上海市静安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0106刑再5号原审公诉机关上海市静安区人民检察院。原审被告人孙惠明，男，1962年1月12日出生，汉族，住上海市虹口区。指定辩护人谢晋，上海名江律师事务所律师。上海市静安区人民检察院指控原审被告人孙惠明犯贩卖毒品罪一案，本院于2018年3月20日作出(2018)沪0106刑初270号刑事判决，该判决生效后，被告人孙惠明因患有XXX疾病被监外执行。因原审判决遗漏被告人孙惠明于2017年8月30日被本院判处刑罚的事实，导致原审判决未对被告人孙惠明的前罪予以数罪并罚，适用法律错误，经本院审判委员会讨论，于2019年11月28日作出(2019)沪0106刑监2号再审决定书，对本案进行再审。本院于2019年12月3日立案后，依法另行组成合议庭，于2019年12月25日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员肖某出庭履行职务，原审被告人孙惠明及其辩护律师谢晋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审中，上海市静安区人民检察院指控，2017年11月21日16时许，被告人孙惠明与徐某某(另行处理)经电话联系,依约在本市地铁3、4号线曹杨路站附近以人民币1,200元的价格交易了两包白色晶体状毒品。后当日17时45分许，民警根据徐某某的交代，至孙惠明家中将孙抓获。经称重、鉴定，上述白色晶体净重1.93克，从中检出甲基苯丙胺的成分。到案后，被告人孙惠明如实供述了上述事实。上述事实，被告人孙惠明在开庭审理过程中无异议，且有证人徐某某、滕某的证言，公安机关出具的《工作情况》、制作的《扣押清单》、《收缴毒品专用单据》、赃物照片，上海市毒品检验中心出具的《检验报告》，相关的《刑事判决书》，被告人孙惠明的供述及户籍资料、病历资料等证据证实，足以认定。原审认为，被告人孙惠明明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量为1.93克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人孙惠明曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。鉴于被告人孙惠明到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人孙惠明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金应在本判决生效之日起三十日内缴付本院。)二、查获的毒品、追缴的毒资予以没收。再审中，原审被告人孙惠明及其辩护人对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。经再审查明，原审认定的被告人孙惠明贩卖毒品事实及证据无误，本院予以确认。再审另查明，2017年8月30日原审被告人孙惠明因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。该判决已发生法律效力，2017年9月15日孙惠明因患有XXX疾病被本院决定暂予监外执行一年(执行期限为2017年9月15日至2018年9月14日)，所判罚金未缴纳。上述事实，除原审质证无异的证据外，另有本院(2017)沪0106刑初942号刑事判决书、(2017)沪0106刑初942号暂予监外执行决定书、(2018)沪0106刑初270号刑事判决书、(2018)沪0106刑初270号暂予监外执行决定书、原审被告人的供述笔录等证据证实，原审被告人孙惠明对上述证据均无异议，本院予以确认。本院再审认为，原审被告人孙惠明贩卖毒品甲基苯丙胺1.93克，其行为已构成贩卖毒品罪，原审定罪正确，再审应予维持。但原审公诉机关在原审指控中遗漏被告人孙惠明曾因犯贩卖毒品罪于2017年8月30日被本院判刑，且刑罚尚未执行完毕的事实，本院对该事实亦未查明，导致适用法律错误，再审予以纠正。原审被告人孙惠明曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在监外执行期间又犯贩卖毒品罪，应当对新犯的贩卖毒品罪作出判决，把本院所判前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人孙惠明系毒品再犯，依法应从重处罚。被告人孙惠明到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原审其余判决，并无不当，再审予以维持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第七十一条、第六十九条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第(三)项之规定，判决如下：一、维持本院(2018)沪0106刑初270号刑事判决第二项，即缴获的毒品予以销毁，缴获的毒资予以没收；二、撤销本院(2018)沪0106刑初270号刑事判决第一项，即被告人孙惠明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；三、原审被告人孙惠明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，连同前罪尚未执行的刑罚十五个月零二十三日，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑十九个月，并处罚金人民币五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金自判决生效之日起三十日内向本院缴纳，已经缴纳部分不再缴纳)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。审判长 刘 毅审判员 莫庆娣审判员 郭莉敏二〇一九年十二月二十五日书记员 乔 莉附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中，有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑刑种相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。三、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：……（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；……