上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初77767号原告：上海贝瑞佳母婴专护服务股份有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：陈智，总经理。委托代理人：朱以林，上海汉盛律师事务所律师。委托代理人：刘爱玲，上海汉盛律师事务所律师。被告：乐山市琅悦母婴护理服务有限公司，住所地四川省乐山市。法定代表人周金容。原告上海贝瑞佳母婴专护服务股份有限公司与被告乐山市琅悦母婴护理服务有限公司服务合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱以林、刘爱玲到庭参加诉讼。被告经本院依法送达起诉状副本和开庭传票后，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海贝瑞佳母婴专护服务股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告开业辅导服务费人民币20万元；2、被告支付违约金9万元；3、被告承担本案诉讼费。原告依据的事实和理由：2017年8月24日，原、被告签署《月子会所特许经营合同》及《加盟店开业辅导服务协议》(以下简称《服务协议》)，约定原告为被告提供筹建月子会所的相关服务，并许可被告使用原告“琅悦”品牌的特许经营权，提供开业辅导的期限为2017年9月1日至新月子会所开业，开业辅导服务费30万元，合同签订之日起5日内支付10万元，原告完成全部服务并经过被告确认后5日内支付10万元，被告会所开业半年内支付5万元，开业一年内支付尾款5万元，特许权使用费20万元，在合同签订15个工作日内支付。原告按约提供了相关服务，被告月子会所于2018年4月15日成功开业。但被告仅支付了首期开业辅导费10万元、特许使用费20万元，余款至今未付。原告多次催要但被告拒不履行付款义务，故原告诉至本院。被告乐山市琅悦母婴护理服务有限公司向本院寄送书面答辩状，答辩意见如下：2017年8月24日原、被告签署《服务协议》，协议签署后被告向原告支付了首期辅导费10万元，但原告并未按照《服务协议》附件所载的服务项目按时按量向被告提供开业辅导服务，故原告要求被告支付剩余的开业辅导费并无事实与法律依据。其中，关于第二期款项，按照《服务协议》第四条第(一)款的约定，支付条件应为“全部服务完成，并经被告确认后5日内支付”，第二期款项的付款条件并未成就。关于第三期、第四期款项，原告具有先履行义务，在原告提供所有协议约定的服务项目前，被告享有先履行抗辩权，故被告有权拒绝支付第三期、第四期服务费。另外，因原告提供服务的时间均延后于协议约定的时间，导致被告月子会所延期开业，给被告造成严重损失，同时，原告提供的服务未达到预期效果，未对被告起到实质性帮助，诸多建议不适合被告实际情况，造成大量浪费。因此，在付款条件未成就前，被告有权不向原告支付剩余开业辅导费。其次，鉴于付款条件并未成就，故被告并不存在违约行为，不应承担违约金。原告诉称的违约金过高，即使被告需要承担违约责任，也应该按照银行同期存款利息计算。最后，原告未提供的服务项目，应按照《服务协议》中约定的费用标准予以相应扣除，据被告计算，应扣除的金额为97,370元，具体计算标准为：1、市场营销服务部分，第6、8、11、13、14项均未提供，应按照《服务协议》附件约定的费用标准及约定的优惠比例(五折)全部扣除；2、团队及人员招聘培训部分，全部六项均未足量提供，应按照《服务协议》附件约定的费用标准及约定的优惠比例(五折)全部扣除；3、会所筹建人员派驻带教部分，第2项护理长现场派驻服务应为30日，实为1.5日，第3项主厨现场派驻服务应为12日，实为4日，应按照《服务协议》附件约定的费用标准及约定的优惠比例(九折)按照实际服务天数折算后扣除；4、增值服务支持服务部分，均未提供，《服务协议》附件未约定费用标准，应按照5000元/项计算予以扣除。针对被告乐山市琅悦母婴护理服务有限公司发表的书面答辩意见，原告上海贝瑞佳母婴专护服务股份有限公司补充称，关于市场营销服务第8项“宝宝树或其他地方母婴论坛探店帖子发布(置顶一周)”，原告曾于2018年4月8日在宝宝树发布置顶帖，推广被告开业报名事宜，故该项服务费5,000元不应扣减；关于会所筹建人员派驻带教第2项“护理长现场派驻服务”，原告认可护理长派驻服务时长按照1.5天计算，折算服务费为999元，第3项“主厨现场派驻服务”，原告认可厨师长派驻服务时长按照4天计算，折算服务费为2,880元，合计3,879元应予以扣除；关于增值服务支持服务，在《服务协议》附件中并未列明费用，也未计入总价范围，属于增值服务范畴，如被告有该些增值服务的需求可向原告提出，双方另行协商计价收费，故该部分不属于合同约定的服务范畴，不应扣除；《服务协议》附件中的其他服务原告实际均有提供，但由于负责涉案项目的相关人员均已离职，且档案材料管理不规范，故原告无法提供相应证据。经审理查明，2017年8月24日，原告(甲方、特许人)与被告(乙方、被特许人)签署《月子会所特许经营合同》一份，约定甲方依照本合同约定许可乙方使用琅悦品牌的特许经营权。同日，原告(乙方)与被告(甲方)签署《服务协议》一份，约定，鉴于甲方在四川省乐山市拥有良好的物业资源，并希望通过利用现有资源开设月子会所，开拓母婴护理新业务，双方就合作筹建月子会所达成以下协议：一、合作方式，乙方为甲方提供筹建月子会所的相关服务，并按合同约定向乙方支付开业辅导服务费用；二、合作时间及地址，乙方提供开业辅导的期限为2017年9月1日至新月子会所开业；三、乙方服务内容，1、乙方为配合甲方月子会所的筹备，乙方在甲方月子会所开业前后为甲方提供以下服务支持：开业辅导服务见附件，2、乙方人员提供在筹备期间到现场支持及开业后到现场的带教支持服务，具体服务内容及费用承担明细见附件；四、费用及支付方式，(一)甲方应按乙方在本协议附件的价格清单所列示价格向乙方支付开业辅导服务费共计30万元整，甲方应于合同签订之日起5日内向乙方支付首期开业辅导费10万元，乙方收到首期服务费后开始各项筹建服务工作，在全部服务完成，并经甲方确认后5日内由甲方完成项目的筹建服务费10万元支付给乙方，乙方收到款项后10日内开具发票给甲方，(二)甲方开业半年内向乙方支付开业辅导剩余费用10万元的50%共计5万元，乙方收到款项后10日内开具发票给甲方，甲方开业内一年内向乙方支付开业辅导服务费尾款共计5万元，乙方在收到款项后10日开具发票给甲方；五、双方的权利义务……6、甲方及甲方新公司应及时支付本合同约定费用，甲方未能按时支付费用的，应向乙方支付逾期支付违约金，逾期支付违约金的计算标准为每逾期一日，按未付款金额的千分之三支付违约金，任何一期逾期满十五日的，乙方除收取逾期支付违约金外，有权单方面解除合同，并要求甲方支付开业辅导服务费总额的30%作为合同违约金，且已收取的费用不予退还。《服务协议》附件中列明的服务项目共包括市场营销服务、设备及用品服务、团队及人员招聘培训、业务作业流程设置服务、会所筹建人员派驻带教、增值服务支持服务共六大项及下属若干小项，并分项列明完成周期与标准费用，其中前四大项约定优惠价约五折、后两大项约定优惠价约九折。另查明，2017年9月1日，被告法定代表人向原告支付10万元，摘要为乐山琅悦母婴支付月子会所首期开业辅导费。2017年10月13日，被告法定代表人再次向原告支付20万元，摘要为代琅悦公司支付月子中心特许权使用费。庭审中，原告当庭演示账号主体为被告、名为琅悦月子会所乐山店的微信公众号，据该公众号2018年4月30日刊载的文章显示“4月15日，乐山琅悦开业庆典隆重举行”。原告另提供宝宝树论坛网页，该论坛子项目树下>同城>乐山妈妈圈登载有《美丽绽放4.15乐山琅悦月子会所店盛大开业，惊喜豪礼等你来》文章。上述事实有原告提供的《月子会所特许经营合同》、《服务协议》、银行收款回单、琅悦月子会所乐山店的微信公众号文章、宝宝树论坛网页打印件，结合原告当庭陈述、被告书面答辩意见予以证实。本院认为，原、被告签署的《服务协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。原告要求被告支付《服务协议》项下剩余的服务费，被告辩称原告未按约履行协议项下的部分服务内容，故其享有先履行抗辩权，在原告履行全部服务义务前无需支付剩余服务费。本院认为，原告已经履行了合同项下主要服务义务，协助被告完成月子会所开业，被告合同目的已经实现，而此时被告主张行使先履行抗辩权，拒绝履行付款义务，不符合合同法关于先履行抗辩权的立法精神和比例原则。被告的上述抗辩并无依据，本院不予采信。被告另辩称，原告提供服务时间延迟、未达到预期效果故被告有权不支付剩余服务费，但被告对此均未提供相应证据，且《服务合同》对于延迟提供服务等亦无相应约定，故被告的此项抗辩意见并无依据，本院不予采信。被告另辩称，原告未履行部分对应的费用应予以相应扣除，该意见合法有据，本院予以支持。原告称《服务协议》附件中的服务内容原告均有提供，但因负责项目的人员离职，且档案材料管理不规范，故无法提供相应证据。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，现原告无法提供其完全履行服务内容的证据，不利后果应由其承担。对于被告在书面答辩状中提出异议的部分及相应扣减金额，本院分述如下：1、关于市场营销服务部分，第6、11、13、14项原告并未提供证据证明其完成了上述各项服务，故相应金额应予以扣除，按照协议附件记载优惠价约5折，金额合计为(10,000+3,000+5,000+5,000)*0.5=11,500元；关于第8项，原告提供宝宝树论坛>树下>同城>乐山妈妈圈《4.15乐山琅悦月子会所店盛大开业，惊喜豪礼等你来》的帖子，该项服务原告已经完成，故该部分对应金额不应予以扣除。2、关于团队及人员招聘培训部分，原告对于其下6项内容均未提供证据证明其履行了服务义务，故对应的费用均应予以扣除，按照协议附件记载优惠价约5折，金额合计为(10,000+200*20+150*50+15,000+10,000*4+5,000*2)*0.5=43,250元。3、关于会所筹建人员派驻带教部分，原告认可被告关于护理长现场派驻服务时间按照1.5天计算、主厨现场派驻服务时间按照4天计算的意见，本院亦予以确认，该部分对应的未按约提供的服务费应予以扣除。按《服务协议》附件中的约定，护理长现场派驻服务时间应为20天，并非被告辩称的30天。对于该部分对应的金额，按照协议附件部分的记载，标准单价均为1,200元，优惠价为约9折，故该部分合计金额为1,200*(20-1.5+12-4)*0.9=28,620元。4、增值服务支持服务部分，该部分在协议附件中并未约定标准单价、数量或标准费用，被告要求按照5,000元/项予以扣除的意见并无依据，本院不予支持。以上应扣除的金额合计为83,370元。故被告仍需支付原告的服务费金额为116,630元。原告另诉请要求被告支付逾期付款违约金9万元。被告辩称，因原告未按约提供全部服务，故被告未付款并不构成违约，且即使被告存在延迟付款情形，原告亦仅遭受利息损失，原告主张的违约金过高，违约金的计算标准应按照同期存款利率计算。本院认为，按照《服务协议》的约定，原告完成全部服务内容并经被告确认后5日内被告应付款10万元，并在月子会所开业半年后被告再支付5万元，开业一年内再支付余款5万元，被告逾期付款应按照日千分之三支付逾期付款违约金。现因原告履行《服务协议》项下的服务内容存在瑕疵，双方并未就全部服务内容进行确认，但月子会所已于2018年4月15日开业，故被告应在2019年4月15日前支付原告已经完成部分服务对应的服务费，逾期付款违约金应以被告应付款金额116,630元为基数，自2019年4月15日起算。因协议约定的违约金计算标准过高，本院依法酌定为按照日万分之五的标准计算为宜。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告乐山市琅悦母婴护理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海贝瑞佳母婴专护服务股份有限公司服务费116,630元；二、被告乐山市琅悦母婴护理服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海贝瑞佳母婴专护服务股份有限公司逾期付款违约金(以116,630元为基数，自2019年4月15日起计算至实际付款之日止，按日万分之五标准计算)。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,650元，减半收取计2,825元，由被告乐山市琅悦母婴护理服务有限公司负担1,316元，由原告上海贝瑞佳母婴专护服务股份有限公司负担1,509元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 邢 怡二〇一九年十二月三日书记员 贾婷婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。