云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初7575号原告：云南省融资担保有限责任公司（曾用名：云南省信用再担保有限责任公司）。统一社会信用代码：91530000343638401Q。住所：云南省昆明市滇池路956号摩根道10栋303。法定代表人：周佳。委托诉讼代理人：谢孟，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明实验外语学校。统一社会信用代码：52530111760419787A。住所：官渡区小哨杨官庄。法定代表人：张启友。被告：张启友，男，汉族，1968年10月29日生，户籍所在地：云南省昆明市五华区。被告：简璐，女，汉族，1969年2月8日生，户籍所在地：云南省昆明市五华区。被告：云南东陆教育股份有限公司。统一社会信用代码：915301003366279234。住所：云南省昆明市西山区前卫街道办事处润城第二大道5座16层。法定代表人：周华荣。被告：云南宏瑞胜融资担保有限责任公司。统一社会信用代码：91530112563198700L。住所：云南省昆明市盘龙区欣都龙城A座10层1004室。法定代表人：刘书敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：印彪，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。原告云南省融资担保有限责任公司诉被告昆明实验外语学校(以下简称：昆明外语学校）、张启友、简璐、云南东陆教育股份有限公司（以下简称：东陆公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月25日第一次公开开庭进行了审理,原告的委托诉讼代理人谢孟到庭参加了诉讼，被告昆明外语学校、张启友、简璐、东陆公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。原告于2019年9月26日向本院申请追加云南宏瑞胜融资担保有限责任公司（以下简称：云南宏瑞胜公司）作为本案被告参加诉讼，本院予以准许，并于2019年11月6日第二次公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人谢孟，被告云南宏瑞胜公司的委托诉讼代理人印彪到庭参加了诉讼，被告昆明外语学校、张启友、简璐、东陆公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。因案情复杂，申请报延6个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告昆明外语学校立即偿还原告代偿款项286053.11元，并支付上述款项自2019年2月21日起至实际清偿之日止按年利率24%计算的资金占用费及违约金；2、被告昆明外语学校支付原告为实现债权产生的律师费8800元、保全担保费1000元；3、被告张启友、简璐、东陆公司、云南宏瑞胜公司对被告昆明外语学校上述债务承担连带担保责任；4、本案诉讼费用、保全费1981元由被告共同承担。事实及理由：2017年8月2日，被告昆明外语学校与华夏银行股份有限公司昆明金江支行（以下简称：华夏银行）签订了《最高额融资合同》，申请最高额度为200万元的融资，有效期为2017年7月28日至2018年7月28日止。2017年9月22日，被告昆明外语学校向华夏银行申请流动资金贷款200万元，并签订了《流动资金借款合同》。鉴于被告昆明外语学校与华夏银行签订的《最高额融资合同》，原告接受被告昆明外语学校的委托为上述合同项下贷款提供保证担保，并与被告昆明外语学校签订《委托担保合同》，与华夏银行签订了《最高额保证合同》。被告张启友、简璐、东陆公司及云南宏瑞胜公司以连带责任保证方式与原告分别签订了《反担保（最高额保证）合同》向原告提供反担保。截至2018年12月10日，因被告昆明外语学校未能按时偿还华夏银行贷款本息866576.5元，原告已按合同约定进行代偿，并通知本案被告履行还款责任与保证责任。截至目前，被告云南宏瑞胜公司共计向原告偿还款项50万元，被告昆明外语学校偿还10万元，剩余款项经原告催要无果，故诉至人民法院。被告昆明外语学校、张启友、简璐、东陆公司未作答辩。被告云南宏瑞胜公司答辩称，1、被告已经偿还原告50万元，履行了担保责任；2、被告与被告东陆公司协商确认对总金额为865795.01元各自按50%承担代偿责任，现代偿的50万元已经超出50%的代偿责任，原告也予以认可，故不应再承担连带担保责任。对当事人无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。原告对被告提交的以下证据有异议：《关于昆明实验外语学校代偿事宜的协议》，欲证明被告云南宏瑞胜公司与东陆公司在原告公司进行协商对于代偿的总金额865795.01元各自承担50%代偿责任。经质证，原告对该证据真实性、合法性认可，关联性不认可，认为上述协议并未经过原告同意，与被告云南宏瑞胜公司是否应该向原告承担连带保证责任没有关系。本院认为，因原告对该证据真实性认可，本院对该证据真实性予以确认，至于证明内容本院将在说理部分进行阐述。被告张启友、简璐、东陆公司未到庭举证，亦未发表质证意见。经审理，本院确认本案法律事实如下：2017年8月2日，被告昆明外语学校（甲方）与案外华夏银行（乙方）签订《最高额融资合同》（编号为KMZX21（融资）20170010），约定：第一条1.1甲方在本合同约定的最高融资额度有效期限内，可向乙方申请使用的最高融资额度为：200万元；第二条2.1额度有效期为一年，自2017年7月28日起至2018年7月28日止。同日，双方还签订《流动资金借款合同》，约定：第二条2.2本合同项下贷款金额为200万元。第四条4.1本合同项下贷款期限为一年，自2017年9月至2018年9月21日止；4.2甲方选择于2017年9月21日一次性提取；4.3甲方选择于2018年9月21日一次还本。第五条5.1本合同项下贷款利率为7.221%（年利率）；5.3本合同项下贷款的结息选择按月结息，付息日为每月的20日，最后一次付息日为合同到期日。第十条10.1本合同项下贷款为担保贷款，担保方式为保证。担保合同由担保人与乙方另行签订；10.2若本合同项下贷款担保为最高额担保的，对应的最高额担保合同为：保证人云南省融资担保有限责任公司与乙方签订的《最高额保证合同》（编号：KMZX21(高保）20170010），保证人张启友、简璐与乙方签订《个人最高额保证合同》（编号：KMAZ21（个高保）20170010）。第十五条15.3甲方不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期)应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；甲方在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。第二十二条22.1若甲乙双方已经签订了编号为KMZX21（融资）20170010的《最高额融资合同》，则本合同是该《最高额融资合同》项下的具体业务合同。另，原告（甲方、保证人）与案外华夏银行（乙方、债权人）签订《最高额保证合同》，约定乙方将在本合同约定的期间内与债务人昆明实验外语学校基于主合同连续发生多笔债权，甲方愿意在最高债权额度内为上述债权向乙方提供保证担保，第一条1.3本合同项下被担保的最高债权额为200万元。1.3.2最高债权额仅为主债权本金的最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同第二条约定范围内的利息、罚息、费用等所有应付款项，甲方均同意承担担保责任。1.4本合同项下被担保的主债权的发生期间为2017年7月28日至2018年7月28日。第二条2.1甲方保证担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等乙方为实现债权而发生的合理费用以及其他所有主合同债务人的应付费用。2.2上述范围中除本金外的所有费用，计入甲方承担保证责任的范围，但不计入本合同项下被担保的最高债权额。第三条3.3甲方的保证方式为连带责任保证。自被担保的债权确定之日起，至被担保的债权全部清偿完毕，若主合同债务人发生未依约履行偿债义务的情形，乙方有权直接向甲方追偿，甲方应立即向乙方清偿相应的债务。第四条4.1甲方承担保证责任的保证期间为两年。2017年9月14日，被告昆明外语学校（甲方）与原告（乙方）签订《委托担保合同》，约定鉴于甲方与华夏银行签署的《最高额融资合同》，乙方为甲方在上述主合同项下授信提供保证担保，乙方为甲方提供担保的金额为200万元，第三条2、甲方向乙方提供的反担保的方式包括但不限于：1、云南宏瑞胜融资担保有限公司提供无限连带责任保证担保；2、昆明实验外语学校法定代表人张启友及其配偶承担个人无限责任保证担保；3、云南东陆教育股份有限公司承担无限连带责任担保保证等方式。第六条1、甲方如不能按期且适当地履行主合同，从乙方代偿之日起，乙方即有权要求甲方及反担保人承担连带责任。追偿金额包括乙方代甲方偿付的全部债务金额、代偿之日起的资金占用费、为实现债权而支出的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、拍卖费、执行费、评估费、鉴定费、财产保全费（包括为申请财产保全向第三方支付的财产保全担保费、保险费及诉讼财产保全费）、差旅费、登记费、过户费、保管费等）、违约金和所有其他应付费用等。第七条1、甲方未依约履行主合同造成乙方代偿的，视为甲方严重违约，自乙方代偿之日起，甲方除每天按乙方代偿金额的5‰向乙方支付资金占用费外，还应向乙方支付违约金，违约金按实际担保金额的30%计算。除上述费用外，乙方为形式追偿权而产生的相关费用以及因代偿造成的直接和间接损失均由甲方承担，上述费用及损失包括但不限于乙方代甲方向主合同债权人提供的保证担保的范围如本金、利息、逾期利息、罚金、追索费用（诉讼费、执行费、律师费、公证费、拍卖费、评估费、差旅费等），乙方垫付资金所造成的损失及乙方行使追偿权所产生的各项费用等。同时，原告（甲方）与被告张启友、简璐、东陆公司、云南宏瑞胜公司（乙方）分别签订《反担保（最高额保证）合同》，约定：根据委托担保人昆明实验外语学校与甲方签订的《委托担保合同》以及甲方与华夏银行股份有限公司昆明金江支行签订的《最高额保证合同》的约定，甲方向主合同债务人与主合同债权人所签订的《最高额融资合同》提供保证担保，现乙方自愿以连带责任保证方式向甲方提供反担保。第二条2、（1）《最高额融资合同》、《委托担保合同》和《最高额保证合同》约定的甲方履行保证责任代主合同债务人偿还的全部款项。（2）上述《委托担保合同》和《最高额保证合同》约定的担保费、资金占用费、违约金以及赔偿金等。（3）实现追偿权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、拍卖费、执行费、评估费、鉴定费、财产保全费（包括为申请财产保全向第三方支付的财产保全担保费、保险费及诉讼财产保全费）、差旅费、登记费、过户费、保管费等）等）。（4）本合同项下规定的违约金、赔偿金及其他费用。第三条1、乙方向甲方承担连带责任保证。2、如乙方为多人，则乙方中多人各为独立的保证人，各担保人对甲方承担连带责任保证。甲方可单独要求乙方中一人承担连带责任保证，也可要求多个保证人共同承担连带责任保证。第四条1、反担保保证期间为：自第一笔主债务发生之日起至最高额保证担保的债权确定之次日起两年。若保证期间内，甲方履行代偿责任，或主合同债权人提前收回贷款或解除《最高额保证合同》并要求甲方履行保证责任的，则反担保保证期间为主合同债权人向甲方通知的履约保证期限最后一天之次日起两年。2017年9月20日，华夏银行向被告昆明外语学校放款200万元，被告昆明外语学校和张启友签署《借款凭证》确认收到款项。2018年12月10日，华夏银行向原告出具《代偿通知书》，载明鉴于原告为被告昆明外语学校担保的200万元流动资金贷款业务已到期并出现逾欠，要求原告于2018年12月10日前为被告昆明外语学校的债务进行代偿，剩余应还本息为866576.5元（其中本金865798.01元，利息781.49元）。原告于同日向华夏银行为被告昆明外语学校的上述债务进行代偿，华夏银行向原告出具《代偿证明》，载明：2018年12月10日，贵公司已按合同约定，对借款人在我行所欠贷款本息进行代偿，代偿金额为866576.5元。代偿后贵公司在该笔借款项下的连带责任担保已全部履行完毕，贵公司可凭此证明借款人及反担保保证人和反担保抵押人进行追偿。2019年8月30日，原告向被告云南宏瑞胜公司出具《代偿款项情况说明》，确认原告在2018年12月7日向被告云南宏瑞胜公司发出关于被告昆明外语学校在华夏银行贷款违约的代偿通知书，被告云南宏瑞胜公司分三次共计50万元（其中，2018年12月10日30万元，2018年12月14日132897.5元，2019年1月2日67102.5元）汇入原告账户，剩余的未代偿款项，原告保留追偿权。原告自认，被告昆明外语学校于2019年2月21日向原告偿还10万元。另，被告云南宏瑞胜公司与被告东陆公司签订了《关于昆明实验外语学校代偿事宜的协议》，约定关于原告代偿的865795.01元，两被告经协商各自承担50%的代偿责任。原告与北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告委托该所律师做一般风险代理，律师代理费按实际回收金额的3%计算，前期费用需支付5000元。2019年5月8日，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所向原告出具5000元律师代理费发票。原告因本案支出保全担保费1000元，保全费1981元。庭审中原告陈述，于2019年6月27日在云南省市场监督管理局备案登记将名称云南省信用再担保有限责任公司变更为云南省融资担保有限责任公司。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第四条：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保使用本法担保的规定。”第十四条：“保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条：“反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。”经庭审查明，原告自愿为被告昆明外语学校《最高额融资合同》项下自2017年7月28日起至2018年7月28日止的200万元贷款提供担保，被告张启友、简璐、东陆公司及云南宏瑞胜公司作为反担保人，承担反担保连带保证责任。各方当事人签订的《委托担保合同》及《反担保（最高额保证）合同》系当事人真实意思表示，合法有效，对各当事人具有法律约束力。华夏银行出具的《代偿证明》及还款凭证可以确认原告已经按照合同约定为被告昆明外语学校代为偿还了贷款本息866576.5元，经查明，原告代偿本息866576.5元后，被告昆明外语学校于2019年2月21日向原告偿还了10万元，被告云南宏瑞胜公司分别于2018年12月10日、2018年12月14日、2019年1月2日向原告代偿了30万元、132897.5元、67102.5元，共计50万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”及《委托担保合同》第七条第一点的约定，原告主张上述60万元应先息后本予以扣除并自愿将计算利率调整为年利率24%计算，符合法律规定，本院予以准许，故原告为被告昆明外语学校故剩余代偿款本金为285782.86元（计算公式为：截至2018年12月10日剩余本金为866576.5-300000＝566576.5元，故2018年12月10日至2018年12月13日止的利息为566576.5×24%÷365×4天＝1490.17元；截至2018年12月14日剩余的本金为566576.5+1490.17-132897.5＝435169.17元，故2018年12月14日起至2019年1月1日止的利息为435169.17×24%÷365×19天＝5436.63元；截至2019年1月2日剩余的本金为435169.17+5436.63-67102.5＝373503.3元，故2019年1月2日起至2019年2月20日止的利息为373503.3×24%÷365×50天＝12279.56元；截至2019年2月21日剩余本金为373503.3+12279.56-100000＝285782.86元）。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”故本案原告在为被告昆明外语学校代偿债务后，有权向其进行追偿。本院判令被告昆明外语学校偿还原告代其向华夏银行代偿的款项285782.86元。对于原告主张的资金占用费及违约金，因在《委托担保合同》中进行了约定，且原告自行下调至按年息24%支付，不违反法律规定，本院予以支持。对于保全费系原告为维护债权而产生的必然支出，现既已发生，本院予以支持。至于保全担保费、律师费，依据《委托担保合同》及《反担保（最高额保证）合同》的约定，上述费用应由被告昆明实验外语学校承担，因现在原告举证实际产生的律师代理费为5000元，故本院对律师代理费仅支持5000元。至于被告张启友、简璐、东陆公司及云南宏瑞胜公司的责任，根据《反担保（最高额保证）合同》约定，反担保保证期间为自第一笔主债务发生之日起至最高额保证担保的债权确定之次日起两年，庭审查明，本案反担保保证期间自2017年9月20日起至2018年12月11日止后两年，现原告起诉并未超过反担保保证期间。庭审中，被告云南宏瑞胜公司抗辩称，被告云南宏瑞胜公司与被告东陆公司签订《关于昆明实验外语学校代偿事宜的协议》约定各自按50%承担代偿责任，现被告云南宏瑞胜已经向原告代被告昆明外语学校偿还了50万元，已经履行了自己的担保义务，原告不应再向被告云南宏瑞胜公司主张担保责任。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十五条：“同一债权由两个以上抵押人的，债权人放弃债务人提供的抵押担保的，其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任。同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。”的规定，《关于昆明实验外语学校代偿事宜的协议》系被告云南宏瑞胜公司与被告东陆公司内部协议，原告并不予认可，故被告云南宏瑞胜公司的上述抗辩理由并不成立。根据上述合同约定，被告张启友、简璐、东陆公司及云南宏瑞胜公司应对原告为被告昆明外语学校代偿的上述款项以及保全费、保全担保费、律师费承担连带保证责任。上述四被告可以在向原告进行代偿以后对被告昆明外语学校进行追偿。综上所述，被告昆明实验外语学校、张启友、简璐、云南东陆教育股份有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，鉴于本案事实清楚，证据确实充分，本案可依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国担保法》第四条、第十四条、第三十一条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第七十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十三条第一款,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明实验外语学校于本判决生效之日起十日内支付原告云南省融资担保有限责任公司代偿款285782.86元及以上述款项为基数自2019年2月21日起至全部款项清偿之日止按年利率24%计算的资金占用费及违约金。二、被告昆明实验外语学校于本判决生效之日起十日内支付原告云南省融资担保有限责任公司律师费5000元。三、被告昆明实验外语学校于本判决生效之日起十日内支付原告云南省融资担保有限责任公司保全担保费1000元。四、被告张启友、简璐、云南东陆教育股份有限公司、云南宏瑞胜融资担保有限责任公司对被告昆明实验外语学校的上述债务承担连带担保责任,并在承担连带担保责任后，有权向债务人被告昆明实验外语学校追偿。五、驳回原告云南省融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费5682元、保全费1981元（原告均已预交），由原告云南省融资担保有限责任公司负担案件受理费6元，由被告昆明实验外语学校负担案件受理费5676元，保全费1981元（被告张启友、简璐、云南东陆教育股份有限公司、云南宏瑞胜融资担保有限公司承担连带担保责任，并在承担连带担保责任后，有权向债务人被告昆明实验外语学校追偿）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  石晶晶人民陪审员  刘柏华人民陪审员  董晓红二〇一九年十二月九日书 记 员  李捷颖