江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏06民终4521号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。 负责人：刘波，该分公司总经理。 被上诉人(原审原告)：黄某，女，1966年10月28日出生，汉族，住江苏省启东市。 原审被告：王嘉伟，男，1991年11月12日出生，汉族，住江苏省海门市。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称大地保险上海公司)因与被上诉人黄某及原审被告王嘉伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省启东市人民法院(2019)苏0681民初5807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地保险上海公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，并由黄某承担诉讼费用。事实与理由：1.黄某不致于构成伤残。案涉鉴定非黄某本人委托，委托程序不合法。黄某系保守治疗，未做手术，可见骨折不严重，出院小结亦可印证。黄某出院后无复诊记录和摄片，司法鉴定之前也未摄片，故黄某骨折愈合情况难以确定，无法确定合理的鉴定时机。其公司认为黄某的伤残等级存疑，重新鉴定具有合理理由。2.不应支持黄某的误工费。事发时，黄某已52周岁，已达法定退休年龄，黄某并未举证存在误工，不足以证明存在150日误工时间及误工损失。 黄某未辩称。 王嘉伟未述称。 黄某向一审法院起诉请求：要求王嘉伟、大地保险上海公司赔偿其各项损失132310.75元，并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年11月30日15时35分，王嘉伟驾驶苏Ｆ×××××号小型客车与驾驶电动自行车的黄某发生交通事故，致黄某受伤，车辆受损。王嘉伟负事故的主要责任，黄某负次要责任。苏Ｆ×××××号车辆在大地保险上海公司投保了交强险与商业险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期限内。事故发生后，王嘉伟、大地保险上海公司均未向黄某垫付相关费用。 南通三院司法鉴定所于2019年6月28日作出了司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）黄某交通事故致右桡骨远端骨折、多发性软组织损伤，右腕关节功能障碍评定为十级伤残。（2）建议黄某误工期限以150日为宜；护理期限以60日为宜（其中2人护理10日，1人护理50日）；营养期限以60日为宜。 黄某的母亲顾建芳出生于1938年1月14日；顾建芳与黄炳仁（已病故）婚后育有包括黄某在内的子女六个。 一审法院认为，公民的人身权、财产权受法律保护。黄某因交通事故受伤，依法有权主张并获得赔偿。因交通事故造成人身损失，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。 大地保险上海公司对鉴定意见有异议，申请重新鉴定。理由如下：1.启东市新安法律服务所无资格作为委托人对黄某申请鉴定。鉴定检材未经质证，不能直接作为鉴定依据。2.黄某伤情并不严重，难以达到十级伤残标准。一审法院认为，黄某委托启东市新安法律服务所申请鉴定，虽系单方委托，但南通三院司法鉴定所作为专业的鉴定机构，鉴定程序合法、鉴定机构与鉴定人员均具备相应的鉴定资质，该所根据黄某右腕关节功能丧失大于25%，不足50%的伤情，评定黄某右腕关节功能障碍构成十级伤残，符合相关规定。大地保险上海公司虽对该鉴定意见有异议，但未能提供相应的证据予以反驳，故法院对大地保险上海公司的重新鉴定申请不予准许，采信南通三院司法鉴定所作出的司法鉴定意见。 依照《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，法院核定黄某的损失如下： 1.医药费：大地保险上海公司对医药费总额5254.58元无异议，但要求黄某提供2019年1月27日的门诊病历，否则对当日开具的两张发票不予认可，并要求在医药费总额中扣除非医保用药。庭后，黄某向法庭提供了2019年1月27日黄某在启东市第七人民医院的DR诊断报告单，该报告单诊断结论为“右桡骨远端骨折复查所见”，结合黄某的伤情及1月27日发票显示的检查项目，法院认为1月27日的检查项目与本案存在关联性，对当日挂号、检查产生的费用予以认可。大地保险上海公司要求扣除非医保用药，但未详细列明非医保用药清单及认定依据，亦未提供非医保用药在医保范围内的可替代用药，法院对该抗辩不予认可，法院确认医药费金额5254.58元； 2.营养费：大地保险上海公司对营养费无异议，法院确认营养费600元（10元/天×60天）； 3.伙食补助费：大地保险上海公司对伙食补助费无异议，法院确认伙食补助费144元（18元/天×8天）； 4.残疾赔偿金：黄某主张的计算标准、年限、比例符合法律规定，法院确认残疾赔偿金94400元（47200元/年×20年×0.1）； 5.误工费：黄某出生于1966年10月28日，尚未超过法定退休年龄，黄某按农业标准99.35元/天计算误工费并无不当。司法鉴定意见书建议黄某误工期为150日，法院确认黄某误工费14902.50元（99.35元/天×150天）； 6.护理费：司法鉴定意见书建议黄某护理期限以60日为宜（其中2人护理10日，1人护理50日），黄某主张护理费6954.50元（99.35元/天×70天）并无不当，法院予以确认； 7．精神损害抚慰金：法院根据黄某的伤残等级及双方在事故中的责任比例，酌情认定黄某精神损害抚慰金4000元； 8．被扶养人生活费：黄某主张的被扶养人生活费，其计算标准、年限、比例等均符合法律规定，法院确认被扶养人生活费为2455.17元（29462元/年×5年×0.1÷6）； 9.交通费：大地保险上海公司认可交通费300元，法院予以确认； 以上1-9项合计129010.75元。 10.鉴定费：有鉴定费票据为证，法院予以确认，列入诉讼费处理。 本案中，王嘉伟驾驶机动车负主要责任，黄某驾驶电动自行车负次要责任，根据优者危险负担原则以及本起事故的责任认定,王嘉伟承担80%的责任。因王嘉伟驾驶的苏Ｆ×××××号车辆在大地保险上海公司处投保了交强险、商业三者险100万元（含不计免赔），故黄某因本起交通事故造成的损失由大地保险上海公司在交强险限额内赔偿115998.58元，在商业三者险限额内赔偿10409.74元，合计126408.32元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条规定，判决：一、大地保险上海公司于判决生效之日起十日内赔偿黄某因交通事故造成的各项损失126408.32元（直接汇入黄某开设在中国建设银行启东支行的账户，账号：62×××28）；二、驳回黄某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费依法减半收取531元，鉴定费2100元，合计2631元，由黄某负担117元，大地保险上海公司负担2514元。 二审中，双方当事人均未提供新的证据。经审查，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。 本院认为，关于案涉鉴定报告能否作为本案定案依据的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，案涉鉴定虽由启东市新安法律服务所委托，但该所系接受黄某的委托，而法律并未禁止单方委托司法鉴定，故案涉鉴定程序并未严重违法。大地保险上海公司虽对黄某的伤残等级存疑，但未提供证据证明案涉鉴定结论明显依据不足，原审因此未准许大地保险上海公司的重新鉴定申请，并根据案涉鉴定意见认定黄某的伤残等级，并无不当。 关于黄某是否存在误工损失的问题。黄某原审中虽未提供收入减少的证据，但案涉事故发生时，黄某未达法定退休年龄，其从事打零工且因交通事故减少收入的盖然性很高，原审因此根据案涉司法鉴定意见确认黄某的误工期限，并按照农业标准计算误工费，合法合理。 综上所述，大地保险上海公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1062元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司上海分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 吴 风 审判员 王建勋 审判员 谭松平 二〇一九年十二月十一日 书记员 汤婷婷