广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终5089号 上诉人（原审原告）：柳州市七彩阳光安全玻璃有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市鱼峰区新柳大道3号之一(阳和工业新区）。统一社会信用代码：91450200794322844U。 法定代表人：李强，董事长。 委托诉讼代理人：张远萍，女，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：陈建斌，男，1984年4月5日出生，汉族，住广西壮族自治区鹿寨县。 委托诉讼代理人：覃小用，广西辩维律师事务所律师。 上诉人柳州市七彩阳光安全玻璃有限公司（以下简称七彩阳光公司）因与被上诉人陈建斌劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初2406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 七彩阳光公司上诉请求：1.确认七彩阳光公司与陈建斌在2018年9月29日至12月31日期间不存在劳动关系；2.七彩阳光公司无须一次性赔偿陈建斌失业保险待遇损失5376元；3.本案诉讼费由陈建斌承担。二审庭审中，七彩阳光公司撤回第一项上诉请求。 事实与理由：一审法院没有查明七彩阳光公司与陈建斌协商一致并给陈建斌补贴保险费用这一事实，以及七彩阳光公司调解要求抵扣赔偿保险或者愿意为其购买社保、其仍然不愿意出自己应出部分。综上所述，对于陈建斌严重违背诚信的情形，请法院予以抵扣以维护合法经营公司权益，维护法律正义，调解社会矛盾。 陈建斌辩称：一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请法院依法维持一审判决。 七彩阳光公司向一审法院起诉请求：1.确认七彩阳光公司与陈建斌在2018年9月29日至12月31日期间不存在劳动关系；2.确认七彩阳光公司无需对陈建斌开具解除劳动关系证明；3.判决七彩阳光公司无须支付陈建斌一次性失业保险待遇损失5376元；4.诉讼费由陈建斌承担。 一审法院认定事实：七彩阳光公司系有限责任公司，于2006年11月1日在柳州市工商行政管理部门登记成立。七彩阳光公司与陈建斌签订有劳动合同。在劳动关系存续期间，陈建斌的工资为当月工资下月发放。七彩阳光公司未为陈建斌缴纳社会保险费。陈建斌曾于2018年10月向柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1.确认2013年11月12日至2018年9月28日期间七彩阳光公司与陈建斌存在劳动关系；2.七彩阳光公司支付陈建斌解除劳动关系经济补偿金17255元；3.七彩阳光公司赔偿陈建斌失业保险待遇损失28224元。仲裁委于2018年12月7日作出柳劳人仲字[2018]第1867号仲裁裁决书，裁决：一、确认七彩阳光公司与陈建斌2016年6月1日至2018年9月28日期间存在劳动关系；陈建斌要求确认其与七彩阳光公司2013年11月12日至2016年5月31日期间存在劳动关系的仲裁请求缺乏依据，不予支持；二、陈建斌要求七彩阳光公司支付其解除劳动关系经济补偿金的仲裁请求缺乏依据，不予支持；三、陈建斌要求七彩阳光公司赔偿其失业保险待遇损失的仲裁请求缺乏依据，不予支持。在该仲裁中，陈建斌陈述因七彩阳光公司未为其缴纳社会保险费，其于2018年9月28日与七彩阳光公司解除劳动关系，因陈建斌未提供证据证明，七彩阳光公司否认双方劳动关系已解除，故仲裁认定双方劳动关系至2018年9月28日尚未解除。该仲裁裁决已生效。 2018年12月31日，陈建斌以七彩阳光公司未为其缴纳社会保险费为由通过邮政快递邮寄《解除劳动合同（关系）通知书》给七彩阳光公司，邮寄地址为柳州市鱼峰区新柳大道3号之一，收件人为七彩阳光公司，该邮件因七彩阳光公司拒收而被退回。 陈建斌于2019年向仲裁委申请仲裁，请求裁决：1.确认七彩阳光公司与陈建斌从2013年11月12日至2018年12月31日期间存在劳动关系；2.确认七彩阳光公司与陈建斌于2018年12月31日解除劳动关系；3.七彩阳光公司为陈建斌开具解除劳动关系证明；4.七彩阳光公司向陈建斌支付2018年10月、11月、12月的待岗工资8282.4元；5.七彩阳光公司向陈建斌支付解除劳动合同经济补偿金18980.5元；6.七彩阳光公司向陈建斌支付未休2013年11月12日至2018年12月31日年休假工资11900元；7.七彩阳光公司向陈建斌赔偿失业保险金40320元。仲裁委于2019年3月27日作出柳劳人仲字[2019]第111-1号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认七彩阳光公司与陈建斌2018年9月29日至12月31日期间存在劳动关系；二、陈建斌要求确认2013年11月12日至2018年9月28日期间与七彩阳光公司存在劳动关系系重复申请仲裁，不予处理；三、七彩阳光公司要求确认与陈建斌于2018年12月31日解除劳动关系的仲裁请求不属于仲裁委处理范围，不予处理；四、七彩阳光公司为陈建斌开具解除劳动关系证明；五、陈建斌要求七彩阳光公司支付其2018年10月、11月、12月的待岗工资缺乏依据，不予支持；六、陈建斌要求七彩阳光公司支付其解除劳动合同经济补偿缺乏依据，不予支持；七、七彩阳光公司一次性赔偿陈建斌失业保险待遇损失5376元。七彩阳光公司不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至该院，提出前述诉请。 陈建斌系农业户口人员，其未按城镇职工标准缴纳过失业保险。 一审法院认为，陈建斌对仲裁裁决在法定期限内未提起诉讼，视为服从并予以认可。综合当事人的意见，本案的争议焦点为：1.七彩阳光公司与陈建斌在2018年9月29日至12月31日期间是否存在劳动关系；2.七彩阳光公司是否需赔偿陈建斌失业保险待遇损失5376元。 对于争议焦点1，该院认为，关于双方劳动关系存续时间问题，七彩阳光公司主张双方劳动关系解除的时间为2018年9月29日，但根据柳劳人仲字[2018]第1867号仲裁裁决书认定虽然陈建斌于2018年9月28日以七彩阳光公司没有为其缴纳社会保险为由向七彩阳光公司提出解除劳动关系，而在该案中，七彩阳光公司系否认与陈建斌的劳动关系已解除，因此，在该仲裁裁决中对于陈建斌主张与七彩阳光公司的劳动关系已于2018年9月28日解除的观点不予采信。因此，在本案中，七彩阳光公司又主张双方劳动关系于2018年9月29日解除，该院不予采纳。陈建斌于2018年12月31日以七彩阳光公司未为其缴纳社会保险费为由通过邮政快递邮寄《解除劳动合同（关系）通知书》给七彩阳光公司，邮寄地址为七彩阳光公司营业执照所在地，七彩阳光公司虽拒收，但应予认定七彩阳光公司已收到该《解除劳动合同（关系）通知书》，且七彩阳光公司在仲裁时亦认可双方劳动关系于2018年12月31日解除，因柳劳人仲字[2018]第1867号仲裁裁决书已确认双方从2016年6月1日至2018年9月28日期间存在劳动关系，故在本案中该院予以确认2018年9月29日至2018年12月31日期间双方存在劳动关系。 对于争议焦点2，该院认为，关于失业保险待遇损失问题，根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、人社部实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定（[2011]人社部令第13号）第十三条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以享受失业保险待遇。由于七彩阳光公司在双方劳动关系存续期间未为陈建斌缴纳社会保险，七彩阳光公司未能举证证明陈建斌在双方劳动关系解除后已重新就业，且陈建斌系农业户口人员，其未按城镇职工标准缴纳过失业保险，因此参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条、第二十四条、第三十六条，《关于提高我区失业保险金标准的通知》的规定，七彩阳光公司应赔偿陈建斌失业保险待遇损失5376元（1680元/月×80%×2个月×2倍）。七彩阳光公司主张不应赔偿陈建斌失业保险待遇损失，缺乏依据，该院不予支持。 关于七彩阳光公司起诉要求确认无需对陈建斌开具解除劳动关系证明的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正。因此，陈建斌在申请仲裁时的该项主张不属于法院受理案件范围，故对于七彩阳光公司的该项主张，该院另下裁定驳回起诉。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条、第二十四条、第三十六条、《关于提高我区失业保险金标准的通知》{桂人社发[2017]80号}的规定，判决：一、确认七彩阳光公司与陈建斌2018年9月29日至2018年12月31日期间存在劳动关系；二、七彩阳光公司应于本判决生效之日起十日内向陈建斌赔偿失业保险待遇损失5376元。案件受理费10元（七彩阳光公司已预交），由七彩阳光公司负担。 本院二审期间，七彩阳光公司围绕其上诉请求提交以下证据：1.补贴领取的花名册；2.申请书；拟共同证明陈建斌自愿签订单位不缴纳社保的申请，双方商定陈建斌每月领取公司发放的社保费用，公司不再为陈建斌缴纳社保，且陈建斌已经领取了社保补助。陈建斌未提交新证据。本院组织双方当事人进行了质证。 对于七彩阳光公司二审提供的证据，本院认定如下：两份证据皆有陈建斌本人的签名，对于两份证据的真实性本院依法予以认定。对于两份证据的证明目的，本院将在分析争议焦点时一并论述。 双方当事人对一审查明的事实无异议，一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：七彩阳光公司是否应当向陈建斌赔偿失业保险待遇损失。 根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位和职工都应当参加社会保险，用人单位和职工应按照国家规定共同缴纳社会保险费，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。因此，参加社会保险、按时足额缴纳社会保险费是用人单位和职工的法定义务，故本案劳动者陈建斌关于不参加社会保险，由用人单位在支付工资时将七彩阳光公司应承担的社会保险用人单位应缴纳部分以货币形式支付给陈建斌的申请无效，不能因此免除七彩阳光公司为陈建斌缴纳社会保险费的法定义务。虽七彩阳光公司辩称其原意为陈建斌购买社会保险，是陈建斌申请不需要公司购买，并领取了公司发放的社保补助，但是陈建斌在七彩阳光公司工作期间七彩阳光公司未为陈建斌缴纳社会保险是事实，且陈建斌是否领取了公司发放的社保补助并不能改变陈建斌未能享受失业保险待遇的结果。因此，七彩阳光公司应当赔偿其未依法为陈建斌缴纳社会保险费导致的失业保险待遇损失。根据双方的劳动关系存续期间，七彩阳光公司应向陈建斌赔偿失业保险待遇损失5376元（1680元/月×80%×2个月×2倍）。一审判决正确，本院予以维持。 综上，七彩阳光公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（柳州市七彩阳光安全玻璃有限公司已预交），由柳州市七彩阳光安全玻璃有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴媚媚 审 判 员 赵 旭 审 判 员 王 维 二〇一九年十二月十八日 法官助理 刘宇全 代书记员 赵俊婷