河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0183民初7226号原告：郑州科信炉料有限公司。住所地：新密市米村镇方山村。法定代表人：于海东，系该公司经理。委托诉讼代理人：王书斌，河南开通律师事务所律师。被告：徐州博丰钢铁有限公司。住所地：江苏徐州工业园区青山泉村。法定代表人：曹召奎，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李军，男，汉族，出生于1974年6月1日，住江苏省铜山县。系该公司员工。被告：徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司。住所地：徐州市贾汪区青山泉镇青山泉村（徐州华正铸业有限公司院内）。法定代表人：夏兆强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘伟，男，汉族，出生于1980年1月13日，住江苏省徐州市鼓楼区。系该公司员工。被告：曹召奎，男，汉族，出生于1967年7月8日，住江苏省徐州市云龙区。委托诉讼代理人：李军，男，汉族，出生于1974年6月1日，住江苏省铜山县茅村镇茅村街水泥制品厂宿舍1号，公民身份号码：320323197406016078。系徐州博丰钢铁有限公司员工。原告郑州科信炉料有限公司诉被告徐州博丰钢铁有限公司、徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司、曹召奎合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案在审理过程中原告郑州科信炉料有限公司撤回了对被告曹召奎的起诉。原告郑州科信炉料有限公司的委托诉讼代理人王书斌、被告徐州博丰钢铁有限公司的委托诉讼代理人李军、被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司的委托诉讼代理人刘伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑州科信炉料有限公司诉称，原告与被告徐州博丰钢铁有限公司于2011年11月23日签订了一份《承包合同书》，合同约定：由原告承包该公司500立方米高炉炉前耐材储铁式铁沟设计改造项目。承包期限：2011年9月1日-2013年8月31日双方并就耐材费用、无水炮泥、铁沟使用、吨价等等作了明确约定。（见附件二）。后原告即派人出工出料大包该铁沟业务，按约完成了约定义务。2014年7月23日，徐州博丰钢铁有限公司作为甲方与原告、郑州东方窑业工程有限公司作为共同乙方就相关业务、欠款情况达成《补充协议》，第2条确认截止2013年9月份共欠款821,157元（其中欠原告751,900元，欠郑州东方窑业工程有限公司69,257元）。（见附件三）。随后原告多次催要欠款，2015年3月30日被告徐州博丰钢铁有限公司又出具《承诺书》一份，证明截止当日共下欠原告和郑州东方窑业工程有限公司款项3,220,917元，其中2013年9月份前欠款821,157元，2013年10月-2014年6月欠款2,129,760元，2014年9月-2014年10月欠款270,000元。（见附件四）。后由于被告徐州博丰钢铁有限公司多次延期不付款，原告停止承包业务。2015年9月6日原告催款时，被告徐州博丰钢铁有限公司又出具《还款计划》承诺于2015年10月25日前先支付前述270,000元，被告曹召奎签字担保。《见附件五》。之后原告多次催款，但被告徐州博丰钢铁有限公司仍然分文未付。2017年4月13日原告通过邮政快递方式向被告徐州博丰钢铁有限公司发出《催款函》，要求被告徐州博丰钢铁有限公司从速支付款项2,796,700.45元。（见附件六）。被告徐州博丰钢铁有限公司收到催款函后既不付款也不回复函，无奈之下，2017年9月20日原告申请郑州市黄河公证处就被告徐州博丰钢铁有限公司收到了原告《催款函》情况进行证据保全，该公证处出具了（2017）郑黄证民字第41427号《公证书》，证明被告徐州博丰钢铁有限公司方收到了该《催款函》（见附件七）。2014年后半年时，被告徐州博丰钢铁有限公司根据当时经营情况，利用原告原来承包的钢炉，组织原有经营管理和财务人员，在同一个办公楼上注册成立了被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司继续原有的业务，而被告徐州博丰钢铁有限公司却以钢铁形势不佳为由推拖不付款，原告认为徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司利用徐州博丰钢铁有限公司的人员、办公场所、钢炉等设备设施继续生产经营，该二被告名为两个公司实际上仍然是被告徐州博丰钢铁有限公司幕后实际控制，属于典型的公司人格混同，因此对被告徐州博丰钢铁有限公司的该笔债务，被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司应当承担连带责任。为了维护原告自身合法权益，故原告提起诉讼，请求依法判令被告徐州博丰钢铁有限公司从速支付下欠货款2,796,700.45元，被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司对前述款项2,796,700.45元承担连带清偿责任，并由前述二被告依法承担逾期付款的损失；本案诉讼费由被告承担。原告郑州科信炉料有限公司为支持其主张，向本院提交的证据为：1、2011年11月23日原告与被告徐州博丰钢铁有限公司签订的承包合同书一份；2、2014年7月23日，原告与被告徐州博丰钢铁有限公司签订的补充协议一份、2015年3月30日被告徐州博丰钢铁有限公司出具的承诺书一份；3、2015年9月6日被告徐州博丰钢铁有限公司出具的还款计划一份；4、2017年6月28日，原告向被告徐州博丰钢铁有限公司发出的催款函一份、原告通过EMS交邮的手续及查询单一份（共2页）；5、2017年9月21日郑州市黄河公证处公证书一份；6、2015年7月9日，原告与被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司签订的承包合同书一份、2015年12月30日，原告与被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司签订的65吨承包合同和承包合同书各一份、2016年10月21日，原告与被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司签订的补充合同一份；7、2015年11月9日、2015年12月8日、2016年1月5日、2016年2月29日、2016年3月2日、2016年12月21日、2017年3月31日被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司向原告出具的费用结算通知单和2015年11月3日至2016年12月1日的原告给被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司开具的部分增值税发票；8、被告徐州博丰钢铁有限公司及被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司的工商信息打印件一份（共4页）；9、证人王某证言一份。被告徐州博丰钢铁有限公司辩称，其只欠原告郑州科信炉料有限公司1,001,279.38元。被告徐州博丰钢铁有限公司为支持其主张，向本院提交的证据为：2019年10月10日徐州博丰钢铁有限公司作出的说明一份、2019年10月18日徐州博丰钢铁有限公司作出的确认欠款数额说明一份。被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司辩称，被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司是2014年12月30日成立的，在此之前是被告徐州博丰钢铁有限公司欠原告的货款，与其公司无关。被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司的实际经营地点与被告徐州博丰钢铁有限公司不在一起，二者独立经营，独立核算，原告认为被告徐州博丰钢铁有限公司与被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司经营混同不成立。被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司为支持其主张，向本院提交的证据为：供应商明细账一份（共2页）、对账说明一份、徐州市贾汪区贾泉商贸公司章程一份（共3页）、徐州市贾汪区市场监督管理局企业登记资料查询表一份。经审理查明，2011年11月23日，原告郑州科信炉料有限公司与被告徐州博丰钢铁有限公司签订了一份《承包合同书》，合同约定：一、徐州博丰钢铁有限公司（以下简称甲方）将本公司500立方米高炉炉前耐材包括无水炮泥、有水炮泥、撇渣器、主沟料、支沟料、铸铁机料及渣沟料的用料及施工维护，承包给郑州科信炉料有限公司（以下简称乙方）。二、徐州博丰钢铁有限公司500立方米高炉炉前耐材及储铁式铁沟设计改造包括：无水炮泥、有水炮泥、撇渣器、主沟料、支沟料、铸铁机料及渣沟料的用料及施工维护，不包括耐火砖及钢结构件（铁沟外壳、铁沟内模、撇渣器外壳等）、不包括高炉、铸铁机以外设备使用以上所列材料。三、承包期限自二〇一一年九月一日至二〇一三年八月三十一日。四、乙方的责任：1、在合同签订后5天内向甲方提供大沟、撇渣器、支沟设计图纸，设计满足渣铁能够正常安全顺畅排放的需求，经甲方审核后确定为正式图纸。2、在图纸确定后5日内乙方提供详细施工方案，在甲方安排时间内施工完毕。3、铁沟撇渣器做成型后需烘烤到位，不能因烘烤过快造成裂缝或爆炸等现象。4、铁沟使用寿命：主沟、撇渣器大修一次使用2个月以上，维修时间20小时以内，每超一小时罚款1,000元，在两个月使用期内如造成穿沟、漏铁，乙方承担由此引起的相应的直接损失。5、无水泥炮要求易打泥，好开口，耐冲刷，出铁正常，铁口深度大于1.8m，如果由于炮泥质量导致铁口浅，每次考核200-1,000元。6、乙方人员要加强内部管理，安全文明生产，遵守甲方厂规厂纪。7、乙方保证在甲方不拖欠货款的情况下甲方所需耐火材料及时进厂，保证库存不低于7天，如因材料供应不及时影响甲方正常生产，每次考核2,000元。8、如因乙方的原因影响甲方生产，根据时间长短给予相应处罚。9、乙方材料进厂应在甲方磅房过磅。10、铁沟使用达不到两个月使用期限，每提前一天考核1,000元，超过5天考核10,000元。五、甲方的责任：1、甲方免费提供水、电、氧气、吹氧管、压缩空气、木柴等。2、甲方为乙方提供炉前值班室一间，小库房一间。3、甲方在高炉作业区为乙方提供天车、铲车、挖掘机等机械，方便乙方作业施工，主要工具乙方购买，次要工具甲方提供。4、甲方在主沟大修两月后铁沟侵蚀层残余厚度低于220mm时无条件提供大修时间，否则事故损失由甲方承担。5、甲方不得在铁沟侵蚀层残余厚度大于300mm时强行拆除铁沟，否则拆除时残沟厚度每增加5mm补偿乙方800吨产量。6、甲方在5号前提供一份准确生铁产量结算单，并按时付给乙方货款。7、甲方为乙方提供其他便利条件。六、结算方式：1、改造铁沟耐材费用乙方承担，在两年收益期内：①甲方不能正常生产；②甲方提出终止合同；③甲方违约；④市场价格超出5％时，甲方不及时调整价格；以上四条具备任意一条，造成乙方退出时，乙方每少承包一个月甲方补偿乙方四万元。2、一年当中允许有两个月低于42000吨，其他月份若低于42000吨，按45000吨计算（因停电、环保检查或其它人力不可抗拒的原因按每天1500吨扣除）。3、上月产量次月5日前甲方通知乙方，并于12日-15日开具17％增值税发票，以承兑汇票结算货款。七、其他约定事项：合同执行期间因市场发生大的波动，甲乙双方友好协商，可以调整结算价格：另一方欲终止合同，须以书面形式提前一个月通知对方，否则违约赔偿对方不低于100,000元的违约金。合同对其他事项也进行了约定，徐州博丰钢铁有限公司加盖了合同专用章，曹召运签字，郑州科信炉料有限公司加盖了合同专用章，王某签字。2014年7月23日，徐州博丰钢铁有限公司作为甲方，与郑州科信炉料有限公司、郑州东方窑业工程有限公司作为乙方，双方就相关业务、欠款情况达成《补充协议》补充约定：1、在钢铁市场不景气的状态下，为维护双方企业的生存与发展，经甲乙双方友好协商，从2014年7月1日起，甲乙双方继续友好合作、共度难关、共同履行合同，为缓解双方压力，甲方保证从2014年7月1日起，新发生的当月承包款（以当月产量报表确认产量为准），甲方于次月3日前付清，乙方保证在甲方全额付款后，及时供货、保障生产。2、截止2013年9月份合计欠款821,157元（其中郑州科信炉料有限公司欠款751,900元，郑州东方窑业工程有限公司欠款69,257元）。自2013年10月份至2014年6月份合计产量197200.05吨未开票结算，待形势好转后，逐步还清。徐州博丰钢铁有限公司加盖了印章，曹召运签字，郑州科信炉料有限公司加盖了合同专用章，王某签字。2015年3月30日被告徐州博丰钢铁有限公司出具一份《承诺书》：兹因徐州博丰钢铁有限公司欠郑州科信炉料有限公司、郑州东方窑业工程有限公司承包款共计3,220,917元（其中2013年9月份前欠款821,157元，2013年10月-2014年6月欠款2,129,760元，2014年9月-2014年10月欠款270,000元），经友好协商，徐州博丰钢铁有限公司承诺：新发生的结算业务次月结清。前期欠款由徐州博丰钢铁有限公司每月偿还50,000元。徐州博丰钢铁有限公司加盖了印章，曹召运签字。2015年9月6日徐州博丰钢铁有限公司又出具还款计划一份，徐州博丰钢铁有限公司承诺于2015年10月25日前归还郑州科信炉料有限公司货款共计270,000元整。法定代表人曹召奎在担保人处签字，徐州博丰钢铁有限公司加盖了印章。后原告多次催款，被告分文未付。2017年4月13日原告通过邮政快递方式向被告徐州博丰钢铁有限公司发出《催款函》，写明：2013年8月就徐州博丰钢铁有限公司500立方米高炉炉前耐材及储铁式铁沟设计改造订立合同，2014年7月经双方对账共欠郑州科信炉料有限公司货款2,526,700.45元，欠郑州东方窑业工程有限公司424,217.09元并签订了补充协议，经多次催要没还，徐州博丰钢铁有限公司于2015年3月30日作出还款承诺，又于2015年9月6日作了还款计划，曹召奎董事长个人作了担保，至今没还。合同约定了双方的责任和义务，至今郑州科信炉料有限公司已履行完毕合同约定。截止2017年6月28日，徐州博丰钢铁有限公司合计应支付郑州科信炉料有限公司人民币2,796,700.45元，大写：贰佰柒拾玖万陆仟柒佰零肆角伍分，郑州东方窑业工程有限公司424,217.09元，大写肆拾贰万肆仟贰佰壹拾柒元零玖分。被告徐州博丰钢铁有限公司收到催款函后未回复，2017年9月20日原告郑州科信炉料有限公司申请郑州市黄河公证处就被告徐州博丰钢铁有限公司收到了原告郑州科信炉料有限公司《催款函》情况进行证据保全，该公证处出具了（2017）郑黄证民字第41427号《公证书》，证明被告徐州博丰钢铁有限公司收到了该《催款函》。后被告徐州博丰钢铁有限公司一直没有还款，原告郑州科信炉料有限公司认为徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司利用徐州博丰钢铁有限公司的人员、办公场所、钢炉等设备设施继续生产经营，该二被告名为两个公司实际上仍然是被告徐州博丰钢铁有限公司幕后实际控制，属于典型的公司人格混同，因此对被告徐州博丰钢铁有限公司的该笔债务，被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司应当承担连带还款责任，故原告提起诉讼，请求依法判令被告徐州博丰钢铁有限公司从速支付下欠货款2,796,700.45元，被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司对前述款项2,796,700.45元承担连带清偿责任，前述二被告并依法承担逾期付款的损失；本案诉讼费用由被告承担。双方为此形成纠纷。另查明，被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司成立于2014年12月30日，企业类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为夏兆强。被告徐州博丰钢铁有限公司欠原告郑州科信炉料有限公司和郑州东方窑业工程有限公司共计3,220,917元，其中欠郑州东方窑业工程有限公司为424,217元，欠原告郑州科信炉料有限公司为2,796,700元。本院认为，原告郑州科信炉料有限公司与被告徐州博丰钢铁有限公司之间形成了承包合同关系，双方之间的合同依法有效，双方应当履行各自的权利义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。”被告徐州博丰钢铁有限公司拖欠原告款项不予偿还，已侵害了原告的合法债权，被告徐州博丰钢铁有限公司作为债务人理应依法向原告承担清偿责任。本案中，原告郑州科信炉料有限公司提供了被告徐州博丰钢铁有限公司出具的承诺书，被告徐州博丰钢铁有限公司认可欠原告郑州科信炉料有限公司和郑州东方窑业工程有限公司总额为3,220,917元，经原告郑州科信炉料有限公司与郑州东方窑业工程有限公司确认，被告徐州博丰钢铁有限公司欠郑州东方窑业工程有限公司424,217元，欠原告郑州科信炉料有限公司2,796,700元。同时原告郑州科信炉料有限公司向被告徐州博丰钢铁有限公司发出确认被告徐州博丰钢铁有限公司下欠原告款项的催款函，被告徐州博丰钢铁有限公司收到后并未提出异议，故对于原告郑州科信炉料有限公司请求被告徐州博丰钢铁有限公司偿还所欠原告郑州科信炉料有限公司2,796,700元的主张，本院予以支持。对于原告请求被告徐州博丰钢铁有限公司承担逾期付款损失的主张，因原告并未提供明确的证据证明被告徐州博丰钢铁有限公司逾期付款的具体时间，应当以被告徐州博丰钢铁有限公司收到原告郑州科信炉料有限公司发出的催款函之日即2017年7月3日确定为逾期付款之日，同时双方对逾期付款的违约金的计算方法没有明确约定，应当从被告徐州博丰钢铁有限公司逾期付款之日即2017年7月3日起按照中国人民银行发布的银行同期贷款基准利率向原告支付逾期付款利息。根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告郑州科信炉料有限公司以被告徐州博丰钢铁有限公司与被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司存在人格混同为由要求被告徐州市贾汪区贾泉商贸有限公司对被告徐州博丰钢铁有限公司欠原告郑州科信炉料有限公司的2,796,700元承担连带清偿责任，并对该2,796,700元依法承担逾期付款损失的主张，因原告未能提供相关的证据予以证明，故对于原告的该主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告徐州博丰钢铁有限公司于本判决生效后十日内给付原告郑州科信炉料有限公司2,796,700元，并从2017年7月3日起按照中国人民银行发布的银行同期贷款基准利率向原告郑州科信炉料有限公司支付逾期付款利息至债务清偿完毕之日止；二、驳回原告郑州科信炉料有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费减半收取为14,587元，由被告徐州博丰钢铁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  陈洪之二〇一九年十二月四日书记员  席会展