苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0506民初6529号原告：江苏省建设集团有限公司，住所地江苏省南京市云南路31-1号。法定代表人：屠亚星，总经理。委托诉讼代理人：代哲，江苏圣典（江北新区）律师事务所律师。被告：上海耀庄工贸有限公司，住所地上海市嘉定区嘉罗公路1661弄12号101室J1583。法定代表人：周耀生，董事长。委托诉讼代理人：孙伟，江苏凡创律师事务所律师。原告江苏省建设集团有限公司（以下简称江苏建设集团）与被告上海耀庄工贸有限公司（以下简称耀庄公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月17日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告江苏建设集团的委托诉讼代理人代哲，被告耀庄公司法定代表人周耀生及其委托诉讼代理人孙伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏建设集团向本院提出诉讼请求：请求判令被告耀庄公司立即偿还垫付款1366928元及利息（自两次付款的次日起按照年利率12%计算，暂计算至2019年7月20日为185152元，以后利息以本金1366928元为基数，按年利率12%计算至给付完毕之日止）；原告支付的律师费由被告承担（暂计算原告起诉日前已支付的律师费40000元，以后待实际发生后另行主张）。事实与理由：位于苏州市吴中区北侧的苏州伟创科技园新建厂房工程系原告和被告以“江苏建设集团有限公司苏州伟创科技园项目部”名义进行的合作项目，因被告拖欠案外人上海学丰贸易有限公司（以下简称上海学丰公司）货款，故上海学丰公司于2017年12月20日向南京市鼓楼区人民法院起诉，要求原告和案外人王冬给付货款1266928元及相应利息。2018年4月16日，被告向原告出具《法律风险承担承诺书》，明确被告应向上海学丰公司给付货款及利息1366928元，并对归还本息计划和时间作出了安排。2018年4月28日，南京市鼓楼区人民法院作出（2017）苏0106民初12751号民事调解书，调解约定原告和案外人王冬于2018年5月10日前支付上海学丰公司683464元；于2018年6月30日前支付上海学丰公司683464元。后原告履行了民事调解书中的义务。但至今被告仍未按照《法律风险承担承诺书》的内容向原告归还上述垫付款和利息，原告曾多次要求被告归还，被告均以各种理由拒绝。被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，故其提起诉讼，请求法院依法判如所请。被告耀庄公司辩称，其没有和原告就苏州伟创科技园工程进行合作，而是原告违法将涉案工程分包给被告，其与原告签订的合作协议、补充协议实为违法分包协议，应为无效。原告及其苏州分公司并未参与涉案工程的任何管理，原告扣除了涉案工程款全额的3%即160万左右作为管理费，该款原告应当返还给被告。原告按照协议书履行了相应的义务，向被告主张垫付款项，该事实没有异议，但其未参加鼓楼法院庭审。《法律风险承诺书》是原告起草后要求被告加盖公章及签字，被告分包了原告发包的涉案工程，为了结算和资金流通方便不得已而作出，该承诺书中所有的条款及内容均是原告逼迫被告做出的意思表示，被告做出的意思表示不真实、不客观。即使原告主张的欠款属实，也无权要求被告承担所谓的律师费。经审理查明，2014年12月15日，江苏建设集团与苏州伟创电气设备技术有限公司签订《建设工程施工合同》，由江苏建设集团承包位于苏州吴中区吴淞江科技产业园吴淞江路北侧的苏州伟创科技园新建厂房工程。2016年9月21日，上述工程经竣工验收通过。另查明，江苏省建设集团有限公司苏州分公司（以下简称江苏建设苏州分公司）与耀庄公司签订合作协议，合作协议载明承包商为江苏建设苏州分公司，分包商为耀庄公司，工程名称为苏州伟创科技园新建厂房，承包范围包括设备机械的租赁、材料采购、现场劳务队伍选择等管理工作，合同价款为7000000元，工程款结算由江苏建设苏州分公司与建设单位进行结算，耀庄公司无条件配合。双方又签订补充协议一份，补充协议中约定：苏州伟创科技园新建厂房项目为双方合作项目，耀庄公司承担总包合同范围的所有权利和义务，江苏建设苏州分公司收取工程总造价（以工程决算为准）的3%的金额管理费。协议中还约定，如耀庄公司现场不及时支付材料、设备、劳务等款项…江苏建设苏州分公司有权直接垫付，所垫付资金的利息按年息20%计算，最终结算时本息一并扣除。2017年12月20日，南京市鼓楼区人民法院立案受理上海学丰公司诉江苏建设集团、王冬买卖合同纠纷一案［（2017）苏0106民初12751号］。该案原告上海学丰公司主张，江苏建设集团承建位于吴中区吴淞江科技产业园（吴淞路北侧）的苏州伟创科技园新建厂房工程，其项目部与上海学丰公司于2015年3月23日签订《木板胶合板买卖合同》，王冬是经办人，上海学丰公司供货总计价款1966928元，江苏建设集团、王冬仅支付700000元，故要求江苏建设集团、王冬连带支付货款1266928元及逾期付款利息。2018年4月16日，被告耀庄公司向原告江苏建设集团出具《法律风险承担承诺书》一份，主要内容为：关于原、被告联营项目苏州伟创科技园新建厂房，现涉诉（2017）苏0106民初12751号案，将在南京市鼓楼区人民法院开庭审理。如法院进行调解，耀庄公司同意调解并接受调解结果。对以上诉讼案件耀庄公司已同上海学丰公司友好协商，双方同意将所欠模板款1166928元，耀庄公司另负担利息200000元，共计1366928元，此款的50%即683464元在2018年5月10日前由江苏建设集团垫付，并有耀庄公司承担利息（年息12%），并在2018年6月30日之前归还本金及利息。剩余50%即683465元，由耀庄公司负责支付，如耀庄公司未支付由江苏建设集团垫付，并有耀庄公司承担利息（年息12%），并在2018年8月份之前归还本金及利息。耀庄公司承诺以上诉讼案件及相关纠纷事宜产生的包括但不限于律师费、执行费等均由其全部承担。该份承诺书上盖有被告耀庄公司公章，并有法定代表人周耀生签名。2018年4月28日，上海学丰公司与江苏建设集团、王冬买卖合同纠纷一案，南京市鼓楼区人民法院作出（2017）苏0106民初12751号民事调解书，调解协议内容如下：一、截至2018年4月28日江苏建设集团、王冬欠原告上海学丰公司货款1166928元、利息200000元，共计1366928元。江苏建设集团、王冬于2018年5月10日前支付上海学丰公司683464元；于2018年6月30日前支付683464元；二、如江苏建设集团、王冬未按上述（一）项约定履行还款义务，则须向上海学丰公司支付违约金200000元，且上海学丰公司有权就剩余未支付货款、利息及违约金申请法院强制执行；三、案件受理费20716元，减半收取10358元，保全费5000元，由原告上海学丰公司负担。四、双方就本案无其它纠葛。2018年5月9日，江苏建设集团向上海学丰公司汇款支付683464元；同年6月26日，江苏建设集团向上海学丰公司汇款支付683464元。另，原告江苏建设集团因本案纠纷与江苏圣典（江北新区）律师事务所签订《委托代理协议》，由该律师事务所指派代哲、徐雅丽律师为本案第一审和第二审诉讼代理人，原告已支付律师费40000元。原告称40000元是审理阶段按照江苏省律师收费办法收取的律师费，今后如涉及申请执行发生的律师费，在发生后再行主张。上述事实，有原告提交的《建设工程施工合同》、合作协议、补充协议、《法律风险承担承诺书》、民事调解书、银行汇款凭证、《委托代理协议》、律师费发票、转账记录及庭审笔录予以证实。审理中，原告陈述，被告是涉案工程实际施工人，双方的合作就是由被告承担总包合同内的所有权利义务，原告收取3%管理费，民事调解书所涉欠款是涉案工程上结欠的材料款，根据约定应由被告承担，因被告未向供货方支付货款导致原告被起诉。被告陈述，其没有施工资质，实际是借用原告名义和资质承建涉案工程，涉案工程全部由被告独立施工完成。原告扣除了3%的管理费，除按照合同应当预留的质保金外，其他工程款均已履行。民事调解书上另一名被告王冬系被告法定代表人的儿子，但所有调解意见均由原告与上海学丰公司达成。本院认为，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，可参照合同约定结算工程价款。原告下属苏州分公司与被告耀庄公司签订的合作协议、补充协议虽应认定无效，但原告江苏建设集团因涉案工程结欠案外人材料款而被起诉后，其与被告耀庄公司就该欠款内部承担问题达成的《法律风险承担承诺书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应属合法有效，被告辩称是在原告逼迫下所写故意思不真实的意见，缺乏事实依据，本院不予采信。根据承诺书约定，被告耀庄公司结欠上海学丰公司的材料款及利息合计1366928元，该款由原告江苏建设集团垫付，被告再分期向原告归还垫付款并承担按照年利率12%计算的利息，故原告向上海学丰公司支付1366928元后，其有权向被告耀庄公司追偿上述垫付款并依约要求支付利息，经核算，原告主张截至2019年7月20日的利息185152元，符合法律规定，本院予以支持，被告还应自2019年7月21日起以1366928元为基数，按照年息12%支付逾期付款利息直至给付完毕之日。另，原告因本案纠纷已支付的律师费40000元，根据承诺书约定应由被告承担，且系合理支出费用，故被告应向原告支付该笔律师费。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：被告上海耀庄工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏省建设集团有限公司垫付款1366928元、利息185152元、律师费40000元，合计1592080元，并支付以1366928元为基数自2019年7月21日起按照年息12%计算至实际给付之日的逾期付款利息损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19129元，由被告上海耀庄工贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  肖仁刚人民陪审员  张荣华人民陪审员  凌 翔二〇一九年十二月四日书 记 员  朱 婷