云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初6263号原告：云南创拓工程机械有限公司。委托诉讼代理人：陈泽林，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。被告：昭通市旭能工程机械有限公司。被告：邓能超，男，汉族。被告：花进泽，女，佤族。原告云南创拓工程机械有限公司（以下简称创拓公司）诉被告昭通市旭能工程机械有限公司（以下简称旭能公司）、邓能超、花进泽合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，依法适用普通程序于2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告创拓公司的委托诉讼代理人陈泽林到庭参加了诉讼，被告旭能公司、邓能超、花进泽经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告创拓公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告旭能公司向原告偿还代理销售产品货款630460元及上述货款自2019年3月11日起至实际付清之日止按日万分之六计算的违约金；2、判令旭能公司向原告支付律师费5000元；3、判令被告邓能超、花进泽对上述债务承担连带保证赔偿责任；4、判令本案诉讼费由三被告承担。审理过程中，原告将第一项诉讼请求变更为：判令被告旭能公司向原告偿还代理销售产品货款618460元及上述货款自2019年3月11日起至实际付清之日止按日万分之六计算的违约金。事实和理由：原告与旭能公司签订了2016年2017年度二级代理经销协议书，约定：旭能公司为原告授权在云南省省内昭通地区厦工工程机械全系列产品二级经销商。协议还约定了对于各种销售方式下的销售回款及结算，旭能公司不得私自挪用占用，但旭能公司严重违反了上述约定。2018年4月10日，原告与旭能公司就旭能公司挪用、未归还代理销售货款一事达成《还款协议》，双方确认旭能公司挪用、未归还代理销售原告产品货款664110元，明确了该款项分期还款时间，约定了若旭能公司未按时足额偿还还款协议约定的任一期款项，视为所有款项全部到期，且原告有权按日0.6‰收取逾期金额的违约金。邓能超、花进泽为该笔债权提供了连带保证责任担保。2019年3月11日，原告与旭能公司再次对客户付款进行核实，变动后的欠款金额为630460元。故现原告诉至法院。被告旭能公司、邓能超、花进泽经本院依法送达起诉状副本和开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩意见。2019年12月24日，本院对邓能超进行询问，邓能超陈述：对于原告主张的货款618460元及律师费5000元予以认可，同意由邓能超和花进泽承担连带保证责任。对于原告主张的违约金不认可。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告邓能超与花进泽系夫妻，邓能超系旭能公司的法定代表人。原告创拓公司（甲方）与被告旭能公司（乙方）于2016年1月1日签订《2016年云南创拓工程机械有限公司二级代理经销协议》，约定：“甲方授权乙方作为甲方昭通地区内厦工全系列产品的二级经销商，授权期限至2016年1月1日起至2016年12月31日止。用户提货后，乙方须在销售出库两个工作日内将收到的货款及时支付甲方，用户一次性付款，乙方可直接按经销结算价格支付给甲方。乙方保证在收到用户款项2日内及时支付甲方，不得私自挪用用户款项，否则甲方按每天万分之五的违约金进行处罚，并追究法律责任。”2017年1月1日，原告与被告旭能公司继续签订《2017年云南创拓工程机械有限公司二级代理经销协议》，约定授权期限至2017年1月1日起至2017年12月31日止。后原告（甲方）与旭能公司（乙方）签订《还款协议》，约定：“乙方作为甲方二级分销商，因法定代表人邓能超擅自挪用甲方客户资金，未支付公司，现经双方确认，乙方占用甲方的资金金额截止2018年4月10日为664110元，其中用户藏永平18160元，张斌50000元，万平海54300元，高章能96000元，蒋云钦首付160000元、分期款三期60000元，另销售甲方旧机两台金额分别为130000元和95650元，具体还款计划如下：2018年4月20日付款50000元，2018年7月20日付款110000元，2018年8月20日付款25000元，2018年9月20日至2019年8月20日每月支付30000元，2019年9月20日至2020年2月20日每月支付20000元，2020年3月20日付款4110元。乙方及法定代表人邓能超未按约定按时足额偿还所欠款项中的一期视为所欠款项全部到期，甲方有权收回全部所欠款项的本金及利息，并按逾期额0.6‰日息收取违约金。”同时，邓能超与花进泽签订《担保承诺函》作为上述《还款协议》的附件，约定：“为确保协议的履行，邓能超、花进泽承诺就前述分期付款支付为乙方向甲方提供担保，担保方式为连带责任保证。担保范围为乙方在履行协议过程中所产生的全部债务，包括乙方欠甲方的全部欠款、违约金、收回全部欠款的费用（本金及利息）及甲方实现债权而支付的诉讼费、律师费、差旅费等其他费用。担保期限自协议约定的债务履行期限届满之日起两年。”2019年3月11日被告旭能公司及邓能超盖章、签字确认的欠款核对表载明：截止2019年3月11日，邓能超销售客户欠款金额合计630460元，包括张斌90000元、万平海54300元、高章能158000元、旭能公司置换机108160元、蒋云钦220000元。2019年4月9日原告（甲方）与云南刘胡乐律师事务所（乙方）签订委托合同，约定：就本案乙方指派陈泽林律师作为原告的委托诉讼代理人。原告为此支付律师费5000元。上述事实有旭能公司工商登记信息、户口册、《2016年云南创拓工程机械有限公司二级代理经销协议》、《2017年云南创拓工程机械有限公司二级代理经销协议》、《还款协议》（含附件《担保承诺函》）、欠款核对表、委托合同、律师费发票及原告与被告邓能超的陈述在案予以佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原告与被告旭能公司签订的《2016年云南创拓工程机械有限公司二级代理经销协议》（以下简称《2016年经销协议》）、《2017年云南创拓工程机械有限公司二级代理经销协议》（以下简称《2017年经销协议》）、《还款协议》系双方当事人的真实意思表示；内容不违反法律及行政法规的强制性规定，故合法有效，原被告应按照上述协议的约定履行。同时，由于欠款核对表有旭能公司及其法定代表人邓能超的签章、签字，故对旭能公司具有法律约束力。对于原告主张的销售货款618460元，结合《还款协议》的内容实质系被告旭能公司作为原告的二级代理经销商应根据《2016年经销协议》、《2017年经销协议》向原告支付的客户资金。由于被告旭能公司的法定代表人邓能超对原告主张的上述款项予以认可，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。”的规定，邓能超的上述意思表示所产生的法律后果应及于旭能公司，故本院确认旭能公司尚欠原告款项618460元。因旭能公司未按《还款协议》的约定履行，故应视为所欠款项全部到期，故原告有权要求旭能公司支付。对于原告主张的违约金，由于《欠款协议》约定的违约金过高，故本院酌情予以调整，同时由于原告对于违约金的起算时间（2019年3月11日）符合《还款协议》的约定，本院予以采信，故判令旭能公司支付原告以未付款项618460元为基数按年利率9%计算自2019年3月11日至上述款项实际支付之日止的违约金。对于原告主张的律师费，因符合《还款协议》的约定，且邓能超予以认可，故本院判令旭能公司支付原告律师费5000元。对于被告邓能超及花进泽的责任，根据邓能超及花进泽签订的《担保承诺函》，其二人应对上述债务承担连带保证责任，且原告的起诉在保证期间内，故本院判令邓能超及花进泽对旭能公司的上述债务承担连带保证责任，其二人在承担保证责任后，有权向旭能公司追偿。被告旭能公司、邓能超、花进泽经本院送达起诉状副本及开庭传票未到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据充分，依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昭通市旭能工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南创拓工程机械有限公司货款618460元及该款项自2019年3月11日起至实际支付之日止按年利率9%计算的违约金；二、被告昭通市旭能工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南创拓工程机械有限公司律师费5000元；三、被告邓能超、花进泽对第一项、第二项判决内容确定的昭通市旭能工程机械有限公司的债务承担连带责任保证，并在承担保证责任后，有权在其保证责任范围内向被告昭通市旭能工程机械有限公司追偿；四、驳回原告云南创拓工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10154元（此款原告已预交），由被告昭通市旭能工程机械有限公司、邓能超、花进泽连带承担10034元，由原告云南创拓工程机械有限公司承担120元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  吴 娴人民陪审员  刘柏华人民陪审员  董晓红二〇一九年十二月二十六日书 记 员  坝绍莉