贵州省毕节市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）黔05行终274号上诉人（原审被告）金沙县人力资源和社会保障局（以下简称金沙县人社局）。住所地：贵州省金沙县鼓场街道长安街。法定代表人毛祖新，局长。诉讼代理人（特别授权）宋明晟，该单位法律顾问。诉讼代理人（特别授权）葛了，该单位工作人员。被上诉人（原审原告）姚家林，男，1980年9月5日出生，汉族，住贵州省金沙县。诉讼代理人（特别授权）唐彤，贵州公达律师事务所律师。诉讼代理人（特别授权）卢思江，贵州公达律师事务所律师。原审第三人贵州大西南矿业有限公司（以下简称大西南矿业公司）。住所地：贵州省毕节市金沙县城关镇外寨村。法定代表人李国强，总经理。诉讼代理人（特别授权）王大豪，该公司管理人员。金沙县人力资源和社会保障局因劳动和社会保障行政管理一案，不服大方县人民法院于2019年6月13日作出的（2019）黔0521行初31号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并于2019年10月24日组织各方当事人举行了举、质证，并听取了各方当事人的意见。上诉人金沙县人力资源和社会保障局委托代理人宋明晟、葛了，被上诉人姚家林委托代理人卢思江，原审第三人贵州大西南矿业有限公司委托代理人王大豪，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明，姚家林系大西南矿业公司职工，于2011年4月进入大西南矿业公司从事井下杂工工作，工作中接触煤尘。2011年5月26日大西南矿业公司为姚家林办理工伤保险参保登记，于2016年1月19日办理停保手续，在此期间金沙县金鸡煤矿、金沙县安洛乡祥丰煤矿相继为姚家林办理工伤保险停保和参保手续。姚家林离岗后，于2016年8月12日至10月24日在贵州省林东矿业集团有限责任公司总医院住院诊疗。2016年11月24日，贵阳市公共卫生救治中心贵阳市职业病防治医院作出（2016）1178号职业病诊断证明书，诊断姚家林患职业性煤工尘肺壹期。姚家林所患职业病，经毕节市人力资源和社会保障局作出0523201744090号认定工伤决定书，认定姚家林受到的伤害符合患职业病的情形，予以认定为工伤。经姚家林申请，毕节市劳动能力鉴定委员会于2017年5月5日作出鉴定结论通知书，评定姚家林劳动功能障碍程度为伤残柒级，停工留薪期为自诊断职业病之日起3个月。姚家林与大西南矿业公司于2017年9月6日经过协商就工伤待遇达成一致协议后，姚家林向金沙县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，金沙县劳动人事争议仲裁委员会经审理认为，大西南矿业公司已按时向姚家林支付双方协议约定的工伤待遇，且大西南矿业公司已为姚家林办理了工伤保险参保登记，姚家林的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、鉴定费应先行向社保部门申请，于2018年2月23日作出金劳人仲案字（2018）45号仲裁裁决，驳回姚家林所有仲裁申请请求。之后，姚家林向金沙县人社局申领从工伤保险基金中支付的工伤保险待遇未果，遂向原审提起行政诉讼。原审认为，姚家林请求金沙县人社局支付其主张的工伤保险待遇，故案件应主要审查姚家林请求行政给付的理由是否成立。本案中，姚家林系在参保期间内患职业病，且姚家林所患职业病经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，……；”的规定，金沙县人社局应当在工伤保险基金范围内支付原告姚家林的工伤保险待遇，故姚家林主张金沙县人社局给付其工伤保险待遇的请求，予以支持。根据《工伤保险条例》第六十二条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。”的规定，第三人大西南矿业公司欠缴工伤保险费，金沙县人社局可以对其进行处罚，不能以此为理由拒绝支付姚家林应享受的工伤保险待遇。加之，《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》中均无未按时缴纳工伤保险费的职工不得享受从工伤保险基金中支付工伤保险待遇的禁止性规定。同时，上述法律法规就用人单位应当缴纳工伤保险、如何缴纳工伤保险费，以及不缴纳工伤保险费的法律效果等进行了具体规定，而这些规定并没有对职工作出任何要求。工伤保险费未依法缴纳的责任不在职工本人，职工本人不应因此被剥夺其应享受的工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条所规定由用人单位支付工伤保险待遇的情形，是指职工所在用人单位未依法参加工伤保险或参加工伤保险后中断缴纳工伤保险费期间，职工发生工伤的，应当由用人单位支付工伤保险待遇，而本案姚家林所患职业病的形成具有一个较长的致害过程和一定的潜伏期，其被诊断患职业病的时间虽然为2016年11月24日，但不能将该时间点认定为其发生工伤事故的时间点，故本案不适用《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条之规定，判决：金沙县人力资源和社会保障局在本判决生效后五日内履行核定并支付姚家林工伤保险待遇的义务。一审法院在审理中，被上诉人姚家林在法定期限内提交以下证据，并经一审庭审举证、质证：1.身份证复印件。2.企业信用信息公示报告、职业病诊断证明书、认定工伤决定书、鉴定结论通知书、金贵调字（2017）21号调解协议书、金劳人仲案字（2018）45号仲裁裁决书、关于姚家林申领工伤保险待遇的回复。上诉人金沙县人社局在举证期限内向原审法院提交以下证据，并经一审庭审举证、质证：1.原告工伤参保缴费明细表、认定工伤决定书、鉴定结论通知书、工伤职工参保缴费情况表、关于姚家林申领工伤保险待遇的回复。原审第三人大西南矿业公司在举证期限内向原审法院提交以下证据，并经一审庭审举证、质证：1.大西南矿业安字（2016）88号文件。原审宣判后，金沙县人力资源和社会保障局不服，向本院提起上诉，上诉称：首先，姚家林属劳动关系存续期间患职业病，应依法缴纳工伤保险费至职业病诊断作出之时，被上诉人职业病诊断时间为2017年3月3日，大西南矿业公司只为姚家林缴纳工伤保险费至2015年11月，大西南矿业公司未为姚家林缴纳工伤保险费的事实应予认定。理由如下：1.工伤保险条例关于工伤保险基金支付工伤待遇中“本人工资”为“工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，充分说明患职业病前即诊断为职业病前应当按时足额缴纳工伤保险费才算得上是依法缴纳了工伤保险费。2.人社部发（2013）34号文件第八、九条规定对从业期间没有明显界定，并不能也没有突破工伤保险条例关于患职业病前即诊断为职业病前应当按时足额缴纳工伤保险费的规定。3.人社部发（2013）34号文件是倾向于劳动者权益保护的专门规定，解决的是“办理退休手续后，未再从事接触职业病危害作业的退休人员”和“劳动或聘用合同期满后或者本人提出而解除劳动或聘用合同后，未再从事接触职业病危害作业的人员”两种情形人员患职业病的问题。其内容充分表明，接触劳动合同后患职业病的，工伤保险费应按时、足额缴至接触劳动关系时，患职业病时劳动关系尚未解除的，工伤保险费应当按时、足额缴费至患职业病时。本案中姚家林被发现疑是职业病时，劳动者与用人单位并没有以任何方式解除双方的劳动关系或者劳动关系视为解除的情形，第三人为被上诉人交纳的工伤保险费应至少交纳至职业病诊断证明书作出之日。其次，及时行政机关在大西南矿业公司未依法缴费的情况下采取最为强硬的措施追缴到了第三人应当缴纳的工伤保险费，也不能改变大西南矿业公司未依法为姚家林缴纳工伤保险费的违法事实的认定。对于未依法缴费的，由用人单位支付全部的工伤保险待遇，只有在穷尽对用人单位的追偿措施后仍不能得到工伤待遇的给付时，社会保险基金才会予以先行支付。且按照原审认为缴费至2015年11月就算依法缴费，此时的“本人工资”只能按此前12个月平均月缴费工资为基数计算工伤待遇，不能按职业病诊断时间2017年3月3日的社平工资标准计算。综上，请求：1.撤销（2019）黔0521行初31号行政判决，改判驳回被上诉人诉请或发回重审。2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。被上诉人姚家林口头答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人在第三人从业期间，第三人已依法为被上诉人缴纳工伤保险，被上诉人所受伤害为职业病。职业病区别于一般普通工伤，职业病形成具有一定潜伏期，具有隐蔽性、迟发性的特点，本案虽然不适用人社部第34号文件的规定，但人社部第34号文件立法本意都是基于职业病的特殊性来考虑的，因此，不能以职业病诊断日期认定为工伤发生的日期，被上诉人在第三人从业期间，第三人正常为被上诉人正常缴纳工伤保险，本案也不适用社会保险法第41条规定。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。原审第三人贵州大西南矿业有限公司陈述称：姚家林在我司下属贵源煤矿从事井下杂工工作，从业时间为2011年4月至2015年11月，在此期间第三人依法为其缴纳工伤保险。2015年11月6日，因该煤矿发生瓦斯爆炸事故，被安监局责令停止生产，暂扣《安全生产许可证》，姚家林离开第三人煤矿，体检时因疑似职业病于2016年8月12日至2016年10月24日在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗，随后确证为职业性煤工尘肺壹期，并认定为工伤，鉴定为伤残七级。姚家林发生工伤后，由我方支付45000元与姚家林达成调解。因姚家林在我方从业期间，我司已为其依法缴纳工伤保险，其工伤保险待遇应由上诉人支付。综上，请求驳回上诉人诉请。为了支持自己的主张，各方当事人在一审中均向法院提交了证据，并经庭审质证、认证。现已随案移送至本院，二审中金沙县人社局、姚家林未提交的新证据，原审第三人提交如下证据：1.国家煤矿安全监察现场检查笔录2015年11月6-8日；2.国家煤矿安全监察现场处理决定书（黔）煤安监毕字[2015]第（B-160）号。证明目的：第三人在我方上班时间截止到2015年11月，之后我方停产。本院对该证据认证如下：第三人阐述其未能在第一审程序中提供上述证据的理由是“一审法院没有提到要提交”，该理由不属正当理由，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七条第二款“原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。”的规定，本院对该证据不予采纳。各方当事人在一审中向原审法院提交的证据已随案移送到二审法院。经审理查明：二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，姚家林系在参保期间内患职业病，且姚家林所患职业病经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，上诉人金沙县人社局应当在工伤保险基金范围内支付原告姚家林的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第一款规定，原审第三人大西南矿业公司欠缴工伤保险费，金沙县人社局可以对其进行处罚，不能以此为理由拒绝支付被上诉人姚家林应享受的工伤保险待遇。加之，《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》中均无未按时缴纳工伤保险费的职工不得享受从工伤保险基金中支付工伤保险待遇的禁止性规定。同时，上述法律法规就用人单位应当缴纳工伤保险、如何缴纳工伤保险费，以及不缴纳工伤保险费的法律效果等进行了具体规定，而这些规定并没有对职工作出任何要求。工伤保险费未依法缴纳的责任不在职工本人，职工本人不应因此被剥夺其应享受的工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条所规定由用人单位支付工伤保险待遇的情形，是指职工所在用人单位未依法参加工伤保险或参加工伤保险后中断缴纳工伤保险费期间，职工发生工伤的，应当由用人单位支付工伤保险待遇，而本案姚家林所患职业病的形成具有一个较长的致害过程和一定的潜伏期，其被诊断患职业病的时间虽然为2016年11月24日，但不能将该时间点认定为其发生工伤事故的时间点，故本案不适用《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定。综上，上诉人金沙县人力资源和社会保障局的上诉理由不能成立，对其诉讼请求，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.00元，由上诉人金沙县人力资源和社会保障局承担。本判决为终审判决。审 判 长  陆 川审 判 员  杨静梅审 判 员  黄塑希二〇一九年十二月三日法官助理  黄 珊书 记 员  吴传圆