山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10913号 上诉人（原审原告）：青岛罗泰克亿利汽车橡塑制品有限公司，住所地青岛市即墨区龙泉镇石泉三路11号。 法定代表人：苏海潮，经理。 委托诉讼代理人：姜遵循，即墨潮海法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：石超，男，1991年4月17日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：张成京，山东根远律师事务所律师。 上诉人青岛罗泰克亿利汽车橡塑制品有限公司（以下简称罗泰克亿利公司）因与被上诉人石超劳动争议纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初4439号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 罗泰克亿利公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、上诉费用由石超承担。事实和理由：1、一审认定罗泰克亿利公司与石超的劳动关系于2018年10月25日解除，没有事实和法律依据；2、停工留薪期工资不属于劳动报酬，而是属于工伤保险待遇，石超以未足额支付停工留薪期工资为由要求支付解除劳动合同经济补偿金，不能成立；3、判令罗泰克亿利公司支付石超护理费没有依据；4、停工留薪期工资已经足额支付，石超请假2个多月，不应支付停工留薪期工资；5、合同到期未续签，应当延续到工伤处理完结，且罗泰克亿利公司一直为石超交纳社保至2018年9月，不应支付石超未签订劳动合同双倍工资差额；6、未休带薪年休假工资与事实不符。 石超答辩称，未休带薪年休假工资和停工留薪期工资属于一裁终局，一审判决的护理费和经济补偿金事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。 罗泰克亿利公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除罗泰克亿利公司与石超之间的劳动关系；2.判令罗泰克亿利公司不支付石超带薪年休假工资、停工留薪期工资、未签书面劳动合同双倍工资、防暑降温费；3.诉讼费用由石超承担。 石超向一审法院提出诉讼请求：1.判令罗泰克亿利公司支付石超经济补偿金8000元（3500元/月×2.5个月）、护理费9000元（100元/天×3个月）、伙食补助费（100元/天×13天）、2018年6月至2018年9月未足额支付工资18000元（4500元/月×4个月）、未签劳动合同双倍工资40000元（2017年12月1日至2018年10月24日，3500元/月×11个月）、交通费1000元；2.诉讼费由罗泰克亿利公司承担。 一审法院查明事实： 一、入职时间及岗位：2016年12月23日，车间操作工。 二、劳动合同签订情况：签订书面劳动合同，期限自2016年12月23日至2017年12月22日，合同到期后未再签订书面劳动合同。 三、社会保险缴纳情况：自2017年1月缴纳至2018年10月。 四、合同约定工资及工资发放周期：2400元/月；次月发上月工资。 五、石超2017年6月因车祸受伤，2017年7月、8月休息，2017年9月回单位工作。 六、发生工伤时间及住院：2017年12月17日发生工伤；2018年1月4日至2018年1月11日住院7天。 七、治疗终结回单位工作时间：罗泰克亿利公司主张2018年8月1日；石超主张2018年7月初。 八、工伤及伤残等级认定情况、停工留薪期限：2018年3月5日认定工伤；2018年9月6日经鉴定为伤残九级；四个月。 九、欠发工资情况：石超主张欠发2018年6月至9月工资18000元，罗泰克亿利公司主张已发放。 十、2017年、2018年防暑降温费发放情况：罗泰克亿利公司主张已发放；石超主张未发放。 十一、离职时间：罗泰克亿利公司主张2018年10月19日；石超主张2018年10月24日。 十二、发生工伤前十二个月的月平均应发工资数额：罗泰克亿利公司主张实发3304.4元，应发工资以工资表为准；石超主张3500元。 十三、石超每月社会保险费及公积金个人承担部分：社保2017年10月至2017年12月为314.6元，2018年为438.5元；公积金120元。 十四、2016年12月至2018年10月每月实发工资数额：2016年12月731.41元；2017年1月3360.56元、2月3335.44元、3月3795.42元、4月4311.5元、5月3385.3元、6月1979.41元、7月0元、8月0元、9月3511.37元、10月4755.49元、11月3014.46元、12月2184.2元；2018年1月1665.4元、2月1465.4元、3月1465.4元、4月1465.4元、5月1465.4元、6月1322元、7月3301.5元、8月1689.48元、9月2722.21元。 十五、双方解除或终止劳动合同关系时间及原因：2018年10月25日石超以单位未签订书面劳动合同、未足额支付劳动报酬、未支付停工留薪期工资、未支付工伤保险待遇等为由提出解除劳动合同关系。 十六、离职前十二个月月平均工资：罗泰克亿利公司主张以工资表为准，石超主张以发生工伤前月平均工资为准。 十七、石超在罗泰克亿利公司工作年限：1年10个月。 十八、青岛市2017年度职工月平均工资：5309元。 十九、申请仲裁时间及仲裁请求：2018年10月25日。仲裁请求：1.依法确认双方自2016年12月至2018年10月期间存在劳动关系，并依法解除劳动关系；2.裁决罗泰克亿利公司支付石超解除劳动合同经济补偿金8000元、2016年至2018年高温费1120元、年休假工资2785元、一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金37162元、一次性伤残就业补助金63708元、停工留薪期工资15050元、护理费9000元、伙食补助费1300元、交通费1000元、2017年12月至2018年10月未签书面劳动合同双倍工资40000元、2017年6月至2018年9月工资18000元。 二十、仲裁结果：即劳人仲案字[2018]第938-1号终局裁决书裁决：一、罗泰克亿利公司在裁决书生效之日起十五日内一次性支付石超一次性伤残补助金63078元；二、罗泰克亿利公司在裁决书生效之日起十五日内一次性支付石超未休年休假工资1609.2元；三、罗泰克亿利公司在裁决书生效之日起十五日内一次性支付石超停工留薪期工资11069.2元；四、罗泰克亿利公司在裁决书生效之日起十五日内一次性支付石超2018年8月至2018年10月未签书面劳动合同二倍工资7911.69元。即劳人仲案字[2018]第938-2号裁决书裁决：一、石超与罗泰克亿利公司2016年12月至2018年10月24日存在劳动关系；二、解除石超与罗泰克亿利公司之间的劳动关系；三、罗泰克亿利公司在裁决书生效之日起十五日内一次性支付石超防暑降温费840元；四、驳回石超其他仲裁请求。 对有争议的事项，一审法院认定如下： 关于工伤治疗终结后回单位工作的时间，罗泰克亿利公司考勤方式包括指纹打卡和书面签到，罗泰克亿利公司提交2018年7月、8月书面考勤签到表和指纹打卡记录显示：2018年7月的书面考勤签到表无石超签字，指纹打卡记录中无石超指纹记录；2018年8月1日开始石超在书面考勤签到表签字并进行指纹打卡，且石超未提交证据证明2018年7月已回罗泰克亿利公司工作，一审认定石超工伤治疗终结后自2018年8月1日开始回罗泰克亿利公司工作。 关于欠发工资情况，通过石超中国银行工资卡交易明细可以看出罗泰克亿利公司2018年7月14日向石超发放工资1322元、2018年8月15日发放工资3301.5元、2018年9月14日发放工资1689.48元、2018年10月15日发放工资2722.21元，石超称该期间工资未足额发放但未提交证据证明罗泰克亿利公司在工资发放方面存在恶意克扣情况，故一审认定2018年6月至9月工资已足额发放。 关于2017年、2018年防暑降温费发放情况，罗泰克亿利公司提交2017年高温费发放明细表和2018年高温费统计表证明已发放防暑降温费，石超对该两份表中本人签字不予认可申请鉴定，经一审委托青岛青大司法鉴定所，其出具青大司法鉴定所[2019]文鉴字第69号司法鉴定意见书：该两份高温明细表本人签名处署有“石超”签名字迹不是石超所写。罗泰克亿利公司对该鉴定意见真实性无异议，但对鉴定结论不予认可，认为系石超所写，石超对该鉴定意见书真实性及鉴定结论无异议。罗泰克亿利公司未提交其他证据证明已支付2017年、2018年防暑降温费，故一审认定2017年、2018年防暑降温费未发放。 关于离职时间，罗泰克亿利公司提交2018年10月书面考勤签到表和指纹打卡记录显示：石超书面考勤签字以及指纹打卡至10月23日，一审认定石超在罗泰克亿利公司工作至10月23日。 关于月平均工资数额，根据罗泰克亿利公司调取的石超中国银行工资卡交易明细及石超签字确认的工资表，发生工伤前十二个月的月平均实发工资为2682元，解除劳动关系前十二个月的月平均应发工资为2641元+417.85元+120元=3178.85元。 一审法院认为，即劳人仲案字[2018]第938号终局裁决书第二项、第三项裁决：罗泰克亿利公司支付石超未休年休假工资1609.2元、停工留薪期工资11069.2元，罗泰克亿利公司不服该两项仲裁裁决应向青岛市中级人民法院申请撤销，现罗泰克亿利公司未举证证明存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形且石超未就该两项提起诉讼，故一审对罗泰克亿利公司要求不支付带薪年休假工资、停工留薪期工资的诉讼请求不予审理。 石超提起仲裁申请解除与罗泰克亿利公司的劳动关系，即劳人仲案字[2018]第938号应诉通知书于2018年10月25日送达罗泰克亿利公司，一审认定双方之间劳动关系于2018年10月25日解除。 关于防暑降温费，罗泰克亿利公司未提交有效证据证明已支付石超2017年、2018年防暑降温费，应当承担举证不能的责任。2017年7月、8月石超因伤住院未出勤，2018年6月、7月因工伤未出勤，根据山东省人力资源和社会保障厅《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发〔2015〕45号）第一条的规定，罗泰克亿利公司应支付石超2017年6月、9月，2018年8月、9月防暑降温费140元×4个月=560元，一审对罗泰克亿利公司要求不支付石超防暑降温费的诉讼请求不予支持。 关于未签合同双倍工资，双方劳动合同于2017年12月22日到期，石超于2017年12月17日发生工伤后治疗直至2018年8月1日开始回罗泰克亿利公司工作，工伤治疗期间劳动合同期限顺延，石超要求该期间的未签劳动合同双倍工资不予支持；2018年8月1日石超回罗泰克亿利公司工作后，罗泰克亿利公司应及时与其签订书面劳动合同,虽罗泰克亿利公司主张系因石超拒签但未提交证据证明，应当承担举证不能的责任，罗泰克亿利公司应支付石超2018年8月1日至2019年10月23日期间的未签劳动合同双倍工资差额，2018年8月、9月石超工资分别为1689.48元、2722.21元，石超未提交2018年10月出勤天数的证据，根据罗泰克亿利公司提交的书面考勤签到表和指纹打卡记录，石超于2018年10月8日、9日、10日、11日、12日、15日、16日、17日、18日、19日、22日、23日考勤签到并进行指纹打卡，共计12天，石超2018年10月的工资为2641元÷21.75天×12天=1457元，故罗泰克亿利公司应支付石超2018年8月至2018年10月未签书面劳动合同双倍工资差额1689.48元+2722.21元+1457元=5868.69元。 关于经济补偿金，罗泰克亿利公司未足额发放石超停工留薪期工资，石超据此提出解除劳动关系并要求经济补偿金符合法律规定，石超在罗泰克亿利公司工作1年10个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，罗泰克亿利公司应支付石超经济补偿金3178.85元×2个月=6357.7元，一审对石超要求罗泰克亿利公司支付经济补偿金8000元的诉讼请求予以部分支持。 关于护理费、住院伙食补助费、交通费、欠发工资，罗泰克亿利公司未安排石超住院期间的护理人员也未提交证据证明已支付石超住院期间的护理费，应支付石超住院期间的护理费100元/天×7天=700元，一审对石超要求罗泰克亿利公司支付护理费9000元的诉讼请求予以部分支持；根据《工伤保险条例》第三十条的规定，罗泰克亿利公司已为石超缴纳社会保险，职工住院治疗工伤的伙食补助费应从工伤保险基金支付，一审对石超要求罗泰克亿利公司支付住院伙食补助费的诉讼请求不予支持；石超未提交工伤治疗过程中的交通费票据，应承担举证不能的责任，一审对石超要求罗泰克亿利公司支付交通费1000元的诉讼请求不予支持；石超2018年6月至9月工资已足额发放，一审对石超要求罗泰克亿利公司支付2018年6月至2018年9月未足额支付工资18000元的诉讼请求不予支持。 罗泰克亿利公司未就即劳人仲案字[2018]第938-1号仲裁终局裁决申请撤销，未就即劳人仲案字[2018]第938-2号裁决书第一项、第二项提起诉讼，视为对上述仲裁裁决项的认可；石超未就即劳人仲案字[2018]第938-1号第一项、第二项、第三项，即劳人仲案字[2018]第938-2号裁决书第一项、第二项提起诉讼，视为对上述仲裁裁决项的认可。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条第一款第三款、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款第五款，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条第三项，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第十二条，《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条之规定，判决：一、石超与罗泰克亿利公司自2016年12月至2018年10月23日存在劳动关系；二、石超与罗泰克亿利公司之间的劳动关系自2018年10月25日解除；三、罗泰克亿利公司于判决生效后十日内支付石超一次性伤残就业补助金63708元；三、罗泰克亿利公司于判决生效后十日内支付石超未休带薪年假工资1609.2元；四、罗泰克亿利公司于判决生效后十日内支付石超停工留薪期工资11069.2元；五、罗泰克亿利公司于判决生效后十日内支付石超2017年、2018年防暑降温费560元；六、罗泰克亿利公司于判决生效后十日内支付石超2018年8月至2018年10月未签书面劳动合同双倍工资差额5868.69元；七、罗泰克亿利公司于判决生效后十日内支付石超护理费700元；八、罗泰克亿利公司于判决生效后十日内支付石超经济补偿金6357.7元；九、驳回罗泰克亿利公司的其他诉讼请求；十、驳回石超的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元（罗泰克亿利公司与石超均预缴10元），减半收取共计10元，鉴定费2600元，由罗泰克亿利公司负担。 本院二审查明的事实与一审法院一致。 本院认为，当事人对自己的主张，应当提交证据加以证明。石超提起仲裁申请解除与罗泰克亿利公司的劳动关系，仲裁庭于2018年10月25日向罗泰克亿利公司送达应诉通知书，而罗泰克亿利公司并未提交证据证明之前双方已解除了劳动关系，应当认定双方之间劳动关系于2018年10月25日解除。 仲裁裁决书关于石超的停工留薪期工资、未签劳动合同的二倍工资、未休带薪年休假工资的裁决均属于一裁终局，罗泰克亿利公司未申请撤销一裁终局的仲裁裁决书，且一审对该三项的判决数额均未超过仲裁裁决的数额，罗泰克亿利公司对该三项提出异议，本院不予支持。石超发生工伤后，罗泰克亿利公司未及时足额支付石超停工留薪期工资，石超因此提出解除双方的劳动合同，罗泰克亿利公司应当支付石超经济补偿金。石超因工伤住院治疗，罗泰克亿利公司应当派人护理，罗泰克亿利公司未安排人员对石超进行护理，应当支付护理费。罗泰克亿利公司主张其不应支付护理费，本院不予支持。 综上所述，罗泰克亿利公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛罗泰克亿利汽车橡塑制品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王化宿 审判员  徐 明 审判员  潘红燕 二〇一九年十二月九日 书记员  王 繁 书记员  左春晓