淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0812民初5444号原告（反诉被告）：徐金斗，男，1987年10月2日出生，汉族，住淮安市经济技术开发区。委托诉讼代理人：马旭，江苏君萃律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱一珠，江苏君萃律师事务所律师。被告（反诉原告）：淮安苏约运输有限公司，住所地淮安市经济技术开发区承德南路266号（淮安软件园）1号楼902室，统一社会信用代码91320811MA1TD3MF7A。法定代表人：陈波，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵志璐，江苏传正律师事务所律师。委托诉讼代理人：董钢，江苏传正律师事务所实习律师。原告徐金斗与被告淮安苏约运输有限公司（以下简称：苏约公司）融资租赁合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案受理后，被告苏约公司提出反诉，本案依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告徐金斗及其委托诉讼代理人马旭、朱一珠，被告苏约公司委托诉讼代理人赵志璐、董钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐金斗向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告双方于2018年9月17日签订的《融资租赁合同》；2、被告返还原告46200元首付款及110000元购车款；3、被告支付原告律师费5500元；4、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年9月17日，原、被告双方签订《融资租赁合同》，约定由原告承租被告所有的东风风神E70-2017款电动汽车一辆，用于网约车的经营且合同中亦明确车辆用途为网约车。合同签订后，原告依约向被告支付了46200元首付款，并向被告支付了11万元购车款，但依据合同的约定，此款项均应由被告向车辆经销商支付。合同履行过程中，被告一直未履行合同约定以及对外的承诺，为涉案车辆办理《网络预约出租车汽车运输证》，加之被告的经营范围并不包括汽车道路客运，网络预约出租汽车客运，根本无法办理《网络预约出租车汽车运输证》，从而导致原告根本无法合法使用该车辆予以营运，致使原告无法实现合同目的。综上，现诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告苏约公司辩称：1、我方认为双方签订的租赁合同已经于2018年9月17日履行终止，无需解除；2、原告已经支付全部购车款156200元，车辆所有权已经转移，我方无需返还原告购车款。反诉原告苏约公司向本院提出反诉请求：1、按合同约定将苏HD07728号机动车过户登记至反诉被告名下；2、反诉被告支付违约金10000元；3、反诉被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年9月，反诉被告与反诉原告意向约定其从事网约车业务，反诉被告缴纳了5000元保证金并参与学习并考取了网约车驾驶资格证。其在取得驾驶资格后，反诉原告于2018年9月13日出资购买了东风风神全新电动机动车一辆，并于2018年9月13日办理了车辆行驶证登记手续，登记车牌号为苏HD07728号。2018年9月17日，反诉原告与反诉被告签订了苏HD07728机动车租赁协议，约定月租金为3550元，并同时将该车辆交付于反诉被告。合同签订后，反诉被告按照合同中可变更购车约定内容，先后交付了46200元，以及兴福村镇银行贷款110000万元（2018年9月17日转入反诉原告账户），已完成全款购置车辆的合同约定履行内容。至此之后，反诉原告未再收取反诉被告租赁费用，也未收取任何管理费用。按照合同9.2.5条约定：“乙方提前全款购车的，甲方应配合乙方办理过户手续，过户相关费用由乙方承担，具体事宜由双方协商确定。”现反诉被告已于2018年9月17日按照合同约定付清全部车款156200元，反诉原告应当将该车辆过户登记至反诉被告名下，因反诉被告自身未向反诉原告申请，且反诉被告贷款尚未还清（反诉原告应反诉被告贷款要求，用苏HD07728号机动车为其11万元贷款提供抵押担保），车辆抵押登记尚未注销，因此至今未办理该事宜。现双方产生争议，要求反诉被告还清贷款，并按照合同约定履行，将苏HD07728号机动车过户登记至反诉被告名下。按照合同9.2.1条约定：乙方签约后9月内提出终止的，提前全款购车的违约金为9000元。现反诉被告在2018年9月17日租赁车辆后，于2018年9月17日即已付清全部车款，按照合同约定应当给付违约金1万元。综上，特提起反诉，请求判令所请。反诉被告徐金斗辩称：1、本案是融资租赁合同，反诉被告与反诉原告没有车辆买卖合同，不存在车辆过户的说法；融资租赁合同是由出卖人与买受人之间的买卖合同和出租人与承租人之间的租赁合同构成的，但其法律效力又不是买卖和租赁两个合同效力的简单叠加。本案中反诉原告是买受人，有义务支付购车款，是车辆的所有人，与双方之前合同条款约定一致，此购车款应该由反诉原告支付，现由反诉被告垫付。2、反诉原告将其出租人（买受人）的义务全部转嫁给反诉被告，该条款是无效条款；本案合同是反诉原告提供的格式条款，有一些条款是霸王条款，反诉被告为生计被迫接受，此相关条款是无效的，应对反诉原告做不利解释；3、反诉原告不能办理营运证，导致合同目的不能实现，构成根本违约。综上，反诉原告的诉请无事实和法律依据，应当驳回。根据双方当事人举证、质证及庭审陈述，对下列事实没有异议，本院予以确认：苏约公司系于2017年11月30日注册成立的自然人独资有限责任公司，原经营范围为道路普通货物运输、汽车租赁服务、汽车信息咨询服务；2019年7月25日变更经营为道路普通货物运输、汽车租赁服务、汽车信息咨询服务、网络预约出租汽车客运（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年7月，苏约公司公开发布广告宣传：“苏约网约车司机加盟！只要你服从公司管理我们月流水保证8000-10000！”、“你还在等全运会？滴滴平台已经在淮安取得营运资格证书！你还在担心受怕被抓吗？苏约网约车正在招募对公驾驶员……本公司承诺可替所有加入公司的司机免费办理营运证”。2018年9月13日，苏约公司从淮安市苏乐汽车贸易有限公司全款购买东风风神E70－2017款电动轿车一辆，价款为134800元。2018年9月13日，苏约公司取得苏HD07728号小型轿车的机动车行驶证，该证载明使用性质为非营运。2018年9月17日，徐金斗（承租人，乙方）与苏约公司（出租人，甲方）签订融资租赁合同一份，约定：租赁车辆为东风风神E70－2017款，用途为网约车；车辆购车总额为156200元，融资总额为11万元；租期为36个月，起租日自2018年9月17日起计算；租金以甲方购买租赁车辆的全部成本和甲方合理利润为计算基础，租赁车辆的全部成本包括但不限于租赁车辆的价款、保险、购置税、保险费、车船税、车辆装潢费、车辆定位装置等相关费用、购买车辆的全部手续费、融资利息（融资利息从甲方支付或甲方实际负担之日起计算）、银行费用和管理费用等，首付款46200元，月租金为3550元/月，乙方在本合同签订后7日内按照银行转账方式支付给甲方，月租金按月支付；甲方根据乙方的要求购买车辆，并且车辆保险等各方面条件应当符合相关法律规定；自合同签订之日起，乙方有权在合同签订后的每3个月的最后7日提出终止本合同，乙方提出终止本合同，应至少提前7日向甲方提出申请，届时乙方应向甲方支付违约金及折旧费；签约后9个月内提出终止的，提前全款购车违约金9000元、退车解约违约金42000元；签约后12个月内提出终止的，提前全款购车违约金8500元、退车解约违约金38000元。该合同签订后，苏约公司向徐金斗交付合同约定的登记在苏约公司名下的苏HD07728号小型轿车，徐金斗向苏约公司支付46200元。2018年9月17日，徐金斗向淮安清浦兴福村镇银行股份有限公司申请为期三年的贷款11万元，并将该款支付给苏约公司。此后，徐金斗按月偿还贷款本息。徐金斗领取苏HD07728号小型轿车后，一直使用该车从事网约出租业务，苏约公司通过滴滴平台对该车的经营状况等实施监控。2019年1月13日，苏约公司出具证明一份，载明：苏HD07728车辆，由徐金斗购买，挂靠我公司，车辆产权属于徐金斗。2018年12月18日，淮安市运输管理处向淮安市交通运输局发出《关于将淮安万优信息科技有限公司、淮安苏约运输有限公司纳入严重失信法人黑名单的认定》文件（淮运管[2018]120号），载明：淮安苏约运输有限公司在2018年5月至12月，以租赁车辆的名义招募社会人员从事非法网约车经营活动；在被多次查处和约谈后，仍拒不改正，且不断扩大非法经营规模，对出租汽车行业稳定和民众出行安全造成严重威胁；截至12月12日，已查处该公司所属车辆从事违法经营行为15次。滴滴出行科技有限公司于2019年2月19日在淮安市取得网络预约出租汽车经营许可证；苏约公司于2019年6月12日与滴滴公司签订咨询服务合同，取得使用滴滴平台从事网约车服务的权利。经咨询，从事网约车营运的车辆必须取得网络预约出租汽车运输证；淮安市运输管理处从2019年11月起陆续为苏约公司名下的车辆办理网络预约出租汽车运输证；具备车辆办证，车辆符合网约车要求、配备网约车设施、有从事营运的资格、按营运车辆缴纳保险、驾驶员符合驾驶网约车的条件。苏约公司名下的苏Ｈ×××××、苏HD06601号车在2019年11月22日领取网络预约出租汽车运输证，该证载明：经营范围为预约出租汽车客运，网约车公司为滴滴出行。本案所涉的车辆至今未取得道路运输证，其使用性质仍为非营运，车辆保险也是按非营运车辆缴纳。网约车使用年限为8年。徐金斗为本案诉讼与江苏君萃律师事务所签订委托合同书，并于2019年5月28日支付法律服务费5500元。以上事实，有融资租赁合同、淮运管[2018]120号文件、支付宝转账记录、从业资格证、工商登记资料、银行交易明细、发票、公证书、微信聊天记录等证据以及双方当事人当庭陈述载卷证明。庭审中，徐金斗为证明苏约公司在无法办证的情况下同意全款退车，提供录音一份，在该录音中，苏约公司法定代表人陈波承诺在2019年6、7月份拿不到证，徐金斗等四人的车辆全款退车。对此，苏约公司质证称：对录音的真实性没有异议，但陈波是在醉酒的情况下说的，不能作为定案依据。本院认为，融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。因此融资租赁有三方当事人（即出租人、承租人和出卖人）参与。出租人按照承租人的要求，主要是对出卖人和租赁物的选择，出资购买出租的财物，使承租人不必付出租赁物的价值，即可取得租赁物的使用收益，从而达到融资的效果。本案中，涉案车辆系苏约公司购买取得所有权后将车辆直接交付徐金斗，并非由出卖人向徐金斗交付涉案车辆，徐金斗作为承租人与涉案车辆的出卖人之间不存在任何法律关系，这与融资租赁中承租人选择租赁物、再由出租人向出卖人购买不符，故双方并未形成融资租赁合同关系。双方签订的合同具有租赁合同的特征，同时还约定了徐金斗可以提前支付全款，在徐金斗支付全额价款后苏约公司出具的证明显示徐金斗拥有涉案车辆所有权，表明双方虽然名义上签订的是融资租赁合同，实质上则是“以租代购”合同。结合苏约公司的广告宣传、徐金斗全资付款、双方未及时办理变更登记手续，以及苏约公司已办理网络预约运输证仍然登记在其名下和所出具的证明，双方就涉案车辆已形成挂靠关系。根据双方签订的合同和陈述，证实徐金斗购买涉案车辆是为了从事网约车服务。苏约公司通过宣传故意隐瞒其不具有从事网络预约出租汽车租赁资格的事实，导致涉案车辆无法取得网络预约出租汽车运输证，进而致使涉案车辆至今无法正常运营，特别是苏约公司在2018年12月12日被列入黑名单的事实，可证明苏约公司提供的车辆不符合网约车条件，不能合法运营，对此苏约公司构成严重违约且违约在先。现徐金斗要求解除融资租赁合同，苏约公司退还购车款，符合法律规定，本院照准。为减少讼累，徐金斗亦应当将符合使用条件且外观完好的车辆返还给苏约公司。据此，对苏约公司要求办理车辆过户手续及徐金斗承担违约金的反诉请求，本院不予支持。徐金斗提供的录音资料证明苏约公司法定代表人陈波承诺在2019年6、7月份不能办理涉案车辆网络预约出租汽车运输证，则全额还车款。苏约公司主张陈波是在不清醒的状态下作出的承诺，未举证，本院不予采信。涉案车辆至今尚未取得网络预约出租汽车运输证，现徐金斗要求苏约公司退还购车款156200元；本院照准。苏约公司主张涉案车辆一直在运营，但该种营运并非合法，不能免除或抵销苏约公司的过错。双方当事人在合同中并未约定律师代理费承担问题，且徐金斗作为合同当事人，在接收涉案车辆过程中可以从车辆行驶证、保险单上了解到该车并未取得营运资格，且未取得运输证，不能从事网约车营运，仍然接受，其未尽到注意义务，对合同解除亦负有一定过错。故对徐金斗要求苏约公司承担律师代理费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第二百三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除徐金斗与淮安苏约运输有限公司于2018年9月17日签订的《融资租赁合同》；二、被告淮安苏约运输有限公司于本判决生效后七日内一次性返还原告徐金斗购车款156200元，原告徐金斗于本判决生效后十日内返还被告淮安苏约运输有限公司苏HD07728号（东风风神E70－2017款）小型轿车；三、驳回原告徐金斗的其他诉讼请求和反诉原告淮安苏约运输有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3534元、反诉案件受理费25元，合计3559元，徐金斗负担110元、苏约公司负担3449元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  张树维审 判 员  潘 雷人民陪审员  朱 洪二〇一九年十二月三十一日书 记 员  陈 欣附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第二百三十七条融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。