新疆维吾尔自治区精河县人民法院民事判决书（2019）新2722民初2007号原告：向军龙，男，1986年2月22日出生，汉族，住乌鲁木齐市。被告：新疆北灵新能源科技有限公司，住所地新疆博州精河县工业园区管理办公室103室，统一社会信用代码916527223288362747。法定代表人：杨筱莉，该公司经理。委托诉讼代理人：刘中宝，该公司股东，代理权限为特别授权。原告向军龙与被告新疆北灵新能源科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告向军龙，被告新疆北灵新能源科技有限公司的委托诉讼代理人刘中宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向军龙诉称：2015年9月11日，原、被告签订4号厂房工程施工承包协议，工期从2015年9月6日至2015年9月22日，每平方米260元，约定付款期限为2015年12月30日支付至总造价95%，发包人如果在2015年12月30日未支付，每逾期一天，发包方愿意承担每日违约金1000元。2015年9月11日，原、被告签订5号厂房工程施工承包协议，工期从2015年8月27日至2015年9月22日，每平方米260元。约定付款期限为2015年12月30日支付总价95%，发包人如果在2015年12月30日未支付，每逾期一天，发包方愿意承担每日违约金1000元。另加厂房区硬化，围墙及大门双方已结算认可。2016年4月1日原、被告签订工程施工承包协议，项目为北灵公司二期工程办公楼及餐厅的土建部分，工期从2016年4月1日至2016年7月31日，工程造价6206030元。原告依协议约定进行了施工，但因被告原因导致工程无法完工，现经精河县工业园区管委会聘请第三方对原告的工程总工作量评估，原告对评估也认可并且签字。现被告支付了原告部分农民工工资和材料款，被告承诺在2018年4月30日支付原告2230000元的工人工资,被告未履行承诺，余款经原告多次催要被告多次书面承诺，但从未兑现。被告的行为已经严重侵犯了原告的合法权益，恳请支持原告的全部诉讼请求。诉讼请求:1、判令被告立即支付原告工程款6813816.50元；2、判令被告立即支付原告工程款利息1197228.2元（6813813.50元×4.875‰×36个月）；3、判令被告立即支付原告工程保证金200000元；4、判令被告立即支付原告合同违约金1095000元（1000元/天×1095天）。被告新疆北灵新能源科技有限公司辩称：对工程款不认可，因为工程没有完工，工程与工程款的结算应当是相配套的；工程没有完工，更没有交工，所以不同意支付工程款，待工程鉴定完毕后，确定工程款。被告不欠原告任何农民工工资，因为原告是包工包料，被告向原告所付工程款，怎么支配是原告的事情，与被告没有任何关系。是原告违约在先，被告才不付款，不同意支付工程款以外的任何费用，包括违约金、利息、损失。经审理查明：2016年4月20日，原告向军龙（承包人）与被告新疆北灵新能源科技有限公司（发包人）签订《工程施工承包协议书》两份，被告将其4号、5号厂房的土建工程发包给原告，约定工程承包方式为包工包料（按图施工），260元/㎡，承包内容为挖槽、基础厂房内地坪、洒水、60公分砖砌墙、土方回填。付款方式：……4、发包人代购的材料款为工程进度款；5、扣除发包人代购的材料款外，工程款支付期为2015年12月30日，在支付工程款时，承包人先应支付工人工资（并附所付工人工资的工资表），后再付工程款；6、工程款在2015年12月30日支付至工程总价款的95%（扣除发包人的代购材料款），留5%保修款，保质期为一年；7、发包人如果在2015年12月30日未支付，每逾期一天，发包方愿意承担每日支付违约金1000元。所有费用由发包人承担，其中包括管理费、税收。员工工资保证金，每栋厂房由承包人交纳100000元，由发包人上交相关部门，土建施工完毕，所有工人工资发放完后，退还保证金。4号厂房约定开工日期为2015年9月6日，竣工日期为2015年9月22日。5号厂房约定开工日期为2015年8月27日，竣工日期为2015年9月22日。原告分别于2015年9月3日、9月6日、9月10日向被告交工人工资保证金100000元、50000元、50000元，合计200000元。2016年1月11日，原、被告双方确定向军龙施工的4号、5号厂房及围墙、大门等工程的价款为6858688元。2016年4月1日，原告向军龙（承包人）与被告新疆北灵新能源科技有限公司（发包人）签订《工程施工承包协议书》，被告将其二期工程中的办公楼、小餐厅的土建工程发包给原告，约定工程承包方式为包工包料（按图施工），小餐厅面积1260㎡，单价1570元，工程造价1978200元；办公楼面积3329㎡，单价1270元，工程造价4227830元；共计6206030元（不含任何税收和管理费）。付款方式：……3、扣除由发包人代购的材料款；4、发包人代购的材料款为工程进度款；5、工程完工验收后，在支付工程款时，承包人先应支付工人工资（并附所付工人工资的工资表），后再付工程款；6、贷款下来按核算的工程量每月支付20%，支付至总价款的95%，留5%质保金，土建质保期为一年。所有费用由发包人承担，其中包括管理费、税收。2017年8月8日通过对账，双方形成“向军龙土建工队付款情况预览表”，载明：“4#、5#厂房705万元，办公楼、小餐厅625.603万元（因未完工，暂付300万元），合计1330.603万元，在2018年元月份之前付到1000万元，剩余330.603万元在办公楼、小餐厅完工后付清。付款明细：1、2015年12月3日至2017年1月23日，被告已付现金264.49万元；2、2015年1月31日至2017年7月20日，挂账未付510.4913万元；3、2015年8月27日至2016年10月31日，被告垫付商混款231.3956万元”。原、被告在履行办公楼、小餐厅的《工程施工承包协议书》过程中，因未取得施工许可证等手续。至今未完工。庭审中，双方对办公楼、小餐厅已完工工程价款达不成一致意见，原告对已完工工程量和工程价款申请评估鉴定，本院委托新疆新华远景工程造价咨询有限公司进行司法鉴定。2019年12月10日，新疆新华远景工程造价咨询有限公司出具工程造价鉴定意见书，鉴定：1、新疆北灵新能源科技有限公司办公楼已完工工程造价为2791208.58元；2、新疆北灵新能源科技有限公司小餐厅已完工工程造价为1412034.91元；3、新疆北灵新能源科技有限公司办公楼及小餐厅已完工工程造价为4203243.49元。原告为此支出鉴定费30000元。经质证，原、被告双方对该鉴定意见均认可。2016年11月28日，被告取得精河县城工业园区开源大道西侧1-1幢、1-2幢、1-3幢、1-4幢、1-5幢的房屋所有权证。庭审中，原、被告均认可被告向原告已付工程款为3279900元，被告代原告付商混款2313956元。以上事实，有工程施工承包协议书、收据、工程工作量汇总表（向军龙）、向军龙土建工队付款情况预览表、房屋所有权证复印件、工程造价鉴定意见书以及原、被告陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，2016年1月11日，原、被告双方对4号、5号厂房等工程价款结算确认为6858688元，双方均不持异议，本院予以确认。办公楼、小餐厅已完工工程造价经鉴定评估为4203243.49元，双方均认可，本院予以确认。以上原告施工工程总价为11061911.49元，扣除被告已付工程款3279900元及代付商混款2313956元，被告尚应付原告工程款5458055.49元。故对原告关于给付工程款的请求,本院支持5458055.49元。被告抗辩原告违约在先，故不同意支付工程款，但未提供证据予以证实，本院不予采纳。被告收取原告的保证金200000元，应予以退还。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，4号、5号厂房的工程款双方于2016年1月11日进行结算，确认为6858688元，故对4号、5号厂房工程的欠付工程款利息支持180238.56元[（6858688元-3279900元-2313956元）×4.75%×3年]。办公楼、小餐厅的工程款双方约定于2018年1月前付款3000000元，对此部分欠付工程款利息，本院支持178125元（3000000元×4.75%÷12个月×15个月）；对办公楼、小餐厅剩余工程款1203243.49元的利息，从起诉之日计算，为14288.52元（1203243.49元×4.75%÷12个月×3个月）。综上，对原告关于欠付工程款利息的请求，本院支持372652.08元。原告主张鉴定费30000元，于法有据，且被告认可，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原、被告双方签订的工程施工承包协议书属无效合同，因此，对原告关于合同违约金1095000元的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告新疆北灵新能源科技有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告向军龙工程款5458055.49元；二、被告新疆北灵新能源科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告向军龙工程价款利息372652.08元；三、被告新疆北灵新能源科技有限公司于本判决生效之日起七日内退还原告向军龙工程保证金200000元；四、被告新疆北灵新能源科技有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告向军龙鉴定费30000元；五、驳回原告向军龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费76942元，由原告向军龙负担26832元，由被告新疆北灵新能源科技有限公司负担50110元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审 判 长 王利民审 判 员 看杰开人民陪审员 吉利力二〇一九年十二月十六日书 记 员 齐文治