河南省确山县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1725民初1169号原告张立士，男，1964年4月6日生，汉族，住确山县。委托诉讼代理人王占兵，河南济世雨律师事务所律师。委托诉讼代理人**安，男，1962年5月18日，汉族，住确山县，与原告张立士是兄弟关系。被告确山县通达墙体材料实业有限公司，住所地确山县三里河乡中店村王庄组，统一社会信用代码91411725692150711J。法定代表人王国清，该公司经理。委托诉讼代理人魏琳，河南伦宸律师事务所律师。原告张立士诉被告确山县通达墙体材料实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案。原告张立士于2017年1月18日向本院提起诉讼，2017年11月9日本院作出(2017)豫1725民初307号民事判决。被告不服提起上诉，2017年12月25日，驻马店市中级人民法院作出（2017）豫17民终5069号民事裁定书，以原判违反程序为由将案件发回本院重审。本院另行组成合议庭于2018年12月12日作出（2018）豫1725民初881号民事裁定，驳回原告的起诉。原告不服上诉至驻马店市中级人民法院，2019年2月28日，驻马店市中级人民法院作出（2019）豫17民终688号民事裁定书，指定本院审理。本院另行组成合议庭于2019年10月18日公开开庭进行了审理。原告张立士及委托诉讼代理人王占兵、**安，被告确山县通达墙体材料实业有限公司委托诉讼代理人魏琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张立士向本院提出诉讼请求：要求被告确山县通达墙体材料实业有限公司赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失共计20万元。事实与理由：原告是被告的工人，2015年9月30日晚原告在工作过程中，因操作码坯机的工人操作失误，导致原告被压在码坯机下面受伤。原告受伤后被告把原告送到驻马店市中心医院治疗，经诊断为：1、左侧多发肋骨骨折；2、腰2椎体压缩性骨折，腰4椎体棘突骨折；3、颈部骨折。住院期间被告为原告垫付了部分医疗费用，但至今双方一直没有就赔偿问题达成一致意见。被告确山县通达墙体材料实业有限公司辩称，原告在被告处干活受伤是事实，住院期间的医疗费和护理费都是公司支付的，从原告受伤之日起支付原告工资到2016年8月，每月工资是2850元。误工费大概是3万元，药费全付完了，具体数目公司账上有，护理人员是公司派的，中间公司派车给原告到医院复查两次，费用都是公司出的。原告要求的残疾赔偿金及被抚养人生活费应没有提供相应的鉴定结论予以证明，公司对以上费用不应赔付，2019年5月22日原、被告双方共同到郑州河南同一司法鉴定所对原告的伤残进行鉴定，当时双方都缴纳了鉴定费用，原告无正当理由拒绝鉴定，导致伤残无法鉴定，应当承担不利后果。经审理查明：原告是被告确山县通达墙体材料实业有限公司的工人，2015年9月30日晚，原告在工作的过程中，因操作码坯机的工人操作失误，导致原告被压在码坯机下面受伤。原告受伤后被告把原告送到驻马店市中心医院治疗，2015年10月28日出院，共住院28天，住院期间的医疗费被告通达墙体材料实业有限公司已经支付。住院期间被告安排人员护理21天。原告的损伤经诊断为：1、左侧多发肋骨骨折；2、腰2椎体压缩性骨折，腰4椎体棘突骨折；3、颈部骨折。原告出院后，被告带原告到驻马店市中心医院复查两次，原告要求继续住院治疗，被告委托代理人赵武从原告手中将原告住院治疗期间拍的片子十多张拿走后丢失。被告确山县通达墙体材料实业有限公司在原告出院后，继续支付原告10个月工资28500元。在第一次诉讼过程中，原告于2017年1月17日申请伤残等级和后续治疗费进行鉴定，本院技术室于2017年5月23日委托安徽天正司法鉴定中心对其伤残等级及后期治疗费用进行评定，2017年8月4日该鉴定中心以被鉴定人提供材料不齐全，且被鉴定人不能补充，予以退卷。2017年6月13日原告自行委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行评定，××致残等级》标准，于2017年6月23日出具驻申正司鉴所（2017）临鉴字第1176号司法鉴定意见书，原告的伤残等级评定为九级，原告为此支付鉴定费700元。2018年7月12日，在重审过程中，被告申请对张立士的伤情进行重新鉴定，因张立士不配合鉴定，技术室将案件退回。在案件第一次发回重审期间，承办人从驻马店市中心医院调取了住院期间的19张CT片，原告不认可CT片的真实性。2019年4月5日，张立士申请对伤残等级、后期医疗费、护理依赖程度、护理和营养期限进行鉴定，被告申请依据《人体损伤致残程度分级》的标准对原告的伤残及误工天数进行鉴定。双方共同挑选河南同一法医临床司法鉴定所鉴定，2019年9月6日，该所以“被鉴定人以提供材料不真实，放弃在我所鉴定”为由，终止此次鉴定工作。本院同时查明，原告张立士的大女儿张留艳出生于1997年9月1日，二女儿张中玉生于2003年1月28日。2016年度城镇居民人均可支配性收入27232.92元/年；人均消费性支出18087.79元/年；居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资为33857元/年。本院认为：本案争议焦点之一，是原、被告之间法律关系是以雇佣关系还是以劳动争议定性的问题。根据确山县工伤保险统筹覆盖情况和该类案件审判实际情况，本案以雇佣关系定性较为妥当。原告系被告确山县通达墙体材料实业有限公司雇佣的工人，原告在从事雇佣工作中遭受人身损害，被告确山县通达墙体材料实业有限公司作为雇主依法应当承担赔偿责任。本案焦点之二，××致残等级》标准作出的驻申正司鉴所（2017）临鉴字第1176号司法鉴定意见书能否作为损失计算依据问题。××致残等级》标准确定的伤残等级计算提供劳务者受害赔偿数额的，但是在《人体损伤致残程度分级》施行以前，多数地方评定劳务者受害赔偿案件伤残等级时适用的是《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，因此，被告的辩解意见本院予以采纳。本院多次委托鉴定机构鉴定，均因原告及代理人**安认为原CT片丢失、医院重新打印的CT片不真实造成鉴定机构不进行鉴定。驻申正司鉴所在接受本院函询后，作出补充说明：1、参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，张立士伤残等级构成十级；腰椎骨折不构成伤残；2、参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，其误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。综合上述情况，本院决定以十级伤残计算原告的赔偿数额。关于误工费问题，被告认为已经支付，原告则坚持计算到定残前一日。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”从现有证据分析，原告申请鉴定时间上出现拖延并非主观故意，误工费应计算至2017年6月22日。原告计算清单将误工时间计算至2019年6月24日明显不当，本院不予采纳。根据法律规定结合原告所提供的证据，原告张立士的损失确认如下：1、住院伙食补助费：住院28天×50元＝1400元；2、营养费：90天×20元＝1800元；3、护理费：护理期限90天，被告派人护理原告21天，还需要赔偿原告69天的护理费，33857元÷365天×69天＝6400元；4、交通费：根据原告住院路途远近和就医时间的长短，本院酌定原告的交通费为500元；5、鉴定费：700元；6、残疾赔偿金：20年×27233元×10%＝54466元；7、被抚养人的生活费：事故发生时原告的大女儿张留艳已满18周岁，原告要求被告承担张留艳上大学的部分费用的意见，没有法律依据，本院不予采纳。原告二女儿张中玉共需要抚养6年，6年×18088元×10%÷2＝5426.4元；8、误工费：从原告受伤之日起至2017年6月23日定残共计误工632天，由于被告已给付原告10个月工资28500元（每月2850元），被告实际还需要赔偿原告326天的误工费，326天×2850元÷30天＝30970元。原告张立士的以上各项损失总计101662.4元。原告因伤受到精神损害，要求支付精神抚慰金的请求，本院予以支持。根据实际案情，本院酌定被告支付精神抚慰金6000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告确山县通达墙体材料实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张立士的经济损失101662.4元；二、被告确山县通达墙体材料实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张立士精神抚慰金6000元；三、驳回原告张立士的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由原告张立士负担1847元，被告确山县通达墙体材料实业有限公司负担2453元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  李 军审 判 员  牛丽珺人民陪审员  刘立芳二〇一九年十二月二日书 记 员  刘洋洋