甘肃省定西市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）甘11刑初164号原公诉机关定西市安定区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）古某，女，汉族，1954年6月20日出生于甘肃省定西市，住定西市安定区，农民。委托代理人张慧芳，系古某之夫。原审被告人陈某1，男，汉族，1979年1月5日出生于甘肃省定西市，系定西市伟远商砼有限公司和安定区伟远粉石厂法定代表人，住定西市安定区。2004年12月13日因犯敲诈勒索罪被定西市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2019年2月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被定西市公安局安定分局刑事拘留，同年3月8日被逮捕，现羁押于定西市安定区看守所。指派辩护人谢某，甘肃德鑫律师事务所律师。安定区人民法院审理安定区人民检察院指控原审被告人陈某1犯寻衅滋事罪及附带民事诉讼原告人古某提起的附带民事诉讼赔偿一案，于2019年10月22日作出（2019）甘1102刑初164号刑事附带民事判决。宣判后，公诉机关未抗诉，被告人未上诉，刑事部分已发生法律效力；附带民事诉讼原告人古某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判决认定，（一）2014年4月16日17时许，陈某1驾驶车辆经过定西市安定区巉口镇高速公路附近的火车涵洞时与相向驶来的李某1、梁某1因会车发生口角，陈某1在李某1头上捣了几拳，李某1倒地后，陈某1在其头部踏了一脚。经定西市安定区公安局巉口派出所调解，陈某1给李某1赔偿经济损失5000元。原审认定的上述事实，有下列证据证实：1、受案登记表，立案决定书，证明李某1向定西市安定区公安局报称：2014年4月16日17时许，其与梁某1在巉口镇新农村涵洞口与一辆深绿色皮卡车互不相让，发生争执后皮卡车司机叫来人将李某1、梁某1殴打致伤。2、被害人李某1陈述，证明2014年4月16日17时许，钟某,4开车拉着我，跟着梁某1的车经过巉口镇高速公路附近的火车涵洞时与对面驶来的陈某1的车辆因会车发生争执，陈某1打电话叫来的人对我拳打脚踢，头磕在墙上后休克。3、证人梁某1证言，2014年的一天，李某1开车拉着我和钟某,4经过定西市安定区巉口镇高速公路收费站附近的火车涵洞时，与相向行驶的陈某1驾驶的车辆会车时发生口角，陈某1对李某1拳打脚踢。4、证人钟某,4证言，证明2016年4月16日17时许，我开车拉着李某1跟着梁某1的车行驶至巉口镇高速公路火车涵洞时，因会车与陈某1发生争执，陈某1叫来人对李某1头部、胸部拳打脚踢，李某1倒地后，陈某1在李某1身上乱踩，又打了梁某1，后来梁某1报警了。5、被告人陈某1供述，证明2014年4月16日17时许，我开车经过巉口镇高速公路附近的涵洞时与李某1因会车发生口角后，我在李某1头上捣了几拳，打晕后在他头上踏了一脚。6、住院证、门诊回执、病人出院证明书，证明李某1于2014年4月16日至2014年5月12日在榆中县中医院住院治疗。7、调解协议，证明陈某1给李某1赔付各项损失5000元。（二）2015年6月9日13时许，马某1到定西市安定区巉口镇伟远砂厂向陈某2索要欠款时，两人发生撕扯，被告人陈某1见状将马某1殴打致鼻骨骨折，经鉴定，马某1的损伤属轻伤二级。经安定区公安局巉口派出所调解，陈某1给马某1赔付2万元。原审认定的上述事实，有下列证据予以证实：1、受理案登记表、立案决定书，证明2015年6月9日13时许，马某1报称其在巉口镇陈某1的砂厂因经济纠纷被陈某1、陈某2殴打致伤。2、被害人马某1陈述，证明2015年6月9日13时许，我和高某,4夫妇来到陈某1砂厂找陈某2要钱，陈某2不给，我要离开时，陈某2撕住我的衣服，我推了陈某2一把，两人跌倒在地，陈某1看见后对我一顿殴打，将我打晕，后陈某2、陈某1又在我的头上各踏了一脚，后被司机劝开。后经安定区公安局巉口派出所调解，陈某1给我赔付2万元。3、证人陈某2证言，证明2015年6月9日13时许，马某1与张某2、高某,4来陈某1的砂厂要钱。在争吵过程中，马某1将我撕倒在地，我的头碰到汽车保险杠上，右胳膊擦破，马某1骑在我身上扭打在一起，陈某1发现后将马某1提起扔到一边，在马某1头上踢了几脚，我也在马某1的身上踢了几脚，后被司机拉开。4、证人高某,4、张某2证言，证明2015年6月9日13时许，我俩陪马某1到陈某1的砂厂找陈某2要钱，我发现时马某1倒地脸上有血迹，左眼肿胀，身上沾满柴油，陈某1、陈某2对马某1骂骂咧咧，马某1休息了一阵后打电话报警。5、证人张某3证言，证明2015年6月9日13时许，我看见陈某2被马某1压倒在地，陈某1在马某1背部及脖子处踢了一脚，陈某2起身后朝马某1腿部踢两脚，陈某1又在马某1脸上踢了一脚，马某1被同行的两人带走。6、被告人陈某1供述，证明2015年6月9日13时许，我在砂厂发现陈某2和马某1扭打在一起，我将马某1提起扔在一边，在他脸上、后脑勺各踢了一脚，陈某2在马某1身上、腿上踢了几脚，致使马某1嘴角流血，左眼发肿。7、鉴定意见，证明马某1的损伤程度为轻伤二级。（三）2016年10月5日15时许，杨某、马某2驾驶摩托车来到定西市安定区巉口镇伟远砂厂挡住出入的车辆，向被告人陈某1索要土地赔偿款时，陈某1将马某2殴打致伤。经安定区公安局巉口派出所调解，陈某1给马某2赔付22000元。原审认定的上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表，证明2016年10月5日20时许，杨某报称：2016年10月5日15时许，其与马某2在巉口镇陈某1砂厂因土地赔偿款与陈某1发生争执后被陈某1打伤。2、被害人杨某陈述，证明2016年10月5日13时许，我和马某2骑摩托车到陈某1的砂厂阻挡车辆通行以索要土地赔偿款，陈某1开车赶到后将我的摩托车撞倒，从其车里拿出木棒在我背部打了两棒。4、被害人马某2陈述，证明2016年10月5日13时许，我和杨某来到陈某1的砂厂索要土地赔偿费，因阻挡了进出砂厂的车辆，陈某1赶到后先撞倒我们停在路边的摩托车，然后拿出塑料棒在杨某背部、腰部分别打了一棒，在我右肩膀处打了一棒，后被司机劝开。5、被告人陈某1的供述，证明2016年10月5日13时许，我得知通往砂厂的道路被堵，赶到时不慎碰到杨某停放的摩托车上，我让杨某和马某2把路让开，他们不听，我拿出后备箱里的塑料锤把，朝杨某的背部打了一棒，马某2的左肩一棒，有人报警后我便离开。6、诊断证明，证明马某2被陈某1殴打致右侧颈背部皮肤软组织挫伤。7、调解协议书，证明2016年10月27日，陈某1与杨某、马某2达成赔偿协议，陈某1向马某2赔付22000元。（四）2017年8月5日23时许，被告人陈某1雇佣的司机驾驶翻斗车在定西市安定区巉口镇第三中学附近路段发生交通事故，将张某4碰撞受伤，陈某1送张某4至定西市第一人民医院急诊大厅治疗后，与张某4丈夫王某1发生争执，陈某1将王某1殴打致伤，经鉴定，王某1的损伤为轻微伤。经安定区公安局治安管理大队调解，陈某1给王某1赔偿7500元。原审认定的上述事实，有下列证据予以证实：1、受立案材料，证明2017年8月5日23时许接110指令：在定西市第一人民医院急诊大厅，陈某1将王某1殴打致伤。2、被害人王某1陈述，证明2019年8月5日21时许，在定西市安定区巉口镇第三中学附近仁和超市门口，我妻子张某4骑的电动车撞了陈某1司机驾驶的翻斗车，陈某1赶到后将我妻子送至定西市第一人民医院检查。我到医院后因要求医生出具保证书与陈某1发生口角，陈某1用拳在我脸上和头上打了几拳致使我鼻子流血，头晕。3、证人陈某2证言，证明2019年8月5日21时许，张某4骑的电动车与陈某1的运输车辆发生碰撞，张某4被陈某1送至定西市第一人民医院检查。23时，王某1赶到医院，因王某1要求医生写保证书时与陈某1发生口角，陈某1朝王某1脸上两巴掌，并打了一拳，随后将王某1踏了一脚后便离开。4、证人张某4证言，证明2019年8月5日21时许，我骑的电动车在巉口镇康家庄村的公路上与陈某1的卡车发生碰撞，陈某1将我送到定西市第一人民医院检查。23时许，我丈夫王某1赶到医院，陈某1和王某1在医生办公室发生争吵，后在急诊大厅争吵的过程中，陈某1在王某1鼻子、脸上各打了一拳，陈某1又在王某1头上踏了一脚后被人劝开。5、被告人陈某1的供述，证明2019年8月5日21时许，司机电话告知我张某4的电动车碰到翻斗车上，我赶到后就近将张某4送至定西第一人民医院检查。23时许，王某1赶到，要求医生出具张某4身体无恙的保证书，为此我们发生争吵，我在王某1的鼻子处打了一拳，脸上两巴掌，陈某2将我拉开，我又冲过去在王某1的肩膀处踏了一脚后便离开。6、鉴定意见，证明王某1的损伤程度为轻微伤。7、勘验笔录，证明2019年8月5日23时许，王某1被陈某1在定西市第一人民医院殴打后，急诊大厅地上有点状血迹，王某1脸部有血迹。8、治安调解协议书，证明陈某1与王某1达成赔偿协议，陈某1给王某1赔付7500元。（五）2018年6月11日21时许，古某与王某2在安定区称沟驿镇梁家坪村河湾阻挡伟远粉石厂的运输车辆通行，被告人陈某1闻讯赶到现场对古某和王某2拳打脚踢，致两人受伤。经鉴定，古某、王某2的损伤均为轻微伤。经定西市安定区人民法院巉口法庭调解处理，陈某1已向王某2赔付14000元。古某受伤后在定西市中医院门诊治疗30天，支出医疗费4118.98元。原审认定的上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书证明2019年2月1日对陈某1寻衅滋事一案立案。2、被害人古某陈述，证明2018年6月11日21时许，我和王某2、张某5来到陈某1经营的砂厂，因阻挡进出砂厂的车辆与陈某1发生口角，陈某1在我头部打了一拳，胸部一拳后我被石头绊倒在地，陈某1又在我背部踏了几脚。王某2与陈某1开始争吵，王某2倒地后陈某1将我拖到土坡上。陈某1去打张某5时，张某5跑了，陈某1又对王某2拳打脚踢。后来民警赶到。3、被害人王某2陈述，证明2018年6月11日晚，我和古某、张某5路过陈某1经营的砂厂阻挡进出的车辆，陈某1赶到后在古某脸上一拳，胸部两拳，古某倒地后，陈某1在她腰部踏了一脚，将古某拖到路边的土坡上。陈某1在我胸部踏了一脚，我倒地后头部碰到了路边的电线杆，我欲打电话报警时，陈某1在我腰部踏了两脚，之后陈某1就报警了。4、证人张某5证言，证明2018年6月11日21时许，我和古某、王某2来到陈某1经营的砂厂，他们二人阻挡进出的车辆，陈某1赶来与他们发生口角，陈某1将古某推倒在地后拖到土坡上，随后又将王某2推倒在地，王某2起身后又被推到，我赶紧去叫古某的丈夫张惠芳，后来民警和120急救车赶到。5、被告人陈某1供述，证明2018年6月12日21时许，王某2、古某在我经营的砂厂门口阻挡车辆进出，我到现场劝说，她们不让路，我就在古某肩膀上推了一把，她倒地后我将她拉到一旁再没有起来。王某2还在阻挡，我在她肩膀上推了一把，倒地后我在她屁股上踢了一脚，她站起来继续阻挡，我又将其推倒在地，我就报警了。6.甘肃省方圆司法鉴定所[2018]临鉴字第98号司法鉴定意见书，证明古某的损伤程度为轻微伤；定西市安定区公安局司法鉴定中心（安）公（法）鉴（临）字[2018]125号鉴定书，证明王某2的损伤程度为轻微伤。7、电话记录、民事调解书，证明陈某1已向王某2赔付14000元。8、营业执照、河道采砂许可证、非税收入缴款书、采矿权挂牌出让成效确认书，证明陈某1在定西市安定区巉口镇康家庄村经营安定区伟远粉石厂和定西市伟远商砼有限公司。9、住院病历、出院证明书、医疗门诊收费票据，证明古某受伤后在定西市中医院门诊治疗30天，支出医疗费4118.98元。（六）2019年1月16日20时许，被告人陈某1在安定区巉口镇冯家岔村王某3家中，得知张某1把其弟陈某2叫去打牌，便持铁凳、木棒殴打张某1致轻微伤。案发后，陈某1给张某1赔偿10000元并取得谅解。原审认定的上述事实，有下列证据予以证实：1、受理案登记表，证明张某1于2019年1月23日14时许报称：2019年1月16日20时许，其被人殴打。定西市安定区公安局巉口派出所受理该案。2、被害人张某1陈述，证明2019年1月16日20时许，我和陈某2在王某3家中玩牌，陈某1和陈某3赶到后得知是我叫来的陈某2，陈某1朝我的脸上捣了几拳，拿起折叠式小铁凳在我的左肩和左上臂处打了十几下，接着拳打脚踢，之后将我拉上陈某1的车，到陈某3家后我乘机跑开，陈某1和陈某3追上来，陈某1用木棒在我背部、腿部及全身打了数棒，头顶部打了两棒。3、证人陈某3证言，证明2019年1月16日20时30分许，陈某1得知陈某2和张某1在王某3家中打牌，我和陈某1开车到王某3家中，陈某1朝张某1脸上打了一拳头，腰部踏了一脚，张某1跑出屋外，陈某1追上去用折叠式小铁凳打张某1，被我劝开，我们开车将张某1拉到我家商量债务。到家后张某1逃跑时被陈某1抓住，陈某1用木棒在张某1的腿上打了一棒，拿断了的木棒朝张某1的头打了一棒，后我们在家里算账。4、证人张某6证言，证明2019年1月16日20时许，我在王某3家中看他们玩牌，陈某1和陈某3赶到后得知是张某1把陈某2叫来打牌，陈某1就朝张某1脸上捣了几拳，在屁股上踏了一脚，将张某1踏倒在地，然后用小铁凳在张某1身上乱打，张某1起身跑到外面，陈某1拿着凳子跟出去又打张某1，后来陈某3和陈某1把张某1强拉上车带走。5、证人王某3证言，证明2019年1月16日20时许，陈某1、陈某3赶到我家，得知张某1叫来陈某2打牌，陈某1朝张某1脸上一拳，踢了一脚，将张某1踢倒在地。张某1便跑，陈某1追出去把张某1叫回来，还要动手时被陈某3制止，他们推搡着张某1上车后开车离开。6、证人陈某2证言，证明2019年1月16日14时许，张某1叫我去王某3家中打牌。20时许，陈某1和陈某3来找我，得知是张某1叫我打牌，陈某1在张某1的肩部、胸部捣了几拳，张某1跑出屋外，陈某1拿着小铁凳追出去，张某1要跑，被陈某1叫回来。陈某3说要算账，我们就坐陈某1的车来到陈某3家里，张某1要逃跑，被陈某1和陈某3追回来。7、被告人陈某1的供述，证明2019年1月16日20时许，我得知陈某2被张某1叫到王某3家中打牌，我赶到后在张某1肩膀上踩了一脚，将他踏倒在地，张某1站起来后，我撕住张某1的衣领用铁凳在他的左肩及左后背部打了几凳子。因张某1欠我的钱，将张某1强行拉上车，开车带他到陈某3家里商量债务。到陈某3家院里时，张某1下车逃跑，我捡起一根木棒追上张某1在其腿部一棒，又用打断的木棒在张某1头部一棒，然后我们回到陈某3的屋里商议债务事宜。8、定西市安定区公安局司法鉴定中心（安）公（法）鉴（临）字[2019]043号鉴定书，证明张某1的损伤程度为轻微伤。9、谅解书，证明陈某1给张某1赔偿10000元并取得谅解。10、户籍证明，证明被告人陈某1的基本身份信息。原审法院认为，被告人陈某1目无法纪，多次随意殴打他人，致一人轻伤，四人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。定西市安定区人民检察院指控被告人陈某1犯罪的事实清楚，证据确实、充分，予以认定。被告人陈某1自愿认罪，并赔偿被害人经济损失，予以从轻处罚。辩护人关于公诉机关指控被告人陈某1的殴打李某1、马某2、古某的三起事实情节轻微，且被害人负有过错，不应以寻衅滋事罪定性处罚及陈某1有自首情节，应当从轻处罚的辩护意见，理由不足，不予采纳;关于古某的伤情应认定为轻微伤，陈某1能够认罪，赔偿被害人经济损失，应予从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。附带民事诉讼原告人古某请求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费合理，予以支持，请求的后续治疗费无证据支持、精神抚慰金于法无据，均不予支持，请求交通费偏高，酌情处理500元。根据被告人陈某1犯罪的性质、情节及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决：（一）被告人陈某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。（二）由被告人陈某1赔偿附带民事诉讼原告人古某的医疗费8114.98元、误工费4428元、护理费4428元、住院伙食补助费3000元、营养费600元，交通费500元，合计21070.98元。古某上诉称，（1）原审对被告人陈某1的量刑过轻，请求从重处罚.（2）民事部分初原审判处的21070.98元外，还应判处交通费2077元，后续治疗费30000元，精神抚慰金50000元。陈某1的辩护人认为，刑事部分已发生法律效力，民事部分不应当判决赔偿误工费、住院伙食补助费和营养费。经二审审理查明的事实与原审法院（2019）甘1102刑初164号刑事附带民事判决认定的事实一致。认定事实的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示、质证并认证，具有客观性、合法性、关联性，经审查属实，本院予以确认。本院认为，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法。关于古某的上诉理由，经审理认为：（1）根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百一十四条第一款的规定，刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十九条的规定，被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。因此，被害人不具有独立上诉权，如若对一审判决的刑事部分不服，只能请求同级人民检察院提起抗诉，且本案的刑事部分已发生法律效力。（2）关于民事部分，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、二款规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。根据前述规定，原审已判决足额赔偿;上诉人主张的精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围；关于古某请求的后续治疗等费，现因上诉人未提供后续治疗的医院诊断证明以及相关医疗费等票据，故其请求不予支持，上诉理由不能成立。（3）关于辩护人提出不应判决赔偿误工费等意见，经审理认为，原审判决后，陈某1未上诉，二审听取其意见时对民事部分的判处亦认可未提出异议，考虑案件的具体事实和情节，二审应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张      昱      东审判员 孔             军审判员 姚新平二〇一九年十二月二十三日法官助理董胜娥书记员肖艳