新疆生产建设兵团第二师中级人民法院   刑 事 判 决 书     （2019）兵02刑终23号   原公诉机关新疆生产建设兵团乌鲁克垦区人民检察院。   上诉人（原审被告人）郭成，男，1963年10月出生。   辩护人姚武，新疆梨城律师事务所律师。   新疆生产建设兵团乌鲁克垦区人民法院审理新疆生产建设兵团乌鲁克垦区人民检察院指控原审被告人郭成犯故意伤害罪及刑事附带民事诉讼一案，于2019年10月8日作出（2019）兵0202刑初11号刑事附带民事判决。一审宣判后，原审被告人郭成不服一审判决，提出上诉，原审附带民事诉讼原告人对附带民事诉讼部分提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月11日、12月13日公开开庭审理了本案，新疆生产建设兵团人民检察院第二师分院指派检察员苏丽梅出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人周某1及其诉讼代理人邓华、原审被告人郭成及其辩护人姚武到庭参加诉讼。庭审结束后，原审被告人郭成与原审附带民事诉讼原告人周某1就附带民事部分达成调解协议。现已审理终结。   新疆生产建设兵团乌鲁克垦区人民法院判决认定的犯罪事实：2016年11月29日晚23时许，被害人周某1与杨某、邹某、周某2等四人，酒后到中铁十五局项目部找被告人郭成核算工程量、讨要工程款，期间双方发生语言冲突。随即周某1、邹某欲将郭成带离中铁十五局项目部，用车载至三十六团团部，郭成不愿前往，周某1、邹某强行拉拽、推搡郭成上车，在车门附近，郭成为了反抗被拉拽上车随即用拳击打、手挖被害人周某1脸部，致使被害人周某1左眼流血。后经乌鲁木齐恒正司法鉴定中心鉴定，被害人周某1左眼损伤后遗留左眼视力无光感为重伤二级。2016年11月29日23时50分许，被告人郭成主动到乌鲁克垦区公安局米兰派出所投案自首，并对上述犯罪事实供认不讳。   另查明，被害人周某1受伤后，先后在三十六团医院、巴州人民医院住院治疗，并在中国人民解放军第四七四医院进行门诊检查，住院20天（三十六团医院住院4天，巴州人民医院住院16天），支付医疗费及检查费7408.41元。经乌鲁木齐恒正司法鉴定中心鉴定，被害人周某1左眼损伤后遗留左眼视力无光感为八级伤残，其误工期120日，营养期45日，护理期45日，并因此支付鉴定费及复印费、照相费2550元。本次事件发生后，2017年7月20日，被告人郭成给付被害人周某1部分赔偿金20000元。   上述事实，有经原公诉机关及原审附带民事诉讼原告人、原审被告人提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：   1．书证：（1）户籍证明，证明被告人郭成已年满18周岁，系完全刑事责任年龄人。   （2）归案情况说明一份，2016年11月29日23时50分，米兰派出所民警接到报警后，立即出警时，在派出所大门口遇到郭成驾车至派出所要求说明情况，对基本犯罪事实全部予以供认，证明郭成有自首情节。   （3）无违法犯罪证明，证明郭成此前无违法犯罪记录。   （4）行政处罚决定书2份，证明因周某1与郭成发生争执，双方互相殴打，乌鲁克垦区公安局给予周某1行政拘留三日，给予郭成行政拘留六日并处罚款三百元。   （5）米兰派出所关于邹某、周某2等人未去36团米兰派出所说明案件情况的说明一份，证明本案相关人员未接受调查。   （6）新疆生产建设兵团第二师三十六团医院疾病证明书、病史录和证明各一份，证明周某1经三十六团医院治疗诊断为：左下眼睑皮裂伤、左眼结膜裂伤和面部软组织损伤。   （7）巴州人民医院住院病案首页、眼科入院记录、出院记录、疾病（出院）诊断证明书，证明2016年12月7日，被害人周某1在巴州人民医院眼科病区住院治疗，同年12月23日出院，出院情况为：左眼视力无光感，眶周皮肤无红肿，眼球外转运动不能，下转，上转运动受限，内转到位，上下眼睑充水血肿，泪小点位置无异常，球结膜无充血，颞侧结膜裂伤愈合良好。出院诊断为左眼外伤：外直肌损伤、下直肌损伤、球后血肿、球结膜裂伤、外伤性扩瞳症和眶周软组织损伤。   （8）中国人民解放军第四七四医院门诊病历、ＣＴ诊断报告单、眼底造影报告单，证明2017年6月9日，经解放军第四七四医院诊断，周某1为“左眼外伤性视神经病变，左眼眼球裂伤缝合术后。”视神经管位、眼眶轴位诊断为：“双眼眶内侧壁陈旧性骨折；左侧上颌窦、右筛窦小囊肿，鼻中隔右偏。”   （9）新疆生产建设兵团第二师三十六团医院疾病诊断证明书、门诊收费票据，巴州人民医院疾病诊断证明书、收费结算票据，中国人民解放军第四七四医院门诊收费票据，证明周某1因受伤住院20天，产生医疗费、门诊检查费7400.41元。   （10）火车票、汽车票、出租车票、住宿费收据，证明因本次受伤，周某1因转院、复查、接受公安处罚、索要劳务费产生交通费2257元，住宿费5530元。   （11）收条一份，证明2017年7月20日，被告人郭成给周某1赔偿医疗费、误工费等费用20000元。   2．证人证言：（1）证人杨某证言，证明2016年11月29日晚，其跟随周某1和另外两个人，一个姓周，一个姓邹，到中铁十五局项目部找郭成索要劳务费，双方发生言语冲突，准备把郭成带到三十六团团部兄弟酒家对账，郭成不愿去，在把郭成往车里推拉的过程中，郭成用随手带的钢笔朝周某1的眼睛戳了几下，致使周某1左眼当场流血，及时送往三十六团医院治疗。   （2）证人刘某1证言，证明2016年11月29日晚，周某1、周某2、邹某和另外一个人到中铁十五局项目部找郭成结算工程款，在项目部院子里，听周某1说“把人拉走”，随后看到郭成和周某1在打架，其余的人在围观。双方发生纠纷时均未携带工具。   （3）证人刘某2证言，证明2016年11月29日23时40分许，邹某带周某1、周某2和另外一个人开车到中铁十五局项目部找郭成要工程款，在项目部办公室，周某1抓住郭成的衣服，郭成抓住周某1的衣服互相拉扯，随后双方到项目部大门口，周某1、邹某将郭成往车上拉拽，郭成不愿上车，周某1和郭成互相厮打，周某1用拳头打郭成上半身，用脚踢郭成下半身，郭成用拳头打周某1的左脸部，随即被围观的工人分开，周某1的左眼部当时在流血，其带郭成到派出所报案。双方发生纠纷时均未携带工具。   （4）证人王某、李某证言，证明2016年11月29日23时左右，其在中铁十五局项目部郭成办公室与郭成算工费时，进来了四个喝过酒的人找郭成算工费，双方发生了争吵，四人欲将郭成带离项目部；在此期间，双方均未携带任何工具。   （5）证人周某2、邹某证言，证明2016年11月29日，周某1、杨某等四人到中铁十五局项目部找郭成对账，因双方发生语言冲突，准备带郭成到三十六团团部对账时，郭成不愿前往，在周某1拉郭成上车的过程中，郭成用钢笔戳伤了周某1的左眼。   （6）证人赵某证言，证明其自2016年6、7月份和周某1在一起干活，在干活期间，其与周某1同住，有时晚上周某1在工地开小货车拉材料，平时看书、看手机、干活眼睛视力均正常，后被大华公司经理（郭成）打了，在巴州人民医院住院期间其看过周某1，周某1的一只眼睛上下眼皮是肿的，眼睛睁不开。   （7）证人刘某3证言，证明其受雇于乌鲁木齐大华金轮有限公司，郭成系该公司的一名经理，2016年11月底的一天晚上11时许，郭成在中铁十五局项目部核算工程量，邹某和周某1喝酒后到项目部因结算工程量与郭成发生冲突，周某1、邹某等人欲将郭成带离项目部，郭成不愿上车，周某1先动手打郭成，郭成反抗将周某1的眼睛打伤，其余人未参与打架，二人打架时均未携带任何工具。在打架之前，周某1的眼睛视力无问题。   （8）证人周某3证言，证明自2015年年初认识周某1，其眼睛视力一直正常，后听说在工地干活被人打了，现在其左眼视力好像有问题。   （9）重新鉴定申请书（2017年8月9日）、重新鉴定通知书、重新鉴定决定的告知函、鉴定聘请书及相关回复，证明2017年8月9日，郭成对周某1左眼视力无光感为重伤二级的鉴定意见不服，同时申请重新鉴定，后经新疆乌鲁克垦区公安局委托法大法庭科学技术鉴定研究所进行损伤程度鉴定，并向周某1告知，2018年8月7日，法大法庭科学技术鉴定研究所称因超出其所技术条件和鉴定能力，不予受理此鉴定。   （10）调查取证申请书和关于调取周某1眼科记录情况说明，证明2017年8月9日经郭成申请，乌鲁克垦区公安局刑警大队向巴州人民医院、第二师库尔勒医院、解放军237医院、库尔勒市第一人民医院调取周某1的相关病历，均无2016年11月29日之前关于周某1眼部的相关就诊信息及记录。   （11）机动车驾驶人身体条件证明，证明2011年9月28日，周某1为获得机动车驾驶资格证体检时，其左眼、右眼视力均为4.9。   （12）重新鉴定申请书（2019年1月17日）、不准予重新鉴定决定书，证明郭成对恒正司法鉴定中心的损伤程度鉴定和因果关系鉴定不服，申请重新鉴定，经新疆乌鲁克垦区公安局审查，认为郭成的申请不符合重新鉴定的要求，不准许郭成的重新鉴定申请。   （13）证据保全清单、扣押决定书、扣押物品照片，证明2016年11月30日，乌鲁克垦区公安局扣押了郭成的英雄牌钢笔一支。   3．被害人周某1陈述，证明：（1）2019年11月29日23时许，其与邹某、杨某等四人到中铁十五局项目部找郭成索要工人工资时，发生语言冲突，四人欲将郭成带至三十六团团部兄弟酒家协商解决问题时，郭成不愿前往，其将郭成往车上拉拽，郭成挥手打了其左眼部，致使其左眼当场流血，随后由同行人员送至三十六团医院治疗，后转院到巴州人民医院治疗，经鉴定，左眼受伤系重伤二级；（2）其双眼之前未受过伤。   4．被告人郭成供述，证明2016年11月29日23时许，被害人周某1与邹某、杨某等人酒后到中铁十五局因向郭成索要工人工资，双方发生冲突，被害人周某1等人拉拽被告人郭成上车，欲带离项目部到三十六团团部兄弟酒家解决，被告人郭成不愿上车，用拳头击打、手抓挖周某1左眼，致使周某1左眼当场流血。   5．鉴定意见：（1）新疆恒正司法鉴定中心恒正司鉴［2017］法临鉴字第227号司法鉴定意见书，经鉴定：2016年11月29日被鉴定人周某1左眼外伤致左眼多发损伤，伤后住院治疗及恢复；被鉴定人左眼损伤后遗留左眼视力无光感（盲目3级以上）为重伤二级。   （2）郭成补充鉴定申请（2018年12月11日）、乌垦公（刑）鉴聘字［2018］35号鉴定聘请书、新疆恒正司法鉴定中心恒正司鉴［2018］法临鉴字第608号司法鉴定意见书，证明郭成申请对周某1左眼视力无光感与双眼眶内壁陈旧性骨折的因果关系进行鉴定，经乌鲁克垦区公安局委托新疆恒正司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人周某1左眼视力无光感与双眼眶内侧壁陈旧性骨折之间无因果关系。   （3）委托鉴定书、提取笔录、关于对郭成所持有的英雄牌钢笔ＤＮＡ鉴定情况说明，证明2017年8月22日11时15分、同年8月29日16时11分，乌鲁克垦区公安局侦查人员分别提取被害人周某1与被告人郭成的血样，同年8月29日，将扣押郭成的钢笔送往兵团公安局进行ＤＮＡ提取测序比对鉴定，经鉴定未发现钢笔上有周某1的ＤＮＡ。   （4）乌垦公（刑）鉴聘字［2018］36号鉴定聘请书、新疆医科大学基础医学院医鉴字（2018）146号影像学专家医学鉴定证明书，证明经新疆乌鲁克垦区公安局委托，2018年12月13日，新疆医科大学基础医学院对周某1眼部出具医学专家意见为：左眼外直肌、下直肌损伤伴左眼球后血肿，未见肯定骨折；复查ＣＴ冠状重建示双眼眶内侧壁下方陈旧性骨折。   （5）新疆恒正司法鉴定中心恒正司鉴［2017］法临鉴字第217号司法鉴定意见书、新疆增值税普通发票和收据，证明被鉴定人（周某1）左眼损伤后遗留左眼视力无光感为八级伤残，被鉴定人误工期120日、营养期45日、护理期45日，并因此支付鉴定费2500元，照相和复印费50元，合计2550元。   6．勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：（1）现场勘验检查笔录1份、现场方位示意图2份、刑事照相6张，证明被告人郭成与被害人周某1发生争执的具体位置、方位及特征。   （2）辨认笔录2份，现场辨认照片2张，证明周某1、郭成对发生争执的具体地点、现场状况进行辨认情况。   7．视频资料、电子数据：案发现场监控一份，证明当晚案发情况。   根据上述事实及证据，新疆生产建设兵团乌鲁克垦区人民法院认为，根据《中华人民共和国刑法》第二十条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚”。本案被告人郭成致伤周某1的行为具有正当性和防卫性。周某1、邹某等人在夜间酒后拉拽郭成，欲将郭成带离中铁十五局项目部，其行为对郭成形成紧急危险的不法侵害，郭成有实行正当防卫的必要性；周某1等人的不法侵害行为正在进行，郭成的防卫行为在不法侵害行为已经开始实施，尚未结束之前进行，具备时机条件，属于适时防卫；郭成通过防卫行为反击不法侵害者，从而达到制止不法侵害，保护自身合法权利免受继续侵害的目的，其防卫行为具有正当性；郭成的防卫行为是针对不法侵害者周某1实行的，防卫对象适当。但是郭成在防卫时，采取了过激的行为，用拳击、手挖周某1脸部，其防卫行为明显超过制止不法侵害行为所需要的限度，造成周某1左眼无光感，重伤二级的重大损害后果，明显超过必要限度，主观上放任这种结果的发生，其行为构成故意伤害罪。公诉机关对被告人郭成防卫过当，犯故意伤害罪的指控成立，予以支持。被害人周某1及其诉讼代理人黄悦认为不构成防卫过当，系故意伤害的意见与事实不符，一审法院不予采纳。辩护人及其被告人认为系正当防卫，不构成故意伤害罪，不应当承担刑事责任的辩护意见不予采纳。   关于鉴定意见，在开庭审理前，被告人郭成及其辩护人姚武对损伤程度鉴定和因果关系鉴定的标准、程序提出异议，申请鉴定人出庭。一审法院予以准许，同意辩护人申请鉴定人出庭的申请，依法通知了鉴定人出庭作证，鉴定人到庭后，就辩护人提出的鉴定依据、标准、程序作出解释。对被告人和辩护人申请有专门知识的靳凯出庭，一审法院认为根据本案的证据显示，周某1在案发前视力正常，被郭成击打眼睛流血后经三十六团医院、巴州人民医院治疗，巴州人民医院出院时记载左眼视力无光感，鉴定人出庭时针对周某1视力无光感形成的原因、是否与双眼眶内侧壁陈旧性骨折之间有因果关系、鉴定的程序等进行了充分的说明，并对被告人和辩护人提出的异议作出了合理和充分有据的解释，故对鉴定意见予以采信，对被告人和辩护人申请靳凯出庭的申请不予准许，对被告人和辩护人提出鉴定意见不能作为本案定案依据的辩护意见不予采纳。被告人郭成系防卫过当，构成故意伤害罪，应当负刑事责任，但是应当减轻处罚；其犯罪以后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚；被告人郭成在庭审中愿意赔偿被害人合理合法的全部经济损失，不要求划分责任，无犯罪记录，可酌情从轻处罚。对以上辩护人提出的量刑建议，一审法院予以采纳。对辩护人提出如郭成系防卫过当，构成故意伤害罪，应当免于刑事处罚的意见不予采纳。   被告人郭成构成故意伤害罪，对造成被害人周某1身体损伤的后果，应承担因其犯罪行为造成被害人经济损失的赔偿责任。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条规定的刑事附带民事赔偿范围和相关民事赔偿的标准及附带民事诉讼原告人提交的经济损失证据依法予以确认。周某1因伤先后在三十六团医院、巴州人民医院住院治疗，并在中国人民解放军第四七四医院进行门诊检查，支付医疗费及检查费7408.41元，其主张7400.41元，予以支持。其对误工费、护理费的计算标准为206.73元／天，住院伙食补助费计算标准为120元／天，营养费25元／天，均在法律允许范围之内，依法予以支持。因此，其住院伙食补助费为2400（20天×120元／天）元，误工费为24807.6（120天×206.74元／天）元，护理费为9302.85（45天×206.74元／天）元，营养费为1125（45天×25元／天）元，关于交通费、住宿费，对其因住院、检查产生的费用予以认可，对其索要劳务费、接受公安机关行政处罚等产生的费用不予认可，因其提交相关的票据不能与住院、治疗的时间相互印证，被告人自认1000元，予以确认。关于附带民事诉讼原告人周某1要求赔偿残疾赔偿金人民币196584元的诉讼请求，缺乏法律依据，一审法院不予支持。司法鉴定费、照相和复印费2550元，有相关票据予以佐证，一审法院予以确认。对周某1主张超出的其他部分，不予支持。综上，周某1的损失应为48585.86（7400.41元＋2400元＋24807.6元＋9302.85元＋1125元＋1000元＋2550元）元。鉴于周某1在本次纠纷中存在过错，其应承担一部分的过错责任，但是被告人及其辩护人不主张对附带民事诉讼部分划分责任，愿意承担全部赔偿责任，故扣除被告人前期支付的20000元，应再赔偿周某1各项损失28585.86元。综上，根据被告人郭成的犯罪事实与情节，社会危害程度和认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第一、二款、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第一项之规定，判决：一、被告人郭成犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人郭成于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人周某1经济损失28585.86元（已扣除前期支付的20000元）。三、驳回附带民事诉讼原告人周某1的其他诉讼请求。   上诉人（原审被告人）郭成上诉意见及辩护人辩护意见：一审判决认定事实及适用法律错误，导致判决错误。1.一审程序违法。本案定案证据鉴定意见程序违法，出现私自委托，鉴定机关违法收费、未做复核，相关人员未予回避，鉴定人认为双眼内侧壁骨折不会影响视力等多处错误，故上诉人郭成申请靳凯作为专家出庭提供专家意见，一审法院应结合本案具体案情，未予准许属程序违法；2.本案中鉴定意见不成立，不应作为定案依据；3.上诉人郭成正当防卫没有过当。上诉人郭成的防卫行为是针对被上诉人周某1的不法侵害所实施的，其手段是正当的，合法的，符合正当防卫的全部法律特征，没有超过必要的限度。综上，一审判决未正确适用正当防卫的法律规定，对于违法、错误的证据予以采纳，作出错误判决，故请求二审人民法院对一审判决依法予以改判。   新疆生产建设兵团人民检察院第二师分院二审出庭意见认为，本案事实清楚，证据确实充分，上诉人郭成的行为系防卫过当，本案中郭成在防卫时采取了过激行为，用拳头击打周某1脸部，造成周某1左眼无光感，重伤二级的重大损害后果，其防卫行为明显超过了制止不法侵害所需要的限度，同时上诉人郭成主观上放任这种危害结果的发生，系间接故意，防卫过当，构成故意伤害罪。本案的鉴定意见,主体符合法律规定,鉴定依据充分，鉴定程序合法，且有其他证据印证郭成的伤害行为与被害人周某1眼部重伤具有因果关系。综上，一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定性准确，量刑适当，程序合法，二审期间，因原审被告人郭成与周某1就刑事附带民事部分达成协议，周某1对被告人郭成予以谅解，建议对其适用缓刑。   本院二审查明的事实，与原审法院查明的事实一致，一审法院的上述证据均经法庭质证，证据确实充分，本院予以确认。二审庭审结束后，原审被告人郭成与原审附带民事诉讼原告人周某1就民事部分达成调解协议，附带民事诉讼原告人周某1对郭成故意伤害行为予以谅解，并请求法院对其适用缓刑。   本院认为，上诉人郭成对周某1实施的伤害行为，是其自身受到不法侵害时所实施的，其行为具有防卫性质；在防卫过程中,郭成用拳、手多次击、挖周某1眼部，导致周某1左眼多处损伤,并致其左眼无光感，重伤二级的重大损害后果，其主观上放任损害结果的发生，该行为已明显超过必要限度造成重大损害，属防卫过当,构成故意伤害罪，依法应负刑事责任，一审对此认定正确，本院予以确认。关于上诉人郭成及辩护人认为，在本案鉴定意见实体、程序均存在错误的情况下，上诉人郭成申请专家出庭对鉴定意见提出意见，一审法院对此未予准许，属程序违法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十七条第二、三款规定：公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人可以申请法庭通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见提出意见。”“法庭对于上述申请，应当作出是否同意的决定。”一审法院依据上述法律规定依法对上诉人郭成提出的该申请不予准许的决定，程序合法，本院对上诉人郭成及辩护人提出程序违法的意见不予采纳。关于上诉人郭成及辩护人提出本案鉴定意见程序、实体均存在错误，不应作为定案证据使用。经查，恒正司鉴［2017］法临鉴字第227号新疆恒正司法鉴定中心司法鉴定意见书和恒正司鉴［2018］法临鉴字第608号新疆恒正司法鉴定中心司法鉴定意见书，均由新疆乌鲁克垦区公安局委托新疆恒正司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心及鉴定人均具有法定资质，鉴定事项均在鉴定机构的业务范围内，鉴定意见对相关鉴定事由、鉴定过程、鉴定方法均作了分析说明，鉴定人也出庭予以说明，在案的鉴定意见可作为本案定案依据，故对上诉人及辩护人的该意见，本院不予采纳。关于上诉人郭成及辩护人认为郭成的行为不属防卫过当。根据《中华人民共和国刑法》第二十条第二款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”故认定防卫是否“明显超过必要限度”，应当从不法侵害的性质、手段、强度、危害程度，以及防卫行为的性质、时机、手段、强度、所处环境和损害后果等方面综合分析认定。本案中周某1等四人为索要工程款，酒后到中铁十五局项目部找郭成核算工程量，因双方发生争执，周某1等四人欲将郭成带离现场，案发时，现场除涉案当事人外，另有刘某2、刘某1等多人在场劝解，综合分析，郭成所面临的不法侵害尚未达到十分严重的程度，但郭成的防卫行为致周某1眼部重伤二级，该行为明显超过必要限度造成重大损害，属防卫过当。故对上诉人郭成及辩护人的该辩解意见，本院不予采纳。综上，一审判决认定上诉人郭成的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。二审期间，上诉人郭成与原审附带民事诉讼原告人周某1就民事部分达成调解协议，周某1对郭成的伤害行为予以谅解并请求法院对其适用缓刑。本院认为，上诉人郭成故意伤害行为系防卫过当，在本案中具有自首情节，二审期间积极主动与被害人周某1就民事部分进行协商，双方就民事赔偿部分达成调解协议，获得被害人谅解，同时结合上诉人郭成的犯罪情节、社会危害性，故对郭成适用缓较为适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、撤销新疆生产建设兵团乌鲁克垦区人民法院（2019）兵0202刑初11号刑事附带民事判决；   二、上诉人（原审被告人）郭成犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）   本判决为终审判决。       审判长  刘军   审判员  于新玲   审判员  盛云华         二○一九年十二月十三日     书记员  孙文               附相关法条：   《中华人民共和国刑法》第二十条 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。   正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。   对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。   第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。   犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。   《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。      1