贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)黔27刑终235号 原公诉机关贵州省独山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆金春，男，1997年1月13日出生于贵州省独山县，布依族，职高文化，无业，捕前住独山县。因涉嫌诈骗罪于2018年12月25日被刑事拘留，2019年1月29日被逮捕。现羁押于独山县看守所。 指定辩护人罗健，贵州信仲恒律师事务所律师。 贵州省独山县人民法院审理独山县人民检察院起诉指控原审被告人陆金春涉嫌犯诈骗罪一案，于2019年8月30日作出（2019）黔2726刑初145号刑事判决书，原审被告人陆金春不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，于2019年12月6日公开开庭进行了审理，黔南州人民检察院指派检察员赵青松出庭履行职务，上诉人陆金春及其辩护人出庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2016年3月至2018年3月期间，被告人陆金春系独山县公安局特巡警大队辅警。2016年底，被害人黎某与陆金春通过ＱＱ加为好友，黎某通过ＱＱ交流得知陆金春身份后，要求陆金春帮其介绍男朋友。2018年3月20日，陆金春因辞职后无经济收入，萌生了骗取黎某钱财的想法，遂将自己从网上购买的另一ＱＱ号（78×××53）发给黎某，谎称（使用）该号是在独山县公安局刑侦队上班的朋友。黎某将该ＱＱ（78×××53）添加为好友后，陆金春则利用该ＱＱ号谎称叫“王源”，是独山县公安局民警，同时为了骗取黎某信任，陆金春经常在网上下载有关警察的图片发布在朋友圈。随后，陆金春以“王源”的身份通过ＱＱ与黎某交往一段时间后确立了恋爱关系，期间，陆金春利用“王源”身份，以出差、治病、交保证金、处理事情为由多次通过微信、ＱＱ、银行卡转账的方式骗取黎某人民币共计188310.01元，另骗取手机1部。具体事实如下： 1.2018年3月22日至4月23日，陆金春以“王源”的身份向黎某谎称在深圳办案需要资金，黎某通过微信（lsn×××）62次向“王源”微信（Swatds×××）转账共计17620元。 2.2018年5月至6月，陆金春以“王源”的身份向黎某谎称在贵阳市办案，以交绩效保证金、住院治病为由骗取黎某向其提供的郑玉婷账户（62×××97，该账户为网络赌博平台账户）转账16次，共计转款53800元，向张兆会银行帐户（62×××86，该账户为网络赌博平台账户）转账6次，共计转款8600元。陆金春将上述钱款用于网络赌博。 3.2018年8月24日至10月7日，陆金春以“王源”的身份向黎某慌称其母亲在贵阳治病，其朋友“陈怡”在贵阳帮助照顾，随后陆金春将从网上购买的ＱＱ（97×××92）以“陈怡”的身份与黎某加为好友后，以“王源”母亲治病需要为由多次骗取黎某共计25497元。 4.2018年8月至11月，陆金春以“王源”的身份向黎某慌称在贵阳打架被隔离审查为由，将从网上购买的ＱＱ（81×××97）以“王源”朋友“小飞”的身份与黎某加为好友后，使用“小飞”的身份骗取黎某共计7402.1元。 5.2018年8月，陆金春以“王源”的身份在与黎某交往中，黎某提出帮“王源”购买一部手机，同年9月18日，黎某以3498元购买得一部蓝色的“VIVO”牌X23型手机后，按照“王源”提供的地址（贵阳市某刑侦支队）通过顺丰快递寄给“王源”，并将快递运单发给“王源”，陆金春收到快递单信息后联系“跑腿”到独山顺丰快递将手机取回，交由独山至打羊的中班车带到上司筹洞交给陆金春，事后陆金春将该手机出售得款2200元。 6.2018年4月至11月，陆金春以“王源”的身份以打架赔偿等多种理由骗取黎某钱款，黎某通过ＱＱ向“王源”ＱＱ转账共计63970.91元。 7.2018年11月，陆金春以“王源”的身份向黎某慌称在贵阳打架需要钱处理为由，诱骗黎某将钱存入其绑定在“王源”QQ上的华夏银行卡内，陆金春通过“王源”QQ5次提取黎某卡内的人民币11420元。 2018年11月12日，黎某在家人的陪同下向公安机关报案案发，同年12月24日，公安民警在陆金春家中将其抓获归案，同时扣押“VIVO”牌废旧手机1部，银行卡7张。案发后，陆金春亲属代其向黎某退赔人民币5万元，并达成退赔协议，因此取得黎某谅解。 原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人陆金春犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人陆金春退赔被害人黎某经济损失共计141808.01元；随案移送的“VIVO”牌废旧手机1部，银行卡7张，予以没收，依法销毁。 宣判后，原审被告人陆金春不服，以量刑过重提出上诉，具体提出以下理由：1、提供“王源”的QQ号给被害人系为满足被害人介绍男朋友的要求而避免其多次催扰，故不存在因无经济收入而诈骗被害人的故意；2、被害人系自愿帮助上诉人而提供借款，上诉人系因陷网络贷款困境并遭受暴力催收才接受借款，故非向被害人索要钱财或诈骗财物；3、判决认定第六起诈骗数额应当包含了第七起诈骗数额，即第七起存在重复计算错误；4、上诉人亲属先行代为退赔部分钱款，其余部分按照协议明确分期退赔，故判决认定仅部分赔款不当。 二审庭审中，上诉人陆金春重申以上理由，经检察员针对上诉人提出异议的第六、第七起诈骗事实分别再次出示证据，陆金春质证无异议，确认第六、第七起诈骗数额认定无误。其辩护人以“上诉人家属陆金霞于2019年12月5日再次代退赔被害人黎某3万元”为由进行辩护，建议二审从轻改判。 出庭检察员发表意见认为：上诉人陆金春以非法占有为目的，编造事实向被害人索要财物，数额巨大，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，建议维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人陆金春（原审被告）隐瞒真实身份，化名“王源”并通过网络骗取被害人黎某信任后建立“恋爱关系”，之后编造治病、交保证金等各种资金需求理由，诱骗黎某通过微信、QQ、银行转账、邮寄等方式给付钱款及手机1部的事实清楚，原判分别认定七起诈骗的数额准确，但认定诈骗总额为188310.01元有误，二审予以更正为191808.01元。 认定上述事实的证据有接处警登记表，受案登记表、立案决定书，到案经过，陆金春的户籍信息，证人陆某1、黎某1、黎某2、陆某2、陆某3、陆某4、游某、郭某、陆某5的证言，被害人陈述，搜查笔录及扣押清单，提取尿液笔录，现场检测报告书，发还物品清单，手机取证报告说明，手机取证报告，银行交易流水清单，电话号码开户信息及通话记录，ＱＱ记录截图银行卡交易记录截图，微信交易记录情况说明及交易记录，微信注册信息，ＱＱ交易情况说明，ＱＱ注册信息，ＱＱ转账记录，视频光盘等证据，以上证据已经一审庭审举证、质证，二审查证属实。应予采信。 本院认为，上诉人陆金春以非法占有为目的，隐瞒真实身份，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，原判定罪准确，本院予以确认。 关于上诉人陆金春所提“无诈骗故意”的上诉意见，经查，陆金春以非法占有为目的，隐瞒真实身份，虚拟“王源”身份并虚构各种资金需求，多次骗取被害人钱款的事实清楚。被害人并非是在知晓事实真相情况下自愿为上诉人提供资金帮助，陆金春否认犯罪故意的理由与事实不符，本院不予采纳采信。 关于上诉人陆金春所提“判决认定仅部分赔款不当”的上诉意见，经查，虽然陆金春亲属与被害人达成调解协议，自愿分期代为退赔其余钱款，但该协议尚未履行完毕，故不能认定已经完全退赔，上诉人所提该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人所提“判决认定第六起诈骗数额应当包含了第七起诈骗数额，即第七起存在重复计算错误”的上诉意见，经二审查证，该两起诈骗款的支付方式及时间并不相同，不存在重复计算问题。 关于量刑问题，本案诈骗数额巨大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。根据上诉人陆金春的犯罪数额、认罪态度、退赃情况等犯罪事实、情节，原判对其判处五年有期徒刑，量刑并无过重。至于上诉人亲属自愿代赔的行为，虽值得肯定，但该情节原审法院量刑时已经酌情从宽予以考虑，其亲属在二审期间再行代赔的行为，也仅系根据原退赔协议继续履约的行为，故二审不再重复作量刑评价，辩护人建议根据增加赔偿情况从轻改判的意见本院不予采纳。 综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王观军 审判员  邹明刚 审判员  王亚宏 二〇一九年十二月十八日 法官助理朱一帆 书记员聂俊杰