甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终4659号上诉人（原审被告）：唐某某，男，1965年10月21日出生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：李惠毓,甘肃金毓康律师事务所律师。上诉人（原审被告）：孙某某，男，1972年2月19日出生，汉族，住甘肃省榆中县。委托诉讼代理人：葛正军，甘肃天旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张孙某某，男，1957年12月7日出生，汉族，住甘肃省酒泉市肃州区。委托诉讼代理人：苏立军，甘肃法音律师事务所律师。上诉人唐某某、孙某某因与被上诉人张孙某某合伙协议纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（2019）甘0104民初2644号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。唐某某、孙某某上诉请求：撤销一审判决,查清事实后依法改判或发回重审；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。案涉122500元预付款中,实际上是唐某某与孙某某支付10万元，22500元种子款三人均没有支付。1.对于10万元部分,唐某某于2017年5月2日向张孙某某转账4万元；孙某某的舅子媳妇赵英翠于2017年5月1日向张孙某某转账3万元。在此期间，孙某某向唐某某给付现金2万元,之后唐某某又向张孙某某支付现金3万元,即在10万元的付款中，唐某某与孙某某各自支付了5万元。2.对于22500元的部分,是向案外人魏学军赊欠后将籽种交给种植户孟金祖的,赊欠的金额是24000元(籽种80斤，每斤300元，共计24000元),种植户孟金祖在收到籽种后,又向案外人魏学军退回了5斤籽种(1500元)，因此，孟金祖收到的籽种价款为22500元,孟金祖也认可其收到种子款并交付执行法院。三人均没有向案外人魏学军支付种子款,2019年5月24日，魏学军将唐某某与张孙某某诉至甘肃省酒泉市肃州区人民法院,该院作出（2019）甘0902民初3674号民事判决,判决唐某某与张孙某某向魏学军给付种子款24000元。故一审法院认定该款是张孙某某支付的,与实际情况不符。3.即便唐某某向张孙某某给付的3万元现金无法认定,但有银行流水的7万元应当得到认定。再退一步讲,即便一审孙某某没有出庭,其舅子媳妇赵英翠于2017年5月1日向张孙某某转账的3万元也不被认定，至少唐某某转账的4万元应当得到认定，而一审判决简单的否定唐某某和孙某某支付的款项,明显与事实不符。二、一审判决对关键证据没有进行严格审查就予以排除,认定的事实与实际情况相背离。一审判决在没有查明高台县人民法院是否按照执行和解协议执行案涉(2017)甘0724民初3361号民事判决的情况下，判决张孙某某对违约金200000元享有三分之一的权利,与实际不符。执行中,案涉三人与孟金祖达成执行和解协议,对20万元的违约金免除了148900元,最终违约金为51100元。对于该执行案款,张孙某某已经申请保全,保全金额约为150000元，与免除了148900元后的金额基本一致，可印证执行和解协议已履行完毕。因此，一审判决第二项明显错误。张孙某某辩称，一、关于10万元是否来源于唐某某和孙某某,有6点意见：1.正如一审判决所言，生效判决确认的是张孙某某付给孟金祖10万元，2017年10月甘肃省高台县人民法院庭审时唐某某也无异议,有庭审记录为证。2.上诉人所言先由唐某某和孙某某把10万元转给张孙某某,再由张孙某某转给孟金祖的说法逻辑上不通，唐某某和孙某某是可以直接支付的，三人合伙为何两人负担10万元,而不要求张孙某某承担3.3万元。3.上诉人没有证据证明转账和现金支付给张孙某某的10万元和孟金祖一案有关联。4.唐某某、孙某某与张孙某某存在多年合作关系,双方存在其他经济往来，汇款实际上是与本案无关的其他经济往来。一审中已向法庭提交了一份此前张孙某某和孙某某之间发生另一纠纷的判决，证明两人之间有其他经济关系。5.唐某某无权主张孙某某给付了5万元。6.上诉人陈述的金额与其主张自相矛盾。二、关于是否达成执行和解,违约金减少的问题。1.和解协议未经法院认可和备案。2.和解协议中其他三个人写了同意,而张孙某某没写同意，显然是不同意。3.该协议事实上明显损害张孙某某的权利,张孙某某为何要放弃已判决的违约金。4.没有证据表明该协议已被按期履行。协议约定孟金祖2018年底清偿,但至今张孙某某未收到一分钱。协议约定,如到期不履行,则恢复执行原判决内容。三、关于籽种款22500元，上诉人当庭承认种子是张孙某某交给孟金祖的，且上诉人提交的证据不是新证据，不予质证。张孙某某向一审法院起诉请求：1.确认（2017）甘0724民初3361号民事判决中的122500元种子款及预付款归原告所有；2.确认原告享有（2017）甘0724民初3361号民事判决确定的200000元违约金1/3的权利；3.本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2017年2月，原告张孙某某，被告唐某某、孙某某与孟金祖经协商签订大葱种植合同，原告张孙某某向孟金祖提供价值22500元的大葱种子。2017年5月2日，原告张孙某某通过银行向孟金祖转账支付预付收购款100000元。2017年7月24日，原告张孙某某、被告唐某某、孙某某与孟金祖在高台县公证处对大葱种植收购合同修改后进行了公证。后孟金祖拒绝履行合同，张孙某某、唐某某、孙某某将孟金祖诉至法院，甘肃省高台县人民法院作出（2017）甘0724民初3361号民事判决，支持了张孙某某、唐某某、孙某某的诉讼请求。在该民事判决执行期间，张孙某某与唐某某、孙某某因案件执行款的分割发生纠纷，引起诉争。一审法院认为，根据原告提交的第二组证据即甘肃省高台县人民法院作出的（2017）甘0724民初3361号民事判决，该份判决已经生效并已进入执行阶段，在该份已经生效的民事判决中，法院认定事实部分明确记载张孙某某、唐某某、孙某某与孟金祖经协商签订大葱种植合同，说明张孙某某、唐某某、孙某某之间系合伙关系，并非被告唐某某声称的张孙某某系其与孙某某的代理人，张孙某某作为合伙人有权利分割200000元的违约金。（2017）甘0724民初3361号民事判决认定事实部分明确记载：2017年5月2日，原告张孙某某通过银行向孟金祖转账预付收购款100000元，即生效法律文书中明确张孙某某转账支付100000元。在庭审过程中，被告唐某某明确认可并未支付种子款22500元，价值22500元的种子确实是由张孙某某交付给孟金祖的。根据已生效的（2017）甘0724民初3361号民事判决所确认的事实及唐某某在庭审中陈述的价值22500元的种子由张孙某某交付给孟金祖的事实，对于原告提交的证据的证明效力，一审法院予以认定。综上所述，对于原告张孙某某的诉讼请求，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条、第九十三条的规定，判决：一、（2017）甘0724民初3361号民事判决中的种子款及预付款122500元归原告张孙某某所有；二、（2017）甘0724民初3361号民事判决中确定的违约金200000元的1/3的权利由原告张孙某某享有。减半收取的案件受理费2041.7元，由被告唐某某、孙某某负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：唐某某、孙某某提交证据一，甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2019）甘0902民初3674号民事判决，证明合伙过程中欠魏学军的种子款24000元，已判决由张孙某某、唐某某共同支付给魏学军。证据二，结案告知书、结案通知书、执行和解协议，证明唐某某、孙某某、张孙某某与孟金祖在申请执行（2017）甘0724民初3361号民事判决过程中，达成执行和解协议，剩余案款260900元中由孟金祖于2018年12月30日前缴纳112000元，其余案款148900元由唐某某、孙某某、张孙某某自愿放弃，执行法院甘肃省高台县人民法院出具结案通知书记载，孟金祖按期履行176000元，至此该判决已全部执行完毕结案。证据三，孟金祖收款收条一份，证明三人付款给孟金祖10万元，并非张孙某某个人付款。证据四，话费缴存单及电话录音，证明孟金祖称述已按照执行和解协议履行完毕，实际履行17万多。证据五，榆中县中连乡撒拉沟村村委会证明，证明孙某某是赵英翠的姐夫。张孙某某质证认为：对证据一，真实性不确定，不是新证据，不予质证；对证据二，张孙某某虽然在执行和解协议上签字，但不同意和解协议的内容；对证据三，系复印件无法核实；对证据四，录音真实性无法确定；对证据五，不认可。本院认为，上述证据之间相互关联，结合一审提交的证据及双方当庭陈述意见，可以形成证据链条，能够证明以下事实:1.唐某某、孙某某、张孙某某在案涉合伙事务中，向孟金祖给付种子的款24000元是欠案外人魏学军的，并被生效判决确定由唐某某、张孙某某共同支付给魏学军，现张孙某某表示其已支付12000元。2.孟金祖出具的收条写到：“今收到张孙某某、唐某某、孙某某大白葱预付款10万元。”3.唐某某、孙某某、张孙某某与孟金祖之间的案涉收购纠纷，被法院判决由孟金祖向唐某某、孙某某、张孙某某支付种子款、预付款及违约金共计324900元，执行中唐某某、孙某某、张孙某某与孟金祖达成执行和解协议，除前期已履行的部分，剩余案款260900元中由孟金祖于2018年12月30日前缴纳112000元，其余案款148900元由唐某某、孙某某、张孙某某自愿放弃。执行法院出具结案通知书记载：孟金祖按期履行176000元（扣除大葱款1800元后为174200元），案件执行完毕结案。4.唐某某于2017年5月2日向张孙某某转账4万元；孙某某舅子媳妇赵英翠于2017年5月1日向张孙某某转账3万元。一审判决查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，综合当事人的诉辩主张及二审查明的事实，本案二审的争议焦点是：张孙某某主张（2017）甘0724民初3361号民事判决的种子款、预付款归其所有及判决的20万元违约金其享有三分之一的份额是否有事实根据及法律依据。本案中，案涉（2017）甘0724民初3361号民事判决执行中，申请人唐某某、孙某某、张孙某某与被执行人孟金祖达成执行和解协议，除前期已履行的部分，剩余案款260900元中由孟金祖于2018年12月30日前缴纳112000元，其余案款148900元由唐某某、孙某某、张孙某某自愿放弃。执行法院出具结案通知书记载：孟金祖按期履行176000元（扣除大葱款1800元后为174200元），案件执行完毕结案。据此，可以认定唐某某、孙某某、张孙某某与孟金祖之间关于（2017）甘0724民初3361号民事判决的执行结案实际数额为174200元，就是合伙三人唐某某、孙某某、张孙某某应当分配的金额。该三人因分配上述执行到位的案款发生争议，且均未提交就该案涉合伙款如何分配的证据，故对种子款、预付款等出资款之外的违约金应进行平均分配。（2017）甘0724民初3361号民事判决中载明张孙某某通过银行向孟金祖转账支付10万元预付款。现合伙三人唐某某、孙某某、张孙某某对该10万元预付款系谁出资各持己见。从付款时间看，张孙某某向孟金祖转账10万元的时间是2017年5月2日，同时，唐某某向张孙某某转账4万元也是2017年5月2日，孙某某舅子媳妇赵英翠向张孙某某转账3万元是2017年5月1日。因三方就案涉款项存在合伙关系，三方均出资并开展合伙事务符合个人合伙共同出资、共担风险的常理，结合孟金祖出具的收条写到“今收到张孙某某、唐某某、孙某某大白葱预付款10万元”的事实，可以确认该2笔转账就是唐某某与孙某某的合伙出资款。张孙某某虽不认可，但其提供的证据不足以证明该2笔转账系其他款项，故对张孙某某的该答辩理由，本院不予采信。另唐某某与孙某某认为，除上述2笔转账7万元外，剩余3万元是以现金方式支付给张孙某某的，但其提供的证据也不足以证明，故对该上诉理由，本院亦不予采信。因此，对10万元预付款中的剩余3万元应认定为张孙某某的出资。即案涉三合伙人就10万元预付款的出资分别为唐某某4万元、孙某某3万元、张孙某某3万元。故张孙某某主张预付款10万元全部归其所有，没有事实依据。关于种子款，有生效判决认定为24000元并由唐某某与张孙某某共同支付给案外人魏学军，现张孙某某表示其已支付给魏学军12000元，故从（2017）甘0724民初3361号民事判决的实际履行数额174200元中分出24000元作为向案外人魏学军支付的种子款，考虑到张孙某某可能已履行支付12000元的情况，对该分出来的24000元，由唐某某、张孙某某各分得12000元并向魏学军支付。关于张孙某某主张（2017）甘0724民初3361号民事判决的20万元违约金其享有三分之一份额的问题。从执行和解协议实际履行情况看，唐某某、孙某某、张孙某某三人全部应得的执行款（包括预付款、种子款、违约金）为174200元，扣除10万元预付款及24000元种子款外，剩余金额50200元为违约金。故唐某某、孙某某、张孙某某三人人均能够分得的违约金为16733.3元（50200元÷3）。张孙某某认为其不同意执行和解协议，但其在执行和解协议书上签字和按印了，且未能提供证据证明其明确表示不同意，应认定其是同意执行和解协议的，故张孙某某主张对判决的20万元违约金享有三分之一份额的请求不成立，本院不予支持。案涉合伙三人对（2017）甘0724民初3361号民事判决执行结案的执行款分别应为：唐某某享有68733.3元、孙某某享有46733.3元、张孙某某享有58733.3元。对此，一审查明事实不全面，判决支持张孙某某的全部诉讼请求不当，予以纠正。综上所述，唐某某、孙某某的上诉请求部分成立，张孙某某的诉讼请求部分成立，本院予以支持。对一审判决不当之处，予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销兰州市西固区人民法院（2019）甘0104民初2644号民事判决；二、确认（2017）甘0724民初3361号民事判决执行结案的执行款（包括预付款、种子款、违约金）分别由唐某某享有68733.3元、孙某某享有46733.3元、张孙某某享有58733.3元；三、驳回张孙某某的其他诉讼请求；四、驳回唐某某、孙某某的其他上诉请求。一审减半收取的案件受理费2041.7元、二审案件受理费4084元，共计6125.7元，由唐某某、孙某某共同承担3062.85元，由张孙某某承担3062.85元。本判决为终审判决。审判长  刘桂刚审判员  石 林审判员  李淑琴二〇一九年十二月二十七日书记员  闫 佳