内蒙古自治区赤峰市中级人民法院   民事判决书   （2019）内04民终5682号   上诉人（原审原告）：程某，男，1970年1月29日出生，身份号码×××。   委托诉讼代理人：贾某（系程某妻子），女，1966年5月27日出生，身份号码×××，个体工商户。   委托诉讼代理人：李某，内蒙古红城律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：靳某，男，1975年5月9日出生，身份号码×××。   委托诉讼代理人：齐某，内蒙古峰惠律师事务所律师。   上诉人程某因与被上诉人靳某健康权纠纷一案，不服敖汉旗人民法院(2018)内0430民初5683号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   程某上诉请求：撤销原判，依法改判支持其全部合理诉讼请求，一、二审诉讼费用由靳某承担。事实和理由：一审认定事实错误，适用法律错误。第一，责任比例划分错误。敖汉旗公安局作出的敖公（惠）行罚决字〔2018〕846号行政处罚决定书查明的事实是“靳某拉架时将程某殴打”，939号行政处罚决定书查明的事实是“程某拉架时将靳臣殴打”，且靳臣已将程某诉至法院，故程某在本案中不存在过错，不应该分担责任。第二，误工费及住院伙食补助费应按135日计算。第三，程某住院期间，一直由妻子贾某陪护，贾某经营工艺品店，陪护费应按批发零售业的行业标准即144.36元计算。第四，靳某故意殴打程某导致其右眼严重受伤，给其造成巨大身体及精神痛苦，根据司法解释规定，应由靳某赔偿3000元精神损害抚慰金。   程某向一审法院起诉请求：1.判令靳某赔偿医疗费32645.55元、误工费19488.60元、护理费6496.20元、营养费4500元、住院伙食补助费13500元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1010元，交通费1115元、住宿费1074元，合计82829.35元；2.判令靳某承担本案全部诉讼费用。   一审法院认定事实：程某妻子贾某经营的“敖汉旗惠州鑫贾三工艺品店”与靳某弟弟靳小峰经营的轮胎店铺相邻。2018年4月5日上午11时许，程某的妻子贾某及其姨妹贾月芝因顾客停车事宜与靳小峰发生争吵，程某、靳某均在现场，争执过程中，靳某将程某右眼致伤。当日，程某被送到敖汉旗蒙医中医医院治疗，住院治疗135天，支出医疗费31512.23元，诊断为：1.右眼外伤性瞳孔散大；2.眼球钝挫伤；3.右眼软组织损伤；4.头面部软组织擦皮伤。程某在住院期间分别于2018年4月19日到赤峰市医院检查，支出检查费414元，诊断为：1.右眼钝挫伤、外伤性瞳孔散大；2.挫伤性眼底病变；2018年4月25日到赤峰市第二医院检查，支出检查费204元，诊断为：1.右眼外伤；2.外伤性瞳孔散大；3、瞳孔缘撕裂；4.右黄斑区鼻侧色素上皮损害；2018年5月30日到北京同仁医院检查，支出检查费773元，诊断为：1.右眼钝挫伤、2.右眼外伤性瞳孔散大。   另查明，该院依靳某于2018年10月23日申请，依法委托北京龙晟交通事故司法鉴定所对程某在敖汉旗蒙医中医医院住院天数合理性、用药合理性、“瞳孔散大”是原有疾病还是此次外伤造成、是否需要到赤峰市医院、赤峰市第二医院、北京同仁医院检查及上述三家医院支出医疗检查费用合理性进行鉴定，2019年1月28日，北京龙晟交通事故司法鉴定所作出的京晟临鉴字〔F201812013〕号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）程某在敖汉旗蒙医中医医院合理住院天数60-90日为宜；（二）程某在敖汉旗蒙医中医医院用药具有合理性；（三）“瞳孔散大”符合外伤性瞳孔散大特征；（四）赤峰市医院、赤峰市第二医院、北京同仁医院检查均具有合理性；（五）是否需要到赤峰市医院、赤峰市第二医院、北京同仁医院检查三家医院检查，不属于法医学技术鉴定范畴。靳某为此支出鉴定费4000元。2019年6月27日，北京龙晟交通事故司法鉴定所函载明，京晟临鉴字〔F201812013〕号法医学司法鉴定意见书中（一）项目鉴定费为1000元，……。该院依程某于2019年2月20日申请，依法委托赤峰市附属医院司法鉴定中心对其伤残等级、误工期间、护理期间、营养期间进行鉴定，2019年4月18日，赤峰附属医院司法鉴定中心作出赤附医司法鉴定中心〔2019〕临鉴字第290号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人程某损伤的误工期为120日左右，护理期为45日左右，营养期为45日左右。被鉴定人自愿放弃伤残等级鉴定。程某为此支付鉴定费880元。   再查明，因2018年4月5日上午11时许，在惠州办事处小峰轮胎店前贾某与靳小峰因店门前修车一事发生争吵，敖汉旗公安局作出的敖公（惠）行罚决字〔2018〕846号、939号处罚决定书分别对靳某、程某均作出拘留十日并处罚款五百元；敖公（惠）行罚决字〔2018〕848号、849号处罚决定书分别对贾月贤、张淑琴罚款三百元的处罚决定。程某自2018年4月5日至2018年7月3日住院期间计90天支出医疗费23869.06元。   一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。程某、靳某之间因“停车事宜”发生争执，靳某致使程某受伤，根据法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费及交通费。根据京晟临鉴字〔F201812013〕号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）程某在敖汉旗蒙医中医医院合理住院天数60-90日为宜，该院认定住院天数为90日为宜；关于程某主张的医疗费，应以医疗机构出具收据为准24147.06元（23869.06元＋278元），超出住院天数90日以外的医疗费，该院不予支持；根据京晟临鉴字〔F201812013〕号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：（四）赤峰市医院、赤峰市第二医院、北京同仁医院检查均具有合理性，该院予以采信，故对程某主张赤峰市医院检查费414元、赤峰市二医院检查费204元、北京同仁医院的检查费773元，均有医院出具收据佐证即检查费计1391元，该院予以支持；根据赤峰附属医院司法鉴定中心作出赤附医司法鉴定中心〔2019〕临鉴字第290号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人程某损伤的误工期为120日左右，护理期为45日左右，营养期为45日左右，关于程某主张误工费，应以误工期限120日计算，程某未能提供从事高空作业的工资收入的有效证据，应以农、林、牧、渔业的标准计算，计13539.6元(112.83元×120天)；关于程某主张的护理费应以45日为宜，护理费标准应以居民服务、修理和其他服务业为标准计算，计4888.80元(108.64元×45天)；程某主张住院伙食补助费，应以90日计算为宜，计9000元（100元×90天）;关于程某主张的营养费，应以45日计算为宜，计4500元（100元×45天）；上述误工费、护理费、住院伙食补助费超出部分，该院不予支持；关于程某主张的交通费，该院酌情考虑800元为宜；关于程某主张北京同仁医院检查产生的住宿费1048元，根据程某提交的发票，该院予以支持；上述费用合计59314.46元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”据此规定，关于程某主张的精神损害抚慰金3000元，程某并未举证证明因靳某侵权给其造成严重后果，故该院不予支持。   另此起纠纷，双方均未冷静处理，程某对损害后果的发生存在一定过错，故靳某对程某上述经济损失承担60%的赔偿责任，即赔偿数额为35588.68元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决如下：一、靳某于本判决生效后立即赔偿程某医疗费24147.06元、检查费1391元、误工费13539.60元、护理费4888.80元、住院伙食补助费9000元、营养费4500元、交通费800元、住宿费1048元，合计59314.46元的60%即35588.68元；二、驳回程某的其他诉讼请求。   本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明：敖汉旗公安局作出的敖公（惠）行罚决字〔2018〕846号行政处罚决定书查明的事实是“靳某拉架时将程某殴打”，939号行政处罚决定书查明的事实是“程某拉架时将靳臣殴打”。本院查明的其他事实与一审认定事实一致，本院予以确认。   本院认为，结合双方当事人诉辩意见，本案争议焦点有四：一、程某在本案中是否存在过错，应否分担责任；二、程某的误工费及住院伙食补助费是否应按多少天计算；三、程某的护理费是否应按批发零售业的行业标准即144.36元计算；四、程某主张由靳某赔偿3000元精神损害抚慰金是否有法律依据。   （一）关于责任比例划分   敖汉旗公安局作出的敖公（惠）行罚决字〔2018〕846号行政处罚决定书查明的事实是“靳某拉架时将程某殴打”，程某并未主动与靳某发生口角和肢体接触，在本案中不存在过错，不应承担责任。靳某在本案中应负全责。敖汉旗公安局作出的敖公（惠）行罚决字〔2018〕939号行政处罚决定书虽认定“程某拉架时将靳臣殴打”，可另案处理。   （二）关于误工费和住院伙食补助费   根据赤峰附属医院司法鉴定中心作出赤附医司法鉴定中心〔2019〕临鉴字第290号司法鉴定意见书的鉴定意见，被鉴定人程某损伤的误工期为120日左右，程某未提供上述鉴定意见书不能作为证据使用的证据，一审法院认定程某的误工期为120日并无不当。根据京晟临鉴字〔F201812013〕号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：程某在敖汉旗蒙医中医医院合理住院天数60-90日为宜，一审法院认定住院天数为90日，按此计算住院伙食补助费亦无不当。   （三）关于护理费   程某称其住院期间一直由妻子贾某陪护，符合常理，且有程某提供的住院期间贾某陪同其到其他医院所在地的车票为证，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条的规定，可以认定程某住院期间由其妻子贾某陪护的事实。贾某为敖汉旗惠州鑫贾三工艺品店的经营者，故程某主张陪护费应按批发零售业的行业标准即144.36元计算符合客观事实和法律规定。根据赤峰附属医院司法鉴定中心作出赤附医司法鉴定中心〔2019〕临鉴字第290号司法鉴定意见书的鉴定意见，程某的护理期为45日左右，故护理费应为6496.2元（144.36元×45天）。   （四）关于精神损害抚慰金   《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。本案中，程某放弃了伤残等级鉴定。敖汉旗公安局治安处罚卷宗中显示，经敖汉旗公安局惠州派出所委托，敖汉旗公安局司法鉴定中心出具了法医学人体损伤程度鉴定书，对程某的损伤程度鉴定为轻微伤。且程某并未提供因此次侵权事件给其造成严重精神损害后果的证据，故其主张3000元精神损害抚慰金的诉讼请求无事实及法律依据，不应获得支持。   关于一审法院确定的其他赔偿项目及数额，因上诉人未提及，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，本院在本案中不予调整。   综上，一审判决认定基本事实清楚，部分事实不清，适用法律略有不当，程某的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）、（三）项的规定，判决如下：   一、撤销敖汉旗人民法院(2018)内0430民初5683号民事判决；   二、靳某于本判决生效后立即赔偿程某医疗费24147.06元、检查费1391元、误工费13539.60元、护理费6496.2元、住院伙食补助费9000元、营养费4500元、交通费800元、住宿费1048元，合计60921.86元；   三、驳回程某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费935元，鉴定费4880元（程某已垫付880元，靳某已垫付4000元），二审案件受理费1870元，合计7685元，由靳某负担5652元，由程某负担2033元。   本判决为终审判决。   审判长 郑舒广   审判员 徐书文   审判员 莲 荣     二○一九年十二月三十日   书记员 孙 皓