江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏13民终5263号上诉人（原审被告）:紫金财产保险股份有限公司宿迁中心支公司，统一社会信用代码913213005592720669，住所地江苏省宿迁市洪泽湖路151号金桥商务大厦第十五层。法定代表人：刘杨，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭建光，该公司职工。被上诉人（原审原告）：王春侠，女，1972年1月25日出生，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：戴强，泗洪县东郊法律服务所法律工作者。原审被告:泗洪县顺通客运有限公司，统一社会信用代码913213247040391991，住所地江苏省泗洪县徐宁路西侧105号。法定代表人：朱云姮，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯青，该公司员工。委托诉讼代理人：杨启东，江苏拓荒者律师事务所律师。上诉人紫金财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称紫金财保宿迁支公司）因与被上诉人王春侠、原审被告泗洪县顺通客运有限公司（以下简称顺通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泗洪县人民法院（2018）苏1324民初8358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。紫金财保宿迁支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2.上诉费由王春侠承担。事实和理由：宿迁子渊司法鉴定所的鉴定报告中并未提及王春侠第三次住院治疗情况，王春侠第三次住院治疗对踝关节活动度影响较大。王春侠第三次治疗出院距离鉴定时间仅为27天，不符合在损伤6个月后进行鉴定的规定。被上诉人王春侠二审答辩称，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告顺通公司二审述称，请求二审法院依法裁判。王春侠向一审法院起诉请求：请求顺通公司、紫金财保宿迁支公司赔偿王春侠损失，数额为303811.16元，具体为：1.医药费74828.16元；2.营养费360元[（150-120）天×12元/天]；3.住院伙食补助费864元[（26+22）天×18元/天]；4.误工费11040元[（240-120）天×92元/天]；5.护理费3879元[（150-120）天×129.3元/天]；6.残疾赔偿金198240元（20年×47200元/年×0.21）；7.精神损害抚慰金12000元；8.交通费500元；9.鉴定费2100元。一审法院认定事实：2018年1月18日6时45分，案外人夏玉车驾驶苏Ｎ×××××大型普通客车沿城头工业园区国贸服装厂门口道路由南向北行驶时，刮撞到王春侠驾驶的由南向北行驶的电动自行车，事故造成王春侠受伤，车辆损坏。事故发生后，经泗洪县交警大队做出事故责任认定，案外人夏玉车承担该起事故的全部责任，王春侠无责任。苏Ｎ×××××大型普通客车登记所有人为顺通公司，车牌号为苏Ｎ×××××，该车在紫金财保宿迁支公司投保了交强险和商业三者险1000000元，并投保了不计免赔，事故发生在保险期内。王春侠系城镇居民，事发前8个月的平均工资为2760元。一审法院认为，就王春侠的请求，应予支持的项目、金额及理由如下：1.医药费254301.41元，有医药费发票、病案、用药清单为证，其中紫金财保宿迁支公司已垫付179473.25元；2.营养费360元，司法鉴定意见书确定营养期为150天，一审法院予以采纳，前期已经赔付120天，剩余30天，每天12元；3.住院伙食补助费864元，王春侠住院48天，每天18元；4.误工费11040元，司法鉴定意见书确定误工期为240天，一审法院予以采纳，前期已经赔付120天，剩余120天，其主张误工费按照事发前8个月的平均工资即2760元，每日工资92元计算，予以支持；5.护理费3150元，司法鉴定意见书确定护理期为150天，一审法院予以采纳，前期已经赔付120天，剩余30天，结合王春侠伤情，酌定王春侠护理费105元/天；6.残疾赔偿金198240元，王春侠的伤情构成交损九级、十级伤残，有司法鉴定意见书为证。王春侠系城镇居民，故应按城镇居民标准即47200元/年计算，其定残时46周岁，故应按20年计算，伤残系数为0.21；7.精神损害抚慰金酌定8400元；8.交通费酌定500元；9.鉴定费2100元，有票据为证。关于紫金财保宿迁支公司对鉴定意见有异议，认为王春侠在鉴定时，因其左足尚有克氏针内固定在位，且鉴定需至少在损伤6个月后进行，而王春侠出院距离鉴定仅27天，故不符合鉴定条件。针对紫金财保宿迁支公司的抗辩，宿迁子渊司法鉴定所函复一审法院，根据王春侠的治疗情况，其所确定的伤残等级与三期结论并无不妥，理由如下：首先，王春侠左足克氏针内固定在鉴定时已不在位，有鉴定时左足CT片为证，其次王春侠内固定物取出时间为2018年7月8日，距离鉴定时间已满5个月，依据江苏省司法厅《关于人体伤残程度鉴定相关问题的意见》第六条，取出内固定并经适当功能锻炼2个月以上即可进行鉴定。一审法院认为，本次鉴定程序合法，对于紫金财保宿迁支公司提出的问题，鉴定机构亦作出了合理解释，在紫金财保宿迁支公司未提供证据证明该鉴定结论明显依据不足的情况下，对其该抗辩意见不予采纳。王春侠与顺通公司一致同意由顺通公司承担超出保险范围的赔偿责任，予以照准。一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，应先由紫金财保宿迁支公司在交强险限额内承担赔偿责任，该限额已使用30180元（不包括医药费），剩余89820元（包含精神损害抚慰金），不足部分，由紫金财保宿迁支公司承担赔偿责任，即387035.41元，扣除已垫付的医药费179473.25元，剩余207562.16元。根据查明的事实，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，判决：王春侠因案涉事故，应予以支持赔偿的各类损失合计297382.16元，由紫金财保宿迁中心支公司在交强险限额内赔偿89820元，在商业险限额内赔偿207562.16元。以上赔偿数额应当在判决生效后10日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，鉴定费2100元，计3900元，由顺通公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。针对紫金财保宿迁支公司的上诉主张，本院二审依职权向宿迁子渊司法鉴定所发函要求其对王春侠的第三次治疗行为是否影响一审中作出的鉴定结论进行确认。宿迁子渊司法鉴定所函复如下：王春侠系左小腿与左跟部软组织严重挫裂毁损，伴有左跟部软组织缺损及跟腱撕脱，经皮瓣转移植皮治疗后又长期感染不愈，虽然最终疤痕愈合，但植皮的疤痕与跟腱已无弹性功能，故左踝关节功能严重丧失。王春侠于2018年10月31日行左跟骨修整、跟腱延长术以及手术内固定在位不影响王春侠伤残等级和三期结论。上诉人紫金财保宿迁支公司对宿迁子渊司法鉴定所向本院的复函不予认可。被上诉人王春侠认为宿迁子渊司法鉴定所的复函客观公正。原审被告顺通公司认为因鉴定报告系宿迁子渊司法鉴定所作出，故其出具的复函对其自身有利，应向其他机构进行咨询。关于宿迁子渊司法鉴定所的复函，本院认为因王春侠的伤残鉴定系由宿迁子渊司法鉴定所作出，该鉴定机构具有专业鉴定资质，其对王春侠的伤情了解更为全面，且对紫金财保宿迁支公司关于第三次手术对鉴定结论影响的异议已作出详细的解释。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，予以确认。本案二审的争议焦点为：一审法院委托鉴定机构作出的鉴定报告可否予以采信。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，一审法院就王春侠申请的鉴定事项依法委托具有资质的专业鉴定机构进行鉴定，一审法院委托的鉴定机构及鉴定人员资质符合规定，鉴定程序合法，鉴定结论明确，依据充分，且鉴定人员已对鉴定的过程及鉴定意见的形成、依据作出了合理且详细的解释，故该鉴定意见应作为定案依据。紫金财保宿迁支公司上诉称王春侠于2018年10月31日做的第三次手术对踝关节活动度影响较大，鉴定机构已针对其意见作出了详细解释，紫金财保宿迁支公司未提供证据或专业依据推翻鉴定机构作出的鉴定结论，而鉴定机构作为专业机构对王春侠的伤情作出的检查结论比紫金财保宿迁支公司自行推测的事实更为客观、真实。关于紫金财保宿迁支公司提出的鉴定时机不符合规定的问题。本院认为，鉴定机构系根据王春侠左侧跟腱附力点撕脱性骨折、左小腿软组织挫裂伤致左踝关节功能丧失75%以上以及左跟骨粉碎性骨折作出的鉴定结论，针对上述伤情，王春侠已于2018年7月9日行“左跟骨骨折内固定装置取出术”，该日期距离鉴定日期已满5个月，故紫金财保宿迁支公司主张鉴定程序未按规定执行，依据不足。综上，资金财保宿迁支公司并未提供证据证实鉴定机构所作出的鉴定意见书符合《最高人民法院》第二十七条规定的情形之一，故紫金财保宿迁支公司主张鉴定机构作出的鉴定结论不应予以采信，无事实依据，其要求二审中重新对王春侠发生的损害进行伤残鉴定，本院不予准许。综上，紫金财保宿迁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司宿迁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏良军审判员  王冬冬审判员  吴振环二〇一九年十二月二十日书记员  吴 刚