成都市双流区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0116刑初501号 公诉机关成都市双流区人民检察院。 被告人张勇，男，1981年05月10日出生，汉族，中专文化，户籍所在地成都市双流区。2018年6月26日因涉嫌犯非法经营罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年8月2日变更强制措施为监视居住。2018年11月19日因涉嫌犯非法经营罪经成都市双流区人民检察院批准逮捕，次日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。 辩护人金正坤，四川希航律师事务所律师。 被告人蒲小平，男，1968年03月10日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省南部县。2018年6月26日因涉嫌犯非法经营罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年8月2日变更强制措施为监视居住。2018年11月19日因涉嫌犯非法经营罪经成都市双流区人民检察院批准逮捕，次日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。 辩护人杨林，四川珪璋律师事务所律师。 成都市双流区人民检察院以川成双公诉刑诉[2019]443号起诉书指控被告人张勇、蒲小平犯非法经营罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检院指派检察员陈英、龚朝花出庭支持公诉，被告人张勇及其辩护人金正坤，被告人蒲小平及其辩护人杨林到庭参加诉讼。在审理过程中，成都市双流区人民检察院建议本案延期审理，本院予以同意。现已审理终结。 成都市双流区人民检察院起诉指控，2017年12月至2018年6月期间，被告人张勇以牟利为目的，伙同双流“空港花田”现场施工负责人蒲小平，在成都市双流区私自设立“倒场”，由王某、陈某等人对外招揽汽车运输公司，将城市建筑垃圾、渣土等倾倒在该倒场，王某、陈某向来案发地倾倒渣土的车辆收取每车300元不等的倾倒费，蒲小平在此过程中收取每车80元至120元不等倾倒费。王某、陈某倾倒渣土费用通过转款及现金交给张勇，张勇按照倾倒数量支付蒲小平费用人民币187680元，张勇获利人民币8799元。经鉴定：双流区黄甲街道檬子社区5组倾倒建筑垃圾、渣土等17064.60平方米，方量为77895.90立方米。造成政府损失人民币80万元（内部转运）或400万元（清理运出）。 为支持指控事实的成立，成都市双流区人民检察院当庭出示了物证，书证，证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据。成都市双流区人民检察院认为，被告人张勇、蒲小平违反国家规定，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。 被告人张勇对公诉机关起诉书指控的基本事实和罪名不持异议并认罪。其辩护人提出：1.张勇在接到民警的电话通知后主动到案，系自首；2.张勇在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯；3.张勇系初犯，当庭自愿认罪悔罪，请求法院从轻判处。 被告人蒲小平对公诉机关起诉书指控的基本事实和罪名不持异议并认罪。其辩护人提出：1.蒲小平设置“倒场”收取费用的行为，没有违反国家规定，其行为不构成非法经营罪；2.蒲小平在接到民警的电话通知后主动到案，系自首；3.蒲小平系初犯，当庭自愿认罪，其妻子残疾，家庭困难，请求法院从轻判处。 本院审理查明的事实与成都市双流区人民检察院起诉书指控的基本事实一致。另查明：1.《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》412号令第101项，对城市建筑垃圾的处置核准由城市人民政府市容环境卫生行政主管部门负责实施；2.《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》及建设部《城市建筑垃圾管理规定》、《成都市城市建筑垃圾管理规定》、《成都市建筑垃圾处置管理条例》实施办法规定，新建、改建、扩建和拆除各类建筑物、构筑物、管网等以及居民装修装饰房屋所产生的弃土、弃料以及其他废弃物均属建筑垃圾，任何单位和个人未经批准不得擅自设置倾倒场所。 上述事实，有公安机关出具的受案登记表、立案决定书，被告人张勇、蒲小平的到案经过，公安机关制作的现场勘验笔录、现场图及现场照片，电子物证检查工作记录，被告人张勇、蒲小平的供述及辨认，证人王某、辜某某、辛某、叶某某、朱某、李某、杨某、李某某、何某某等人的证言及辨认，检查笔录及检查照片，公安机关扣押决定书及扣押清单，深圳铁汉生态环境股份有限公司出具的情况报告、平面图、征地红线图、土方计算图，成都市双流区城市管理局出具的情况说明，成都市双流区扬尘办出具的治理督办通知，土方外运合同，微信交易记录截图、银行流水，双流区黄甲镇檬子社区倾倒渣土方量测绘报告和成分计算项目技术总结报告，黄甲街道檬子社区第十届居民委员会选举结果报告单，空港花田建设项目土地移交手续，《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》、《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》、建设部《城市建筑垃圾管理规定》、《成都市城市建筑垃圾处置管理条例》及《成都市建筑垃圾处置管理条例》实施办法，被告人张勇、蒲小平的常住人口详细信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张勇、蒲小平违反国家规定，私自设立渣土倾倒场，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，且系共同犯罪，依法应追究其刑事责任。成都市双流区人民检察院起诉指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张勇、蒲小平在共同犯罪中均积极参与，相互之间只是分工不同，本案不宜区分主从。被告人张勇、蒲小平在接到民警的电话通知后，主动到案并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人张勇、蒲小平均系初犯，当庭自愿认罪悔罪，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。 关于被告人蒲小平的辩护人所提蒲小平没有违反国家规定，其行为不构成非法经营罪，本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第九十六条的规定，违反国家规定是指“违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令”。本案中，被告人蒲小平、张勇未经主管部门批准，私自设立“倒场”并收取费用的行为，不仅违反了《城市建筑垃圾管理规定》、《成都市城市建筑垃圾处置管理条例》以及《成都市建筑垃圾处置管理条例》实施办法等规定，同时还违反了制定上述规定所依据的《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》和《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》等由全国人民代表大会常务委员会制定的法律以及由国务院制定的行政法规、发布的决定等，依法应当以非法经营罪对其定罪量刑，故对其提出的上述辩护意见，本院不予采纳；所提被告人蒲小平系初犯，当庭自愿认罪悔罪，具有自首情节的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。 关于被告人张勇的辩护人所提其系初犯，当庭自愿认罪悔罪，具有自首情节的辩护意见，本院予以采纳；所提被告人张勇在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。 据此，根据被告人张勇、蒲小平犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第九十六条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下: 一、被告人张勇犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元（已缴纳五万元）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳)。 二、被告人蒲小平犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳)。 三、对公安机关扣押在案的手机二部，依法予以没收；对被告人张勇违法所得人民币8799元、被告人蒲小平违法所得人民币187680元，继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉,书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周 跃 人民陪审员  黄远丽 人民陪审员  刘 平 二〇一九年十二月六日 书 记 员  肖 锋 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第九十六条本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。