吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）吉24刑终229号原公诉机关吉林省安图县人民检察院。上诉人（原审被告人）金成吉,男,1966年5月21日出生,朝鲜族,初中文化,无业,户籍所在地吉林省安图县,捕前住安图县二道白河镇站前社区。曾因犯非法持有毒品罪,于2013年4月1日被白河林区基层法院判处拘役六个月，并处罚金人民币六千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2018年9月24日被长白山公安局池北分局刑事拘留;于同年10月30日被逮捕。现羁押于龙井市看守所。辩护人姜夏，吉林延大律师事务所律师。原审被告人吴光日,男,1968年6月13日出生,朝鲜族,小学文化,无业,户籍所在地吉林省安图县,现住敦化市。因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2018年9月24日被长白山公安局池北分局刑事拘留;于同年10月30日被逮捕,于2019年1月10日被安图县人民检察院取保候审。于同年6月4日被本院取保候审。原审被告人艾志,男,1954年6月2日出生,汉族,高中文化,敦化市供电所退休职工,户籍所在地吉林省敦化市。因涉嫌犯非法持有毒品罪,于2018年9月24日被长白山公安局池北分局刑事拘留;于同年10月30日被取保候审;于同年12月28日被安图县人民检察院重新取保候审。于同年6月4日被本院取保候审。吉林省安图县人民法院审理安图县人民检察院指控的原审被告人金成吉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人吴光日犯运输毒品罪，被告人艾志犯非法持有毒品罪一案，于2019年10月17日作出（2019）吉2426刑初61号刑事判决。原审被告人金成吉不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问当事人，认为事实清楚、证据确实充分，决定不开庭审理本案，现已审理终结。吉林省安图县人民法院认定，2018年8月23日,被告人金成吉为购买毒品,交给被告人吴光日人民币1万元,指使吴光日到白山市长白朝鲜族自治县21道沟,从朝鲜籍女子处购买甲基苯丙胺(冰毒)。当日,吴光日从安图县二道白河镇租车去往长白朝鲜族自治县21道沟取回毒品后交给金成吉。吴光日从1万元毒资中拿出1000元自已使用。2018年9月18日,金成吉在敦化市光明小区5号楼西侧第二个车库内,以2万元的价格将毒品卖给被告人艾志。2018年9月23日,在艾志处扣押毒品33.225克。经鉴定,在艾志处扣押的毒品为甲基苯丙胺(冰毒)。被告人金成吉在安图县二道白河镇其家中,分别于2017年和2018年7、8月份容留吴光日吸食毒品两次,于2018年4月份容留李某1吸食毒品一次,于2018年7月份容留孙某吸食毒品一次。被告人金成吉、吴光日、艾志系被动到案,金成吉到案后如实供述容留他人吸毒的犯罪事实。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：（一）书证1、《常住人口数据查询详细信息》证明：被告人吴光日、金成吉、艾志已达完全刑事责任年龄。2、《破案经过及到案经过》证明：被告人吴光日、金成吉、艾志系被动到案。3、《吸毒现场检验报告》证明：被告人金成吉、艾志尿检呈阳性，被告人吴光日呈阴性。4、《扣押清单》证明：扣押被告人金成吉、艾志、吴光日物品的情况，其中扣押被告人艾志持有的冰毒33.225克。5、《账户交易明细》证明：中国邮政储蓄银行的户名为李某2，账号为×××，于2018年9月19日存入人民币153000元。6、《白河林区人民法院刑事判决书》证明：被告人金成吉的前科情况。7、《前科劣迹证明》证明：被告人艾志、吴光日无前科劣迹。8、《通话详单》证明：2018年9月23日，被告人金成吉与艾志通话的事实。（二）证人证言1、证人金某的证言证明：2018年12月份，其把家中的盖大棚的钢材卖了。2、证人孟某的证言证明：2018年开春，其拉吴光日和一名女子在长白县见面并用朝语交流。2018年8月23日，吴光日坐其出租车到长白县，到达以后和一个女的见面了，然后其拉着吴光日回到二道白河。3、证人黄某的证言证明：2018年9月18日13时50分左右，其在敦化市光明小区拉一名男子到二道白河，对方在白河新城院里下的车。4、证人孙某的证言证明：2018年7月份，我到二道白河金成吉家找金成吉。我们一起进了他家的宾馆，金成吉从他屋拿出来一个玻璃材质的吸毒工具，我们就在他家屋里把冰毒吸食了。冰毒是金成吉提供的。5、证人李某1、宋某的证言证明：我们和金成吉经常一起吸毒，金成吉让李某1跟金成吉去趟敦化说是去取石头。6、证人李某2的证言证明：2018年9月18日晚上，金成吉回家给我一万多元钱，让我把钱存起来。第二天，我将钱存进了邮政储蓄卡，一共存了15300元。2018年开春，金成吉在敦化买的钢材，2018年11月份，被金某卖了，其不知道金成吉是否贩卖毒品。（三）被告人供述和辩解1、被告人金成吉供述和辩解证明：我经常在朋友处借钱，借来的钱都给李某2存起来了。我与吴光日是发小，从2016年开始，吴光日就一直在我身边，2017年吴光日到我家居住。2018年8月23日，我开车到长白山池北区依水家园接的吴光日，然后回家了。我一共接过他两次，他去长白县第一回是取安宫丸，第二回不知道他去干什么了。我没有给过吴光日1万元，没有给吴光日提供资金购买过毒品，他也没有给我带过毒品，我没有向艾志贩卖过毒品。2019年9月19日，我让李某2存了一万多元，这钱是向“四哥”借的。2017年吴光日在我家吸食过冰毒。2018年4月份，我容留李某1在我家吸毒，毒品是之前吸管里残留的冰毒。2018年6、7月份，我容留过孙某和他的一个朋友吸食毒品。2018年7、8月份，我容留过吴光日吸食毒品。这些冰毒都是韩丽军去世之前留下的。2、被告人吴光日的供述和辩解证明：2018年8月22日左右，我在二道白河镇金成吉家接到朝鲜女的电话问:“要多少冰毒”，我说30、40个。我和金成吉说，朝鲜女的带来30、40个冰毒，他用报纸给我包了一万块钱。次日，朝鲜女的给我打电话说，她到中国了。我拿着金成吉给我的一万元钱用壁纸刀割开一个口，拿出一部分钱给朝鲜女的买东西，又在金成吉不知道的情况下抽出一千元自己花了，另外抽出的一千元当出租车费和我的零花钱。我找了个二道白河开出租的叫孟某的司机，他拉我到长白县21道沟后找到朝鲜女的。我当时坐在副驾驶，她坐在后面，她从副驾驶右侧缝里把一包冰毒递给我，我把钱给了她，她下车走了。然后我就打车回二道白河，到二道白河金成吉家后，我将毒品交给了金成吉。每次购买毒品都没有固定的单价，每克一百七、八不等，因为熟悉没有称量毒品。2017年末冬天到2018年8月份，我一共帮金成吉到长白县21道沟与朝鲜女的交易冰毒五六次，还有两三次我是去朝鲜女的带的安宫丸。3、被告人艾志的供述和辩解证明：案发前十来天，二道白河金成吉给我打电话：要从我这借两万块钱，并给我带点东西。他的意思是他缺钱，问我要不要冰毒，我要冰毒的话他卖给我2万块钱的冰毒。当天下午2点左右他到敦化了，见面以后我把他带到了光明小区5号楼西侧第二个车库里面。到了车库以后他拿了一个红色的硬烟盒给我，我就给了他2万元人民币。当时我没有打开烟盒，他说里面有40克冰毒。晚上我打开烟盒的时候看见里面有4个用卫生纸包的纸包，每个纸包里面有一个透明塑料袋，塑料袋里面是冰毒。当天晚上我打开一个包在车库里抽了十多口，我一共抽了5、6回。电话171XXXXXXXX和电话186XXXXXXXX这两个号是卖我冰毒的金成吉电话。我购买冰毒都是自己吸的。我和金成吉没有经济往来。金成吉没有找我卖过钢材，只有在2018年6月份买过钢材。2018年4月初，我给金成吉打电话问他有没有东西，当天晚上八九点，金成吉和一名偏瘦的男子来到我家。金成吉说石头挺好，我说你喜欢就拿一块。然后我们进了卧室，金成吉把准备好的15克毒品给我了，我给了金成吉7500元现金。当时金成吉让我尝尝东西，我们就在卧室吸了。后来我们出去到客厅给了和金成吉一起来的男子吸了两口。（四）鉴定意见《吉林省公安厅物证鉴定中心鉴定文书》证明：扣押被告人艾志处白色晶体物中检出甲基苯丙胺；在涉案毒品上未检出被告人金成吉、艾志、吴光日指纹的事实。（五）搜查、辨认笔录：1、《辨认笔录及照片》证明：被告人艾志辨认出冰毒存放位置和吸毒工具的情况；被告人艾志辨认出金成吉及其住宅的情况；孟某辨认出被告人吴光日的情况；李某1辨认出被告人金成吉、艾志的情况。2、《搜查笔录及照片》证明：搜查被告人艾志住宅和车库的情况；搜查被告人金成吉住宅、家庭旅店及车库的情况。（六）视听资料、电子数据1、《卡扣照片》证明：2018年8月23日，被告人吴光日乘坐×××号出租车的行驶轨迹；2018年8月23日，被告人金成吉驾驶车牌号为粤CR168号起亚越野车的行驶情况;2、《监控视频》证明：2018年9月23日，被告人金成吉出现在敦化市艾志家附近的事实。3、《电子数据光盘一张》证明：被告人金成吉、朝鲜女、吴光日在交易毒品前后日期频繁通话的事实。针对被告人金成吉的辩解及其辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：关于被告人金成吉辩称其贩卖毒品的事实不存在，其和艾志是民间借贷关系及其辩护人提出的，涉案毒品未检出金成吉指纹，毒品包装多次表述不一致，公安机关未能在金成吉住宅搜出毒品，本案属于事实不清，证据不足，不应构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，本案中被告人吴光日供述可证明涉案毒品的来源，并将毒品交付金成吉的事实；被告人艾志虽未能准确描述毒品包装特征，但明确其与金成吉交易毒品的地点、金额、交易过程；且金成吉与吴光日、艾志均无矛盾，本案已排除诱供、逼供、串供等情形，根据在案的被告人吴光日、艾志的供述、相关证人证言及通话记录、视听资料、电子数据等证据，足以认定被告人金成吉通过吴光日购买毒品，并将毒品卖给艾志的事实。综上，被告人金成吉的辩解与辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人金成吉的辩护人提出的，金成吉犯容留他人吸毒罪中具有坦白情节，可从轻处罚的辩论意见，与本院查明的事实相符，予以采纳。安图县人民法院认为，被告人金成吉明知是毒品而故意贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人金成吉多次为他人吸毒提供场所,其行为已构成容留他人吸毒罪；被告人吴光日明知是毒品而使用交通工具运输,其行为已构成运输毒品罪；被告人艾志明知是毒品而持有，其行为已构成非法持有毒品罪，依法均应予惩处。公诉机关指控被告人金成吉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人吴光日犯运输毒品罪，被告人艾志犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人金成吉、吴光日构成贩卖毒品罪的共同犯罪。被告人金成吉有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人金成吉判决宣告前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。被告人吴光日因本案先行羁押108天，应予以折抵刑期。鉴于被告人吴光日、艾志有坦白情节，庭审中均认罪、悔罪，被告人金成吉犯容留他人吸毒罪部分具有坦白情节，涉案部分毒品已扣押，对其均可从轻处罚。根据被告人金成吉、吴光日、艾志犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，对被告人金成吉依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人吴光日依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人艾志依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人金成吉有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万元。被告人吴光日犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元。被告人艾志犯非法持有吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。扣押在案的涉案毒品，由扣押机关负责处理。上诉人金成吉上诉理由是：其行为不构成贩卖毒品罪。上诉人金成吉的辩护人姜夏提出的辩护意见是：上诉人金成吉犯贩卖毒品罪，事实不清，证据不足，请求对其公正判决。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致，原判决据以定案的各项证据均经原审人民法院庭审举证、质证、本院确认具有证明效力。本院认为，上诉人金成吉明知是毒品而故意贩卖、多次为他人吸毒提供场所，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。关于上诉人金成吉提出的其行为不构成贩卖毒品罪的上诉理由及辩护人提出的上诉人金成吉贩卖毒品，事实不清，证据不足的辩护意见，经查，上诉人金成吉贩卖毒品的事实，由被告人吴光日、艾志均供述，且有证人证言、吉林省公安厅物证鉴定文书、搜查笔录及照片、通话记录、视听资料、电子数据等，足以证明上诉人的上诉理由及辩护人的辩护观点不成立，不予采纳。原判决定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张贤男审判员金尚杰审判员朴龙俊二〇一九年十二月三日书记员 李       今       兰