甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民终4327号上诉人（原审原告）:北京鸟人艺术推广有限责任公司，住所地北京市海淀区翠微路12号7层6单元701-01号。法定代表人：周亚平，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘岚，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：王彦飞，甘肃合睿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：兰州汀兰商贸有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区安定门外58号17层。法定代表人：王杰德。上诉人北京鸟人艺术推广有限责任公司（以下简称北京鸟人公司）因与被上诉人兰州汀兰商贸有限公司（以下简称汀兰商贸公司）侵害放映权纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初9996号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人北京鸟人公司委托诉讼代理人刘岚、王彦飞到庭参加诉讼，被上诉人汀兰商贸公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。北京鸟人公司上诉请求：1.撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初9996号民事判决第二项、第三项；2.改判支持北京鸟人公司的全部诉讼请求；3.本案诉讼费用由汀兰商贸公司承担。事实与理由：一审判决赔偿数额没有参考北京鸟人公司提交的许可费，没有将北京鸟人公司为制止侵权支付的合理费用另行计算，同时忽视了汀兰商贸公司侵权行为的长期性和持续性，判决赔偿数额过低，远低于一审法院同期同类其他案件的判决赔偿数额。北京鸟人公司的合法权益在本案中没有通过赔偿得到保护，违背了严格知识产权保护的司法政策，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。汀兰商贸公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。北京鸟人公司向一审法院起诉请求：1.判令汀兰商贸公司立即停止对北京鸟人公司音乐电视作品的侵权行为，并从其播放系统中删除《杯水情歌》等85首音乐电视作品；2.判令汀兰商贸公司赔偿北京鸟人公司经济损失51000元及为制止侵权行为而支出的合理费用6970.08元（注：公证费1950元，KTV包厢费726元，律师费4294.08元）；3.本案诉讼费用由汀兰商贸公司承担。一审法院查明事实：北京鸟人公司成立于1994年12月6日，经营范围为制作音像制品和组织文化艺术交流活动等。《好歌天天唱》合集为北京东方影音公司出版的音乐电视作品，共计10张光盘。封面标有“鸟人群星233首畅销金曲原人原唱卡拉ＯＫ全集合”，国际标准书号（ＩＳＢＮ）为978-7-88102-468-4。该合集的总经销、制作、著作权人均标明为北京鸟人公司，并标有“敬告：本合集全部音乐电视作品著作权属于北京鸟人艺术推广有限责任公司，未经许可，不得使用，违者必究”的著作权警告字样。该合集中包含北京鸟人公司所诉称的85部音乐电视作品。北京鸟人公司于2015年10月28日委托民权县浩天知识产权代理有限公司以自己名义办理北京鸟人公司著作权侵权纠纷案件的证据保全公证，民权县浩天知识产权代理有限公司随即向河南省民权县公证处申请证据保全公证，河南省民权县公证处收取公证费7800.00元。2015年12月1日，河南省民权县公证处出具（2015）民证民字第1374号公证书，公证书内容如下：2015年11月26日18时46分，河南省民权县公证处公证员郅胜华、李春玲随同民权县浩天知识产权代理有限公司法定代表人苏军龙的委托代理人张勇来到兰州市城关区“汀兰ＫＴＶ”，以消费者的身份进入该场所十七楼Ｖ05房间。十九时二十六分，张勇在该房间内歌曲点播机上依次点播了以下歌曲：《杯水情歌》、《放了》、《往日时光》、《午夜玫瑰》、《人在世上飘》、《谢谢你祝我生日快乐》等85首音乐电视作品。单伟对以上歌曲的播放画面进行了现场全程录像,现场录制视频单元一个,整个录像过程于凌晨一时三十一分结束,消费结束后,张勇获得盖有“汀兰休闲娱乐账单（打单）”的机打消费小票一张。公证员郅胜华、李春玲对张勇、单伟的上述行为予以保全证据。2018年3月20日，北京鸟人公司与甘肃合睿律师事务所签订了委托代理合同，将《好歌天天唱》音乐电视作品合集在甘肃地区被侵权纠纷的诉讼案件一、二审及执行阶段代理事宜委托给甘肃合睿律师事务所。一审法院认为，北京鸟人公司主张权利的85部音乐电视作品，均是由一系列有伴音的画面所组成，并可以借助适当的装置进行放映，是视听结合的一种艺术形式，因此符合作品的构成要件，属于著作权法所规定的以类似摄制电影的方法创作的作品。根据著作权法规定，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。本案中，《好歌天天唱》合集为北京东方影音公司出版的合法出版物，该合集封面明确标注“本合集全部音乐电视作品著作权属于北京鸟人艺术推广有限责任公司”的字样，并且该合集完整包含北京鸟人公司诉请的85部音乐电视作品，故在无相反证据的情况下，认定北京鸟人公司是涉案音乐电视作品的著作权人。汀兰商贸公司未经北京鸟人公司许可，以营利为目的，在其经营场所内通过点歌设备向不特定公众播放涉案的85部音乐电视作品，其行为侵犯了北京鸟人公司的放映权。根据著作权法规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网路向公众传播其作品的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。故对于北京鸟人公司诉请判令汀兰商贸公司立即停止侵权、删除侵权作品、赔偿北京鸟人公司经济损失的诉讼请求予以支持。关于赔偿数额。北京鸟人公司并未提供任何证据证明其因侵权行为的实际损失或汀兰商贸公司因侵权所得的实际收益。据此，综合考虑涉案音乐电视作品的性质、内容、数量、侵权行为的方式、侵权行为的持续时间、汀兰商贸公司的经营规模、性质、后果、北京鸟人公司为制止侵权行为所支出的合理费用等因素，酌定赔偿数额合计5000元。依照《中华人民共和国著作权法》第三条、第十条、第十一条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十九条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、第九十条规定，判决：一、被告兰州汀兰商贸有限公司于本判决生效之日起立即停止对原告北京鸟人艺术推广有限责任公司音乐电视作品的侵权行为，并从其播放的系统中删除《杯水情歌》等85部音乐电视作品；二、被告兰州汀兰商贸有限公司赔偿原告北京鸟人艺术推广有限责任公司经济损失共计5000元；三、驳回原告北京鸟人艺术推广有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费1252元，由被告兰州汀兰商贸有限公司负担108元，由原告北京鸟人艺术推广有限责任公司负担1144元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。一审认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为著作权侵权纠纷中侵害作品放映权纠纷，一审认定案由错误，本院予以纠正。著作权法及司法解释的规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院在确定数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。北京鸟人公司提交的音集协收费标准系音集协对其成员单位的所有音乐作品许可他人使用时收取费用的标准，不能参考作为本案许可使用费的收费标准。一审综合考虑涉案音乐电视作品的性质、内容、数量、侵权行为的方式、侵权行为的持续时间、汀兰商贸公司的经营规模、性质、后果酌定赔偿数额5000元适当。但对北京鸟人公司为制止侵权支付的合理开支应当另行计算，北京鸟人公司举证证明包厢费726元,公证费1950元，应予支持。律师费虽无相应票据但北京鸟人公司委托律师诉讼确需支付相关费用，考虑本案实际，本院酌定律师费2000元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初9996号民事判决第一项、第三项；二、变更甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初9996号民事判决第二项为兰州汀兰商贸有限公司赔偿原告北京鸟人艺术推广有限责任公司经济损失5000元及合理开支4676元，合计9676元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1249元，由北京鸟人艺术推广有限责任公司负担425元，兰州汀兰商贸有限公司负担824元；二审案件受理费1141元，由北京鸟人艺术推广有限责任公司负担388元，兰州汀兰商贸有限公司负担753元。本判决为终审判决。审判长  张茜审判员黄薇审判员王晶琦二〇一九年十二月十九日法官助理马进进书记员裴赟