长春经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0191民初3476号 原告：天津蒙多利商贸有限公司，住所地：天津市东丽区。 法定代表人：冯媛媛，该公司总经理。 委托代理人：郝秋生，天津民合律师事务所律师。 委托代理人：温泉，该公司经理。 被告：吉林省白卡门进出口贸易有限公司，住所地：长春市经济技术开发区。 法定代表人：李凌涛，该公司董事长。 委托代理人：王立君，吉林盛唯律师事务所律师。 原告天津蒙多利商贸有限公司（以下简称“蒙多利公司”）与被告吉林省白卡门进出口贸易有限公司（以下简称“白卡门公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，2019年12月16日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒙多利公司的委托代理人郝秋生、温泉，被告白卡门公司的法定代表人李凌涛及其委托代理人王立君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒙多利公司向本院提出诉讼请求：1、请依法判令被告给付迟延交货违约金426,525元；2、判令被告给付解除合同的违约金181,500元，两项合计608,025元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年6月6日，原、被告经协商签订脱盐乳清粉的购销合同书，双方在合同中约定了产品数量、品牌、价格以及交货时间等合同条款。另外，双方还约定了延迟交货和解除合同的违约条款。合同签订后原告依约履行了合同义务，但被告未能履约，已构成违约。为此，原告提起诉讼。 白卡门公司辩称：一，被告没有违约行为，是原告的先违约行为致被告不能履行合同。被告出售给原告的货物（奶粉）100吨，四个集装箱于2019年7月9日到满洲里国际集装箱场。原告没有及时按双方所签订的《购销合同》第十条第4项的约定“货物到港后由买方负责从港口运输集装到仓库及掏箱事宜”履行双方所签订合同的7月10日到港的义务。但是原告没有履行“货物即将抵达目的港前提前一天支付相应批次的海关税金（海关关税＋海关增值税）提货前付清货物尾款”中货物即将抵达目的港前提前一天支付相应批次的海关税金（海关关税+海关增值税）的义务，被告为其垫付了72,822.56元的关税及增值税。原告没有及时按双方所签订的《购销合同》第十条第4项的约定“货物到港后由买方负责从港口运输集装到仓库及掏箱事宜”。被告从满洲里港口运输至上海仓库为原告垫付了41,400元的运费。该运费已经与招商局物流集团（天津）有限公司结单。被告共为原告垫付关税及运费合计114,222.56元。因此，根据被告与原告所签订的《购销合同》，原告违约在先，并且在原告没有履行合同之前，被告有权拒绝履行。二，被告并没有单方违约，而原告与被告是协议解除。在原告违约后，被告要求原告先支付为其垫付的关税及运费合计114,222.56元，但是原告一直没有履行。后原告主张解除原《购销合同》，重新签订《购销合同》，解除原《购销合同》，并于2019年7月30日将新合同的文本发给被告的项目负责人孟庆超，被告于2019年8月14日向原告返还了二批次的200吨的定金181,500.00元。但是双方经过数次修改并没有最后签订新的《购销合同》。因为被告的返款，原告尚欠被告货款3,000元，即被告共收原告货款及定金783，500元减去二批次的定金181,500元，还剩602,000元，而一批次的货是605,000元，原告在双方协议解除合同时尚欠被告货款3,000元。因此，在双方协商解除合同时，原告共欠被告货款及垫付的关税运费为114,222.56元加3,000.00元，共计117,222.56元。不存在被告违约及被告单方解除合同的事实，原告的诉讼请求应当驳回。三，不清楚违约金的计算方式从何而来。 经审理查明：2019年6月6日白卡门公司（卖方）与蒙多利公司（买方）签订《购销合同书》（该合同版本系蒙多利公司提供，合同编号MDL2019060602），合同约定：蒙多利公司向白卡门公司购买脱盐乳清粉300吨，每吨6,050元，总计181,5000元。第四条交货地点、方式、期限：1、交货地点为买方上海自提；2、货物到港时间：其中批次一100吨到港时间为2019年7月10日；剩余批次二200吨到港时间为2019年7月底；3、货物预计交货时间：货物到港7个工作日内。第五条付款：1、付款方式：银行电汇。2、买方在合同签订后2个工作日内支付15%预付，货权即属于买方，卖方在合同签订后不得再将货物出售给任何第三方。3、买方需在货物入库后14天内将所有货物提完。4、货物即将抵达目的港前提前一天支付相应批次货物的海关税金（海关关税+海关增值税）提货前付清货款尾款，15%预付款在合同执行末期抵充货款。第八条违约责任：1、如卖方延迟交货，每晚一天按照合同总金额的千分之五支付违约金给买方，如延迟交货造成买方更大的损失，买方保留进一步追究的权利。2、卖方交货不符合合同要求的，卖方应在5日内负责换货，卖方未在5日内换货或虽经换货仍不符合合同要求，卖方同意退货并退还买方相应货款。3、任何一方擅自解除合同需承担合同金额的10%作为违约金。第十条其他约定：4、货物到港后由买方负责从港口运输集装箱到仓库及掏箱事宜，如在掏箱中发货货物破损、污染、结块、变质等产品质量问题均由卖方负责，并退款给买方。 合同签订后，蒙多利公司于2019年6月10日向白卡门公司转入300吨货物预付款272,250元。2019年7月9日，集装箱号码为TKRU4335814号25吨乳清粉到达满洲里港，2019年7月10日集装箱号码为TKRU4141275号、TKRU4207705号、TKRU4210545号共计75吨乳清粉到达满洲里港。该四个集装箱的海关关税、海关增值税及运送至仓库的费用均由白卡门公司缴纳。 2019年7月24日蒙多利公司向白卡门公司转款151,250元，2019年8月2日蒙多利公司向白卡门公司转款360,000元。后蒙多利公司陆续提走批次一的100吨货物。 2019年8月9日，蒙多利公司向白卡门公司发出《催货通知函》，载明：2019年6月6日的采购合同应于2019年7月31日交付300吨货物，现2019年7月10日交付的100吨于2019年8月5日入库，已晚于合同约定交货时间。剩余200吨一直未予交付，希望给予明确答复。后2019年8月14日白卡门公司向蒙多利公司退还200吨货物预付款181,500元。 2019年8月20日白卡门公司向蒙多利公司开具增值税发票七枚（编号分别为01785951、01785950、01785949、01785948、01785947、01785946、01785945），合计金额为604,849元。 根据白卡门公司的法定代表人李凌涛、合同签订人孟弋珹及蒙多利公司的代表人温泉之间微信聊天记录可知，双方一直就货物的发货时间、交付时间、交付地点等情况进行协商和变更。 以上事实有购销合同书、银行电子回单、招商银行对账单、微信聊天记录截图、催货通知函、增值税发票、报关单、庭审笔录及原、被告当庭陈述在卷为凭，足资证实。 本院认为：蒙多利公司与白卡门公司签订的《购销合同书》是双方真实意思表示，依法成立并生效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。关于延期交付的100吨货物违约责任的问题。根据合同约定如卖方迟延交货，每晚一天按照合同总金额的千分之五支付违约金给买方，结合庭审调查可知，白卡门公司按照合同约定于2019年7月10日到港100吨货物，蒙多利公司主张该100吨货物未按照合同约定时间进行交付，然其并未提供证据证明系白卡门公司违反合同约定拒绝交付货物从而导致货物延期交付。同时，结合双方就变更交货时间、交货地点，退还200吨货物预付款，开具增值税发票及协商重新签订购销合同书等行为可知，双方已就原合同的履行内容进行了变更并达成合意，故应视为双方就100吨货物已履行完毕，不存在违约行为。故针对蒙多利公司主张100吨货物延期交货违约金的问题，本院不予支持。 关于200吨未付货物的违约责任的问题。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案中，蒙多利公司主张其购买货物的海关关税及增值税应由白卡门公司承担，然根据合同第五条第四款货物即将抵达目的港前提前一天支付相应批次货物的海关税金（海关关税+海关增值税）提货前付清货款尾款，15%预付款在合同执行末期抵充货款，以及第十条第四款货物到港后由买方负责从港口运输集装箱到仓库及掏箱事宜的约定，可以确认交付海关税金、付清货物尾款以及从港口运输集装箱到仓库所产生的相关费用均应由蒙多利公司承担，其在履行前100吨货物提取的过程中未按照合同约定支付上述款项，导致白卡门公司产生垫付行为。蒙多利公司的行为构成根本违约，白卡门公司作为后履行一方有权拒绝履行后200吨货物的供货义务。故蒙多利公司主张白卡门公司承担200吨货物延期付货的违约责任，本院不予支持。 综上，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告天津蒙多利商贸有限公司的诉讼请求。 案件受理费4,940元，保全费3,620元由原告天津蒙多利商贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审判员 孙 烨 二〇一九年十二月十八日 书记员 陶海红