陕西省咸阳市秦都区人民法院刑事判决书                     （2018）陕0402刑初244号 公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。被告人赵军，男，1982年4月23日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX3，汉族，高中文化程度，农民，户籍所在地陕西省咸阳市礼泉县，租住于咸阳市秦都区，2008年7月因犯诈骗罪被咸阳市秦都区人民法院判处有期徒刑1一年6六个月，2010年5月因犯招摇撞骗罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑1一年6六个月，2016年12月因犯招摇撞骗罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑一1年2两个月，2017年4月7日因涉嫌诈骗罪被咸阳市公安局高新分局抓获，次日201748被取保候审，在取保候审期间，经本院传讯未及时到案，2019年9月24日，其被公安机关抓获归案，次日被依法逮捕，现羁押于咸阳市秦都区看守所赵军，男，19824261982年4月23日出生，居民身份证号码6104251982042362073，汉族，高中文化程度，农民，户籍所在地陕西省咸阳市礼泉县烽火镇王堡村3组，租住于咸阳市秦都区惠民小区5号楼5单元101。2008年7月因犯诈骗罪被咸阳市秦都区人民法院判处有期徒刑1一年6六个月；2010年5月因犯招摇撞骗罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑1一年6六个月；2016年12月因犯招摇撞骗罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑一1年2两个月。2017年4月7日因涉嫌诈骗罪被咸阳市公安局高新分局抓获，次日201748被取保候审。在取保候审期间，经本院传讯未及时到案，2019年9月24日，其被公安机关抓获归案，次日被依法逮捕，现羁押于咸阳市秦都区看守所。    辩护人贾健鹏，陕西古渡律师事务所律师。咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2018）233号起诉书指控被告人赵军犯诈骗罪，于2018年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，分别于201811212018年12月4日、201911192019年11月20日公开开庭审理了本案。咸阳市秦都区人民检察院指派检察员袁翠依法出庭支持公诉，被告人赵军及其辩护人贾健鹏到庭参加了诉讼。期间，公诉机关建议补充侦查一次。本案现已审理终结。201512112015625202051520157142020151214201747咸阳市秦都区人民检察院指控：被告人赵军以谎称自己是陕十一建公司的工作人员，称可以拿到咸阳市礼泉县XX村白村新农村建设项目的工程，并多次带辛某甲辛红山、辛某乙辛红成到该项目工地上进行考察的手段，骗取辛某甲辛红山、辛某乙辛红成的信任后，伪造了陕一建公司公章和入场通知书，在以承包工程交质押金为由先后在咸阳秦都区华润万家门口、西安市XX村西爻头村村口、礼泉县XX村白村骗取辛某甲辛红山、辛某乙辛红成现金共计200000元。公诉机关认为，被告人赵军以非法占有为目的，使用虚构事实的方法骗取他人财物共200000元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。鉴于被告人赵军能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。其在刑罚执行完毕后，五年内故意犯新罪，构成累犯，依法从重处罚。被告人赵军在法庭审理过程中，取保候审期间脱逃，对其可酌情从重处罚。提请本院依法判处，并建议对其判处有期徒刑3年至5年，并处罚金。被告人赵军对起诉书指控其涉嫌诈骗罪的罪名及部分事实有异议。认为其是以“陕建十一公司”的名义与“三欣公司”签订的合同，不是与辛某甲辛红山个人签订的合同。合同中虽然约定了20万元的保证金，其在收到11万元款项的同时，向“三欣公司”出具了20万元的收条，但是对于其余的9万元至今未收到。其当庭表示自愿认罪悔罪，并愿意缴纳罚金。辩护人认为，被告人赵军不构成诈骗罪，公诉机关指控被告人犯诈骗罪的罪名有误，被告人构成合同诈骗罪。本案中，被告人赵军是冒用“陕建十一公司”名义与“三欣公司”司签订建设工程项目劳务承包合同，因而被告人赵军的行为符合合同诈骗罪的构成要件。那么，该案的被害人是“三欣公司”，并非辛某甲辛红山、辛某乙辛红成个人。辩护人认为，公诉机关指控被告人赵军诈骗数额为20万元的证据不足。被告人赵军在收到“三欣公司”给付11万元的同时，向“三欣公司”出具了20万元的收条，对下余9万元，“三欣公司”至今未给付。况且对于9万元的给付情况，20112099“三欣公司”的法定代表人辛某甲辛红山及财务总监辛某乙辛红成的陈述前后矛盾，证据指向不一，不能排除合理怀疑，达不到证据确实、充分的条件，因而公诉机关指控被告人赵军犯罪数额20万元的证据不足。9综上，被告人赵军犯合同诈骗罪，犯罪数额应为11万元，属于数额较大。鉴于其能够积极退赃，愿意缴纳罚金，有坦白情节，请求法庭对其从轻处罚，并建议对其判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。经审理查明，2015年6月25日，被告人赵军经朋友介绍与陕西三欣建筑劳务有限责任公司陕西XX建筑劳务有限责任公司（以下简称“三欣公司”）的财务总监辛某乙辛红成相识。同年6月28日被告人赵军，谎称自己是陕西省建设第十一集团公司（以下简称“陕建十一公司”）的 “王江”，可以取得咸阳市礼泉县XX村白村新农村建设项目工程，并以“陕建十一公司”的名义与“三欣公司”的法定代表人辛某甲辛红山签订了《建筑工程项目劳务承包合同》，同时约定合同履约保证金为20万元。当日，辛某甲辛红山、辛某乙辛红成在西安XX村西爻头村给付被告人赵军4万元现金；同年7月14日“三欣公司”财务人员张某某张建、员工马某某马西发在咸阳秦都区华润万家门口给付被告人赵军7万元现金，同时，被告人赵军向其出具“今收到三欣劳务公司合同预押金20万元”的收条一张。另查，2018年9月27日，被告人赵军缴纳保证金人民币1万元，并缴纳案件款人民币20万元整。被告人赵军违反取保候审的规定，在本院于2019年4月10日传讯的时候，不及时到案并失去联系。公安机关遂对其上网追逃，并于2019年9月24日将其抓获归案，次日被依法逮捕。上述基本事实，有公诉机关当庭出具的书证受案登记表、立案决定书、人口信息材料、收条、建筑工程项目劳务承包合同、刑事判决书、合同专用章照片、证人马某某马西发、张某某张建等人的证言、被害人辛某甲辛红山、辛某乙辛红成的陈述、辨认笔录及照片、视听资料、被告人的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人赵军以非法占有为目的，冒用“陕建十一公司”的名义与“三欣公司”签订《建筑工程项目劳务承包合同》，骗取“三欣公司”财物共计11000011万元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人犯诈骗罪的罪名不准确、量刑不当，本院予以纠正。关于被告人及其辩护人认为，被告人不构成诈骗罪，构成合同诈骗罪的意见。经查，被告人赵军冒用“陕建十一公司”名义与“三欣公司”签订建设工程项目劳务承包合同,骗取“三欣公司”财物，扰乱了市场秩序，其行为符合合同诈骗罪，故对其辩护意见，本院予以采纳。关于被告人及其辩护人认为，其犯罪数额不是20万元，实际犯罪数额是11万元的辩护意见。经查，被告人在收到11万元款项的同时，向“三欣公司”出具了20万的收条，对给付被告人下余9万元款项的事实，辛某甲辛红山、辛某乙辛红成在侦查机关的多次陈述及当庭陈述前后不一，相互矛盾，且相关证人的证言也不能证明“三欣公司”给付被告人9万元的事实存在。因而对其辩护意见，本院予以采纳。综上，200000被告人赵军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。鉴于被告人赵军归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。案件168000审理过程中，被告人能够积极退赔被害人损失，酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人赵军犯合同诈骗罪，判处有期徒刑两年，并处罚金人民币300003万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月24日起至2021年93月2322日止。罚金已缴清。）二、被告人赵军退赔陕西三欣建筑劳务有限责任公司经济损失11万元人民币。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   111201213361436221211329318329318200000129318122122122225642143313232210103251010329201033561101010504465042111500012131141221211212221212331323223251010329303033121103064662审  判  长    张  艳人民陪审员    张玉生人民陪审员    杨永红 二〇一九年十二月十六日 书  记  员    杨  菁 附  相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十四条 有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条  对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条  犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 1