四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川08民终1695号 上诉人（原审被告）：四川淼汇置业有限公司，住所地四川省广元市利州区南街城南时代广场丁区。 法定代表人：李相益，执行董事。 被上诉人（原审原告）：广元市居安电子科技有限公司，住所地四川省广元市东坝宏图公寓六单元三楼。 法定代表人：李颖贤，执行董事 委托诉讼代理人：张强，四川天称律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓敏敏，四川天称律师事务所律师。 上诉人四川淼汇置业有限公司（以下简称“四川淼汇公司”）因与被上诉人广元市居安电子科技有限公司（以下简称“广元居安公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2019）川0802民初4778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 四川淼汇公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间的工程款已通过付现金和抵偿地下车位两种方式付清了，目前不存在拖欠工程款的行为。被上诉人在上诉人处承建的安装无线AP系统工程，在工程完工后，双方已办理了结算，之后根据付款情况上诉人将剩余工程款以物抵债的方式，将地下车位5个抵偿给了被上诉人，在协议签订后，上诉人实质上已完成了给付工程款的义务，故此，上诉人目前已不欠被上诉人工程款。二、被上诉人于2019年7月23日单方出具的《解除协议函》属于无效行为，一审认定解除行为合法有效属事实认定错误。被上诉人出具的《解除协议函》是否合法送达上诉人，没有任何证据证实。若未送达则解除行为明显未生效。若已送达，但没有证据证实合法送达，属于举证不力，同样未生效。故一审判决认定解除行为合法有效属于事实认定错误。三、即使目前未给被上诉人办理地下车位产权登记，被上诉人有过错，且不会必然导致被上诉人不能获得协议约定的地下车位物权。协议签订时间是2017年6月16日，法院查封时间是2018年4月3日，这期间可以给被上诉人办理产权登记，但被上诉人没有主动申请配合登记，导致被查封不能登记。故此，被上诉人具有一定过错，不能将责任全部归于上诉人。针对于法院目前的查封，上诉人正积极处理，一旦处理好后被上诉人仍然可以获得该部分车位，被上诉人拒绝接受，并要求解除协商属于单方违约。 广元居安公司辩称，双方所签订的抵偿协议实际已无法履行，上诉人无法进行交付，也无法办理过户手续。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。 广元居安公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判决确认原、被告于2014年3月28日签订的《安装工程承包合同》合法、有效；2、依法判决解除原、被告于2017年6月16日签订的《协议书》；3、请求依法判令被告立即支付拖欠原告的工程款727300.00元及逾期付款资金利息（自2017年6月17日起至工程款付清之日止以727300.00为基数按中国人民银行规定的商业银行同期同类贷款基准利率计算）；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。 一审法院认定的事实：原告广元居安公司于2004年9月10日登记成立。被告四川淼汇公司于2009年5月27日登记成立。2014年3月28日，原、被告双方签订《安装工程承包合同》，双方约定被告将广元市利州区城南时代广场（一期）弱电系统工程（包括但不限于联网彩色可视楼宇对讲系统、网络综合布线系统、电梯五方通话系统、数字监控系统、停车场车辆出入管理系统、弱电桥架、电子巡更系统、UPS系统、该项目机房内设备等清单范围全部内容，包含所需配备的电脑、交换机及其他附属部件、软件系统）；甲方在工程验收后不需另外购买设施设备便可正常投入运行。工程总造价为1260000.00元。2017年5月23日，工程竣工后双方对该工程进行了决算，在原包干价的基础上，增加了：1、工程原设计负一楼、负二楼安全防火门没有门禁系统，为确保业主财产安全，增设楼宇对讲系统；2、为减少监控盲区，增设外围和室内监控点位；3、根据商场经营需要增设无线AP系统，工程总造价为1387308.00元。之后，被告向原告陆续支付了工程款660008.00元。2017年6月16日，原、被告签订《协议书》:“经甲乙双方协商，乙方所施工的四川淼汇置业有限公司城南时代广场一期弱电工程项目已完工，所欠乙方工程款72.73万元（其中工程进度款66万元，工程质量保证金6.7万元），因甲方资金周转困难，现用负二层停车位（B076、B077、B078、B079、B193五个车位总价值63万元）抵扣此工程款，下欠乙方尾款2.6万元（不含保证金）。”2018年4月3日，该五车位因另案被一审法院在广元市不动产登记中心予以查封，查封期限为三年。 2019年7月23日，原告向被告发出《解除协议函》载明：“截止目前，贵公司始终未能将5个车位交付给我公司办理相关手续，且据了解该5个车位已被贵公司交由相关部门查封。为保障我公司债权并得以实现，我公司现要求解除《协议书》，贵公司所欠我公司工程款项及应退还到期质保金，应及时支付。”2019年8月7日，一审法院作出（2019）川0802财保43号《民事裁定书》，冻结四川淼汇公司银行存款80万元或查封其相等价值的财产。 一审法院认为，原告广元居安公司与被告四川淼汇公司签订《安装工程承包合同》，系双方意思真实表示，对此被告没有提出异议，且不违反相关法律规定，合同合法有效。在增加工程量后，双方签字认可并对工程结算确认总造价为1387308.00元。此后，被告向原告陆续支付了工程款660008.00元。剩余727300元于2017年6月16日原、被告签订了以车位抵扣63万元工程款的协议，在长达两年的期间被告应当将车位的产权依据协议办理到原告名下，但被告始终没有履行其义务，且该五车位因另案已经予以查封，致使不能实现将产权办理到原告名下的合同目的，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”及第九十六条：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”的规定，原告主张解除与被告以车位抵扣63万元工程款的协议，符合法律规定，予以支持。 关于原告主张资金利息按727300.00元为基数计算的诉讼请求，根据最高人民法院2004年10月25日公布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”及第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，原、被告在工程结算后，于2017年6月16日达成协议被告以五车位抵扣工程款63万元，但被告至今未履行合同约定的义务，故原告主张资金利息按照2017年6月17日计算的该请求符合法律规定，予以支持。 据此，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定判决：一、原告广元市居安电子科技有限公司与被告四川淼汇置业有限公司签订的《安装工程承包合同》有效；二、解除原告广元市居安电子科技有限公司与被告四川淼汇置业有限公司签订的以车位抵偿63万元工程款的《协议书》； 三、由被告四川淼汇置业有限公司在本判决生效后十五日内向原告广元市居安电子科技有限公司支付工程款727300元（含工程质量保证金），利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2017年6月17日计算至付清止；四、驳回原告广元市居安电子科技有限公司其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人未提供新证据。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议，可能构成债的更改，即成立新债务，同时消灭旧债务；亦可能属于新债清偿，即成立新债务，与旧债务并存。基于保护债权的理念，债的更改一般需有当事人明确消灭旧债的合意。即债务清偿期届满后，债权人与债务人所签订的以物抵债协议，如未约定消灭原有的金钱给付债务，应认定系双方当事人另行增加一种清偿债务的履行方式，而非原金钱给付债务的消灭。具体到本案中，双方当事人虽签订《协议书》，以五个车位抵扣工程款，但并未明确约定因此而消灭相应金额的工程款债务，故应为双方当事人另行增加一种清偿债务的履行方式。 根据《中华人民共和国物权法》第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。本案中，案涉《协议书》签订后，地下车位所有权并未登记在被上诉人广元居安公司名下，即在该清偿债务的方式未实现的情况下，被上诉人广元居安公司主张案涉工程款，应当得到支持。对于协议书约定的以地下车位抵偿相应工程款债权并未消灭的情况下，上诉人四川淼汇公司主张案涉工程款已付清，因缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人四川淼汇公司的上诉理由不成立，其请求本院不予支持，一审判决认定事实清楚，处理结果正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判 二审案件受理费11074.00元，由四川淼汇置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王振茂 审判员  陈明义 审判员  熊剑洪 二〇一九年十二月二十六日 书记员  曾梦佳