辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0283民初8038号原告：大连金典铜装饰工程有限公司，住所地：大连市。统一社会信用代码：9121020431155XXXXX。法定代表人：金文强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王军，系辽宁法大律师事务所律师。被告：中国建筑第二工程局有限公司，住所地：北京市。统一社会信用代码：91110000100024296D。法定代表人：陈建光，系该公司董事长。原告大连金典铜装饰工程有限公司（以下简称金典公司）诉被告中国建筑第二工程局有限公司（以下简称第二工程局公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告金典公司的委托诉讼代理人王军到庭参加诉讼，被告第二工程局公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告给付原告工程款共计人民币1848413.5元，并自2019年1月12日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率给付违约金。2、诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年6月25日，被告第二工程局公司将位于大连庄河市新华路与延安路交汇大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告位改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程分包给原告大连金典铜装饰工程有限公司施工。双方签订安装工程合同，合同中约定了工期、价款、付款方式等。合同签订后，原告依照合同约定履行合同义务，案涉工程也已经验收并结算，原告也向被告开具了结算工程款的全款发票。但被告只是支付了部分工程款，原告要求被告依照合同约定给付欠付工程款，但被告一直拖欠，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告第二工程局公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年4月，案外人大连庄河万达广场投资有限公司作为发包方（甲方）、被告第二工程局公司作为承包方（乙方）签订《大连庄河万达广场总承包施工合同》直委协议，内容为：鉴于2016年2月,甲方和乙方签订了《大连庄万达广场工程总承包施工合同》(合同编号:DLZHWDGC-XM-SG-H-001-HT01,下称“原合同”),现因根据商管集团总裁专题会纪要(第37期),庄河项目现场专题会内容要求,经双方友好协商一致,就原合同项下大连庄河万达广场(下称“项目”或“本项目”)施工总承包工程(下称“工程”或“本工程”)新增施工需求相关事宜达成本直委协议,具体如下:第一条:新增的合同工程范围新建LOGO塔、原有LOGO塔移位、外立面增设广告位、外立面夜景照明等工程。凡本协议及经甲方确认的施工图所载明的、或隐含的、或按照施工惯例应当由乙方完成的工作都是本工程的工程内容。第二条:合同工期合同工期:开工日期:2018年4月1日完工日期:2018年4月30日(暂定)为30个日历天。具体开工时间以甲方书面通知为准,竣工日期按甲方书面通知的开工时间及前述合同总工期计算。上述工期为绝对工期,包括法定节假日、公休日、交叉施工及配合施工等待等时间及工程竣工验收时间。乙方必须保证在上述工期内竣工,且经甲方及相关部门(如需)验收合格并交付甲方使用。第三条:工程价款及付款方式3.1工程价款:新增工程合同为总价包干合同,固定包干总价:本协议总造价:(大写)人民币:肆佰壹拾万零叁佰肆拾柒元捌角叁分，(小写)人民币:4100347.83元上述工程价款为固定总价包干,合同价款视作己包括了所有人工费、材料费、机械费、措施费、企业管理费、规费、利润、税金、规费和完成本工程不可或缺的所有工作及责任,以及使本工程内的各系统正常运作所需的一切零件、配件、附件等物料的所有相关费用,不论此等项目有否在图纸或技术规范内具体说明。合同价款不会因工资、物价、税率或汇率变动、保险政策变动或任何调价文件之要求而调整,亦不会因任何合同价款的计算错误,不论是算术上的错误还是其它错误而调整。合同价款除按合同文件的规定外，一概不再调整。惟若有关的修改引致了原定工程内容的调增，则相关的调增价款需在结算时从合同价款内调整增加。本工程根据现行法规及本项目特点,采用简易计税模式,税金按照合同清单中所列计取。本合同计价依据详见本合同的附件《工程量清单》。对于清单中未列明的项目,但属本次施工范围内乙方应负责的工作内容,乙方应自行承担此部分费用。甲方有权根据实际情况的需要调整工程内容(包括但不限于增加或减少工程范围、等)或是工程发生设计变更,由此而引起上述固定总价款调整的,双方同意按以下方式变更合同价款:如附件《工程量清单》己有的子目,按附件中的清单单价执行;如有类似的子目,单价参照类似子目单价;如附件《工程量清单》无类似的项目,则按以下方式计费:甲方采购数据库相关单价,材料价格采用甲方采购数据库相关价格。3.2付款方式:(l)本协议签订后15个工作日内,甲方向乙方支付合同价款的30%作为预付款;(2)完成本工程进度的70%后15个工作日内,支付合同价款的50%的工程款;(3)全部工程施工完成并经甲方及相关部门(如需)检验合格后30个工作日内,甲方向乙方支付至合同价款的80%;(4)全部工程验收合格,乙方交经甲方书面认可的完整工程档案、技术材料及结算资料后,甲方与乙方完成本协议结算工作,结算值经甲方书面确认15个工作日内,甲方向乙方支付至工程结算价款的95%;(5)工程结算价款的5%留作本工程的质量保证金,保修期满、经甲方书面确认未发生质量问题或乙方已妥善解决全部质量问题后15日内,甲方向乙方一次性付清质量保证金余额(如有),本工程质保期为2年,质保期起始日期为新增工程竣工并通过甲方及相关部门(如需)验收当天。(6)乙方应在甲方每次付款前向甲方提供正式有效的合法发票。其中,甲方向乙方支付至最终结算工程价款的【95】%之前,乙方应向甲方提供最终结算工程价款100%的合法发票。第四条:本协议工程的计量及计款项执行本协议中工程量清单。本合同结算金额需通过甲方四级审核,并经双方确认,本工程结算金额=本协议合同金额±签证变更金额±合同违约金或扣款。第五条：协议附件5.1工程量清单5.2施工图纸本协议与原合同有同等法律效力，此协议书自本协议各方签字并盖章之日起生效。本协议一式八份，正本四份，甲乙双方各执两份，副本四份，甲乙双方各执两份。2018年6月25日，原告金典公司（分包单位）与被告第二工程局公司（总包单位）签订《大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告位改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程合同》，载明：工程名称为大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告位改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程，工程地点：大连庄河市新华路与延安路交汇处，发包单位：大连庄河万达广场投资有限公司，总包单位：中国建筑第二工程局有限公司东北分公司庄河万达广场项目部，分包单位：大连金典铜装饰工程有限公司。总包单位委托分包单位承担大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告位改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程（下称“本项目”）工程设计，经双方协商一致，签订本合同。第一条本合同依据下列文件签订：1.1《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规。1.2国家及地方有关建设工程勘察设计管理法规和规章及相关设计规范、规程。1.3建设工程批准文件。合同工作范围本项目工程范围为：庄河万达广场大商业及外广场设备(材料)采购、安装工程，以及为完成此工作所必需进行的不可或缺的工作，包括且不限于：第三条合同工期1.庄河万达广场大商业外立面改造工程开工时间为：2018年7月5日，完工时间为：2018年7月30日；2.庄河万达广场大连庄河万达广场夜景照明改造工程开工时间为：2018年7月5日，完工时间为：2018年7月30日；3.庄河万达广场外墙广告位改造涂料供货进场时间为：2018年7月1日；4.庄河万达广场LOGO塔制作安装工程开工时间为：2018年7月5日，完工时间为：2018年7月30日；5.安装完毕，通过发包单位、总包单位、监理和当地政府主管部门(如果需要)验收合格。6.为了保证进场后能尽快实施工程，分包商应在进场以前做好其认为必要和适当的任何准备工作，这些准备工作应视为分包商为了完成分包合同而进行的工作的一部分。分包商须配合发包单位工程的工期、总包单位工程的施工进度并在总包单位的管理、统筹及协调下执行及完成本工程，以保证总包单位工程能够在预定的竣工日前完成。第四条合同价款庄河万达广场大商业外立面改造工程，数量1，单价742746.34元，总价742746.34元，大连庄河万达广场夜景照明改造工程，数量1，单价430812.19元，总价430812.19元，庄河万达广场外墙广告位改造涂料供货，数量1，单价20374.62元，总价20374.62元，庄河万达广场LOGO塔制作安装工程，数量1，单价2406478.33元，总价2406478.33元，合计3600411.49元，总价：叁佰陆拾万零肆佰壹拾壹元肆角玖分(详见分解报价单)。1.合同价款：本合同价款为总价固定，合同总价为(本合中统称“合同价款”)为，金额(大写)：人民币叁佰陆拾万零肆佰壹拾壹元肆角玖分；(小写)：3600411.49元。第五条付款方式本合同价款总价为3600411.49元(叁佰陆拾万零肆佰壹拾壹元肆角玖分。1.整体工程全部施工完成，经甲方、业主、监理公司共同验收合格并确认后30天内付至结算金额的80%。2.整体工程结算完成，经甲方、业主、监理公司共同验收合格并确认后30天内付至结算金额的95%。3.分包工程整体竣工满一年后30个工作日内无息付清剩余5%尾款。任何缓付、迟付的工程款均不计取利息。甲方以电汇、银票、商票、保理、信用证等方式支付工程款，办理银票、商票、保理、信用证等所产生的贴息等费用由乙方承担。乙方在每次付款前向甲方提供合规的增值税专用发票(包含税务机关代开)，乙方需在每次付款前开具足额的、合规的增值税专用发票，当工程款累计支付至95%时，须按结算额开具全额发票，否则，甲方有权延期支付，直至乙方提供满足甲方要求的正规合法发票。发票名头：中国建筑第二工程局有限公司税号：911100001000XXXXXD开户行：北京银行总部基地支行帐号：20000003821XXXXXXXX经营地址：北京市通州区梨园镇北杨洼251号联系电话：010-518XXXX以上信息仅供乙方开具发票时向税务局提供开票信息使用，不作为乙方缴纳投标保证金、履约保证金等缴费帐号使用。最终结算时，由甲方提供完税证明，乙方须开具正式发票(过程中付款可提供收据)，否则甲方有权扣留乙方5%保修金。第六条合同生效合同订立时间：2018年6月25日。合同签订后，原告对案涉工程进行了施工。原告提交《工程结算四级审核会签表》一份，内容为：名称：大连庄河万达广场，合同名称为《大连庄河万达广场总承包施工合同》直委协议，对方单位为中国建筑第二工程局有限公司，合同签订总价款4100347.83元，对方单位报送结算价款4504634.65元，地产集团成本管理中心经办人审批意见：本合同结算为一次性结算，同意本合同本次结算金额为4471984.57元，一～四审共核减（万元）：3.27，核减率0.73%，签字：李鹏，日期：201810/12，地产集团成本管理中心主管副总审批意见：同意，签字：李文斌，日期2018.12.11日，地产集团成本管理中心总经理审批意见：同意，签字：刘光敏，日期12/12。原告提交了《单位工程交工验收证明》一份，主要内容为：工程名称：大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程，工程地址为辽宁省大连市庄河市新华路，竣工建筑面积87300m,建设单位为大连庄河万达广场投资有限公司，开工日期：2018年7月5日，竣工日期：2018年7月30日，工程内容及范围：大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程以按设计规范要求完成施工，验收意见：同意，王生黎在建设单位处签字，被告第二工程局公司在施工单位公章处加盖公章，张国顺在施工单位签字处签字。原告提交了《结算工程量清单》一份，载明：分包单位名称：大连金典铜装饰工程有限公司，分部分项单位名称为品质提升工程，工程量1.00，综合单价3935346.42元，合价3935346.42元，被告第二工程局公司在总包单位处盖章。2018年9月16日，被告第二工程局公司通过中国农业银行向原告金典公司付款1804153.04元，2019年8月16日，被告又向原告金典公司付款282779.90元，合计2086932.94元。原告向本院提交了《分包结算会签单》一份，载明：工程项目名称：大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程，分包单位名称：大连金典铜装饰工程有限公司，分包单位施工内容：立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程，合同额为3600411.49元，结算价款3935346.42元，扣除质保金为196767.32元，已付款2086932.94元，余款1848413.5元，项目结算金额为3935346.42元。另查，2018年7月24日和2018年12月14日，原告向被告开具了案涉工程的工程款增值税专用发票。本院所确认的上述事实有《大连庄河万达广场总承包施工合同》直委协议、《大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告位改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程合同》、《单位工程交工验收证明》、《结算工程量清单》、《分包结算会签单》、中国农业银行业务回单、大连增值税专用发票及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证明材料已经开庭审理和本院的审查，可以采信。本院认为：被告与第三人庄河万达广场签订的直委协议中明确约定案涉工程由被告承包，后被告又与原告金典公司签订《大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告位改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程合同》，约定案涉工程由原告进行施工，合同虽载明原告系分包单位，但《建设工程质量管理条例》第78条第3款规定，转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。结合本案，被告将案涉工程交由原告施工的行为属于非法转包建设工程，违反了法律禁止工程转包的强制性规定而无效。鉴于案涉工程已经验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告可以请求参照《大连庄河万达广场大商业外立面改造、大连庄河万达广场夜景照明改造工程、外墙广告位改造涂料供货、万达广场LOGO塔制作安装工程合同》约定支付工程价款，案涉工程被告在《结算工程量清单》中确认结算工程价款为3935346.42元，在《分包结算会签单》中亦确认案涉工程结算价款为3935346.42元，并确认已给付工程款2086932.94元，尚欠工程款1848413.5元，故对原告要求的被告给付拖欠工程款1848413.5元的诉讼请求，本院予以支持。合同约定整体工程结算完成，经甲方、业主、监理公司共同验收合格并确认后30天内付至结算金额的95%，案涉工程于2018年12月12日经建设方确认结算完成，故被告应于2019年1月11日前向原告支付案涉工程款的95%即3738579.10元，被告仅给付原告工程款2086932.94元，故被告应向原告支付以1651646.16元（3935346.42元×95%-2086932.94元）为基数，自2019年1月12日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息及自2019年8月20日始至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。2018年7月30日案涉工程经建设单位和被告验收以按设计规范完成施工，故按照合同约定，被告应于分包工程整体竣工满一年后30个工作日内无息付清剩余5%尾款，即应于2019年9月10日前无息支付5%即196767.32元（3935346.42元×5%）尾款，被告逾期未给付，应承担此款自2019年9月11日始至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。被告第二工程局公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、陈述、质证和辩论的权利，应依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告中国建筑第二工程局有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告大连金典铜装饰工程有限公司工程款1848413.5元，并承担以1651646.16元为基数，自2019年1月12日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息及自2019年8月20日始至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；以196767.32元为基数，自2019年9月11日始至实际给付之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10974元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  赵日荣二〇一九年十二月九日书记员  孙晨宇附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。