文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1726号上诉人（原审原告）：唐兴成，男，1956年9月13日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：杨挺，重庆贤正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：四川国泰仁和环境工程有限责任公司，住所地四川省成都市锦江区武城大街2号1栋4层7号，统一社会信用代码91510000793981848L。法定代表人：周柯颖，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：梅增明，男，1966年10月29日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。上诉人唐兴成与被上诉人四川国泰仁和环境工程有限责任公司（以下简称国泰公司）、被上诉人梅增明劳动争议一案，不服垫江县人民法院(2019)渝0231民初2708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人唐兴成及其委托诉讼代理人杨挺，被上诉人梅增明到庭参加诉讼，被上诉人国泰公司经通知未到庭。本案现已审理终结。唐兴成上诉请求：撤销原判，改判支持其诉讼请求。事实和理由：1.劳动是公民权利和义务，不能仅因超过法定退休年龄就不能成为劳动关系的适格主体，与国泰公司构成劳动关系；2.当协议存在时，司法鉴定可以适用劳动能力鉴定标准并作出结论；3.《人民调解协议书》本身就是达成关于解决劳动争议的协议。梅增明辩称，唐兴成来时隐瞒了实际年龄，我们不招收年满60岁的工人，其受伤后未进行工伤认定，也未进行劳动能力鉴定。唐兴成向一审法院起诉请求：1.确认《人民调解协议书》有效；2.判令国泰公司、梅增明共同向唐兴成支付一次性伤残补助金25645元、一次性工伤医疗补助金12212元、鉴定费700元；3.判令终止或者解除唐兴成与国泰公司之间的劳动关系。一审法院认定事实：2017年12月28日，垫江县砚台镇人民政府（发包人）与国泰公司（承包人）签订《施工合同》，垫江县砚台镇人民政府将垫江县砚台镇高新社区等污水处理站建设项目发包给国泰公司施工。唐兴成于2018年3月中旬到垫江县砚台镇高新社区污水处理站建设项目提供劳务，工资120元/天，由梅增明向唐兴成支付工资。2018年4月18日，唐兴成在该项目做工过程中右足不慎受伤，被送往重庆市垫江县人民医院进行住院治疗。2018年7月10日，唐兴成出院，共住院83天。唐兴成受伤后与梅增明之间的纠纷，经垫江县砚台镇人民调解委员会多次调解，梅增明与唐兴成之子唐坤于2018年7月9日自愿达成调解协议，垫江县砚台镇人民调解委员会作出《人民调解协议书》。《人民调解协议书》载明的协议内容为：1、唐兴成在垫江县人民医院的医疗等费用由梅增明支付；2、唐兴成出院后由梅增明一次性支付续医费等所有费用22000元；3、在梅增明支付医疗费等住院费和22000元的后续治疗费后，唐兴成立即出院回家自行治疗；4、唐兴成保留伤残等级鉴定的权利，由国泰公司配合出具需要的鉴定手续，如有伤残等级，按相关法律法规计算赔偿费用，如鉴定不起伤残等级，该费用为最终费用，梅增明不再向唐兴成支付任何费用，唐兴成也不得向梅增明提任何其他诉求。当日，梅增明向唐兴成支付了《人民调解协议书》载明的22000元。2018年10月24日，唐兴成向重庆市明正司法鉴定所申请伤残等级鉴定。2018年10月26日，重庆市明正司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“唐兴成属十级工伤残”。2019年5月29日，唐兴成作为申请人，以国泰公司、梅增明为被申请人，向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认《人民调解协议书》有效；2.裁决终止或者解除申请人与被申请人的劳动关系，要求被申请人共同支付一次性伤残补助金25645元、一次性医疗补助金12212元、鉴定费700元，共计38557元。2019年5月31日，垫江县劳动人事争议仲裁委员会作出垫劳人仲不字〔2019〕第12号不予受理通知书，决定不予受理。唐兴成不服该决定，遂诉至一审法院。另查明，国泰公司未给唐兴成参加工伤保险。唐兴成受伤后未经工伤认定，亦未进行劳动能力鉴定。唐兴成以劳动争议主张相关权益，一审法院向唐兴成释明其可以向梅增明主张人身损害赔偿，唐兴成明确表示不变更诉讼请求。一审法院认为，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第一项规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第一条指出：国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。劳动者作为劳动关系的一方应符合法定条件，劳动者超过法定退休年龄后，其与用人单位之间不能建立法律意义上的劳动关系。本案中，唐兴成于1956年9月13日出生，于2018年3月中旬到垫江县砚台镇高新社区污水处理站建设项目做工时已年满61周岁，已超过法定退休年龄，不是劳动关系的适格主体，故唐兴成与国泰公司之间不构成劳动关系。唐兴成请求终止或者解除其与国泰公司之间的劳动关系的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇”。《工伤保险条例》第五条第二款规定：“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”《工伤认定办法》第二条规定：“社会保险行政部门进行工伤认定按照本办法执行。”从上述规定可知，经工伤认定是劳动者享受工伤保险待遇的前提，而工伤认定是法律赋予社会保险行政部门的行政职权，是否构成工伤应当由社会保险行政部门认定，人民法院不具有工伤认定职权，而是以社会保险行政部门的工伤认定为审理工伤案件的依据。依据《工伤保险条例》第二十一条“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定”第二十三条“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请……”及第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，劳动能力鉴定委员会是进行劳动能力鉴定的法定鉴定机构，具有专属性，排斥了司法鉴定或者医学鉴定的适用，只有劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论才能作为工伤职工享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等伤残待遇的依据。唐兴成受伤后未经工伤认定，亦未进行劳动能力鉴定。本次诉讼，唐兴成以劳动争议主张相关权益，本院对唐兴成进行了释明，其可以向梅增明主张人身损害赔偿，但其明确表示不变更诉讼请求。唐兴成在尚未经过社会保险行政部门认定为工伤，亦未进行劳动能力鉴定的情况下，不符合提起工伤保险待遇赔偿的条件，依法应不予受理，已经受理的应当驳回其关于工伤保险待遇部分的起诉。唐兴成主张的伤残鉴定费，不属于本案劳动争议审理范畴，不予审理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。该法第五条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。梅增明系自然人，不是用人单位，唐兴成与梅增明亦不能建立劳动关系，因此，梅增明与唐兴成之子唐坤在垫江县砚台镇人民调解委员会主持调解下于2018年7月9日自愿达成调解协议，垫江县砚台镇人民调解委员会据此作出的《人民调解协议书》，并非达成关于解决劳动争议的协议，唐兴成关于请求确认《人民调解协议书》有效的诉讼请求，属于请求确认人民调解协议效力纠纷，不属于本案劳动争议范畴，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《工伤保险条例》第五条第二款、第二十一条、第二十三条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，参照《工伤认定办法》第二条，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第一项，原劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》第一条规定，判决：驳回唐兴成的诉讼请求。案件受理费，一审法院免收。本院二审期间，上诉人唐兴成提交了垫江县社保局出具的《享待证明》，拟证明从2017年1月开始领取城镇企业职工养老保险待遇。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人梅增明不认可其真实性，并认为该证明系2018年6月出具，一审中唐兴成并未举示，不是二审中的新证据。对当事人有争议的事实，本院认定如下：2017年1月唐兴成开始领取城镇企业职工养老保险待遇。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，法律平等保障劳动者与用人单位各自的合法权益。国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。唐兴成2018年3月到垫江县砚台镇高新社区污水处理站建设项目务工时已年满60周岁且领取城镇企业职工养老保险待遇，不符合《中华人民共和国劳动法》规定的劳动者主体资格，其与国泰公司和梅增明均不构成劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。唐兴成在提供劳务过程中受伤，受伤后既未经工伤认定程序，亦未进行劳动能力鉴定，不符合提起工伤保险待遇主张一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的起诉条件，但可以提供劳务者受害责任纠纷为由主张人身损害赔偿。原审法院依法释明后，上诉人唐兴成拒绝变更诉讼请求，原审法院据此驳回其起诉并无不当。确认《人民调解协议书》亦不属于劳动争议案件审理范围，对该项诉讼请求一审法院未予审理亦无不当。综上所述，唐兴成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由唐兴成负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘继雁审 判 员 吴 聪审 判 员 王 利二〇一九年十二月十七日（院印）法官助理 朱晋云书 记 员 洪 燕