徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0312民初3571号原告：刘学君，男，汉族，1954年11月24日出生，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：王娟，江苏永伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜长春，江苏永伦律师事务所律师。被告：徐州鑫华纺织有限公司，住所地徐州大彭镇沙塘村。法定代表人：张元孔，该公司经理。第三人：张元孔，男，汉族，1943年5月2日出生，住徐州市铜山区。被告及第三人共同委托诉讼代理人：董祥云，江苏金朝阳律师事务所律师。原告刘学君诉被告徐州鑫华纺织有限公司（以下简称鑫华公司）、第三人张元孔股东资格确认纠纷一案，本院于2019年3月18日立案受理后依法适用简易程序于2919年5月14日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本院依法组成合议庭于2019年12月19日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人王娟、杜长春、被告及第三人委托诉讼代理人董祥云、第三人张元孔到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判决确认原告具有鑫华公司股东身份，确认原告实缴出资124170.8元、持有鑫华公司3.24%的股份，诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告鑫华公司于2003年9月登记设立，注册资本现为500万元，工商登记股东为第三人张元孔，持有100%股份，实际鑫华公司共18个股东，出资总额为3837903.7元，原告实缴出资124170.8元，持有3.24%的股份，在2006年至2012年期间，18位股东已按投资比例分配了承包费用。原告履行出资义务，依法取得股东资格，但被告一直不将股份记载于原告名下，请依法判决确认。被告鑫华公司及第三人共同辩称：被告鑫华公司于2003年9月份成立，发起人分别是张元孔、张文芝、张荣新、刘学君、刘卫华、孟召柏，每人出资10万元。2005年8月，召开股东会形成决议，股权进行了转让。2009年8月，全部股权转让给程磊，企业变更为自然人独资。程磊经营期间因经营不善于2014年将该股权转让给张元孔，鑫华公司为自然人独资。以后停产2年多，又找到浙江人陈时忠承包。程磊承包经营期间，为他人担保，鑫华公司被判决连带偿还银行债务一千多万元，为了挽救损失，筹集律师费上诉费等，2017年7月在股东邹忠祥家召开了全体股东大会，要求股东按股本20%出资，一个月不交钱，默认自动放弃股权。但原告等几个人不出资、逃避风险，不尽股东义务，18个股东有10个占股本68%愿意出资，原告等8人占32%股没有出资，属于自动放弃股东身份，现原告等人认为公司有利可图又起诉要股权，其诉讼没有依据请求依法驳回。本院经审理查明：被告鑫华公司于2003年9月份成立，张元孔系主要发起和筹建人，当时工商登记显示公司法定代表人张元孔，注册资金60万元，股东为张元孔、张文芝、张荣新、刘学君、刘卫华、孟召柏六人，每人出资10万元。2009年8月份，鑫华公司工商登记变更为程磊自然人独资，公司注册资本增至200万元，同年12月份，鑫华公司注册资本增资至500万元。2014年，公司法定代表人变更为张元孔。鑫华公司现不再经营，公司厂房、土地资产被拆迁，设备出售，补偿款400余万元，鑫华公司申请注销但因对外负债未能注销。原告刘学君和张元孔原系亲家关系，张元孔2002年筹建鑫华公司要求刘学君投资，此后，刘学君陆续投资并参与鑫华公司的厂房建设。鑫华公司财务资料中，2004年9月30日22号的记账凭证及后附的入账原始凭证载明：刘学君入股日期为2003年11月21号，股金金额9万元；2004年4月28日，刘学君投资1万元，股金本金合计10万元。2004年11月17日，鑫华公司向原告出具了借据，载明今收到刘学君借款124170.80元。鑫华公司会计资料中，2004年11月30日8号记账凭证及原始凭证载明：包括原告在内的18位股东，股本金总额为3837903.7元，其中注明：刘学君原始股金为107993.90元加上银行贷款栏16176.90元，合计124170.80元；上述18名股东包括：张元孔、张苏亚、张文芝、张夫胜、程磊、程庆和、程少善、程夫军、刘学君、刘卫华、刘学廷、刘孝民、孟召柏、孟召安、邹学文、夏公领、李彦祥、王圣凤。2004年11月18日，经鑫华公司全体股东协商一致，将鑫华公司发包给股东程磊承包经营，双方签订了承包协议书，鑫华公司全体18位股东在发包方位置上签名。协议主要约定了承包期限8年，第一年先交60万元承包抵押金后生成经营，承包第一年负责还清50万元贷款本息，从2006年起，每年5月18日付承包金30万元、同年11月18日付30万元，2012年11月18日付30万元并归还承包资产。2012年12月19日，鑫华公司全体18位股东共同签名和程磊签订了“承包期满交接协议”，交接协议首部载明：本公司始建于2003年9月，由18家股东共同投资建成，建成后于2004年11月18日交程磊经营，承包方每年60万元，承包期8年，现承包期已满，特签订交接协议。该交接协议主要内容为：承包期间所有债权债务均由程磊承担，与原公司无任何瓜葛；承包期满经股东推选法人代表由张元孔接任，为简便手续，避免兴师动众，股东们一致同意将执照办成张元孔自然人投资执照，其利益分配按原股份不变。2013年7月，陈时忠作为承租方和鑫华公司签订了承租协议，约定承租期限自2013年7月至2015年7月，承租费用每年12万元，鑫华公司包括原告在内的18位股东亦共同在出租方位置上签名。2017年2月16日，经张元孔等18位股东协商一致，共同签订一份更名决定。载明：经全体股东充分酝酿协商决定，将原“徐州鑫华纺织有限公司”更名为“徐州润纱纺织有限公司”，其性质不变，股东股金不变，仍为原18家股份企业。现将股东及股金重审（申）如下：刘学君124170.80元、张元孔201229.03元、孟庆连344938.38元、刘卫华117342.98元、邹忠祥176874.52元、孟召安118417.69元、张夫胜126779.11元、程磊348406.97元、夏公领122442.89元、王圣凤231875.60元、孟召柏241786.63元、程少善59041.95元、刘孝民119950.71元、程夫君235165.08元、刘迎夫123129.69元、张立跃115726.83元、张苏亚294021.68元、李颜祥736443.16元，合计3837903.70元。2017年7月30日，鑫华公司召开全体股东会议，作出了一份“鑫华纺织全体股东协议”，该协议张元孔、刘卫华孟召柏、王圣凤等股东签名，原告刘学君等部分股东未签名。该协议主要写明：1、因程磊用鑫华纺织厂公章抵押、担保贷款债务1510万元，被法院保全资产，但程磊认为借款、担保虚假，需要上诉；2、全体股东按股份20%交律师费、上诉费，三天内交齐上诉费，一月内不缴上诉费、律师费的等于自动放弃自己股权；3、上诉费律师费及一切费用由程磊原始股扣除，不够由众股东均摊。此后，鑫华公司厂房被拆迁，设备被处理，并获得400余万元补偿款。上述事实，有原告举证的记账凭证、原始凭证等会计资料、收款收据、承包协议、承包期满交接协议、租赁协议、更名决定等，被告及第三人举证的工商登记资料、“鑫华纺织全体股东协议”、法院判决书及执行通知等主要证据予以证实。本案争议主要焦点在于原告是否具备股东身份、其股本份额多少。本院认为：一、原告系鑫华公司发起人，并完成了出资入股义务。被告鑫华公司于2003年9月份成立，主要由张元孔发起筹建，本案原告刘学君和张元孔原系亲家关系，张元孔2002年筹建鑫华公司即要求刘学君投资，刘学君参与鑫华公司的厂房建设等筹建过程并陆续投资入股。鑫华公司2003年度、2004年度的会计资料中记账凭证均载明了本案原告于2003年、2004年的实际出资情况，原告并持有鑫华公司出具的“今收到刘学君借款124170.80元”的借据。因此，可以确认原告投资属实。原告持有的上述鑫华公司出具的借据，实际系股东出资入股的凭据。鑫华公司2004年11月30日8号记账凭证及原始凭证明确载明了原告在内的18位股东的姓名、各自股本金数额、全部股本金总额；其中明确载明本案原告刘学君股金为124170.80元。二、原告作为股东参与了鑫华公司的经营，行使了股东权利，股东之间明确知晓相互的股东身份。鑫华公司在设立后采取了由部分股东承包经营的方式，系由全体18名股东协商一致决定。鑫华公司与承包人签订的承包合同中明确载明了“鑫华公司全体股东协商一致将鑫华公司发包给股东程磊承包经营，双方签订了承包协议书”；同时，承包协议发包方位置上包括原告在内的鑫华公司全体18位股东均亲自签名予以同意。上述承包协议于2012年12月18日期满后，就鑫华公司承包资产的交接协议，亦由包括原告在内的全体18位股东共同签名。上述承包协议和承包期满交接协议均由包括原告在内的18名股东签名，充分证明了18名股东对相互之间的股东身份明确知晓，鑫华公司的经营重大决策均由18位股东共同协商决定，原告作为鑫华公司的股东一直在行使股东权利，享有股东利益。三、鑫华公司的公司登记资料不能反应真实的股东出资情况，不能作为判断股东身份及出资的唯一依据。鑫华公司的工商登记资料中没有显示过全部的18位股东的身份，但鑫华公司的18股东均相互知晓并实际共同行使股东权利，共同取得股东收益。2012年12月19日由18位股东共同签名的“承包期满交接协议”中明确载明了“本公司始建于2003年9月，由18家股东共同投资建成；经股东推选法人代表由张元孔接任，为简便手续，避免兴师动众，股东们一致同意将执照办成张元孔自然人投资执照，其利益分配按原股份不变”，上述事实充分证实了鑫华公司的实际股东系包括原告在内的18位股东，作为工商登记只是“为简便手续，避免兴师动众”，不能作为判断是否是鑫华公司内部股东的凭据，该公司名义上的唯一股东张元孔也是明确知晓其他17位股东已实际出资并已经行使股东权利、已享有股东收益的事实。此后，鑫华公司将公司资产于2013年7月租赁给陈时忠、2017年2月16日对鑫华公司更名决定，均由包括原告在内的18名股东共同协商确定并共同签名。“更名决定”亦明确载明“经全体股东充分酝酿协商决定，将原鑫华公司更名为徐州润纱纺织有限公司，其性质不变、股东股金不变、仍为原18家股份”；上述变更决定中并重申了原18位股东的股本金不变，载明了原告刘学君股本金124170.80元，股本总额为3837903.70元。上述事实同样可以确认原告股东身份属实，工商登记亦不能否认原告的股东身份。四、鑫华公司2017年7月30日的股东协议，不产生将原告股东身份除名的效果。2017年7月30日，鑫华公司召开了股东会议，作出了一份“鑫华纺织全体股东协议”，该协议主要写明了程磊经营期间对外债务的判决需上诉、要求全体股东按股份20%清上诉律师等费用，一月内不缴等于自动放弃自己股权。被告及第三人据此认为原告未出资，即不再有股东资格。对上述观点，本院不予采信。首先，我国公司法规仅规定了对股东不履行出资义务或出资后抽逃全部出资，经公司催告在合理期间仍未缴纳或返还，公司可以以股东会决议方式解除该股东资格，但有关公司法律并没有其他关于股东完成出资后对股东予以除名的相应规定。其次，原告已经完成了作为股东的出资义务，依据鑫华公司章程，亦查找不到关于对已完成出资义务的股东予以除名的相关条款内容。再次，“鑫华纺织全体股东协议”，虽名为全体股东协议，但没有经全体股东协商一致，没有本案原告刘学君及程夫军、夏公领、孟召安、刘孝民、程少善等股东签名；该协议中“不交款即放弃股东的身份”的内容，要求股东在完成出资后，另行拿出款项为他人过错担责，否则不具有股东身份，该条款内容严重侵害了股东的合法权益，对原告不产生法律效力。最后，鑫华公司房屋被拆迁、资产被处置，事实上不再经营，第三人张元孔作为公司法定代表人陈述已经申请注销鑫华公司，只是因负有债务而未被主管机关同意注销，本案原告诉讼的目的在于以股东身份参与公司资产清算，其请求目的正当合法，应予以支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十七条、第二十八条，第三十一条、第三十四条之规定，判决如下：确认原告刘学君系徐州鑫华纺织有限公司股东，其实缴出资额为124170.8元并持有徐州鑫华纺织有限公司3.2353%的股份。案件受理费3540元、保全费1120元由被告徐州鑫华纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提供上诉状副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（此页无正文）审 判 长  赵成文人民陪审员  韩龙兰人民陪审员  葛永刚二〇一九年十二月二十三日书 记 员  许 蕴