甘肃省兰州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）甘01民初220号原告（案外人）：甘肃新中孚投资担保有限责任公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：罗玉明，该公司总经理。委托诉讼代理人：张国峰，甘肃金致诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王竞，甘肃金致诚律师事务所律师。被告（申请执行人）：边某某，男，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：李军，甘肃润达律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷晓丽，甘肃润达律师事务所律师。第三人(被执行人)：甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：丁大双，该公司总经理。原告（案外人）甘肃新中孚投资担保有限责任公司与被告（申请执行人）边某某、第三人（被执行人）甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2019年3月28日立案后，公开开庭进行了审理。原告甘肃新中孚投资担保有限责任公司委托诉讼代理人王竞律师，被告边某某及其委托诉讼代理人李军律师、雷晓丽律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（案外人）甘肃新中孚投资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求贵院确认原告甘肃新中孚投资担保有限责任公司享有对甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司名下位于皋兰县中堡村委会东侧（双博龙购物广场）3号楼201营业房地产的拍卖、变卖价款享有优先受偿权；2、请求贵院依法判决中止执行甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司名下位于皋兰县中堡村委会东侧（双博龙购物广场）3号楼201营业房地产【预售房许可证号：皋房商预字2012第005号、建筑面积为ｌ788．85㎡】。事实和理由：2015年2月，甘肃新中孚投资担保有限责任公司与甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司签署了《反担保抵押合同》［编号：新中孚抵字第20150004号］，约定甘肃新中孚投资担保有限责任公司为甘肃万商实业有限公司与中国建设银行股份有限公司兰州铁路支行的900万元的借款提供信用担保。甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司将其名下位于皋兰县中馕村委会东侧3＃201，地上二层，房屋用途为商业，建筑面积2039．06㎡的房产作为反担保抵押物，该抵押物设定的抵押期限为2015年2月至贷款完全清偿日。2015年2月10日，甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司与甘肃新中孚投资担保有限责任公司办理了抵押登记，他项权证号为房他证皋字第××号。2018年11月12日，甘肃省兰州市中级人民法院依据（2016）甘01民初706号《民事调解书》，作出（2017）甘01执527号之二《执行裁定书》。该裁定解除了对甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司名下位于皋兰县中堡村委会东侧（双博龙购物广场）3号楼201营业房地产【预售房许可证号：皋房商预字2012第005号、建筑面积为ｌ788．85㎡】的查封，并将上述房屋以第二次拍卖保留价15068414元交付边某某抵偿相应的债务。房产的所有权自该裁定送达边某某时转移，边某某可持裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。2018年12月5日，甘肃省兰州市中级人民法院发布（2017）甘01执527号之一的《公告》，责令双博龙购物广场区域内人员2019年1月5日前迁出，到期仍不履行的，兰州市中级人民法院将依法强制执行。被告边某某以物抵债的行为，侵害了原告的优先受偿权，遂于2018年12月19日向兰州市中级人民法院提起了案外人执行异议申请。2019年3月11日，兰州市中级人民法院作出（2019）甘01执异7号的《执行裁定书》，裁定驳回原告的异议请求。被告（申请执行人）边某某辩称：一、原告没有证据证明对涉案财产享有优先权，无权主张优先受偿，其提出执行异议之诉无事实依据。二、被答辩人请求法院中止对涉案财产的执行于法无据。1、根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》，案外人提出执行异议之诉应在执行程序终结前提出，而本案答辩人与第三人之间的民间借贷纠纷案件已经执行完毕，涉案财产所有权已归答辩人所有，被答辩人提出执行异议之诉的前提条件已不存在。2、本案中被答辩人提出的异议应属于对人民法院执行行为的异议，而非对案件执行标的的异议，因此被答辩人应依据民事诉讼法第二百二十五条的规定提出异议，异议被驳回的应该自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议，而不是向贵院提起执行异议之诉。3、根据法律规定，当事人、案外人对人民法院作出的生效法律文书不服的应该依据审判监督程序申请再审，而非提起执行异议之诉。原告甘肃新中孚投资担保有限责任公司为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交了下列证据证据一：人民币流动资金借款合同、保证合同、借款凭证。证明内容：l、借款人甘肃万商实业有限公司向中国建设银行股份有限公司兰州铁路支行贷款人民币900万元，该笔贷款由原告甘肃新中孚投资担保有限责任公司(以下简称“新中孚公司”)签订保证合同提供连带责任保证担保。2、贷款银行中国建设银行股份有限公司兰州铁路支行依约定发放了贷款。原告新中孚公司担保的主债务合法有效，且存在担保的事实。证据二：反担保抵押合同、房屋他项权证。证明内容：1、原告新中孚公司与本案第三人甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司及主借款人签订《反担保抵押合同》，就新中孚公司为借款人甘肃万商实业有限公司900万元借款提供的信用担保进行反担保。2、反担保内容为：以甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司发销售的记载于证号“皋房商预字［2012］第005号《兰州地区商品房预售许可证》”中座落于皋兰县中堡村委会东侧3幢201号建筑面积2039．06㎡房产提供抵押担保，并于2015年2月10日办理了抵押登记，他项权证号：房他证皋字第××号，抵押权合法有效。证据三：案外人执行异议申请书、（2019）甘Ｏｌ执异7号执行裁定书。证明内容：本案原告对兰州市中级人民法院裁定执行甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司名下记载于“皋房商预字【2012】第005号《兰州地区商品房预售许可证》＂中，位于皋兰县中堡村委会东侧3幢201号抵押房产并裁定抵债过户的执行行为提出异议，贵院以（2019）甘01执异7号执行裁定书驳回了原告的异议请求。被告边某某对上述证据的质证意见：对证据一：人民币流动资金借款合同真实性无异议，证明目的有异议，该证据与本案没有关联性。保证合同真实性无异议，证明目的有异议，该证据与本案没有关联性。借款凭证真实性无异议，证明目的有异议，该证据与本案没有关联性。对证据二：房屋他项权证真实性有异议。在之前我方和第三人的民间借贷纠纷里没有出现过这份证据，我们在诉讼及保全过程中多次向皋兰县房管局查询，该房屋均没有任何权利瑕疵，现在忽然出现了这份证据，不能排除第三人和原告串通损害我方及国家利益的行为。反担保抵押合同真实性有异议，质证意见同房屋他项权证。对证据三：案外人执行异议申请书、(2019)甘01执异7号执行裁定书真实性无异议，该裁定明确写明是对本案执行行为不服提出异议，而不是对标的不服。且原告的起诉状中也是对本案执行行为不服提出异议。被告边某某为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交了下列证据：第一组证据：l、兰州市中级人民法院《民事调解书》一份。2、兰州市中级人民法院《执行裁定书》[(2017)甘Ol执527号]一份。证明目的：2017年3月28日，被告与第三人民间借贷纠纷一案调解结案后，第三人并未依照调解书约定向被告偿还借款，被告无奈遂向贵院申请强制执行。第二组证据：3、兰州市中级人民法院《执行拘留通知书》一份。4、兰州市中级人民法院《协助执行通知书》两份。5、兰州市中级人民法院《执行裁定书》[(2017)甘01执527号之一]一份。6、兰州市中级人民法院《拍卖通知书》[(2017)甘01执527号]一份。证明目的：执行过程中因第三人不予配合，法院拘留了第三人的法定代表人并向皋兰县国土资源局、皋兰县房地产管理局发送了协助执行通知书，要求上述单位配合办理相关查封事宜，后被告申请拍卖涉案房产，并经过了两轮流拍，在此过程中原告从未向法院主张过优先受偿权。第三组证据：7、兰州市中级人民法院《执行裁定书》[(2017)甘01执527号之二]一份。8、兰州市中级人民法院《协助执行通知书》两份。9、兰州市中级人民法院《公告》一份。10、皋兰县不动产登记事务中心出具的《情况说明》一份。证明目的：执行过程中涉案房产流拍后被告申请以物抵债，贵院裁定准许，并要求相关单位配合办理解封、过户，在此过程中原告也未主张过优先受偿。第四组证据：ll、涉案房产的他项权登记证书一份。证明目的：原告与第三人之间的他项权抵押登记时间为2015年2月10日，登记时间为一年，在被告申请执行涉案房产时该他项权登记已经过期，因此原告不再享有优先权。第五组证据：l2、原告提交的《案外人异议申请书》一份。证明目的：即使原告享有抵押权，但也只是抵押权，而非所有权，因此其在被告申请执行过程中只能主张优先受偿，而非所有权，但本案原告向贵院提出执行异议的申请书中明显混淆了抵押权与所有权的概念，在申请书中将涉案财产表述为“异议人的财产”，并明确要求返还“异议人的财产"。第六组证据：l3、兰州市中级人民法院《执行裁定书》[(2019)甘01执异7号]一份。证明目的：原告提出执行异议之后，贵院作出了执行裁定，裁定书中明确表述：“异议人甘肃新中孚投资担保有限责任公司对本院执行行为不服提出书面异议"，据此可知贵院也认为本案原告所提异议为对执行行为的异议。第七组证据：l4、原告提交的《民事起诉状》一份。证明目的：原告在其起诉状中陈述：“被告边某某以物抵债的行为，侵害了原告的优先受偿权”，但本案以物抵债并非被告的行为，而是法院的执行措施，也就是法院的执行行为，既然是对执行行为的异议，依照的法条应该是民事诉讼法第二百二十五条，但原告在其诉状的结尾部分依据的法条却是民事诉讼法第二百二十七条，因此原告的诉讼请求于法无据。第八组证据：l5、拍卖公告标的详情。证明目的：标的现状优先权一栏写的是“无”。原告甘肃新中孚投资担保有限责任公司对上述证据的质证意见如下：对第一组证据：真实性无异议，与本案没有关联性。对第二组证据：真实性无异议，证明目的有异议。拍卖通知恰恰说明法院拍卖时涉及到了原告的抵押物，原告从未主张过优先受偿权。原告对拍卖的抵押物概不知情，最后在拍卖时原告才知晓法院拍卖了原告的抵押物。对第三组证据：真实性无异议，证明目的有异议。质证意见同第二组证据。证据10的证明目的有异议，从侧面印证了我方提供的房屋他项权证的真实性。对第四组证据：真实性无异议，证明目的有异议。被告理解的他项权证的登记时间为一年是理解错误，抵押权的效力是以主债权的期限为主的，而不是以他项权证的登记时间为主的。对第五组证据：真实性无异议，证明目的有异议。我方主张的是对抵押物拍卖后的价款享有优先受偿权，而不是主张所有权。对第六组证据：真实性无异议，证明目的有异议。在原告得知财产权益在受到损害之后，并在规定时间内向法院提出了异议，符合227条的规定。对第七组证据：真实性无异议，证明目的有异议。关于被告指出的抵债行为，我们没有不认可，我们主张的是没有保留原告的优先权，侵害了原告的合法权益。对第八组证据：真实性无异议，证明目的有异议。在公告以后我们才得知抵押优先权受到了侵害。经审理查明：本案被告边某某与本案第三人甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司因民间借贷纠纷一案，于2016年10月20日在本院立案，之后本院依法适用普通程序审理了该案，于2017年3月28日以（2016）甘01民初706号民事调解书结案。由于该案被告甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司不能履行调解书确定的给付义务，该案原告边某某向本院申请强制执行，2017年7月18日本院作出（2017）甘01执527号执行裁定书，对被执行人甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司名下与执行标的等值的财产依法强制执行。2018年9月4日兰州中院作出（2017）甘01执527号之一执行裁定书、（2017）甘01执527号拍卖通知书，对被执行人甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司名下位于皋兰县中堡村委会东侧（双博龙购物广场）3号楼201营业房地产【预售房许可证号：兰房商预字2012第005号、建筑面积为ｌ788．85㎡】依法拍卖。2018年11月12日本院作出（2017）甘01执527号之二执行裁定书，将被执行人甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司名下位于皋兰县中堡村委会东侧（双博龙购物广场）3号楼201营业房地产【预售房许可证号：兰房商预字2012第005号、建筑面积为ｌ788．85㎡】以第二次拍卖保留价15068414元交付申请执行人边某某抵偿相应债务，并裁定该房产所有权自裁定书送达申请执行人边某某时起转移。甘肃新中孚投资担保有限责任公司于2018年12月19日向本院提起案外人执行异议申请，本院于2019年3月11日作出（2019）甘01执异7号执行裁定书驳回了甘肃新中孚投资担保有限责任公司的异议请求。2019年3月28日甘肃新中孚投资担保有限责任公司向本院提起案外人执行异议之诉。本院认为：案外人提起执行异议之诉，应当在执行过程中提出，即应当在涉案执行标的的执行程序终结前提出。在本案中，本院在执行边某某与甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司因民间借贷纠纷一案中就本案所涉执行标的作出了（2017）甘01执527号之二执行裁定书，将甘肃盛世豪龙房地产开发有限公司名下位于皋兰县中堡村委会东侧（双博龙购物广场）3号楼201营业房地产交付边某某抵偿相应债务，并裁定该房产所有权自裁定书送达申请执行人边某某时起转移，至此，就本案所涉标的的执行程序已经终结。甘肃新中孚投资担保有限责任公司向本院提出执行异议的时间为2018年12月19日，已经超出了《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十四条所规定提起案外人执行异议之诉的时间。综上所述，甘肃新中孚投资担保有限责任公司作为案外人提起执行异议之诉不符合法律、司法解释的规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第三项、二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十四条之规定，裁定如下：驳回甘肃新中孚投资担保有限责任公司的起诉。案件受理费74800元，退还甘肃新中孚投资担保有限责任公司。如不服本裁定，可以在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  李志勇审判员  张惠东审判员  邢定君二〇一九年十二月十三日法官助理车卓为书记员曹梦婕