甘肃省兰州市城关区人民法院刑 事 判 决 书（2019）甘0102刑初1091号公诉机关兰州市城关区人民检察院。被告人马某,1992年10月因犯盗窃罪被兰州市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月；1994年10月因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑五年六个月；1999年1月7日因犯贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，罚金5000元；2008年6月19日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑九年，罚金3000元；2015年4月29日因贩卖毒品罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑六个月，罚金1000元；2017年12月19日因贩卖毒品被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑一年，罚金2000元，2018年9月8日刑满释放。因本案于2019年4月9日被刑事拘留，2019年4月26日被逮捕。辩护人芮敏，甘肃元成彤律师事务所律师。被告人张某，因本案于2019年4月9日被刑事拘留，2019年4月26日被逮捕。辩护人李金菊，甘肃陇潮律师事务所律师。兰州市城关区人民检察院以城检一部刑诉（2019）14号起诉书指控被告人马某、张某犯非法持有毒品罪，于2019年8月28日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。兰州市城关区人民检察院指派检察员王岩出庭支持公诉，被告人马某、张某及其辩护人芮敏、李金菊到庭参加诉讼。现已审理终结。兰州市城关区人民检察院指控，2019年3月17日21时许,被告人马某、张某共谋后,在兰州市城关区共同居住的家中,以24800元的价格从马某某某（另案处理）处购得毒品并放至家中。同年3月18日,被告人马某、张某被公安人员抓获,并从家中客厅的纸箱内查获毒品海洛因58.73克。以上事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人马某、张某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人马某系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人马某、张某归案以后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。请依法判处。对此指控，被告人马某无异议,当庭表示自愿认罪。对此指控，被告人张某称其并无与马某共谋从马某某某处购买毒品，就非法持有毒品的事实也是事后马某告知的，且在2019年3月18日公安机关上门对其实施抓捕的时候，有投案自首的情节，应当对其从轻处罚。被告人马某的辩护人对公诉机关指控其涉嫌非法持有毒品的罪名无异议，但提出被告人马某非法持有毒品的数量应当认定为40克，如认定为58.73克应当考虑其毒品含量明显偏低的情节;被告人马某具有坦白的情节,且自愿当庭认罪,依法可以减轻处罚。被告人张某的辩护人对公诉机关指控其涉嫌非法持有毒品的罪名无异议，但提出被告人张某非法持有毒品的数量应当认定为40克，如认定为58.73克应当考虑其毒品含量明显偏低的情节；被告人张某案发后，自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首；被告人张某在非法持有毒品共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，且其案发前从未受过刑事处罚，属初犯、偶犯，到案后认罪态度好，如实供述自己的犯罪事实具有良好的悔罪表现，其行为社会危害性小，依法可以酌情从轻处罚。经审理查明，2019年3月17日21时，被告人马某在其与被告人张某共同居住的兰州市城关区内通过手机联系，以24800元的价格从马某某某（另案处理）处购得毒品并放至家中。当晚，被告人马某将上述购买毒品的事实告知被告人张某。2019年3月18日，被告人马某、张某被公安人员抓获，并从二人家中客厅的纸箱内查获毒品海洛因58.73克。另查明，被告人张某于2019年3月19日17时许，通过电话联系，配合公安机关抓获犯罪嫌疑人刘某，后刘某于2019年3月19日被公安机关立案侦查。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的毒品照片、作案工具千金顶、螺丝刀、扳手手机照片;受案登记表、案件来源、抓获经过、刑事判决书及释放证明、补充侦查说明;证人马某某某、刘某、朱某的证言；被告人马某、张某的供述与辩解;毒品理化鉴定意见；现场勘验笔录、现场指认笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。针对公诉机关的指控、辩护人提出的辩护意见,根据本案事实、证据及相关法律法规,本院评判意见如下:关于被告人马某、张某的辩护人提出被告人马某和张某非法持有毒品的数量应当认定为40克，如认定为58.73克应当考虑其毒品含量明显偏低的情节。经查，被告人马某从马某某某处购买毒品后，在其中掺入了一定量的不明药品，但在公安机关对涉案的毒品进行抽样鉴定后，认定第二份抽样检材中检测出海洛因成分，被告人马某、张某持有的毒品数量为58.73克。根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条的规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有的毒品数量计算，不以纯度折算。故本案中，公安机关依法查证属实的毒品数量为58.73克，且现场称量时被告人马某对此并无异议，故辩护人的上述辩护意见本院不予采信，对被告人马某、张某非法持有毒品的数量应当认定为非法持有毒品海洛因58.73克。关于辩护人提出被告人张某案发后自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首的辩护意见。经查，2019年3月18日，公安机关将被告人马某抓获后，在位于兰州市城关区对被告人张某实施抓捕时，被告人张某为抗拒抓捕逃到隔壁邻居家，公安机关发现后经过电话劝导、说服和教育，最终将其抓获归案。被告人张某犯罪后逃跑，在被追捕的过程中并无主动投案自首的主观意愿，亦无将自己主动置于司法机关控制之下的行为，不构成主动投案自首的情形，依照法律规定不应当认定为自首，故辩护人的上述辩护意见，本院不予采信。关于辩护人提出的被告人张某在非法持有毒品共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。经查，被告人张某与马某共同居住于兰州市城关区。2019年3月17日，被告人马某向马某某某购买毒品时被告人张某并不知情，但当晚被告人马某将自己购买毒品的事实告知了被告人张某，其虽未向被告人张某告知毒品藏匿的具体位置，但被告人马某将涉案毒品藏匿在其与被告人张某共同居住的住所内。被告人张某虽不是毒品的所有者，但毒品保存在其可以控制的地方，被告人张某事实上支配控制涉案毒品，其行为在非法持有毒品共同犯罪中与被告人马某作用相当，并非非法持有毒品共同犯罪的从犯，故对辩护人的上述辩护意见，本院不予采信。关于辩护人提出的被告人张某案发前从未受过刑事处罚，到案后认罪态度好，如实供述自己的犯罪事实，具有良好的悔罪表现，其行为社会危害性小，依法酌情从轻处罚的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采信。本院认为，被告人马某、张某无视刑律，非法持有海洛因58.73克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人马某、张某非法持有毒品的犯罪事实清楚，证据充分，本院予以确认。被告人马某曾因多次犯贩卖毒品罪被判刑教育，但不思悔改，明知是毒品而持有，属毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。被告人马某在刑满释放后五年内再犯罪，属累犯，应当从重处罚。被告人张某在到案后协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人刘某，属立功，可以从轻处罚。鉴于被告人马某、张某归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。公安机关依法扣押的被告人马某的手机一部（型号为：ＶＩＶＯ牌Ｘ7型）属作案工具,应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：一、被告人马某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月9日起至2027年4月8日止。罚金从判决发生效力的第二日起三个月内缴纳。）被告人张某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年二个月，罚金15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月9日起至2024年6月8日止。罚金从判决发生效力的第二日起三个月内缴纳。）二、查获的作案工具手机一部（型号为：VIVO牌X7型）由公安机关依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  李睿媛人民陪审员  冯 丹人民陪审员  王 练二〇一九年十二月二十日书 记 员  鲁苗苗