贵州省龙里县人民法院 民 事 判 决 书 (2019）黔2730民初2470号 原告：贵州华兴建筑有限公司，住所地，贵州省黔南州龙里县冠山街道北门街，统一社会信用代码91522730709595566U。 法定代表人：汪华，总经理。 委托诉讼代理人：王耀民，贵州义文律师事务所律师，执业证号1522720110271104，一般授权。 委托诉讼代理人：周方勇，贵州义文律师事务所实习律师，一般授权。 被告：贵州省龙里县福临房地产开发有限公司，住所地，贵州省龙里县冠山街道东门街，统一社会信用代码915227305907615977。 法定代表人：唐福林，董事长。 委托诉讼代理人：唐健彬（系贵州省龙里县福临房地产开发有限公司总经理），男，汉族，1968年12月7日生，重庆市合川区人，住贵州省龙里县，特别授权。 原告贵州华兴建筑有限公司（以下简称华兴建筑公司）与被告贵州省龙里县福临房地产开发有限公司（以下简称福临房开公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华兴建筑公司的委托诉讼代理人王耀民、周方勇，被告福临房开公司的委托诉讼代理人唐健彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华兴建筑公司向本院提出诉讼请求1、判令被告支付原告工程进度款21956948元，并按照年利率6%支付利息，按照合同约定的每日2‰支付违约金（从2018年10月23日计算至进度款付清为止）；2、判令被告退还原告工程保证金3300000元，并按照年利率6%支付利息，按照合同约定的每月3%支付违约金（从2017午7月17日计算至保证金付清为止）；3、判令原告对其承建的龙里县老公安局冠山公园片区旧城棚户区改造项目D区工程就工程折价或者拍卖的价款优先受偿；4．案件受理费、保全费等由被告承担。 事实和理由：2016年1月25日，原、被告就龙里县老公安局冠山公园片区旧城棚户区改造项目签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定：建筑面积约38000㎡；本合同采用单价固定合同形式，单价为1618元／㎡；合同价约61500000元；甲方收取乙方履约保证金人民币4000000元；双方并就工程进度款的计算方式、支付节点，保证金的退还，未按约支付工程进度款、退还保证金的违约责任等进行了约定。2016年10月26日，双方签订《补充合同书》，约定：甲方在2016年1月25日签订工程施工合同时未提供施工图，现根据图纸显示，结构比较复杂…单位工程在原有的基础上每平方米增加伍拾元整（50元／㎡）；整工程单价为每平方米壹仟陆佰陆拾捌元整（1668元／㎡）。 现原告承建的前述工程已经完成内外粉刷和门窗安装等全部施工内容，工程实际面积为36068.51㎡。按照合同约定完成门窗安装后，工程款应支付至1200元/㎡，即应支付总工程款为43282212元，被告前期已支付21210000元，还欠工程款22072212元未付；原告交纳保证金4000000元，被告已退回700000元，还剩3300000元未退还。原告认为双方之间的《工程建设施工合同》、《补充合同书》合法有效，且原告已按约定履行完毕合同义务，被告未按约定支付工程款，不仅违反合同约定，也给原告的经营带来资金短缺、公司难以运作等不可挽回的损失。原告为保护自己的合法权益向法院提起诉讼，愿判如所请。 福临房开公司辩称，原告陈述属实，对原告提交的证据均无异议，认可原告主张的工程进度款及保证金数额，被告已支付的工程款数额要与财务进行核对，以相关凭据为准。同意原告就案涉工程享有优先受偿的诉请。利息和违约金不能同时主张，被告只同意承担利息，不同意承担违约金，也不同意承担保全费。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年1月25日，华兴建筑公司作为承包人与福临房开公司（发包人）就龙里县老公安局冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工签订《建设工程施工合同》，合同主要内容为：工程内容为建筑施工总承包、建筑面积约38000㎡。承包范围为施工图所明示的工程内容（电梯、消防、墙砖、地板砖均不在承包范围内)，设计修改、图纸审查修改及其他约定等内容，包工包料施工。开工日期以开工报告签发的日期为准，工期总日历天数540天。合同采用固定价形式，单价为1618元／㎡，合同价约61500000元。工程款支付：当承包人施工完成转换层框架后7日内，发包人向承包人支付第一笔工程款，第十五层、第二十层及主体框架封顶后7日内，发包人分别向承包人支付第十五层、第二十层、主体封顶的本次拨付，拨款金额均以实际完成建筑面积每平方米800元计算；承包人完成砖砌体围护后7日内，发包人向承包人支付每平方米300元工程款，承包人完成内外粉刷及门窗安装完工后，发包人向承包人支付每平方米100元计算工程款；工程竣工验收合格两个月内支付总工程款的98%，剩余2%留作工程保修金。甲方收取乙方履约保证金4000000元，履约保证金不计息分两次退完，基础完成至设计±0.000层楼板浇筑完工3日内退还保证金2000000元，完成设计第五层即转换层楼板浇筑完工3日内退还保证金2000000元；若保证金不能按约定退还，甲方承担每月3%的资金占用损失赔付给乙方。如果甲方不能按约定退还保证金或支付工程款，则由甲方以日千分之二的违约金赔偿给乙方。2016年10月26日，华兴建筑公司与福临房开公司签订《补充合同书》，载明“福临房开公司在2016年1月25日签订工程施工合同时未提供施工图，现根据图纸显示，结构比较复杂……及其它原因，导致单位工程造价增加。经双方确认，在已签订的施工合同内容中增加人防工程内容，华兴建筑公司按政策规定提供发票；单位工程造价在原有基础上每平方米增加伍拾元整（50元／㎡），整个工程单价为每平方米壹仟陆佰陆拾捌元整（1668元／㎡）。2016年12月8日，案涉工程开工。2017年5月25日，华兴建筑公司与福临房开公司签订《人防施工的补充合同》，对人防工程的施工要求及费用支付等进行了约定。 2017年7月13日,华兴建筑公司完成±0.000层楼板浇筑工作,经重庆海发工程建设监理有限公司验收合格。 2017年10月26日，华兴建筑公司完成2号住宅三层梁、板、楼梯混凝土施工（即转换层框架），经重庆海发工程建设监理有限公司验收合格。此时,华兴建筑公司施工总建筑面积为18982.68㎡，按照800元／㎡计算，福临房开公司应付进度款15186144元。 2018年10月15日，华兴建筑公司完成2号住宅十四层梁、板、楼梯混凝土施工，经重庆海发工程建设监理有限公司验收合格。截至该日,华兴建筑公司施工总建筑面积为27856.93㎡，相对前一进度增加面积8874.25㎡，按照800元／㎡计算，福临房开公司应付进度款7099400元。 2018年11月17日，华兴建筑公司完成2号住宅十九层梁、板、楼梯混凝土施工，经重庆海发工程建设监理有限公司验收合格。截至该日，华兴建筑公司施工总建筑面积为31890.68㎡，相对前一进度增加面积4033.75㎡，按照800元／㎡计算，福临房开公司公司应付进度款3227000元。 2018年12月26日，华兴建筑公司完成2号住宅二十三屋面梁、板、楼梯混凝土施工（主体封顶），经重庆海发工程建设监理有限公司验收合格。截至主体封顶结束之日，华兴建筑公司施工总建筑面积为35924.43㎡，相对前一进度增加面积4033.75㎡，按照800元／㎡计算，福临房开公司应付进度款3227000元。 2019年6月5日，华兴建筑公司完成2号住宅楼二十三层至屋面楼梯间、电梯机房填充墙砌体工作，经重庆海发工程建设监理有限公司验收合格。此时,华兴建筑公司总施工面积为36068.51㎡，按照300元／㎡计算，福临房开公司应付进度款为10820553元。 2019年6月29日，华兴建筑公司完成2号住宅楼二十三层至屋面电梯机房、楼梯间塑料门窗安装、内外粉刷工作，经重庆海发工程建设监理有限公司验收合格。此时,华兴建筑公司总施工面积为36068.51㎡，按照100元／㎡计算，福临房开公司应付进度款3606851元。 华兴建筑公司在案涉工程施工中，从2017年9月25日起多次以工程联系单、拨付工程款申请函等方式向福临房开公司请求支付工程进度款，期间华兴建筑公司曾因进度款支付问题停工，后复工。至本案庭审结束前，福临房开公司总计支付华兴建筑公司工程款23210000元。因案涉工程未取得建设工程施工许可证，现工程未经验收合格，双方未进行工程款结算。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。原、被告签订的《建设工程施工合同》、《补充合同书》合法有效，双方均应恪守履行。 关于被告欠付原告的工程价数额。根据原告提交的经监理单位签章确认的混凝土施工报审、报验表，混凝土施工检验批质量验收记录，可以认定原告完成工程量的总进度款为43166948元，减扣被告已经支付的23210000元，被告还有进度款19956948元未付，对此被告予以认可，本院确认被告应支付原告工程进度款19956948元。 关于工程价款利息及违约金问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。工程款利息是法定孳息，违约金是一方违约时因其违约行为给对方造成损失的赔偿，二者性质不同。原告有权同时主张工程款利息与违约金。按照合同约定，如果被告不能按约定支付工程款，则按日千分之二的违约金赔偿给原告。该约定显著过高，本院调整工程价款利息及违约金按年利率36%计算。2018年11月17日，原告完成2号住宅十四层梁、板、楼梯混凝土施工后，被告应支付工程进度款累计金额为25512544元，被告前期支付23210000元，此时起被告已欠付2302544元，按约定被告应于7日内支付工程款，故原告主张的的工程进度款利息及违约金应从2018年11月25日起计算，按工程进度款支付时间及金额，确定如下：1、自2018年11月25日至2019年1月1日，以欠付工程进度款2302544元为基数，按年利率36%计算38天为87497元；2、自2019年1月2日至2019年6月12日，以欠付工程进度款5529544元（2302544元+3227000元）为基数，按年利率36%计算为895786元；3、自2019年6月13日至2019年7月6日，以欠付工程进度款16350097元（2302544元+3227000元+10820553元）为基数，按年利率36%计算为392402元；4、自2019年7月7日至工程进度款19956948（2302544元+3227000元+10820553元+3606851元）付清之日止，以19956948为基数按年利率36%计算。 关于履约保证金的返还、利息与违约金问题。根据建设工程施工合同约定，被告收取的4000000元履约保证金不计息分两次于±0.000层楼板浇筑和转换层楼板浇筑完工3日内分别退还2000000元，但被告至今只退还原告保证金700000元，余3300000元未退还。故对原告要求被告退还保证金3300000元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张的利息因无约定，且双方关于逾期退还保证金按月3%计算违约责任的约定，足以弥补原告的损失，故本院对原告主张的保证金利息诉请不予支持。保证金的违约金分段计算如下：1、自±0.000层楼板浇筑完成后3日，即2017年7月16日至2017年10月29日，以1300000为基数，按年利率36%计算，违约金为136500元；2、自2017年10月29日至保证金3300000元退还之日止，以3300000元为基数，按年利率36%计算违约金。 关于被告对案涉工程是否享有建设工程价款优先受偿权的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”〈建设工程司法解释二》第二十二条规定,承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。原告于2019年6月29日完成案涉工程2号住宅楼二十三层屋面电梯机房、楼梯间塑料门窗安装支付，被告应于7日内即2019年7月6日前支付原告最后一期进度款，原告于2019年11月7日向本院提起诉讼未超出六个月期限。故原告主张建设工程价款优先受偿权的诉讼请求成立，本院予以支持。《建设工程司法解释二》第二十一条规定,承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿权的,人民法院不予支持。根据上述规定。原告行使建设工程优先受偿权应当限于欠付的工程进度款19956948元。原告请求就保证金、利息、违约金部分行使建设工程价款优先受偿权的主张，本院不予支持。 原告因本案诉讼支出的保全费，系被告未按约定支付工程款所致，该费用系属于诉讼合理费用，应由被告承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条、第二十二条规定，判决如下： 一、贵州省龙里县福临房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向贵州华兴建筑有限公司支付工程进度款19956948元、利息及违约金1375685元；并自2019年7月7日至工程款付清之日止，以19956948为基数，按年利率36%计算支付利息及违约金。 二、贵州省龙里县福临房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向贵州华兴建筑有限公司返还保证金3300000元及违约金136500元；并自2017年10月29日至保证金返还之日止，以3300000元为基数，按年利率36%计算支付违约金。 三、贵州华兴建筑有限公司对其施工的龙里县老公安局冠山公园片区旧城棚户区改造项目D区工程部分折价或者拍卖的价款在19956948元的范围内享有优先受偿权; 四、驳回贵州华兴建筑有限公司的其余诉讼请求; 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取84042元、保全费5000元，由贵州省龙里县福临房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。 本判决书发生法律效力后，若义务人未按本判决指定的履行期限履行清偿义务，权利人可在义务人履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审判员  陈霞 二〇一九年十二月三十日 法官助理邓友春 书记员周贤权