云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民终1673号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部。住所地：保山市隆阳区同仁街106号。负责人：番晓，公司经理。委托诉讼代理人：夏苠飞，男，1979年3月15日生，汉族，云南省保山市人，住云南省保山市隆阳区，公司员工。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：安景正，男，汉族，1976年5月11日生，河南省登封市人，初中文化，农民，住河南省登封市。委托诉讼代理人：李乔丽，云南富达律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：储正武，男，汉族，1987年4月20日生，云南省保山市人，初中文化，农民，住云南省保山市隆阳区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部因与被上诉人安景正、储正武机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省祥云县人民法院（2019）云2923民初1316号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，上诉人中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部委托诉讼代理人夏苠飞，被上诉人安景正委托诉讼代理人李乔丽，被上诉人储正武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部上诉请求：撤销祥云县人民法院（2019）云2923民初1316号民事判决，改判：1、误工费22720元（160元/天×142天）。2、精神抚慰金，不属于保险责任范围，不应当由保险公司承担。3、抚养费，因被上诉人安景正伤残等级为十级，其未完全丧失劳动能力，保险公司不应承担抚养费。事实和理由：1、被上诉人安景正肩胛骨骨折，肱骨骨折；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天，受害人误工天数应计算142天，一审法院判决保险公司承担误工时间270天错误；2、被上诉人安景正左肩关节活动功能丧失65%，被鉴定为九级伤残，3-8肋肋骨被鉴定为十级伤残，不代表被上诉人完全丧失劳动能力，一审法院判决保险公司承担抚养费1106.01元错误；3、精神抚慰金，本案属交通事故，双方均有责任，并已计算了伤残赔偿金，保险公司不应再承担精神抚慰金。一审法院判决保险公司承担精神抚慰金7000元错误。对一审法院判决的其他项目没有意见。被上诉人安景正答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回。事实与理由：1、关于误工费，被上诉人提交过相关的证据证实，鉴定意见误工期270天；鉴定机构具有一定资质，鉴定意见客观公正，误工费应当采用鉴定意见认定；2、被扶养人的抚养费，被上诉人虽然没有丧失全部劳动能力，但也丧失了部分劳动能力，一审法院判决被扶养人的生活费有法律依据；3、精神抚慰金，对方肇事车辆承担主要责任，精神抚慰金并不包含在残疾赔偿金之内，赔偿有事实和法律依据。被上诉人储正武答辩称，被上诉人服从一审判决。上诉人提出改判的三项费用都应该由保险公司承担，被上诉人安景正受伤住院治疗动两次手术需要一定时间恢复；一审判决确定各项费用是合理的。原审原告安景正向原审法院起诉请求：一、判令二被告赔偿原告安景正各项损失合计人民币388380.30元，其中由被告中财保保山分公司永昌服务部在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任，仍有不足部分由被告储正武承担70﹪的赔偿责任。具体赔偿项目如下：1、医疗费138414.19元；2、护理费160.26元/天×(90+27)天=18750.42元；3、误工费227.07元/天×270天=61308.90元；4、住院伙食补助费100元/天×28天=2800元；5、营养费50元/天×90天=4500元；6、残疾赔偿金10768元/年×20年×22%=47379.20元；7、被抚养人生活费11540.59元：母亲3512.35元（9123元/年×7年×22%÷4人），女儿1003.58元（9123元/年×1年×22%÷2人），儿子7024.71元（9123元/年×7年×22%÷2人）；8、后续治疗费26000元；9、鉴定费：2600元;10、精神抚慰金10000元；11、财产损失44417元；12、施救费9500元；13、交通费8000元；14、住宿费2500元；15、其他费用670元。二、本案诉讼费由二被告承担。原审法院认定的案件事实：2018年5月29日，被告储正武驾驶云Ｍ×××××号重型仓栅式货车由昆明往大理方向行驶，06时06分行驶至杭瑞高速K2522+173M处，所驾车前部与由原告驾驶的停于道路上的豫Ａ×××××号重型仓栅式货车车尾部及下车站在路面上的原告相撞，造成原告受伤、豫Ａ×××××号车及所载货物、道路设施受损的交通事故。经交警部门认定，储正武负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告受伤后被送至祥云县人民医院治疗，住院1天后转至大理学院附属医院住院治疗，经诊断其伤情为：1、左侧多发肋骨骨折；2、连枷胸；3、呼吸衰竭；4、血气胸；5、失血性休克；6、肺挫伤；7、左锁骨、左肩胛骨、左肱骨下段骨折；8、多腰椎右侧横突骨折；9、失血性贫血；10、心肺复苏术后；11、左侧肩锁关节脱位；12、全身所处软组织挫裂伤清创缝合术后；13、左侧胸腔闭式引流术后；14、低蛋白血症；15、肝功能损害。原告住院治疗27天好转出院。经大理滇西司法鉴定中心鉴定，原告左锁骨线性骨折，左肩胛骨线性骨折，左侧肩锁关节脱位，遗留左肩关节活动功能丧失程度为65%，达九级伤残；左侧第3-8肋骨后肋线性骨折达十级伤残。原告的后期医疗费为25000元至26000元、误工期270日、护理期90日、营养期90日。被告储正武驾驶的云Ｍ×××××号重型仓栅式货车在被告中财保保山分公司永昌服务部投保了交强险、商业三者险（限额50万元）及不计免赔险，事故发生在保险期限内。被告储正武向被告中财保保山分公司永昌服务部投保商业第三者责任保险时，双方在保险合同中就免责事项进行了约定，被告中财保保山分公司永昌服务部已就免责条款向被告储正武进行了提示并进行了明确说明，被告储正武对此表示认可。现原告起诉请求判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失。另查明，原告母亲王春芳生于1945年4月4日，原告父亲于2013年8月9日去世，王春芳夫妇婚后生育子女四人，四个子女均已成年。原告夫妇婚后生育子女四人，其中二个子女已成年，未成年子女为：女儿安幸如生于2001年8月12日，儿子安佳昊生于2007年5月23日。还查明，事故发生后，被告储正武为原告垫付医疗费5000元，被告中财保保山分公司永昌服务部为原告垫付医疗费10000元。诉讼中，二被告要求其垫付的款项在本案中一并处理，对此，原、被告双方均予以同意，且原告同意判决被告储正武超额垫付的费用在保险公司的赔偿款中予以返还。原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人人身和财产权益的，应当承担侵权赔偿责任。驾驶机动车发生交通事故造成他人人身和财产损失的，应当根据过错责任承担民事赔偿责任。本案中，原告因交通事故受伤，相关赔偿责任人应当依照法律的规定，承担相应的赔偿责任。关于赔偿责任如何分担的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险及商业第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人根据过错责任承担责任。本案中，被告储正武驾驶云Ｍ×××××号重型仓栅式货车向被告中财保保山分公司永昌服务部投保了交强险、商业三者险及不计免赔险，且交警部门认定被告储正武负事故主要责任，原告负事故次要责任，根据上述法律规定，原告的损失应由被告中财保保山分公司永昌服务部在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，根据本案事实及事故责任认定，由被告储正武承担70﹪的赔偿责任，由原告自行承担30﹪的责任。又因被告储正武驾驶云Ｍ×××××号重型仓栅式货车向被告中财保保山分公司永昌服务部投保了商业三者险（限额50万元）及不计免赔险，根据上述法律规定和保险合同约定，被告储正武应承担的赔偿责任未超过商业险赔偿限额的部分应当由被告中财保保山分公司永昌服务部承担。仍有不足部分，由被告储正武承担。原告的医疗费以本院确认为有效的医疗费票据累加计算；原告的住院伙食补助费以住院天数为准，并按二被告认可的100元/天计算；原告的误工期、护理期、营养期分别按照鉴定的270天、90天、90天予以计算，误工费、护理费标准按2019年云南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58494元/年计算；营养费按20元/天计算；交通费根据原告的伤情、治疗实际确定为1600元；本次交通事故给原告造成了一定的精神痛苦，经鉴定原告因本次交通事故的损伤达一个九级、一个十级伤残，且原告负事故次要责任，故原告主张的精神抚慰金本院依法应予以支持，其数额本院根据司法实践确定为人民币7000元，该费用依法由被告中财保保山分公司永昌服务部在交强险限额内优先进行赔偿。依照《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，本案原告支出的鉴定费2600元，依法由被告中财保保山分公司永昌服务部在商业三者险赔偿限额内承担。被告中财保保山分公司永昌服务部认为精神抚慰金、鉴定费不予赔偿的答辩主张，与法律规定不符，本院不予采信。原告要求误工费按2019年运输业年平均工资标准计算，但对该项主张，原告没有提交充分的证据予以证实，故对原告要求按2019年运输业年平均工资标准计算误工费的诉讼请求，本院不予支持。原告所诉请的其他赔偿项目，根据法律规定及在案有效证据，依法核定。根据在案证据及查明的案件事实，原告的损失确定如下：1、医疗费138534.19元（包含担架轮椅服务费）；2、护理费14423.40元（160.26元/天×90天）；3、误工费43270.20元（160.26元/天×270天）；4、住院伙食补助费2800元（100元/天×28天）；5、残疾赔偿金45225.60元（10768元/年×20年×21﹪）；6、王春芳被扶养人生活费3352.70元（9123元/年×7年÷4人×21%），安幸如被扶养人生活费957.91元（9123元/年×1年÷2人×21%），安佳昊被扶养人生活费6705.40元（9123元/年×7年÷2人×21%）；7、营养费1800元（20元/天×90天）；8、精神抚慰金7000元；9、交通费1600元；10、鉴定费2600元；11、后续治疗费25500元；12、施救费9500元；13、财产损失44417元（包含道路污染损失1000元）；14、住宿费790元（包含陪护床租用费240元）。前述14项合计人民币348476.40元。就原告的损失，由被告中财保保山分公司永昌服务部在交强险限额内赔偿原告医疗费、护理费、残疾赔偿金、交通费、修理费等合计人民币122000元，扣除保险公司免赔的道路污染损失1000元，其余损失225476.40元，根据前述分析和认定，由被告储正武承担70%的赔偿责任，即157833.48元，又因被告储正武投保了商业第三者险及不计免赔险，根据法律规定及合同约定，该损失由被告中财保保山分公司永昌服务部在商业第三者险限额内承担。事故发生后，被告中财保保山分公司永昌服务部已为原告垫付人民币10000元，该款在保险公司的赔偿款中予以扣减。道路污染损失1000元，由被告储正武承担70%的赔偿责任，即700元。事故发生后，被告储正武为原告垫付医疗费5000元，超额垫付的人民币4300元，因原、被告双方均同意在本案中一并处理，且同意判决原告在保险公司的赔偿款中予以返还，从一次性解决争议角度出发，对此本院不持异议。原告的其余损失由其自行承担。据此，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部于本判决生效后十日内在交强险、商业三者险限额内赔偿原告安景正医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金等各项损失合计人民币279833.48元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部已向原告垫付的医疗费人民币10000元，现实际支付给原告安景正赔偿款人民币269833.48元。二、被告储正武赔偿原告安景正道路污染损失费人民币700元，被告储正武已向原告垫付人民币5000元，现无需再向原告安景正支付。超额垫付的人民币4300元，由原告安景正在被告中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部的赔偿款中予以返还；三、驳回原告安景正的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2442元，由安景正负担733元，由被告储正武负担1709元。二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据并对一审法院所认定的案件事实均无异议。二审查明的案件事实与一审法院认定的案件事实一致。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，驾驶机动车发生交通事故造成他人人身和财产损失的，应当根据过错承担赔偿责任。本案，安景正与储正武发生交通事故，致安景正受伤，云Ｍ×××××号车、豫Ａ×××××号车及所载货物，道路设施受损的伤人道路交通事故，经大理白族自治州公安局交通警察支队楚大高速路大队认定储正武负事故主要责任，安景正负事故次要责任。本次事故中，中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部系储正武所驾驶事故车辆的交强险、商业三者险及不计免赔险的承保公司，事故发生在保险期间内，故一审关于“被告储正武驾驶云Ｍ×××××号重型仓栅式货车向被告中财保保山分公司永昌服务部投保了交强险、商业三者险及不计免赔险，且交警部门认定被告储正武负事故主要责任，原告负事故次要责任，根据法律规定，原告的损失应由被告中财保保山分公司永昌服务部在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，根据本案事实及事故责任认定，由被告储正武承担70%的赔偿责任，由原告自行承担30﹪的责任。又因被告储正武驾驶云Ｍ×××××号重型仓栅式货车向被告中财保保山分公司永昌服务部投保了商业三者险（限额50万元）及不计免赔险，根据上述法律规定和保险合同约定，被告储正武应承担的赔偿责任未超过商业险赔偿限额的部分应当由被告中财保保山分公司永昌服务部承担。仍有不足部分，由被告储正武承担。”的认定正确。二审中各方当事人争议的是误工费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。被上诉人安景正因本次事故导致左侧多发肋骨骨折，连枷胸，呼吸衰竭，血气胸，失血性休克，肺挫伤，左锁骨、左肩胛骨、左肱骨下段骨折，多腰椎右侧横突骨折，失血性贫血，心肺复苏术后，左侧肩锁关节脱位，全身所处软组织挫裂伤清创缝合术后，左侧胸腔闭式引流术后，低蛋白血症，肝功能损害；经大理滇西司法鉴定中心鉴定，安景正误工期为270日。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部主张的护理期限按142天进行计算，无事实及法律依据，本院不予以支持；上诉人中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部主张不承担精神抚慰金及抚养费上诉请求，违反了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十八条关于精神抚慰金，抚养费的规定，本院不予采纳。二审主要针对上诉人的上诉请求进行审理，对于一审判决中各方当事人未提出异议的判项，本院予以确认。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部上诉请求不成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币284元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司保山市分公司永昌营销服务部负担。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。本判决为终审判决。审判长  王梓静审判员  潘文举审判员  段阿云二〇一九年十二月二十日书记员  刘 镠