甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2018)甘0102民初11165号原告：王汝涛委托诉讼代理人：徐晨露，甘肃中天律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玲，甘肃中天律师事务所律师。被告：江苏胜利建设有限公司，住所地江苏省淮安市淮安区施河镇通达市场1号。法定代表人：陈士明，该公司总经理。委托诉讼代理人：张兆军，甘肃韬合律师事务所律师。委托诉讼代理人：马晓焕，甘肃韬合律师事务所律师。被告：江苏胜利建设有限公司兰州分公司，住所地兰州市城关区五泉街道力行新村5号1101室。负责人：金加兴，该公司经理。委托诉讼代理人：张兆军，甘肃韬合律师事务所律师。委托诉讼代理人：马晓焕，甘肃韬合律师事务所律师。原告王汝涛与被告江苏胜利建设有限公司（以下简称：胜利公司）、江苏胜利建设有限公司兰州分公司（以下简称：胜利兰州分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月13日作出（2017）甘0102民初2225号民事判决，被告胜利公司、胜利兰州分公司不服该判决，向甘肃省兰州市中级人民法院提起上诉。甘肃省兰州市中级人民法院于2018年10月30日作出（2018）甘01民终1643号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2018年11月23日立案登记后，依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐晨露、李玲，被告胜利兰州分公司的负责人金加兴及二被告的委托诉讼代理人马晓焕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王汝涛向本院提出诉讼请求：1、依法解除《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》；2、判令被告返还原告给付订金400000元；3、判令被告支付原告订金占用利息15019.59元；4、判令被告赔偿因其违约行为给原告造成的经济损失566800元；5、本案诉讼费及相关费用由被告承担。事实和理由：2016年6月8日，原告与被告胜利兰州分公司名下永靖县采矿项目部签订了《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》。该工程负责人蔡建仪承诺工程于同年7月开工，原告为担保合同顺利履行向被告支付了50万元订金。合同签订后，原告准备了工程所需机器设备，已具备合同要求的施工条件，但被告一直未通知原告进场施工。时至今日原告未曾入场施工，原、被告数次就开工问题协商后，因无法开工被告返还了原告10万元订金，并承诺若截至2017年3月中旬仍达不到开工条件则退还原告剩余订金40万元。现双方约定的日期已到期，但被告仍无任何开工迹象，多次协商被告均未退还上述订金。被告的上述违约行为致使合同目的无法实现，应当承担返还订金40万元及赔偿原告因工期延误造成经济损失的法律责任。为此，原告诉至法院，望判如所请。被告胜利公司、胜利兰州分公司共同辩称，二被告从未与原告签订过《永靖县白云岩矿施工工程承包合同》，二被告与原告之间不存在合同关系，蔡建仪并非二被告员工，其个人行为不应由二被告承担法律责任。首先，原告诉称“2016年6月8日，原告与被告胜利兰州分公司名下永靖县采矿项目部签订了《永靖县白云岩矿施工工程承包合同》，该项目部负责人蔡建仪承诺工程于同年7月开工，原告为担保合同顺利履行向被告支付了50万元的订金”，事实上，二被告从未设立过永靖县采矿项目部，蔡建仪也并非二被告的员工，其与二被告无任何法律上的关系，蔡建仪无权代表二被告，二被告也从未收到过原告诉称的50万元保证金。另外，王汝涛从未与二被告进行过沟通洽谈，也从来没有向二被告主张过返还订金事宜，二被告对于王汝涛诉称与其签订承包合同一事根本不知情，直至被起诉才知晓此事。因此，原告依据《永靖县白云岩矿施工工程承包合同》的所有诉讼请求均应被依法驳回。其次，被告胜利兰州分公司从未向蔡建仪出具授权委托书，蔡建仪向原告出示的授权委托书是2013年10月8日被告胜利公司为了与甘肃永靖县白云矿产品有限公司进行业务洽谈而出具的，蔡建仪的行为不能代表被告胜利兰州分公司，而被告胜利公司出具的授权事项也早在2014年就完成了，蔡建仪的代理权限终止，其无权再代理二被告对外签订合同。另外，二被告认为案外人蔡建仪在本案中有私刻印章和诈骗的嫌疑，请求法院依法移送公安机关立案侦查。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于原告提交的中信银行兰州安宁支行银行流水2份，本院审查后认为，该证据内容客观真实，来源合法，与本案存在关联性，本院予以确认。对于原告提交的2013年10月8日的法人授权委托书、胜利兰州分公司与永靖县白云矿产品有限责任公司于2014年10月12日签订的《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》、金德玲与胜利兰州分公司于2014年10月4日签订的《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》，被告经质证对其真实性无异议，对证明目的有异议，对于原告提交的2016年6月8日的《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》、2016年6月30日的收据，被告经质证对此不予认可，本院审查后认为，被告对授权委托书、2014年10月12日签订的《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》的真实性予以认可，说明存在被告委托蔡建仪办理案涉工程项目事宜的事实，蔡建仪是被告胜利公司指定代表其签订《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》的经办人，基于此原告有理由相信蔡建仪签订合同及收取保证金的行为代表被告，故本院对上述证据予以采信。对于二被告提交的书面的证人证言，原告经质证对此不予认可，本院审查后认为，证人王某未出庭作证，本院无法核实被告提交的证言的真实性，故本院对此不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告胜利兰州分公司系被告胜利公司的内资分公司。2013年10月8日，被告胜利公司出具《法人授权委托书》一份，内容为：“我董玉荣（姓名）系江苏胜利建设有限公司（委托单位）的法定代表人，现授权委托江苏胜利建设有限公司（单位名称）蔡建仪（姓名）为我公司代理人，以本公司的名义前来办理甘肃永靖县白云矿产品有限公司事宜。代理人在办理过程中所签署的有关事务，我公司均予以确认。”在被告胜利公司的授权下，蔡建仪完成了委托事宜，被告胜利兰州分公司与案外人永靖县白云矿产品有限责任公司于2014年10月12日签订了《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》，被告胜利兰州分公司作为承包方承包了甘肃省临夏州永靖县白云矿产品有限责任公司采矿施工工程，工程地点位于甘肃省临夏州永靖县洼。同时，蔡建仪作为签约人在该合同落款处签字。与此同时，被告胜利兰州分公司将上述工程发包给了金德玲。2016年6月8日，蔡建仪以“江苏胜利建设有限公司兰州分公司永靖县白云矿采矿项目部”的名义（甲方）与原告王汝涛（乙方）签订了《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同（覆盖层剥离、矿石装运作业）》，双方约定：工程名称为甘肃省临夏州永靖县孔家寺水底洼白云岩矿，工程地点位于甘肃省临夏州永靖县太极阵水底洼，项目为矿山覆盖层剥离、矿石装运（含挖装、运输、渣场推平、降尘等）；自该合同签订之日甲方收取乙方合同订金50万元，进场之日交合同履行金、安全保证金50万元；进场后20日内因甲方原因造成合同不能履行时，甲方应无条件退付乙方保证金，逾期不退还应承担每日千分之五的违约金并补偿乙方机械设备及施工人员的进场、出场费用和其他损失。同时，合同还就工程单价及收费交纳、工程量计算及验收、付款方式等进行了约定。合同签订后，原告于2016年6月9日以银行转账方式向蔡建仪转账5万元，于2016年6月13日、6月20日向甘肃陇果庄园农业发展有限公司账户转账合计45万元。2016年6月30日，蔡建仪以“江苏胜利建设有限公司兰州分公司永靖县白云矿采矿项目部”名义向原告出具收款收据一份，该收据载明收款事由为矿石装运施工合同订金，金额为50万元，该收条加盖了“江苏胜利建设有限公司兰州分公司永靖县白云矿采矿项目部”财务专用章，同时加盖了蔡建仪私章。之后，因案涉工程一直未开工，蔡建仪向原告退还了订金10万元，但剩余订金40元一直未退还，遂酿成纠纷，原告诉至法院。本院认为，根据当事人的诉辩称及庭审查明的事实，本案主要争议焦点为蔡建仪持“江苏胜利建设有限公司兰州分公司永靖县白云矿采矿项目部”印章与王汝涛签订的合同，其权利义务是否应当由胜利公司、胜利兰州分公司承担，蔡建仪的行为是否能够代表胜利公司、胜利兰州分公司？《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，胜利公司、胜利兰州分公司虽未授权蔡建仪与原告签订案涉合同，但胜利公司出具了授权委托书，委托蔡建仪以其公司名义办理甘肃永靖县白云矿产品有限公司事宜，蔡建仪是胜利公司指定代表其签订《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》的经办人，而在胜利公司的授权下，被告胜利兰州分公司就位于甘肃省临夏州永靖县洼采矿施工工程与案外人永靖县白云矿产品有限责任公司签订了《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同》，蔡建仪作为胜利兰州分公司的签约人在该合同上签名，客观上蔡建仪确实实施了被授予代理权的外观行为，加之蔡建仪出具给王汝涛的《收据》亦载明系收取“矿石装运施工合同订金”，基于以上原因王汝涛有理由相信蔡建仪有权代理胜利兰州分公司对外签订合同。至于胜利兰州分公司主张“江苏胜利建设有限公司兰州分公司永靖县白云矿采矿项目部”不存在、该项目部印章系伪造应移送公安机关、以及王汝涛的工程订金未打入其公司账户的问题，本院认为，在蔡建仪出具了授权委托书的情况下，原告从形式上有理由相信该项目部公章的真实性，其已尽到了合理注意义务，原告不存在过错。即使胜利兰州分公司没有成立案涉项目部、原告与蔡建仪的往来文件中没有胜利兰州分公司的印章，但王汝涛基于对蔡建仪向其提供的授权委托书和合同中加盖的项目部印章的信任，有理由相信蔡建仪具有签订施工合同的权限，王汝涛的行为是善意的，其并无因疏忽大意而轻信蔡建仪之过，故“江苏胜利建设有限公司兰州分公司永靖县白云矿采矿项目部”是否存在、及该印章的真伪并不影响表见代理的构成，对于原告来说，其有理由相信蔡建仪签订合同及收取保证金的行为代表被告。综上，蔡建仪将该案涉工程项目转包给王汝涛，并收取保证金的行为构成表见代理，该代理行为有效，其行为后果应由被告胜利兰州分公司承担。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同认定无效。本案中，原告为无施工资质的自然人，故依据上述规定，原、被告之间的合同应认定无效。因此，原告要求解除该合同、支付订金占用利息、赔偿经济损失的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。因《永靖县白云岩采矿施工工程承包合同（覆盖层剥离、矿石装运作业）》无效且未能实际履行，王汝涛交纳的履约保证金40万元应由胜利兰州分公司返还，若退还不足，则由胜利公司承担返还责任。被告承担了返还订金义务后，可另行向蔡建仪主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十八条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款之规定，判决如下：一、被告江苏胜利建设有限公司兰州分公司于本判决生效后十日内向原告王汝涛返还工程订金400000元；若退还不足，由被告江苏胜利建设有限公司承担返还责任；二、驳回原告王汝涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13618元，原告王汝涛承担6809元，被告江苏胜利建设有限公司、江苏胜利建设有限公司兰州分公司承担6809元。保全费5000元，由被告江苏胜利建设有限公司、江苏胜利建设有限公司兰州分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张金凤人民陪审员  罗建军人民陪审员  王小红二〇一九年十二月二十日书 记 员  王淑娟