兰州新区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0191民初1980号原告：兰州新区万昌建筑工程有限公司。法定代表人：张斌，该公司执行董事、总经理。委托诉讼代理人：陈飞，甘肃精佑铭律师事务所律师。被告：甘肃弘立建筑工程有限责任公司。法定代表人：曾吉尧，该公司经理。委托诉讼代理人：朱建华，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：史改莹，甘肃合睿律师事务所实习律师。被告：苏胜。委托诉讼代理人：荆向南，甘肃泫渊律师事务所律师。被告：甘肃天鹏工程建设有限公司。法定代表人：张义忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：高全斌，甘肃金致诚律师事务所律师。原告兰州新区万昌建筑工程有限公司（以下简称“万昌公司”）与被告甘肃弘立建筑工程有限责任公司（以下简称“弘立公司”）、苏胜、甘肃天鹏工程建设有限公司（以下简称“天鹏公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月29日作出（2019）甘0191民初10号民事判决。苏胜不服该判决，向兰州市中级人民法院提起上诉。兰州市中级人民法院于2019年6月26日作出（2019）甘01民终1678号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年10月12日公开开庭审理了本案。原告万昌公司法定代表人张斌及委托诉讼代理人陈飞、被告弘立公司委托诉讼代理人朱建华、史改莹、被告苏胜委托诉讼代理人荆向南、被告天鹏公司委托诉讼代理人高全斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万昌公司向本院提出诉讼请求：1.判令弘立公司、苏胜、天鹏公司连带向其支付欠款1728417.9元，截止2018年12月26日违约金373338元，合计2101755.9元；2.判令弘立公司、苏胜、天鹏公司以欠款本金为基数，以同期银行1年期贷款利率为准支付资金占用费至清偿之日；3.本案诉讼费、保全费由弘立公司、苏胜、天鹏公司承担。事实和理由：2014年4月至2015年10月31日，万昌公司为苏胜承包的兰石睿智名居项目保障房二期9、12、17号楼提供总价为10257313元的混凝土。苏胜先后支付混凝土款8480000元，扣除钢管租赁费2630.1元，赔偿钢管款2000元，木方板44265元，尚欠1728417.9元未付。经多次催要未果，万昌公司为维护自身合法权益，诉至人民法院，望判如所请。弘立公司辩称，1.该公司并不欠付万昌公司的混凝土款，万昌公司诉请该公司支付欠款及违约金无事实依据；2.出借资质不能造成买卖合同突破相对性的法律效果，万昌公司要求该公司承担连带付款责任无法律依据。苏胜辩称，涉案合同的相对方是万昌公司与天鹏公司，其并非合同的相对主体。天鹏公司辩称，1.该公司作为本案被告主体不适格，本案所涉交易均在万昌公司与弘立公司、苏胜三者之间进行，万昌公司与天鹏公司之间没有可切实履行的合同义务；2.万昌公司陈述合同签订时间系2014年4月，但其向天鹏公司主张权利的时间为2019年，期间，万昌公司未以任何方式向天鹏公司主张过权利，根据法律规定，万昌公司向该公司主张权利已经超过诉讼时效。请驳回万昌公司对天鹏公司的诉请。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月10日，兰州兰石建设工程有限公司（以下简称“兰石建设公司”）作为总包方，天鹏公司作为分包方，签订《施工合同协议书》，兰石建设公司将位于兰州新区的睿智名居商住楼项目9#、12#、17#、17S#工程分包于天鹏公司。2014年7月1日，天鹏公司301项目部（以下简称“301项目部”）又作为总包方与分包方弘立公司签订《施工合同协议书》，约定301项目部将兰石·睿智名居商住楼项目9#、12#、17#楼图纸范围内的全部土建、装饰工程、安装工程（消防工程除外）分包给弘立公司，苏胜在该合同弘立公司处签字署名，弘立公司对该合同签章确认。2014年7月3日，苏胜以301项目部的名义与万昌公司签订《预拌商品混凝土销售合同》，约定万昌公司向兰石睿智名居商住楼项目9#、12#、17#楼供应预拌混凝土，付款方式为按每月的进度款付70%，停工验收合格三月之后付清余款（不含税票），延迟付款未经万昌公司书面同意，则以应支付本批次工程项目总价款的1%日息计息，直至付清全部本批次款项为止，双方还就合同价款、双方责任等内容进行了约定，苏胜在该合同301项目部委托代理人处签字署名，301项目部对该合同亦盖章确认。后万昌公司依约履行合同义务，2015年4月至9月期间，万昌公司与弘立公司兰石睿智名居项目部（以下简称“弘立睿智名居项目部”）、苏胜经结算形成6份结算单，苏胜在其中4月、6月、8月、9月结算单上签字。2015年12月28日，万昌公司、弘立睿智名居项目部及苏胜就欠付工程款进行总结算，结算单载明应付工程款为10257313元，应扣款合计为8528895.1元（含已支付款8480000元、钢管扣件租赁费2630.1元、钢管赔偿款2000元、木方板44265元），未付款为1728417.9元，苏胜的会计张凌在月度结算单及总结算单上均签字确认。后万昌公司因多次催要混凝土款未果，遂于2019年1月2日诉至本院处理，本院判决后，苏胜不服上诉至兰州市中级人民法院。该院裁定撤销原判，发回本院重新审理。庭审中，万昌公司、弘立公司、苏胜以及天鹏公司就苏胜系涉案项目实际施工人的事实无异议。另查明，2016年1月29日，兰石建设公司、兰石房地产公司向兰石物业公司移交了9#、12#、17#楼分户门钥匙。2016年6月17日，苏胜和弘立公司签订《债权债务转让合同书》，约定弘立公司对天鹏公司享有的工程款债权全部悉数转让给苏胜，由苏胜行使债权权利，苏胜施工期间以弘立公司名义对外产生的债务均由苏胜全额承担。后苏胜将天鹏公司、兰石建设公司诉至兰州市中级人民法院，该院判决后，苏胜和天鹏公司均不服上诉至甘肃省高级人民法院，该院于2018年11月23日作出（2018）甘民终282号民事判决书，载明“苏胜自认收到商砼款1728417.9元”。认定以上事实的证据有：万昌公司、苏胜均提交的《预拌商品混凝土销售合同》《施工合同协议书》，万昌公司、弘立公司、苏胜均提交的甘肃省高级人民法院（2018）甘民终282号民事判决书，万昌公司提交的《万昌商砼结算单》（7份）《银行交易明细》，弘立公司提交的《债权债务转让协议书》以及当事人庭审陈述等，上列证据经庭审举证、质证，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，法律规定，民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。围绕本案几个问题：第一、对于苏胜在本案中是否应当承担付款责任的问题。本案查明，苏胜系兰石睿智名居商住楼项目9#、12#、17#楼工程的实际施工人，其以301项目部委托代理人的身份与万昌公司签订《预拌商品混凝土销售合同》，万昌公司依约向涉案项目工地提供混凝土，后万昌公司与苏胜进行了月度结算和总结算，期间苏胜亦向万昌公司付款。经查，涉案《施工合同协议书》中没有甲供材内容的约定，苏胜在其起诉天鹏公司与兰石建设公司建设工程施工合同纠纷一案中，也自认收到商砼款1728417.9元，该商砼款数额与其和万昌公司总结算单中记载的未付款1728417.9元是一致的，故万昌公司与苏胜之间实际发生混凝土购销业务，双方形成买卖合同关系的事实清楚明确，苏胜就欠付万昌公司的混凝土款1728417.9元应当承担清偿责任。万昌公司的该项诉请成立，予以支持。综上，苏胜辩称其并非合同相对主体的意见依法不成立，本院不予采纳。第二、对于弘立公司和天鹏公司在本案中是否应当承担付款责任的问题。在本案中，涉案《预拌商品混凝土销售合同》系苏胜以301项目部的名义与万昌公司签订，弘立公司并非该合同的签订者，后期该公司也未向万昌公司付款，故由弘立公司承担连带清偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。对于天鹏公司是否应承担责任的问题，庭审查明，本案发回重审后，万昌公司于2019年8月14日申请追加天鹏公司为本案被告，本案总结算单形成时间为2015年12月28日，故根据《民法总则》第一百八十八条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”之规定，万昌公司向天鹏公司主张权利的时间已经超出诉讼时效，对天鹏公司的抗辩意见本院予以采纳，天鹏公司在本案中不承担付款责任。第三、对于万昌公司主张的违约金及资金占用费问题。涉案合同约定停工验收合格三月之后付清余款，现涉案工程已交付使用，苏胜拖欠尾款的行为已然构成违约，造成万昌公司经济损失。涉案合同虽约定延迟付款以应支付本批次工程项目总价款的1%日息计息，直至付清全部本批次款项为止，但该约定明显过高。参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，庭审中万昌公司主张违约金以年利率7.2%自2015年12月28日起计算至2018年12月26日为373338元（1728417.9元×7.2%×3年）的意见，经本院核算符合法律规定，予以支持。对于万昌公司主张的资金占用费，因前述违约金已经能够补偿该公司的相关损失，本着公平合理、诚实信用原则，依法不予支持。综上所述，万昌公司的诉讼请求部分成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条、第一百八十八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决如下：一、苏胜于本判决生效之日起三十日内向兰州新区万昌建筑工程有限公司支付货款1728417.9元及逾期付款违约金373338元，以上共计2101755.9元；二、驳回兰州新区万昌建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23614元，由苏胜负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  刘 锋审 判 员  何 莉审 判 员  田彩兰二〇一九年十二月十日法官助理  康玉佳书 记 员  杜 悦