甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民终4616号上诉人（原审被告）：中铁二十局集团市政工程有限公司。法定代表人：万雪琳，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈海海。委托诉讼代理人：谭庭全。被上诉人（原审原告）：王保密。委托诉讼代理人：杜函霖，甘肃诺典律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈青虎。被上诉人（原审被告）：西固区智勇电焊加工店，住所地：兰州市西固区西固西路26号D排7栋9-10号。经营者：任智勇。上诉人中铁二十局集团市政工程有限公司（以下简称中铁二十局市政公司）因与被上诉人王保密、沈青虎、西固区智勇电焊加工店（以下简称智勇电焊店）提供劳动者受害责任纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（2019）甘0104民初2535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。中铁二十局市政公司上诉请求：1.请求撤销兰州市西固区人民法院(2019)0104民初2535号民事判决书；2.将案件发回重审或改判;3.由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一、一审判决对案件事实确定不清。上诉人将部分劳务作业内容交由沈青虎施工后，由于钢模板需要电焊打孔，沈青虎联系了智勇电焊店，由智勇电焊店负责加工，沈青虎和智勇电焊店之间属于加工承揽合同关系，后智勇电焊店经营者找来王保密帮助其完成合同内容，王保密与智勇电焊店之间属于雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害雇主应当承担赔偿责任”。智勇电焊店应当对被王保密承担责任。加工过程中沈青虎未履行安全技术交底、安全生产监督等义务应承担连带责任。二、一审判决确定的被侵权人承担的责任过轻。《侵权责任法》笫二十六条明确规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。从我方一审举证图片中很容易找到工地钢模板的形态样式，钢模板整体比较低并且不易倒塌并且采取了固定措施。根据沈青虎在法庭表述该事故的产生是由于王保密爬上钢模板产生倒塌，王保密、沈青虎作为完全民事行为能力人，双方都有能力和条件意识到工地可能发生的危险。一审判决对此仅给予被侵权人10%的责任划分过轻。三、在兰州市西固区人民法院(2019)甘0104民初492号民事判决书中已经因为被上诉人王保密证据不足法院不予支持所主张的51648.5元的抚养费，在没有新证据情况下，一审判决支持被上诉人51648.5元的抚养费证据不足。王保密辩称，一审法院认定事实清楚，请求维持原判。沈青虎辩称，需要加工的钢模板是中铁二十局市政公司的，中铁二十局市政公司让我找人加工，他们给我按照零工计算，我找到智勇电焊店的电话，打电话联系后最终协议300元将活干完。智勇电焊店辩称，我不认识沈青虎，是沈青虎找我协商约定费用300元，我与王保密协商，干完活每人可得150元，王保密有工具，沈青虎将我们拉到现场干活，干活过程中发生了事故。王保密向一审法院起诉请求：1.依法判令各被告承担原告的各项经济损失共计292620.83元（该数额已扣减被告沈青虎先行支付的部分医疗费）；2.依法判令由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月12日，被告沈青虎作为分包方，与发包方中铁二十局集团市政工程有限公司南山路（西段）第十标段工程项目经理部签订《劳务分包合同》，承包范围是全线灰土挤密桩、现浇防撞护栏等工程施工。施工过程中，2018年11月29日沈青虎因工地钢模板需要电焊打孔找到了智勇电焊店，与经营者任智勇达成口头加工协议（钢模板上电焊打孔），费用300元。任智勇与邻居王保密商议后，约定由王保密提供氧焊设备，二人一起干活，每人各得150元。随后沈青虎用车将王保密、任智勇及氧焊设备拉至施工现场。在电焊作业过程中，王保密从临时用铁丝链接固定连在一起的数吨重的钢模板上方翻越时，钢模板倒塌将原告左腿下半部压伤。沈青虎及时将原告送往甘肃宝石花医院救治，原告伤情经诊断为：左侧胫骨开放性骨折、左腓骨上端骨折、左跟骨骨折、左足舟骨骨折、左第一楔骨粉碎性骨折、左足挤压伤，在该医院住院治疗3天后，又转到甘肃省中医院住院治疗20天，共产生医疗费合计61519.80元，其中被告沈青虎垫付30000元，其余系原告垫付。经原告自行委托，甘肃集天司法鉴定所于2019年1月14日作出【2019】甘集天司鉴字第015号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.王保密之损伤为九级伤残；2.后续治疗费用评定应在2.8-3.0万元之间；3.误工期为270日，护理期为120日，营养期为120日。一审法院认为，本案被告中铁二十局市政公司与沈青虎签订劳务分包合同，原告王保密受雇于被告沈青虎到其承包的工程施工现场进行电焊工作期间，因钢模板倒塌致其伤残，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”及第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，首先，原告王保密的损害后果，应由雇主沈青虎承担赔偿责任；其次，被告中铁二十局市政公司作为发包方，未举证证明其与沈青虎签订《劳务分包合同》时知道分包方沈青虎具备相应资质或者安全生产条件，根据民事诉讼法相关规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果。因此，被告中铁二十局市政公司应对原告的损失承担连带赔偿责任；第三，原告王保密作为完全民事行为能力人，在工地从事电焊作业期间应对自身安全尽到谨慎注意义务，本应从钢模板另一端绕行却为便利而从钢模板上面翻越导致受伤，对损害后果的发生亦存在一定过错，故应适当减轻被告责任，酌定由原告自行承担10%的责任比例。综上，原告的损害后果，应由被告沈青虎承担90%的赔偿责任，被告中铁二十局市政公司在该责任比例内与沈青虎承担连带赔偿责任；原告承担10%的赔偿责任。被告智勇电焊店与原告之间不存在雇佣关系，其负责人任智勇与原告同系被告沈青虎雇佣人员，故该被告不承担本案赔偿责任。对原告主张的医疗费61519.8元、误工费34830.74元、护理费14578.19元、营养费460元、住院伙食补助费2300元、交通费230元、残疾赔偿金111053.6元、被扶养人生活费51648.5元、鉴定费6000元、精神损害抚慰金10000元，共计292620.83元，各被告均不持异议，原告亦提供相应证据予以佐证，本院予以支持。上述赔偿总额中，除精神损害抚慰金以外的各项损失的90%即254358.75元，及精神损害抚慰金10000元，合计264358.75元由被告沈青虎承担，被告中铁二十局市政公司承担连带责任。被告沈青虎已垫付原告住院期间的医疗费30000元，故二被告还应赔偿原告234358.75元；原告自行承担10%的民事赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告沈青虎于本判决发生法律效力后三十日内赔偿原告王保密医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金各项损失共计234358.75元；二、被告中铁二十局集团市政工程有限公司在上述赔偿范围内与被告沈青虎承担连带赔偿责任；三、被告西固区智勇电焊电焊店不承担本案赔偿责任；四、驳回原告王保密的其他诉讼请求。案件受理费5690元（原告已预交），由被告沈青虎、中铁二十局集团市政工程有限公司共同负担90%计5121元，由原告王保密负担10%计569元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明事实基本一致，对一审法院查明的事实，本院予以确认。另查明，王保密提交了其母张庆荣的户口本复印件，但无其他证据可证明其母亲现在生活情况以及抚养人情况。本院认为，综合当事人的诉辩主张及本院查明的事实，本案上诉争议的焦点是：1.中铁二十局市政公司是否应当承担赔偿责任；2.王保密承担10%的责任是否适当；3.一审判决给付被上诉人扶养费是否正确。（一）关于中铁二十局市政公司是否承担责任的问题。本案需要加工的钢模板属中铁二十局市政公司所有，是其提供给沈青虎的施工设备，中铁二十局市政公司给沈青虎按照零工计算工钱要求加工，沈青虎找到智勇电焊店，智勇电焊店经营者任智勇与王保密共同完成加工任务，期间王保密受伤，沈青虎与智勇电焊店、王保密之间形成雇佣关系，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”对于沈青虎承担的责任，中铁二十局市政公司将工程分包给沈青虎，其应当知道接受分包业务者具备相应资质或者安全生产条件，但其没有提交证据证明分包人沈青虎具有相应资质，应当与沈青虎承担连带赔偿责任。（二）王保密承担10%的责任是否适当。如前所述，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。中铁二十局市政公司认为王保密承担10%的责任过轻，其应当举证证明王保密存在过错，沈青虎与中铁二十局市政公司提供的证据，不能证明王保密在工作过程中存在重大过错，因此一审酌定王保密承担了10%的责任并无不当。（三）一审判决给付被上诉人扶养费是否正确的问题。中铁二十局市政公司认为原一审时没有支持被扶养人生活费，在没有新证据的情况下判决支持证据不足。经审查，其母张庆荣出生于1933年12月10日，其膝下几个子女，至今健康状况如何均无证据证实，一审法院判决支持扶养费欠妥，证据不足。中铁二十局市政公司的该上诉请求成立，本院予以采纳。王保密的各项损失总额为230972.33元，精神损害抚慰金10000元，沈青虎承担数额为187875.10元（230972.33×90%＋10000-30000）。综上所述，中铁二十局市政公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项之规定，判决如下：一、维持兰州市西固区人民法院（2019）甘0104民初2535号民事判决第二项、第三项、第四项及案件受理费部分；二、撤销兰州市西固区人民法院（2019）甘0104民初2535号民事判决第一项；三、变更兰州市西固区人民法院（2019）甘0104民初2535号民事判决第一项为：沈青虎于本判决发生法律效力后三十日内赔偿王保密医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金各项损失共计187875.10元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费5121元，由王保密承担1091元，中铁二十局集团市政工程有限公司承担4030元。本判决为终审判决。审判长  张秉德审判员  张煜枫审判员  李孔攀二〇一九年十二月十七日法官助理王荔书记员王柏斌