辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4867号上诉人(原审被告)：闫晓红，女，汉族，1973年9月4日出生，住所地：辽宁省朝阳市双塔区。上诉人（原审原告）：丛敏，女，1970年3月31日出生，汉族，住所地：辽宁省鞍山市立山区。委托诉讼代理人：代喜昌，男，1964年8月10日出生，汉族，住所地：辽宁省鞍山市铁西区。被上诉人（原审原告）：鞍钢实业集团有限公司生活服务分公司。住所地：鞍山市立山区双山路18号。负责人：聂常生，该公司经理。委托诉讼代理人：韩宁，辽宁浩扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏志波，男，1972年12月8日出生，汉族，住所地：辽宁省沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：丛敏，女，1970年3月31日出生，汉族，住所地：辽宁省鞍山市立山区。上诉人闫晓红、丛敏因与被上诉人鞍钢实业集团有限公司生活服务分公司（以下简称鞍钢实业生活服务分公司）、苏志波劳动争议纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2019）辽0302民初2326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日受理后，依法组成合议庭。本案现已审理终结。上诉人闫晓红上诉请求：1、依法撤销鞍山市铁西区人民法院（2019)辽0303民初2326号民事判决书；2、改判被上诉人丛敏、苏志波支付违法解除劳动合同赔偿金人民币13200元，被上诉人鞍钢实业生活服务分公司承担连带责任；3、改判被上诉人鞍钢实业生活服务分公司支付2011年12月至2016年9月休息日加班工资31795.20元；4、改判被上诉人支付法定假日加班工资9735元；5、改判被上诉人补发2016年1月1日至2017年3月未达最低工资标准的工资差额3000元；6、改判被上诉人丛敏、苏志波支付失业保险待遇人民币10080元，被上诉人鞍钢实业生活服务分公司承担连带责任；7、改判被上诉人鞍钢实业生活服务分公司向上诉人支付2011年12月1日至2012年4月30日的养老保险费人民币900元。上诉的事实与理由：1、上诉人对原审法院认定鞍山志鑫人力资源服务有限公司违法解除劳动合同的事实没有异议，但计算赔偿金数额错误，应予纠正。原审法院认定，上诉人于2011年12月至2017年3月10日期间在被上诉人鞍钢实业生活服务分公司连续工作，用人单位的变更并非上诉人本人意愿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条的规定，上诉人在原用人单位的工作年限应合并计算为新用人单位的工作年限，因此鞍山志鑫人力资源服务有限公司违法解除劳动合同，承担的不仅是自己与上诉人之间的劳动关系存续期间的责任，还应对上诉人在原用人单位的工作年限承担责任，故原审法院计算上诉人的工作年限错误，导致赔偿金数额计算错误，应改判被上诉人丛敏、苏志波支付违法解除劳动合同赔偿金人民币13200元。由于被上诉人鞍钢实业生活服务分公司对上诉人用人单位的改变是完全知情的，对上诉人的损失具有不可推卸的责任，故被上诉人鞍钢实业生活服务分公司对被上诉人丛敏、苏志波的此项义务亦应承担连带责任。2、被上诉人鞍钢实业生活服务分公司应对上诉人于2011年12月至2016年9月休息日加班期间的工资承担支付责任。根据《劳动合同法》第六十二条的规定，用工单位应当承担支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇的义务。本案中，上诉人一直在被上诉人鞍钢实业生活服务分公司工作的事实已得到原审法院的认定。通过上诉人提供的证据（仲裁庭审时的开庭笔录、照片，有经过庭审质证的证人证言），也能够证明上诉人于2011年12月至2016年9月休息日加班事实的存在，上诉人对加班的事实已提供了充分的证据予以证明，被上诉人鞍钢实业生活服务分公司也没有提供上诉人主张加班期间的考勤记录证明加班事实不存在，故上诉人的加班事实应得到法院的认定，被上诉人鞍钢实业生活服务分公司应对上诉人于2011年12月至2016年9月休息日加班期间的工资31795.20元承担支付责任。3、被上诉人支付法定假日加班工资9735元。上诉人工作期间，有证人证明未休过法定假日，被上诉人也没有提供考勤记录证明已给上诉人休假的事实存在，因此被上诉人应支付法定假日加班工资9735元。4、被上诉人补发2016年1月1日至2017年3月未达最低工资标准的工资差额3000元。上诉人提供的工资支取流水记录，已经证明了2016年1月1日至2017年3月期间，上诉人的工资未达到最低工资标准，被上诉人应予补发。5、被上诉人丛敏、苏志波支付失业保险待遇人民币10080元，被上诉人鞍钢实业生活服务分公司承担连带责任。上诉人对原审法院认定未缴纳失业保险费的事实没有异议，未缴纳失业保险费应当承担给上诉人造成未能领取失业保险金的损失，因此被上诉人丛敏、苏志波支付失业保险待遇人民币10080元，由于被上诉人鞍钢实业生活服务分公司对上诉人用人单位的改变是完全知情的，对上诉人的失业保险金的损失同样具有不可推卸的责任，故被上诉人鞍钢实业生活服务分公司对被上诉人丛敏、苏志波的此项义务亦应承担连带责任。6、被上诉人鞍钢实业生活服务分公司向上诉人支付2011年12月1日至2012年4月30日的养老保险费人民币900元。缴纳养老保险是用人单位的责任，但被上诉人鞍钢实业生活服务分公司对上诉人用人单位的变更是知情的，对改变上诉人用人单位造成的上诉人养老保险费代用人单位缴纳的应由单位统筹的部分保险费是有过错的，故被上诉人鞍钢实业生活服务分公司应当承担向上诉人支付应由用人单位支出的部分养老保险费。综上，上诉人主张的事实有充分的证据予以证明，原审法院认定事实及适用法律错误，望支持上诉人上诉请求。上诉人丛敏上诉请求：―、请求贵院撤销鞍山市铁西区人民法院(2019)辽0303民初2326号民事判决书的第一、第二、第四项判决；二、请求贵院判令被告承担全部诉讼费用。事实与理由：一、闫晓红旷工事实成立，鞍山志鑫人力资源服务有限公司不存在违法解除被告劳动合同行为，更不应该承担违法解除劳动合同的赔偿金。2017年3月10日，闫晓红不服从用工单位工作安排，从次日开始到2017年4月30日，闫晓红即没有交辞职申请，也没有到用工单位上班，连续旷工近2个月。闫晓红的旷工行为严重违反了劳动纪律，对用工单位的工作造成严重影响，给我公司的信誉造成了损害,经济上造成了损失。2017年5月10日，鞍钢实业公司生活服务分公司因旷工将闫晓红退回，我公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定，于2017年5月10日与闫晓红解除劳动合同。二、关于闫晓红要求领取失业保险待遇问题。根据中华人民共和国社会保险法第五章第四十五条规定，闫晓红是于2016年12月入职到我公司工作的，我公司于2016年12月起在鞍山市社保局为其缴纳了社会保险，至解除劳动合同止。由于在鞍山地区缴纳失业保险未满一年，不符合第四十五条第（一)项规定，无法在鞍山地区进行失业登记。我公司依法为闫晓红缴纳了失业保险，但闫晓红不符合领取失业保险金的条件，故闫晓红不应该领取失业金。经一审法院认定，闫晓红从2011年12月至2017年4月累计缴费时间5年5个月，闫晓红分别与朝阳市龙城区劳务输出中心、朝阳市四海劳务有限公司、鞍山志鑫人力资源服务有限公司分别签订了劳动合同，但只有鞍山志鑫人力资源服务有限公司为闫晓红缴纳了失业保险。由于朝阳市龙城区劳务输出中心、朝阳市四海劳务有限公司没为闫晓红缴纳失业保险，造成闫晓红缴纳失业保险的期限不足一年，是造成闫晓红无法领取失业金的根本原因，责任不应该由原告承担。综上，请求支持上诉人的上诉人请求。被上诉人鞍钢实业生活服务分公司辩称：服从一审判决。被上诉人苏志波二审辩称：同意丛敏的意见。丛敏、苏志波向一审法院起诉请求：一、依法判令被告旷工事实成立，原告不存在违法解除劳动合同的行为；二、依法判令未及时办理失业保险手续的责任由被告承担；三、依法判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告认为朝阳市劳动人事争议仲裁委员会朝劳人裁字[2017]96-97号裁决书认定事实错误，适用法律不当。仲裁裁决书中认定内容是错误的，事实上，被告在被解除劳动合同前不是在用工单位下属健身房工作，而是在用工单位食堂工作。用工单位下属健身房管理人员通知被告不用上班的事实更不存在。即使存在口头通知的事实，也不具有法律效力。被告因工作调整不服从用工单位工作安排，从2017年3月10日起，即未到用工单位上班，也没回到用人单位说明情况寻求安排工作，被告的行为属于旷工，严重违反用人单位规章制度。2017年5月10日，被告被用工单位退回用人单位，根据被告旷工的严重事实原告解除了与被告的劳动合同。被告从被解除之日起至今未到用人单位办理相关保险手续。根据《失业保险条例》第三章第十六条规定：“城镇企事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记，失业保险金自办理失业登记之日算起。”故未及时办理失业保险手续的责任应由被告承担。鞍钢实业生活服务分公司向一审法院起诉请求：一、请求贵院撤销朝劳人裁字[2017]96-97号裁决第一、二、六项；二、请求法院判令被告承担全部诉讼费用。事实与理由：朝阳市劳动人事争议仲裁委员会朝劳人裁字[2017]96-97号裁决书认定事实不清。原告作为用工单位于2011年至2017年间分别与朝阳市龙城区劳务输出中心、朝阳市四海劳务有限公司及志鑫人力资源公司建立劳务派遣关系，通过劳务派遣单位安排被告在原告单位提供劳务，原告与被告之间从始至终未建立劳动关系。综上，原劳动仲裁裁决书认定事实不清，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。一审法院认定事实：鞍山志鑫人力资源服务有限公司股东是原告丛敏、苏志波，该公司于2018年11月8日注销。注销后公司的债权债务由丛敏自愿承担。2011年12月至2017年3月10日，被告闫晓红在原告鞍钢实业生活服务分公司工作。2011年3月1日至2014年3月31日，鞍钢实业生活服务分公司与朝阳市龙城区劳务输出中心签订了《劳务派遣协议》八份。2014年4月1日至2016年3月31日，鞍钢实业生活服务分公司与朝阳市四海劳务有限公司签订了《劳务派遣协议》七份,协议第五条约定：甲方（朝阳市四海劳务有限公司）与劳务派遣人员签订劳动合同，并按时足额为劳务派遣人员发放劳务报酬、办理各项社会保险并缴纳保险费。2016年12月30日、2017年3月31日，鞍钢实业生活服务分公司与志鑫人力资源公司分别签订了《项目外包协议》两份，协议期限至2017年6月30日。协议第一条约定：项目外包定义：甲方（鞍钢实业生活服务分公司）根据自身经营需要，将部分业务交由具有该类业务服务经验、业绩良好、资质完备的乙方（志鑫人力资源公司）承包。要求乙方项目人员利用其专业技术、经验、精良服务完成甲方指定工作。乙方承诺在确保满足甲方要求的工作标准的前提下，于本协议合作期内，为甲方提供相应外包项目工作，甲方向乙方支付项目外包费用。协议第二条约定：所有外包项目人员的劳动人事、工资福利、社会保险等各方面均隶属于乙方。协议第四条约定：甲方将以下项目外包给乙方：A、鲅鱼圈服务中心；1、食堂项目；2、办公楼保洁、值守项目；3、物业保洁、绿化、维修项目。B、本阜食堂项目。C、鞍凌服务中心食堂项目。协议第八条第一项约定：项目外包费用从项目外包开始日计算，按月计算，采用当月结上月的结算方式。协议第九条约定：如乙方工作人员未能提供双方约定内容的工作的，甲方有权提出更换。甲方有权根据外包项目的工作需要制定相应的工作规范、考评办法等，并及时以书面形式通知乙方执行。协议第十条第六项约定：乙方工作人员在执行外包项目期间必须按甲方的有关规章制度和作息时间完成相应项目工作。2013年1月1日，闫晓红与朝阳市龙城区劳务输出中心签订《劳动合同书》，合同期限为一年，至2013年12月31日。2014年1月1日，闫晓红与朝阳市龙城区劳务输出中心签订《劳动合同书》，合同期限为一年，至2014年12月31日。2014年4月1日，闫晓红与朝阳市四海劳务有限公司订《劳动合同书》，合同期限为二年，至2015年12月31日。合同期满后，双方又续签一年，至2016年12月31日。2016年12月1日，闫晓红与志鑫人力资源公司签订《劳动合同书》，合同期限为一年，至2017年12月31日，其中试用期自2016年12月1日至2016年12月31日。合同第四条约定：甲方（志鑫人力资源公司）安排乙方（闫晓红）执行综合计算工时工作制：平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。合同第八条约定：甲方按计时工资形式支付乙方工资，乙方的工资标准为1200元/月，绩效工资（奖金）根据乙方实际劳动贡献确定。合同第十一条约定：甲乙双方必须按照国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定参加社会保险，依法缴纳各项社会保险费，其中，乙方负担的部分由甲方负责代扣代缴。合同第二十四条约定：甲方违法解除或者终止本合同，乙方要求继续履行本合同的，甲方应当继续履行；乙方不要求继续履行本合同或者本合同已经不能继续履行的，甲方应当依法按照经济补偿金标准的二倍向乙方支付赔偿金。合同第二十五条约定：解除、终止本合同时，甲方应当依据有关法律法规等规定出具解除、终止劳动合同的证明，并在十五日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。2017年3月10日，闫晓红与鞍钢实业生活服务分公司因工作岗位调动问题发生争议。2017年3月11日开始，闫晓红未到鞍钢实业生活服务分公司处报到。2017年5月10日，鞍钢实业生活服务分公司给志鑫人力资源公司出具通知一份，载明：“贵单位派出的工作人员闫晓红因不服从我单位工作安排，于2017年3月10日起至今没有上班，根据双方签订的《项目外包协议》第九条9.1如乙方工作人员未能提供双方约定内容的工作，甲方有权提出更换。及第十条10.6乙方工作人员在执行外包项目期间必须按甲方的有关规章制度和作息时间完成相应项目工作的规定。现将该人退回贵单位，并派出其他人员。”2017年5月10日，志鑫人力资源公司作出鞍志鑫（2017）第21号《关于解除闫晓红合同的决定》，载明：“本公司员工闫晓红（身份证号码2103231973××××××××）派遣到鞍钢实业集团有限公司生活服务分公司（朝阳厂区）工作。于2017年1月与公司签署劳动合同，为期12个月。该员工因不服从用工单位工作安排，自2017年3月10日起至今旷工。严重违反用工单位以及我公司规章制度。公司决定与其解除劳动合同，双方签署的劳动关系于2017年4月30日终止。”2017年5月10日，闫晓红因合同补偿金等问题与鞍钢实业生活服务分公司、志鑫人力资源公司发生争议，向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，朝阳市劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月28日作出朝劳人裁字[2017]96-97号裁决书。二原告均不服此裁决，在法定期限内提起本次诉讼。一审法院认为，职工的合法权益应受法律保护。关于闫晓红要求确认二原告解除劳动合同违法一节，根据鞍钢实业生活服务分公司与志鑫人力资源公司签订的《项目外包协议》约定，乙方工作人员在执行外包项目期间必须按甲方的有关规章制度和作息时间完成相应项目工作。2017年3月10日，鞍钢实业生活服务分公司作为用工单位安排闫晓红工作调动，闫晓红不同意，不服从用工单位的工作安排，鞍钢实业生活服务分公司通知其不用来上班的行为，应视为已经将其退回志鑫人力资源公司。根据志鑫人力资源公司与闫晓红签订的《劳动合同书》第三十二条的约定：甲乙双方解除、终止本合同，应当依照《劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条的规定进行。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”第四十三条的规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”志鑫人力资源公司单方解除与闫晓红的劳动合同程序不符合法律规定，因此，志鑫人力资源公司解除与闫晓红劳动合同违法。关于闫晓红要求二原告支付违法解除劳动合同补偿金13200元一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”闫晓红与志鑫人力资源公司于2016年12月签订的劳动合同，2017年5月10日志鑫人力资源公司与闫晓红解除劳动合同，未满六个月，应向闫晓红支付一个月的经济补偿。根据闫晓红提供的工资明细，其与志鑫人力资源公司劳动合同签订后的平均工资为每月1158元，未达到朝阳市最低工资标准每月1200元，因此，应按照每月1200元计算赔偿金。关于闫晓红要求二原告支付未签订书面劳动合同的工资13200元一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”志鑫人力资源公司提供了与闫晓红签订的劳动合同书，闫晓红对合同书的真实性予以认可，故对闫晓红的该项主张，该院不予支持。关于闫晓红要求二原告支付休息日加班工资31795.20元一节，志鑫人力资源公司与闫晓红是2016年12月签订的劳动合同，根据鞍钢实业生活服务分公司提供的考勤表，闫晓红的工作时间为上一天班休息一天，闫晓红主张的2011年12月至2016年10月期间的加班工资与志鑫人力资源公司无关。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条的规定：“用工单位应当履行下列义务：…（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；…”。闫晓红未能提供证据证明其加班事实，因此，对闫晓红的该项主张，该院不予支持。关于闫晓红要求二原告支付自2011年12月至2017年3月带薪年休假工资8145元一节，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。”《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”第五条第三项规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”带薪年休假期间的工资属于福利待遇范畴，时效期间应为一年，由用工单位支付。根据闫晓红提供的自然年度账户信息可以看出闫晓红的工龄为22年，年休假的天数应为15天。鞍钢实业生活服务分公司未能提供证据证明闫晓红申请过2016年的年休假。因闫晓红的月工资未达到2016年朝阳市最低工资标准，故应按照朝阳市最低工资标准每月1200元计算。鞍钢实业生活服务分公司应支付闫晓红2016年度带薪年休假工资1200元/月÷21.75天/月×15天×200%=1655.17元。关于闫晓红要求二原告支付自2011年12月至2017年3月法定假日加班工资9735元一节，闫晓红未能提供证据证明其法定假日存在加班的事实，故对闫晓红的该项主张，该院不予支持。关于闫晓红要求二原告支付补发2016年1月1日至2017年3月未达最低工资标准的工资差额3000元一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”志鑫人力资源公司与闫晓红签订的劳动合同书约定，闫晓红的月工资为1200元。2016年1月1日至2016年11月31日，鞍钢实业生活服务分公司与案外人朝阳市四海劳务有限公司签订的劳务派遣协议，协议中第五条第1项约定，甲方（朝阳市四海劳务有限公司）与劳务派遣人员签订劳动合同，并按时足额为劳务派遣人员发放劳务报酬、办理各项社会保险并缴纳保险费。鞍钢实业生活服务分公司提供了闫晓红与朝阳市四海劳务有限公司签订的劳动合同，证明了闫晓红与朝阳市四海劳务有限公司存在劳动关系，闫晓红的劳动报酬应由朝阳市四海劳务有限公司承担。因此，对闫晓红的该项主张，该院不予支持。关于闫晓红要求二原告支付失业保险待遇10920元一节，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条的规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月，其中累计缴费时间满１年的，可领取３个月的失业保险金。累计缴费时间每增加１年，增加３个月的失业保险金；累计缴费时间满５年不足１０年的，从第５年开始，累计缴费时间每增加１年，增加１个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间满１０年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。”第十八条规定：“失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满１年不足１０年的，按照当地最低工资标准７０％发放，满１０年及其以上的，按照当地最低工资标准８０％发放。”闫晓红与志鑫人力资源公司之间签订劳动合同书虽然没有满一年，但闫晓红从2011年12月至2017年4月累计缴费时间5年5个月，且属于非因本人意愿中断就业的，故闫晓红应当领取失业保险金。依据《辽宁省失业保险条例》第十六条规定：“用人单位应当从失业人员失业之日起３日内为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起７日内报失业人员户口所在地失业保险经办机构备案。”志鑫人力资源公司作为用人单位有义务给闫晓红办理相关的失业保险手续，志鑫人力资源公司提供证据证明其已经给闫晓红办理了相关手续，但因已经超过领取失业保险的时限，由于原告属违法解除劳动合同，责任在于原告方，故原告应赔偿闫晓红失业保险金1200元/月×12个月×70%=10080元。关于闫晓红要求二原告补缴2016年11月至12月的养老保险一节，依据《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”闫晓红与志鑫人力资源公司于2016年12月签订劳动合同书，志鑫人力资源公司提供的基本养老保险参保缴费凭证，证明志鑫人力资源公司已为闫晓红缴纳了2016年12月至2017年4月的养老保险。2016年11月的养老保险应由与闫晓红存在劳务关系的朝阳市四海劳务有限公司承担。因此，对闫晓红的该项主张，该院不予支持。关于闫晓红要求二原告支付2011年12月1日至2012年4月30日的养老保险费900元一节，2011年12月至2012年4月期间鞍钢实业生活服务分公司与朝阳市龙城区劳务输出中心签订了劳务派遣协议，约定由朝阳市龙城区劳务输出中心为劳务派遣人员办理各项社会保险并缴纳保险费。因此，对闫晓红的该项主张，该院不予支持。关于闫晓红要求二原告提供解除劳动合同证明并为其办理档案和社会保险关系转移手续一节，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条的规定：“用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。”志鑫人力资源公司已经为原告出具《解除劳动合同送达通知书》，通过挂号信的行程单显示闫晓红于2017年6月4日收到该通知，闫晓红对该事实也予以认可。该通知中已经明确记载了闫晓红的工作岗位、劳动合同期限、解除劳动合同的原因及时间，具备了解除劳动合同证明的要件。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”因此，志鑫人力资源公司应为闫晓红办理相关的社会保险转移手续。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十条、第三十九条、第四十七条、第五十条、第六十二条、第八十二条、第八十七条、第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原鞍山志鑫人力资源服务有限公司属于违法解除与闫晓红的劳动合同；二、原告丛敏于本判决发生法律效力之日起10日内支付闫晓红赔偿金1200元；三、鞍钢实业集团有限公司生活服务分公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付闫晓红带薪年休假工资1655.17元；四、原告丛敏于本判决发生法律效力之日起10日内为闫晓红办理领取失业保险金手续，如不能办理，应赔偿闫晓红失业保险金10080元；五、原告丛敏于本判决发生法律效力之日起10日内为闫晓红办理档案和社会保险关系转移手续；六、驳回闫晓红的其他请求。案件受理费20元，由原告丛敏及鞍钢实业集团有限公司生活服务分公司各承担10元。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应当受到法律保护。志鑫人力资源公司违法解除与闫晓红的劳动合同，且未按法律规定足额支付闫晓红带薪年休假工资，原审法院判决丛敏作为志鑫人力资源公司的股东承担相应法律责任并无不当，本院予以维持。关于上诉人闫晓红主张一审法院计算赔偿金数额错误、丛敏、苏志波、鞍钢实业生活服务分公司应承担连带责任一节。闫晓红在与志鑫人力资源公司签订劳动合同前，系与朝阳市四海劳务有限公司建立的劳动合同关系，双方的劳动关系已经协商一致解除且未产生争议。闫晓红与志鑫人力资源公司于2016年12月签订的劳动合同，2017年5月10日志鑫人力资源公司与闫晓红解除劳动合同，一审法院认定赔偿金的数额及标准均无不当。鞍钢实业生活服务分公司是闫晓红的用人单位，与闫晓红之间未建立劳动合同关系，故上诉人闫晓红要求承担连带责任的主张无法律依据，本院不予支持。关于上诉人闫晓红主张鞍钢实业生活服务分公司应当支付2011年12月至2016年9月休息日加班工资31795.20元、法定假日加班工资9735元一节。闫晓红未能提供充分的证据证明其加班事实，一审法院对闫晓红的该项主张未予支持并无不当，上诉人闫晓红的该项主张无事实依据，本院不予支持。关于上诉人闫晓红主张被上诉人应支付2016年1月1日至2017年3月未达最低工资标准的工资差额3000元一节。志鑫人力资源公司与闫晓红签订的劳动合同书约定，闫晓红的月工资为1200元，已达朝阳市最低工资标准。2016年1月1日至2016年11月31日，闫晓红与朝阳市四海劳务有限公司存在劳动关系，闫晓红的劳动报酬应由朝阳市四海劳务有限公司承担。故对上诉人闫晓红的该项主张本院不予支持。关于上诉人闫晓红主张被上诉人应支付2011年12月1日至2012年4月30日的养老保险费人民币900元一节。2011年12月至2012年4月期间鞍钢实业生活服务分公司与朝阳市龙城区劳务输出中心签订了劳务派遣协议，约定由朝阳市龙城区劳务输出中心为劳务派遣人员办理各项社会保险并缴纳保险费。故对上诉人闫晓红的该项主张本院不予支持。关于上诉人闫晓红主张丛敏、苏志波、鞍钢实业生活服务分公司应对支付失业保险待遇承担连带责任一节。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”鞍钢实业生活服务分公司作为用工单位，没有为闫晓红缴纳失业保险的义务，故闫晓红要求其承担连带责任无法律依据，本院对该项请求不予支持。关于上诉人丛敏主张志鑫人力资源公司未违法解除与闫晓红劳动关系一节。丛敏主张志鑫人力资源公司系因闫晓红严重违反了用人单位的规章制度才与其解除劳动关系，但丛敏并未提供单位制定的规章制度及向职工进行公示的相关证据，不能证明志鑫人力资源公司与闫晓红解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的情形，且志鑫人力资源公司单方解除与闫晓红劳动关系的程序亦不符合事先通知工会的法律规定，故上诉人丛敏的该项主张本院不予支持。关于上诉人丛敏主张志鑫人力资源公司并非闫晓红无法领取失业金的根本原因，不应该承担相关责任一节。由于上诉人属违法解除劳动合同，致使闫晓红无法取得失业保险金，一审法院判令丛敏承担赔偿责任并无不当，上诉人丛敏的该项主张本院不予支持。综上，上诉人闫晓红、丛敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人闫晓红承担10元，由上诉人丛敏承担10元。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 吴红娜审判员 闫相夷二〇一九年十二月二十四日法官助理单琬甜书记员徐彤