云南省宣威市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0381民初5073号 原告：宣威市普立乡煤矿，住所地：宣威市宝山镇虎场村。 统一社会信用代码：915303817902599565。 法定代表人：徐洪建，系煤矿矿长。 委托诉讼代理人：龙杰，男，1973年10月6日生，彝族，宣威市人，系煤矿股东，特别授权代理。 被告：张栋，男，1997年4月14日生，汉族，宣威市人。 委托诉讼代理人：孔沙，云南平航律师事务所律师，特别授权代理。 原告宣威市普立乡煤矿与被告张栋工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宣威市普立乡煤矿的委托诉讼代理人龙杰，被告张栋及其委托诉讼代理人孔沙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宣威市普立乡煤矿向本院提出如下诉讼请求：1、撤销宣威市劳动人事争议仲裁委员会2019年7月22日作出的宣劳人仲案【2019】51号仲裁裁决书；2、确认原、被告于2018年9月6日已终止劳动关系；3、原告对被告不承担一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、停工留薪期工资、护理费的赔偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2018年8月到原告处工作,同年8月16日被告因工负伤，并于当天到宣威市第一人民医院住院治疗，经诊断为：面部裂伤、面部异物、面部挫伤等。被告于9月6日出院，住院治疗20天。2019年1月13日，被告所受之伤被认定为工伤，2019年4月10日，被告所受之伤经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，该鉴定所依据的是2018年8月16日被告受伤时的病情材料，这些材料只能证明被告受伤时的伤情程度可达七级伤残，不能证明被告在治疗结束后，其伤情仍然可达七级伤残。被告若要进行劳动能力鉴定，应提交治疗期满或伤情稳定后的病情材料作为鉴定依据。因此，该劳动能力鉴定不符合客观实际，是错误的，经治疗，被告的伤情仅构成工伤十级伤残。曲靖市劳动能力鉴定委员会文件载明被告无生活自理障碍，被告无权主张护理费。此外，被告在原告处上班时的月薪仅为1500元/月，其停工留薪期工资计算基数以及伤残补助金计算基数依法应按1500元/月计算。被告已于2018年9月6日治疗终结，其停工留薪时间依法应按20天计算至2018年9月6日。被告治疗终结后至今，没有回原告处继续工作，也没有办理请假手续，依法应认定双方已于2018年9月6日终止劳动关系，被告的一次性工伤医疗补助金等费用的计算基数依法应按终止劳动关系的上一年度即2017年统筹地区(曲靖市)社平工资4435元/月计算。被告不听带班人员劝阻，强行违规操作，其自身应依法承担相应责任，医疗费应全额由被告自行承担，且原告不承担伤残补助金、一次性伤残就业补助金的赔偿责任。 被告张栋辩称，1、请求判决驳回原告的所有诉讼请求；2、诉讼费用由原告承担。理由如下：1、本案的劳动能力鉴定，于法有据，不存在任何认定错误。被告于2018年8月16日在上班过程中受伤，事故发生后被送往曲靖市第一人民医院检查。于2019年4月10日由曲靖市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，是根据被告的实际情况做出的客观、公正的鉴定。根据《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位或者个人如果对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请”之规定，但原告未按规定提出再次鉴定申请，现在提出异议，明显已经过了期限；2、关于护理费的问题，宣威仲裁委是根据住院期间需要由原告安排人员护理，而原告并未安排护理人员进行护理为由，来酌情予以认定，并无不妥之处；3、被告的工资事实上应为9000元/月。在煤矿上班的人，每个工人的月平均工资都大概为这个工资标准。应该以这个数为标准计算较为合理。何况宣威市劳动争议仲裁委员会的工资计算标准是按照曲靖市当年度社会平均工资60%确定被告的缴费工资，已经远远低于本人工资标准。根据《工伤保险条例》第六十四条“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，工资的认定于法有据。4、停工留薪待遇：根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇……”的规定，宣威市劳动人事争议仲裁委员会认定停工留薪期从2018年8月6日计算至评残之日2019年4月10日，共计7个月25天，于法有据；5、劳动关系的解除时间应为《仲裁裁决书》或《判决书》生效之日，而不是原告诉称的2018年9月6日。《工伤保险条例》第三十三条已经眀确规定了，在劳动能力鉴定出来之前为停工留薪期，只是暂时性的暂停工作，原告每个月都应当按月发放工资待遇。因此，对于一次性工伤医疗补助金的计算标准并不存在法律依据标准适用错误；6、本案既然已经认定了工伤，原告就应当按照法律的明确规定对被告的主张进行全部赔偿，不存在原告主张的责任划分问题，原告的诉讼请求无法律依据。 原告未向本院提交证据。 被告向本院提交了如下证据：住院病历1份，后续治疗费凭证4张，司法鉴定意见书1份，用以证明被告伤情严重，后续还要进行至少6次的面部治疗，每次手术费用人民币17000元，仲裁裁决确认由被告承担的赔偿责任并不算高。 本院认为，上述证据来源合法，客观真实，且与本案具有关联，本院予以采信，作为认定案件事实的证据。 经审理，根据当事人陈述和本院依法采信的证据，本院确认法律事实如下： 被告张栋于2018年7月11日到原告宣威市普立乡煤矿上班，具体工作为井下采煤，双方未签订书面劳动合同，但构成事实上的劳动关系。同年8月16日，被告张栋在井下作业过程中，因煤矿疏于管理，在未确保全部人员均已安全撤离的情况下点燃炸药，被告张栋因此被炸伤面部。后被告张栋于当天被送往曲靖市第一人民医院住院治疗，共住院20天，用去治疗费19800.29元。2018年9月10日和2019年3月4日到昆明医科大学第一附属医院康复治疗，产生了34000余元的康复费用，但被告在申请劳动仲裁时仅主张14010.86元，其他部分未予以主张。2019年1月13日，被告张栋的伤经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年1月13日，其伤情经曲靖市劳动能力鉴定委员会评定为柒级伤残，无生活自理障碍，并支付鉴定费300元。被告张栋于2019年6月6日向宣威市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2019年7月22日作出宣劳人仲案【2019】51号仲裁裁决书，裁决结果为：一、申请人张栋与被申请人宣威市普立乡煤矿劳动合同关系解除。二、由被申请人一次性支付申请人以下款项：1、医疗费:33811.15元；2、住院伙食补助费2000元；3、护理费:1059.8元；4、停工留薪期待遇:24905.3元；5、劳动能力鉴定费:300元；6、一次性伤残补助金:41332.20元；7、一次性伤残就业补助金:116578元；8、一次性工伤医疗补助金:42392元；9、交通费:1000元，以上合计:263378.5元。三、其余仲裁请求予以驳回。原告宣威市普立乡煤矿对该裁决不服，2019年9月24日向本院提起诉讼。庭审中，原告宣威市普立乡煤矿不请求调解。 本院认为，被告到原告煤矿上班，具体工作为井下采煤，双方虽未签订书面劳动合同，但构成事实上的劳动合同关系，被告的伤发生在上班过程中且经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤，原告煤矿依法应当承担工伤保险责任,被告依法有权享受工伤保险待遇。一、关于劳动关系的解除，被告自受伤后至今未到原告煤矿上班，庭审中双方均同意解除劳动合同，本院予以确认。二、关于被告享有的工伤保险待遇。根据本案查明的事实，本案所涉赔偿标准参照曲靖市2018年社平工资5299元为宜。具体认定如下：1、医疗费33811.15元、住院伙食补助费2000元、劳动能力鉴定费300元、一次性伤残补助金41332.2元、一次性工伤医疗补助金42392元，上述费用有被告提供的证据予以证实，原告煤矿予以认可，且符合法律规定，本院予以支持；2、交通费1000元（本院酌情认定）；3、对于原告煤矿有异议的赔偿部分，其中，（1）护理费，被告的伤情后经曲靖市劳动能力鉴定委员会评定为无生活自理障碍，且住院期间无医院出具的需要护理的证明，因此该项费用本院不予支持；（2）停工留薪期待遇，被告受伤的部位为脸部，住院20天后即好转出院，经曲靖市劳动能力鉴定委员会评定为柒级伤残，无生活自理障碍，根据其伤情，被告应当可以在伤情好转后便可继续上班，但事实上并没有返回煤矿上班，因此本院酌情认定停工留薪期4个月，待遇为12717.6元（5299元/月×60%×3月）；（3）一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《云南省实施《工伤保险条例》办法》第三十九条“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级２２个月、八级１８个月、九级１３个月、十级７个月……”的规定，本案中被告伤残等级为柒级，因此应享有22个月的一次性伤残就业补助金，即116578元（5299元/月×22月）。被告享有的工伤保险待遇综上合计为250131元（精确到整数）。 综上所述，对原告宣威市普立乡煤矿的诉讼请求，本院予以部分支持。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告宣威市普立乡煤矿与被告张栋之间的劳动关系。 二、由原告宣威市普立乡煤矿于本判决生效后60日内给付被告张栋工伤保险待遇人民币250131元。 三、驳回原告宣威市普立乡煤矿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原告宣威市普立乡煤矿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，申请执行的期间为二年。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  胡长稳 二〇一九年十二月十六日 书记员  李艳梅