北京市昌平区人民法院刑 事 判 决 书(2019)京0114刑初881号公诉机关北京市昌平区人民检察院。被告人陶立平，男，44岁（1975年1月29日出生），公民身份号码×××，出生地安徽省，汉族，初中文化，农民，户籍所在地安徽省马鞍山市博望区。因涉嫌犯强奸罪于2019年6月2日被羁押，同年6月18日被逮捕，现羁押于北京市昌平区看守所。指定辩护人陶鑫，北京市博缘律师事务所律师。北京市昌平区人民检察院以京昌检一部刑诉[2019]553号起诉书指控被告人陶立平犯强奸罪，于2019年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。北京市昌平区人民检察院指派检察员张伟出庭支持公诉。被告人陶立平及其指定辩护人陶鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。北京市昌平区人民检察院指控：2019年6月1日23时许，被告人陶立平在北京市昌平区北七家镇燕丹村××号××房间内，以亲吻、抠摸、脱衣、身体压制等方式强行欲与徐某发生性关系，因徐某反抗而未得逞。2019年6月2日0时37分，被害人徐某丈夫报警后，民警在案发地将被告人陶立平抓获。2019年6月14日，被告人陶立平家属对被害人徐某进行经济赔偿，取得被害人谅解。北京市昌平区人民检察院就以上指控向本院移送了被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见等证据材料，认为被告人陶立平的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任，被告人陶立平系犯罪未遂，提请本院依法惩处。在开庭审理过程中，被告人陶立平对公诉机关指控事实及罪名不予认可，辩称仅亲、抱对方，没有抠摸阴部、脱对方裤子，因酒后站不稳手曾按压到对方大腿根部、头栽到对方裆部，进被害人房间几分钟，没有发生性关系意图，不认可强奸罪指控。其指定辩护人对指控罪名提出异议，认为应定性为强制猥亵罪，被告人只对被害人实施亲吻、搂抱行为，且被害人反对后主动停止，被告人在侦查机关供述有诱供嫌疑，建议不予采信，现有证据不足以证实被告人存在与被害人发生性关系的主观故意。如果指控强奸罪名成立，被告人在被害人从未喊叫、反抗不激烈的情况下主动停止后续行为，成立犯罪中止；在明知被害人丈夫报警后等待民警处理，到案后如实供述犯罪事实，构成自首；系初犯、偶犯；当庭自愿认罪，主观恶性较小；已赔偿被害人损失并取得谅解；建议予以从宽处罚。经审理查明：2019年6月1日23时许，被告人陶立平酒后在北京市昌平区北七家镇燕丹村××号××房间内，以亲吻、抠摸、脱衣、身体压制等方式强行欲与徐某发生性关系，因徐某反抗而未得逞。2019年6月2日0时37分，被害人徐某丈夫报警后，民警在案发地将被告人陶立平抓获。2019年6月14日，被告人陶立平家属对被害人徐某进行经济赔偿，被害人徐某对被告人陶立平予以谅解。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被害人徐某的陈述及辨认笔录证明，2019年6月1日23时许，租客陶立平让其帮忙用手机缴费，其和陶立平去办公室用他手机下载软件缴费。缴费后，陶立平把门关上，抱其压到床上，亲其脖子，用手撩其裤子顺着裤腿往上摸其大腿和阴部，其挣扎用手打他后背、头部，他说要得到其，脱其裤子，其反抗挣扎对方没脱下来，大概十分钟左右陶立平回自己房间。后其给老公魏某打电话说被人欺负一直哭，魏某带了一个朋友回来，其去106房间指认陶立平后离开，之后魏某和他朋友带陶立平到办公室，陶立平不承认去过其办公室，魏某给陶立平调监控，陶立平承认来过其房间。其当时上身穿衬衣，下身穿裤裙，事后洗过澡。陶立平是租客，当天应该喝酒了。其当时没呼救，因为公寓住很多人，其是房东，怕影响不好。其在办公室看见魏某的朋友左手小臂出血，魏某说是和陶立平打架弄伤。对方赔偿其3万元，家属求情，其谅解陶立平。经辨认，徐某指认出宋某就是其丈夫魏某的朋友。2.被告人陶立平的供述证明，2019年6月1日下午，其和徐某约好找她升级门禁卡，当晚10时许，其在楼道碰见徐某，进徐某房间升级门禁卡，后其和徐某说“你老公不在，我老婆不在，我们好上一次吧”，徐某说“都是有家室的人”。后其亲徐某，将她推倒在床上趴在徐某身上，摸她屁股，隔着衣服摸她阴部位置，徐某反抗，一手推其肩膀，一手捶打其髋关节部位，说不能这样，对方反抗不愿意，后其离开。门禁卡修好后，其挑逗徐某，想和她发生性关系。3.证人魏某的证言及辨认笔录证明，2019年6月1日23时许，其老婆发微信说有租户跑到屋里抱她，叫其赶紧回家。其和宋某一起回去，其老婆说106男租户动手动脚。后其和宋某去106房间找租户，对方不承认去过其房间，双方发生推搡拉拽，后对方在厨房拿菜刀，宋某胳膊流血。其把男租户拉到办公室117房间查看监控后报警。经辨认，魏某指认出陶立平。4.证人宋某的证言及辨认笔录证明，2019年6月1日晚，其和魏某在工地吃饭，魏某老婆和魏某视频边说边哭，让魏某赶紧回家，其和魏某回到燕丹村公寓。魏某问过他老婆后去一楼一个房间找人，问一个陌生男子干什么、怎么着了，对方说没怎么、就去换卡，魏某让他去看监控，对方不去，三人撕扯到一起，该男子拿刀将其左臂划流血。在办公室看完监控后，该男子承认做错事，后魏某报警，其和魏某将男子摁在办公室床角，后民警到场。经辨认，宋某指认出陶立平就是陌生男子；徐某就是魏某的老婆。5.证人陈某的证言及辨认笔录证明，2019年6月1日20时许，其和陶立平在燕丹村喝酒，后陶立平出去，23时30分许，其听见有人敲门，陶立平躺在床上，其开门后看见二房东、二房东媳妇和另外一名陌生男子，二房东媳妇用手指了陶立平一下就走了，二房东和陌生男子进屋对陶立平拳打脚踢，陶立平打对方两个，三人打成一团，后陶立平去厨房拿菜刀，陌生男子打陶立平，手臂划在刀刃上流血。经辨认，陈某指认出魏某是二房东；宋某是二房东带来的陌生男子。6.110接处警记录、接报案经过证明，2019年6月2日0时许，魏某电话报警的情况。7.抓获经过、到案经过证明，民警于2019年6月2日将陶立平刑事传唤至北七家派出所的情况。8.人身检查笔录，提取痕迹、物证登记表及照片证明，2019年6月2日19时许，北京市公安局昌平分局刑事科学技术室工作人员对徐某进行人身检查，从徐某颈部、手指甲处各提取拭子一枚，从徐某左大腿、外阴部各提取拭子一枚，并提取徐某血样一份的有关情况。2019年6月2日21时许，北京市公安局昌平分局刑事科学技术室工作人员对被告人陶立平进行人身检查，从陶立平口唇、手指甲处各提取拭子一枚，并提取陶立平血样一份的有关情况。9.现场勘验笔录，提取痕迹、物证登记表及照片证明，2019年6月2日18时许，北京市公安局昌平分局刑事科学技术室工作人员对昌平区北七家镇燕丹村××号××室进行现场勘验，在现场床上徐某上衣正面外侧、徐某短裤左裤腿正面外侧、徐某短裤左裤腿正面内侧、徐某内裤裆部正面外侧、徐某内裤裆部正面内侧各提取粘取物一枚的有关情况。10.鉴定书证明，送检的徐某短裤左裤腿正面内侧、徐某内裤裆部正面外侧粘取物检材中检出混合基因型，包含陶立平、徐某的DNA分型。11.调取证据通知书、调取证据清单、手机微信聊天记录证明，公安机关于2019年6月5日从徐某处调取徐某和陶立平手机微信聊天记录的情况，其中，4月29日19时许，陶立平称“到你那玩一会好吗”，对方回复“不行”；6月1日早10时许，陶立平表示因门禁卡刷卡问题要找徐某帮忙。12.监控录像证明，2019年6月1日23时06分，陶立平进入徐某房间，23时29分，陶立平从房间出来。13.诊断证明书证明，宋某因受伤于2019年6月7日就医被诊断为前臂开放性伤口、眼眶挫伤的情况。14.照片证明，被告人陶立平受伤情况及指认作案地点、打架地点、拿刀地点的情况。15.鉴定书证明，陶立平所受外伤致其面部软组织挫伤，损伤程度属轻微伤；宋某所受外伤致其左前臂皮裂伤，损伤程度属轻微伤。16.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单证明，公安机关于2019年6月2日从陶立平处起获菜刀一把并予以扣押的情况。17.赔偿协议书、谅解书证明，2019年6月14日，被告人陶立平家属与被害人徐某达成赔偿协议，一次性赔偿徐某人民币3万元，徐某对陶立平予以谅解。18.人员基本信息、网上比对工作记录、电话查询记录单证明，被告人陶立平的身份情况。上述证据，来源合法，内容客观真实，相互结合，能够证明本案查明事实，本院予以确认。本院认为，被告人陶立平违背妇女意志，采用暴力手段欲强行与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪，依法应予惩处。北京市昌平区人民检察院指控被告人陶立平犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人陶立平当庭辩称未抠摸被害人阴部、未脱被害人裤子、没有与对方发生性关系意图、进被害人房间几分钟、不认可强奸罪指控等意见，及辩护人认为本案应定性为强制猥亵，现有证据不足以证实被告人存在与被害人发生性关系的主观故意等意见，经查，本案证据2所列被告人陶立平的供述系公安机关依法取得，对其证明内容本院予以确认；上述供述与被害人陈述相互印证，能够证明被告人案发时具有与被害人发生性关系的主观意图；被害人短裤裤腿内侧、内裤正面外侧粘取物均检出被告人陶立平DNA分型，结合被害人陈述，被告人当庭辩称未抠摸被害人阴部等辩解，缺乏事实依据；监控录像显示被告人进入被害人房间20余分钟；综上，上述辩解及辩护意见，事实及法律依据不足，均不予采纳。辩护人认为被告人成立犯罪中止、系自首、自愿认罪、主观恶性较小的意见，被告人在实施强奸犯罪过程中因被害人反抗未能得逞，系犯罪未遂；其被徐某家属控制后报警，到案过程缺乏主动性，且未能如实供述犯罪事实，依法不能认定自首；当庭对指控罪名不认可，主观上无认罪、悔罪表现，故上述意见依据不足，均不采纳。其他辩护意见，酌予采纳。鉴于被告人陶立平系犯罪未遂，其家属已赔偿被害人损失，取得被害人谅解，依法予以减轻处罚。根据被告人陶立平犯罪的事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，第二十三条，第六十一条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陶立平犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月2日起至2020年12月1日止）。二、公诉机关随案移送菜刀一把，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  于广丹人民陪审员  李来荣人民陪审员  边彩霞二〇一九年十二月十一日书 记 员  路思远