上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初83614号原告：吴建国，男，1957年11月22日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：陈望，上海世瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩时骏，上海世瑞律师事务所律师。被告：上海奉贤大众汽车客运有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：王培红，董事长。委托诉讼代理人：田奇龙，男。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：郭璐璐，上海松岚律师事务所律师。原告吴建国诉被告上海奉贤大众汽车客运有限公司(以下至判决主文前简称：奉贤大众公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称：人保财险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈望、被告人保财险的委托诉讼代理人郭璐璐到庭参加诉讼。被告奉贤大众公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴建国向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿因本起事故造成的各项损失，包括医疗费48,815.12元(已扣除伙食费260元、附加支付39,598.23元)、住院伙食补助费210元(20元/日×10.5日)、营养费4,800元(40元/日×120日)、残疾赔偿金258,529.20元(68,034元×19年×20%)、精神损害抚慰金10,000元(交强险内优先赔偿)、护理费40,000元(10,000元/月×4个月)、交通费500元(估算)、衣物损500元(估算)、车辆损失500元(估算)、鉴定费2,650元、律师费5,000元，以上费用要求被告人保财险在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称：交强险)范围内优先赔偿(其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿)，超出交强险的部分在机动车第三者责任保险(以下至判决主文前简称：商业险)范围内承担40%的赔偿责任，超出或者不属于保险部分由被告奉贤大众公司承担；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年12月15日，原告骑自行车在上海市浦东新区与被告奉贤大众公司职员卢立春驾驶的该公司名下牌号为沪HVXXXX小型轿车相撞，造成原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定：卢立春负事故次要责任、原告负事故主要责任。事发后，原告经送医救治，除二期手术外，已行相关治疗。经鉴定原告伤情已构成XXX伤残并给予相应三期。被告人保财险系肇事车辆的承保公司。被告奉贤大众公司未到庭应诉，提交书面意见辩称，本被告系牌号为沪HVXXXX小型轿车的车辆所有人，并就该车向被告人保财险投保了交强险和商业险(保额100,000元，未购买不计免赔)；本被告的员工卢立春于事发时驾驶该机动车系职务行为，本被告愿意依法赔偿。就原告主张的各项损失：医疗费49,262.62元要求由被告人保财险在保险范围内全额理赔；对其余索赔项目，同意被告人保财险的意见。被告人保财险辩称，对事发经过和责任认定无异议。肇事车辆在其处投保交强险和商业险(保额100,000元、无不计免赔率)，本次事故发生在相应的保险期限内，同意在保险责任范围内依法理赔，根据免赔率约定，商业险范围损失其中5%应由被告奉贤大众公司直接向原告承担赔偿义务，本被告仅承担商业险项下相关损失95%的理赔责任且赔偿金额以95,000元为限。本被告认为相关机构给予原告伤残等级及三期期限均过高，但考虑诉讼成本，不申请重新鉴定，相关索赔项目由法院依法判决,亦同意在本案中对原告尚未发生的后续内固定取出治疗所需三期费用一并结算。在此前提下，对本案各项损失意见如下：医疗费，金额无异议，本被告仅对属于医保范围且在承保限额内的损失予以理赔；认可住院伙食补助费210元；营养费认可按30元/天计算；残疾赔偿金，原告是否适用城镇标准由法院核定，认可年限为19年；精神损害抚慰金，应按照正确的伤残等级系数并按被告奉贤大众公司驾驶员卢立春的事故责任比例进保理赔；护理费，原告称伤后由儿子吴佳杰护理并以吴佳杰任职的案外人深圳市佳依阳实业有限公司(以下简称：佳依阳公司)营收票据等主张护理费以10,000元/月计算，该标准过高，对原告儿子护理的专业性不能认可，该公司营收变化不代表个人误工损失，从工商信息看，该公司不是吴佳杰一人公司，原告提供的吴佳杰个人银行流水不显示该公司向吴佳杰发放收入情况、也未见吴佳杰在此期间其他对应损失情况，故对护理费酌情认可按40元/天计算；交通费，原告未举证，酌情认可200元；衣物和车辆损失，原告未就此举证，对此两项主张不予认可；鉴定费，属于间接损失，不同意进保理赔；律师费，不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2018年12月15日12时31分许，在本市浦东新区杨南路进上南路西约100米处，被告奉贤大众公司职员卢立春因履行职务，驾驶登记在该公司名下牌号为沪HVXXXX小型轿车(系出租车)由东向西通行至此，适遇原告骑自行车由东向南通行至此，因原告驾驶非机动车横穿道路未下车推行、卢立春驾驶机动车未确保安全，致两车发生碰撞，造成原告受伤、卢立春车辆损坏的道路交通事故。2018年12月15日，经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，本起事故由原告负主要责任、卢立春负次要责任。事发时，牌号为沪HVXXXX小型轿车在被告人保财险处投保交强险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、商业险(赔偿限额为100,000元、无不计免赔率)，事发在保险期限内。在相关商业险条款载明：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：被保险机动车一方……负次要事故责任的，实行5%的事故责任免赔率”。另查明，(一)事发当日，原告被送至本市东方医院急救，经诊断为“1、L1、L4椎体压缩性骨折2、缺血性脑血管病右侧颈内动脉支架植入术后3、高血压病4、2型糖尿病”，于当日至同年12月26日在该院住院治疗10.5天，期间予对症治疗。为上述治疗，原告共发生医疗费48,815.12元(已扣除住院期间伙食费260元、附加支付39,598.23元)。(二)经上海市公安局浦东分局交通警察支队推介，原告委托上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所于2019年6月19日对原告的伤残等级及相应三期进行评定。该机构于2019年7月3日出具编号“沪旭正[2019]临鉴字第1010号”司法鉴定意见书，结论为：原告因交通伤致L1、L4椎体压缩性骨折，构成人体损伤致残程度XXX伤残；损伤后休息期180日、营养期90日、护理期90日；若后期行内固定物治疗，则予以休息期为60日、营养期为30日、护理期为30日。原告为此支付鉴定费2,650元。(三)原告于1957年11月22日出生，系本市非农业居民家庭户籍。(四)事发后，原告聘请律师参与诉讼，支出律师费5,000元。(五)佳依阳公司于2014年8月5日登记成立，法定代表人吴佳杰。吴佳杰系原告儿子。本案审理中，吴佳杰出具声明一份，称原告伤后一直由其护理，期间造成公司经营停滞，造成很大损失。2019年7月25日，佳依阳公司(经办人：李刚)出具误工证明一份，称吴佳杰自2014年8月5日至2019年7月25日在该公司从事总经理工作，月平均工资70,000元，因其父亲即原告2018年12月15日发生交通事故后向该公司请假125天，该公司未向吴佳杰发放请假期间工资。原告另提供吴佳杰2018年7月至2019年6月30日名下中国民生银行个人账户对账单一组以及佳依阳公司自制证明一份、佳依阳公司纳税证明一组、佳依阳公司的深圳市增值税专用发票一组，认为根据该些证据，在本起事故发生后的四个月护理期间，给佳依阳公司带来损失合计1,700,000元，其中2018年12月损失500,000元、2019年1月损失700,000元、2019年2月损失500,000元。以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、卢立春服务卡、交强险保单、商业险保单、原告出院记录和病人住院费用清单、医疗住院收费票据、医疗门(急)诊收费票据、原告及吴佳杰的户口簿、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、吴佳杰声明、佳依阳公司误工证明、证明各一份、吴佳杰名下中国民生银行个人账户对账单一组、佳依阳公司纳税证明一组、佳依阳公司深圳市增值税专用发票一组、各方当事人陈述及审理笔录等在案佐证。本院认为，被告奉贤大众公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其放弃答辩和质证的权利，相关法律后果由其自负。我国法院规定公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案交通事故系非机动车与机动车之间发生且交警部门认定原告负事故主要责任、被告奉贤大众公司的职员卢立春负事故次要责任，而事发时牌号为沪HVXXXX的小型轿车在被告人保财险处投保交强险和商业险(免赔率5%)，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，现被告人保财险表示愿意就此事故所致损失在保险责任范围内承担责任，根据侵权责任法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故本院确定，对原告因本次交通事故受到的合法损失，应当由被告人保财险首先在交强险责任限额范围内予以赔偿；其余损失的40%由被告奉贤大众公司赔偿(其中属于商业险保险责任范围内的损失，以保额95%计95,000元为限并由被告人保财险直接向原告赔付、商业险保额5%计5,000元所属理赔责任由卢立春的工作单位即被告奉贤大众公司自行承担)；超过或不属于交强险、商业险理赔责任范围的损失，其中40%由被告奉贤大众公司承担。就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费，经核算，原告共计发生医疗费用48,815.12元，有相应诊疗记录及各种医疗费用票据为证，本院可予确认。2、住院伙食补助费。原告伤后共住院治疗10.5天，故住院伙食补助费确定为210元。3、营养费。经鉴定给予原告营养期共120天。原告主张营养费以40元/天的标准计算，考虑到原告伤情及康复需要，该标准并无不当，本院确定营养费为4,800元。4、残疾赔偿金。经鉴定，原告因本次事故构成XXX伤残，故本院确定伤残系数以20%计算。原告事发时系本市非农业居民家庭户籍，于定残时年满61周岁，故本院确定残疾赔偿金为258,529.20元。5、精神损害抚慰金。原告因本次事故致身体残疾，遭受较大身心痛苦，本院酌定精神损害抚慰金为10,000元并在交强险伤残项下优先赔付。6、护理费。根据鉴定结论，给予原告护理期共120天，原告伤后及椎体，确需他人护理照顾，原告称伤后由其儿子吴佳杰护理，并依据吴佳杰的银行流水及其担任法定代表人的佳依阳公司相关证明、发票和纳税记录等，主张以10,000元/月的标准计算护理费，护理标准显然超过了一般常规护理的需要，且原告既不能证明佳依阳公司营业情况的变化系本起事故导致后果，从吴佳杰的银行流水也未见其获发工资收入且事发后实际收入减少的证据，故本院对原告主张的护理费标准难以认同，对原告伤后产需护理费，本院根据原告伤后护理的实际需要，酌情确定以2,480元/月的标准计算，故护理费确定为9,920元。7、交通费。考虑到原告伤后就医治疗、处理事故、参与鉴定，必然产生一定交通开支，虽原告未就此节主张举证，被告自愿认可交通费200元并无不当，本院予以准许。8、衣物损失。原告因本次事故致身体伤害，事发于冬季，一般老年人衣着较多，本院酌定衣物损失为200元。9、车辆损失。根据交警部门的事故认定书，未载明事发时原告车辆损坏，原告未进一步就其主张的车辆损失举证，故本院对此项主张无法支持。10、鉴定费。原告为证明伤情，依法委托专业鉴定机构进行鉴定，为此支出鉴定费2,650元，属于合理必要费用，本院对该项开支可予确认。11、律师费。原告聘请律师参加诉讼，支出律师费5,000元，本院酌定由被告奉贤大众公司承担。上述费用中，属于医疗费用赔偿限额项下的医疗费48,815.12元、住院伙食补助费210元、营养费4,800元，合计53,825.12元，由被告人保财险在交强险责任限额内赔付10,000元，余额43,825.12元的40%计17,530.05元，其中16,653.55元(95%)由被告人保财险在商业险责任限额内予以赔付、剩余876.50元(5%)由被告奉贤大众公司予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金258,529.20元、精神损害抚慰金10,000元、护理费9,920元、交通费200元，合计278,649.20元，其中110,000元由被告人保财险在交强险责任限额内赔付，余额168,649.20元的40%计674,459.68元，其中64,086.70元(95%)由被告人保财险在商业险责任限额内予以赔付、剩余3,372.98元(5%)由被告奉贤大众公司予以赔付；属于财产损失赔偿限额项下的衣物损失200元，由被告人保财险在交强险责任限额内予以赔付；不属于交强险项下的鉴定费2,650元的40%计1,060元,其中1,007元(95%)由被告人保财险在商业险责任限额内予以赔付、剩余3,372.98元(5%)由被告奉贤大众公司予以赔付；律师费5,000元由被告奉贤大众公司予以赔付。综上，被告人保财险应当在交强险责任限额内赔偿原告120,200元；在商业险责任限额内赔偿原告81,747.24元；被告奉贤大众公司应赔偿原告9,302.49元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告吴建国120,200元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告吴建国81,747.24元；三、被告上海奉贤大众汽车客运有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴建国9,302.49元；四、驳回原告吴建国其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,468元，减半收取计2,234元，由被告上海奉贤大众汽车客运有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  金丹二〇一九年十二月三十日书记员  秦叶附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。