江苏省无锡市惠山区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)苏0206刑初461号 公诉机关无锡市惠山区人民检察院。 被告人王锡凤，女，1964年10月15日生，汉族，初中文化，退休，户籍在无锡市惠山区。因本案于2018年11月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕，2019年8月16日被无锡市惠山区人民检察院取保候审。 辩护人王渊，江苏锡州律师事务所律师。 被告人张锡南，男，1954年10月1日生，汉族，初中文化，无锡谐顺科技有限公司法定代表人、泰州市江元铸造材料有限公司实际控制人，住无锡市锡山区，户籍在无锡市滨湖区。因本案于2018年11月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕，2019年8月16日被无锡市惠山区人民检察院取保候审。 辩护人孙敏，江苏英特东华律师事务所律师。 辩护人费凌云，江苏神阙律师事务所律师。 无锡市惠山区人民检察院以锡惠检诉刑诉〔2019〕461号起诉书指控被告人王锡凤、张锡南犯职务侵占罪，于2019年8月20日向本院提起公诉。本院于26日立案，2019年10月8日转为普通程序，依法组成合议庭于2019年11月20日公开开庭审理了本案。无锡市惠山区人民检察院指派检察员刘媛媛出庭支持公诉，被告人王锡凤、张锡南及辩护人王渊、孙敏、费凌云均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2013年11月至2016年10月间，被告人王锡凤作为无锡桥联新能源装备科技有限公司（以下简称桥联公司）铸造车间原仓库管理员，利用其在桥联公司负责原材料过磅称重、收货等职务上的便利条件，与被告人张锡南〔无锡谐顺科技有限公司(以下简称谐顺公司)法定代表人、泰州市江元铸造材料有限公司(以下简称江元公司)实际控制人〕合谋后，通过由被告人王锡凤在收货称重时为供货商谐顺公司、江元公司虚增供货数量的方式，导致桥联公司多支付货款，共同侵占桥联公司多支付的货款共计人民币90万余元（下涉币种均为人民币，其中犯罪既遂金额为61万余元）。案发后，被告人王锡凤的家属及江元公司分别向桥联公司退赔经济损失45万元、190万元，桥联公司对二被告人给予谅解。公诉机关为证明指控提供了相应证据。 公诉机关认为被告人王锡凤、张锡南利用被告人王锡凤职务上的便利条件，将桥联公司的财物非法占为己有，数额较大，均应当以职务侵占罪追究刑事责任，属共同犯罪。二被告人有坦白情节。提请依法分别判处。 被告人王锡凤对指控无异议。辩护人提出如下主要意见：1.王锡凤归案后有坦白情节，认罪，已退赔被害单位损失并获得了谅解；2.初犯。要求从轻处罚并适用缓刑。 被告人张锡南对指控无异议。辩护人提出如下主要意见：1.张锡南归案后有坦白情节，认罪，已赔偿被害单位损失并获得谅解；2.初犯，在共同犯罪中起次要、辅助作用属从犯。要求从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：被告人王锡凤原系被害单位桥联公司铸造车间仓库保管员，负责桥联公司采购的原材料、辅料过磅称重、入库及保管等工作；被告人张锡南系江元公司、谐顺公司的实际控制人，上述二公司均是桥联公司常年供应商，分别向桥联公司供应树脂、生铁等原材料。2013年下半年的一天，被告人王锡凤提议并与张锡南商议决定在江元公司、谐顺公司至桥联公司送货称重过程中，由被告人王锡凤利用职务之便利条件，采用虚增供货数量的方式，侵吞桥联公司多支付的货款，所得赃款各半。 2013年11月至2016年10月间，被告人王锡凤、张锡南采用上述方式，虚增树脂、生铁等原材料共计价值90余万元，其中犯罪既遂金额为61万余元。 案破后，被告人王锡凤的家属、江元公司分别退赔桥联公司损失45万元、190万元，被告人王锡凤、张锡南均获得了谅解。 上述事实，被告人王锡凤、张锡南及辩护人王渊、孙敏、费凌云在开庭审理过程中均无异议，且有被害单位桥联公司财务顾问周某的报案陈述，涉案人员张某丙、张某丁等人的供述与辩解，证人王某、费某、梁某、朱某甲、申某、陈某、李某、张某甲、张某乙、朱某乙、任某、濮某等人的证言笔录，辨认笔录，银行账户交易明细，供货往来明细、送货单、磅码单，发货数量清单，桥联公司、江元公司、谐顺公司等单位工商登记资料，收据及谅解书，抓获经过，刑事案件侦破经过，被告人王锡凤、张锡南的主体身份材料等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人王锡凤、张锡南以非法占有为目的，利用被告人王锡凤在桥联公司负责称重、确定收货数量等职务之便利，侵吞桥联公司钱财，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王锡凤、张锡南归案后能够如实供述，庭审中自愿认罪，被害单位损失已经全部获赔，获得了谅解，故均予从轻处罚。据二被告人的犯罪情节及悔罪表现，符合适用缓刑的条件，均可宣告缓刑。 关于控辩意见，本院认为：1.被告人王锡凤、张锡南在犯罪过程中多次采用虚增供货数量的方式，侵吞被害单位钱财，均不能认定为初犯。2.在共同犯罪中，被告人王锡凤、张锡南相互配合、里应外合、不可或缺，作用、地位相当，不符合区分主从犯的条件。3.案发前，因桥联公司与江元公司、谐顺公司之间确有部分货款未结清，而确定本案犯罪既遂金额需以桥联公司给付货款为必要条件，根据刑法谦抑原则，本院确认犯罪既遂金额为61万余元，其余部分属犯罪未遂。本案中，犯罪既遂、未遂的数额在同一法定刑幅度，故以既遂酌情从重处罚。综上，被告人王锡凤、张锡南的辩护人分别提出的第1点及“要求从轻处罚并适用缓刑”的意见与查明事实相符，本院均予采纳。其余意见均不予采纳。 根据罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十三条、第六十七条第三款，第七十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人王锡凤犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 二、被告人张锡南犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本1份，副本2份。 审 判 长  许景波 审 判 员  顾溶熔 人民陪审员  郭琼丽 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  王海琴 本案援引法律条款 《中华人民共和国刑法》： 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险 （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。