文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1882号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪兴胜路66号，统一社会信用代码91500000902868538W。负责人：晏强，该公司总经理。委托诉讼代理人：金欣，重庆融益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘启兰，女，1961年5月14日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：皮大才，重庆市垫江县高安法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张强，男，1990年5月14日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。被上诉人（原审被告）：凯枫融资租赁（杭州）有限公司重庆分公司，住所地重庆市南岸区汇龙路55号40幢附7号，统一社会信用代码91500108327778287T。负责人：张志天，职务不详。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司（以下简称太平洋财保九龙坡支公司）因与被上诉人刘启兰、张强、凯枫融资租赁（杭州）有限公司重庆分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市垫江县人民法院(2019)渝0231民初1982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。上诉人太平洋财保九龙坡支公司的委托诉讼代理人金欣、被上诉人刘启兰的委托诉讼代理人皮大才到庭参加诉讼（询问），被上诉人张强、凯枫融资租赁（杭州）有限公司重庆分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财保九龙坡支公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判上诉人不承担误工费18,700元，依法重新认定事故责任比例；3.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定刘启兰误工费不当。刘启兰为城镇居民，且已达到法定退休年龄，不应支持误工费，误工时间计算无依据；2.一审法院认定其承担赔偿责任的比例不当，刘启兰承担主要责任，过错更大，不应判决其承担50%的责任。刘启兰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.根据相关司法解释，误工时间可以计算至定残日前一天，刘启兰不是退休职工，应有误工费，一审判决符合法律规定；2.承担责任的比例问题，本案是机动车和行人发生交通事故，按照《重庆市道路交通安全条例》第六十七条第二款的规定，上诉人应该按照40%至50%进行赔偿，一审判决上诉人按照50%赔偿于法有据。张强、凯枫融资租赁（杭州）有限公司重庆分公司未作答辩。刘启兰向一审法院起诉请求：依法判令张强、太平洋财保九龙坡支公司赔偿刘启兰受伤后的医疗费51,979.32元、住院伙食补助费58元/天×60天=3480元、误工费100元/天×217天=21,700元、护理费120元/天×90天=10,800元、交通费1000元、营养费2000元、残疾赔偿金34,889元/年×20年×22%=153,511.60元、被扶养人生活费24,154元/年×5年×22%÷3=8856元、精神损害抚慰金8000元、后续治疗费11,000元、鉴定费1900元，合计274,226.92元中的197,113.46元（274,226.92元减除交强险120,000元，余下154,226.92元各承担50%的责任）。一审法院认定事实：2018年8月28日7时35分，刘启兰步行至重庆市垫江县牡丹大道与文毕大道红绿灯路口处，违反交通信号灯控制，闯红灯从牡丹大道人行道往中国石化加油站方向横过人行道时，被由文毕大道往高安路口方向行驶的由张强驾驶的渝DR8XXX(临）号小型越野车撞倒，造成刘启兰受伤的交通事故。刘启兰受伤后在垫江县中医院住院治疗，经诊断为：创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性血气胸、肺挫伤、多发肋骨骨折、右侧锁骨骨折、右侧肱骨骨折、骨盆骨折、额部头皮血肿伴皮肤裂伤、上唇裂伤、创伤性皮下气肿、肝功能异常、全身多处软组织损伤、神经损伤。刘启兰住院治疗58天，开支医疗费71,979.32元，其中，张强垫支10,000元、太平洋财保九龙坡支公司垫支20,000元、刘启兰垫支41,979.32元。2018年10月12日，重庆市垫江县公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定刘启兰承担事故的主要责任，张强承担事故的次要责任。2019年2月28日，刘启兰委托重庆市明正司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费、误工时限、护理时限、营养时限进行司法鉴定。2019年3月4日，重庆市明正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.刘启兰右肩关节功能障碍目前属九级伤残，10根肋骨骨折属10级伤残，右髋关节功能障碍目前属10级伤残；2.刘启兰需后续医疗费约15,000元；3.刘启兰的误工时限评定为伤后至定残前一日；4.刘启兰伤后需护理时限约90日；5.刘启兰伤后需营养时限约90日。太平洋财保九龙坡支公司对刘启兰的伤残等级、后续医疗费鉴定结论不服，申请重新鉴定。一审法院依法委托了重庆市垫江司法鉴定所进行了重新鉴定。2019年6月3日，重庆市垫江司法鉴定所作出司法鉴定意见书，结论为：1.刘启兰右侧肩关节丧失功能程度构成九级伤残，左侧髋关节丧失功能程度构成10级伤残，多发肋骨骨折丧失功能程度构成10级伤残；2.刘启兰需续医疗费11,000元。张强驾驶的渝DR8XXX(临）号小型越野车已在太平洋财保九龙坡支公司投保了机动车交强险和商业三者责任险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。太平洋财保九龙坡支公司与刘启兰、张强约定非医保用药按20%的比例承担。另查明，刘启兰原系农村户口，2004年12月28日因征地转为城镇居民户口。刘启兰截止定残之日止，有被扶养人一名，即刘启兰的母亲李明碧（生于1936年2月6日），李明碧一共有3个子女。一审法院认为，公民的合法权益依法受法律保护，侵害公民身体造成损失的，侵权人应当赔偿相应的损失。本案中，张强驾驶的机动车将行人刘启兰致伤，给刘启兰的身体造成了损害，应当对刘启兰的伤害承担赔偿责任。经交巡警认定张强承担次要责任，刘启兰承担主要责任。《重庆市道路交通安全条例》第六十七条规定：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）非机动车驾驶人、行人的过错在交通事故中起主要作用的，机动车一方承担百分之四十至百分之五十的赔偿责任；现刘启兰主张由太平洋财保九龙坡支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分由其与张强、太平洋财保九龙坡支公司各承担50%的责任符合法律规定，本院予以支持。太平洋财保九龙坡支公司未举证证明凯枫融资租赁（杭州）有限公司重庆分公司与本案有利害关系，故凯枫融资租赁（杭州）有限公司重庆分公司在本案中不承担赔偿责任。刘启兰应当纳入本案的合理费用为：1.医疗费：刘启兰住院开支的医疗费71,979.32元属于合理费用，一审法院予以确认；2.住院伙食补助费：原告一共住院治疗58天，原告主张住院伙食补助费58元/天×60天=3480元（58天×60元/天=3480元）符合法律规定，一审法院予以确认；3.误工费：刘启兰系农村居民因征地而转为城镇居民，不属于城镇职工，不能按已达到法定退休年龄的城镇职工确定是否计算误工费，现刘启兰未年满60周岁，仍应当计算误工费；2019年3月4日，重庆市明正司法鉴定所评定刘启兰的误工时限为伤后至定残前一日的2019年3月3日。虽然太平洋财保九龙坡支公司申请了重新鉴定，但鉴定的结论并没有改变伤残等级，也未对误工时限进行重新鉴定，故误工费仍应当计算至2019年3月3日，即187天。误工费为100元/天×187天=18,700元；4.护理费：刘启兰伤后需护理时限为90日，出院后是否需要专人护理没有作出特别说明，故出院后的护理费可减半支付为宜，其护理费120元/天×58天+60元/天×32天=8880元；5.交通费：一审法院酌情认定500元；6.营养费：刘启兰的出院医嘱中有加强营养的医嘱，但其主张2000元营养费过高，一审法院酌情支持800元；7.残疾赔偿金：刘启兰系城镇居民户口性质，被评定为一个9级伤残、2个10级伤残，其残疾赔偿金为34,889元/年×20年×22%=153,511.60元；因刘启兰系按城镇居民性质计算残疾赔偿金，故被扶养人生活费亦应当按照城镇居民标准进行计算，被扶养人生活费为24,154元/年×5年×22%÷3=8856元；8.精神损害抚慰金：因刘启兰在本次事故中承担主要责任，故对其主张的精神损害抚慰金，不予支持；9.后续治疗费：经司法鉴定，刘启兰需后续治疗费11,000元属于合理费用，予以支持；10.鉴定费：刘启兰开支鉴定费1900元属于合理费用，予以支持。医疗费用赔偿限额项目包括医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费，其中医疗费、后续医疗费合计82,979.32元，由太平洋财保九龙坡支公司在交强险中先支付10,000元，余下72,979.32元，由刘启兰、张强先承担非医保用药14,596元（72,979.32元×20%，张强、刘启兰各承担7298元），余下58,383.32元，加上住院伙食补助费3480元、营养费800元，共计62,663.32元，由太平洋财保九龙坡支公司在商业第三者责任险中支付给刘启兰31,332元（62,663.32元×50%），其余31,331.32元由刘启兰自行负担。伤残赔偿限额项目下的误工费18,700元、护理费8880元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）162,367.60元、交通费500元，共计190,447.60元，由太平洋财保九龙坡支公司在交强险中先行支付110,000元，余下80,447.60元，由太平洋财保九龙坡支公司在商业第三者责任险中支付给刘启兰80,447.60元×50%=40,224元，其余40,223.60元由刘启兰自行负担。太平洋财保九龙坡支公司应支付的总金额为10,000元+31,332元+110,000元+40,224=191,556元。鉴定费由刘启兰与张强各承担950元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、刘启兰受伤后的合理医疗费71,979.32元、住院伙食补助费3480元、误工费18,700元、护理费8880元、交通费500元、营养费800元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）162,367.60元、后续医疗费11,000元，共计272,367.60元，由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司在交强险、商业第三者责任险中支付给刘启兰191,556元（扣除已支付的20,000元，还支付171,556元）；二、由张强支付给刘启兰鉴定费950元、非医保用药7298元，共计8248元；因张强已支付10,000元，故还由刘启兰支付给张强1752元（10,000元-8248元）；三、以上二项相互品除后，由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司支付给刘启兰169,804元（171,556元-1752元），支付给张强1752元；四、以上赔偿款于判决生效后20日内付清；五、驳回刘启兰的其他诉讼请求。如果未在判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2126元，由刘启兰负担298元，张强负担1828元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实，予以确认。本院认为，根据当事人上诉、答辩意见，本案二审争议焦点为：一审认定的误工费和责任划分比例是否正确。对此，本院作以下评判。一、关于误工费的认定。本院认为，刘启兰受伤时未年满60周岁，仍应当计算误工费。计算误工费时，受害人有固定收入的，误工费应按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，未提供充分证据证明有固定收入来源，亦不能证明自己所从事的行业的，从有利于受害人的角度考虑，一审法院在计算刘启兰的误工费时按照100元/天的标准计算并无不当。此外，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故一审法院据此确定的刘启兰的误工时间也并无不当。二、关于责任划分比例。《重庆市道路交通安全条例》第六十七条规定：“……。（二）非机动车驾驶人、行人的过错在交通事故中起主要作用的，机动车一方承担百分之四十至百分之五十的赔偿责任。”本案中，刘启兰因闯红灯横穿人行道与张强发生交通事故，经道路交通事故认定书其应承担事故的主要责任，一审法院根据上述规定酌定刘启兰与张强各承担百分之五十的责任未违反法律法规的规定，一审判决并无不当，应予维持。太平洋财保九龙坡支公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4252元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 健审 判 员  项江陵审 判 员  陈江平二〇一九年十二月二十六日法官助理  梁婧媛书 记 员  吴 悠