广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0784民初3391号原告：佛山市隆恒工程劳务有限公司，住所地：佛山市南海区狮山镇罗村乐安乐城一路17号1号楼302室，统一社会信用代码：91440605MA4WFW2F8C。法定代表人：陈国林，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄家豪，广东巨能律师事务所律师。委托诉讼代理人：余宝凝，广东巨能律师事务所实习律师。被告：鹤山市远景物业发展有限公司，住所地：鹤山市沙坪凤亭路75-91单号五楼，统一社会信用代码：91440784694777198T。法定代表人：陈奇睿。委托诉讼代理人：王永生，该公司员工。原告佛山市隆恒工程劳务有限公司（以下简称“隆恒公司”）与被告鹤山市远景物业发展有限公司（以下简称“远景公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月8日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告隆恒公司的委托诉讼代理人黄家豪、被告远景公司的委托诉讼代理人王永生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告隆恒公司向本院提出诉讼请求：1．被告立即支付拖欠原告的工程款1709729.32元及支付从2019年7月3日起至实际付清款项之日止按照日千分之二计算的逾期付款利息，暂计至起诉之日为273556.69元，合计1983286元；2．本案诉讼费用由被告承担。在庭审中，原告将诉讼请求一变更为被告支付拖欠原告的工程材料款1646052.80元及支付从2019年7月3日起至实际付清款项之日止按照日千分之二计算的逾期付款利息，暂计到起诉之日的利息为263368元，合计金额为1909420元。事实和理由：2018年6月29日，原告与被告签订了《财富广场商业楼承板钢结构工程合同》，约定原告承包财富广场商业楼承板钢结构的工程，合同总价款为3074584元。合同签订后，原告按照合同的约定安排人员进场，所有的开支费用均由原告支付。之后双方又补充签订了《财富广场承板工程补充协议》，重新确认总的工程款为2630352元。原告按照上述两协议的约定按质按量完成工程后，被告并没有按照合同的约定支付原告工程款。原告多次追讨，但被告至今除支付了工人工资外尚欠材料款仍未支付，原告遂诉至法院。被告远景公司辩称，一、工程材料款应是双方确认的结算金额2630352.80元减去双方在鹤山市劳动局签署的协议书中确认的工人工资984300元，为1646052.80元；二、原告主张的利息符合法律规定的“过分高于造成的损失”，原告的应得利益都包含在工程款中，所以原告除了工程款应付日期2019年7月3日至实际付清款项止的银行利息损失外，没有其他的任何可得利益的损失；三、本案的诉讼费应由败诉方承担。本院经审理认定事实如下：2018年6月9日，以原告隆恒公司为甲方（管理方），邹坚为乙方（挂靠方），双方签订了《建筑工程挂靠协议》，约定：甲方同意乙方挂靠在甲方公司下进行鹤山市沙坪财富广场商业楼承板钢结构工程的经营。乙方应支付甲方居间费用280000元。乙方在挂靠期间以甲方项目经理部名义自主经营、独立核算、自负盈亏、乙方包安全责任施工、负责本项工程的任何施工事故的经济责任和刑事责任。工程任务自行承揽，挂靠期间为2018年6月8日起至本工程工完款清日止。原告隆恒公司并向被告远景公司发出了《项目授权委托书》，授权委托邹坚为该公司的全权代理人，以该公司的名义负责在鹤山市××镇财富广场商业楼承板钢结构工程的一切事务。同月29日，以被告远景公司为甲方、原告隆恒公司为乙方，双方签订了《财富广场商业楼承板钢结构工程合同》，约定：原告承包财富广场商业楼承板钢结构的工程，工程地点在财富广场1号，合同总价为3074584元（65%为材料，35%为人工费）。该合同第五条“付款方式”约定：1、双方协商确定此工程款项由乙方全带资进行施工，工程款在工程完成并经甲方验收合格后六个月内支付工程款95%即2920855元给乙方；2、剩余5%的质保金153729元在无任何质量问题情况下，甲方在结算并验收合格后一年内一次性全额支付给乙方（不计利息）；该合同第十三条另约定：如乙方原因不能按时完工或甲方不按时付款，违约方须向守约方按日支付合同总价款千分之二的违约金。合同并对双方的权利义务、工程保修等进行了约定，并约定乙方工地代表为邹坚。2018年7月2日，被告远景公司向原告发出《工程开工令》，确认合同项目的实际开工日期为2018年7月2日。邹坚于是安排人员进场开工。后原、被告于2018年10月15日签订了《财富广场楼承板工程补充协议》并制作了《财富广场钢结构工程费用减少和增加清单》，确定实际结算需扣除金额402371元，并同意工期延期50个工作日。2019年1月3日，原、被告签订了《商业楼承板钢结构工程结算单》、《工程竣工验收报告》，验收意见为“本工程符合设计文件及合同的要求，验收程序有效符合规定要求，同意验收”，工程款经核算为2630352.80元。2019年8月26日，原、被告双方在鹤山市劳动局的主持下，签订了《协议书》，对财富广场楼承板部分工程款（施工班组工人工资）共计984300元进行了如下约定：1、于2019年9月10日前，被告向原告支付部分200000元；2、剩余部分784300元，被告于2019年11月30日前向原告支付完毕；3、以上款项将从原告财富广场楼承板工程结算款中扣减，并由被告代原告转到原告指定的个人账户中。后因被告未支付工程款，原告遂诉至法院。上述事实，有原告提供的证据、庭审笔录证实，足以认定。本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”的规定。本案中，因实际施工人邹坚不具备施工资质，故案涉合同应属无效。但由于案涉建设工程经竣工验收合格，现原告请求参照合同约定支付工程价款，应予支持。原、被告均确认被告拖欠工程款为1646052.80元，原告请求被告远景公司支付工程款1646052.80元理据充分，本院依法予以支持。至于原告请求的逾期付款违约金的问题，原、被告双方签订的《施工承包合同》约定违约方须向守约方按日支付合同总价款千分之二的违约金，被告远景公司则辩称违约金过高，应按照银行同期同类贷款基准利率计算。参考《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第八条的规定，违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任，非违约方主张违约金约定合理的，亦应提供相应的证据。本案中，违约金是逾期支付工程款的违约金，因而原告的损失可认定为因远景公司迟延支付工程款导致原告对应资金周转而产生的合理融资成本。远景公司没有提交主张违约金不合理的相应证据。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，所约定的“按日支付合同总价款千分之二的违约金”可认定为过分高于实际损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，综合本案实际情况，本院酌情将违约金计算标准调整为年利率24%。至于起算日期，应根据《财富广场商业楼承板钢结构工程合同》第五条“付款方式”的约定分段计算，其中：1、工程款95%即1563750.16元约定于工程完成并经被告远景公司验收合格后六个月内支付，双方签订的《工程竣工验收报告》显示验收日期为2019年1月3日，故所欠的工程款1563750.16元应从2019年7月3日起计至实际付清款项之日止，按照年利率24%计算，暂计至起诉之日即2019年9月29日为91511.52元（1563750.16元×24%÷365天×89天）；2、质保金5%即82302.64元约定于验收合格一年内即于2020年1月3日前一次性全额支付，因该付款条件尚未成就，原告可另行起诉解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告鹤山市远景物业发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市隆恒工程劳务有限公司支付工程款1563750.16元及违约金（违约金1563750.16元为基数，从2019年7月3日起至实际付清款项之日止，按照年利率24%计算，暂计至2019年9月29日为91511.52元）。二、驳回原告佛山市隆恒工程劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费22649.57元（已由原告佛山市隆恒工程劳务有限公司预交），由原告佛山市隆恒工程劳务有限公司负担3746.11元，被告鹤山市远景物业发展有限公司负担18903.46元。原告多预交的案件受理费18903.46元，由本院予以退回；被告鹤山市远景物业发展有限公司应向本院补缴案件受理费18903.46元。如果不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  汤有为人民陪审员  黄景林人民陪审员  林小晴二〇一九年十二月十六日法官助理黄春梅书记员胡小红