甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终2991号上诉人（原审被告）：甘肃空港房地产开发有限责任公司，住所地兰州市安宁区通达街3号第一幢1单元28层。法定代表人：杜文成，该公司总经理。委托诉讼代理人：史丽红，甘肃玉泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋鹏，甘肃少华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张燕，女，1982年1月12日出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：丁俊平，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜青，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。上诉人甘肃空港房地产开发有限责任公司（以下简称：甘肃空港公司）因与被上诉人张燕商品房预售合同纠纷一案，不服兰州市安宁区人民法院（2018）甘0105民初2527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。甘肃空港公司委托诉讼代理人史丽红、宋鹏，张燕委托诉讼代理人丁俊平、杜青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃空港公司上诉请求：1、撤销兰州市安宁区人民法院（2018）甘0105民初2527号民事判决，依法改判驳回张燕全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由张燕承担。事实与理由：一、原审法院判决甘肃空港公司在履约过程中不能按照合同约定和法律规定履行其合同义务和法定义务，其行为构成违约，应承担违约责任认定错误。双方签订《商品房买卖合同》第八条第二款第3项约定出卖人可据实予以延期的情形是“政府部门对验收及市政配套、安装之延误”，甘肃空港公司没能在合同约定交付期限内交付房屋，的确是发生了合同条款约定的市政配套、安装之延误的事实。甘肃空港公司在原审时已举证证明该事实，但原审法院却以“上述工程的施工是否必然导致案涉楼盘延期交房，不具有必然的关联性。”认定甘肃空港公司违约。事实上，涉案项目工程北侧的行知路是政府统一部署规划设计的市政道路，也是甘肃空港公司建设项目规划的市政污水接驳处和消防通道出入口，市政道路行知路新建工程及污水管线敷设工程工期严重延误达35个月(2015年8月至2018年6月)，致使涉案楼盘所在项目工程污水管线与市政污水管网的接驳工程不能按期实现，导致甘肃空港公司无法满足消防验收条件，无法取得消防验收合格证，最终导致涉案商品房所在项目整体工程不能竣工验收，不能按合同约定向被甘肃空港公司交付房屋。前述延误情形发生的同时，甘肃空港公司又遇兰州市政管理处对通达街进行为期三个月(2016年9月至2016年11月)的全路段封闭施工，该路段是甘肃空港公司涉案房屋所在建设工地的唯一出入通道，被封堵后导致甘肃空港公司建设工程所需的车辆、设备和材料等无法出入，被迫停工三个月。紧接着又进入不具备施工条件的冬季施工期，涉案房屋所在工程直至2017年4月才恢复施工。因政府配套工程延误长达23个月，延误事由消除后甘肃空港公司为能够尽快交房，自2018年6月陆续向购房者完成交付，完全符合合同约定的履行条件。根据双方合同约定，甘肃空港公司并不构成违约。同时甘肃空港公司对于延期交房并无主观恶意，不存在过错。二、原审判决甘肃空港公司支付违约金无事实与法律依据。甘肃空港公司不存在对方主张的违约行为，不应承担违约责任。原审法院在甘肃空港公司不存在合同约定和法定的违约情形下，径直作出甘肃空港公司向房屋买受人支付违约金判决，无事实及法律依据。张燕针对甘肃空港公司上诉答辩称：甘肃空港公司上诉理由不能成立，我方要求甘肃空港公司提供建设施工合同、施工图纸、政府配套工程施工验收等材料，但甘肃空港公司始终不愿意提供。甘肃空港公司配套设施到什么程度并不清楚，正常施工提前公告，市政半封闭式施工，不影响甘肃空港公司施工；通达街的道路较长，有两处消防通道，设计图纸及污水管网也在通达街，知行路只有一处消防通道，甘肃空港公司内部的消防栓等消防设施必须达到验收条件才能验收，与知行路施工无关。甘肃空港公司陈述的理由均不是法定事由；违约金既有赔偿损失的因素，也有惩罚因素。房子是商住两用房，租金较高，实际损失大，买受人不同意空港公司对违约金的计算方式。张燕一审诉讼请求：1、甘肃空港公司向原告支付违约金61720元；2、本案诉讼费用由甘肃空港公司承担。一审法院认定事实：2016年9月24日，张燕与甘肃空港公司签订《商品房买卖合同》，合同编号：2016预39052号。双方约定甘肃空港公司将其开发的位兰州市安宁区房屋，用途为办公，建筑面积130.32平方米的房屋出卖于张燕，合同价款总计912336元。付款方式为一次性付款。甘肃空港公司在2016年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备该商品房经验收合格后交付张燕使用。如逾期不超过30日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人（即甘肃空港公司）按日向买受人支付房价款万分之一的违约金，合同继续履行。商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。2018年6月15日，张燕对案涉房屋进行了收房。2018年6月11日，案涉楼盘经消防验收合格。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，应当受到法律的保护。当事人应当按照约定全面履行自己的合同义务。依据本案双方签订的《商品房买卖合同》并结合合同附件四补充协议的约定，能够明确本案双方当事人负有的合同义务为：张燕按照合同约定支付购房款；甘肃空港公司按照合同约定于2016年12月31日前将经验收合格的商品房屋交付买受人。张燕已经按照约定完成了缴纳购房款的合同义务，不存在违约的情形。合同附件四中对合同第四条补充约定“该商品房经验收合格”是指：由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位对该单位工程质量验收出具《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》及取得《建设工程消防验收意见书》、《电梯安全检验合格证》，但甘肃空港公司在约定的时间内并未提交上述文件，至本次诉讼时，甘肃空港公司方向本院提交兰公消验字[2018]第0060号《兰州市公安消防支队建设工程消防验收意见书》，载明该工程消防验收合格。依据《中华人民共和国消防法》第十三条第二款规定“依法应当进行消防验收的建设工程，未经消防验收或者消防验收不合格的，禁止投入使用;其他建设工程经依法抽查不合格的，应当停止使用”。该规定是对建设工程消防验收的强制性规定。甘肃空港公司作为涉案楼盘的开发商，对开发的房屋负有法定申报消防验收并交付验收合格房屋的义务。甘肃空港公司在履约过程中不能按照合同约定和法律规定履行其合同义务和法定义务，其行为构成违约。甘肃空港公司抗辩，通达街因另一市政工程被封堵和行知路的新建及污水管线敷设工程施工期限延误导致其迟延交房。但上述工程的施工是否必然导致案涉楼盘延期交房，不具有必然的关联性，故对甘肃空港公司的辩解理由不予采纳。对于甘肃空港公司提出的违约金过高的辩解意见，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”双方约定违约金为万分之一/日不违反法律规定。综上所述，甘肃空港公司在本案合同履行过程中已然构成违约，应当承担相应的违约责任。自合同约定的最后交付期限的第二天起（2017年1月1日）至消防验收合格之日（2018年6月11日），每日按照房屋价款（912336元）的万分之一向张燕支付违约金，即48080元（912336元×1?×527天）。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国消防法》第十三条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：甘肃空港房地产开发有限责任公司与本判决生效之日起十日内向张燕支付违约金48080元。案件受理费1344元，减半收取672元，由甘肃空港房地产开发有限责任公司负担672元。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。甘肃空港公司提交永新华国际金融中心兰州国际酒店整改意见书、兰州市公安消防支队建设工程消防验收意见书及消防验收整改通知单各一份，拟证明：1.因兰州市安宁区住房和城乡建设局承建的兰州市安宁区行知路新建工程未在计划工期内完工且该路段进行全封闭式施工，造成案涉项目工程位于行知路的消防车出入口与毗邻的行知路无法形成环形消防车道，消防车无法通行，不能达到消防验收标准，由此导致甘肃空港公司无法如约向业主交房；2.甘肃空港公司是因为政府部门对验收及市政配套、安装之延误而逾期向业主交房，该逾期行为属于甘肃空港公司与业主签订《商品房买卖合同》约定的免责事由，因此各业主无权要求甘肃空港公司承担违约责任。张燕质证认为：1.甘肃空港公司提交的证据不属新证据，其一审未提交的理由不充分；2.2018年4月份就已经下发通知，一审已经按照通过消防验收进行裁判；3.对消防意见书的真实性无异议，但对证明目的有异议，该证据恰恰证明甘肃空港公司各个设施达不到消防验收的条件，且消防意见书中未涉及行知路修路的情况及项目内部消防环线没有形成的内容；4.对整改意见书、整改通知单的真实性、证明目的均有异议。本院认为，甘肃空港公司提交的证据与其所要证明的目的不具有必然联系，且不符合新证据要求，故对甘肃空港公司提交的证据不予采信。张燕二审没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定一致，依法予以确认。本院认为，本案争议焦点是甘肃空港公司在履行案涉《商品房买卖合同》中是否存在违约。案涉《商品房买卖合同》约定，甘肃空港公司应于2016年12月31日前将验收合格的商品房交付买受人使用，但甘肃空港公司未按约定期限交付案涉房屋，违反合同约定。甘肃空港公司主张，其未按照约定期限交付案涉房屋系因兰州市安宁区行知路新建工程未在计划工期内完成，致使案涉楼盘污水管线与市政污水管网无法接驳、不能满足消防验收条件，其属双方在案涉《商品房买卖合同》中约定的“如遇政府部门对验收及市政配套、安装之延误，除双方协商同意解除合同或变更合同的情形外，出卖人可据实予以延期”的免责情形，故甘肃空港公司不应承担违约责任。经审查，首先，根据本案查明事实，案涉楼盘所在项目设计的污水管线接驳点并不在兰州市安宁区行知路，且甘肃空港公司提交的证据亦不足以证明兰州市安宁区行知路新建工程未在计划工期内完成对案涉楼盘污水管线与市政污水管网的接驳及不能满足消防验收条件造成必然影响。其次，案涉楼盘《工程质量竣工验收记录》中载明，案涉楼盘主体工程系于2017年7月23日验收合格，由此表明，甘肃空港公司未按照约定在2016年12月31日前交付案涉房屋，实际是因甘肃空港公司未能如期完成案涉房屋建设所致，与甘肃空港公司所述污水管线接驳问题无关联。故可认定，甘肃空港公司在履行案涉《商品房买卖合同》中存在逾期交付房屋的违约行为，甘肃空港公司应当依法承担相应的违约责任。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人甘肃空港公司的上诉请求无事实和法律依据，应驳回其上诉请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人甘肃空港房地产开发有限责任公司预交的二审案件受理费1344元，由甘肃空港房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  李志勇审判员  邢定君审判员  谢格浊二〇一九年十二月二十三日法官助理雷婧书记员张文娟