江西省南昌市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）赣01刑终815号 原公诉机关南昌市东湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张辉，男，汉族，1986年11月12日出生于江西省南昌市，高中文化，无业，住江西省南昌市。因吸毒、殴打他人，于2016年11月16日被行政拘留二十日；因吸毒，于2016年11月16日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯寻衅滋事罪、强迫交易罪、聚众斗殴罪，于2019年4月18日被刑事拘留，同年5月25日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 辩护人豆军峰，北京市中银（南昌）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）熊全明，男，汉族，1985年5月1日出生于江西省南昌市，高中文化，无业，住江西省南昌市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年5月26日被刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 指定辩护人彭浪，江西坤豫律师事务所律师。 指定辩护人巢金飞，江西坤豫律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）余伟华，男，汉族，1977年2月16日出生于江西省南昌市，高中文化，无业，户籍地江西省南昌市，住江西省九江市永修县。因殴打他人，于2010年7月21日被行政拘留十日，并罚款人民币500元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年5月10日被刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 辩护人文宗，江西宏正律师事务所律师。 原审被告人张清清（绰号“插子”），男，汉族，1981年2月25日出生于江西省南昌市，小学肄业，无业，住江西省南昌市。因结伙斗殴，于2009年9月8日被行政拘留十五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪、强迫交易罪、容留他人吸毒罪，于2019年5月19日被刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 原审被告人付有强，男，汉族，1990年5月7日出生于江西省南昌市，初中文化，无业，住江西省南昌市。因吸毒，于2015年11月27日被行政拘留三日。因涉嫌犯聚众斗殴罪、强迫交易罪，于2019年4月23日被刑事拘留，同年4月26日被指定居所监视居住，同月28日被刑事拘留，同年5月25日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 原审被告人余学桉（绰号“老鼠”），男，汉族，1984年10月29日出生于江西省南昌市，高中文化，无业，住江西省南昌市。因殴打他人，于2014年11月26日被罚款人民币500元。因涉嫌犯聚众斗殴罪、强迫交易罪，于2019年5月18日被刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 原审被告人张兹霞，男，汉族，1976年11月26日出生于江西省南昌市，小学文化，无业，住江西省南昌市新建区。因犯抢劫罪，于1996年6月5日被判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年；因犯容留他人吸毒罪，于2016年8月24日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。因寻衅滋事，于2019年4月17日被行政拘留十日。因涉嫌犯强迫交易罪，于2019年4月25日被刑事拘留，同年5月25日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 原审被告人张利民，男，汉族，1996年7月31日出生于江西省南昌市，初中文化，无业，住江西省南昌市。因吸毒，于2015年11月27日被行政拘留三日；因寻衅滋事，于2017年8月11日被行政拘留十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年6月20日被刑事拘留，同年7月3日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 原审被告人余宗纯，男，汉族，1974年1月4日出生于江西省南昌市，初中文化，无业，住江西省南昌市。因赌博，于2006年8月18日被行政拘留十五日，并处罚款人民币3000元；因犯聚众斗殴罪，于2008年12月3日被判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年5月10日被刑事拘留，同月14日被指定居所监视居住，同月17日被刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 原审被告人刘江（绰号“飞丢”），男，汉族，1977年10月23日出生于江西省南昌市，初中文化，无业，户籍地江西省南昌市，住江西省南昌县。因无证驾驶机动车辆，于2017年8月25日被行政拘留三日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年5月10日被刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。现押于南昌市第一看守所。 南昌市东湖区人民法院审理南昌市东湖区人民检察院指控原审被告人张清清犯强迫交易罪、容留他人吸毒罪、聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪，原审被告人付有强犯强迫交易罪、聚众斗殴罪，原审被告人张辉犯强迫交易罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，原审被告人余学桉犯强迫交易罪、聚众斗殴罪，原审被告人张兹霞犯强迫交易罪，原审被告人熊全明犯聚众斗殴罪，原审被告人张利民犯聚众斗殴罪，原审被告人余宗纯犯聚众斗殴罪，原审被告人余伟华犯聚众斗殴罪，原审被告人刘江犯聚众斗殴罪一案，于2019年10月28日作出（2019）赣0102刑初795号刑事判决。宣判后，原审被告人张辉、熊全明、余伟华均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2012年5月至2018年7月，被告人张清清、付有强等人为强揽工程、逞强耍横，实施了强迫交易、聚众斗殴、寻衅滋事等一系列犯罪活动，扰乱了经济、社会秩序，逐渐形成了以张清清为纠集者，张辉、付有强、余学桉、张兹霞为成员的恶势力犯罪团伙，造成了恶劣的社会影响。 （一）强迫交易罪 2014年10月，江西省抚州市临川第二建筑安装工程公司（以下简称“抚州二建公司”）中标总价人民币1898870元(以下币种同)的南昌市新祺周垃圾转运站项目，由被害人谭某承接施工。为争夺该项目承包权，张清清、余学桉、张辉、付有强、张兹霞采取言语威胁、放鞭炮、用消防斧恐吓施工人员等手段阻扰施工。2014年10月21日，张清清、余学桉、张辉、付有强在新祺周高速收费站拦下谭某驾驶的车辆，将谭某带至张清清车上，后被告人张清清、余学桉、付有强三人将谭某带至一偏僻地实施殴打，谭某被迫退出新祺周垃圾处理站项目，后抚州二建公司获悉上述事宜后慑于张清清等人的威胁同意由其承接该工程。经鉴定，被害人谭某全身多处软组织损伤，损伤程度构成轻微伤。案发后张清清等人赔偿了被害人谭某的经济损失。 上述事实，有经举证、质证的砂石采购合同、收条及银行电子回单、营业执照、企业资质、中标通知书、建设工程施工合同等书证，证人汪某、张某4、黎某、徐某2的证言，被害人潭泉水的陈述，伤情鉴定报告，辨认笔录，张辉、张清清、付有强、余学桉、张兹霞的供述等证据证实，足以认定。 （二）容留他人吸毒罪 2015年11月26日，被告人张清清为给朋友张兹霞（已判决）庆生，预订位于南昌市安义县乔乐乡前泽村大屋村小组20号的一处KTV包厢，并联系鲁某(另案处理）购买毒品。当晚，张清清、张兹霞邀请付有强等十余人在上述包厢内吸食毒品氯胺酮（俗称“K粉”）、饮用可待因溶液（俗称“摇头水”）。后公安机关对该场所检查时，张清清逃离现场。因此事，张兹霞被安义县人民法院以容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；付有强被安义县公安局以吸食毒品行政拘留三日。 上述事实，有经举证、质证的以下证据证实： 1.安义县公安局提请批准逮捕书、取保候审决定书、起诉意见书，安义县检察院批准逮捕决定书，安义县人民法院判决书，证实2015年12月3日，安义县公安局对熊某1、鲁某、张兹霞三人涉嫌容留他人吸毒罪提请批准逮捕。2015年12月9日三人被安义县检察院批准逮捕。2015年12月10日熊某1、张兹霞被安义县公安局决定并执行取保候审。2015年12月30日三人被安义县公安局以涉嫌容留他人吸毒罪移送安义县检察院审查起诉。张兹霞因犯容留他人吸毒罪，于2016年8月24日被安义县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。 2.安义县公安局现场检测报告书，证实2015年11月27日，付有强、劳某、刘某甲基安非他明检测试剂呈阳性，龚学勇、黄乐、熊某2、杨某1、杨某2甲基安非他明检测试剂、氯胺酮检测试剂均呈阳性，胡某、叶某、张利民氯胺酮检测呈阳性。 3.现场勘验笔录，证实2015年11月27日，位于安义县乔乐乡前泽村大屋村小组熊某1家一楼999包厢，该包厢大门朝东单开式防盗门，进入室内，其由两个房间组成，位于东边的房间摆有沙发和茶几，两边房间摆有一沙发，一茶几和一音响，茶几上摆有吸管、水果、水杯、烟灰缸和一个蛋糕，其中一个水果盘中摆有一张蓝色的卡，位于房间的西北角有一垃圾筒，在垃圾筒中发现有两个紫色小包装袋。 4.辨认笔录，证实熊某1辨认出邓某就是2015年11月26日向其订包厢用来吸毒的男子。鲁某辨认出张清清就是2015年11月26日让其去购买毒品的“插子”。 5.证人张兹霞证言，证实2015年11月26日，其过生日，准备带大家去吃饭，但张清清说没意思提议去吸毒，张清清跟一个私人KTV比较熟，就打电话联系好，然后其与张清清等二十余人前往私人KTV，在路上给了张清清4800元买K粉，张清清就联系了一个打碟的带一些K粉和摇头水，后张清清与房东认识房费打折，张清清也吸食了K粉，还喝了摇头水。 6.证人邓某证言，证实其于2015年11月初在熊某1所在的安义县KTV包厢工作，11月26日14时许，其朋友“插子”电话说晚上有一伙人来安义的KTV玩，后四五个人坐一辆黑色奥迪车来到熊某1处的KTV包厢。 7.证人熊某1证言，证实2015年11月26日，邓某说晚上有一个朋友要去其安义县新开的KTV包厢吸毒，晚上7、8点看见院子里停了三四辆车，有十来个人在包厢，包厢消费了3000元左右，是在包厢里玩的一男子给的现金。 8.证人鲁某证言，证实2015年在安义县一私人包厢做DJ，这个包厢主要是给人吸毒使用的。11月26日晚上，张兹霞、“插子”（又名“搭子”）等二十多人在包厢里吸毒。当时“插子”打电话叫其去买毒品，要给张兹霞过生日，就帮张兹霞、“插子”等人在南昌永外街附近买了K粉送到包厢。之前因见过“插子”在这个包厢吸毒所以才认识。 9.证人王某证言，证实2015年11月26日下午6时，其与朋友在南昌玩，其中一个朋友接到电话约去安义县民宅包厢吸毒，坐张清清（外号“插子”“塔子”）黑色奥迪车前往，因张清清朋友过生日，张清清联系预订的包厢。 10.证人叶某证言，证实案发时“搭子”在场吸食毒品，警察检查时跑了。 11.证人付有强、劳某、刘某、熊某2、杨某1、杨某2、段某、龚某、胡某、余某1、余某2、张利民、邬某、丁某证言，证实张清清、张兹霞提供包厢供多人在包厢吸食毒品。 12.被告人张清清供述，供认2015年11月26日，其去安义县的一个KTV里和张兹霞一起过生日，还有绰号叫“广东佬”、付有强、绰号“日本佬”、绰号“小叶”等大概二十余人也在，其承认与多人一起吸食毒品。但辩称不知道包厢是谁开、毒品从哪来。 （三）聚众斗殴罪 1.2016年7月22日，张清清与周某（另案处理）因争夺赌博机生意发生争执，后张清清纠集付有强、余学桉、熊全明、张利民持鱼叉、钢管与周某及其纠集的人员在南昌市经开区新祺周天来KTV门口互殴，致周某、张利民、熊全明受伤。经鉴定，熊全明左股中区瘢痕，符合锐器刺击时形成，损伤程度构成轻微伤；周某左前臂上段外侧、双侧胸部、右大腿前侧根部及外侧及左膝部多处刺伤伤口，其损伤符合锐器刺切时形成，损伤程度构成轻伤二级；张利民右胸部刺创，损伤符合锐物刺击所致，损伤程度构成轻伤一级。 以上事实，有经举证、质证的证人周某、张辉证言，人体损伤程度鉴定书及伤情鉴定报告，辨认笔录，被告人张清清、付有强、余学桉、熊全明、张利民的供述等证据证实，足以认定。 2.2018年3月13日上午，张清清、余宗纯、余伟华等人为争夺中医药科创城5号工地项目与被告人张辉、张锐（另案处理）等人发生口角。后被告人刘江电话威胁、恐吓张辉退出中医药科创城5号工地项目。同日14时许，张清清、余伟华、余宗纯、刘江与张辉、张锐、吴有猛（另案处理）等人在工地再次因争夺该项目发生争执，刘江对张锐扇耳光并持水果刀欲捅刺。张辉、张锐、吴有猛等人持鱼叉、钢管等与余伟华、余宗纯、张清清互殴，致余伟华大腿、张辉脸部被划伤。 案发当日，余伟华电话报警，后张清清、余伟华、余宗纯等人同民警来到公安机关接受调查。张清清、张辉、余伟华于2018年7月3日，均因上述事实被南昌市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日。 以上事实，有经举证、质证的行政处罚决定书，证人余某3、楼某证言，被告人张清清、余宗纯、刘江、张辉、余伟华的供述等证据证实，足以认定。 3.2018年7月29日，张锐、杨复芹、杨复仁、徐昌水（均另案处理）在南昌市新祺周中医药科创城4号工地做喷浆施工时，因另一工队张某1、姚某三、张某2等人忘关水管龙头影响施工，双方发生争执并互相推搡。后张锐电话纠集张辉、朱中茂、吴有猛、徐昌水（另案处理）等人至工地持铁锹、安全帽与张某1、姚某三、张某2等人互殴，致张某1受伤。经鉴定，张某1因钝物击打致右侧第7、8、9、10、11肋骨骨折，损伤程度构成轻伤二级。2018年8月1日张辉因上述事实被南昌市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日。 以上事实，有经举证、质证的证据保全决定书及扣押照片，行政处罚决定书，证人张某5、崔某、樊某、黄某、井某、沈某、张某6、张某7、张某8证言，被害人张某1、张某2、姚某的陈述，伤情鉴定报告，辨认笔录，被告人张辉的供述等证据证实，足以认定。 （四）寻衅滋事罪 2012年5月20日，张辉为争夺南昌市新祺周桥西村圣通物流工地的沙石业务，故意将沙土倒放于该工地路口。后张辉借口该业务承接人张某3（另案处理）擅自将上述沙土铲平，持螺纹钢击打张某3。张某3从车内拿出砍刀与张辉互相殴斗。此时张辉之叔张某5（另案处理）开车经过现场，见状遂持铁棍击打张某3，数分钟后各自离开现场。互殴过程中双方均有损伤。经鉴定，张辉因外伤致左前额创口达5.1cm及额骨外板骨折，损伤程度为轻伤甲级；张某3因外伤致全身多处软组织损伤，损伤程度为轻微伤甲级。 以上事实，有经举证、质证的扣押物品决定书，证人蔡某、张某9、张某10、曾某、孔某、张某5、刘江证言，被害人张某3的陈述，人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，被告人张辉的供述等证据证实，足以认定。 （五）故意毁坏财物罪 2013年1月1日，冯熹路（另案处理）因朋友与被害人徐某1有债务纠纷，遂纠集被告人张清清、张兴斌（另案处理）、鲁华（已死亡）至南昌市东湖区沙坝巷停车场，张兴斌、鲁华、张清清欲围殴刚下车的徐某1，徐某1见状逃离现场。后张清清徒手、张兴斌与鲁华持铁棍打砸徐某1的汽车玻璃，致徐某1后期维修花费人民币1850元。 以上事实，有经举证、质证的受案登记表，公安行政处罚审批表，行政处罚决定书，江西省南昌市国家税务局通用手工发票，被害人徐某1的陈述及辨认笔录，同案犯冯熹路、张兴斌及被告人张清清的供述等证据证实，足以认定。 （六）归案情况 2019年5月16日，张清清在广东省佛山市桂城怡翠花园南四座1202室被公安机关抓获归案，被临时羁押在佛山市公安局南海分局罗村派出所。2019年4月23日，付有强到新祺周派出所投案。2019年4月17日，张辉在南昌市锦绣家园小区内被公安机关抓获归案。2019年5月16日，余学桉在杭州市余杭区乔莫西路185号被公安机关抓获归案。2019年4月25日，张兹霞因寻衅滋事被溪霞派出所拘留在新建拘留所，后被东湖公安机关转押至南昌市第一看守所。2019年5月26日，熊全明经公安机关电话传唤归案。2019年6月20日，张利民在南昌市新祺周金水源小区A1栋2单元401室被公安机关抓获归案。2019年5月9日，余宗纯在南昌市新祺周水榭山庄14栋1单元401室被公安机关抓获归案。2019年5月9日，余伟华在南昌市新祺周永昌大道被公安机关抓获归案。2019年5月9日，刘江在南昌县莲塘江源华庭2栋1单元被公安机关抓获归案。 上述事实有各被告人的人口基本信息和归案经过等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人张清清、付有强、张辉、余学桉、张兹霞采取暴力、胁迫手段强迫他人退出经营活动，致一人轻微伤，情节严重，其行为均已构成强迫交易罪。被告人张清清为多人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人张清清、付有强、张辉、余学桉、熊全明、张利民、余宗纯、余伟华、刘江参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人张辉持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人张清清伙同他人公然毁坏他人财物，情节严重，其行为已构成故意毁坏财物罪。被告人张清清、付有强、张辉、余学桉、张兹霞系恶势力犯罪团伙成员，酌情从重处罚。被告人张清清在故意毁坏财物罪中作用相对较轻，可酌情从轻处罚。被告人张利民在聚众斗殴罪中作用相对较轻，可酌情从轻处罚。被告人张清清、付有强、张辉、余学桉、张利民、余伟华、刘江有劣迹，酌情从重处罚。被告人张兹霞、余宗纯有犯罪前科、劣迹，酌情从重处罚。被告人张清清在强迫交易、（第一、三起）聚众斗殴、故意毁坏财物罪部分构成坦白，第二起聚众斗殴犯罪事实有自首情节，依法对上述罪行可从轻处罚。被告人付有强、熊全明、余宗纯、余伟华系自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人张辉、余学桉、张兹霞、张利民、刘江系坦白，依法可从轻处罚。被告人张清清等人已赔偿强迫交易罪被害人的经济损失，对相关被告人酌情从轻处罚。各被告人在庭审中均对起诉书指控的犯罪事实无异议并自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，根据本案的犯罪事实、性质和情节及对于社会的危害程度，本着宽严相济的刑事政策，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十六条第（五）项、第二百七十五条、第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（一）项、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第六十九条之规定，判决：一、被告人张清清犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万五千元。二、被告人付有强犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人张辉犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年八个月。犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年十个月并处罚金人民币二万元。四、被告人余学桉犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年二个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月。五、被告人张兹霞犯强迫交易罪，判处有期徒刑一年一个月。六、被告人熊全明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月。七、被告人张利民犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。八、被告人余宗纯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月。九、被告人余伟华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。十、被告人刘江犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。 上诉人张辉向本院上诉提出，1.2018年3月13日的聚众斗殴属于正当防卫，依法不负刑事责任。2.一审法院没有认定在2018年7月29日聚众斗殴中上诉人等人具有获得对方谅解情节，导致对其量刑过重。 其辩护人提出，1.本案上诉人不符合恶势力犯罪团伙的犯罪特征，依法不应当认定为恶势力团伙犯罪；即使认定上诉人构成恶势力团伙犯罪，也仅是公诉机关指控的强迫交易罪，其他犯罪应评价为普通犯罪。2.上诉人在强迫交易犯罪中所起作用较小，应依法认定为从犯。3.2018年3月13日的聚众斗殴张辉一方属于正当防卫，依法不负刑事责任，一审法院认定事实和法律适用错误。4.2018年3月13日以及2018年7月29日的聚众斗殴中上诉人获得对方谅解，依法应从宽处罚。5.上诉人张辉自愿认罪悔罪，依法可从宽处罚。 上诉人熊全明向本院上诉提出，1.一审法院未充分考虑其自首、初犯、无前科劣迹、主观恶性小等从轻处罚情节，对其量刑畸重。2.一审法院认定事实错误，其在2016年7月22日的聚众斗殴中属于从犯。 其辩护人提出，熊全明具有自首情节，在2016年7月22日的聚众斗殴中属于从犯，熊全明主观恶性及社会危害性不大，认罪、悔罪，应对熊全明从轻、减轻处罚。 上诉人余伟华向本院上诉提出，在2018年3月13日的聚众斗殴中，其一方并未积极准备鱼叉等管制器械参与斗殴，其一方是为了维护自己的合法利益，并非为了争抢工程。其有自首情节，一审判决对其量刑过重。 其辩护人提出，对于2018年3月13日的聚众斗殴，张辉已于2019年12月4日对余伟华进行谅解，对于余伟华应当从轻处罚。余伟华构成自首，且一审当庭认罪，社会危害性小，一审判决对余伟华量刑过重。 本院查明的事实与原审判决认定的一致，原审判决据以定罪的证据均经过一审庭审举证、质证，来源合法，客观真实，与本案有关联，并经二审查证属实，本院予以确认。 针对本案各上诉人及辩护人向本院提出的上诉理由和辩护意见，根据本案的事实和证据及相关法律规定，本院评判如下： 1.关于上诉人张辉辩护人提出张辉行为不符合恶势力团伙犯罪特征，即使认定张辉构成恶势力团伙犯罪，也仅是公诉机关指控的强迫交易罪，其他犯罪应评价为普通犯罪的辩护意见。经查，2012年5月至2018年7月，原审被告人张清清、付有强与上诉人张辉等人为强揽工程、逞强斗狠，实施了强迫交易、聚众斗殴、寻衅滋事等一系列犯罪活动。在具体实施犯罪行为时，分工明确，目的明确，为非作恶，严重扰乱社会生活秩序，造成了较为恶劣的社会影响，符合恶势力犯罪团伙的条件和特征，逐渐形成了以张清清为纠集者，付有强、张辉、余学桉、张兹霞为成员的恶势力犯罪团伙。上诉人张辉积极参与一起强迫交易、二起聚众斗殴、一起寻衅滋事犯罪行为，其参与的上述犯罪行为均应被评价为恶势力犯罪行为。故该辩护意见与事实、证据和法律不符，不予采纳。 2.关于上诉人张辉及其辩护人提出在2018年3月13日的聚众斗殴中，其一方属于正当防卫的上诉理由和辩护意见。经查，在2018年3月13日的聚众斗殴犯罪中，张清清、余伟华、余宗纯、刘江一方与张辉、张锐、吴有猛一方在工地因争夺项目发生争执，刘江对张锐扇耳光并持水果刀欲捅刺。张锐躲开以后，与张辉、吴有猛等人回到车上取出早已准备好的鱼叉、钢管与张清清、余伟华、余宗纯、刘江一方互殴，致使余伟华大腿、张辉脸部被划伤。张辉、吴有猛、张锐等人的行为不符合正当防卫的成立条件。故该上诉理由和辩护意见与事实、证据和法律不符，不予采纳。 3.关于上诉人张辉辩护人提出上诉人张辉在强迫交易犯罪中所起作用较小，应依法认定为从犯；上诉人熊全明及其辩护人提出其在2016年7月22日的聚众斗殴中属于从犯的上诉理由和辩护意见。经查，在强迫交易犯罪中，张清清纠集付有强、张辉、余学桉、张兹霞采取言语和暴力威胁等方式在工地阻工、并各自分工拦下被害人所驾驶车辆，将被害人带至偏僻处实施殴打，最终迫使被害人退出新祺周垃圾站工程项目。付有强、张辉、余学桉、张兹霞在其中均起主要作用，不宜区分主从犯。2016年7月22日的聚众斗殴犯罪，张清清为争夺赌博机生意，纠集付有强、余学桉、熊全明、张利民持鱼叉、钢管与他人互殴，张清清属首要分子，付有强、余学桉、熊全明、张利民均积极参加斗殴，地位作用相当，不宜区分主从犯。故该上诉理由和辩护意见与事实、证据和法律不符，不予采纳。 4.关于上诉人张辉及其辩护人提出2018年3月13日以及2018年7月29日的聚众斗殴中张辉获得对方谅解，依法应从宽处罚；上诉人余伟华辩护人提出2018年3月13日的聚众斗殴，张辉已对余伟华进行谅解，对于余伟华应当从轻处罚；各上诉人及其辩护人提出一审判决量刑过重，应对其从轻、减轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，原审法院已认定熊全明、余伟华具有自首情节。原审法院根据张辉、熊全明、余伟华的犯罪事实、性质以及对社会的危害程度，并充分考虑各上诉人的从重、从轻情节，在法定刑幅度内对各上诉人分别判处刑罚，罚当其罪，并无不当。上诉人的辩护人虽提交了2018年3月13日以及2018年7月29日聚众斗殴中的谅解材料，但并不足以影响本案中对各上诉人及其他原审被告人的量刑。故该上诉理由和辩护意见与事实、证据和法律不符，不予采纳。 本院认为，原审被告人张清清、付有强、余学桉、张兹霞、上诉人张辉采取暴力、胁迫手段强迫他人退出经营活动，致一人轻微伤，情节严重，其行为均已构成强迫交易罪。原审被告人张清清为多人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人张清清、付有强、余学桉、张利民、余宗纯、刘江、上诉人张辉、熊全明、余伟华参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人张辉持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。原审被告人张清清伙同他人公然毁坏他人财物，情节严重，其行为已构成故意毁坏财物罪。张清清犯四罪，付有强、余学桉犯二罪，张辉犯三罪，均应数罪并罚。原审法院根据各上诉人及原审被告人犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度依法所作判决，认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  焦 伟 审 判 员  王 萍 审 判 员  李俊文 二〇一九年十二月二十三日 法官助理  陈 洁 书 记 员  左回妧