四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终19338号 上诉人（原审被告）：四川久远新方向智能科技有限公司，住所地：四川省成都市高新区拓新东街81号天府软件园C6栋。 法定代表人：向生建，职务不详。 委托诉讼代理人：向生明，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：魏敏，男，1987年3月18日出生，汉族，住四川省绵竹市。 委托诉讼代理人：李晓研，四川蜀汇律师事务所律师。 上诉人四川久远新方向智能科技有限公司（以下简称久远新方向公司）与被上诉人魏敏劳动合同纠纷一案，不服四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初257号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 久远新方向公司上诉请求：撤销原判第二项，改判驳回魏敏要求支付经济补偿金的诉讼请求。事实及理由：久远新方向公司未支付工资的情形实质上与《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条第二款规定的情形不相吻合，因为该情形事出有因，且取得了劳动者的谅解。久远新方向公司并非故意不支付魏敏工资，确实因为经营出现困难。该公司从2017年5月起就开始拖欠魏敏的工资，于2018年春节前发放了两个月工资。魏敏一直未提出解除劳动合同，事实上是对原先劳动合同的变更。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定就尊重了劳动合同的实际履行这种方式。从《劳动合同法》所追求的价值目标来看，其终极目标在于构建和谐稳定的劳动关系，如果劳动者不经事先与企业进行沟通就突然提出解除劳动合同，不利于劳动法立法目的的实现。故根据《劳动合同法》第四十六条的规定，久远新方向公司不应向魏敏支付经济补偿金。一审法院适用法律错误，应予撤销。 魏敏辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。久远新方向公司一直拖欠工资导致魏敏被迫离职，符合应当支付经济补偿金的情形。 魏敏向一审法院起诉请求：1.久远新方向公司向魏敏支付2017年5月至2017年10月,2018年1月至2018年3月工资共计6800元×9个月=61200元；2.久远新方向公司向魏敏支付未及时足额支付劳动报酬而解除劳动合同的经济补偿金6800元×5个月=34000元。 一审法院认定事实：魏敏于2013年8月12日入职久远新方向公司，当日双方签订劳动合同，约定魏敏接受公司安排技术类岗位，合同期限自2013年8月12日起至2016年8月11日。2016年8月10日，双方续签劳动合同，约定合同期限自2016年8月12日起至2019年8月11日止。劳动合同未约定工资标准，但据魏敏提交的工资构成邮件截图能证明魏敏每月应发工资6800元（岗位工资3840元+业绩工资2560元+月津贴400元）。2018年3月，双方签订离职协议，载明经甲乙双方协商一致，魏敏于2018年3月26日离职，与久远新方向公司解除劳动合同关系，同时确认2017年5月至2017年10月,2018年1月至2018年3月工资未发放。2018年12月3日，魏敏向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁事项为支付拖欠工资以及因欠薪而解除劳动合同关系的经济补偿金，该仲裁委员会于2018年12月10日做出《收件回执》，载明对仲裁委员会超过5日未作出受理决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院起诉。魏敏及另八名员工向一审法院提起诉讼，一审法院进行合并审理。 另查明，双方于本案一审审理过程中书面确认，在扣除社保、公积金个人应承担部分及个税之后，魏敏2017年月平均实发工资5856元。据魏敏提交的成都住房公积金管理中心查询信息显示，久远新方向公司替魏敏缴存公积金至2016年11月。公司当庭自认在欠薪期间并未代员工缴纳每月200元的公积金个人承担部分， 以上事实有双方主体资格证明，魏敏提交的仲裁申请书、仲裁收件回执，离职协议、离职证明，工资构成邮件截图，成都住房公积金管理中心查询信息、成都市城镇职工养老保险缴费信息、银行交易明细清单，员工手册及薪酬体系、久远新方向公司提交的自制工资统计表等证据及当事人陈述在案佐证。 一审法院认为，双方事实争议焦点系2018年业绩工资。久远新方向公司抗辩称魏敏等九名员工在2018年未提供正常劳动，不应该领取2018年业绩工资，魏敏等人予以否认，提出其在2018年提供了正常劳动，久远新方向公司也在每月末对员工业绩进行考核，并提交久远新方向公司员工手册予以证明。该员工手册载明：“员工收入由薪酬[工资（岗位工资+业绩工资）、奖金（效益奖金）]、提成奖励、津贴、福利、长期激励五部分构成。其中，关于双方争议的业绩工资，明确规定有相应的业绩考核管理办法，业绩考核内容为公司全体员工及部门每月应完成的月度工作任务，每月末由公司对部门工作业绩评分、部门经理对员工工作业绩评分的形式进行考核，业绩考核合格分数100分，考核结果与业绩工资挂钩，应发业绩工资=业绩工资×业绩考核分数%。”本案在合并审理中，另一案原告熊浩提交的个人（2018）年2月度、3月度、4月度业绩考核表以及（2018）年2月、3月、4月工作日志与本案久远新方向公司自制工资统计表及员工手册内容印证且能证明魏敏陈述其在2018年提供了正常劳动，故对久远新方向公司此项辩称不予以采信。 关于久远新方向公司欠付工资金额。由于双方已书面确认公司尚拖欠魏敏9个月工资、魏敏在扣除社保、公积金个人应承担部分及个税之后2017年月平均实发工资5856元的事实，由于公司在欠薪期间并未代员工缴纳公积金个人承担部分，故个人每月应承担公积金200元不应该扣除。社保缴费不属于本案审理范围、个税也不宜在本案中处理，就该两项费用劳动者可另行主张。因此，一审法院确认久远新方向公司应支付魏敏月工资为月平均实发工资5856元+未缴200元公积金＝6056元，应支付魏敏2017年5月至2017年10月、2018年1月至2018年3月期间的工资6056元×9个月=54504元。 关于经济补偿金。一审法院认为，根据庭审查明事实，魏敏与久远新方向公司系协商一致解除劳动合同，离职协议中未对经济补偿金进行约定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”第三十八条之规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（二）未及时足额支付劳动报酬的。”结合上述法条之规定，久远新方向公司应支付魏敏解除劳动合同的经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。魏敏于2013年8月12日入职，2018年3月26日离职，故久远新方向公司应按魏敏的月应发工资6800元为标准支付解除劳动合同的经济补偿金34000元(6800元×5个月)。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、久远新方向公司于判决生效之日起十日内支付魏敏工资54504元；二、久远新方向公司判决生效之日起十日内支付魏敏经济补偿金34000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，保全申请费972元，由久远新方向公司负担。 双方当事人在二审中均无新证据提交。 本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，二审的争议焦点为：久远新方向公司是否应当向魏敏支付经济补偿金。对此，本院评判如下： 久远新方向公司认可该公司对魏敏存在拖欠工资的行为，但主张因魏敏对该公司拖欠工资的行为是明知的，故应当视为双方就发放工资的事宜达成了变更劳动合同的合意。对此，本院认为，魏敏在明知久远新方向公司拖欠其工资的情况下仍在该公司工作，但魏敏明知该事实并非认同该公司拖欠工资的行为，只是在等待公司向其支付拖欠的工资，并非如久远新方向公司上诉所称魏敏明知该公司拖欠公司也未与公司解除劳动合同，就视为魏敏对公司的该行为予以认可。久远新方向公司主张双方就发放工资的时间达成了合意，以实际履行的方式变更了劳动合同，并无事实依据，本院不予采纳。《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”上述法律规定中并未将劳动者明知用人单位未及时足额支付劳动报酬排除在用人单位应当支付经济补偿金的情形之外。故久远新方向公司主张因魏敏明知且谅解公司拖欠工资而不应当支付经济补偿金，无法律依据，本院不予支持。 综上所述，久远新方向公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由四川久远新方向智能科技有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  陈进梅 审判员  张艳秋 审判员  罗健文 二〇一九年十二月二十六日 书记员  张远志