甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民初360号原告：甘肃榆中农村合作银行，住所地甘肃省兰州市榆中县城关镇太白东路。法定代表人：陈克枫，该行董事长。委托诉讼代理人：任创学，甘肃恒亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张愉情，甘肃恒亚律师事务所律师。被告：甘肃信特誉有色金属有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区沙井驿工业园兰海高速公路附线西侧101号。法定代表人：姜明辰，该公司董事长。委托诉讼代理人：马永龙，甘肃仲虎律师事务所律师。被告：金昌明辰（集团）有限公司，住所地甘肃省金昌市新华大道北侧、常州路西侧。法定代表人：姜明辰，该公司董事长。被告：姜荣基，男，1964年9月20日出生，汉族，住甘肃省民勤县。被告：丁秀梅，女，1964年6月15日出生，汉族，住甘肃省民勤县。委托诉讼代理人：姜荣基，男，1964年9月20日出生，汉族，住甘肃省民勤县，系丁秀梅丈夫。被告：徐述优，男，1982年6月18日出生，汉族，住甘肃省民勤县。被告：刘雯，女，1986年10月4日出生，汉族，住甘肃省民勤县。被告：姜明辰，男，1962年12月1日出生，汉族，住甘肃省金昌市金川区。被告：庞新华，女，1962年4月1日出生，汉族，住甘肃省金昌市金川区。委托诉讼代理人：姜明辰，男，1962年12月1日出生，汉族，住甘肃省金昌市金川区，系庞新华丈夫。被告：姜毅，男，1986年6月1日出生，汉族，住甘肃省金昌市金川区。被告：张妮妮，女，1986年7月14日出生，住甘肃省金昌市金川区。委托诉讼代理人：姜毅，男，1986年6月1日出生，汉族，住甘肃省金昌市金川区，系张妮妮丈夫。被告：姜星宇，男，1988年4月1日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。被告：万羽，女，1988年8月11日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。被告：黄培润，男，1963年5月27日出生，汉族，住甘肃省民勤县。被告：孙秀芳，女，1959年8月30日出生，汉族，住甘肃省民勤县。委托诉讼代理人：黄培润，男，1963年5月27日出生，汉族，住甘肃省民勤县，系孙秀芳丈夫。原告甘肃榆中农村合作银行（以下简称：榆中合作银行）与被告甘肃信特誉有色金属有限公司（以下简称：信特誉公司）、金昌明辰（集团）有限公司（以下简称：明辰公司）、姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月23日受理后，依法组成合议庭，于2019年12月9日公开开庭审理了本案。原告榆中合作银行的委托代理人任创学、张愉情，被告信特誉公司的委托诉讼代理人马永龙、被告丁秀梅的委托诉讼代理人暨被告姜荣基、被告叙述优、被告刘雯、被告张妮妮的委托诉讼代理人暨被告姜毅、被告姜新宇、被告万羽、被告孙秀芳的委托诉讼代理人暨被告黄培润、被告信特誉公司、明辰公司的法定代表人姜明辰既作为被告又做为被告庞新华的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告榆中合作银行向本院提出诉讼请求：1、判令被告信特誉公司向原告偿还借款人民币3870万元，利息13135156.20元（暂计算至2019年4月21日）以及至贷款本息还清之日所产生的利息并承担律师费40万元;2、原告对被告明辰公司抵押的位于金昌市开发区、常州路以西的商务综合楼在建工程【抵押登记证号:金昌房建金川区字第××号】、商务综合用地【不动产权证书号:甘（2016）金昌市不动产权第0000010号】变卖、拍卖或折价后优先受偿;3、依法判令被告姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳、明辰公司对上述借款承担连带还款责任;4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由:2015年8月26日原告榆中合作银行下属定远分理处（以下简称榆中合行定远分理处）与被告信特誉公司签订《流动资金借款合同》（编号:2015-292），约定被告信特誉公司向原告借款5000万元，借款执行年利率11.5%;借款期限24个月，自2015年8月26日起至2017年8月26日止，按月结息;借款到期之日前未按期支付利息的计收复利，借款到期之日后，按借款利率上浮30%-50%计收罚息和复利。双方还约定因借款人违约导致贷款人以诉讼等方式实现债权的，借款人应承担贷款人因此支出的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用。2015年8月26日原告下属榆中合行定远分理处与被告明辰公司签订《抵押担保合同》，约定明辰公司以其位于金昌市开发区、常州路以西的商务综合楼在建工程为上述借款提供抵押担保并办理了抵押登记【抵押登记证号:金昌房建金川区字第××号】，担保范围包括贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。2016年9月26日，原告下属榆中合行定远分理处与被告明辰公司签订《抵押补充协议书》，约定明辰公司以其位于金昌市开发区、常州路以西的商务综合用地【不动产权证书号:甘（2016）金昌市不动产权第0000010号、土地面积:10968.02平方米】为上述借款提供抵押担保并办理了抵押登记【不动产登记证明号:甘（2016）金昌市不动产证明第0000001号】，担保范围与《抵押担保合同》约定的担保范围相同。被告姜荣基、丁秀梅、徐达优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳、明辰公司对上述借款承担连带还款责任。合同签订后，原告向被告信特誉公司发放贷款3870万元。2017年8月26日借款到期后，被告未按借款协议约定偿还借款本金及利息。截至2019年4月21日，被告累计拖欠借款本金3870万元，利息13135156.20元，构成违约。综上，被告信特誉公司拖欠本金、利息的行为严重违反合同约定，侵害了原告的经济利益。原告请求法院依法判令被告信特誉公司偿还借款本息及费用，并对被告明辰公司抵押的商务综合褛、商务综合用地拍卖、变卖或折价后在担保范围内优先受偿;被告姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳、明辰公司对上述借款承担连带还款责任。被告信特誉公司辩称，一、榆中合作银行违法、违规向信特誉公司发放金融借款，双方签订的《流动资金借款合同》应依法确认无效，信特誉公司只需偿还借款本金3870万元。2015年8月26日榆中合作银行分别与信特誉公司、明辰公司签订的《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》，合同均约定的贷款金额为5000万元，借款期限24个月，借款利率为年息11.5%，合同签订后榆中合作银行迟迟未发放贷款；二、榆中合作银行未按《流动资金借款合同》第二条第(五)项的约定按时、足额(5000万)发放贷款，给信特誉公司带来经济损失。榆中合作银行于2016年1月7日发放第一笔贷款3870万元，合同约定的借款期限是24个月，到期日应为2018年1月6日，而榆中合作银行自2017年8月26日起开始计算复息。于2017年2月23日发放第二笔贷款1130万元，榆中合作银行在贷款发放后6个月开始计算复息；三、榆中合作银行应按约定借款利率，即年11.5%的30％计收罚息。《流动资金借款合同》第二条第七项约定的借款人未按期归还借款，从逾期之日按贷款利率的30%-50%计算罚息，为了减轻信特誉公司的还款压力，应按借款利率的30%计算罚息；四、除姜明辰以外的12位自然人与榆中合作银行签订的《承担连带责任承诺书》无效。在签订《承担连带责任承诺书》时，只有姜明辰知晓承诺书中所担保的债务用途、债务数额、担保人应承担的何种担保责任，其余担保人并不知晓，在承诺书上签字的行为不是真实意思表示，不应承担担保责任。被告明辰公司辩称，明辰公司与榆中合作银行签订的《抵押担保合同》因违法而无效。榆中合作银行给信特誉公司发放贷款及与明辰公司签订《抵押担保合同》时存有重大过错，因而，明辰公司承担民事责任的范围不应超过信特誉公司不能清偿部分的二分之一。被告姜荣基、丁秀梅共同辩称，承担连带责任承诺书姜荣基的签字属实，但并不知道承担连带责任承诺书上的内容和含义，故其不应对本案债务承担连带保证责任，请求法庭驳回原告对其的诉讼请求；丁秀梅的签字不是其本人签的，不应该承担连带清偿责任。被告徐述优辩称，其是明辰公司的司机，被明辰公司的法定代表人姜明辰叫去签字，并不知道承担连带责任承诺书上的内容和含义，故其不应对本案债务承担连带保证责任，请求法庭驳回原告对其的诉讼请求。被告刘雯辩称，2017年2月23日连带责任承诺书上的字不是其本人签的，2015年8月26日连带责任承诺书上的字是其本人所签，当时刘雯与叙述优是夫妻关系，是叙述优带刘雯去签的字，不知道签的是什么字，也不知道什么原因所签，2016年5月份，其与叙述优离婚，也与本案的两个公司之间没有关系。被告姜明辰、庞新华共同辩称，姜明辰的签字属实，是真实的意思表示；庞新华的签字属实，但其不知道签字的原因，不应承担担保责任。被告姜毅、张妮妮共同辩称，承诺书上面的字是其本人所签，其与姜明辰之间是父子关系，张妮妮的签字是姜毅代签的，张妮妮对此事不知情。被告姜星宇辩称，承诺书不是其本人签的，对此事不知情。被告万羽辩称，承诺书上的签字是其本人所签，但不清楚签署内容，不应承担保证责任。被告黄培润、孙秀芳共同辩称，黄培润的签字是其本人签署，但不清楚签署内容，不应承担保证责任；孙秀芳的签字不是本人签署，不应承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向法院提交以下证据证明其主张。第一组证据:信特誉公司、明辰公司营业执照复印件，姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳身份证、结婚证复印件，证明借款人、担保人符合法律关于诉讼主体资格的规定，能够依法参加诉讼。第二组证据：信特誉公司办理5000万元银行贷款的申请、企业中长期借款申请书、法人贷款面谈记录、信特誉公司承诺书、董事会（股东会）同意贷款承诺书、信特誉公司同意抵押贷款的股东会决议、《流动资金借款合同》（编号：2015-292）、承担连带责任承诺书。证明本案所涉借款合同是贷款人与借款人的双方真实意思表示，并且履行了借款人股东会、董事会审批程序，符合法律规定，合法有效；借款人未按期还本付息，应当按照借款合同约定承担还款责任，并按照约定利率上浮50%（11.5%×50%=17.25%）承担罚息以及复利；根据约定，借款人应当承担原告因本案支出的诉讼费、执行费、评估费、律师费等实现债权的费用；保证人姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳等人应当在贷款本息及原告为了实现债权的一切费用范围内承担连带还款责任。第三组证据：明辰公司股东会决议、董事会（股东会）同意抵押承诺书、抵押担保合同、抵押补充协议书、担保抵押承诺书、房地产抵押物清单、不动产权利证书、他项权利证书。证明抵押合同和相关抵押承诺文件是抵押人明辰公司自愿签订的，双方之间的抵押合同关系合法有效，抵押权依法成立；抵押物已办理了抵押登记，抵押权已经生效；明辰公司为借款承担连带责任保证；在借款人未按约定还本付息的情况下，原告有权将抵押物处置后优先受偿；原告以抵押物优先受偿的范围包括借款本金、利息、复利、罚息以及诉讼费、律师费等所有实现债权的费用以及实现抵押权的费用。第四组证据：提款申请书、甘肃农村信用社贷款发放通知单、甘肃省农村信用社借款借据、榆中合作银行复式记账凭证、机打凭条。证明原告按照约定以及借款人的委托发放了借款本金，完成了贷款义务；借款到期后借款人应当还本付息并承担复利、罚息以及实现债权的相关费用；在借款人未按照约定还款时，抵押人应当按照约定承担抵押担保责任，保证人应当承担连带还款责任。第五组证据：贷款明细查询表。证明截止2019年4月21日，被告拖欠原告借款本金3870万元，利息13135156.20元，利息的计算利率符合合同规定，依法应予支持。第六组证据：代理合同、代理费发票、律师费电汇凭证、《甘肃省律师服务收费指导意见》。证明原告诉讼时支出的律师费属于为了实现债权而支出的费用，根据借款合同约定应该由被告承担。本案律师费的计算符合《甘肃省律师服务收费指导意见》规定的指导标准，属于合法合规的收费，根据借款合同约定应由被告承担。经质证，被告信特誉公司对原告提供的第一组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，按照银行贷款的流程，担保人在担保书上签字是要有视频资料的，担保人对承担担保责任的金额、承担何种责任，原告及明辰公司都没有按照该操作进行办理，原告提交的上述证据不能证明个人应承担连带清偿责任，我们要求原告提交视频资料。对第二组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，我们申请的是24个月，但原告发放的是16个月，《流动资金借款合同》不具有合法性，对其他证据不发表质证意见。对第三组证据未发表质证意见。对第四、六组证据的真实性、证明目的均无异议。第五组证据是原告自己单方面出示的，不具有证据的形式。被告明辰公司对第一、二组证据的质证意见同信特誉公司。对第三组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，明辰公司股东会决议不是真实的，股东也不清楚贷款事宜，雷林香与姜星宇的签字不是本人所签，上面的个人名章是怎么加盖上去的不清楚，也不是本人的名章。对第四、六组证据的真实性及证明目的均无异议。第五组证据的真实性无异议，但原告提前计收复利了。被告姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳对原告提交的证据一、三、四、五、六未发表质证意见。姜荣基、刘雯、姜毅、万羽、黄培润表示对《承担连带责任承诺书》的内容不清楚，不应承担连带清偿责任，丁秀梅、张妮妮、姜星宇、孙秀芳认为《承担连带责任承诺书》上的签字非本人所签，不应承担连带责任。被告姜明辰、庞新华对原告提交的上述证据的真实性及证明目的均无异议。被告信特誉公司根据其抗辩意见，提交以下证据。证据名称：兰州市工商行政管理局出具的内资公司变更通知书。证明目的：2015年7月7日明辰公司购买了信特誉公司，实质为股权转让，原股东发生了变化，而原告发放贷款是在公司变更以后，因此从放款的过程中可以看出，原告发放两笔共计5000万元的贷款时存在严重违法、违规的情形。经质证，原告榆中合作银行对证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，是以公司的名义进行贷款，被告所要证明的问题均是推测性的，借款的事项是合法的，作为银行有权发放贷款，至于股东变更与发放贷款没有关系。被告明辰公司对该证据的真实性及证明目的均无异议。被告姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳对该证据未发表质证意见。其他被告均未向法庭提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月26日，原告与被告信特誉公司签订编号为（2015-292）的《流动资金借款合同》，约定原告向被告发放贷款5000万元，用途为购材料，借款期限为2015年8月26日起至2017年8月26日，按月结息，借款年利率11.5%，如未按约定日期归还贷款本息，在约定利率水平上加收30%-50%利息，贷款到期后按照逾期罚息利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的费用由借款人承担。同日，原告与被告明辰公司签订《抵押担保合同》，约定明辰公司以其位于金昌市开发区、常州路以西的商务综合楼在建工程为上述借款提供抵押担保并办理了抵押登记【抵押登记证号:金昌房建金川区字第××号】，担保范围包括贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。2016年9月26日，榆中合行定远分理处与被告明辰公司签订《抵押补充协议书》，约定明辰公司以其位于金昌市开发区、常州路以西的商务综合用地【不动产权证书号:甘（2016）金昌市不动产权第0000010号】，为上述借款提供抵押担保并办理了抵押登记【不动产登记证明号:甘（2016）金昌市不动产证明第0000001号】，担保范围与《抵押担保合同》约定的担保范围相同。2015年8月26日，被告姜荣基、丁秀梅、徐达优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳向原告出具《承担连带责任承诺书》，承诺在借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用范围内承担连带还款责任。上述合同签订后，根据原告所举贷款发放通知单显示，榆中合作银行于2016年1月7日向信特誉公司发放贷款3870万元，于2017年2月23日向信特誉公司发放贷款1130万元（另行签订借款合同，另案处理），并显示借款到期日为2017年8月26日，逾期利率按照年息17.25%计算。另查明，庭审中，丁秀梅、张妮妮、姜星宇、孙秀芳主张《承担连带责任承诺书》上的签字非本人所签，名章亦非本人所盖，并口头提出鉴定申请，法庭释明应在指定期限内就签字用印是否系本人所为提交鉴定申请，庭后，以上四被告均明确表示不再申请鉴定。还查明，2019年4月20日，榆中合作银行与甘肃恒亚律师事务所签订《委托代理合同》，榆中合作银行委托甘肃恒亚律师事务所代理本案诉讼，该所指派任创学律师为本案诉讼代理人参加诉讼。代理方式为普通代理。审理中，榆中合作银行提供了甘肃恒亚律师事务所向其开具的400000元的律师代理费发票及已经实际支付的凭证。本院认为，榆中合作银行与上列各被告分别签订的《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》、《抵押补充协议书》、《承担连带责任承诺书》均系双方当事人真实意思的表示，各方当事人均应当按照合同约定履行各自的义务，榆中合作银行履行了贷款义务，信特誉公司在借款到期后未能履行还本付息的合同义务，构成违约，榆中合作银行要求信特誉公司偿还借款本金3870万元、截止2019年4月21日利息13135156.20元，以及利随本清的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于信特誉公司抗辩榆中合作银行提前计算复息、应按30%计收罚息以及贷款系违规发放、贷款合同无效的事由。提款申请书、贷款发放通知单中有明确约定，贷款到期日为2017年8月26日，逾期利率按年息17.25%计算，榆中合作银行不存在提前计算复息的问题；另，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，涉案借款合同不存在法律规定的无效情形，且信特誉公司未提交任何贷款违规发放的证据予以证明，故对信特誉公司主张合同无效的抗辩理由本院不予采信。《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”本案中，明辰公司以其名下的在建工程及土地为涉案借款提供了抵押担保，且双方均按照法律规定，依法在相关行政主管部门办理抵押担保登记，并取得相应的《动产抵押登记书》，该抵押登记合法有效，抵押权成立，本院予以确认。故原告的该项诉请于法有据，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。本案中，姜荣基、丁秀梅、徐达优、刘雯、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳在《承担连带责任承诺书》上的签字，作为完全民事行为能力人应当对签字所引起的法律后果有明确的认知，其以榆中合作银行、信特誉公司及明辰公司未告知签字的用途，因不知情，所以免除保证责任的理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。另，丁秀梅、张妮妮、姜星宇、孙秀芳不申请对笔迹及印章进行鉴定，视为对自己诉讼权利的放弃。故，原告要求各保证人承担连带清偿责任的诉请于法有据，本院予以支持。关于本案律师费的问题。原告主张由各被告承担其为本案诉讼所产生的律师费40万元，原告为支持该项诉请提供了相应的支付发票，汇款凭证等证据，从而证明了律师费已实际发生，经审核，该费用符合双方合同的约定，且符合相关收费标准，故对原告的该项诉请本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条、第三十四条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告甘肃信特誉有色金属有限公司于本判决生效后十日内向原告甘肃榆中农村合作银行偿还借款本金3870万元，利息13135156.20元（利息计算至2019年4月21日，以本金3870万元为基数，借期内利息按年息11.5%计算，逾期利息按年息17.25%计算），本息合计51835156.2元；并自2019年4月22日起，以未偿还借款本金为基数，按照年利率17.25%计算利息，利随本清；二、被告甘肃信特誉有色金属有限公司于本判决生效后十日内支付原告甘肃榆中农村合作银行律师代理费400000元；三、若被告甘肃信特誉有色金属有限公司未能如期履行本判决第一、二项确定的债务，则原告甘肃榆中农村合作银行对被告金昌明辰（集团）有限公司名下位于金昌市开发区、常州路以西的商务综合用地【不动产权利证书号:甘（2016）金昌市不动产权第0000010号、土地面积:10968.02平方米】、【他项权证号:甘（2016）金昌市不动产证明第0000001号】以及位于金昌市开发区、常州路以西的商务综合楼在建工程【不动产权证书号:金国用（2012）第0211号、面积56727.12平方米】、【他项权证号：金昌房建金川区字第××号】折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、被告金昌明辰(集团)有限公司、姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费302976元，保全费5000元，由被告甘肃信特誉有色金属有限公司、金昌明辰(集团)有限公司、姜荣基、丁秀梅、徐述优、刘雯、姜明辰、庞新华、姜毅、张妮妮、姜星宇、万羽、黄培润、孙秀芳共同负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  魏长青审 判 员  李彩虹人民陪审员  张西洲二〇一九年十二月二十三日法官助理刘艺涵书记员高雲霞