内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内0603刑初57号 公诉机关鄂尔多斯市康巴什区人民检察院。 被告人布某，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 辩护人阿某，内蒙古蒙南律师事务所律师。 辩护人瀚某，内蒙古蒙南律师事务所实习律师。 鄂尔多斯市康巴什区人民检察院以康检一部刑诉（2019）46号起诉书指控被告人布某涉嫌非法持有枪支罪，于2019年12月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市康巴什区人民检察院指派检察员王某1、助理检察员陈某出庭支持公诉。被告人布某及其辩护人阿某、瀚某到庭参加诉讼。现已审理终结。 鄂尔多斯市康巴什区人民检察院指控，1995年，被告人布某从一名外地男子处购买了一支黄色木质枪身火药枪，一直存放在家中。2010年冬季，被告人布某从伊金霍洛旗新街的一家五金店内购买了一把红色射钉枪，将之前组装枪支用的钢管拆下来改装成枪支后在一直家中存放。2018年冬季，布某和杨某相约打猎回来后，杨某将自己用射钉枪改装的一支黑色枪支存放在布某家中，一直未取，后枪支在布某家中被查获。2019年4月8日，经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鉴定，布某持有的三支枪形物体均属于枪支，以火药为动力能有效发射弹丸。2019年3月12日，被告人布某在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社被鄂尔多斯市康巴什区公安分局民警抓获归案。 公诉机关认为，被告人布某违反枪支管理规定，私自持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人布某到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，构成坦白。被告人布某认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，可以依法从宽处理。 本案审理过程中，鄂尔多斯市康巴什区人民检察院作出康检一部刑变诉（2019）4号变更起诉决定书，将认定的事实变更为：2011年冬季，被告人布某在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社家中，利用其购买的射钉枪及之前组装枪支用的钢管等配件，使用电焊机制造了一把以火药为动力的枪支，后存放于其伊金霍洛旗伊金霍洛镇沙巴日太嘎查三社家中。1995年，被告人布某从一名外地男子处购买了一支黄色木质枪身火药枪，一直存放在家中。2018年冬季，被告人布某和杨某相约打猎回来后，杨某将自己用射钉枪改装的一支黑色枪支存放在布某家中，一直未取，后枪支在布某家中被查获。2019年4月8日，经鄂尔多斯市公安司法鉴定中心鉴定，被告人布某持有的三支枪形物体均属于枪支，以火药为动力能有效发射弹丸。2019年3月12日，被告人布某在伊金霍洛旗沙巴日太嘎查三社被鄂尔多斯市公安局康巴什区分局民警抓获归案。适用的法律变更为：被告人布某非法制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人布某私自持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条之规定，应实行数罪并罚。康检一部刑诉〔2019〕46号起诉书未被变更部分仍然具有法律效力。 上述事实，被告人布某在开庭审理过程中亦无异议，并有扣押笔录及照片，立案决定书，证人杨某、王某2的证言，被告人的供述与辩解，检验报告，检查、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 本院认为，鄂尔多斯市康巴什区人民检察院指控被告人布某犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案在审理过程中，公诉机关对指控的犯罪事实及适用法律进行变更，并重新作出量刑建议。变更后本案未重新签署认罪认罚具结书，且辩护人对指控事实提出异议，故本案不适用认罪认罚从宽制度。被告人布某到案后如实供述自己的罪行，属坦白，可从轻处罚。辩护人关于被告人布某非法制造枪支的犯罪事实只有被告人的供述，不构成非法制造枪支罪的辩护意见，针对以上犯罪事实，公诉机关还提供了检验报告、扣押笔录及照片，且与被告人的供述能够相互印证，故本院不予采信。辩护人关于被告人持有的编号为2019014903的枪形物体为枪支的认定有异议，认为鉴定机构未检验其致伤力的辩护意见，根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》，凡是能发射制式弹药的非制式枪支（包括自制、改制枪支），一律认定为枪支；对不能发射制式弹药的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》的规定，当所发射的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时一律认定为枪支。涉案的编号为2019014903的枪形物体为前装填式非制式枪支，做底火击发实验，能有效击发，故无需对枪口比动能进行检验，故上述辩护意见本院不予采信。辩护人关于被告人布某在公安机关只掌握其非法持有枪支线索的情况下，如实供述公安机关未掌握线索的非法制造枪支的事实，被告人布某对非法制造枪支罪构成自首的辩护意见，被告人布某制造枪支后持有枪支，持有是制造的必然结果，非法制造枪支行为吸收了非法持有枪支行为，属吸收犯，不符合法律规定的“不同种罪行”的要件，故本院对上述辩称意见不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款，第六十九条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第五条第二款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人布某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年、犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年二个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月26日起至2023年2月22日止。） 二、扣押在案的枪支由扣押机关依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长 潇  濛 审 判 员 庆达玛尼 人民陪审员 贺 鹏 飞 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员 吕 佳 音 法条链接 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条 中华人民共和国刑法修正案(三)[20011229] 五、将刑法第一百二十五条第二款修改为：“非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。” 引用统计 法信超链：期刊6篇 × 释义 修改 中华人民共和国刑法(1997修订)[19970314] 第一百二十五条【非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法买卖、运输核材料罪】非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 释义引用统计 法信超链：国家法律13篇地方法规10篇案例93篇裁判8101篇期刊110篇 × 关联法条 中华人民共和国刑法修正案(三)[20011229] 五、将刑法第一百二十五条第二款修改为：“非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。” 释义引用统计 法信超链：期刊6篇 × 释义引用统计 法信超链：期刊6篇 × 修改 中华人民共和国刑法(1997修订)[19970314] 第一百二十五条【非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法买卖、运输核材料罪】非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 释义引用统计 法信超链：国家法律13篇地方法规10篇案例93篇裁判8101篇期刊110篇 × 关联法条释义引用统计 法信超链：国家法律13篇地方法规10篇案例93篇裁判8101篇期刊110篇 × 关联法条 第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； 第五条具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：