文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1729号上诉人（原审被告）：重庆市凯吉农业开发有限公司，住所地重庆市垫江县包家镇甄桥村三社黄芭塆，统一社会信用代码91500231304974584J。法定代表人：陈顺茂，该公司董事长。委托诉讼代理人：张海清，男，1968年7月2日出生，汉族，系该公司员工，住福建省南靖县。委托诉讼代理人：王平，重庆连赞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:游素英，女，1954年8月16日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：刘秋月，重庆玉鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡晓凤，重庆玉鼎律师事务所律师。上诉人重庆凯吉农业开发有限公司（以下简称凯吉公司）因与被上诉人游素英提供劳务者受害纠纷一案，不服重庆市垫江县人民法院(2018)渝0231民初3297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。上诉人凯吉公司的委托诉讼代理人张海清、王平、被上诉人游素英的委托诉讼代理人刘秋月到庭参加诉讼（询问）。本案现已审理终结。凯吉公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1.一审法院未将凯吉公司已实际支付的31,000元纳入责任划分范围，让凯吉公司承担全部责任明显错误；2.一审法院在庭审时明确表明要查看现场，但未查看现场就判决影响裁判结果的公正；3.凯吉公司与游素英是承揽关系，不为雇佣关系；4.即使是劳务关系，凯吉公司也不应该承担70%的责任。游素英辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，程序合法，请求二审法院依法判决驳回上诉人的上诉请求。游素英向一审法院起诉请求：1.判令凯吉公司支付医药费、护理费等各项费用暂计24,293.79元；2.诉讼费由凯吉公司负担。诉讼过程中，游素英变更诉讼请求为：1.请求凯吉公司支付医药费、护理费等各项费用共计124,971.59元；2.诉讼费由凯吉公司负担。一审法院认定事实：凯吉公司雇佣游素英等人为其承包经营的果园果树疏果。2018年5月31日下午，游素英在疏果过程中不慎从果树摔下受伤，当日，即被送往垫江县中医院住院治疗。游素英伤情经垫江县中医院诊断为右肱骨近端粉粹性骨折、左桡骨远端粉粹性骨折伴尺骨茎突骨折。2018年6月22日，游素英经治疗好转出院，共计住院22天，花去医疗费44,009.79元，出院医嘱为：维持石膏外固定制动3周；预防石膏压伤；加强营养；休息3月，3月内禁止体力劳动；出院后第1、2、3、6、12月返院复查；术后1月返院取出固定下尺桡关节处克氏针；骨折愈合后返院取出内固定。游素英伤情经重庆市垫江司法鉴定所及重庆法正司法鉴定所鉴定为右肱骨上段骨折残留右肩关节九级伤残、左桡骨远端骨折残留左腕关节八级伤残、手功能残留八级伤残，需续医费18,500元，护理期限为90日。另查明，游素英受伤后，凯吉公司已垫付医药费31000元。游素英户籍所在地为重庆市垫江县包家镇安乐村1组2号，系农村户口。一审法院认为，本案的争议焦点为，凯吉公司是否应当对游素英在疏果过程中摔伤造成的损失承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承当赔偿责任。根据本案查明的事实，游素英所从事的为凯吉公司果园果树疏果的工作，在工作过程中，游素英受凯吉公司支配，接受凯吉公司安排，为凯吉公司提供劳务，工作完成后不是以向凯吉公司交付某项劳动成果为目的，其所获得的工资报酬体现的是劳动力价值，游素英、凯吉公司之间应当认定为形成雇佣关系。凯吉公司主张游素英、凯吉公司之间系承揽关系，游素英应当对其受伤所造成的损失自行承担，但凯吉公司对其主张并未提供证据予以证明，对其该主张不予采信。对于凯吉公司主张的游素英系疏果完工后，在下工过程中，行走不慎摔伤，而非从果树上跌落受伤的辩称意见，凯吉公司对其主张并未提供充分的证据予以证明，根据查明的凯吉公司垫付医药费以及事后双方在人民调解委员会就赔偿事宜协商的事实，足以认定游素英是在为凯吉公司提供劳务过程中受伤，故对凯吉公司的该主张亦不予采信。游素英在为凯吉公司提供劳务过程中，其自身未尽到安全注意义务，存有一定过错，应当适当减轻凯吉公司的赔偿责任，结合双方在本次事故的过错程度，一审法院酌定为凯吉公司对游素英因伤造成的损失承担70%的赔偿责任，其余部分由游素英自行承担。对于游素英的具体损失，根据游素英的诉请，一审法院确认如下：1.医药费，游素英主张为13,018.79元，凯吉公司对此无异议，予以确认。2.护理费，游素英主张为10,800元（120元/天×90天），根据垫江县中医院出具的出院后休息3月的出院医嘱以及垫江司法鉴定所出具的游素英受伤护理期限为90日的鉴定意见，结合游素英的受伤情况，游素英主张护理期限为90天合理。参照本地护工标准，游素英主张按120元/天计算合理。对游素英主张护理费10,800元予以确认。3.住院伙食补助费，游素英主张为1380元（60元/天×23天），参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准以及游素英受伤实际住院22天的事实，调整为1320元（60元/天×22天）。4.残疾赔偿金，游素英主张为70,772.8元（12638元/年×16年×35%），游素英的主张合理合法，予以确认。5.营养费，游素英主张为1500元，根据垫江县中医院出具的出院后加强营养的医嘱以及游素英的伤情，一审法院调整为1000元。6.交通费，游素英主张为500元，根据垫江县中医院出具的出院后第1、2、3、6、12月返院复查的医嘱以及游素英居住地位于离复查医院较远的乡镇的事实，游素英复查就医确需产生交通费，游素英主张500元，合情、合理、合法，予以确认。7.续医费18,500元，根据垫江县中医院出具术后1月返院取出固定下尺桡关节处克氏针、骨折愈合后返院取出内固定的出院医嘱，确需产生续医费。对于续医费的具体金额，有垫江司法鉴定所出具的续医费18,500元的鉴定意见佐证，对游素英主张的续医费18,500元予以确认。8.精神抚慰金，游素英主张为8000元，结合游素英的伤残等级为两处八级，一处九级，确定为7000元。故以上游素英的损失总计为122,911.59元，由凯吉公司承担70%即86,038.11元。综上所述，游素英的诉讼请求部分成立，依法予以支持，对其不成立的诉讼请求，依法予以驳回。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、重庆市凯吉农业开发有限公司于判决生效后十日内赔偿游素英医药费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、续医费、精神抚慰金等共计86,038.11元；二、驳回游素英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1024元，由游素英负担307元，重庆市凯吉农业开发有限公司负担717元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。二审中，游素英于2019年12月5日出具情况说明，表明其自愿承担凯吉公司先行垫付的31,000元医疗费用的30%的款项。凯吉公司对该说明提出由人民法院依法审查认定。本院对一审查明的其他事实，予以确认。本院认为，根据当事人上诉、答辩意见，本案二审争议焦点为：凯吉公司对游素英受伤的赔偿责任的承担比例及金额认定。对此，本院作以下评判。根据本案现有在卷证据，游素英为凯吉公司提供果树疏果工作，双方建立雇佣关系。游素英在从事疏果工作过程中受伤，凯吉公司对此依法应承担赔偿责任。现一审法院综合考虑受伤等情况，酌情认定凯吉公司承担70%的责任并无不当。虽然凯吉公司抗辩称其与游素英系建立承揽关系，且以游素英并非在果树上疏果时受的伤而是离开果树后受的伤等为由主张其不该承担70%的责任，但其未举示充分证据证明双方建立的系承揽关系，且其对责任承担比例的辩解不符合常理，本院对此不予采信。因二审中游素英表明其自愿承担凯吉公司先行垫付的31,000元医疗费用的30%的款项，且凯吉公司主张该31,000元应纳入责任划分范围合情合理，本院对凯吉公司的该主张予以支持，但其亦应承担该款项70%的责任。据此，本院对一审判决相应予以纠正，但一审判决对其他各赔偿项目及金额认定等并无不当，本院予以采纳。故案涉游素英的医药费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、续医费、精神抚慰金等合计为153,911.59元（122,911.59元＋31,000元），由凯吉公司承担70%即107,738.11元。综上所述，因本案出现新证据，上诉人凯吉公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市垫江县人民法院(2018)渝0231民初3297号民事判决；二、重庆市凯吉农业开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿游素英医药费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、续医费、精神抚慰金等共计107,738.11元（重庆市凯吉农业开发有限公司已支付的31,000元予以抵扣）；三、驳回游素英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1024元，由游素英负担307元，重庆市凯吉农业开发有限公司负担717元。二审案件受理费1024元，由游素英负担200元，重庆市凯吉农业开发有限公司负担824元。本判决为终审判决。审 判 长  李 健审 判 员  项江陵审 判 员  陈江平二〇一九年十二月二十三日法官助理  梁婧媛书 记 员  吴 悠