辽宁省营口市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽08刑终336号原公诉机关营口市鲅鱼圈区人民检察院。上诉人（原审被告人）韩士强，男，1971年9月6日出生，汉族，小学文化，无业，捕前住辽宁省鞍山市铁东区（户籍所在地：河北省衡水市）。因本案于2018年7月6日被刑事拘留，同年8月8日被执行逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。辩护人杨婷婷，辽宁行仁律师事务所律师。上诉人（原审被告人）孙小东，男，1987年8月13日出生，汉族，初中文化，系鞍钢实业鲅鱼圈分公司炼钢部工人，捕前住营口市鲅鱼圈区。因本案于2018年7月5日被刑事拘留，同年8月8日被执行逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。辩护人刘石禄，辽宁成启律师事务所律师。上诉人（原审被告人）崔淼，男，1984年11月15日出生，汉族，大专文化，系鞍钢实业鲅鱼圈分公司炼钢部炉长，捕前住营口市鲅鱼圈区。因本案于2018年7月5日被刑事拘留，同年8月8日被执行逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。上诉人（原审被告人）玉锡，男，1984年12月1日出生，壮族，大专文化，系鞍钢实业鲅鱼圈分公司炼钢部工人，捕前住营口市鲅鱼圈区。因本案于2018年7月5日被刑事拘留，同年8月8日被执行逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。辩护人张相奎，辽宁海润律师事务所律师。原审被告人隋龙，男，1979年12月2日出生，汉族，中专文化，系鞍钢实业鲅鱼圈分公司炼钢部工人，捕前住营口市鲅鱼圈区（户籍所在地：辽宁省鞍山市）。因本案于2018年7月5日被刑事拘留，同年8月8日被执行逮捕。现羁押于营口经济技术开发区看守所。营口市鲅鱼圈区人民法院审理营口市鲅鱼圈区人民检察院指控的原审被告人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡、隋龙犯盗窃罪一案，于2019年9月25日作出（2019）辽0804刑初170号刑事判决，宣判后，原审被告人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问上诉人，听取辩护人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原审法院认定，2018年春节过后，张某（网逃）分别找到崔某和吴某预谋盗窃鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司炼钢部的钒铁合金，于是崔某找到被告人韩士强、孙小东、隋龙，吴某找到被告人崔淼、玉锡（二人系炼钢部2号真空炉的炉长和炉长助手），后由崔某准备作案工具背包兜子、锹头、大布袋，由吴某负责在炼钢部主厂房自己操作的1号炉、被告人崔淼、玉锡的2号炉手动操作电脑下料，崔某和被告人孙小东负责装料，被告人韩士强负责背料，用被告人孙小东的电动车运到厂房26号门门口，装入被告人崔某的黑色吉普车（挂着张某车的车牌和出入厂证）和隋龙的辽Ｃ×××××黑色长城吉普车（有出入厂证）运出厂外，再由韩士强卖到河北、郑州。具体案情如下：1.2018年6月23日20时许，被告人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡与崔某、吴某（二人另案处理）等人在鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司炼钢部主厂房，盗窃钒铁合金约0.4吨。经鉴定：盗走的0.4吨钒铁合金价值人民币119718元。2.2018年6月24日20时许，被告人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡与崔某、吴某等人在鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司炼钢部主厂房，盗窃钒铁合金约0.4吨。经鉴定：盗走的0.4吨钒铁合金价值人民币119718元。3.2018年6月27日2时许，被告人韩士强、隋龙与崔某、吴某等人在鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司炼钢部主厂房，吴某系炼钢部1号真空炉的炉长助手，此次由其负责在1号真空炉下料，共盗窃钒铁合金约0.4吨。经鉴定：盗走的0.4吨钒铁合金价值人民币119718元。4．2018年7月1日20时许，被告人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡与崔某、吴某等人在鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司炼钢部主厂房，盗窃钒铁合金约0.4吨。经鉴定：盗走的0.4吨钒铁合金价值人民币119718元。5．2018年7月5日1时许，被告人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡与崔某、吴某等人在鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司炼钢部主厂房，盗窃钒铁合金约0.4吨，被告人崔某、韩士强、孙小东将盗窃的钒铁合金运至炼钢部主厂房26号门外，被告人崔某开车先走，被告人韩士强、隋龙、孙小东正在装车时，被告人隋龙、孙小东被公安机关当场抓获，被告人韩士强趁乱逃脱。被盗0.4吨钒铁合金已被公安机关扣押并还被害单位。经鉴定：被盗0.4吨钒铁合金价值人民币119718元。综上，被告人韩士强参与作案五起，盗窃价值合计人民币598590元；被告人孙小东参与作案四起，盗窃价值合计人民币478872元；被告人崔淼参与作案四起，盗窃价值合计人民币478872元；被告人玉锡参与作案四起，盗窃价值合计人民币478872元；被告人隋龙参与作案二起，盗窃价值合计人民币239436元。另查，公安机关扣押被告人韩士强银行卡1张、人民币4100元、辽Ｃ×××××号五菱荣光牌面包车1台；扣押被告人隋龙辽Ｃ×××××号黑色长城吉普车1台，人民币4000元；扣押被告人孙小东黑色电动车1台。诉讼中，被告人崔淼主动上交违法所得人民币1.68万元；被告人玉锡主动上交违法所得人民币2800元；被告人隋龙赔偿被害人损失人民币119718元。上述事实，有受案登记、立案决定、案件来源、抓捕经过、户籍证明、在逃人员登记表、扣押及返还物品清单、营口汇泽粮食贸易有限公司出具的称重单据、鞍钢股份有限公司鲅鱼圈钢铁分公司出具的工业品买卖合同和发票、赃物照片、作案现场照片、作案工具照片、被告人指认照片、前科劣迹查询证明、情况说明、被告人韩士强的通话记录、鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司炼钢部出具的证明、在逃人员登记信息表、情况说明和位置图两张、价格鉴定结论书、现场勘查记录、辨认笔录、案发现场监控视频、证人邢某1证言、被害单位代表郑松柏所作陈述、被告人韩士强供述与辩解、被告人孙小东供述与辩解、被告人隋龙供述与辩解、被告人崔淼供述与辩解、被告人玉锡供述与辩解、同案吴某供述与辩解、同案崔某供述与辩解等证据证实，足资认定。原审法院认为，被告人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡、隋龙以非法占有为目的，盗窃他人财物，其中被告人韩士强参与作案五起，数额特别巨大；被告人孙小东、崔淼、玉锡参与作案四起，数额特别巨大；被告人隋龙参与作案二起，数额巨大，被告人的行为均构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。系共同犯罪，被告人韩士强起主要作用，系主犯；被告人孙小东、崔淼、玉锡、隋龙均起次要作用，系从犯，依法比照主犯从轻或减轻处罚；第五起盗窃系未遂，依法比照既遂从轻处罚；被告人玉锡系被公安机关传唤主动到案，并如实供述犯罪事实，应为自首，可以从轻或减轻处罚；被告人韩士强部分认罪，被告人孙小东、崔淼、隋龙均当庭认罪，酌情从轻处罚；被告人崔淼、孙小东、玉锡均主动上交全部违法所得，酌情从轻处罚；被告人隋龙积极赔偿被害人损失，并主动缴纳罚金，酌情从轻处罚。综上情节，对被告人韩士强从轻处罚；对被告人孙小东、崔淼、玉锡、隋龙减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人韩士强犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币15万元。二、被告人孙小东犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10万元。三、被告人崔淼犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10万元。四、被告人玉锡犯盗窃罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币8万元。五、被告人隋龙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币5万元（已缴纳）。六、没收作案工具被告人孙小东黑色电动车1台、被告人隋龙黑色长城吉普车1台（辽Ｃ×××××）、被告人韩士强五菱荣光牌面包车1台（辽Ｃ×××××）。七、依法追缴被告人崔淼违法所得人民币16800元、被告人玉锡违法所得人民币2800元、被告人孙小东违法所得人民币1000元、被告人隋龙违法所得人民币4000元、被告人韩士强违法所得人民币4100元返还被害单位鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司。八、责令被告人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡退赔被害单位鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司270454元（扣除已追缴的被告人崔淼、玉锡、孙小东、隋龙、韩士强违法所得人民币28700元及同案崔某违法所得人民币6万元）。上诉人韩士强及其辩护人的辩解、辩护意见：1.上诉人的前两次应认定为掩饰隐瞒犯罪所得；2.一审认定上诉人盗窃钒铁合金的数量错误；3.原审认定涉案钒铁合金价值合计598950元系认定错误；4.上诉人在整个盗窃行为中不起主要作用，不是主犯。上诉人孙小东及其辩护人的辩解、辩护意见：1.量刑过重、罚金数额过高；2.一审认定上诉人孙小东参与四次盗窃钒铁合金的数量缺乏充分的事实依据；3.如罚金数额能够减少，其亲属愿代为返赃及缴纳罚金。上诉人崔淼的上诉理由：1.本案应认定为职务侵占罪；2.原审法院认定的犯罪数额缺乏依据；3.原审认定涉案钒铁合金价值合计598950元系认定错误；4.上诉人构成自首。上诉人玉锡及其辩护人的辩解、辩护意见：1.本案应认定为职务侵占罪；2.原审法院认定的犯罪数额缺乏依据。经二审审理查明，原审法院认定上诉人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡及原审被告人隋龙的犯罪事实清楚，证据均经原审法院庭审举证，质证。在本院审理过程中，上诉人及其辩护人未提交新证据，本院经依法全面审查，对一审认定的事实及所列证据予以确认。针对各上诉人及其辩护人所提辩解、辩护意见，根据本案事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：1.对于上诉人崔淼、玉锡及其辩护人提出的本案应认定为职务侵占罪的辩解、辩护意见，经查，本案中张某、吴某、崔淼、隋龙等人虽为鞍钢股份鲅鱼圈钢铁分公司职工，但均是工人岗位，不是领导管理岗位，崔淼、隋龙也只是有通过计算机操作系统操作的职责，其只是利用工作上的便利，而不是职务上的便利，其没有管理、经手本单位财物的职责，故本案不构成职务侵占罪，故对该辩解、辩护意见不予采纳。2.对于上诉人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡及其辩护人提出的一审认定上诉人盗窃钒铁合金的数量错误的辩解、辩护意见，经查，同案吴某供述，每次操作时，心里默念10个数字，大约10秒钟左右，每次盗窃数量基本一致，大约为0.4吨左右；韩士强供述，每次大概10袋左右，约800斤左右；孙小东供述，每次大概10袋左右；隋龙供述，大概有10袋左右，多少斤不清楚；上诉人崔某供述，每次大约400公斤左右。以上供述内容基本一致，可互相印证，结合第五次盗窃的钒铁合金的数量为400公斤，可以认定前四次每次盗窃的钒铁合金数量约为400公斤，故对该辩解、辩护意见不予采纳。3.对于上诉人韩士强、崔淼及其辩护人提出的原审认定涉案钒铁合金价值合计598950元系认定错误的辩解、辩护意见，经查，上诉人所盗窃的钒铁合金价值，以上诉人盗窃钒铁合金的日期为评估基准日，经具有相关鉴定资质并符合法律要求的鉴定机构评估，足资认定，故对该辩解、辩护意见不予采纳。4.对于上诉人韩士强及其辩护人提出的上诉人的前两次应认定为掩饰隐瞒犯罪所得及上诉人不是主犯的辩解、辩护意见，经查，上诉人韩士强参与全部五起盗窃，在盗窃的过程中负责装运、联系同案、销赃等多个环节，且事后分得赃款也远高于其他被告人，上诉人的行为已构成盗窃罪，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯，故对该辩解、辩护意见不予采纳。5.对于上诉人崔淼提出的构成自首的上诉理由，经查，上诉人崔淼系在鲅鱼圈区鞍钢分公司炼钢部值班室被抓获并被带回公安机关进行讯问，不符合自动投案的法律规定，故对该辩解、辩护意见不予采纳。本院认为，上诉人韩士强、孙小东、崔淼、玉锡及原审被告人隋龙以非法占有为目的，盗窃他人财物，其中上诉人韩士强参与作案五起，数额特别巨大；上诉人孙小东、崔淼、玉锡参与作案四起，数额特别巨大；原审被告人隋龙参与作案二起，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张洪举审判员  唐晓葵审判员  张 强二〇一九年十二月二十六日法官助理王晓龙书记员任笑冰