四川省广安市广安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1602刑初312号 公诉机关广安市广安区人民检察院。 被告人马小勇，男，1993年5月27日出生，汉族，四川省广安市华蓥市人，小学文化程度，无业，住四川省华蓥市。因犯容留他人吸毒罪，2018年4月13日被广安市广安区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月27日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，经该分局决定，于2019年3月5日被监视居住。2019年9月10日本院决定对其监视居住。经本院决定，于2019年9月26日由该分局对其执行逮捕。现羁押于广安市看守所。 辩护人张全科，四川展正律师事务所律师。 广安市广安区人民检察院以广区检刑诉〔2019〕298号起诉书指控被告人马小勇涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月10日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，广安市广安区人民检察院指派检察员李婧出庭支持公诉，被告人马小勇及辩护人张全科均到庭参加了诉讼。期间因补充侦查，延期审理一次。本案现已审理终结。 广安市广安区人民检察院指控：2019年1月25日22时许，向某通过微信转账方式向被告人马小勇转账300元，向某叫李某2到被告人马小勇说的位置拿到300元毒品。 2019年1月26日23时许，向某通过微信转账方式向被告人马小勇转账300元购买冰毒，并叫李某2和罗某去拿冰毒，二人在去拿冰毒的路上被公安机关抓获，随后向某在家中被公安机关抓获。 2019年1月26日16时许，李某1让被告人马小勇帮忙购买毒品，被告人马小勇于是微信联系外号“眼镜”，随后通知李某1微信转300元给他，被告人马小勇在中天国际将200元现金交给“眼镜”，并答应随后将剩下的100元钱微信转给“眼镜”，“眼镜”将藏冰毒的位置及照片告诉被告人马小勇，被告人马小勇让李某1在该位置找到冰毒后，被告人马小勇将“眼镜”的微信删除，并把该100元留下自用。 2019年1月26日，民警在广安市广安区红盾花园抓获被告人马小勇时，在被告人马小勇衣服旁一米处发现一包晶体状物品，经称量，该疑似毒品净重6.97克，经广安市物证鉴定所对该包晶体状物品进行鉴定，该疑似毒品中含有甲基苯丙胺成分。 为认定上述事实，公诉机关出示了书证、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录、视频资料等证据。 公诉机关认为，被告人马小勇违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马小勇因容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人马小勇对起诉书指控的事实及罪名没有异议，辩称，（1）他帮向某一共买了两次冰毒，具体时间记不清楚了，每次一包300元，每包不足1克，共600元，她是微信转账给我的，我就把钱转给别人，别人就把放毒品位置发给我，我就把放毒品的位置发给向某的，向某就去拿的毒品；（2）李某1这次是事实，这次毒品是冰毒，300元一包，也不足1克；（3）抓获时的6.97ｇ毒品是我当天在华蓥买后放在我小西装外套的内袋里的，我把毒品带到身上去找媛媛耍（吸食），公安抓我时扯我衣服就掉出来了。 辩护人张全科对起诉书指控的事实及罪名无异议，辩护称，2019年1月26日23时许，这次的毒品交易是在侦查机关的控制下进行的，应该认定为未遂；抓获时的毒品6.97g是被告人用于晚上一起玩耍吸食，不应认定为贩卖毒品的克数。建议量刑时考虑被告人有未遂和坦白情节。 经审理查明：2019年1月23日20时许，向某通过微信转账方式向被告人马小勇转账300元，向某叫李某2到被告人马小勇说的位置拿到300元毒品冰毒。 2019年1月26日23时许，向某通过微信转账方式向被告人马小勇转账300元购买毒品冰毒，并叫李某2和罗某去拿冰毒，二人前往广安区摩尔春天国际商业中心一栋楼内取冰毒时在电梯处被公安机关抓获。 2019年1月26日16时许，李某1通过微信转300元的方式，在中天国际拿到被告人马小勇向其贩卖的毒品冰毒。 2019年1月26日，广安市公安局广安区分局民警在广安市广安区红盾花园抓获被告人马小勇时，在被告人马小勇衣服旁一米处发现马小勇衣服内掉出的一包疑似毒品晶体状物品。 同时查明，案发后广安市公安局广安区分局从被告人马小勇处扣押了两部白色VIVO手机。 上述事实，有公诉机关当庭出示的，并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证 1．受案登记表、立案决定书，证明2019年1月26日，广安区公安分局决定对马小勇贩卖毒品案立案侦查。 2．拘留证、拘留通知书、提起批准逮捕书、不批准逮捕决定书、释放通知书、监视居住决定书等法律方书，证明被告人马小勇被采取强制措施情况。 3．户籍证明，证明马小勇个人身份信息，作案时已达刑事责任年龄。 4．到案经过，证明2019年1月26日23时，广福派出所民警在广安市广安区红盾花园内将涉嫌贩卖毒品的被告人马小勇抓获，并在马小勇的外套边约1米处发现一包疑似冰毒的晶体状物品。 5．扣押决定书及清单，证明2019年1月27日，广福派出所侦查员从马小勇处扣押两部白色VIVO手机、冰毒一包（带包装8.74克）。 6．自诉书，证明马小勇自诉贩卖一次毒品给“家家”，获利100元。 7．情况说明，公安机关出具说明，何某与马小勇的微信聊天记录已被何某删除，且腾讯公司不提供聊天记录，所以仅有转账记录。提取笔录中李某1与马小勇的聊天时间为2019年1月26日，向某与马小勇的聊天记录被向某删除，只提取到提取笔录中的内容。 8．刑事判决书，证明2018年4月13日，马小勇因犯容留他人吸毒罪，被广安区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3,000元。 （二）证人证言 1．何某的证言，证明我的微信名叫碎，微信号×××，马小勇的微信名叫“1”，微信号是×××。 我于2019年1月25日在马小勇的门市内，与马小勇及马小勇的朋友一起吸食了冰毒。2019年1月25日或26日，我通过微信转账的方式在马小勇门市上在马小勇手中购买600元的冰毒。 提取笔录，侦查员从何某处提取了其微信交易记录及微信号，显示何某微信号为×××，马小勇微信号为×××，昵称为“1”，2019年1月25日，何某转账给“1”600元。 2．证人李某1的证言，证明我绰号“佳佳”。2019年1月26日15时左右，我通过微信联系马小勇问他找不找得到东西，马小勇说帮我问下，过了几分钟马小勇叫我把钱先转给他，于是我通过微信转账给马小勇300元，马小勇收了钱之后说东西放到中天国际的一个墙洞里面并把放冰毒的位置照片发给我了。然后我和小坤、乔乔从摩尔走路去的中天国际，在马小勇说的位置找到了一个白色塑料包裹的冰毒。我将这包冰毒放在自己衣服兜里，小坤在附近购买的吸管和锡箔纸，然后我们三个就去万盛二街小坤女朋友租住的房间吸食了。300元的冰毒包子，多少克我不清楚。 马小勇的微信我备注的（勇哥），微信昵称“1”，微信账号是×××，头像是两枚戒指。 辨认笔录，李某1辨认出在微信上卖其毒品的男子（马小勇）。 提取笔录，侦查员从李某1处提取了其微信记录，显示其微信号为×××，昵称从头再来，马小勇微信号×××，昵称“1”，备注勇哥，其通过转账给勇哥300元，聊天记录显示“中天国际”。 3．证人向某的证言，证明2019年1月23日20时许、23时许我从马小勇处购买了两次冰毒。20时许，购买的300元，交易地点在神农山下某酒厂处；23时许，购买了200元，交易地点在环溪××路某酒吧门口。交易都付了钱的，支付方式是微信转账到马小勇的账户上。 26日23时许，我给马小勇发微信叫他给我送个东西（冰毒）到广安摩尔春天，他问我要好多钱的，我说要300元钱的，随后我微信支付了他300元，我等了半个多小时，他发微信来说放在国际商业中心楼下一消防栓上面，后我就叫我的两个朋友去拿的，当时他们去拿东西时被公安机关抓获了，后公安找到我把我带到了公安机关。 我的微信名叫脾气古怪无人深爱，微信号×××，马小勇的微信名叫“1”，微信号是×××。 辨认笔录，向某辨认出卖给其冰毒的男子（马小勇）。 提取笔录，侦查员从向某处提取了其微信聊天记录，显示其微信号×××，昵称“脾气古怪无人深爱”，马小勇微信号×××，昵称“1”，其通过微信转账给马小勇300元，且聊天记录显示“我放了你来拿”、“这么冷帮我拿到摩尔来”、“放到摩尔后面”等。 4．证人韦某的证言，证明我绰号“乔乔”。2019年1月26日14时左右，我和佳佳在摩尔春天一家奶茶店喝东西的时候佳佳说找小坤拿药。没多久小坤一个人来的摩尔找我们，佳佳就问小坤拿不拿得到药，小坤说找不到，然后佳佳就微信问的马小勇，我看见佳佳通过微信转了300元给马小勇，过了半个小时佳佳给图片我看并说马小勇把药放到中天国际并发了照片的。然后我和小坤、佳佳从摩尔走路去的中天国际，在马小勇说的位置佳佳和小坤进去拿的药，我在外面等。过了一两分钟佳佳和小坤就出来说拿到了。后我们三个就去万盛二街小坤家将这300元的冰毒吸食完。到了23时左右，马小勇叫去摩尔等他一起吃东西，我和佳佳到了摩尔之后就被警察抓了。 5．证人李某2的证言，证明2019年1月20多号左右，当天晚上的时候，罗某给我打电话问我找不找得到冰毒，我说找得到，罗某就说他要买300元钱的冰毒，我让他微信转了300给我。罗某将钱转给我后，我就叫向某微信联系马小勇有没有冰毒，马小勇就说有，然后我就将300元转给向某，向某又微信将300元钱转给马小勇。过了一会儿，马小勇微信告诉向某说他把冰毒藏到万盛那边的，具体地点我记不清楚了，我就去他指定的位置去把冰毒拿到的， 第二次罗某又叫我帮他买冰毒，我还是叫向某帮我联系马小勇买300元的冰毒，然后我和罗某一起去拿冰毒的时候，就被公安机关抓获了。2019年1月26日那天晚上，向某联系马小勇购买毒品，向某说马小勇把毒品放在摩尔春天的消防栓上面的，我和罗某去拿，我出电梯就被抓了。 6．证人罗某的证言，证明2019年1月26日晚上23时许，我陪李某2到广安区国际商业中心去拿毒品，我在广安区国际商业中心里面的一栋电梯里被抓获，我看见李某2在楼道走廊被公安抓获了。 （三）被告人的供述与辩解 被告人马小勇在公安机关的供述，民警从我身上搜出两部手机，都是ｖｉｖｏ牌，也就是扣押那两部手机。其中一部是ＶＩＶＯＸＰＰＩＵＳ，微信号是×××，昵称是“1”，头像是两枚戒指的图案，手机号码是139××××3652；另外一部微信不清楚，号码是199××××3429。 2019年1月25日左右，我一个朋友“家家”问我是否能买到东西（指的冰毒），然后我就通过微信问之前的一个叫“眼镜”的朋友能不能买到冰毒，他的微信是几个“A”，我之前在他这里买过2次冰毒，眼镜说得行，然后我就告诉“家家”能够找到东西，我叫“家家”把钱转给我，“家家”通过微信转了300元钱给我。然后我就告诉眼镜说给现金给他，然后我在中天国际华润超市旁的停车场入口，把200元现金交给了眼镜，并告诉他剩下的100元我等会儿微信再发给他，然后眼镜就告诉我冰毒藏在中天国际的楼梯间，具体位置也记不太清楚，并且还发了一张藏毒的照片给我，我就把位置和照片转发给了“家家”，“家家”在我说的地方把冰毒拿到了，然后我把眼镜的微信删除了，没有把剩下的100元给眼镜，那100元钱我自己用了。 庭审中供述，我只记得帮向某共买了两次毒品，时间我记不清楚了，每次一包300元，每包不足1克，她是微信转给我的，我把钱转给别人，别人把放毒品的位置发给我，我把放毒品的位置发给向某，向某去拿的毒品。 抓获我时的毒品6.97克是我当天在华蓥买的，我把毒品带到身上去找媛媛耍（吸食），我进了小区后看到后面有几个人跑过来，我跑，他们抓我衣服，毒品放在我小西装的外套内袋里的，公安抓我时扯我衣服就掉了出来。 辨认笔录，证明马小勇对“家家”（李某1）进行了辨认。 （四）现场检查笔录、称量笔录，证明2019年1月26日，广福派出所侦查员在广安市广安区红盾花园内对马小勇进行现场检查。马小勇见警察表明身份后便逃窜，在抓捕过程中侦查员将马小勇的外套抓掉在地，后将该男子控制住。经现场检查发现马小勇右手里和右裤兜内分别搜出两部vivo手机，在马小勇的外套大约1米处发现一包疑似冰毒的物品，附照片3张。 （五）调取证据通知书、电子光盘，证明2019年1月26日16时54分李某1（×××）向马小勇（×××）微信转账记录300元； 2019年1月15日至26日期间向某（×××）向马小勇（×××）有多笔微信转账记录，其中2019年1月23日20时27分转账300元、1月26日23时40分转账300元。 本院认为，被告人马小勇违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖毒品冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马小勇因容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人马小勇当庭认罪，可对其从轻处罚。 关于辩护人称2019年1月26日23时许毒品交易是在侦查机关的控制下进行的意见，经查与事实不符，本院不予支持。 关于辩护人提出2019年1月26日23时许贩卖毒品系未遂的问题。经查，买卖毒品双方达成合意，被告人已收到毒资，且买毒人员已到达毒品交易地点，应认定为贩卖毒品罪的既遂，故对辩护人提出未遂的辩护意见，本院不予采纳。 关于辩护人提出抓获时的毒品6.97g，被告人马小勇是用于吸食，不应计入贩卖毒品的克数问题。经查，由于公安人员在毒品称量、取样等程序上存在一定的瑕疵，故可不纳入其贩卖毒品的数量，对辩护人提出该6.97g不计入贩卖毒品克数的意见，本院予以采纳。 据此，根据被告人马小勇的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款、第三百六十七条第二款（法条全文附后）之规定，判决如下： 一、被告人马小勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的。羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月26日至2023年2月15日止，原羁押38天已扣除；罚金限在本判决生效后一个月内缴纳。） 二、对广安市公安局广安区分局从马小勇处扣押疑似毒品一包、两部白色VIVO手机，由该分局依法处理； 三、追缴被告人马小勇违法所得900元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  董小晋 人民陪审员  蒋有富 人民陪审员  兰宗禹 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  周 英 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。 第三百六十七条随案移送的或者人民法院查封、扣押的财物及其孳息，由第一审人民法院在判决生效后负责处理。 涉案财物未随案移送的，人民法院应当在判决生效后十日内，将判决书、裁定书送达查封、扣押机关，并告知其在一个月内将执行回单送回。