贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黔05刑终436号原公诉机关贵州省纳雍县人民检察院。上诉人（原审被告人）龚忠琴，女，1980年12月5日出生于贵州省织金县，汉族，文盲，无业，户籍地织金县，住织金县。因犯贩卖毒品罪，于2014年1月10日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2014年3月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月5日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。上诉人（原审被告人）唐修军，男，1975年5月7日出生于贵州省纳雍县，穿青人，初中文化，原纳雍县供电局职工，住纳雍县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年1月5日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于纳雍县看守所。辩护人张志宇，贵州圣谋律师事务所律师。贵州省纳雍县人民法院审理贵州省纳雍县人民检察院指控原审被告人龚忠琴、唐修军犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月17日作出（2019）黔0525刑初180号刑事判决。原审被告人龚忠琴、唐修军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院检察员杨大琴出庭履行职务，上诉人龚忠琴、唐修军及辩护人张志宇到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年12月30日，被告人龚忠琴多次打电话向被告人唐修军求购毒品海洛因。2019年1月2日，龚忠琴电话告知唐修军需求购毒品海洛因100克，双方商定价格为350元／克，并约定交易地点为织金县龚忠琴家中。当日下午，唐修军根据龚忠琴发送的百度位置，从纳雍县驾车至龚忠琴家进行踩点。当晚龚忠琴使用昵称为“幸福一生，家纺床上用品”的微信号向唐修军支付了5000元毒资，二人约定余款进行毒品交易时再付。2019年1月4日，唐修军驾驶其贵Ｆ×××××号奇瑞小轿车从纳雍县玉龙坝镇（原老凹坝乡）运送毒品到织金县茶店乡与龚忠琴进行交易，唐修军驾车途经织金县收费站时，被禁毒民警查获。禁毒民警在唐修军驾驶的贵Ｆ×××××号奇瑞小轿车后排座位的白色鞋盒内的一只皮鞋中查获白色塑料袋包裹的毒品海洛因可疑物一包及在唐修军身上查获联系贩卖毒品时使用的手机一部，公安机关依法对查获的毒品海洛因可疑物、手机及贵Ｆ×××××号奇瑞小轿车予以扣押。经称量，查获的毒品海洛因可疑物净重99.93克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，在查获的毒品海洛因可疑物中检出海洛因成分，海洛因含量为73.9%。后唐修军协助禁毒民警，在龚忠琴家附近将龚忠琴抓获，禁毒民警在龚忠琴身上查获联系贩卖毒品时使用的手机一部，并依法予以扣押。另查明：被告人龚忠琴因犯贩卖毒品罪，于2014年1月10日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2014年3月20日刑满释放。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十八条、第三百五十六条的规定，作出如下判决：一、被告人龚忠琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元。二、被告人唐修军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。三、对被告人唐修军犯罪所得人民币5000元依法予以追缴，没收上缴国库。四、对公安机关扣押在案的属被告人唐修军所有的车牌号为贵Ｆ×××××的黑色奇瑞牌小轿车及手机、被告人龚忠琴所有的手机依法予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人龚忠琴、唐修军不服。龚忠琴以“向唐修军购买毒品的目的是为了给正在服刑的龚忠琴之夫王传功立功，而非以贩卖为目的，不构成贩卖毒品罪”为由提出上诉。唐修军以“本案系龚忠琴提起犯意，存在特情介入的情形，唐修军的行为系贩卖毒品未遂，涉案毒品未流入社会，未造成严重后果，具有重大立功表现，认罪认罚，量刑过重”为由提出上诉。唐修军的辩护人提出相同辩护意见。二审庭审中，上诉人龚忠琴另提出“未得到毒品，公安机关未当着其面称量毒品，量刑过重”的辩解理由；上诉人唐修军及辩护人另提出“修军案发当日驾驶的贵Ｆ×××××的黑色奇瑞牌小轿车不属于作案工具，一审判决没收上缴国库不当”的辩解理由和辩护意见。检察员出庭意见为一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定上诉人龚忠琴、唐修军犯贩卖毒品罪的事实清楚。上述证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审期间，上诉人龚忠琴、唐修军及辩护人未提交新的证据。本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。关于上诉人龚忠琴所提“向唐修军购买毒品的目的是为了给正在服刑的龚忠琴之夫王传先立功，而非以贩卖为目的，不构成贩卖毒品罪，未得到毒品”的上诉及辩解理由。经查，龚忠琴以牟利为目的多次向唐修军打电话求购毒品海洛因，与唐修军商定了交易毒品的数量和价格，并预付了部分毒资，唐修军在向龚忠琴贩卖毒品海洛因途中被查获，龚忠琴的行为已构成贩卖毒品罪，龚忠琴虽未得到毒品，但不影响其罪名的认定。本案中，龚忠琴辩解向唐修军购买毒品海洛因是为其夫立功没有事实依据，对龚忠琴的辩解不予采信。故龚忠琴的上述上诉、辩解理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人龚忠琴所提“公安机关未当着其面称量毒品”的辩解理由。经查，称量笔录证实2019年1月5日10时51分至同日11时26分，纳雍县公安局民警在该局办案中心当着龚忠琴的面对本案涉案毒品海洛因进行了称量，净重99.93克，龚忠琴已签名捺印。故该辩解理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人唐修军及辩护人所提“存在特情介入的情形”的上诉、辩解理由和辩护意见。经查，唐修军在接到龚忠琴求购毒品海洛因后，向毒品上线购得毒品海洛因进行贩卖。本案系公安机关接举报后侦破，并不存在特情介入的情形。故该上诉、辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人唐修军及辩护人另提出“唐修军案发当日驾驶的贵Ｆ×××××的黑色奇瑞牌小轿车不属于作案工具，一审判决没收上缴国库不当”的辩解理由和辩护意见。经查，唐修军系驾驶贵Ｆ×××××的黑色奇瑞牌小轿车贩卖毒品海洛因，该车属供犯罪使用的本人财物，依法应予以没收，上缴国库。故该辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人唐修军及辩护人所提“唐修军的行为系贩卖毒品未遂，涉案毒品未流入社会，未造成严重后果”的上诉、辩解理由和辩护意见。经查，唐修军以贩毒为目的向上线购得毒品海洛因，在前往与龚忠琴交易途中被公安机关查获，属犯罪既遂。本案毒品未流入社会系公安机关查缉得力，其法益侵害的事实已经存在，已造成严重后果。故该上诉、辩解理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。关于上诉人唐修军及辩护人所提“唐修军具有重大立功表现”的上诉理由和辩护意见。经查，本案涉案毒品海洛因为99.93克，虽唐修军积极协助公安民警抓获龚忠琴，但龚忠琴不可能被判处无期徒刑以上刑罚，亦不属在本省或者全国范围内有较大影响，唐修军的行为只符合一般立功的构成要件。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳关于上诉人龚忠琴所提“量刑过重”的辩解理由，唐修军及辩护人所提“本案系龚忠琴提起犯意，认罪认罚，量刑过重”的上诉、辩解理由和辩护意见。经查，一审判决已充分考虑本案的事实，性质，社会危害程度及唐修军认罪悔罪、一贯表现等情节所作量刑正确。故该上述“量刑过重”的上诉、辩解理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人龚忠琴、唐修军违反国家毒品管理法规贩卖毒品海洛因99.93克的行为均构成贩卖毒品罪，应依法惩处。龚忠琴曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，系累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。唐修军积极协助公安机关抓获龚忠琴，具有立功表现，依法可以减轻处罚；唐修军归案后认罪悔罪，依法可以从轻处罚。一审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李安洪审 判 员 吴廷杰审 判 员 朱绪慜二〇一九年十二月二十四日法官助理 徐 健书 记 员 向 雪