安徽省黄山市屯溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1002刑初184号 公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。 被告人姚秋辉，男，汉族，1987年8月14日出生于安徽省休宁县，初中文化，木工，户籍地休宁县，暂住地黄山市屯溪区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月15日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年7月22日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。 辩护人何学平，安徽昌法律师事务所律师。 辩护人方馨，安徽昌法律师事务所律师。 被告人程诚，女，汉族，1989年11月8日出生于安徽省休宁县，初中文化，无业，户籍地休宁县，住黄山市屯溪区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月23日被黄山市公安局屯溪分局取保候审，同年9月24日被黄山市屯溪区人民检察院决定取保候审。 辩护人陈帅，安徽金天都律师事务所律师。 被告人张靖，女，汉族，1988年6月25日出生于安徽省庐江县，大专文化，销售员，住黄山市屯溪区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月30日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年6月5日被该局取保候审，2019年9月24日被黄山市屯溪区人民检察院决定取保候审。 辩护人吴文宾，安徽金天都律师事务所律师。 黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉﹝2019﹞174号起诉书指控被告人姚秋辉、程诚、张靖犯开设赌场罪，于2019年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月6日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察员汪少飞出庭支持公诉，被告人姚秋辉及其辩护人何学平、方馨，被告人程诚、张靖及休宁县法律援助中心接本院通知分别为二被告人指派的辩护人陈帅、吴文宾均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄山市屯溪区人民检察院指控：2018年4月30日左右,被告人姚秋辉、程诚、张靖三人开始合伙经营“24小时嘛嘛10”微信麻将群,该微信群在“黄山麻将”APP内对应的亲友圈为“国会后勤部”(后改名“牵手俱乐部”,ID号：675799),该微信群、亲友群系姚秋辉事先组建,群内参赌成员由姚秋辉、程诚、张靖三人各自拉入,共计200余人。三人谈股份划分为姚秋辉、程诚、张靖分别占47%、28%、25%,每天三人轮流管理微信群、亲友圈。赌博方式为:管理员事先在亲友圈内开设网络房间让成员加入打两人屯溪下岗麻将,一局起胡2分、8分封顶,参赌人员打满八局后在微信群内以1分10元结付输赢,赢者支付10元抽头红包给群管理员。次日,三人按股份互相结算收上来的抽头红包,每天三人可收取抽头2000余元。三人合伙经营存续截止2018年6月26日,张靖、程诚先后退出。该微信群经营期间,总抽头台费红包共计204510元，张靖、程诚获利0.8万余元,姚秋辉获利2.5万余元。 2018年6月29日,被告人姚秋辉单独组建“星(留云借月)星”微信麻将群并拉入参赌人员,群内参赌人员有100余人,该微信群在“黄山麻将”APP内对应亲友圈为“新心俱乐部”(ID号:570998),赌博方式与之前相同。姚秋辉单独经营该群至2018年8月底,共抽头台费红包95650元。 另查明,在审查起诉期间,被告人姚秋辉、程诚、张靖分别退出违法所得2.5万元、0.8万元、0.8万元。 针对上述指控，公诉机关在庭审中举出如下证据材料：物证手机2部、银行卡1张；户籍信息、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、调取证据清单等书证；证人江某、陈某1、孙某1等人的证言；被告人姚秋辉、程诚、张靖的供述与辩解；勘验、辨认笔录；视听资料、电子数据等。 公诉机关认为：被告人姚秋辉、程诚、张靖利用移动通讯终端麻将APP、微信群传输赌博数据，通过建立赌博亲友圈，组织赌博活动，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。三被告人在部分犯罪事实中系共同犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定。被告人程诚、张靖系自动投案，如实供述自己犯罪事实，系自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定。三被告人在审查起诉阶段签署认罪认罚具结书。综上，建议对被告人姚秋辉判处有期徒刑三年，并处罚金；对被告人程诚判处有期徒刑一年至二年，并处罚金；对被告人张靖判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人姚秋辉、程诚、张靖对公诉机关指控的犯罪事实及定性均不持异议，当庭表示自愿认罪，请求对其从轻处罚。 被告人姚秋辉的辩护人的辩护意见是：一、对公诉机关指控姚秋辉犯开设赌场罪的定性不持异议。二、关于本案量刑：（一）客观方面，姚秋辉犯罪情节轻微，未造成严重后果，性质上也不属于暴力型犯罪，社会危害性小；（二）主观方面，姚秋辉主动认罪悔罪，在审查起诉阶段签署认罪认罚具结书，并主动向检察机关退出违法所得；（三）姚秋辉虽不构成自首，但并没有逃避处罚的故意；（四）姚秋辉当庭自愿认罪，且系初犯、偶犯；（五）姚秋辉目前独自抚养一子，且有生病的母亲需要照顾，不具有人身危险性，综上，请法庭综合考量上述情节对姚秋辉判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。针对上述辩护意见，辩护人当庭出示如下证据材料：休宁县东临溪镇临溪村村民委员会出具的姚秋辉家庭情况说明、户口本复印件及姚秋辉母亲的病历材料各一份。 被告人程诚的辩护人的辩护意见是：鉴于程诚已认罪认罚，故仅对量刑发表如下意见：一、程诚具有自首情节；二、程诚在共同犯罪中所起作用较小；三、程诚在审查起诉阶段已退出全部赃款，且当庭表示愿意缴纳罚金；四、程诚系初犯，本次犯罪系因法律意识淡薄；五、程诚于2019年9月产子，目前尚在哺乳期，综上，请法庭综合考量上述情节对程诚适用缓刑。针对上述辩护意见，辩护人当庭出示如下证据材料：出生证明一份。 被告人张靖的辩护人的辩护意见是：一、对公诉机关指控张靖犯开设赌场罪的定性不持异议。二、关于本案量刑：（一）张靖参与时间短，占股及分成比例小，在共同犯罪中所起作用较小；（二）张靖于2018年6月之后主动退出经营，主观恶性较小；（三）张靖具有自首情节；（四）张靖积极认罪悔罪，在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书并退出赃款，且当庭表示愿意缴纳罚金；（五）张靖系初犯，平时表现较好，本次犯罪系因法律意识淡薄，且目前有正当工作，综上，请法庭综合考量上述情节对张靖判处一年左右有期徒刑，并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明：被告人姚秋辉于2019年6月15日在河南省洛阳市中州中路解放路口维多利亚酒店610房间被民警抓获；被告人程诚、张靖经民警电话通知分别于2019年4月23日、4月30日自行前往公安机关投案。 上述事实，被告人姚秋辉、程诚、张靖在开庭审理过程中不持异议，且有物证手机2部、银行卡1张；书证受案登记表、三被告人的户籍信息、查询记录、公安机关出具的《抓获经过》、《到案经过》、公安机关依法从三被告人处调取的参赌人员微信信息及涉案亲友圈信息截图、公安机关出具的《屯溪区姚秋辉等人开设赌场案犯罪所得统计情况说明》、扣押决定书、扣押清单、认罪认罚具结书、休宁县东临溪镇临溪村村民委员会出具的姚秋辉家庭情况说明、户口本复印件、姚秋辉母亲的病历材料、出生证明；证人江某、程某、孙某1、陈某1、陈某2、陈某3、黄某、戴某、张某1、孙某2、汪某、杨某、叶某、张某2的证言；被告人姚秋辉、程诚、张靖的供述和辩解；辨认笔录、电子数据现场提取笔录；电子数据“黄山麻将”APP内ID号为570998亲友圈的注册信息及对局记录、涉案微信账号的注册信息及交易记录、微信聊天记录及电子数据分析报告等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人姚秋辉、程诚、张靖以营利为目的，利用移动通讯终端麻将APP、微信群传输赌博数据，通过建立赌博亲友圈，组织赌博活动，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且部分系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人姚秋辉、程诚、张靖犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，三被告人均积极参与并获利，不宜区分主从犯，但被告人程诚、张靖所起作用相对较小，在量刑时酌情从轻处罚。被告人姚秋辉到案后如实供述自己罪行，系坦白；被告人程诚、张靖犯罪后自动投案，并如实供述自己罪行，系自首。三被告人已退出违法所得，当庭自愿认罪；被告人姚秋辉、张靖积极预缴全部罚金，被告人程诚预缴部分罚金，依法酌情从轻处罚。综上，根据被告人姚秋辉、程诚、张靖的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人姚秋辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年六个月，并处罚金人民币十万元； 二、被告人程诚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元； 三、被告人张靖犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万元； （缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。所判罚金应于本判决生效后十日内缴纳。） 四、三被告人的违法所得共计四万一千元，予以追缴；随案移送的作案工具手机二部、中国工商银行卡一张，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  钱贵明 审 判 员  方 斅 人民陪审员  程旺进 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  琚丹雅 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。