河北省石家庄市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）冀01执复426号 复议申请人（异议人、利害关系人）：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地江苏省海安县海安镇中坝南路18号25-27层。 法定代表人：笪鸿鹤，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张晓丽，石家庄市桥西国安法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：高传江，男，1968年6月16日出生，汉族，系该单位员工。 申请执行人：万振平，女，1966年2月21日出生，汉族，住石家庄市灵寿县。 委托诉讼代理人：马景顺，河北华盛通达律师事务所律师。 被执行人：石家庄金龙房地产开发有限公司，住所地石家庄市桥西区平安南大街33号。 法定代表人：郭乃朝，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张建军，河北新旭光律师事务所律师。 复议申请人江苏省苏中建设集团股份有限公司不服石家庄市桥西区人民法院（以下简称执行法院）(2019)冀0104执异75号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院查明，万振平与石家庄金龙房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，在审理过程中，本院于2016年8月9日作出（2016）冀0104民初4223号民事裁定书，冻结被告石家庄金龙房地产开发有限公司名下银行存款792万元或查封其名下同等价值的其他财产；本院于2016年8月26日在石家庄市。2017年3月17日，本院作出（2016）冀0104民初4223号民事判决书，判决如下：一、被告石家庄金龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告万振平借款本金485.64万元及利息（其中以314.78万元为基数，自2015年3月4日起至付清之日止，以170.86万元为基数，自2015年3月21日起至付清之日止，均按照年利率24%计算）；二、驳回原告万振平的其他诉讼请求。该判决书已发生法律效力，并于2017年11月7日立案执行。在执行过程中，本院作出（2018）冀0104执恢628号执行裁定书，拍卖被执行人石家庄金龙房地产开发有限公司名下东风小区8号商业第01层101、102、103、104、105号五套房产。 另查明，2016年1月19日，河北省高级人民法院立案受理了江苏省苏中建设集团股份有限公司与石家庄金龙房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，2016年2月16日，河北省高级人民法院依据（2016）冀民初字第10号民事裁定书向石家庄金龙房地产开发有限公司送达了（2016）冀执保5号协助执行通知书和（2016）冀民初字第10号民事裁定书，查封了石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风住宅区改造项目南区回迁楼4#、8#、9#楼商铺共计10134平方米，并制作出了（2016）冀执保5号查封公告，2019年1月16日作出（2016）冀执保5号之一协助执行通知书对上述财产进行继续查封。 执行法院认为，关于异议人所提出的对东风小区全部工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权问题，本院对涉案房产采取拍卖措施并未侵犯异议人享有的优先受偿权，亦未对其权益造成损害。对被执行的财产享有的担保物权，优先权的债权人可以向执行法院直接申请参与分配来实现优先权，异议人基于对涉案房产享有优先受偿权要求终止拍卖程序的主张缺乏法律依据，应予驳回。关于异议人所提出的的已优先于申请执行人进行保全的问题，属法院谁负责处分查封、扣押、冻结的财产的问题，异议人以此为由要求终止拍卖程序的主张亦缺乏法律依据，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定：驳回异议人江苏省苏中建设集团股份有限公司提出的异议请求。 江苏省苏中建设集团股份有限公司（以下简称苏中建设）向本院申请复议称，请依法撤销石家庄市桥西区人民法院(2019)冀0104执异75号《执行裁定书》并依法裁定石家庄市桥西区人民法院终止对被执行人名下东风小区8号商业楼01层106号至116号共11套房产的拍卖行为。 事实与理由:复议申请人因与被执行人建设工程施工合同纠纷一案，复议申请人向河北省高级人民法院（以下简称“省法院”）申请了财产保全，2016年1月27日，省法院出具了财产保全裁定书，查封了被执行人位于东风小区4号楼、8号楼、9号楼下一、二层全部房产。2016年2月15日，省法院将该查封裁定书及协助执行通知书向石家庄市房产交易中心（该中心录属于石家庄市房产管理局。即：现石家庄市住房和城乡建设局）送达时，该中心以上述查封房产在其单位没有登记，而拒绝接受查封裁定书及协助执行通知书。2016年2月16日，省法院到房屋所在现场张贴公告，并把执行裁定书和河北省高级人民法院(2016)冀执保5号协助执行裁定书送达被执行人。 2016年8月24日，执行法院因被申请人与被执行人民间借贷纠纷一案作出(2016)冀0104民初4223号民事裁定书，查封被执行人位于东风小区8号商业楼一层101号至105号共5套房产，并于当日将该裁定书和石家庄市桥西区人民法院(2016)冀0104民初423号协助执行通知书，向石家庄市房产交易中心进行了送达，但该裁定书及协助执行通知书至今没有向被执行人送达。 2018年，复议申请人了解到查封裁定书及协助执行通知书已经向石家庄市房产交易中心送达事宜后，在复议申请人的要求下，省法院执行局工作人员向石家庄市房产交易中心了解情况，该中心的主管部门石家庄市住房和城乡建设局答复：上述查封房产至今没有办理预售登记。此后不久，桥西法院作出(2018)冀0104执恢628号执行裁定书，拍卖被执行人的位于东风小区8号商业楼一层101号至105号共5套房产。 2019年4月，复议申请人向石家庄市住房和城乡建设局递交申请，要求其对被执行人位于东风小区8号商业楼一层房产的登记信息及桥西区法院针对杨二明、万振平作出的针对上述房产的查封裁定及协助执行通知书进行行政公开，石家庄市住房和城乡建设局答复称自2015年11月起，该局就不再是房产登记的主管部门，房屋登记职能已经划归国土资源局。 鉴于上述事实，复议申请人认为石家庄市桥西区人民法院(2019)第0104执异76号执行裁定书存在下列错误：一、省法院基于复议申请人与被执行人建设工程合同纠纷对被执行人的位于东风小区8号商业楼一层101号至105号共5套房产查封属于首封，桥西法院基于被申请人与被执行人民间借贷纠纷对被执行人的 位于东风小区8号商业楼一层101号至105号共5套房产查封属于轮候查封，根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》第一条规定，桥西法院无权对上述房产进行处分，即：拍卖。 二、自2015年11月开始，石家庄市房产交易中心已经不再负责房产登记，桥西法院将《石家庄市桥西区人民法院(2016)冀0104民初4223号民事裁定书》及协助执行通知书送达该中心并不能优先省法院的查封裁定执行。 三、截止今日，被执行人的位于东风小区8号商业楼一层101号至105号共5套房产在石家庄市房产交易中心也没有登记。石家庄市房产交易中心在相同条件下，不接受省法院的查封裁定及协助执行通知书，接收桥西法院的法律文书，且明知上述房产没有任何登记又不提任何异议，属于违规行为，桥西法院以此认定其已经将查封裁定送达了主管部门，并有权处分该房产，没有任何事实及法律依据。 综上，桥西法院对被执行人位于8号商业楼一层101号至105号共5套房产进行拍卖的行为错误，请依法予以纠正，支持复议申请人的请求。 申请执行人万振平答辩称，1、桥西区法院的执行裁定，事实清楚，合法有据，复议申请人的申请请求不能成立，对于复议申请人主张的对涉案的五套房产的查封，桥西法院无权处分的主张不能成立，根据桥西区法院执行裁定书依法对金龙房地产公司开发的东风小区8号商业楼101-105号房产的查封，是按照法律的规定和授权而定的。2016年8月26日，桥西区法院向石家庄市房产交易中心送达执行裁定及协助执行通知书，石家庄市房产交易中心签收了该裁定书和协助执行通知书明确予以查封本案涉案的五套房产，在执行通知书的文本上明确记载房产管理中心工作人员注明的该房产属于首封，复议申请人以轮候查封提出主张，没有相关的证据予以证明，该涉案房产在本案开庭前进行了续查封。2、复议申请人所提出该房产协助查封登记机构，不是石家庄市房产交易中心，未提供任何政府文件，也未提供相应的证据证明，根据万振平所掌握的资料，本案涉及的五套已查封财产具有国有土地使用权证，建筑规划工程许可证，建设工程施工许可证，唯一没有办理的是房产预售证，对该建筑物在预售前进行查封，是相关登记部门应当履行的职责，该部门亦对法院的执行裁定予以协助，并已注明是首封，即便本案涉及轮候查封并执行的问题，首封法院也是桥西区人民法院。3、复议申请人所提出的以享有建筑工程款优先受偿权，主张阻却桥西区法院的执行行为，没有法律依据，本案中复议申请人以原告身份向河北省高院起诉金龙房地产公司以调解结案方式确定其享有对该建筑工程款优先受偿，侵犯了万振平的合法权益，对此调解书万振平在本案结束后将向河北省高院申请撤销该侵权的调解约定，以防止复议申请人和金龙房地产开发有限公司以被查封财产进行折价及优先受偿权，导致该查封财产实质影响万振平的合法权益，复议申请人的申请应当予以驳回。 金龙房地产开发有限公司答辩称，1、我们同意复议申请人的复议意见即复议申请人为首封；2、涉案房产没有在相关部门进行登记，石家庄市住建局（石家庄市房产交易中心）也并非不动产登记的主管部门；3、石家庄市房产交易中心就接收桥西区人民法院关于万振平借款纠纷案查封裁定及协助执行通知书的行为我方已经向石家庄市桥西区人民法院提出了执行异议，请求依法撤销上述执行裁定及执行协助通知书；4、案涉财产（8号楼101-105号）是金龙房地产开发有限公司开发的东风小区公共配套设施，是为政府代建的工程，其产权不属于金龙房地产开发有限公司，该财产不能办理产权证书，也不能进行转让，且石家庄市政府现已出台有关文件责令房地产开发商将相关配套设施交回政府有关部门进行管理。综上我们认为应当依法撤销桥西区法院关于案涉财产的全部查封和拍卖的法律文书。 本院查明，万振平与石家庄金龙房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，石家庄市桥西区人民法院在审理过程中于2016年8月9日作出（2016）冀0104民初4223号民事裁定书，冻结石家庄金龙房地产开发有限公司名下银行存款792万元或查封其名下同等价值的其他财产。该院于2016年8月26日向石家庄市房产交易中心发出（2016）冀0104民初4223号协助执行通知书，查封石家庄金龙房地产开发有限公司名下东风小区8号商业第01层101号、102号、103号、104号、105号房产，查封期限三年，自2016年8月26日至2019年8月25日。2017年3月17日，石家庄市桥西区人民法院作出（2016）冀0104民初4223号民事判决书，判决：一、被告石家庄金龙房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告万振平借款本金485.64万元及利息（其中以314.78万元为基数，自2015年3月4日起至付清之日止，以170.86万元为基数，自2015年3月21日起至付清之日止，均按照年利率24%计算）；二、驳回原告万振平的其他诉讼请求。执行过程中，执行法院于2018年12月3日作出（2018）冀0104执恢628号执行裁定，拍卖被执行人石家庄金龙房地产开发有限公司名下名下东风小区8号商业第01层101号、102号、103号、104号、105号五套房产。 2018年5月21日石家庄市房产交易足以向执行法院出具“关于石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104执1901号的回函”内容：经查，石家庄金龙房地产开发有限公司名下位于东风路8号商业第01层在我中心无任何登记信息，依据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条，下列房地产，不得转让：（六）未依法登记领取权属证书的。所以我中心不能协助你院办理该房产的交易手续”。 2018年8月22日石家庄市住房和城乡建设局房产市场监管处证明：经查，截止2017年4月30日，由石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风小区未在我局办理商品房预售手续。 另查，苏中建设与石家庄金龙房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，该案审理过程中，河北省高级人民法院于2016年作出（2016）冀民初字第10号民事裁定书，查封石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风住宅区改造项目-南区回迁楼4#、8#、9#楼商铺共计10134平方米。查封期限叁年，自2016年2月26日起至2019年2月15日止。同日，河北省高级人民法院发出查封公告并向石家庄金龙房地产开发有限公司送达（2016）冀执保5号协助执行通知书。河北省高级人民法院于2018年12月12日作出（2016）冀民初10号民事调解书，调解协议内容：一、经双方审核确认，1-13号楼土建安装工程结算总造价为393669225元。二、石家庄金龙房地产开发有限公司已付工程款223880000元，欠付苏中建设工程款169789225元，石家庄金龙房地产开发有限公司同时承担在施工期间至2018年12月31日前延期支付工程进度款产生的利息8200万元。三、还款期限：1、石家庄金龙房地产开发有限公司于2019年5月31日前支付所欠工程款本金15%-20%，2019年8月30日前付清工程款本金，2019年12月31日前付清利息。2、本工程保修款预留700万元，保修款于2019年12月31日前支付。3、如石家庄金龙房地产开发有限公司未按上述约定足额支付，从2019年6月1日起所剩欠款本金按年息16%支付利息；如未能按此约定结清所有应付本息，除按此约定计取利息外，石家庄金龙房地产开发有限公司同意将本项目的临街商业、住宅抵顶给苏中建设，价格双方协商。四、苏中建设在139789225元工程欠款本金及6600万元利息范围内对其所承建的东风小区工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。五、苏中建设未完成工程按石家庄金龙房地产开发有限公司安排完成。六、案件受理费1225357元减半收取，由双方各负担一半；保全费5000元由石家庄金龙房地产开发有限公司负担。执行过程中，河北省高级人民法院于2019年1月16日作出（2016）冀执保5号之一协助执行通知书，通知石家庄金龙房地产开发有限公司对查封石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风住宅区改造项目-南区回迁楼4#、8#、9#楼商铺共计10134平方米进行续查封。 本院听证过程中，金龙房地产开发有限公司向本院提出，石家庄市房产交易中心已经向石家庄市桥西区人民法院提出执行异议，请求依法撤销（2018）冀0104执恢628号之一《协助执行通知书》和执行裁定书。 本院认为，《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》第一条规定，执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结法院负责处分查封财产。但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权，自首先查封之日起已超过60日，且首先查封法院应该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条规定，查封不动产的，人民法院应当张贴封条或者公告，并可以提取保存有关财产权证照。查封、扣押、冻结已登记的不动产、特定动产及其他财产权，应当通知有关登记机关办理登记手续。未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封、扣押、冻结行为。第十条规定，查封尚未进行权属登记的建筑物时，人民法院应当通知其管理人或者该建筑物的实际占有人，并在显著位置张贴公告。本案中，石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风小区8号商业第01层101号、102号、103号、104号、105号五套房产未办理权属登记，河北省高级人民法院于2016年作出（2016）冀民初字第10号民事裁定书，查封该五套房产向石家庄金龙房地产开发有限公司送达并张贴公告，符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十条的规定。河北省高级人民法院于2018年12月12日作出（2016）冀民初10号民事调解书，该案尚在执行程序中，依照《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》的规定，石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104执恢628号执行裁定，拍卖被执行人石家庄金龙房地产开发有限公司名下尚未进行权属登记的东风小区8号商业第01层101号、102号、103号、104号、105号五套房产，违反法律规定。石家庄市桥西区人民法院（2019）冀0104执异75号异议裁定属认定事实不清，违反法定程序，依法应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）、（四）项规定，裁定如下： 一、撤销石家庄市桥西区人民法院(2019)冀0104执异75号异议裁定； 二、发回石家庄市桥西区人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长  何东华 审判员  王珊珊 审判员  李鸿雁 二〇一九年九月二十日 书记员  白娟娟