包头市昆都仑区人民法院刑事判决书（2019）内0203刑初311号公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。被告人王某1，又名王某2，男，1983年8月23日出生于内蒙古自治区包头市，住内蒙古自治区包头市；辩护人马腾，内蒙古金矢律师事务所律师。包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑诉〔2019〕306号起诉书指控被告人王某1犯非法经营罪，于2019年5月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，包头市昆都仑区人民检察院指派检察员王某3出庭支持公诉，被告人王某1及其辩护人马腾到庭参加诉讼。现已审理终结。包头市昆都仑区人民检察院指控，2017年3月起，被告人王某1未经行政部门许可、未获得成品油销售资质的情况下，在本市昆区乌兰计二村瑞强磅房后的大院内租赁场地、倒卖柴油，向谢某、侯某出售柴油共计286866.8元。2019年3月2日，执法人员从瑞强磅房后院内查扣王某1尚未出售的柴油45.36吨，按照每吨5100元的价格，价值231336元。综上，王某1非法经营柴油，数额共计518202.8元。公诉机关就上述事实向法庭提供的证据有现场检查记录、抽样通知书、抽样清单、扣押（查封）通知书、扣押清单、情况说明、鉴定意见、人员基本信息、到案经过、微信转账记录、证人证言、补充侦查情况说明及讯问笔录、被告人王某1的供述等证据。公诉机关据此认为被告人王某1未经许可非法买卖柴油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，被告人经公安机关电话传唤到案后能够如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚，提请本院依法惩处。被告人王某1对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，自愿认罪认罚。被告人王某1辩护人对公诉机关指控被告人王某1犯非法经营罪不持异议，对指控的经营数额有异议，认为被告人王某1的行为危害性较小，主观恶性不强，被告人具有自首、认罪认罚等从轻处罚情节。被告人王某1辩护人向本院提交以下证据：1、户籍信息，证明王某1与尹俊霞夫妻关系；2、汽车买卖协议，证明银某从高瑞强处购买了重型自卸货车，车牌号×××；3、合伙买车协议，证明车牌号为×××的重型自卸货车系银某与尹俊霞合买；4、运输公司出具的证明，证明车牌号为×××的重型自卸货车一直在包头市钧富农工贸有限责任公司从事运输工作；5、车辆登记证书行驶证，证明该车辆定期年检，正常运营；6、认罪认罚具结书，证明被告人王某1自愿认罪认罚；7、证人银某的出庭证言，证明扣押的柴油有被告人自用的部分。经审理查明，2017年3月起，被告人王某1在未经国家行政部门许可、未取得成品油销售资质的情况下，在内蒙古自治区内蒙古自治区包头市××区瑞强磅房后的大院内租赁场地、倒卖柴油，被告人王某1向谢某、侯某出售柴油共计52.19吨，销售金额共计人民币286866.8元，非法获利人民币5219元。2019年3月2日，执法人员从乌兰计二村瑞强磅房后院内查扣被告人王某1尚未出售的0号国6柴油45.36吨，按每吨5100元价格计算，被告人王某1尚未出售的柴油价值人民币231336元。被告人王某1非法经营柴油，数额共计人民币518202.8元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1、现场检查记录，证实执法机关对被告人王某1非法经营地点的检查情况；2、抽样通知书、抽样清单，证实执法机关依法对被告人王某1销售的成品油进行了抽样固定；3、扣押（查封）通知书、扣押清单、情况说明，证实执法机关依法扣押了被告人王某1待出售的成品油共45.36吨；4、鉴定意见，证实从被告人王某1处扣押的成品油符合柴油标准；5、人员基本信息，证实被告人王某1在案发时已达刑事责任年龄；6、到案经过，证实被告人王某1系电话传唤到案；7、微信转账记录，证实证人谢某、侯某向被告人王某1转账的事实；8、证人证言，证人郝某证实被告人王某1租赁场地存储、出售柴油；证人谢某、侯某证实其二人从被告人王某1处购买柴油；9、补充侦查情况说明及讯问笔录，证实被告人王某1出售柴油52.19吨，已出售柴油盈利大约是5219元；10、被告人王某1的供述，证实其未经许可买卖柴油的事实。本院认为，被告人王某1未经国家行政部门许可，非法买卖经营柴油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。包头市昆都仑区人民检察院指控被告人王某1犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人王某1经公安机关传唤到案后，能够如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。对公诉机关指控被告人王某1的犯罪事实及适用法律方面的意见和理由，予以采纳。已被查扣的45.36吨柴油被告人王某1尚未非法出售获利，可酌情从轻处罚。被告人王某1认罪态度较好，案发后能够积极退赔违法所得，主动缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人王某1辩护人关于被告人王某1系自首、其自愿认罪的辩护意见，与庭审查明的事实一致，予以采纳；其他辩护意见不予采纳。综上所述，根据被告人王某1的犯罪事实、手段、情节、危害后果以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款及第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王某1犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币25000元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、违法所得人民币5200元，予以没收，上缴国库；三、未随案移送已扣押在案的赃物45.36吨0号国6柴油，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长 季友人民陪审员何江人民陪审员 王   忆   迅 二〇一九年十二月三十日书 记 员 侯       瑞附：本判决适用相关法律条文节选《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。