安徽省肥东县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0122民再5号抗诉机关:安徽省合肥市人民检察院。申诉人（原审被告）：刘军,男,1968年9月20日出生,汉族,住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：史晋，安徽威名律师事务所律师。被申诉人(原审原告)：合肥祁明消防设备有限责任公司,住所地安徽省合肥市新站区三十头镇三元产业园,统一社会信用代码9134010071100573XX。法定代表人:冯士兵,总经理。委托诉讼代理人：李珍德，北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：单勇，北京盈科（合肥）律师事务所实习律师。申诉人刘军因与被申诉人合肥祁明消防设备有限责任公司（以下简称为祁明公司）买卖合同纠纷一案，不服本院（2015）肥东民一初字第04192号民事判决。向合肥市人民检察院申诉。合肥市人民检察院作出合检民（行）监【2019】34010000096号民事抗诉书，向合肥市中级人民法院提出抗诉。合肥市中级人民法院作出（2019）皖01民抗9号民事裁定书，指定本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2019年11月13日公开开庭审理了本案。合肥市人民检察院指派肥东县人民检察院检察员尹立平、检察官助理程菊出庭。申诉人刘军及其委托诉讼代理人史晋、被申诉人祁明公司的委托诉讼代理人李珍德及单勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。合肥市人民检察院提出抗诉意见：《中华人民共和国民事诉讼法》第八十四条：送达诉讼文书必须有送达回证，由受送达人在送达回证上记明收到日期，签名或者盖章。送达人在送达回证上的签收日期为送达日期。第八十八条直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。即便使用简易程序，以简便方式送达开庭通知，依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百六十一条的规定，未经当事人确认或者没有证据证明当事人已经收到，人民法院不得缺席判决。原审法院的卷宗内无向刘军送达起诉状副本，开庭通知等应诉材料的送达回证、邮寄回执，原审人民法院在没有证据证明刘军收到开庭通知的情况下，违反了法律规定缺席判决，剥夺了刘军的辩论权利。综上，特提出抗诉。申诉人刘军申诉称：申诉人刘军因不服安徽省肥东县人民法院（2015）肥东民一初字第04192号民事判决书，现依法提出抗诉申请。具体事实和理由如下：一、申诉人已经支付被申请人25万元，该款应予以扣除。双方在2013年10月15日进行结算，刘军承认欠祁明公司53.5万元的货款，后，刘军于2015年2月17日向祁明公司支付5万元（有祁明公司副总范高龙出具的收条为证），刘军于2014年1月29日向祁明公司支付20万元（有收条为证），但祁明公司在原审中并未将上述款项予以扣除，刘军在一审中未到庭亦未能提交上述证据。二、祁明公司认可安徽省和信建筑工程有限公司代刘军付祁明公司28万元，该款应予以扣除。祁明公司与徽省和信建筑工程有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，安徽省滁州市中级人民法院作出的（2017）皖11民终1540号民事调解书确认，祁明公司领取28万元工程款后自愿从刘军所欠53.5万元及相应利息中减扣28万元，且2017年8月15日，安徽省和信建筑工程有限公司已经将28万元汇至祁明公司账户（附网上银行汇票电子回单），该款项应予以扣除。三、一审程序有瑕疵，侵害了申请人的诉讼权利。申诉人在合肥务工，手机常年开通，一审法院没有将案涉诉状及证据副本送达给申诉人，侵犯了申诉人的合法权利，属于程序违法。被申诉人祁明公司辩称：一、原审法院送达程序合法，没有剥夺当事人辩论的权利。二、检察院抗诉的理由仅是程序问题，没有实体内容，根据法律规定，对实体内容不应审理.因为刘军在向检察院提起抗诉时，已经提出了实体理由，没有被检察院采信，故法院不应审理检察院没有提出的抗诉理由；三、刘军早已被列为失信人，提起抗诉再审主要目的是拖延付款，恶意逃避债务，逃避刑事报案，进而逃避其刑事责任。刘军共欠祁明公司约有210万元（标的分别为53.5万元、22万元、47.6万元、52.4996万元），原判决已经进入强制执行程序，由于执行不到财产，刘军又不依法到肥东县人民法院执行局申报财产情况，申诉人刘军阻碍执行、恶意逃避债务。祁明公司于2017年7月或8月向肥东县公安局报案称刘军涉嫌拒不执行裁判罪。四、刘军称其在合肥务工，没有收到诉讼材料，纯属虚假。在原审诉讼过程中，祁明公司多次电话通知刘军参加庭审，其均找借口不愿意参加，更谎称在外地，不配合法院送达。五、刘军提到的2014年1月29日的20万元，祁明公司陆怡慈出具的收条，此款是其他项目欠款的还款（详见祁明公司提供的刘军防火门产品明细表），该款项已经扣除，与欠条没有关系，庭审中刘军也认可收据的下端还滁州创业中苑货款的字是其自己添加的。2015年2月17日所付的5万元，系祁明公司范高龙出具的收条，此款是创业中苑项目剩余50%的还款，与欠条没有关系（详见祁明公司提供的刘军防火门产品明细表），滁州中苑项目总货款本金约为84万元，当时根据滁州创业中苑合同约定应付进度货款50%，即42万元，扣除已经支付的20万元，故出具欠条22万元，合同剩余的42万元一直没有打欠条，后来该5万元是偿还剩余的42万元的。祁明公司从安徽省和信建筑工程有限公司领取的28万元发生在2017年8月份，且祁明公司也同意刘军在应履行的执行款中予以扣除。综上，应驳回申诉人刘军的申诉请求。祁明公司在原审中提出的诉讼请求：判令刘军立即给付货款53.5万元，并自2013年10月15日起按中国人民银行同期贷款年利率6%支付逾期付款利息至款清时止；本案的诉讼费、保全费由被告承担。本院原审审理查明后认定的事实：2013年10月，刘军在承接滁州创业中苑工程门窗安装工程时通过朋友从祁明公司订购木质防火门，双方对账后，刘军向祁明公司出具欠条，内容载明今欠到木质防火门货款计人民币伍拾叁万伍仟元整，祁明公司多次催要未果，遂于2015年10月8日提起诉讼。本院原审认为：祁明公司与刘军之间的木质防火门买卖关系存在，有刘军出具给祁明公司的53.5万元欠条佐证，本院依法予以确认，刘军长期占用祁明公司资金，给祁明公司造成了经济损失，理应承担相应责任，祁明公司要求刘军支付货款53.5万元，并自2013年10月15日起按照中国人民银行同期贷款年利率6%支付逾期付款利息至履行完毕时止，该理由正当，依法予以支持；刘军经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判令刘军于本判决生效后十日内给付祁明公司货款53.5万元，并自2013年10月15日起按银行同期贷款年利率6%支付利息至履行完毕时止。本院再审对有争议的证据和事实认定如下：刘军从祁明公司购买木质防火门用于滁州市创业中苑项目,2013年10月15日,刘军向祁明公司出具欠条一张,欠条载明今欠到祁明公司木质防火门货款计人民币伍拾叁万伍仟元整（￥535000），刘军作为欠款人在欠条上签名捺印确认。后刘军未支付下欠货款，祁明公司多次催要未果，遂起诉至本院。在再审过程中，刘军提供了两张收据，其中一张为2014年1月29日的收条，收条载明今收到刘军防火门货款贰拾万元整（￥200000），落款人为祁明消防陆怡慈；另一张为2015年2月17日出具的收条，收据载明今收到刘军总计壹拾伍万元整，巢湖汤卡山庄壹拾万元，滁州创业中苑伍万元整，收款人为范高龙。在庭审中，祁明公司认可在2017年8月15日，安徽省和信建筑工程有限公司向祁明公司支付的28万元系代刘军所付，同意抵扣。上述事实，有申诉人刘军提供的收条,被申请人祁明公司提供的欠条及当事人在庭审中的陈述为证。本院再审认为：刘军与祁明公司之间虽未签订书面买卖合同，但祁明公司提供的欠条能够证实双方之间存在买卖合同关系。双方对欠条的真实性、关联性、合法性无异议，但对欠欠条出具后的偿还金额有异议，本院确定本案再审争议的焦点为：1、原审的诉讼程序是否存在瑕疵、程序违法；2、欠条出具后，两张收条载明的共计35万元及安徽省和信建筑工程有限公司向祁明公司支付的28万元是否应抵扣偿还涉案欠款。关于原审诉讼程序问题：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十四条规定，送达诉讼文书必须有送达回证，由受送达人在送达回证上记明收到日期，签名或者盖章，邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。在原审过程中，法院通过EMS邮寄的方式向刘军送达诉讼材料，但在原审卷宗中只有邮寄单却无送达回执信息，也没有其它证据证明刘军已经收到了法院邮寄的诉讼材料，故原审程序违法,抗诉机关的抗诉理由成立,本院已通过本案予以纠正。关于货款的抵扣问题：刘军提供的两张收据共计35万元，其中2014年1月29日陆怡慈出具的20万元收条，由于刘军与祁明公司之间多年来存在多个项目合作，双方的经济往来频繁，该收条并未载明所收款项用于涉案的滁州中苑项目，而祁明公司提交的刘军防火门产品明细表上载明该20万元已用于抵扣包公镇、合肥万家服饰、幸福家园二期等其他项目，而刘军也没有证据证明该20万元是用于偿还涉案的这笔债务，故该20万元不应予以抵扣；另一张收条的出具时间是2015年2月17日，收条记载收到15万元，其中的10万元已经载明是巢湖汤卡山庄货款，滁州创业中苑项目为5万元，该收条出具时间在欠条出具之后，且5万元收条上载明是用于偿还滁州中苑项目，故应予以抵扣。另安徽省和信建筑工程有限公司于2017年8月15日向祁明公司支付的28万元，祁明公司予以认可，并同意从上述欠款中予以抵扣，本院予以确认，故被告应向原告支付货款20.5万元。在原审中，祁明公司诉请自欠条出具之日起，按年利率6%支付逾期付款的利息，一审判决予以支持，现再审也予以确认，但利息计算的基数应作出相应的调整，故以53.5万元为基数，自2013年10月15日之日起按年利率6%支付利息至2015年2月17日，以48.5万元为基数，自2015年2月18日起按年利率6%支付利息至2017年8月15日，以20.5万元为基数，自2018年8月16日起按年利率6%支付利息至款清时止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》第三十三条，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2015）肥东民一初字第04192号民事判决；二、申诉人刘军于本判决生效后十日内向被申诉人合肥祁明消防设备有限责任公司支付货款20.5万元及相应利息（以53.5万元为基数，自2013年10月15日之日起按年利率6%支付利息至2015年2月17日，以48.5万元为基数，自2015年2月18日起按年利率6%支付利息至2017年8月15日，以20.5万元为基数，自2018年8月16日起按年利率6%支付利息至款清时止）;三、驳回原审原告合肥祁明消防设备有限责任公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费9250元,由原审原告合肥祁明消防设备有限责任公司负担5550元,由原审被告刘军负担3700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  鲁 青人民陪审员  汤翠萍人民陪审员  何佩思二〇一九年十二月××日法官助理贺心培书记员何蓉蓉附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十四条送达诉讼文书必须有送达回证，由受送达人在送达回证上记明收到日期，签名或者盖章。受送达人在送达回证上的签收日期为送达日期。第八十八条直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》第三十三条人民法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。经再审裁定撤销原判决，发回重审后，当事人增加诉讼请求的，人民法院依照民事诉讼法第一百二十六条的规定处理。第三十七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定在认定事实、适用法律、阐述理由方面虽有瑕疵，但裁判结果正确的，人民法院应在再审判决、裁定中纠正上述瑕疵后予以维持。