安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0406民初4080号 原告:淮南市妙卡贸易有限公司,住所地安徽省淮南市大通区居仁村一区第三标段038号铺位,统一社会信用代码91340400MA2RJCTQ97。 法定代表人:程涛，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张志培，上海建纬（合肥）律师事务所律师。 被告：淮南市宁远电力工程有限公司,住所地安徽省淮南市大通区居仁村三区农贸市场二楼,统一社会信用代码913404005757090962。 法定代表人：程志，该公司总经理。 被告:淮南市大鹏实业有限责任公司,住所地安徽省淮南市田区香港街(湖滨路与人民路交叉口),统一社会信用代码91340400610379361C。 法定代表人：周庆平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨杰，安徽竞合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王明，安徽竞合律师事务所律师。 被告：程志,男,1984年10月4日出生,汉族,住安徽省淮南市田家庵区。 被告：宋延玲，女，1981年12月7日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 原告淮南市妙卡贸易有限公司（以下简称妙卡公司）诉被告淮南市宁远电力工程有限公司（以下简称宁远公司）、淮南市大鹏实业有限责任公司（以下简称大鹏公司）、程志、宋延玲金融不良债权追偿纠纷一案。本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告妙卡公司的委托诉讼代理人张志培、被告宁远公司、大鹏公司的委托诉讼代理人杨杰，程志到庭参加诉讼，被告宋延玲经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 妙卡公司向本院提出的诉讼请求：1、判决宁远公司偿还妙卡公司借款本金3000000元及借款利息608000元(以借款3000000元为基数,按月利率2%计算,自2018年12月19日至2019年10月19日,此后顺延至款清之日止)，返还代为支付利息63384.97元，承担实现债权的费用(律师费)80000元，以上合计3751384.97元；2、判令妙卡公司有权就大鹏公司抵押房产进行折价或者就拍卖、变卖房产所得价款优先受偿,不足部分由被告继续清偿；3、判令程志、宋延玲对上述债务承担连带清偿责任；4、本案的全部诉讼费用、财产保全费用等由被告共同承担。 事实与理由：2017年12月14日,宁远公司因购电缆和管材需要,从淮南市淮河农村商业银行股份有限公司（以下简称淮河银行）处贷款300万元,并签订《流动资金借款合同》,约定借款期限自2017年12月14日起至2018年12月6日止。同时大鹏公司与淮河银行签订《最高额抵押合同》,约定以房产皖(2017)淮南市不动产第0045943号、0045776号、0045777号办理最高额抵押;程志、宋延玲与淮河银行签订《最高保额保证合同》,约定两人承担连带责任保证。 2018年12月18日贷款到期后,宁远公司欠淮河银行借款本金300万及逾期利息63384.97元,本息合计3063384.97元。当日妙卡公司与淮河银行签订《金融债权转让协议》,妙卡公司全款受让贷款本息的全部债权,并于当日将债权转让通知出具给宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲。后四被告依旧未能偿还借款本金及利息。 另外,由于宁远公司逾期未能还款,原《借款协议》约定的利息及逾期罚息过高,现原告妙卡公司主张按照月利率2%主张利息;且合同约定实现债权而实际发生的一起费用(包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等)均由本案四被告承担。故起诉请求判如所请。 被告宁远公司辩称：对妙卡公司所陈述的事实认可，起诉的数额也是正确的，宁远公司同意返还妙卡公司代付的贷款本金及利息。 被告大鹏公司辩称：一、妙卡公司与淮河银行的债权转让协议对大鹏公司没有发生法律效力。《合同法》第八十条规定债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。二、妙卡公司提高利息的诉讼请求没有任何事实与法律依据。原“流动资金借款合同”约定的利率为年利率7.9%,妙卡公司在诉讼请求中将利率提高至月利率2%。按照债权转让协议第三款约定:转让价款为贷款全部本金三百万元及转让款到账日所欠利息。按照该约定,妙卡公司作为受让人仍然应当按照原借款合同约定的利率主张,因此,妙卡公司主张按月息2%的请求于法无据。三、妙卡公司主张的大鹏公司的抵押房产进行拍卖、变卖所得价款优先受偿、不足部分由被告继续清偿的诉讼请求,没有法律依据。大鹏公司在原借款合同中系抵押人,而不是主债务人。本案中,原借款合同中的法律地位为:宁远公司系主债务人，大鹏公司系抵押人，程志、宋延玲系连带责任保证人,按照《担保法》的规定,上述债务人均具有连带清偿的法律义务,而不是大鹏公司具有优先清偿的法律义务。因此,其该 项诉请没有法律依据。四、妙卡公司主张实现债权的费用没有事实与法律依据。按照妙卡公司与淮河银行签订的债权转让协议约定,妙卡公司受让的是“贷款全部本金三百万元及转让款到账日所欠利息”。按照该约定的条款,妙卡公司享有的债权是借款本金及到账日的利息,不包括实现债权的费用，妙卡公司的该项诉请不能得到支持。 被告程志辩称：对妙卡公司所陈述的事实认可，起诉的数额也是正确的，愿意承担担保责任。 被告宋延玲未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、妙卡公司提供的委托代理合同（复印件）一组（委托代理合同，安徽增值税专用发票、付款凭证）。证明妙卡公司为了实现债权支付的律师代理费8万元，该费用应当由四被告共同承担。 宁远公司、程志对上述证据的三性没有异议。大鹏公司对该证据的真实性和关联性均有异议，认为委托代理合同上没有案件编号，发票是复印件，对真实性无法核对，该证据与本案没有关联性。本院认为，妙卡公司提供的该组证据系复印件，但庭后提供了相关原件，并提供了妙卡公司向上海建纬（合肥）律师事务所支付法律服务费的凭证，故本院对该组证据予以确认。 根据本院确认的证据及庭审中当事人陈述，本院查明如下事实：2017年12月14日，以贷款人淮河银行为甲方，借款人宁远公司为乙方签订《流动资金借款合同》，合同约定借款的用途为购电缆和管材；借款额度为300万元；借款额度有效期为12个月，2017年12月14日至2018年12月6日；本合同项下借款的提款有效期间自2017年12月14日至2017年12月20日。实际借款期限、实际提款期限、借款金额以本合同项下的借款借据所记载的期限、日期和金额为准，借款借据为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。贷款利率为固定利率7.9%，贷款逾期罚息利率为贷款利率上浮50%；借款的发放与支付，乙方已经按照甲方的要求指定以下账户：1、借款的发放账户，户名：淮南市宁远电力工程有限公司，账号：20000457315310300000042，开户行：淮河银行泥河支行；还款准备金账户，户名：淮南市宁远电力工程有限公司，账号：20000457315310300000042，开户行：淮河银行泥河支行；3、资金回笼账户，户名：淮南市宁远电力工程有限公司，账号：20000457315310300000042，开户行：淮河银行泥河支行。还款的方式为按季付息，到期一次还本，付息日为每季未月20日。借款的担保方式为最高额抵押担保。 2017年12月6日，以抵押权人淮河银行为甲方，以抵押人大鹏公司为乙方签订《最高额抵押合同》，合同约定为确保甲方与宁远公司在2017年12月6日至2019年12月6日期间签订的ＺＨ147520171206148939号《企业综合授信合同》的切实履行，乙方愿意为债务人在主合同项下的一系列债务提供最高额抵押担保。根据《合同法》、《物权法》及有关法律法规和规章，甲乙双方经协商一致，订立本合同，约定共同遵守执行；合同约定以大鹏公司的房产位于田家庵区公园社区水上乐园商业房（北第一间），不动产权证号:皖（2017）淮南市不动产权第××号、位于田家庵区，不动产权证号:皖（2017）淮南市不动产权第××号、位于田家庵区间），不动产权证号:皖（2017）淮南市不动产权第××号的房产对宁远公司的上述借款本息承担抵押担保责任。乙方同意以抵押物清单所列财产房产作为抵押物，该抵押物暂作价人民币（大写）柒佰肆拾捌万捌仟元整，（小写）7488000元，抵押物的最终价值以抵押权实现时处置抵押物的净收入为准。保证范围包括主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、甲方为实现债权与担保权利而发生的诉讼费经、律师代理费用等。最高额抵押项下担保债权的最高限额为叁佰万元。2017年12月6日，以债权人淮河银行为甲方，保证人程志、宋延玲为乙方签订《最高额保证合同》，合同约定为确保甲方与宁远公司在2017年12月6日至2019年12月6日期间签订的ＺＨ147520171206148939号《企业综合授信合同》的切实履行，乙方愿意为债务人在主合同项下的一系列债务提供最高额保证。根据《合同法》、《物权法》及有关法律法规和规章，甲乙双方经协商一致，订立本合同，约定共同遵守执行。保证范围与最高限额：本最高额保证的担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、甲方为实现债权与担保权利而发生的诉讼费经、律师代理费用等。本最高额保证的最高债权额叁佰万元。2017年12月14日淮河银行向宁远公司发放贷款300万元，年利率7.9%，借款到期日为2018年12月6日。 2018年12月6日贷款到期后,宁远公司欠淮河银行借款本金300万元、逾期利息63384.97元（2017年12月14日至2018年12月18日）,本息合计3063384.97元。2018年12月18日，以淮河银行为甲方（转让方），妙卡公司为乙方（受让方），签订《金融债权转让协议》，合同约定甲方依法拥有对宁远公司的金融债权。根据法律法规,经甲、乙双方协商,乙方愿为上述金融债权的受让方。乙方已充分了解受让该金融债权的风险,同意按现状受让甲方的上述金融债权。为此,甲、乙双方经过友好协商,就金融债权转让事宜,达成如下协议:双方约定，就本协议而言,除非上下文另有要求,下列词语应具有如下规定的含义:主债权是指截至基准日,《金融债权转让清单》所列示的甲方对借款人宁远公司享有的并依法向乙方转让的银行贷款本金、利息及费用。其中,利息是指甲方根据与借款人签订的《流动资金借款合同》(合同编号:1489661220170818)约定计算至基准日的借款人未偿还利息余额,包括罚息、复利;费用是指甲方为实现债权而垫付的依法或依约应由借款人承担的截至基准日的费用余额,包括但不限于诉讼费、执行费和司法评估、拍卖费、律师费等……。双方对金融债权的转让约定：(一)金融债权本金余额为人民币叁佰万元整(小写:300万元),利息依据借款合同计至转让款到账日。(二)金融债权的转让及风险的转移自本协议生效之日起(以下简称“转让日”),甲方将其拥有的金融债权转让给乙方,乙方由此替代甲方取得对金融债权的权益,包括但不限于主债权、从权利等。双方对金融债权转让的通知约定，甲、乙双方确认,在转让日后5个工作日内,由甲方负责书面通知金融债权的相关债务人,包括但不限于借款人、抵押人、质押人、保证人等；……。2018年12月18日淮河银行向宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲送达了金融债权转让通知书。宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲收到了淮河银行送达的金融债权转让通知书。2018年12月19日，妙卡公司为宁远公司代为偿还了所欠淮河银行的借款本金300万元、逾期利息63384.97元（2017年12月14日至2018年12月18日）。 截止至2019年10月19日，宁远公司欠妙卡公司本金300万元，逾期利息296250元（本金300万元，年息为11.85％，2018年12月19日至2019年10月19日）。 根据当事人的陈述及举证，本院归纳本案争议焦点为：1、妙卡公司要求宁远公司偿还本金300万元、利息63384.97元及借款利息60.8万元(以借款300万为基数,按月利率2%计算,自2018年12月19日至2019年10月19日,此后顺延至款清之日止)是否有事实与法律依据;2、妙卡公司要求宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲承担实现债权的费用(律师费)8万元，是否有事实与法律依据;3、妙卡公司要求大鹏公司对上述借款本息承担抵押担保责任，妙卡公司对大鹏公司提供抵押担保的房产享有抵押优先权，妙卡公司有权就该房产拍卖、变卖、折价所得价款优先受偿，不足部分由被告继续清偿以及要求程志、宋延玲对上述债务承担连带清偿责任，是否有事实与法律依据。 针对上述争议焦点，本院评判如下： 一、妙卡公司要求宁远公司偿还本金300万元、利息63384.97元及借款逾期利息60.8万元(以借款300万为基数,按月利率2%计算,自2018年12月19日至2019年10月19日,此后顺延至款清之日止)是否有事实与法律依据; 本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，淮河银行与宁远公司签订的《流动资金借款合同》，妙卡公司与淮河银行签订的《金融债权转让协议》，系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应恪守履行各自的合同义务。合同签订后，淮河银行按约向宁远公司发放了贷款，淮河银行已履行了合同的义务。2018年12月18日在宁远公司不能偿还淮河银行本息的情况下，妙卡公司与淮河银行签订了《金融债权转让协议》，妙卡公司为宁远公司代为偿还了所欠淮河银行本金300万、利息63384.97元。《金融债权转让协议》于2018年12月18日送达宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲，已发生法律效力。妙卡公司取得了该债权转让的所有权利。现宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲未按约定期限履行偿还欠款及支付利息义务的行为已构成违约，应承担相应的民事责任。妙卡公司要求宁远公司归还所欠贷款本金300万元、利息63384.97元的诉讼请求，本院予以支持。逾期付款利息应按《流动资金借款合同》约定的年利息7.9％上浮50％，即年息11.85％计算，妙卡公司要求按月利率2%计息，无事实依据，故对妙卡公司的该项主张，合理部分予以支持，不合理部分不予以支持。故对大鹏公司提出的,妙卡公司作为受让人仍然应当按照原借款合同约定的利率主张的辩解意见，本院予采纳。 二、妙卡公司要求宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲承担实现债权的费用(律师费)8万元，是否有事实与法律依据？ 本院认为，妙卡公司与淮河银行签订《金融债权转让协议》中约定了妙卡公司享有《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》中的权利，抵押人、担保人担保的范围包括债权人为实现债权与担保权利而发生的诉讼费用、律师代理费用等，并且在诉讼中妙卡公司与上海建纬（合肥）律师事务所签订《委托代理合同》，双方约定由律师事务所指派律师作为该案的诉讼代理人，律师事务所依照协议指派律师参加了本案的诉讼，妙卡公司按照协议支付了律师代理费。上述约定系双方真实意思表示，且不违反法律和行政法规禁止性规定，应属有效。由于宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲违约，致使妙卡公司采取诉讼方式实现债权，宁远公司、大鹏公司、程志、宋延玲应承担妙卡公司为此支付的律师代理费。妙卡公司的该诉请合理有据，应予支持。对大鹏公司提出妙卡公司受让的是“贷款全部本金三百万元及转让款到账日所欠利息”。按照该约定的条款,妙卡公司享有的债权是借款本金及到账日的利息,不包括实现债权的费用。妙卡公司的该项诉请不能得到支持的辩解意见，本院认为，淮河银行与妙卡公司签订的《金融债权转让协议》，将上述债权转让给妙卡公司（截至2018年12月18日的本金300万元，利息63384.97元），约定主债权及担保合同项下的全部权利由妙卡公司享有，妙卡公司取得了该债权转让的所有权利。故对大鹏公司的该项辩解意见，本院不予采纳。 三、妙卡公司要求大鹏公司对上述借款本息承担抵押担保责任，妙卡公司对大鹏公司提供抵押担保的房产享有抵押优先权，妙卡公司有权就该房产拍卖、变卖、折价所得价款优先受偿，不足部分由被告继续清偿以及要求程志、宋延玲承担对上述债务承担连带清偿责任，是否有事实与法律依据？ 本院认为，淮河银行与大鹏公司签订的《最高额抵押合同》，淮河银行与程志、宋延玲签订的《最高额保证合同》以及妙卡公司与淮河银行签订的《金融债权转让协议》，系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应恪守履行各自的合同义务。《最高额抵押合同》约定的担保债权的最高限额为300万元，《最高额保证合同》约定所保证的最高债权额300万元，抵押人、保证人应在最高限额内承担责任。故妙卡公司要求大鹏公司对上述借款本息承担抵押担保责任，妙卡公司对大鹏公司提供抵押担保的房产享有抵押优先权，妙卡公司有权就该房产拍卖、变卖、折价所得价款优先受偿的主张，予以支持，要求大鹏公司对不足部分继续清偿的主张，不予支持。对妙卡公司要求程志、宋延玲对上述债务承担连带清偿责任的主张，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九、第八十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十二条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下: 一、淮南市宁远电力工程有限公司欠淮南市妙卡贸易有限公司借款本金300万元，利息63384.97元（利息计算至2018年12月18日），逾期利息296250元（本金为300万元，2018年12月19日至2019年10月19日，年利率为11.85％的利息为296250元。之后利息按借款合同约定的逾期利率11.85％计算至实际还清欠款之日），合计3359634.97元，于本判决生效后十日内付清； 二、淮南市宁远电力工程有限公司支付淮南市妙卡贸易有限公司为实现债权产生的律师代理费8万元，于本判决生效后十日内付清； 三、淮南市大鹏实业有限责任公司以其名下所有的位于田家庵区公园社区水上乐园商业房（北第一间），不动产权证号:皖（2017）淮南市不动产权第××号、位于田家庵区，不动产权证号:皖（2017）淮南市不动产权第××号、位于田家庵区间），不动产权证号:皖（2017）淮南市不动产权第××号的房产在300万元范围内对淮南市宁远电力工程有限公司的上述债务承担抵押担保责任，淮南市妙卡贸易有限公司有权在300万元范围内对上述房产的折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿； 四、程志、宋延玲在最高额300万元范围内，对上述债务承担连带保证责任，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿； 五、驳回淮南市妙卡贸易有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费36811元，由淮南市妙卡贸易有限公司负担5339元，淮南市宁远电力工程有限公司负担31472元。 如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。本判决发生法律效力后，双方必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。 审 判 长  倪龙军 人民陪审员  李 营 人民陪审员  聂朋团 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  邱方旭 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十四条担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。