江西省上饶市广信区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1121民初2178号原告：夏昌勇，男，汉族，1986年10月31日出生，务工，初中文化，住江西省上饶市广信区。委托诉讼代理人：候文军，上饶市信州区法律援助中心律师。委托诉讼代理人：苏萍，上饶市信州区法律事务所法律工作者。被告：牛满宏，男，汉族，1996年11月8日出生，大学文化，学生，住甘肃省陇西县。委托诉讼代理人：李雅兴，上饶市红旗法律服务所法律工作者。被告：虞小燕，女，汉族，1971年12月8日出生，住江西省上饶市信州区。原告夏昌勇与被告牛满宏、虞小燕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏昌勇及其委托诉讼代理人候文军、苏萍，被告牛满宏及其委托诉讼代理人李雅兴，被告虞小燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏昌勇向本院提出诉讼请求：1、要求两被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、伤残鉴定费、精神抚慰金等共计人民币266,720.19元{其中医疗费56,509.19元（44,855.93元+11,653.26元）、误工费64,800元、护理费12,240元、营养费1,800元、住院伙食补助费560元、伤残赔偿金57,840元、后续治疗费13,000元、被抚养人生活费50,071元[父亲（15年×10,885元×0.2）÷2人=16,327.5元；母亲（20年×10,885元×0.2）÷2人=21,770元；女儿（11年×10,885元×0.2）÷2人=11,973.5元]、伤残鉴定费1,900元、精神抚慰金8,000元}；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年8月29日10时30分左右，原告受雇于第一被告牛满宏为第二被告从事外墙刷漆。原告与第一被告牛满宏口头约定：“每天400元工资，外墙油漆全部完工时，工资结清”。2018年8月29日，原告在为被告二从事外墙粉刷不慎受伤，受伤后，原告入住上饶县中医院、信州区骨伤科医院住院治疗。2019年5月22日，原告经江西百信司法鉴定中心鉴定伤残为九级，后续医疗费评定为人民币13,000元，误工期评定为270日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。原告受伤后，被告牛满宏只为原告支付了8,000元医疗费，其他费用未付，故原告诉至法院。原告围绕诉讼请求向本院提供证据如下：1原、被告身份信息，旨在证明原、被告主体适格；2、被扶养人原告父母及女儿的户籍登记、身份证复印件，旨在证明被扶养人需要扶养的时间；3、上饶县中医院出院记录、医疗证明书、住院发票，旨在证明原告在中医院住院6天，医疗费用41,855.92元；4、上饶市骨伤科医院出院小结、疾病证明书、住院发票，旨在证明原告在骨科医院住院16天，医疗费用11,653.26元；5、江西百信司法鉴定中心司法鉴定书，旨在证明原告伤残程度为九级，后期医疗费为13,000元，误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日；6、鉴定费发票，旨在证明鉴定费用为1,900元；7、证人夏某的证言，旨在证明被告牛满宏是承包人，被告虞小燕原经营的上饶县小灵通幼儿园是发包人，与原告存在雇佣关系。诉讼中，被告牛满宏提出申请对原告伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，本院依法准予。经江西天剑司法鉴定中心作出天剑司法鉴定中心[2019]临鉴字第（257）号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人夏昌勇的损伤不构成伤残等级；2、误工期180日，护理期60日，营养期60日（均自受伤之日起计算）；3、后续治疗费壹万叁仟元人民币。被告牛满宏辩称，原告夏昌勇在上饶县小灵通幼儿园粉刷外墙摔伤事实，牛满宏与原告之间系合作关系，不存在雇佣关系，原告与被告牛满宏均受被告虞小燕统一指挥和管理。原告摔伤后，被告牛满宏已支付原告医疗费用10,284元。同时对原告提出的赔偿项目及数额提出异议：1、后续治疗费尚未发生，不同意支付，原告可待实际发生后另行起诉；2、护理费、误工费、营养费期限应按重新鉴定评定期限为计算依据；3、因原告伤情不构成伤残，故不同意支付残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费。被告牛满宏为证明辩解主张向本院提供以下证据：1、照片，旨在证明原告和被告牛满宏受被告虞小燕雇佣，梯子、床搭设的脚手架系被告虞小燕提供；2、原告与被告牛满宏微信聊天的记录，旨在证明原、被告受雇于被告虞小燕，双方约定去看现场，原告要求被告牛满宏签订合同，原、被告之间是平等关系；3、收条2张、微信转款记录，旨在证明原告收到被告牛满宏垫付的医药费10,284元的事实。被告虞小燕辩称，自己与本案没有关联性，认为2018年7月1日起其已将经办的幼儿园转让他人；2018年8月与被告牛满宏签订外墙刷漆施工合同，系受转让后的上饶县旭日街道私立小灵通幼儿园的授权委托；2018年下半年系受上饶县旭日街道私立小灵通幼儿园聘任担任幼儿园园长一职。被告虞小燕为证明辩解主张向本院提供以下证据：1、注销信息，旨在证明被告虞小燕办理上饶县小灵通幼儿园已于2018年11月13日注销；2、转让协议、法人变更协议，旨在证明2018年7月1日幼儿园已经转让，8月份原告摔伤的事情与被告虞小燕无关；3、委托书，旨在证明被告虞小燕受上饶县旭日街道私立小灵通幼儿园委托办理外墙粉刷一事。本院经审理认定事实如下：2018年8月22日，甲方上饶县领航小灵通幼儿园与乙方创享艺术壁画工作室（注：该工作室系被告牛满宏创办命名，未办理相关审批登记手续）就上饶县领航小灵通幼儿园外墙刷漆绘画事宜达成一致意见并签订《创享艺术壁画委托合同书》，约定绘制地点为领航小灵通幼儿园，总绘制面积为315平方米，工程总天数2-4天即2018年8月23日至2018年8月27日。工程价款按每平方米35元计算，合计金额1万元；采购颜料、人工、施工质量、安全均由乙方负责。被告虞小燕在甲方代表处签字，被告牛满宏在乙方代表处签字。合同签订后，被告牛满宏雇请原告等人到场施工，约定每天工资400元。2018年8月29日10时30分左右，原告爬上架在木制双层幼儿床上的木制人字梯上探找刷漆施工固定绳子的位置时（注：床和梯子为幼儿园所有，由被告牛满宏提供给原告），因梯子与床之间打滑，梯子翻倒，原告摔下受伤。原告受伤被送至上饶县中医院治疗6天后转信州区骨伤科医院住院治疗，住院医疗费合计为53,509.18元，原告伤情经医院诊断为：1、左肱骨远段粉碎性骨折，2、左舟月骨骨折伴脱位；3、左侧桡骨远端骨折；4、左侧桡神经损伤；5、全身多处软组织损伤。原告住院期间，被告牛满宏支付原告医疗费用10,284元。2019年5月6日，原告至江西百信司法鉴定中心进行伤残及后期医疗费、误工期、护理期、营养期鉴定，江西百信司法鉴定中心于2019年5月22日作出鉴定意见为：1、被鉴定人夏昌勇人体伤残程度鉴定为九级伤残；2、被鉴定人夏昌勇后期治疗费评定为人民币13,000元；3、被鉴定人夏昌勇误工期评定为270日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。诉讼中，因被告牛满宏对原告的伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期、营养期申请重新鉴定，经对外委托江西天剑司法鉴定中心重新鉴定，该鉴定中心于2019年9月16日作出天剑司法鉴定中心[2019]临鉴字第（257）号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人夏昌勇的损伤不构成伤残等级；2、误工期180日，护理期60日，营养期60日（均自受伤之日起计算）；3、后续治疗费壹万叁仟元人民币。当事人双方对以上事实不持异议，并有原、被告陈述及提供的相关证据在卷佐证，本院予以确认。双方争议的事实主要为：一、原、被告间的法律关系；二、原告损失项目及数额。一、关于原、被告之间的法律关系。原告主张系在从事被告牛满宏雇佣的工作中受伤，且被告虞小燕作为发包人应承担共同赔偿责任。被告牛满宏认为，其与原告均受被告虞小燕的雇佣，与原告之间系合作关系；被告虞小燕则认为其受上饶县旭日街道办私立小灵通幼儿园的委托与被告牛满宏签订该幼儿园外墙绘画刷漆合同，与原告受伤没有关系。本院审查认为，原告受被告牛满宏雇佣、指挥到施工现场从事屋外墙面刷漆事务，原告与被告牛满宏个人之间形成劳务关系，原告系提供劳务一方，因劳务自己受到损害，接受劳务的一方应承担相应责任，故被告牛满宏应对原告的损害承担赔偿责任。原告未采取任何固定措施，将梯子直接架在床上攀爬，未注意到存在打滑翻倒安全隐患，未尽到安全注意义务，也应承担一定的责任。被告牛满宏与被告虞小燕之间不管主体如何，依据双方合同约定，二者之间形成承揽关系，且合同中对安全问题有特别约定，故被告虞小燕不承担本案责任。二、关于损失项目及数额。1、医疗费，原告诉请医疗费损失为56,509.19元（含被告牛满宏垫付的10,284元），本院审查认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告伤情为左肱骨远段粉碎性骨折、左舟月骨骨折伴脱位、左侧桡骨远端骨折、左侧桡神经损伤、全身多处软组织损伤，出院医嘱：继续左腕部及左上壁骨科专科治疗；上臂切口定期换药，术后2周拆线，建议在医生指导下行早起功能锻炼；定期复查；不适门诊随诊；经上饶县中医院和信州区骨伤科医院治疗，有票据凭证的医疗费数额为53,509.18元，加之后期需行内固定取出，必然发生一定医疗费用，且有鉴定为据，原告的后续治疗费为13,000元，故依法确认原告医疗费（含后续治疗费13,000元）损失为66,509.18元；２、误工费，原告诉请误工费64,800元（240元/日×270日），被告认为误工费的计算标准和期限有异议，认为误工期应按重新鉴定意见认定的180日计算。本院审查认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案原告无固定收入，又未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故按照江西省2018年度城镇私营单位在岗职工年平均工资43,733元，即120元/日计算，误工时间按重新鉴定评定的180日计算，即原告的误工费损失应为21,600元（120元/日×180日）；3、护理费，原告诉请护理费为12,240元（136元/日×90日），被告认为护理期限应按重新鉴定意见评定的60日计算。本院审查认为，原告因外伤致骨折客观存在，并行手术治疗。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同行业级别护理的劳务报酬标准。原告未能提供护理人员的收入证据证明，依法参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准103元/日计算，故原告的护理费损失应为6,180元（103元/日×60日）；4、营养费，原告诉请营养费为1,800元（20元/日×90日），被告认为应按重新鉴定评定的营养期60日计算。本院审查认为,原告请求营养费按20元/日标准计算，符合法律规定，但营养期应按重新鉴定机构评定的营养期60日计算，故依法确认原告的营养费损失为1,200元（20元/日×60日）；5、住院伙食补助费，原告诉请住院伙食补助费为560元（20元/日×28日），符合法律法规规定，故依法确认原告住院伙食补助费损失为560元；6、伤残赔偿金，原告诉请伤残赔偿金为57,840元（14,460元/年×20年×0.1），因被告牛满宏申请重新鉴定，原告的伤情经重新鉴定的意见为原告的损伤不构成伤残等级，故对原告要求被告支付伤残赔偿金57,840元，依法不予认定；7、被抚养人生活费，原告诉请被抚养人生活费为50,071元[其中父亲（15年×10,885元×0.2）÷2人=16,327.5元；母亲（20年×10,885元×0.2）÷2人=21,770元；女儿（11年×10,885元×0.2）÷2人=11,973.5元]，因重新鉴定被评定不构成伤残，故原告请求支付被扶养人生活费50,071元，依法不予认定。8、伤残鉴定费，原告诉请的鉴定费为1,900元，原告虽提供了票据和鉴定意见书为证,但因原告的伤残被之后重新鉴定意见所否定，故原告的鉴定费损失不予认可；9、精神损害抚慰金，原告诉请的精神损害抚慰金为8,000元。本院审查认为，原告身体受到损害未构成伤残，故精神损害抚慰金损失不予认定。本院对原告的相关损失认定如下：1、医疗费为66,509.18元（含后续治疗费13,000元）；2、误工费21,600元；3、护理费6,180元；4、营养费1,200元；5、住院伙食补助费560元；合计96,049.18元。综上所述，本院认为：被告牛满宏与被告虞小燕之间订立合同，被告牛满宏从被告虞小燕处承揽得到上饶县小灵通幼儿园外墙绘图刷漆事务，被告牛满宏与被告虞小燕之间形成承揽合同关系；后被告牛满宏雇请原告等人从事墙面刷漆事务，材料、工具为被告牛满宏提供,工资约定由被告牛满宏发放，原告与被告牛满宏之间属个人之间形成劳务关系。原告与被告虞小燕之间无法律上的关系，原告的损害与被告虞小燕之间无法律上的因果关系。原告在从事劳务过程中受到损害，属于提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告牛满宏系接受劳务的一方，应当承担相应的赔偿责任。原告损害发生，与原告未采取任何固定措施，将梯子直接架在幼儿床上攀爬有关联性，系原告未尽到安全注意义务，也有一定的过错，对损失也应承担一定的责任，责任比例酌定为20%。原告可认定的损失为医疗费（含后续治疗费1.3万元）66,509.18元，误工费21,600元，护理费6,180元，营养费1,200元，住院伙食补助费560元，合计损失96,049.18元，被告牛满宏应承担其中的80%赔偿责任即为76,839.34元，减去被告牛满宏已支付10,284元后的数额为66,555.34元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告牛满宏于本判决生效之日起十日内赔偿原告夏昌勇医疗费（含后续治疗费）、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费损失合计66,555.34元;二、驳回原告夏昌勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,302元，减半收取2,651元，由原告夏昌勇负担1,651元，由被告牛满宏负担1,000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。本案申请执行的期间为二年，从判决规定履行期限的最后一日起计算。审判员  潘春瑛二〇一九年十二月十六日书记员  余梦莹交纳执行款及上诉的告知事项：判决生效后，请于履行期限届满前将执行款交本院（户名：上饶市广信区人民法院，开户行：上饶银行城西灵山支行，账号：20×××75）如不服本判决，在递交上诉状同时向江西省上饶市中级人民法院预交上诉案件费用（户名：江西省上饶市中级人民法院，开户行：农业银行江西省上饶市饶东支行，账号:36×××14）；上诉期满后七日内未预交，则按自动撤回上诉处理。法律附页：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。