江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初6000号原告（被告）：溧阳市天茂服饰有限公司，住所地溧阳市社渚镇新华街35号，统一社会信用代码913204817802537109。法定代表人：吕小春，该公司总经理。委托诉讼代理人：虞金龙，溧阳市北方法律服务所法律工作者。被告（原告）：柏爱娣，女，汉族，1964年8月8日生，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：方震超，江苏常明律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡阿胜，江苏常明律师事务所律师。原告溧阳市天茂服饰有限公司（以下简称：天茂公司）与被告柏爱娣工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月29日立案受理。原告柏爱娣与被告天茂公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年8月8日立案受理。因两案系双方均不服劳动仲裁裁决并先后向本院提起诉讼，本院依法并案审理，对医疗费部分另案处理，并适用简易程序于2019年8月28日公开开庭进行了审理，天茂公司委托诉讼代理人虞金龙，柏爱娣委托诉讼代理人方震超到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告天茂公司向本院提出诉讼请求：依法判决原告支付被告工伤待遇17956元、医药费1639.24元，合计19195.24元。事实和理由：原告系被告单位的员工，2018年06月到被告单位上班，2018年08月23日原告单位不慎受伤住院治疗，就工伤待遇于2019年05月27日经溧阳市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决。裁决原告支付被告医药费1639.24元，住院伙食补助费560元、交通费800元、停工留薪期工资20705元、一次性伤残补助金53833元，合计77537.24元。该裁决是错误的，依据《工伤保险条例》的规定，被告享有一次性伤残补助金、停工留薪期工资标准应当以被告实际收入工资922元/月计算，停工留薪期工资为4610元、一次性伤残补助金为11986元，计161596元。为了维护原告的合法权益，为此诉至法院，恳请人民法院依法作出裁决。被告柏爱娣辩称，原仲裁裁决对工资标准及停工留薪期标准均认定过低，对于工资标准按照工资支付条例及人社局关于工伤保险待遇的通知应当按统筹地区平均职工工资计算，停工留薪期根据被告七级伤残的实际情况及医疗证明应当认定12个月，对于原仲裁裁决中认定的住院伙食补助费及食宿费标准被告也认为标准过低，因为受伤后被告被送至溧水毛公埠梁氏医院治疗，属于异地治疗，存在异地交通费及住宿费，原仲裁裁决认定费用不合理希望法院予以调整。因被告已达法定退休年龄，无法获得一次性医疗补助及就业补助两项费用，不应认定已经解除工伤保险关系，原告应当承担被告的后续医疗费用。原告柏爱娣本院提出诉讼请求：1、依法判令被告天茂公司支付原告各项工伤保险待遇合计165911.24元；2、保留原、被告之间的工伤保险关系，并判令被告向原告支付后续治疗的医疗费；3、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告系被告处的操作工，2018年8月23日13时许，原告在单位仓库内用小推车将毛纱托运至车间内进行加工，其行至仓库门口一下坡过道时，推车翻倒轮胎压伤左下肢。事故发生后，被告将原告送至溧水毛公埠梁氏医院治疗，诊断为左股骨颈骨折，于8月31日进行了左髋关节人工股骨头置换术。原告于2018年9月20日出院，后一直在家休养。后据原告了解，被告选择并在上述手术中使用的人工股骨头，其价格或质量等级远低于大众普及型材料，导致原告术后恢复效果差，长期存在炎症。故原告至今无法正常站立、行走，无法工作且需要护理。经溧阳市人社局认定构成工伤，伤残等级为七级。2019年5月27日，原告向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现不服溧阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的溧劳人仲案字[2019]第355号裁决，提出起诉。具体理由如下：1、原仲裁裁决对于工资标准及停工留薪期认定不合理；2、原仲裁裁决认定的住院伙食补助费、食宿费标准不合理；3、保留工伤保险关系的请求不予支持存在错误。综上，原告为维护自身合法权益，现依据我国《工伤保险条例》等相关法律规定，具状贵院，请依法判决。被告天茂公司辩称，我们对仲裁所认定的事实没有异议，但是我们对仲裁所适用的一次性伤残补助金，停工留薪期工资适用的标准我们提出异议，依据法律规定应当按员工实际工资的平均来予以计算和确定，但是仲裁委以该工资柏爱娣领取没有签名为由和该工资当时原告方单方制作没有采信，柏爱娣的平均工资是2018年6月至2018年8月三个月合计工资为2765元，平均工资为每月922元予以计算，仲裁委以常州市城镇私营单位就业人员月平均工资4141元来认定计算违背了法律规定。本案当事人围绕自己的诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证，经审查，本院认定事实如下：柏爱娣于2018年6月到天茂公司处从事操作工，天茂公司未依法为申请人缴纳工伤保险费。2018年8月23曰，柏爱娣在该公司仓库内用小推车将毛纱拖运至车间内进行加工，其至仓库门口的过道处不慎被推车轮胎压伤左下肢发生事故，后被送溧水毛公埠梁氏医院住院治疗，住院28天，被诊断为：左股骨颈骨折。2018年8月28日，天茂公司为柏爱娣向溧阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定。同年10月30日，该局作出工伤认定决定书（溧人社工认字[2018]第1192号），认定柏爱娣受伤为工伤。2019年4月12日，柏爱娣经常州市劳动能力鉴定委员会鉴定，其伤残等级为七级。2019年6月9日，柏爱娣向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，要求：1、解除双方之间的劳动关系；2、天茂公司支付医疗费783元、住院伙食补助费1450元、护理费31800元、停工留薪期工资60000元、一次性伤残补助金65000元一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、交通食宿费6000元，合计人民币330033元。后变更仲裁请求为：1、保留柏爱娣与天茂公司之间的工伤保险关系；2、天茂公司支付柏爱娣医疗费1661.24元、交通食宿费6000元、住院伙食补助费1450元、护理费31800元、停工留薪期工资60000元、一次性伤残补助金65000元，合计人民币165911.24元。2019年7月24日，仲裁委作出溧劳人仲案字【2019】第355-1号仲裁裁决书，终局裁决如下：天茂公司支付柏爱娣医疗费1639.24元。同日，仲裁委作出溧劳人仲案字【2019】第355-2号仲裁裁决书，裁决如下：一、天茂公司支付柏爱娣住院伙食补助费560元、交通费800元、停工留薪期工资20705元、一次性伤残补助金53833元，合计人民币75898元。二、柏爱娣的其他仲裁请求不予支持。双方不服仲裁裁决，诉至本院，要求判如所请。另查明，柏爱娣在2018年6、7月份主要从事杂工等工作，8月份正式从事倒纱工作，天茂公司无法提供证据证明其考勤情况，且认为即使柏爱娣从事倒纱工作做8月份做满勤的话，工资最多不超过2500元。再查明，2018年溧阳市计发工伤待遇涉及到计算统筹地区职工月平均工资为6645元/月。审理中，本院将本案的争议焦点归纳如下：1、一次性伤残补助金、停工留薪期的工资及期限应如何计算？2、双方的工伤保险关系是否应该予以保留？3、天茂公司是否应该支付后续医疗费？针对第一个争议焦点，针对工资标准问题：天茂公司认为，依据法律规定应当按员工实际工资的平均来予以计算和确定，柏爱娣的平均工资是2018年6月至2018年8月三个月合计工资为2765元，平均工资为每月922元予以计算，并提供证人姜某（天茂公司工作人员）、崔某（天茂公司生产厂长）、张某（天茂公司会计）到庭作证。证明柏爱娣在天茂公司2018年6月至2018年8月实际所得的工资是2765元，该工资是由天茂公司的员工亲自交付给被告，并且当时被告在拿到上述款项时也进行了视频影像，该证据已经在仲裁委进行了提供。天茂公司的员工将工资交给柏爱娣没有让柏爱娣亲自在工资单上签名主要是柏爱娣受伤行走不方便，柏爱娣打电话给公司员工崔某要求崔某将工资送至于单位办公楼楼下的事实。其中证人生产厂长崔某陈述称“八月份是倒纱，我们规定是按照四毛钱每公斤计算工资，六月份和七月份也有倒纱，但是不多，关于倒纱我们都是给她计件，拆废品我们是按照60元每天计算工资”。对此，柏爱娣发表如下质证意见：首先三位证人都无法明确柏爱娣每月工资标准，柏爱娣2018年8月份开始正式在原告公司工作，每日工资约200元，工作十余天发生工伤事故，所以被告主张每月5000元的工资标准，至于6、7月份的工资水平，原告主张的280元和350元不能完整的反映整月的工资标准，也不符合最低工资标准，不应当作为工资水平的认定依据。6、7月份柏爱娣在公司工作都是从事零散的工作，工作天数也只有一两天，自8月份开始正式从事倒纱的工作，按照公司要求连续正常上班，所以我们主张从8月份是正式工作。柏爱娣提供如下证据：市人社局关于调整2018年度溧阳市工伤保险待遇的通知。证明其主张的工资标准符合法律规定，该通知第五条：2018年我市计发工伤待遇涉及到计算统筹地区职工月平均工资的，按每月6645元标准执行。现被告主张每月5000元的工资标准没有超过该规定。另根据江苏省工资支付条例第五十一条的规定，职工工资可由人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地职工平均工资水平按照有利于劳动者的原则确定，也就是说应当按照就高不就低的原则来确定劳动者的工资。天茂公司发表如下质证意见：柏爱娣提供的该份证据不能达到自己所要证明的目的，因为在单位无法向法庭或者仲裁委提供证据来证明员工工资的情况下人民法院和仲裁委可以适用参照相关规定进行认定，但这不能证明柏爱娣的工资可以按照上面的标准进行计算。针对停工留薪期限问题：柏爱娣认为，其已经提交了7个月的医疗证明，其中住院1个月，出院记录建议休息8周计2个月，医疗证明建议休息4个月，共计7个月。即使存在2019年3月20日医疗证明的连号问题，也不能说明该医嘱不真实，因为病人是医院复查是不可能严格按照休息期满的时段去就医，那么医生根据病人受伤的实际情况认为需要连续休养的也会补开医疗证明，而且该连号的医疗证明是1个月，但是仲裁裁决中扣除了2个月的休息期，也是不合理的。同时结合工伤职工伤残等级七级的实际情况，通过手术更换了人工假骨，我方认为休息期应当至少有12个月，请求法庭予以调整。对此，天茂公司认为，在仲裁委审理本案时，柏爱娣以12个月主张停工留薪期，但只提供了7个月的休假证明，但7个月的休假证明是虚假的，无论从时间上还是事实上来说都不能成立。第一，所开具的休假证明相距的时间是两个月，但编号只相差三位数，显然是做虚假的证据，所以仲裁委没有采纳被告的证据，柏爱娣认为伤情构到七级伤残应当推定为12个月，这种说法缺乏法律依据，无论是仲裁委还是人民法院在审理案件中首先以事实为依据，再由相关的证据对事实加以证实，从时间上来看，复查的时间是根据病人的需要去复查，但是复查是否要进行休息是由专业的医生进行开具，需要根据病人的病情是否需要休息来开具证明加以证实。无论从法律的角度还是事实来看被告的证据存在瑕疵，我们认为仲裁机构酌情认定五个月也存在一定的同情，从提供的虚假证据来看，审理机关完全可以认定这些证据的休息时间为虚假，应该不能认定误工期限。针对第二、三个争议焦点，柏爱娣认为，因其已达法定退休年龄，无法获得一次性医疗补助及就业补助两项费用，不应认定已经解除工伤保险关系，天茂公司应当承担后续医疗费用。但后续医疗费用暂时无法明确，待实际发生后明确。天茂公司对仲裁认定的费用和项目没有异议。以上事实，有双方提供的书证，本院调取的仲裁案卷材料以及双方的陈述附卷佐证。本院认为，柏爱娣在工作过程中发生事故受伤，被依法认定为工伤，其依法获得按国家有关规定享有相应工伤待遇的权利。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。现天茂公司未为柏爱娣参加工伤保险，应按条例规定的工伤保险待遇项目和标准向柏爱娣支付费用。对于本案的争议焦点，本院认定如下：对于第一个争议焦点，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。对于工资标准，柏爱娣认为工资应该按照5000元/月计算，天茂公司认为应按照922元/月计算。对此，本院认为，对于柏爱娣的工作情况，可以认定其在6、7月份从事杂工，8月份正式从事倒纱工作，即工作岗位及内容在8月份有所调整，其从8月份开始工资标准已发生变化，故工资标准应作相应调整，因天茂公司对柏爱娣考勤未能提供证据证明，且自认工资最多不超过2500元，故本院酌定柏爱娣的工资标准为2500元/月。对于停工留薪期，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。结合柏爱娣的伤势情况、出院记录及医疗证明书等，剔除连号部分的医疗证明书，本院认定其停工留薪期为5个月，故本案中柏爱娣的停工留薪期工资为12500元（5个月×2500元/月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，柏爱娣的伤残等级为七级，依法享有13个月本人工资的一次性伤残补助金，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条，发生工伤时本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者被诊断、鉴定为职业病前12个月平均月缴费工资。不足12个月的，按照实际发生的月平均缴费工资计算；不足一个月的以用人单位职工平均月缴费工资计算。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。如前所述，柏爱娣工资标准为2500元/月，故本院按照2018年统筹地区职工月平均工资60%计算，即3987元/月计算其一次性伤残补助金为51831元（13个月×3987元/月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。出院后，如需护理的，需凭医疗机构出具的证明。本案中，在仲裁过程中，因柏爱娣方认可住院期间由公司派人进行护理的事实；出院后，无相关护理医嘱，故柏爱娣主张的护理费，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。伙食补助费支付方式实行定额包干，不凭据报销，支付标准为每人每天20元。现柏爱娣认为标准过低，但并未提供证据予以证明，本院不予采信。根据住院天数，本院认定住院伙食补助费560元（28天×20元/天）。对于交通费，在工伤复诊、工伤认定、伤残等级鉴定时发生一定的交通费当属合理，结合柏爱娣伤情及治疗情况，本院酌定800元。食宿费支付方式实行定额包干和在规定限额内凭据报销相结合的方式，其中伙食补助费为20元/天，住宿费按经办机构核定的天数在规定限额标准（150元/天）内凭据报销，实际住宿费超过规定限额标准部分自理。柏爱娣主张食宿费，但并未提供相应票据，本院不予支持。对于第二、三个争议焦点，柏爱娣主张保留与天茂公司的工伤保险关系，没有相关法律依据，本院不予支持。至于后续医疗费，因没有医疗费尚未发生且不确定，本院不予支持，可依法另行主张。为此，依照《工伤保险条例》第三十条、三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第四十条之规定，判决如下：一、原告（被告）溧阳市天茂服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（原告）柏爱娣住院伙食补助费560元、交通费800元、停工留薪期工资12500元、一次性伤残补助金51831元，合计65691元。二、驳回原告溧阳市天茂服饰有限公司、原告柏爱娣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（未预交），由溧阳市天茂服饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定的标准向该院预交上诉案件受理费。（此页无正文）审 判 员 陈柏青二〇一九年十二月九日法官助理 杨文豪书 记 员 芮彬玲