广西壮族自治区钟山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1122民初830号 原告：钟魁凯，男，1980年8月12日出生，汉族，原住广西钟山县公安镇公安街东一路2号，现住广西钟山县。 被告：广西壮族自治区烟草公司贺州市公司，住所地广西贺州市八步区贺州大道485号。 法定代表人：王五权，经理。 委托诉讼代理人：唐巨宏，广西壮族自治区烟草公司贺州市公司员工。 被告：广西壮族自治区贺州市烟草专卖局，住所地广西贺州市八步区贺州大道485号。 法定代表人：王五权，局长。 委托诉讼代理人：廖俊扬，广西壮族自治区贺州市烟草专卖局员工。 委托诉讼代理人：张启利（上述二被告共同委托），广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 原告钟魁凯与被告广西壮族自治区烟草公司贺州市公司（以下简称贺州烟草公司）、广西壮族自治区贺州市烟草专卖局（以下简称贺州烟草局）劳动争议一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟魁凯、被告贺州烟草公司的委托诉讼代理人唐巨宏、被告贺州烟草局的委托诉讼代理人廖俊扬及被告贺州烟草公司、贺州烟草局的委托诉讼代理人张启利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟魁凯向本院提出诉讼请求：1、判决二被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金316837.92元（11315.64元/月×2×14个月）；2、判决二被告向原告支付2017年未休年休假工资15607元（11315.64元/月÷21.75天×300%×10天）和2018年1月1日至2019年3月8日未休年休假工资12486元（11315.64元/月÷21.75天×300%×8天），合计28094元；3、判决二被告向原告支付2017年1月1日至2018年12月31日加班费29890.20元[（11315.64元/月÷21.75天×200%×18天）+（11315.64元/月÷21.75天×300%×3天）]；4、判决二被告向原告支付2019年3月1日至2019年3月8日工资4162元（11315.64元/月÷21.75天×8天）。事实和理由：原告从2005年3月起一直在被告贺州烟草公司钟山营销部工作，于2012年7月1日与被告贺州烟草公司签订了无固定期限劳动合同。2017年5月3日，原告因赌博被公安机关处以行政拘留10天和罚款500元的行政处罚。2019年3月8日，二被告根据上述原告因赌博被公安机关处罚的事实，以原告违反了《广西壮族自治区烟草专卖局（公司）关于印发广西烟草商业系统工作人员违法违纪行为处理规定（试行）的通知》（桂烟纪监[2014]12号，以下简称《广西烟草系统违法违纪行为处理规定》）和《贺州市烟草专卖局（公司）关于印发劳动规章制度的通知》（贺烟人[2016]31号，以下简称《贺州烟草局（公司）规章制度》）的相关规定为由，作出了《贺州市烟草专卖局（公司）关于给予钟魁凯解除劳动合同处理的决定》，并向原告发出了《解除劳动关系通知书》和出具了《解除劳动合同证明》，解除了上述原告与被告贺州烟草公司签订的劳动合同。二被告该解除合同的行为是违法的，属于违法解除劳动合同的行为。理由如下：1、二被告适用的规章制度违反了法律的强制性规定。2、原告在公司外赌博，而且是在下班时间，并未给单位造成严重损失，也未被追究刑事责任。3、二被告解除原告与被告贺州烟草公司签订的劳动合同未依法通知工会、征求工会的意见。4、二被告是两个不同性质的主体，其中被告贺州烟草局是行政主体，与原告无劳动合同关系，因此，被告贺州烟草局与被告贺州烟草公司一起作出解除原告与被告贺州烟草公司签订的劳动合同的决定，程序不合法，应予撤销。二被告违法解除原告与被告贺州烟草公司签订的劳动合同，依法应向原告支付赔偿金。原告在被告贺州烟草公司的工作年限为14年，被解除劳动合同前12个月的平均工资为11315.64元，因此，二被告应当向原告支付赔偿金316837.92元（11315.64元/月×2×14个月）。 原告在被告贺州烟草公司工作的年限为14年，按相关规定每年可休年休假10天。2017年5月3日，原告因赌博被公安机关处以行政拘留10天的行政处罚，该10天时间从2017年5月3日起至2017年5月13日止，原告是用休2017年的10天的年休假去拘留所服拘留的，但二被告在其作出的上述解除原告与被告贺州烟草公司签订的劳动合同的决定中除决定解除原告与被告贺州烟草公司签订的劳动合同外，还决定停止了原告被行政拘留这10天的工资、福利待遇的发放和社会保险费、住房公积金等的缴纳。这说明二被告不认可原告已休了这10天年休假，因此，应视为原告未休2017年这10天的年休假。既然视为原告未休2017年这10天的年休假，那么二被告应当按照相关规定向原告支付这10天年休假的工资15607元（11315.64元/月÷21.75天×300%×10天）。另外，原告2018年只休了3天年休假，尚有7天未休；2019年1月1日至原告被解除劳动合同之日止即至2019年3月8日止，原告应有1天应休年休假未休。这样从2018年1月1日起至2019年3月8日止，原告共有8天应休年休假未休。因此，二被告亦应当按照相关规定向原告支付该8天的年休假工资12486元（11315.64元/月÷21.75天×300%×8天）。 2017年1月1日至2018年12月31日，原告有18天休息日、3天法定节假日加班，二被告未支付加班费，因此，二被告应当按照有关规定分别按照200%和300%的标准向原告支付该18天和3天的加班费共计29890.20元[（11315.64元/月÷21.75天×200%×18天）+（11315.64元/月÷21.75天×300%×3天）]。 根据相关规定，二被告于2019年3月8日解除原告与被告贺州烟草公司的劳动合同时，应当一次性付清原告被解除劳动合同前的工资，但原告至今未领到2019年3月1日至2019年3月8日共8天的工资。因此，二被告应当按照相关规定向原告支付该8天的工资4162元（11315.64元/月÷21.75天×8天）。 被告贺州烟草公司、贺州烟草局辩称，原告不仅因赌博被公安机关于2017年5月3日处以行政拘留10天（从2017年5月3日起至2017年5月13日止）、罚款500元的行政处罚，而且在二被告接到他人举报后成立调查组对上述原告赌博被公安机关处罚的情况进行调查时，不但不如实向调查组反映上述有关情况，反而以请年休假服上述行政拘留的方式来隐瞒上述其被公安机关处以行政拘留的事实。故二被告查明上述原告赌博被公安机关处罚的情况后，于2019年3月8日作出了《关于给予钟魁凯解除劳动合同处理的决定》，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《广西烟草系统违法违纪行为处理规定》第三十三条、《贺州烟草局（公司）规章制度》第六十六条的规定，解除了与原告的劳动合同。二被告根据上述事实和相关规定解除与原告的劳动合同是合法的，并不存在原告诉称的违法解除劳动合同的情形，因此，原告要求支付违法解除劳动合同赔偿金的请求应予驳回。另外，原告要求支付未休年休假工资、加班费等请求，均与相关事实和规定不符，其中原告要求支付2017年未休年休假工资的请求，不仅与相关事实和规定不符，而且还超过了仲裁时效期间，因此，均应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：原告提供的劳动争议仲裁申请书1份、贺劳人仲案字[2019]第52号送达回证1份、仲裁专递邮件详情单1份、2017年至2019年钟魁凯带薪年休假执行情况核实表1份，二被告提供的《广西烟草系统违法违纪行为处理规定》1份、《贺州烟草专卖局（公司）规章制度》1份、贺州市公司工会钟山分会职工代表审议《违法违纪行为处理规定》的情况报告1份、广西壮族自治区烟草公司贺州市公司第三届职工（工会会员）代表大会会议材料1套、贺州烟草内网公示公开《贺州市烟草专卖局(公司）劳动规章制度》（贺烟人[2016]31号）截图2份、《贺州市烟草专卖局（公司）规章制度告知登记表》1份、《关于与王璐同志解除劳动关系的请示》及其文件处理笺和解除劳动合同结果告知函各1份、《关于与廖永石同志解除劳动关系的请示》及其文件处理笺和解除劳动合同结果告知函各1份、《关于征求与钟魁凯终止劳动关系意见的函》1份、《关于征求与钟魁凯终止劳动关系意见的复函》1份、《解除劳动合同结果告知函》1份、2017年3月14日《询问笔录》1份、《行政处罚决定书》1份、《公安行政罚款通知书》1份、《行政拘留执行回执》1份、《行政拘留家属通知书》1份、2017年3月29日《谈话笔录》1份、《关于钟魁凯涉嫌赌博问题初核调查报告》1份、2019年1月14日《谈话笔录》1份、2019年2月13日《谈话笔录》1份、《钟魁凯违纪事实见面材料》1份、国家烟草专卖局、中国烟草总公司官方外网关于中国烟草概况截图1份、贺州烟草及其上级机构设置相关批复及文件1套、《广西壮族自治区烟草公司贺州市公司章程》1份、《关于给予钟魁凯解除合同处理的决定》及《处分（理）决定送达签收单》各1份、《解除劳动关系通知书》及《解除劳动合同证明》各1份、2017年钟魁凯带薪年休假执行情况核实表(含带薪年休假审批表复印件）1份、仲裁裁决书1份、《劳动部关于国家烟草专卖局所属企业部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》1份、《广西壮族自治区烟草公司关于转发的通知》1份、《劳动合同书》1份、2017年1月至2019年2月钟山营销部的《员工考勤表》1套、2017年至2018年钟山营销部部分《下乡误餐补助发放汇总表》及《下乡误餐登记表材料》1套、2017年至2019年钟魁凯加班时间与补休情况核实表1份及员工补休、调休审批表10份、2017年至2019年钟魁凯带薪休假执行情况核实表1份及员工带薪年休假审批表3份、钟魁凯被解除劳动合同前12个月工资、奖金发放情况明细表1份、扣钟魁凯被行政拘留期间工作日工资及保险明细表1份、钟魁凯2019年3月1日至7日共5个工作日工资明细表1份，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：二被告是“一套人马，二块牌子”的两个单位。原告从2005年3月起一直在被告贺州烟草公司钟山营销部工作，于2012年7月1日与被告贺州烟草公司签订了无固定期限劳动合同。2015年2月至2018年11月26日，原告一直在钟山营销部客户服务站担任客户经理。2018年11月26日之后，原告因在岗位双选中落聘，被安排在钟山综合股从事机动工作。2017年5月3日，原告因赌博被公安机关处以行政拘留10天（从2017年5月3日起至2017年5月13日止）和罚款500元的行政处罚。2019年3月8日，二被告根据上述原告因赌博被公安机关处罚的事实，以原告违反了《广西烟草系统违法违纪行为处理规定》第三十三条和《贺州烟草局（公司）规章制度》第六十六条等规定为由，作出了《贺州市烟草专卖局（公司）关于给予钟魁凯解除劳动合同处理的决定》，并由被告贺州烟草公司向原告发出了《解除劳动关系通知书》，还为原告出具了《解除劳动合同证明》，解除了与原告的劳动合同。上述二被告解除与原告的劳动合同所适用的《广西烟草系统违法违纪行为处理规定》和《贺州烟草局（公司）规章制度》的制定，通过了职工代表大会审议等民主程序，并通过组织职工学习和在二被告内网发布等方式进行了公示，亦向原告进行了告知，是合法有效的规定和规章制定。其中《贺州烟草局（公司）规章制定》第六十六条规定：“员工被开除、除名、辞退以及被依法追究治安处罚及以上责任的，除市局（公司）党组另有决议外，一般情况下应当解除劳动合同。”上述二被告解除与原告的劳动合同时，事先通知了工会、征求了工会的意见，事后亦将解除与原告的劳动合同的结果告知了工会。 另查明，原告在二被告处的工作年限从2005年3月起至2019年3月8日被解除劳动合同止已满14年近15年。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告从2015年4月1日起每年可休年休假10天。其中2017年的10天年休假，原告已于2017年5月3日至2017年5月13日期间即原告被行政拘留期间休了7天，尚有3天二被告未安排原告休假；2018年的10天年休假，原告已于2018年8月29日至2018年8月31日休了3天，尚有7天二被告未安排原告休假；2019年1月1日至2019年3月8日原告被解除劳动合同止这一期间，二被告尚未安排原告休年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，2019年1月1日至2019年3月8日原告被解除劳动合同止这一期间可折算未休年休假1天。 再查明，根据《劳动部关于国家烟草专卖局所属企业部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》（劳部发[1996]222号）和《广西壮族自治区烟草公司关于转发的通知》（桂烟人[2008]81号）的相关规定，二被告的客户经理岗位可以实行不定时工作制。原告与被告贺州烟草公司签订的劳动合同中约定，原告担任客户经理岗位工作，执行不定时工作制度。2017年1月1日至2018年11月26日，原告在担任客户经理岗位工作中共加班37天，已补休19天，尚有18天未补休。2018年11月27日至2019年3月8日原告被解除劳动合同止，原告在从事综合股机动工作中未加班。 又查明，二被告解除与原告的劳动合同后，对原告从2019年3月1日起至2019年3月8日被解除劳动合同止共8天的工资尚未发放。 又再查明，原告被解除劳动合同前12个月的工资总额为135787.64元，平均每月工资为11315.64元（135787.64元÷12个月）。原告2019年3月份的整月工资为6632.50元。 本院认为，一、关于原告请求判决二被告向其支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。原告请求判决二被告向其支付违法解除劳动合同赔偿金316837.92元（11315.64元×2×14个月），应以二被告违法解除与原告的劳动合同为前提。但根据原告因赌博被公安机关处以行政拘留10天、罚款500元的事实和《贺州烟草局（公司）规章制度》第六十六条关于员工被依法追究治安处罚的，除市局（公司）党组另有决议外，一般情况下应当解除劳动合同的规定，及该规章制度是合法有效的规章制度，以及二被告解除与原告的劳动合同时，事先通知了工会、征求了工会的意见，事后亦将解除与原告的劳动合同的结果告知了工会的事实，可知，二被告解除与原告的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条关于劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同的规定，并不违法。因此，对原告该项请求，本院不予支持。 二、关于原告请求判决二被告向其支付未休年休假工资的问题。原告请求判决二被告向其支付2017年未休年休假工资15607元（11315.64元/月÷21.75天×300%×10天）和2018年1月1日至2019年3月8日未休年休假工资12486元（11315.64元/月÷21.75天×300%×8天），合计28094元。其中原告要求判决二被告向其支付2017年未休年休假工资这部分请求，其计算天数为10天，与原告2017年的未休年休假实际只有3天的事实不符，而且根据相关规定，未休年休假工资应属劳动者享受的休假福利或利益，不属于劳动报酬，不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定的特殊仲裁时效，而适用该条第一款规定的普通仲裁时效，因此，该3天未休年休假工资已超过了一年的仲裁时效期间。故对原告该部分请求，本院不予支持。原告要求判决二被告向其支付2018年1月1日至2019年3月8日未休年休假工资这部分请求，未超过仲裁时效期间，其计算天数8天亦与这一期间实际未休年休假8天（其中2018年未休年休假7天，2019年1月1日至2019年3月8日未休年休假依法折为1天）相符，但根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款的规定，其计算标准中未剔除二被告已经支付给原告的该8天因未休年休假而正常工作的工资，故该8天未休年休假工资应计算为8324.15元（11315.64元/月÷21.75天×200%×8天），超出部分，本院不予支持。 三、关于原告请求判决二被告向其支付加班费的问题。原告请求判决二被告向其支付2017年1月1日至2018年12月31日加班费29890.20元[（11315.64元/月÷21.75天×200%×18天）+（11315.64元/月÷21.75天×300%×3天）]。根据二被告的客户经理岗位工作依照《劳动部关于国家烟草专卖局所属企业部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复（劳部发[1996]222号）和（广西壮族自治区烟草公司关于转发的通知》（桂烟人[2008]81号）的相关规定可以实行不定时工作制度的事实，和原告与被告贺州烟草公司签订的劳动合同中约定原告担任客户经理岗位工作，执行不定时工作制度的事实，及原告从2015年2月至2018年11月26日一直担任客户经理岗位工作和原告从2018年11月27日起不担任客户经理岗位工作以后在从事综合股机动工作中未加班的事实，以及《工资支付暂行规定》第十三条关于实行不定时工作制度的劳动者，不执行加班费制度的规定，可知，原告该项请求理据不足。故对原告该项请求，本院不予支持。 四、关于原告请求判决二被告向其支付工资的问题。原告请求判决二被告向其支付2019年3月1日至2019年3月8日工资4162元（11315.64元/月÷21.75天×8天）。该请求与二被告尚未支付原告从2019年3月1日起至2019年3月8日被解除劳动合同止共8天的工资的事实和《工资支付暂行规定》第九条关于用人单位应在解除劳动合同时一次性付清劳动者工资的规定相符，本院予以支持，但其工资数额的计算与事实不符，本院不予支持。该项请求的工资数额应根据原告2019年3月份的整月工资为6632.50元的事实进行计算，应为2439.54元（6632.50元/月÷21.75天×8天），超出部分，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求部分有理，部分无理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、二款、第十二条、《工资支付暂行规定》第九条、第十三条的规定，判决如下： 一、被告广西壮族自治区烟草公司贺州市公司、广西壮族自治区贺州市烟草专卖局于本判决生效之日起十日内向原告钟魁凯支付2018年1月1日至2019年3月8日共8天未休年休假工资8324.15元； 二、被告广西壮族自治区烟草公司贺州市公司、广西壮族自治区贺州市烟草专卖局于本判决生效之日起十日内向原告钟魁凯支付2019年3月1日至2019年3月8日共8天工资2439.54元； 三、驳回原告钟魁凯的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由被告广西壮族自治区烟草公司贺州市公司、广西壮族自治区贺州市烟草专卖局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  陈安录 审 判 员  孔令衍 人民陪审员  周君学 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  董金奋 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 《工资支付暂行规定》 第九条劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。 第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资： （一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资； （二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资； （三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。 实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。 经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。 实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。