四川省苍溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0824民初2210号 原告（另案被告）：四川广运集团苍溪有限公司，住所地：苍溪县陵江镇红军路中段401号。（以下简称广运苍溪公司） 法定代表人：**茂，经理。 委托诉讼代理人：曾鑫，四川汉能律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：淳亚柏，四川广府律师事务所律师。（一般授权） 被告（另案原告）：蒲明友，男，1964年3月17日出生，回族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：杨先华，四川诰通律师事务所律师。（特别授权） 原告四川广运集团苍溪有限公司与被告蒲明友劳动争议纠纷与原告蒲明友与被告四川广运集团苍溪有限公司劳动争议纠纷两案，本院均于2019年7月3日立案受理，因两案当事人系对同一仲裁裁决不服而分别向本院提起的诉讼，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项及最高人民法院《关于适用解释》第二百二十一条之规定，裁定将立案在后的原告蒲明友与被告四川广运集团苍溪有限公司劳动争议纠纷一案并入本院原告四川广运集团苍溪有限公司与被告蒲明友劳动争议纠纷一案审理。于2019年8月13日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。因案情复杂，裁定转为适用普通程序，于2019年10月10日第二次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人曾鑫、淳亚柏，被告的委托诉讼代理人杨先华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告四川广运集团苍溪有限公司（另案被告）向本院提出诉讼请求：1、请求判令蒲明友返还公司垫支的社会保险费用（含个人部分）88427.29元及垫付期间的资金利息（按银行同期贷款利率计算）；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告蒲明友在管理公司门面期间利用虚假房屋租赁合同等欺骗公司，造成公司重大损失，2013年7月起擅自离岗至劳动合同解除止，期间未履行劳动合同约定的义务向公司提供任何劳动，故经原告公司集体研究决定：于2015年1月起停缴蒲明友的社会保险，2019年3月被告住院无法报销医疗费找到公司，公司念其为市人大代表、苍溪县政协委员，先行垫支了2015年1月至2019年3月的社会保险费用88427.29元，其中包括个人应当交的保险费、滞纳金、利息共计23419.8元，并言明只是垫付。被告未履行劳动合同约定的义务，未给公司创造任何价值，根据权利义务相一致的原则，不应当享受社会保险。原告未书面解除与被告的劳动合同不应是原告应当为被告垫付保险费的理由，且在此期间被告已长期在其他学校担任校长职务，形成了新的劳动关系，应要求新的用人单位为其缴纳社保，故原告垫付的社保费用应当全额退还。原、被告因劳动合同纠纷于2019年6月17日经苍溪县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，作出苍劳人仲案（2019）032号仲裁裁决书，对原告提出退还垫交的社保费用的申请未予支持，原告不服该裁决，故而起诉。 被告蒲明友（另案原告）辩称：蒲明友与广运苍溪公司之间劳动关系一直存在，劳动关系存续期间用人单位为劳动者缴纳社会保险是法律规定的用人单位的法定义务，不是以是否提供劳务为前提。个人应承担的部分也是用人单位从其工资中代扣代缴的，其请求依法不能成立，应予驳回。并向本院提出诉讼请求：1、请求判令四川广运集团苍溪有限公司按蒲明友工作年限支付经济补偿金66000元；2、向蒲明友支付从2013年11月起至2019年4月止违法停发的工资132000元，并为蒲明友缴纳至劳动合同解除之日止的养老、医疗、失业、工伤、生育及住房公积金等“五险一金”保险费用；3、案件受理费由被告承担。事实和理由：蒲明友自1986年9月起至今与广运苍溪公司建立了劳动关系，先后从事过汽车修理、工会干事、保卫科长、经营部主任等职务。2013年10月起，公司会签研究决定蒲明友不到公司坐班上班工作。2019年2月16日，蒲明友在广元市参加市人代会期间突发疾病，入院治疗需提供社保证明等，经查询得知，广运苍溪公司从2015年1月停缴了五险一金。后经协商，广运苍溪公司为其补缴了2015年1月至2019年2月期间的“五险”。因工资等问题未能协商一致，蒲明友于2019年4月11日以由于工作原因与广运集团苍溪公司法定代表人**茂产生分歧和矛盾，长期停发其工资，长期不给其安排工作岗位，不给其提供劳动保护为理由，向苍溪县劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动关系，补发其工资，补缴社会保险，支付经济补偿金的申请，仲裁委以苍劳人仲案（2019）032号仲裁裁决驳回了部分申请。因不服该仲裁裁决，双方均向本院提起诉讼。 四川广运集团苍溪有限公司辩称：1、蒲明友所诉部分事实错误，公司于2013年11月才停发的工资，从未研究决定让其不坐班工作；2、工资分配应当遵循按劳分配的原则，蒲明友未提供劳动，公司不应当向其支付工资。蒲明友最迟2013年底应当知晓公司停发工资的事实，其未提出异议也未申请仲裁，表明是认可的，在此期间蒲明友同时在自己创办的学校担任校长，又要求从我公司获取双份利益，也是法律不允许的；3、不应当支持经济补偿金；4、住房公积金不属于法院审理范畴。 双方围绕诉讼请求及反驳对方的诉讼请求向本院提交了证据，对双方无异议的证据：广运苍溪公司营业执照及法人身份证明、苍劳人仲案[2019]032号仲裁裁决书、劳动合同书、工资发放表、养老保险个人账户对账单、蒲明友农业银行卡交易明细清单，本院予以确认，并在卷佐证；对双方有异议的证据本院认定如下： 对广运苍溪公司提供的以下异议证据本院的认证意见是： 1、四川广运集团股份有限公司《员工考勤及休假管理暂行办法》和《员工奖惩暂行办法》、2017年4月18日四川广运集团股份有限公司职代会团组长会议决议、2007年岗位绩效考评实施细则、2017年度人力资源管理工作第一次例会资料档案及会议签到表、广运集团苍溪公司补充提供的说明。本院认为，广运苍溪公司在提交上述规章制度时，虽经本院释明但仍未提交制定上述规章制度经职工代表大会或职工大会讨论的相关证据，制定程序不合法，本院不予确认。 2、2014年2月17日会议纪要、关于2015年1、2、3月份绩效考评情况的通报。会议纪要中称“凡是2014未上班人员，一律停发工资……”。通报中载明“由于历史原因**林、蒲明友2位同志未按规定到岗上班……停发2015年1-3月份工资，同时从2015年1月起停止缴纳社会保险”。本院认为，从上述两份证据说明工资停发原因非原告诉称被告蒲明友旷工，决定的也是停发2015年1-3月工资，此前及此后为何停发没有任何说明，且该决定也无证据证明已告知过相对人，不能达到原告的证明目的。 3、考勤表，原告拟证明蒲明友长期旷工，经本院审查该考勤表2013年5月至2017年3月只是对包含蒲明友在内的3个人进行考勤，2017年6月始仅对蒲明友考勤，结果为长期未上班，其真实性无法确认。 4、选岗告知书、邮寄单据复印件、短信打印件、客运中心关于蒲明友同志到岗履职情况报告。本院认为，结合蒲明友提供的向公司请假的相关证据不能达到其所要证明的证明目的。 5、关于蒲明友吃空饷的信访投诉及四川广运集团苍溪有限公司回复、企业职工反映情况。广运苍溪公司拟证明蒲明友吃空饷。本院认为，该组证据系以原告企业内部职工的名义所形成的材料，因证据形成人的特殊身份和与本身事实相矛盾，故本院不予确认。 6、苍溪嘉陵中等职业学校相关资料。本院认为，虽然该组证据证明蒲明友创办了职业学校，但并不能因此达到否认与广运苍溪公司之间的劳动关系的证明目的。 7、关于解除蒲明友劳动合同的通知、蒲明友违规处理意见及工会回复、2019年4月13日广运苍溪公司会议记录、送达拍照微信截图、（2015）苍溪民初字第150号民事判决书、（2015）广民终字第480号民事判决书。原告拟用于证实解除与蒲明友之间的劳动合同合法，但在第二次庭审中原告认可双方劳动关系的解除系蒲明友提出，不再主张双方间劳动关系系广运苍溪公司主动解除。本院认为，原告主动放弃其主张且该放弃行为并不违反法律的规定，本院应予准许。 对蒲明友提供的异议证据，本院认证意见如下： 1、录音光盘及整理笔录。本院认为，该组证据的取得并不违反法律的规定，其所要证明的案件事实结合其他证据能综合认定。 2、广元市第一人民医院诊断证明书及出院病情证明书、苍溪县中医医院出院诊断证明书及费用清单、向**茂、罗建洪短信请假截图。被告拟证明蒲明友患有多种疾病，身体状况差，入院期间以短信方式请假，但未收到回复。本院认为，该组证据符合证据的三性原则，本院予以确认。 3、本院依蒲明友的申请调查的138××××6893机主为周安全的证据，该证据证明138××××6893的机主为周安全与广运苍溪公司的劳资科人员周安全一致，且该号码至今一直在使用，该证据符合证据的三性原则，本院予以确认。 根据原、被告提供的证据及庭审陈述，本院对案件事实认定如下： 被告蒲明友于1986年9月起与原告广运集团苍溪公司建立劳动关系，期间从事过汽车修理、工会干事、保卫科长、经营部主任等职务。在其管理公司门面期间与公司产生矛盾分歧，广运苍溪公司于2013年11月停发了被告蒲明友的工资，于2015年1月停止为其缴纳“五险一金”。被告蒲明友在2019年2月16日在广元市参加市人代会期间，因突发疾病入院治疗，发现原告停缴了“五险一金”和其工资，经双方协商，原告为其补缴了2015年1月至2019年2月的社会保险，工资等未达成一致意见。广运苍溪公司于2019年3月23日向蒲明友邮寄选岗告知书（客运中心站保洁员、三品检查员、出站检查员，三个岗位择一选择。）并于2019年3月25日以公司劳资办名义短信要求其于3月27日到公司报到上班。蒲明友于2019年3月26日向广元苍溪公司经理**茂短信请病假，未回复。于2019年3月29日报到选择了三品检查员岗位，3月30日17点28分蒲明友因1.腔隙性脑梗塞2.眩晕综合症3.高血压2级极高危4.高血压心脏病、窦性心律过缓5.2型糖尿病6.胆囊结石7.痛风8.肾功能不全，入苍溪县中医院住院治疗，当日再次以短信形式向**茂经理请病假，未回复。后又于2019年4月2日以短信形式向客运中心站罗建洪站长请病假，未回复。后于2019年4月26日好转出院。期间因双方协商未能将工资、经济补偿金等问题达成一致意见,被告蒲明友于2019年4月11日向苍溪县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。广运苍溪公司于2019年4月14日以蒲明友长期旷工为由作出关于解除蒲明友劳动合同的通知。2019年6月17日，仲裁委员会作出苍劳人仲案[2019]032号仲裁裁决书，对该仲裁裁决双方均不服，先后向本院提起诉讼。 同时查明，广元苍溪公司在2014年2月17日会议纪要中劳动纪律项载明“凡是2014未上班人员，一律停发工资，严格按照考勤表执行……”，在2015年4月23日制作的四川广运集团苍溪有限公司关于2015年1、2、3月份绩效考评情况的通报—五、重点考评，载明“由于历史原因**林、蒲明友2位同志未按规定到岗位上班，经绩效考评领导小组工作会议决定：停发2015年1-3月份工资，同时从2015年1月起停止缴纳社会保险”。但广运苍溪公司举证称在2013年11月已停发蒲明友工资，停发前工资由基础工资600元和岗位绩效工资构成。现公司的工资由基础工资700元和岗位绩效工资构成。本院要求其提供蒲明友每月工资发放依据，未提供。蒲明友提供的2013年银行卡交易明细清单仅能证明2013年6月份实发工资为1531.44元，2013年7月实发工资为1251.98元。社会保险于2015年1月停止为蒲明友缴纳，后补缴至2019年2月。 第二次庭审中，四川广运集团苍溪有限公司放弃主张劳动关系于2019年4月16日因蒲明友旷工解除，认可蒲明友方主张的劳动关系由蒲明友方于2019年4月11日申请解除。 本院认为，双方虽然在事实方面有很多分歧，但原、被告的劳动关系至2019年4月11日仍然存在，双方都没有异议，双方间劳动关系于2019年4月11日解除，双方现也没有异议。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，劳动关系存续期间，用人单位应当为单位职工缴纳基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险，故四川广运集团苍溪有限公司应为蒲明友缴纳五险至解除劳动关系时为止。故对广运苍溪公司提出的全额退还补缴的社会保险88427.29元的诉讼请求，本院不予支持；对其变更后的要求退还垫支的“五险”中个人部分23419.8的诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条的规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”，故本案未及时足额缴纳的蒲明友社会保险产生的滞纳金11729.6元应由四川广运集团苍溪有限公司承担；蒲明友个人应缴的社保本金及利息18714.14元，由蒲明友个人承担，四川广元集团苍溪有限公司垫支的该部分款项蒲明友应予以退还。同时四川广运集团苍溪有限公司还应当为蒲明友补缴2019年3月至4月的社会保险。 蒲明友在2019年4月11日以广元苍溪公司长期不给其安排工作岗位，长期不给其发放工资，不给其提供劳动保护为由向仲裁委员会提出解除劳动关系等申请。而广运苍溪公司以蒲明友长期旷工为由，于2019年4月14日作出解除与蒲明友劳动关系的通知。蒲明友在公司上班时的工作岗位是商贸科主办，职责是对公司的商业用房进行管理，后来公司把这一工作职责交给了他人管理。蒲明友称自此公司未给其安排工作岗位。公司称自此开始蒲明友长期旷工。蒲明友未提供有相关证据。公司提供有公司考勤记录，2014年2月17日会议纪要和2015年4月23日的关于2015年1、2、3月份绩效考评情况通报。该三份证据所记载的内容互相不能印证。对这段时间蒲明友为何没有到公司上班，真实情况难以认定。但考虑到如果是旷工公司应该作出处理，公司不但没有对其作出处理，反而在2019年3月23日给蒲明友发通知要求蒲明友到公司选岗上班，由此可以推定蒲明友没有到公司上班，不是出于自身的“旷工”，而有可能是“历史原因”。故此公司以“旷工”为由不给蒲明友发放工资是错误的。但鉴于蒲明友确实在这段时间未给公司提供劳务，双方也未提供蒲明友工资发放标准，可酌情按四川广运集团苍溪有限公司职工基础工资700元每月的标准向其发放工资。 至于经济补偿金，在公司通知蒲明友上班后，蒲明友到岗选了岗，选岗前后蒲明友以身体有病向公司领导请病假，公司领导对蒲明友的请假申请，不予回复，其作法是错误的，违反了《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的规定。蒲明友以四川广运集团苍溪有限公司长期不给其发放工资，不给其提供劳动保护为由主动申请解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，作为用人单位的广运集团苍溪公司应该向蒲明友支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，本案经济补偿金应当分段计算，在2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施之前的经济补偿金，根据《国营企业实行劳动合同暂行规定》第十五条第（二）项、第二十三条的规定应当支付最多不超过十二个月本人工资标准的生活补助费。因双方均未提供蒲明友的工资发放记录，按照2007年度广元市职工月平均工资1276.58元计，十二个月即15319元；2008年至2019年4月11日的经济补偿金，因蒲明友在2013年后未向公司提供劳动，每月按基础工资700元计算，11.5个月即为8050元，经济补偿金共计23369元。 依照《中国人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）（二）项、第四十七条、第九十七条第三款、《国营企业实行劳动合同暂行规定》第十五条第（二）项、第二十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告四川广运集团苍溪有限公司与被告蒲明友双方间劳动关系于2019年4月11日解除。 二、四川广运集团苍溪有限公司应当向蒲明友补发2013年11月至2019年4月11日共计65.5个月，按单位基础工资700元每月计发的工资共45850元；并向蒲明友支付经济补偿金23369元。 三、蒲明友应向四川广运集团苍溪有限公司退还公司代缴的2015年1月至2019年2月蒲明友个人缴纳部分的社保费用本金及利息18714.14元；同时四川广运集团苍溪有限公司在本判决生效之日起10日内为蒲明友补缴2019年3月至2019年4月期间的基本保险手续并缴纳相关费用，各自应承担的费用以社保经办机构核算为准，其中由用人单位缴纳的部分（含本金、利息、罚息等）由四川广运集团苍溪有限公司缴纳，个人缴纳部分由蒲明友缴纳。 案件受理费10元，由四川广运集团承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  邓君国 人民陪审员  孙昌菊 人民陪审员  孙晓艳 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  刘桂芳