贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民再3号 原审原告：毕节远大建筑工程开发有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区中华北路B幢1-8-2号，统一社会信用代码：915205000508050852。 法定代表人：尚子翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周建军，该公司法务。 委托诉讼代理人：袁洪，该公司法务。 原审被告：黔西县宏瑞房地产开发有限公司，住所地：黔西县迎宾路华辰上都1-25-2号，统一社会信用代码：915205220806968367。 法定代表人：赵忠勇，该公司经理。 原审被告：重庆一品建设集团有限公司贵州分公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区北新区路天瑞花园11层4号，统一社会信用代码：91520103666979067X。 负责人：丁勇。 第三人：重庆一品建设集团有限公司，住所地：重庆市巴南区一品镇新街19号，统一社会信用代码：91500113203404742P。 法定代表人：李超，该公司经理。 委托诉讼代理人：罗正正，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 原审原告毕节远大建筑工程开发有限责任公司（以下简称毕节远大公司）与原审被告黔西县宏瑞房地产开发有限公司（以下简称黔西宏瑞公司）、重庆一品建设集团有限公司贵州分公司（以下简称重庆一品贵州分公司）及第三人重庆一品建设集团有限公司（以下简称重庆一品公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月11日作出的（2016）黔0521民初3375号民事判决书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2019年9月2日作出（2019）黔0521民再3号民事裁定，再审本案。本院于2019年9月3日立案后，于2019年10月16日通知重庆一品公司作为第三人参加本案诉讼。本院依法另行组成合议庭适用普通程序于2019年11月29日公开开庭审理了本案，原审原告毕节远大公司的委托诉讼代理人周建军、袁洪，原审被告重庆一品贵州分公司的负责人丁勇，第三人重庆一品公司的委托诉讼代理人罗正正到庭参加诉讼，原审被告黔西宏瑞公司经本院送达开庭传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审原告毕节远大公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令原审被告黔西宏瑞公司及原审被告重庆一品贵州分公司、第三人重庆一品公司共同支付原审原告沥青砼路面铺筑工程款366727元；2、请求人民法院依法判令黔西宏瑞公司及重庆一品贵州分公司共同赔偿原告毕节远大公司逾期付款损失105000元（暂计，应计算至二被告实际付款之日止），庭审中，原审原告将该诉讼请求变更为：依法法判令黔西宏瑞公司、重庆一品贵州分公司及重庆一品公司以366727元为基数，按月利率2%支付原审原告从2014年12月7日起之全部工程款付清之日止的违约损失；3、本案诉讼费用由二原审被告承担。事实及理由：2014年10月26日，原审原告与原审被告黔西宏瑞公司签订大方县长石镇民生大道工程项目沥青路面施工合同，合同约定：黔西宏瑞公司将长石镇民生大道及步行街沥青路面铺筑工程以包工包料的形式发包给毕节远大公司施工，单价100元每平方米，路面机械进场施工后黔西宏瑞公司向毕节远大公司给付预付款10万元，合同另对有关权利义务作出约定。2014年10月29日，毕节远大公司进场施工，黔西宏瑞公司支付毕节远大公司预付款10万元。工程完工后，毕节远大公司联系黔西宏瑞公司长石项目部验收确定工程量，但黔西宏瑞公司在长石的项目部已无人上班，代之挂牌工作的为重庆一品贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部，经与该项目部联系，该项目部表示称已承接黔西宏瑞公司工程。2014年11月8日，重庆一品贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部与毕节远大公司进行工程验收结算，确认毕节远大公司施工工程量为4667.27平方米，工程款计价466727元。此后，毕节远大公司多次催促黔西宏瑞公司、重庆一品贵州分公司支付工程款未果。原审原告认为，项目部不具有独立法人资格，其经营行为产生的后果应当由具有法人资格的公司承担，故黔西宏瑞公司、重庆一品贵州分公司、重庆一品公司应当承担共同义务。 原审被告黔西宏瑞公司未作答辩，亦未向本院提供证据。 原审被告重庆一品贵州分公司辩称，我公司的负责人丁勇与黔西宏瑞公司的法定代表人赵忠勇是认识的，但重庆一品贵州分公司未与黔西宏瑞公司及赵忠勇签订任何建设工程承包合同和挂靠协议，没有收取任何费用，赵忠勇使用的重庆一品贵州分公司的项目章是赵忠勇私自刻印的，重庆一品贵州分公司不知情，所以重庆一品贵州分公司不应承担支付工程款和违约金的责任。 第三人重庆一品公司述称，重庆一品公司与毕节远大公司之间并未签订任何施工合同，对毕节远大公司依据建设工程施工合同关系主张的工程款及违约金重庆一品公司不负有支付义务；重庆一品公司及重庆一品贵州分公司在大方县六龙镇并未承建工程，涉案六龙镇荆州小区项目部，并非重庆一品公司及重庆一品贵州分公司设立的项目部，相应的项目部印章也并非重庆一品公司及重庆一品贵州分公司启用；毕节远大公司诉称的沥青砼路面铺筑工程是由黔西宏瑞公司长石工程项目部与一自然人签订（签名我方不能识别），而非本案毕节远大公司，毕节远大公司并非本案的合法主体；对黔西宏瑞公司在长石承建的工程重庆一品公司及重庆一品贵州分公司并未继受该工程，不应对黔西宏瑞公司所负担的义务承担责任。 原审原告毕节远大公司为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据： 第一组证据：毕节远大公司营业执照、法定代表人身份证明书及身份证复印件，旨在证明毕节远大公司诉讼主体适格。重庆一品贵州分公司、重庆一品公司认为该组达不到毕节远大公司的证明目的，只能证实毕节远大公司的企业信息。 第二组证据：《施工合同》，旨在证明毕节远大公司的工作人员刘宗伟代表毕节远大公司与黔西宏瑞公司长石项目部代表徐更生于2014年10月26日签订大方县长石镇民生大道工程项目沥青砼路面铺筑施工合同，约定黔西宏瑞公司将涉案工程发包给毕节远大公司施工的事实及双方的权利义务。重庆一品贵州分公司、重庆一品公司对该组证据的三性均持异议：关于真实性，毕节远大公司对该合同中乙方负责人处签字的笔迹在原审过程中认定为刘忠伟，在本案中确认定为刘宗伟，前后存在矛盾，毕节远大公司声称该人是其公司职工，但却对其姓名不知晓；该合同中甲方处签约的主体及所盖印章为黔西宏瑞公司长石工程项目部，并非黔西宏瑞公司，不能确定该项目部为黔西宏瑞公司所设立；关于关联性，从合同落款处的签字可以看出乙方负责人处仅要求签字并未要求盖章，且实际的签约是自然人（我方识别为刘伟）签订，并非毕节远大公司，毕节远大公司不是该合同的相对方；关于合法性，该合同是由项目部与自然人签订，合同涉及的内容是建设工程，依法应属无效合同。 第三组证据：工程收方记录，旨在证明毕节远大公司工作人员黄某、舒某及罗连辉与重庆一品贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部的工作人员粱红志对涉案工程共同收方，收方后经重庆一品贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部确认毕节远大公司施工的工程量为4667.27平方米。重庆一品贵州分公司、重庆一品公司对该组证据的真实性、合法性持异议：关于真实性，重庆一品公司及重庆一品贵州分公司并未启用该项目部印章，也未授权粱红志对原审原告的工程量进行收方，粱红志并非重庆一品公司及重庆一品贵州分公司的职工；关于合法性，重庆一品公司及重庆一品贵州分公司以及该项目部均无权对毕节远大公司主张的工程量或刘伟（刘宗伟）施工的工程量进行收方。 第四组证据：证人舒某证言。重庆一品贵州分公司及重庆一品公司对该组证据无异议。 第五组证据：证人黄某证言。重庆一品公司贵州分公司及重庆一品公司对该组证据无异议。 原审被告重庆一品贵州分公司为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据：重庆一品贵州分公司营业执照、负责人身份证复印件，旨在证明重庆一品贵州分公司的信息。毕节远大公司、重庆一品公司对该组证据的三性无异议。 第三人重庆一品公司为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据：第三人重庆一品公司营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件，旨在证明重庆一品公司的信息，毕节远大公司、重庆一品公司对该组证据的三性无异议。 本院对本案证据认定如下：原审原告提供的第四、五组证据，原审被告重庆一品贵州分公司及第三人重庆一品公司对其三性无异议，原审被告重庆一品贵州分公司提供的证据及重庆一品公司提供的证据，原审原告对其三性无异议，其证明效力本院予以认定。原审原告提供的第一、二、三组证据，原审被告重庆一品贵州分公司及第三人重庆一品对其三性有异议，但经本院审查，该三组证据符合证据的三性特征，其证明效力本院予以认定。 原审中，毕节远大公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告黔西宏瑞公司及被告重庆一品贵州分公司共同支付原告毕节远大公司沥青路面铺筑工程款366727元；2、请求人民法院判令被告黔西宏瑞公司及被告重庆一品贵州分公司共同赔偿原告毕节远大公司逾期付款损失105000元(暂计，应计算至二被告实际付款之日至)；3、本案诉讼费用由二被告共同承担。本院原审认定案件事实：2014年10月26日，毕节远大公司与黔西宏瑞公司长石镇工程项目部签订大方县长石镇民生大道工程项目沥青砼路面施工合同，合同约定：黔西宏瑞公司长石工程项目部将大方县长石镇民生大道及步行街沥青路面铺筑工程以包工包料的形式发包给毕节远大公司施工，单价100元每平方米，路面机械进场施工后，黔西宏瑞公司支付预付款10万元，工程经验收合格后，黔西宏瑞公司长石项目部在一个月内付清尾款，逾期不付款，每月支付利息5000元。2014年10月29日，毕节远大公司进场施工，黔西宏瑞公司长石工程项目部支付毕节远大公司预付款10万元。工程完工后，毕节远大公司联系黔西宏瑞公司长石工程项目部验收确定工程量，但黔西宏瑞公司长石工程项目部已无人上班，代之挂牌工作的为重庆一品贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部，经与该项目部联系，该项目部称已承接黔西宏瑞公司长石工程项目部工程。2014年11月8日，重庆一品贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部与毕节远大公司进行工程验收结算，确认毕节远大公司完成的工程量为4667.27平方米，工程款计价466727元。本院原审认为：毕节远大公司与黔西宏瑞公司长石工程项目部于2014年10月26日签订的施工合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，自签订之日生效，合同中关于双方权利义务的约定对合同当事人具有法律约束力。合同签订后，毕节远大公司依约完成施工，履行了施工方义务，其享有要求黔西宏瑞公司项目部按照合同约定支付工程款的权利。黔西宏瑞公司长石工程项目部在毕节远大公司完成施工后，未按照合同约定支付毕节远大公司全部工程款，已构成违约，应当承担民事责任。被告重庆一品贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部在毕节远大公司要求验收工程量时，作为建设方与毕节远大公司对工程量进行验收确认，加盖项目部印章，应视为其承继黔西宏瑞公司长石工程项目部与毕节远大公司签订的施工合同的权利义务。黔西宏瑞公司长石工程项目部和重庆一品贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部为其所属公司的内设临时职能部门，其实施的行为应当由其所属公司承担民事责任。故毕节远大公司请求黔西宏瑞公司、重庆一品贵州分公司承担连带责任，继续履行合同，支付尚欠工程款366727元，本院予以支持。毕节远大公司与黔西宏瑞公司长石工程项目部签订的施工合同中第九条关于支付利息的约定，可视为合同的违约金条款，毕节远大公司要求被告支付违约金105000元，未超出合同标的的30%，本院予以支持。两被告经本院公告送达开庭传票传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作缺席审判。本院原审判决：一、被告黔西县宏瑞房地产开发有限公司在本判决生效后十日内支付原告毕节远大建筑工程开发有限责任公司工程款366727元和违约金105000元；二、被告重庆一品建设集团有限公司贵州分公司对被告黔西县宏瑞房地产开发有限公司向原告承担的以上清偿义务承担连带责任。 本院再审认定案件事实如下：2014月10月26日，毕节远大公司的副总经理刘宗伟，代表毕节远大公司与黔西宏瑞公司的代表徐更生以黔西宏瑞公司长石工程项目部的名誉宣订《大方县长石镇民生大道工程项目沥青砼路面铺筑施工合同》，合同载明：黔西宏瑞公司长石工程项目部将大方县长石镇民生大道及步行街沥青路面铺筑工程以包工包料的形式发给原告施工，单价100元每平方米，路面机械进场施工后，黔西宏瑞公司支付预付款10万元，工程经验收合格后，黔西宏瑞公司长石项目部在一个月内付清尾款，逾期不付款，每月支付利息5000元。2014年10月29日，毕节远大公司进场施工，黔西宏瑞公司长石工程项目部支付毕节远大公司预付款10万元。工程完工后，于2014年11月8日，毕节远大公司安排毕节远大公司的员工黄某、舒某、罗连辉联系黔西宏瑞公司的员工粱红志对该工程进行收方结算，毕节远大公司与黔西宏瑞公司双方的代表在《长石镇（民生大道及步行街）沥青混凝土路面铺筑工程》记录上签字确认，总方量合计4667.27平方米，因毕节远大公司代表罗连辉要求黔西宏瑞公司代表人粱红志在记录上盖章，梁红志便在记录上加盖了“重庆一品建设集团有限公司贵州分公司大方县六龙镇荆州小区工程项目部”印章。后因黔西宏瑞公司未支付毕节远大公司工程款366727元，故原审原告毕节远大公司诉至本院，请求判如所诉。 本案的争议焦点：原审被告黔西宏瑞公司、原审被告重庆一品贵州分公司及第三人重庆一品公司是否应当共同支付原审原告毕节远大公司沥青砼路面铺筑工程款366727元及承担违约损失？ 本院再审认为，本案属于建设工程施工承包合同纠纷，系《中华人民共和国合同法》调整的范畴。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定。本案中，毕节远大公司与黔西宏瑞公司之间对该工程进行收方结算，双方的代表在《长石镇（民生大道及步行街）沥青混凝土路面铺筑工程》记录上签字确认工程总方量合计4667.27平方米，按照合同约定，黔西宏瑞公司应当支付原审原告工程款466727元，因黔西宏瑞公司长石工程项目部已支付毕节远大公司工程款10万元，尚欠毕节远大公司366727元工程款的事实存在，双方签订的合同有效；黔西宏瑞公司在2014年11月8日对涉案工程收方一个月后未按合同约定及时支付工程款的行为已构成违约，且双方约定每月支付利息5000元约为月利率1.36％，毕节远大公司与黔西宏瑞公司对欠付工程价款利息计付标准有约定的，应当按照其约定处理。根据上述法律规定，黔西宏瑞公司应当支付所欠毕节远大公司工程款366727元，并按合同约定从2014年12月7日起至全部工程款付清之日止每月支付毕节远大公司5000元的违约损失。关于毕节远大公司请求法院判令原审被告重庆一品贵州分公司、第三人重庆一品公司与原审被告黔西宏瑞公司共同支付原告毕节远大公司沥青砼路面铺筑工程款366727元及以366727元为基数，按月利率2%支付原审原告从2014年12月7日起至全部工程款付清之日止的违约损失的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，原审原告毕节远大公司提供的证据不足以证明原审被告重庆一品贵州分公司和第三人重庆一品公司应当承担共同支付工程欠款及违约损失的事实，其诉讼请求，本院不予支持。原审被告重庆一品贵州分公司及第三人重庆一品公司辩称其不应承担支付工程款和违约金责任的抗辩意见，本院予以采信。 综上，本院（2016）黔0521民初3375号民事判决认定事实不清，适用法律错误，判决结果不当，依法应予撤销。原审被告黔西宏瑞公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案作缺席判决。 本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百九十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、撤销贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初3375号民事判决； 二、原审被告黔西县宏瑞房地产开发有限公司在本判决生效后十内支付原审原告毕节远大建筑工程开发有限责任公司工程款366727.00元，并按合同约定从2014年12月7日起至全部工程款付清之日止每月支付原审原告毕节远大建筑工程开发有限责任公司5000.00元的违约损失； 三、驳回原审原告毕节远大建筑工程开发有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4200.00元、公告费600.00元，共计4800.00元，由原审被告黔西县宏瑞房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，如义务方不自动履行，权利方可于本判决指定的自动履行期届满之日起的二年内向本院或被执行人财产所在地的人民法院申请执行。 审 判 长  陈天国 人民陪审员  刘尉彤 人民陪审员  韦绍艳 二〇一九年十二月二十五日                                                                      法官助理 汪世虎                                                                         书记员 陈迷 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。