河北省石家庄市裕华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0108民初3259号 原告：董明记，男，1955年3月17日出生，汉族，住河北省藁城市。 委托诉讼代理人：董立娜，女，1982年11月14日出生，汉族，现住石家庄市长安区，系董明记之女。 被告：赵荣乔，女，1947年11月8日出生，汉族，现住石家庄市。 委托诉讼代理人：王学增，男，1948年7月11日出生，汉族，现住石家庄市，系赵荣乔丈夫。 被告：曹彦玲，女，1947年2月2日出生、汉族，住河北省石家庄市裕华区。 原告董明记诉被告赵荣乔、曹彦玲执行分配方案异议之诉一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月10日公开开庭进行了审理。原告董明记的委托诉讼代理人董立娜，被告赵荣乔的委托诉讼代理人王学增到庭参加诉讼。被告曹彦玲经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告同意董明记参与曹彦玲位于石家庄裕华区拍卖所得款的分配。分配所得款到2019年6月，本金及利息240000元左右。二、被告承担诉讼费用。事实与理由：被告赵荣乔抵押担保合同里债务履行期限：2014年12月27日到2015年12月26日，抵押担保80万元，抵押担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用，由此可见，赵荣乔的抵押优先权仅限2014年12月27日到2015年12月26日，因此2015年12月26日以后的逾期利息、罚息、复利和逾期付款违约金等不能算到优先权范围内。 逾期利息是指由逾期贷款造成的罚利息，具体是指借款人不按照合同的约定归还借款的超期罚息。根据合同法207条规定应该给逾期利息，但是没有优先权！担保法33条、46条都没包含逾期利息、逾期违约金、罚息复利等，也就是合同范围里没有明确规定逾期利息等！最高人民法院有关担保法的司法解释第50条、第61条分别规定，抵押财产的范围应当以登记的财产为准，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定不一致的以抵押合同记载的内容为准，明确他项权证所登记的“权力价值”即本金享有优先受偿权，由此衍生的利息和其他费用等属于一般债券，明确本金部分享有优先受偿权，由此衍生的利息尤其是合同外的利息和其他费用等按一般债权参与分配，以保证其他债权人的合法权益。综上所述，我们作为首封，判决书生效早，申请执行也早于其他债权人，依照《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第25条，《最高人民法院关于适用》的解释第510条、第511条规定，提出执行分配方案不合理、不合法，因此要求重新分配。特向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。 被告赵荣乔辩称，一、原告诉讼的事实与理由根本不存在。原告诉讼的核心是剔除赵荣乔“2015年12月26日以后的逾期利息、罚息、复利和逾期付款违约金等”，以实现自己的债权。可惜原告所提以上诸项仅是个人的想象和臆断，根本不存在。依据《担保法》第52条和最高人民法院《关于如何适用〈担保法〉若干问题的解释》第12条之规定可知，不管当事人约定或是登记机关要求强制登记的担保期间，法律是不予认可的。也就是说，在赵荣乔主债权未消灭之前，其担保物权是不受期间限制的，既然没有期间限制，哪来的逾期一说。并且《抵押担保借款合同》没有设定原告所谓的逾期诸项，一审判决和《分配方案》对原告所提逾期诸项也未提及，在实际计算中也没将这些项目计算进去，所以说原告所称的逾期诸项，纯属凭空捏造、子虚乌有，是对法律的曲解，是根本不存在的。二、关于优先受偿范围问题。曹彦玲是2014年12月27日，以其名下裕华区富强小区富沁园2-1-301室向赵荣乔在房管局做的抵押担保登记，取得了他项权证，在登记部门的主持下，双方合意签订了《抵押担保借款合同》，合同明确了主债权为80万元，利息为月息1.8%，确定了抵押担保的优先权及该权所包含的抵押担保的具体范围，其中明确包括主债权和利息等，见《抵押担保合同》第二条1、2款，《抵押担保借款合同》是赵荣乔和曹彦玲双方的约定。该约定没有任何违反法律强制性规定的地方。按照“约定优先，法定补充，约定优于法定”的原则，主债权和利息毫无疑问属于优先受偿范围。这是任何人包括赵荣乔和曹彦玲都不能单方面改变的，即使是法院判决、分配方案也应遵循这一原则，何况是你董明记。那么我反过来问问原告，你和曹彦玲之间有什么个人的文字约定，请你拿出来让大家看看，你不是说曹彦玲是借你的钱，以她的名义出借给圣德润生科技有限公司的吗，既然是借你的钱，曹彦玲肯定对你有借条，也请你把借条拿出来让大家看看。既然是她借了你的钱，以她的名义借出，为什么出借的利息她不拿让你拿？我再问你圣德润生科技有限公司收了你的钱（有收据为证），而该公司的法人是崔保群，你却起诉曹彦玲，曹彦玲是圣德润生科技有限公司的法人吗？你现在不要急于回答，在法庭辩论时我会用事实让法官明白你到底是不是曹彦玲的债权人。看看你在诉讼中有没有欺骗法院。三、关于以物抵债的问题，自2014年12月27日抵押登记至2018年12月20日曹彦玲房产二次拍卖流拍共计47个月零23天，仅一般债务利息就有687840元，再加上主债权、诉讼、保全、评估等费用，曹彦玲的债务已然超过150万元，远高于二次流拍的保留价125万元。二次流拍后，赵荣乔根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第19、28条，三次申请以二次流拍的保留价以物抵债，这本来是完全合情合理合法的请求，却遭到了原告及其执行法官的违法阻挠，致使这个清清楚楚明明白白在年初就应该执结的案子拖了将近十个月，至今仍在诉讼中。四、关于首封问题。原告一直拿着他的首告、首封做文章，熟不知我的抵押担保登记时间比他早了9个多月。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第55条规定“已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施，不影响抵押权的效力”。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第30条规定：“查封、扣押、冻结财产被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭”。曹彦玲的房产从2018年5月开始评估拍卖，原告的首封效力即已消灭，现在还想以此为依据提起诉讼，只能说明原告对法律的无知。五、运用法律混乱。原告的诉讼运用法律共8条，没有一条能够支撑他的诉求，反倒像是为赵荣乔提供的法律依据。辟如他运用《最高人民法院关于解释》第61条规定：“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的以登记记载的内容为准”一条，房屋登记机构提供的《抵押担保借款合同》上明明盖着“此件与房产档案登记资料一致，特此证明”的章子，他却视而不见。事实说明原告的诉讼是没有任何法律依据的诉讼。综合以上答辩，原告的诉讼既无事实依据也无法律依据。鉴于二次流拍以来有的执行人员故意制造“执行难”的情况，我代表赵荣乔向人民法院提出三条请求：1.依据《中华人民共和国诉讼法》第35条，请求裕华区人民法院为物权权利人排除妨害、消除危险，驳回原告的诉讼请求。2.根据“约定优先、法定补充、约定优于法定”的原则，以“抵押担保借款合同”为依据，明确判定主债权及利息为优先受偿范围。3.依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第19、28条之规定，同意赵荣乔以物抵债的申请。 被告曹彦玲未答辩，亦未提交证据材料。 本院经审理查明事实如下，2019年4月22日石家庄市裕华区人民法院作出（2018）冀0108执恢1780号执行财产分配方案，确定的受偿顺序方案为：“一、被执行人曹彦玲名下位于石家庄市裕华区应优先清偿（2018）冀0108执恢1400号执行案中的诉讼费、保全费、执行费。二、被执行人曹彦玲名下位于石家庄市裕华区在扣除本方案第一项中费用后优先清偿申请执行人赵荣乔。”董明记对该分配方案不服提起异议之诉。 另查明，2015年12月3日石家庄市裕华区人民法院作出（2015）裕民一初字第1401号民事判决书，判决：“被告曹彦玲于本判决生效后五日内偿还原告董明记借款本金12万元及利息（利息按照年利率24%计算自2015年1月1日起至本判决确定的给付之日止）。”后曹彦玲不服向石家庄市中级人民法院提起上诉，2016年6月30日石家庄市中级人民法院作出（2016）冀01民终3779号民事判决书，判决：“驳回上诉，维持原判。”诉讼过程中，本院2015年9月10日作出（2015）裕民一初字第1401号协助执行通知书，请求市房管局：“查封曹彦玲名下裕华区富沁苑2-1-301房产一套，证号石房权证裕字第××号。”后该案进入执行程序，2017年2月6日本院作出（2017）冀0108执56号执行裁定书，裁定：“冻结、划拨被执行人曹彦玲在银行的存款178901元；或查封、扣押被执行人曹彦玲相当于178901元的财产。” 2017年4月15日石家庄市裕华区人民法院作出（2016）冀0108民初1295号民事判决书，判决：“一、被告曹彦玲在本判决生效后十日内连带偿还原告赵荣乔借款本金80万元及利息（利息自2014年12月27日起至本判决确定给付之日止，按照月息1.8%计算）。二、原告赵荣乔在借款50万元及利息的范围内（利息自2014年12月27日起按照月息1.8%计算至实际还清之日止）对被告张永位于石家庄市裕华区富强大街沁舒园12-4-203室享有优先受偿权。”该判决与（2015）裕民一初字第1401号民事判决书均在判决项后载明了《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条关于迟延履行利息的内容。 原告赵荣乔申请诉前保全措施，2016年3月23日石家庄市裕华区人民法院作出（2016）冀0108财保34号民事裁定书，裁定：“一、查封被申请人曹彦玲名下位于石家庄市裕华区。二、查封被申请人张永名下位于石家庄市裕华区。三、查封担保人王学增名下位于石家庄市桥东区。四、查封担保人王强名下位于石家庄市长安区作为担保。” 载明日期为2013年9月14日《担保》记载：“我自愿为赵荣乔、尹志辉、冯艳梅在北京圣德润生科技有限公司参与的生产借款合同的全部资金担保，不让其资金受到一点损失。担保人：曹彦玲”。该担保人曹彦玲字样上有捺印。 载明日期为2014年9月6日《抵押担保借款书（连带担保）》记载：“我以家庭财产作为抵押，担保赵荣乔在北京圣德润生科技有限公司和河北唯众建材有限公司的生产借款不受损失。如借款违约，赵荣乔有权处理我的家庭财产。担保人曹彦玲；身份证号1301061947××××××××”。 再查明，石房权证裕字第××号的证书载明：裕华区富沁苑2-1-301房屋为曹彦玲单独所有，建筑面积为93.62平方米，地下室为12.79平方米，登记时间为2014年1月7日。 石房他证裕字第××号的他项权证书记载：权利人为赵荣乔，房屋所有人为曹彦玲，房屋所有权证号为530016225，房屋坐落为裕华区富沁苑2-1-301，他项权种类为一般抵押，债权数额为800000人民币，登记时间为2014年12月27日。 载明日期为2014年12月27日并有石家庄房屋登记交易中心房屋状况查询专用章档案登记《抵押担保借款合同》记载：“抵押权人赵荣乔（甲方）与借款人、抵押人曹彦玲（乙方、丙方）约定金额为捌拾万元整，债务履行期限自2014年12月27日起至2015年12月26日止，贷款利率（月息）为1.8%；曹彦玲自愿将裕华区富沁苑2-1-301室，作为抵押担保，石房权证第××号，面积为93.62平方米，价值为80万元；当乙方不履行债务时，甲方有权依照法律规定以该抵押物折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；抵押担保的范围：包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。”该抵押担保合同还约定了其他事项。 石家庄市裕华区人民法院分别于2018年1月5日、同年5月16日作出（2017）冀0108执2086号的公告，向曹彦玲、张永送达执行相关文书。 载明日期为2018年4月26日的河北银泰房地产评估有限公司的评估费收据一份。 赵荣乔提出载明日期分别为2019年2月25日、同年4月17日的以物抵债申请，将债务人曹彦玲位于裕华区，请求以二次流拍的保留价以房抵债。 最后，庭审中原告就其诉讼请求中“分配所得款到2019年6月，本金及利息24万元左右”进行说明：本金是12万加上利息共24万左右，如果是按照一般债权受偿基数是7万，24万元是到6月份的本金及利息。 上述事实有民事判决书、裁定书、不动产登记证书、他项权证、抵押担保合同、担保材料、收据、申请书、庭审笔录等材料予以佐证。 本院认为，首先，本案原告董明记是否享有参与本案案涉财产分配的民事权利。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。” 本案的参与分配的申请人均已取得生效的法律文书，并已经进入执行程序。石家庄市裕华区人民法院2019年4月22日作出（2018）冀0108执恢1780号执行财产分配方案列明扣除相关费用后，优先清偿申请执行人赵荣乔的债权，并未明确董明记债权参与分配的顺序。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条规定：“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。”的规定，董明记对于其普通债权在执行所得价款扣除执行费用，并清偿优先受偿的债权后，原则上按照其所占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。因此，在扣除执行费用，并清偿优先受偿的债权后，对于普通债权董明记有权参与分配。 其次，本案原告董明记所诉的被告赵荣乔2015年12月26日以后的逾期利息、罚息、逾期付款违约金等诸项费用是否具有优先权。赵荣乔抵押担保合同中约定的范围为：“包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。”赵荣乔与曹彦玲签订的《抵押担保借款合同》中约定的债务履行期限为自2014年12月27日起至2015年12月26日止。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十七条规定：“有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭；（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。”因2015年12月26日之后赵荣乔的债权并没有消灭，因此其担保物权中的抵押权并未消灭，且赵荣乔在诉讼期限内对曹彦玲名下的房产申请人民法院采取了保全措施。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”赵荣乔与曹彦玲在签订的《抵押担保借款合同》约定了抵押担保的范围，故应当按照该合同确定抵押担保范围。 再次，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”及《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第四条规定：“被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利率，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。”本案中赵荣乔与曹彦玲之间签订的《抵押担保借款合同》中没有约定应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。因此赵荣乔债权中关于迟延履行期间的加倍利息不具有优先受偿权。 最后，董明记能否得到债权分配款项，因债权人的债权数额系动态变化、尚未确定，应由原作出分配方案的合议庭根据以下原则另行制定分配方案：在执行所得款项扣除相关费用，并清偿优先受偿的债权后，对剩余款项普通债权人董明记有权按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。 综上，依照《中华人民共和国物权法》、第一百七十三条、第一百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十条，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 撤销（2018）冀0108执恢1780号执行财产分配方案，董明记有权就其普通债权参与分配。 案件受理费4900元，由被告曹彦玲负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院。并于七日内到河北银行各营业厅交纳上诉费，收款单位名称：河北省石家庄市中级人民法院；开户银行：河北银行华兴支行；银行账户：62×××47。逾期不缴纳，视为放弃上诉。 审 判 长  韩志国 人民陪审员  曹 净 人民陪审员  李 穆 二〇一九年十二月十二日 书 记 员  樊耀泽