福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0181民初2774号 原告：林震，男，1972年7月8日出生，汉族，福建省福清市人，住福建省福清市。 委托代理人：何群、俞好云，福清市融城法律服务所法律工作者 被告：林文珠，男，1955年4月27日出生，汉族，福建省福清市人，住福建省福清市。 被告：林章建，男，1981年2月1日出生，汉族，福建省福清市人，住福建省福清市。 被告：林章凯，男，1984年9月2日出生，汉族，福建省福清市人，住福建省福清市。 原告林震与被告林文珠、林章建、林章凯清算责任纠纷一案，本院于2019年4月1日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2019年4月28日、2019年12月23日两次公开开庭进行了审理，原告林震及其委托代理人何群，被告林文珠、林章建、林章凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林震诉称，2012年12月左右三被告欲在福清市开设商务酒店。三被告得知原告有管理酒店的团队人员和从业经验，为此，三被告力邀原告与之合伙，共同在三山镇三山村合伙开设商务酒店。经协商，双方达成口头协议，原告占合伙体的40%的份额，由原告先行投资人民币52.7万元，待酒店装修竣工和办理商务酒店的合伙营业执照和相关的手续后再签定书面的合伙协议，但总投资款双方并未确定，后因被告资金紧张，被告要求原告先将52.7万元的投资款交付给合伙体用于酒店前期装修。原告出于朋友关系和看好三山酒店业的前景，遂通过银行先后多次汇给被告林章凯的帐户共计人民币52.7万元用于商务酒店的前期装修资金使用。此后，酒店按计划进行装修直至试营业，至2014年4月份，原告发现该酒店上的企业名称登记为福清市凯星商务酒店，投资人为余贵宋，企业性质为个人独资。原告发现后认为三被告未经原告的同意擅自将合伙企业的投资人登记为案外人俞贵宋，企业的性质为个人独资。原告的权利受到损害。为此，原告与三被告发生纠纷退出合伙，并诉至福清市人民法院，经福清市人民法院审理作出（2016）闽0181民初325号民事判决，三被告不服判决向福州市中级人民法院提起上诉，福州市中级人民法院裁定发回福清市人民法院重审。在重审期间，因双方未能就清算问题达成一致，原告遂现行撤回起诉。综上，原告认为，原、被告口头约定合伙开设一家商务酒店，该商务酒店应为合伙企业，故该酒店应办理合伙企业营业执照并由双方共同经营，且原告已按约定先将酒店合伙投资款52.7万元交付给三被告，而三被告却在未征得原告的同意情况下，擅自将酒店工商登记为为案外人俞贵宋一人所有的独资企业。三被告恶意侵占原告的投资款，损害了原告的合法权益，现原告诉至法院，请求依法判决：一、三被告与原告对合伙经营凯星商务酒店进行清算；二、被告承担本案的诉讼费用。 被告林文珠、林章建、林章凯辩称，三被告承认原告在凯星商务酒店的股东身份以及占股比例。三被告认为原告投资的款项只有50万元并非52.7万元。原告仅仅与被告林章建存在合伙关系，与被告林文珠和被告林章凯均无合伙关系。登记在俞贵宋的名下是双方达成协议，以70岁以上的老人进行法人登记。在之前案件中原告对于被告林章建辩称的2015年8月份尚在经营和管理酒店无异议，且原告在2015年拿走酒店的经营款17.5万元，这些均与原告现在所诉称的合伙关系只是存在2014年4月22日凯星商务酒店营业执照颁发之日止不符。三被告愿意清算，但是应当清算到凯星商务酒店结束经营为止。 经审理查明，双方当事人对如下事实没有争议，本院予以确认： 2012年12月份，原告与被告林章建口头约定在福清市合伙设立福清市凯星商务酒店，并约定原告占酒店40%股份，但双方对出资数额、债务承担、利润分配、入伙、退伙、合伙终止等合伙事项未进行约定，且也未签订任何书面的合伙协议。后原告于2013年1月5日至2013年2月5日分5次将50万元投资款转账至被告林章凯的银行账户。福清市凯星商务酒店于2014年4月22日经工商登记注册成立，酒店类型登记为个人独资企业，登记的投资额为10万元，登记的投资人为俞贵宋。本案审理过程中，本院经原、被告同意，于2019年8月2日依法委托福云会计师事务所对于福清市凯星商务酒店自筹备阶段（2012年8月）至2015年5月30日的收入、支出及财产状况进行清算，福云会计师事务所于2019年11月29日出具（2019）云专字第Ｈ-017号《司法审计意见书》，确认福清市凯星商务酒店自2012年8月1日至2015年5月30日的收入113471.9元，支出760909.65元，营业利润377892.85元，股东分红366800元（其中林震191400元，林章凯175400元），结余11092.85元。由于原、被告均未提供福清市凯星商务酒店装修相关单据，故福云会计师事务所无法对福清市凯星商务酒店前期装修款发表意见。 又查明，被告林章建、林章凯均系被告林文珠之子，被告林章建与被告林章凯系兄弟关系。原告曾于2014年以民间借贷纠纷为由向本院起诉三被告还款付息，后因原告向本院申请撤诉，本院于2014年10月20日作出（2014）融民初字第3813号民事裁定，裁定：准予原告撤诉。 以上查明事实所依据的主要证据有原告向本院提供的原告身份证、兴业银行《网上转账回单》、兴业银行《个人（电汇）回单》、福清市凯星商务酒店《个人独资企业营业执照》、本院（2016）闽0181民初325号民事判决书、本院（2018）闽0181民初5374号民事裁定书及福云会计师事务所（2019）云专字第H-017号《司法审计意见书》。对原告提供的上述证据，三被告经质证，未对上述证据的真实性提出异议，亦未提交相反证据予以反驳。上述证据经本院审查核实，其内容客观真实，来源合法，与本案有关联，本院予以采信，可以作为本案认定事实的依据。综合上述采信的证据及原、被告的陈述分析，本院对上述事实予以确认。 本院认为，合伙人退出合伙，书面未约定的，原则上应予准许。原告要求退出原、被告合伙经营的福清市凯星商务酒店，依法应分割合伙财产，具体包括合伙时投入的财产和合伙时期积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原告为合理、合法分割合伙财产，申请对原、被告合伙经营的福清市凯星商务酒店自筹备阶段（2012年8月）至2015年5月30日的收入、支出及财产状况进行清算，符合我国法律及相关司法解释的规定，亦符合福清本地商业经营习惯，故本院依法予以支持。福云会计师事务所作为具备清算资质的清算机构，根据原、被告提供的票据及财务报表，依据《中华人民共和国会计法》、《中国注册会计师执业准则》、司法部《司法鉴定程序通则》等相关法律法规出具（2019）云专字第H-017号《司法审计意见书》，对福清市凯星商务酒店自2012年8月1日至2015年5月30日的经营状况进行清算并得出审计情况报告，程序合法，结论客观，本院予以采信。因原、被告未提供福清市凯星商务酒店装修的相关票据，福云会计师事务所无法对福清市凯星商务酒店的装修费用及现有固定财产价值进行评估，原、被告可在获得福清市凯星商务酒店装修相关票据或对福清市凯星商务酒店现有固定财产价值进行评估后申请对福清市凯星商务酒店进行完整清算并另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《最高人民法院印发关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 原、被告对双方共同经营的福清市凯星商务酒店进行清算。 本案受理费100元，由原告林震负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  余良炎 人民陪审员  王巧慧 人民陪审员  李春梅 二〇一九年十二月三十日 法官助理王伟 书记员吴楚铭