陕西省咸阳市杨陵区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0403民初1179号 原告：刘芳玲，女，1965年11月9日出生，汉族，住陕西省咸阳市杨陵区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：权新社，（系原告之夫），男，1960年11月4日出生，汉族，住陕西省咸阳市杨陵区，身份证号:610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：刘守纪，男，1954年12月17日出生，汉族，住陕西省咸阳市杨陵区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，（由杨陵区推荐） 被告：张团团，男，1981年6月21日出生，汉族，住陕西省咸阳市武功县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：赵磊，陕西五功律师事务所律师。 被告：宿迁市果米餐饮管理有限公司。住所地：宿迁市泗阳县。统一社会信用代码：91321323MA1MKPLU5U。 法定代表人：王明君，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李照芳，陕西松意律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。住所地:上海市。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9017。 负责人：陈雪松，该公司总经理。 委托诉讼代理人：丁鹏，陕西迈盛律师事务所律师。 原告刘芳玲与被告张团团、宿迁市果米餐饮管理有限公司(以下简称“餐饮公司”）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“保险公司”）健康权纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘芳玲委托诉讼代理人权新社、刘守纪，被告张团团委托诉讼代理人赵磊，被告餐饮公司及其委托诉讼代理人李照芳，被告保险公司委托诉讼代理人丁鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘芳玲向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿医疗费11258.75元，误工费10800元，护理费2500元，住院伙食补助费750元，营养费750元，交通费1000元，修车费90元，拖车费60元，合计27208.75元；2.判令被告赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费、出院后护理费、营养费及后续治疗费（鉴定后确定）；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第一项、第二项为：请求被告赔偿医疗费11890.15元，误工费10800元，住院伙食补助费750元，营养费1800元，护理费6000元，残疾赔偿金133276元，被扶养人生活费13179.6元，精神损害抚慰金6000元，鉴定费1910元，修车费90元，拖车施救费60元，交通费485元，以上合计186240.75元。事实与理由：2019年2月13日17时许，被告驾驶XX路由东向西行驶至隆发广场路段右转弯驶出道路时，与原告驾驶的XX路由东向西行驶发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。交警部门认定被告负本次事故的全部责任，原告无责任。原告被诊断为肋骨骨折、肺挫伤、左侧胸腔积液等多项损伤，先后在杨凌示范区医院、宝鸡市医院住院共25天，医嘱卧床休息三个月，定期门诊复查。被告未支付任何费用。无奈原告将被告诉至法院，请求判如所请。 被告张团团辩称，被告对交通事故发生的事实及交警部门责任划分无异议，对原告的损害表示同情。但被告系餐饮公司的员工，在工作中造成原告受伤，餐饮公司应当承担赔偿责任。 被告餐饮公司辩称，被告对交通事故发生的事实及交警部门责任划分无异议。被告在保险公司投保雇主责任险。本案保险协议中个人责任险保额是40万，且原告的损失都在保险范围内，故保险公司应予以赔偿。被告张团团在本次事故中存在重大过失，应当承担连带赔偿责任。 被告保险公司辩称，被告对交通事故发生的事实及交警部门责任划分无异议。本案中，被告与上海拉扎斯信息科技有限公司签订《饿了么雇主责任险合作协议》，约定保险金额为40万元，具体包括三者误工费、医疗费、伤残保险金，被告保险公司愿意替代被告餐饮公司赔偿保险范围内的保险责任。其他项目因不在赔偿项目内，故保险公司不予承担赔偿责任。 本案争议焦点：1、原告各项损失是否符合法律规定；2、被告保险公司应如何承担保险责任，第一、第二被告如何承担责任。 当事人围绕诉讼请求及争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据有：1、杨凌示范区公安XX队XX大队XX号道路交通事故认定书1份；2、诊断证明、住院病历各2份及医疗票据13张；3、后续医疗费票据5张；4、交通费票据7张；5、司法鉴定意见书及收款收据各1份；6、权家寨村委会及光明村村委会证明1份；7、施救费票据1份。被告张团团提交的证据有：1、保险单手机截屏照片1份；2、送餐员信息手机截屏照片1份。被告餐饮公司提交的证据有：1、入职记录、身份证复印件、银行卡复印件及工资发放凭证各1份；2、《骑手标准化流程操作手册》及《劳务合同》各1份。被告保险公司提交的证据有:《饿了么雇主责任险合作协议》1份。 对原、被告无异议的证据:原告第1组、第2组证据中除去治疗与本次事故无关的疾病用药后剩余费用、第6组证据，被告张团团第1组、第2组证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下：原告第2组、第3组、第4组证据真实、关联，予以认定；原告第5组证据，因该鉴定系经咸阳市中级人民法院委托，被告保险公司在收到鉴定意见后向本院递交书面异议，陕西中金司法鉴定中心以中金司法函字[2019]51号答复函就被告提出的问题进行了答复，经评议，该司法鉴定意见能够作为证据使用，予以认定；原告第7组证据，来源合法、内容客观真实，予以认定。被告餐饮公司第1组、第2组证据，双方对真实性均无异议，第1组证据能够证明被告张团团的入职时间，予以认定；第2组证据中《骑手标准化流程操作手册》只能证明被告餐饮公司对原告作为骑手的行为准则进行了规范，但不能据此证明被告张团团与餐饮公司承担连带赔偿责任，故对证明目的不予认定；第2组证据中劳务合同签订时间为事故发生后，与本案无关，不予认定。被告保险公司提供的《饿了么雇主责任险合作协议》，双方对真实性无异议，该产品保险金额40万，结合产品方案附件一中表格及特别约定可知，个人责任三者险的承保范围为配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，而医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金及施救费均为直接损失的范畴，故对保险公司据此证明赔偿项目仅为误工费、医疗费、伤残保险金的证明目的不予认定。 经审理查明,本案第一被告张团团系饿了么骑手，受雇于第二被告餐饮公司，在杨凌闪送1队完成杨陵区外卖平台配送服务。2019年2月13日17时许，第一被告张团团驾驶XX路由东向西行驶至隆发广场路段右转弯驶出道路时，与原告刘芳玲驾驶的XX路由东向西行驶发生碰撞，造成人员受伤、车辆受损的交通事故。该起事故经杨凌示范区公安XX队XX大队XX号道路交通事故认定书认定第一被告张团团负本次事故的全部责任，原告刘芳玲无事故责任。事发后，原告刘芳玲至杨凌示范区医院及宝鸡市第三人民医院住院治疗，在杨凌示范区医院住院治疗7天，诊断为：1、肋骨骨折（左2-7），2、肺挫伤，3、左侧胸腔积液，4、左侧气胸，5、左侧胸壁皮下气肿，6、左侧耳垂组织贯通伤，7、右侧慢性上颌窦炎，8、胆囊结石。住院及后期复查共花费医疗费5381.32元。在宝鸡市第三人民医院住院治疗18天，诊断为：1、左侧创伤性湿肺，2、左侧肋骨骨折，3、左侧气胸，4、双侧胸腔积液（少量），5、左侧胸壁皮下气肿，6、高血压病2级（中度危险组），7、神经性耳聋。出院医嘱：1、避免受凉劳累，卧床休息叁月，2、继续服用骨愈灵胶囊2g，3次/日，3、择期复查胸部CT及肋骨三维重建观察病变，4、如有不适随诊。住院期间花费医疗费5047.83元。2019年3月10日及4月6日，原告在岐山县骨科医院复查花费医疗费835元。2019年9月12日，原告在西安凤城医院检查花费656元。原告此次事故施救费60元，住院及复查、鉴定期间共花费交通费485元。案件审理中，经陕西省咸阳市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心就原告因此次交通事故造成的伤残等级、护理期限、营养期限进行了鉴定，鉴定意见为：（一）被鉴定人刘芳玲此次外伤致左侧1-8肋骨骨折，其中1-7肋骨骨折断端错位畸形愈合，评定为九级伤残；（二）被鉴定人刘芳玲此次外伤护理期限为60日，营养期限为60日。原告花费鉴定费1910元。原告刘芳玲被扶养人有其父亲刘某某(1945年9月27日出生)，母亲王某某（1945年XX月XX日出生），刘某某、王某某现有子女四人。 另查，上海拉扎斯信息科技有限公司作为投保人与本案第三被告保险公司签订了一份以饿了么的物流配送合作商为被保险人的《饿了么雇主责任险合作协议》。该协议约定个人责任保险金额为40万元。承保配送员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，包括但不限于误工费和诉讼费。在协议附件一产品方案中特别约定：3、三者伤残按照《人体损伤致残程度分级》标准执行，保险人按扩展条款所列给付比例乘以三者保险金额给付伤残保险金。4、若三者无法提供工资证明以及缴税证明，暂时丧失工作者能力持续五天以上（不包括五天）的，经医院证明，对于超过五天期间（不包括五天）的误工损失按100元/天给付误工津贴保险金，累计给付90天。同时，扩展条款中伤残等级赔偿比例特约条款A约定，九级伤残赔偿比例为7%。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案被告张团团违反道路交通管理规定，驾驶非机动车造成原告刘芳玲受伤的交通事故，经交警部门事故认定，被告张团团负事故的全部责任，原告刘芳玲无事故责任，故其应对原告的损害承担赔偿责任。但因被告张团团系餐饮公司工作人员，在执行工作任务时造成原告损害，故应由餐饮公司承担侵权责任。又因被告餐饮公司作为饿了么物流配送合作商，被告保险公司对其承保有个人责任40万元的雇主责任险，故对于原告刘芳玲的损失，被告保险公司应首先在保险合同确定的保险责任内予以赔偿，剩余部分根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，由被告餐饮公司予以赔偿。原告在赔偿费用清单中主张修车费90元，因其未能提供证据予以佐证，本院不予支持。根据原告提供的证据，参照陕西省2018年度相关统计数据及司法鉴定意见，确定原告刘芳玲因本次交通事故造成的各项损失：医疗费11920.15元，住院伙食补助费750元（30元/天，25天），营养费1800元（30元/天，60天），护理费4800元（80元/天,60天），误工费9000元（100元/天，90天），残疾赔偿金133276元（33319元/年×20%×20年），被扶养人生活费13179.6元（[21966元/年×6年÷4人×20%]×2人），交通费485元，施救费60元，精神损害抚慰金按照伤残等级情况酌定为4000元，以上费用共计179270.75元。根据《饿了么雇主责任险合作协议》的约定，被告保险公司的赔付金额为：医疗费11920.15元，住院伙食补助费750元，营养费1800元，护理费4800元，误工费9000元，残疾赔偿金28000元（400000元×7%），交通费485元，施救费60元，精神损害抚慰金4000元，共计60815.15元。剩余118455.6元（179270.75元-60815.15元）由被告餐饮公司向原告赔付。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘芳玲因本次交通事故受伤所发生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、交通费、施救费、精神损害抚慰金共计60815.15元； 二、被告宿迁市果米餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告因本次交通事故受伤所发生的剩余残疾赔偿金（含被扶养人生活费）118455.6元; 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4025元(原告已预交），由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司承担，鉴定费1910元（原告已预交），由被告宿迁市果米餐饮管理有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决书送达后十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  朱文斌 人民陪审员  焦红武 人民陪审员  刘平军 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  安宇航 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持： （一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用； （二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用； （三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失； （四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证件确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费、赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别的护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条第一款被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村农民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的活力情况； （五）侵权人承担责任的经济能力 （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金，死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 最高人民法院《关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 1