江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏13民终4861号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司，住所地江苏省宿迁市宿城区中兴君临国际广场A座104室。负责人:陈跃飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡小建，江苏名典律师事务所律师。委托诉讼代理人：张传浩，江苏名典律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡天容，女，1996年4月24日出生，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：韩光升，江苏岸东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张述标，男，1969年11月24日出生，住江苏省沭阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称平安保险宿迁公司）因与被上诉人胡天容、张述标机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2018）苏1322民初15553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险宿迁公司的上诉请求为：撤销一审判决，依法予以改判。事实与理由：一、胡天容不构成十级伤残，涉案司法鉴定意见书不应采信。1.本案中，胡天容在治疗中行前交叉韧带修复重建内固定术，其鉴定时所置内固定没有取出，对膝关节功能存在影响，原则上需取出内固定并经适当功能锻炼2个月以上方能进行伤残鉴定。鉴定意见书在内固定未取出时，依据关节功能评定伤残等级，不应采信。2.沭阳协和康复医院出院记录（2018年5月13日）出院情况部分记载：左膝关节屈曲伸展活动受限，活动度为0度-110度，但鉴定检查时其左膝关节屈曲为90度，明显不合常理。鉴定机构体检：“左膝关节活动受限，膝关节活动度：屈曲（左90度，右130度），伸展（左0度，右0度）”；鉴定机构依据上述数据计算胡天容左膝关节功能丧失30.77%，并认为胡天容构成损伤十级伤残，对此鉴定结论不应采信。二、一审判决认定平安保险宿迁公司应赔偿住宿费1000元，没有依据。被上诉人胡天容发表答辩意见称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。其主要的答辩意见为：平安保险宿迁公司称必须在取出内固定并经过锻炼后才能进行伤残鉴定并无医学上的依据。胡天容的主治医生称内固定可取可不取。胡天容对于不取内固定的相应后果自愿承担，即使将来取出内固定后伤残等级更高也不再提出主张，而以本次鉴定为准。关于膝关节活动度，经向相关专业人员了解，出院记录及鉴定报告载明内容系记录方式的区别，对功能丧失没有影响。关于住宿费系陪护胡天容到南京就诊的人员的住宿费，按照5天每天200元来主张。被上诉人张述标表未到庭发表意见。胡天容向一审法院提出诉讼请求：判令张述标、平安保险宿迁公司赔偿其损失，各项损失的具体明细为：1.医疗费52600.6元；2.住院伙食补助费774元；3.营养费1200元；4.护理费17500元；5.交通费1088元；6.护理费15517.81元；7.残疾赔偿金9440元；8.精神损害抚慰金5000元；9.住宿费1000元；10.鉴定费2550元。一审法院查明事实如下：2018年2月2日18时，张述标驾驶苏Ｎ×××××小型轿车，沿沭阳县迎宾大道由东向西行驶至梦溪路交叉路口时违反交通信号灯指示通行，与由北向南行驶的胡天容驾驶的二轮电动车相撞，致胡天容受伤，车辆损坏。事故经沭阳县公安局交通警察大队处理，认定张述标负此次事故的全部责任，胡天容无责任。胡天容受伤后至沭阳县仁慈医院住院治疗22天，支出医疗费13887元。至中国人民解放军第八一医院住院治疗6天，支出医疗费35380.3元。至沭阳协和康复医院住院治疗14天，支出医疗费2662.1元。因治疗需要至沭阳潼阳医院换药支出医疗费91元。2018年11月27日，经宿迁东院司法鉴定所鉴定，胡天容因此次交通事故构成人体损伤十级伤残。其伤后误工、护理、营养期限分别为210日、120日、120日为宜。胡天容支出鉴定费2550元。张述标驾驶的NBF460小型轿车在平安保险宿迁公司投保交强险和商业三者险100万元含不计免赔，本次事故发生在保险期间内。一审法院另查明：1.事故发生后，平安保险宿迁公司已为胡天容垫付医疗费9000元。2.涉案事故发生前，胡天容系江苏陆亿纺织有限公司职工，事故发生前三个月工资分别为2300元、2300元、2414元。事故发生后第156日，胡天容回到单位上班。就胡天容的请求，一审法院认为应予支持的项目、金额及理由：1.胡天容支出的医疗费52020.4元，有出院记录、相应费用明细清单、医疗费票据为证，一审法院予以确认。胡天容主张购买支具产生医疗费410元、至老百姓大药房及益丰大药房购买药品支出169.2元，因均无相关医嘱相印证，对该费用支出的合理性及真实性，一审法院均无法核实，一审法院不予确认；2.住院伙食补助费756元，住院期间每日18元，共42日；3.营养费1200元，按每日10元计算120日；4.护理费为15517.81元（47200元/年÷365天×120天）；5.交通费，一审法院酌定为1000元；6.伤残赔偿金为94400元（47200元/年×2年），有胡天容提供的劳动合同、误工证明、工资发放银行流水证明等证据为证，能够证明胡天容主要收入来源系非农业收入，一审法院予以确认。平安保险宿迁公司辩称应按照农村居民标准计算无法律依据，一审法院不予采信；7.精神损害抚慰金酌定为5000元；8.误工费12157.6元，按照胡天容事故发生前三个月平均工资标准及实际误工天数156日计算；9.住宿费，一审法院酌定为1000元。综上，平安保险宿迁公司对宿迁东院司法鉴定所出具的鉴定意见存在异议，但未提供证据予以证实，一审法院不予采信。胡天容因涉案交通事故，应支持赔偿各项损失合计183051.81元，由平安保险宿迁公司在交强险赔偿限额内赔偿120000元，超出部分由平安保险宿迁公司在商业第三者责任险范围内按100%比例赔偿63051.81元。根据查明的事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、平安保险宿迁公司于判决生效之日起十日内赔偿胡天容各项损失183051.81元(已付9000元应从中扣除)；二、驳回胡天容其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4082元（胡天容已预缴211元）、鉴定费2550元，合计6632元，由胡天容负担211元、张述标张述标负担4000元、由平安保险宿迁公司负担2421元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审中，宿迁东院司法鉴定所向本院复函一份，其内容为：我所鉴定的胡天容一案，对平安保险宿迁公司提出的异议，现说明如下：1.关于胡天容左膝韧带的内固定未取出。该固定是韧带修复重建术中需要使用的一个带线铆钉，不同于骨折复位手术中的钢板内固定，韧带和骨头的接合部位断裂以后，因为骨头较硬，无法直接缝合，需要使用铆钉固定在骨头上，用所带的线来缝合修补韧带。韧带修复重建术的铆钉是打在距关节较远的骨头内，铆钉埋在骨头内，骨头表面不露出钉子，且钉子非常小，对关节活动没有影响，同时该钉子不但不需要取出，而且不能取出，钉子的作用是起附着点的作用。铆钉如果强行取出，会导致所带的韧带修补缝合线断裂，导致缝合的韧带松弛，或手术失败没有意义。故该钉子不但不需要取出，而且也不能取出，同时不取出对关节活动情况也不产生影响，不影响伤残评定。保险公司缺乏专业知识，机械片面理解内固定不取影响定残，也是难免。2.关于胡天容的左膝关节活动度。该活动度是经过专业司法鉴定培训取得执业证书的司法鉴定人员使用专业计量工具检查测量得出的数据。至于病案资料上记载的情况是何种情况不清楚。综上，保险公司提出的异议不能成立。特此函复。2019年11月25日（加盖印章）。平安保险宿迁公司对上述复函发表质证意见称，《关于人体伤残程度鉴定相关问题的意见》（江苏省司法厅苏司通[2018]4号）第一条第一款第六项明确固定：内固定不宜取出临床证明（建议意见）原则上由手术医院做出，凡是涉及临床证明（建议意见）的，需在鉴定意见书中予以说明。据此，鉴定机构无权直接对内固定不宜取出做出评价。因鉴定机构对于内固定应否取出的评价超出其权责且该评价内容与其对鉴定时机的选择是否合规存在利益冲突，故对鉴定机构的上述陈述不应采信。胡天容在庭审中明确陈述，其曾要求手术医院做出内固定不宜取出临床证明被拒绝且至今不能取得该证明，显然系手术医院并不认为其内固定不宜取出。关于左膝关节活动度的问题，根据《法医临床检验规范》3.1.3规定“体表损伤、肢体畸形、缺损或者功能障碍应当拍摄局部照片”。鉴定意见书中未有被鉴定人局部照片不能证明鉴定机构测量的数据正确。本院对上述函件的认证意见为：上述复函的内容需结合本案的其他证据对证明效力予以确认。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。二审另查明：2018年11月13日，中国人民解放军81医院对胡天容的门诊病历记载：主诉：左膝关节前交叉韧带重建术后复查。建议：左膝袢钢板一般不用取出，如后期有影响，可考虑关节镜下取出，需要的费用大约按现在计价一万五千元。该病历由医生杨书丰签名，加盖中国人民解放军81医院门诊部业务专用章。二审中，本案的争议焦点为：1.一审中的司法鉴定意见书应否采信；2.平安保险宿迁公司应否给付住宿费1000元。本院认为，宿东院司鉴所[2019]临鉴字第34号司法鉴定意见书系根据胡天容的申请，由一审法院依法委托宿迁东院司法鉴定所鉴定鉴定形成的鉴定结论。虽平安保险宿迁公司对鉴定结论存在异议，但对鉴定人员资质、鉴定程序等其他可能影响鉴定公正性的事项提出异议，故一审法院对该司法鉴定书予以采信并无不当，本院依法予以确认。平安保险宿迁公司主张因胡天容内固定在位，不符合鉴定时机，应待其取出内固定并康复锻炼2月后再行伤残鉴定。本院认为，根据手术医院的门诊病历及鉴定机构的复函记载，胡天容内固定不必取出，该内固定不取出不影响伤残等级鉴定的进行，本院对平安保险宿迁公司的上述主张不予采信。平安保险宿迁公司另主张鉴定机构未按检验规范要求拍摄局部照片。本院认为，鉴定意见书已附胡天容及检材照片，且鉴定机构的复函已对上述问题作出正面回应，平安保险宿迁公司未能提交反驳证据，本院对平安保险宿迁公司的主张难以采信。平安保险宿迁公司另主张其不应当承担住宿费1000元。本院认为，胡天容左膝受伤影响活动，其至各医院治疗均需人员陪护，一审法院根据胡天容的治疗情况酌情判令平安保险宿迁公司承担1000元住宿费并无不当，本院依法予以确认。综上所述，上诉人平安保险宿迁公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4082元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏良军审判员  吴振环审判员  王冬冬二〇一九年十二月六日书记员  苏 淼。