湖南省株洲市芦淞区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0203刑初476号公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。被告人高某某，男，1998年3月18日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，无业；因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月15日被株洲市公安局直属分局刑事拘留，2019年6月6日被依法执行逮捕；现羁押于株洲市。辩护人颜社春，湖南德信律师事务所律师。株洲市芦淞区人民检察院以株芦检刑检刑诉[2019]511号起诉书指控被告人高某某犯非法经营罪，于2019年12月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成由审判员杨兴华担任审判长，人民陪审员谭秋良、叶利君参加的合议庭。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员刘静出庭支持公诉，被告人高某某及其辩护人颜社春均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。株洲市芦淞区人民检察院指控：2018年6月份，被告人高某某明知刘某某（已判决）未取得烟草零售专卖许可证的情况下，仍帮助其将各种口味的HEETS电子卷烟通过百世快递的王某某（已另案处理）从新疆发至湖南株洲邱某（已判决）及杭州客户处。被告人高某某从刘某某处收取10元/条的运费。具体事实如下：（1）2018年6月28日，被告人高某某帮助刘某某运送100条原味HEETS烟和100条薄荷味HEETS烟至邱某。经查实，原味HEETS烟价值180元/条、薄荷味HEETS烟价值185元/条。（2）2018年7月17日，被告人高某某帮助刘某某运送80条HEETS烟至邱某，20条HEETS烟至杭州。经查实，HEETS烟价值170元/条。（3）2018年7月28日被告人高某某帮助刘某某运送50条原味HEETS烟和50条薄荷味HEETS烟至邱某，后该烟被依法扣押。经查实，原味HEETS烟和薄荷味HEETS烟均价值165元/条。综上，被告人高某某非法经营涉案金额共计70000元。另查明，被告人高某某于2019年5月13日被抓获归案后临时羁押在霍城县看守所，至2019年5月15日被刑事拘留时止，已被羁押2日。公诉机关认为，被告人高某某明知他人违反国家烟草专卖经营法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品的情况下，仍帮助他人运送ＨＥＥＴＳ烟至株洲，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人高某某第从犯，认罪认罚，建议对其判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，不适用缓刑。被告人高某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，并自愿签署了认罪认罚具结书。上述事实，被告人高某某在开庭审理中亦无异议，并有被告人高某某的人口信息材料、抓获经过、破案报告、情况说明、高某某涉案价值情况说明、邱某、刘某某HEETS卷烟交易明细、湖南省烟草专卖局价格证明、刑事判决书、辨认笔录及照片、邱某、刘某某、马某某、王某某的供述、支付宝交易记录、物流单、微信记录、搜查笔录、扣押物品、文件清单、照片、卷烟鉴别检验报告、被告人高某某的供述及辩解等证据证明，足以认定。本院认为，被告人高某某明知他人违反国家烟草专卖经营法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品的情况下，仍帮助他人运送ＨＥＥＴＳ烟至株洲，情节严重，其行为已构成非法经营罪。株洲市芦淞区人民检察院指控被告人高某某犯非法经营罪的犯罪事实和罪名成立。被告人高某某伙同他人共同故意实施非法经营犯罪，在共同犯罪中被告人高某某起帮助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人高某某到案后能如实供述自己的犯罪事实，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人高某某的辩护人提出被告人高某某系从犯，又是初犯、偶犯，且认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见，经查与本案查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人高某某判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，不适用缓刑的量刑建议适当，予以采纳。据此，根据被告人高某某犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，对被告人高某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：被告人高某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起到2020年3月12日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨兴华人民陪审员  谭秋良人民陪审员  叶利君二〇一九年十二月二十五日书 记 员  余 灿附：判决书引用的法条全文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依法刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:（一）非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的；（二）非法经营卷烟20万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在25万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的；（二）非法经营卷烟100万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额。（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的1.5倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。