福建省长汀县人民法院 行 政 判 决 书 （2019）闽0821行初23号 原告：陈桂春，男，汉族，1961年8月10日出生，住福建省龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：陈晓燏，福建瀛楠律师事务所专职律师。 委托诉讼代理人：邱夏雯，福建瀛楠律师事务所实习律师。 被告：龙岩市永定区卫生健康局，住福建龙岩市永定区凤城街道永杭路79号，统一社会信用代码：11350822MB1573564W。 法定代表人：范晓华，局长。 出庭负责人：苏志台，卫生行政执法工作负责人。 委托诉讼代理人：杨俊荣，福建博益律师事务所专职律师。 原告陈桂春与被告龙岩市永定区卫生健康局卫生行政处罚行政管理纠纷一案，于2019年11月4日经龙岩市中级人民法院作出（2019）闽08行辖113号行政裁定书裁定，本案由长汀县人民法院审理。本院于2019年11月19日立案后，于2019年11月22日向被告及第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月12日公开开庭审理了本案。原告陈桂春的委托诉讼代理人陈晓燏及邱夏雯、被告龙岩市永定区卫生健康局出庭负责人苏志台及其委托诉讼代理人杨俊荣等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告龙岩市永定区卫生健康局于2019年10月12日作出文号闽龙永卫医罚［2019］19号《行政处罚决定书》的具体行政行为，被告认为，你（陈桂春）未取得《医师资格证书》、《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》在龙岩市永××区××街道××南南路××号从事诊疗活动。并有现场检查笔录、现场照片及询问笔录等证据证实。你（陈桂春）违反了《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款、第十九条第一款的规定，现依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条的规定，决定予以你：1、没收违法所得10624.82元；2、处罚人民币100000元的行政处罚。逾期不缴纳罚款的，依据《行政处罚法》第五十一条第（一）项规定，每日按罚款数额的3%加处罚款。如不服本处罚决定，可在接到本处罚决定书之日起60日内向龙岩市卫生健康委员会或龙岩市永定区人民政府申请行政复议，或在6个月内向龙岩市永定区人民法院提起行政诉讼。 原告陈桂春向本院提出诉讼请求：1、判决撤销被告龙岩市永定区卫生健康局于2019年10月12日作出的闽龙永卫医罚（2019）第19号《行政处罚决定书》。2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告在龙岩市永××区××街道××南南路××号店铺经营中药按摩店，原告已经过专业培训考核合格，于2017年6月27日取得《中医药适宜技术职业化培训证书》，技术项目为中医康复理疗师。2019年7月24日上午，卢素英到原告该店按摩理疗胸椎增生时，突发疾病，经永定区医院抢救无效死亡，医院诊断死亡原因为“猝死”。2019年7月26日，经龙岩市永定区凤城街道人民调解委员会调解，双方达成调解协议，由原告赔偿卢素英家属285000元，获得其家属的谅解并不再追究原告任何法律责任。2019年10月9日龙岩市公安局永定分局作出《不予立案通知书》，对陈桂春非法行医致卢素英突发死亡一案，经审查认为：因卢素英尸体火化，无法查明其死因追究相关人员刑事责任，决定不予立案。被告于2019年10月12日作出闽龙永卫医罚（2019）第19号《行政处罚决定书》，认定：陈桂春未取得《医师资格证书》、《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》在龙岩市永××区××街道××南南路××号从事诊疗活动，决定予以：1、没收违法所得10624.82元；2、处罚人民币100000元的行政处罚。原告不服该行政处罚，理由如下：关于处罚人民币100000元的问题。原告经营中药按摩店，有经过专业培训考核合格并取得《中医药适宜技术职业化培训证书》，技术项目为中医康复理疗师，原告经营该店从事按摩理疗活动本身不违法，而且卢素英的死亡原因为猝死，与原告当天维给其按摩理疗行为不存在直接因果关系，即使被告认定原告存在非法行医活动，原告还存在以下从轻或减轻处罚的情节：1、卢素英到本店来目的是为了通过按摩理疗减轻胸椎增生带来的痛苦，原告仅收取按摩费用，事发当天也只是为卢素英进行了按摩，并没有对其实施非法行医行为。2、卢素英死亡原因为猝死，与原告的经营行为没有直接因果关系，但考虑到其在本店里面病发，原告积极与其家属沟通协调，双方达成调解协议，赔偿其家属285000元，并取得其家属的谅解，尽力化解双方矛盾，以减轻违法行为危害后果。3、原告于2019年8月5日接到被告通知后立即停止该店的营业活动，已经全面撤离租赁的店面。4、原告一向遵纪守法，没有违法犯罪前科产，事发后能积极配合相关部门的调查，如实陈述自己所涉及的违法事实，认错态度好，并积极做好善后处理，化解矛盾。5、事发后，原告因停止经营按摩店，回到老家没有经济来源，经济确实困难。原告有上述从轻或减轻处罚的情节，根据《行政处罚法》第二十七条第一款规定：“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；…（四）其他依法从轻或减轻行政处罚的”，结合该《行政处罚法》第四条第二款规定：“设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节及社会危害程度相当”。为此，被告按最高的罚款标准对原告进行处罚，完全没有考虑原告存在的以上从轻、减轻处罚的情节，明显违反了“过罚相当原则”，根据《行政诉讼法》第七十条第（六）项的规定，请求法院依法审查并撤销被告该项明显不当的行政行为。第二、关于没收违法所得10624.82元的问题。该10624.82元是原告为了经营按摩项目（此项目为合法项目）向药店购买药材等原材料所花的费用，属于原告正常的营业性支出，并非违法所得。因此，被告认定原告买药支出属于违法所得并予以没收，没有依据。请求法院依法审查并撤销被告该项行政行为。 被告龙岩市永定区卫生健康局辩称，一、答辩人对原告陈桂春非医师行医行政处罚在法定权利。1、医师行政管理法定权利来源为《中华人民共和国执业医师法》第四条第二款规定：县级以上地方人民政府卫生行政部门负责管理本行政区城内的医师工作。2、非医师行医行政处罚权利来源为《中华人民共和国执业医师法》第三十九规定：未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款。综上，答辩人属于法律规定的负责查处所辖区域内的非医师行医的行政执法部门，有权对原告陈桂春非医师行医违法行为进行行政处罚。二、答辩人对原告陈桂春行政处罚程序合法。原告陈桂春违反《执业医师法》第十四条第二款未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动和第十九条未经批准不得行医的规定，依据《执业医师法》第三十九条应当给予行政处罚。2019年8月1日答辩人收到龙岩市公安局永定分局《关于移送案件线索的函》，函件中陈述了陈桂春未取得医师执业资格进行针灸开中药治疗，违法开展诊疗活动，以及2019年7月24日卢素英在陈桂春开设的位于永定区××××号中医按摩店治疗胸椎骨质增生时突发死亡的事件，并将案件线索移送答辩人。按照《行政处罚法》等规定，答辩人于2019年8月5日受理龙岩市公安局永定分局移送的陈桂春非医师行医案件，同日予以立案，经调查取证、合议、行政处罚事先告知、行政处罚决定审核、审批、送达等法定程序，充分听取了陈桂春的陈述和申辩，行政处罚程序合法。答辩人依照《行政处罚法》程序规定实施结陈桂春非医师行医行政处罚一案，程序合法。三、陈桂春非医师行医行为事实清楚、证据确实充分，依法应当追究其非医师行医行政责任。其违法事实有：1、陈桂春未取得《医师资格证书》、《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》在龙岩市永××区××街道××南南路××号从事诊疗活动，构成非医师行医。2、2019年7月22日起，陈桂春对患者卢素英实施推拿、针灸、按摩、拔罐、开中药等诊疗活动。22019年7月24日，陈桂春对患者卢素英实施诊疗过程中，发生卢素英出现身体严重不适，经抢救无效死亡的严重后果。陈桂春通过微信收款方式收取卢素英儿子吴某2费用1600元。3、陈桂春在对患者诊疗过程中，存在对患者开具药方的非医师行医行为。陈桂春通过将手写的药方内容手机拍照后微信发给海华医药连锁公司永定健康大药房金凤店所购用于销售给患者的95条销售单号的购药记录，陈桂春总计支付药品款9024.82元，这些药款是陈桂春先从经治患者中收取的治疗费用的一部分。4、2019年8月5日，答辩人对龙岩市永××区××街道××南南路××号进行现场监督检查，发现陈桂春仍在继续开展诊疗活动，现场发现陈桂春正对一中年女性开展推拿、拔罐等诊疗活动。经现场勘查，该诊疗场所接待室和按摩、针灸室里四周墙上挂有十多面“医术精湛、手到病除、巧施银针除病痛，陈桂春医生惠存”等锦旗；接待室门一边放有一块写有“中医推拿、针灸，主治各类关节病、腰肌劳损、骨质增生骨折、腰椎盘突出，陈桂春、电话：139××××5145等”广告牌，门另一边靠墙摆放中药橱柜，中药橱过桌放有一本记录本，记录2019年经营场所患者姓名、地址、各种病症、杂症、来店日期等及2张白纸手写中药处方，其中1张标有“小张的方”。按摩、针灸工作间挂有多张人体针灸穴位图，侧橱里查获2包一次性塑料包装针灸针、一只玻璃碗里酒精浸泡20多根针灸用毫针及一罐“三无”药膏。上述事实有龙岩市公安局永定分局对陈桂春《询问笔录》、证人吴某1、吴某2、黄某《询问笔录》、《居民死亡医学证明（推断）书》、药品销售清单、现场照片，以及答辩人制作的《现场笔录》、陈桂春《询问笔录》、证人林某《询问笔录》、陈桂春与林某微信聊天截图、海华医药连锁公司永定健康大药房金凤店陈桂春购药总单、现场照片等视听证据、患者病历表、处方、患者基本情况登记本、现场发现的一次性挑针、针灸用毫针及药品等为证，事实清楚，证据确实充分。四、对陈桂春非医师行医行政处罚决定公正合理、裁量适当，陈桂春从轻处罚理由不能成立。陈桂春非医师行医时间长，并在诊疗过程中发生卢素英死亡的严重后果，且在卢素英死亡后仍继续从事医师行医的非法诊疗行为，并未主动消除或者减轻违法行为危害后果，社会影响极大，其应当从重处罚，答辩人依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条作出闽龙永卫医罚（2019）第19号《行政处罚决定书》有事实和法律依据，与陈桂春非医师行医违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。综上，原告诉请没有事实和法律依据，应当依法驳回其诉讼请求。 被告龙岩市永定区卫生健康局向本院提交了以下证据、依据：１、《中华人民共和国执业医师法》第四条第二款规定，证明被告具备行使行政管理职权。2、程序依据及作出被诉具体行政行为所依据和适用的法律、法规、规章和其他规范性文件：2019年8月1日由龙岩市公安局永定分局向被告发出移送陈桂春非法行医案件线索函，被告于2019年8月5日受理并立案，案件经调查、合议、行政处罚事先告知、行政处罚审核审批及送达等程序，充分告知了原告相关权利，听取了陈桂春的陈述和申辩，陈桂春没有提出听证申请。3、作出被诉具体行政行为的认定事实的证据有：第一组证据：⑴、龙岩市公安局永定分局移送案件线索函。⑵、卢素英基本信息。⑶、接受证据清单复印件。⑷、卢素英死亡医学证明（推断）书复印件，证明卢素英死亡事实。⑸、福建海华医药连锁有限公司永定健康大药房金凤店购物小票，证明陈桂春有开具药方到药店并将药品销售给患者。⑹-⒃、龙岩凤城派出所对陈桂春、吴某1、吴某2、黄文炳的询问笔录，陈桂春笔录中民警问：其是否做了违法的事情，其回答是的，因其没有医师资格证。其称卢素英有骨质增生，在收取1600元治疗费后，其三天均为她治疗，并且在第二天按摩推拿后，其给了她三包中药叮嘱其两天吃一次，第三天按摩后卢素英说胸痛我扶她到隔壁，发现她脸色发黑。其经营的场所并没有店铺，主营胸腔、颈椎、腰椎增生等，卢素英会来是他的儿子带其来的，其开的药是在海华药店购买的，开的药是从书上看来的。卢素英会脸黑可能是因为按摩趴着太久，其有对卢素英按摩、拔罐、针灸等，只有第二天才开了药。其2006年就在案发地开店，开的中药药方均是药书上看的，卢素英的药是在微信上看的。吴某1的问话笔录（卢素英女儿）：其陈述带其母亲到陈医师（陈桂春）处，做了拔罐、针灸、用手擦拭了一下，大约一个小时等，拿了药回家了。药大约吃了一包还有两包没有吃，事发当日中午其侄子告诉其卢素英按摩不舒服，等其到医院其母亲已经没有生命体征了。卢素英平时没有什么疾病。吴某2的问话笔录：均与卢素英女儿陈述一致，其母亲到陈桂春处治疗，表示可以帮助其减缓疼痛，并支付了1600元的治疗费用。平时看不出卢素英有什么病痛，很正常。黄文炳的问话笔录：其到达现场时，其母亲（丈母娘卢素英）已经没有生命体征有点僵硬，她平时有骨质增生及高血压，其他疾病没有。该组证据主要证明一是陈桂春非法行医的事实，二是卢素英在陈桂春处治疗，并且在治疗的第三天在治疗过程中死亡的事实。第二组证据：⒄、现场照片12张。⒅、案件受理记录。⒅、立案报告。⒇、现场笔录（53页）陈桂春签字，以上证据均看过情况属实，当时是营业状况，锦旗内容涉及疾病、医生等（2013华佗在世、腰椎华佗、2009年佛骨技术精湛）、69页锦旗的落款时间1999年8月以及1989年的，证明其非法行医时间很长，可能1989年就开始行医。现场照片可以看到其设备，以及现场拍摄其在案发后继续给一名女性患者继续治疗，现场也没有看到相关许可证以及医师执业证明。（21）、卫生监督意见书。（22）、（23）陈桂春讯问笔录：概要其称很早就开始推拿按摩，案发地点是2014年才开始，平时就推拿、按摩、针灸、贴药膏，有时候会开药，大部分是没有票据的。看病时，来的人会说哪里不舒服，我会用手摸来判断，后在给他们按摩开药，我的药是我写好以后用微信拍给海信大药房，然后他们配好后会送过来。案发事情，卢素英到我店里按摩三次，第三次按摩后不治身亡，第三次按摩她来时就气喘吁吁，休息一会后我才给她按摩，按摩后其脸色发黑。卢素英的药是其在医书上看的，药是在海华药店购买，医疗费是其儿子微信转账给我的。针灸的针或者药膏是在网上或药店购买的。其表示没有办理医疗执业许可证，也没有相关医师证，其有健康理疗师证。第二次询问：经与海华药房店长联系已经取得陈桂春购药记录，与陈桂春核实其表示是其购买的药物。（24）、陈桂春居民身份信息。（25）、（26）林某询问笔录及信息简要：陈桂春会以白条方式将药品发给他，店员会将药品配好后给陈桂春。（27）、现场照片21张。（28）、陈桂春在永定健康大药房金凤店购药账目清单，药品总计9024.82元。重点说明：锦旗是证明陈桂春非法行医的系列证据中的一个组成部分，陈桂春在公安笔录陈述2006年开始行医，在我们笔录陈述是2014年，无论是哪一年均超过三个月，药品单综合本案中陈桂春、林泰华的陈述，排除了陈桂春自购药的可能，关于1600元是否包含在9024.82元中的问题，根据陈桂春笔录，1600元是治疗费用，陈桂春是非法行医，首先其收了患者的药费，其用患者的药费购买了药又倒卖给患者。关于诊疗活动中的收入不仅仅是药费，也包括了诊疗费、医药费、检查费等。（63-85页）：微信截图可以看到是拍的手写白条，开具处方由金凤店中林某及其他人员抓药，64页是调配的处方，65页是其经营的场所，66页后是锦旗，71页是现场勘查接待室门边药柜，药柜有相关标签，在经营牌广告上明确写明诊疗，其用了主治、还有骨折、骨增生等。75-79页为其患者病历本，例如曾秀英，骨质增生，下面有数字是表示治疗的次数，说明其不仅仅是治疗卢素英还有更多的患者，说明卢素英并不是其非法行医中的个案，同期还包括其他患者的诊疗记录。针灸图是专业的图，81页是我们到现场其在为患者按摩，82页是一些工具针灸等，83页陈桂春用自己制作的药物给患者使用等。（29）、案件调查终结报告。（30）-（32）会议记录。（33）-（39）、作出处罚决定书的相关过程及送达情况。（40）-（43）罚款缴纳、分期情况。4、被告作出被诉具体行政行为所依据和适用的法律、法规、规章和其他规范性文件，其法律依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条及《龙岩市卫生计生行政处罚自由裁量权细化标准（试行）》的通知第177项目中，就包括卫生行政部门认为有其他情节严重的情形，我们认为本案属于其他情节严重的情形。5、补充一组，最近一次在9月26日本案行政送达时，陈桂春在其家中继续非法行医。证实其在卢素英死亡后，被告在对其非法行医被查处过程中，仍然继续非法行医，主观恶性较大。 原告陈桂春对被告龙岩市永定区卫生健康局所提供的证据质证如下：对证据1的职权依据及证据2的程序依据没有意见。但对第3组事实证据有意见，1、卢素英的死亡医学证明（推断）书上写的死因是猝死，不能直接证明卢素英的死亡原因与原告的行医行为有直接的关联性；2、海华药店的小票的药费不能直接证明原告的行医购药行为导致卢素英的死亡。3、公安机关笔录31页，最后一行，公安机关问吴某2其母亲治疗后有何不适，其称没有，前两天治疗后其母亲均没有不适。问其母亲发生意外死亡是如何认为，其称母亲年龄较大死亡原因不好说，可以证明卢素英年纪较大死亡原因无法证明，由此可以证明，卢素英死亡原因并非由原告的行医行为造成的。此外：1、锦旗方面，不能证明原告自2009年开始就开始行医，这均是原告为了宣传需要而自己制作、悬挂的。2、患者病历表，只有2019年的病历表，并没有2019年之前的相关患者病例资料，并不能证明原告的具体行医开始时间。3、购药单的时间期间是2019年1月至2019年7月的购药记录，结合被告提供的证据第56页其对原告所做的笔录，原告称其药店记录是真实的，但并没有陈述所购买的药品是患者所用，因此不能证实这是非法行医的用药金额。4、1600元并不是医疗费，而是原告收取的推拿按摩的费用，被告作出的处罚10624.82元的依据，这是重复处罚，7月23日中购药清单已经包含了1600元的用药费用。我们认为违法所得的认定是重复计算的，对该认定是有意见的，9024.82元并非是原告的非法所得，而是原告为经营而购买的材料成本费用并非原告的违法所得。补充一点违法所得是其得到的金额减去成本才是违法所得，2019年1月至7月的购买药物及金额，首先这个金额不一定用于是推拿按摩患者所用，即便是，也是支出部分而不是违法所得。对证据4，根据该规范性文件的规定，原告的行为并未构成“严重违反行为是造成患者器官伤害”的情节，且本案卢素英死因至今无法证明是原告的行为直接造成的。“在两年内遭受同类行为遭受两次行政处罚”的这一情节，本案原告并没有这个情况，因此原告的行为不适用177条的规定，被告不应在7万-10万范围内对原告处以10万元的处罚。《行政处罚法》第27条的从轻处罚的规定，原告有主动消除违法行为后果的可以减轻处罚，原告在事后无论是否是自己的行为导致卢素英的死亡，在事后能积极主动找卢素英家属赔偿取得了谅解，消除了社会影响，具备从轻、减轻处罚的情节。对证据5，原告认为该组证据与本案没有关联性。 原告陈桂春举证如下：证据1、《行政处罚决定书》证明处罚内容。证据2、《居民死亡医学证明（推断）书》。证明卢素英死亡原因与原告没有直接联系。证据3、《人民调解协议书》、《收条》、《谅解书》证明出于人道主义在卢素英死亡后陈桂春在事发两天后向卢素英家属协商并取得谅解，及时妥善消除了影响。证据4、《不予立案通知书》证明卢素英死因无法确定，公安机关无法追究原告的刑事责任，证明没有证据证明卢素英的死亡与原告有直接的关联性。 被告龙岩市永定区卫生健康局对原告陈桂春所举证据质证认为：对证据一没有意见，证据二需要提醒的是死亡地点是其他场所，而陈桂春的场所就是这个其他场所。证据三并没有体现人道主义，调解协议是甲方一次性赔偿而不是补偿。经过医院抢救是错误的，医院没有做任何抢救，但是医生到达时已经瞳孔散大固定，没有生命体征。证据四真实性没有意见，但发生的原因是卢素英已经火化，根据最高法院关于非法行医司法解释，其实本案的情节属于其他情节严重的情形。 经庭审质证，本院认为原告对被告职权及程序方面的证据及依据均无异议，本院予以确认，但原告对被告所举的事实及适用法律、规章及政策方面的证据及依据均有异议，对此本院将在说理部分予以认证。而对于原告所举证据，被告对其证据一、四的真实性无异议，而对其是否具备合法及关联性，以及被告对原告所举证据二、三均有异议，为此，本院亦将结合所查明的事实，在说理部分予以认证。 经审理查明，原告陈桂春在未取得《医师资格证书》、《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》的情况下，于2006年期间开始至事发在龙岩市永××区××街道××南南路××房经营中药按摩等诊疗活动。2017年6月27日陈桂春取得《中医药适宜技术职业化培训证书》。2019年7月24日上午，卢素英以有胸椎骨质增生会痛到原告诊疗处治疗时（其中22日、23日已各诊疗一次），突发疾病，经抢救无效死亡，龙岩市永定区医院医务科出具的《居民死亡医学证明（推断）书》死亡原因栏目记载卢素英的死亡原因为“猝死”，死亡地点为“其他场所”。2019年7月26日，经龙岩市永定区凤城街道人民调解委员会调解，双方达成调解协议，由原告陈桂春一次性赔偿卢素英家属人民币285000元，其家属自愿放弃法律规定的所有诉讼权利。2019年10月9日龙岩市公安局永定分局作出《不予立案通知书》，对陈桂春非法行医致卢素英突发死亡一案，经审查认为：因卢素英尸体火化，无法查明其死因追究相关人员刑事责任，决定不予立案。被告于2019年10月12日作出闽龙永卫医罚［2019］19号《行政处罚决定书》，认定：陈桂春未取得《医师资格证书》、《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》在龙岩市永××区××街道××南南路××号从事诊疗活动，陈桂春的行为违反了《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款、第十九条第一款的规定，现依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条的规定，并参照龙卫法规［2018］1号《龙岩市卫生计生委关于印发的通知》决定予以：1、没收违法所得10624.82元；2、处罚款人民币100000元的行政处罚。原告不服该行政处罚，遂向法院提起诉讼。该决定书于作出决定的当日送达给被处罚人陈桂春，陈桂春于2019年10月22日以本人无固定收入，家庭经济困难，会积极履行行政处罚，申请延期（分期）缴纳罚款，龙岩市永定区卫生健康局根据陈桂春的申请以（永）卫医罚缴批［2019］8号《延期（分期）缴纳罚款批准书》同意其延期缴纳罚款至2020年4月25日止，并分四期缴纳，而第1期已于2019年10月25日依约履行，并缴纳罚款一万元，余款未付或约定缴纳期限未到。 以上事实，有双方当事人在法庭上相应所举证据及其当庭陈述等证据在案佐证，可作为定案依据。 本院认为，本案重点审查的是：被告作出具体行政行为所认定的事实是否清楚、证据是否确实、充分、适用法律法规及部门规章等依据是否正确及程序是否合法。案涉原告在被行政处罚且接受后，自愿申请并与被告达成延期（分期）缴纳罚款协议，在依约履行完第一期后反悔，有失诚实信用良俗，应当予以特别指出并重视。而本案诉争的焦点问题是：原告的行为是否构成非法行医？对其处罚是否明显不当？所没收款项是否属于违法所得？就本案而言，原告陈桂春在未取得《医师资格证书》、《医师执业证书》和《医疗机构执业许可证》的情况下，仅以2017年6月后取得《中医药适宜技术职业化培训证书》而从事诊疗活动，其主观上认为具备行医资格，以治疗疾病为目的，在疾病诊断的基础上实施诊疗，且在标牌、诊疗记录等方面使用“中医”、“医疗”及疾病名称等医疗专门术语，宣传医疗效果，其行为符合《卫生部、国家中医药管理局关于中医推拿按摩等活动管理中有关问题的通知》（国中医药发【2005】45号）规定精神，属于非医疗机构不得开展的医疗活动及非医师行医。因此，陈桂春因非医疗机构而开展医疗活动及非医师行医而产生的后果，依法可由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款。由于陈桂春非医师行医，并至被诊疗对象死亡的严重后果，属于极端严重的违法行为，应当予以从重处罚，鉴于该案事发后原告能积极与死者家属沟通协调，双方达成调解协议，并一次性赔偿其家属人民币285000元，并取得其家属的谅解，主动减轻违法行为危害后果，可酌情从轻处罚，现被告按最高的罚款标准对原告进行处罚明显不当，本院依法判决变更，参照龙卫法规[2018]1号《龙岩市卫生计生委关于印发的通知》第177条之规定，以罚款85000元为宜。至于违法所得部分，由于原告的行为系非法行医行为，因此，其在非法诊疗过程中所查实的经营性收入均属违法所得，故对被告作出的该项处罚行为予以维持。对原告在诉讼中提出违法所得中有1600元是否重复计算问题，根据所查明的事实结合陈桂春个人的陈述，可以看出治疗费与药费是两个不同的项目，且原告并未提供相应有效的证据予以证实自己的主张，因此，可以确认该项费用并无重复计算。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九、第七十条第六项及第七十七条的规定，判决如下： 一、驳回陈桂春要求撤销闽龙永卫医罚[2019]19号《行政处罚决定书》中第一项的诉讼请求。即责令陈桂春于本判决生效之日起一个月内支付给龙岩市永定区卫生健康局没收违法所得款人民币10624.82元。 二、撤销被告所作出的闽龙永卫医罚[2019]19号《行政处罚决定书》中第二项的处罚决定。即撤销“处罚款人民币100000元的行政处罚”的处罚决定。 三、责令陈桂春于本判决生效之日起一个月内支付给龙岩市永定区卫生健康局罚款人民币85000元。 本案受理费50元，由原告陈桂春负担25元，被告龙岩市永定区卫生健康局负担25元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长  巫华栋 人民陪审员  张秀华 人民陪审员  袁福火 二〇一九年十二月十二日 代理书记员  梁艺婷 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 第七十七条行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。 人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。