青海省西宁市城北区人民法院民事判决书（2019）青0105民初83号原告：康致成，男，汉族，1964年2月15日出生，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：康世珍，男，汉族，1970年6月4日出生，住西宁市，公民身份号码：×××（系原告侄子）。被告：青海明扬房地产开发有限公司，住所地：西宁市经济开发区昆仑东路76号，统一社会信用代码：916300006619173266。法定代表人：杨绍君，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩辉录、孙德功。原告康致成与被告青海明扬房地产开发有限公司（以下简称：明扬房产公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告康致成及其委托诉讼代理人康世珍和被告明扬房产公司的委托诉讼代理人孙德功到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告康致成向本院提出诉讼请求：1、判令被告青海明扬房地产开发有限公司给付原告劳务工程款共计1312796.25元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年10月，原告经西宁市水务公司职工李晓强的介绍，挂靠在青海千翔建筑工程有限公司，以青海千翔建筑工程有限公司名义承包了被告明扬房产公司位于××区住宅室外雨水及排水管网工程。2013年10月15日，原告以青海千翔建筑工程有限公司委托代理人的身份与被告明扬房产公司签订《室外雨水及排水管网工程施工合同》，原告按照合同的约定全面完成了合同义务，2014年5月底该合同约定的工程内容已竣工验收，在该工程完工前后，被告明扬房产公司又向原告增加了合同之外的工程量，但没有与原告挂靠公司青海千翔建筑工程有限公司签订书面合同，而是与原告个人达成口头协议，将该小区合同之外的工程以包工包料的形式发包给原告具体施工，也就是合同之外增加的工程量，被告明扬房产公司要求原告个人按照其指示完成工程量，待全部完工后，按照原告完成的总工程量予以结算工程款，自2014年3月26日至2015年6月7日，原告以包工包料的方式完成了被告该工地机械开挖、转土、人工砌砖、道路场地硬化、整平回填、渣土外弃、彩钢防护、护栏焊接、垃圾清理、砌筑马葫芦井、埋置管道等施工项目共计完成工程量1312796.25元。工程施工期间原告另外自行垫付材料费、机械租赁等费用564800元，工程全部完工后，原告多次找到被告索要增加合同之外工程款，但被告负责本工程的女性负责人李主任借故让原告找到工程介绍人李晓强当面解决，没有李晓强的参与公司无法给付为由拖延不付，但李晓强避而不见，且与被告相互串通故意推诿，导致原告拖欠的农民工工资无法发放。2018年3月农民工在原告住所地讨要所欠工资引起群体纠纷，当地村委会领导及党支部书记出面协调处理，但李晓强以发包方明扬房产公司未履行工程款给付义务为由拒绝承担责任。综上所述：原告作为具体施工人已经全面完成了被告安排施工的工程量，并且上述合同之外增加的工程已经竣工并交付被告使用，但被告违背诚实守信原则，欺骗原告完成施工任务后未能履行自己的承诺，故意拖延给付工程款的义务，被告的行为已经构成根本违约，为维护原告的合法权益，故向人民法院起诉，请求依法裁判。被告明扬房产公司辩称，原告起诉的是合同之外增加的工程量，后期增加的施工量应是单位作出的行为，我公司意见是应以原合同为准，我公司的所有项目都是与单位签订的不可能与私人签订劳务合同关系，我公司只认可单位。原告完成的排水工程没办理任何手续，也没有提供任何竣工资料，合同内的工程款我公司已经向原告支付了168万元，余7万多元的款项因为原告无法提供工程发票。所以一直没给他结剩余的款项。合同外增加的工程量事实存在，具体的工程量应以结算单为准，但至今没有结算，原告起诉与实际情况不符。从道义上讲原告确实额外干了一些活，但必须与千翔公司结算，我公司无法和个人进行结账打款。李晓强是中间人，考虑到他给我公司帮了一些忙，我公司让他出面完成马坊的工程，最后的结算我公司一直找李晓强做中介协调人，是李晓强来公司要钱然后付款，到现在为止合同内的发票没提供，合同外的工程量没有结算，没有双方认可的对账清单，我公司是不认可的，只要原告和李晓强的关系捋顺了，三方结算完毕，我公司可以结算支付。原告就其主张向本院出示证据一、《名扬华府住宅小区室外雨水及排水管网工程施工合同》第1-13页，拟证明（1）原告以千翔公司的名义与被告明扬公司签订《名扬华府住宅小区室外雨水及排水管网工程施工合同》，具体施工地点西宁市城北区柴达木路马坊东“海湖名扬华府”住宅小区的事实；（2）证明原告作为千翔公司代表与被告明扬公司存在建设施工合同关系事实；证据二、《2014年3月马坊名扬华府小区增加工程量清单》第14页，拟证明（1）原告与被告在上述合同之外，被告又增加了工程量的事实；（2）被告将清单中的18多项工程量以包工包料的形式发包给了原告施工的事实；（3）原告按照被告清单上工程名称的约定已经全面履行了增加的全部工程量的事实证据三、《名扬华府小区施工工程项目现场照片》共计30张，第15-24页，拟证明（1）照片显示的地点为被告“海湖名扬华府”小区原告施工地点；（2）证明原告按照被告增加的工程量组织农民工及租赁机械设备及车辆等，全面施工完成了被告发包的全部工程量的事实；（3）证明照片上显示的工程原告已经完成的，并将该工程已经交付被告使用的事实；（4）证明原告于2015年6月完成并交付被告使用的上述工程，被告至今没有提出任何异议的事实；证据四、《工程签证单》《施工日志》《考勤表》《工资表》共计476张，第25-476页，拟证明（1）自2014年3月26日至2015年6月7日，原告以包工包料的方式完成了被发包给原告的工地机械开挖、转土、人工砌砖、道路场地硬化、整平回填、渣土外弃、彩钢防护、护栏焊接、垃圾清理、砌筑马葫芦井、埋置管道等施工项目共计工程完成工程量1312796.25元的事实；（2）证明原告与被告明扬公司存在建设施工合同关系的事实；（3）证明原告是该工程的承包人、具体施工人事实；（4）证明原告作为承包人、具体施工人具备诉讼主体资格的事实；（5）证明原告组织农民工具体施工该工程，由于被告的违约未支付全部工程款导致至今原告受损及拖欠农民工工资事实；证据五、《污水管道交接书》《名扬华府检查单》共2张，拟证明（1）该证据上面有被告明扬公司总工程师孙德功、明扬公司物业负责人杨丽萍、丁安桐及原告项目经理年洪云、原告康致成的签名的事实；（2）证明原告与被告明扬房地产公司存在建设施工合同关系的事实证明；（3）证明原告施工的该工程已经经过被告明扬公司的竣工验收并已经交付被告使用的事实；证据六、《证明》《中国建设银行凭条》、《收条》《青海银行回执单》《申请书》《农村信用社借据》共计4张，第477-480页，拟证明（1）原告承揽被告工程施工期间原告另外自行垫付材料费、机械租赁、人工费等费用计564800元的事实；（2）证明原告在该工程施工过程中被告没有支付任何款项，完全由原告自行垫付施工的事实；证据七、《介绍信》《情况说明》共2份，拟证明（1）李晓强为原告承包该建筑工程的介绍人，从中收取中介费的事实；（2）证明被告李晓强作为工程介绍人配合原告协调处理被告明扬公司的相关手续及帮助原告索要工程款的事实；（3）证明2018年3月农民工向原告索要工资，鲍家寨村委会出面调解，李晓强作为工程介绍人应当承担中介的法定义务的事实；证据八、《国内特快专递凭证》《索要工程款请求书》，拟证明（1）原告自2015年完工一直向明扬公司索要工程款的事实；（2）原告起诉前于2018年7月12日向被告明扬公司以特快专递的方式索要所欠工程款的事实；（3）2018年7月13日被告明扬公司负责人收到原告寄送的《索要工程款请求书》后，其负责人对《索要工程款请求书》的内容中索要工程款的数额及原告具体施工的项目工程未提出异议，表示同意的事实；（4）证明原告起诉被告未超法律规定诉讼时效；证据九、《工程预算书》原件一份，拟证明原告委托作出工程造价为1183753.19元。被告明扬房产公司对原告出示的证据一质证无异议，但是合同现有范围内的工程扫尾工作没有完成，原告没有提供工程款税务发票及工程技术资料，这个工程原告没有全部完善。对证据二质证认为，这个清单只是原告自己提供的，和原告报送的工程量签订单的项目不相符，报的工程量是有数字名称价格的，这个清单只是写了一个增加的项目，是原告自己写的，有部分不相符，详细再对一遍具体的项目到底增加了多少，没增加的不予认可。对证据三质证认为，这些照片中有部分是不合理的，这个照片中有一部分不是原告干的活，他不应该拍进去作为证据。对证据四质证认为，《工程签证单》不是原告签的，这个《工程签证单》应该是项目经理签字的，这个单子上年的签字是后补签的，不予认可，签证单需要对照印证后予以核算才会认可。《施工日志》《考勤表》《工资表》是原告自己单方面写的，作为开发商我公司没必要看。对证据五质证没有异议。对证据六质证认为，该费用应该由原告自己承担，提供了也没用。对证据七质证认为，中介费和我公司无关。对证据八质证认为，从来都没见过，这个是谁签的只能调查落实。对证据九因未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。对原告提供的以上证据，根据证据间的关联性，综合考虑其证明效力。经本院审理认定事实如下:2013年10月15日，原告以青海千翔建筑工程有限公司委托代理人的身份与被告明扬房产公司签订《室外雨水及排水管网工程施工合同》，一、工程概况：1、工程名称：名扬华府住宅小区室外雨水及排水管网工程；2、工程地点：柴达木路名扬华府；3、承包范围：小区主排水管道及雨水排水管道安装施工及小区各楼出口到排水井的排水管道及雨水排水管道安装施工，排水井垫层的浇筑，排水井的砌筑、井面抹灰、井盖的供应及安装；化粪池的土方开挖和回填，底板、盖板、墙体钢筋的绑扎和砼的浇筑；余土外运及渣土清运；4、承包方式：包工包料（一次包干交钥匙工程）。二、合同工期：计划开工日期：2013年10月15日；计划竣工日期：2014年5月30日；工期总日历天数90天。三、质量标准：合格；四、合同价款：175万元。原告按照合同的约定全面完成了合同义务，2014年5月底该合同约定的工程内容已竣工验收，被告明扬房产公司已经向原告支付了168万元，剩余7万元，因原告无法提供工程发票未支付。在该工程完工后，被告明扬房产公司又向原告增加了合同之外的工程量，但未与原告挂靠公司青海千翔建筑工程有限公司签订书面合同，而是与原告达成口头协议，将该小区合同之外的工程以包工包料的形式发包给原告具体施工，合同之外增加的工程量，原告按照明扬房产公司的指示，自2014年3月26日至2015年6月7日完成了被告明扬房产公司工地机械开挖、转土、人工砌砖、道路场地硬化、整平回填、渣土外弃、彩钢防护、护栏焊接、垃圾清理、砌筑马葫芦井、埋置管道等施工项目。第一次庭审中，被告明扬房产公司对原告完成的工程量认可，要求对帐结算，但其在双方和解对帐期限内不予配合。原告自行委托青海广和工程项目管理有限公司对其完成的工程作出《工程预算书》，工程造价为1183753.09元。第二次庭审被告明扬房产公司拒不到庭，对原告提供的新证据《工程预算书》未发表质证意见。鉴于该《工程预算书》的性质属于预算，不能作为定案依据。2019年6月3日原告申请对其完成的工程总造价进行鉴定。2019年11月5日青海保信建设工程造价咨询有限公司作出青保工所（2019）工鉴字第33号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“申请人康致成施工完成的青海明扬房地产开发有限公司‘海湖名扬华府’小区合同外增加工程签证单项目工程总造价为1031045.01元”。第三次庭审原告对该《司法鉴定意见书》鉴定结论认可，并出示鉴定费票据，证实产生鉴定费18540元，被告明扬房产公司拒不到庭，未发表质证意见。经询，原告明确表示，本案的诉讼标的1312796.25元中包括工程施工期间其另外自行垫付材料费、机械租赁等费用564800元。工程全部完工后，原告多次到被告明扬房产公司索要增加合同之外工程款未果，双方酿成纠纷，原告遂向本院起诉主张权利。本院认为，原告以青海千翔建筑工程有限公司委托代理人的身份与被告明扬房产公司签订《室外雨水及排水管网工程施工合同》，原告按照约定全面履行了施工义务，被告明扬房产公司已经向原告支付了工程款168万元，剩余7万元，因原告无法提供工程发票未支付。鉴于提供发票的主体应为青海千翔建筑工程有限公司，若拒绝提供明扬房产公司可向税务部门举报，由税务部门行政处罚，不属本案审理范围，况且本案中原告未主张剩余工程款7万元。以上述合同履行的情况分析判断，可以认定原告与青海千翔建筑工程有限公司间系挂靠关系。以上工程完工后，被告明扬房产公司又增加了合同之外的工程量，但未与原告挂靠公司青海千翔建筑工程有限公司签订书面合同，而是与原告达成口头协议，将该小区合同之外的工程以包工包料的形式发包给原告具体施工。2014年3月26日至2015年6月7日原告按照明扬房产公司的指示，完成了被告明扬房产公司工地机械开挖、转土、人工砌砖、道路场地硬化、整平回填、渣土外弃、彩钢防护、护栏焊接、垃圾清理、砌筑马葫芦井、埋置管道等合同之外增加的施工项目。根据被告明扬房产公司向原告履行了前合同工程款168万元支付义务的事实，可以认定原告为实际施工人。被告明扬房产公司自认又增加了合同之外的工程量，根据合同相对性原则，合同之外增项部分的施工主体应为原告个人。在合同实际履行过程中，被告明扬房产公司接受了原告完成增项工程，并交付使用，理应支付相应的劳务工程款，但其对增项工程总造价提出异议，本院根据鉴定意见：“合同外增加工程签证单项目工程总造价为1031045.01元”予以支持。被告明扬房产公司拒不到庭对该鉴定意见和鉴定费票据发表质证意见，视为放弃质证权利。其抗辩的必须与千翔公司结算，无法和个人进行结账打款，且由李晓强中介协调的理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百三十四条之规定，判决如下：被告青海明扬房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告康致成劳务工程款1031045元、承担鉴定费18540元，共计1049585元；如被告未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16616元，本院已减半收取8308元，由原告康致成负担1666元，被告青海明扬房地产开发有限公司负担6642元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 马占海 二〇一九年十二月二十三日书记员 薛世婷附：相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百一十八条当事人进行民事诉讼，应当按规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。