文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1691号上诉人（原审被告）：重庆市钰航物业管理有限公司，住所地重庆市涪陵区中山路2号15楼，统一社会信用代码9150010277847256X2。法定代表人：吴敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵俊智，重庆睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邹习海，男，1961年12月13日出生，汉族，居民，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：应远华，重庆剑直律师事务所律师。上诉人重庆市钰航物业管理有限公司（以下简称钰航物业公司）因与被上诉人邹习海劳动争议一案，不服重庆市武隆区人民法院（2019）渝0156民初2061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。钰航物业公司上诉请求：撤销原判，改判驳回邹习海全部诉讼请求。事实和理由：我公司聘请邹习海从事保安工作，双方每年均签订了书面的劳动合同，劳动合同约定邹习海每月工资1400元。邹习海要求将社保费用直接发放给他，由其自行向有关部门缴纳。我公司已按照邹习海的要求将社保费用及其他加班、年休工资一并计算按月发放给邹习海。且每年合同终止时我公司均按基本工资1400元的标准向邹习海支付了经济补偿金。故邹习海主张的经济补偿金、失业赔偿金、带薪年休假工资于法无据。邹习海辩称，1.钰航物业公司将社保费用发放给我，由我本人自行缴纳社保费用不符合法律规定，且我的工资中并不包含社保费用；2.钰航物业公司每年发的1400元为奖金，不是经济补偿金。经济补偿金是在解除劳动合同时支付，而不是在劳动合同履行期间支付。请求维持原判。邹习海向一审法院起诉请求：判决钰航物业公司支付邹习海解除劳动合同经济补偿金8800元、双休日加班工资40055元、节假日加班工资8901元、失业赔偿金17280元、未安排年休假工资4551元，以上共计79587元。一审法院认定事实：邹习海于2015年进入钰航物业公司从事保安工作，双方签订了书面的劳动合同。合同约定，乙方（邹习海）同意根据甲方（钰航物业公司）的工作需要，担任保安岗位工作。甲方根据工作需要可以随时调整乙方的工作岗位。乙方2018年固定月工资为1400元（含延长工作时间工资、双休日工资、法定节假日工资及社会保险）。钰航物业公司于2018年10月12日组织邹习海开会并通知邹习海放假，放假期间发放生活费每月400元，且放假期间可以另寻工作。邹习海自2015年1月1日起一直工作至2018年10月15日，之后邹习海不再上班，钰航物业公司向邹习海发放了2018年10月工资1390元，发放了11月生活费400元、12月生活费400元，2019年2月向邹习海发放了“经济补偿”1400元。另查明，邹习海上班期间，钰航物业公司每月向邹习海发放的工资为2200元至2300元不等，钰航物业公司亦认可邹习海实得工资2230元。钰航物业公司在2018年1-2月期间向邹习海发放的金额分别为：2220元、2250元；钰航物业公司于2018年2月13日向邹习海发放了“工年奖”1400元。钰航物业公司未举示任何证据证明其安排邹习海休年休假、向邹习海发放未休年休假的三倍工资差额和给邹习海缴纳社会保险。还查明，2019年1月9日，钰航物业公司与邹习海就经济补偿金、双休日和节假日工资等问题未能协商成功。后邹习海于2019年1月16日向重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，申请钰航物业公司向邹习海支付违法解除劳动合同赔偿金17600元、双休日加班工资40055元、节假日加班工资8901元、失业赔偿金17280元、未安排年休假工资4551元，以上金额共计88387元。重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月9日作出渝武劳人仲案字（2019）第49号仲裁裁决书，裁决由钰航物业公司一次性支付邹习海未休年休假工资2063元、失业赔偿金17280元并驳回邹习海的其余仲裁请求事项。一审法院认为，关于邹习海要求钰航物业公司支付解除劳动合同的经济补偿金8800元的请求。钰航物业公司辩称其已于每年年初以工年奖的形式向邹习海支付了上一年度的经济补偿金，且并没有法律禁止将经济补偿金在劳动合同履行过程中支付，现在邹习海再次向钰航物业公司要求支付该笔款项没有法律依据。第一，钰航物业公司向邹习海支付1400元款项的备注为工年奖，系奖金类型，不应当将该款项认定为解除劳动合同的经济补偿金。第二，钰航物业公司辩称没有法律禁止不能将经济补偿金在劳动合同履行过程中支付，但是用人单位与劳动者解除劳动合同后，并非都需要向劳动者支付经济补偿金，钰航物业公司辩称其在履行劳动合同的过程中每年便自愿向邹习海支付经济补偿金的行为不符合常理，不予认可。第三，钰航物业公司通知邹习海放假且可以自行另找事情做的行为系通知邹习海解除劳动合同，属于违法解除劳动关系。虽然钰航物业公司又于2018年11月、12月向邹习海发放生活费400元，但是此行为不影响违法解除劳动关系的定性。钰航物业公司主张其在2019年3月通知邹习海到钰航物业公司上班，但未举示任何证据予以证明，故对该主张不予认可。故邹习海仅要求钰航物业公司支付经济补偿金，系邹习海对其民事权利的处分，依法予以支持。邹习海在钰航物业公司从事保安工作4年，因此经济补偿金计算为8920元（2230元/月×4月），但是邹习海主张的经济补偿金为8800元，低于实际应得的经济补偿金数额，视为邹习海对其民事权利的放弃，依法予以认可。关于邹习海要求钰航物业公司支付双休日加班工资40055元、节假日加班工资8901元的请求。为此邹习海举示了保安值班执勤登记表（复印件），车辆进出登记表（复印件），巡查记录（复印件）等证据拟证明其双休日和节假日加班情况。前述书证均系邹习海单方提供，且为复印件，无原件进行对比，亦无钰航物业公司签章确认，不符合证据的形式要求，真实性亦无法确认，对前述证据不予采信。另外，钰航物业公司和邹习海签订的劳动合同中并未对邹习海的上班时间问题进行明确约定，且约定了1400元的工资包括了双休日加班和节假日加班的情况，再结合保安岗位工作的特殊性质，邹习海并未举示充分的证据证明其在双休日和节假日均在岗上班。故对邹习海要求钰航物业公司支付双休日加班工资、节假日加班工资的请求不予支持。关于邹习海要求钰航物业公司支付失业赔偿金17280元的请求。用人单位未依法为劳动者缴纳失业保险费，劳动者非本人原因失业的，用人单位应赔偿劳动者无法领取失业金的损失。本案中，钰航物业公司违法解除劳动合同，且没有为邹习海缴纳失业保险费，故钰航物业公司应支付邹习海失业赔偿金。根据《重庆市失业保险条例》第二十四条“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（四）累计缴费时间满四年不足五年的为十二个月……”规定，邹习海领取失业保险金的期限为12个月。根据《重庆市人力资源和社会保障局重庆市财政局关于调整全是失业保险金标准的通知》第一条规定，失业保险金每月应按照1200元计算。在根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定，单位未按照规定参加失业保险，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。因此，钰航物业公司应支付邹习海的失业赔偿金为17280元（1200元/月×12月×120%=17280元）。关于邹习海要求钰航物业公司支付未休年休假工资4551元的请求。钰航物业公司与邹习海的劳动关系存续期间为2015年1月1日至2018年12月31日，故邹习海符合享受带薪年休假的条件。但是钰航物业公司并未举示证据证明邹习海已经休了年休假或者已经向邹习海支付了未休年休假的三倍工资差额。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，邹习海每年应享有年休假5天。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位对劳动者的工资记录最低保存期限为两年，钰航物业公司主张其已经支付了邹习海未休年休假的工资，但钰航物业公司未能举证证明邹习海2016年度已休年休假或者领取相应报酬，故邹习海未休年休假的天数为2017年度的5天和2018年度的5天，共计10天。因邹习海已经领取了平时的正常工资，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十五条规定，钰航物业公司还应当支付邹习海的带薪年休假的工资为2050.57元（2230元/月÷21.75天×10天×200%=2050.57元）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《职工带薪年休假条例》第三条和《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，判决：一、钰航物业公司应当于判决生效之日起五日内向邹习海支付经济补偿金8800元、失业赔偿金17280元、带薪年休假工资2050.57元，共计28130.57元；二、驳回邹习海的其余诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由钰航物业公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明：2018年1月1日，钰航物业公司与邹习海续签了为期一年的书面劳动合同。2019年2月2日，钰航物业公司向邹习海发放了经济补偿金1400元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于邹习海的入职时间问题。钰航物业公司在二审中提交了2015年4月1日与邹习海签订的劳动合同书，拟证明邹习海的入职时间为2015年4月1日。而邹习海在劳动仲裁时提交的劳动合同系2015年1月1日签订，钰航物业公司对此无异议，双方各自持有的两份劳动合同书签订时间不相同，钰航物业公司提交的2015年4月1日签订的劳动合同书不能推翻2015年1月1日签订的劳动合同书以及其自认，本院对钰航物业公司提交的该证据不予采信。故确认邹习海的入职时间为2015年1月1日。关于经济补偿金问题。根据《劳动合同法》第四十六条第五项规定，劳动合同期满的，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。钰航物业公司于2018年10月12日通知邹习海放假且可以自行另找事情做，直至2018年12月31日合同到期，钰航物业公司未通知邹习海回公司上班，也没有与邹习海续订劳动合同的意思表示，双方劳动合同期满终止，钰航物业公司应当向邹习海支付经济补偿金。邹习海工作4年，一审确认钰航物业公司应支付经济补偿金8800元，并无不当。因钰航物业公司在双方劳动关系终止后于2019年2月2日向邹习海发放了经济补偿金1400元，故钰航物业公司还应支付邹习海经济补偿金7400元（8800元-1400元）。钰航物业公司于2018年2月13日向邹习海发放了“工年奖”1400元，不属于经济补偿金，钰航物业公司上诉主张每年合同终止时均按基本工资1400元的标准向邹习海支付了经济补偿金，本院不予采纳。关于失业赔偿金的问题。为职工缴纳失业保险是用人单位的法定义务。根据《重庆市失业保险条例》第三十一条规定，单位未按规定办理单位和职工失业保险登记、申报缴纳失业保险费基数，造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿。本案，钰航物业公司上诉主张其与邹习海之间协议约定由邹习海自行缴纳社会保险，但双方的约定不能免除法律规定的法定义务，因此，钰航物业公司仍应向邹习海支付失业赔偿金。一审判决钰航物业公司支付邹习海的失业赔偿金为17280元，并无不当。关于未休年休假工资报酬问题。根据《职工带薪年休假条例》，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。本案，邹习海于2015年1月入职钰航物业公司，2017年、2018年符合享受带薪年休假条件，带薪年休假各为5天，一审认定钰航物业公司应向邹习海支付带薪年休假工资2050.57元正确，予以确认。综上所述，钰航物业公司的上诉请求部分成立。因本案二审出现新的事实，对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市武隆区人民法院（2019）渝0156民初2061号民事判决；二、重庆市钰航物业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付邹习海经济补偿金7400元、失业赔偿金17280元、带薪年休假工资2050.57元，共计26730.57元；三、驳回邹习海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市钰航物业管理有限公司负担。二审案件受理费10元，由重庆市钰航物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  王 利审判员  吴 聪二〇一九年十二月十八日（院印）书记员  陈思诗