云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初9829号原告：张琪，女，汉族，1989年1月24日出生,住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：胡昌林，系云南友元律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南天空医疗美容有限公司。住所地云南省昆明市盘龙区金辰街道办事处云波社区盛唐城C1-C403和C1-C501号。法定代表人：王力雄。被告：王亚平，男，汉族，1983年8月13日出生,身份证住址云南省昭通市绥江县。被告：王力雄，男，汉族，1996年2月23日出生，住云南省昆明市盘龙区。被告：杨莉，女，汉族，1992年5月7日出生,身份证住址云南省昭通市昭阳区。被告：白颖锋，男，汉族，1987年10月29日出生,住云南省昆明市五华区。原告张琪与被告云南天空医疗美容有限公司、王亚平、王力雄、杨莉、白颖锋民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用普通程序于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告张琪及其委托诉讼代理人胡昌林、被告王力雄并作为被告云南天空医疗美容有限公司的法定代表人、被告白颖锋到庭参加了诉讼。被告王亚平、杨莉经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告云南天空医疗美容有限公司于2019年2月13日签订的《协议书》及《补充协议》；2、判令被告云南天空医疗美容有限公司返还原告投资款95000元；3、判令被告云南天空医疗美容有限公司支付原告以投资款95000元为基数自2019年2月13日起暂计至2019年8月5日止的资金占用费1947元，并从2019年8月6日起计至实际还清款项之日止的滞纳金（按中国人民银行同期贷款利率计算）；4、判令被告王亚平、王力雄、杨莉、白颖锋对被告云南天空医疗美容有限公司的上述债务在未出资范围内承担补充清偿责任；5、判令本案诉讼费、保全费等实现债权的费用由五被告共同承担。事实和理由：2018年7月，被告王亚平、王力雄、杨莉及案外人田雪娇拟发起设立云南天空医疗美容有限公司，从事医疗美容整形业务。在公司筹备设立前，公司发起人邀约原告出资入股公司。因被告云南天空医疗美容有限公司正式工商登记注册前，发起人已前期租赁房屋进行试运营，并在租赁房屋处开设了一间酒吧。在此过程中，原告按照被告云南天空医疗美容有限公司的法定代表人等其他股东的指令，将投资款以代为交纳房租、通过微信及支付宝转账支付公司装修费、业务提成等形式转为投资款向被告云南天空医疗美容有限公司支付了全部投资款95000元。原告在被告云南天空医疗美容有限公司成立初期，在公司工作过一段时间，主要负责开发市场寻找客源，工作期间7个月共计只拿到公司的4000元工资，且工作期间原告发现医院使用药品等不规范，也没有跟原告签订过正式的劳动合同，后原告未在公司继续工作。因此，原告于2019年2月12日向被告云南天空医疗美容有限公司提出退股，并要求其补签书面合同。经过原告与被告云南天空医疗美容有限公司及公司法定代表人、股东共同的协商结算，双方于2019年2月13日补签了《协议书》及《补充协议》。协议约定：原告依据投资股基数作为公司原始股东，并参与公司的经营纯利润分红。原告出资共计95000元，占公司股权的5%,协议还约定：“试营业前不产生任何效益，从公司试营业，第二个月起每个季度，依照占股比例享有公司纯利润分红，于七个工作日内打到乙方（原告）指定账户，若甲方逾期不打款乙方有权解除合同”，“财务由甲方保管，乙方监督，每月收支核算后甲乙双方签字确认”。2018年9月12日，被告云南天空医疗美容有限公司工商登记注册成立。注册资本100万元，股东：王亚平，占股40%；股东：王力雄，占股23%；股东：杨莉，占股22%；股东：田雪娇，占股15%。上述股东均以认缴出资，而并无任何实缴出资。公司成立运行后，被告云南天空医疗美容有限公司并未按照协议约定向原告进行分红。且在整个公司的运行过程中，云南天空医疗美容有限公司没有建立合规的财务管理制度，公司的营收状况混乱不堪。公司从来没有按照约定将公司每月收支核算后由原告签字确认。原告对公司的运行情况完全不掌握。经原告多次向被告云南天空医疗美容有限公司催促退股事宜,被告也曾多次答应退股后推脱延长退股时间，直至最后不予答复和处理。后期协商过程中医院代表人王力雄向原告补发其余6个月工资，按4000元每月计算，但最终原告只在2019年5月拿到16400元。并且，后经原告到盘龙区市场监督管理局查询，原告并不是被告云南天空医疗美容有限公司的工商登记注册股东，且被告云南天空医疗美容有限公司也从未向原告发放了任何股权证书。在公司经营过程中，公司的登记注册股东均发生了变更。现公司股东结构为：股东：王亚平，占股35%；股东：王力雄，占股18%；股东：杨莉，占股19%；股东：白颖锋，占股28%。且公司成立至今，上述股东均未有任何实缴出资的行为。综上所述，原告与被告签订《合作协议书》的目的在于成为公司股东，参与公司经营活动，并按照协议约定进行分红。但被告完全不顾合同约定的权利义务条款，使原告的投资行为处于严重风险之中。《合作协议书》订立的目的己然无法实现。被告王亚平、王力雄、杨莉、白颖锋在公司成立至今均未履行任何实际出资行为，其行为己然严重削弱了公司对外的偿债给付能力，被告王亚平、王力雄、杨莉、白颖锋应在其认缴出资额的范围内承担连带赔偿责任。现特向法院起诉以维护原告的合法权益。被告云南天空医疗美容有限公司答辩称：不认可《协议书》及补充协议，上述协议均系被告王力雄与原告签订，其中条款公司不知情。被告王力雄答辩称：在开设公司过程中，其与原告确实有经济往来，但对原告诉请的金额不认可。被告白颖锋答辩称：其在公司没有担任职务，对原告所述事实及原告是否具有公司股东身份不知情。被告王亚平、杨莉未到庭应诉及答辩，也未提交书面答辩意见。原告围绕本案诉讼请求依法提交如下证据：1、身份证、营业执照；2、协议书、补充协议、收款证明及账单；3、股东（发起人）出资情况、云南天空医疗美容有限公司章程修订稿、内资企业登记基本情况表；4、照片两张；5、借条。经质证，被告云南天空医疗美容有限公司对证据1、证据2中收款证明及账单、证据3、证据5的真实性认可；被告王力雄对证据1、证据2、证据3、证据5的真实性认可；被告白颖锋对证据1、证据4的真实性认可。被告王亚平、杨莉未到庭应诉视为自动放弃质证等相关诉讼权利。被告王力雄围绕本案诉讼请求依法提交转款记录一组，经质证，原告与被告云南天空医疗美容有限公司对该证据的真实性认可。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的《协议书》及补充协议，被告王力雄对该证据的真实性认可，虽然被告云南天空医疗美容有限公司对公章的真实性不认可，但不申请鉴定，故本院对上述证据的真实性予以采信；原告提交的照片，因真实性无法核实，故不予采信；原告提交的借条，因该证据发生在原告与被告王力雄之间，被告白颖锋未举证证实该证据内容虚假，故本院对该证据的真实性予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：2019年2月13日，原告张琪（乙方）与被告云南天空医疗美容有限公司（甲方）签订《协议书》及补充协议，约定：自2019年2月13日起至长期，乙方依据投资股基数(资源＋现金)作为原始股东与甲方分享该公司经营纯利润分红。乙方出资共计95000元（酒吧投资抵扣＋医院初始投资）授权5%原始股（3.5%为投资所得，1.5%为赠送），股份长久有效；经营规定试营业前不产生任何效益,从公司试营业第二个月起每个季度，依照占股比例享有公司纯利润分红，并于七个工作日内打到乙方指定账户，若甲方预期不打款乙方有权解除合同；根据实际工作能力安排具体负责岗位,根据公司薪酬制度按胜任各岗位享受相应的工资及业绩提成;乙方在合作的前两年内原则上没有不可抗拒的因素，不得提出退股，确有不可抗拒的因素提出退股，必须提前三个月告知甲方，并根据当时公司盈亏情况，按入股比例扣除后退还且不参与当年红利分配；乙方所持股份一年内不得转让股份，一年后需要转让股份，甲方享有原价优先回购权，且不能转让给与甲方经营项同类型的机构或个人，若原始股东一年内没有为公司创收任何利益，则甲方拥有原价收回股份权利。补充协议进一步约定：1、乙方为甲方分红股股东，享受分红，对甲方在运营过程中所产生的债务、亏损不承担任何责任；2、乙方在甲方对医院有重大决定并涉及到乙方利益时，乙方有表决权；3、医院分红时间为试营业结束后，第一周期为一季度一分，之后为一月一分，试营业时间为九月初，前后误差不超过十五天；4、若甲方在分红期间到七个工作日内没将分红给到乙方，则乙方有权解除合同并按照三倍投资款要求院方进行赔偿；5、如医院转让或售卖时，股份股价则按照当时医院市值进行计算。庭审中，原告与被告云南天空医疗美容有限公司对解除于2019年2月13日签订的《协议书》及补充协议无异议，被告王力雄认可原告实际出资95000元，原告与被告云南天空医疗美容有限公司一致确认云南天空医疗美容有限公司试营业结束时间为2018年12月，分红起始时间为2019年1月1日。另查明：1、被告云南天空医疗美容有限公司于2018年9月12日登记成立，法定代表人为王力雄，公司成立时股东为王力雄、王亚平、杨莉、田雪姣4人。2019年1月9日公司股权发生变动，股东变更为王力雄、王亚平、杨莉、白颖锋4人，4名股东均未实缴出资，工商登记的出资时间为2038年8月1日；2、云南天空医疗美容有限公司成立后，原告在公司兼职担任市场专员，没有固定工资，按照项目提成；3、被告王力雄向原告出具《借条》，与原告之间发生多笔款项往来。本院认为，被告王力雄系被告云南天空医疗美容有限公司的法定代表人，其以该公司名义与原告签订《协议书》及补充协议，约定原告向被告云南天空医疗美容有限公司出资95000元，且上述协议上加盖了被告云南天空医疗美容有限公司的公章，足以使原告有理由相信王力雄有权代表云南天空医疗美容有限公司与其签订协议，上述协议合法有效，被告云南天空医疗美容有限公司作为合同相对方应按约履行合同义务。庭审中，原告与被告云南天空医疗美容有限公司对解除于2019年2月13日签订的《协议书》及补充协议无异议，对此本院予以确认。本案中，虽然原告出资95000元，但其并未参与经营管理，未被工商登记记载为公司股东，也未被记载于公司股东名册，且出资额也未构成公司注册资本的组成部分，因此原告不具有股东资格。原告提供资金，只收取固定数额的分红，并不承担经营风险，故原告与被告云南天空医疗美容有限公司之间的法律关系应当认定为借款关系。关于本案所涉借款本金及利息的认定问题，原告主张投资款为95000元，被告王力雄在庭审中认可原告已实际出资95000元，故本院确认本案借款本金为95000元。被告王力雄主张其于2019年5月20日至2019年12月11日期间共计向原告转款39000元，对此，原告不予认可，认为上述转款中有15000元系被告云南天空医疗美容有限公司向其补发的工资,其余款项系原告与被告王力雄之间的债权债务，本院认为，根据原告提交的证据,可以看出上述转款中有15000元系被告云南天空医疗美容有限公司向原告发放的工资,在被告王力雄与原告之间存在借贷关系，且被告王力雄不能证明借款已全部清偿的情况下，其余转款不能视为对涉案协议约定的出资款的偿还，故对被告王力雄的该项抗辩主张，本院不予支持。因双方未约定借款期限，出借人可以催告借款人在合理期限内返还。现原告诉请被告云南天空医疗美容有限公司偿还借款本金95000元，有事实和法律依据，本院予以支持。对于原告诉请的资金占用费及滞纳金，原告与被告云南天空医疗美容有限公司在补充协议中约定“医院分红时间为试营业结束后，第一周期为一季度一分，之后为一月一分，试营业时间为九月初，前后误差不超过十五天”，双方在庭审中确认云南天空医疗美容有限公司试营业结束时间为2018年12月，分红起始时间为2019年1月1日，原告主张自签订《协议书》之日即2019年2月13日起算利息,未超出协议约定,本院予以确认。对原告的该项诉请,本院支持被告云南天空医疗美容有限公司向原告支付以未付借款本金95000元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算的自2019年2月13日起至该款项清偿之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。原告诉请的保全费因未实际产生，本院不予支持。对于原告要求被告王亚平、王力雄、杨莉、白颖锋对被告云南天空医疗美容有限公司的上述债务在未出资范围内承担补充清偿责任的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。股东对公司的债务承担补充责任应满足特定条件，即《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定:公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。被告王亚平、王力雄、杨莉、白颖锋系被告云南天空医疗美容有限公司的股东，原告提交的该公司内资企业信息登记表中显示，上述被告认缴出资时间尚未到期，不能认定上述被告没有实际出资，故原告的主张不符合法律规定，对原告的该项诉请，本院不予支持。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告张琪与被告云南天空医疗美容有限公司于2019年2月13日签订的《协议书》及补充协议；二、被告云南天空医疗美容有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张琪投资款人民币95000元；三、被告云南天空医疗美容有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张琪支付上述款项自2019年2月13日起至全部款项还清之日止的利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算）；四、驳回原告张琪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费人民币2224元由被告云南天空医疗美容有限公司负担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长 张 萍人民陪审员 李 薇人民陪审员 王希琳二〇一九年十二月二十日书记 员代 芷 菁