云南省石林彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0126刑初289号公诉机关云南省石林彝族自治县人民检察院。被告人张玉，绰号“小玉”，男，1980年11月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地云南省昆明市宜良县，现住云南省石林彝族自治县。因涉嫌故意伤害罪，于2018年11月7日被石林彝族自治县公安局刑事拘留；经石林彝族自治县人民检察院批准，于2018年11月21日被石林彝族自治县公安局逮捕。现羁押于石林彝族自治县看守所。辩护人徐立伟，云南滇石律师事务所律师。石林彝族自治县人民检察院以石检公诉刑诉[2019]222号起诉书指控被告人张玉犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2019年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月7日公开开庭进行了审理。2019年11月26日，石林彝族自治县人民检察院以石检公诉刑变诉[2019]4号变更起诉决定书对被告人张玉进行了变更指控。2019年12月19日，本院就公诉机关对被告人张玉变更指控的部分第二次公开开庭进行了审理。石林彝族自治县人民检察院指派检察员肖志勇、书记员郭映凤出庭支持公诉。上列诉讼参与人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石林彝族自治县人民检察院指控：1、2014年至2017年期间，韩某（另处）在其经营的石林彝族自治县某某镇某某村某某洗车场内，提供麻将机和扑克牌等工具，以“打三匹”、“捞腌菜”、打麻将、网络投注等赌博方式招揽大车驾驶员、洗车人员及其他社会不特定人员前来参与赌博。王某（另处）与被告人张玉配合韩某在赌场内为赌客发放高利借贷，提供资金支持。韩某根据赌博金额大小从中抽头，共渔利5万元以上。2、被告人张玉向被害人蓝某追讨高利贷的过程中，于2017年12月4日21时许，在韩某经营的某某洗车场内将蓝某殴打致伤。经石林彝族自治县公安司法鉴定中心鉴定，被害人蓝某的伤情鉴定意见为轻伤二级。针对指控，公诉机关当庭宣读、出示了：受立案文书、户籍证明、到案经过、证人证言、另案处理的其他犯罪嫌疑人的供述、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见书、辨认现场笔录及照片等证据。公诉机关认为，被告人张玉在赌场内向赌客发放高利借贷，为开设赌场提供资金帮助，情节严重；在讨债过程中故意伤害他人身体致轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪、故意伤害罪追究其刑事责任。同时，公诉机关认为被告人张玉在开设赌场案中属于情节严重，系从犯；在故意伤害案中，故意伤害致一人轻伤二级，具有自首情节，对被害人有一定赔偿；建议以开设赌场罪对其判处三年以上十年以下有期徒刑、并处罚金，以故意伤害罪对其判处六个月至九个月有期徒刑，实行数罪并罚。被告人张玉对公诉机关指控其犯故意伤害罪的罪名不持异议，对公诉机关指控其犯开设赌场罪不认可，辩称自己只是去那里玩，也借过钱给别人，但是自己没有参与开设赌场。其辩护人对公诉机关指控的被告人张玉犯故意伤害罪不持异议，辩称张玉在故意伤害案中有以下量刑情节：1.双方存在互殴行为，被害人的行为激化了双方的矛盾，双方均存在过错；2.被告人具有自首情节；3.被告人及其家属对被害人进行了赔偿，并取得了被害人的谅解；4.被告人系初犯、偶犯。辩护人对公诉机关指控被告人犯开设赌场罪的罪名提出异议，辩称：被告人张玉与韩某之间无任何关系，与韩某开设赌场无关系，被告人不是股东也不是员工，被告人与韩某无共同意思表示及行为表现，主观上不是共同故意，被告人的行为只是民间资金流通的行为，属于民间借贷关系，故被告人的行为不构成开设赌场罪。辩护人当庭提交了刑事谅解书一份，欲证实被告人张玉及其家属对被害人进行赔偿的情况及取得谅解的情况。经审理查明：1、2014年至2017年期间，韩某（另处）在其经营的石林彝族自治县某某镇某某村某某洗车场内，提供麻将机和扑克牌等工具，以“打三匹”、“捞腌菜”、打麻将、网络投注等赌博方式招揽大车驾驶员、洗车人员及其他社会不特定人员前来参与赌博。王某（另处）、被告人张玉配合韩某在赌场内为赌客发放高利借贷，提供资金支持。韩某根据赌博金额大小从中抽头，共渔利5万元以上。2、被告人张玉向被害人蓝某追讨高利贷的过程中，于2017年12月4日21时许，在韩某经营的某某洗车场内将蓝某殴打致伤。经石林彝族自治县公安司法鉴定中心鉴定，被害人蓝某的伤情为轻伤二级。另查明，在公安机关侦办蓝某被故意伤害案时，被告人张玉经公安机关电话通知，于2018年10月25日主动到公安机关接受调查，之后如实供述了其故意伤害的犯罪事实。案发后，被告人张玉及其家属对被害人蓝某进行赔偿，被害人蓝某对被告人张玉出具了刑事谅解书。上述事实，经庭审质证，互相印证属实，足以确认的证据有：受立案文书，户籍证明，到案经过，另案处理的其他人的供述与辩解，被害人陈述，被告人的供述与辩解，石公司鉴（法损）字[2018]243号法医临床学检验鉴定意见书，辨认现场笔录及照片，证人证言，关于犯罪嫌疑人张玉到案情况说明，刑事谅解书等证据。本院认为，开设赌场罪是指为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为。《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定：“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”在本案中，被告人张玉在赌场内为参赌人员“放水”，提供资金支持，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人张玉犯开设赌场罪的指控罪名成立，依法应予惩处。关于公诉机关对被告人张玉认定为开设赌场犯罪的“情节严重”的意见，本院认为：首先，赌场开设的时间较长；其次，进入赌场赌博的人员较多，且抽头渔利达到5万元以上；再次，由于开设赌场犯罪而衍生出了其他犯罪行为的发生；因此，应当认定为“情节严重”，对该意见本院予以采纳。在开设赌场犯罪中，被告人张玉与另案处理的他人系共同犯罪，被告人张玉起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。关于辩护人围绕该罪名提出的“不构成开设赌场罪”的辩护意见，本院不予采纳。故意伤害罪是指故意非法损害他人身体健康的行为。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”在本案中，被告人张玉故意伤害他人，致一人受轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人张玉犯故意伤害罪的指控罪名成立，依法应予惩处。被告人在故意伤害案中系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人及其家属对被害人进行赔偿，并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人张玉犯开设赌场罪、故意伤害罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，实行数罪并罚。被告人张玉的辩护人的其他辩护意见，符合法律规定的部分，本院已充分注意到。据此，根据被告人的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条、第二十五条、第二十七条、第六十七条、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人张玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金25万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金25万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2018年11月7日起至2022年11月6日止。罚金限判决生效后三个月之内缴纳）如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯井斌人民陪审员  黄树祥人民陪审员  赵兴祥二〇一九年十二月二十六日书 记 员  李 娟