济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初4422号原告：吕阳，男，1980年4月27日出生，汉族，无业，住济南市槐荫区，委托诉讼代理人：曹飞虎，山东舜天律师事务所律师。被告：济南康妆大道经贸有限公司，住所地山东省济南市高新区新泺大街989号四层。法定代表人：黄晓东，总经理。委托诉讼代理人：孙长影，女，济南康妆大道经贸有限公司员工。委托诉讼代理人：王聪，女，济南康妆大道经贸有限公司员工。原告吕阳与被告济南康妆大道经贸有限公司（以下简称康妆大道）劳动争议一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告吕阳的委托诉讼代理人曹飞虎、被告康妆大道的委托诉讼代理人孙长影、王聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕阳向本院提出诉讼请求：1.撤销济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会作出的济高新劳仲案字（2019）第673号仲裁裁决书；2.判决康妆大道支付吕阳2019年5月份工资9121元、2018年2月至2019年4月扣发的基本工资180712.27元、2018年及2019年加班费14984.5元、2018年8月之后的车补6400元、解除劳动合同经济补偿金70864元，共计283384.77元；3.案件受理费由康妆大道承担。事实和理由：一、仲裁认定吕阳离职前十二月平均工资为13451.33元错误，吕阳正常发放期间的平均工资为28345.6元。二、高新仲裁委认定双方已按新的工资标准履行超过一个月，驳回吕阳工资差额的请求，属对法律理解错误。根据劳动争议司法解释四理解与适用规定，即使是吕阳没有对康妆大道单方变更合同提出过异议，康妆大道单方口头变更合同也违反法律规定，所以康妆大道应支付吕阳2018年2月至2019年4月扣发的基本工资180712.27元。三、仲裁认定康妆大道不支付吕阳解除劳动合同经济补偿金错误。根据劳动合同法第三十八条及第四十六条的规定，未及时足额支付劳动报酬的应支付解除劳动合同经济补偿金。本案中，康妆大道存在拖欠劳动报酬及扣发吕阳2018年2月至2019年4月基本工资的情形，因此康妆大道应支付解除劳动合同经济补偿金。四、仲裁认定吕阳没有提交证据证明加班的事实错误。吕阳在仲裁时提交的《出差审批流程截图》，已经证明吕阳存在加班的事实。五、高新仲裁委认为车补不属于劳动争议案件的受理范围错误。综上所述，济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会在认定事实及适用法律上均存在错误，请依法撤销济高新劳仲案字（2019）第673号仲裁裁决书。康庄大道辩称，一、济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会作出的济高新劳仲案字【2019】第673号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请求贵院依法驳回吕阳全部诉讼请求。二、高新仲裁委依法裁决康庄大道支付吕阳2019年5月份工资差额3902.75元正确，而不是吕阳在诉讼请求中主张的9121元。吕阳离职前12个月的工资总额为161416.73元，故月平均工资为13451.39元，因此，吕阳2019年5月1日至7日的工资为4329.15元，另减去康庄大道已支付吕阳的426.41元，故康庄大道应支付吕阳2019年5月份工资差额3902.75元。三、高新仲裁委认定吕阳离职前十二个月平均工资为13451.33元，符合事实、于法有据，仲裁认定正确。四、因双方按调整后的工资结构已实际履行超过十四个月，吕阳对其工资变动的具体情况已完全知晓，高新仲裁委依法认定双方已按新的工资标准履行超过一个月，认定事实清楚，适用法律正确。故，康庄大道不存在扣发吕阳2018年2月至2019年4月基本工资180712.27元的问题。五、康庄大道不存在欠发吕阳工资情形，故不应向吕阳支付解除劳动合同经济补偿金。（一）吕阳系个人原因主动辞职，公司不存在未及时足额支付劳动报酬的行为。（二）仲裁书亦认定康庄大道不存在欠发工资情形。（三）退一步讲，假设康庄大道存在欠发吕阳工资情形，但根据山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅于2019年8月1日发布的《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第十五条之规定，康庄大道亦不应支付吕阳经济补偿金。五、吕阳从未申请加班且康庄大道亦从未审批同意其加班，故吕阳诉请康庄大道支付2018年-2019年加班费，无法律和事实依据。六、吕阳无权要求支付2018年9月至2019年5月（即离职前）的车补。车补属于用人单位支付给劳动者的福利，不属于因提供劳动而获得的劳动报酬，因此，并不属工资的组成部分，用人单位未将其与工资一并发放给劳动者，并不会导致劳动者工资的减少，也不损害劳动者合法权益。车补是工作用车费用，要求在限额内实报实销。自2018年9月起，根据省委巡视组及国家有关政策的要求取消车补。因此，吕阳无权要求康庄大道支付2018年9月至2019年5月（即离职前）的车补。综上所述，高新仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，请求贵院查清本案事实，依法驳回吕阳全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.针对吕阳提交的证据一员工工资明细表的真实性本院予以确认，该证据可以证实吕阳的工资构成情况，针对吕阳提交的销售序列年底预留绩效总表的真实性本院予以确认，但结合庭审中的陈述，康妆大道已于2018年5月向吕阳进行发放。虽康妆大道不认可该证据与本案的关联性，但依据国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条之规定，奖金属于工资范畴，故在计算平均工资时应予以计算在内，故上述证据可以证实吕阳的主张，上述证据本院予以采信。2.针对吕阳提交的王颖的证人证言及康妆大道在仲裁时提交的QQ聊天记录，其中对于证人证言，依据相关法律规定，证人应到庭接受质证，因证人未到庭，故该证据因不符合证人证言的形式要件，且无其他证据予以佐证，故该证据本院不予采信。可证实吕阳向康妆大道提出过异议。3.针对吕阳、康妆大道提交的聊天记录，因庭审中，吕阳认可其在单位用吕明阳的名字，且在QQ中显示的吕阳系市场部员工，该内容与康妆大道提交的任命通知载明内容相互佐证，可以证实吕阳是知悉其岗位调整的，该证据也可以证实2018年3月份吕阳在收到工资后，并未提出异议；另虽吕阳抗辩其提出异议，但未能提交有效证据予佐证，故其抗辩不成立。综上，QQ聊天记录及任命通知可以证实康妆大道的主张，该证据本院予以采信。4.针对吕阳提交的出差审批单及调休审批单共32页，该证据可以证明吕阳存在调休、出差的情形，但不足以证实周末存在加班的事实，故该证据本院不予采信。5.针对吕阳提交的2018年5月1日的手机截图，吕阳表示该截图来源于工作群，但已经被踢出工作群了，且康妆大道不予认可，结合工资条显示的内容，吕阳的工资也没有因为岗位的调整进行了调整，故在无其他证据相互佐证的情况下，该证据本院不予采信。6.针对吕阳提交的2019年4月28日与黄晓东之间的录音，该录音并不清晰，且录音中被录音者并未认可存在拖欠吕阳工资的事实，且该录音证据为孤证，通过该录音证据并不足证实工作岗位调整未经双方协商一致，及吕阳一直提出异议的情形，故该证据本院不予采信。7.针对康妆大道提交的员工手册考勤制度的真实性本院予以确认，该证据可以证实加班需要申请并经批准，但吕阳未能提交相关证据予以佐证，故该证据可以证明康妆大道的主张，该证据本院予以采信。根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：吕阳于2017年3月23日入职康妆大道，双方于2017年3月23日签订期限为2017年3月23日至2020年6月30日的《劳动合同》，约定：吕阳岗位为销售，试用期为6个月，另合同第四条第4.1款约定：“甲方根据《薪资管理制度》确定乙方的月工资额，甲方建立工资调整机制，并可根据其生产经营效益状况，适时调整乙方工资。”第4.2款：“甲方实行新的薪资制度或乙方工作岗位发生变化时，乙方的工资额按新的薪资制度或新的工作岗位标准执行。”第4.3款：“乙方的奖金、奖励或其他非固定收入由甲方根据乙方工作绩效决定或进行适当的调整；以及第一条第一款：甲方可根据经营或工作需要、公司内、外部环境的变化或乙方的能力、表现调整乙方的工作岗位、薪资及职责范围，乙方愿意接受调整。”2019年5月7日，吕阳因康妆大道拖欠工资为由申请解除劳动合同关系。另查明，吕阳2017年4月至2019年1月的工资构成为固定工资、地区工资、奖金，其中奖金每月浮动，2017年4月至2017年8月固定工资9600元、地区工资6400元；2017年9月固定工资10254.55元、地区工资6836.37元；2017年10月至2018年2月固定工资12000元、地区工资8000元。2018年3月至2019年4月的工资构成为基础工资2600元、岗位工资5000元、绩效工资、工龄补贴、通讯补贴，其中绩效工资每月浮动。康妆大道工资支付周期为每月11日发放上月工资。2018年5月至2019年4月期间，康妆大道向吕阳应发工资（固定工资、地区工资、绩效工资、工龄补贴、通讯补贴及应由个人承担的社会保险及住房公积金）为：12660元、12590元、12730元、12660元、13230元、12560元、12430元、12609元、15899元、17639元、16099元、10310.73元，上述工资共计161416.73元。另，2018年5月23日，康妆大道向吕阳发放2017年绩效25466.10元，故吕阳离职前十二个月平均工资为：15573.57元（（161416.73元+25466.10元）/12个月）。康妆大道已于2019年5月10日向吕阳发放2018年全年及2019年1-3月份的绩效36756元。2019年5月1日至2019年5月7日期间吕阳的工资应为5012.18元（15573.57元/月/21.75天*7天）。康妆大道已于2019年6月11日向吕阳支付2019年5月1日至2019年5月7日期间工资426.41元，尚欠工资4585.77元未支付。另查明，2017年3月23日吕阳入职康妆大道担任大区经理职务，2018年2月吕阳职务调整为高级经理，2019年4月16日吕阳工作岗位调整为综合部，2019年5月7日吕阳以康妆大道存在克扣、拖欠劳动报酬为由，提出离职。另查明，康妆大道的《员工手册》2.员工考勤、休假管理办法一、考勤载明“因工作需要或紧急抢修、抢险等极其特殊情况而安排员工加班加点时，需通过企业微信填写加班申请，经部门负责人、分管领导、人力资源分管领导和总经理批准后方可执行。……未经批准的加班加点无效。另查明，2018年9月，康妆大道通过3G内联群通知全体职工，自2018年9月起取消一切交通费。另查明，2019年5月20日，吕阳因与康妆大道的劳动争议，向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.康庄大道支付吕阳2019年5月1日至7日的工资9121元；2.康庄大道支付吕阳2018年2月至2019年4月扣发的基本工资180712.27元；3.康庄大道支付吕阳2019年未休年休假工资2606元；4.康庄大道支付吕阳2018年、2019年加班费14984.5元；5.康庄大道支付吕阳2018年9月至今的车补6400元；6.康庄大道向吕阳支付解除劳动合同经济补偿金70864元。该委经审查，于2019年9月12日作出济高新劳仲案字（2019）第673号裁决书，裁决：一、康妆大道向吕阳支付2019年5月工资差额3902.75元；二、驳回吕阳的其他仲裁请求。吕阳对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议，吕阳于2017年3月23日入职康妆大道，双方即建立劳动关系，且双方签订了期限自2017年3月23日至2020年6月30日的书面劳动合同，双方均应严格按照合同及相关法律法规的规定，履行各自的权利义务。一、依据劳动合同法第三十条规定，2019年5月1日至2019年5月7日期间，吕阳为康妆大道提供劳动，康妆大道应足额向吕阳发放该期间的工资。依据庭审中双方的陈述及双方提交的工资条，因吕阳的工资中绩效工资每月浮动，吕阳工资存在浮动，故吕阳的工资计算以其离职前十二个的平均工资即15573.57元，2019年5月1日至2019年5月7日期间，康妆大道应向吕阳发放工资为5012.18元，康妆大道已向吕阳发放工资426.41元，尚欠工资4585.77元未支付，故康妆大道应向吕阳发放2019年5月1日至2019年5月7日的工资差额4585.77元。对于吕阳主张的超出该范围的数额，本院不予支持。二、关于吕阳主张的康妆大道向其补发2018年2月至2019年4月扣发的基本工资180712.27元的诉讼请求。庭审中，吕阳主张康妆大道于2018年2月及2019年4月两次单方调整岗位，降低其工资，应向其补发基本工资。但依据庭审中，双方的陈述及提交的相关证据，吕阳自2018年3月即知道工资进行了调整，虽其抗辩对该工资提出了异议，但未能提交证据予以证据，故应承担举证不利的法律后果。且，双方按照该工资标准实际履行超过了一个月，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”之规定，视为双方进行了劳动合同的变更，且变更内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗。综上，吕阳主张康妆大道按原工资标准支付其工资差额，无事实及法律依据，故本院不予支持。三、关于吕阳主张的2018年及2019年加班费14984.5元的诉讼请求，结合庭审中，双方提交的证据，康妆大道提交的《员工手册》中明确载明，加班需经审批，未经审批的加班加点无效，而庭审中，吕阳未能提交有效证据证实其主张的周末加班经过了相关程序，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，对于吕阳主张的2018年及2019年加班费14984.5元的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。四、关于吕阳主张的2018年8月之后的车补6400元的诉讼请求。依据庭审中双方的陈述及工资表等相关证据，首先吕阳的工资中并不包含交通费，其次吕阳主张的康妆大道向其发放800元/月的交通费并非逐月发放，也并不随工资一起发放，最后该笔款项的取消范围系全体职工。故本案中车补不应认定为工资，而为福利待遇，康妆大道取消该项待遇的行为，并未影响吕阳工资数额的减少，吕阳主张康妆大道向其补发车补，无事实及法律依据，本院不予支持。五、关于吕阳主张的解除劳动合同经济补偿金70864元的诉讼请求。依据庭审中查明的事实，康妆大道并不存在欠发吕阳2018年2月至2019年4月工资的情形，且康妆大道工资支付周期为当月11日发放上月工资，吕阳离职前并不存在拖欠基本工资的情形；另关于吕阳的绩效工资的发放，自吕阳入职后，其绩效发放为本年度发放上一年度的预留绩效。另参考山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第十五条的相关规定，本案中，虽吕阳以康妆大道存在克扣、拖欠劳动报酬等违法行为为由，解除与康妆大道的劳动关系，但因其主张的理由无事实支持，故吕阳要求支付解除劳动合同经济补偿金的请求，无事实及法律依据，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告济南康妆大道经贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吕阳2019年5月1日至2019年5月7日的工资差额4585.77元；二、驳回原告吕阳的其他诉讼请求。如果被告济南康妆大道经贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告济南康妆大道经贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  曲劲松二〇一九年十二月二十六日书记员  李 灵