广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终25278号上诉人（原审被告、互为原告）：党家服，男，汉族，1971年2月1日出生，户籍地址河南省泌阳县，委托诉讼代理人：庄仲棣，广东商达律师事务所律师。被上诉人（原审原告、互为被告）：深圳市百汇五金制品有限公司，住所地广东省深圳市宝安区松岗街道东方蚌岗路1号A栋B栋，统一社会信用代码91440300683759402C。法定代表人：刘海燕，总经理。委托诉讼代理人：黄杰，广东金圳律师事务所律师。委托诉讼代理人：尧振光，广东金圳律师事务所律师。上诉人党家服因与被上诉人深圳市百汇五金制品有限公司（以下简称百汇五金公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初7107号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人党家服的上诉请求:1.依法撤销广东省深圳市宝安区人民法院作出的(2018)粤0306民初7107号民事判决;2.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付经济补偿金11244元;3.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2015年12月1日至2017年11月30日加班费差额11355.96元；4.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2015年12月1日至2017年11月30日期间未休年休假工资2677元;5.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2015年12月1日至2017年11月30日期间春节假期工资2053元；6.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2015年12月1日至2017年11月30日期间法定假期工资差额1143元;7.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2017年10月至2017年11月工资5452元;8.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付律师代理费3000元;9.判令被上诉人百汇五金公司承担本案全部诉讼费用。被上诉人百汇五金公司的答辩意见：上诉人党家服的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人党家服的原审诉讼请求：1.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付经济补偿金11244元;2.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2015年12月1日至2017年11月30日加班费差额11355.96元；3.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2015年12月1日至2017年11月30日期间未休年休假工资2677元;4.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2015年12月1日至2017年11月30日期间法定节假日工资2053元；5.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2015年12月1日至2017年11月30日期间法定假期工资差额1143元;6.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付2017年10月至2017年11月工资5452元;7.依法判令被上诉人百汇五金公司向上诉人党家服支付律师代理费3000元;8.判令被上诉人百汇五金公司承担本案全部诉讼费用。被上诉人百汇五金公司的原审诉讼请求：被上诉人百汇五金公司无需向上诉人党家服支付解除劳动合同经济补偿金11244元、2015年至2017年未休年休假工资1343.45元、2016年10月和2017年1月法定节假日工资差额373.33元、2017年10月工资3123元和2017年11月工资1704元。原审判决主文：一、被上诉人百汇五金公司于一审判决生效之日起十日内向上诉人党家服支付以下款项:（一）2015年12月1日至2017年10月13日春节假期工资差额563.68元；（二）2016年4月28日至2017年10月12日期间未休年休假工资1525.26元；（三）2017年10月工资879.42元；（四）律师费262元；二、驳回上诉人党家服的其他诉讼请求；三、驳回被上诉人百汇五金公司的其他诉讼请求。本院经二审审理查明以下事实：在本案二审期间，上诉人党家服确认2015年12月1日至2017年10月13日春节假期工资差额为563.68元，确认2016年4月28日至2017年10月12日期间未休年休假工资为1525.26元。关于2017年10月、11月工资，上诉人党家服主张，被上诉人百汇五金公司在本案劳动仲裁期间提交了一份2017年10月份的工资统计表，根据该工资统计表，上诉人党家服的当月工资应为2927元，而非原审判决认定的879.42元。关于2017年11月的工资，上诉人党家服主张，被上诉人应当按照法律规定，向上诉人党家服支付停工工资。被上诉人百汇五金公司则主张，其认可上诉人党家服所提交的2017年10月份工资统计表的真实性，但认为该统计表是计算了上诉人党家服2017年10月份整月的应得工资。但上诉人党家服在2017年10月11日之后就没有再为被上诉人公司提供劳动，因此被上诉人无需向上诉人党家服支付2017年10月11日之后的工资。另查，除2015年12月1日至2017年10月13日春节假期工资差额、2016年4月28日至2017年10月12日期间未休年休假工资、2017年10月、11月工资差额、解除劳动合同经济补偿以及律师费的上诉请求外，上诉人党家服确认放弃其他上诉请求。另查，2017年11月23日，上诉人党家服向被上诉人百汇五金公司提交一份《关于要求补发工资和提供工资清单及社保、公积金补缴明细的函》，其主要内容为：被上诉人百汇五金公司在劳动者在职期间一直存在未足额支付工资（包括法定节假日工资、年休假工资、加班费）的情形，也没有依法为劳动者缴纳社保和住房公积金，请被上诉人百汇五金公司在2017年11月28日前足额补发上述工资差额，并补缴社保和住房公积金，否则将依法追究被上诉人百汇五金公司拖欠工资及未缴纳社保的法律责任。又查，本案双方当事人均确认，上诉人党家服离职前十二个月平均工资为3570.9元。本案各方当事人对原审法院查明的其他事实均无异议，本院依法予以认可。本院认为，针对上诉人党家服的各项上诉请求，本院具体分析认定如下：首先，关于2015年12月1日至2017年10月13日春节假期工资差额、2016年4月28日至2017年10月12日期间未休年休假工资问题，上诉人党家服认可原审判决认定的数额，本院依法予以照准。其次，关于2017年10月、11月工资问题，根据双方当事人认可真实性的2017年10月份工资统计表的记录，2017年10月份上诉人党家服的全月应得工资为2927元。根据双方当事人认可的事实，上诉人党家服2017年10月11日之后即没有再向被上诉人百汇五金公司提供劳动。因此，上诉人党家服再要求被上诉人百汇五金公司向其支付2017年10月11日之后的工资，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。被上诉人百汇五金公司应当向上诉人党家服支付2017年10月1日至2017年10月11日期间的工资1038.61元【2927元×（11天÷31天）】。原审判决认定上诉人党家服2017年10月工资879.42元，计算有误，本院依法予以纠正。最后，关于经济补偿问题，本案双方当事人均确认被上诉人百汇五金公司未足额支付上诉人党家服2015年12月1日至2017年10月13日春节假期工资差额563.68元。上诉人党家服已于2017年11月23日向被上诉人百汇五金公司就此要求及时补发上述劳动报酬，其后又以此为由主张被迫解除劳动合同并要求被上诉人百汇五金公司支付经济补偿。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以主张被迫解除劳动合同，并要求用人单位按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿。本案被上诉人百汇五金公司作为用人单位，确实存在未足额支付劳动者劳动报酬的情形，劳动者根据上述规定要求解除劳动合同关系并要求被上诉人百汇五金公司支付经济补偿，符合法律规定，本院依法予以支持。关于双方劳动合同关系解除的具体时间问题，上诉人党家服于2017年11月23日向被上诉人百汇五金公司送达了要求补发工资和提供工资清单及社保、公积金补缴明细的函，被上诉人百汇五金公司于2017年11月27日还向包括上诉人党家服在内的多名员工回函，对上诉人党家服等人提出的问题进行答复，而没有对上诉人党家服等人的未到岗行为作出处理，说明本案双方当事人均认可双方的劳动合同在当时并没有解除。上诉人党家服于2017年12月12日申请仲裁，要求裁令被上诉人百汇五金公司向其支付解除劳动合同的经济补偿，故本院认为，双方的劳动合同于2017年12月12日解除。本案双方当事人均认可上诉人党家服于2015年4月28日入职，亦认可上诉人党家服离职前十二个月平均工资为3570.9元。因此，被上诉人百汇五金公司应当向上诉人党家服支付解除劳动合同经济补偿金10712.7元（3570.9元×3）。原审法院对此适用法律有误，本院依法予以纠正。关于律师费问题，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，以及上诉人党家服的胜诉比例，被上诉人百汇五金公司应当向上诉人党家服支付律师费1223.9元【3000元×（13840.25元/33924.96元）】。综上，原审判决认定事实基本清楚，但适用法律存在不当，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条、深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初7107号民事判决第二、三项；二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初7107号民事判决第一项为：被上诉人深圳市百汇五金制品有限公司于本民事判决生效之日起十日内向上诉人党家服支付以下款项:（一）2015年12月1日至2017年10月13日春节假期工资差额563.68元；（二）2016年4月28日至2017年10月12日期间未休年休假工资1525.26元；（三）2017年10月工资1038.61元；（四）解除劳动合同经济补偿金10712.7元；（五）律师费1223.9元；三、驳回上诉人党家服的其他诉讼请求；四、驳回被上诉人深圳市百汇五金制品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由被上诉人深圳市百汇五金制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 彭   琛审判员 庄 齐 明审判员 周   洁二〇一九年十二月十六日书记员 钟雯（兼）