湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘11民终4232号 上诉人（原审被告）：湖南省鸿鑫投资开发有限公司，公司住所地：湖南省双牌县双电东路111号，现住所地双牌县泷泊镇粮食局宿舍1单元202号。 法定代表人：龚璐，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘小林，湖南淡远律师事务所律师（特别授权）。 被上诉人（原审原告）：奉陆军，男，1974年7月23日出生，汉族，住双牌县。 上诉人湖南省鸿鑫投资开发有限公司因与被上诉人奉陆军民间借贷纠纷一案，不服湖南省双牌县人民法院（2019）湘1123民初1006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 湖南省鸿鑫投资开发有限公司上诉请求：1.撤销双牌县人民法院于2019年10月10日作出的（2019）湘1123民初1006号民事判决书，依法将案件发回重审；2.判令奉陆军承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、原审判决存在认定事实错误，应当予以撤销，并发回重审，1.奉陆军提供的银行进账单未加盖银行公章，也未加盖银行业务章，该证据不能作为认定案件事实的证据使用；2.在原审庭审中，奉陆军认可奉陆军应当缴纳的个人所得税是由湖南省鸿鑫投资开发有限公司从应付利息中予以扣除，而原审判决对该事实没有进行认定；3.根据奉陆军在民事起诉状中陈述的事实，涉案借款期限为2018年8月1日起至2019年7月31日止，而原审判决将涉案到期日认定为2016年7月29日明显属于认定事实错误。二、原审判决认定事实错误，导致原审判决适用法律错误，湖南省鸿鑫投资开发有限公司应付给奉陆军的利息应当是扣除个人所得税后的部分，故湖南省鸿鑫投资开发有限公司支付给奉陆军的应付利息和违约金的总额不得超过月利率1.6%的标准；由于原审法院认定涉案借款到期日认定错误，导致原审判决判令“违约金按本金800,000元，月利率0.16%从2016年8月1日起计算至本案本息全部还清为止”的判决事项适用法律错误。三、原审判决存在程序违法应当予以撤销，并发回重审。本案在诉讼过程中，湖南省鸿鑫投资开发有限公司在庭前未收到奉陆军提供的涉案证据材料，原审法院当庭将奉陆军的证据给湖南省鸿鑫投资开发有限公司，并要求湖南省鸿鑫投资开发有限公司进行质证，为此，湖南省鸿鑫投资开发有限公司在庭上提出申请，请求给予湖南省鸿鑫投资开发有限公司15天的举证期限，针对奉陆军提供的证据的真实性和证明目的进行核实和收集提供相反的证据，但原审法院对于湖南省鸿鑫投资开发有限公司提出的合理请求不予受理。 奉陆军辩称，一、湖南省鸿鑫投资开发有限公司说没有提供银行流水凭证，我们都是通过银行转账的，也有流水可以提供；二、我们和湖南省鸿鑫投资开发有限公司签合同约定的月息是2.3%的收益，月息2.3%的收益减去个人所得税20%，实际收到的利息月利率是1.84%，已经扣掉了个人所得税；三、证据已经提前半个月交给法院了。 奉陆军向一审法院起诉请求：1.湖南省鸿鑫投资开发有限公司偿还借款人民币800,000元，2018年欠利息73,600元，从2019年8月1日起至本金给付完毕时止的利息按月息2.3%计算，违约金从延期还款之日起每月按0.5‰计算至本金给付完毕时止；2.湖南省鸿鑫投资开发有限公司承担本案的诉讼费。 一审法院认定事实：2015年7月30日，奉陆军（乙方）与湖南省鸿鑫投资开发有限公司（甲方）签订《借款合同》，合同约定：一、借款用途：甲方向乙方借款用于电站项目等建设投资。二、借款金额：甲方向乙方借款金额为人民币捌拾万元整（800,000元）。三、借款期限为12个月自2015年7月30日起至2016年7月29日止。此借款实际到账日为准。四、借款利息与支付借款利息自到款之日起，按借款金额计算利息。在合同约定的借款期限内，年利率为24%，利息按月支付，付息日为借款到账日起满一个月的当日支付，以后以此类推，借款到期甲方在到期日一次性结算全部本息。五、违约责任：甲方未按时偿还借款，每逾期一天，还按照逾期还款金额的千分之零点伍赔偿乙方经济损失。甲方公司盖有公章，法定代表人曾煜峰签字，乙方奉陆军签字并按手印。签订《借款合同》当日即2015年7月30日湖南省鸿鑫投资开发有限公司向奉陆军出具一张800,000元的收据，奉陆军通过中国建设银行将800,000元转入被告账户，借款到期后湖南省鸿鑫投资开发有限公司没有偿还借款本金，但每月通过建设银行转账还利息14,720元。2018年湖南省鸿鑫投资开发有限公司尚欠奉陆军4个月利息共计58,880元（14,720元×4个月）。2019年1-9月份利息已偿还，2019年10月1日之后利息没有偿还。奉陆军多次催收借款，但湖南省鸿鑫投资开发有限公司一直拖延还款，奉陆军遂诉至该院。 一审法院认为：合法的借贷关系应受法律保护。本案湖南省鸿鑫投资开发有限公司向奉陆军借款，奉陆军提供了借款，湖南省鸿鑫投资开发有限公司应按合同约定履行偿还借款义务。本案借款期限为一年，湖南省鸿鑫投资开发有限公司在借款期限内没有偿还构成了违约，应承担违约责任。根据实际每月偿还的利息金额，应认定双方确定的实际履行利率为月利率1.84%。关于本案违约金问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期的利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定。本案违约金不能超过月利率2%-1.84%=0.16%，双方约定违约金按每月利率0.5%计算标准过高，因而本案违约金应按每月利率0.16%计算。综上所述，奉陆军的诉讼请求部分支持。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定。判决：一、限湖南省鸿鑫投资开发有限公司在本判决书生效之日起七日内给付奉陆军本金800,000元及58,880元利息，之后利息按本案本金800,000元，月利率1.84%从2019年10月1日计算至本案本息全部付清为止。二、违约金按本金800,000元，月利率0.16%从2016年8月1日起计算至本案本息全部还清为止。此款限湖南省鸿鑫投资开发有限公司在本判决书生效之日起七日内付清给奉陆军。三、驳回原告奉陆军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6268元，减半收取计3134元，由湖南省鸿鑫投资开发有限公司负担6200元，由奉陆军负担68元。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。 二审审理查明：奉陆军与湖南省鸿鑫投资开发有限公司签订了四份借款合同，分别于2015年7月30日签订了一份《借款合同》，于2016年7月1日签订了一份《借款合同》，于2017年8月1日签订了一份《借款合同》，于2018年7月31日签订了一份《借款合同》，这个四份借款合同除了借款期限不同之外，其余的都相同。 本院二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.一审是否对湖南省鸿鑫投资开发有限公司代扣代缴的个人所得税已从应付利息中扣除的事实进行认定；2.一审判决是否存在程序违法；3.涉案借款到期日及违约金应从何时起算。 一、关于一审是否对湖南省鸿鑫投资开发有限公司代扣代缴的个人所得税已从应付利息中扣除的事实进行认定的问题。由于奉陆军与湖南省鸿鑫投资开发有限公司签订的《借款合同》可以看出合同约定的年利率为27.6%，再结合湖南省鸿鑫投资开发有限公司实际的履行月利率为1.84%，即年利率22.08%，故湖南省鸿鑫投资开发有限公司提出“一审没有认定湖南省鸿鑫投资开发有限公司代扣代缴的个人所得税已从应付利息中扣除的事实及法律适用错误”的上诉理由依法不能成立。 二、关于一审判决是否存在程序违法的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条规定，举证期限届满后，当事人对已提供的证据，申请提供反驳证据或者对证据来源、形式等反面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限。本案案情简单，法律并未规定举证期间所有案件均要组织双方庭前证据交换，一审庭审中已将证据向双方当事人出示，并当庭进行质证，程序合法。 三、关于涉案借款到期日及违约金应从何时起算的问题。奉陆军与湖南省鸿鑫投资开发有限公司签订的四份《借款合同》，这个四份《借款合同》内容除了借款期限、签订时间不同之外，其余的都相同，由此，可以认定二审提交的最新《借款合同》即2018年7月31日签订那份借款合同是对前面三份《借款合同》的变更，2018年7月31日签订的《借款合同》的借款期限为2018年8月1日起至2019年7月31日止，且奉陆军的起诉状中陈述的借款期限也为2018年8月1日起至2019年7月31日止，故本案违约金应从2019年8月1日起计算，一审判决将本案违约金从2016年8月1日起计算不当。 综上所述，湖南省鸿鑫投资开发有限公司的上诉请求部分成立，本案应予部分改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持湖南省双牌县人民法院（2019）湘1123民初1006号民事判决书第一项。 二、变更湖南省双牌县人民法院（2019）湘1123民初1006号民事判决书第二项为：违约金按本金800,000元，月利率0.16%从2019年8月1日起计算至本案本息全部还清为止。 三、撤销湖南省双牌县人民法院（2019）湘1123民初1006号民事判决书第三项。 四、驳回奉陆军的其他诉讼请求。 五、上述款项限湖南省鸿鑫投资开发有限公司在本判决书送达之日起七日内付清。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3134元，由湖南省鸿鑫投资开发有限公司负担2900元，奉陆军负担234元；二审案件受理费6268元，由湖南省鸿鑫投资开发有限公司负担5800元，奉陆军负担468元。 本判决为终审判决。 审判长  唐向东 审判员  刘久平 审判员  周文静 二〇一九年十二月二十三日 书记员  吴惠民 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。