甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0103民初2898号原告：兰州博峰商贸有限公司，住所地兰州市七里河区西津西路424号。法定代表人：刘富强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杜玉章，甘肃策横律师事务所律师。被告：中国甘肃国际经济技术合作总公司，住所地兰州市七里河区西津东路575号。法定代表人：苏悦华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：宋彩艳，甘肃得舍律师事务所律师。第三人：杨吉来，男，1966年1月4日出生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：杨健麒，甘肃圣方舟律师事务所律师。原告兰州博峰商贸有限公司（以下简称博峰商贸）与被告中国甘肃国际经济技术合作总公司（以下简称中甘国际）、第三人杨吉来买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博峰商贸的委托诉讼代理人杜玉章，被告中甘国际的委托诉讼代理人宋彩艳，第三人杨吉来的委托诉讼代理人杨健麒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博峰商贸向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即支付所欠材料款392,351.04元；2．承担因拖延付款的约定违约金125,552.3元；3．本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2011年，原告与被告公司工程项目负责人本案第三人杨吉来就被告公司承建的龚家湾民生新天地、范坪清怡嘉苑、陈官营惠安佳苑、天祝华锐佳苑项目工程所需的零星材料供应事宜，经过协商达成并确立了长期供货关系，该供货关系建立并实施后，原告即开始按被告的要求供货。在供货过程中产生的材料款，除去被告已支付的部分款项，截止2015年年底，经双方对账确认，被告累计欠材料款1,574,167元。2016年至2017年11月双方合作业务终止前，原告又应被告要求陆续向被告各项目工地按合同指示提供了各类零星材料及垫付钢材运费1,921,184.4元。这期间经被告公司查账后截止到2018年2月9日被告向原告陆续支付材料款3,103,000元，至今仍欠原告材料款392,351.04元。经原告多次催要，被告在无任何理由的情形下故意拖延至今。现认为被告在收到原告供应的各类材料后，未按约定及时付清材料款的行为已构成违约，同时该欠款的违约行为又加重了原告垫付货款的资金成本，被告理应就其违约行为承担违约金。为维护其合法权益，特诉至法院。中甘国际辩称，首先，原告起诉其公司主体不适格，根据原告提供的所有的证据材料可以看出，该所有的证据材料上均是杨吉来的签字。杨吉来在2019年1月28日签字的认定函，认定截止2018年底到现在中甘国际尚欠原告392,351.04元，该认定函上并没有其公司的签章认可，且对于原告供货的数量、单价、总价其公司均不知情。同时，2018年8月10日，杨吉来亲自书写承诺书承诺截止2017年8月8日之前，其个人签订的与惠安佳苑的材料采购款、劳务等合同产生的费用均于即日起全部结账封死，不得再有新的债务。如再产生新的债务，则所有的经济责任和法律责任均由他本人承担。杨吉来于2019年签字确认的欠款属于杨吉来个人的行为与其公司无关。其次，关于原告起诉要求其公司支付其材料款及违约金的诉讼请求没有事实及法律依据，原告起诉所依据的与杨吉来签订的三份《购销合同》中约定，材料数量最终以实际验收量为结算标准，但杨吉来并没有明确的确认，原告也未提交具体的实际验收量的相关证据材料。再次，原告提供的2015年2月9日的会议纪要中，有杨吉来、胡斌等的签字，胡斌2017年7月4日之前系原告的监事及出资人，该二人实际与原告存在利害关系，也是原告的实际控投人。2019年1月28日，在未经过中甘国际任何授权及相关证据材料的情况下，杨吉来签字确认其公司欠被告材料款392,351.04元，不排除杨吉来、胡斌制造虚假证据的行为。杨吉来述称，其是中甘国际在本案项目中的负责人，原告所述事实基本属实，中甘国际作为合同义务人，应当向原告支付相应欠款。当事人围绕诉讼请求及抗辩意见，向法庭提交证据材料，本院组织当事人进行证据交换及质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在案佐证。原告为证明其主张，向本院提交如下证据材料：证据一，《授权委托书》一份，证明杨吉来取得了被告公司的授权；证据二，被告工商登记信息，证明王欢祥系被告公司原法定代表人，王欢祥给杨吉来的授权合法有效。证据三，会议纪要，证明第三人杨吉来代表被告公司的活动均得到被告的认可；证据四，材料统一采购规定，证明被告为了企业管理需要授权杨吉来与原告发生购销关系；证据五，被告对外信息公示、购销合同，证明原告与第三人杨吉来所签订合同是为被告公司承建的工程项目提供材料。被告公司项目部副经理在合同中签字可，被告对第三人杨吉来与原告发生业务往来是知晓并同意的；证据六，付款凭证，证明被告向原告付款的事实，从而证明被告对第三人杨吉来与原告发生的全部业务往来的授权是持续认可的。被告对第三人杨吉来的授权并不局限于某一工地而是对全部工程项目的授权；证据七，出库单及记账凭证，证明原告已经履行了全部合同义务；证据八，欠款确认书及应收账款汇总表。证明原告与被告授权的第三人杨吉来多次对账后双方对欠款金额是确定无异议的。以上证据2、5、7、8有原件，其他证据原件不在原告处保管，故不能提供原件。补充证据一，中甘国际给杨吉来的发文五份，证明本案涉案的四个工程项目-兰州“民生新天地”、“清怡佳苑”、“惠安佳苑”、天祝县“华锐佳苑”均属于被告中甘国际，杨吉来为该公司的项目负责人，杨吉来的行为是职务行为；补充证据二，中甘国际与本案涉案工程项目甲方的建造合同二份，进一步证明本案项目涉案工程的承建方为中甘国际；补充证据三，中国银行交易流水明细一份，中甘国际对原告与杨吉来之间发生的业务均以付款的实际行为予以认可；补充证据四，甘肃国际海外总公司的企业信息公示一份，证明中甘国际与甘肃国际海外总公司是一家单位。中甘国际对博峰商贸提供的证据发表质证意见如下：证据一是复印件，真实性及证明目的均有异议，不予质证，而且授权书上写的授权内容与原告所诉项目无关；证据二的真实性无异议，证明目的有异议，仅该信息无法证明授权合法有效；证据三是复印件，对真实性及证明目的均有异议，不予质证，而且该会议纪要没有其公司的盖章；证据四是复印件，真实性及证明目的均有异议，不予质证，而且该证据没有我公司的盖章；证据五，对外公示因为是拍照打印件真实性不太确定，需要向公司了解后再发表意见。购销合同的真实性及证明目的均不认可，合同上均没有其公司盖章；证据六，该组证据中进账单需要向公司了解，证明目的也有异议，即便该进账单是真实的也无法证明对于该笔款项是否系本案涉及的款项，以及其公司还欠原告30余万元货款。对于该组证据中的收据真实性不予认可，证明目的也有异议，仅凭收据没有付款凭证印证，无法证明系其公司付款；证据七，真实性及证明目的均有异议，出库单系原告自行制作，出库单上没有其公司工作人员签字认可；证据八，真实性及证明目的均有异议，该证据上只有杨吉来及胡斌的签字，没原告公司的盖章，也没有其公司的盖章，不能确定真实性，这个账目是怎么来的其公司也不知情，对于该组证据不予认可。补充证据一的真实性无法确认，该文中所涉四个项目于2015年已经停工，为何还有2019年杨吉来确认材料款及劳务费的事实；补充证据二中建造合同是复印件，真实性无法确认，且与本案无关；补充证据三与本案无关，不予质证；补充证据四的真实性无异议，证明目的有异议，该证据不能证明两公司是一家，也不能证明原告向被告提供了多少劳务。杨吉来对博峰商贸提供的证据分别质证意见如下：对证据一至五的真实性及证明目的均无异议；证据六的真实性及证明目的均无异议，被告确实向原告支付过货款，但是具体往来其不太清楚；证据七真实性及证明目的均无异议，当时交货都是由材料员签字的；证据八的真实及证明目的均无异议，认定函确实是第三人杨吉来经过对账后出具的，还款属实。对原告提供的补充证据的真实性及证明目的均无异议。中甘国际围绕其抗辩，向法庭提交如下证据材料：原告的工商登记信息。证明胡斌作为项目负责人或财务主管在本案中材料上签字，但是胡斌同时又是原告公司的监事、投资人、高级管理人员。胡斌与原告存在利益关系，胡斌存在虚假确认的可能。博峰商贸对中甘国际的证据真实性无异议，证明目的有异议。胡斌以前确实是原告公司的工作人员，只是挂名股东，没有事实出资，在2010年就已经离职了，2015年就进行了变更，所以与其再没有关系。杨吉来对中甘国际提供的证据的真实性无异议，证明目的有异议，认为胡斌的身份与本案无关，胡斌是2012年由其聘任到项目上的担任财务负责人至今，至于胡斌与原告的关系认为没有影响。杨吉来向法庭提交从兰州新天地房地产开发有限责任公司调取的授权委托书原件一份，证明杨吉来在该工程项目中的所有行为均属于中甘国际的授权行为。博峰商贸对该证据的真实性及证明目的均无异议。中甘国际对该证据复印件上加盖的兰州新天地房地产开发有限责任公司的公章及其公司的公章的真实性均无法确认，且该授权只针对民生新天地项目，与其他项目无关。本院依照当事人的申请，前往天祝县武威市英利房地产开发公司调取字［2013］第029号中国甘肃国际经济技术合作总公司联系工程函，“武威市英利房地产开发公司：兹介绍我司杨吉来同志前来贵单位联系武威市英利房地产开发公司天祝华锐佳苑事宜，请接洽为感。2013年4月8日联系电话：139××××0931-8559090”博峰商贸对该材料的真实性及内容均无异议。中甘国际认为该材料是复印件，对中甘国际的印章的真实性不能核实，且武威市英利房地产开发公司不是本案当事人。杨吉来对该材料的真实性及内容均无异议。对当事人有争议的事实，本案经审理认定事实如下：1.2011年11月17日，中甘国际出具《授权委托书》一份，“本授权委托书声明：我王欢祥系中国甘肃国际经济技术合作总公司的法定代表人，现授权委托中国甘肃国际经济技术合作总公司的苏金泉、杨吉来为我的代理人，以本公司名义参加兰州新天地房地产开发有限责任公司民生新天地经济适用房住宅小区项目事宜。代理人在此过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我均予以承认。代理人无权转委托，特此委托。”该授权委托书原告虽提供的是复印件，但有兰州新天地房地产开发有限责任公司确认，本院对真实性予以确认。2．兰州“民生新天地”、“清怡佳苑”、“惠安佳苑”、天祝县“华锐佳苑”四个项目，依照授权委托书、本院从武威市英利房地产开发公司调取的中甘国际工程联系函、原告提供的中甘国际与本案涉案工程项目甲方的建造合同复印件以及当事人的陈述等证据链可以印证，该四项目的承建方均属中甘国际，从而也可以确认原告补充证据一所涉的五份文件的真实性。3．杨吉来明确胡斌为其聘请的财务负责人，张小肖为项目会计。４.2017年4月20日，博峰商贸出具《中甘国际民生新天地．华锐．惠安佳苑各项目部所欠兰州博峰公司材料款审核认定书》：经双方财务审核认定，2015年期末欠兰州博峰商贸有限公司材料款1,574,167.00元，2016年4月至2016年12月25日供应中甘国际惠安佳苑工地及天祝工地小型材料款1,047,944.74元，及民生新天地不锈钢围栏加工款60,068元，总计欠款2,682,197.74元，减去付款1,714,000.00元。2016年实欠兰州博峰商贸有限公司968,179.74元。为了财务审核工作的真实性，双方相关人员签字为准，望项目经理早日解决切切。张小肖在认定书上备注：“经财务核对数据无误。”胡斌签注：“属实。”杨吉来于2017年4月28日签字确认。2017年5月30日，博峰商贸出具《中甘国际天祝华锐佳苑项目部所欠兰州博峰公司材料款审核认定书》：经双方财务审核认定，兰州博峰商贸有限公司于2017年4月至2017年5月15日供应中甘国际天祝华锐佳苑工地小型材料款为33,453元，实欠兰州博峰商贸有限公司材料款33,453元。为了财务审核工作的真实性，双方相关人员签字为准，望项目经理早日解决切切。张小肖在认定书上备注：“经核对数据无误。”胡斌签注：“属实。”杨吉来于2017年6月10日签字确认。５．2017年8月15日，博峰商贸与杨吉来分别签订供应暖气片及电线的《购销合同》两份，交货定点为中甘国际惠安佳苑项目部（陈官营），合同标的为588,988元；同月双方又签订合同标的为83,618元的配电柜、配电箱等《购销合同》一份，交货地点一致。６.2019年1月28日，博峰商贸出具《中甘国际“清怡佳苑”等工地拖欠兰州博峰公司材料款审核认定函》：……2015年底经双方财务审核认定，中甘国际“清怡佳苑”、“惠安佳苑”、“华锐佳苑”等工地共欠兰州博峰公司材料款1,574,167元。2016年又为中甘国际各项目部建筑工地供应材料货款共计1,108,341.24元，中甘国际向博峰商贸支付货款1,714,000元，当年尚欠货款968,508.24元。2017年继续为中甘国际各项目部建筑工地供应材料货款共计802,245.14元，博峰公司垫付钢材运费17,421.86元，2017年中甘国际向博峰公司支付货款1,179,000元，2017年底中甘国际尚欠我公司货款602,351.04元。2018年后，各项目部建设均已停工，我公司再没给各项目部供货，本年中甘国际向博峰公司支付货款210,000元，截止2018年底至今，中甘国际尚欠我公司货款392,351.04元。我公司特向贵公司发拖欠材料款认定函，望核对复函。杨吉来在该函后签名，但未标注意见。亦无财务人员核对确认。７.博峰商贸为中甘国际垫付钢材运费17,421.86元未提供证据印证，2017年，博峰商贸向中甘国际天祝华锐佳苑项目部供应材料款33,453元经双方核对，向惠安佳苑项目部供应价值768792.14元的材料有合同及材料出库单印证。8.被告关于杨吉来、胡斌制造虚假证据的抗辩除原告公司的营业登记外未提供其他证据。本院认为，企业单位对它的工作人员的经营活动，应当承担民事责任。本案中，关于中甘国际的主体的问题。依据庭审情况以及当事人提交的证据来看，本案所涉的“民生新天地”、“清怡佳苑”、“惠安佳苑”、天祝县“华锐佳苑”等四个项目属于中甘国际承接，杨吉来作为中甘国际委托的四个项目的负责人，有权代表中甘国际对外签订合同及结算，故杨吉来在涉案合同及《中甘国际民生新天地．华锐．惠安佳苑各项目部所欠兰州博峰公司材料款审核认定书》、《中甘国际天祝华锐佳苑项目部所欠兰州博峰公司材料款审核认定书》、《中甘国际“清怡佳苑”等工地拖欠兰州博峰公司材料款审核认定函》上的签字行为系代表中甘国际，相关法律后果应由中甘国际承担。关于被告提出原告主张的材料费没有在其公司挂账，没有按《购销合同》中约定“材料数量最终以实际验收量为结算标准”进行验收的抗辩，本院以为，双方当事人在合同履行过程中，虽未严格按照合同约定执行，但事后杨吉来以书面形式对严格的工作予以确认。即便存在瑕疵，也是中甘国际作为企业单位，对其工作人员的工作监督不利、管理不善，属于企业内部处理问题，不应对抗他人。关于博峰商贸材料款的构成问题，关于2016年之前及2017年的材料款，经被告财务负责人及会计核对确认，2016年实欠原告材料款968,179.74元，2017年4月至2017年5月15日供应中甘国际天祝华锐佳苑工地小型材料款为33,453元，2017年8月双方签订的两份《购销合同》共产生材料款768792.14元。杨吉来虽在2019年1月28日博峰商贸出具《中甘国际“清怡佳苑”等工地拖欠兰州博峰公司材料款审核认定函》上签字，但无财务人员确认。故本院对该函上签订的金额不予认可，应以现有证据中确认的金额为准。关于博峰商贸垫付的钢材运费，无证据印证，本院不予支持。关于原告主张的违约金，因双方合同中约定的是滞纳金，对违约金未作约定，故本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条,《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下：一、中国甘肃国际经济技术合作总公司于本判决生效之日起十日内支付兰州博峰商贸有限公司材料款381424.88元；二、驳回兰州博峰商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,980元减半收取4,490元，由兰州博峰商贸有限公司负担135元，由中国甘肃国际经济技术合作总公司负担4355元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  王素芳二〇一九年十二月二十五日书记员  臧千雅