贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初5511号 原告：大方源达混凝土有限公司，住所地：贵州省毕节市大方县大方镇云龙村一组一号办公楼。统一社会信用代码：915205215907510490。 法定代表人：邝文平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘成涛，贵州三好律师事务所律师[立案时提交的代理手续为贵州本芳（黔西）律师事务所律师]。 委托诉讼代理人：刘威，贵州本芳律师事务所实习律师。 被告：付相奎，男，1978年6月18日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。 被告：吉永乾，男，1984年7月16日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。 原告大方源达混凝土有限公司（以下简称源达公司）与被告付相奎、吉永乾买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，原告源达公司申请财产保全，请求冻结被告付相奎、吉永乾的银行存款434452.00元，本院裁定予以准许，并依法适用简易程序于2019年11月25日公开开庭进行审理，原告源达公司委托诉讼代理人刘成涛、刘威，被告付相奎、吉永乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告源达公司向本院提出诉讼请求：一、判决被告付相奎、吉永乾立即支付原告混凝土货款347980.00元，支付原告逾期付款违约金8万元（暂定，判决时每月按欠款本金的2%从2018年9月19日起计算至全部欠款付清之日止）；二、判决被告承担本案的诉讼费、保全费等全部费用。事实及理由：2018年5月，被告付相奎、吉永乾找到原告，声称自己挂靠在江西中鑫路桥集团有限公司名下，承包了大方县杜鹃大道廉住（租）房旁的大方县城污水处理厂一、二期提标改造工程，前来商谈购买混凝土事宜。协商好价格后，2018年5月3日，被告付相奎、吉永乾以贵州顺祥商贸有限公司（以下简称顺祥公司）的名义作为甲方，原告作为乙方，双方签订了《商品混凝土购销合同》，约定：由原告向“大方县城污水处理厂一、二期提标改造工程”项目供应混凝土。付款方式：月结80%滚动支付，当月余款20%叠加在次月货款里一并支付，以此类推。总余款在本项目混凝土供应完毕后1个月内付清，否则，原告对逾期付款部分有权按每月3%计收违约金。若项目停用混凝土达一个月以上则视为本项目混凝土供应完毕，甲方仍需按上述付款约定时间支付乙方混凝土货款。合同签订后，原告如约向该项目供应混凝土。在双方进行对账时，每次对账都有被告付相奎及相关人员签字。被告付相奎、吉永乾在2018年6月9日支付原告货款20万元。其后，原告陆续向该工程供应混凝土，被告付相奎、吉永乾等人也于2018年7月18日再次支付原告货款10万元，于2018年8月19日支付1.5万元，尚欠原告货款347980.00元。按照合同约定，该货款应于2018年9月19日前付清，但至今仍未支付。另，顺祥公司系以被告付相奎为股东成立的一人有限责任公司，现已注销。注销前，被告付相奎于2018年12月21日向大方县市场监督管理局提交全体投资人承诺书，向工商局作出虚假承诺，称本企业注销前未发生债权债务，已将债权债务清算完结，清算工作已全面完结。从而骗取大方县市场监督管理局准予注销顺祥公司。原告认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，被告付相奎、吉永乾虽未以自己的名义与原告签订合同，但其以顺祥公司的名义与原告签订的《商品混凝土购销合同》内容完全是双方协商一致的结果，合同对顺祥公司具有法律约束力。公司法解释二第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”据此，以顺祥公司名义与原告订立的前述混凝土购销合同及因该合同而产生的混凝土欠款本金及违约金债务，并未清偿，被告付相奎系在未清算的情况下骗取公司注销登记。被告付相奎应就案涉混凝土货款及违约金承担赔偿责任。被告吉永乾作为共同债务人，应就案涉混凝土货款本金及违约金承担连带责任。本案中，所欠货款本金可以双方对账资料确认，至于逾期付款违约金，原告自愿选择按不高于合同约定的每月按欠款本金的2%从2018年9月19日起计算至全部欠款付清之日止。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 被告付相奎辩称，我没有与原告签订任何合同，也没有向原告支付货款，原告供应的混凝土我在单子上签字，只是作为签字认可收到混凝土的方量；也没有与原告进行对账，对于欠付货款我不清楚；原告在诉状中提到的顺祥公司签订的合同是2018年5月3日签订，而顺祥公司成立是2018年5月31日，对原告要求我支付混凝土货款不同意支付。即使原告的主张成立，其要求按月利率2%支付违约金也过高。 被告吉永乾辩称，我与付相奎从来没有去原告公司购买混凝土，顺祥公司签订的合同我不知道，我与付相奎没有向原告支付货款，2018年8月19日的1.5万元是我支付给原告的，当时原告说要发混凝土，我是现场管理人员，我就支付了1.5万元给原告；对原告要求我支付混凝土货款不同意支付，我没有与原告签订任何合同。即使原告的主张成立，其要求按月利率2%支付违约金也过高。 原告源达公司为支持自己的诉讼主张，向本院提交了下列证据： 一、《大方县商品混凝土购销合同》，用以证明2018年5月3日，二被告以顺祥公司的名义与原告签订合同，约定由原告向大方县城污水处理厂一、二期提标改造工程项目供应混凝土，总余款在项目混凝土供应完毕后1个月内付清，否则原告对逾期付款部分有权按3%计收违约金。被告付相奎的质证意见为，我没有签订合同，上面的印章不是我盖的，合同上签订时间是2018年5月3日，顺祥公司成立时间是2018年5月31日。对合同上印章申请进行鉴定。被告吉永乾的质证意见是，不清楚该份合同。 二、《混凝土销售对账单》《欠款确认函》，用以证明2018年5月5日至8月19日期间，二被告与原告进行对账，确认原告供应的混凝土总金额为629800.00元，2018年10月17日，被告吉永乾确认欠付原告混凝土货款347980.00元。被告付相奎的质证意见为，字是我签的，但只是与原告对量。被告吉永乾的质证意见为，欠款确认函上的字是我签的，对账单无异议，我的曾用名是吉严。 三、全体投资人承诺书、企业简易注销登记审核表、企业信用信息公示报告，用以证明被告付相奎于2018年12月21日向大方县市场监督管理局提交全体投资人承诺书，向工商局作出虚假承诺，骗取大方县市场监督管理局准予简易程序注销顺祥公司，顺祥公司于2019年3月15日注销。被告付相奎的质证意见为，字是我签的，对该组证据无异议。被告吉永乾的质证意见为，不清楚。 四、公司章程，用以证明被告付相奎是顺祥公司的股东。被告付相奎的质证意见为，无异议。被告吉永乾的质证意见为，不清楚。 五、营业执照，用以证明该证据上的公章与原、被告之间签订的合同的公章是同一枚公章。被告付相奎的质证意见为，无异议。被告吉永乾的质证意见为，不清楚。 六、合同补充协议，用以证明原告与顺祥公司签订合同后，又签订补充协议，约定顺祥公司以个人账户支付原告货款，故原告与顺祥公司之间订立的合同中顺祥公司一方的实际权利义务人是被告付相奎与吉永乾。被告付相奎的质证意见为，虽然上面有印章，但不清楚；我没有与原告签订合同，也没有签订补充协议，上面我也没有签字及盖手印，对于上面的印章不清楚。被告吉永乾的质证意见为，与我无关。 被告付相奎、吉永乾没有提交证据。 当事人无异议的证据，本院认定其证据效力。当事人有异议的证据，本院分析如下：原告提交的《商品混凝土购销合同》，被告付相奎不认可上面所加盖的顺祥公司印章，要求鉴定，但在本院确定的时间内没有提交鉴定申请；虽然顺祥公司的营业执照显示顺祥公司的成立时间是2018年5月31日，而《商品混凝土购销合同》的签订时间是2018年5月3日，但并不能认定《商品混凝土购销合同》为虚假合同，故本院认定《商品混凝土购销合同》为顺祥公司与原告签订，对《商品混凝土购销合同》的证据效力予以认定。基于上述分析，原告提交的《合同补充协议》亦认定是顺祥公司与原告签订，但对原告用以证明被告付相奎、吉永乾是实际权利人的证明目的不予认定，因为该《合同补充协议》的内容只有一条，即“付款方式，甲方以个人帐（账）户付乙方混凝土款，乙方暂时不给于（予）开具发票，在甲方中标后，甲方与乙方正式签订合同，乙方再根据甲方要求开具发票。” 通过对原告所提交的证据的质证、认证，本院确认如下事实：顺祥公司为被告付相奎出资设立的自然人独资有限责任公司。2018年5月3日，顺祥公司作为甲方，原告作为乙方，签订《商品混凝土购销合同》，对使用商品混凝土工程概况、订货方式及供货的变更、质量标准、混凝土强度等级及单价、计量方式、结算方式、付款方式及期限、双方责任等进行约定。其中第五条计量方式、结算方式、付款方式及期限中5.3条付款方式约定，月结80%滚动支付，当月余款20%叠加在次月货款里一并支付，以此类推。总余款在本项目混凝土供应完毕后1个月内付清。特别说明，若本项目停用混凝土达一个月以上则视为本项目混凝土供应完毕，甲方仍需按上述付款约定时间支付乙方混凝土款。5.6条付款违约责任约定，甲方必须按以上双方约定时间付款，否则，乙方将按双方约定对逾期付款部分每月按3%计向甲方收取收违约金，并可停止供货及向大方县混凝土协会申请联合抵制，由此引起的工期耽误等损失，乙方无须承担任何责任。合同签订后，原告向顺祥公司供应了混凝土，双方每月对供货数量及价款进行对账，被告付相奎及张荣睿、李建等人在原告提交的《混凝土销售对账单》上签字确认；其中2018年5月的金额为229050.00元；2018年6月的金额为417770.00元，对账单载明6月9日收20万元，总欠款446820.00元；2018年7月-8月的金额为16160.00元，对账单载明7月18日收10万元，8月19日收1.5万元，总欠款347980.00元。2018年10月9日，原告提交一份《欠款确认函》，内容为，江西中鑫路桥集团有限公司（大方县城污水处理厂一期二期提标改造工程）：感谢贵公司一直以来对我司业务的支持与帮助。截止2019年10月09日（函上载明的时间），贵公司尚欠我公司混凝土款余额为￥347980.00元（人民币叁拾肆万柒仟玖佰捌拾元整）。若有不符，请及时与我公司核对；若相符，请签字确认盖章。（请注意截止日期）。被告吉永乾在《欠款确认函》上客户签字盖章处签署“吉严”，核对人处有“张荣睿”的名字；核对日期为2018年10月17日。2018年12月21日，被告付相奎向登记机关提交《全体投资人承诺书》，申请注销顺祥公司。2019年3月15日，大方县市场监督管理局同意并核准顺祥公司注销登记。因顺祥公司未支付所欠原告货款，原告诉来本院。 根据原、被告的陈述及答辩，本案争议焦点是，一、被告付相奎是否应当对顺祥公司注销前签订的合同承担责任；二、被告吉永乾是否应当与被告付相奎承担连带责任；三、原告主张按月利率2%计算违约金是否过高。 本院认为，原告与顺祥公司签订的《商品混凝购销合同》系双方的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，为有效合同，双方之间形成买卖合同关系，本案应适用《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）及相关司法解释进行调整。被告付相奎作为顺祥公司法定代表人，签字确认尚欠原告货款为347980.00元，根据合同法第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”及第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”的规定，顺祥公司应当支付所欠原告货款。现顺祥公司已注销登记，而顺祥公司为被告付相奎出资设立的一人独资有限责任公司，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，原告要求被告付相奎支付顺祥公司所欠货款347980.00元的诉讼请求具有事实依据和法律依据，本院予以支持。被告吉永乾不是顺祥公司的股东，也没有与原告签订任何购销合同，更没有承诺对顺祥公司所欠债务承担责任，其仅是在原告提交的《欠款确认函》上签署名字吉严，而该《欠款确认函》的发送对象是江西中鑫路桥集团有限公司，与顺祥公司没有关联。因此，原告主张被告吉永乾与被告付相奎是共同债务人没有事实依据，其要求被告吉永乾与被告付相奎承担连带责任没有法律依据，本院不予支持。顺祥公司在注销前未按约定的时间向原告支付货款，已经构成违约，顺祥公司的违约行为给原告造成了一定的经济损失，根据合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告付相奎应向原告支付违约金。双方在合同中约定逾期付款每月按3%计收违约金，原告自动调整为按月利率2%计算，但月利率2%是民间借贷纠纷案件法律予以保护的最高上限，而本案是买卖合同纠纷；我国法律规定的违约金的性质首先是补偿性，其次才是惩罚性，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，被告付相奎、吉永乾认为原告主张按月利率2%计算违约金过高的理由成立；但根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，买卖合同在没有约定违约金的情况下，出卖人都可以要求买受人按照中国人民银行同期同类贷款利率的罚息利率标准支付违约金，因此对原告主张的违约金，本院酌定按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍计算。原告最后一次向顺祥公司供应混凝土的时间是2018年8月19日，根据《商品混凝土购销合同》的约定，顺祥公司应当在停止供货后一个月内支付货款，因此，原告主张从2018年9月19日起计算违约金具有事实依据，本院予以持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下： 一、被告付相奎于本判决生效后三十日内支付原告大方源达混凝土有限公司货款347980.00元，并以347980.00元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍支付2018年9月19日起至款项支付完毕之日止的违约金； 二、驳回原告大方源达混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7560.00元，减半收取计3780.00元，保全费2692.00元，共计6472.00元，由被告付相奎负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审判员  胡桂海 二〇一九年十二月二十四日                                                                        法官助理 先正才                                                                          书记员 王廷 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。