海南省琼中黎族苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）琼9030刑初109号 公诉机关海南省琼中黎族苗族自治县人民检察院。 被告人张熙龙，男，1991年7月29日出生，汉族，初中文化，户籍所在地海南省万宁市，现住海南省万宁市，因本案于2019年5月11日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于琼中黎族苗族自治县看守所。 指定辩护人宋海燕。 被告人张熙文，男，1989年5月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地海南省万宁市，现住海南省万宁市，因本案于2019年5月11日被刑事拘留，同年6月17日逮捕。现羁押于琼中黎族苗族自治县看守所。 指定辩护人赖忠建，海南顺翔律师事务所律师。 被告人黄再平，男，1987年11月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地海南省万宁市，住海南省万宁市，因本案于2019年5月11日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于琼中黎族苗族自治县看守所。 辩护人陈其强，海南唐海律师事务所律师。 琼中黎族苗族自治县人民检察院以琼中检一刑诉【2019】25号起诉书指控被告人张熙龙、张熙文、黄再平犯贩卖毒品罪，于2019年9月29日向本院提起公诉。海南省第一中级人民法院指定本院管辖，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。琼中黎族苗族自治县人民检察院指派检察官曾海军出庭支持公诉，被告人张熙龙及其指定辩护人宋海燕、被告人张熙文及其指定辩护人赖忠建、被告人黄再平及其辩护人陈其强到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年5月10日13时30分许，被告人张熙龙通过微信号×××，昵称“抽离”和赵某1微信号×××-0304，昵称“爱人”联系，赵某1表示想购买甲基苯丙胺（冰毒），张熙龙答应帮她联系购买，于是张熙龙通过微信和被告人张熙文微信号×××，昵称“the：文少”联系询问货源和价格情况，张熙文再通过微信或是拨打电话188XXXXXXXX和“上家”（身份待查）了解，之后张熙文将获知的情况告知张熙龙，张熙龙再转告赵某1，赵某1表示愿意出钱购买然后一起在万宁市吸食。张熙龙将赵某1的想法告知张熙文，张熙文表示同意并将该想法告知其朋友的被告人黄再平，黄再平听后也表示同意。当天22时许，赵某1和两名女性朋友一起来到事先约定的万宁市万城镇华联酒店附近的云山楼和张熙龙、张熙文、黄再平碰面，赵某1表示要购买一克甲基苯丙胺，并将2000元通过微信转给张熙龙，张熙龙再通过微信分两次向张熙文转了1800元和200元，随即张熙文将1600元转给“上家”并和“上家”约定在万宁市老汽车站附近的第二农贸市场进行交易。之后，张熙文和黄再平一起驾驶电动车前往交易地点取甲基苯丙胺，拿到甲基苯丙胺后张熙文和黄再平一起返回云山楼并进入8306房，当张熙文、张熙龙、黄再平等人准备吸食甲基苯丙胺时被公安机关人赃俱获。 为了证实指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证毒品甲基苯丙胺0.8克(照片)、VIVOX23幻彩版手机一部、VIVO-Y51TL手机一部、OPP0-R15-PACM00手机一部、黄色包装芙蓉王五包、二轮电自行车钥匙七把；书证受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、犯罪嫌疑人基本情况、常住人口查询表、违法犯罪记录查询情况说明、到案经过、（2013）万刑初字第83号《刑事判决书》、（2016）琼9006刑初474号《刑事判决书》、扣押决定书、扣押清单、微信截图提取笔录；证人赵某1、刘某、赵某2的证言；被告人张熙文、张熙龙、黄再平的供述和辩解；海南省公安厅物证鉴定中心的琼公物鉴（理化）字【2019】370号《理化检验报告》；现场勘查笔录、现场方位示意图、现场照片；毒品称量笔录、称重照片；辨认笔录、辨认照片等证据。 公诉机关认为，被告人张熙龙、张熙文、黄再平违反国家毒品管理制度，共同向他人贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品0.8克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究三被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人张熙龙、张熙文起到主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，系主犯；被告人黄再平起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯。应当从轻处罚。被告人张熙龙因贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚之贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，系毒品再犯，从重处罚。建议：对被告人张熙龙在有期徒刑一年十个月至二年四个月之间进行量刑，并处罚金；对被告人张熙文在有期徒刑一年至一年五个月之间进行量刑，并处罚金；对被告人黄再平在有期徒刑一年至一年五个月之间进行量刑，并处罚金。追缴非法所得2000元；没收犯罪工具VIVOX23幻彩版手机一部、VIVO-Y51TL手机一部、OPPO-RACM手机一部、二轮电自行车钥匙七把；没收赃物黄色包装芙蓉王香烟五包，扣押的毒品甲基苯丙胺0.8克，由琼中县公安局依法处理。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法判处。 被告人张熙龙对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。其指定辩护人的辩护意见：被告人张熙龙被指控的事实、罪名无异议。但被告人未实际参与毒品交易，作用较小，应为从犯，依法从轻处罚。 被告人张熙文对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其指定辩护人的辩护意见：对被告人张熙文被指控的犯罪事实、罪名无异议。但被告人贩卖毒品数量较小，在贩卖过程中也只是起到中介作用，其如实供述其犯罪事实，且签署了认罪认罚具结书，认罪态度较好，依法可从轻处罚。 被告人黄再平认为其只是为了吸食毒品，而与被告人张熙文一起去拿毒品，其行为不构成犯罪。其辩护人的辩护意见：被告人黄再平为他人代购毒品仅用于吸食，不以没有牟利为目的，也没有变相加价贩卖。同时，其非法持有的毒品数量亦未达到刑法规定非法持有甲基苯丙胺10克以上，故亦未构成非法持有毒品罪。对被告人黄再平的行为应予以治安处罚即可，不应作为刑事犯罪处理。综上，被告人黄再平的行为不构成犯罪。 三被告人的辩护人均一致认为，本案存在特情引诱的情形。 经审理查明，2019年5月10日13时30分许，被告人张熙龙通过微信(微信号：×××，昵称“抽离”)和赵某1(微信号：×××-0304，昵称“爱人”)聊天时，赵某1表示想购买“肉”指冰毒（甲基苯丙胺），张熙龙答应帮她联系购买。于是，张熙龙通过微信和被告人张熙文(微信号：×××，昵称“the：文少”)联系询问货源和价格情况，张熙文通过拨打“上家”(身份待查)手机号188XXXXXXXX了解，并将了解获知的情况告知张熙龙，张熙龙再转告赵某1，赵某1表示愿意出钱购买然后一起吸食，双方约定在万宁市交易。张熙龙将赵某1的想法告知张熙文，张熙文表示同意并将该想法告知其朋友被告人黄再平，黄再平听后也表示同意。当天22时许，赵某1和两名女性朋友一起来到事先约定的万宁市万城镇华联酒店附近的云山楼和张熙龙、张熙文、黄再平碰面，赵某1表示要购买一克甲基苯丙胺，并将2000元通过微信转给张熙龙，张熙龙再通过微信分两次向张熙文转了1800元和200元，随即张熙文将1600元转给“上家”并和“上家”约定在万宁市老汽车站附近的第二农贸市场进行交易。之后，张熙文和黄再平一起驾驶电动车前往交易地点，由黄再平下车到约定地点的垃圾桶旁拿起甲基苯丙胺，接着张熙文和黄再平一起返回云山楼并进入8306房。当张熙文、张熙龙、黄再平、赵某1等人准备吸食甲基苯丙胺时，被公安机关当场抓获，并扣押毒品甲基苯丙胺0.8克、VIVOX23幻彩版手机一部、VIVO-Y51TL手机一部、OPPO-RACM手机一部、二轮电自行车钥匙七把、黄色包装芙蓉王香烟五包。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，依法扣押的透明晶体0.8克，检出甲基苯丙胺成分。 另查明，被告人张熙龙因犯强奸罪，于2013年4月8日被万宁市人民法院判处有期徒刑三年，2015年9月28日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2016年12月15日被万宁市人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元。 上述事实有经庭审质证、确认的物证毒品一小包0.8克(照片)、VIVOX23幻彩版手机一部、VIVO-Y51TL手机一部、OPP0-R15-PACM00手机一部、黄色包装芙蓉王五包、二轮电自行车钥匙七把；书证受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、犯罪嫌疑人基本情况、常住人口查询表、违法犯罪记录查询情况说明、到案经过、（2013）万刑初字第83号《刑事判决书》、（2016）琼9006刑初474号《刑事判决书》、扣押决定书、扣押清单、微信截图提取笔录；证人赵某1、刘某、赵某2的证言；被告人张熙文、张熙龙、黄再平的供述和辩解；海南省公安厅物证鉴定中心的琼公物鉴（理化）字【2019】370号《理化检验报告》；现场勘查笔录、现场方位示意图、现场照片，毒品称量笔录、称重照片，辨认笔录、辨认照片等证据证实。且被告人张熙文、张熙龙、黄再平及其辩护人对上述证据均无异议，在此不再对上述证据进行分析、说理。 本院认为，毒品代购是指吸毒者与毒品卖家联系后委托代购者去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中获利的行为。而本案中，吸毒者赵某1为吸食毒品甲基苯丙胺，其在无明确的毒品卖家及无指定的毒品卖家情况下，请求被告人张熙龙帮忙购买毒品。之后，被告人张熙龙通过被告人张熙文联系毒品上家购买毒品，促进毒品流通的主动性，扩大了毒品的销售范围，对于毒品的种类数量，张熙文都有一定的决定权，在客观上促进了毒品的泛滥，加剧了毒品向社会流散。而被告人黄再平为了吸食毒品，明知被告人张熙文购买毒品还是与被告人张熙文一起到毒品卖家放置毒品的地方取回毒品。故三被告人购买毒品的行为不属于毒品代购。 综上，被告人张熙龙、张熙文、黄再平违反国家关于毒品的管理规定，明知吸毒者事先无联系毒品卖家，亦无指定毒品卖家的情况下，三被告受吸毒者委托，主动联系毒品卖家，促使毒品交易成功，其行为已构成贩卖毒品罪。故琼中县人民检察院指控被告人张熙龙、张熙文、黄再平犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，应予以支持。故对辩护人认为三被告人系代购毒品，且未从中获利，不构成贩卖毒品罪之意见，不予支持。同时，本案无证据证明赵某1等三人为特情人员，故对三位辩护人该辩解本案系为特情引诱之意见，亦不予支持。在共同犯罪中，被告人张熙龙、张熙文起到主要作用，系主犯；被告人黄再平起到次要作用，系从犯。故对被告人张熙龙辩护人认为张熙龙系从犯之意见，不予支持。 鉴于被告人张熙龙到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，本可从轻处罚。但其因犯强奸罪，被判处有期徒刑三年，于2015年9月28日刑满释放不满五年，再犯应当判处有期徒刑的本罪，系累犯。同时，其于2016年因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年四个月，系毒品再犯，依法可从重处罚；被告人张熙文如实供述自己的罪行，且表示认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，预缴罚金，依法可从轻处罚。被告人黄再平如实供述其犯罪行为，其无罪的辩解意见，不影响其具有坦白之情节。且庭审后其向本院递交了认罪、认罚及悔过书，预缴罚金，又系从犯，依法应从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张熙龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金8000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一九年五月十一日起至二〇二一年四月十日止。） 二、被告人张熙文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金6000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一九年五月十一日起至二〇二〇年八月十日止。） 三、被告人黄再平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一九年五月十一日起至二〇二〇年一月十日止。） 四、随案移送VIVOX23幻彩版手机一部、VIVO-Y51TL手机一部、OPP0-R15-PACM00手机一部系作案工具及黄色包装芙蓉王五包，予以没收处理；公安机关依法扣押的毒品甲基苯丙胺0.8克，由保管机关琼中县公安局依法处理；被告人张熙龙、张熙文、黄再平非法所得400元予以追缴，上缴国库；二轮电自行车钥匙七把，系被告人张熙文的合法财产，应予以退还。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 翁 栩 审判员 王二美 审判员 林 俊 二〇一九年十二月六日 书记员 陈志英 书记员 王海磊 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。