上海市闵行区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0112刑初1919号公诉机关上海市闵行区人民检察院。被告人赵宇通，男，1999年11月25日出生，汉族，户籍地上海市闵行区。辩护人高明，上海科汇律师事务所律师。上海市闵行区人民检察院以沪闵检三部刑诉[2019]1771号起诉书指控被告人赵宇通犯合同诈骗罪，于2019年9月12日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。在审理过程中，因发现不宜适用简易程序审理的情形，本院于同年9月30日决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检察员宋某出庭支持公诉。被告人赵宇通及其辩护人高明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海市闵行区人民检察院指控：2019年1月至2月期间，被告人赵宇通谎称有代购机票、跟团游及品牌服饰的资源，骗取被害人张某某、吴某某、缪某某共计22,700元(人民币，下同)，后将钱款用于日常开销。2019年3月6日，被告人赵宇通被公安机关抓获，到案后如实供述了上述犯罪事实，其家属代为退赔被害人全部钱款。为证实上述指控的事实，公诉机关向本院移送并当庭出示了被害人张某某、吴某某、缪某某的陈述，相关微信、支付宝转账记录、微信聊天记录截图等书证，相关谅解书、收条，公安机关出具的工作情况及被告人赵宇通的供述等证据，据此确认被告人赵宇通的行为构成合同诈骗罪，具有坦白情节且已退赔赃款取得谅解，建议依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第(三)项、第六十七条第三款之规定，对被告人赵宇通判处有期徒刑六个月以上八个月以下，可适用缓刑。被告人赵宇通对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。辩护人提出：被告人有坦白情节，且其亲属已代为退赃并获谅解，故请求对被告人从轻处罚。经审理查明：2019年1月至2月间，被告人赵宇通虚构其有低价代购机票、跟团游及品牌服饰的资源，取得被害人信任后，以代购为名，先后骗取被害人张某某、吴某某、缪某某共计22,700元(人民币，下同)，后将钱款化用。2019年3月6日，被告人赵宇通被公安机关抓获，其到案后如实交代了上述事实。案发后，被告人赵宇通的亲属已代为退赔被害人全部钱款，并取得被害人谅解。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被害人张某某的陈述：2019年1月18日，其经朋友介绍认识赵宇通，赵称可以预定低价机票，其遂向赵转账4,720元用于购买往返泰国的机票。之后赵一直以各种理由拖延，并不回复其消息，后向其退款720元。其朋友吴某某也通过赵预订“携程”产品被骗1.3万元。2、被害人吴某某的陈述：2019年1月20日，其通过张某某介绍认识赵宇通，赵称认识“携程”内部人员，可以低价购买“携程”产品，其遂让赵为其购买新加坡、马来西亚跟团游产品。该产品“携程”报价18,594元，赵称可以13,000元预定，其遂向赵转账13,000元。因其一直未收到确认信息，赵也以各种理由拖延，张某某通过赵预定的机票也未成功，其遂要求赵退款。后赵仅向其退款500元。3、被害人缪某某的陈述：2018年7月，其在朋友聚会上认识赵宇通。2019年2月，赵多次通过微信让其找他代购物品，其碍于情面让赵为其代购“巴黎世家”牌的运动鞋，并将照片发给赵。赵称有现货，价格6,200元，其遂向赵转账6,200元。后赵一直以物流等原因借口拖延，并不回微信，电话也关机了。4、相关微信聊天记录、转账记录等证明：被告人赵宇通以代购为名自被害人处收取钱款。5、谅解书证明：被告人赵宇通的亲属已代为向被害人退赔全部经济损失；被害人均对被告人表示谅解。6、公安机关工作情况证明：本案案发及被告人赵宇通的到案经过。7、被告人赵宇通的供述：因其之前做过机票预定生意，2019年1月初，名为张某某的女子添加其微信，向其询问是否能预订往返泰国曼谷的机票。其当时已经不做机票生意，但因缺钱，仍以低于“携程”的价格，自张处收取4,720元。后张因其未预订机票要求退款，其遂退还720元。同一时间，名为吴某某的女子添加其微信，向其预订马来西亚跟团游产品，其以明显低于“携程”的价格，自吴处收取1.3万元。后吴因其未预订该产品要求退款，其遂退还500元。2019年2月，其朋友缪某某询问其能否代购“巴黎世家”的鞋子，其谎称可以购买并自缪处收取6,200元。其没有任何预订机票的渠道，之前也通过虚构代购机票的事实骗取他人钱款，故其将上述骗得的钱款部分用于归还之前的被害人，部分用于其日常开销。本院认为，被告人赵宇通以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相等手段，多次骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人赵宇通到案后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人的亲属已代为退赔全部赃款并获谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关指控的事实成立，本院予以确认；但指控的罪名不当，本院予以纠正。辩护人以被告人有坦白情节，且其亲属已全额退赃并获谅解等为由，请求对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。关于本案的定性，本院评析如下：合同诈骗罪要求被告人除主观上具有非法占有被害人财物的故意外，客观上还需符合以下几个条件：一是被告人与被害人之间订立合同，二是被告人实施了与合同内容有关的经济活动，三是合同是导致被害人陷入认识错误而作出财产处理的主要原因。本案中，被告人赵宇通与各被害人之间通过“微信”聊天仅确立了简单的代购关系，但尚未具备经济合同所要求的各项基本要件，且被告人未实施任何与合同有关的行为，而被害人向被告人交付钱款亦并非基于合同约定的利益内容或者保障功能，而是出于对被告人虚构的其有代购资源的信任。因此，被告人赵宇通的行为不符合合同诈骗罪的构成要件，而被告人赵宇通通过虚构其有代购资源的事实骗取被害人信任，在收取被害人支付的钱款后隐瞒其未实施任何代购行为的真相，非法占有被害人财物，其行为依法应以诈骗罪论处。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人赵宇通犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起三十日内如数缴纳。)赵宇通回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送(寄)往本院立案庭。审 判 长 李 斌人民陪审员 仇 萍人民陪审员 赵红薇二〇一九年十二月十六日书 记 员 汪旭莹附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。