重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0151民初5891号原告：周新越，男，1991年2月19日出生，汉族，重庆市铜梁区人，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：戴亨奇，重庆智谋律师事务所律师。被告：重庆创力工贸有限公司，住所地重庆市铜梁区蒲吕街道办事处龙庆路5号，统一社会信用代码915002242029936101。法定代表人：谢星，董事长。委托诉讼代理人：梁政，重庆渝礼律师事务所律师。原告周新越诉被告重庆创力工贸有限公司（以下简称创力公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周新越及其委托诉讼代理人戴亨奇，被告创力公司的委托诉讼代理人梁政到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。周新越向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付原告工资26205.89元；2、判决被告给付原告的经济补偿金16164.71元；3、判决被告给付原告法定休假时加班工资8918.47元；4、判决被告给付原告未休年休假加班工资3716元；5、判决被告赔偿原告失业保险待遇损失15552元，合计70557.07元。事实和理由：原告于2015年11月3日到被告处从事货车司机工作至今。2017年1月1日，原、被告双方重新签订了《劳动合同》，合同期限三年，至2019年12月31日止。被告拖欠原告2019年2-7月工资共计26205.89元至今未给付，应依法向原告支付经济补偿金。被告在近一年内要求原告在法定休假日继续上班，不休假，至少在48天以上，并且未安排原告休年休假，应依法向原告给付双倍工资。被告停产，提出与原告提前解除劳动合同，强令职工签订不平等的协议，要求职工放弃经济补偿金，否则不出据解除或终止劳动关系的证明，并且被告于2019年8月12日停止了为原告缴纳社会保险，致使原告无法办理和享受失业保险待遇，所以被告应依法赔偿原告的失业保险待遇损失。原告依法申请重庆市铜梁区劳动争议委员会裁决上述事项。重庆市铜梁区劳动争议委员会于2019年8月7日出据了《逾期未做出决定案件证明书》。原告曾向重庆市铜梁区人民法院起诉，后原告因故撤回起诉。为了依法维护原告合法权利，原告再次诉至贵院。创力公司辩称，被告公司于2019年6月底就已经彻底停产，原告在被告处工作到2019年6月底就离开了被告公司，之后便未在被告处上班，原被告之间劳动关系的实际解除时间是2019年6月30日；被告尚欠原告工资16705.89元，应当支付该笔费用，但原告的其余诉讼请求不应得到支持。本院经过审查认定如下事实：创力公司是1997年1月30日成立的有限责任公司。2018年11月3日，创力公司（甲方）与周新越（乙方）签订了《劳动合同书》，约定：周新越在甲方工作起始时间为2015年11月3日；本合同是固定期限的劳动合同，期限是3年，从2018年11月3日起至2020年11月2日止；甲方聘用乙方从事驾驶员工作，具体工作内容见驾驶员说明书，主要工作地点是重庆市铜梁区蒲吕街道办事处龙庆路5号；甲方按国家规定安排休息、休假，至少保证每周休息一天；甲方因生产经营需要等特殊原因，可以安排乙方延长工作时间，由于甲方系主机厂配套企业的特殊性，甲方不再额外支付乙方加班报酬（在每月的工资里另有一部分加班报酬包含在其中）；甲方聘用乙方实行月薪制，试用期按基本工资发放，每月基本工资为壹仟伍佰元整；乙方应缴纳的社会保险费用、个人所得税及法律法规规定的其他个人扣款等由甲方在乙方工资中代扣代缴等等。2019年7月21日，创力公司向周新越出具《2017年-2019年未发工资汇总表》，载明：周新越2019年2月工资3636.06元、2019年3月工资5691.79元、2019年4月工资4664.28元、2019年5月工资2848.58元、2019年6月工资3365.18元，共计20205.89元。重庆市社会保险参保证明（个人）显示：周新越的养老保险实际缴费月数46个月、医疗保险实际缴费月数46个月、失业保险实际缴费月数40个月、工伤保险实际缴费月数46个月、生育保险实际缴费月数18个月。2019年7月29日，周新越向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求判决被申请人给付申请人工资22205.89元、提前解除劳动合同的经济补偿金4041.18元、拖欠工资应给付的经济补偿金8082.36元、法定休假时加班工资8918.47元、失业保险待遇损失12960元。2019年8月6日，重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会作出渝铜劳人仲逾字［2019］127号《逾期未做出决定案件证明书》。2019年8月13日，周新越以创力公司为被告向本院提起诉讼，要求创力公司支付其工资22205.89元、提前解除劳动合同的经济补偿金4041.18元、拖欠工资应给付的经济补偿金8082.36元、法定休假时加班工资8918.47元、失业保险待遇损失12960元，共计56207.90元。2019年9月23日，周新越撤回起诉。2019年10月11日，周新越再次向本院提起诉讼。2019年8月29日，创力公司的现金借（领）款单显示，周新越领取工资3500元。创力公司认可尚欠周新越工资16705.89元。2019年9月22日，周新越向创力公司邮寄《关于解除劳动合同关系的通知》，载明：因为贵公司具有下列情形：一、长期拖欠员工工资，拒不支付，涉嫌违法；二、没有为员工依法缴纳各项社会保险，涉嫌违法；三、企业因经营不善，2019年7月初起已经全部停产，至今没有复工。员工周新越（身份证号码5002241991××××××××）基于上述事由，依据《中华人民共和国劳动合同法》等法律的相关规定，特书面通知贵公司从2019年9月25日起，与贵公司解除劳动合同关系，并要求贵公司支付拖欠的工资、给付经济补偿金，出据解除劳动关系的证明，办理失业保险手续等。另查明，创力公司于2015年7月31日发出通知，决定从8月1日到10日共10天全厂员工休年休假；于2016年8月5日发出通知，决定从8月7日至8月18日共12天公司部分所属员工及车间员工休年休假；于2017年8月9日发出通知，决定从8月12日至8月22日休年休假11天；于2018年8月2日发出通知，决定从8月3日至8月12日休年休假10天。周新越称并未休年休假及高温假，也未看到过上述通知。周新越以创力公司未按时足额发放工资及未足额缴纳社会保险为由，要求创力公司支付经济补偿金。创力公司认可与周新越建立劳动关系的时间是2015年7月8日。周新越请求的法定休假日的加班工资及未休年休假工资均系从2018年7月到2019年6月期间的。。上述事实，有周新越举示的《逾期未作出决定案件证明书》《劳动合同书》、2017年-2019年未发工资汇总表、费用报销单、重庆市社会保险参保证明（个人）、《关于解除劳动合同关系的通知》，创力公司举示的现金借（领）款单及当事人的陈述等证据在案为据，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。创力公司举示的《通知》系创力公司自行制作，且周新越并不认可进行过张贴公示，因此，本院不予采信。本院认为，本案的争议焦点为：双方劳动关系解除的时间；周新越的本人工资；创力公司应当支付给周新越费用的项目及金额。针对上述争议焦点，本院评析如下：一、关于解除劳动关系的时间问题。周新越在第一次起诉创力公司的民事诉状到达创力公司的时间为2019年8月22日，周新越虽然未在诉状中提出解除劳动合同关系的请求，但其要求经济补偿金的前提也是解除劳动合同关系，足见周新越在起诉时已经有要求解除劳动合同的意思表示，本案中周新越又以其此后向创力公司发出的解除劳动合同书中确认的时间为解除时间，前后不一致。创力公司认为双方解除劳动合同关系的时间是2019年6月30日，但并未举示证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。因此，应当以周新越解除劳动合同意思表示首次到达创力公司时作为双方解除劳动关系的时间。故，本院认定周新越与创力公司之间解除劳动合同关系的时间是2019年8月22日。由此可见，周新越与创力公司于2015年11月3日建立劳动关系，2019年8月22日解除劳动关系。二、关于周新越本人工资的问题。庭审中，创力公司并未举示与周新越解除劳动合同关系前连续12个月的工资表。本案中周新越的平均工资仅能按照周新越举示的未发放工资汇总表进行确认，该汇总表仅有双方解除劳动关系前连续5个月的工资，具体为：：2019年2月工资3636.06元、2019年3月工资5691.79元、2019年4月工资4664.28元、2019年5月工资2848.58元、2019年6月工资3365.18元，共计20205.89元，周新越的月平均工资为4041.18元。创力公司作为工资表的持有方，未举示工资表证明周新越的平均工资并非4041.18元，应当承担举证不能的法律后果。庭审中，周新越要求的月平均工资为4041.19元，已经超过其实际月平均工资。因此，周新越与创力公司解除劳动合同前的月平均工资应为4041.18元。三、关于创力公司应当支付给周新越费用的项目及数额问题。1、关于工资的问题。庭审中，创力公司认可尚欠周新越2019年7月前工资16705.89元，对该事实本人予以尊重。对于2019年7月到8月22日期间工资的问题。《工资支付暂行条例》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”周新越举示的《关于解除劳动合同关系的通知》已经证明该公司已经于2019年7月初起全面停产，根据上述规定，创力公司应当支付周新越7月的工资，8月因周新越未从事劳动则不应当取得劳动报酬。创力公司应当按照最低工资标准支付周新越7月的工资1800元。故，创力公司应当支付周新越欠付工资18505.89元（16705.89元+1800元），超出部分应缺乏事实及法律依据，本院不予支持。2、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本案中，周新越基于创力公司未为其依法购买社会保险、未依法及时支付工资为由提出解除劳动关系，符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”周新越与创力公司于2015年11月3日建立劳动关系，2019年8月22日解除劳动关系，按照法律规定，创力公司应当支付4个月的经济补偿金16164.72元（4041.18元×4月），周新越仅要求创力工资支付16164.71元，本院予以尊重。故，本院支持周新越要求创力公司支付其经济补偿金16164.71元。3、关于带薪年休假工资的问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第四条规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”本案中，创力公司与周新越建立劳动关系的时间是2015年11月3日，根据上述规定，周新越享受带薪年休假的待遇应当从2015年11月3日开始起算，到2016年11月2日连续工作满12个月，应当享受带薪年休假待遇。庭审中，周新越明确其要求的系2018年7月到2019年6月期间的未休年休假工资，不违反法律规定，本院予以尊重。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算办法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”根据上述规定，周新越请求的2018年7月到12月期间应当享受的带薪年休假天数为2天[（184天÷365天）×5天]，2019年1月至6月期间应当享受的带薪年休假天数为2天[（181天÷365天）×5天]，共计4天。虽然创力公司举示了放假通知，但该放假通知系创力公司单方制作，且周新越并不知晓通知内容，创力公司也未举示证据证明周新越已经享受了带薪年休假或者领取了未休年休假工资。因此，创力公司应当支付给周新越带薪年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算平均工资。”此前已经论述周新越的月平均工资为4041.18元，此处不再赘述。创力公司应当支付周新越带薪年休假工资1486.41元（4041.18元÷21.75天×4天×200%）。故，本院支持周新越要求创力公司支付其带薪年休假工资1486.41元，超出部分因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。4、加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中周新越并未举示证据证明确实存在加班，也未举示证据证明创力公司掌握加班证据不予提供。因此，周新越应当承担举证不能的法律后果，故，对周新越要求创力公司支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。5、关于失业保险待遇的问题。《重庆市失业保险条例》第二十四条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（四）累计缴费时间满三年不足四年的为九个月；……”周新越于2015年11月3日入职创力公司，截至2019年8月22日双方解除劳动合同关系，期间已满3年不满4年，即便创力公司从入职时开始为周新越缴纳失业保险，周新越也只能享受九个月的失业保险待遇。本案中，创力公司已经为周新越缴足了40个月的失业保险费，能够享受九个月的失业保险待遇，周新越的利益并未受到损失。至于周新越陈述的不能领取失业保险待遇的问题，不属于民事案件处理范围。故，对周新越要求创力公司支付失业保险待遇的诉讼请求，本院不予支持。综上，创力公司应当支付周新越拖欠工资18505.89元、经济补偿金16164.71元、带薪年休假工资1486.41元，共计36157.01元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《重庆市失业保险条例》第二十四条，《工资支付暂行条例》第十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决如下：一、重庆创力工贸有限公司于本判决生效后十日内支付周新越拖欠工资18505.89元、经济补偿金16164.71元、带薪年休假工资1486.41元，共计36157.01元；二、驳回周新越的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由重庆创力工贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  尹杰二〇一九年十二月三日书记员  刘源