新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）新0203刑初168号 公诉机关克拉玛依市克拉玛依区人民检察院 被告人许洪铠，男，1974年10月17日出生，汉族，专科文化，系克拉玛依市饮食服务有限责任公司董事长，住克拉玛依市。2005年因赌博罪被本院判处有期徒刑一年。2018年10月9日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年11月15日被批准逮捕。2019年8月9日被取保候审，同年8月20日被本院继续取保候审。 辩护人葛咏红，新疆天策律师事务所律师。 被告人张权良，男，1980年4月3日出生，汉族，中专文化，系克拉玛依领先工贸有限公司董事长，住克拉玛依市。2018年10月10日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年11月15日被批准逮捕，同年12月5日被取保候审，2019年8月20日被本院继续取保候审。 辩护人黄明军，新疆炎黄律师事务所律师。 被告人赵建红，男，1980年1月28日出生，汉族，小学文化，无业，住克拉玛依市。2018年10月26日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年11月15日被批准逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。 辩护人解红梅，新疆众信律师事务所律师。 克拉玛依市克拉玛依区人民检察院以克市克区检公诉刑诉（2019）185号起诉书指控被告人许洪铠、张权良、赵建红涉嫌开设赌场罪、被告人赵建红、张权良涉嫌赌博罪一案，于2019年8月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，9月4日公开开庭对本案进行了审理，克拉玛依区人民检察院指派检察员孙书敏出庭支持公诉，被告人许洪铠及其辩护人葛咏红、被告人张权良及其辩护人黄明军、被告人赵建红及其辩护人解红梅到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 公诉机关指控，1.2014年底，被告人许洪铠、张权良与魏某商议在克拉玛依宾馆多经楼地下室经营德州扑克俱乐部。期间，被告人许洪铠、张权良、魏某等人在该俱乐部包厢内私设赌局，以打德州扑克的形式赌博。 2015年5月至9月，被告人许洪铠提议，租用被告人张权良的克拉玛依豫和园五楼，以打德州扑克的形式召集他人赌博。期间，许洪铠招募被告人赵建红负责记账、收取赌资并结算，共计抽头渔利达70万余元，累计赌资达300余万元。 2.2015年10月，被告人赵建红以营利为目的，提议以打麻将的形式召集他人赌博，由张权良提供场地、麻将机，共计抽头渔利1.5万元。 针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示的证据有：户籍证明、证人证言及被告人供述与辩解、书证、到案经过等。据此，公诉机关认为被告人许洪铠、张权良、赵建红的行为均已构成开设赌场罪，被告人赵建红、张权良的行为已构成赌博罪，应当依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一款之规定予以处罚。 被告人许洪铠及其辩护人对公诉机关指控的基本犯罪事实和罪名未提出异议。其辩护人提出被告人认罪态度好，愿意缴纳罚金，建议采信公诉机关的量刑建议，对其适用缓刑。 被告人张权良及其辩护人对公诉机关指控的基本犯罪事实和罪名未提出异议。其辩护人提出张权良系从犯，希望法庭能够严格按照认罪认罚简易程序的相关规定，对其进行量刑时能够从轻减轻处罚。 被告人赵建红及其辩护人对公诉机关指控的基本犯罪事实和罪名未提出异议。其辩护人提出：1．被告人在开设赌场罪中系从犯，依法应当从轻减轻处罚。2．在赌博罪中不宜划分主从犯，虽经赵建红提议，但由同案人张权良提供场地，二人表现基本相同。3．被告人归案后供认不讳，真诚坦白，认罪悔罪，并表示愿意缴纳罚金。4．被告人犯罪时间短获利少，社会危害性较小，主观恶性不深。综上，请合议庭采纳公诉机关适用缓刑的量刑建议。 经审理查明，一、开设赌场犯罪事实 2014年底，被告人许洪铠、张权良与魏某（另案处理）商议在克拉玛依宾馆多经楼地下室经营德州扑克俱乐部。期间，被告人许洪铠、张权良及魏某等人在该俱乐部包厢内私设赌局，以打德州扑克的形式赌博。 2015年5月至9月，被告人许洪铠提议，租用被告人张权良的克拉玛依豫和园五楼，以打德州扑克的形式召集他人赌博。期间，许洪铠招募被告人赵建红负责记账、收取赌资并结算，共计抽头渔利达70余万元（人民币，以下币种同），累计赌资达300余万元。 二、赌博犯罪事实 2015年10月，被告人赵建红以营利为目的，提议以打麻将的形式召集他人赌博，由张权良提供场地、麻将机，共计抽头渔利1.5万元。 另查，在诉讼期间，被告人许洪铠、张权良退缴违法所得70万元，赵建红退缴违法所得15000元。 上述事实，三被告人在开庭审理过程中均无异议，且有户籍信息证明材料、受案登记、立案决定书、到案及抓获经过、克拉玛依市中级人民法院（2006）克中刑一初字第2号刑事附带民事判决书、新疆维吾尔自治区高级人民法院（2006）新刑一终字批134号刑事附带民事裁定书、本院（2008）克刑初字第53号刑事判决书、扣押赌具清单（绿色台面黑色边框赌桌一张、黄色筹码一盒102枚）、银行交易明细、证人方某、牛某、陈某1、何某1、陈某2、何某2、罗某、孙某1、陈某3、段某、李某、赵某、周某、岳某、魏某、孙某2等16名证人证言与三被告人供述和辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人许洪铠、张权良、赵建红以营利为目的，开设赌场召集他人聚赌，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人赵建红、张权良以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法应当判处三年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院依法予以支持。 关于本案是否属于“情节严重”，即如何适用没有明确规定的司法解释的问题。自2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》第三百零三条第二款新增开设赌场罪名后，2010年8月31日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款“实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的‘情节严重’：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的……”。对网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准予以明确规定。2014年3月26日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题意见》第二条第一款“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：……（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的……”第三款“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的‘情节严重’：（一）数量或数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的……”。对利用赌博机开设赌场的定罪量刑标准予以明确规定，上述《意见》均将抽头渔利、违法所得、赌资数额、参赌人数作为情节认定标准。因本案属利用网络和赌博机开设赌场以外的其他开设赌场案件，目前认定此类案件情节严重的尚无明确的司法解释。故本案可参照上述《意见》均应当认定属于《刑法》第三百零三条第二款规定的情节严重。 鉴于在开设赌场共同犯罪中，被告人许洪铠起主要作用，是主犯，被告人张权良、赵建红起次要、辅助作用，均系从犯；在赌博犯罪中，被告人赵建红起主要作用系主犯，张权良起次要作用，是从犯，依法可以比照主犯减轻处罚；三被告人被抓获归案后能如实供述全部犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；被告人许洪铠、赵建红曾因犯罪被判处刑罚，具有犯罪前科，依法可以酌情从重处罚。上述被告人的辩护人提出的相关辩护意见依法成立，本院依法予以采信。三被告人归案后供述稳定，认罪悔罪态度较好，同意适用简易程序审理，且愿意接受处罚并签署《认罪认罚具结书》，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，二被告人辩护人提出以上相关辩护意见均成立，本院依法予以采信。 为保护正常的社会管理秩序不受侵犯，倡导积极向上的社会风尚，打击刑事犯罪，综合本案的性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人许洪铠犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币9万元； （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 二、被告人张权良犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币6万元，犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币8万元； （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 三、被告人赵建红犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2万元，犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币4万元； （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 四、被告人许洪铠、张权良、赵建红违法所得70万元、被告人赵建红、张权良违法所得15000元依法予以追缴（已缴纳）。 上述所判罚金及违法所得于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  金 鹤 人民陪审员  徐新霞 人民陪审员  徐新华 二〇一九年十二月九日 书 记 员  曹 珊