山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终11830号上诉人(原审被告)：安盛天平财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地济宁市。负责人：闫仁军，总经理。委托诉讼代理人：孟凡斌，男，该公司职工。委托诉讼代理人：李奇，男，该公司职工。被上诉人(原审原告)：亓义海，男，1953年7月7日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张建，山东恒志远律师事务所律师上诉人安盛天平财产保险股份有限公司济宁中心支公司(安盛保险济宁支公司)因与被上诉人亓义海机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2019）鲁0116民初4081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安盛保险济宁支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决书，在查明事实的基础上，重新判决。2、上诉费由亓义海承担。事实与理由：亓义海鉴定依据为新汶矿业集团莱芜中心医院CT检查报告单，所见诊断意见为：双侧基底节区软化灶，根据亓义海所住医院济南市人民医院出具的病历，事故受伤后，双侧基底节区未见报告异常情况，即：双侧基底节区软化灶属自身疾病，非交通事故创伤导致，故，判决书中不应当将非事故导致的伤残判决至安盛保险济宁支公司。综上所述：一审判决存在错误，请法庭维护当事人合法权益原则出发，撤销一审判决中伤残部分，对亓义海的损失情况重新判决。亓义海辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回安盛保险济宁支公司的上诉请求，维持原判。庭前我方咨询了相关医学专家，脑部软化灶的形成及显现时间通常需数月，而亓义海住院时间仅40天，脑部软化灶尚未显现实属正常，符合病理，安盛保险济宁支公司辩称亓义海脑部产生炊化灶系自身疾病没有根据。亓义海向一审法院起诉请求：1．判令安盛保险济宁支公司赔偿亓义海医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、车辆损失等共计104510．71元。2．本案诉讼费等均由安盛保险济宁支公司承担。一审法院认定事实：2019年3月14日9时54分许，夏志洋驾驶鲁HR873P轻型自卸货车沿庞家庄村南北路由北向南行驶至济南市莱芜区牛泉镇庞家庄村路段时，撞至前方顺行左转弯的亓义海驾驶的电动二轮车的尾部，造成亓义海受伤，车辆受损。该事故经济南市公安局交通警察支队莱芜区大队作出第370198120190000391号道路交通事故认定书，认定夏志洋未保持安全车距、超载的行为是事故发生的全部原因，因此确定夏志洋承担事故的全部责任，亓义海不承担事故的责任。事故发生后，亓义海被送往济南市人民医院住院治疗。自2019年3月14日至2019年4月23日，亓义海住院共计40天。出院诊断为：创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫伤、头皮挫伤、硬脑膜下积液、慢性支气管炎、肺炎、肺挫伤、肺气肿、肋骨骨折、腔隙性脑梗死。亓义海住院花费14195．57元。2019年3月14日当日花费检查费、治疗费、材料费等2773．04元。以上共计16968．61元。亓义海出院后复印病历花费复印费12.5元。由亓义海申请，经一审法院委托，新汶矿业集团莱芜中心医院司法鉴定所于2019年9月17日出具新矿莱医司鉴所[2019]临鉴字第221号司法鉴定意见书，鉴定结论为：亓义海系十级伤残；误工期限120天；护理期限60天；营养期限60天；住院期间2人护理，出院后1人护理。亓义海为此花费鉴定费2080元。事故发生后，亓义海(甲方)与夏志洋(乙方)在保险范围外达成和解协议。协谈载明“1．乙方自愿支付甲方保险公司赔偿范围之外的损失共计10000元(包括住院期间微信支付现金5000元、住院押金l000元、门诊票据2773．04元、提车当日微信支付1226．96元)。2．由甲方亓义海自行向乙方车辆投保的安盛保险济宁支公司要求赔款，如甲方与乙方投保的保险公司协商一致，乙方应尽到足够的配合义务，所有赔款均由甲方享有，如乙方拒不配合需支付甲方违约金5000元。如协商不成，产生的诉讼费、鉴定费等均由甲方亓义海自行垫付，甲方在本次事故中的任何损失不再向乙方要求任何赔偿责任。3．乙方车辆损失等不再向甲方主张权利。4．甲方同意不再对乙方车辆采取保全措施。5．本事故甲、乙双方一次性处理完毕，双方互不追究。6．本协议一式三份，双方各执一份，交警部门留存一份。”协议尾部由双方签字予以确认。庭后，经法庭与夏志洋核实，夏志洋称2019年3月14日他与亓义海发生交通事故后，双方已达成和解，后将所有单据交由亓义海办理理赔，其本人不再向保险公司主张权利，并出具说明一份。亓义海于1953年出生，身份证住址为济南市，事故发生时，亓义海66周岁，已经退休且每月由济南市莱芜区社会保险事业处发放工资。另查明，夏志洋驾驶的鲁HR873P轻型自卸货车在安盛保险济宁支公司处投保交强险、商业三者险及不计免赔。安盛天平财产保险股份有限公司《机动车综合商业保险条款》第二十七条约定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：(一)……(二)违反安全装载规定的，实行10％的绝对免赔率。不计免赔率险第二条责任免除下列情况下，应当由被保险人自行承担免赔金额，保险人不负责赔偿：(一)……(二)因违反安全装载规定而增加的。上述条款均用黑色字体加粗提示。投保人王金风在投保单尾部书写“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”，并在投保人一栏中签字确认。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。济南市公安局交通警察支队莱芜区大队作出第370198120190000391号对本次事故发生经过、事故形成原因、事故责任等进行了认定，确定夏志洋承担事故的全部责任，亓义海不承担事故的责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，亓义海损失应在交强险责任限额内先行赔付，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据事故责任划分予以赔偿，还有不足部分由侵权人予以赔偿。关于亓义海要求安盛保险济宁支公司承担误工费的诉讼请求，因亓义海已经退休并领取退休金，该事故并未造成其工资减少，故一审法院对亓义海要求安盛保险济宁支公司承担误工费的诉讼请求不予支持。关于鉴定结论，安盛保险济宁支公司辩称鉴定结论中误工费、护理费、营养期限过长，因安盛保险济宁支公司无证据证实，故一审法院对安盛保险济宁支公司的辩称不予采信。安盛保险济宁支公司主张亓义海的伤残等级不排除自身疾病原因引起，要求对参与度进行鉴定或重新鉴定，但在交通事故案件中，受害人即本案亓义海无过错，不能以损害参与度为由减轻侵权人责任，故一审法院对安盛保险济宁支公司的鉴定申请不予准许。参照法庭辩论终结前上一统计年度(即2018年度)统计数据，亓义海的损失一审法院计算如下：(一)医疗费16968.61元。以亓义海的收费票据为准。安盛保险济宁支公司辩称应在核定非医保用药后予以承担，扣除比例按照15％计算，无法律依据，一审法院对安盛保险济宁支公司的辩称不予采信。(二)护理费8000元。经鉴定，亓义海住院期间需2人护理，出院后1人护理，护理期限为60天。亓义海要求按照城镇居民人均可支配收入计算护理费，证据不足，一审法院不予认可。一审法院酌情按照80元／天计算，共计8000元(80元／天×40天×l人+80元／天×60天×l人)。(三)伤残赔偿金55368.6元。经鉴定，亓义海伤情构成十级伤残。亓义海已经退休且每月领取退休金，且不以土地收入为主要生活来源，亓义海要求按照城镇标准计算，一审法院予以支持。伤残赔偿金为55368．6元(39549元／年×l0％×[20年一(66—60)])。(四)营养费2400元。经鉴定，亓义海营养时限为60天，其主张营养费按60元／天计算过高，一审法院酌情支持40元／天。亓义海的营养费共计2400元(40元／天×60天)。(五)住院伙食补助费4000元。亓义海住院40天，其主张按100元／天计算，符合法律规定，一审法院予以支持，故住院伙食补助费为4000元(40天×l00元／天)。(六)交通费300元。亓义海未提供证据证实，根据亓义海住院天数，一审法院酌情认定交通费为300元。(七)精神抚慰金2000元。本次事故造成亓义海十级伤残，夏志洋承担事故的全部责任。亓义海要求精神抚慰金2000元，一审法院予以支持。(八)车损300元。事故认定书显示本次事故造成亓义海车辆受损，但亓义海未提供证据证实实际车辆损失，一审法院酌情支持300元。(九)鉴定费2080元。(十)复印费12.5元。以上，亓义海各项损失共计91429.71元。本次事故中，安盛保险济宁支公司在交强险范围内赔偿亓义海损失为：医疗费10000元、护理费8000元、伤残赔偿金55368.6元、交通费300元、精神抚慰金2000元、车损300元，以上共计75968.6元。亓义海在交强险范围外的剩余损失为医疗费6968.61元、营养费2400元、住院伙食补助费4000元、鉴定费2080、复印费12.5元，以上共计l5461.11元。安盛保险济宁支公司辩称，肇事司机的超载行为在商业三者险中明确约定了应加扣l0％的免赔额。本案中，肇事司机存在超载行为，安盛保险济宁支公司向本庭提交了投保单及《机动车综合商业保险条款》，在保险示范条款中对违反安全装载规定的，实行l0％的绝对免赔率，该条款进行了加粗提示。同时投保人在投保单签字并在投保免责部分手写了“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”。根据《最高人民法院关于适用若干问题司法解释(二)》第十三条的规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。因此，安盛保险济宁支公司在商业三者险责任限额内赔偿亓义海13915元(取整)。综上，亓义海的诉讼请求，一审法院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、安盛天平财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险责任限额内赔偿亓义海各项损失共计75968．6元，于一审判决生效之日起五日内付清；二、安盛天平财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿亓义海剩余损失共计l3915元，于一审判决书生效之日起五日内付清。三、驳回亓义海的其他的诉讼请求。如未按一审判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1195元，由安盛天平财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担1024元，由亓义海负担171元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，公民的人身权不受侵害。侵害他人造成人身损害的，应当承担民事赔偿责任。根据交警部门出具的事故认定书，本事故事实清楚，责任明确。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案系交通事故责任纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，安盛保险济宁支公司对残疾赔偿金项目提起上诉，认为亓义海脑部软化灶是自身形成的疾病，该疾病对亓义海构成十级伤残有一定的影响。首先，安盛保险济宁支公司主张亓义海脑部软化灶是自身形成的疾病，现有证据不足以证实；其次，即使亓义海存在自身疾病，其个人的体质状况亦是客观因素，与损害后果的发生无法律上的因果关系，并非减轻侵权人一方赔偿责任的法定情形。综上所述，安盛保险济宁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2390元，由上诉人安盛保险济宁支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 琴审 判 员  王立强审 判 员  孙 磊二〇一九年十二月十六日法官助理  刘 辉书 记 员  范振英