江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0791民初1094号 原告：刘某，男，1987年8月14日生，汉族，住连云港市高新区。 委托诉讼代理人:徐继明，江苏海晟律师事务所律师。 被告：连云港同达科技有限公司，住所地连云港经济技术开发区临港产业区黄海大道69号。 法定代表人：徐同达，董事长。 委托诉讼代理人：刘杰、范**，江苏公善民律师事务所律师。 被告：江苏万象建工集团有限公司，住所地连云港市赣榆经济技术开发区永安路6号。 法定代表人：张文农，总经理。 原告刘某与被告连云港同达科技有限公司（以下简称同达公司）、江苏万象建工集团有限公司（以下简称万象公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某及其委托诉讼代理人徐继明、被告同达公司的委托诉讼代理人刘杰到庭参加诉讼，被告万象公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘某向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同承担原告受伤造成的各项损失64854元。2、被告承担本案的诉讼费用。 事实和理由如下：原告受雇于被告同达公司，对其分包的连云港特殊教育学校建筑楼房的门窗进行玻璃安装。2019年1月17日，原告在安装窗户玻璃的过程中，不慎从梯子上摔下，导致左跟骨骨折。经司法鉴定机构鉴定，原告不构成残疾，但需要休息静养180日。根据法律规定，原告作为被告同达公司的雇员，在履行职务过程中受到伤害，作为雇用单位，应该承担赔偿责任。故被告同达公司应该赔偿原告各项损失64854元。被告万象公司作为承包方，在分包过程中由于没有尽到安全管理义务，应该对原告的损失承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼。 被告同达公司答辩称：一、原告与同达公司之间不是劳动合同关系也不是雇佣关系，而是承包合同关系，根据双方协议约定以及相关法律规定，原告受伤损失应当由其自行承担，与同达公司无关；二、原告并非在安装玻璃过程中受伤，根据原告与同达公司签订的安全生产协议书约定，原告受伤并未在第一时间及时如实告知同达公司；三、原告主张金额过高。 被告万象公司未到庭，未作答辩。 本院经审理认定事实如下：被告万象公司作为承包人承建连云港建设工程。被告同达公司的营业执照经营范围包括金属门窗的加工安装。 2018年6月10日，江苏万象建工集团特殊教育中心项目部与被告同达公司签订连云港铝合金门窗承包合同，约定承包方式为包工包料包安装包售后服务，合同价款260万元，竣工后按核实后的工程量计算。工期为2018年6月23日至2018年12月20日，共计180天。双方同时签订施工安全协议，约定在施工过程中发生的人身伤亡损失补偿等由同达公司承担。 2018年12月10日起，原告刘某经被告同达公司工作人员安排，在连云港工地进行窗户安装，按照一天220元支付报酬。 2018年12月22日，原告刘某和被告同达公司签订《铝合金门窗安装承包合同》，约定特殊学校的铝合金门窗安装工程由乙方即刘某为承建方，工程内容为宿舍A、B楼，生活服务楼的铝合金框、扇、玻璃及纱窗（隐形纱窗、金刚网价钱另算）的安装，窗框与墙体间打密封胶，半成某、成某的保管、保护，安全文明施工，验收前成某窗的清理、保护，质保期限内的售后服务。同时约定由乙方自备施工工具。窗户按每平方米35元结算（此费用包含个人工资、工人保险医疗费、工人人身意外伤害等一切费用）。在原告庭审中提供的门窗工程结算表中，是按窗户每平方米11元结算。 2019年1月17日，原告刘某从工地上找到梯子，进行楼梯悬窗高处的玻璃安装，在上举玻璃过程中，因梯子在瓷砖上打滑，导致原告摔倒，左跟骨骨折。事故发生后，原告第一时间通知了同达公司的工作人员。后原告到连云港市第一人民医院、连云港北亚华山骨科医院住院治疗，共花费医疗费10935元。2019年5月8日，连云港市第三人民医院司法鉴定所鉴定：被鉴定人刘某2019年1月17日受伤致左跟骨骨折，休息（误工）期以180日，护理期及营养期各以90日为宜。为此，原告花费鉴定费1400元。 以上事实有当事人举证的医疗费用清单、医疗发票、出院记录、司法鉴定意见书、铝合金门窗安装承包合同等证实。 本院认为，被告万象公司与被告同达公司之间就连云港工程中的铝合金门窗签订安装承包合同，由被告同达公司负责包工包料、包安装、包售后服务，根据《中华人民共和国建筑法》第二条规定：“本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。”故该铝合金门窗项目并非建筑法中所规定的建筑活动，本案中被告万象公司与被告同达公司之间为承揽关系。被告同达公司的营业执照经营范围包括金属门窗的加工安装，因此，被告万象公司对定作、指示、选任方面并无过错，原告亦未提供证据证明其存在过错，因此，原告主张被告万象公司承担赔偿责任，本院不予支持。被告同达公司与原告刘某之间前期存在劳务关系，后期签订承包合同采取按平方结算的方式，只是因为被告同达公司认为按日工资结算的方式工作进度达不到要求，通过改变结算方式的形式推进安装进度，原告所从事的工作内容并未因与同达公司签订承包合同而改变。原告刘某此前也并未将铝合金门窗的独立加工承揽作为其日常经营的业务，本案中的铝合金门窗及玻璃均系被告同达公司在厂里按被告万象公司的图纸尺寸加工为半成某后运送到工地，由原告刘某等人负责安装，在安装过程中，原告提供的主要为劳务，而非依据自身专业技术提供工作成果。原告主要负责窗扇的安装，结算单据中载明与其他班组存在较为明确的分工，工作的地点相对固定，其受伤时所安装的玻璃系按被告同达公司工作人员的安排。综上，虽然原告与被告同达公司签订了所谓的承包合同，但双方实质上应认定为劳务关系。原告受伤时所安装的玻璃位于楼梯处的悬窗上端，梯子所立部位离楼梯踏步距离较近，操作空间相对狭窄，较其他窗户的操作更具难度，原告在从事相关工作时，应尽到相应的注意义务，保障自身安全免遭不必要的损失。而事实上原告出事当天，工地上尚有他人可以配合完成工作，但原告作为成年人在明知该悬窗玻璃安装存在安全风险，在无人配合对梯子进行人力加固，无人配合进行玻璃递转的情况下，仍过于自信独立完成工作，后因梯子在瓷砖上打滑，导致原告摔倒受伤，故本院认定原告自身亦存在过错，应自担50%的责任。原告的损失经本院核定，医疗费10935元、误工费按江苏省2018年私营企业单位建筑业年平均工资标准55353元/年，180天为27297元、护理费9000元、营养费2700元、伙食补助费440元、交通费酌定200元、司法鉴定费1400元，上述费用共计51972元，由被告同达公司承担25986元。综上所述，原告的诉讼请求符合法律规定的部分，本院予以支持，超过部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告连云港同达科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘某各项损失共计25986元； 二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费711元，由原告刘某负担426元，被告连云港同达科技有限公司负担285元（该款原告已预交，被告连云港同达科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘某）。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费1422元（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员  张春红 二〇一九年十二月四日 书记员  江 冉 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 （二）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 （三）《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。