福建省东山县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0626民初2093号 原告：黄舜妹，女，1972年9月6日出生，汉族，住福建省东山县。 委托诉讼代理人：何春婷，福建品木律师事务所执业律师。 被告：林炳贤，男，1999年10月15日出生，汉族，住福建省东山县。 被告：林坤荣，男，1971年7月21日出生，汉族，住福建省东山县。 被告：阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地福建省漳州市芗城区江滨路以北、青年路以东欣江悦景C幢D201-D206。统一社会信用代码91350602569262662M。 法定代表人：蔡进元，任总经理。 委托诉讼代理人：陈国容，福建扬都律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈乾龙，福建扬都律师事务所实习律师。 原告黄舜妹与被告林炳贤、林坤荣、阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称财保漳州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人何春婷、被告林炳贤、阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司委托诉讼代理人陈国容、陈乾龙到庭参加诉讼，被告林坤荣经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄舜妹向本院提出诉讼请求：1.请求判令林炳贤、林坤荣共同赔偿其经济损失400617.26元（后续治疗费保留诉权）；2.请求判令财保漳州中心支公司在交强险及商业险赔偿限额范围内对黄舜妹的经济损失承担赔付责任，精神损害抚慰金在交强险中优先予以理赔，不足部分由林炳贤、林坤荣承担；3、本案诉讼费、鉴定费由林炳贤、林坤荣承担。事实与理由：2018年12月9日上午10时24分许，林炳贤驾驶林坤荣所有的闽Ｄ×××××小型普通客车，沿东山县东环路自北向南方向行驶至新华东路西班牙，进入右转专用道右转，在驶出右转专用道进入新华东路的过程中，车身左侧与沿新华东路自东向西方向行驶的由黄舜妹驾驶的电动车发生碰撞，造成黄舜妹受伤及两车受损的道路交通事故。本次事故经东山县公安局交通管理大队认定，林炳贤负事故的全部责任，黄舜妹无责任。事故发生后，黄舜妹被送往中国人民解放军第909医院住院治疗14天，行右肱骨上端骨折及左手拇指骨折切开复位内固定术，被诊断为右肱骨近端粉碎性骨折、左手拇指近节指骨粉碎性骨折、右耻骨上支骨折、右肱二头肌长头腱断裂等伤情。2019年7月18日，黄舜妹再次至中国人民解放军第909医院住院治疗4天，行右肱骨及左手拇指内固定物取出术。出院医嘱载明：加强营养，右肱骨近端骨折远期可能导致右肱骨头坏死，需定期复查，根据复查情况决定是否行右肱骨头置换术。经查，肇事车辆闽Ｄ×××××小型普通客车的所有人为林坤荣，交强险及商业险投保于阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司。本起交通事故给黄舜妹造成巨大的经济损失（医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、被抚养人生活费、鉴定费、车辆损失费等），总计400617.26元。故请求判如所请。 林炳贤辩称，其已经垫付30000元，但现在能找到的票据仅为24000元，如在三个工作日内能找到相应的票据，可向法庭提供。其他与阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司的答辩意见一致。 林坤荣未提交书面答辩状。 财保漳州中心支公司辩称，1、本案事故车辆闽Ｄ×××××小型普通客车在答辩人处投保的险种为交强险（12.2万元，）＋商业三者责任保险100万（保不计免赔），保险有效期限为2018年3月29日0时起至2019年3月28日24时止，事故发生在保险期限内。答辩人在核查林炳贤驾驶证与林坤荣行驶证身份证有效后，在保险责任范围内的合理部分予以赔偿。针对本案的鉴定部分即伤残、误工、护理项目均不合理，答辩人已提供相应的鉴定规范，申请重新鉴定，望法院予以准许；2、本案答辩人已先垫付30000元，针对黄舜妹诉求的合理性与合法性问题，意见如下：（1）医疗费85037.54元，其中手术的内固定钢板费用为40139元，根据鉴定规范，不合理部分约为20%，即不合理用药金额为8027.8元，该部分应予剔除；根据商业险合同的特别约定：非医保医疗费用不给予承担，即非医保部分金额为26497.6元，并且保险公司已预付30000元，该部分在最终金额需核减。（2）伙食费：根据司法实践，应按20元／日计算；（3）营养费：应扣减非医保及不合理用药，按不超过4000元为宜；（4）护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。故护理费应按同行业（即居民服务、修理和其他服务业）的从业人员平均工资标准136元／天（49646元／年）进行计算。并且护理时长根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》鉴定规范要求：黄舜妹右肱骨上段骨折，左手拇指骨折的护理期60-90天，应按不超过90日计算，即136元／天×（18天＋72天×50%）天＝7344元；（5）误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。黄舜妹在福建省东山县吉昌贸易公司工作，未提供相关材料证明其存在真实误工即误工减少的部分，应不予支持，如黄舜妹提供相应的银行流水等工资收入减少证明，再予以核定计算。并且误工时长根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》鉴定规范要求：黄舜妹右肱骨上段骨折，左手拇指骨折的合理误工期为90-120天，误工时长应不超过120日计算；（6）残疾赔偿金：对于城镇户籍答辩人无异议，对于黄舜妹伤残有异议。黄舜妹单方委托鉴定机构，未与其他当事人协商确定鉴定机构，且黄舜妹用以鉴定的检材未经质证，不符合鉴定规定，违反《司法鉴定程序通则》鉴定程序，不具有合法性。黄舜妹的损伤未达鉴定时机，根据《人体损伤致残程度分级》总则4.2鉴定时机：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。现医院医嘱称肱骨头近端骨折远期可能导致肱骨头坏死，明确黄舜妹伤情治疗未终结、临床治疗效果不稳定，鉴定时机明显不合理。并且黄舜妹右肱骨上段骨折、左手拇指骨折，已取内固定，复查断端对位对线良好，肩关节严重损伤行肩关节置换术也才达到9级伤残鉴定标准，鉴定报告中仅有主动活动度测量，并未见到被动活动度测量，根据《人体损伤致残程度分级》总则的规范要求，在测量关节活动度时，应以关节被动活动度为准。鉴定机构作出的被申请人黄舜妹的伤残程度为九级附加十级伤残的鉴定意见不合理，答辩人已申请重新鉴定，望法院予以认可；（7）精神损害抚慰金：黄舜妹诉求偏高，应伤残等级按3000元／级计算为宜。（8）交通费：黄舜妹提供的交通费发票均是连号，无法证明实际的费用发生，不予支持，退一步讲，即使认定交通费，也建议结合实践情况，按10元／天计算；（9）被扶养人生活费：本案中被扶养人曾燕雪退休前在福建省东山县塑料厂上班，属于退休职工，有退休工资，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十八条被扶养人是指丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，曾燕雪有退休工资，有生活来源，抚养费应不予支持。（10）摩托车损失费：771.47元，予以认可。3、关于本案诉讼费、鉴定费等间接费用，根据《交强险》第十条（四）及机动车综合商业保险条款第二十五条（七），因交通事故产生诉讼费用属于保险公司责任免除项目，不应由答辩人承担。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年12月9日上午10时24分，林炳贤驾驶闽Ｄ×××××小型客车，沿东山县东环路自北向南方向行驶至肇事路口时，进入右转专用道右转，在驶出右转专用道进入新华东路的过程中，车身左侧与沿新华东路自东向西方向行驶的由黄舜妹驾驶的无号牌电动车右侧发生碰撞，造成黄舜妹受伤及两车受损的道路交通事故。本次事故经东山县公安局交通管理大队认定，林炳贤负事故的全部责任，黄舜妹无责任。事故发生后，黄舜妹被送往中国人民解放军联勤保障部队第909医院住院治疗14天，行右肱骨上端骨折及左手拇指骨折切开复位内固定术，被诊断为右肱骨近端粉碎性骨折、左手拇指近节指骨粉碎性骨折、右耻骨上支骨折、右肱二头肌长头腱断裂等伤情。2019年7月18日，黄舜妹再次至中国人民解放军第909医院住院治疗4天，行右肱骨及左手拇指内固定物取出术。2019年3月13日，东山县公安局交通警察大队委托福建闽南司法鉴定所进行鉴定，福建闽南司法鉴定所于2019年9月29日作出鉴定结论，评定黄舜妹为九级附加一处十级伤残，出院后护理期限为120天，误工期限为以损伤后至伤残评定前一日。现黄舜妹诉至本院请求判如所请。另查明，1、闽Ｄ×××××型小型普通客车的所有人为林坤荣，交强险及商业险投保于阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司。2、财保漳州中心支公司在发生本起交通事故后已向黄舜妹垫付了30000元。3、黄舜妹的母亲曾燕雪共生育三个女儿。4、本案黄舜妹的母亲曾燕雪退休前原系东山县铜陵镇塑料厂职工，因该企业无力参保，故由东山县社会劳动保险管理中心按月发放630元。5、黄舜妹发生交通事故前原任职的东山县德鑫水产食品有限公司于2019年11月16日出具证明一张，证明黄舜妹于2018年2月就离职了。 本案争议的主要焦点为：1、林炳贤垫付了24000元还是30000元？2、黄舜妹主张的各项赔偿项目是否合理？ 现就本案双方的争议焦点，本院分析如下： 1、林炳贤是垫付24000元还是30000元？ 本院认为，黄舜妹仅认可林炳贤已垫付24000元，而林炳贤开庭时仅向本院提供其垫付24000元的证据，故本院确认林炳贤已垫付24000元。林炳贤于庭后补充提供了由东山县长兴运输有限公司出具的客户为黄舜妹，金额为1200元的交通费票据，以证明其于2019年1月3日垫付的。本院认为，该票据出具的时间与黄舜妹住院期间就诊的时间均不一致，黄舜妹亦不予确认林炳贤垫付了该笔款项，故对林炳贤抗辩其垫付了该笔交通费用本院不予采纳。 2、黄舜妹主张的各项赔偿项目是否合理？ 本院认为，1、关于医疗费。林炳贤、财保漳州中心支公司对黄舜妹发生的医疗费85037.54元存有异议，认为存在部份非医保费用，但其拒绝申请对医疗费用的用药合理性进行鉴定，应承担举证不能的法律后果，故对该抗辩意见本院不予采纳，黄舜妹主张医疗费为85037.54元应予支持。2、关于营养费。综合医嘱，本院酌情确定为85037.54元×10%＝8503.75元。3、关于住院伙食补助费。本院酌情确定为18天×30元＝540元。4、关于护理费。本院认为，黄舜妹未对出院依赖程度进行鉴定，故护理费为：（18天+120×50%）×203.61（元/天）＝15881.58元。5、关于被抚养人生活费。本院认为，被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。因本案黄舜妹的母亲曾燕雪每月可领取由东山县社保中心发放的退休人员老年生活保障金630元，不属于“无其他生活来源”的情形，故对黄舜妹主张的被抚养人生活费19701.5元本院不予支持。6、关于误工费。本院认为，黄舜妹于2018年2月前就职于东山县德鑫水产食品有限公司，且现已离职。发生交通事故前没有固定收入，现因本起交通事故导致误工造成工资收入减少，故应予支付误工费。参考福建闽南司法鉴定所的鉴定意见，黄舜妹的误工期限为以损伤后至伤残评定前一日，故黄舜妹的误工期限为293天，即误工费为：293×203.61（元/天）＝59657.73元。黄舜妹主张误工费为61416.6元过高，应予调整。财保漳州中心支公司未向本院举证证明黄舜妹工资收入未减少，故本院对其抗辩意见不予采纳。7、关于残疾赔偿金。本院认为，应采纳福建闽南司法鉴定所的鉴定意见，故黄舜妹的残疾赔偿金为：42121元×20年×21%＝176908.2元。黄舜妹主张应予支持。财保漳州中心支公司对黄舜妹的伤残等级有异议，但其并未提供证据证明福建闽南司法鉴定所存在程序上的违法或对实体上认定存在过错，故其申请重新鉴定没有事实与法律依据，本院不予采纳。8、关于精神损害抚慰金。本院认为，黄舜妹因本起交通事故造成九级附加一处十级伤残，故残疾赔偿金本院酌情确定为12000元。9、关于交通费。本院认为，黄舜妹因本起交通事故住院治疗18天，故本院酌情确定交通费为1000元。10、关于电动车维修费771.47元。因财保漳州中心支公司予以认可，故本院予以确认。11、关于鉴定费1800元。本院认为，该费用系黄舜妹进行伤情鉴定而支出的费用，应由林炳贤负担。 综上，黄舜妹因本事故造成的经济损失如下：医疗费85037.54元、住院伙食补助费540元、营养费8503.75元、护理费15881.58元、误工费59657.73元、残疾赔偿金176908.2元、交通费1000元、精神损害抚慰金12000元、电动车维修费771.47元、鉴定费1800元，合计362100.27元。 综上所述，本院认为，公民依法享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，车主林坤荣无过错，不需承担责任，林炳贤负事故全部责任。故扣除在交强险责任限额范围内由财保漳州中心支公司承担120771.47元（医疗费限额10000元＋伤残限额110000元＋771.47元），余额241328.8元应由林炳贤承担，因林坤荣向财保漳州中心支公司投保了第三者责任险（赔偿限额为1000000元），该款扣除鉴定费1800元应由林炳贤承担后，余款239528.8元由财保漳州中心支公司在商业三者险责任限额范围内承担，故财保漳州中心支公司在交强险和商业三者险范围内共应赔偿黄舜妹360300.27元，因财保漳州中心支公司已垫付30000元，尚应支付330300.27元。黄舜妹确认事故发生后林炳贤垫付其医疗费24000元，而林炳贤认为垫付金额应为30000元，但其未举证证明，应承担不利的法律后果，故林炳贤垫付的医疗费本院确定为24000元。另鉴于林炳贤在本案中需赔偿的金额依保险合同由财保漳州中心支公司代为赔偿，故黄舜妹应返还林炳贤之前垫付的24000元，扣除林炳贤应承担的鉴定费1800元后，尚余22200元应退还给林炳贤，该款可在财保漳州中心支公司实际赔付黄舜妹的款项中即330300.27元予以抵扣，即财保漳州中心支公司实际应支付给黄舜妹308100.27元，支付给林炳贤22200元。林坤荣经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席审理和判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款第（一）项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿黄舜妹各项经济损失共计308100.27元； 二、阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内代黄舜妹返还林炳贤垫付款22200元； 三、驳回黄舜妹其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7309.2元，减半收取计3654.6元，由黄舜妹负担404.2元、林炳贤负担3250.4元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  吴玛莉 二〇一九年十二月二十六日 书记员  李婷婷 附：申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。