江西省全南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0729民初1215号 原告：李泽东，男，1991年4月1日生，汉族，住信丰县。 委托诉讼代理人：黄晨东，江西全丰律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：中铁中基一局集团有限公司，地址：成都市武侯祠大街16号。 法定代表人：黄朝兵，系该公司总裁。 委托诉讼代理人：金玮伦，四川彰明律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告李泽东诉被告中铁中基一局集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月17日公开开庭进行了审理，原告李泽东及其委托诉讼代理人黄晨东，被告中铁中基一局集团有限公司的委托诉讼代理人金玮伦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李泽东向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告支付原告的工资计94390.25元；2.请求依法判决被告支付原告经济补偿金25214元（包括未提前一个月通知解除劳动关系的额外一月的补偿工资），以上金额小计人民币119604.25元；3.请求依法判决被告向原告赔偿因未缴纳申请人的养老保险33787.6元、医疗保险11825元、失业保险2637.4元的费用损失。（原告诉讼请求计算清单：1.拖欠工资3月至8月工资12607×6=75642元+拖欠工资赔偿75642×25%=18910.5元，共94552.5元；2.解除劳动关系经济补偿金一个工资12607元，未提前一个月通知解除劳动关系的额外一个月的补偿工资12607元，合计25214元；3.养老保险12607×20%×14个月=33787.6元；医疗保险12607×6.5%×14个月=11825元；失业保险12607×1.5%×14个月=2637.4元）。事实和理由：2018年7月3日，原告入职到被告公司，双方签订了名为《非全日制用工合同》实为普通用工的“书面劳动合同”，职务为预算员，工作地点为江西省赣州市全南县双龙谷教育小镇项目部，职责范围为全南县双龙谷教育小镇项目的预结算，双方约定原告入职后的工资标准为12607元/月。原告入职后，工作勤勉，也取得了优异的业绩。但今年以来，被告除在2019年4月25日发放了原告2019年2月工资外，2019年3、4、5、6、7、8月的工资被告一直拖欠不发。2019年8月19日，原告以快递方式向被告发送《告知函》，以书面方式要求被告支付拖欠的工资，之后原告于2019年8月30日收到被告2019年8月29日寄出的《解除非全日制用工关系通知书》，但该通知书落款日期为2019年5月23日。由于被告无故于2019年8月30日与原告解除事实劳动关系，在原告无过错的情况下，依法应额外支付原告一个月的工资。由于被告未支付原告所拖欠的工资及经济补偿金，为维护原告的合法权益，原告于2019年9月4日向全南县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，全南县劳动争议仲裁委员会于2019年11月1日作出仲裁裁决书，由于仲裁委员会在认定被告告知原告解除劳动关系的时间上存在严重的错误，造成错误的裁决，该仲裁结果严重损失了原告的合法权益，为此原告不服该仲裁裁决，特向法院提起民事诉讼。原告认为，原告与被告签订的虽名为《非全日制劳动合同》，但从双方实际履行及合同中约定的工作方式、工作地点、薪酬计算、发放方式等可看出，原告与被告之间建立的属于一般的普通用工劳动合同关系，而非“非全日制劳动合同关系”（非全日制劳动合同的法律特征是以小时计酬、每日平均工作时间不超过4小时、工资结算周期不超过15日）。被告意图通过“非全日制用工”的名义来规避法定的不得随意解除合同、缴纳社保、支付经济补偿金等用人单位的义务。特别是原告在2019年8月19日以快递方式向被告发送《告知函》，以书面方式要求被告支付拖欠的工资后，被告于2019年8月29日向原告寄出《解除非全日制用工关系通知书》，且该通知书上通知时间为2019年5月23日，事实证明，2019年5月23日被告根本没有以任何形式明确向原告和其他员工表示过要解除劳动关系。但仲裁委员却偏听偏信，完全不顾事实，造成错误裁决。根据《劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”之法律规定，认定用人单位与劳动者解除劳动关系的时间是以劳动者收到用人单位的书面解除劳动关系的时间为依据，本案中，原告是2019年8月30日收到被告单位解除劳动关系的通知，因此依法应认定双方解除劳动关系时间为2019年8月30日。且由于被告没有提前一个月向原告提出解除劳动关系，根据《劳动合同法》第四十条的规定，在劳动者无过错的情形下，用人单位在额外支付一个月工资后，用人单位可以与劳动者解除劳动关系，但仲裁委却没有依据该条法律规定裁定被告应支付原告的额外的一个月补偿工资。因此全南县劳动争议仲裁委员会的裁决是错误的，请求法院依照上述法律规定依法进行判决，以维护原告的合法权益。 被告中铁中基一局集团有限公司答辩称，被告认可拖欠工资的事实，但对拖欠的金额存在异议，被告仅拖欠原告2019年3、4、5三个月的工资，2019年5月23日原告知悉被解除了劳动关系且待岗期间的工资仅是平时工资的40%；被告同意支付解除劳动合同产生的经济补偿金，但应当从2018年7月3日计算至2019年5月23日；原告要求自行购买社保，不存在拖欠社保的情况，即使被认定该行为违法，那也是向社保机构缴纳社会保险，而不是直接向原告进行支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的工作证、银行流水记录、会议纪要、微信截屏、告知函及快递回执单、解除非全日制用工关系通知、快递签收回执、2019年5月23日在“中铁中基一局全南项目部管理群”聊天微信截屏及聊天语音和文字书面整理记录、仲裁裁决书及送达回证，被告对其真实性、合法性、关联性予以认可，对被告提交的劳动合同、微信聊天记录，原告对其均无异议，本院对以上证据均予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对被告提交的不购买社保声明书，原告对其真实性予以确认，对其合法性不予确认，其称原告在声明书上的签名是因为公司强制原告签的，如果不声明放弃购买社保则放弃录用，该声明内容违法，且公司没有按照约定另行向原告支付公司应支付的养老保险费用给原告，对造成应当补交的费用应当由公司承担，本院认为，原告认可该声明书上签名为其本人所签，且其对真实性予以确认，故本院仅对其真实性予以确认。2.对被告提交的员工待岗期间工资发放标准，原告对其真实性、合法性、关联性均有异议，其称劳动仲裁委也没有采信，该通知是在劳动仲裁开庭之后（提交），当时开庭被告并不能提供，且没有相关的公司会议记录予以佐证，本院认为，该员工待岗期间工资发放标准形式过于简单，且对被告有利，现原告对其不予认可，而被告未提交其他证据佐证该员工待岗期间工资发放标准已经会议讨论决定，并其内容已被员工知晓等，故本院对其不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月3日，原告入职被告的全南县双龙谷教育小镇项目部担任造价员一职。2018年6月26日，原、被告签订了一份书面的《非全日制用工合同》，该合同约定期限自2018年7月3日起至全南县双龙谷教育小镇项目结束日止或以被告通知为准；原告工资执行月工资制为12607元/月，以自然月为核算周期，在次月15日前以转账形式支付原告的工资。2019年2月22日，被告召开全南项目专题会，形成的会议纪要第七条会议内容第（三）项项目计划记载：“1.该项目暂停，及时止损；2.复工必须同时满足两大条件：退回2000万保证金并按合同约定足额支付进度款；3.项目人员待岗期间服从工作调配，工资按照公司规定正常发放，项目复工或根据实际情况另行安排项目；”被告公司在全南县双龙谷教育小镇项目的项目经理于2019年2月22日在全南项目部微信工作群发送了该会议纪要，原告即待岗。2019年3月起，被告未再发放工资给原告。2019年5月23日，被告公司在全南县双龙谷教育小镇项目的项目经理在全南项目部微信工作群表达了“全南的项目一时半会搞不到咯，是不是该离职的就离职，遇到困难咯”，有员工回复“不懂离职怎么离”，该项目经理回复“直接来公司办理离职手续”，原告则回复“离职？我的天！”此后，原告未再回被告处上班。2019年8月19日，原告向被告邮寄催讨拖欠的2019年3月、4月、5月、6月、7月工资的告知函，被告于2019年8月21日收到该告知函。2019年8月29日，被告向原告邮寄自2019年5月23日起解除双方于2018年6月26日签订的非全日制用工合同的通知书，2019年8月31日，原告收到了该通知书。2019年9月4日，原告向全南县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2019年11月1日，该仲裁委员会作出仲裁裁决书（全劳人仲字[2019]第28号），裁决被告支付原告待岗期间工资34488.11元和经济补偿金11032.18元及驳回其他仲裁请求，原告对此仲裁裁决不服，遂诉来法院。 另查明，原、被告均认可仲裁裁决书认定的原告在劳动关系解除前十二个月的平均月工资为11032.18元。被告未为原告办理养老保险、医疗保险、失业保险。 本院认为：针对原告提出的各项诉讼请求，本院作如下阐述： 一、关于劳动关系解除的时间问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，原告的职务为全南县双龙谷教育小镇项目部造价员，因该项目存在问题，2019年2月22日，被告开会决定“项目暂停，项目人员待岗，工资按公司规定正常发放，项目复工或根据实际情况另行安排项目。”被告的项目经理将该会议纪要发送至全南项目部微信工作群，原告即待岗。2019年5月23日，被告的项目经理在全南项目部微信工作群表达了“全南的项目一时半会搞不到咯，是不是该离职的就离职，遇到困难咯”，有员工回复“不懂离职怎么离”，该项目经理回复“直接来公司办理离职手续”，原告则回复“离职？我的天！”故本院认为，原、被告签订的用工合同约定了合同至全南县双龙谷教育小镇项目结束日止或以被告通知为准，因该全南项目暂停且一时无法复工，被告在微信工作群中向员工表达了离职的意思，原告已用不再回被告处上班的实际行动表明其同意被告的意思表示，符合原、被告间的合同约定和上述用人单位可以解除劳动合同的法律规定，因此，原、被告间的劳动关系应于2019年5月23日解除，对原告主张的双方劳动关系于2019年8月30日解除的意见，本院不予支持。 二、关于工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中，原、被告签订的用工合同约定工资在次月的15日前发放，现被告拖欠原告待岗期间2019年3月至5月23日的工资未发，违反了双方间的合同约定和上述法律规定，因此，被告应支付拖欠的原告工资为34488.11元[12607元+12607元+（12607元÷21.75天×16天）]，对原告主张拖欠工资94552.5元的诉求，超过部分，本院不予支持。被告抗辩称其认可拖欠原告2019年3月、4月、5月的工资，但待岗期间工资应是平时工资的40%，本院认为，因本院对被告提交的员工待岗期间工资发放标准不予确认，故被告的该抗辩意见未有相关证据证明，而被告会议确定项目人员待岗期间工资按照公司规定正常发放，因此，本院对被告的该抗辩意见不予支持。虽被告解除合同有法律依据，但被告未按法律规定提前三十日书面通知原告解除劳动合同或额外支付一个月工资给原告，故对原告主张被告未提前一个月通知解除劳动关系而应额外一个月工资12607元的诉求，本院予以支持。 三、关于经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿”之规定可知，被告应支付经济补偿给原告。该法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”本案中，原告劳动关系解除前十二个月的平均月工资为11032.18元。原告于2018年7月3日入职被告处工作，双方的劳动关系于2019年5月23日解除，原告的工作年限为10个月16天，故被告应支付原告经济补偿为11032.18元（1个月×11032.18元），因此，对原告主张经济补偿12607元的诉求，本院支持11032.18元，超过部分，本院不予支持。 四、关于社会保险损失的问题。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险并缴纳社会保险费，社会保险费的缴纳由用人单位和劳动者共同负担，个人应当缴纳的社会保险费由所在单位从其本人工资中代扣代缴。现原告起诉要求被告支付养老保险、医疗保险、失业保险损失共计48250元，该48250元系原告根据其月工资和其自认为的工作月份及用人单位应承担的社会保险费缴纳比例计算而来，原告未提交证据证明相关的社会保险经办机构已确定该社会保险手续不能补办或不能补缴社会保险费，亦未提交证据证明其因无法享受社会保险待遇产生损失的具体金额等，且社会保险费应由用人单位及个人向相关的社会保险经办机构缴纳，现原告要求被告将社会保险费直接支付给其没有法律依据，故对原告的该诉求，本院不予支持。 本案经调解无效。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、被告中铁中基一局集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李泽东支付拖欠的工资34488.11元、未提前三十日书面通知解除劳动合同的额外一个月工资12607元、经济补偿11032.18元，合计58127.29元； 二、驳回原告李泽东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（原告已预交），由被告中铁中基一局集团有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审判员  龚丽丽 二〇一九年十二月二十日 书记员  高国华 附处理本案所依据的法律条款： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。