广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂05民终1762号 上诉人（原审被告）：广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司，营业场所广西壮族自治区北海市四川路38号（第一至六层）。统一社会信用代码：91450502327320903Y。 负责人：黄毅。 委托诉讼代理人：伍，广西易桂律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：北海市光恒酒店设备用品有限公司，住所地广西壮族自治区北海市银海区平阳镇横路山村西冲尾。统一社会信用代码：91450500MA5KELMH7B。 法定代表人：姚刚，总经理。 被上诉人（原审被告）：广西南宁铂乐思酒店投资有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区秀灵路东五里1-3号8楼。统一社会信用代码：914501073225751300。 法定代表人：曾国华。 上诉人广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司因与被上诉人北海市光恒酒店设备用品有限公司、广西南宁铂乐思酒店投资有限公司服务合同纠纷一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初1104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司上诉请求：撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初1104号，改判驳回北海市光恒酒店设备用品有限公司一审的诉讼请求。事实和理由：一、广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司没有书面要求解除合同，北海市光恒酒店设备用品有限公司也没有要求解除合同，因此合同依然有效，故原审判决认定广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司终止合同的事实错误。据此，认定广西南宁铂乐思酒店投资有限公司支付违约金错误。二、北海市光恒酒店设备用品有限公司与广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司在就布草的洗涤质量等问题未沟通达成一致意见，广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司为减少损失采取暂停合同以求自保，但是不等同于终止合同。三、广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司愿意与北海市光恒酒店设备用品有限公司协商一致的情况下继续履行合同。四、广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司本身是广西南宁铂乐思酒店投资有限公司的分公司，是独立经营核算的，应当可以承担起民事责任，本案应该由广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司承担责任，不应由广西南宁铂乐思酒店投资有限公司来承担。 北海市光恒酒店设备用品有限公司辩称，一审认定事实正确，应予以维持。 广西南宁铂乐思酒店投资有限公司未参加诉讼，亦未作出答辩。 北海市光恒酒店设备用品有限公司向一审法院提起的诉讼请求：广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司、广西南宁铂乐思酒店投资有限公司共同支付给北海市光恒酒店设备用品有限公司合同违约金15万元。 一审法院判决：一、广西南宁铂乐思酒店投资有限公司须支付违约金15万元给北海市光恒酒店设备用品有限公司；二、驳回北海市光恒酒店设备用品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3801.04元，公告费260元，两项合计4061.04元，由广西南宁铂乐思酒店投资有限公司负担。 本院二审期间，各当事人均未提交新证据。对一审查明的事实，广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司对一审判决“导致被告公司利益严重受损，而双方一直沟通无果，因此被告决定更换洗涤厂”有异议，认为这里的被告是指广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司，《复函》的表述是如果一再出现洗涤质量问题的话，考虑更换洗涤厂。本院认为，《复函》中“总部经过开会决定，并提出了更换洗涤厂的决定，最后请贵公司能设身处地站在酒店角度考虑，如何能弥补酒店的损失，解决洗涤质量存在的根本问题”，系一审对《复函》相关内容的客观表述,并无不当,本院对其异议不予支持。二审查明事实与一审查明事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，《布草洗涤服务合同书》是双方当事人的真实意思表示,亦不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,双方当事人均应恪守履行。该合同第二条第5点约定合同履行中，任何一方未经对方书面同意擅自终止合同的，需赔偿对方违约金15万元。广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司主张双方未解除合同，仅是双方因洗涤布草的质量问题达不成一致意见暂停合作。对此，本院认为，《布草洗涤服务合同书》已约定因洗涤质量出现问题造成的损失，双方需要协商赔偿，并未将洗涤质量问题作为合同解除的条件之一，且《布草洗涤服务合同书》约定广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司需将所有的洗涤业务全部交给北海市光恒酒店设备用品有限公司负责服务，否则属于违约，将按照合同第二条第5点约定去执行。广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司在洗涤质量问题出现后，未经北海市光恒酒店设备用品有限公司同意，单方停止将案涉洗涤业务交给北海市光恒酒店设备用品有限公司的行为违反了上述《布草洗涤服务合同书》的约定，应承担相应的违约赔偿责任。关于案涉违约金的数额问题，《布草洗涤服务合同书》明确约定了广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司擅自解除合同的违约金为15万元，且根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定,损失赔偿额应相当于因广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司违约对北海市光恒酒店设备用品有限公司造成的损失，包括合同履行后北海市光恒酒店设备用品有限公司可以获得的利益，但不能超过缔约时北海市光恒酒店设备用品有限公司可预见的损失。如《布草洗涤服务合同书》正常履行，北海市光恒酒店设备用品有限公司可得利益即为剩余3年的洗涤费总额，但本案现有证据难以核算北海市光恒酒店设备用品有限公司的实际损失。由于一审广西南宁铂乐思酒店投资有限公司及广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司均不到庭参加诉讼，也未对案涉违约金是否过高提出抗辩意见，其依法应承担不利后果，故本院对其二审抗辩违约金过高的意见不予支持。一审判决支持案涉违约金为15万元并无不当，本院予以维持。 广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司主张应由其承担违约责任，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”的规定，北海市光恒酒店设备用品有限公司一审起诉时将广西南宁铂乐思酒店投资有限公司和广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司均列为被告，广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司以独立的诉讼主体身份参加诉讼，但实际上是广西南宁铂乐思酒店投资有限公司的分支机构，不具备独立法人资格，其民事责任最终应由其所属的法人承担，故一审法院判决由广西南宁铂乐思酒店投资有限公司承担民事责任符合法律规定，且广西南宁铂乐思酒店投资有限公司对一审判决并未提起上诉，视为其服判，本院对广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司关于由其承担责任的上诉主张不予支持。 综上所述，广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3801.04元，由广西南宁铂乐思酒店投资有限公司北海北部湾广场分公司负担（已预交）。 本判决为终审判决。 审 判 长  文 全 审 判 员  何能媛 审 判 员  文庆强 二〇一九年十二月十三日 法官助理  冼玉凤 书 记 员  曾惠敏