辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0283民初7474号原告：张新林，男，1962年12月12日出生，汉族，住庄河市。委托诉讼代理人：王文利，系辽宁北港律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司。住所地：锦州市太和区中央南街锦绣天第C区32—110、111号。统一社会信用代码：91210700X03981019E。负责人：邓云龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王永声，均系辽宁安融律师事务所律师。委托诉讼代理：阎文龙，系辽宁安融律师事务所律师实习人员。第三人：于宝帅，男，1994年2月1日出生，汉族，住瓦房店市。原告张新林与被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司（以下简称保险公司）、第三人于宝帅机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张新林及其委托诉讼代理人王文利，被告保险公司的委托诉讼代理人王永声、阎文龙，第三人于宝帅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿161972元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月5日，张新林驾驶车牌号为辽Ｂ×××××号两轮摩托车沿庄茧线由西向东行驶至事故发生地点时，与前方同向于宝帅驾驶的临时停车的辽Ｇ×××××号小型客车发生碰撞，造成两车损坏，张新林受伤。根据庄河市公安局交通管理大队出具的公交认字[2018]第9190805001号交通事故认定书，认定张新林负此次事故的主要责任、于宝帅负此次事故的次要责任。经查，辽Ｇ×××××号小型客车属于于广红所有，在被告保险公司投保交强险和商业险，事故发生时在保险期间内。事故发生后，原告被送往庄河市中心医院住院治疗。现原告为维护自己合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》等法律法规之规定，诉至法院，要求被告赔偿医药费44130.09元、住院伙食补助费4300元（100元/天×43天）、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费18000元（150元/天×120天）、误工费47647.97元（64413元/年÷365天×270天）、伤残赔偿金72412元、精神损害赔偿金20000元、交通费1500元、鉴定费2440元、后续治疗费10000元，共计224930.06元。上述损失要求被告保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿。不足部分，由被告保险公司在商业三者险内承担40%的赔偿责任。被告保险公司辩称，本案于宝帅所驾驶的车辆在我司投保交强险和商业三者险30万元，并约定不计免赔，保险期间自2017年12月16日至2018年12月15日。如果本案构成保险责任，我司同意按照保险合同规定，对原告的合理损失予以理赔。事故发生后，我司于2018年9月26日在交强险医疗费限额内向原告垫付医疗费10000元。第三人于宝帅称，原告的损失应由保险公司赔偿，既然原告不要求我赔偿任何损失，我日后也不要求原告赔偿车辆等任何损失。本院经审理认定事实如下：2018年8月5日8时30分许，原告张新林驾驶悬挂辽Ｂ×××××号牌的两轮摩托车沿庄茧线由西向东行驶，行驶至事故地点时，与前方同向第三人于宝帅驾驶的临时停车的辽Ｇ×××××号小型客车发生碰撞，造成张新林受伤，双方车辆损坏的交通事故。2018年8月27日，庄河市公安局交通管理大队作出了道路交通事故认定书，认定原告张新林负事故的主要责任，第三人于宝帅负事故的次要责任。原告于事故发生当日被送往庄河市中心医院门诊及住院接受治疗，经诊断，原告的伤为：1.右股骨髁间髁上开放性、粉碎性骨折；2.右足第4趾骨骨折；3.右胫骨骨折术后。原告在该院住院治疗9天，门诊及住院共花费医疗费31538.36元。原告又于2018年8月26日到庄河市中心医院住院治疗34天，花费医疗费10058.47元。2018年10月至2019年11月期间，原告先后多次前往庄河市中心医院、海城市正骨医院接受治疗，共花费医疗费2186.06元。庭审中，原告向本院提交庄河市步云山乡崔店村民委员会出具的证明，主要内容为原告夫妻在该村高炉屯从事种植大棚（草莓、蘑菇）行业，年收入200000元左右。事故发生后，本院根据原告的申请通过大连市中级人民法院委托大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期以及后续治疗费进行评定。该鉴定所于2019年11月26日作出大医司鉴[2019]第783号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张新林因车祸外伤致右股骨髁间髁上开放性粉碎性骨折、骨折断端累及右膝关节，行右股骨髁间髁上开放性粉碎性骨折切开复位、去髂植骨内固定术，目前被鉴定人右膝关节功能丧失51.6%，按照《人体损伤致残程度分级》，构成伤残及等级，伤残等级为九级。余外伤，按照《人身损伤致残程度分级》，不构成伤残及等级。2、外伤后总误工时间为240—270日；外伤后需要一人护理120日；外伤后75—90日需要加强营养治疗。3、目前被鉴定人右股骨髁间、髁上骨折内固定物尚未取出，需要后续治疗，即行右股骨髁间、髁上骨折内固定物取出术；比照大连医科大学附属第一医院骨外科常规行右股骨髁间、髁上骨折内固定物取出术的住院医疗费用，后续治疗费用约需人民壹万元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准。原告支付鉴定费2440元。庭审中，被告对原告主张的住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费没有异议。本院根据原告的诉请，结合司法鉴定意见书，参照大连市2019年度道路交通事故损害赔偿标准的主要数据，经计算原告的合理经济损失有：1、医疗费43782.89元；2、住院伙食补助费4300元（100元/天×43天）；3、营养费4250元（50元/天×85天）、4、护理费18000元（150元/天×120天）；5、误工费12896元（49.60元/天×260天）；6、伤残赔偿金72412元（18103元/年×20年×20%）；7、精神损害抚慰金6000元；8、交通费1000元；9、后续治疗费10000元，合计172640.89元。另查，第三人于宝帅所驾驶的辽Ｇ×××××的小型客车登记所有人为于广红，该车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险保险金额300000元，事故发生在保险期间内。事发后，被告保险公司在交强险医疗费项下已给付原告10000元。庭审中，原告不要求于宝帅承担赔偿责任，并撤回对于宝帅的起诉，申请于宝帅作为第三人参加诉讼。本院认为，自然人的身体健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因原告不要求侵权人于宝帅承担责任系对权利的处分，本院予以照准。关于本案交强险外被告应承担赔偿责任比例问题。案涉事故经公安交通警察部门认定为原告张新林负事故的主要责任，第三人于宝帅负事故的次要责任，且双方肇事车辆均属机动车，不应适用优者危险负担原则，本院确定除交强险赔偿后不足部分，由被告保险公司按30%的比例予以赔偿。关于营养费的问题。被告保险公司对营养费标准没有异议。关于需给付营养费期限，经鉴定原告外伤后75-90日需要加强营养，本院酌定营养期限为85天。据此，原告应给付被告营养费为4250元（50元/天×85天）。关于误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告仅向本院提交庄河市步云山乡崔店村民委员会出具的证明，用以证明原告从事大棚种植业，但并未提交其他证据予以佐证。本院认为，仅以该村委会证明并不能真实反应原告收入状况及以及工作内容，故原告要求被告按照大连市人力资源与社会保障局下发的《关于发布2018年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》中农业平均工资标准计算误工费的主张，本院不予支持。经鉴定原告的误工时间为240-270日，本院酌定为260日，参照大连市2019年度道路交通事故损害赔偿标准的主要数据，原告的误工费为12896元（49.60元/天×260天）。关于交通费的问题。原告要求被告给付交通费1500元，但并未提交全部交通费票据来证明具体数额，本院考虑到原告伤后两次住院及日后检查、鉴定的实际，交通费酌定为1000元合理。关于精神损害抚慰金的问题。案涉事故使原告构成一处九级伤残，在精神上给原告带来了一定的痛苦和打击，应给予一定的精神抚慰，根据当事人的过错程度、承担责任的经济能力及当地居民平均生活水平等因素考虑，本院确定给付原告精神损害抚慰金6000元。原告在交强险医疗费项下的合理经济损失为：医疗费43782.89元、住院伙食补助费4300元、营养费4250元、后续治疗费10000元，合计62332.89元，由保险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元；原告在交强险死亡伤残项下的合理经济损失为：护理费18000元、误工费12896元、伤残赔偿金72412元、精神损害抚慰金6000元、交通1000元，合计110308元，由保险公司在交强险死亡伤残限额内赔偿110000元。对超出交强险以外的损失，应由被告保险公司按30%的责任比例在商业三者险范围内赔偿15792.27元{[（62332.89元-10000元）+（110308元-110000元）]×30%}。对被告保险公司已给付原告的赔偿款10000元应在赔偿总额中予以扣除。原告主张外购药320.90元，因无医院处方及医嘱，本院不予支持。原告主张的鉴定费、诉讼费，因非保险公司赔偿范围，故应由原告自行承担。综上，为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司锦州中心支公司于本判决发生法律效力后十日内在交强险责任限额内赔偿原告张新林合理经济损失120000元，在商业三者险范围内赔偿原告张新林合理经济损失15792.27元，合计135792.27元（含已给付的10000元）；二、驳回原告张新林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3095元（其中案件受理费655元、鉴定费2440元），由原告张新林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  管秀乾二〇一九年十二月二十日书记员  栾君君本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条第一款第（六）项（六）赔偿损失；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。