福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初4114号 原告:林金妹,女,1951年10月25日出生,汉族,住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：林祥锋、周馨馨，福建海山律师事务所执业律师。 被告:潘林,男,1989年1月15日出生,汉族,住福建省闽侯县。 被告:罗凤琴,女,1992年2月13日出生,汉族,住福建省闽侯县。 被告:中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路118号3楼09单元部分、10单元-19单元、物业管理1房屋。 负责人:王银贤，总经理。 委托诉讼代理人：张云俏、江椿平，福建融成律师事务所执业律师。 原告林金妹与被告潘林、罗凤琴、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林金妹委托诉讼代理人林祥锋、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司委托诉讼代理人江椿平到庭参加诉讼，被告潘林、罗凤琴经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林金妹向本院提出诉讼请求：1.判令潘林,罗凤琴应连带赔偿林金妹人身损害各项损失合计:293880.97元;2.判令中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在保险责任范围内(包含交强险与商业第三者责任险)对林金妹的损失承担先行赔偿责任(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付);3.判令潘林、罗凤琴、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2019年1月28日20时30分,潘林驾驶闽Ａ×××××的小型客车沿漳下线从南屿往尚干镇方向行驶至漳下线44公里400米路口左转弯时,与陈发亮驾驶的对向直行的普通摩托车碰撞,造成摩托车乘员林金妹受伤、两车局部损坏的交通事故。事故发生后,林金妹被送往闽侯县人民医院治疗,后转院至中国人民解放军四七六医院,经诊断为:左股骨下段粉碎性骨折,左胫腓骨粉碎性骨折,脑震荡,头皮血肿,左小腿皮肤坏死等。2019年6月20日福建正方圆司法鉴定所鉴定确认:1、林金妹的损伤构成九级伤残;2、林金妹的误工期180日、护理期120日、营养期为90日;3、后续治疗费用为19200元。经闽侯县公安局交通警察大队作出事故认定,潘林负本事故全部责任。林金妹认为,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定,潘林,罗风琴应连带赔偿林金妹各项损失:1、医疗费:1069.79元＋103986.52元＋980元＋285.12元＋2800元＝109121.43元；2、住院期间护理费:203.6元／天×28天（住院28天）＝5700.8元；3、出院期间护理费:203.6元／天×120天（护理期120天）＝24432元；4、交通费1000元；5、住院伙食补助费:50元／天×28天（住院28天）＝1400元；6、必要营养费:10912.14元；7、残疾赔偿金:42121元／年×13年×20%＝109514.6元；8、精神损害抚慰金:20000元；9、鉴定费:2600元；10、后续治疗费用:19200元；合计:303880.97元,303880.97元一10000元＝293880.97元（中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司已支付医疗费10000元）。罗风琴向中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司购置了车辆保险,中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司应在保险责任范围内承担先行赔偿责任。 中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司辩称，一、肇事车辆在答辩人处投保有交强险及商业第三者责任险（保额50万），有投保不计免赔，事故发生时在保险期间内。答辩人依照保险条款承担本案所涉交通事故的保险赔偿责任。二、被保险人即罗凤琴已向答辩人提交车辆行驶证供保险人核验，但未提供事故发生时驾驶人驾驶证供核验，答辩人依照核验情况以明确答辩人是否应承担本起事故的保险赔偿责任，若罗凤琴未能提交肇事司机驾驶证供答辩人核验或经核验存在无驾驶资质等情形，依法依约答辩人可不承担本案相关保险赔偿责任。三、答辩人前期已垫付林金妹费用10000元，应从林金妹诉请金额中予以抵扣。四、对林金妹主张的各项损失主张发表意见如下：1、医疗费：林金妹诉称医药费为109121.43元，其中外购药发票两张合计3789元无医嘱予以佐证，无法证明为林金妹治疗案涉交通事故受伤所需。另，答辩人依照保险合同约定仅承担医保目录范围内的医疗费用，经鉴定林金妹医疗费用中的医保目录范围内数额为84838.58元。2、护理费：林金妹主张护理费合计30132.8元偏高，与林金妹伤情不符，且计算标准没有依据。因林金妹自行委托鉴定对林金妹伤情评估错误，答辩人已申请人民法院委托司法鉴定机构对林金妹伤残情况进行重新鉴定，因此林金妹自行委托鉴定的三期结论亦与林金妹伤情不符，不能作为护理费的计算依据。依林金妹伤情，其护理期计90日为合理，住院期间护理费标准应按上一年度居民服务行业平均工资标准计算，出院后护理费按80/天计算，护理费合计60174元/年÷365天×28天+80/天×62天=9576元。3、交通费：林金妹未提供交通费票据，其主张缺乏依据，不予认可。4、住院伙食补助费：应按伙食补助标准30元/天×住院天数28天=840元。5、营养费：依林金妹伤情，答辩人认为按1800元为宜。6、残疾赔偿金：经人民法院委托重新鉴定，结论认为两处十级伤残，因林金妹年龄已68周岁，依法林金妹残疾赔偿金按12年，残疾系数11%的标准计算。另，林金妹系农村居民，其未提供证据证明其在城镇长期居住及其主要收入来源于城镇的事实，且林金妹失地时年龄已超过60周岁，不存在失地后需通过非农收入作为生活来源的客观情况。因此，林金妹不符合最高院关于农村居民经常居住地和收入来源均为城镇而转为按城镇居民标准判赔的“二元条件”，其残疾赔偿金应按照受诉法院上一年度的农村居民人均可支配收入计算。即为17821×12×11%=23523.72元。7、精神损害抚慰金：答辩人已提出对林金妹伤残的重新鉴定申请。若经重新鉴定后林金妹构成伤残，则精神损害抚慰金也应以3000元为合理。8、鉴定费：不属于保险条款约定的保险赔偿范围，应由被保险人承担。9、后续治疗费：因系林金妹尚未实际发生的费用，应待其实际发生后再行主张。若林金妹同意，就后续治疗费部分，答辩人同意按8000元在本案中一并处理。 潘林、罗凤琴未到庭发表答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合庭审举证、质证及双方当事人陈述，本院认定事实如下： 2019年1月28日20时30分,潘林驾驶闽Ａ×××××的小型客车沿漳下线从南屿往尚干镇方向行驶至漳下线44公里400米路口左转弯时,与陈发亮驾驶的对向直行的普通摩托车碰撞,造成摩托车乘员林金妹受伤、两车局部损坏的交通事故。本起事故经闽侯县公安局交通警察大队作出事故认定,潘林负本事故全部责任。事故发生后,林金妹被送往闽侯县人民医院治疗,后转院至中国人民解放军四七六医院,共住院治疗28天。 2019年6月20日，经福建正方圆司法鉴定所鉴定确认:1、林金妹的损伤构成九级伤残;2、林金妹的误工期180日、护理期120日、营养期为90日;3、后续治疗费用为19200元。2019年8月14日，因中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司申请，经双方当事人协商，本院通过摇号确定并依法委托福建南方司法鉴定中心对林金妹的伤情进行重新鉴定。2019年12月5日，福建南方司法鉴定中心鉴定确认：林金妹因本起交通事故致两项十级伤残。 经查明,案涉车辆系罗凤琴所有，于中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司处投保有交强险、商业第三者责任险（保额50万）及不计免赔，事故发生时在保险期间内。事故发生后，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司为林金妹垫付费用10000元。 另查明，林金妹的户籍地址为福建省闽侯县，城乡分类代码为220，系农村地区。 本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害他人身体的应由侵权人承担赔偿责任。潘林驾驶车辆与林金妹发生交通事故致林金妹遭受损失，根据道路交通事故认定书，潘林负事故的全部责任，应对林金妹的损失承担全部赔偿责任。案涉车辆在中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司投保有交强险及第三者责任险，故先由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，应予支持。因本案事故发生时肇事车辆系潘林使用,根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定,机动车所有人对损害的发生有过错的才承担相应的赔偿责任,林金妹并未提供证据证明罗凤琴对损害的发生存在过错,故其要求罗凤琴承担责任的诉讼请求,本院不予支持。潘林、罗凤琴经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。 现对林金妹因本起交通事故所受各项经济损失核定如下： 1、医疗费，林金妹主张109121.43元，有医疗票据等予以佐证。中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司主张对林金妹非医保费用部分不承担责任，林金妹外购药3780元和非医保费用20502.85元应予扣除。本院认为，鉴于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，具体用药是由医生指导根据伤情进行的，用药的种类及剂量已不属于林金妹控制范畴，保险合同条款属于格式条款，其中免责条款未尽提示义务明确告知投保人的无效，且该条款也不符合法律规定，对被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司提出的异议本院不予采纳。故林金妹主张医疗费109121.43元，本院予以支持。 2、护理费，林金妹主张住院期间护理费5700.8元、出院期间护理费24432元，合计30132.8元。本院认为，林金妹共住院28天，经鉴定，护理期为120日，因重新鉴定后，伤残等级有所变化，根据其伤情，护理期以住院期间另加80天较为合理；林金妹未提供证据证明雇佣护理人员及护理费用的实际支出情况，本院对此参照居民服务行业收入标准60174元/年计算，住院期间认定完全护理，出院后认定部分护理，按照每天80元的标准计算，即其护理费为60174元/年÷365天×28天+80元/天×80天=11016.09元，本院予以认定。 3、交通费，林金妹主张1000元。因其未提供证据予以佐证，且住院时间较短，鉴于该项费用的必然存在，本院酌定为400元。 4、住院伙食补助费，林金妹主张1400元。本院认为，因林金妹住院时间为28天，按50元/天，本院核定为1400元。 5、营养费，林金妹主张必要营养费10912.14元。因重新鉴定后，伤残等级有所变化，根据其伤情，营养期酌定80天较为合理，按50元/天，本院核定为4000元。 6、残疾赔偿金，林金妹主张109514.6元。林金妹经重新鉴定为两项十级伤残，双方对此均未持异议。本院认为，林金妹房屋被拆迁征用，签订有拆迁补偿安置协议，其子陈文安在福州市仓山区购置有一处房产，林金妹2015年起随其子陈文安长期在福州市仓山区生活居住，有社区证明等证据予以证实，故其残疾赔偿金可以参照城镇居民人均可支配收入42121元／年的标准计算，即42121／年×13年×11%＝60233.03元，本院予以认定。 7、精神损害抚慰金，林金妹主张20000元。结合其伤残情况，本院酌定为6000元。 8、鉴定费，林金妹主张2600元。本院认为，林金妹伤残等级经重新鉴定已发生变更，其初次鉴定的护理期、营养期、后续治疗费等鉴定意见，本院综合其伤残情况和医院诊疗记录等因素予以参考适用，故鉴定费本院酌定支持800元。重新鉴定费用属于确定林金妹伤情的必要费用,应由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司承担。 9、后续治疗费用，林金妹主张19200元。本院认为，因鉴定确定林金妹需进行二次手术取出内固定物，此项费用必然发生，依法可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，本院予以支持。 林金妹因本起交通事故所造成各项经济损失合计212170.55元，未超出中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司的保险限额范围。扣除中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司先行垫付的10000元，中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司应再赔偿林金妹202170.55元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿林金妹各项经济损失共计人民币202170.55元； 二、驳回林金妹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5708元，减半收取计2854元，由中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担1963元，由林金妹负担891元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  林孔亮 二〇一九年十二月二十六日 法官助理吴宏捷 书记员洪锦 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予以支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。