湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘01刑终999号原公诉机关湖南省长沙县人民检察院。上诉人（原审被告人）周才兴，男，1968年9月14日出生于湖南省浏阳市，汉族，本科文化，中共党员，案发前系长沙县江背镇综治办信访干部，住长沙县。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2019年3月5日被取保候审，2019年5月22日被逮捕。现羁押于长沙县看守所。辩护人陈韦，湖南道宽律师事务所律师。湖南省长沙县人民法院审理湖南省长沙县人民检察院指控原审被告人周才兴犯贪污罪、受贿罪一案，于二○一九年五月二十二日作出（2019）湘0121刑初245号刑事判决。原审被告人周才兴不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。期间，本院通知湖南省长沙市人民检察院查阅案卷。现已审理终结原审判决认定，长沙县促进就业小额担保贷款是为促进高校毕业生、返乡农民工、两劳人员、退伍及复原军人、城镇下岗工人等群体就业而实施的优惠政策，每笔贷款额度是10万元。2012年下半年起,长沙县促进就业小额担保贷款的办理由长沙县人力资源和社会保障局（以下简称长沙县人社局）下放到长沙县镇。长沙县促进就业小额担保贷款的申请人除了必须属于上述特殊群体外，还须提供担保人，且担保人必须是长沙县内的在职在编工作人员。申请人向其所在乡镇社会事务办提交申请和证明其资质的相应资料后由乡镇社会事务办汇总、移送长沙县人社局审批。长沙县人社局会同相关合作银行对申请人的资质审核通过后，贷款由相应合作银行直接打到申请人的银行账户里,申请人应定期向银行支付贷款利息,贷款到期后申请人应一次性向银行归还本金。长沙县人社局核实贷款的如期偿还情况后,两个月左右过后由财政部门给予申请人全额贴息,即向申请人返还其原所偿付的所有利息,贴息无需申请人再行申请。（一）贪污的事实2013年至2016年间,被告人周才兴担任长沙县江镇人民政府社会事务办工作人员，负责审核办理长沙县促进就业小额担保贷款。期间，被告人周才兴明知自己不符合贷款条件，为了获得国家对促进就业小额担保贷款利息补贴,其利用职务便利,以熊某1、于某1、吴某1、章某1、熊某2、王某1、曹某1、章某2等人的名义违规贷出国家促进就业小额担保贷款十二笔共计120万元,除其中10万元给贷款人或担保人使用之外,另外110万元全部留归自己使用,用于个人买房、建房、日常消费、偿还银行贷款利息等非创业开支。2013年至2016年间,国家财政按程序发放了上述贷款中的八笔的相应利息补贴,共计124470.7元，均被周才兴据为己有。另有以唐某1、郭某1、易某1、钟某1等人名义贷款的四笔利息补贴共计57265元,因周才兴涉嫌犯罪的线索被发现,长沙县人力资源和社会保障局（以下简称长沙县人社局）及时停止了发放,被告人周才兴未能获取。（二）受贿的事实被告人周才兴在担任长沙县江背镇人民政府社会事务办工作人员期间,负责促进就业小额担保贷款的初审工作。2013年至2017年间,被告人周才兴应胡某1的请托,在胡某1以本人和他人名义申报促进就业小额担保贷款审批时提供关照,让胡某1提交的贷款资料顺利通过初审,再经县人社局和银行审核通过后,胡某1顺利得到了贷款100多万元。贷款到位后,被告人周才兴自留了20多万元，另有小部分资金给担保人使用外,绝大部分资金留归胡某1本人使用,胡某1承诺按照实际使用的贷款金额之10%每年给予周才兴感谢费。2013年至2017年,胡某1分四次共送给周才兴感谢费5万元,周才兴予以收受。按照约定,胡某1应送给周才兴感谢费12万元,因胡某1经营不善,另外7万元一直没有兑现。2018年5月7日,长沙县人社局将周才兴涉嫌严重违纪线索交由中共长沙县纪委办理，同年5月11日,长沙县江背镇纪委工作人员电话通知周才兴到江背镇纪委谈话室了解情况,周才兴如实供述了自已涉嫌贪污的事实。2018年7月2日,长沙县监察委员会对周才兴政务立案调查,在此期间,周才兴主动供述了其涉嫌受贿的事实。案发后被告人周才兴已经退缴赃款174470.7元。原审判决认定上述事实的证据有：统一社会信用代码证书、《乡镇创业担保贷款的申报办理事项说明》、《关于加大人才创业支持力度进一步做好创业担保贷款工作的通知》政策解读、湖南省就业服务局关于征求《关于印发的通知》意见的函、关于印发《湖南省创业担保贷款操作细则》的通知、长沙市人力资源和社会保障局、长沙市财政局文件(长人社发（2016122号)《关于转发的通知》、(长人社发2016159号)《关于进一步推进创业担保贷款工作的通知》、中国人民银行长沙中心支行、湖南省财政厅、湖南省人力资源和社会保障厅文件(长银发20161159号)、中国人民银行长沙中心支行、湖南省财政厅、湖南省人力资源和社会保障厅转发关于实施创业担保贷款支持创业就业工作的通知、关于请求对我县促进就业小额担保贷款贴息政策进行拓展调整的请示、长沙市人力资源和社会保障局、财政局关于印发《长沙市促进就业小额担保贷款实施办法》的通知(长人社发[2012]14号)、长沙县人社局文件、公务员登记表、干部履历表、干部任免审批表、机关单位工作人员工资异动审批、周才兴的定职级通知、长沙县江背镇人民政府《周才兴任职说明》、江背镇人力资源和社会保障服务站（以下简称人社站）工作职责、长沙县继红花卉苗木专业合作社、长沙朝俊农业科技有限公司的内资企业登记情况表、周才兴向章某1、吴某1出具的承诺书、长沙县监察委立案决定书、长沙县监察委询问通知书、查询金融财产通知书、熊某3、于某1及担保人在办理促进就业小额担保贷款过程中提供的贷款申请资料、熊某3、余某1、于某1、罗宇、吴某1、章定、章某1、熊某2、王某1、曹某1、章某2、唐某1、易某1、郭某1、钟某1、胡某2、胡某1、蒋某1、陈某1、刘某1、胡某5、车某1、车某2、万某1、胡某3、胡某4等人的贷款审批表、借款借据、贷款申请书、还款计划等贷款资料、银行卡或存折交易流水、长沙县江背镇人民政府提供的关于促进就业小额担保贷款实施办法等有关文件和制度、长沙县人社局利息补贴审批及发放表、证人证言、户籍证明、到案经过、周才兴个人交待材料、周才兴亲笔书写的认罪悔过书、被告人周才兴的供述和辩解等。原审判决认为，被告人周才兴身为国家工作人员,利用职务便利骗取公共财物,数额较大，其行为已构成贪污罪；被告人周才兴还利用职务上的便利,收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大，其行为已构成受贿罪。被告人周才兴在贪污罪的事实当中有57265元、在受贿罪的事实当中有70000元，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，均系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人周才兴在接到电话后主动到江背镇纪委接受谈话，在尚未受到讯问期间主动交代了贪污事实，又在长沙县监察委以涉嫌贪污罪对其立案审查后主动交代涉嫌受贿的事实，其所犯贪污罪、受贿罪均可认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚。案发后被告人周才兴主动退赃，可对其酌情从轻处罚。被告人周才兴一人犯数罪，应当数罪并罚。原审法院依法判决：被告人周才兴犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元，决定合并执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二十万元。原审被告人周才兴上诉称：原审判决量刑过重，罚金过高。辩护人辨称:周才兴的贪污行为不同于平常的贪污行为，受贿行为造成的侵害较小，没有受贿动机，请求从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人周才兴犯贪污罪、受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人周才兴身为国家工作人员,利用职务便利骗取公共财物，其行为已构成贪污罪,且数额较大；利用职务上的便利,收受他人财物,为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪,且数额较大。周才兴能如实、主动供述贪污和涉嫌受贿的事实，其所犯贪污罪、受贿罪均可认定为自首，依法可以从轻处罚。上诉人周才兴在贪污罪的事实当中有57265元、在受贿罪的事实当中有70000元，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，均系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。案发后周才兴主动退赃，可酌情从轻处罚。上诉人周才兴的辩护人提出周才兴的贪污行为不同于平常的贪污行为;周才兴受贿行为造成的侵害较小，没有受贿动机的辩护意见。经查，上诉人周才兴明知自己不符合贷款条件，却利用职务便利以他人名义违规贷出国家促进就业小额担保贷款并将上述贷款中的124470.7元利息补贴据为己有，其行为符合贪污罪的犯罪构成要件；上诉人周才兴应胡某1的请托,在胡某1以本人和他人名义申报促进就业小额担保贷款审批时提供关照，收受了胡某1送来的感谢费，其行为构成受贿罪。故辩护人提出的上述辩护理由均不能成立，本院不予采纳。上诉人周才兴及其辩护人提出原审判决量刑过重及罚金过高的上诉、辩护理由，经查，原审判决根据周才兴的犯罪事实及情节等，对其量刑并无不当，判处的罚金数额亦在法律规定的幅度内，故该上诉理由、辩护意见本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款,第三百八十三条第一款第一项、第二款、第三款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第二十三条，第六十七条第一款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 黎 璠审判员 韩德民审判员 李雨佳二〇一九年十二月十三日书记员 黄雅婧附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。