山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终10516号上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司济南中心支公司，住所地济南市。负责人：宿升莲，总经理。委托诉讼代理人：孟庆东，男，1974年8月13日出生，汉族，该公司员工，住济南市。被上诉人（原审原告）：赵全兰，女，1965年9月8日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：徐晓丽，山东泉舜律师事务所律师。委托诉讼代理人：程艳，山东泉舜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑风宝，男，1982年2月6日出生，汉族，住济南市。上诉人国泰财产保险有限责任公司济南中心支公司(简称国泰财险)因与被上诉人赵全兰、郑风宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2019）鲁0105民初1202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国泰财险上诉请求：1.撤销一审判决中关于事故责任的认定；2.撤销一审判决中对国泰财险向赵全兰赔偿误工费18000元、后续治疗费11000元、鉴定费2900元、保险费500元、保全费220元的判决；3.案件受理费等间接损失由赵全兰、郑风宝承担。事实和理由：一、一审判决郑风宝承担全部事故责任，国泰财险按照事故全部责任进行赔偿不合理。根据事故认定书及赵全兰的病历记录，赵全兰的出院记录入院情况中注明其有“智力障碍，至今无民事行为能力”。根据事故认定书，未记录国泰财险承保车辆存在违反道路交通安全法、道路交通安全法实施条例的行为。故赵全兰无监护人陪同应承担事故的主要责任。二、误工费判决不合理。赵全兰的出院记录入院情况中注明其有“智力障碍，至今无民事行为能力”，一审也未提供相应的收入证明，故判定国泰财险承担误工费不合理。根据赵全兰的鉴定报告，“被鉴定人赵全兰后续治疗费约需11000元。”后续治疗并非确切金额，故后续治疗费应以实际发生为准。鉴定费2900元、保险费500元、保全费220元、案件受理费等间接损失依据交强险、商业险的责任免除，国泰财险应不予承担。一审判决认定事实不清，法律依据不足，请求纠正一审错误且不公正的判决。赵全兰辩称，关于责任认定，国泰财险认为赵全兰应承担事故的主要责任，没有事实依据。依据济南交警支队天桥区大队出具的道路交通事故证明载明的事故经过，没有证据显示赵全兰在事故中有过错，国泰财险也没有提交赵全兰在事故中存在过错的证据。依据道交法第七十六条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，机动车一方承担赔偿责任。为此，一审法院认定郑风宝对事故的发生承担全部责任，认定事实清楚，适用法律正确。关于误工费、后续治疗费、鉴定费、保险费、保全费、案件受理费的损失，赵全兰认为，事故发生后，赵全兰年仅52周岁，身体健康、四肢健全，完全有劳动能力，因本次事故受伤导致误工赔偿误工费符合法律规定。后续治疗费经人民法院委托鉴定机构出具的鉴定意见，证实后续治疗费属必然发生的费用，赵全兰也要求本次诉讼一并处理。鉴定费、保险费、保全费、诉讼费，因郑风宝购买了商业三者险并投保不计免赔险，为此，一审判令国泰财险承担既符合合同约定，也符合法律规定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。郑风宝辩称，请求法院依法判决。赵全兰向一审法院起诉请求：要求郑风宝、国泰财险赔偿其医疗费59629.62元、住院伙食补助费2800元、伤残赔偿金94917.6元、护理费14160元、营养费4500元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费11000元、鉴定费2900元、保险费500元、保全费220元、误工费18000元、残疾辅助器具费350元、财产损失232元，共计215209.22元。一审法院认定事实：2018年3月26日5时10分许，郑风宝驾驶鲁A753JH号轻型普通货车沿104国道由南向北行驶，行驶至104国道458公里750米处与赵全兰发生碰撞，造成赵全兰受伤。鲁A753JH号轻型普通货车在国泰财险投保交强险、商业三者险50万元、不计免赔。事故发生后，郑风宝垫付2.5万元，国泰财险垫付1万元，该费用包含在赵全兰的诉讼请求中。郑风宝另垫付2593.43元，该费用不包含在赵全兰的诉讼请求中。经赵全兰申请，一审法院委托泰安正合司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费鉴定，泰安正合司法鉴定所出具司法鉴定意见书，其结论为1.赵全兰因交通事故致多发肋骨骨折，构成十级伤残，左膝关节功能部分丧失，构成十级伤残。2.赵全兰误工时间180日（含后续治疗期间）；护理时间为90日（含后续治疗期间），住院期间2人护理，出院后1人护理（含后续治疗期间）；营养期限90日（含后续治疗期间）。3.赵全兰后续治疗费约需1.1万元。赵全兰主张的赔偿项目及举证情况如下：医疗费59629.62元，赵全兰提交住院病历1份、费用明细1份、发票2张，证明事故发生后赵全兰被送往济南市第四人民医院治疗，经诊断为：多发性骨折等，住院28天，主张医疗费59629.62元；住院伙食补助费2800元，住院28天，按照每天100元标准计算住院伙食补助费2800元；伤残赔偿金94917.6元，赵全兰提交鉴定报告1份、失地证明1份、派出所证明复印件1份，证明其构成两处十级伤残，按2018年山东省城镇标准计算伤残赔偿金94917.6元；护理费14160元，赵全兰提交身份证复印件2份、鉴定报告1份，证明其伤后护理时间为90天，住院28天2人护理，出院后62天1人护理，按照每人每天120元计算护理费14160元；营养费4500元，赵全兰提交鉴定报告1份，证明营养期限90天，按照每天50元标准计算营养费为4500元；交通费1000元，赵全兰提交发票1宗，主张交通费1000元；精神损害抚慰金5000元，赵全兰构成两处十级伤残，据此主张精神损害抚慰金5000元；后续治疗费1.1万元，赵全兰提交鉴定报告1份，主张后续治疗费1.1万元；鉴定费2900元、保险费500元、保全费220元、残疾辅助器具费350元、财产损失232元，赵全兰提交发票5张，主张上述损失；误工费1.8万元，赵全兰提交鉴定报告1份，证明误工时间为180天，按每天100元计算误工费为1.8万元；经质证，郑风宝、国泰财险主张医疗费其中18元的门诊票据名字是赵金兰，且显示为其它费用，此费用不同意承担；伤残赔偿金应按2017年的标准计算；护理费计算标准应按每人每天100元计算；营养费同意按每天30元计算；交通费赵全兰提交的是加油票，与就医时间不符，请法院酌定；误工费不同意承担，济南市第四人民医院出院记录显示赵全兰有智力障碍，不存在误工情况；财产损失不同意承担，赵全兰提供的收据是生活用品；保险费、鉴定费、保全费为间接损失不承担。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，郑风宝、国泰财险未举证证明赵全兰对事故的发生存在过错，根据交警部门对事故现场勘验、检查、调查情况，一审法院认定郑风宝对事故的发生承担全部责任，因事故车辆在国泰财险投保有交强险、商业三者险，故国泰财险应在保险范围内先行承担赔偿责任，对超出国泰财险赔偿的项目，由郑风宝赔偿。关于赵全兰的诉讼请求，一审法院结合其提交的证据及庭审情况认定如下：医疗费59629.62元，该费用系因本次事故产生的直接损失，一审法院予以支持，郑风宝垫付医疗费用2593.43元，为减轻当事人诉累，一审法院一并处理，医疗费共计62223.05元，由国泰财险在交强险范围内赔偿1万元（已垫付），在商业三者险范围内赔偿赵全兰49629.62元，给付郑凤宝理赔款2593.43元；住院伙食补助费2800元、营养费4500元、后续治疗费1.1万元，赵全兰上述主张证据充分，一审法院予以支持，由国泰财险在商业三者险范围内赔偿；伤残赔偿金94917.6元，赵全兰因本次事故构成两处十级伤残，对赵全兰该项诉讼请求，一审法院予以支持，该费用由国泰财险在交强险范围内赔偿，其中69917.6元给付赵全兰，2.5万元作为理赔款给付郑风宝。护理费14160元，根据鉴定意见，赵全兰住院28天二人护理，出院后62天一人护理，赵全兰主张的计算标准及计算方式符合法律规定，一审法院予以支持，由国泰财险在交强险范围内赔偿护理费13082.4元，在商业三者险范围内赔偿1077.6元；交通费1000元，根据赵全兰伤情及治疗情况，一审法院酌情支持交通费700元，由国泰财险在商业三者险范围内赔偿；精神损害抚慰金5000元，赵全兰构成两处十级伤残，一审法院酌情支持精神抚慰金2000元，由国泰财险在交强险范围内赔偿；鉴定费2900元、保险费500元、保全费220元、残疾辅助器具费350元、财产损失232元，上述费用系因本次事故产生的合理必要性损失，一审法院予以支持，由国泰财险在商业三者险范围内赔偿。误工费18000元，根据鉴定意见，赵全兰误工180天，赵全兰该项主张的计算标准未超出法律规定，一审法院予以支持，该费用由国泰财险在商业三者险范围内赔偿；综上，为保护当事人的合法权益，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、被告国泰财产保险有限责任公司济南中心支公司于判决生效之日起10日内在交强险范围内赔偿原告赵全兰（开户行：农业银行济阳大王支行卡号：6228480259076880477）伤残赔偿金69917.6元、护理费13082.4元、精神抚慰金2000元，合计85000元。二、被告国泰财产保险有限责任公司济南中心支公司于判决生效之日起10日内在商业三者险范围内赔偿原告赵全兰（开户行：农业银行济阳大王支行卡号：6228480259076880477）医疗费49629.62元、住院伙食补助费2800元、营养费4500元、后续治疗费1.1万元、护理费1077.6元、交通费700元、鉴定费2900元、保险费500元、保全费220元、误工费18000元、残疾辅助器具费350元、财产损失232元，合计91909.22元。三、被告国泰财产保险有限责任公司济南中心支公司于判决生效之日起10日内给付被告郑风宝理赔款27593.43元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4230元，减半收取2115元，由原告赵全兰负担204元，由被告国泰财产保险有限责任公司济南中心支公司负担1911元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。国泰财险提交事故发生以后的济南黄河大桥照片，称其于2019年10月15日拍摄，欲证明赵全兰事故发生时没有走机动车道。赵全兰对该照片的真实性无异议，认为与事故的发生没有关联性，对于事故的经过，交警部门已作了调查并出具了事故证明。郑风宝对照片没有异议，认为事故发生在黄河大桥中间往北一点，当时赵全兰走的是机动车道。经审查本院认为，综合照片的拍摄时间与场景，无法确定与本案所涉事故的关联性，故对该证据，本院不予采信。本院认为，国泰财险以赵全兰出院记录中关于入院情况中记载的“智力障碍，至今无民事行为能力”主张交通事故发生时赵全兰无监护人陪同，应承担事故主要责任，并主张赵全兰也未提供相应的收入证明，一审判决其承担误工费不合理。赵全兰主张其出院前有轻微的智力障碍，但能够做洗衣、做饭等家务，有劳动能力。对此，本院认为，根据“谁主张，谁举证”的原则，国泰财险负有证明赵全兰无民事行为能力的责任。就本案而言，在无其他证据佐证的情况下，仅凭赵全兰出院记录中关于入院情况的记载，尚不足以证明赵全兰无民事行为能力，国泰财险的主张证据不足，本院不予支持。本案系机动车与行人之间发生交通事故，交警部门出具的道路交通事故证明不能确定赵全兰存在过错，因机动车一方也未提供证据证明赵全兰存在过错，故一审认定机动车一方对事故的发生承担全部责任符合法律规定。国泰财险未能提供证据证明赵全兰无劳动能力，一审根据赵全兰受伤的事实及其生活实际并结合案情确定赵全兰的误工费并无不当。赵全兰一审主张的后续治疗费11000元是根据鉴定意见确定必然发生的费用，根据法律规定可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，一审对此予以支持于法有据。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案所涉鉴定费、保险费、保险费、案件受理费均是与本案交通事故纠纷有关的必要的、合理的费用，国泰财险未提供其不应承担上述费用的依据，一审判决其承担该费用符合法律规定。综上所述，国泰财险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费616元，由上诉人国泰财产保险有限责任公司济南中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘彦亭审判员  郭维敬审判员  赵 雯二〇一九年十二月十八日书记员  韩 雪