福建省龙岩市永定区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0803民初2614号 原告:龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司，住所地:龙岩市永定区，统一社会信用代码:913508223155560545。 法定代表人:吴太龙，执行董事。 委托诉讼代理人：张中良，福建永宏律师事务所律师。 被告:龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司，住所地:龙岩市永定区，统一社会信用代码:913508223106973843。 法定代表人:张金汝，经理。 被告:龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社，住所地:龙岩市永定区，注册号350822NA000120X。 法定代表人:张金汝，经理。 被告:张金汝，女，汉族，1979年11月14日生，住龙岩市永定区。 被告:赵显国，男，汉族，1974年6月2日生，住龙岩市永定区。 被告:永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场，住所地:龙岩市永定区，注册号:3508226000165416， 经营者:张金汝，女，汉族，1979年11月14日生，住龙岩市永定区。 原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司与被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司、龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、张金汝、赵显国、龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡养殖场追偿权纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年12月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张中良和被告张金汝及其以被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司、龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社的法定代表和被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场的经营者的身份到庭参加诉讼，被告赵显国经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司诉称，2016年9月9日，被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司(以下简称为金汝山公司)与龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社(以下简称为金砂信用社)签订了编号为HT9090430160015366的《流动资金最高额借款合同》，合同约定:1、金砂信用社自2016年9月9日起至2019年8月19日止，分一次或多次向被告金汝山公司发放合计不高于200万元的流动资金贷款；2、实行利随本清方式还款，到期一次性归还借款本金。3、金砂信用社有权根据被告金汝山公司的资金回笼或违约情况提前收回贷款等等。应被告金汝山公司的要求，原告自愿为被告金汝山公司的前述最高流动资金借款提供连带责任担保，并同时与金砂信用社签订了《最高额保证合同》，保证范围包括借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用等。与此同时，被告龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、被告张金汝和被告赵显国也自愿为该笔200万元的最高额流动资金借款共同向原告提供反担保，并于同日与原告签订了《反担保保证合同》，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的所有费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)，保证期限为《保证合同》所担保的主债务履行期限届满之日起两年。被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场于2016年6月12日也书面承诺自愿为前述200万元的最高额流动资金借款向原告提供担保，并将其养殖场的经营权、林权及地上附属物全部抵押给原告，若被告金汝山公司违约时，原告有权处置上述抵押物。金砂信用社于2016年9月9日即向被告金汝山公司发放了流动资金贷款100万元，并于2016年10月31日再次向被告金汝山公司发放了流动资金贷款100万元，前后两次共发放合计200万元，且两笔贷款的还款期限均为2019年8月19日。可之后被告金汝山公司却没有按约定准时支付借款利息，构成违约。为此金砂信用社依据合同约定决定提前收回贷款，并于2018年5月23日直接从原告账户内扣划了1918545.6元，以偿还被告金汝山公司应归还的借款本金1900000元和所欠利息18545.6元。 原告承担了上述借款本息的保证责任后，逐要求五被告支付上述代偿款，但除被告金汝山公司先后四次共支付了18000元外（分别于2018年8月29日支付5000元、2019年1月29日支付3000元、2019年6月21日支付5000元、2019年7月15日支付5000元)，其余至今分文未再支付。为维护原告的合法权益，为此特根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》等规定向贵院提起诉讼，望依法支持原告的全部诉请。现请求判令：1、判令被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司立即向原告支付代为其偿还的龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社贷款本息人民币1900545.6元，以及赔偿原告代偿后从2018年5月23日起至2019年10月28日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失128837.75元，并继续赔偿原告上述1900545.6元的代偿款从2019年10月29日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失。2、判令被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司支付给原告因本案诉讼所花去的律师费人民币4000元。3、判令被告龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、被告张金汝、被告赵显国、被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场对第一、二项诉请承担连带清偿责任。4、确认被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场与原告签订的抵押合同(承诺书)合法有效，并请求依法拍卖或变卖被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场的经营权、林权及地上附着物，拍卖或变卖所得价款优先偿还被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司所欠原告的上述代偿款本息及律师费。5、本案一切诉讼费、保全费3020元均由五被告共同承担。 被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司、龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、张金汝、龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡养殖场共同辩称，原告的律师费，保全费、利息被告都不承担，被告只承担190万元。要求不要冻结被告企业的账户，冻结了被告就没有办法偿还原告的借款了。 被告赵显国在答辩期内没有提交书面答辩意见。 本院在审理过程中，原告向法院提供下列证据： 1、营业执照三份和身份证复印件二张。证明本案五被告的自然情况。 被告张金汝对该证据无异议。 2、流动资金最高额借款合同和最高额保证合同各一份、《反担保保证合同》两份、承诺书一份。证明（1）金砂信用社自2016年9月9日起至2019年8月19日止，分一次或多次向被告金汝山公司发放合计不高于200万元的流动资金贷款。（2）原告自愿为被告金汝山公司的前述最高流动资金借款200万元提供连带责任担保。（3）被告龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、张金汝和赵显国也自愿为该笔200万元的最高额流动资金借款共同向原告提供反担保。（4）被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场也书面承诺自愿为前述200万元的最高额流动资金借款向原告提供担保，并将其养殖场的经营权、林权及地上附属物全部抵押给原告，若被告金汝山公司违约时，原告有权处置上述抵押物。 被告张金汝对上述证据质证认为，贷款是我老公赵显国有签，反担保的证据我有意见，永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场没有签进去。 3、借款借据两张。证明金砂信用社分别于2018年9月9日和2018年10月31日向被告金汝公司发放了流动资金贷款各100万元，合计200万元，且两笔借款的还款期限均为2019年8月19日。 被告张金汝对上述证据无异议。 4、帐户扣划业务凭证、行内电子汇兑往帐业务凭证各一张。证明因被告金汝山公司没有按约定准时支付借款利息，金砂信用社决定提前收回贷款，并于2018年5月23日直接从原告账户内扣划了1918545.6元，以偿还被告金汝山公司应归还的借款本金1900000元和所欠利息18545.6元。 被告张金汝对上述证据有异议，认为我后面有还了18000。 5、委托代理合同一份和发票一张。证明原告因本案诉讼支付了律师代理费4000元。 被告张金汝对该证据有异议，不同意代偿。 被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司、龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、张金汝、赵显国、龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡养殖场在举证期限内均未提交证据。 原告提供的上述1-5号证据被告张金汝对证据1号、3号没有异议，对证据2号、4号、5号提出异议。被告赵显国未到庭质证，视为对其权利的放弃。原告提供的上述证据能够证明本案的事实，合法有效，本院予以认定。 根据当事人提交的证据及庭审调查，本院对本案事实认定如下：2016年9月9日，被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司与龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社签订了一份合同编号为HT9090430160015366的《流动资金最高额借款合同》，合同第八条约定:一、自2016年9月9日起至2019年8月19日止，由贷款人在最高贷款本金人民币贰佰万元正内，对借款人分一次或多次发放贷款。本合同项下的借款如有最高额担保，上述期间为最高额担保债权本金确定期间。每笔贷款的最后到期日不超过2019年8月19日。借款用途范围为公司流动资金周转。二、贷款利率为浮动利率。三、借款人与贷款人约定还本付息的方式为：实行利随本清方式还款，到期一次性归还借款本金。该合同还约定了其他事项。2016年9月9日，原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司与龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社签订了一份合同编号为HT9090430160015366的《最高额保证合同》，原告自愿为被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司向龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社的借款提供连带责任担保，保证范围包括主合同项下主债权本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用等。2016年9月9日，被告龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、被告张金汝和被告赵显国也与原告签订了《反担保保证合同》，自愿为该笔200万元的最高额流动资金借款共同向原告提供反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的所有费用(包括但不限于诉讼费、律师费等)，保证期限为《保证合同》所担保的主债务履行期限届满之日起两年。2016年6月12日，被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场向原告出具一份《承诺书》，其内容为“永定县永鑫融资担保有限公司：龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司向永定区信用社申请贷款贰佰万元，并由贵公司担保，为此我社向贵公司承诺如下：1、同意本养殖场基地所属的经营权、林权、及地上附属物等全部抵押给贵公司。2、一旦龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司违约，本养殖基地任凭贵公司处置。特此承诺。永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场盖章，张金汝和赵显国签名并按手印”。龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社于2016年9月9日向被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司发放了流动资金贷款100万元，于2016年10月31日再次向被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司发放了流动资金贷款100万元。被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司却没有按与龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社签订的《流动资金最高额借款合同》的约定准时向龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社支付借款利息。2018年5月23日，龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社直接从原告账户内扣划了1918545.6元，以偿还被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司应归还的借款本金1900000元和所欠利息18545.6元。原告代被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司偿还借款本息1918545.6元后，被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司分别于2018年8月29日向原告支付5000元、2019年1月29日向原告支付3000元、2019年6月21日向原告支付5000元、2019年7月15日向原告支付5000元。剩余借款本息1900545.6元经原告催收，被告未能向原告再支付而引发纠纷。 另查明，原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司为实现其债权花去律师代理费4000元。2019年11月27日原告申请对被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司在龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社开设的账户采取财产保全的保全措施，原告为此花去保全申请费3020元。 本院认为，被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司向龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社借款人民币200万元，被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司却没有按约定准时向龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社支付借款利息，已构成违约。2018年5月23日龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社直接从担保人原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司账户内扣划了1918545.6元，以偿还被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司应归还的借款本金1900000元和所欠利息18545.6元。原告履行担保责任后，被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司向原告偿还了18000元，被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司实际欠原告代偿款1900545.6元，原告取得了剩余的代偿款的追偿权，原告有权向被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司追偿。对原告要求被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司支付代偿款1900545.6元的诉讼请求，于法有据，予以支持；原告要求被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司支付代偿款从2018年5月23日起至2019年10月28日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失128837.75元，并继续赔偿原告上述1900545.6元的代偿款从2019年10月29日起至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失的诉讼请求，其利息的计算应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，时间从2018年5月23日起至代偿款还清之日止。对原告要求被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司承担原告为实现债权花去的律师代理费4000元、保全费3020元的诉讼请求，有合同依据，依法予以支持。被告龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、张金汝、赵显国自愿对原告的担保提供反担保，依约应承担连带责任。 根据《中华人民共和国担保法》第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的借款优先受偿”、第三十四条“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；..（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押”、第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”的规定，结合本案，被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场向原告出具的《承诺书》约定“1、同意本养殖场基地所属的经营权、林权、及地上附属物等全部抵押给贵公司。2、一旦龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司违约，本养殖基地任凭贵公司处置”。根据《中华人民共和国担保法》的有关规定，被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场的经营权是行政机关职能部门根据其申请向其核发许可经营的权利，经营权不是物权，不能作为抵押物担保；林权包括林地所有权、林地使用权、林木所有权等，原告没有提供被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场有向其提供林权的权属凭证并经依法抵押登记的证据，因此，该抵押未生效。对被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场将地上附属物等全部抵押给原告的抵押承诺，根据法律规定只有地上定着物可以抵押，地上附属物无法进行抵押。因此，原告主张要求被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场对被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司所欠原告的上述代偿款本息及律师费承担连带清偿责任的请求，不予支持；对原告要求确认被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场与原告签订的抵押合同(承诺书)合法有效，并请求依法拍卖或变卖被告永定区金砂金汝山生态虫子鸡养殖场的经营权、林权及地上附着物，拍卖或变卖所得价款优先偿还被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司所欠原告的上述代偿款本息及律师费的诉讼请求，依法不予支持。被告赵显国经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提出答辩，视为自动放弃诉讼权利，本院依法进行缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司代其归还龙岩市永定区农村信用合作联社金砂信用社借款本息合计1900545.60元，并支付该款自2018年5月23日起至还清借款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 二、被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司于本判决生效后十五日内向原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司支付原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司为实现本案债权花去的律师代理费4000元。 三、被告龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、张金汝、赵显国对上述款项负连带责任； 四、被告龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、张金汝、赵显国承担相应的保证责任后，有权向被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司追偿。 五、驳回原告龙岩市永定区永鑫融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费23035元，因适用简易程序减半收取11517.5元，财产保全费3020元，共计14537.5元，由被告龙岩市永定区金汝山农产品贸易有限公司负担。被告龙岩市永定区金汝山生态虫子鸡种养殖农民专业合作社、张金汝、赵显国对上述款项负连带责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 张  跃  华 二〇一九年十二月十一日 书记员 严少玉（代） 附法律条款 《中华人民共和国担保法》 第四条【反担保】第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条【保证人的追偿权】保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。