内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终4496号上诉人（原审原告）：王某1，男，1970年9月16日出生，住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：董某，内蒙古吉拓律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：云南建投安装股份有限公司，住所地云南省昆明市新闻路252号法定代表人：王某2，董事长。委托诉讼代理人：单某，女，1988年9月17日出生，住云南省昆明市。委托诉讼代理人：张某，男，1993年10月3日出生，汉族，住甘肃省会宁县。上诉人王某1因与被上诉人云南建投安装股份有限公司（以下简称云南建投公司）劳动合同纠纷一案，不服赤峰市元宝山区人民法院（2019）内0403民初1472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王某1上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实及理由：1、2017年10月10日，上诉人到被上诉人的赤峰云铜项目部工作，约定月薪7000元。在此期间，被上诉人与上诉人未签订劳动合同，无故拖欠上诉人工资。2017年11月1日，上诉人在用工单位为云南华康劳动服务有限公司的劳动合同书中签字，后因老驴工作地点在云南过远等原因，就未办理入职手续，该公司也未与上诉人联系。故双方未形成劳动合同关系。2、一审认定上诉人系云南华康劳动服务有限公司劳务派遣到被上诉人单位工作，认定事实错误。云南建投安装股份有限公司辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王某1向一审法院起诉请求：1.解除王某1与云南建投公司的劳动合同，2、云南建投公司给付王某1未签订书面劳动合同二倍工资70000元（7000元×10个月），拖欠的工资：2018年2月5000元、4月1950元、5月1935元，延时加班工资43448元（7000元÷21.75天÷8小时×2.5小时×288天×150%），休息日加班工资52781元（7000元÷21.75天×82天×200%），法定节假日加班工资节假日加班工资5793元（7000元÷21.75天×6天×300%）。经济补偿金7000元，以上合计187907元。一审法院认定事实：王某1于2017年10月10日至2018年8月21日在赤峰市元宝山区高新产业园区内云南建投公司赤峰云铜项目部从事安全员工作。2016年8月1日，云南建投公司（甲方）与云南华康劳动服务有限公司（乙方）签订了《云南建投安装股份有限公司劳动人事事务外包协议》、《代发工资委托协议》各一份，外包协议约定：甲方根据自身有关人力资源用工需要，向乙方提出具体用工要求，乙方根据甲方的要求完成甲方交派的任务。协议期限自2016年8月1日至2019年7月31日，服务内容为甲方根据自已的生产经营需要提出人力需求，以书面形式告知乙方用工岗位的岗位职责、人员要求、用工条件、服务期限、作息时间、工作地点等。乙方按照甲方要求及时提供人力供应计划，并根据实施进度随时与甲方保持沟通。乙方委托甲方对乙方派驻员工进行出勤管理及考勤统计。乙方按时对每月外包费用进行核算。《代发工资委托协议》约定：乙方自愿委托甲方代发本公司外包人员工资，工资包括工资、奖金及以货币形式支付的各种福利待遇等。甲方在开户完成领取储蓄卡后应及时将卡发放到乙方外包人员本人手中，并做好签收记录。甲方应遵照同工同酬的原则，按劳务人员所在岗位及其相关的考核办法计算乙方人员工资，但不得低于省政府规定的最低工资标准。甲方每月按乙方确认的工资发放表中所列金额将工资汇入到外包人员储蓄卡中。2017年11月1日，云南华康劳动服务有限公司与王某1签订《劳动合同书》，合同约定：合同期限自2017年11月1日至2020年10月31日，工作岗位（工种）为工人，工作地点为云南，因生产工作需要，甲乙双方协商一致，可以变更岗位（工种）以及工作地点。甲方安排乙方执行标准工作制。在履行合同期内，甲方支付给乙方的工资为：不低于当地最低工资标准。履行劳动合同期间，甲方视生产经营情况和乙方的工作实绩，按甲方的有关规定调整乙方的劳动报酬。甲方依法为乙方缴纳各种社会保险，属乙方个人缴纳部分，由甲方从乙方工资中代为扣缴。履行合同期间，甲乙双方若需解除或者终止劳动合同，应当按《中华人民共和国劳动合同法》第四章的有关条款执行。甲方在解除或者终止劳动合同时为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办结档案和社会保险关系转移手续。乙方应当按照双方约定办理工作交接。该《劳动合同书》已经昆明滇池国家旅游度假区劳动就业服务局备案。2019年3月1日，王某1向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.解除王某1、云南建投公司的劳动合同；2.云南建投公司自2017年10月10日至2018年8月21日给付王某1双倍工资，即补发65830元（税后）；3.云南建投公司给付拖欠王某1的2018年2月工资5000元、4月工资1950元、5月工资1935元；4.云南建投公司给付王某12017年10月至2018年8月的加班工资85113.45元（40.20元×1411.50小时×150%）；5.云南建投公司给付王某1休息日加班工资48240元（75天×8小时×40.20元×200%）；6.云南建投公司给付王某1法定节假日加班工资15436.80元（16天×8小时×40.20元×300%）；7.云南建投公司给付王某1经济补偿金7000元。2-7项合计230505.25元。赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会为王某1出具收到仲裁申请书通知，告知王某1该委在5日内未做出是否受理决定，王某1可就该劳动争议申请事项向人民法院提起诉讼，王某1遂诉至一审法院。一审法院认为，王某1与云南华康劳动服务有限公司签订了《劳动合同书》，合同中对于合同期限、工作岗位、工作地点、劳动保护、劳动条件、工作时间、休息休假、社会保险和福利待遇、劳动合同的解除、终止、续订等作出了明确约定，且该合同已经昆明滇池国家旅游度假区劳动就业服务局备案，王某1与云南华康劳动服务有限公司之间形成劳动关系。王某1主张该合同约定的工作地点为云南，合同未实际履行，但未提交相关证据证明，且合同中明确约定“因生产工作需要，甲乙双方协商一致，可以变更岗位（工种）以及工作地点”，同时结合被告提交的《云南建投安装股份有限公司劳动人事事务外包协议》、《代发工资委托协议》、云南增值税普通发票等证据，能够证实被告与云南华康劳动服务有限公司之间形成劳务外包关系，王某1受云南华康劳动服务有限公司的指派到云南建投安装股份有限公司工作，故本案中，王某1的用人单位为云南华康劳动服务有限公司，王某1起诉云南建投公司主体不适格。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，判决：驳回王某1的诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人于2017年10月至2018年8月在被上诉人云铜项目部工作的事实清楚，本案的争议焦点是上诉人在被上诉人处工作是否是基于双方直接形成劳动关系。上诉人上诉称其与被上诉人形成劳动关系，被上诉人抗辩称上诉人是基于劳务外包关系而到被上诉人处工作，并提交了上诉人与案外人云南华康劳动服务有限公司签订的《劳动合同书》、云南华康劳动服务有限公司与被上诉人签订的《云南建投安装股份有限公司劳动人事事务外包协议》、《代发工资委托协议》、云南华康劳动服务有限公司出具的《情况说明》，以上证据可以证实被上诉人将劳动人事事务外包给案外人云南华康劳动服务有限公司，上诉人受云南华康劳动服务有限公司指派到被上诉人处工作，一审法院据此认定被上诉人不是与上诉人形成劳动关系的适格主体并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄树华审 判 员 张斯琪审 判 员 郭光宇 二0一九年十二月六日法官助理 魏 乐书 记 员 隽伊熙