广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂05民初6号 原告：广西建工集团第二建筑有限责任公司，住所：广西壮族自治区南宁市青秀区新竹路29号。统一社会信用代码：91450000198221473M。 法定代表人：赖榆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁海兵，广西欣和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁俏，广西欣和律师事务所律师。 被告：广西永翔房地产有限公司，住所：广西壮族自治区南宁市教育路4-2号广宁大厦1栋2单元7楼D座。统一社会信用代码：91450100690207956H。 法定代表人：欧阳永洪，该公司董事长。 被告：广西永翔房地产有限公司合浦分公司，住所：广西壮族自治区合浦县廉州镇廉阳大道81号。统一社会信用代码：91450521697602043P。 负责人：欧阳永洪。 原告广西建工集团第二建筑有限责任公司（以下简称广西二建）与被告广西永翔房地产有限公司（以下简称永翔公司）、广西永翔房地产有限公司合浦分公司（以下简称永翔公司合浦分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告广西建工集团第二建筑有限责任公司代理人袁海兵、梁俏到庭参加诉讼，被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理，现已审理终结。 原告广西二建向本院提出诉讼请求：一、判令被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付尚欠工程款17479678.22元；二、判令被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付逾期付款违约金（违约金计算：2015年7月1日至2016年5月31日的违约金为243.666万元；2016年6月1日后，以前期应付未付的1833万元以及后续每一笔应付款为基数，按每日千分之一的标准计算，从每笔应付款应付之日起计至付清所有款项之日止）；暂计至2018年11月20日的违约金合计为8634762.13元。三、判令被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付延期补偿费用6271432元（528000元+1636484元+暂计至2018年10月1日的窝工管理费、机械租赁费、人工费等4106948元，此后按约定的标准计算付至竣工验收通过为止）四、判令被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付逾期支付延期补偿费用的利息（利息计算：以528000元为基数，按每日千分之一的标准计算，从2016年7月17日起至付清所有款项之日止；以1636484元为基数，按每日千分之一的标准计算，自2016年5月15日计算至2017年1月16日的利息为272756.16元，自2017年1月17日计算至付清所有款项之日止）；暂计至2018年11月20日的利息合计为1363624.92元。上述一至四项合计33749497.27元。五、判令原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司对其承建的合浦县工程项目享有工程价款优先受偿权；六、本案的全部诉讼费用由广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同承担。 庭审过程中，原告广西二建当庭变更诉讼请求为：一、判令被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付尚欠工程款1787.5666万元；二、判令被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付逾期付款违约金、利息、资金占用费用合计5089625.44元（违约金、利息、资金占用费按照《工程结算协议》约定暂定计至2018年12月31日；2019年1月1日后，以1887.5666万元为基数，按每日千分之一计算至付清所有款项为止）；三、判令被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付停工窝工损失补偿费6656894元（人员管理费、机械租赁费等停工窝工损失补偿费用暂计算至2018年12月31日的，2018年12月31日后按照《工程结算协议》约定的标准继续计算至竣工验收通过为止）；四、判令被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同向原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司支付停工窝工损失补偿费用逾期支付利息852082.43元（利息标准：以6656894元为基数，按照月息2%计算，从起诉之日2018年11月20日起暂计至2019年5月31日，最终计算至付清之日）；五、判令原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司对其承建的合浦县工程项目享有工程价款优先受偿权；六、本案的全部诉讼费用由广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同承担。 事实与理由：原告广西建工集团第二建筑有限责任公司与被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司建设工程施工合同纠纷一案，贵院已立案受理。2019年1月24日，广西二建与永翔公司、永翔公司合浦分公司签订了《工程结算协议》，就涉案工程的工程款本金、违约金、利息、资金占用费以及停工窝工损失补偿费等事宜达成一致意见。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定：“原告可以放弃或变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。”特向贵院提起变更上述诉讼请求，盼如所请。 被告永翔公司未出庭参加诉讼亦未委托诉讼代理人，也没有提交书面答辩意见。 被告永翔房公司合浦分公司未出庭参加诉讼亦未委托诉讼代理人，也没有提交书面答辩意见。 原告为其诉讼请求提供有如下证据：1.中标通知书，被告向原告发出中标通知，确定位于合浦县工程项目中标人为广西二建；2.建筑工程施工协议，证明原被告于2014年8月16日签订了一份《建筑工程施工协议》，就承包内容、合同价款、结算方式等进行了约定；3.法人授权委托书、授权委托书、身份证复印件，证明被告委托其合浦分公司负责实施案涉项目，同时委托黄翔为项目代表，负责案涉工程的组织建设、商定合同内容，全面履行合同；4.工程款支付证书、工程款支付申请表、关于永翔永翔·时代名苑二期工程3#楼施工进度款总额的回复，证明广西二建已完成工程量合计为43194012.22元，扣除已支付的工程款26115000元以外，尚欠工程款17079012.22元（未含签证部分）；5.关于工程延期确认的函、工程联系函、关于永翔·时代名苑二期工程3#楼停工的回复，证明由于被告未能解决资金问题，造成拖欠原告的工程进度款数额较大，导致工程多次停工；6.《补偿劳务分包单位延期款项协议书》（永翔、二建与江赣劳务）（2016.5.5）、《延期补偿及复工协议》（永翔、二建）（2016.6.6）、工程签证单（编号01-08）、《关于永翔·时代名苑二期（3#楼）工程支付延期款、工程款及资金占用费的确认书》（永翔、二建与江赣劳务）（2017.1.17）、《永翔·时代名苑二期（3#楼）工程关于租赁费用延期第二次补偿协议书》（永翔、二建与江赣劳务）（2017.1.17）证明因被告拖欠原告工程款，导致多次停工，停工后原、被告及劳务分包单位广西南宁湘江赣川建筑劳务有限公司确定了延期补偿标准、支付时间。7.合浦县工程项目结算协议，2019年1月24日，广西二建、永翔、永翔合浦分公司就已完成工程部分工程款、相应的停工窝工损失补偿、违约、利息等费用进行了结算，并达成一致意见；8.永翔·时代名苑二期（3#楼）工程进度情况说明，证明至2017年7月份的完成工程量。 被告永翔公司未出庭亦未提交书面意见，视为放弃举证质证的权利。 被告永翔合浦分公司未出庭亦未提交书面意见，视为放弃举证质证的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认证如下：对上述证据的三性予以确认，可作为本案的定案参考依据。 综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 2014年8月，经招投标，广西二建中标了关于永翔·时代名苑二期工程3#楼项目，中标价为52467932.78元，其中安全文明措施费为1527417.56元，工期为630日历天。 2014年8月16日广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司（甲方）与广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第十七分公司（乙方）签订《建筑工程施工协议》，该协议约定：承包内容不包括消防工程（火灾自动报警及联动系统、消火栓系统等）、电梯设备及电梯安装工程、智能楼宇、监控。承包方式为包工包料。工程优惠为按建筑、装饰装修及安装工程的结算总造价下浮1%，此优惠在工程竣工时扣除。协议第六条约定工程议价总价及工程款支付：在桩机设备进场施工完成第100根工程桩工程量时，甲方于次日即付人民币壹百万完整（￥1，000，000.00元）给乙方，乙方完成本工程全部桩基后，5日内甲方支付给乙方人民币壹百万元整（￥1，000，000.00元），桩基验收合格后，5日内再支付进度款至已完工程量的85%。乙方每达到进度款支付条件后，每月25日应向甲方工地代表提交乙方完成工程量报表，经甲方工地代表于五天内确认后，甲方2天内向乙方支付该笔工程进度款。本工程主体框架封顶后达到付款时及装修期间的进度款和相关约定的款项，甲方未能按约定支付工程款给乙方逾期超过15天后，每逾期一天，每天按应付未付款的千分之一支付违约金给乙方，直至付清之日止。若甲方在工程达到付款条件之日起15天后，仍未支付工程款的，从违约之日起，除工期顺延、乙方的损失由甲方承担外，甲方给予乙方所拖欠的工程款每逾期一天，每天按应付未付款的千分之一支付违约金给乙方，直至付清止。主体框架封顶：在乙方施工至主体框架封顶后次日即支付陆佰万元整（￥6000000元），5日之内再一次性支付至已完工程量的85%。 原告组织施工后，于2015年6月19日完成工程主体框架封顶，后因被告工程款资金不能按约支付，于2015年6月30日停工，2016年6月6日双方协商后于2016年6月16日复工，至2017年6月30日再次因不能支付工程款及损失而停工至今。 自2013年11月21起至2018年3月止，已完成工程量合计为43194012.22元，已给付工程款26115000元，尚欠工程款17079012.22元（未含签证部分），两被告于2015年5月20日向原告出具《关于永翔·时代名苑二期（3#楼）工程签证单总额回复》确认签证部分总额为400666元，此项为独立费计。2018年10月16日，两被告向原告二建公司出具回复，对应付工程进度款总额的确认问题，经双方协商暂定已完成工程量为肆仟叁佰壹拾玖万元整（小写43190000.00元），具体工程量以最终双方结算金额为准。2017年11月6日，两被告与原告二建公司对2015年6月19日至2016年6月16日因该司资金不到位停工11个月之事项达成合意，即两被告确认了该停工时间及原因。2018年7月3日，原告二建公司的第十二分公司向两被告出具工程联系函，要求其支付外架拆除的费用。2018年10月15日，两被告向原告二建公司出具《关于永翔时代名苑二期工程3#楼停工的回复》，载明自2016年6月16日复工后再次停工（自2017年6月30日起至今），最后复工时间以复工通知为准。 2016年5月5日，两被告与二建公司第十七分公司、广西南宁湘赣川建筑劳务公司（以下简称湘赣川劳务公司）签订《永翔·时代名苑二期（3#楼）工程补偿劳务分包单位延期款项的协议书》，该协议约定2015年6月30日起停工，造成湘赣川劳务公司截止2016年5月15日止共计经济损失2395044元（不含税），所有超期费用自2015年7月15日起开始计算至2016年5月15日止，具体包括机械租赁费、劳务管理人员工资、支付应付未付款利息。2016年6月6日，两被告与原告二建公司的第十七分公司签订了《永翔·时代名苑二期（3#楼）工程延期补偿复工协议》，协议约定延期补偿条款：一、延期补偿费用的计算从2015年7月1日开始计算，至2016年5月31日止，具体为，1.确认补偿劳务分包单位延期款项2395044元，2.双方确认补偿原告二建公司的第十七分公司管理人员停窝工损失528万元，复工之日起三个月内付清（2015年7月1日至2016年5月31日，4.8万元/月），3.逾期支付工程进度款违约金：已完成工程总量双方协商确认暂定为3200万元，按约定应支付已完工程量的85%即2720万元。目前两被告实际支付887万元，应付未付工程款1833万元，经双方协商确认违约金共计343.666万元。二、双方确认的签证费用总额为400666元，该项费用作为合同结算的一部分应独立费计，于复工后一个月内付清。三、关于欠北海市裕宏混凝土有限公司货款247万元，两被告同意复工前先支付140万元，剩余107万元复工后一个月内付清。2017年1月17日，原被告双方再次就停窝工损失、违约金、利息、资金占用费进行结算，2019年1月24日，原被告最后就工程款（含签证、沙子、水泥调差款）停窝工损失、违约金、利息、资金占用费进行确认，计算时间至2018年12月31日。 另查明，2013年11月11日永翔公司授权给永翔合浦分公司负责实施《建设工程施工合同》，并于同日授权黄翔处理永翔公司与二建公司关于永翔·时代名苑二期（3#楼）工程项目的组织建设、商定合同内容、作为代理人签署合同文件、全面履行合同内容。 还查明，两被告与原告二建公司于2019年1月24日签订了《合浦县工程项目工程结算协议》，该协议确认工程款为4359万元（比原确认的数额增加了40万元，为沙子、水泥调差额），签证部分为400666元，停窝工损失6656894元，违约金、利息、资金占用费5089652.44元。 本院认为，本案建设方（包括其授权的分公司）与施工方（包括其与建设方认可的分支机构及劳务分包单位）签订的工程承包施工协议及补充协议，是双方真实意思表示且合法有效，双方应按约定履行自己的义务。 对于工程款，在被告不能按月支付进度款后，双方已对工程量，工程款进行结算，被告尚欠原告封顶后的两项工程款，一是原计划工程款17075000元（43190000元-26115000元），二是调增的沙子、水泥调差款及签证工程款，分别为400000元、400666元，共800666元。对于2018年12月31日之前的违约金和利息、资金占用费，双方已经进行确认，以工程款、劳务款利息及劳务资金占用费的形式结账，为5089625.44元，因其未另行计算违约金，依法予以确认。 对于停工、窝工损失补偿（两次停工），双方最终约定为6656894元。对于2019年1月1日之后的违约金，在确定工程款欠款基数后依双方约定的日千分之一的标准计算至清偿完毕工程款之日止。 本院认为，双方的合同仍在履行之中，原告未提出解除合同的主张，且在补充协议，结算协议中未有变更工程款的支付办法，因此被告只应按合同约定的比例和时间支付工程进度款，即应按4319000元的85%支付工程款进度款，被告请求支付全部进度款没有合同的依据。依照上述方法，原告应支付的工程款进度为10596500元（43190000元×85%-26115000元=10596500元），对原告相应的工程款请求，本院予以支持，超出部分不予支持。 对于签证工程款400666元，原、被告已经确定过支付时间，被告超过时间未付，原告请求支付，应予支持。对于沙子、水泥调差款，因原、被告双方未约定过支付时间，应参照工程进度款比例支付85%，相应部分予以支持，超过部分不予支持。至于2018年12月31日前的违约金和损失（利息、资金占用费），双方已经确认且未将违约金另行计收，本院予以确认。至于停工、窝工损失，双方确定的是固定数额，本院予以支持。最后是2019年1月1日以后的违约金，应依欠进度款数额，按逾期付款违约金的标准计算。 原告于2015年6月19日完成主体框架封顶，应在2015年12月25日前向被告主张工程款的优先受偿权，但最后停工之后，被告亦应在六个月内（2017年12月31日前）主张优先受偿权，其于2018年11月20日起诉时才主张，已超过除斥期间，本院不予支持。 2019年1月24日，双方已对包括损失、违约金在内的欠款进行结算确认，在二次停工之后，原告理应采取措施防止损失的产生或扩大，对其按日千分之一支付2019年1月1日之后违约金的主张，本院不予支持。 综上所述，原告的请求大部分成立，本院予以支持，部分无法律及合同依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十四条、第八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，判决如下： 一、被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同支付工程进度款10596500元，支付签证工程款400666元，支付沙子、水泥调差款340000元给原告广西建工集团第二建筑有限责任公司； 二、被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同支付利息、资金占用费5089625.44元原告广西建工集团第二建筑有限责任公司； 三、被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同支付停工、窝工损失6656894元给原告广西建工集团第二建筑有限责任公司； 四、被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司共同支付违约金给原告广西建工集团第二建筑有限责任公司（以10596500元为基数，自2019年1月1日的按银行同期同类贷款利率上浮30%计至付清该笔款项止）； 五、驳回原告广西建工集团第二建筑有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费210547.49元，保全费5000元，公告费520元，由被告广西永翔房地产有限公司、广西永翔房地产有限公司合浦分公司负担案件受理费168437.992元，保全费5000元，公告费520元，共计173957.992元，由原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司承担42109.498元。 上述判决给付事项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内日履行完毕。逾期不履行，则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费210547.49元，（收款单位户名：广西壮族自治区高级人民法院，开户行：农行南宁市万象支行，帐号：20-017301040003777）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 陈邦和 审 判 员 赵海洲 审 判 员 侯远婕 二〇一九年十二月十七日 法官助理 韦惠敏 书 记 员 庞 桦