吉林省敦化市人民法院行政判决书（2019）吉2403行初48号原告胡森之，男，1960年11月27日出生，汉族，汪清林业局退休工人，住汪清县。被告汪清县城市管理行政执法局，住所地汪清县汪清镇大安路88号。法定代表人张智勇，局长。出庭行政机关负责人朴明根，副局长。委托代理人安国庆，该局法制科科长。委托代理人王宗巍，吉林诚途律师事务所律师。原告胡森之因要求确认被告汪清县城市管理行政执法局（以下简称汪清行政执法局）2019年5月4日13时拆除胡森之房屋的行为违法，于2019年11月5日向本院提起行政诉讼。本院于2019年11月5日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭审理了本案。原告胡森之，被告汪清行政执法局副局长朴明根、委托代理人安国庆、王宗巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡森之诉称，2019年5月3日被告汪清行政执法局人员到汪清林业局新林社区住宅墙上贴出告示:汪清林业局辖区内违章建筑从5月3日13时起一5月4日13时止，自行拆除，超时不拆者由执法部门强制拆除。5月4日13时汪清行政执法局人员带着铲车将房屋铲倒，从贴告示起到铲倒房屋，被告从未告知当事人。该房是70年代所建，城乡规划法是2008年出台，间隔近30年，用现在的规划法要求30年前的事情适当吗被告让在24小时内拆除,可能吗被告违反行政强制法第十八条、第三十八条、第四十三条和行政处罚法第三条、第四十条、第四十一条的规定，剥夺了原告陈诉、申辩、复议、诉讼的权利，未送达通知书、催告书、强制执行书，在法定假日内强制执行规定，严重侵害了原告权利，特提出行政诉讼，诉请确认被告汪清县行政执法局2019年5月4日13时拆除原告房屋的行为违法。原告向本院提供的证据有：证人甘某的出庭证言，证明原告的房子在扒的时候行政执法部门没有任何手续，2019年5月3日被告张贴通知，在5月4日前拆除。拆除的时候我在场，原告的房子是用铲车和钩机铲倒的，其余的什么都没有看到，原告由于住房面积过小，在前面盖了这个小屋，大概在92、93三年盖的，具体时间记不清楚了。被告汪清县行政执法局辩称：一、原告主体不适格。，调查期间，没有任何人提出原告是违法建筑物、建设者、管理者。结合汪清林业局提供的1992年《职工住宅有限产权转移协议书》内容，被拆除违法建筑物应在胡其矜购买的住宅房屋门前国有土地上，原告对该土地并不具有排他的合法使用权。二、汪清行政执法局不存在违法行为。汪清行政执法局系2007年依法设立的行政机关，负责汪清县辖区内城市规划管理方面法律、法规和规章的行政处罚权。2019年4月16日，汪清县人民政府接到汪清县林业局举报，称汪清县林业局森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋4栋2层住宅楼周边私搭乱建，严重占用消防通道，危及周边居民生命财产安全。4月18日，汪清县政府将上述线索转交我局，经工作人员现场查看后，我局向汪清县规划局发出执法协助通知书，查询上述住宅楼周边建筑物是否取得规划审批。4月25日，汪清县规划局出具汪清县规划局《违法建筑认定书》，并附《汪清林业局森铁街道边二层住宅楼周边违法建筑标注图》，确定请求协助查询的建筑物未取得规划审批手续，另经汪清林业局及计划经营部证实，森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋四栋、二层住宅楼始建于1978年，原系汪清林业局公共住房，1992年房改出售给本局职工个人，1992年至今汪清林业局并为建设上述楼体外的其他建筑物，故涉案建筑违反了1996年4月1日实施的《中华人民共和国城市规划法》第32条的规定。因无法查明涉案建筑物权利人，汪清行政执法局委托汪清林业局社区工作人员，于2019年4月30日在涉案建筑物旁张贴送达了《汪清县城市管理行政执法局关于责令限期拆除汪清林业局辖区内违法建筑物的通告》，告知涉案违法建筑物建设人或管理人3日内提出陈述和申辩，并自行拆除涉案违法建筑物，逾期未自行拆除的将依法强制拆除。在规定时间内无任何人向汪清行政执法局提出陈述和申辩，亦未拆除违法建筑，根据《中华人民共和国城乡规划法》第68条的规定，逾期后，汪清行政执法局依法对胡其矜住宅门前的违法建筑进行强制拆除。本案行政强制拆除行为认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求人民法院驳回原告诉讼请求。被告向本院提交的证据有：证据1，汪清县机构编制委员会文件《关于成立汪清县城市管理行政执法局的通知》（汪编发2007第18号）一份、吉林省人民政府法治办公室《关于汪清县在城市管理方面开展相对集中行政处罚权工作的复函》（吉府法函（2007）65号）。证明汪清县城市管理行政执法局依法有权行使汪清县辖区内城市规划管理方面法律法规、规章规定的行政处罚权。证据2，执法协助通知书（汪城执协通字[2019]第16号）一份。证明2019年4月18日，汪清县城市管理行政执法局请求汪清县规划局对森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋（森铁街道边4栋二层住宅楼）周边建筑物是否取得了规划审批进行认定。证据3，汪清县规划局违法建设认定书和违法建筑标注图各一份。证明汪清县规划局对森铁街对森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋（森铁街道边四栋二层住宅楼）建筑物认定为违法建筑并附违法建筑标注图。证据4，汪清林业局及计划经营部出具的证明一份。证明涉案的森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋（森铁街道边四栋二层住宅楼）房屋是1992年房改出售给职工的，房屋四周的构筑物均系1992年后建设的，汪清林业局从未建设构筑物。证据5，汪清县城市管理行政执法局关于责令限期拆除汪清林业局辖区内违法建筑物的通告一份。证明汪清县城市管理行政执法局已告知当事人享有的陈述、申辩权利、并限期拆除，逾期将强制进行拆除。证据6，汪清林业局社区工作日志和照片各一份。证明汪清县城市管理行政执法局委托汪清林业局社区送达通知，4月30日社区工作人员到违法建筑处张贴进行送达。证据7，职工住宅有限产权转移协议书一份。证明搭建的建筑物与原告无关。证据8，原告的照片二张。证明原告违法房屋强制拆除前和拆除现场照片。证据9，租赁拆除车辆合同及发票三张。证明拆除涉案违法建筑5户（砖木结构），雇佣工程车辆等花费相关拆除费用28560元。被告适用的法律为《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条、《中华人民共和国城市规划法》第三十二条。经庭审质证，对于原告提供的证据，被告质证认为，涉案违法建筑建于92、93年，与林业局出具的证明是在92年前没有建设违法建设的事实相互吻合，对此部分我们没有异议，可以佐证涉案建筑是在92年以后建设的。我们已张贴了拆除通告，并不是没有任何手续。对于被告提供的证据1，原告质证认为，对证据的真实性无异议，但是文件与被告违法行为无关；对于证据2、3、8，原告质证无异议；对于证据4，原告质证认为我家原来的房子是在1978年盖的，被告拆的房子是1979年盖的；对于证据5，原告质证没有看到；对于证据6，原告质证没有给我送达；对于证据7，原告质证认为，胡其矜是我父亲，已去世20多年了；对于证据9，原告质证我不认可，拆我家房子还让我掏钱。本院对上述证据认证如下：对于原告提供的证据，结合其他证据，本院对“原告由于住房面积过小，在92年以后在胡其矜名下房屋前面盖了案涉房屋，2019年5月3日被告张贴了限期拆除通知，5月4日被告用铲车和钩机将案涉房屋铲倒”的事实予以确认。对于被告提供的证据1、2、3、8，因客观真实，具有关联性，且原告质证无异议，本院予以采信；对于证据4、5、6、7、9，因原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。经审理查明，2007年4月9日，汪清县机构编制委员会作出《关于成立汪清县城市管理行政执法局的通知》，通知汪清县城市管理行政执法局成立。2007年5月21日《吉林省人民政府作出关于汪清县在城市管理方面开展相对集中行政处罚权工作的复函》，批准汪清县在城市规划区内城市管理方面开展相对集中行政处罚权工作。胡其矜是原告胡森之父亲，在××县职工住宅楼内有一产权房，已去世20多年了。1992年以后，原告在上述产权房前，盖了30平米的房屋，没有办理任何手续。因汪清县政府转办汪清县林业局的举报，2019年4月18日被告汪清县行政执法局向汪清县规划局发出《执法协助通知书》，称2019年4月16日接到县政府转办的汪清林业局向汪清县人民政府举报森铁街17栋、17-1栋、17-2栋、17-3栋二层住宅楼居民在上述楼房周边搭建的建筑物，严重占用消防通道，存在重大安全隐患，请求对违法行为和非法物品进行认定。2019年4月25日，汪清县规划局作出《违法建筑认定书》，称上述四栋楼房周边的建筑物未取得规划审批手续，并认定为违法建筑。本案涉及的30平米房屋在其中。2019年4月30日，被告作出《关于责令限期拆除汪清县林业局辖区内违法建筑物的通告》并委托社区人员张贴在案涉房屋附近，告知案涉房屋建设人和管理人3日内提出陈述和申辩，并自行拆除涉案违法建筑，逾期未自行拆除的将依法强制拆除。2019年5月3日，被告与汪清县美妃家政服务有限公司签订违法建设拆除车辆租赁合同，约定被告租赁汪清县美妃家政服务有限公司施工车辆和人工，于2019年5月4日至××街住宅楼附近砖瓦结构违法建筑，并约定了计收费标准。5月4日13时被告带着铲车将包括案涉房屋在内的5栋房屋一起铲倒。汪清县美妃家政服务有限公司出具发票，金额共为28560元。本院认为，汪清县行政执法局依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《中华人民共和国行政处罚法》第十六条、《吉林省人民政府作出关于汪清县在城市管理方面开展相对集中行政处罚权工作的复函》、汪清县机构编制委员会《关于成立汪清县城市管理行政执法局的通知》的相关规定，具有对违法建设行为作出行政处罚的职权。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第三十七条第一款规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。”第三十八条规定：“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。”本案中，案涉房屋未取得建筑工程规划许可证，汪清县规划局作出违法建筑认定书，对包括案涉房屋在内的四栋楼房周边的建筑认定为违法建筑，被告据此可以依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定对无法采取改正措施消除影响的限期拆除。但被告未进行相关调查确定被处罚人、未依法作出限期拆除决定书、催告书、强制拆除决定书，未依法向被处罚人送达相关文书，也未听取当事人的意见，违反法定程序，但因被诉拆除行为无明确的相关行政文书，系事实行政行为，不具有可撤销内容。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项的规定，判决如下：确认被告汪清县城市管理行政执法局2019年5月4日13时将原告胡森之房屋拆除的行为违法；案件受理费50元，由被告汪清县行政执法局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。审判长 任建国审判员 王 丽审判员 王翠玲 二0一九年十二月三十一日书记员 王 芳附：相关法律规定1.《中华人民共和国行政处罚法》第十六条国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。2.《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。3.《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。4.《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。