甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终3984号上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司甘肃省分行，住所地甘肃省兰州市城关区广武门街道秦安路77号。负责人：方华平，该分行行长。委托诉讼代理人：高巍，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯明捷，北京大成（兰州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王二梅，女，1972年8月15日出生,汉族，住河北省邢台市桥东区。上诉人中国建设银行股份有限公司甘肃省分行（以下简称建行甘肃省分行）因与被上诉人王二梅金融借款合同纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院(2017)甘0102民初8299号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人建行甘肃省分行上诉请求：1.撤销兰州市城关区人民法院（2017)甘0102民初8299号民事判决书第二项判决内容，并依法改判被上诉人立即偿还上诉人借款本金797935.75元，利息16141.85元，罚息391.91元，共计814469.51元（前述利息、罚息暂计算至2017年9月8日，2017年9月9日至款项实际付清之日期间的利息、罚息按照借款合同约定计算，利随本清）；2.撤销兰州市城关区人民法院（2017)甘0102民初8299号民事判决书第四项判决内容，改判被上诉人承担本案律师费17918.33元及一审全部诉讼费；3.判令被上诉人承担本案的全部诉讼费。事实和理由：一审判决对本案借款合同事实认定清楚，但法律适用不完全正确。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”本案合同的解除系因被上诉人的违约行为导致上诉人合法行使自己的解除权，依据上述规定，上诉人有权要求被上诉人按合同约定支付相应利息（包括罚息、复利），一审判决对判决生效后的利息（包括罚息、复利）未予支持，判决错误。一审判决对律师费的相关事实认定存在错误。本案中，上诉人为保护自身合法权益，追偿因被上诉人违约造成的相应损失，委托律师进行了相关法律服务，并签订了《委托代理协议》，律师事务所为上诉人开具了增值税专用发票后，上诉人支付了相应费用，上诉人向一审法院提交了《委托代理协议》、甘肃省增值税专用发票、律师费明细等相关证据予以证明。上述证据中明确载明了相关被告姓名、律师费计算方式以及律师费最终数额，足以证明相关律师费已实际发生。即便该律师费尚未支付，并不影响上诉人对该笔费用的追偿，上诉人与律师事务所签订的《委托代理协议》合法有效，相关律师切实履行了相应职责，上诉人亦因此产生了相应的债务，同样是上诉人的损失，依据借款合同第十七条第一款第13项的约定，被上诉人违约的，上诉人有权以法律手段追偿借款本息及由此产生的一切费用，故律师费应由被上诉人承担。综上所述，本案一审判决在事实认定及法律适用方面均存在一定错误，请求二审法院撤销一审法院的不当判决，并依法改判。建行甘肃省分行向一审法院起诉请求：1、判令王二梅归还借款797935.75元、利息16141.85元、罚息391.91元,合计814469.51元(利息、罚息暂计至2017年9月8日，2017年9月9日至款项实际付清之日期间的利息、罚息按借款合同约定计算)；2、对王二梅抵押的房屋（他项权证号：兰房他证（七里河区）字第229722号）拍卖、变卖价款享有优先受偿权；3、支付律师费17918.33元；4、由王二梅承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年3月21日，王二梅向建行甘肃省分行出具同意抵押声明，同意将其名下所有的位于兰州市七里河区房屋作为该笔贷款的抵押担保，用于担保该笔贷款本息的按期清偿。2016年4月20日，建行甘肃省分行与王二梅签订主要内容为王二梅向建行甘肃省分行借款830000元用于购买兰州市七里河区房屋；借期192个月，自2016年4月20日至2032年4月20日；借款利率为年利率，执行浮动利率，即在基准利率水平4.9%上浮0%；该利率自起息日起至贷款本息全部清偿之日止依据利率调整日当日的基准利率及上述上浮／下调幅度，在本合同约定的每个利率调整日调整一次；借款逾期的，罚息利率为在本合同所执行贷款利率的水平上上浮50%；贷款人将款项一次性划入下列账户（账户名称：董鹏；账号62×××04）；还款日为借款期限起始日在每月的对日，如当月没有借款期限起始日对日的，则当月最后一日为约定还款日；还款为委托扣款方式，扣款账户为账户名称：王二梅，账号为62×××06，还款方法为采用等额本息还款方法，在本合同签订时的贷款利率水平下，每一个月归还本息金额为6245.07元；本合同项下贷款采用贷款人受托支付方式进行支付，借款人有义务向贷款人提供符合要求的收款账户，以便贷款人划付贷款资金，借款人同意授权贷款人按照合同约定方式支付贷款资金。王二梅以其所有的位于兰州市七里河区房屋为本合同的履行提供抵押担保；抵押担保范围包括本合同第二条所列的借款本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项、贷款人为实现债权和抵押权而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、邮寄费等）;借款人不按本合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项的，贷款人有权宣布贷款立即到期，解除与借款人的借贷关系的个人住房（商业用房）借款合同。2016年4月22日，王二梅以其所有位于兰州市七里河区的房屋（房屋所有权证号：兰房权证（七里河区）字第446580号）在兰州市国土资源局办理了抵押登记，他项权证号为兰房他证（七里河区）字第229722号，抵押权人为建行甘肃省分行。2016年4月25日，建行甘肃省分行依约向王二梅指定的收款人董鹏、账号为62×××04的账户内拨付贷款830000元。合同履行中，2016年5月25日至2017年4月25日，王二梅先后归还贷款计32064.25元，偿付利息计36658.4元。诉讼中，2018年6月25日，建行甘肃省分行增加诉讼请求：请求判令解除其行与王二梅于2016年4月20日签订的编号为620769002-2022-20160404890的个人住房（商业用房）借款合同。一审法院认为，建行甘肃省分行与王二梅所签个人住房（商业用房）借款合同系当事人之真实意思表示，其内容不违反法律规定，为建行甘肃省分行、王二梅权利、义务之载体，依法应确认其成立、有效。依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人均应按照合同约定全面履行合同义务。另，民事法律行为可以附条件，附条件民事法律行为在符合所附条件时生效。根据借款合同约定，王二梅未按约还款，借款合同约定的合同解除条件即成就，建行甘肃省分行有权解除个人住房（商业用房）借款合同。基于建行甘肃省分行已举证证明其行已实际向王二梅拨付贷款830000元；王二梅未按约定还款;合同约定的解除条件已成就并王二梅未举出反证法律事实的存在，建行甘肃省分行有权解除借款合同，并根据合同的履行情况要求王二梅清偿余欠借款本息。鉴于王二梅作为借款担保抵押给建行甘肃省分行的房屋已办理抵押登记，抵押权已然设立法律事实的存在，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条规定，作为抵押权人，建行甘肃省分行关于要求对王二梅所抵押的位于兰州市七里河区的房屋折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉求于事实及法律有据，应予支持。建行甘肃省分行要求王二梅支付律师代理费17918.33元的诉求因无相应证据证明该费用已实际发生，本院不予支持。综上所述，依据个人住房商业用房借款合同的约定，建行甘肃省分行有权解除借款合同，要求王二梅归还借款797935.75元、利息16141.85元、罚息391.91元及合同解除前的利息、罚息。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行与被告王二梅所签个人住房商业用房借款合同；二、被告王二梅应于本判决生效后十日内归还原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行借款797935.75元、利息16141.85元、罚息391.91元（截止2017年10月17日）及判决生效前的利息、罚息；三、原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行对被告王二梅抵押的位于兰州市七里河区的房屋折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、驳回原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行的其他诉讼请求。案件受理费12124元，原告中国建设银行股份有限公司甘肃省分行负担260元；被告王二梅负担11864元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定事实如下：原审认定事实正确，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”涉案《个人住房（商业用房）借款合同》第十六条第一款第一项约定：“借款人违约情形：（一）借款人不按本合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项。”第十七条第一款：“出现上述任一违约情形或可能危及贷款人债权的情形，贷款人有权行使下述一项或几项权利：……3.解除与借款人的借贷关系；……6.对于借款人未按时还清的任意一期本金和利息（包括被贷款人宣布全部或部分到期的借款本金和利息），自借款逾期之日起至拖欠本息全部清偿之日止，按本合同约定规则计算出的借款逾期罚息利率和约定的结息方式计收罚息和复利……”上述合同对逾期利息的约定系违约责任条款，属于合同中的“结算和清理条款”。本案因王二梅单方违约行为导致借款合同解除，但借款合同的解除并不影响上述逾期利息等违约条款效力，故建行甘肃省分行有权依据合同约定要求王二梅支付相应的逾期利息，建行甘肃省分行的该上诉请求，有事实及法律依据，本院予以支持。一审法院判决王二梅向建行甘肃省分行支付截止判决生效前的利息、罚息不当，应予纠正。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，建行甘肃省分行虽提交了《委托代理协议》、甘肃增值税专用发票、甘肃玉榕律师事务所出具的律师费明细，但未能提供支付律师费的相关凭证，一审认定无相应证据证明律师费已实际发生正确，建行甘肃省分行的该项上诉理由缺乏证据支持，本院不予采信。综上所述，建行甘肃省分行的上诉请求部分成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初8299号民事判决第一项、第三项及案件受理费部分；二、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初8299号民事判决第二项、第四项；三、王二梅于本判决生效后十日内向中国建设银行股份有限公司甘肃省分行偿还借款本金797935.75元、利息16141.85元、罚息391.91元（利息、罚息截止2017年9月8日），并支付自2017年9月9日起至借款实际清偿之日止的利息（以未偿还的借款本金为基数，按照合同约定利率计算）；四、驳回中国建设银行股份有限公司甘肃省分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的罚息。上诉人中国建设银行股份有限公司甘肃省分行预交的二审案件受理费254元，由被上诉人王二梅负担。本判决为终审判决。审判长  赵晓金审判员  张 华审判员  康军卫二〇一九年十二月二十日法官助理景晓敏书记员蒋菊梅