安徽省岳西县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0828刑初295号 公诉机关安徽省岳西县人民检察院。 被告人何长俊，男，1969年11月21日出生，汉族，重庆市潼南区人，初中文化，户籍地重庆市潼南区，现住地重庆市潼南区。被告人何长俊因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月1日被重庆市潼南区公安局抓获，于2019年7月3日被岳西县公安局刑事拘留，于2019年8月6日经岳西县人民检察院批准逮捕，并于同日由岳西县公安局执行逮捕，现羁押于岳西县看守所。 辩护人刘光耀，安徽刘光耀律师事务所律师。 被告人杨旭，曾用名杨德才，男，1967年1月24日出生，汉族，重庆市潼南区人，初中文化，户籍地重庆市潼南区，现住地重庆市永川区。被告人杨旭曾因犯诈骗罪于2014年1月21日被浙江省常山县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金80000元，于2015年11月6日刑满释放。被告人杨旭因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月1日被重庆市永川区公安局抓获，于2019年7月3日被岳西县公安局刑事拘留，于2019年8月6日经岳西县人民检察院批准逮捕，并于同日由岳西县公安局执行逮捕，现羁押于岳西县看守所。 辩护人储海根，安徽刘光耀律师事务所律师。 岳西县人民检察院以岳检刑诉〔2019〕279号起诉书指控被告人何长俊、杨旭犯诈骗罪，于2019年10月28日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于2019年11月15日将本案转为普通程序，并依法组成合议庭。本案分别于2019年11月14日和2019年12月10日公开开庭进行了审理。岳西县人民检察院指派检察员杨某1出庭支持公诉，被告人何长俊及其辩护人，被告人杨旭及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 岳西县人民检察院指控：2019年4月29日，何长俊伙同杨旭在卖鱼的过程中，采用豆子计数称量的方式，骗取储某1钱财44880元，数额较大。2019年4月29日被害人储某1报警。2019年7月1日，被告人何长俊、杨旭被抓获到案，并如实供述犯罪事实。2019年7月8日，岳西县公安局从被告人杨旭的妻子谢晓红处追回20000元，从被告人何长俊的儿子何博处追回20000元，该40000元已返还被害人储某1，并取得被害人储某1的谅解。诉讼中，被告人家属将剩余诈骗款4880元返还被害人储某1。公诉机关当庭宣读并出示了：受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍信息、无违法犯罪记录证明、罪犯档案资料、刑事判决书、刑事裁定书、赔偿协议、收条、储某1谅解书、接受证据清单及材料、辨认笔录、证人杨某2、储某2、周某的证言，被害人储某1的陈述，被告人何长俊、杨旭的供述，视听资料说明书、现场勘验笔录、现场图及现场照片，案件现场视频监控等证据，认为被告人何长俊、杨旭的行为已构成诈骗罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定处罚。被告人杨旭在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。建议判处何长俊有期徒刑十一个月，可以缓刑，并处罚金4000元；判处杨旭有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元。 被告人何长俊对起诉书指控的事实和罪名无异议，请求法庭从轻处罚。 何长俊辩护人辩称：一、对起诉书指控的事实和罪名无异议；二、被告人具有以下从轻处罚情节：到案后如实供述自己的犯罪事实；认罪认罚，退赔被害人全部损失并取得被害人谅解，初犯、偶犯。综上，请求法庭对被告人予以从轻处罚，并适用缓刑。 被告人杨旭对起诉书指控的事实和罪名无异议，请求法庭从轻处罚。 杨旭辩护人辩称：一、对起诉书指控的事实和罪名无异议；二、被告人具有以下从轻处罚情节：从犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，退赔被害人全部损失并取得被害人谅解。综上，请求法庭对被告人予以从轻处罚。 经审理查明：2019年4月26日，被告人杨旭得到储某1要鱼的消息后，联系被告人何长俊一起贩鱼卖钱，何长俊同意后，杨旭坐动车从重庆赶到武汉，在武汉白沙洲农副产品市场与何长俊见面，商量用豆子计数的方式卖鱼骗钱。由何长俊负责联系买家储某1，储某1同意以5.5元一斤的价格买鱼，之后何长俊联系了货车司机和工人，并买了计数用的红豆。被告人何长俊、杨旭在湖北省武汉市白沙洲批发市场买了大概三千斤鱼后，于2019年4月29日与雇佣司机周某及一名工人，驾驶一辆装鱼的货车来到被害人储某1的鱼塘处（安徽省岳西县天堂镇东山村），何长俊、杨旭提议以数红豆的方式计重，即称一筐40斤的鱼计一粒红豆，最后数红豆总计数乘以40斤即为鱼的总量。在称鱼的过程中，何长俊趁受害人储某1及其家属不备之际，偷塞了204粒红豆到记数桶内，导致被害人储某1多付44880元。2019年4月29日被害人储某1报警。2019年7月1日，被告人何长俊、杨旭被抓获到案，并如实供述犯罪事实。2019年7月8日，岳西县公安局从被告人杨旭的妻子谢晓红处追回20000元，从被告人何长俊的儿子何博处追回20000元，该40000元已返还被害人储某1，并取得被害人储某1的谅解。2019年10月25日，被告人何长俊、杨旭分别在律师的见证下自愿签署认罪认罚具结书。诉讼中，两被告人家属将剩余诈骗款4880元返还被害人储某1。 上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书证实：储某1于2019年4月29日拨打110报警称，有人在向其卖鱼的过程中，诈骗其钱财，岳西县公安局于2019年4月30日受理并以储某1被诈骗予以立案。 2、抓获经过证实：何长俊、杨旭均为被公安机关抓获归案。 3、户籍信息证实：何长俊、杨旭个人信息情况。 4、无违法犯罪记录证明证实：何长俊无违法犯罪记录。 5、罪犯档案资料、刑事判决书、刑事裁定书证实：杨旭曾因犯诈骗罪于2014年1月21日被浙江省常山县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金80000元，于2015年11月6日刑满释放。 6、赔偿协议、收条、储某1谅解书证实：案发后，何长俊家属、杨旭家属代两被告人向被害人储某1退赔全部损失，被害人储某1对两被告人的行为表示谅解。 7、接受证据清单及材料证实：被害人个人信息及支付鱼款56500元。 8、辨认笔录证实：实施诈骗行为的人为何长旭、杨旭。 9、何长俊村委会证明、医院诊断材料证实：何长俊父亲年老多病、身体不好，需要人照顾。 二、证人证言 1、杨某2证言证实：2019年4月29日上午，有两人以数豆子计数的方式向储某1卖鱼，在称鱼过程中，趁机多放204粒豆子，诈骗储某144880元。 2、储某2证言证实：2019年4月29日上午，有两人以数豆子计数的方式向储某1卖鱼，在称鱼过程中，趁机多放204粒豆子，诈骗储某144880元。 3、周某的证言证实：2019年5月1前的一、两天，我为一个四十岁左右、头发很少、身高一米六多一点，操川味口音的男子送鱼到岳西。称鱼采用数豆子方式计数，称了两个多小时，岳西老板给了几万元钱。 三、被害人陈述 储某1陈述证实：事发前三天，我与湖北一个王老板电话联系让他拉鱼过来，价格每斤5.5元。2019年4月29日上午，王老板带了两个工人和一个司机，开车将鱼送过来了。王老板说采用数豆子方式计重，后我支付王老板鱼款56500元，但在称鱼过程中，趁机多放了204粒豆子，共骗了我44880元。 四、被告人供述和辩解 1、何长俊的供述证实：2019年4月中下旬，我与杨旭在湖北省武汉市见面，商议以数豆子方式计算鱼重，在买家不注意的时候，多放豆子。买家信息应该是由湖北姓陈一个人提供的。后在岳西卖鱼的过程中，杨旭负责称秤和与买鱼苗老板交流，分散其注意力，我负责塞豆子，最后数的豆子大约是250颗左右，实际称了五十几秤，称重结束后，岳西老板支付了56500元现金。诈骗款是按我得三成、杨旭得三成，湖北姓陈提供买鱼信息的人得四成分的。 2、杨旭的供述证实：2019年4月26日，我接到湖北老陈电话，他说岳西有人要鱼，问我送不达，他要得四成的钱。后我联系何长俊，并在武汉见了面，商议用数豆子方式计算鱼重，在买家不注意的时候，多放豆子。2019年4月29日上午，在岳西卖鱼过程中，我负责称秤和抬鱼到鱼塘边，何长俊负责抬鱼和倒鱼到鱼塘里面，并趁机偷塞豆子到桶内。最后数的豆子有250多粒，岳西老板支付了56500元现金。诈骗款我和何长俊各分了7000元，湖北老陈拿了一万两三千元钱。 四、勘验笔录 现场勘验笔录、现场图及现场照片证实：诈骗现场情形。 五、视听资料 视听资料说明书、案件现场视频监控证实：诈骗现场情形。 本院认为：被告人何长俊、杨旭以非法占有为目的，共同诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。两被告人在共同犯罪中作用相当，不区分主从。杨旭辩护人提出杨旭从犯地位的意见，经查：杨旭在诈骗实施前参与商议、诈骗实施过程中直接参与、诈骗后参与诈骗款的分成，故杨旭在共同犯罪中起主要作用，因此，对辩护人此意见不予采纳。被告人何长俊到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，退赔被害人全部损失并取得被害人谅解，自愿缴纳罚金，可从轻处罚，故对辩护人提出对杨旭从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人杨旭因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；其到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，退赔被害人全部损失并取得被害人谅解，自愿缴纳罚金，可从轻处罚，故对何长俊的辩护人提出对何长俊从轻处罚的辩护意见予以采纳。综合上述情节，参考司法行政机关社区影响评估意见，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人何长俊犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金4000元（罚金已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人杨旭犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月1日起至2020年8月31日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林储焰 人民陪审员  申 健 人民陪审员  王国庆 二〇一九年十二月十日 代书 记员  王佩玲 附相关法律法规 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款、第三款对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和合已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。 宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。 第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判决刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。