河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀10民终6294号上诉人（原审被告）：香河县城镇房地产综合开发有限公司，住所地河北省香河县淑阳镇迎宾路。法定代表人：王尚新,公司董事长。委托诉讼代理人：吴联盟，河北王文成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李珊珊，女，1989年3月26日出生，汉族，住河北省三河市燕郊开发区。委托诉讼代理人：秦勇，北京市问天律师事务所律师。委托诉讼代理人：李红鹤，男，1990年3月29日出生，汉族，住河北省三河市燕郊开发区，系被上诉人李珊珊之夫。上诉人香河县城镇房地产综合开发有限公司因与被上诉人李珊珊商品房预约合同纠纷一案，不服河北省香河县人民法院（2019）冀1024民初573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。香河县城镇房地产综合开发有限公司上诉请求:一、请求撤销香河县人民法院（201）冀1024民初573号民事判决书，依法改判上诉人无需返还被上诉人首付款及利息或发回重审；二、一审、二审诉讼费由被上诉人李珊珊承担。事实和理由：上诉人认为，一审审理程序存在违法，且判决书认定事实不清，适用法律有误，应予撤销，理由如下:一、本案中遗漏必要出庭的当事人。本案涉案房屋为香城一号小区项目，该项目负责人为平云虎，但平云虎私自设立香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司，并以分公司的名义收取被上诉人李珊珊的购房款后据为己有进行诈骗。就平云虎涉嫌集资诈骗一案上诉人已向香河县公安局报案，而本案中关键人物平云虎及香海分公司并没有做为本案被告或参与诉讼，就被上诉人支付的购房款支付事宜以及资金流向并没有查清。二、上诉人未与被上诉人签署《商品房买卖合同会签单》。被上诉人在一审时提交的《商品房买卖合同会签单》并未印有上诉人的印章，对上诉人并不产生法律效力。上诉人未与上诉人签署会签单，该会签单实际是由签署人冒用上诉人名义签署的，应由实际签署人承担法律责任。三、上诉人未收到被上诉人的购房首付款。香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司是由平云虎私自设立，上诉人未收到被上诉人支付购房款，被上诉人支付的购房款是由平云虎收取的。综上所述，上诉人为维护合法权益，向你院提出上诉，请依法支持上述上诉请求。李珊珊答辩称,一、本案并未遗漏必要出庭的当事人。1.上诉人表示，“平云虎私自设立香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司”。然而，香海分公司不可能是平云虎私自设立的。第一，经查询，香海分公司成立日期为2010年7月13日:《企业登记管理条例》（2005年修订）第四十八条规定:“公司设立分公司的，应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记；法律、行政法规或者国务院决定规定必须报经有关部门批准的，应当自批准之日起30日内向公司登记机关申请登记。设立分公司，应当向公司登记机关提交下列文件:（一公司法定代表人签署的设立分公司的登记申请书；（二）公司章程以及加盖公司印章的《企业法人营业执照》复印件:…”依照规定，平云虎不可能在未经上诉人及上诉人法定代表人同意的情况下设立香海分公司。第二，香海分公司成立于2010年7月13日，直至被上诉人购房时的2016年，甚至至今，该分公司一直有效存续；如果该分公司不是上诉人设立，那么上诉人也应早已通过法律途径撤销该分公司。第三，一审庭审中，被上诉人也从未否认香海分公司与被上诉人无关。因此，香海分公司为被上诉人依法设立的分公司。2.上诉人表示，“平云虎以分公司的名义收取被上诉人李珊珊的购房款后据为己有进行诈骗”；“被上诉人支付的购房款支付事宜以及资金流向并没有查清”。第一，被上诉人基于对上诉人的信赖签订会签单及支付购房款，无论平云虎是否将被上诉人支付的款项侵占，皆不能免除上诉人的义务。第二，一审中，被上诉人明确证明购房款等支付至上诉人分公司账户，上诉人也明确表示收到款项且未表示平云虎将该款据为己有。因此，上诉人所谓购房款支付没有查清的问题并不存在。总之，本案并未遗漏必要出庭的当事人。二、上诉人与被上诉人签署了《商品房买卖合同会签单》。上诉人以被上诉人提交的《商品房买卖合同会签单》没有其印章为由主张没有签署《商品房买卖合同会签单》，实际上是由签署人冒用上诉人名义签署。被上诉人认为，虽然《商品房买卖合同会签单》没有上诉人印章，但是结合被上诉人提交的收据，可证明双方签署了该会签单。对此事实，上诉人在一审开庭时也皆予以认可。三、上诉人收到了被上诉人支付的购房款。前文已述，香海分公司为上诉人设立的分公司被上诉人在一审中已经证明向上诉人香海分公司支付了购房款，并且上诉人在一审中对此也予以认可。因此，上诉人所谓购房款由平云虎收取，并不符合事实。即使平云虎将上诉人香海分公司的资金占有已由，也只是上诉人与平云虎之间的法律纠纷，不影响上诉人向被上诉人承担责任。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，请求贵院驳回上诉，维持一审判决。李珊珊向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告返还原告向被告支付的房屋首付款人民币493,975元,排卡费人民币1,000元，并向原告赔偿自原告向被告支付前述款项之日起至被告返还前述款项之日止的利息损失(以人民币494,975元为基数,按照同期人民银行贷款利率计算,暂计算至2018年12月11日为人民币55,839元。)；2.被告承担本案诉讼费。在诉讼过程中，原告增加诉讼请求，要求确认原告与被告签订的《商品房买卖合同会签单》无效。一审法院认定事实：2016年8月9日,原告与被告香河县城镇房地产综合开发有限公司的分支机构香海分公司签订《商品房买卖合同会签单》，该会签单约定销售房号2-2-103，建筑面积78.27平方米，签约单价12,609.88元，未约定交付房屋日期。原告于2016年8月4日向被告转账99,000元，于2016年8月9日向被告转账394,975元,支付现金1,000元。香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司向原告出具了两张《收据》,表明前述款项中493,975元为房屋首付款,1,000元为排卡费。至原告起诉，涉案房屋未取得商品房预售许可证。香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司系被告分支机构。一审法院认为，香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司作为被告的分支机构，不具备独立法人资格，其行为所产生的后果应由被告承担。原告与香海分公司签订的《商品房买卖合同会签单》，应视为原被告之间签订。至原告起诉时，涉案房屋仍未取得商品房预售许可证，该《商品房买卖合同会签单》无效，被告代其分支机构香海分公司收取原告房屋首付款493,975元及排卡费1,000元，被告应返还原告。原告要求被告赔偿自原告向被告支付前述款项之日起至被告返还前述款项之日止以人民币494,975元为基数,按照同期人民银行贷款利率计算的利息损失，一审法院认为自2016年8月9日起计算为宜。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第九条之规定，判决：一、原告李珊珊与被告香河县城镇房地产综合开发有限公司于2016年8月9日签订的《商品房买卖合同会签单》无效；二、被告香河县城镇房地产综合开发有限公司于本判决生效后二十日内返还原告李珊珊房屋首付款及排卡费共计494,975元及利息（利息以人民币494,975元为基数,自2016年8月9日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清之日止）；三、驳回原告李珊珊其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,654元（已减半收取），由被告香河县城镇房地产综合开发有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与原审判决认定事实相一致。本院认为，上诉人主张香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司是由平云虎私自设立及平云虎涉嫌集资诈骗等没有证据证实。一审判决认定香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司作为上诉人香河县城镇房地产综合开发有限公司的分支机构，不具备独立法人资格，其行为所产生的后果应由上诉人香河县城镇房地产综合开发有限公司承担合法有据。被上诉人与香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司签订的《商品房买卖合同会签单》，香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司收取被上诉人首付款事实清楚，证据充分，上诉人香河县城镇房地产综合开发有限公司应依法承担合同责任。上诉人主张本案中遗漏必要出庭的当事人平云虎、上诉人未收到被上诉人的购房首付款以及香河县城镇房地产综合开发有限公司香海分公司是由平云虎私自设立，应由实际签署人承担法律责任的上诉理由均不能成立。故此，上诉人的上诉理由不能成立。综上所述，香河县城镇房地产综合开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8724元，由上诉人香河县城镇房地产综合开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 宋 强审判员 田雪芹审判员 赵洪亮二〇一九年十二月十六日法官助理宋巍书记员苏艳珍