贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终7705号上诉人（原审原告）：白云区兴祥建筑物资租赁站，住所地贵州省贵阳市白云区艳山红白云南路227号1栋（安华药业办公楼）。经营者：李发祥，该租赁站负责人。委托诉讼代理人：陈静，贵州仪程律师事务所律师。委托诉讼代理人：王正花，贵州仪程律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区望城路4号。法定代表人：何永安，该公司董事长。委托诉讼代理人：李章平，贵州福万律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚兰平，贵州福万律师事务所实习律师。上诉人白云区兴祥建筑物资租赁站（以下简称兴祥租赁站）因与被上诉人贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称建工四建公司）租赁合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市白云区人民法院（2019）黔0113民初5591号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。兴祥租赁站上诉请求：1.撤销原判第三项，依法改判被上诉人于判决生效后十五日内向上诉人支付至2019年7月31日的违约金39541.06元，并以39541.06元为基数，自2019年8月1日起按照月息2分计算违约金至全部款项付清之日止；2.撤销原判第四项，依法改判被上诉人于判决生效后十五日内返还上诉人套管947支（返还租赁套管所产生的上下车费、运费等费用由被上诉人承担），并自2019年8月1日起按每日18.94元向上诉人支付租金至材料归还完毕或付清全部赔偿款之日止；若不能返还前述租赁物，则需按照合同约定价格（套管：8元/套）折价赔偿7576元；3.本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、双方签订的《周转材料租赁合同》中约定违约金的计算方式为欠付租金总额的日千分之三，上诉人在起诉时考虑到该约定过高就已经将违约金计算调减为以欠付租金为基数按照月利率2%计算至租金付清为止，且被上诉人并未对上诉人主张的违约金提出异议，一审主动酌情调减为所欠租金的20%无事实和法律依据；二、租赁物是否能够返还取决于被上诉人，并非上诉人能够掌控，支付套管赔偿费也不需要由上诉人举证证明被上诉人是否能够返还材料，故上诉人诉请被上诉人返还租赁材料或在合同未解除前被上诉人未归还租赁材料按照合同约定向上诉人支付后续租金以及租赁材料在明确不能返还时支付赔偿费的诉请应该予以支持；三、双方的合同第4.3条约定返还租赁物产生的上下车费以及运费等费用均由承租人承担，故本案如因返还租赁物产生的上下车等费用应该由被上诉人承担；四、双方的合同中已经对承租人不能返还租赁物的情况下承租人折价赔偿的计算标准进行约定，一审判决没有支持在被上诉人无法返还套管时支付赔偿费的诉请，后续若被上诉人确实不能返还租赁物的情况下要另行起诉要求被上诉人支付赔偿费，无疑增加当事人的诉累。建工四建公司答辩称，1.违约金只能计算至合同解除之日止；2.判决我方返还钢管是正确的，我方请求法院驳回上诉，维持原判。兴祥租赁站向一审法院提出诉讼请求：一、请求判令解除原告白云区兴祥建筑物资租赁站与被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于2016年12月10日签订的《周转材料租赁合同》；二、请求判令被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司向原告白云区兴祥建筑物资租赁站支付至2019年7月31日的租金费用53446.91元，并继续支付自2019年8月1日起至归还材料完毕或付清赔偿款之日止的租金18.94元/天；三、请求判令被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司向原告白云区兴祥建筑物资租赁站返还租赁套管947支，并支付返还套管产生的上下车费、运费等全部费用，若不能返还，则按照《周转材料租赁合同》约定价格支付器材赔偿费7576元；四、请求判令被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司向原告白云区兴祥建筑物资租赁站支付至2019年7月31日的违约金39541.06元，并继续支付以53446.91元为基数，自2019年8月1日按照月息2分计算至全部款项付清之日止的违约金；五、请求判令被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司向原告白云区兴祥建筑物资租赁站支付律师费15000元；六、请求判令本案案件受理费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年12月10日，郑西华、赵吉军与原告签订《周转材料租赁合同》，约定：被告向原告租赁钢管、扣件、顶托、套管，合同约定的建筑物资租金为：钢管1.6元∕吨∕天、扣件0.0048元∕套∕日、顶托0.02元∕套∕天、套管0.02元∕套∕天，赔偿费8元∕套；租金按日结算，租用期不足三个月的，租金按三个月计算；被告延迟支付租金超过一个月以上未付租金者，原告有权解除合同，并应向原告支付所欠租金总额每日千分之三作为违约金。因被告原因导致本合同发生的一切费用，由被告承担。承租方负责人处有郑西华、赵吉军签字，并加盖“贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司惠水县体育中心项目工程”章一枚。合同签订后，原告依约向被告场地运送租赁物，被告项目部相应的支付了部分租金和返还了部分租赁物，截止至2019年7月，被告已经支付了租金249446.91元，尚欠租金53446.91元，尚欠套管947支尚未归还。原告多次要求被告退还其出资款未果，故向法院提起诉讼。另查明，案涉项目确系被告公司承建，被告公司认可王定权系公司案涉项目的项目经理。庭审中，被告公司表示王定权有能力进行主体和基础施工，不需要对外再分包，而签订本案租赁合同的自然人郑西华正是该项目部下主要进行基础和主体施工的负责人，故被告公司的上述陈述实际上自认了本案的实际使用人系被告公司，不存在分包后产生的实际使用人。案渉项目部的公示栏显示合同签订人郑西华是被告公司该项目主体施工的负责人。一审法院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求继续履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失及承担违约金。本案中，原告与被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司签订《周转材料租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属有效协议，应受法律保护，双方均应按照协议的约定履行合同义务。被告辩称不是其公司盖章，该租赁合同与其公司无关，但案涉项目确是被告公司承建且被告公司否认项目有分包行为，而本案租赁合同签订人郑西华为被告案涉项目的主体和基础施工负责人，故该项目部的行为即被告公司的行为。截止至2019年7月31日，被告尚欠原告租金尚欠租金53446.91元，故被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司现应向原告支付的租金53446.91元，因双方的合同解除，故原告主张合同解除后的租金，已无依据。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十七条规定，承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。被告欠付租金长达数月，原告的合同目的不能实现，原告据此诉请解除《租赁合同》于法有据，本院予以支持。截至2019年7月31日，被告尚有套管947支未归还，被告公司应予以归还。对原告主张的赔偿，因尚无证据证明被告不能归还，故本院不予支持。原、被告在合同中就违约金的计算方式约定为所欠租金总额每日千分之三，按照法律规定，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本院酌情按照实际所欠租金的20％支付违约金，故被告应向原告支付的违约金为10689.38元。原告主张被告支付律师费，但未提供相应发票及收据，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告白云区兴祥建筑物资租赁站与被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于2016年12月10日签订的《周转材料租赁合同》；二、被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告白云区兴祥建筑物资租赁站租金53446.91元；三、被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效后十五日内支付原告白云区兴祥建筑物资租赁站违约金10689.38元；四、被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内返还原告白云区兴祥建筑物资租赁站钢管套管947支；五、驳回原告白云区兴祥建筑物资租赁站的其他诉讼请求。案件受理费人民币1306元，（已减半收取，原告已预交），由被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司承担706元，由原告白云区兴祥建筑物资租赁站承担600元。二审中，双方均没有向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：1.被上诉人对未退还材料，是否应当赔偿。2.一审判决的违约金是否妥当。关于焦点一，本案租赁合同因被上诉人违约导致合同解除，作为承租人的被上诉人应当返还租赁材料。双方在合同中也约定，“不能修复使用或者丢失的材料，按单价价值100%赔偿”，若被上诉人在合理期限内无法返还的，应当赔偿未退还材料的损失。而本院也给予被上诉人合理期限（2019年11月18日前）进行归还原物，但被上诉人并未提交证据证实其在合理期限内实施了材料归还，应当视为被上诉人不能或不愿归还材料。现查明尚欠还租赁物钢管套管947支，则需按照合同约定价格（套管：8元/套）折价赔偿7576元。一审只判令退还材料却未支持上诉人的赔偿请求权，与约定及案件事实不符，本院予以纠正。关于焦点二，本案并非民间借贷，不是必须适用最高法院关于民间借贷违约金的相关规定的情形。因双方合同约定的违约金标准每日千分之三过高，一审法院酌情按照实际所欠租金的20％确定违约金为10689.38元，并无不当。综上所述，上诉人的部分上诉请求与理由成立，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市白云区人民法院（2019）黔0113民初5591号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销贵州省贵阳市白云区人民法院（2019）黔0113民初5591号民事判决第五项；三、变更贵州省贵阳市白云区人民法院（2019）黔0113民初5591号民事判决第四项为：贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内赔偿白云区兴祥建筑物资租赁站钢管套管损失7576元；四、驳回白云区兴祥建筑物资租赁站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1306元（已减半收取，白云区兴祥建筑物资租赁站已预交），由贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司承担706元，由白云区兴祥建筑物资租赁站承担600元。二审案件受理费67元，由白云区兴祥建筑物资租赁站负担37元，贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司负担30元。本判决为终审判决。审判长 周 俊审判员 姜彦宏审判员 李云鹤二〇一九年十二月三日书记员 赵 凤