重庆市铜梁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0151民初5122号 原告：刘军红，男，1974年3月13日出生，汉族，重庆市铜梁区人，住重庆市铜梁区。 委托诉讼代理人：姜美，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。 被告：重庆林腾机电有限公司，住所地重庆市铜梁区东城街道办事处金地大道，统一社会信用代码91500224552003883C。 法定代表人：肖建中，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：赵福强(系公司员工)，男，汉族，住重庆市江北区。 原告刘军红诉被告重庆林腾机电有限公司（以下简称“林腾机电公司”）劳动争议一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。刘军红及委托诉讼代理人姜美,林腾机电公司的委托诉讼代理人赵福强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 刘军红向本院提出诉讼请求：1．判决被告支付原告工伤待遇：一次性伤残补助金42742元，一次性伤残就业补助金40884元，一次性工伤医疗补助金13628元，停工留薪工资24000元，生活津贴5600元，护理费1800元，住院伙食补助费120元；2．判决被告支付原告经济补偿18000元，带薪年休假工资7356元。以上总计154130元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月25日，原告在被告处上班，工资每月4000余元。2018年11月25日，原告在被告处工作受伤，伤后在重庆铜梁天恩医院住院治疗15天，诊断为左环指末节指骨骨折伴部分骨质缺损和左环指末节部分甲床及皮肤软组织缺损（备诊：指端远节神经缺损）。2018年12月26日，重庆市铜梁区人力资源和社会保障局认定申请人的伤属于工伤。2019年7月22日，重庆市铜梁区劳动鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为拾级。经双方协商未果，为了维护原告的合法权益，特提起诉讼。 诉讼中，刘军红撤回请求林腾机电公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，并变更本案诉讼请求为：请求林腾机电公司支付一次性伤残就业补助金40884元（6个月×6814元/月）、停工留薪工资23802元（6个月×3967元/月）、评残期间生活津贴5553.8元（2个月×3967元/月×70%）、护理费1800元（15天×120元/天），住院伙食补助费120元（15天×8元/天）、经济补偿金7934元（2个月×3967元/月）、带薪年休假工资3648元（10天/21.75天×3967元/月×200%），共计83741.8元，本案诉讼费由林腾机电公司承担。 林腾机电公司辩称：双方劳动关系建立时间为2017年9月1日，被告于2017年9月份开始给原告参保，故原告诉请的护理费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金等属于工伤基金支付的范围，应当予以驳回；原告因工伤住院治疗，1个月的医嘱休息期满后未返岗，经公司2019年2月18日邮寄送达限期返岗通知书后，仍不回公司报到，其连续旷工三天以上严重违反我公司《综合管理考核细则》规定，我公司已经于2019年2月27日通过挂号信方式向原告寄达了解除劳动合同通知书，双方劳动合同关系于2019年2月27日解除，无须支付经济补偿金；关于停工留薪期工资，不认可原告主张的“手指末端神经受损”的伤情，原告的停工留薪期间为3个月；关于评残期间的生活津补贴，按法律规定应当自2019年5月29日计算至2019年7月22日，但公司已于2019年2月27日解除双方劳动关系，故应驳回该诉讼请求；关于带薪年休假工资，原告系计件工资，不上班就没有工资收入，原告已休2018年2月14日至22日的放假、2018年8月2日至9日的高温假、2019年2月3日至14日的春节放假，故原告已经享受带薪年休假，应驳回该项诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：林腾机电公司于2010年2月9日经工商注册成立。 2017年9月1日，林腾机电公司（甲方）与刘军红（乙方）签订《劳动合同书》，主要约定：刘军红户籍地址重庆市铜梁县，劳动合同期限自2017年9月1日至2020年9月1日，采取浮动工资制，按国家有关规定和公司实际情况，并依照乙方的岗位要求和技能水平，并达到甲方的工作时间，甲方每月支付给乙方基本工资标准为计件，不低于甲方所在地最低工资标准；乙方同意送达地址为同户籍地，该地址用于接收甲方送达的相关邮件及法院或仲裁机关送达的各类文书，按照该地址送达的邮件及各类诉讼文书视为当事人签收，乙方拒收不影响送达的效力。 2018年11月25日，刘军红在工作中受伤后被送往重庆铜梁天恩中西医结合医院住院治疗至2018年12月10日，共住院15天。重庆铜梁天恩中西医结合医院的《出院证》载明：出院诊断，1、左环指末节指骨骨折伴部分骨质缺损，2、左环指末节部分甲床及皮肤软组织缺损（备诊：指端远节神经缺损）；出院医嘱，1、出院后保持伤口干燥，2、注意休息，建议暂休1月，避免患指负重活动。防止皮瓣烫伤、冻伤及摩擦伤，3、如有不适，及时来院复查。该医院出具的《出院诊断证明》中关于出院医嘱的记录与《出院证》一致，但关于出院诊断的记录中无“备诊：指端远节神经缺损”一项。 2018年12月25日，林腾机电公司通过郑x向刘军红银行账户转款96元，并注明：2018年11月25日至2018年12月6日生活补贴费。 2018年12月26日，铜梁区人力资源和社会保障局作出铜人社伤险认字[2018]751号认定工伤决定书，载明：“受伤害人员刘军红，身份证号码xx用人（工）单位重庆林腾机电有限公司……根据申请人提交的材料，经调查核实：刘军红在该单位从事钳工工作。2018年11月25日08:15左右，刘军红在车间铣168-3支耳工序操作，左手拿着气动工装夹具压板，右手启动气阀开关，不慎左手被压板压伤，受伤后到铜梁天恩中西医结合医院治疗，诊断为：1、左环指末节指骨骨折伴部分骨质缺损；2、左环指末节部分甲床及皮肤软组织缺损（备诊：指端远节神经缺损）。刘军红同志于2018年11月25日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤……”。 2019年2月18日，林腾机电公司以国内挂号信的方式向刘军红邮寄发出《限期返岗通知书》，载明：“你于2019年2月15日起至本通知发出前一直未到岗工作，已连续旷工三天。此行为严重违反我公司管理制度，因此我公司特发出通知，请你于收到本通知起三日内回部门报到上班，并完善相关手续。逾期未归，将按公司规定：连续旷工三天（含）以上的，公司有权解除劳动合同关系，并按相关规定处理。重庆市林腾机电有限公司综合管理部，2019年2月18日”。通知书落款处加盖重庆市林腾机电有限公司行政部印章，邮寄单上的寄达地为铜梁县。 2019年2月28日，林腾机电公司向刘军红邮寄发出《解除劳动合同通知书》，载明：“因你从2019年2月15日开始未到公司上班，至今已逾十天，且未办理请假手续；公司于2019年2月18日向你寄出了限期返岗通知书，同时要求你收到本通知后三个工作日内回司完善相关手续，但至今仍未回司办理。现公司依据《劳动合同书》第九条第三款第2小项规定与你解除劳动合同，即日（2019年2月27日）起你与公司的劳动关系解除。请你在收到该通知书7日内按《员工离职表》要求完成工作交接，若逾期未完善相关交接手续，产生的所有费用及责任均由你（刘军红）全权承担。重庆市林腾机电有限公司综合管理部，2019年2月27日”。通知书落款处加盖重庆市林腾机电有限公司行政部印章，邮寄单上寄达地为铜梁县。 2019年7月22日，重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会作出渝铜劳初鉴字[2019]234号初次鉴定结论书，主要载明：被鉴定人：刘军红（身份证号xx）用人单位：重庆林腾机电有限公司；申请时间：2019年5月29日目前的伤残情况：左手环指末节指骨骨折伴部分骨质缺损，现末节稍缩短，无功能障碍；符合条款为：符合十级12款壹项；符合结论为：伤残拾级，无生活自理障碍。 2019年7月26日，刘军红向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求林腾机电公司支付护理费1800元、住院生活补助费120元、一次性伤残补助金6105元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金40884元、停工留薪期工资24000元、生活津贴5600元、经济补偿金18000元、带薪年休假工资7356元，总计154130元。该委于2019年8月8日作出渝铜劳人仲逾字（2019）137号《逾期未作出决定案件证明书》。 2019年8月1日，刘军红向林腾机电公司邮寄发出《解除劳动关系通知书》，载明：刘军红因工伤提出与重庆林腾机电有限公司于2019年7月29日解除劳动关系。林腾机电公司于2019年8月2日收到该通知书。 2019年12月12日，本院向重庆铜梁中西医结合医院调查核实，本案中的《出院证》、《出院诊断证明》均属实，“备诊：指端远节神经缺损”中备诊的意思为备注，刘军红的受伤情况包含指端远节神经缺损的项目，《出院诊断证明》中漏掉了该诊断项目。 另查明，刘军红2018年11月25日受伤住院后，未再到林腾机电公司工作，刘军红已休林腾机电公司安排的2018年8月2日至2018年8月9日的高温假。 再查明，林腾机电公司《综合管理考核细则》规定：公司员工无故旷工，发现一次考核200元/天，连续三天视为自动离职，单次扣金额200元。 庭审中，刘军红主张将劳动合同关系的建立时间变更为2017年9月份，并陈述：林腾机电公司于2019年9月2日收到其解除劳动关系的通知书，双方劳动关系解除；其并未收到林腾机电公司邮寄的限期返岗通知书、解除劳动合同通知书，也没有见到过公司的《综合管理考核细则》；林腾机电公司向其支付的生活补贴98元，可抵扣经济补偿金。 庭审中，林腾机电公司认可刘军红的月平均工资为3967元及以此为基数计算相应的费用。 庭审中，林腾机电公司、刘军红均认可，林腾机电公司为刘军红缴纳工伤保险费至2019年2月，自2019年3月份起停止缴费。 上述事实，有刘军红的陈述及其举示的劳动争议仲裁申请书、逾期未作出决定案件证明书，认定工伤决定书，初次鉴定结论书、鉴定费收据，解除劳动关系通知书及邮寄回单，重庆铜梁天恩中西结合医院入院记录、住院病案、出院证及病历资料，个人工伤、医疗保险、养老缴费明细查询，重庆市社会保险参保证明、2份劳动合同书、借记卡账户历史明细清单；林腾机电公司的陈述及其举示的停工留薪期的分类目录、个人养老缴费明细查询、限期返岗通知书及邮寄回单、解除劳动合同通知书及邮寄回单、初次鉴定结论书、出院诊断证明、银行转账电子回单、劳动合同书、综合管理考核细则、工伤认定受理决定书、考勤表、集中放假通知、工资发放明细表；本院依职权向重庆铜梁天恩中西医结合医院所作的调查笔录等证据。上述证据除刘军红举示的2份劳动合同书系其与重庆市沙坪坝区易林机械压铸厂签订，与本案无关联性，本院不予采信；林腾机电公司举示的停工留薪期的分类目录并非证据，不作为本案认定事实的依据外；其余证据均经庭审质证和本院审查，可以作为本案认定事实的依据。刘军红主张林腾机电公司举示的劳动合同书并非本人签字，但其未提交鉴定申请，本院对该劳动合同书的真实性予以采信。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护。刘军红系林腾机电公司的劳动者，因工受伤，被认定为工伤，依法应当享受各项工伤保险待遇。本案的争议焦点为：刘军红的停工留薪期间；双方劳动关系解除的时间；刘军红诉请的项目及金额是否应得到支持。针对上述争议焦点，本院评析如下： 关于刘军红的停工留薪期间问题 本案中，虽重庆铜梁天恩中西医结合医院出具的《出院诊断证明》中并未载明“指端远节神经缺损”的诊断项目，但该医院出具的《出院证》以及铜梁区人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》中均载明了该诊断项目，且重庆铜梁天恩中西医结合医院也证实刘军红的伤情包含该项目。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定，刘军红的停工留薪期应为6个月。 关于双方解除劳动关系的时间问题 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。本案中，刘军红因工受伤，其有权解除与林腾机电公司之间的劳动合同。刘军红于2019年8月1日向林腾机电公司邮寄发出解除劳动关系通知书，林腾机电公司于2019年8月2日收到该通知书，故双方劳动关系于2019年8月2日解除。 林腾机电公司辩称，其于2019年2月18日邮寄送达限期返岗通知书后，因刘军红拒不返岗严重违反公司《综合管理考核细则》规定，公司已于2019年2月27日解除双方劳动关系。本院认为，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。《重庆市工伤保险实施办法》第二十五条规定：“工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得解除劳动合同或者终止劳动关系”。停工留薪期是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间，刘军红于2018年11月25日受伤，其停工留薪期为6个月，且本案中申请劳动能力鉴定的时间为2019年5月29日。林腾机电公司主张其于2019年2月27日解除双方劳动关系，但此时刘军红尚在停工留薪期内且尚未申请劳动能力鉴定，林腾机电公司不应解除劳动关系。其次，即便林腾机电公司送达限期返岗通知书的方式符合双方的约定，其也未举证证明《综合管理考核细则》的制定程序完备且该考核细则已向刘军红送达或告知，其以刘军红严重违反《综合管理考核细则》而解除劳动关系也没有合法依据。故，本院对林腾机电公司的抗辩意见不予采纳。 三、关于刘军红诉请的项目及金额是否应得到支持的问题 1、关于刘军红诉请的一次性伤残就业补助金40884元（6个月×6814元/月）。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月，六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发”。本案中，刘军红与林腾机电公司解除劳动合同的时间为2019年8月2日，该笔费用应当以2018年度本市职工月平均工资为计发基数。因刘军红系工伤十级伤残，本市2018年度职工月平均工资为6814元，故刘军红有权请求林腾机电公司支付一次性伤残就业补助金40884元（6个月×6814元/月）。 2、关于刘军红诉请的停工留薪期工资23802元（6个月×3967元/月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“用人单位应当支付工伤职工停工留薪期工资，原工资待遇不变”。因刘军红的停工留薪期为6个月、工资标准为3967元/月，故其停工留薪期工资应为23802元（6个月×3967元/月），本院对该诉讼请求予以支持。 3、关于刘军红诉请的评残期间生活津贴5553.8元（2个月×3967×70%）。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，林腾机电公司应当按不低于病假待遇的标准向刘军红支付评残期间的生活津贴。因林腾机电公司于2019年5月29日申请劳动能力鉴定，至2019年7月22日鉴定结论作出时，劳动能力鉴定的期间55天。根据渝府发[2000]47号《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条的规定，评残期间生活津贴应为5091元（3967元/月×70%×55天/30天），本院对刘军红超出部分的诉讼请求不予支持。 4、关于刘军红诉请的住院护理费1800元（15天×120元/天）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因刘军红停工留薪期内住院治疗15天，其有权主张相应的护理费。刘军红诉讼支付护理费1800元（15天×120元/天），本院仅支持1500元（100元/天×15天），对超出部分不予支持。 5、关于刘军红诉请的住院伙食补助费120元（15天×8元/天）。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。因刘军红受工伤时，林腾机电公司已为其缴纳工伤保险费，刘军红的住院伙食补助费可申请从工伤保险基金中支付，本院对刘军红的该项诉讼请求不予支持。 6、关于刘军红诉请的经济补偿金7934元（2个月×3967元/月）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案中，刘军红因工受伤，其已根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关规定解除劳动合同，有权要求林腾机电公司支付经济补偿金。因双方系于2017年9月1日建立劳动合同关系，于2019年8月2日解除劳动合同关系，故刘军红有权请求林腾机电公司支付两个月的经济补偿金7934元（2个月×3967元/月）。因刘军红同意将林腾机电公司向其支付的生活补贴98元抵扣经济补偿金，故林腾机电公司应向刘军红支付的经济补偿金为7836元。 7、关于刘军红诉请的带薪年休假工资3648元（10天/21.75天×3967元/月×200%）。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假”。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业……等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”。该《条例》第五条第一款规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假”。林腾机电公司未能举示证据证明刘军红已经休年休假或是已经发放未休年休假工资，应当承担举证不能的责任，故本院确认林腾机电公司应当支付刘军红带薪年休假工资。虽刘军红已休林腾机电公司安排的2018年8月2日至2018年8月9日的高温假，但休高温假系劳动者的合法权益，林腾机电公司在未征得刘军红同意的情况下，以高温假抵扣年休假于法无据，本院对林腾机电公司以高温假抵扣年休假的抗辩意见不予采纳。 《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数……”。本案中，双方劳动关系成立于2017年9月1日，刘军红有权自连续工作满一年即2018年9月1日起开始享受带薪年休假，至双方于2019年8月2日劳动关系解除时，其应享受的带薪年休假天数经折算为：2018年9月1日至2018年12月31日为1天（5天×122天/365天=1.67），2019年1月1日至2019年8月2日为2天（5天×214天/365天=2.93），共计3天。故林腾机电公司应当支付刘军红2018年、2019年共计3天的带薪年休假工资。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”。该《办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条规定：“《办法》第十条规定，用人单位经职工同意对未休年休假天数‘按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入’，即在支付职工正常工作期间的工资收入基础上，用人单位另外再支付200%的未休年休假工资报酬”。林腾机电公司未举示证据证明刘军红2018年、2019年的平均工资，刘军红主张按3967元/月计算，林腾机电公司未提出异议。故林腾机电公司应当支付刘军红2018年、2019年的带薪年休假工资为1094元（3967元/月÷21.75天/月×3天×200%），本院对刘军红超出部分的诉讼请求不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下： 重庆林腾机电有限公司在本判决生效之日起十日内支付刘军红一次性伤残就业补助金40884元、停工留薪期工资23802元、评残期间生活津贴5091元、住院护理费1500元、经济补偿金7836元、带薪年休假工资1094元，共计80207元； 驳回刘军红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍 支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半缴纳5元，由重庆林腾机电有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院 递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  朱晨君 二〇一九年十二月十二日 书记员  王莹艳