山东省东平县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0923民初2057号 原告：马佩连，女，1955年12月1日出生，汉族，环卫工人，住东平县。 委托诉讼代理人：刘桂峰，东平接山法律服务所法律工作者。 被告：东平县公用事业发展中心，住所地：东平县城佛山街67号。统一社会信用代码：12370923494416101H。 法定代表人：陈兆军经理。 被告：东平县兴东环卫服务有限公司，住所地：东平县东平街道宿昌路南段。统一社会信用代码：91370923MA3CC5U56。 法定代表人:辛成涛经理。 二被告委托诉讼代理人：孙太勇，山东鲁正律师事务所律师。 原告马佩连与被告东平县公用事业发展中心、东平县兴东环卫服务有限公司(以下简称东平兴东环卫）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马佩连的委托诉讼代理人刘桂峰、二被告委托诉讼代理人孙太勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马佩连向本院提出诉讼请求：一、要求法院判令被告赔偿我各项经济损失50，000元（暂定）当庭变更为：一、医药费19，995.20元、住院伙食补助费390（30元/天×13天）元、护理费7630[70元/天×（19天×2人+71天）]元、误工费6000(50元/天×120天)元、伤残赔偿金104,300.80(16,297元/年×16年×40%)元、后续治疗费11，000元、鉴定费2860元、交通费500元、精神抚慰金5000元，共计157，676元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：我系被告公司的职工，从事清扫马路工作（环卫工人），2019年2月16日，我在东平县城园区路段清扫马路上落叶时不慎摔倒，造成我左肱骨骨折，被送往东平县中医院救治，为维护我的合法权益特向贵院起诉。 被告东平县公用事业发展中心、东平兴东环卫辩称：一、主体问题，根据原告在诉状中所述的身份是国有企业法人的职工，身体受到伤害是在所从事的工作过程中，根据相关法律规定，按照原告陈述的事实双方之间基于劳动关系的身体伤害，要求赔偿应当依照《劳动法》的规定，依劳动仲裁程序实现，因此，原告不具备民事侵权损害赔偿的主体资格，请求驳回原告的起诉；二、根据东平兴东环卫发放职工及雇员工资和劳动报酬文字资料记载，原告不是东平兴东环卫职工，也不是东平兴东环卫雇员，更不是事业发展中心干部，原告与两被告之间不存在提供劳务及接受劳务的法律关系；原告基于受雇佣者身份提起本案诉讼，主体不适格。三、实体部分，原告所述受伤过程被告不清楚，原告没有相关证据证实其受伤发生在职工工作过程或雇员提供劳务过程中，原告的主张缺乏主体事实依据，原告在进行的相关司法鉴定中伤残级别采用的是职工工伤序列与原告所主张的法律关系不是同一法律关系，其余的小的赔偿项目的答辩意见在质证环节一并发表。 当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，到庭当事人对原告提交的东平县中医院出具的诊断证明书一份、住院结算单据一张及门诊票据三张、住院病例、用药明细各一宗、泰安市中医医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票一张、原告护理人闫学安的身份证复印件及保险公司的明细的真实性无异议;到庭当事人对被告提交的2019年7月9日由泰安银行东平支行兴东公司全部职工工资发放明细交易清单的真实性无异议，对于上证据本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交泰安市中医医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及发票，证明原告的伤残等级及所需护理人数、护理期限，被告对鉴定依据、文件及原告的伤残等级提出异议。本院认为，该鉴定机构属于原告申请、本院通知双方选择鉴定机构且本院委托鉴定机构后出具的，该鉴定机构具有相应资质、鉴定程序合法，虽然被告提出异议，但未申请重新鉴定，因此，在被告没有相反证据推翻鉴定结论的情况下，应以该鉴定意见作为本案定案依据，原告主张的伤残赔偿金认定为104，300.8(16,297元/年×16年×40%)元、伙食补助费认定为390（30元／天×13天）元、护理费认定为7210元（70元／天×13天×2人+70元／天×77天×1人）、后续治疗费认定为11，000元、鉴定费认定为2860元；2、原告提交提供东平县公用事业发展中心出具的证明一份、录音光盘及书面的通话记录及原告申请法院调取马佩连在保险公司团体意外险的明细一份，证实原告系二被告的职工。被告认为东平县公用事业发展中心出具的证明不是为了证实原告的真实身份而进行的客观描述，而是保险公司及公用事业发展中心为了原告顺利拿到保险理赔款而对原告提供的一种帮助，录音中表达的意思不能代表两被告，保险不能反映是基于劳动关系的社会保障保险，是一份商业险。本院认为，原告提交的东平县公用事业发展中心出具的证明系原件，且盖有被告东平县市政公用事业局及东平县公用事业发展中心单位公章，被告虽提出异议，但无足以反驳的相反证据，因此对该证据的真实性、关联性、合法性本院予以认定；保险单显示投保人为东平县市政公用事业局（即东平县公用事业发展中心前身），被投保人为马佩连，虽被告认为该保险系商业险，但不能否认被告东平县市政公用事业局为原告投保的事实，结合原告提交的证明，对于原告主张其与被告东平县公用事业发展中心之间为劳务关系的事实，本院予以认定；对原告提供的录音资料，被告提出异议，录音资料不能显示被语音人的身份，且当事人未出庭，本院无法确定该录音资料的真实性，对该证据本院不予认定；3、被告东平兴东环卫为反驳原告的主张提交东平兴东环卫工资发放明细交易清单一份，原告认为该证据不能排除马佩连不是其工人，本院认为，工资发放明细交易清单中系原告丈夫而非原告，且原告未提交证据证实其系东平兴东环卫的职工或雇员，因此，对于被告东平兴东环卫要证实的事实及主张本院予以认定；4、原告主张交通费500元，被告提出异议，本院认为原告对于交通费的支出虽未提交相关票据，但考虑原告治疗的情况，确实需要支出相应的交通费，根据其治疗情况，本院酌定原告的交通费为200元；5、原告主张精神抚慰金5000元，本院认为原告伤残登记鉴定为七级伤残，原告受伤对原告造成了一定精神损害，原告精神抚慰金本院酌定为3000元；6、原告主张其误工费按50元／天，未提交证据予以证明，对原告主张误工费本院根据2018年山东省农村人均可支配收入计算至定残前一日为7367.14元（16，297元÷365天×165天），原告主张6000元未超出合理范围，因此，对原告主张误工费6000元的诉讼请求，本院予以支持。 根据当事人的陈述及审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2019年2月16日，原告马佩连在东平县城园区路段清扫马路上落叶时不慎摔倒，造成原告左肱骨骨折，当日住院治疗，于2019年2月28日出院，共计住院13天。医疗费共计19，995.2元（19，857.2元+5元+5元+128元）。2019年7月31日本院委托的泰安市中医医院司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限和护理人数、后续治疗费进行了技术鉴定，该《司法鉴定意见书》鉴定意见为：1、被鉴定人马佩连因外伤致左肱骨近端骨折，遗留左肩活动受限，目前符合七级伤残；2、被鉴定人马佩连护理期限评定为90日为宜，护理人数评定为住院期间2人护理为宜，出院后1人护理；3、被鉴定人马佩连后续治疗费用约需人民币1万1千元。原告支付鉴定费2860元。 同时查明，原告为农村居民，2018年山东省农村居民人均可支配收入为16，297元，当地护工工资标准为70天／天，当地国家机关工作人员出差伙食补助标准市内为30元／天。 另查明，2019年2月16日，东平县公用事业发展中心、东平县市政公用事业局出具证明，内容为：我单位职工（环卫工人）马佩连，女，在园区清扫落叶时，被路上散落的树干绊倒跌落至路台下，造成左肱骨骨折，送往就近东平县中医院治疗。东平县市政公用事业局为原告马佩连投保团体意外伤害保险。2019年1月30日东平兴东环卫工资发放明细交易清单中无原告马佩连的工资发放记录。 综上，原告的损失认定为医疗费19，995.20（19，857.20元+5元+5元+128元）元、住院伙食补助费390元（30元／天×13天）、误工费6000元、护理费7210（70元／天×13天×2人+70元／天×77天×1人）、伤残赔偿金104，300.80元（16，297元/年×16年×40%）、交通费为200元、后续治疗费11，000元、精神抚慰金3000元，鉴定费2860元,以上共计154956元。 本院认为，公民的人身权利受法律保护，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告马佩连在清扫落叶时不慎摔倒，东平县市政公用事业局（即被告东平县公用事业发展中心）为其投保并出具证明证实原告马佩连为单位环卫工人，与原告马佩连形成了事实上的劳务关系，原告在提供劳务过程中受伤，被告东平县公用事业发展中心作为接受劳务的一方，应对其雇员在从事雇佣活动中自身受到的伤害后果承担民事赔偿责任；原告马佩连在从事雇佣活动中，未尽安全工作注意之义务受伤，具有一定的过错，应适当减轻雇主的民事赔偿责任，本院酌定被告东平县公用事业发展中心承担的赔偿责任为60%，其余40%由原告自负。原告马佩连要求被告东平兴东环卫承担赔偿责任，但未提交充分证据证实其与被告东平兴东环卫之间存在劳务关系，且在被告东平兴东环卫提交的工资发放清单中无原告工资发放记录，因此，对于原告要求东平兴东环卫承担民事赔偿责任的诉讼请求，原告证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告东平县公用事业发展中心赔偿原告马佩连医疗费19，995.2元、住院伙食补助费390元、误工费6000元、护理费7210元、伤残赔偿金104，300.8元、交通费为200元、后续治疗费11，000元、精神抚慰金3000元、鉴定费2860元，共计92973.6（154956元×60%）元，于本判决生效后十日内付清（户名：东平县人民法院，账号：81×××90，开户行：泰安银行东平支行），其余损失原告马佩连自负； 二、驳回原告马佩连对被告东平县兴东环卫服务有限公司的诉讼请求； 三、驳回原告马佩连的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3453元，由原告马佩连负担1353元，被告东平县公用事业发展中心负担2100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审 判 长 刘 晖 人民陪审员 崔 菊 人民陪审员 吕修良 二〇一九年十二月十八日 法官助理尹坤龙 书记员杜彦洁