山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0704民初2572号 原告：巩武昌，男，1945年1月4日出生，汉族，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人:先杨，男，1985年5月1日出生，苗族，军人，住。 委托诉讼代理人：邵庆梅，北京谦君律师事务所律师 被告：潍坊市坊子区财政局，住所地：潍坊市坊子区凤凰大街70号。 法定代表人：刘杰，该局局长。 委托诉讼代理人:王全仁，山东咸康律师事务所律师。 委托诉讼代理人:步科伟，山东咸康律师事务所实习律师。 被告：山东测绘地理信息产业园发展有限公司，住所地：潍坊市坊子区凤凰大街75号区政府综合办公楼492房间。 法定代表人：李传玺，该公司经理。 委托诉讼代理人：徐同峰，国浩律师（济南）事务所律师。 第三人：潍坊无为园林绿化工程有限公司，住所地：潍坊市坊子区凤凰大街东段北侧（农信西邻）。 法定代表人：丁琦，该公司总经理。 第三人：青岛市崂山区环卫园林总公司，住所地：青岛市高科技工业园（高新区）香港东路29号。 法定代表人：钟世龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邓子彧，男，1976年6月4日出生，汉族，该公司职工，住。 委托诉讼代理人：许健，山东中青律师事务所律师。 原告巩武昌与被告潍坊市坊子区财政局、山东测绘地理信息产业园发展有限公司（以下简称山东测绘地理公司）、第三人潍坊无为园林绿化工程有限公司（以下简称潍坊无为园林公司）、第三人青岛市崂山区环卫园林总公司（以下简称青岛环卫园林总公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告巩武昌及其委托诉讼代理人先杨、邵庆梅、被告潍坊市坊子区财政局的委托诉讼代理人王全仁、步科伟、被告山东测绘地理公司的委托诉讼代理人徐同峰、第三人青岛环卫园林总公司的委托诉讼代理人邓子彧、许健到庭参加诉讼。第三人潍坊无为园林公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告巩武昌向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告向原告履行代位清偿义务，代第三人潍坊无为园林公司向原告支付借款本息、迟延履行期间的利息、实现债权的费用、案件受理费、财产保全费等共计2451995元[庭审中原告明确诉讼请求数额包括：借款本金2200000元，（2014）潍城民初字第350号案件的案件受理费13504元和财产保全费5000元，迟延履行利息233491元]；2、本案诉讼费等全部由被告承担。事实和理由：第三人潍坊无为园林公司因拖欠原告巩武昌借款未还，二者产生纠纷，该纠纷经潍坊市潍城区人民法院立案审查并作出（2014）潍城民初字第350号民事调解书，依法判令潍坊无为园林公司向原告支付借款本金、利息及实现债权的费用等。截止本案起诉之日，潍坊无为园林公司尚欠原告借款本息、迟延履行期间的利息、实现债权费用、案件受理费用、财产保全费用等共计6318400元。因调解生效后第三人潍坊无为园林公司一直未履行调解协议内容，导致案件进入强制执行程序。经查明，第三人潍坊无为园林公司以第三人青岛环卫园林总公司的名义在被告潍坊市坊子区财政局、山东测绘地理公司享有到期债权，已核实为2451995元。原告系涉案债权第一顺序冻结人。而第三人潍坊无为园林公司怠于向二被告主张到期债权，导致第三人潍坊无为园林公司拖欠原告的款项一直未能偿还。第三人潍坊无为园林公司怠于主张债权的行为已经侵犯了原告的合法权益。另查明，被告山东测绘地理公司的付款主体为被告潍坊市坊子区财政局。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告潍坊市坊子区财政局辩称，1.被告潍坊市坊子区财政局与第三人不存在债权债务关系，不是本案适格的被告。2.涉案工程款已向青岛环卫园林总公司付款1010000元。3.案外人潍坊万宝小额贷款股份有限公司对本案工程款提起债权人代位权纠纷后，潍坊市中院已将此案发回本院重审。4.据了解，本案原告在本院峡山法庭也提起另一起债权人代位权诉讼，请法院查明与本案是否是针对的同一个债权。 被告山东测绘地理公司辩称，我公司与原告没有债权债务关系，原告主张冻结我公司到期债权没有事实依据。 第三人潍坊无为园林公司未作陈述。 第三人青岛环卫园林总公司述称，1.潍坊无为园林公司在本案涉案中的相关材料和证据所加盖的我公司的印章不是我公司的备案印章，系潍坊无为园林公司私自刻印假冒的。2.潍坊无为园林公司系有限责任公司，是由自然人投资成立，不是我公司的分公司或子公司，其公司的行为所产生的债权债务关系应由该公司独立承担，与我公司没有任何关系。其他意见待举证、质证后发表。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.巩武昌提交青岛市崂山区环卫园林总公司于2005年5月20日下发的《关于成立潍坊项目部的决定》复印件，主要内容为：公司各单位:经总公司研究决定2004年8月在潍坊成立的潍坊无为园林绿化工程有限公司为我总公司潍坊项目部……。潍坊地区绿化工程招投标由潍坊项目部负责（使用总公司资质），其它分公司不允许参与潍坊地区绿化工程招投标。潍坊项目部所中标的绿化工程独立核算，自负盈亏。潍坊项目部中标的绿化工程按工程决算总造价向总公司交纳管理费……。经质证，第三人青岛环卫园林总公司对《关于成立潍坊项目部的决定》不予认可，并提交青岛联科司法鉴定所出具的司法鉴定意见，以证明巩武昌提供的《关于成立潍坊项目部的决定》中所加盖的“青岛市崂山区环卫园林总公司”的公章与公司的备案公章不是同一公章。原、被告对该鉴定意见均无异议，本院依法予以采信。2.庭审中第三人青岛环卫园林总公司主张涉案工程款与该公司无关，原告亦主张系第三人潍坊无为园林公司借用第三人青岛环卫园林总公司的资质进行施工，工程款应当支付给第三人潍坊无为园林公司。被告对上述事实亦无异议，本院依法予以确认。 本院经审理认定事实如下：巩武昌与潍坊无为园林公司民间借贷纠纷一案，经潍坊市潍城区人民法院立案审理，案号为（2014）潍城民初字第350号。在该案审理过程中，巩武昌向潍坊市潍城区人民法院申请依法冻结潍坊无为园林公司的款项2630000元或查封相应价值的财产。潍坊市潍城区人民法院于2014年5月27日作出（2014）潍城民初字第350号民事裁定，并于2014年5月28日向潍坊市坊子区财政局送达协助执行通知书。协助执行通知书要求潍坊市坊子区财政局协助冻结潍坊无为园林公司所有（登记在青岛环卫园林总公司名下的）绿化工程款2630000元，暂停支付。冻结时间为两年，自2014年5月28日至2016年5月28日止。2014年6月27日，巩武昌与潍坊无为园林公司达成调解协议。潍坊市潍城区人民法院出具（2014）潍城民初字第350号民事调解书，确认双方达成调解协议内容如下：一、潍坊无为园林公司共欠巩武昌两笔借款本金共计220万元、截止2016年2月28日利息共计258.2万元、实现债权的费用9252元，分三次还清。于2014年8月29日前偿还借款利息60万元、实现债权的费用9252元，于2015年2月28日之前偿还本金20万元、利息126.2万元，于2016年2月28日前偿还本金200万元、利息72万元。二、上述258.2万元利息的计算中，2015年2月28日之后仅计算200万元的利息，约定2015年2月28日偿还的20万元未作为其后计算利息的基数。三、如果潍坊无为园林公司不能按期履行任何一部分还款义务，巩武昌可就全部尚欠借款本金及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍自2014年6月27日计算至实际清偿之日）向人民法院申请强制执行。案件受理费27009元，减半收取13504元，财产保全费5000元，合计18504元，由巩武昌承担。双方其他无异议。 因潍坊无为园林公司未按（2014）潍城民初字第350号民事调解书履行还款义务。巩武昌申请潍坊市潍城区人民法院强制执行，立案案号为（2015）潍城执字第49号。执行期间，潍坊市潍城区人民法院通知潍坊市坊子区财政局、山东测绘地理公司直接向申请执行人巩武昌履行对被执行人潍坊无为园林公司所负的到期债务，并不得向被执行人潍坊无为园林公司或青岛环卫园林总公司清偿。潍坊市坊子区财政局、山东测绘地理公司均以书面形式向潍坊市潍城区人民法院提出异议。2019年6月24日，潍坊市潍城区人民法院作出（2018）鲁0702执恢103号之一执行裁定，裁定：终结本次执行程序。 另查明（一）2012年,山东测绘地理公司(发包人)与青岛环卫园林总公司(承包人)、潍坊市坊子区政府采购中心（招标人）签订《潍坊市坊子区政府采购建设项目施工合同》，合同约定工程名称:山东测绘地理信息产业园园区道路及凤翔街绿化、人行道铺装工程；工程地点：潍坊市坊子区凤翔街；工程内容：凤翔街绿化、人行道铺装；资金来源：财政拨款：工期自2012年10月22日至2012年11月30日；合同价款：5073202.34元；工程款支付的方式和时间：初验合格三个月付至合同值的20%，第13个月（一年）进行初评，付至初评值的50%，25个月（两年）后付至初评值的70%，37个月(三年）后进行最终评审，付至最终评审值的100%（即20%，30%，20%，30%）。为保证工程质量，绿化工程在最终验收前一年内死亡及缺失的苗木不再由原中标企业补植。2017年7月21日，山东省测绘地理信息产业园正泰路（双羊街-凤翔街）工程取得《城市绿化工程验收证书》（终验），其中载明：该工程按照要求栽植完成，通过验收。 另查明（二）庭审中，巩武昌提供原告潍坊市坊子区万宝小额贷款股份有限公司诉被告潍坊市坊子区财政局、被告山东测绘地理公司、第三人潍坊无为园林公司、第三人青岛环卫园林总公司债权人代位权纠纷一案，本院作出的（2018）鲁0704民初2238号民事判决[该案已被潍坊市中级人民法院（2019）鲁07民终4157号民事裁定，裁定发回重审]，其中载明：“另查明（四），原告潍坊市坊子区万宝小额贷款股份有限公司提供山东新世纪工程项目管理咨询有限公司工程结算审核核定表复印件一份，主张山东测绘地理信息产业园园区道路及凤翔街绿化、人行道铺装工程的审定结算值为3461955.45元。”本案庭审中，巩武昌、潍坊市坊子区财政局、山东测绘地理公司对涉案工程审定值3461955.45元均表示认可。2014年1月6日，潍坊市坊子区财政局从山东测绘地理信息产业园园区道路及凤翔街绿化、人行道铺装工程的审定工程款3461955.45元中，向潍坊无为园林公司的另一债权人潍坊市坊子区中圆小额贷款有限公司支付1010000元，尚余工程款数额为2451955.45元。 本院认为，本案争议的焦点为：原告巩武昌对被告潍坊市坊子区财政局、被告山东测绘地理公司提起代位权诉讼是否符合法律规定。《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合以下条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，原告巩武昌对第三人潍坊无为园林公司享有合法债权的事实，已由（2014）潍城民初字第350号民事调解书予以确认。依据原告提供的《潍坊市坊子区政府采购建设项目施工合同》及原、被告及第三人青岛环卫园林总公司在庭审中的陈述，能够认定第三人潍坊无为园林公司借用第三人青岛环卫园林总公司的资质，并以第三人青岛环卫园林总公司的名义，与被告山东测绘地理公司于2012年签订《潍坊市坊子区政府采购建设项目施工合同》并实际进行施工的事实。故凤翔街绿化、人行道铺装工程的工程款应由实际施工人潍坊无为园林公司支取。庭审中，原、被告对涉案工程的审定结算值为3461955.45元均无异议，本院依法予以确认。该款扣除已支付给另一债权人潍坊市坊子区中圆小额贷款有限公司的1010000元后，第三人潍坊无为园林公司对被告山东测绘地理公司享有到期债权2451955.45元。第三人潍坊无为园林公司对被告山东测绘地理公司的债权是基于工程施工合同产生的给付请求权，并非专属于第三人自身的债权。而第三人潍坊无为园林公司未曾通过诉讼或仲裁等方式向被告山东测绘地理公司主张过上述债权，属于怠于行使到期债权，从而导致原告巩武昌对第三人潍坊无为园林公司的债权至今无法实现，已经对原告巩武昌造成损害。被告山东测绘地理公司应在其对第三人潍坊无为园林公司所负债务范围内，向原告履行清偿义务。 在（2014）潍城民初字第350号民事调解书中载明“双方自愿达成协议如下：一、潍坊无为园林公司共欠巩武昌两笔借款本金共计220万元、截止到2016年2月28日利息共计258.2万元、实现债权的费用9252元，分三次还清。于2014年8月29日前偿还借款利息60万元、实现债权的费用9252元，于2015年2月28日之前偿还本金20万元、利息126.2万元，于2016年2月28日前偿还本金200万元、利息72万元。二、上述258.2万元利息的计算中，2015年2月28日之后仅计算200万元的利息，约定2015年2月28日偿还的20万元未作为其后计算利息的基数。三、如果潍坊无为园林公司不能按期履行任何一部分还款义务，巩武昌可就全部尚欠借款本金及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍自2014年6月27日计算至实际清偿之日）向人民法院申请强制执行。案件受理费27009元，减半收取13504元，财产保全费5000元，合计18504元，由巩武昌承担。双方其他无争议。”本案庭审中，原告巩武昌明确其向本案被告主张债权的范围包括：借款本金2200000元、（2014）潍城民初字第350号案件的案件受理费13504元、（2014）潍城民初字第350号案件的财产保全费5000元、迟延履行利息233491元。其中借款本金2200000元和迟延履行利息233491元，未超出（2014）潍城民初字第350号调解书确认的原告巩武昌对第三人潍坊无为园林公司享有的债权的范围，其可依法要求本案的被告履行清偿义务。但案件受理费13504元和财产保全费5000元，在（2014）潍城民初字第350号调解书中明确载明由巩武昌承担，因此不属于原告巩武昌对第三人潍坊无为园林公司所享有的债权，不应由本案的被告承担。 综上，原告巩武昌对第三人潍坊无为园林公司享有合法债权，第三人潍坊无为园林公司对被告山东测绘地理公司享有合法债权且已到履行期限。现第三人潍坊无为园林公司怠于行使其对被告山东测绘地理公司的到期债权，对原告巩武昌造成损害。被告山东测绘地理公司应在借款本金2200000元、迟延履行利息233491元的范围内，向原告巩武昌履行清偿义务。当事人在庭审中均未提供证据证明第三人潍坊无为园林公司对被告潍坊市坊子区财政局享有本案所涉的到期债权。故原告要求被告潍坊市坊子区财政局对上述债务承担还款责任，无事实和法律依据，本院依法不予支持。但被告潍坊市坊子区财政局作为山东测绘地理信息产业园园区道路及凤翔街绿化、人行道铺装工程的拨款单位，应当在审定工程款的范围内协助被告山东测绘地理公司向原告履行本案付款义务。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告山东测绘地理信息产业园发展有限公司于本判决生效后十日内，在借款本金2200000元和迟延履行利息233491元范围内，向原告巩武昌支付总额不超过2433491元的款项。上述义务履行完毕，潍坊无为园林绿化工程有限公司与山东测绘地理信息产业园发展有限公司之间、巩武昌与潍坊无为园林绿化工程有限公司之间相应数额的债权债务关系即予消灭； 二、驳回原告巩武昌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26416元，由原告巩武昌负担211元，由第三人潍坊无为园林绿化工程有限公司负担26205元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长 田 静 人民陪审员 赵 敏 人民陪审员 庄绍国 二〇一九年十二月二日 法官 助理 齐国强 书 记 员 张丽滢 法律条文释明 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。但该债权转属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合以下条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害：（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。 次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第二十一条在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。