江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣07民终4061号 上诉人（原审被告）：南康区祖华茶几面板厂。经营场所：南康区东山街办工业园六路。 经营者：刘祖华，男，1960年5月6日生，汉族，赣州市章贡区人，住章贡区。 委托诉讼代理人：张少荣，江西金蓉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李佩，江西金蓉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱晓春，男，1976年8月23日生，汉族，赣州市章贡区人，住章贡区。 委托诉讼代理人：张魁先，南康区泰西法律服务所法律工作者。 上诉人南康区祖华茶几面板厂因与被上诉人朱晓春工伤保险待遇纠纷一案，不服南康区人民法院（2019）赣0703民初3005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，以询问调解的方式进行了审理。本案现已审理终结。 南康区祖华茶几面板厂上诉请求：一、撤销赣州市南康区人民法院（2019）赣0703民初3005号民事判决书并改判；二、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院确认上诉人与被上诉人解除劳动关系时间为2018年1月7日，被上诉人停工留薪期为154天无事实和法律依据，应以2016年11月10日为解除劳动关系时间。被上诉人于2016年11月10日受伤，住院时间为34天。被上诉人住院后，未回到上诉人处上班，上诉人厂长多次电话叫被上诉人回去上班，但被上诉人表示已到其他厂里上班，并拒绝回到厂里上班。因此，被上诉人属于自动离职，不是上诉人与被上诉人解除劳动关系。南康劳动仲裁委依据《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》确定被上诉人于定残之日即2018年1月7日解除劳动关系，而一审法院维持该认定属于适用法律错误，应以实际离职时间也就是出院时间为解除劳动关系时间。二、一审法院支持被上诉人后续治疗费25000元的诉请无依据。被上诉人在一审时向法庭提出对后续治疗费进行司法鉴定无法律依据，根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工的伤残鉴定应由丧失劳动能力鉴定委员会作出，第三方司法鉴定中心作出的鉴定不能作为判决依据。一审法院直接依据该鉴定意见作出判决违反“先裁后审”的原则，后续治疗费25000元并未经仲裁审理，一审直接判决不符合先裁后审的规定。 朱晓春答辩称，一、关于解除劳动关系的时间，上诉人的上诉请求前后矛盾，答辩人认为，以2018年1月7日认定为解除劳动关系的时间有事实和法律依据，如果以受伤之日作为解除劳动关系之日，用人单位以后就不需承担停工留薪、护理和治疗的义务了。如果以出院日期为解除劳动关系的日期，第一、出院不等于治愈，第二即使治愈出院，但有的功能还需恢复，这种损失补偿应当是用人单位的义务，以评残日期为劳动关系解除的日期是有法律根据的，只有在评残后，才能确定劳动关系按什么方式处理。二、在仲裁阶段，答辩人已经向仲裁机关提交了后续治疗费的证明，也提出了明确诉求，仲裁机关未予以支持，一审法院出于公平公正，组织选定鉴定机构进行鉴定，结果与医院出具的证明一致，而后续治疗费的鉴定不是伤残等级鉴定，而是一种医疗技术性和治疗必要性的鉴定，且鉴定机构也是双方协商选定，法院认可的，不存在程序不合法的问题。 原审原告朱晓春向一审法院起诉请求：判决被告支付原告治疗费1689元、后续治疗费25000元、伙食补助费680元（20元/天×34天）、停工留薪期工资21560元[（医嘱休息120天＋住34天）×4192元/月÷30天]、护理工资4587.10元（4192元/月×70%÷21.75天×34天）、一次性伤残补助金37728元（4192元/月×9个月）、一次性医疗补助金35196元（5028元/月×7个月）、一次性就业补助金85476元（5028元/月×17个月）、鉴定费700元，共计212616.10元，减去商业保险公司已支付给原告的120000元，尚应支付92616.10元。 一审法院认定事实如下： 1.工作情况：原告于2016年9月1日进入被告处从事出榫工作，工资计件。 2.保险参保情况：未参保工伤保险。被告为原告投保了商业保险，原告已获保险理赔款120000元。 3.受伤情况：2016年11月10日，原告在上班时受伤。 4.治疗及花费情况：原告在南康骨创医院住院治疗34天（2016.11.10-2016.12.14），期间花费的医疗费28657.80元由被告支付，出院医嘱载明“出院后建议继续休息4个月”；原告出院后未回到被告处工作，继续门诊治疗并自行支付医疗费1572元。诉讼中，原告申请对其后续治疗费进行鉴定，江西赣州司法鉴定中心受一审法院委托评定原告的后续治疗费为25000元；原告支付鉴定费700元。 5.工伤认定情况：工伤。 6.劳动能力鉴定情况：九级伤残。 7.仲裁情况：南康劳仲委于2019年3月27日作出康劳人仲案字[2018]第273号仲裁裁决书，裁决： 一、确认双方于2018年1月7日起解除劳动关系； 二、被申请人（被告）应支付申请人（原告）以下工伤保险待遇：                            一次性伤残补助金                       37728元（4192元/月×9个月）                               一次性医疗补助金                       21117.60元（3016.80元/月×7个月）                               一次性就业补助金                       51285.60元（3016.80元/月×17个月）                               停工留薪期工资                       4818.40元(4192元/月÷21.75天/月×25天)                               护理费                       4587.10元（2934.40元/月÷21.75天/月×34天）                               住院伙食补助费                       680元（34天×20元/天）                               医疗费                       1542元                               合计                       121758.70元，扣减保险公司已支付的120000元，尚应支付1758.70元                一审法院认为，仲裁裁决确认原、被告之间的劳动关系于2018年1月7日解除，原告对此无异议，被告虽有异议但未在收到仲裁裁决书后提起诉讼，故对仲裁裁决的双方解除劳动关系时间，一审法院予以确认。被告应当给原告办理工伤保险而未办理，根据《工伤保险条例》及《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，被告应支付原告如下工伤保险待遇：                            项目                       金额                       标准、依据                               一次性就业补助金                       85476元（5028元×17个月）                       原告主张按解除劳动关系时上一年度赣州地区职工月平均工资计算，符合法律规定，一审法院予以支持                               一次性医疗补助金                       35196元（5028元×7个月）                               一次性伤残补助金                       37728元（4192元×9个月）                       按原告受伤上一年度赣州地区职工月平均工资计算                               后续治疗费                       25000元                       依据江西赣州司法鉴定中心鉴定意见                               停工留薪期工资                       21518.93元（4192元/月÷30天×154）                       按原告受伤上一年度赣州地区职工月平均工资计算；根据原告住院天数及出院医嘱，停工留薪期酌定为154天                               护理费                       4587.10元                       按原告受伤上一年度赣州地区职工月平均工资的70%计算住院天数，计3325.65元（4192元/月×70%÷30天×34天），但被告对仲裁裁决的该项目金额不持异议，一审法院予以确认                               医疗费                       1689元（1572元+117元）                       以票据为准                               住院伙食补助费                       680元                       被告对仲裁裁决不持异议，一审法院予以确认                               鉴定费                       700元                       以票据为准                               合计                       212575.03元，核减保险已赔付120000元，尚应支付92575.03元                据此,依照《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条及《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十二条之规定，判决如下：一、确认原告朱晓春与被告南康祖华茶几面板厂之间的劳动关系于2018年1月7日解除；二、由被告南康祖华茶几面板厂支付原告朱晓春工伤保险待遇92575.03元；三、履行期限：限被告于本判决生效后二十日内履行完毕。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对于一审法院认定的事实，本院予以确认。 本院认为，一、上诉人南康祖华茶几面板厂主张在被上诉人朱晓春住院后就自动离职，但未提供充分的证据证明，综合被上诉人朱晓春的住院天数、医嘱等情况，一审法院认定被上诉人朱晓春停工留薪期为154天并无不当，本院予以支持。二、关于后续治疗费的问题。在《工伤保险条例》中没有此项目，双方解除劳动关系且被上诉人朱晓春主张了一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金足以覆盖后续治疗费，故本院对后续治疗费用25000元的赔偿请求不予支持。综上所述，南康祖华茶几面板厂的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决支持后续治疗费没有依据，处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、维持江西省南康区人民法院（2019）赣0703民初3005号民事判决第一项、第三项； 二、变更江西省南康区人民法院（2019）赣0703民初3005号民事判决第二项为：由上诉人南康区祖华茶几面板厂支付被上诉人朱晓春工伤保险待遇67575.03元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人南康区祖华茶几面板厂负担10元，被上诉人朱晓春负担5元。 本判决为终审判决。 审判长 林 姗 审判员 钟华龙 审判员 沈象筠 二〇一九年十二月三十一日 书记员 胡 君