福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初5487号 原告：邱晖，男，1987年11月25日出生，汉族，住江西省赣州市于都县。 委托诉讼代理人：张观祥、黄林锋，福建元一律师事务所律师。 被告：深圳市德邦物流有限公司，住所地广东省深圳市盐田区东海道427号，统一社会信用代码91440300754269233D。 法定代表人：孙政锋，总经理。 委托诉讼代理人：王洲良，公司职员。 原告邱晖与被告深圳市德邦物流有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱晖的委托诉讼代理人张观祥、黄林锋、被告深圳市德邦物流有限公司的委托诉讼代理人王洲良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邱晖向本院提出诉讼请求：一、判令解除双方于2012年10月1日签订的《劳动合同》（无固定期限）；二、判令被告按照福州转运中心总监的工资标准继续给原告发放工资，直到实际解除日止；三、判令被告一次性支付赔偿金550968元［8348元/月（2017年深圳市在岗职工月平均工资）×3×11个月×2］；四、判令被告一次性支付加班工资21075元（26344元/月÷30天×12天×2）；五、判决被告承担笔迹鉴定费2500元。事实和理由：原告于2008年5月26日入职于被告单位，双方签订劳动合同，任职部门为深圳空运总调，职位为查询员。原告通过自己的努力，勤勤恳恳地工作，岗位从查询员升级到经理。2012年10月1日，因前期签订的劳动合同到期，双方又签订了无固定期限《劳动合同》。约定原告的岗位为高级经理人，工作地点仍然为深圳。 随着公司的发展，为了适应公司的工作，原告也不断地晋升变换岗位及工作地点。2017年4月11日被告提拔任命原告为泉州转运中心总监。2018年7月24日，被告任命原告为福州转运中心总监（上班地点位于闽侯县的高速物流园）。每月工资将近29000元。原告在福州转运中心总监岗位上认真工作两月后，被告的一份《关于双十一重大战役前期表现突出与不勇担重任人员的任免通知》打破了原告原有的计划。该通知决定免去原告福州转运中心总监职务，调入福州转运中心任储备管理人员Ｍ7。对照公司制订的薪酬标准，原告的工资将断崖式下降，原告不服。另外，被告在2018年度拖欠原告周末加班12天的加班费。 依据《劳动法》第十七条规定“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务”，被告未经合法程序与原告协议或经民主程序，在变动原告工作岗位时，未充分听取原告的陈述和申辩，以随意的，不透明，不公开的理由进行任免，不符合双方合同约定，也违反了《劳动法》的规定，严重损害了劳动者的合法权益。其行为属于单方违法变更《劳动合同》，即应当认定其行为是对《劳动合同》的违法解除。 《劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（二）未及时足额支付劳动报酬的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。” 《劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。” 因双方无法就赔偿金等问题达成一致，依据最高法院关于劳动法司法解释规定的劳动争议仲裁前置程序的规定，原告曾向福建省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但省仲裁委无论在认定事实还是适用法律方面，均违反法律，法规和司法解释规定，于2019年8月23日向原告送达的裁决结果严重损害原告作为一个劳动者的合法权益，原告不服。 为维护原告作为劳动者应有的权益，原告现依据民事诉讼法第二十三条：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地（原告上班地点位于闽侯县的高速物流园-原告注）人民法院管辖”之规定致书贵院，望依法判决。 被告深圳市德邦物流有限公司辩称，原告2018年12月11日提出辞职，原告与被告于2018年12月12日解除劳动关系。 针对工资差额，被告认为原告在任职期间他的各项考核指标不达标，所以被告公司为了避免原告的不胜任导致公司利益受损，作出了原告不胜任的决定。而且从2018年10月调岗，到原告实际提出辞职，已超过一个月。原告已经没有权利去要求工资差额，这也是不合理的。 本案劳动关系的解除是原告2018年12月11日单方面提出辞职的解除，不是被告单方面的解除，所以原告的赔偿金要求不合理。 关于原告加班12天，从被告的证据可以看出，原告虽然加班了12天，但是被告发放的是加班19天的工资，这个在仲裁阶段也已核对过，反而是原告要退还被告多发放的加班工资。 关于原告的笔迹鉴定，被告认为笔迹鉴定有误差，鉴定程序违法且缺失符合点的分析，仅仅是一次的笔迹鉴定，不应该由被告全部承担，至于鉴定费如何承担由法院依法判决。 关于原告的调岗降职问题，原告绩效考核不胜任的结果也是原告在仲裁阶段承认的，所以被告作出了对原告调岗降职的决定。 综上，请法院驳回原告不合理的诉请。 本院经审理认定事实如下：2008年5月26日，邱晖入职深圳市德邦物流有限公司。2012年10月1日，邱晖（乙方）与深圳市德邦物流有限公司（甲方）签订《劳动合同》，其中约定：双方确定本合同为无固定期限，即从2012年10月1日起至法定的终止条件出现时止；邱晖的工作岗位为高级经理；深圳市德邦物流有限公司因生产经营需要，向邱晖说明情况后，可以调整其工作内容（包括工作岗位、工作部门、工作地点等）；“员工异动单”、“员工借调协议”等可以作为本合同的有效变更文件，与本合同具有同等的法律效力；邱晖的工作地点为深圳；邱晖实行标准工时制，每周至少休息一天；深圳市德邦物流有限公司因工作需要，经与工会和邱晖协商后可以安排邱晖加班或延长工作时间；只有考勤，没有履行有效加班报批手续的，深圳市德邦物流有限公司不予认可；邱晖在提供正常劳动下基本工资为3000元/月；发放工资的时间为每月30日，如遇节假日或休息日，应提前到最近的工作日支付；邱晖加班工资计算基数为本合同约定的提供正常劳动下的基本工资；邱晖职位或岗位变动后，邱晖的工资标准按深圳市德邦物流有限公司的薪酬制度规定做相应调整，邱晖予以认可；如邱晖对深圳市德邦物流有限公司的工资支付有异议的，应在争议发生后的一个月内向深圳市德邦物流有限公司提出，否则深圳市德邦物流有限公司视为邱晖对支付无异议；符合《劳动合同法》规定的条件或经双方协商一致，可以变更本合同的有关内容或者解除本合同；邱晖绩效考核连续3个月或年度累计5个月为末等的，深圳市德邦物流有限公司可以调整邱晖的岗位；出现以下情形的，即视为双方对合同变更达成一致：1、邱晖已到新岗位工作超过30天的；2、邱晖已按照新岗位的标准领取工资，并享受相关福利待遇的；属双方因履行本合同发生争议，应当先协商解决；协商不成的，可自争议发生之日起30日内向深圳市德邦物流有限公司劳动争议调解委员会申请调解，或者向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；深圳市德邦物流有限公司实行无纸化办公，深圳市德邦物流有限公司的规章制度将在OA系统中或张贴与深圳市德邦物流有限公司（部门）的看板上予以公示，邱晖愿意自行安排时间阅读，并承诺深圳市德邦物流有限公司一旦在OA系统或部门看板上公布即视为邱晖已经知晓等内容。2017年4月11日，深圳市德邦物流有限公司提拔邱晖为泉州转运中心总监。2018年7月24日，深圳市德邦物流有限公司任命邱晖为福州转运中心总监，工作地点为福建省福州市闽侯县上街镇。2018年9月23日，深圳市德邦物流有限公司免去邱晖福州转运中心总监职务，调入福州转运中心任储备管理人员M7。 2018年12月20日，邱晖向福建省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决1、解除双方于2012年10月1日签订的《劳动合同》；2、深圳市德邦物流有限公司按照福州转运中心总监工资标准继续给邱晖发放工资至实际解除劳动关系之日止；3、深圳市德邦物流有限公司一次性支付赔偿金550968元；4、深圳市德邦物流有限公司一次性支付加班工资21075元；5、深圳市德邦物流有限公司给邱晖出具解除劳动合同证明。2019年8月16日，福建省劳动人事争议仲裁委员会作出闽劳人仲案字〔2018〕第428-1号及闽劳人仲案字〔2018〕第428-2号裁决。邱晖不服上述裁决，并诉至本院。 审理中，双方均确认邱晖离开深圳市德邦物流有限公司的时间为2018年12月12日。邱晖确认深圳市德邦物流有限公司向其发放了2018年10月至12月份的工资，其对发放金额无异议。深圳市德邦物流有限公司自认邱晖的工资由基本工资、补贴和奖励构成，2018年7月起邱晖的基本工资变为7000元。双方对邱晖2018年度周末加班共计34天、周末调休22天的事实没有异议，但邱晖主张深圳市德邦物流有限公司尚拖欠其周末加班12天的加班费；深圳市德邦物流有限公司辩称其已向邱晖发放了19天的加班工资，反而是多向邱晖发放了7天的加班工资。 另查明，深圳市2017年度职工月平均工资为8348元/月。 本院认为，关于邱晖请求解除双方于2012年10月1日签订的《劳动合同》的问题，结合深圳市德邦物流有限公司提供的《劳动合同解除（终止）证明（存档）》及邱晖离开公司的时间，本院对邱晖与深圳市德邦物流有限公司于2012年10月1日签订的《劳动合同》于2018年12月12日起解除予以认定。 关于邱晖请求深圳市德邦物流有限公司按照福州转运中心总监的工资标准继续发放工资至合同实际解除之日止的问题，深圳市德邦物流有限公司辩称因邱晖2018年7月、8月、9月连续3个月考核指标严重不合格，深圳市德邦物流有限公司依据其制定的《选拔管理规定》、《考核管理制度》对邱晖作出了降免为储备管理人员的决定，且邱晖已超过1个月提出异议，邱晖无权要求补足职位的工资差额。本院认为，深圳市德邦物流有限公司仅凭借德邦物流股份有限公司工会联合委员会盖章确认的《会议决议》无法证实上述《选拔管理规定》、《考核管理制度》经过民主评议程序；邱晖与深圳市德邦物流有限公司于2012年10月1日签订的《劳动合同》中关于深圳市德邦物流有限公司的规章制度一旦在OA系统或部门看板上公布即视为邱晖已经知晓的约定侵害劳动者的合法权益，应属无效约定，故深圳市德邦物流有限公司关于上述《选拔管理规定》、《考核管理制度》已经过公示程序的意见亦是依据不足。因此，上述《选拔管理规定》、《考核管理制度》不能作为深圳市德邦物流有限公司劳动用工管理的依据。同时，深圳市德邦物流有限公司于2018年7月24日方才任命邱晖为福州转运中心总监，2018年9月23日邱晖即被降免为储备管理人员，深圳市德邦物流有限公司将邱晖2018年7月、8月、9月连续3个月考核指标严重不合格作为邱晖不胜任工作的依据，明显不妥。但是，上述《劳动合同》中有关视为双方对合同变更达成一致的情形的约定属于双方的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，双方均应当遵照履行。邱晖被降免为储备管理人员后到新岗位工作超过了30天且已按照新岗位的标准领取了工资等，按照上述《劳动合同》的约定，视为邱辉与深圳市德邦物流有限公司就邱晖变更职位为储备管理人员的事项已达成一致，故邱晖无权要求补足职位的工资差额，本院对邱晖的该项主张不予支持。 关于邱晖请求深圳市德邦物流有限公司一次性支付经济赔偿金的问题，本院认为，邱辉系自行提出解除劳动合同，深圳市德邦物流有限公司不存在违法解除劳动者劳动合同的情形，邱晖的该项请求缺乏事实理由和法律依据，本院不予支持。 关于邱晖请求深圳市德邦物流有限公司一次性支付加班工资的问题，双方的争议焦点在于尚余12天周末加班未予以调休的加班费是否实际发放。本院认为，深圳市德邦物流有限公司的工资明细系其单方制作，且邱晖不予认可，故该明细的真实性无法认定，深圳市德邦物流有限公司辩称其已发放的工资中已包含了加班费的意见依据不足，深圳市德邦物流有限公司应承担举证不利的后果，本院对邱晖加班费的主张予以支持。根据上述《劳动合同》约定，加班工资的计算基数为该合同约定的提供正常劳动下的基本工资，本院对邱晖加班工资的计算基数按照深圳市德邦物流有限公司自认的邱晖的基本工资7000元予以认定，故深圳市德邦物流有限公司应一次性支付邱晖的加班工资为：7000元÷30天×12天×200%=5600元。因深圳市德邦物流有限公司未及时足额支付邱晖劳动报酬，其依法应当支付邱晖经济补偿金。结合庭审中双方对邱晖2017年12月至2018年10月工资实际发放情况的确认及深圳市德邦物流有限公司提交的离职申请表，本院对邱晖离职前12个月实发劳动报酬共计270382元予以认定，故月平均工资为22531.83元；因此，深圳市德邦物流有限公司依法应支付邱晖经济补偿金247850.13元（22531.83元/月×11个月＝247850.13元）。 关于邱晖请求深圳市德邦物流有限公司承担笔迹鉴定费的问题，双方签订的《笔迹鉴定协议书》是双方的真实意思表示，双方应按照约定履行。深圳市德邦物流有限公司辩称其对《司法鉴定意见书》中的鉴定程序及鉴定意见均有异议，但其明确表示不申请重新鉴定，故深圳市德邦物流有限公司应当按照上述笔迹鉴定协议书》约定承担相应的鉴定费2500元。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、邱晖与深圳市德邦物流有限公司于2012年10月1日签订的《劳动合同》于2018年12月12日起解除； 二、深圳市德邦物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付邱晖加班工资5600元及经济补偿金247850.13元，合计253450.13元； 三、深圳市德邦物流有限公司应于上述履行期限内支付邱晖笔迹鉴定费2500元； 四、驳回邱晖的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由深圳市德邦物流有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  黄白永 二〇一九年十二月六日 法官助理黄佳 书记员刘文芳 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。 （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。