安徽省黄山市徽州区人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1004刑初59号公诉机关黄山市徽州区人民检察院。被告人方雪花，女，汉族，1969年11月16日出生于安徽省歙县，初中文化，无业，户籍地歙县，住所地徽州区。曾因赌博于2011年9月5日被黄山市公安局徽州分局行政罚款五百元；曾因殴打他人于2013年12月19日被黄山市公安局徽州分局行政罚款五百元；曾因赌博于2018年10月26日被黄山市公安局徽州分局行政罚款五百元；曾因赌博于2018年12月6日被黄山市公安局徽州分局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月3日被黄山市公安局徽州分局取保候审。2019年12月16日经本院决定逮捕，于同月18日由黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。指定辩护人孙晔，安徽地平律师事务所律师。被告人张月仙，女，汉族，1973年5月17日出生于安徽省黄山市徽州区，小学文化，无业，户籍地黄山市徽州区。住徽州区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月3日被黄山市公安局徽州分局取保候审。指定辩护人陈帅，安徽金天都律师事务所律师。被告人徐敏丰，男，汉族，1962年7月29日出生于安徽省歙县，高中文化，无业，户籍地安徽省淮南市谢家集区，住所地徽州区。曾因赌博于2011年9月5日被黄山市公安局徽州分局行政处罚十二日，罚款一千五百元；曾因赌博于2012年8月10日被黄山市公安局徽州分局行政处罚罚款三百元；曾因赌博于2017年10月18日被黄山市公安局徽州分局行政处罚罚款三百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月12日被黄山市公安局徽州分局刑事拘留，2019年5月19日被黄山市公安局徽州分局取保候审。2019年12月16日经本院决定逮捕，于同月18日由黄山市公安局徽州分局执行逮捕。现羁押于歙县看守所。指定辩护人程双芝，安徽地平律师事务所律师。黄山市徽州区人民检察院以徽检刑诉〔2019〕66号起诉书指控被告人方雪花、张月仙、徐敏丰犯开设赌场罪，于2019年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭审理了本案。黄山市徽州区人民检察院指派检察员余某出庭支持公诉，上列被告人及指定辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄山市徽州区人民检察院指控：1.2018年12月11日至2019年2月1日期间，被告人方雪花和被告人张月仙在位于徽州区岩寺镇小西天路37号谢某家中设立棋牌室供他人赌博，赌博方式为打100元“下岗”麻将，被告人张月仙、方雪花从中进行“抽头”，共非法获利8万余元。根据五五分成约定，除去所有开支，两被告人各实际获利3万余元。2.2016年初至2018年12月5日期间，被告人方雪花在位于徽州区三华园5-8、5-9店铺设立棋牌室供他人赌博。赌博方式有打10、20、50元“下岗”麻将和打10-30元“双扣”纸牌二种，被告人方雪花根据参赌人员赌博的不同大小额分别进行“抽头”，每日非法获利在一千元左右。期间，被告人徐敏丰从2016年起经常帮助被告人方雪花收取“抽头”费用。案发后，被告人方雪花、余敏丰主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实；被告人张月仙退出非法所得3.3755万元，被告人方雪花退出非法所得3万元。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了物证照片、书证、证人证言、被告人供述和辩解、现场勘验笔录、电子数据等证据。公诉机关认为被告人张月仙、方雪花以牟利为目的开设赌场；被告人徐敏丰为他人开设赌场提供帮助。三被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人方雪花、徐敏丰具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人徐敏丰在开设赌场活动中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或免于处罚；被告人方雪花、张月仙、徐敏丰自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。提请本院依法判处。被告人方雪花及辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。但辩护人提出如下辩护意见：1.本案犯罪情节轻微；2.方雪花具有自首情节、且认罪认罚；3.方雪花愿意缴纳罚金，具有悔罪表现；4.方雪花患有疾病。综上，方雪花具有法定和酌定的从轻处罚情节，根据其身体状况，建议判处缓刑。并提交病历、申请书、租赁合同等证据。被告人张月仙及辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。但辩护人提出如下辩护意见：1.张月仙应当认定自首；2.在共同犯罪中张月仙作用小；3.犯罪时间短，情节轻微；4.积极退赃，且认罪认罚；5.张月仙是残疾人员，又离异，小孩年纪小，需要照顾。综上建议适用缓刑。并提交虹光村村委会证明、离婚协议书等证据。被告人徐敏丰及辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。但辩护人提出如下辩护意见：1.共同犯罪中，徐敏丰作用小，是从犯；2.徐敏丰具有自首情节，且认罪认罚、愿意缴纳罚金，具有悔罪表现；3.徐敏丰是初犯。综上建议从轻处罚。经审理查明：1.2018年12月11日至2019年2月1日期间，被告人方雪花和被告人张月仙在位于徽州区岩寺镇小西天路37号民房中设立棋牌室供他人赌博，赌博方式为打100元“下岗”麻将，被告人张月仙、方雪花从中进行“抽头”，共非法获利8万余元。根据五五分成约定，除去所有开支，两被告人各实际获利3万余元。2.2016年初至2018年12月5日期间，被告人方雪花在位于徽州区岩寺镇三华园5-8、5-9店铺设立棋牌室供他人赌博，被告人徐敏丰帮助方雪花收取“抽头”费用等。赌博方式有打10、20、50元“下岗”麻将和打10-30元“双扣”纸牌二种，被告人方雪花根据参赌人员赌博的不同大小额分别进行“抽头”，每日“抽头”在一千元左右，除去每日免费供应中晚餐等开销外，每天获利在三、四百元不等。期间于2018年10月26日公安机关在该棋牌室当场查获参赌人员14人，于同年的12月5日公安机关再次对该棋牌室进行查处，当场查获参赌人员20人，并对参赌人员进行行政处罚。案发后，被告人方雪花、余敏丰主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实；被告人张月仙退出非法所得3万元，被告人方雪花退出非法所得3万元。另查明，2019年2月1日晚，公安民警在小西天路37号民房中当场查获麻将牌六副、麻将桌三张、人民币3755元等物品予以扣押。又查明，被告人方雪花在三华园店铺因赌博于2018年10月26日、12月6日被黄山市公安局徽州分局行政罚款五百元和行政拘留五日。被告人徐敏丰在三华园店铺于2017年10月18日被黄山市公安局徽州分局行政处罚罚款三百元。上述事实，被告人方雪花、张月仙、徐敏丰在开庭审理过程中亦无异议，且有物证麻将桌三张、麻将牌六副、记事本一本等，证人汪品利、吴某、方某、谢某、万某、胡某、程某1、王某1、陈某、汪某1、汪某2、姚某、王某2、程某2等人的证言，被告人方雪花指认现场笔录及照片、黄山市公安局徽州分局检查笔录及照片、现场勘验笔录及方位图和照片、扣押笔录及扣押决定书和扣押清单，电子数据收集提取笔录及截图，书证人口信息资料、租房协议书、违法犯罪记录查询、行政处罚决定书、到案经过、村委会证明、病历等证据证实，足以认定。本院认为：被告人方雪花、张月仙、徐敏丰以营利为目的，开设赌场，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立。在共同犯罪中，方雪花、张月仙起主要作用是主犯；徐敏丰为开设赌场提供帮助，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。案发后，方雪花、徐敏丰主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；张月仙在归案后，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；方雪花、张月仙、徐敏丰自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚；庭审中，三被告人自愿认罪，态度较好，且方雪花、张月仙已退出赃款，均可酌情从轻处罚。方雪花、徐敏丰曾因赌博被行政处罚，酌情从重处罚。张月仙的辩护人提出张月仙具有自首的观点不符合自首的立法本意，以及提出在与方雪花共同开设赌场中作用较小的观点与查明的事实不符，本院均不予采纳。三辩护人的相关辩护意见予以采纳。根据方雪花、张月仙、徐敏丰的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款及第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，判决如下：一、被告人方雪花犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。方雪花行政拘留五日，予以折抵；罚款人民币五百元，予以折抵。即自2019年12月18日起至2021年4月12日止。罚金人民币九千五百元于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人张月仙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人徐敏丰犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。徐敏丰于2019年5月12日被刑事拘留，于2019年5月19日被取保候审，已羁押八日予以折抵，徐敏丰行政罚款人民币三百元，予以折抵。即自2019年12月18日起至2020年4月9日止。罚金人民币四千七百元于本判决生效后十日内缴纳。）四、未随案移送的作案工具麻将牌六副、麻将桌三张，予以没收，由扣押机关黄山市公安局徽州分局负责处理；随案移送监控主机一台、WEBOOK记事本一本，予以没收。五、随案移送违法所得人民币六万三千七百五十五元，予以追缴。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡 频审 判 员  张 娜人民陪审员  宋玉林二〇一九年十二月二十一日书 记 员  吴 娇附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。