甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终4347号上诉人（原审被告）：雒建宏，男，汉族，1962年6月18日出生，甘肃省永登县人，住永登县。委托诉讼代理人：常永吉，永登县中堡镇法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：李斌，男，汉族，1982年1月25日出生，甘肃省兰州市人，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：闫京京，北京市中闻律师事务所律师。原审被告：雒海涛，男，汉族，1984年10月16日出生，甘肃省永登县人，住永登县。委托诉讼代理人：常永吉，永登县中堡镇法律服务所法律服务工作者。上诉人雒建宏因与被上诉人李斌、原审被告雒海涛民间借贷纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初1291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了公开审理。上诉人雒建宏、原审被告雒海涛的委托诉讼代理人常永吉，被上诉人李斌的委托诉讼代理人闫京京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雒建宏上诉请求：一、撤销一审判决或依法改判并驳回李斌的诉讼请求；二、本案上诉费用由李斌承担。事实及理由：本案的借款本金数额应为237000元，雒建宏没有收到现金63000元，一审法院认定为300000元错误。雒建宏后通过ATM机已经偿还50000元，一审对已偿还部分未认定错误。李斌在索要借款时曾组织社会闲散人员在雒建宏经营的场所毁坏财物，将价值200多万元的石灰私自变卖据为己有，该部分价值已经远超过实际借款数额，应当抵顶。李斌辩称：雒建宏的上诉理由均无证据证明，一审判决认定的事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。李斌向一审法院提出诉讼请求：一、要求雒建宏立即偿还借款本金300000元及利息91972.8元（2014年3月15日起计算至起诉时，按年利率6%计算）；二、判令雒海涛承担连带责任；三、本案诉讼费用由雒建宏、雒海涛承担。一审法院查明事实如下：2014年1月15日雒建宏以资金困难为由向李斌借款300000元，同日李斌通过其妻子李传姣账户给雒建宏账户汇款110000元，通过其岳父李耀泉账户给雒建宏账户汇款134000元，共计244000元。李耀泉分别于2014年1月4日、1月12日从工商银行储蓄卡中支取现金48000元和15000元，共计63000元，其中56000元交付给了李斌，李斌在雒建宏借款时给付雒建宏现金56000元，雒建宏收到借款后，给李斌出具了借条，并承诺以永登大有鑫磊建材厂的“日立”牌挖掘机作为担保，如2014年3月15日不能归还借款，以永登大有鑫磊建材厂的三十车白灰作为违约责任。借款到期后，雒建宏没有归还借款。李斌与雒建宏、雒海涛（雒建宏儿子）协商时，雒海涛愿意为借款承担连带担保责任，雒建宏书写了《保证书》，雒建宏与雒海涛于2014年9月28日在《保证书》上签了名并按了手印，后雒建宏、雒海涛没有兑现承诺。李斌与其朋友2014年至2019年多次找雒建宏、雒海涛索要借款，期间雒海涛妻子给付李斌3000元，剩余借款雒建宏、雒海涛以各种理由推诿不还，李斌于2019年4月29日诉至法院请求判如所请。一审法院认为，民事主体依法享有债权，债务应当清偿。李斌提交的借条、汇款凭证和取款凭证足以证明李斌有借款能力和向雒建宏借款300000元的事实，雒建宏应当偿还借款本金300000元。关于李斌主张利息的问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款（一）项规定，既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。雒建宏归还借款时间为2014年3月15日，雒建宏应当给付李斌自2014年3月16日至2019年4月25日期间资金占用利息91923.3元（300000元×6%÷365天×1864天），扣除雒海涛妻子给付的3000元，雒建宏应给付李斌利息88923.3元。钱启运等证人证言证明李斌一直在追讨借款，雒建宏也答应给付借款，且雒海涛妻子也给付过利息，故雒建宏关于超过诉讼时效的辩解，不予采纳。雒建宏没有证据证明该笔借款是套路贷，也没有证据证明李斌在讨要借款过程中涉嫌犯罪，故雒建宏关于移送公安机关的请求不成立，亦不予采纳。雒海涛的保证期限已过，故雒海涛承担连带责任的请求不成立，不予支持。综上所述，雒建宏应当给付李斌借款本金300000元及利息88923.3元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条第二款（二）项之规定，判决：一、雒建宏于本判决生效后十日内偿还李斌借款本金300000元，利息88923.3元，共计388923.3元；二、雒海涛不承担连带担保责任。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7180元，减半收取计3590元，由雒建宏负担。二审中雒建宏提交农村信用社存款回单一份，记载2014年10月29日户名李斌的账户内存入现金30000元，用以证明已向李斌偿还30000元借款。李斌对该存单证明雒建宏已偿还借款30000元的事实不予认可。经审查，雒建宏提交的农村信用社存款回单证明其向李斌账户内存入现金30000元，李斌认可账户内转入30000元的事实，但其不能说明该30000元现金是由何人因何事由转入其账户，雒建宏提供存款回单证明其主张后，李斌否认雒建宏已偿还借款30000元的辩解无证据支持，本院不予采信。经二审审理查明，一审判决认定的事实正确，本院予以确认。另查明，雒建宏于2014年10月29日向李斌的账户内存入现金30000元。本院认为：本案雒建宏对向李斌借款的事实认可，故其与李斌之间的借贷关系成立，双方争议的焦点是借款本金及利息的数额及实际已归还的数额。李斌提交的汇款凭证和取款凭证可以证明其有出借300000元的能力，雒建宏向李斌出具的借条、收条及担保书均记载其向李斌的借款数额是300000元，雒建宏主张借款本金数额应为237000元无相关证据印证，李斌向雒建宏出借的借款本金应为300000元。关于雒建宏主张曾通过ATM机已经偿还50000元的上诉理由，雒建宏提交的农村信用社存款回单证明其于2014年10月29日向李斌账户内存入现金30000元，该30000元应从雒建宏应给付李斌的借款本金及利息中扣除。即扣除2014年3月15日至10月29日期间的利息（300000元×6%÷365天×224天=）11046元，其余（30000元-11046元=）18954元应计入已偿还本金，雒建宏给付李斌利息应为（300000元-18954元=）281046元×6%÷365天×（2014年10月29日至2019年4月25日）1636天=75582元。扣除雒海涛妻子给付的3000元，雒建宏应给付李斌利息72582元。关于雒建宏要求李斌将价值200多万元的石灰私自变卖据为己有的部分价值抵顶本案实际借款的上诉理由。因其未能证明李斌将价值200多万元的石灰私自变卖据为己有的事实，且该主张与本案借贷关系不属于同一法律关系，本案不予处理。综上，原审判决认定基本事实清楚，唯部分数额认定不当，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、将甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初1291号民事判决第一项：“雒建宏于本判决生效后十日内偿还李斌借款本金300000元，利息88923.3元，共计388923.3元；”变更为：“雒建宏于本判决生效后十日内偿还李斌借款本金281046元，利息72582元，共计353628元”；二、维持甘肃省永登县人民法院（2019）甘0121民初1291号民事判决第二项及案件受理费部分。在本判决生效后，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费7180元，由雒建宏承担7000元；李斌承担180元。本判决为终审判决。审判长  李文军审判员  白丽娟审判员  谷元元二〇一九年十二月十二日书记员  潘 珍