山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终2536号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司长治县营销服务部。负责人：丁毅，职务经理。委托诉讼代理人（特别授权）：辛果青，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：裴书平。委托诉讼代理人（特别授权）：陈嫣，山西大路律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鲍湘雷。被上诉人（原审被告）：王苗晓。上诉人中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司长治县营销服务部因与被上诉人裴书平、鲍湘雷、王苗晓机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初1523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司长治县营销服务部（以下简称大地财险长治县服务部）的委托诉讼代理人辛果青、被上诉人裴书平的委托诉讼代理人陈嫣、被上诉人鲍湘雷及被上诉人王苗晓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大地财险长治县服务部上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，对伤残赔偿金58966.5元、精神损害抚慰金1000元、误工费7200元，共计67166.5元依法改判。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：（一）伤残赔偿金和精神损害抚慰金的认定不合理。首先，被上诉人裴书平于2019年1月26日受伤住院，仅住院治疗7天就出院，出院医嘱为：自行出院，应继续治疗。但是被上诉人裴书平并未进行后续治疗，其于2019年4月24日进行鉴定时，不足三个月，伤情并未达到临床治疗终结、病情相对稳定的程度，鉴定时机的选择不符合《人体损伤致残程度分级》和《法医临床检验规范》的规定。其次，依据病历可知其伤势并不严重，达不到十级伤残程度。最后，鉴定报告形式不合法，没有鉴定机构营业执照及鉴定人的相关证件，难以确定该鉴定机构及人员是否具有法医临床鉴定资质。一审上诉人已针对该鉴定意见存有的程序问题以及形式瑕疵提出重新鉴定申请，然而一审法院无故不予重新鉴定的做法，显然违反《民事诉讼法》和《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》中关于准许重新鉴定情形之规定。恳请二审法院准许重新鉴定。（二）误工费不应支持。被上诉人裴书平已年满60周岁，且无法提供用工合同、工资表、银行流水等相关证据，单一一份难以确定真实性的误工证明难以形成完整证据链条，难以证明其有工作及存在误工损失。裴书平辩称，同意一审判决，应当驳回上诉，维持原判。鲍湘雷、王苗晓辩称，同意一审判决，应当驳回上诉，维持原判。裴书平向一审法院起诉请求：1、依法判令各被告承担因交通事故给其造成的各项损失（包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、司法鉴定费、车辆修理费等）共计86116元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月26日11时50分，被告鲍湘雷驾驶登记所有权人为被告王苗晓的×××号小型轿车，沿长治市潞州区东环路北石槽村交叉路口由北向南行驶时，遇原告骑电动三轮车由东向西行驶中发生碰撞，致原告受伤、两车损坏的交通事故发生。长治市公安局交通警察支队四大队做出第140404420198000057号道路交通事故认定书，认定被告鲍湘雷负事故主要责任，原告裴书平负次要责任。事故发生当日，原告被送往长治医学院附属和平医院住院治疗，入院时被诊断为：急性闭合性颅脑损伤、多发硬膜下血肿、脑挫裂伤、小脑幕下血肿（右侧）、枕骨骨折、头皮裂伤（左顶枕部）、软组织损伤、原发性高血压病、睡眠呼吸暂停综合征。同年2月2日，原告出院，共住院7天。住院期间为原告实施了完善相关检查及给予止血、营养神经、防治并发症及对症治疗、密切关注病情变化等治疗。出院医嘱为：自动出院、嘱院外继续治疗。期间门诊医疗费2543.9元及住院医疗费9583.22元，合计为12127.12元，被告鲍湘雷垫付门诊医疗费2543.9元，预交住院医疗费用10000元，合计12543.9元。住院期间，原告支付护工费用200元，被告为原告支付护工费用共计1100元。2019年6月4日，长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心做出[2019]市医鉴字第[52]号司法鉴定意见书，鉴定原告颅脑损伤构成十级伤残。鉴定费2305元，由原告支付。另查明，原告系非农业家庭户口。×××号车在被告大地财险长治县服务部投保了机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，原告作为机动车发生交通事故造成人身伤亡或财产损失的受害人，有权要求侵权人被告鲍湘雷及为肇事车辆承保的大地财险长治县服务部就其损失承担赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，被告鲍湘雷负事故主要责任，原告负次要责任。属于机动车一方的责任，应由大地财险长治县服务部在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告鲍湘雷按责任比例承担70%的赔偿责任。因原告未举证证明车主王苗晓存在过错，故其不应承担赔偿责任。本案中，原告应当获得的赔偿费用有：医疗费12127.12元（均由被告鲍湘雷垫付）、残疾赔偿金58966.5元（参照山西省2018年城镇居民人均可支配收入标准31035元×19年×伤残系数0.1）、误工费7200元（参照原告所举证据中月平均工资标准2400元，结合原告伤情及治疗情况，计算90天）、护理费1300元（因原告未举证证明有护理依赖，保障住院期间产生的护理费用）、住院伙食补助费700元（100元/天×7天）、营养费350元（50元/天×7天）、交通费酌情保障150元、精神损害抚慰金酌情保障1000元，以上合计81793.62元。首先应由大地财险长治县服务部在交强险分项责任限额内赔偿。对于原告应得的残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金共计68616.5元，因未超过交强险死亡伤残赔偿费用限额，应由被告大地财险长治县服务部予以赔偿；对于原告应得的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计13177.12元，由被告大地财险长治县服务部在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，超出医疗费用赔偿限额部分的3177.12元，由原告承担30%，即953.14元，被告承担70%，即2223.98元。鉴于被告鲍湘雷已垫付原告医疗费用12543.9元及护理费1100元，故被告大地财险长治县服务部在交强险赔偿限额赔偿原告67196.58元，退还被告鲍湘雷11419.92元。鉴定费2305元，应由被告鲍湘雷承担70%，即1613.5元。按比例承担的诉讼费，由被告鲍湘雷承担。对于原告主张的车辆修理费，因未举证，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决：（一）被告中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司长治县营销服务部于本判决书生效后十日内赔偿原告裴书平医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金合计为67196.58元，退还被告鲍湘雷保险赔偿金11419.92元；（二）被告鲍湘雷于本判决书生效后十日内支付原告裴书平鉴定费1613.5元；（三）驳回原告裴书平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费976元，由原告裴书平负担196元，被告鲍湘雷负担780元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明的事实，与一审查明的事实一致。本院认为，本案双方当事人在二审中的争议焦点是：（一）是否应对受害人裴书平的伤残等级进行重新鉴定；（二）一审认定误工费7200元是否妥当。关于第一个争议焦点，本案中裴书平为证明其伤残等级向一审法院提供了长治市公安局交通警察支队四大队委托长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心作出的[2019]市医鉴字第[52]号司法鉴定意见书，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，当事人对鉴定结论有异议而申请重新鉴定的，应提供足以反驳的证据。本案中，长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构（司法鉴定许可证号为140406084），鉴定人员亦具备相关资质（执业证书号分别为140406084005、140406084021），鉴定程序合法。上诉人对上述《司法鉴定意见书》中评定裴书平十级伤残的结论虽有异议，但未能提供足以反驳的证据证明伤残评定存在应予重新鉴定的情形，仅是提出不符合评定时机，本案中裴书平受伤后到和平医院住院进行了治疗，出院后对其进行了伤残等级鉴定，鉴定过程显示裴书平神清语利，步入诊室，反应尚可，四肢活动自如等，此时裴书平临床治疗效果已稳定，符合评定时机，上诉人申请重新鉴定的理由不充分，本院对该司法鉴定意见书依法予以采信，对上诉人所提应进行重新鉴定的主张不予支持。关于第二个争议焦点，一审参照裴书平所举证据中月平均工资标准2400元计算误工费并无不妥，应予维持。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司长治县营销服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费976元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司长治县营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长 刘潞攀审判员 郭庆菊审判员 李国君 二0一九年十二月六日书记员 丁鑫苑