上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终9143号上诉人（原审原告）：上海艺成文化传播有限公司，住所地上海市松江区叶榭镇叶旺路1号1楼。法定代表人：孟小玲，执行董事。委托诉讼代理人：龙江，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：王燕，女，1976年4月23日出生，汉族，住安徽省芜湖市新芜区。上诉人上海艺成文化传播有限公司（以下简称艺成公司）因与被上诉人王燕劳动合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2019）沪0117民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。艺成公司上诉请求：撤销原审判决主文第一项，依法改判艺成公司无需支付王燕2018年3月27日至2018年10月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币64,318元（以下币种相同）。事实和理由：第一、双方签订过实习期劳动合同，该劳动合同中载明的劳动合同期限为两个月，从2018年2月27日起至2018年4月26日止。该合同期限届满后，王燕仍在艺成公司工作，亦未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同；第二、退一步讲，即便因艺成公司与王燕在后续劳动关系中未签订书面劳动合同而应当承担二倍工资责任，亦应当适用劳动合同法第八十二条的规定，给予艺成公司一个月的宽限期，即应从2018年5月27日起算二倍工资差额。王燕辩称，不同意艺成公司的上诉请求，认为原审法院的判决正确，请求维持原判。艺成公司向原审法院起诉请求：1、艺成公司无须向王燕支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额67,550元；2、艺成公司无须向王燕支付2018年2月27日至2018年10月5日期间的加班费16,452.87元；3、艺成公司无须向王燕支付经济补偿金11,000元。原审法院认定事实：王燕于2018年2月27日进入艺成公司处从事教务加拼音老师工作，艺成公司处周二休息，其余时间为上班时间，周一至周五作息时间为12时30分至20时30分，周末为早上9时至下午6时。王燕月工资由艺成公司法定代表人孟小玲以微信或银行转账方式支付，每月25日左右发放上月15日至当月14日期间的工资。艺成公司发放王燕2018年2月27日至4月14日期间46天工资为15,386.30元，2018年5月28日发放11,678元、6月25日发放11,364.80元、7月25日发放10,300元、8月25日发放11,000元（薪资条载明：底薪5,000+全勤奖100+绩效奖4,900+社保补贴1,000)、9月26日发放10,816.66元(薪资条载明：底薪5,000+全勤奖100+绩效奖4,900-全勤100-请假4小时83.34+社保补贴1,000）。原审法院另认定，2018年10月5日，王燕向艺成公司邮寄了辞职信一份，言明：“本人自2018年2月27日进入艺成国学工作，从事教务、拼音老师岗位，由于公司未与本人签订劳动合同，未交纳社保，现辞去原工作。”艺成公司于同年10月6日收到该辞职信。原审法院又认定，王燕在艺成公司处工作期间，艺成公司未为王燕缴纳社会保险，自2018年4月15日起，艺成公司每月支付王燕社保补贴1,000元，王燕自行在老家缴纳社保。2018年10月18日，王燕向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、艺成公司支付2018年3月27日至2018年10月5日未签书面劳动合同双倍工资差额68,528.73元；2、艺成公司支付2018年9月15日至10月5日工资10,620.69元；3、艺成公司支付2018年2月27日至10月5日平时和双休日加班工资16,452.87元；4、艺成公司支付2018年5月1日至8月31日奖金400元；5、艺成公司支付解除劳动合同经济补偿金11,000元。2018年11月20日，该仲裁委员会作出松劳人仲（2018）办字第3360号裁决书，裁决如下：一、艺成公司于裁决书生效之日起七日内支付王燕未签订书面劳动合同的二倍工资差额67,550元；二、艺成公司于裁决书生效之日起七日内支付王燕2018年9月15日至2018年10月5日期间的工资10,620.69元；三、艺成公司于裁决书生效之日起七日内支付王燕2018年2月27日至2018年10月5日期间的加班工资16,452.87元；四、艺成公司于裁决书生效之日起七日内支付王燕解除劳动合同的经济补偿金11,000元；五、王燕其余仲裁请求，不予支持。裁决后，艺成公司不服，遂诉至原审法院。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，艺成公司称双方签订了劳动合同，但未能提供证据予以证实，故艺成公司应当支付王燕2018年3月27日起至2018年10月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。关于月工资标准，结合双方的陈述及薪资条的记载，原审法院认为社保补贴1,000元不应计算在月工资标准之内，故酌情按照10,000元的标准计算，经核算，艺成公司应支付王燕上述期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额64,318元。关于加班工资，艺成公司与王燕确认王燕一周工作六天，艺成公司主张其支付给王燕的月薪中已经包含了做六休一的补偿，故不同意支付加班工资。原审法院认为，王燕在职期间确实存在加班的事实，现艺成公司提供的证据无法证明其已经支付过相应的加班工资，故王燕要求艺成公司支付加班工资的请求，于法有据，应予支持。经核算，仲裁裁决的金额并无不当，予以确认。关于解除劳动合同的经济补偿，现王燕以未签订书面劳动合同、未缴纳社会保险为由解除双方之间的劳动关系。但未签订书面劳动合同不属于劳动者可以解除劳动关系并取得经济补偿的情形；至于未缴纳社保，根据查明的事实，王燕对其月工资中有1,000元的社保补贴是明知的，事实上王燕亦自行缴纳了社会保险费，现王燕又以此为由主张随时解除劳动合同，显然与立法宗旨相悖，故艺成公司要求不支付王燕经济补偿金的诉讼请求，予以支持。鉴于艺成公司、王燕双方对仲裁裁决的2018年9月15日至2018年10月5日期间工资的内容，均未提起诉讼，视为接受仲裁裁决，予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第八十二条规定，原审法院经审理后遂于二〇一九年四月二十九日作出判决：一、上海艺成文化传播有限公司于判决生效之日起十日内支付王燕2018年3月27日至2018年10月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额64,318元；二、上海艺成文化传播有限公司于判决生效之日起十日内支付王燕2018年9月15日至2018年10月5日期间的工资10,620.69元；三、上海艺成文化传播有限公司于判决生效之日起十日内支付王燕2018年2月27日至2018年10月5日期间加班工资16,452.87元；四、上海艺成文化传播有限公司要求不支付王燕解除劳动合同的经济补偿金11,000元的诉讼请求，予以支持。如艺成公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由艺成公司负担（已付）。本院二审期间，艺成公司围绕上诉请求依法提供双方签订的实习期劳动合同，旨在证明双方签订了2018年2月27日至2018年4月26日的劳动合同。王燕对艺成公司提供的证据真实性不予认可，认为封面和底页的字是其签的，但对中间内容有异议，其他内容是对的。自此之后，双方未签订劳动合同。对此，本院认为，虽王燕对艺成公司提供的证据真实性不予认可，但其又未能提供相应的证据加以佐证，故本院对王燕的上述主张难以采信，并对艺成公司提供的证据的证明力予以认定。本院经审理查明，原审法院认定事实无误，本院依法予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，因艺成公司在二审庭审中提供了双方签订的自2018年2月27日起至2018年4月26日止的实习期劳动合同，故上述期间艺成公司无需支付王燕未签订书面劳动合同的二倍工资差额，该实习期劳动合同期满后依据相关法律规定，应当给予艺成公司续签劳动合同一个月的宽限期，即艺成公司支付王燕2018年5月27日起至2018年10月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。至于月工资标准，结合双方的陈述及薪资条的记载，本院认定社保补贴1,000元不应计算在月工资标准之内。经核算，艺成公司应支付王燕上述期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额43,218元。现原审法院判决艺成公司支付王燕2018年3月27日至2018年10月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额64,318元欠妥，本院应当予以纠正。综上所述，艺成公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持上海市松江区人民法院（2019）沪0117民初16号民事判决主文第二、三、四项；二、撤销上海市松江区人民法院（2019）沪0117民初16号民事判决主文第一项；三、上诉人上海艺成文化传播有限公司于判决生效之日起十日内支付被上诉人王燕2018年5月27日至2018年10月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额43,218元。如上诉人上海艺成文化传播有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由上诉人上海艺成文化传播有限公司负担（已付）；二审案件受理费10元，由被上诉人王燕负担。本判决为终审判决。审判长  王剑平审判员  周 寅审判员  郑东和二〇一九年十二月二十六日书记员  钟嫣然附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条……第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……