甘肃省兰州市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）甘01行赔初2号原告刘根得，男，1962年6月3日出生，汉族，住甘肃省兰州市七里河区。委托代理人刘莉（刘根得之女），1985年12月10日出生，汉族，住址同上。委托代理人邓海凤，北京圣运律师事务所律师。被告兰州市七里河区人民政府。住所地：兰州市七里河区西津东路498号。法定代表人赵同庆，该区政府区长。委托代理人张文科，七里河区司法局工作人员。委托代理人孙一，甘肃诚域律师事务所律师。原告刘根得诉被告兰州市七里河区人民政府（以下简称：七里河区政府）行政赔偿一案，于2018年3月12日向本院提起诉讼，本院于2018年12月7日作出（2018）甘01行赔初1号行政赔偿判决，原告不服向甘肃省高级人民法院提起上诉，二审法院于2019年6月11日作出(2019)甘行赔终6号行政裁定，发回本院重新审理。本院立案后依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原告刘根得的委托代理人刘莉、邓海凤，被告七里河区政府的委托代理人张文科、孙一到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘根得诉称，2017年7月21日被告将原告房屋违法强拆，上述事实已经兰府复决字〔2017〕88号行政复议决定书确认。原告于2017年12月20日向被告提出赔偿请求，但被告到期未做任何答复。原告认为，行政机关持有复议决定却不能对原告合理赔偿。房屋被强拆后，原告身心已经崩溃，损失巨大。现原告根据《国家赔偿法》之规定，请求人民法院依法判决被告对原告给予房屋赔偿款(含装饰装修费用)9319600元；赔偿屋内物品损失210000元、截至原一审前因房屋被强拆产生的租赁房屋费21600元、交通费、住宿费费用等相关损失12000元。被告七里河区政府辩称，一、涉案房屋并非原告修建和所有，其不是本案适格原告，依法应当驳回起诉。本案所涉房屋系在马滩社区187#道路重点管廊建设项目用地范围内，没有合法建设手续和房产登记手续。该房屋是刘根得的两个姐姐刘玉兰和刘淑珍修建和所有，在征收过程中，刘玉兰和刘淑珍一直与征收部门协商。该两人出嫁后户口外迁，现属于城市居民户口，城镇户口不能享受马滩城中村改造安置房屋政策及其他优惠政策，因此以刘根得的名义对涉案房屋主张权利。根据《行政诉讼法》第二十五条之规定，请求依法驳回原告的起诉。二、因涉案房屋影响马滩中心小学的项目正常施工，迫于1200名学生开学的压力对该77案房屋进行了拆除，符合公共利益的需要。涉案房屋在马滩中心小学的项目范围内，2017年该小学项目拆迁除涉案房屋外其他拆迁工作均已完成，因涉案房屋实际所有人刘玉兰、刘淑珍对征收补偿要求远远高出甘肃省人民政府甘政发[2012]151号文件、兰州市物价局兰价房地发[2010]80号文件中的统一补偿标准，故未达成拆迁补偿协议，以致影响马滩中心小学项目的正常施工及l200名学生入学，鉴于公共利益的考虑，2017年7月21日由公安分局、区执法局、区司法局公证处、秀川街道等部门对该涉案房屋进行拆除。三、原告刘根得的房屋赔偿款、物品损失、房屋租赁费、交通费、住宿费等各项诉讼请求没有事实与法律依据。本案所涉房屋没有合法建设手续，也未办理登记手续，没有商品房的价值，不能按照商品房的价格计算赔偿金额，根据我单位委托的评估机构评估后的房屋价值为559848元，原告起诉房屋赔偿款9319600元，没有事实及法律依据。原告的屋内物品已经由其拉走，其房屋租赁、交通费、住宿费补偿的请求也没有事实与法律依据。综上，请求人民法院依法驳回原告的起诉。经审理查明，2013年5月31日七里河区政府发出征收土地公告：依据兰州市人民政府2012年8月10日兰政建［2012］91号文件精神，计划将位于七里河区××街道马滩社区共计6353公顷土地征收为国有，作为兰州市城市建设用地。被拆除的兰州市七里河区马滩中街259号房屋在此次土地征收范围之内，户主胡秀英，系刘根得之母，已故，刘玉兰、刘淑珍等胡秀英的其他继承人经法庭询问，均表示放弃继承，不参加本案诉讼。由于拆迁实施单位兰州市七里河区××街道办事处与马滩中街259号宅院的房屋被拆迁人未达成房屋拆迁安置补偿协议，2017年7月21日，七里河区政府的相关职能部门将该院房屋强制拆除。2017年9月6日，刘根得就该强制拆除行为向兰州市人民政府申请行政复议。兰州市人民政府经复议认为：ｌ.七里河区政府提出的其拆除的房屋由刘玉兰、刘淑珍投资修建，与刘根得无关的主张，因其未提供相关的证据和依据，对该主张不予支持；2.七里河区政府提出的所拆除房屋非刘根得所有、严重影响管廊建设项目进度、造成巨大经济损失，故对该房屋强制拆除的主张，无法律依据，七里河区政府未经法定程序就强制拆除该房屋，其行为违法；3.根据《中华人民共和国行政复议法》第二十三条、第二十八条第一款第（四）项的规定，因七里河区政府未在法定期限内提交《答复书》及相关证据材料，对其强制拆除房屋的行为应视为无证据、依据，应确认违法。2017年11月3日，兰州市人民政府作出兰府复决字〔2017〕88号《行政复议决定书》，确认七里河区政府强制拆除房屋的行为违法。该决定书生效后，刘根得于2017年12月20日以邮寄方式向七里河区政府递交《行政赔偿申请书》，申请依法对其给予房屋赔偿款9319600元，赔偿其因房屋被强拆导致的屋内物品损失210000元、租赁房屋费用21600元、交通费、住宿费费用等相关损失12000元。七里河区政府于次日收到该行政赔偿申请，在两个月内未作出是否赔偿的决定，刘根得遂于2018年3月12日向本院提起行政赔偿诉讼。另查明，兰州市物价局、兰州市房地产管理局制定的兰价房地发[2010]80号《关于发布2010年度兰州市房屋重置价格的通知》的规定，砖混结构1级住宅的重置价格为1178元/㎡。七里河区政府实际按上述重置价的2倍即2356元/㎡统一进行安置补偿。《马滩文化商贸产业园区征地拆迁工作实施方案》第四部分“征地拆迁的具体补偿标准”第（二）项“宅基地的安置”第6条规定：“被拆迁人有一处以上合法宅基地房屋的，只按一处确认标准安置面积进行安置。其他宅基地上的房屋，一律给予货币补偿。第一层、第二层按重置价格给予货币补偿，第三层、第四层按重置价格的50%给予货币补偿，第五层以上（含五层）不予补偿。”第（三）项“对被拆迁人的临时过渡安置”第1条规定：“对被拆迁人选择房屋安置且自行过渡的，过渡费按每户每月1200元发放（每户按4人计算），每增加一人，多加300元；对被拆迁人选择货币安置的，按上述标准一次性发放一年的过渡费。农产品存放费用一处宅基地每月发放250元。一处宅基地一次性发放往返搬家费3000元。过渡期限暂定为24个月，以实际过渡时间为准；逾期未安置的，按有关拆迁规定办理。”甘华澳估字[2017]第1564号《房地产估价报告》载明，该房屋1—3层面积为457.8平方米，第四层面积为13.2平方米，涉案房屋总面积为471平方米，成新率“1”，补偿价格1178元/㎡，补偿价值554838元；附着物及其它补偿：双扇铁大门1个，补偿标准：3000元/个，补偿金额：3000元；渗井、水井2个，补偿标准：200元/个，补偿金额：400元；电表6个，补偿标准：35元/个，补偿金额：210元；上下水1个，补偿标准：600元/个，补偿金额：600元；化粪池1个，补偿标准：800元/个，补偿金额：800元，以上共计5010元。再查明，刘根得在马滩社区另有一处宅基地，其已于2015年10月12日与兰州市七里河区××街道办事处达成房屋拆迁安置补偿协议，并选择了房屋安置方式。以上事实有刘根得提交的兰州市人民政府兰府复决字〔2017〕88号《行政复议决定书》、户主为胡秀英的户口簿、行政赔偿申请书及邮寄单和被告七里河区政府提交的《七里河区政府征收土地公告》、兰价房地发［2010］80号《关于发布2010年度兰州市房屋重置价格的通知》《马滩文化商贸产业园区征地拆迁工作实施方案》、甘政发［2012］151号《甘肃省人民政府关于印发甘肃省征地补偿区片综合地价及甘肃省征地补偿统一年产值标准的通知》、兰州市七里河区××街道办事处与刘根得签订的房屋拆迁安置补偿协议，及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点主要涉及原告资格、赔偿范围和赔偿标准的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”本案被告七里河区政府强制拆除马滩中街259号房屋的行为已经兰州市人民政府行政复议并确认违法，七里河区政府应当依法赔偿该强制拆除行为给当事人造成的财产损失。关于刘根得的原告资格。七里河区政府主张涉案房屋并非刘根得修建和所有，而是刘根得的两个姐姐刘玉兰和刘淑珍所有。但本院查明，涉案房屋属于在集体土地上修建，户主胡秀英已去世，刘玉兰、刘淑珍及胡秀英的其他继承人均向法庭陈述该房屋系刘根得修建，同时均表示放弃继承，因此，刘根得无论作为出资修建人还是通过继承取得涉案房屋的所有权均无争议，故其作为本案原告主体适格。关于本案的赔偿范围。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（四）侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成侵害，应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金……（八）对财产权造成损害的，原则上应当按照直接损失给予赔偿。”《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”第三十二条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”本案原告刘根得提供了肖玉芳、管玉莲等村民签名的证明及房屋照片，主张涉案房屋共四层，包括地下室，每层200平方米，屋顶还有10平方米，房屋总面积为810平方米。但再无其他证据印证，事实依据不足。被告七里河区政府提供了涉案房屋被拆除当天，兰州市七里河区马滩项目拆迁办公室委托甘肃华澳房地产估价有限公司做出的甘华澳估字[2017]第1564号《房地产估价报告》，证明该房屋1—3层面积为471平方米（包括第四层13.2平方米），没有显示有地下室。但此估价报告入户调查未经被拆迁人签字，也未送达被拆迁人，剥夺了被拆迁人提出异议和复核的权利，程序违法，不能作为定案依据。鉴于案涉房屋已被拆除，且缺乏原始资料，客观上无法再行委托评估鉴定，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条的规定，应当由被告承担举证不能的不利后果。因此，结合双方的证据，本着疑点利益归于被拆迁人的原则，本院酌定被拆除房屋地上层数为4层，1-3层每层200平方米，第四层10平方米。刘根得主张的地下一层200平方米，因缺乏有效的证据支持，且不符合常理，本院不予支持。对于房屋附属物，参照《房地产估价报告》，本院确认有双扇铁大门1个，渗井、水井2个，电表6个，上下水1个，化粪池1个；屋内物品本院确认双方提交清单中一致的部分。刘根得主张的酒类及文玩，因未能提供相应的证据证明该部分损失，不予支持。对于搬家费，属拆迁导致被拆人必然产生的费用，予以确认。对于过渡费，因刘根得及其家人在自有房屋被拆迁时已与拆迁人约定过渡期及相关费用，案涉房屋不存在人员因拆迁而在外租房过渡的问题，不予支持。同理，刘根得主张的租赁费，与本案无关联，不予支持。至于其主张的交通费和停车费等，因不属于直接损失，亦不予支持。关于本案各项赔偿标准。根据《马滩文化商贸产业园区征地拆迁工作实施方案》第四部分“征地拆迁的具体补偿标准”第（二）项“宅基地的安置”第6条的规定，及被告统一执行的货币补偿标准，案涉房屋的赔偿金额为1189780元（200×2×2356＋200×2356×50%+10×2356×50%）；房屋附属物的损失，参照《房地产估价报告》确定的5010元赔偿；搬家费，根据《马滩文化商贸产业园区征地拆迁工作实施方案》第四部分“征地拆迁的具体补偿标准”第（三）项“对被拆迁人的临时过渡安置”第1条的规定，赔偿3000元；屋内物品的损失，因原告未申请评估，但被告强制拆除时未保全、未移交，确已造成损失，根据证据中反映出的破损情况，酌定给予3000元赔偿，以上共计1200790元。另外，根据先补偿后征收的原则，征收单位还应当承担自强制拆除之日起至赔偿之日的赔偿款利息损失，按照《最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款“国家赔偿法第三十六条第七项规定的银行同期存款利息，以作出生效赔偿决定时中国人民银行公布的一年期人民币整存整取定期存款基准利率计算，不计算复利”的规定计算，截至2019年12月30日应赔偿利息损失44018元（1200790×1.5%÷365×892）。至于刘根得主张参照执行国有土地上房屋征收补偿标准对涉案被拆迁房屋进行赔偿的问题。因本案涉及的强制拆迁行为发生在征收补偿过程中，案涉房屋所在土地尚未实际收归国有，且周边房屋均按集体土地上房屋进行拆迁安置，所以，刘根得主张参照执行国有土地上房屋征收补偿标准对涉案被拆迁房屋进行安置补偿的请求，不符合《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条及最高人民法院行政审判庭《关于农村集体土地征用后地上房屋拆迁补偿有关问题的答复》（[2005]行他字第5号）之适用情形，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第九条第一款、第三十六条第（八）项的规定，判决如下：一、被告兰州市七里河区人民政府于本判决生效之日起30日内赔偿原告刘根得房屋赔偿金1189780元、其他附着物补偿金5010元、搬家费3000元、屋内物品损失3000元，及截至2019年12月30日的利息损失44018元，以上合计赔偿1244808元。2019年12月30日之后至赔偿之日的利息损失，由被告兰州市七里河区人民政府以1244808元为本金，按照本判决生效时中国人民银行公布的一年期人民币整存整取定期存款基准利率计算并予以赔偿。二、驳回原告刘根得的其他诉讼请求。如果兰州市七里河区人民政府未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  卓俊林审判员  王海燕审判员  杜占才二〇一九年十二月三十日法官助理安**书记员洪镭