黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黑02民终2881号 上诉人（原审原告）：齐齐哈尔亚威经贸有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区龙华街北侧地下一层地上3-10层。 法定代表人：韩巍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈龙，黑龙江铭昊律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李波，男，1980年2月2日出生，汉族，现住黑龙江省富裕县。 上诉人齐齐哈尔亚威经贸有限公司（以下简称亚威经贸公司）因与被上诉人李波装饰装修合同纠纷一案，不服齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2019）黑0202民初1460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 亚威经贸公司上诉请求：1.撤销（2019）黑0202民初1460号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院在合同的订立、履行、违约及双方提供的证据没有查明的情况下，就判决驳回上诉人请求，明显存在认定事实不清。上诉人与被上诉人签订的合同，系双方真实意识表示，不存在显失公平。原审法院认定双方未对已使用材料和剩余材料进行清算，签订解除合同中对返还所拨款项的约定显失公平。事实是现场并无剩余材料，从上诉人提交的证据8的公证录像中得以体现，双方无需进行清算。原审法院认为显失公平的解除合同实际为上诉人与李波在2019年1月27日双方签订的装饰材料采购合同第五条对被上诉人于2019年1月29日将全部材料进场时间及2019年2月22日竣工时间均做了明确约定；第十条违约责任第2款、第4款中明确约定被上诉人逾期一日交货，按工程总价款的15%支付违约金，逾期二个工作日视为根本违约，被上诉人收取的预付款应全额返还。合同履行中被上诉人没有按合同约定于2019年1月29日将装修材料全部进场。基于被上诉人违约在先，为确保被上诉人能按期保质完工，双方于2019年2月11日(因笔误写成2019年1月11日)又签订补充协议约定“双方确认被上诉人于2019年1月29日未将全部材料进场，及再一次确定竣工时间为2019年2月22日，并对不能按期竣工的违约责任又进行了补充约定。”据此在签订两份合同时均系双方真实意思表示，符合《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务……”及第六十条“当事人应按照合同约定全面履行自己的义务”之规定。上诉人的诉讼请求是基于被上诉人双重违约(全部材料进场时间违约、竣工违约)而提出的，上诉人的诉讼请求理应得到法律支持。上诉人未给付后续款项，行使的是抗辩权，符合合同约定和相关法律规定。2019年1月27日，上诉人与李波签订装饰材料采购合同，对工期、交货时间、付款方式、违约责任等作出约定。合同签订当日上诉人便将预付款11.6万元支付给李波，根据合同第六条之约定，施工所有材料到达现场后，上诉人向李波支付工程造价总额的10%即2.9万元。由于李波违约在先，未按照合同第五条之约定，将全部材料于2019年1月29日前运到上诉人指定地点，上诉人付款条件未成就，无义务向李波支付进度款。而原审法院错误的认为上诉人一直未支付李波其他款项，致使双方矛盾激化，明显是认定事实不清，剥夺了上诉人的合法权益。上诉人保管的是因装修质量不合格而拆除的废料，既没有经济价值，也没有留置。被上诉人提供的证据十二在双方对话中，也能够进一步证明，上诉人没有收到装饰材料，反而是上诉人一再强调所送材料在哪里，双方没有进行签收或确认。在2019年2月22日之后，上诉人被迫将被上诉人的没有通过验收的装修装饰全部拆除，不但给上诉人造成了巨大的人力、时间、金钱的损失，而且被上诉人还将拆除的废料恶意留在现场让上诉人代为保管，庭审中上诉人也同意返还，不存在留置的情况。二、一审法院对证据采信、合同解除、违约需提供损失证明等，明显存在适用法律错误。一审法院证据采信错误，违反证据规则。判决书中对上诉人提供的公证书和录像照片光盘)及被上诉人提供的证据六，在证明事项相反的情况下，一审法院均予以认可。根据民事诉讼法司法解释第九十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据规定》第七十七条等规定，一审法院明显存在错误。一审法院认定本案的合同解除是自行解除，于法无据。上诉人与被上诉人签订的两份合同中，都明确约定了合同解除条款，上诉人也是基于双方约定行使的解除权。根据《中华人民共和国合同法》相关规定，合同解除有法定解除、约定解除、协商解除等三种情形，而一审法院认定本案合同是自行解除，法无出处，于法无据，违反相关的法律规定。一审法院认定无损失证明则无违约责任，明显违反合同法相关规定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，上诉人是基于双方合同约定支付一定数额的违约金而提出的诉讼请求，不是基于损失而提出的诉讼请求。一审法院以无损失证明而驳回上诉人的诉讼请求，适用法律明显错误。三、一审法院判决书前后矛盾，并且与庭审笔录不一致，明显存在错误。一审判决书主文中既支持了上诉人的诉讼请求，又驳回其诉讼请求，自相矛盾。在（2019）黑0202民初1460号判决书第7页倒数第5行其叙述为“被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持”，而在判决书第8页第1行又驳回原告诉讼请求。在一份判决书中出现相反的定性与结论，明显存在错误。一审法院认证意见与庭审笔录不符。被上诉人提供的证据八结算尾款清单，双方没有进行决算签字，在庭审笔录中已证明对真实性提出了异议，而在判决书主文中均叙述原告对被告提供的证据真实性均不持异议，明显存在错误。 李波辩称，一是关于双方签订的协议问题。双方在签订协议之前经过了长期大量磨合工作。在一个正规的企业当中以及一个用心做事的服务方，双方对于彼此的考察基于一定的客观认识。上诉人也曾多次考察被上诉人的施工案例，在签订合同之前被上诉人向上诉人提供了一份客观公正的合同，但上诉人坚持采用他们的合同并没有协商余地。被上诉人曾向上诉人提出的各种意见均不被采纳，基于当前的经济环境被上诉人渴望得到一个施工项目的心情十分迫切，基于上诉人在前期沟通当中对被上诉人口头做出的解释为合同就是一个形式，主要把工作做好，其他都无所谓。被上诉人出于对上诉人企业的信任和良好愿望与对方签订了软装合同。现在上诉方对合同所做的货物进场以及拨款方式、验收时间做出的反驳是有悖于整个事实发展的来龙去脉。二是该合同是上诉人单方面解除的合同，被上诉人被迫接受的结果。解除合同通知书证明了上诉人单方面解除合同的事实，但是却没有按照当时约定的延期合同，延期日期是基于上诉人施工现场不具备施工条件所造成，上诉人理应按照约定进行延期，但上诉人没有延期，强行单方面终止合同。三是对于事实的经过，在合同签订的第二天上诉人就有反悔的行为，通过介绍人团队传话给被上诉人，让把钱退回去终止合同。四是施工过程中上诉人多次阻挠被上诉人施工拖延工期，将风险和损失转嫁给被上诉人。因为如果按时完工，上诉人不但对消防验收不能交代，而且还要按照合同支付被上诉人工费。五是被上诉人施工过程中事事请示，上诉人每次都是拖到最后才给答复。上诉方诉称三楼完全没有开工也非事实，有照片、证明人为证。六是上诉人与被上诉人签订的补充协议足以证明自己对前期双方签订的合同没有自信，不能自守，否则没有必要再逼迫被上诉人签订补充协议。 亚威经贸公司向一审法院起诉请求：1.判令原告与被告解除装修材料采购合同和补充协议，被告立即撤出现场，返还已拨工程款116,000元，并承担违约金43,500元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年1月27日原告齐齐哈尔亚威经贸有限公司与被告李波签订一份装饰材料采购合同，包工包料用以装饰齐齐哈尔维纳斯酒店（2-3）楼宴会厅。双方约定施工范围包括维纳斯酒店二楼、三楼顶面装饰、舞台装饰、舞台背景、喷泉池装饰、迎宾区、路引、迎宾区背面景观墙、新娘化妆室背景墙、新娘化妆室顶面装饰、三楼顶面装饰、三层舞台装饰、路引喷泉池装饰、洽谈区装饰。施工周期为2019年1月29日至2019年2月22日，合同总价款为290,000元，预付款定金116,000元（原告已于1月27日给付被告），2019年2月11日双方签订补充协议：约定二、三楼施工期为2019年2月22日，双方补充约定，施工造成工期延期或不足验收标准，甲方有权随时清场，甲方可自行施工，乙方可返还所拨款项。约定竣工日为2019年2月22日，工期滞后一日视为违约，甲方有权解除合同并清场。在诉讼过程中被告李波称自施工开始后所有施工材料到施工现场后，对材料质量和数量并没有人验收情况下开始的施工，后双方对迎宾区背面景观墙施工后与效果图不符，要求被告拆除原告认为不合格的装饰，双方产生矛盾，2019年2月22日原告明确告知被告撤出装修现场，被告李波自称自己购置的材料剩余价值为135,690元已留在原告处，原告对材料留置予以认可，对留置材料价值不予认可。原告认为被告自签订合同后多次延误工期，施工达不到验收标准，延迟交货，给原告造成很大经济损失，合同约定2019年2月22日工期滞后一日视为被告违约，为维护原告合法权益，请求人民法院依法判令原告与被告解除装修材料采购合同和补充协议，被告立即撤出现场，返还已拨工程款116,000元并承担因违约造成的违约金43,500元，本案诉讼费由被告承担。 一审法院认为，原告齐齐哈尔亚威经贸有限公司与被告签订装修材料采购合同系双方当事人真实意思表示,且不违反法律规定。双方在施工过程中对被告已经购进材料、进行施工过程由于施工后效果双方发生分歧，原告一直未支付给被告其他费用，致使后期双方矛盾激化，双方协商被告离开施工现场，并将材料留置给原告事实存在。该行为表明，2019年2月22日双方合同已自行解除，被告离开装饰现场，由于被告在装饰施工过程中对购进材料已使用的和剩余材料价值没有具体清算，双方签订解除合同中对清场后返还所拨款项的约定显失公平。原告在诉讼过程中亦没有向法院提供损失证据，故原告该项诉讼请求无法支持。被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告齐齐哈尔亚威经贸有限公司的诉讼请求。案件受理费1,745元，由原告齐齐哈尔亚威经贸有限公司负担。 本案二审查明的事实与原审判决认定的事实一致，不再重述。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中亚威经贸公司与李波签订的装饰材料采购合同是双方的真实意思表示，内容合法有效。双方应当严格按照合同的约定履行各自的权利义务。后双方在履行合同过程中发生争议，又于2019年2月11日签订了两份补充协议。第一份补充协议中虽然对李波的违约责任及竣工日期进行了约定，但第二份补充协议又约定工期顺延，因此双方对竣工日期并未形成最终的确定，且李波是应亚威经贸公司的要求而撤离施工现场，并不是擅自离场。在李波离场后，亚威经贸公司向李波邮寄了解除合同通知书，李波亦表示收到了通知，因此双方合同已经解除。根据亚威经贸公司提供的证据不能证实导致合同未能履行完毕是因李波的原因所造成。另外，李波对案涉装修工程已进行了部分施工。根据亚威经贸公司的陈述，在李波撤场后，亚威经贸公司与齐齐哈尔市艾慕公司签订合作协议，投入了16万元对后续装修工程进行了施工。因李波与亚威经贸公司之间约定的工程总价为29万元，已付李波工程款11.6万元，后期完工投入16万元，因此两项合计并未超过合同总价29万元。综合以上事实，亚威经贸公司主张李波返还已付工程款11.6万元及要求赔偿损失43,500元的上诉请求不能成立，本院不予支持。 综上所述，齐齐哈尔亚威经贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3490元，由上诉人齐齐哈尔亚威经贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨春雷 审判员  朱秀萍 审判员  敖 镝 二〇一九年十二月三十日 书记员  韩雪莹