山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终2661号上诉人（原审被告）：长治液压有限公司。住所地：长治市太行西街280号。法定代表人：王红兵，该公司执行董事。委托诉讼代理人：马丽芳，山西维善律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：苏耀华，山西维善律师事务所实习律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：黄盛杰，男，1987年2月24日出生，汉族，本科文化，长治液压有限公司职工，住长治市。委托诉讼代理人：靳平，女，1960年1月22日出生，汉族，住山西省古县，系被上诉人黄盛杰母亲，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：黄羽佳，山西铨一律师事务所律师，代理权限为一般代理。上诉人长治液压有限公司因与被上诉人黄盛杰劳动争议一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初1693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人长治液压有限公司委托诉讼代理人马丽芳、苏耀华、被上诉人黄盛杰委托诉讼代理人靳平、黄羽佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人长治液压有限公司上诉请求：1.撤销一审判决并改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：2018年6月25日被上诉人未履行任何请假手续不再上班，一审以6月25日被上诉人未进行医疗诊治为由，认定被上诉人的医疗期从2018年9月25日计算缺乏法律依据，应从病休第一天开始。双方签订劳动合同期满日为2018年10月31日，双方再未续订合同，双方已无劳动关系的事实基础。被上诉人黄盛杰辩称，上诉人在上诉状中称劳动合同期满后劳动关系不存在没有事实与法律依据。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人（原审原告）黄盛杰向一审法院起诉请求：1.依法判决被告继续履行与原告签订的劳动合同；2.依法判决被告支付原告医疗期工资8500元(2018年12月至2019年4月)；3.被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2014年7月份，原告从太原科技大学华科学院毕业后与被告签订一年期（2014年11月1日至2015年10月31日）劳动合同，到被告技术中心工作，2015年11月16日原、被告又续签了三年劳动合同，劳动合同期满日为2018年10月31日。2018年9月25日，原告被诊断为精神分裂症于2018年9月25日至10月26日在长治心理康复医院住院治疗，2018年10月26日，原告又转入长治市中医研究所附属医院治疗，原告经中西医结合治疗于2018年11月25日好转出院。2018年12月5日，被告下发《关于解除郭凯等劳动合同的决定》，以原告2018年7月19日至2018年11月30日连续旷工134天为由解除了与原告的劳动合同，被告解除原告劳动合同的决定向原告的姐姐黄盛丽手机发了短信。被告从2014年8月起连续给原告发工资至2018年11月30日。一审法院认为，本案争议的焦点是：一、原告的医疗期间如何计算？被告提供的考勤表证实原告于2018年6月25日到2018年7月20日旷工，却没有按《长治液压有限公司职工考勤管理规定》上的规定提供考勤表汇总上报的证据，《关于解除郭凯等劳动合同的决定》并没有认定原告2018年6月25日至2018年7月18日期间旷工；而《关于解除郭凯等劳动合同的决定》以原告2018年7月19日至2018年11月30日连续旷工134天为由解除了与原告的劳动合同，但被告并没有提供原告2018年7月21日至2018年11月30日连续旷工132天的考勤表，同时根据原告提供的工资发放明细，被告给原告将2018年6月25日至2018年11月30日的工资给予了发放，证实被告并没有在2018年6月25日至2018年11月30日给予原告旷工对待。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期:(一)实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月;五年以上的为六个月。”根据以上规定原告享受的医疗期应为三个月。”《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定：“医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。”同时《关于贯彻的通知》第一项规定：“关于医疗期的计算问题1.医疗期计算应从病休第一天开始，累计计算。如:应享受三个月医疗期的职工，如果从1995年3月5日起第一次病休，那么，该职工的医疗期应在3月5日至9月5日之间确定，在此期间累计病休三个月即视为医疗期满。其他依此类推。2.病休期间，公休、假日和法定节日包括在内。”原告自认于2018年6月25日不再上班，当时已经生病，但是没有履行正式请假手续，向部门负责人进行了口头请假，只是在宿舍里待着，也没有到医院看病，直到2018年9月25日被人送到了医院，同时原告提供的诊断证明书和出院证也证实了原告于2018年9月25日入长治市心理康复医院住院治疗精神分裂症，后又转入长治市中医研究院附属医院治疗，直到2018年11月25日好转出院。原告在2018年6月25日至2018年9月24日期间并没有治病，不能计算为医疗期，原告的医疗期应从2018年9月25日治病开始计算至2018年12月25日止。二、被告解除与原告的劳动合同是否符合法律规定？《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将结果书面通知工会。”被告没有向法庭提供《关于解除郭凯等劳动合同的决定》是否通知工会的证据，故被告事先没有将与原告解除劳动合同的理由通知工会就予以解除劳动合同的决定是违法的。《关于通过新闻媒体通知职工回单位，对逾期不归者按自动离职或者旷工处理问题的复函》中规定“企业对旷工行为的职工除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序，因此企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年家属签收，直接送达有困难的可以邮寄送达，回执上注明的收件日期为送达日期。只有在送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒体通知。能用直接送或邮寄送达而没用，直接采用公告方式送达，视为无效”，本案被告提供的证据证实解除原告劳动合同的通知通过手机短信发给原告的姐姐，并没有依据以上规定书面送达原告本人，故本院确认被告与原告解除劳动合同的通知没有送达原告，不能解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（三）患病或者非因公负伤、在规定的医疗期内的”，被告于2018年12月5日下发《关于解除郭凯等劳动合同的决定》在原告的医疗期内，被告不能与原告解除劳动合同。综上所述，被告应当继续履行与原告签订的劳动合同，被告已将原告医疗期内的工资支付至2018年11月30日，继续支付原告的医疗期工资至2018年12月25日。鉴于原告不同意调解，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条，《关于贯彻的通知》第一项之规定，判决如下：一、被告长治液压有限公司继续履行与原告黄盛杰签订的劳动合同。二、被告长治液压有限公司给原告黄盛杰从2018年12月1日至2018年12月25日支付医疗期工资。案件受理费5元，被告长治液压有限公司负担。经本院审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于本案医疗期计算是否正确的问题，根据一审查明的事实，被上诉人黄盛杰2018年9月25日入长治市心理康复医院住院治疗精神分裂症，后又转入长治市中医研究院附属医院治疗，直到2018年11月25日好转出院，一审认定医疗期应从2018年9月25日开始计算至2018年12月25日止并无不妥，本院予以维持。关于本案劳动合同是否应当继续履行的问题，上诉人长治液压有限公司所作的《关于解除郭凯等劳动合同的决定》既没有通知工会，也没有送达给被上诉人黄盛杰本人，该决定下发时间又在被上诉人黄盛杰的医疗期内，不产生解除合同的法律效力，一审认定本案劳动合同应当继续履行并无不当，本院予以维持。上诉人长治液压有限公司的其他上诉请求及理由，经本院审查，一审认定并无不当。对上诉人长治液压有限公司的上诉请求及理由本院不予支持。综上所述，上诉人长治液压有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人长治液压有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张建兵审 判 员 闫明先审 判 员 郝志芳 二〇一九年十二月十六日法官助理 郭荣蓉书 记 员 陈丹丹