式、开工日期、工程质量、承包价格、违约责任、权利义务、工程结算方式等做了约定。合同签订后，原告找到曾有合作关系的被告史忠，由原告投入资金，被告史忠组建施工队施工，于2018年3月进入工地，原告向工程陆续投入了资金，至2018年8月5日，由于资金问题无法正常施工退出工地。2018年11月9日，中建一局（甲方）与群洲公司（乙方）、被告史忠（丙方）三方签订了工程结算及退场协议。载明，根据中建一局G341白银LJ-4公路工程实际情况，由于丙方退场清算，现就丙方工程结算及退场事宜由甲乙丙三方达成协议：截止2018年11月1日，经甲、乙、丙三方核对，丙方班组在本项目施工最终结算金额为13590000元(大写：壹仟叁佰伍拾玖万元)（其中包括所有人工费、机械费、材料费、机械设备回购费、管理费、利润、垫资成本、税金等一切在本项目发生的费用），甲方不再承担任何与丙方相关的经济责任和义务，丙方也不得再向甲方提及任何有关经济等相关责任的诉求；丙方负责协调和处理好所管辖范围内所有班组、工人、机械，不得因退场等事宜影响甲方正常的工作和生活，丙方负责处理好自行采购物资设备费、材料费、人员工资等费用支付事宜，若出现下在甲方索要工程款、讨薪等事件发生，乙方承担由此造成的一切损失。因被告史忠提出工程亏损，与原告尚未结算，不能给付原告投资款，酿成纠纷，原告提起诉讼。审理中，原告要求对工程的投入及工程发生费用向本院提出鉴定申请。经原、被告选定的鉴定机构甘肃三金会计师事务有限公司进行评估，作出2017甘信鉴字第237号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：1.中建一局G341白银LJ-4项目经中建一局、史忠各方确认工程量为l359万元；2.中国建一局应向史忠应支付工程款1359万元，已支付1249万元，未支付工程款110万元；3.周瑞林向中建一局G341白银LJ-4项目投资l691493元，实际向被告史忠结算工程款l691493元；由于工程中途清场，未完成所有工程量，无补偿费用利润(视同无工程利润)。本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。公民、法人的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。本案中，由原告出资、被告负责施工，双方自愿口头订立合伙合同，共同完成了G341白银LJ-4公路路基·土石方·护坡的部分工程，是当事人的真实意思表示，并已结算交付使用。经第三人中建一局确认被告史忠在本项目施工最终结算金额为1359万元，根据甘肃三金会计事务有限公司工程鉴定结论，原告向工程投入资金l691493元，被告已按清场协议结算工程款1249万元，未支付工程款110万元。被告史忠称其也有投入资金，工程已实际亏损，但在鉴定机构出具的鉴定报告中未体现，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，对被告的辩称不予采信。鉴定结论载明由于工程中途清场，未完成所有工程量，无补偿费用利润(视同无工程利润)，故对原告要求被告史忠返还投入资金及利息的诉请，本院予以支持，对原告主张的代理费15万元，仅提交了代理合同，没有付款凭证，故不予支持，对产生的鉴定费因被告史忠在结算工程款后，未及时清算，对纠纷的酿成负有全部责任，对原告要求由被告史忠承担的诉请，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第三十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十一条规定，判决如下：被告史忠于本判决生效之日起十五日内支付原告周瑞林工程投入款l691493元，承担自2019年2月2日至付款之日的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34233元，原告周瑞林负担14210元，被告史忠负担20023元；保全费5000元，鉴定费20万元，由被告史忠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长 王      琦审?判?员?????田蕴锦人民陪审员 ?????王?岚二〇一九年十二月三十一日法官助理郭佳诺书记员殷嘉逸