吉林省敦化市人民法院民事判决书（2019）吉2403民初2950号原告:延边雁鸣湖农业合作开发有限责任公司，住所敦化市民主街海龙委9组。法定代表人:何晶勋，经理。委托诉讼代理人：何忠臣，男，1961年11月2日出生，汉族，延边雁鸣湖农业合作开发有限责任公司股东，住敦化市。委托诉讼代理人：王杰，吉林尊理律师事务所律师。被告:牡丹江蓝天钢结构有限公司，住所黑龙江省牡丹江市海林市海林经济开发区解放路144号。法定代表人:赵立国，经理。委托诉讼代理人：王贺贺，该公司项目经理。原告延边雁鸣湖农业合作开发有限责任公司（以下简称雁鸣湖农业合作公司）与被告牡丹江蓝天钢结构有限公司（以下简称蓝天钢结构公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雁鸣湖农业合作公司的委托诉讼代理人何忠臣、王杰、被告蓝天钢结构公司的委托诉讼代理人王贺贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雁鸣湖农业合作公司向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令蓝天钢结构公司继续履行2017年8月21日签订的工程承包合同，并提供生产制造、运输及现场安装符合国家质量评定合格标准的合约规格与类型的螺栓球网架；2.判令蓝天钢结构公司给付逾期完工违约金667380元(剩余违约金自2018年5月19日起至判决生效之日止，以合同总额98万元为基数，按日3‰计算)；3.由蓝天钢结构公司承担本案诉讼费用。诉讼中变更诉讼请求为：1.解除2017年8月21日与蓝天钢结构公司签订的工程承包合同；2.判令蓝天钢结构公司返还工程预付款30万元，并给付违约金468930元(自2017年10月3日起至2018年8月18日止，共计319天，以合同总额98万元为基数，按日1.5‰计算)；3.由蓝天钢结构公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年8月21日,雁鸣湖农业合作公司（甲方）与蓝天钢结构公司（乙方）签订工程承包合同,合同约定乙方承建甲方的敦化雁鸣湖蔬菜大棚网架工程。承包内容为螺栓球网架工程生产制造、运输及现场安装，建设规模为网架面积47米×81米，162米钢天沟。网架类型为正放四角锥螺栓球网架，钢屋架的生产制造、运输及现场安装,合同总价款为98万元。工程承包工期38天(加工、运输、安装)，工期从乙方收到第一次预付款日始计。乙方应向甲方提供产品出厂合格证、工程验收所需要的文件资料、材料厂家的验收合格证、全套网架设计图等技术资料。如乙方因自身原因未按合同第三条“计划进度”条款按期完工，乙方应承担相关责任。每逾期一天，则甲方对乙方的罚款为合同总额的日千分之三。2017年8月25日，雁鸣湖农业合作公司向蓝天钢结构公司支付第一次预付款30万元，依约即日起为工程承包工期的起算日，据此工期截止至2017年10月2日届满。时至起诉之日已达737天（2017年10月3日起至2019年10月10日起诉之日止)，蓝天钢结构公司也未交付完工涉案工程项目，由此构成合同违约行为，致使雁鸣湖农业合作公司蒙受巨额经济损失。经雁鸣湖农业合作公司多次催告,蓝天钢结构公司虽多次承诺如期完成工程项目，但届时并未履诺，丧失商业信誉，故提起诉讼。蓝天钢结构公司辩称，2017年8月21日,雁鸣湖农业合作公司与我公司签订工程承包合同,我公司为雁鸣湖农业合作公司生产安装螺栓球网架工程（网架面积47米×81米，162米钢天沟）,合同总价款为98万元，工程承包工期38天(加工、运输、安装，工期从收到第一次预付款日始计)。2017年8月25日，雁鸣湖农业合作公司向我公司支付第一笔预付款30万元，收到预付款后在江苏徐州进行加工。我公司已经加工完螺栓球网架产品，运输至安装场地一车货，这一车货不是全部产品，人员、设备已经进施工现场，根据合同约定雁鸣湖农业合作公司应该支付50%的货款。因雁鸣湖农业合作公司未付款，我公司停工。我公司未向雁鸣湖农业合作公司发出催款通知书，是电话通知的，我公司没有违约。签订合同后在加工过程中我公司发现签合同时提供的尺寸存在问题，现有尺寸比合同约定的尺寸大，我公司和雁鸣湖农业合作公司提出过，但是没有签证。2017年9月我公司将货物拉到场地前进场量尺就发现尺寸有问题，但是为了将工程做好就改了尺寸和设计，和雁鸣湖农业合作公司协商后，后来的面积变大了，我公司没有实际数据。签订合同时场地基础已经打完。我公司同意继续履行合同，不同意承担违约金，不是我公司单方违约。本院经审理认定事实如下：2017年8月21日,雁鸣湖农业合作公司（甲方）与蓝天钢结构公司（乙方）签订工程承包合同,合同约定乙方承建甲方的敦化雁鸣湖蔬菜大棚网架工程，承包内容为螺栓球网架工程生产制造、运输及现场安装，建设规模为网架面积47米×81米，162米钢天沟。网架类型为正放四角锥螺栓球网架，钢屋架的生产制造、运输及现场安装,合同总价款为98万元。计划进度：工程承包工期38天(加工、运输、安装)，工期从乙方收到第一次预付款日始计。付款条件及方式：甲方应在合同签订后将相当于合同总价款的30%作为工程预付款支付给乙方，甲方应在钢网架产品全部加工完毕再付总工程款的50%，乙方负责汽车货运到达施工现场；甲方应在整体工程安装完毕后5天内再将相当于合同金额20%工程款支付给乙方。付款方式以电汇或现金方式支付给乙方。质量保证：乙方的产品质量达到国家质量评定合格标准；乙方保证本合同之产品为全新，未曾用过，并有产品合格证；乙方的产品设计以中国建设工程标准化《网架设计与施工规程》（JGJ7-91）、《网架结构质量检验评定标准》及《钢结构工程施工质量验收规范》（GB50205-2001）为标准。产品的制造和安装应符合国家有关规范。乙方应自行附和大棚已建完的砼结构尺寸，保证支点不位移，网架受力方式同中间已施工完的网架相同。乙方对所提供的本合同产品的设计图及其它技术资料负责；甲方可在本合同规定的荷载范围内设置照明及喷淋管道的安装，但安装或连接方式须经乙方结构设计师书面确认。其他施工队在未取得乙方结构设计师书面确认后，不得在钢网架上进行任何地方的焊接或悬挂；产品在安装完成，经甲方验收合格后，乙方不负责现场成品保护。若成品受到其它单位个人的损坏或污染，乙方将不承担免费维修的责任，乙方只提供有偿维修服务；乙方对本工程的产品施工质量终身负责。乙方责任：乙方应提供给甲方产品出厂合格证、工程验收所需要的文件资料、材料厂家的验收合格证、全套网架设计图；乙方负责钢网架、屋面建筑的全面质量和安装工期，在钢网架、屋面建筑安装完成经验收合格之日起12个月内，如质量出现问题，乙方免费提供维修服务。若钢网架、屋面建筑发生非乙方原因的损坏，乙方提供有偿维修服务；乙方应文明施工，现场的安全由乙方自行负责，同时乙方要服从甲方对安全工作的管理，以及遵守甲方的有关规定；乙方在钢网架安装之前，负责预埋件的复检；乙方自己准备必要的保护措施；乙方要在产品检查日5个工作日前以书面形式通知甲方；产品的检查为非破坏性检查，内容按国家标准执行。甲方责任：按本合同规定及时付款；在乙方进场前5个工作日内完成安装现场的回填土及场地平整。提供基本平整土地，可供乙方卸货及临时堆放产品。甲方应该提前5个工作日通知乙方进入施工现场；提供用电接入点、临时用水和临时住房；提供符合设计要求的基准点，以书面形式交给乙方；按时完成中间验收；在开始安装前2日内土建单位以书面形式将预埋件施工的初验报告资料/轴线复测资料交给乙方复验。乙方在复验合格后开始安装。毁约和处罚：任何一方在本合同签订后毁约的，毁约方应支付给另一方相当于合同总金额2%的毁约金，并赔付另一方所造成的损失。工期延误和罚款：如乙方因自身原因未按合同第三条“计划进度”条款按期完工，乙方应承担相关责任。每逾期一天，则甲方对乙方的罚款为合同总额的3‰；若甲方未按合同条款付款，每逾期一天，乙方对甲方罚款为合同总额的3‰，并工期顺延。双方并就因不可抗力因素致使交货延期、工期顺延和工程变更事项进行了约定。合同签订后，2017年8月25日雁鸣湖农业合作公司按合同约定支付给蓝天钢结构公司合同总金额30%的工程预付款30万元，依约即日起为工程承包工期的起算日，工期截止至2017年10月2日届满。时至工期届满，蓝天钢结构公司未开工安装，仅于2017年10月、11月间运到施工现场一车螺栓拉杆，雁鸣湖农业合作公司多次催告蓝天钢结构公司开工建设涉案工程，蓝天钢结构公司至今未开工建设。上述事实有雁鸣湖农业合作公司、蓝天钢结构公司庭审陈述及雁鸣湖农业合作公司提交的工程承包合同、2017年8月25日敦化农村商业银行电汇凭证、2018年3月9日蓝天钢结构公司委托诉讼代理人王贺贺出具的承若书、2017年11月26日至2018年4月16日间雁鸣湖农业合作公司委托诉讼代理人何忠臣与蓝天钢结构公司委托诉讼代理人王贺贺微信、短信截图等证据在案证明，这些证据的真实性、关联性、合法性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，雁鸣湖农业合作公司与蓝天钢结构公司签订的工程承包合同依法成立并生效。雁鸣湖农业合作公司按合同约定支付给蓝天钢结构公司合同总金额30%的工程预付款30万元，履行了合同义务。蓝天钢结构公司在合同约定的工程承包工期内未进行工程建设，仅于工程承包工期届满后运到施工现场一车螺栓拉杆，时至今日未建设涉案工程，已构成违约，应按合同约定承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”的规定，本案蓝天钢结构公司在合同履行期限届满后经雁鸣湖农业合作公司多次催告至今未建设涉案工程，雁鸣湖农业合作公司要求解除与蓝天钢结构公司签订的工程承包合同的诉讼请求于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条关于“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，本案蓝天钢结构公司虽运到施工现场一车螺栓拉杆，但未进行工程建设，施工现场的螺栓拉杆由其自行处理。雁鸣湖农业合作公司已给付的工程预付款30万元由蓝天钢结构公司退还给雁鸣湖农业合作公司。蓝天钢结构公司的违约行为给雁鸣湖农业合作公司造成较大的经济损失，雁鸣湖农业合作公司有权要求蓝天钢结构公司赔偿。雁鸣湖农业合作公司未提交证据证明其经济损失的数额，蓝天钢结构公司应赔偿给雁鸣湖农业合作公司以收到工程预付款30万元为基数，自收到工程预付款之日起至本判决生效之日止，按年利率6%计算的资金占用期间的利息。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”和第一百一十四条第一款关于“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，本案雁鸣湖农业合作公司与蓝天钢结构公司签订的工程承包合同约定“任何一方在本合同签订后毁约的，毁约方应支付给另一方相当于合同总金额2%的毁约金并赔付另一方所造成的损失”，本院认为“毁约”具有违约的性质，蓝天钢结构公司至今未按合同约定为雁鸣湖农业合作公司建设涉案工程项目，应按合同约定支付给雁鸣湖农业合作公司合同总金额2%的违约金19600元（2%×98万元）。蓝天钢结构公司至今未按合同约定建设涉案工程项目，系“毁约”行为，雁鸣湖农业合作公司要求蓝天钢结构公司按工期延误约定给付以合同总额98万元为基数，自2017年10月3日起至2018年8月18日止(319天)，按日1.5‰计算的违约金468930元于法无据，本院不予支持。蓝天钢结构公司未提交钢网架产品全部加工完毕的证据，涉案工程承包合同约定蓝天钢结构公司自行附和大棚已建完的砼结构尺寸，保证支点不位移，其主张雁鸣湖农业合作公司未按合同约定支付50%工程款、签合同时雁鸣湖农业合作公司提供的尺寸存在问题的抗辩理由不成立，本院不予支持。综上所述，雁鸣湖农业合作公司要求解除与蓝天钢结构公司签订的工程承包合同、返还工程预付款30万元并赔偿损失的部分诉讼请求于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条第三项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、延边雁鸣湖农业合作开发有限责任公司与牡丹江蓝天钢结构有限公司签订的工程承包合同于本判决生效之日解除；二、牡丹江蓝天钢结构有限公司于本判决生效之日返还给延边雁鸣湖农业合作开发有限责任公司工程款30万元，并给付以工程款30万元为基数，自2017年8月25日起至本判决生效之日止，按年利率6%计算的资金占用期间的利息；三、牡丹江蓝天钢结构有限公司于本判决生效之日给付延边雁鸣湖农业合作开发有限责任公司违约金19600元；四、驳回延边雁鸣湖农业合作开发有限责任公司的其他诉讼请求。如果牡丹江蓝天钢结构有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10474元，由延边雁鸣湖农业合作开发有限责任公司负担3727元，牡丹江蓝天钢结构有限公司负担6747元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。审 判 长 宫英东人民陪审员 姜先华人民陪审员 张 利 二〇一九年十二月二十五日书 记 员 王 月