广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0607民初3538号原告：佛山市三水兴盛长力水泥有限公司，住所地广东省佛山市三水区西南街青岐红岗，统一社会信用代码91440607799368681A。法定代表人：华彪兴。诉讼代表人：佛山市三水兴盛长力水泥有限公司管理人，住所地广东省佛山市南海区桂城简平路1号天安创新大厦B座1103-1106。负责人：叶宗坚。委托诉讼代理人：闫克红，管理人工作人员。委托诉讼代理人：袁源，管理人工作人员。被告：刘炳才，男，1972年7月18日出生，汉族，住广东省罗定市，委托诉讼代理人：彭国强，广东翔途律师事务所律师。第三人：甘启光，男，1970年12月22日出生，汉族，住广东省肇庆市鼎湖区，第三人：陈子南，男，1965年2月9日出生，汉族，住广东省罗定市，原告佛山市三水兴盛长力水泥有限公司（以下简称：长力公司）与被告刘炳才劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月21日公开开庭进行审理后，依法追加甘启光、陈子南为第三人，并于2019年12月10日再次公开开庭进行了审理。原告长力公司管理人委托诉讼代理人闫克红，被告刘炳才及其委托诉讼代理人彭国强、第三人甘启光、陈子南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长力公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原、被告之间于2017年12月14日至2018年10月22日期间不存在劳动关系；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2014年8月18日，原告与甘启光签订《租赁合同》约定原告将原告所有的设备及场地出租给甘启光经营；租赁期限为2014年9月1日至2019年8月31日；甘启光在承租经营期时，应向工商部门注册公司独立经营，自行申请营业执照。2016年1月28日，甘启光作为股东之一成立了佛山市三水盛大恒和建材有限公司，经营范围为销售：建筑材料；加工、销售：水泥制品。2017年11月21日，佛山市中级人民法院裁定受理原告的破产申请，并指定了管理人。管理人于接管原告公司后，并未聘请被告作为留守人员。因此，原告与被告之间并不存在劳动关系。被告向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认双方之间于2017年12月14日至2018年10月22日期间存在劳动关系并无任何事实及法律依据，依法不应得到支持。请法院依法查清事实，判如所请，维护原告的合法权益。刘炳才辩称，1、依法判决确认原、被告之间于2017年12月14日至2018年10月22日期间存在劳动关系；2、本案诉讼费由原告承担。事实理由：根据原告陈述，2014年8月18日，原告与甘启光签订《租赁合同》，约定原告将原告所有的设备及场地出租给甘启光经营；租赁期限为2014年9月1日至2019年8月31日；甘启光在承租经营期时，应向工商部门注册公司独立经营，自行申请营业执照。2016年1月28日，甘启光作为股东之一成立了佛山市三水盛大恒和建材有限公司，经营范围为销售：建筑材料；加工、销售：水泥制品。但是，被告并不清楚原告上述情况，佛山市三水盛大恒和建材有限公司并未聘请被告作为工作人员。事实是：被告之前跟随陈子南工作近十年。于2017年12月14日通过陈子南介绍进入原告公司，次日正式上班，连续工作至今。老板甘启光承包了原告公司，每个月固定支付一个小团队工资经费总额52000元-55000元，每个小团队设立带班和厨房煮食人员。被告和6个工友每日按上班人数去摊派，即按每日的产量去计件分配。无论每日分配任务多少，都要帮老板完成生产任务。口头约定基本工资6000元以上，加班另计，工作任务是按各部门上班人数去机动分派到各部门进行工作，多劳多得。原告公司是被甘启光承包经营的。2018年4月12日上午，被告在上班时被机器卷伤右手，当天上午，原告经销部门林经理和同事送被告到佛山市三水区人民医院住院治疗，到2018年5月23日出院。医院诊断：右手背皮肤撕脱伤伴有2-5指伸肌腱断裂并部分损毁。2018年8月7日，被告找到广东中天司法鉴定所鉴定，评定被告右手损伤治疗后活动功能部分障碍残疾等级这九级。被告根据《工伤保险条例》第43条规定，希望原告公司协助认定工伤，遭到原告公司无理拒绝。2018年12月10日诉讼仲裁委以三劳人仲案非终字[2018]1211号裁决书裁决原告与被告存在劳动关系，现原告不服确认劳动关系的裁决起诉，被告认为原告起诉无理，请求驳回原告全部诉讼请求。甘启光陈述，本人在2014年8月18日与原告签订合同，在经营期间，本人只认识李振华、陈子南，不认识被告。李振华与本人洽谈，由李振华承包了本人水泥装车、落船的工作，本人与李振华约定，每月保底固定50000元，超出部分按3.5元/吨计算，至于李振华雇请什么人、多少人则由其自行安排，同时至于李振华与陈子南是什么关系也不清楚。2016年1月28日本人成立佛山市三水盛大恒和建材有限公司，后由于政府通知不能再继续生产，故已于2018年4月25日进行了关闭。陈子南陈述，本人与李振华是朋友关系，平时李振华有工作也会找本人做。李振华与甘启光商谈好装车、落船工作后，经本人与李振华协商，李振华将其装车、落船工作交由本人找人负责，并协商好保底工资为42000元，多出部分按3.5元/吨计算。之后本人找了包括被告刘炳才在内，连同本人共七人一起共同进行装车、落船工作。本人并非包工头，只是召集人，自己也一样参加工作，各人多劳多得，休息就没有工资。因本人是召集人并管理、安排其他人员工作，李振华每月另给本人3000元，给另两名带班的各500元。原告在诉讼中提交证据如下：1、企业信息公示报告、民事裁定书、指定管理人决定书各一份，证明原告的诉讼主体资格；2、仲裁裁决书、送达回执各一份，证明本案经过仲裁前置程序，原告提起诉讼符合法定程序；3、租赁合同、租赁合同附件，证明原告已于2014年10月18日将原告的厂区出租给甘启光经营，并约定甘启光应向工商部门注册公司独立经营，2016年1月28日甘启光作为股东之一设立了佛山市三水盛大恒和建材有限公司，在所承租的原告的土地上进行生产经营；4、（2015）佛三法西民初字502号民事判决书一份，证明2015年6月8日，原告已将经营场地出租给第三方进行经营，并自该日起原告及承租方均应向法院提交相关财产，并于2015年6月15日前迁出，自该时间后，原告并未继续生产经营。被告在诉讼中提交证据如下：1、原告招牌、被告受伤现场、受伤后工友看望被告、带班组长陈子南、李振华、甘启光、谢尧等照片共9张，证明被告入职原告并认识了原告的工作人员；2、账户明细查询打印件，证明被告住院期间，原告于2018年5月2日发放了7500元给被告；3、流水线生产记录，证明被告每天的工作量、计算工资的依据；4、证明书3份、身份证复印件6份、书面证言6份，证明被告是原告的员工；5、广东中天司法鉴定所司法鉴定意见、鉴定费发票，证明被告受伤后进行司法鉴定，鉴定为伤残九级。第三人甘启光在诉讼中提交证据如下：1、外工承包装车、落船2018年7月-9月份结算单各1份，证明甘启光将装车、落船的工作发包给李振华，每月与陈子南结算并支付相关的装车、落船费用；2、营业执照1份，证明甘启光于2019年1月28日投资并登记成立佛山市三水盛大恒和建材有限公司。第三人陈子南在诉讼中没有提交证据。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2007年4月3日登记成立，企业类型为有限责任公司，法定代表人为华兴彪，经营范围为销售：水泥：加工、销售：水泥制品。本院在执行原告为被执行人的系列案中，查明原告存在不能清偿到期债务，且全部资产不足以清偿全部债务的情形，在经得原告同意后将系列执行案件移送佛山市中给人民法院破产审查。佛山市中给人民法院认为，原告系经佛山市三水区工商行政管理局登记成立的企业法人，因原告不能清偿到期债务，且经人民法院强制执行，无法清偿债务，明显缺乏清偿能力，原告的破产申请符合受理条件。2017年11月21日，佛山市中级人民法院作出（2017）粤06破申12-3号民事裁定书，裁定受理原告的破产申请。同日，佛山市中级人民法院作出指定管理人决定书，指定广东禅都律师事务所为原告的管理人。2014年8月18日，原告及佛山市三水兴盛新型建材有限公司作为甲方与乙方甘启光签订《租赁合同》将甲方所拥有的水泥厂租赁给乙方甘启光经营，双方约定：按现有设备场地租赁，即水泥厂生产设备、维修工具；租赁时间从2014年9月1日至2019年8月31日；乙方甘启光在承租经营时，应向工商部门注册公司独立经营，自行申请营业执照，遵章守法，安全生产经营，必须依法纳税，并按国家规定给员工购买社保，如发生的一切经济纠纷，法律责任由乙方甘启光负责，与甲方无关。2016的1月28日，甘启光依法注册成立佛山市三水盛大恒和建材有限公司，该公司注册登记法定代表人为甘启光，经营范围为销售：建筑材料；加工、销售：水泥制品。2017年末，甘启光与李振华协商，由甘启光将佛山市三水盛大恒和建材有限公司水泥装车、落船劳务按保底50000元/月，超出部分按3.5元/吨的价格发包给李振华。李振华承接该水泥装车、落船劳务后，与陈子南协商，将其承接的水泥装车、落船劳务按保底42000元/月，超出部分按3.5元/吨的价格转交陈子南，召集工人提供劳务。随后，陈子南召集包括被告在内连同陈子南本人共七名工人一起实施水泥装车、落船劳务。2018年4月12日，被告在提供劳务过程中被机械卷伤右手，被送至三水区人民医院住院治疗，至2018年5月23日出院，经诊断为：右手背皮肤撕脱伤伴有2-5指伸肌健断裂并部分损毁。2018年8月7日，被告自行找广东中天司法鉴定所鉴定，经鉴定为被告右手损伤治疗后活动功能部分障碍残疾等级为九级。被告以原告为被申请人，向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决确认被告与原告于2017年12月14日至2018年10月22日期间存在劳动关系。三水仲裁委于2018年12月14日作出三劳人仲案非终字[2018]1211号仲裁裁决书，裁决：确认被告与原告从2017年12月14日至2018年10月22日期间存在劳动关系。原告对该裁决不服并依法提起诉讼，被告没有提起诉讼。本院认为，本案为确认劳动关系纠纷，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）、劳动者填写的用人单位招用工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，原告不服仲裁确认其与被告从2017年12月14日至2018年10月22日期间存在劳动关系裁决并依法提起诉讼，被告在诉讼中提交：原告招牌、被告受伤现场、受伤后工友看望被告、带班组长陈子南、李振华、甘启光、谢尧等照片、账户明细查询、流水线生产记录、证明书、广东中天司法鉴定所司法鉴定意见等证据。经审查，被告提交的上述证据中，除证明书外的其他证据均未能反映出被告与原告存在劳动关系的事实，而证明书的提供者均与被告一同提供劳务的劳动者，与被告存在利害关系，且均没有出庭作证，故本院不予确认。综上，被告未能举证证明其与原告存在劳动关系的事实，亦未举证证明双方争议事项有关的证据属于原告掌握管理，故被告应承担举证不能的法律后果；另，根据本院查明的事实，佛山市三水盛大恒和建材有限公司将其业务组成部分水泥装车、落船劳务发包给李振华承包，李振华再将该劳务转包给陈子南负责召集包括被告在内的工人完成，被告是由陈子南召集而提供劳务的实际劳务者，故被告与原告或佛山市三水盛大恒和建材有限公司依法不存在劳动关系，至于被告与原告或佛山市三水盛大恒和建材有限公司或李振华等的其他关系，可另循其他法律途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：原告佛山市三水兴盛长力水泥有限公司与被告刘炳才于2017年12月14日至2018年10月22日期间不存在劳动关系；案件受理费10元，由原告佛山市三水兴盛长力水泥有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  钟国兴人民陪审员  刘坤容人民陪审员  李淑仪二〇一九年十二月十二日书 记 员  蔡斯恩