湖南省东安县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1122民初2430号原告：东安县舜皇山天然矿泉水销售部，经营场所东安县白牙市镇车站路296号，注册号431122600020220。经营者：张俊英。委托诉讼代理人（一般授权）：唐友君，湖南慎明律师事务所律师。被告：李梅华，女，1969年7月7日出生，汉族，湖南省东安县人，居民，住东安县。委托诉讼代理人（特别授权）：徐梅生，男，1962年8月17日出生，汉族，湖南省东安县人，居民，住东安县。原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部与被告李梅华劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部经营者张俊英及其委托诉讼代理人唐友君、被告李梅华特别授权的委托诉讼代理人徐梅生到庭参加了诉讼。被告李梅华因特别授权未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部向本院提出诉讼请求：一、判决原告不予支付被告经济补偿金9,750元；二、判决原告不予支付被告养老保险损失21,178元；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、裁决程序违法，存在不公平。本案被告申请劳动人事争议仲裁后，于2019年3月18日受理，于2019年4月19日开庭，直到2019年11月13日才作出裁决。明显的违反了《劳动争议调解仲裁法》第四十三条的规定，存在不公平。二、裁决书认定的事实不清，证据不足。本案裁决审理查明的与事实不符，且被告所提交的证据不足以证实双方存在劳动关系。1.被告向劳动人事争议仲裁委员会提交的所谓“工资表”，并不是工资表，而是原告出售桶装水数量的统计表，对收水票和收现金的统计结算，而判决却认定为被告的工资表，明显认定错误。2.被告提交的“工作服”不能证明双方具有劳动关系。原告系个体工商户，与东安县舜皇山矿泉水厂是不同的主体，原告从来没有制订工作服。被告在照片中所穿的是舜皇山矿泉水厂的广告服，系舜皇山矿泉水厂便于开展销售活动之举。3.被告没有当庭提交双方对话录音，原告也没有对该证据质证。且双方当事人的对话不能证实原告认可双方的劳动合同关系。三、原告与被告之间不存在劳动合同关系。被告李梅华系湖南省东安冶化总厂有限公司在编职工，因单位原因于2008年以来被告断断续续在原告销售部工作至2011年，后被告又于2013年来原告处工作至2016年底，因被告所在的原单位改制需要回单位处理善后事宜遂离开了原告销售部，2017年6月被告所在湖南省东安冶化总厂有限公司停业吊销营业执照后，被告找不到合适的工作，在同年7月又到原告销售部工作。鉴于被告只需要统计账本和报表的工作性质，双方口头约定被告每天到店内工作4个小时，报酬为12元每小时。被告李梅华的工作性质应属于非全日制劳动用工。综上所述，原告与被告之间不存在劳动合同关系，其请求的经济补偿金、养老保险损失、失业保险救济金等不应当支持。因此，原告为维护自己的合法权益，特此具状贵院，请求人民法院判如所请。被告李梅华辩称，一、请求法院依法支持东劳人仲案字第[2019]023号裁决内容；二、本案诉讼费由原告承担。事实和理由：1、原告认为仲裁委裁决程序违法，存在不公平是完全错误的，本案仲裁委2019年3月18日受理，于2019年4月19日开庭，开庭后原告多次要求仲裁委给予调解，调解无效后，于2019年11月13日做出了该裁决，该裁决程序合法，公平合理；2、该裁决认定事实清楚，证据确凿，被告向仲裁庭提交的工资表，是真实可信的，工资表是否完整，应由用人单位负责，与被告无关，被告不是工资造册人，被告李梅华2008年3月入职东安县舜皇山天然矿泉水销售部工作，双方没有签订书面的劳动合同，在原告处工作期间多次间断，最近一次到原告处工作是2013年元月起到2019年3月止，工作岗位为财务，工作时间是不定时工作制，被告的工资原告按月支付，工资为1500元/月；2013年元月起到2018年12月养老保险费是申请人全额在社保站补缴，2011年4月以前的养老保险费由县冶化总厂有限公司缴纳。根据关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2005]12号）的规定确立劳动关系的三个构成要件。一是东安县舜皇山天然矿泉水销售部与李梅华均具备建立劳动关系的主体资格；二是李梅华在东安县舜皇山天然矿泉水销售部矿泉水从事劳动并获得报酬；三是东安县舜皇山天然矿泉水销售部销售矿泉水需要财务记账和做报表。确定李梅华提供的劳动是东安县舜皇山天然矿泉水销售部经营业务的组成部分。因此双方存在事实劳动关系。综上所述，原告目无法纪，巧立名目，用商业保险代替社会保险，其行为严重违反了《中华人民共和国劳动法》、《劳动合同法》及《社会保险法》相关规定，在此，请求法院依法支持东安县劳动人事争议仲裁委员会的东劳人仲案字[2019]第023号裁决内容。原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部为支持其诉讼请求，在本院指定的举证期限内提供以下证据：1.营业执照（复印件），拟证实原告的主体资格；2.张俊英身份证（复印件），拟证实原告经营者身份；3.东劳人仲案字[2019]第023号仲裁裁决书（复印件），拟证实劳动人事争议仲裁情况，原告对裁决不服；4.结算单照片（复印件），拟证实工资表仅为结算单，上面的签名是李梅华自己的签名，上面写的工资都是一千四百多，这些都是李梅华自己认可的，同时证明李梅华自己提交的2016年12月至2017年6月份期间是空白的，证实李梅华没有在原告处工作。被告李梅华为支持其抗辩，在本院指定的举证期限内提供以下证据：1.原告发放工资花名册，证实原告给被告发了工资及工作时间；2.被告李梅华在上班时间的照片，证实原告给被告发放了工作服;3.东安冶化厂总厂有限公司清算组证明，证实李梅华于2011年5月3日解除了劳动关系；4.东安县社保站证明，拟证实李梅华与东安冶化厂总厂有限公司解除劳动关系后，自己缴纳了社会养老保险。经庭审举证、质证，本院对原、被告双方提供的证据认证如下：被告李梅华对原告提供的1-3号证据材料无异议，本院予以采信；原告提供的4号证据，由于原告未提交书面证据，且被告不予质证，本院不予采信。被告李梅华提供的1-4号证据，原告对1号证据有异议，该表不是工资表而是原告与客户之间的结算单，上面记载李梅华工资为1400元每月，是被告作为财务人员自行记录的，且该表证实被告2016年12月至2017年6月间不在原告处做事；2号证据的照片不能证实原、被告的劳动关系；3号证据系补交证据，劳动仲裁时未提供，不能确认被告何时与原单位解除劳动关系；4号证据依据补缴单，原告予以认可，但不能证实被告本人补缴了相关保险费用。经审查，被告李梅华提供的1-4号证据材料客观真实，来源合法，可以相互佐证，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：自2008年起，被告李梅华陆续在原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部处从事财务工作并从原告处领取了一些报酬，但双方未签订劳动合同，被告的工作时间也不固定、工作期间曾多次间断。被告李梅华原系湖南省东安冶化总厂有限公司职工，2011年3月，被告与该公司签订了解除劳动关系协议，正式从该公司离职，该公司为被告缴纳社会养老保险至2011年3月。被告从原单位离职后，2013年1月至2019年3月被告在原告处从事财务记账工作，工资约每月1500元，被告的工作期间虽偶有间断，但基本固定在原告处工作。2013年11月13日，被告通过其原单位湖南省东安冶化总厂有限公司自行缴纳了2012年1月至2013年12月的社会养老保险费9,609.6元，其中单位应缴部分为5,764.8元。2014年至2018年期间，每年被告自行缴纳了社会养老保险，共计缴纳30,494.4元，其中单位应缴部分是18,296.4元。2019年3月18日，被告向东安县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2019年11月13日，仲裁委员会经审查裁决：东安县舜皇山天然矿泉水销售部支付李梅华经济补偿金9,750元；东安县舜皇山天然矿泉水销售部支付李梅华养老保险损失21,178元。本院认为：本案系劳动争议纠纷。本案争议焦点是：一、原告、被告是否形成劳动关系；二、原告是否应当承担被告社会基本养老保险单位缴纳部分并按规定向被告支付经济补偿金。劳动关系是指用人单位与劳动者之间依法签订劳动合同，劳动者受用人单位管理，从事用人单位安排的工作，依据法律或合同的规定，在用人单位的管理下从事劳动并获取报酬的法律关系。本案中，被告李梅华自2008年其原单位（湖南省东安冶化总厂有限公司）停产后，陆续在原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部从事财务工作，2011年3月正式从原单位离职，2013年1月至2019年3月期间，原、被告虽未签订正式的劳动合同，但是被告一直从事原告安排的财务工作、受原告管理并从原告处获取报酬，工作时间及报酬相对稳定，应当认定原告与被告之间形成了事实劳动关系。原告诉称，被告2013年到原告处工作了一段时间后因故离职（2016年12月至2017年6月期间），被告最后一次到原告处工作是2016年7月至2019年2月，其工作时间为两年多，但原告不能提供证据证实其2013年1月后曾与被告解除过劳动关系，因此本院认为原告的这一主张不能成立。由于原告一直没有为被告缴纳社会保险费，被告有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除与原告的劳动关系并请求原告按照规定支付经济补偿金、补缴社会保险费。原告辩称，根据工资结算单，被告每月的工资都没有超过1500元，不应当按照每月1500元的工资标准来计算经济补偿金，且被告系湖南省东安冶化总厂有限公司的职工，无需缴纳单位部分的社会养老保险、被告的社会养老保险费不是其本人补缴。一方面，原告作为用人单位没有主动与被告签订劳动合同在先，这才导致被告的工资无确定标准，并且从工资结算单来看，被告的工资基本稳定在每月1400元至1500元之间，结合永州市的职工收入水平来看，这一标准并不高且获得了原告的长期默认，从保护劳动者的角度出发，认定被告的工资为每月1500元并无不妥。原告认为被告系湖南省东安冶化总厂有限公司的职工，无需缴纳单位部分的社会养老保险、被告的社会养老保险费不是其本人补缴等抗辩主张因原告没有提供证据予以证实，本院不予支持。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条的规定，原告应当向被告支付六个半月工资的经济补偿金9,750元。本院认为，用人单位必须为员工缴纳社会保险，这是法律的强制性规定，属于法定义务，劳动关系的双方对此不可协商变通。被告自行补缴了2012年1月至2018年12月期间的社会养老保险费用，经核算，2013年1月至2018年12月期间被告李梅华社会养老保险的单位应缴部分为21,178.8元，该费用依法应当由用人单位即原告负担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部向被告李梅华支付经济补偿金9,750元；二、原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部赔偿被告李梅华2013年1月至2018年12月社会养老保险的单位应缴部分费用21,178.8元。上述款项限在本判决生效之日起六十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告东安县舜皇山天然矿泉水销售部负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  蒋文智二〇一九年十二月二十日法官助理王亚书记员李琳附：1、《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。