重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0151民初5796号原告:刘定均，女，1974年10月19日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：张蔚凌（特别授权），重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。被告：彭成丽，女，1965年2月23日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李斌，重庆利安师事务所律师。原告刘定均与被告彭成丽合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。刘定均及其委托诉讼代理人张蔚凌，彭成丽委托诉讼代理人李斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘定均向本院提出诉讼请求：1.解除刘定均与彭成丽签订的《投资经营幼儿园协议书》，并由彭成丽退还刘定均投资款44.1万元；2.由彭成丽支付刘定均以30万元为基数从2017年1月22日起至2017年9月17日止、以44.1万元为基数从2017年9月18日起至投资款付清日止按月利率2%计算的违约金；3.诉讼费由彭成丽承担。事实和理由：2017年初，彭成丽经人介绍找到刘定均，邀刘定均向其经营的“铜梁区龙兴花幼儿园”投资。双方于2017年1月20日签订了《投资经营幼儿园协议书》，约定该幼儿园以彭成丽名义经营，刘定均不参与幼儿园任何经营管理事务，彭成丽需于每月10日前出具真实可信的经营报表给刘定均，每年现金分红一次。2017年1月21日，刘定均向彭成丽支付了30万元投资款。2017年9月17日，彭成丽以需要增加投资为由，又向刘定均收取了投资款14.1万元。刘定均支付投资款后，彭成丽既不按约每月向刘定均出具经营报表，也从未进行分红。经刘定均长期多次询问催促，彭成丽均以自己很忙没有时间为由推脱。后刘定均见彭成丽完全不履行合同义务，遂与彭成丽协商退款，彭成丽口头答应退款但双方迟迟不能就退款方式及期限达成一致意见。彭成丽完全不履行合同义务的行为，已构成了根本违约，致使刘定均的合同目的不能实现，故刘定均提起诉讼。彭成丽辩称，刘定均要求解除《投资经营幼儿园协议书》既不符合双方的约定，也不符合法律规定。刘定均投资后幼儿园目前处于正常经营阶段，根据法律相关规定，刘定均投入的资金已成为合伙财产，在合伙事务未终止或未经清算时是不能退出合伙的，更谈不上刘定均要求的按月利率2%支付违约金。要求驳回刘定均的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年12月20日，案外人周某某（甲方）与彭成丽（乙方）签订《幼儿园合伙经营合作协议书》，主要约定：双方共同投资铜梁区龙兴花幼儿园，合作期限自2016年8月1日起至合作结束；项目未营业前双方共同出资120万元做启动资金，其中甲方出资额为51%，乙方出资额为49%，最终投入和股份占比以实际投入为准，所有盈亏按实际投入占股比例分配；每学期开学两周内由收款人估算本学期开支，双方按所占股份分配利润，剩余资金交财务人员作日常运转用（包括偿还相关债务）；甲乙双方有权检查日常事务的执行情况，共同投资的经营状况的财务状况；隐形股不参与管理和议事，只享有亏盈的权利，可提切实可行的建议。2017年1月20日，彭成丽（甲方）与刘定均（乙方）签订《投资经营幼儿园协议书》，主要约定：甲方与周某某共同出资开办“铜梁区龙兴花幼儿园”，现双方协商由乙方出资给甲方，以甲方名义继续与周某某合作开办此幼儿园；甲方原占幼儿园出资总额的49%，乙方加入后，原甲方占幼儿园出资总额的49%由双方各占24.5%；乙方不参与幼儿园的具体经营和日常管理，乙方授权甲方全权管理，乙方有权对投资款项进行审查核对，甲方不得隐瞒；乙方通过甲方享有幼儿园经营情况的知情权，甲方每月10日前出具经甲方与周某某签字确认的上月实际经营报表与乙方，甲方必须对该报表的真实性负责，如有虚假给乙方造成经济损失，甲方需付给乙方2倍赔偿；甲方与周某某按《幼儿园合伙经营合作协议书》的约定先提取总利润10%归甲方后分得的利润，甲乙双方平均分配，每学期结算，每年以现金分红一次（8月20日前）；筹建该幼儿园过程中的所有风险均已告知乙方，如发生不能正常经营等风险和亏损，由甲乙双方共同承担（各承担一半）；以幼儿园为标的的所有收益都按出资比例分配；签订本协议后，乙方将其出资交给甲方，预计总投资金额为120万元，具体出资金额以最后核算为准；乙方于2017年1月25日前将现金30万元转入甲方账户，如需追加投入需提前告知并提供先前总投资资金支出明细；以上协议条款双方必须自觉履行，如不履行视为违约，违约方赔偿对方实际出资金额的6%，协议继续有效；未尽事宜另行协商，如发生争议可至人民法院诉讼解决。2017年1月22日，刘定均通过银行转账向彭成丽支付了投资款30万元，彭成丽出具《收条》一张载明。2017年9月17日，刘定均再次通过银行转账向彭成丽支付了投资款14.1万元，彭成丽出具《收条》一张载明。铜梁区龙兴花幼儿园于2017年9月1日开始营运，于2017年12月20日取得了办学许可证。刘定均支付投资款后，彭成丽既未按约每月向刘定均出具经营报表，也未与刘定均进行分红。经刘定均长期多次询问催促，彭成丽均以种种理由拖延推脱。以上事实，有双方当事人的陈述及共同举示的《投资经营幼儿园协议书》，刘定均举示的银行转账凭证、收条、微信聊天记录，彭成丽举示的《幼儿园合伙经营合作协议书》、办学许可证等证据予以证明。上述证据经开庭质证，本院予以采信。彭成丽举示的前期投入资金表不能确定其真实性，本院不予采纳。本院认为，依法成立的合同对双方当事人具有法律约束力，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。彭成丽与刘定均签订的《投资经营幼儿园协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，双方的投资经营协议依法成立。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，刘定均与彭成丽约定，彭成丽应当每月10日前出具经其与周某某签字确认的上月实际经营报表给刘定均，且每学期结算，每年8月20日前以现金分红一次。但彭成丽从刘定均支付投资款后至今未向刘定均出具月经营报表，也未向刘定均分红，且彭成丽在刘定均多次督促的情况下仍不履行其主要义务，已构成违约。彭成丽的违约行为致使刘定均投资分红的合同目的不能实现，故刘定均现要求解除双方签订的投资经营协议的请求，本院予以支持。彭成丽辩称的刘定均投入的资金已成为合伙财产，在合伙事务未终止或未经清算时是不能退出合伙的理由，没有事实及法律依据，本院不予采信。案涉合同解除后，刘定均有权要求彭成丽退还投资款并赔偿损失。刘定均要求由彭成丽支付投资款按月利率2%计算的违约金的请求。因刘定均未举示证据证明其受到的实际损失的证据，其要求按月利率2%计算违约金的请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“…约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；…”本案中，双方约定如一方违约，违约方赔偿对方实际出资金额的6%后，协议继续有效。但该违约金的约定明显低于了刘定均投资款的资金利息损失，故本院对刘定均主张的违约金调整为按中国人民银行同期贷款利率计算。综上所述，对刘定均的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决如下：一、解除原告刘定均与被告彭成丽于2017年1月20日签订的《投资经营幼儿园协议书》；二、被告彭成丽于本判决生效后十日内退还原告刘定均投资款44.1万元并支付违约金，违约金以30万元为基数从2017年1月22日起至2017年9月17日止、以44.1万元为基数从2017年9月18日起至投资款退清日止按中国人民银行发布的同期贷款利率计算；三、驳回原告刘定均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7914元，减半收取3957元，由被告彭成丽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 郭 平二〇一九年十二月二十七日书记员 李清兰