贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终1579号上诉人（一审第三人）：贵州凯里农村商业银行股份有限公司永丰东路支行，住所地：凯里市永丰东路碧海云天B栋1号。负责人：刘波。委托诉讼代理人：况龙，贵州洲联合律师事务所执业律师。被上诉人（一审原告）：汪常周，男，1981年10月30日出生，汉族，安徽省安庆市人，住安徽省安庆市怀宁县。被上诉人（一审原告）：孙翠骄，女，1986年8月3日出生，汉族，安徽省安庆市人，住安徽省安庆市怀宁县。委托诉讼代理人：徐云栋、龙秋平，贵州七律律师事务所执业律师。被上诉人（一审被告）：凯里市中心城置业有限公司，住所地：凯里市纵横坐标广场A栋8楼6号。法定代表人：刘义光，该公司董事长。上诉人贵州凯里农村商业银行股份有限公司永丰东路支行（以下简称：凯里农商行）因与被上诉人汪常周、孙翠骄、凯里市中心城置业有限公司（以下简称：中心城置业公司）商品房预售合同纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2018）黔2601民初5886号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，并经本院审判委员会讨论作出决定。现已审理终结。上诉人凯里农商行上诉请求：撤销贵州省凯里市人民法院（2018）黔2601民初5886号民事判决第二项、第六项，改判驳回汪常周、孙翠骄对上诉人的起诉，或者发回重审。事实及理由：1.上诉人被列为第三人主体不适格，适用法律程序不当。本案汪常周、孙翠骄请求解除《贵州凯里农村商业银行住房（商业用房）抵押借款合同》（以下简称《抵押借款合同》），是请求人民法院解决平等民事主体之间的权利义务关系，根据《合同法》合同相对性的基本原理，合同主体在诉讼中的地位是原告和被告的关系，将上诉人列为第三人，实际上剥夺了上诉人应诉的诉讼权利，一审法院未作程序审查，并在实体上进行裁判，存在适用法律程序不当。2.判决解除《抵押借款合同》，违背法律公平合理原则。2015年8月10日汪常周、孙翠骄与上诉人签订的《抵押借款合同》是双方的真实意思表示，没有违反法律规定，应受法律保护，合同签订后，同年11月13日上诉人已依约发放贷款31万元，履行了合同约定的全部义务，而汪常周、孙翠骄尚需按期偿还贷款，在未履行完合同的情况下，判决解除《抵押借款合同》，损害了上诉人的利益，明显违背民事法律行为权利义务平等、公平合理原则，如果要解除《抵押借款合同》，也不能免除汪常周、孙翠骄的还款责任，担保人承担的是连带清偿责任，一审判决解除《抵押借款合同》，却未按解除合同规则处理，存在判决错误。3.判决解除《抵押借款合同》，违反契约自由和公平交易规则。双方签订的《抵押借款合同》，为不可撤销的贷款合同，为保证合同的履行，双方协商一致，对该合同解除事项作出了特别约定：借款发放后，借款人与售房人就该房产有关质量、条件、权属或其他事宜发生的任何纠纷，均与贷款人无关，本合同应正常履行，借款人应当按照约定归还贷款本息。该条款的约定，是当事人的意思自治原则，符合契约自由精神，其提出解除合同是对诚实信用体系和交易规则的破坏。4.判决解除《抵押借款合同》是对法律理解的偏差，判决明显错误。上诉人与汪常周、孙翠骄签订的《抵押借款合同》，同汪常周、孙翠骄与中心城置业公司签订的《商品房买卖合同》是两个平行的合同，虽然两个合同之间有关联性，但是，《商品房买卖合同》并不是《抵押借款合同》的主合同，两个合同是独立存在的合同，《商品房买卖合同》的解除并不必然导致《抵押借款合同》的解除，一审判决解除《抵押借款合同》，是对法律条文的任意理解扩充和错误推断。5.一审判决由中心城置业公司清偿汪常周、孙翠骄所欠上诉人的按揭贷款，是对上诉人《抵押借款合同》程序和实体权利的剥夺，损害了上诉人的利益。被上诉人汪常周、孙翠骄及被上诉人中心城置业公司未作二审答辩。汪常周、孙翠骄向一审法院起诉请求：一、判令解除与中心城置业公司签订的《商品房买卖合同》；二、判令中心城置业公司返还汪常周、孙翠骄首付购房款231351.00元，中心城置业公司向汪常周、孙翠骄赔偿银行按揭贷款本息损失113812.95元（暂计2015年12月20日至2018年9月21日，贷款合同解除之日止）；违约金2706.76元，共计347870.71元；三、判令中心城置业公司向汪常周、孙翠骄支付以231351.00元按同期中国人民银行贷款年利率4.75%计算从2015年8月10日起至实际清偿之日止的利息损失（截止2018年10月10日，汪常周、孙翠骄利息损失35226.40元）；四、判令解除汪常周、孙翠骄与第三人凯里农商行签订的《抵押借款合同》；五、判令汪常周、孙翠骄与第三人凯里农商行签订的《抵押借款合同》剩余贷款及利息由中心城置业公司偿还；六、诉讼费用由中心城置业公司承担。一审法院认定事实：原告汪常周、孙翠骄作为买受人、被告中心城置业公司作为出卖人于2015年8月11日签订了一份《商品房买卖合同》。合同主要约定：1、买受人以分期付款方式向出卖人购买其开发的中心城地下空间开发项目的第1幢-2层-2-893号商铺，建筑面积为23.05平方米，总价为629479.00元，合同签订之日交付首期房款319474.00元，余款310000.00元以银行按揭支付。2、出卖人应当在2015年12月28日前向买受人交付该商品房。3、逾期交房超过30日后，买受人有权退房。买受人退房的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自收到退房通知之日起15日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付清购房款的0.5%向买受人支付违约金。2015年8月10日，汪常周、孙翠骄交付了购房首付款231351.00元（被告出具收款收据）。2015年11月5日原告作为借款人，第三人作为贷款人，被告作为保证人（售房者），签订《贵州凯里农村商业银行住房（商业用房）抵押借款合同》合同约定：1.借款人向贷款人借款310000.00元用于购买保证人开发的“中心城”第1幢-2层-2-893号商铺，贷款利率为月利率4.4916‰；2.借款款项转账到保证人账户；3.借款人自贷款发放次月起，按等额本息还款法分120期归还，还款日为每月20日；4.借款发放后，借款人与售房者就该房产有关质量、条件、权属或其他事宜发生的任何纠纷，均与贷款人无关，本合同应正常履行，借款人应当按照约定归还贷款本息。合同签订后，同年11月9日第三人取得涉案房屋的抵押权人预告登记证明，同年11月13日发放贷款310000.00元。原告自2015年12月20日起至2018年9月21日偿还本金71641.62元，利息42171.33元。截止至开庭之日，该门面尚未交付。另查明，截止至2018年12月20日，原告尚欠第三人的贷款本金为231497.22元，利息0元。一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。商品房买卖合同是房地产开发企业（出卖人）将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当遵循诚实信用原则，按照合同约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担相应的违约责任。本案原、被告签订的《商品房买卖合同》是在平等自愿、协商一致的基础上订立的，不仅是双方当事人的真实意思表示，而且不具有合同无效的法定情形，对其真实性、合法性及有效性，该院予以确认。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用若干问题的解释》第十五条虽然规定：“根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。”《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”该条系法定解除权之规定，《商品房买卖合同解释》第十五条系针对法定解除权而言。原告所享有的解除权性质为约定而非法定，故在双方当事人未对解除权行使期限予以约定且原告也未对被告进行催告的情况下，原告所享有的解除权行使期限并不受该司法解释的限制。故被告的辩解理由，该院不予以采纳。被告未能按照合同约定的期限向原告交付房屋，且逾期超过30日是事实。被告逾期交房的行为致使与原告的商品房买卖合同目的不能实现。合同约定的解除条件已成就，作为解除权人的原告提出解除与被告签订的《商品房买卖合同》，事实清楚、证据充分、于法有据，该院予以支持。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用若干问题的解释》第二十四条的规定，因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持，据此，原告请求解除其与第三人签订的《贵州凯里农村商业银行住房（商业用房）抵押借款合同》理由充分，该院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。涉案商品房买卖合同解除后，被告应按约将原告支付的房款返还原告，并赔偿原告因此产生的损失。因此，原告要求被告返还已付购房首付款及已向第三人所贷款本金，并赔偿首付款利息及已还贷款利息的诉讼请求，于法有据，该院予以支持。但原告对于首付款要求按贷款利率计算，没有依据，且并非原告实际损失范围，不能成立，应以银行同期存款利率为准，自支付之日起计算至判决生效之日止。关于违约金的问题，合同约定逾期交房超过30日后，买受人有权退房。买受人退房的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自收到退房通知之日起15日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付清购房款的0.5%向买受人支付违约金。对原告汪常周、孙翠骄请求支付违约金的诉请，符合法律规定，予以支持。根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的，出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。故原告要求被告向第三人偿还剩余贷款本金及利息的诉讼请求，该院予以支持。被告清偿剩余贷款本息等债务后，第三人应及时涤除涉案房屋上的抵押登记。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、解除原告汪常周、孙翠骄与被告凯里市中心城置业有限公司签订的《商品房买卖合同》。二、解除原告汪常周、孙翠骄与第三人贵州凯里农村商业银行股份有限公司永丰东路支行签订的《贵州凯里农村商业银行住房（商业用房）抵押借款合同》。三、被告凯里市中心城置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告汪常周、孙翠骄返还购房首付款231351.00元及自2015年12月20日起至判决生效之日止原告汪常周、孙翠骄已向第三人贵州凯里农村商业银行股份有限公司永丰东路支行支付的贷款本金和利息（以凯里农村商业银行股份有限公司永丰东路支行当月出具的还款还息明细清单为准）。四、被告凯里市中心城置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告汪常周、孙翠骄赔偿以231351.00元为本金，自2015年8月10日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期定期存款利率计算的利息。五、被告凯里市中心城置业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告汪常周、孙翠骄违约金2706.76元。六、被告凯里市中心城置业有限公司于本判决生效之日起十五日内向贵州凯里农村商业银行股份有限公司永丰东路支行偿还原告汪常周、孙翠骄自判决生效之日起就《贵州凯里农村商业银行住房（商业用房）抵押借款合同》剩余贷款。自被告凯里市中心城置业有限公司清偿上述贷款之日起十日内，贵州凯里农村商业银行股份有限公司永丰东路支行办理中心城地下空间第1幢-2层-2-893号商铺上抵押登记的涤除手续。若义务人未按照本判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为5007.00元，由原告汪常周、孙翠骄负担207.00元，被告凯里市中心城置业有限公司负担4800.00元。二审期间各方均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案二审争议的焦点：1.凯里农商行被列为第三人，是否存在程序违法；2.解除《抵押借款合同》是否符合合同约定和法律规定；3.按揭贷款由中心城置业公司负责偿还，是否存在损害凯里农商行的利益。本院认为，2015年8月11日汪常周、孙翠骄与中心城置业公司签订的《商品房买卖合同》，2015年11月5日与凯里农商行签订的《抵押借款合同》，均系合同相对方的真实意思表示，合同内容未有违反法律规定，属有效合同。关于凯里农商行被列为第三人，是否存在程序违法的问题。本案汪常周、孙翠骄的诉讼请求涉及解除其与中心城置业公司签订的《商品房买卖合同》和凯里农商行签订的《抵押借款合同》，解除的《商品房买卖合同》因与凯里农商行的按揭贷款存在必然的关联性，凯里农商行符合作为第三人参加诉讼的主体资格。对于汪常周、孙翠骄提出解除《抵押借款合同》，凯里农商行被列为第三人，一审法院结合本案的客观实际，考虑当事人诉讼地位存在重合的情形，鉴于案件符合合并审理法律规定，虽然程序上存在有瑕疵，但是，对凯里农商行应享有被告应诉等相关诉讼权利，均在一审得到了充分的保障，并未因为案件程序存在瑕疵，导致其未能正常行使诉讼权利，从而损害其维护民事合法权益。为了减少当事人的诉累，有利于案件的及时处理，化解矛盾纷争，凯里农商行上诉提出该案存在程序不当，要求将本案发回重审，理由不充分，本院不予支持。关于解除《抵押借款合同》是否符合合同约定和法律规定的问题。本案中，按照汪常周、孙翠骄与中心城置业公司签订的《商品房买卖合同》约定，购买的商品房应于2015年12月28日交付房屋，由于至今未能进行交付。汪常周、孙翠骄与凯里农商行签订的《抵押借款合同》虽然在该合同中约定“贷款发放后，借款人与售房者就该房产有关质量、条件、权属或其他事宜发生的任何纠纷，均与贷款人无关，本合同应正常履行，借款人应当按照约定归还贷款本息。”但是，涉及的贷款是用于向中心城置业公司购买商品房，在汪常周、孙翠骄主张解除《商品房买卖合同》后，事实上已经不能实现汪常周、孙翠骄贷款购买商品房的真实目的。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持。”因此，在予以解除《商品房买卖合同》的同时，汪常周、孙翠骄主张解除与凯里农商行签订的《抵押借款合同》，符合该解释规定，一审判决支持并无不当。凯里农商行上诉提出不能解除《抵押借款合同》，不符合法律以及解释的规定，理由不充分，本院不予支持。关于按揭贷款由中心城置业公司负责偿还，是否存在损害凯里农商行利益的问题。本案中，汪常周、孙翠骄与凯里农商行签订的《抵押借款合同》，汪常周、孙翠骄虽然为实际贷款人，但是，贷款已经通过凯里农商行向中心城置业公司支付，中心城置业公司是《抵押借款合同》的担保人，《抵押借款合同》解除后，贷款合同尚未履行完毕的剩余贷款，由中心城置业公司进行清偿，凯里农商行的贷款利益并未受到损害。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定，商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的，出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。一审判决汪常周、孙翠骄未有偿还的贷款本息，由中心城置业公司负责清偿，符合该解释规定，并无不当。凯里农商行上诉提出解除《抵押借款合同》利益受损，不应解除《抵押借款合同》以及汪常周、孙翠骄应承担贷款清偿责任，理由不充分，本院不予采纳。综上所述，凯里农商行的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，虽然审判程序存在有瑕疵，但是，并未影响判决结果，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5950元，由上诉人贵州凯里农村商业银行股份有限公司永丰东路支行负担。本判决为终审判决。审判长 王 莉审判员 欧阳平审判员 王 珺二〇一九年十二月二十四日法官助理罗维书记员杨正英