吉林省镇赉县人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0821民再36号原审原告：范志俭，男，1964年2月28日出生，汉族，现住镇赉县。原审被告：谢巍，男，1982年3月4日出生，汉族，现住镇赉县。原审被告：赵起，男，1983年4月21日出生，汉族，现住镇赉县。原审原告范志俭与原审被告谢巍、赵起民间借贷纠纷一案，本院（2016）吉0821民初858号民事判决已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2019年11月15日作出（2019）吉0821民监52号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭审理了本案。原审原告范志俭到庭参加诉讼，原审被告谢巍、赵起经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。范志俭称，对本案再审没有意见。谢巍、赵起未陈述意见。原审范志俭向本院起诉请求，要求谢巍、赵起清偿欠款10万元及利息。要求谢巍、赵起承担起诉费。事实和理由：谢巍在范志俭处借款10万元，赵起为担保人。此款经多次催要未果，故诉至法院。本院原审认定案件事实：2015年5月8日，谢巍在范志俭处借款10万元，赵起为担保人。借据上未约定还款日期及利息。现范志俭诉至法院，要求谢巍、赵起连带偿还欠款10万元及利息。本院原审认为，一、谢巍应于本判决生效后立即给付范志俭欠款10万元，并自起诉之日，即2016年4月20日起，按年利率6%给付利息，直至本金付清之日止。《中华人民共和国民法通则》第八十四条规定：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”第八十七条规定：“债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个人债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。”第一百零八条规定：“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”本院认为，范志俭与谢巍之间形成了合法的债权债务关系。谢巍作为债务人，应当积极履行还款义务。依据上述法律规定，范志俭要求谢巍偿还借款的诉讼请求，应予以支持。谢巍应给付范志俭欠款本金10万元。《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第123条规定：“公民之间的无息借款，有约定偿还期限而借款人不按期偿还，或者未约定偿还期限但经出借人催告后，借款人仍不偿还的，出借人要求借款人偿付逾期利息，应当予以准许。”本案中范志俭提供的借据上未约定还款日期，也就没有约定借款期限，范志俭可以随时要求谢巍履行还款的义务。对没有约定还款期限，也没有约定利息的应当支付逾期利息。范志俭向法院起诉应视为催告，应从起诉之日起计算逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款规定：“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。”范志俭提供的借据上并未约定利息，谢巍借款之日至范志俭起诉之日止是借款期限。根据上述规定，范志俭起诉时即2016年4月20日之后的逾期利息本院予以保护。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息的，人民法院应予支持。”参照此规定，谢巍应给付范志俭自起诉时起至还清欠款本金10万元止的利息，利息按照年利率6%计算。二、赵起对谢巍承担的给付义务承担连带保证责任《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。”本案范志俭与赵起未就保证责任作出约定，且未就保证期间作出约定，故赵起提供的担保应为连带保证责任。所以赵起对谢巍承担的给付义务承担连带给付责任，但根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，赵起在承担保证责任后，有权向谢巍追偿。本院原审判决：一、被告谢巍于本判决生效后立即给付原告范志俭欠款10万元及利息，利息自2016年4月20日起至本金还清之日止，按照年利率6%计算。二、被告赵起对本判决第一项被告谢巍所确定的给付义务承担连带责任。同时享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的权利。本院再审认定案件事实如下：2015年3月，范志俭出借给赵起人民币7,000元，担保人为谢巍，签订借据金额为人民币3万元。同年5月，赵起又向范志俭借款人民币1万元，范志俭要求谢巍为借款人，赵起为担保人。谢巍与赵起同意后，签订借据金额为人民币10万元。2016年4月20日，范志俭分别起诉谢巍、赵起，要求二人合计还款13万元及利息。本院分别作出（2016）吉0821民初858号、（2016）吉0821民初857号两份民事判决。上述民事判决生效后，范志俭申请执行谢巍的工资，已获得执行款人民币4.83万元。范志俭近亲属已退赔谢巍人民币3.93万元。因以上事实，镇赉县人民检察院指控范志俭犯诈骗罪，于2019年7月3日向本院提起公诉。本院经审理于2019年11月19日作出（2019）吉0821刑初110号刑事判决：一、被告人范志俭犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。二、责令被告人范志俭退赔被害人谢巍人民币31,300元（已退赔）。本院经再审认为，范志俭提起的民事诉讼与生效刑事判决认定其构成诈骗罪系基于同一事实，因该民事判决生效后，申请执行而取得的款项被认定为范志俭诈骗行为所得，为范志俭定罪量刑的依据。范志俭也因此行为构成犯罪并被依法追究刑事责任。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十九条规定：“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。”《最高人民法院关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》（法[2013]229号）规定：“根据刑法第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置的财产的，人民法院不予受理”，范志俭提起本案诉讼诉请谢巍、赵起给付的借款部分已通过刑事案件继续追缴（且已退赔），不属于民事诉讼的受案范围，应驳回范志俭对该部分借款的诉请。对于虚增借款中的未经法院执行完成部分，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十条第一款规定：“经查明属于虚假民间借贷诉讼，原告申请撤诉的，人民法院不予准许，并应当根据民事诉讼法第一百一十二条之规定，判决驳回其请求”，故对范志俭的该部分诉请，本院依法予以驳回。关于利息，因双方未约定利息，本院不予保护。赵起作为实际借款人应与谢巍共同承担给付借款的责任。综上所述，依照依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十二条、第一百四十四条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零三条、第四百零七条第二款的规定，判决如下：一、撤销本院（2016）吉0821民初858号民事判决；二、原审被告赵起、谢巍应给付原审原告范志俭借款本金1万元（已执行）。三、驳回原审原告范志俭其他的诉讼请求。案件受理费1,150元，由原审原告范志俭负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于白城市中级人民法院。审判长  于占明审判员  陆 彬审判员  黄春凤二〇一九年十二月三十日书记员  张莹莹