文书内容镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1191民初1967号原告：赵国五，男，1961年3月21日出生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：徐璐，江苏学益律师事务所律师。被告：孙国，男，1980年7月6日出生，汉族，住安徽省涡阳县。委托诉讼代理人：赵涛，男，1965年9月7日出生，汉族，住江苏省。镇江新区大港街道大港村民委员会推荐。被告：淮北市鑫业运输有限公司，住所地安徽省淮北市相山区孟山中路中石油加油站北50米路西。法定代表人：杨颖。被告：国元农业保险股份有限公司淮北中心支公司，地址安徽省淮北市相山区孟山中路9号金悦华庭1幢105、B301、B302、B402号房。负责人：陈平，该公司总经理。委托诉讼代理人：王铭炜，该公司员工。第三人：紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司，地址江苏省镇江市长江路9号西侧2-3楼。负责人：周武，该公司总经理。委托诉讼代理人：李沁芸，该公司员工。委托诉讼代理人：陈伟，该公司员工。原告赵国五与被告孙国、淮北市鑫业运输有限公司（以下简称淮北鑫业公司）、国元农业保险股份有限公司淮北中心支公司（以下简称国元农业保险公司）、第三人紫金财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称紫金财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月7日公开开庭进行了审理。原告赵国五委托诉讼代理人徐璐、被告孙国委托诉讼代理人赵涛、被告国元农业保险公司委托诉讼代理人王铭炜、第三人紫金财产保险公司委托诉讼代理人李沁芸到庭参加诉讼，被告淮北鑫业公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令三被告赔偿原告各项损失共计245716.17元[医疗费99815.33元（不含第三人紫金财产保险公司垫付的53928.13元）、住院伙食补助费1540元（35元/天×44天）、营养费3150元（35元/天×90天）、误工费45000元（5000元/月×270天）、护理费10800元（120元/天×90天）、残疾赔偿金188800元（47200元/年×20×20%）、精神抚慰金10000元、交通费2000元、财产损失3150元、鉴定费5177元]；2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年10月23日14时许，原告饮酒后驾驶无号牌普通二轮摩托车沿镇江市S35高速入口道路由南向北行驶至金润大道路口时右转弯，与沿金润大道由西向东行驶至此李辉驾驶的皖Ｆ×××××重型半挂牵引车（牵引皖Ｆ×××××重型普通半挂车）相碰，事故致车辆损坏、原告受伤。经公安机关认定，原告、李辉承担同等责任。皖Ｆ×××××重型半挂牵引车（牵引皖Ｆ×××××重型普通半挂车）实际车主为被告孙国，该车挂靠在被告淮北鑫业公司处，该车在被告国元农业保险公司投保了交强险和商业三者险（含不计免赔）。按照相关法律规定，被告国元农业保险公司在责任限额内予以赔付，不足部分由被告孙国与被告淮北鑫业公司承担连带责任。原告向三被告索赔无果，故诉至法院。被告孙国辩称，对事故发生的事实及责任认定无异议。李辉受雇于本被告，李辉在履行职务行为时发生案涉交通事故。皖Ｆ×××××重型半挂牵引车及皖Ｆ×××××重型普通半挂车实际为本被告所有，挂靠在被告淮北鑫业公司，在被告国元农业保险公司投保了交强险和商业三者险105万元（主车100万元、挂车5万元，含不计免赔），事故发生在保险期间内，应由被告国元农业保险公司在保险范围内承担责任，不足部分本被告承担。原告为镇江市丁岗镇华墅村书记，对其误工主张不予认可。此外，被告国元农业保险公司未向投保人尽到免责条款告知义务，故本被告不予承担非医保用药费用、诉讼费及鉴定费。被告淮北鑫业公司提交书面答辩状一份，辩称肇事车辆皖Ｆ×××××重型半挂牵引车及皖Ｆ×××××重型普通半挂车实际车主为被告孙国，本被告仅为该肇事车辆的登记车主，本被告与被告孙国签订有《挂靠协议》，该协议第三条约定因任何原因发生交通事故由被告孙国承担，故本被告不承担任何责任。被告国元农业保险公司辩称，对本次事故发生的事实及责任认定无异议，我司承保车辆负同等责任，故我司在商业三者险范围内承担50%的赔偿责任。原告主张的医疗费，我司在与被告淮北鑫业公司签订保单时告知其非医保不属于保险赔偿范围，故要求扣除10%非医保用药费用；残疾赔偿金应按农村标准计算；精神损害抚慰金认可5000元；住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费主张过高，由法院酌定；原告摩托车损失，经我司定损为1200元；依据保险条款，我司不予承担鉴定费、诉讼费。第三人紫金财产保险公司诉称，事故发生后，第三人接到公安机关交通管理部门救助基金申请通知，原告妻子殷荣霞向第三人申请为原告垫付道路救助基金，经审查符合垫付条件，第三人共计为原告垫付53928.13元，现要求被告国元农业保险公司直接将该笔垫付款偿还第三人。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月23日14时许，原告饮酒后驾驶无号牌普通二轮摩托车沿镇江市S35高速入口道路由南向北行驶至金润大道路口时右转弯，与沿金润大道由西向东行驶至此李辉驾驶的皖Ｆ×××××重型半挂牵引车（牵引皖Ｆ×××××重型普通半挂车）相碰，事故致车辆损坏、原告受伤。经公安机关认定，原告、李辉承担同等责任。事故发生当天，原告入镇江市第一人民医院住院治疗32天，入院诊断为：1.双侧额叶及右侧颞顶叶脑挫伤，2.双侧枕顶部、右侧额颞部创伤性硬膜下出血，3.创伤性蛛网膜下腔出血，4.2型糖尿病，5.左侧肱骨骨折；2018年10月24日、11月8日，原告分别行右侧颅内血肿清除术+去骨瓣减压术、左侧肱骨骨折切开复位内固定术+左侧桡神经探查吻合术。2019年3月25日，原告又入镇江市第一人民医院住院诊疗12天，入院诊断为：1.右侧额颞部手术后颅骨缺失，2.糖尿病；2019年3月27日，原告行右侧颅骨缺损修补术。原告个人为此花费医疗费共计99814.97元，此外，原告家属于2018年10月29日向第三人申请为原告垫付道路交通事故救助基金，第三人于2018年10月31日、11月14日通过银行转账方式分别向镇江市第一人民医院转账32093.78元、21834.35元，并备注镇江市区赵国五医疗费。案涉皖Ｆ×××××重型半挂牵引车、皖Ｆ×××××重型普通半挂车实际车主为被告孙国，挂靠在被告淮北鑫业公司，皖Ｆ×××××重型半挂牵引车在被告国元农业保险公司投保了交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），案涉交通事故发生于保险期内。审理中，原告向本院申请对其精神损伤程度、伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定；后本院依法委托的南京东南司法鉴定中心就原告伤情出具司法鉴定意见书，该鉴定中心于2019年9月6日就原告精神损伤程度出具鉴定意见为：被鉴定人赵国五符合颅脑外伤所致精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限；2019年9月16日，该鉴定中心就原告伤情出具鉴定意见为：1.被鉴定人赵国五颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限构成人体损伤九级伤残；2.建议被鉴定人赵国五的误工期限共计以270日为宜，护理期限共计以90日为宜，营养期限共计以90日为宜。原告为此支付鉴定费5177元。本案审理过程中，原告提供湖北文宇机电设备有限公司出具的证明，载明“兹有我公司员工赵国五，身份证号码，长期从事机修工工作，每月工资5000元，自2018年10月23日发生交通事故之日起，在家休息至今，休息期间停发一切工资。”此外，原告提供其于2018年1月5日与湖北文宇机电设备有限公司签订的《雇佣合同》，该合同内容为：合同有效期自2018年1月5日至2019年1月4日止，赵国五负责公司销售机床设备的售后服务顾问，每周工作6天，每天工作8小时，公司根据工作需要组织赵国五参加必要的业务知识培训；公司按年支付赵国五工资，为60000元，包食宿。本院工作人员走访镇江市丁岗镇人民政府获悉，2016年12月份，原告被选举为镇江市新区平昌新城新茂社区副主任，2018年9月，原告被任命为镇江市丁岗镇华墅村党支部书记，原告因该次事故受伤后，工资一直按时足额发放。2019年9月26日，镇江市大港大江摩配批发供应站向原告出具的项目为摩托车配件及修理、金额为3150元发票一张。被告国元农业保险公司提供国元农业保险股份有限公司中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款（2014版）一份，该条款第二十五条载明下列原因导致的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿，其中该条款第六、七项内容为超过《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；律师费及未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费。现原告向三被告主张赔偿款无果，故诉至法院。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告饮酒后驾驶无号牌二轮摩托车与李辉驾驶皖Ｆ×××××重型半挂牵引车（牵引皖Ｆ×××××重型普通半挂车）发生交通事故，原告、李辉负事故同等责任，有公安机关的道路交通事故责任认定书为证，本院予以确认。机动车在行驶过程中发生交通事故致机动车以外的第三人人身、财产受损的，依法应由承保该机动车强制责任保险和商业三者险的保险公司在法定和约定的范围、限额内承担赔偿责任。超出法定和约定范围、限额的部分应由致害方、受害方按照各自的过错依法承担民事责任。本案中，被告国元农业保险公司承保了皖Ｆ×××××重型半挂牵引车的交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），李辉在从事职务行为时发生案涉交通事故给原告造成的损失，应由被告国元农业保险公司在保险责任限额内予以赔付。原告主张的各项费用中：医疗费153743.1元（含第三人垫付53928.13元）、鉴定费5177元，有相关票据为证，本院予以确认；被告国元农业保险公司要求扣除10%非医保用药费用，未提供非医保用药名录及医保用药中可替代品，故本院不予支持；关于住院伙食补助费1540元（35元/天×44天），原告主张标准合理，本院予以确认；关于营养费，原告主张标准35元/天偏高，本院酌定为2700元（30元/天×90天）；关于误工费，原告先后作为镇江市新区平昌新城新茂社区副主任、镇江市新区丁岗镇华墅村党支部书记，其提供湖北文宇机电设备有限公司出具的雇佣合同主张其就职于千里之外的该公司，且每周工作6日、每日工作8小时，该工作时间、地点与原告华墅村书记一职的任职要求相冲突，经本院释明后，原告亦未能提供该公司为原告缴纳的社保证明、工资发放流水、未就其具有机械设备维修（检验）职业资格或从业经历等进一步证明该用工关系的材料，故本院对原告主张的该误工损失不予认可；关于护理费，原告主张标准过高，根据原告伤情、护理依赖程度、市场护理行情，结合住院天数，本院酌定原告住院期间护理费为5280元（120元/天×44天）、出院期间的护理费为3680元（80元/天×46天），共计8960元；关于残疾赔偿金，原告生活在城镇，原告主张残疾赔偿金188800元（47200元/年×20×20%）标准合理，计算准确，符合法律规定，本院予以确认；关于精神损害抚慰金，本次交通事故造成原告身体九级伤残，对原告身心造成一定伤害，原告主张精神损害抚慰金10000元并无不当，本院予以确认；关于交通费，事故发生后，原告就医及处理事故必然产生一定的交通费，本院结合原告受伤程度、住所和医院之间的距离、入院复诊的次数及原告提供的部分医疗费票据，本院酌定原告交通费为600元；关于车辆损失，原告未就车损进行评估鉴定，仅凭大港大江摩配批发供应站出具的发票不足以证明原告车辆的实际损失，结合被告国元农业保险公司定损金额，本院酌定车辆损失费1500元。扣除鉴定费，以上损失共计367843.1元。该款由被告国元农业保险公司在交强险医疗费赔偿限额内承担10000元，伤残赔偿限额内承担110000元，财产损失赔偿限额内承担1500元。超出交强险的部分为246343.1元，由被告淮北鑫业公司承担50%的民事赔偿责任即123171.55元，因该次事故皖Ｆ×××××重型半挂牵引车（牵引皖Ｆ×××××重型普通半挂车）在被告国元农业保险公司投保了商业第三者责任险100万(含不计免赔率)，故该款由被告国元农业保险公司在商业三者险赔偿责任限额内赔付。扣除被告国元农业保险公司应偿还第三人垫付款53928.13元，被告国元农业保险公司还应赔付原告各项损失共计190743.42元。被告国元农业保险公司依据保险条款辩称诉讼费、鉴定费其不予承担，被告孙国不予认可，且被告国元农业保险公司并未提供证明证明其就该免责条款向投保人尽到了提示、说明的告知义务，故本院对被告国元农业保险公司的该辩称意见不予采信。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国合同法》第三十九条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告国元农业保险股份有限公司淮北中心支公司于本判决生效后十日内给付原告赵国五各项损失共计190743.42元；二、被告国元农业保险股份有限公司淮北中心支公司于本判决生效后十日内偿还第三人资金财产保险股份有限公司镇江中心支公司垫付款53928.13元；三、驳回原告赵国五的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1629元、鉴定费5177元，共计6806元，由原告赵国五负担2952元，被告孙国、淮北市鑫业运输有限公司共同负担1000元，被告国元农业保险股份有限公司淮北中心支公司负担2854元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  曾晓青人民陪审员  束德华人民陪审员  翟国富二〇一九年十二月二十七日法官 助理  王 霞书 记 员  蒋蕾蕾附法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：…（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。…《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《中华人民共和国保险法》第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称"从事雇佣活动"，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为"从事雇佣活动"。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十四条国家设立道路交通事故社会救助基金（以下简称救助基金）。有下列情形之一时，道路交通事故中受害人人身伤亡的丧葬费用、部分或者全部抢救费用，由救助基金先行垫付，救助基金管理机构有权向道路交通事故责任人追偿：（一）抢救费用超过机动车交通事故责任强制保险责任限额的；（二）肇事机动车未参加机动车交通事故责任强制保险的；（三）机动车肇事后逃逸的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。