甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终3223号上诉人（原审被告、反诉原告）：康永军，男，汉族，1980年8月8日出生，住甘肃省兰州市城关区。被上诉人（原审原告、反诉被告）：李拓耀，男，汉族，1980年5月5日出生，住甘肃省兰州市城关区。上诉人康永军因与被上诉人李拓耀装饰装修合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院(2019)甘0102民初3828号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。康永军上诉请求：1、请求撤销原审判决，将本案发回重审或者依法改判。2、本案一、二审诉讼费用由李拓耀承担。事实与理由:一审法院认定事实错误。1、一审法院认定“2019年3月19日康永军停止施工撤离装修房屋”与事实不符。康永军未主动停止施工亦未撤离装修房屋，2019年3月19日，李拓耀将正在施工的人员强行驱赶出施工现场并更换门锁，强行扣留康永军的施工设备。2、康永军与李拓耀签订的《施工协议》及附件《装修项目及预算》，由双方签字确认。该附件明确约定了工程中单项工程的价款，总工程价款减去康永军在合同约定范围内未完成的工程价款，剩余工程价款由李拓耀予以支付。3、在装修施工过程中，李拓耀要求康永军增加落地窗窗户包边、床背景墙、晾衣架吊顶、更衣间吊顶、鞋柜等施工项目，康永军均按照李拓耀的要求完成该工程，李拓耀应支付相应装修款。4、一审法院认定康永军未取走工具自身存在过错与事实不符。李拓耀虽通知康永军取走工具，但李拓耀在通知之前已将装修房屋门锁进行更换，不允许康永军进入装修房屋。导致康永军无法取回工具，造成康永军在其他装修工程中无工具可用，只能租用工具进行施工产生工具租赁费2000元。在2019年6月21日李拓耀将工具及物品返还前又产生了2019年6月4日至6月18日期间的工具租赁费3000元。5、一审法院认定“因工程尚未完工未进行竣工验收不具备支付全部工程款的条件”错误。依据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷司法解释》第十四条第(三)款“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”。该装修工程虽未整体竣工，但李拓耀自2019年3月19日已实际接收并占有使用，应对已完成的装修项目支付相应工程款。综上，一审法院依据错误的事实所作判决显失公平，请二审依法裁判。李拓耀辩称，约定的装修款是87000元，截至3月15日还有15项工程没有完工，康永军已经逾期完工一个月，康永军要求支付完剩余的17000元后才继续装修，李拓耀现在已不欠康永军工程款。工具是康永军自己留在李拓耀家里不拿的，李拓耀向康永军发了领取工具的通知之后，康永军只字未提工具的事情，仅仅是要李拓耀支付装修费。李拓耀向一审法院起诉请求:1、请求依法判令解除李拓耀和康永军的施工协议；2、请求依法判令康永军支付李拓耀逾期交工违约金5000元；3、请求依法判令康永军支付李拓耀因工程不能及时完工造成的经济损失共计17600元；4、请求判令康永军赔偿因墙体工程质量问题造成的房屋墙体返修、拆除费用及剩余十五项未完工程费用共计12000元；5本案诉讼费由康永军承担。康永军向一审法院反诉请求：1、依法判令李拓耀向康永军支付装修工程款23799元，工具租赁费2000元，合计25799元；2、依法判令李拓耀向康永军返还被扣押的工具（详见工具明细表）；3、本案的诉讼费用由李拓耀承担。一审法院认定的事实：2018年10月19日，李拓耀与康永军签订了《施工协议》及《装修项目及预算》。协议约定李拓耀将创城荣江郡1号楼1单元1607号房屋的室内装修委托给康永军。施工期间为2018年10月19日开始，施工期限为3-4个月。改装及装修费用包工包料87000元。装修具体标准以现有装修项目及预算为标准，如有装修改动，需经甲乙双方同意后协调解决。付款方式为1、50%、2、30%、3、15%，最后开关插座安装完付5%。2018年10月22日，康永军进场施工，同日，李拓耀向康永军支付装修费30000元整。2018年12月7号，李拓耀向康永军支付装修款40000元整，共计支付装修款70000元。2019年3月19日，康永军停止施工，撤离装修房屋，同日，李拓耀通过微信告知康永军于2019年3月20日12点前取走康永军所有东西。另查明，涉案装饰装修工程至今尚未完工，李拓耀亦未按照《施工协议》约定向康永军支付全部装修款。本案在审理过程中，在法院工作人员的见证下，李拓耀于2019年6月21日将康永军在涉案装饰装修房屋内的所有工具及物品返还给了康永军。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案李拓耀、康永军双方于2018年10月19日签订的《施工协议》系双方当事人真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，对双方均具有法律约束力。现李拓耀主张解除该合同，康永军亦同意解除该合同，故李拓耀主张解除《施工协议》的请求及康永军反诉要求解除合同的反诉请求，予以支持。关于李拓耀主张康永军支付逾期交工的违约金5000元，因双方签订的《施工协议》并未约定逾期交工的违约责任，故对李拓耀的该项诉讼请求，不予支持。关于李拓耀主张康永军支付因工程不能及时完工造成的经济损失共计17600元，赔偿因墙体工程质量问题造成的房屋墙体返修、拆除费用及剩余十五项未完工程费用共计12000元，因具体未完工项目双方不能达成一致，现有证据也无法证明墙体工程质量问题造成的房屋墙体返修、拆除费用及剩余未完工程的具体费用及造成的经济损失。庭审中，已明确告知李拓耀举证责任及是否申请鉴定，因李拓耀不申请鉴定，故对该项诉讼请求，不予支持。关于康永军主张李拓耀支付装修工程款23799元，工具租赁费2000元，因工程尚未完工，未进行竣工验收，不具备支付全部工程款的条件。已完工程和未完工程双方未办理结算，根据现有证据已无法确定工程量及工程款，庭审中，已明确告知康永军举证责任及是否申请鉴定，因康永军不申请鉴定，故对康永军要求李拓耀支付工程款的请求，不予支持。关于工具租赁费2000元，因李拓耀已通知康永军取走工具，康永军收到通知而未取走，康永军自身存在过错，故对康永军的该项诉讼请求，不予支持。关于康永军要求李拓耀返还被扣押的工具的诉讼请求，因李拓耀在案件审理过程中已经返还，故不再处理。据此，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条第一款（二）项及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告李拓耀与被告康永军2018年10月19日签订的《施工协议》；二、驳回原告李拓耀的其他诉讼请求；三、驳回被告康永军的其他反诉请求。减半收取的案件受理费333元，由原告李拓耀负担；反诉费223元，由被告康永军负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：李拓耀提交了销货单五份及收据三份，证明康永军未按照合同约定完成的工程量及未完成工程另行装修产生的费用。经质证，康永军对上述证据有异议，其未完工的装修工程有以下几项：1、厨房吊顶未做、厨房推拉门未装；2、卫生间吊顶以及配套的浴霸未装；3、四个小柜门子未做、四块小玻璃未安装；4、五扇门已经做好，尚未安装。插座开关已装修完，仅是电视背景墙的三个开关未装，但是开关和柜门的合页都买好放在李拓耀家里。墙体的粉刷以及壁纸、电视背景墙都已做完。垃圾清运费与康永军无关。本院认为，李拓耀仅提交了销货单及收据，未提交付款的证据予以佐证，本院对李拓耀提交的上述证据不予采信。康永军二审未提交证据。本院经审理查明，一审查明的本案基本事实清楚，本院予以确认。另查明，李拓耀与康永军所签《装修项目及预算》约定，厨房、卫生间集成吊顶每平方米70元左右，浴霸450元左右。装修过程中，双方口头协商增加了落地窗窗户包边及鞋柜施工项目，落地窗窗户包边装修费为1000元。本院认为，根据双方当事人的诉辩，本案二审的争议焦点是康永军要求李拓耀支付装修费及工具租赁费有无事实和法律依据。本案中，李拓耀委托康永军对涉案房屋进行装修是不争的事实，双方因对在装修过程中装修费用的支付未达成一致，进而导致双方所签《施工协议》未履行完毕，李拓耀诉请解除双方所签的《施工协议》，康永军亦同意解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。康永军要求李拓耀支付装修费有事实和法律依据。关于装修费用，因双方当事人在一审中均未申请对已装修工程量进行鉴定，一审判决后，李拓耀已对涉案房屋未完成装修部分装修完毕，现已不具备鉴定条件。为了妥善化解矛盾纠纷，减少当事人的诉累，根据公平和诚信原则，结合双方当事人提交的涉案装修工程的视频资料、双方签订的《施工协议》及《装修项目及预算》，综合考虑本案双方当事人的过错程度等实际情况，本院酌定康永军未完成装修部分的装修费用为5000元。双方所签《施工协议》约定的装修费为87000元，李拓耀已支付装修费70000元，李拓耀还应向康永军支付装修费12000元。对于增加装修项目落地窗窗户包边及鞋柜的装修费用，落地窗窗户包边装修费双方协商为1000元，李拓耀应予支付；对于鞋柜装修费，康永军提交了双方协商增加鞋柜装修项目的证据，虽未提交鞋柜装修费用的证据，但其已完成鞋柜的装修，本院酌定鞋柜装修费用为500元。对于康永军主张的工具租赁费2000元，康永军一审提交的2019年4月19日与李拓耀的通话录音，可以证明李拓耀扣留康永军装修工具的事实，结合康永军提交的工具租赁费的相关证据，本院酌情支持工具租赁费1000元。综上，李拓耀应向康永军支付装修费13500元，工具租赁费1000元。综上所述，本院对康永军的部分上诉请求予以支持；李拓耀虽不服一审判决提起了上诉，但其上诉已超过法律规定的上诉期，本院对李拓耀的上诉请求不予审理。一审判决部分事实认定不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院(2019)甘0102民初3828号民事判决第一项、第二项；二、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院(2019)甘0102民初3828号民事判决第三项；三、李拓耀于本判决生效后十日内向康永军支付装修费13500元、工具租赁费1000元，合计14500元；四、驳回康永军的其他反诉请求。一审案件受理费333元、反诉案件受理费223元，康永军预交的二审案件受理费446元，共计1002元，由李拓耀负担333元，康永军负担669元；李拓耀预交的二审案件受理费666元退回李拓耀。本判决为终审判决。审判长  白丽娟审判员冯诚审判员邵云和二〇一九年十二月二十三日书记员潘珍