云南省勐海县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2822执1982号 原告：勐海豪斯德尔设计装饰有限公司。 统一社会信用代码：XXX。 住所地：勐海县。 法定代表人：韩振，总经理。 委托诉讼代理人：张国琼，云南格元律师事务所律师。特别授权代理。 委托诉讼代理人：杨艳伟，云南格元律师事务所实习律师。一般授权代理。 被告：西双版纳新供销房地产开发有限公司。 统一社会信用代码：XXX。 住所地：勐海县。 法定代表人：彭长远，总经理。 原告勐海豪斯德尔设计装饰有限公司与被告西双版纳新供销房地产开发有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告勐海豪斯德尔设计装饰有限公司的委托诉讼代理人张国琼，被告西双版纳新供销房地产开发有限公司的法定代表人彭长远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告勐海豪斯德尔设计装饰有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款342000元，以及支付前述款项按照年利率24%计算至起诉之日的违约金82529.75元，上述款项合计424529.75元（此后的违约金支付至实际还清款项之日止）；2.案件受理费由被告负担。事实和理由：2018年，原被告签订《装饰装修工程施工合同》约定：由原告承包被告位于勐海新供销双塔国际扶梯装修项目工程，工程期限为2018年5月15日至2018年7月15日，工程造价为人民币78万元。合同签订后，原告按照合同约定及被告要求完成装饰装修工程并交付使用，截止起诉之日止，被告仍拖欠原告承包工程款342000元未支付，原告多次联系被告要求支付款项，但被告均拒不予支付，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，要求法院支持原告的诉求。 被告西双版纳新供销房地产开发有限公司辩称，针对原告的诉讼请求，因为双方的工程没有验收、审计以及结算，所欠的工程款不知道是多少，所以没有办法结算。针对违约金，我们没有验收结算，所以导致没法支付工程款，不存在违约。若确实存在违约，我们愿意支付违约金，但原告主张的违约金过高,要求调整。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，即原告提交的证据1.《营业执照》、法人身份证明、法人身份证复印件及被告的工商登记信息各1份，2.《装饰装修工程施工合同》1份，3.《工期顺延联系单》1份，4.《催款函》1份，5.《现场图片及视频》1份，6.《发票》及《电子回单》1份，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：被告西双版纳新供销房地产开发有限公司（即甲方）与原告勐海豪斯德尔设计装饰有限公司（即乙方）于2018年5月份签订《装饰装修工程施工合同》,合同约定由乙方为甲方开发的勐海新供销·双塔国际安装550平方米的扶梯工程,计划工期为60日（以实际工作日计算）,开工日期为2018年5月15日（首期工程款到位后第三天为开工日期)，竣工日期为2018年7月15日。承包方式为固定总价承包模式,材料由乙方提供,乙方负责设计及施工内容，合同工程总造价为78万元。付款方式为合同签订之日,甲方向乙方支付合同总价款的10%即78000元作为首期款；工程进度达到百分之三十时，甲方向乙方支付合同总价款的70%即546000元作为二期款；工程竣工验收合格时,甲方向乙方支付合同总价款的17%即132600元作为三期款；尾期款3%即23400元作为质保金，待工程验收合格后一年内支付给乙方。甲方超过合同规定日期付费时,应支付给乙方违约金,以每延误一日按该合同工程造价金额的1‰计算。合同还约定了其他权利义务。合同签订后,被告于2018年5月16日支付给原告首期款78000元,原告随后开始进行施工。被告于2018年6月11日支付给原告工程款10万元，被告于2018年6月21日在原告出具的工程顺延联系单上认可工程完成进度到50%，被告于2018年6月26日支付给原告工程款各10万元。该工程于2018年11月22日完工，被告于完工当日支付给原告工程款16万元，但在原被告双方未验收的情况下，被告选聘的物业公司西双版纳群力物业有限公司于2018年11月底进驻勐海新供销·双塔国际开始进行物业管理服务。被告已支付给原告工程款438000元，被告至今尚欠原告工程款342000元，该未付款项包括被告应于2018年6月21日支付而未付第二期剩余工程款186000元，应于2018年11月底支付的第三期132600元，应于2019年11底支付的尾期款(质保金)23400元。 本院认为,原、被告双方签订《装饰装修工程施工合同》,原告按照被告的要求为被告在勐海新供销·双塔国际进行施工安装550平方米的扶梯工程,原告向被告交付劳动成果,被告按约支付原告工程款,符合承揽合同的法律特征,本案为承揽合同纠纷。依法成立的合同,对当事人具有法律约束力,当事人应当按照约定履行自己的义务。原、被告双方签订的《装饰装修工程施工合同》系双方真实意思表示,应为合法有效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持。……”以及第十四条：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的按照以下情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，本案中,涉案工程并未经过验收,但被告让选聘的物业公司已于2018年11月底进驻勐海新供销·双塔国际开始进行物业管理服务,被告作为发包人擅自使用未经验收的工程,又以工程未验收等为由主张权利,没有法律依据。被告也已使用了原告交付的工程,故被告应按合同约定向原告支付剩余工程款。故对原告要求被告支付剩余工程款342000元的诉讼请求,符合双方合同约定,且不违反法律规定,本院予以支持。 关于被告是否违约,应否承担违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定,本案中,因被告未按合同约定的期限支付原告剩余工程款,其逾期支付剩余工程款的行为,已构成违约,故应承担支付违约金的民事责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”的规定，本案中,原、被告双方签订的《装饰装修工程施工合同》对逾期支付工程款的违约金作了明确约定,约定每逾期一日按该合同工程造价金额的1‰计算违约金明显过高,原告在未能提交确凿、有效的证据证实其实际损失的情况下，主张按民间借贷利率上限即年利率24%来计算违约金，但被告应支付给原告的工程款系给付之债，并非借款合同项下的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准。因被告违约给原告造成的损失,即资金占用期间的利息损失，而原告在履行施工安装550平方米的扶梯工程时,付出了必要的劳力、物力,产生了相应的损失,故结合本案实际情况,兼顾合同履行情况、当事人双方的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院确定2019年12月1日之前的违约金按未付工程款的6%计算，自2019年12月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金。被告因第二期未付工程进度款186000元，从2018年6月21日至2019年11月30日逾期527日，被告逾期支付第二期工程进度款186000元的逾期违约金为16113.2元(6%÷365日×527日×186000元)；第三期未付工程进度款132600元，从2018年12月1日至2019年11月30日逾期334日，被告逾期支付第三期工程进度款132600元的逾期违约金为7280.28元(6%÷365日×334日×132600元)；自2019年12月1日起，以工程款342000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金至款项付清之日止。故对原告要求被告支付原告工程款342000元，以及支付前述款项按照年利率24%计算至起诉之日的违约金82529.75元（此后的违约金支付至实际还清款项之日止）的诉讼请求，本院予以部分支持。 综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条规定,判决如下: 一、被告西双版纳新供销房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告勐海豪斯德尔设计装饰有限公司支付剩余工程款342000元及违约金23393.48元（违约金暂计算至2019年11月30日，自2019年12月1日起的违约金，以工程款342000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止）； 二、驳回原告勐海豪斯德尔设计装饰有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7668元,减半收取3834元,由被告西双版纳新供销房地产开发有限公司负担。原告预交的案件受理费本院不另清退,被告应将其负担的案件受理费迳付原告。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于西双版纳傣族自治州中级人民法院。 双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的,本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决,享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。 审判员  杨光昌 二〇一九年十二月三十一日 书记员  岩温吨