西安铁路运输中级法院   行 政 判 决 书                             （2019）陕71行终942号   上诉人(原审原告)吴鑫，男，1991年4月18日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市长安区。   委托代理人吴买社，男，1966年8月11日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市长安区，系吴鑫之父。   委托代理人白娟，北京京平律师事务所律师。   上诉人（原审被告）西安市长安区王曲街道办事处。住所地西安市长安区。   负责人张亚林，主任。   委托代理人郭明，陕西泽诚律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）西安市自然资源和规划局。住所地西安市。   法定代表人冯涛，局长。   委托代理人祁金轩，陕西云德律师事务所律师。   原审原告吴鑫不服原审被告西安市自然资源和规划局、长安区王曲街道办事处（以下简称王曲街道办事处）土地其他行政行为一案，已由西安铁路运输法院于2019年7月18日作出(2019)陕7102行初1887号行政判决。一审判决送达后，吴鑫、王曲街道办事处均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人吴鑫及其委托代理人白娟、吴买社，上诉人长安区王曲街道办事处委托代理人郭明，被上诉人西安市自然资源和规划局的委托代理人祁金轩到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。   原审法院认定，吴鑫在XX街道办事处XX村修建有房屋一处。2018年1月29日西安市国土资源局长安分局王曲国土所和王曲街道办事处共同向吴鑫作出《违法用地拆除通知》，内容为XX组XX号吴鑫：经查实，你使用的土地未办理相关用地审批手续，按照程序下发《违法用地拆除通知书》，限期在2018年2月1日前自行拆除，逾期不拆者将进行强制拆除”，同日王曲街道办事处的工作人员向吴鑫父亲吴买社进行了送达。同年2月6日，吴鑫所建的房屋被强制拆除。2019年4月15日，XX街道办事处XX社作出《关于吴买社反映自家房屋拆迁中不予认可信访事项答复意见书》，其中载明：“经调查，您反映的问题不属实。XX村XX队村民，在XX房XX组。您育有两儿……次子吴鑫，27岁，于2018年结婚。您与您妻子、长子在一院宅基地安置。次子吴鑫的房屋处于国土长安分局提供的卫星监测土地违法图片范围内。2018年2月6日我街道为贯彻落实区委区政府“春雷行动”专题会议精神，根据国土长安分局提供的卫星监测土地违法图片信息将该图片范围内违法建筑依法予以拆除。本次我街道贾里村棚户区改造项目针对违法建筑不予安置补偿。”   同时查明，《长安区2018年土地执法“春雷行动”工作方案》中规定，“春雷行动”任务对象为国土资源部下发的2017年度土地卫片遥感影像监测的新增违法用地图斑。责任分工中规定：各街道办事处负责做好本辖区2018年土地执法“春雷行动”整改工作的组织实施，逐图斑制定切实可行的整改方案。全面负责辖区内违法占地的整改拆除、信息报送等工作。国土长安分局负责案件查处，配合各街道办事处对土地违法案件实施拆除整改工作，做好拆除现场影像资料的收集和信息报送等工作。   原审法院认为，本案的争议焦点是：吴鑫位于西安市长安区XX街道办事处XX村房屋等建筑物是否被西安市自然资源和规划局、王曲街道办事处实施了拆除行为及该拆除行为是否合法。吴鑫提供的《违法用地拆除通知》证明西安市自然资源和规划局及王曲街道办事处共同下发拆除通知，王曲街道办事处提交的《长安区2018年土地执法“春雷行动”工作方案》中对行政机关责任分工的规定，可以证实被告王曲街道办事处全面负责辖区内违法占地的整改拆除工作，西安市自然资源和规划局的派出机构西安市国土资源局长安分局负责案件查处，配合街办对土地违法案件实施整改拆除工作。XX街道办事处XX社作出《关于吴买社反映自家房屋拆迁中不予认可信访事项答复意见书》明确记载吴鑫的房屋处于国土长安分局提供的卫星监测土地违法图片范围内。2018年2月6日王曲街道办事处系为贯彻落实区委区政府“春雷行动”专题会议精神，根据国土长安分局提供的卫星监测土地违法图片信息将该图片范围内违法建筑依法予以拆除。综合上述证据可以认定，王曲街道办事处实施了拆除吴鑫房屋等建筑物的行为。关于对吴鑫所建房屋等建筑物的拆除行为是否合法的问题。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行”、第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第四十四条规定“对违法建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”。本案中，王曲街道办事处未严格执行《中华人民共和国行政强制法》的相关规定即实施了强制拆除行为，该拆除行为违法，但该拆除行为属于事实行为，不具有可撤销的内容 ，故依法应当确认违法。原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第二款第一项的规定，判决：一、确认西安市长安区王曲街道办事处于2018年2月6日强制拆除原告吴鑫位于西安市长安区XX街道办事处XX村房屋等建筑物的行政行为违法。二、驳回吴鑫对被告西安市自然资源和规划局的诉讼请求。   一审判决送达后，吴鑫、王曲街道办事处均不服向本院提起上诉。   吴鑫主张：1、上诉人的房屋系西安市自然资源和规划局、长安区王曲街道办事处共同拆除。2、一审判决对强拆行为实体严重违法这一事实并未予以认定，西安市自然资源和规划局、王曲街道办事处不具有强制拆除的法定职权和有效授权，。上诉请求：1、撤销（2019）陕7102行初1887号判决书并依法改判，支持其在一审中全部诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。   上诉人王曲街道办事处主张，原审法院认定王曲街道办事处拆除吴鑫建筑物的行政行为违法错误。王曲街道办事处配合相关部门工作，没有任何违法违规情况，上诉人吴鑫的诉讼请求没有任何事实和法律依据。上诉请求：1、撤销（2019）陕7102行初1887号判决书并改判驳回原审原告全部诉讼请求。2、一二审诉讼费由吴鑫承担。                                                                                                                                            被上诉人西安市自然资源和规划局答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。上诉人在一审时提供的证据不能证明被上诉人参与了该行为，根据实际情况西安市国土资源局长安分局王曲国土所不具备该行为能力，王曲街道办事处出示的信访意见书也是由王曲街道办事处实施的。请求驳回上诉、维持原判。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                 双方当事人在二审期间均未向本院提交新的证据。   本院认为，案涉《违法用地拆除通知》虽然系西安市国土资源局长安分局王曲国土所和王曲街道办事处共同作出，但实施拆除的行为是事实行为，拆除行为与《违法用地拆除通知》实施主体、法律责任未必一致，应当确定实施拆除行为的主体为责任主体，故吴鑫关于《违法用地拆除通知》系西安市国土资源局长安分局王曲国土所和王曲街道办事处共同作出，故应由二被上诉人共同为拆除行为承担责任的主张不能成立。王曲街道办事处主张其拆除行为仅是配合其他机关，但配合谁、怎么配合均无证据证明，一审法院依据《长安区2018年土地执法“春雷行动”工作方案》中对行政机关责任分工的规定，王曲街道办事处全面负责辖区内违法占地的整改拆除工作，认定拆除行为系由王曲街道办事处实施，不缺乏理据。上诉人上诉理由均不能成立，应予驳回。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   本判决为终审判决。       审判长 衡飞玲   审判员 朱爱琳   审判员 柴苗     二〇一九年十二月二日     书记员   徐博              1