山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终9875号 上诉人（原审原告）：青岛欧锦嵘包装印刷有限公司，住所地青岛市即墨区北安街道兰家庄村南。 法定代表人：孙吉安，总经理。 委托诉讼代理人：李倩倩，山东诚功（城阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：代宝义，山东诚功（城阳）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛和祥包装有限公司，住所地青岛市即墨区潮海街道崂山二路30号。 法定代表人：杨兵，经理。 被上诉人（原审被告）：杨兵，男，1983年10月17日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审被告）：迟丽丽，女，1985年5月23日出生，汉族，住青岛市即墨区。 三被上诉人委托诉讼代理人：孙公先，山东海之源（即墨）律师事务所律师。 三被上诉人委托诉讼代理人：邵林超，山东海之源（即墨）律师事务所律师。 上诉人青岛欧锦嵘包装印刷有限公司（以下简称欧锦嵘公司）因与被上诉人青岛和祥包装有限公司（以下简称和祥公司）、杨兵、迟丽丽加工合同纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初2076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 欧锦嵘公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持上诉人的诉讼请求，判令被上诉人向上诉人支付违约金41851.07元。2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认为上诉人应提供证据证明和祥包装公司过错导致逾期交货，属于举证责任分配错误，违反了《民事诉讼法》第六十四条规定。上诉人欧锦嵘公司与被上诉人和祥公司分别于2017年11月17日、2017年12月6日、2017年7月10日签订的三份加工合同，被上诉人均在合同约定的交货日期之后交货，构成违约。合同中交货地址的约定与交货时间并不冲突，交货地点在无论是在被上诉人厂区还是其他地点，均不能免除被上诉人如期交货的义务。上诉人与被上诉人签订的其他数份合同内容均相同，却未出现逾期交货的行为。上诉人已提供充分证据证明被上诉人的逾期交货违约行为，如被上诉人认为逾期交货不是其过错导致，应由被上诉人和祥公司承担举证责任。一审法院将举证责任分配给上诉人欧锦嵘公司，违反了“谁主张，谁举证”的原则，不符合《民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，是举证责任分配错误，请求二审法院依法纠正。二、对于金额为381284元的合同，一审法院认定合同约定的交货日期早于被告签订该合同的时间，该交货日期的约定无效，属于事实认定不清、法律适用错误，违反了《合同法》第三十七条的规定。1、合同中上诉人的盖章落款时间是2017年5月23日，合同约定的交货时间为2016年6月5日，而被上诉人实际交货日期为2017年6月30日、2017年7月1日，实际交货日期均早于被上诉人在合同中的签字日期。这充分说明合同的被上诉人的签字及落款时间是其后补的，也说明双方在2017年5月23日已就合同中货物的规格、数量、单价、交货时间、交货地点等实质内容达成合意，并实际履行。现实中，双方先达成合同的合意，并实际履行合同义务，一方后在合同中补签字的情况非常普遍，该行为并未违反合同法的效力性规定。相反，《合同法》第三十七条明确规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”因此该交货日期的约定是有效的，对被告有约束力，被上诉人应承担逾期交货的违约责任。三、被上诉人杨兵、迟丽丽作为被上诉人和祥公司的股东及实际控制人，与被上诉人和祥公司存在财产混同情况，应对被上诉一的债务承担连带清偿责任。上诉人提交的付款凭证累计付款31万元，其中23万元付至迟丽丽个人账户，其余款项被上诉人背书给其他人。被上诉人和祥公司没有为上诉人出具发票，只是由其股东杨兵、迟丽丽个人向上诉人出具收据。被上诉人和祥公司与被上诉人迟丽丽账户之间交易频繁，且存在私自转移公司财产的行为。被上诉人和祥公司的账户由杨兵、迟丽丽个人掌控，合同款均由被上诉人杨兵、迟丽丽控制、转移、使用。其行为造成公司可用于履行债务的财产减少，属于滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害了上诉人作为债权人的合法利益，影响了正常交易秩序的稳定。杨兵、迟丽丽与被上诉人和祥公司存在财产混同情况，应对被上诉人和祥公司的债务承担连带责任。 和祥公司、杨兵、迟丽丽答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不成立，涉案4份合同履行过程中被上诉人无任何违约逾期交货行为，合同约定上诉人自提货物，交货地点系被上诉人公司，上诉人负责运费和运输，每次逾期提货均是上诉人原因造成，我方不存在任何过错，恳请驳回上诉，维持原判。 欧锦嵘公司向一审法院起诉请求：一、判令和祥公司、杨兵、迟丽丽支付欧锦嵘公司违约金41851.07元；二、本案诉讼费由和祥公司、杨兵、迟丽丽承担。 一审法院认定事实：欧锦嵘公司向和祥公司提供纸张等原料，和祥公司按照双方约定的货号、尺寸等要求为欧锦嵘公司生产加工方形盒等产品，欧锦嵘公司向和祥公司支付加工费。欧锦嵘公司称和祥公司未按照合同约定的时间交付货物，导致逾期，根据双方约定需支付相应违约金，因和祥公司未支付违约金，欧锦嵘公司诉至本院。 另查明，一、2017年11月17日，欧锦嵘公司（甲方）与和祥公司（乙方）签订加工合同一份，大体内容为：（一）、具体信息。包括方形盒货号、盖底内径尺寸、单价、数量、价格等，该合同金额为29480元。（二）、产品生产。1、甲方依合同的规定提供乙方所需的纸张等原料；2、质量要求：按照甲方提供样品，无漏胶开胶无划痕现象；3、乙方须严格按照甲方的要求进行加工，如有变动，乙方需书面通知甲方，经甲方负责人签字后方可生效。（三）、产品交付。1、交货日期：2017年11月29日；2、交货地点：在乙方工厂，现场装箱发货；4、运输方式和运费负担：甲方负责运输及运费。（四）、产品验收。（五）、付款方式。结算方式：货物验收合格，以实际数量支付货款，双方协商结算方式。（六）、不可抗力。（七）、违约责任。1、乙方每迟延一日交货，除应提前通知甲方外，还应当向甲方支付本合同总价款的1%作为违约金。（八）、其他事项。4、本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效。本合同一式两份，双方各执一份，每份具有同等法律效力；5、合同如有未尽事宜，经双方共同协商可签订补充协议，补充协议及对应的外协加工单与本合同具有同等法律效力。合同签订后，和祥公司依约进行生产加工，2017年12月9日，欧锦嵘公司到和祥公司处提走货物17600元；2018年1月5日，欧锦嵘公司将剩余货物从和祥公司处提走。 二、2017年12月6日，欧锦嵘公司（甲方）与和祥公司（乙方）签订加工合同一份，大体内容为：（一）、具体信息。包括方形盒货号、盖底内径尺寸、单价、数量、价格等，该合同金额为71895.8元。（二）、产品生产。1、甲方依合同的规定提供乙方所需的纸张等原料；2、质量要求：按照甲方提供样品，无漏胶开胶无划痕现象；3、乙方须严格按照甲方的要求进行加工，如有变动，乙方需书面通知甲方，经甲方负责人签字后方可生效。（三）、产品交付。1、交货日期：见上述交期，即2017年12月14日；2、交货地点：在乙方工厂，现场装箱发货；4、运输方式和运费负担：甲方负责运输及运费。（四）、产品验收。（五）、付款方式。结算方式：货物验收合格，以实际数量支付货款，双方协商结算方式。（六）、不可抗力。（七）、违约责任。1、乙方每迟延一日交货，除应提前通知甲方外，还应当向甲方支付本合同总价款的1%作为违约金。（八）、其他事项。4、本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效。本合同一式两份，双方各执一份，每份具同等法律效力；5、合同如有未尽事宜，经双方共同协商可签订补充协议，补充协议及对应的外协加工单与本合同具有同等法律效力。合同签订后，和祥公司依约进行生产加工，2018年1月4日，欧锦嵘公司到和祥公司处提走货物45222.2元；2018年1月5日，欧锦嵘公司将剩余货物26673.6元从和祥公司处提走。 三、2017年7月2日（和祥公司提交合同显示签订日期为2017年7月1日），欧锦嵘公司（甲方）与和祥公司（乙方）签订加工合同一份，大体内容为：（一）、具体信息。包括方形盒货号、盖底内径尺寸、单价、数量、价格等，该合同金额为38128.4元。（二）、产品生产。1、甲方依合同的规定提供乙方所需的纸张等原料；2、质量要求：按照甲方提供样品，无漏胶开胶无划痕现象；3、乙方须严格按照甲方的要求进行加工，如有变动，乙方需书面通知甲方，经甲方负责人签字后方可生效。（三）、产品交付。1、交货日期：2017年6月5日；2、交货地点：甲方指定仓库；4、运输方式和运费负担：乙方负责运输及运费。（四）、产品验收。（五）、付款方式。结算方式：货物验收合格，以实际数量支付货款，双方协商结算方式。（六）、不可抗力。（七）、违约责任。1、乙方每迟延一日交货，除应提前通知甲方外，还应当向甲方支付本合同总价款的1%作为违约金。（八）、其他事项。4、本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效。本合同一式两份，双方各执一份，每份具同等法律效力；5、合同如有未尽事宜，经双方共同协商可签订补充协议，补充协议及对应的外协加工单与本合同具有同等法律效力。合同签订后，和祥公司依约进行生产加工，2017年6月30日，欧锦嵘公司到和祥公司处提走货物8164.8元；2017年7月1日，欧锦嵘公司从和祥公司处提走货物26433元，两次共计拉走货物34607.8元。 四、2017年7月10日，欧锦嵘公司（甲方）与和祥公司（乙方）签订加工合同一份，大体内容为：（一）、具体信息。包括方形盒货号、盖底内径尺寸、单价、数量、价格等，该合同金额为35994.6元。（二）、产品生产。1、甲方依合同的规定提供乙方所需的纸张等原料；2、质量要求：按照甲方提供样品，无漏胶开胶无划痕现象；3、乙方须严格按照甲方的要求进行加工，如有变动，乙方需书面通知甲方，经甲方负责人签字后方可生效。（三）、产品交付。1、交货日期：2017年8月5日；2、交货地点：在乙方工厂，现场装箱发货；4、运输方式和运费负担：甲方负责运输及运费。（四）、产品验收。（五）、付款方式。结算方式：货物验收合格，以实际数量支付货款，双方协商结算方式。（六）、不可抗力。（七）、违约责任。1、乙方每迟延一日交货，除应提前通知甲方外，还应当向甲方支付本合同总价款的1%作为违约金。（八）、其他事项。4、本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效。本合同一式两份，双方各执一份，每份具同等法律效力；5、合同如有未尽事宜，经双方共同协商可签订补充协议，补充协议及对应的外协加工单与本合同具有同等法律效力。合同签订后，和祥公司依约进行生产加工，2017年8月28日，欧锦嵘公司到和祥公司处提走货物39464.6元。 以上事实，有欧锦嵘公司、和祥公司的陈述，欧锦嵘公司提交的加工合同4份、送货单6份、企业信用信息公示报告、收条6份、转账记录9份、银行账户流水明细一宗，和祥公司提交的加工合同及送货单等证据在案佐证，经当庭质证，可以确认。 一审法院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。具体到本案，一、欧锦嵘公司、和祥公司双方分别于2017年11月17日、2017年12月6日、2017年7月10日签订的三份加工合同，和祥公司均在合同约定的交货日期之后予以交货，但该三份合同均约定由欧锦嵘公司到和祥公司处提货，根据该种交付行为，由欧锦嵘公司对和祥公司逾期交货进行举证，更符合常理。在欧锦嵘公司签收送货单并已提货的情况下，因其无证据证明因和祥公司的过错导致逾期交货，应对此承担举证不能的法律后果，故，欧锦嵘公司根据上述三份合同主张和祥公司逾期交货进而需支付违约金的诉讼请求，无事实与法律依据，对此不予支持。二、对于金额为38128.4元、2017年7月2日签订的加工合同，合同约定的交货日期为2017年6月5日，因和祥公司签订该合同时间2017年7月2日已过该交货日期，该交货日期的约定应视为无效，对和祥公司不产生约束力，欧锦嵘公司据此要求和祥公司支付逾期违约金的诉讼请求，于法无据，不予支持。三、因和祥公司不承担责任，欧锦嵘公司要求杨兵、迟丽丽承担连带清偿责任，亦不予支持。综上，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回欧锦嵘公司的诉讼请求。案件受理费846元，减半收取计423元，保全费520元，共计943元，由欧锦嵘公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人在本案中主张，双方签订了四份《加工合同》，被上诉人迟延交货，应承担违约责任。涉案四份《加工合同》，其中三份《加工合同》中均约定交货地点在被上诉人的工厂，由上诉人负责运输及运费，即由上诉人自提货物。上诉人主张其按时提货，但被上诉人拒绝交货，对该主张上诉人未提交证据予以证实，本院不予采信。另外一份《加工合同》约定的交货时间为2017年6月5日，但该合同的签订时间为2017年7月1日，约定的交货时间晚于合同签订时间，不符合常理，且上诉人称对该合同的具体履行方式不清楚，上诉人不能证实被上诉人在履行该合同时存在违约情形。因上诉人不能证实被上诉人和祥公司存在违约行为，故被上诉人杨兵、迟丽丽作为被上诉人的股东，亦不应承担责任。 综上所述，上诉人青岛欧锦嵘包装印刷有限公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费846元，由上诉人青岛欧锦嵘包装印刷有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 王 琳 审判员 宋丽华 审判员 王 晋 二〇一九年十二月十三日 法官助理 任臻 书记员张恬