安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2697号上诉人（原审原告）：董战旺，住河南省邓州市。委托诉讼代理人：宗寿林，住安徽省芜湖市芜湖县。被上诉人（原审被告）：安徽三山机械制造有限公司，住所地安徽省芜湖机械工业园。法定代表人：杨利强，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪贤文，安徽汪贤文律师事务所律师。委托诉讼代理人：许子文，安徽汪贤文律师事务所律师。上诉人董战旺因与被上诉人安徽三山机械制造有限公司劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院（2019）皖0221民初2393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董战旺上诉请求：1、撤销芜湖县人民法院作出的（2019）皖0221民初2393号民事判决。被上诉人为上诉人补办社会保险，补缴保险费196519元或按缴费金额向上诉人给予赔偿。2、判令二审支持劳动仲裁时未支持的200元医疗费、1000元交通费、450元营养费、1950元护理费（减去一审法院支持的1800）。3、判令支持劳动仲裁少支持的停工留薪期工资13294元。4、判令被上诉人向上诉人支付因未缴纳社会保险所导致的失业损失费41877元。5、判令劳动仲裁时未支持的解约补偿金60218.5元。6、判令被上诉人支付其扣压上诉人入职时一个月工资4153元。7、判令支持劳动仲裁时少支持的一次性残疾补助金5611.5元。8、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审法院认定事实不清，判决错误，侵害了上诉人的权益，具体如下：1、一审法院认为：“上诉人认为入职被上诉人公司时间应从其就职原浙江公司起算，但上诉人为此未向法院提交任何证据予以证明，本院无法采信”，据此认定上诉人于2007年1月26日在被上诉人公司成立时入职错误，上诉人已表明很清楚，上诉人原在浙江公司上班，是被被上诉人带入芜湖地区，从事被上诉人成立前期的筹备工作，被上诉人成立后，上诉人就留在被上诉人处工作。上诉人入职被上诉人公司，被上诉人理应与上诉人签订书面劳动合同、办理社会保险，现因被上诉人未与上诉人签订劳动合同，未办理社会保险，导致上诉人无法提供这一证据，依照相关法律规定，应由被上诉人承担该举证责任。2、一审以“上诉人在仲裁开庭时，当庭主动提出与被上诉人解除劳动关系，但没有提出解除劳动关系理由”为由，不支持解约补偿金错误。被上诉人未依法与上诉人签订劳动合同，未为上诉人办理社会保险，未依法按照工资待遇不变，向上诉人支付工伤期间的工资待遇，一审法院以上诉人“未提出解除劳动关系理由”为由，不予支持解约补偿金，显然侵犯上诉人的权益。3、一审法院认为上诉人“在本地区医院治疗，未到统筹地区以外就医，因此，对上诉人的请求医疗费、交通费、营养费等，本院均不予支持”，该理由无法律依据，且上诉人的护理费应按照每天130元计算。4、上诉人从受伤之日起至鉴定之日止，停工留薪期限为十个月，未超过十二个月，无需办理延长手续，一审法院以上诉人未办理延长手续为由，将停工留薪期减少为八个月，且依照S54.8的规定来确定上诉人的停工留薪期错误，一审法院不是鉴定机构，无权作出鉴定结果。5、关于扣压上诉人4153元的工资，一审法院以上诉人“记不清”为由，不予支持，显然不能接受，上诉人进入被上诉人公司至今已有14年之久，该工资是从入职开始一直拖延至今，要求上诉人记得准确时间不符合常理。6、被上诉人提供的2016年12月至2017年元月账单明细中表述的是上诉人11个月工资数额，累计数额为45387元，因此上诉人月平均工资为4126.9元，一审法院认定上诉人月平均工资为3529.5元错误。7、被上诉人未依法为上诉人办理社会保险，导致上诉人无法享受社保待遇，一审法院对此不予审理，侵犯了上诉人的合法权益。安徽三山机械制造有限公司辩称，原审法院认定事实清楚、裁判准确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回上诉人的全部上诉请求。1、关于补缴社会保险费，不属于法院的案件受理范围，不应当在本案中进行处理。2、关于上诉人主张的200元医疗费，1000元交通费和营养费，一审时已查清，对这些费用，上诉人也并未提交相应的证据予以佐证，应当不予支持。3、关于停工留薪期工资，一审法院根据上诉人的受伤前12个月的平均工资计算的停工留薪期工资是准确的。4、关于失业损失费，该费用没有法律依据，上诉人的所有的损失，都可以通过本案工伤保险待遇处理得到相应的补偿，不存在失业损失费，也没有该法律概念。5、关于解约补偿金，上诉人在受伤之后，停工留薪期满后，一直未到被上诉人公司上班，不存在上诉人主张补偿金的事实和法律依据。6、关于扣押的工资，在劳动仲裁和一审法院的时候都已经查清了，被上诉人已经支付上诉人的全部工资，另外，在一审法院和劳动仲裁时，我方提交了一个工资情况的说明，当时发工资的时候是将2017年1月份和2016年12月份的工资一起发放的，当事人发放的工资误差1元，我们当时也提交了工资表予以佐证。7、关于一次性残疾补助金，一审法院认定正确。董战旺向一审法院起诉请求：1.判令安徽三山机械制造有限公司为董战旺补办自2005年3月2日至2019年4月22日社会保险缴费196519元或以该缴费金额一次性给予董战旺赔偿；2.判令安徽三山机械制造有限公司承担董战旺工伤治疗造成的200元医疗费、1000元交通费、450元营养费、1950元护理费；3.判令安徽三山机械制造有限公司支付董战旺停工留薪仲裁少裁数额13294元；4.判令安徽三山机械制造有限公司向董战旺支付因未交纳保险所导致失业损失费41530元；5.判令安徽三山机械制造有限公司支付董战旺解约补偿金60218.5元；6.判令安徽三山机械制造有限公司归还董战旺入职时扣压的一个月工资4153元；7.判令安徽三山机械制造有限公司向董战旺支付因仲裁少裁决一次性残疾补助金5611.5元；8.诉讼费由安徽三山机械制造有限公司承担。一审法院认定事实：2007年1月26日，董战旺在安徽三山机械制造有限公司上班，从事车床工工作。双方没有签订劳动合同，安徽三山机械制造有限公司也未为董战旺办理社会保险。董战旺在受伤前12个月月平均工资为3529.50元。2017年8月15日上午10时30分许，董战旺在操作机器工作过程中，右手被绞进机器内受伤，随后董战旺被送往芜湖手足医院住院治疗，2018年8月29日出院，出院诊断为：1.右手及右前臂外伤伴血管、神经、肌腱、关节囊损伤；2.右手第五掌骨及右桡骨中段骨皮质缺损。安徽三山机械制造有限公司支付了董战旺在芜湖手足医院住院期间的医疗费。2018年1月25日，芜湖县人社局认定董战旺受伤为工伤，2018年6月8日，芜湖市劳动能力鉴定委员会对董战旺劳动功能障碍鉴定为九级。董战旺受伤后从安徽三山机械制造有限公司处领取预支费用共计48000元。2019年3月19日，董战旺向芜湖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人安徽三山机械制造有限公司向其支付医疗费200元、交通费1000元、住院伙食费450元，营养费450元、护理费1950元、停工留薪期工资35670元（3567元/月×10月）、一次性残疾补助金32103元（3567元/月×9月）、一次性伤残就业补助金62230元（6223元/月×10月）、一次性医疗补助金37338元（6223元/月×6月）；裁决被申请人向申请人董战旺支付工资7134元；请求确认申请人与被申请人解除劳动关系，被申请人支付申请人经济补偿金49938元（3567元/月×14月）；被申请人为申请人补办社会保险费192618元（从2014年入职至被申请人与申请人解除劳动关系止）。芜湖县劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）劳人仲裁第094号仲裁裁决书裁决：一、被申请人安徽三山机械制造有限公司在本仲裁裁决书生效之日起十日内支付申请人董战旺住院伙食费450元、停工留薪期工资28236元、一次性伤残补助金31765.50元，合计人民币60451.50元；二、申请人董战旺与被申请人安徽三山机械制造有限公司即日起解除劳动合同关系和终止工伤保险关系，被申请人安徽三山机械制造有限公司在本仲裁裁决书生效之日起十日内支付申请人董战旺一次性工伤医疗补助金33444元、一次性伤残就业补助金55740元，合计人民币89184元；三、被申请人安徽三山机械制造有限公司应在申请人董战旺上述工伤待遇款中扣除已支付申请人工伤期间预支费用48000元；四、驳回申请人董战旺的其他仲裁请求。董战旺不服该仲裁裁决，在法定期限内向该院提起诉讼。一审法院认为：董战旺认为入职安徽三山机械制造有限公司时间应从其就职原浙江公司起算，但董战旺为此未向法庭提交任何证据予以证明，该院无法采信。现董战旺在安徽三山机械制造有限公司处工作时受伤，其受伤性质经相关行政主管部门认定为工伤，经鉴定劳动功能障碍程度为九级，而安徽三山机械制造有限公司作为用人单位又未为其参加工伤保险，依法应当承担董战旺全部工伤保险待遇的支付责任。关于董战旺的各项工伤保险待遇请求，该院仅对其申请仲裁项进行审理，因董战旺在不服仲裁裁决向法院起诉中增加的因未交纳保险所导致失业损失费诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，且属独立的劳动争议，故该院对其增加的诉讼请求不予审理。现该院针对董战旺不服仲裁裁决的各项工伤保险待遇款逐一进行评判：1、关于董战旺提出的医疗费200元、交通费1000元、营养费450元、护理费1950元的问题。董战旺自行就诊医疗费200元，无医疗费发票或凭证，也无相应的病历、处方与之佐证，无法证明是董战旺治疗工伤产生的费用。营养费并非工伤赔偿项目。董战旺受伤后在本地医院治疗，未到统筹以外地区就医。因此，对董战旺请求的医疗费、交通费、营养费等，该院均不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。董战旺受伤后经鉴定劳动功能障碍程度为九级，董战旺受伤后住院治疗15天事实客观存在，并有家属护理，对其主张的护理费该院支持，按每天120元计算，护理费为1800元。2、关于停工留薪期工资。工伤保险条例规定，停工留薪期待遇的支付一般不会超过12个月，伤情严重或者情况特殊，工伤职工应在停工留薪期满前5个工作日内向市劳动能力鉴定委员会提出延长停工留薪期的确认申请。劳动能力鉴定委员会应在规定的时间内作出确认结论，并以书面形式通知工伤职工、用人单位和经办机构。工伤职工或其直系亲属未在规定的时间内提出延长停工留薪申请的，停工留薪期到期终止。本案中，董战旺工伤伤情，按照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第S54.8的规定，应享有8个月停工留薪期。因董战旺并未举证证明其在规定的时间内向当地劳动能力鉴定委员会提出延长停工留薪期申请，故董战旺要求计发10个月停工留薪期工资于法无据，该院不予支持。董战旺停工留薪期工资应为28236元（3529.50元/月×8月）。3、关于解除劳动关系经济补偿金。董战旺在仲裁时单方提出与用人单位解除劳动关系，我们注意到董战旺是在仲裁开庭时当庭主动提出与安徽三山机械制造有限公司解除劳动关系，但没有提出解除劳动关系的理由。诉讼来院称，董战旺受伤后安徽三山机械制造有限公司未安排适合工作，未支付董战旺工资待遇，对董战旺不管不问，单方违法行为的解约，在董战旺无法生存的情况下，才向劳动仲裁委员会提出解除劳动关系。在庭审中，董战旺陈述因安徽三山机械制造有限公司没发最低生活保障也不安排工作，提出解除劳动关系，对于董战旺主动提出解除劳动关系依据的事实或理由，由当事人自己决定。根据相关法律规定，劳动者主动向用人单位提出解除劳动合同，用人单位可以不向劳动者支付解约经济补偿金。故董战旺要求安徽三山机械制造有限公司支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，其解除劳动关系的理由不符合劳动合同法规定的应当支付经济补偿金的情形，该院不予支持。4、关于归还扣押入职工资4153元。董战旺在仲裁时申请安徽三山机械制造有限公司支付其工资为7134元，在向法院起诉时改为要求归还其入职扣押工资4153元，在询问其主张哪个月工资时，董战旺当庭表示“搞不清，法院可以不支持”，就其主张董战旺无合理解释也无证据证明，故该院不予支持。5关于一次性残疾补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。双方对董战旺账单明细查询上的汇入工资金额均无异议，根据2016年12月和2017年1月份工资发放名册，董战旺受伤前12个月月平均工资为3529.50元。董战旺应获一次性残疾补偿金31765.50元（3529.50元/月×9月）。董战旺要求与安徽三山机械制造有限公司解除劳动关系和终止工伤保险关系，安徽三山机械制造有限公司当即同意，该院依法确认双方于2019年4月18日起解除劳动关系和终止工伤保险关系。董战旺要求安徽三山机械制造有限公司支付其一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的请求，该院支持。按上年度统筹地区职工平均工资5574标准计算，安徽三山机械制造有限公司应支付董战旺一次性伤残就业补助金55740元（5574元/月×10月）；一次性工伤医疗补助金33444元（5574元/月×6月）。最后，董战旺要求安徽三山机械制造有限公司为其补办自2005年3月2日至2019年4月22日社会保险缴费196519元或以该缴费金额一次性给予赔偿的请求。劳动者要求用人单位办理社会保险的，应向社会保险费征缴部门申请，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定，征缴或补缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。在审理期间，经调解双方未能达成一致意见，调解不成。综上，为保护当事人的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十七条，安徽省实施《工伤保险条例》办法第二十五条，《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、安徽三山机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付董战旺住院伙食费450元、护理费1800元、停工留薪期工资28236元、一次性伤残补助金31765.50元，合计人民币62251.50元；二、董战旺与安徽三山机械制造有限公司于2019年4月8日解除劳动合同关系和终止工伤保险关系，安徽三山机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付董战旺一次性工伤医疗补助金33444元、一次性伤残就业补助金55740元，合计人民币89184元；三、安徽三山机械制造有限公司应在董战旺上述工伤待遇款中扣除已支付董战旺工伤期间预支费用48000元；四、驳回董战旺的其他诉讼请求。案件受理费10元（董战旺预交），由安徽三山机械制造有限公司负担。本院二审期间，各方均未提交新证据。经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于董战旺的入职时间，因董战旺未提供证据证明存在其入职时间应以其就职于原浙江公司时开始计算的相关情形，因此，其主张入职被上诉人处的时间从其就职原浙江公司起算的请求，本院不予支持。关于补缴社会保险费的问题，为员工缴纳社会保险是法律规定的用人单位应当履行的强制性义务，但是，为单位员工缴纳社保，是社保管理问题，应由相关社保征缴管理部门处理，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，及《中华人民共和国劳动合同法》第七十四条之规定，用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况，纳入人社部门监督检查范围；劳动者与用人单位之间因缴纳社保发生的争议不属于劳动争议的范畴，因此，董战旺要求补缴社会保险费的问题，不在人民法院民事诉讼的受案范围，本院依法不予审理。关于董战旺提出的200元医疗费、1000元交通费、450元营养费、1950元护理费问题，因营养费并非工伤赔偿项目，医疗费和交通费，董战旺未提供证据予以证明，一审法院未予支持该部分损失并无不当；关于护理费金额，一审法院根据当地经济社会发展水平和生活消费水平，酌定按照120元每天计算并无不当，本院予以维持。关于停工留薪期工资和一次性残疾补助金，因董战旺的伤情根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》第S54.8的规定，应享有8个月的停工留薪期，其上诉认为按照10个月计算停工留薪期没有法律依据，本院不予支持，一审法院根据董战旺提供的银行流水计算其受伤前12个月月平均工资为3529.50元，并据此计算其停工留薪期工资和一次性残疾补助金正确。关于因未缴纳社会保险所导致的失业损失费，因该项请求未经劳动仲裁前置程序，一审法院不予审理并无不当。关于解约补偿金，董战旺一审主张“解约补偿金”及其事由与《劳动合同法》第四十六条规定的单位应当支付经济补偿金的法定情形不符，其二审虽然提出其解除劳动关系的理由是“未签定书面劳动合同、未依法办理社保”，但其一审并未以此为由主张经济补偿金，二审以此为由主张“解约补偿金”，实际是对一审诉请的变更，不符合法定程序，本院不予支持。关于扣压董战旺入职时一个月工资的问题，因董战旺未举证证明该项损失，本院不予支持。综上，董战旺的上诉请求和理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人董战旺负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一九年十二月二十四日法官助理薛靓靓书记员江飞附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。