四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0781民初1851号 原告：南充市祥和建设工程有限公司，统一社会信用代码91511304MA6292KX1D,住所地嘉陵区茶盘路三段60号泰合创信锦城第6幢5单元6层6-2号。 法定代表人：田凡。 委托诉讼代理人：陈建，四川首力律师事务所律师。 被告：江油市康尔王鹿业开发有限公司，统一社会信用代码91510781687913091Q，住所地江油市太平镇龙头村。 法定代表人：刘帅。 被告：姚小丽，女，汉族，生于1986年1月23日，住四川省江油市。 原告南充市祥和建筑工程有限公司（以下简称祥和建筑公司）诉被告江油康尔王鹿业开发有限公司（以下简称康尔王鹿业公司）、被告姚小丽关于建设工程施工合同纠纷一案，于2019年4月15日向本院提起诉讼，依法由审判员梁玉玲独任审理。2019年5月16日本院依法公开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人陈建以及被告法定代表人刘帅到庭参加诉讼，姚小丽经本院依法传票传唤无正当理由拒不到到庭参加诉讼。原告以“被告姚小丽与该案不具有利害关系”为由申请撤回对被告姚小丽的起诉，本裁定准予原告撤回对被告姚小丽的起诉。同日，原告申请工程造价鉴定，本院予以准许。2019年12月23日，本院第二次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈建以及被告法定代表人刘帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告祥和建筑公司向本院提出诉讼请求：一.判令被告支付原告工程款220788元及利息（利息暂计2017年12月19日至2019年3月19日共计66236.4元，按年利率24%计算至本息还清为止）；二.判决被告返还原告保证金160000元；三.判令被告支付违约金90000元；四.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月16日，原被告订立江油市康尔王鹿业有限公司康尔王鹿业旅游接待改扩建项目的《合同协议书》，约定由原告承包被告的旅游接待改扩建项目。《合同协议书》约定了合同价款以园林客栈所有实际施工发生的工程量据实核算；工程款（进度款）支付的方式和时间：按月支付，银行转账；工程竣工结算：全部工程完成后，被告在15个工作日组织验收，并做竣工结算，甲方按97%支付工程款项。如甲方在15个工作日内未组织验收，则视为工程验收合格等。 原告进场施工后，被告没有按其与原告订立的《合同协议书》的约定支付工程进度款。2017年8月，原告施工完毕并经过被告验收，依据2017年9月1日编制的《投标总价》以及《单位工程竣工结算汇总表》，原告所完成的工程总造价为300788元。《投标总价》以及《单位工程竣工结算汇总表》已由原告进行了核实，并于2017年9月送达被告，被告法定代表人刘帅在上面签字确认收到相关材料以及相关工程量，后原告反复催收工程款，被告口头表示愿意解除合同并支付相关款项和赔偿原告损失以及承担违约责任，但被告仅在2017年12月10日、12月19日支付了80000元工程款后再未向原告支付任何款项，截止起诉时，被告仍欠原告剩余工程款220788元及资金占用利息，并应该按合同约定支付违约金90000元。 另，被告收取原告200000元的保证金，后经原告反复要求其退还的情况下，被告口头答应全部退还并于2018年1月5日、2月13日退还部分保证金共计40000元，剩余保证金160000元至今未退，根据法律规定也应该予以退还。 被告康尔王鹿业公司辩称，《合同协议书》合法有效，被告已履行合同义务，原告未尽合同义务：合同约定工程进度款支付方式为按月支付，原告须报送当月工作量价款并由被告核定，支付的金额是核定工作量价款80%。原告在施工过程中没有向被告报送月工程完成工程量以及核定当月工程量价款，被告无法审核月工程量以及当月完成工程量的价值；原告没有按约定按月支付民工工资以及为民工购买保险；被告在《建设工程隐蔽检验记录》、《地基验槽记录》上的签字，仅是对施工过程中隐蔽工程的签证，不是《工程进度报告》及《已完成工程量》的签证，更不是《工程竣工验收》的签证。原告未提供进场材料的生产合格证、检验报告等有效证明文件。原告已建工程均未完工且不具备竣工验收的要求，原告单方制作《单位工程竣工结算汇总表》，不能作为案涉工程结算依据，原告请求支付工程款220788元利息没有证据支持。原告请求支付工程利息款和违约金没有事实依据和法律依据。 被告于2017年12月10日、12月19日给原告的80000元，是因原告停工数月，原告为解决拖欠的民工工资，而向被告借款，此借款待工程竣工后验收后在工程款中抵扣。但原告借款后，并没有复工，也没有给民工发工资。2017年12月26日，原告到派出所报案要工程款给民工发工资，被告为了解决民工工资分别于2018年1月5日、2018年2月13日向原告退还保证金共计40000元。按照《合同协议书》的约定，原告拖欠民工工资的行为，已构成违约。 综上，原告请求支付工程利息款和违约金没有事实依据和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年5月16日，原被告签订《江油市康尔王鹿业开发有限公司康尔王鹿业旅游接待改扩建项目合同协议书》（以下简称合同协议书），合同协议书约定的主要内容为：康尔王鹿业公司把本工程图纸所有工程量交给祥和建筑公司组织施工，工程地点为江油市太平镇龙茶村17组。合同总工期为180天。开工工期以《开工令》规定日期开工，竣工日期以康尔王鹿业工程师或指定授权人签收签字时间为准。祥和建筑公司对承建工程质量全面负责，严格按施工图及国家现行颁布的施工技术规范和验收标准组织实施，保证工程质量符合要求和达到工程质量验收标准。祥和建筑公司完成的工程量以康尔王鹿业公司现场代表签字并盖公司印章为准。工程进度款支付方式为按月支付，祥和建筑公司进场施工满一个月后向康尔王鹿业公司申报当月的工程量价款（含变更等的签证价款），康尔王鹿业公司在10个工作日内将核定后的工程量（含变更等的签证价款）价款的80%的工程款拨付到祥和建筑公司指定银行账户。以后按每个月进度工程价款的80%支付工程进度款，每月25日约定为祥和建筑公司提供当月完成工程量报表日，经康尔王鹿业公司审核后10日内将工程款转到祥和建筑公司指定的账户上。全部工程完成后，康尔王鹿业公司在15工作日内组织验收，并做竣工结算，康尔王鹿业公司按97%支付工程款项。如康尔王鹿业公司在15个工作日未组织验收，则视为工程验收合格，留总造价的3%作为保修金，保修期为1年，保修期满退还保修金（不计息）。祥和建筑公司在工程完工后15个工作日内提交结算审计资料，康尔王鹿业公司在25天内完成审计，则应按照祥和建筑公司送审金额支付工程款，并结清所有余款，保修金除外。本工程违约金（保证金）：防火违约金、民工劳务报酬支付违约金、安全事故违约金、合同违约金组组成，工程违约金（保证金）为20万元，签订合约后三个工作日内祥和建筑公司打款完毕合同生效。合同签字生效当日10日内祥和建筑公司进场，如祥和建筑公司进不了施工现场由康尔王鹿业公司支付违约金3%。康尔王鹿业公司指定涂述模、黄文军为现场负责人，祥和建筑公司指定邓建平、唐章银为现场负责人。被告康尔王鹿业公司在合同协议书甲方处加盖了公司印章，原告祥和建筑公司在合同协议书乙方处加盖了公司印章。 2017年5月15日，原告指定的现场负责人邓建平通过中国农业银行将工程保证金200000元转到姚小丽的账户上，2017年6月7日，康尔王鹿业公司向祥和建筑公司出具收款收据一张，载明收到保证金200000元。 2017年5月18日原告进场，2017年5月20日，建设单位代表刘帅与施工单位代表唐章银签订工程洽商单，约定签证主要内容为：将原酒厂设备、库房（编号1#楼）进行改扩建，方案经双方商定，确定为如下施工方案：拆除原坡屋面及尖山坪，拆除原门窗及水电等，拆除原地坪砖，改扩建为两层楼房，结构为砖混结构，增设廊道并加固圆柱，装修方案待定。后来在施工过程中，因工程款等原因导致工程停工，原告退场。2017年9月原告就已完成的工程项目编制《投标总价》（原告自认所完成的工程总造价为300788.34元，其中暂估价1023.10元、安全文明施工费18115.37元、规费11091.04元）以及《单位工程竣工结算汇总表》送达被告后，2018年2月11日被告法定代表人刘帅在上面签字并载明：“资料已收到此总价不能作为最终结算价以实际价格为准”。被告的法定代表人刘帅在原告提交的所有地基验槽记录和建设工程隐蔽检验记录上进行了签字确认。 2017年12月10日，被告康尔王鹿业公司通过姚小丽个人账户向原告支付工程款50000元。2017年12月19日，被告康尔王鹿业公司通过姚小丽个人账户又再次向原告支付工程款30000元。 本案在审理过程中，被告对原告所做的工程量不予认可，原告祥和建筑公司便于2019年5月16日申请对案涉项目的已建实际工程总造价进行司法鉴定。2019年11月28日由本院委托的四川四强建设项目管理有限公司出具四强价鉴（2019）第030号工程造价鉴定意见书，载明：（一）确定性意见：核定金额207052.2元；（二）因证据不充分，需由法院裁定的推断性（选择性）意见金额为6947.98元。鉴定费为8400元。 另查明，经庭审中原告陈述被告已退还保证金40000元，被告陈述姚小丽与被告康尔王鹿业公司的法定代表人刘帅系夫妻关系，姚小丽将200000元保证金已交被告康尔王鹿业公司。庭审中，原告自愿放弃支付工程款利息的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求在举证期限内依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。上述事实有，原告的营业执照复印件、被告企业基本信息、《合同协议书》、工程洽商单、收款收据、银行流水、司法鉴定意见书及原告当庭陈述等证据佐证，足以认定。 本院认为：原被告签订的《合同协议书》是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方应严格执行。在合同履行过程中，由于被告不按合同约定向原告支付工程款，导致合同无法继续履行，对此被告应支付原告按合同约定已完成的部分工程价款。根据本院依法委托的四川四强建设项目管理有限公司出具的鉴定意见书，载明：（一）确定性意见：核定金额207052.2元；（二）因证据不充分，需由法院裁定的推断性（选择性）意见金额为6947.98元。本院对核定金额207052.2元予以支持。推断性（选择性）金额6947.98元因原告证据不足，本院不予支持。在核定金额207052.2元中，应扣减被告已支付的工程款80000元，被告实际还应支付原告工程款127052.2元。本院认定原告实际缴纳的履约保证金为200000元，扣除已经退还的40000元，剩余履约保证金金额为160000元，原告主张的返还保证金160000元本院予以支持。对于原告主张违约金90000元，因证据不充分，本院不予支持。 被告抗辩未支付工程款，是由于原告所做工程质量不合格，原告没按合同约定申报工作量和价款所致，但被告对此抗辩意见，未提交证据印证，其抗辩理由不成立。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条，第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告江油市康尔王鹿业开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告南充市祥和建设工程有限公司工程款127052.2元； 二、被告江油市康尔王鹿业开发有限公司于本判决生效后十日内返还原告南充市祥和建设工程有限公司保证金160000元； 三、驳回原告南充市祥和建设工程有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费减半收取4585元，鉴定费8400元，共计12985元，由原告原告南充市祥和建设工程有限公司承担4403元，被告江油市康尔王鹿业开发有限公司负担8582元. 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提出上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 员 梁玉玲 二〇一九年十二月三十日 法官助理 齐彬羽 书 记 员 方扬阳