上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪02民终11411号上诉人(原审原告)：周桂莲，女，1964年1月14日出生，汉族，户籍地湖南省湘潭市。委托诉讼代理人：王佳怡，上海沪灿律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中华联合财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市虹口区。负责人：朱海英，总经理。委托诉讼代理人：沈蔚，上海瀛泰律师事务所律师。原审被告：虞春飞，男，1966年1月21日出生，汉族，户籍地上海市虹口区。上诉人周桂莲因与被上诉人中华联合财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称中华联合保险上海分公司)、原审被告虞春飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初14095号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周桂莲上诉请求：变更一审判决中关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的内容，要求上述赔偿项目不考虑参与度；案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。上诉人周桂莲正常的生理性功能退化，对损害后果的发生具有一定的影响，但这并不是侵权责任法等法律规定的过错，上诉人在本次的交通事故中不负责任，其不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，因此应由侵权人承担全部的残疾赔偿金及精神损害抚慰金。综上所述，上诉人认为一审判决错误，依法应予以纠正。中华联合保险上海分公司辩称：不同意上诉人的上诉请求。保险公司对鉴定机构最终以右肩关节功能障碍构成伤残存有异议，因一审法院考虑了参与度，故保险公司服从了一审判决。上诉人本身可能存有损伤或者严重的骨科疾病，并不是自身退变。故一审判决结果合理，请求法院依法判决。虞春飞述称，同意一审判决。周桂莲向一审法院起诉请求：1.要求中华联合保险上海分公司、虞春飞赔偿因交通事故造成的损失共计188,307.18元；2.中华联合保险上海分公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿；超出保险部分则由虞春飞承担全部赔偿责任。一审法院认定事实：2018年7月20日11时30分，虞春飞驾驶牌号为沪ARXXXX小型轿车在本市中山南一路进西藏南路西约50米处将行人周桂莲撞伤。为此，周桂莲医治伤情共花费医疗费9,718.18元。经上海市公安局黄浦分局交通警察支队对本起事故进行责任认定：虞春飞承担事故全部责任、周桂莲无责任。经委托，司法鉴定科学研究院于2019年1月14日出具了司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人周桂莲右肩部在自身退变基础上遭受交通伤，目前遗右肩关节功能障碍，构成人体损伤XXX残疾(外伤系同等因素，参与程度拟为45%-55%)。伤后治疗休息120-150日、营养60日、护理60日。为此，周桂莲支付了鉴定费2,080元。另查明：肇事沪ARXXXX车辆所有人为虞春飞，在中华联合保险上海分公司投保了《机动车交通事故责任强制保险》、《第三者责任保险》含不计免赔，保险期间均自2018年1月9日至2019年1月8日止。保险合同约定保险人对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：交强险死亡伤残赔偿限额为110,000元；医疗费用赔偿限额为10,000元；财产损失赔偿限额为2,000元。商业第三者责任保险赔偿限额为1,000,000元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案所涉交通事故根据公安交警部门的责任认定，事实清楚、依据充分，法院依法予以确认。虞春飞违法驾驶发生交通事故并负事故全部责任，依法应该承担相应赔偿责任。肇事车辆在中华联合保险上海分公司处投保了《机动车交通事故责任强制保险》、《第三者责任保险》含不计免赔，且事故发生在保险期间内，故中华联合保险上海分公司理应在交强险和第三者责任保险限额内对周桂莲的损失承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险中优先赔付；超出保险项目或金额部分则由虞春飞承担全部赔偿责任。周桂莲主张的医疗费、误工费、鉴定费的赔偿金额，于法有据，法院依法予以支持。至于周桂莲提出的营养费、护理费、交通费、物损费、律师费的赔偿金额，双方意见不一，由法院依法酌定。鉴定机构认为周桂莲右肩部在自身退变基础上遭受交通伤，外伤系同等因素，参与程度拟为45%-55%，故法院在确定残疾赔偿金、精神损害抚慰金的具体赔偿金额时将酌情考虑外伤参与度50%。一审法院依法确定本案产生的赔偿项目及具体费用为：医疗费9,718.18元、营养费1,800元、残疾赔偿金68,034元、护理费2,400元、交通费300元、误工费15,230元、精神损害抚慰金2,500元、物损费200元、鉴定费2,080元、律师费2,000元。一审法院判决：一、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司应于判决生效之日起十日内赔偿周桂莲机动车交通事故责任强制保险赔偿金98,664元(包括医疗费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金2,500元、物损费)；二、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司应于判决生效之日起十日内赔偿周桂莲第三者责任保险赔偿金3,598.18元；三、虞春飞应于判决生效之日起十日内赔偿周桂莲律师费2,000元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于残疾赔偿金和精神损害抚慰金的具体赔偿金额是否应当考虑外伤参与度比例。本案中，被上诉人的鉴定意见载明“周桂莲目前情况系在自身退变基础上遭受交通伤致右肩关节损伤，两者系同等因素(外伤参与程度拟为45%-55%)”。本院认为，自身退变对人身损害最终后果虽具有一定的影响，但该因素与被上诉人人身损害后果之间并无侵权法上的因果关系，不属于可以减轻侵权人赔偿责任的法定情形。因此，残疾赔偿金和精神损害抚慰金应当全额予以赔偿。故上诉人应获赔偿项目及金额如下：医疗费9,718.18元、营养费1,800元、残疾赔偿金136,068元、护理费2,400元、交通费300元、误工费15,230元、精神损害抚慰金5,000元、物损费200元、鉴定费2,080元、律师费2,000元。综上所述，周桂莲的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初14095号民事判决第三项；二、撤销上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初14095号民事判决第一、二项；三、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿周桂莲机动车交通事故第三者责任强制保险赔偿金120,200元；四、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿周桂莲第三者责任商业保险赔偿金52,596.18元。负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,066.10元(周桂莲已预缴)，减半收取计2,033.05元，由周桂莲负担200元，虞春飞负担1,833.05元。二审案件受理费1,564元，由中华联合财产保险股份有限公司上海分公司负担。本判决为终审判决。法官助理潘喆审判长  李迎昌审判员  金 冶审判员  顾继红二〇一九年十二月三十日书记员  张蓉霞附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。四、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；(三)侵权行为所造成的后果；(四)侵权人的获利情况；(五)侵权人承担责任的经济能力；(六)受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……