甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初10448号原告：兰州宏建商品混凝土有限责任公司，住所地甘肃省兰州市七里河区河湾堡西街25号。统一社会信用代码916201007458773175.法定代表人：金泗才，系公司总经理。委托诉讼代理人：冯正中，湖南旷真律师事务所律师。委托诉讼代理人：达明晖，湖南旷真律师事务所律师。被告：甘肃第七建设集团股份有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区平凉路333号。统一社会信用代码91620000224331407A。法定代表人：冯勇慧，系公司董事长。委托诉讼代理人：沈聪，男，汉族，1991年9月5日出生，身份证号6223221991××××××××住甘肃省兰州市七里河区晏家坪三村200号，系被告公司职工。委托诉讼代理人：沈德，男，汉族，1994年4月10日出生，住甘肃省庆阳市西峰区，系被告公司职工。原告兰州宏建商品混凝土有限责任公司（以下简称：宏建公司）与被告甘肃第七建设集团股份有限公司（以下简称：七建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宏建公司的委托诉讼代理人达明晖，被告七建公司委托诉讼代理人沈聪、沈德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宏建公司向本院提出诉讼请求1、判令被告向原告支付截至2019年9月9日的混凝土货款166930元；2、判令被告向原告支付截至2019年9月9日的逾期付款损失72753.5元，并支付至欠款实际付清之日止的后续逾期损失（按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算）；（以上金额计算至2019年月9日共计239683.5元）3、判令被告承担本案全部诉讼、保全费用。事实和理由：被告因承建“易大天地3号、6号、9号楼”的需要于2014年11月3日与原告签订了《预拌混凝土销售合同》。合同约定被告购买原告混凝土，并对混凝土价格、货款结算及支付方式、违约责任、争议解决方式等事项进行了约定。合同签订后，原告严格按合同约定供应混凝土，认真履行合同，但被告却未按合同约定支付货款。截至2019年9月9日，被告尚欠货款166930元。被告拖欠货款的行为已严重违约，根据法律规定，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算逾期付款损失，计算至2019年9月9日，给原告造成的逾期付款损失共计72753.5元，且被告应承担至欠款实际付清之日止的后续逾期损失。对于上述款项，原告多次催要，被告都不予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，依据我国有关法律，特具状贵院，恳请法院判如所请。被告七建公司辩称，原告公司所诉货款本金属实，但因双方合同在“结算及付款方式”条款中约定了“按建设付款同比例支付”，截止今日，本案合同所涉的工程项目的建设方只向该公司支付了部分工程款，因此该公司也只能向宏建公司支付部分货款，该公司并不违约；而且双方签订的合同中未约定逾期付款的违约金，因此该公司不应当支付违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交如下证据：1、《兰州市预拌混凝土销售合同》、《砼结算书》、货款及逾期损失计算表格。证明原被告双方买卖关系依法成立且有效；合同对供货的价格、地点、时间、付款条件等做出的约定；原告就案涉合同项目共向被告供应了混凝土货款991.5方，合计货款346930元，双方对账无误后签订；逾期付款损失的计算方式为逾期付款的金额*逾期付款的天数*同期贷款利率的1.5倍。被告提交如下证据：《兰州市预拌混凝土销售合同》、付款银行凭证及收据。证明双方约定付款按照建设方同比例支付，且合同中没有约定逾期付款的违约金；其向原告宏建公司就本案所涉的工程项目共支付了180000元的货款。原被告提供的证据本院组织双方进行了交换和质证，对当事人无争议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院对其证明力，结合本案的基本情况综合予以认定。根据当事人提供的证据及当事人对证据的相互质证，经审理本院认定事实如下：2014年11月3日，宏建公司与甘肃第七建设集团股份有限公司二公司（以下简称七建二公司）签订了《兰州市预拌混凝土销售合同》，该合同主要约定由宏建公司（乙方）向七建二公司（甲方）出售混凝土货物，同时还约定了混凝土的规格、计量单位、单价、运输方式、质量要求等合同主要内容，合同约定总价为450000元，最终以实际结算金额为准；双方关于“结算及付款方式”做了如下约定：“每月25日前双方核对当月所供混凝土量并办理结算手续。双方结算完毕后6个月内甲方付清乙方所供混凝土款”，其中“6个月内甲方付清乙方所供混凝土款”被黑色签字笔划了横线，且在其后手写有“按照建设方付款同比例支付”的内容，并在划横线与手写内容处加盖了七建二公司的公章。嗣后，宏建公司依约向七建二公司供应了相应混凝土货物，七建二公司亦收到并使用了混凝土货物。2014年12月，双方对前述混凝土业务往来货款进行了最终结算对账，形成书面《兰州宏建商品混凝土有限责任公司砼结算单》一份，核算结果为：2014年11月4日至2014年12月9日期间，宏建公司共向七建二公司供应了混凝土991.5方，合计货款346930元。双方在该《砼结算单》尾部签字、盖章予以确认。结算后，七建公司分别于2016年12月1日向宏建公司支付30000元，于2016年12月22日支付50000元，于2017年1月18日支付50000元，于2018年2月9日支付50000元，共计向宏建公司支付180000元货款。另查明，甘肃第七建设股份有限集团股份有限公司二公司是被告甘肃第七建设集团股份有限公司设立下属的分公司。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。涉案《兰州市预拌混凝土销售合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的相关规定，应予保护，各当事人应当按照合同约定全面履行各自的合同义务。对于因涉案混凝土买卖而形成的欠付货款本金数额166930元双方均不持异议，对此，本院亦予以认定。根据《民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条之规定，分公司以自己的名义与原告产生的民事权利义务应由其与设立它的法人来承担。故被告七建公司应对其分公司七建二公司向宏建公司购买的混凝土货款承担清偿责任。本案争议的主要焦点是围绕该买卖合同，七建公司是否应当向宏建公司支付全部欠付货款、七建公司是否存在违约情形以及承担相应逾期损失的问题。被告七建公司据以主张其不应当向原告宏建公司支付全部欠付货款的主要依据系《兰州市预拌混凝土销售合同》“结算及付款方式”条款中约定的“按建设付款同比例支付”的内容，认为七建公司向宏建公司支付货款应按照建设方的付款同比例支付，现在建设方只向七建公司支付了部分工程款，因此七建公司也应当同比例向宏建公司支付部分货款。根据庭审查明的事实，《兰州市预拌混凝土销售合同》将“双方结算完毕后6个月内甲方付清乙方所供混凝土款”中“6个月内甲方付清乙方所供混凝土款”的内容被横线划去，手写了“按建设付款同比例支付”的内容，但没有进一步明示“建设方”为何以及“建设方”的付款比例为多少。根据我国《合同法》第七十八条之规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。本案中手写内容系对付款时间的约定，是对被横线划去内容的变更，但因其指向不明确，且建设方付款比例只能由作为工程项目的七建公司来举证证明，因七建公司无法举证“建设方”对其的付款比例是多少，因此该条对付款时间约定的无法确认，故应根据《合同法》第七十八条的规定，推定为未变更，付款时间仍应适用原来的约定，即“双方结算完毕后6个月内甲方付清乙方所供混凝土款”。宏建公司与七建公司于2014年12月结算，截止今日已超过6个月，故被告七建公司关于其未达到支付全部货款的付款条件，其不存在违约的抗辩理由于法无据，本院不予支持。同时，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”据此，被告七建公司应按照该司法解释所规定的内容向原告宏建公司支付因逾期付款而产生的相应逾期付款损失。即按年利率4.75%为据。同时结合七建公司已实际支付货款的金额、具体时间、实际违约天数，逐笔计算后，诉争逾期付款损失总计为48502.4元。原告诉请的其他损失费用因未有合同约定，保全费未实际发生，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、第六十条、第六十一条、第一百零九条、第一百三十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、被告甘肃第七建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告兰州宏建商品混凝土有限责任公司支付货款166930元，逾期付款损失48502.4元，并支付至货款实际付清之日止的后续逾期付款损失（自2019年9月10日起，以欠付货款为基数，按照中国人民银行同期贷款利率年利率4.75%计算）；二、驳回原告兰州宏建商品混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费2448元，原告兰州宏建商品混凝土有限责任公司承担448元，被告甘肃第七建设集团股份有限公司承担2000元，于本判决生效之日起十日内支付原告兰州宏建商品混凝土有限责任公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市人民法院。审判员  郭宏茜二〇一九年十二月二十五日书记员  陈佩佩