福建省厦门市同安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0212刑初662号 公诉机关福建省厦门市同安区人民检察院。 被告人李某1，男，1971年10月20日出生于江西省赣州市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省赣州市瑞金市。曾因犯盗窃罪，于2006年3月8日被广东省汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯盗窃罪，于2012年12月14日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币1000元，2013年12月18日刑满释放。现因涉嫌盗窃罪，于2019年9月5日被取保候审，同年11月15日被逮捕，现羁押于厦门市第二看守所。 被告人曾某1，女，1965年5月16日出生于江西省赣州市，汉族，文盲，无业，户籍地江西省赣州市瑞金市。因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月5日被公取保候审。 辩护人钟元平，江西华瑞律师事务所律师。 辩护人钟贵，江西华瑞律师事务所实习律师。 福建省厦门市同安区人民检察院以同检公诉刑诉〔2019〕632号起诉书指控被告人李某1、曾某1犯盗窃罪，于2019年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2019年12月30日公开开庭审理了本案。福建省厦门市同安区人民检察院指派检察员戴亚端出庭支持公诉。被告人李某1、曾某1及其辩护人钟元平到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，被告人李某1、曾某1伙同刘某（已判刑）经合谋后，从江西省瑞金市至福建省厦门市同安区准备实施诈骗。2018年9月16日8时许，被告人曾某1与刘某在厦门市同安区菜市场路口遇到被害人张某，遂决定对其进行实施诈骗，并安排被告人李某1在路口望风。先由被告人曾某1上前搭讪被害人张某，后由刘某向被害人张某演示将钱由小变大从而获取张某的信任。随后在被告人曾某1的游说下，被害人张某回家将其丈夫宋海林的银行卡取出交给刘某，并将银行卡密码及账户姓名一并告知刘某。刘某获得上述银行卡、密码、账户姓名后，被告人曾某1趁张某不注意，通过调包的方式窃得银行卡。随即被告人曾某1、李某1及刘某会合后遂离开现场，后窜至福建省泉州市家邮政储蓄银行ＡＴＭ机，由被告人李某1用盗窃所得的银行卡取出现金人民币20000元（币种下同）。后再由被告人李某1和刘某到邮储银行对面的港联金店，将银行卡内剩余的79500元通过刷卡支付方式购买金饰。随后三人又窜回厦门市同安区将购买的金饰以60000元的价格变卖给收购金饰的人员，后被告人李某1分的赃款30000元，被告人曾某1分得赃款24000元。 2019年9月4日、9月5日，被告人曾某1、李某1先后主动到江西省瑞金市公安局投案自首，归案后均如实供述上述犯罪事实。现被告人李某1、曾某1已经分别赔偿被害人张某经济损失33170元，并取得谅解。 另查明，被告人曾某1的丈夫、儿子均患有疾病，，儿媳离家出走还有两名未成年孙女需照顾。共同犯刘某盗窃一案于2019年5月21日诉至本院，在案件审理期间，被告人刘某家属已代其向本院缴纳人民币33167元退赔被害人。现被害人的经济损失已获得全额退赔。 上述事实，被告人李某1、曾某1在开庭审理过程中亦无异议，且自愿认罪认罚，并有经庭审举证、质证的被害人张某的陈述；证人许某、宋某、刘某的证言；常住人口信息表、到案经过、违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书、前科证明、个人账户汇总信息清单、中国工商银行特约单位ＰＯＳ清单、提取笔录、接受证据材料清单、手机转账记录照片、记录单及刷卡单照片、扣押笔录、扣押清单、现场照片、谅解书、收条、病历材料、诉讼文书等书证；福建历思司法鉴定所司法鉴定意见书等鉴定意见；辨认笔录及照片；电子数据勘验、检查笔录、监控录像及截图等视听资料；刑事照片；被告人李某1、曾某1的供述与辩解等证据证实，足以认定。 在案件审理期间，本院委托江西省瑞金市司法局对被告人曾某1进行审前社会调查，该局经调查评估认为被告人曾某1适用社区矫正。 公诉机关认为，被告人李某1、曾某1以非法占有为目的，盗窃他人银行卡并使用，价值人民币99500元，数额巨大，其行为均应以盗窃罪追究刑事责任。本案系共同犯罪。被告人李某1具有累犯、自首及赔偿谅解等情节；被告人曾某1具有自首和赔偿谅解等情节，建议对被告人李某1在有期徒刑二年五个月至二年十一个月期间内判处刑罚，并处罚金人民币一万元；对被告人曾某1在有期徒刑一年十个月至二年四个月期间内判处刑罚，并处罚金人民币八千元。提请本院依法判处。 被告人曾某1的辩护人对起诉指控的事实和罪名均无异议，提出被告人曾某1具有自首情节，已积极退赔并取得被害人的谅解，无前科，系初犯、偶犯，主观恶性小，犯罪情节轻微，社会危害性小，认罪、悔罪的态度良好，建议对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。 本院认为，被告人李某1、曾某1以非法占有为目的，盗窃他人银行卡并使用，价值人民币99500元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人李某1在原判刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人李某1、曾某1犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，庭审时自愿认罪，系自首，均依法可以从轻或者减轻处罚；已赔偿被害人经济损失并取得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。综合以上量刑情节，结合审前社会调查评估意见，本院决定对被告人曾某1减轻处罚并适用缓刑，对被告人李某1减轻处罚。辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关所提量刑意见理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 一、被告人李某1犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月15日起至2022年4月14日止。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。） 二、被告人曾某1犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨明洁 人民陪审员  陈剑锋 人民陪审员  张美丽 二〇一九年十二月三十日 法官助理彭婷婷 代书 记员  赵梦雪 附：本判决适用的法律依据 《中华人民共和国刑法》 第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产： （一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的； （二）使用作废的信用卡的； （三）冒用他人信用卡的； （四）恶意透支的。 前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。 盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。