安徽省全椒县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1124民初4521号 原告：韦阳，男，1971年10月10日出生，汉族，住安徽省全椒县。 被告：安徽华宇建筑安装工程有限公司，住安徽省全椒县南麓东路10号。 法定代表人：席庆祝，该公司总经理。 被告：全椒椒之源房地产开发有限公司，住安徽省全椒县襄河镇电视台路。 法定代表人：聂群枝，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：任祥宇，该公司员工。 原告韦阳与被告安徽华宇建筑安装工程有限公司（以下简称华宇公司）、全椒椒之源房地产开发有限公司（以下简称椒之源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韦阳，被告椒之源公司的委托诉讼代理人任祥宇到庭参加诉讼，被告华宇公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 韦阳向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告立即返还原告质保金919835.12元；2、第二被告在欠付质保金919835.12元范围内承担给付责任；3、以919835.12元为基数，从诉讼之日起第二被告按年利率6%支付利息至还清欠款之日止；4、案件受理费由第二被告负担。事实与理由：2014年8月14日，两被告签订《建设工程施工合同》，约定第二被告将其建设的全椒天润雅居小区工程发包给第一被告包工包料承建，并约定预留工程结算总价5%作为保修金，期满两年返还2%，期满5年返还3%。2014年8月29日，第一被告与原告签订《工程项目承包协议书》，第一被告将承建的涉案工程交由原告包工包料承建。生效的（2019）皖11民终1537号民事判决书认定涉案总工程款为45991756.19元。涉案工程系2017年8月未竣工验收交付第二被告使用，至2019年7月底第二被告已使用满两年。第二被告应按合同约定返还原告的质保金为45991756.19×2%=919835.12元。现原告向被告催要无果，诉至法院。 华宇公司庭前提交书面答辩状，辩称：1、椒之源公司只支付给华宇公司工程款30220000元，华宇公司已将该款全部支付给韦阳；2、韦阳本次诉讼的919835.12元质保金全部由椒之源公司扣留，椒之源公司未支付华宇公司，故该款应由椒之源公司直接支付给韦阳；3、退一步说，即使按程序应由华宇公司给付，但椒之源公司也应在欠付华宇公司919835.12元质保金及迟延履行利息范围内承担全部责任，华宇公司不承担任何实质性给付责任。 椒之源公司辩称：涉案工程没有竣工验收，所以没有到付款节点。 本院经审理认定事实如下：2014年8月14日，椒之源公司作为发包人（甲方）与承包人华宇公司（乙方）签订一份《建设工程施工合同》，合同约定：甲方将全椒天润雅居小区工程发包给乙方，合同总价款为42440000元；甲方应在结算审核通过后一年内付至工程结算总价的95%，预留工程结算总价5%作为保修金，期满两年返还2%，期满五年返还3%。2014年8月29日，华宇公司（甲方）与韦阳（乙方）签订了一份《工程项目承包协议书》，该协议书约定：经双方协商一致，现甲方决定将全椒天润雅居工程交由乙方承包施工，工程造价为发包方和建设方合同签订的价款；甲方按工程总价1%收取管理费用。此后，韦阳安排人员进行实际施工，在施工过程中增加了部分工程量。韦阳原系椒之源公司员工，其未取得建筑施工企业资质。天润雅居工程于2017年8月即交付使用，但至今未通过竣工验收。 2018年7月26日，韦阳就涉案工程款以华宇公司、椒之源公司为被告向本院提起诉讼，本院于2019年3月5日作出(2018)皖1124民初2133号民事判决。韦阳与椒之源公司对一审判决不服，均上诉至滁州市中级人民法院（以下简称滁州中院），滁州中院作出（2019）皖11民终1537号民事判决，判决如下：一、撤销全椒县人民法院(2018)皖1124民初2133号民事判决；二、华宇公司于本判决生效之日起三十日内支付韦阳工程款13472168元；三、如华宇公司未能及时清偿韦阳上述债务，则椒之源公司在欠付华宇公司13472168元工程款范围内对韦阳承担责任。滁州中院（2019）皖11民终1537号民事判决认定韦阳实际施工的工程总价款为45991756.19元(合同价款42440000元+合同外变更项目工程价款3551756.19元)。华宇公司至今未向韦阳支付过工程保修金，椒之源公司亦未向华宇公司支付过工程保修金。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：…（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。涉案工程虽未经竣工验收，但已于2017年8月交付使用，交付之日视为竣工验收日期。根据建设工程施工合同约定，期满两年返还工程结算总价2%的保修金，该两年期限的计算起始日应为竣工验收之日，截止起诉之日已满两年，故涉案的919835.12元（45991756.19元×2%）保修金已届清偿期。 韦阳作为实际施工人主张权利，华宇公司作为合同相对方应当承担责任，椒之源公司作为发包方应当在欠付华宇公司建设工程价款范围内对韦阳承担责任。该919835.12元保修金，华宇公司至今未支付给韦阳，椒之源公司亦未支付给华宇公司，因此椒之源公司在欠付华宇公司919835.12元保修金范围内对韦阳承担给付责任。但是针对韦阳的利息诉请，其未向合同相对方华宇公司主张，而选择要求发包方椒之源公司承担。鉴于韦阳与椒之源公司之间没有合同关系，韦阳要求椒之源公司承担逾期付款利息，无事实与法律依据，本院不予支持。华宇公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽华宇建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告韦阳保修金919835.12元； 二、如被告安徽华宇建筑安装工程有限公司未能及时清偿韦阳上述债务，则被告全椒椒之源房地产开发有限公司在欠付安徽华宇建筑安装工程有限公司919835.12元保修金范围内对韦阳承担责任； 三、驳回原告韦阳的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12998元，减半收取计6499元，由被告全椒椒之源房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  朱明星 二〇一九年十二月十六日 书记员  卜 月 附相关法律条文 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。