云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云28民终953号上诉人（原审原告）：盘永艳，女，1986年2月15日出生，瑶族，身份证住址勐腊县瑶区，现住勐腊县瑶区。委托诉讼代理人：张松（系盘永艳丈夫），男，1979年9月25日出生，哈尼族，身份证住址勐腊县瑶区，现住勐腊县瑶区。被上诉人（原审被告）：自桂军，男，1981年12月5日出生，彝族，身份证住址云南省楚雄彝族自治州姚安县，现住勐腊县。委托诉讼代理人：李红芳，云南嫣红律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人:刘凤阳，云南法泽律师事务所律师。一般授权代理。上诉人盘永艳因与被上诉人自桂军民间借贷纠纷一案，不服勐腊县人民法院（2019）云2823民初956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有新事实、理由和新证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。盘永艳上诉请求:撤销原判，依法改判，支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，一审法院认定“盘永艳与丈夫赠与自桂军、李某到老挝金三角从事酒吧业务，故盘永艳丈夫通过银行转账向自桂军转款20000元，至今该酒吧未建成”是偏听偏信了证人李某、支某的一面之词，被上诉人自桂军没有向法庭提交任何证据证明其观点，即盘永艳和自桂军是婚外恋关系，盘永艳借给自桂军的钱是赠与，不需要偿还。盘永艳和自桂军虽认识多年，关系暧昧，也不可能女人拿钱出来养婚外男人吧！自桂军的答辩不合常理，也不符合现实。首先，盘永艳是一个比较贫困的农村妇女，不是富婆；其次，盘永艳借给自桂军的钱是通过银行贷款；再次，盘永艳借给自桂军的钱发生在2018年9月27日至12月17日期间。按证人李某、支某的说法，盘永艳和自桂军2014年2015年就认识，就有不正常的男女关系。在这四、五年前盘永艳并未拿钱赠给自桂军。而是自桂军在老挝做生意时，不顺利，有时手头紧向盘永艳借钱急用。在短短的两个多月时间里向盘永艳借钱周转。盘永艳自己并不宽裕，自桂军就让盘永艳向农村信用社贷款，然后再借给自桂军。怎么是赠与关系。二、一审法院认为事实错误。一审法院认为：“原告转款给被告的时间段中两人系不正当的男关系，结合所转款项27200元中多数金额在1000元以下的情况可视为系男女之间在交往过程中的正常经济往来”原审法院又认为“至于原告丈夫通过银行向被告所转的20000元通过证人证言及原告的陈述，可证实该款系合伙经营酒吧的投资，并非借款。”这些认为是错误的。一审法院以“仅能视为系原告自愿行为，不能认定为借款。”难道盘永艳自愿借款钱自桂军不算借款，只有强迫借款才算借款。三、一审法院适用证据不当，判决错误。一审法院偏听、偏信自桂军证人的一面之词，没有注意到自桂军的两个证人是自桂军多年的朋友，经常在一起玩、吃饭等。其证言严重偏袒自桂军，不可信，可一审法院全部采信，对本案证据作出了不客观、不公平的评判。盘永艳向一审法院提交了微信转账记录和银行转账记录，自桂军也认可收到了47200元，盘永艳还提交了录音，自桂军说“过段时间再还”，一审法院也作了认定，可一审法院不采信该证据。一审法院认为是赠与不是借款。就退一万步说，该钱也是盘永艳夫妻共同财产，盘永艳把共同财产赠与婚外情人，一审法院应以职权通知盘永艳丈夫参加本案诉讼。综上述，请二审法院查明事实，撤销原判，依法支持上诉人的诉讼请求。自桂军辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，是公正的判决，要求驳回上诉，维持原判。上诉人主张的是58000元，其中一审法院查明的事实已经很清楚，其中两万多是通过微信转款，如果要以借条来诉讼必须要有借条。2万元是通过其丈夫张松，称是合伙关系，是另一层法律关系，应当另行起诉。盘永艳向一审法院起诉请求：判令自桂军偿还借盘永艳的47200元，利息3600元，合计50800元。一审法院认定事实：盘永艳在2018年9月27日至12月17日期间，多次通过微信向自桂军转款27200元，所转款项金额分别为10000元、3000元、1500元、1000元、500元、400元、300元、100元不等。2018年11月23日，盘永艳与其丈夫欲与自桂军、李某到老挝金三角从事酒吧业务，故盘永艳丈夫通过银行转账向自桂军转款20000元，至今该酒吧并未建成。现盘永艳主张上述款项系出借给自桂军，其承诺香蕉出售后偿还，因至今未偿还诉至一审法院。另查明，2018年9月27日至12月17日期间，盘永艳和自桂军存在不正当的男女关系。一审法院认为，本案系盘永艳以微信转账、银行转账的形式将款项出借给自桂军，要求自桂军偿还并支付利息的民间借贷纠纷。本案的争议焦点是涉案款项的性质问题。通过庭审查明的事实，可确认盘永艳转款给自桂军的时间段中两人系不正当的男女关系，结合所转款项27200元中多数金额在1000元以下的情况可视为系男女之间在交往过程中的正常经济往来，仅能视为系盘永艳自愿行为，不能认定为借款。故盘永艳主张该27200元系借款，要求自桂军偿还该款及利息的诉讼请求不予支持。虽盘永艳提供了录音来证实自桂军认可其欠盘永艳款项，并愿意偿还，但该录音中多数是盘永艳自己的陈述，自桂军仅有一句“过段时间再还”，故该证据在无其他证据可相互印证的情况下，不能充分证实盘永艳的主张，故盘永艳的该主张不能成立。至于盘永艳丈夫通过银行向自桂军所转的20000元通过证人证言及盘永艳的陈述，可证实该款系合伙经营酒吧的投资，并非借款，在该合伙事宜未进行结算前要求自桂军偿还该款项无事实依据和法律依据，故对盘永艳主张自桂军偿还该款及利息的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回盘永艳的诉讼请求。案件受理费1070元，由盘永艳负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。上诉人盘永艳对一审认定“盘永艳与其丈夫欲与自桂军、李某到老挝金三角从事酒吧业务”的事实有异议，认为盘永艳没有要与其合伙开酒吧，是盘永艳的丈夫把卡藏起来，盘永艳把卡悄悄拿出来转给自桂军的。被上诉人自桂军对一审认定的事实无异议。本院二审查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点：自桂军是否应当偿还借款及利息共计50800元？本院认为，本案关键在于双方之间是否成立借款关系。根据庭审查明的事实，在上诉人向被上诉人转款期间双方存在不正当的男女关系，所转款项27200元中频繁且多数金额在1000余元以下，交往过程中双方消费支出亦存在相互转款行为，故可视为双方男女朋友之间在交往过程中的正常经济往来及合理支出，不能成立借款关系。但所转款项较大金额分别为10000元、3000元，被上诉人仅认为系赠与行为但不能作出合理解释，不符合正常的经济往来且超出交往期间的合理支出，即使存在赠与行为，因违反公序良俗应属无效行为，而且被上诉人在录音中亦认可欠上诉人款项并表示了过段时间再还的意思表示，故被上诉人应当返还上诉人该笔款项共计13000元，本院予以支持。上诉人主张的利息于法无据，本院不予支持。对于上诉人主张通过丈夫银行卡向被上诉人所转的20000元，根据一审的证人证言及当事人陈述，可证实该笔款项为合伙经营酒吧的投资款，属另一个法律关系，上诉人可另行主张权利，本院不再评述。综上所述，上诉人盘永艳的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第六条、第七条、第五十八条、第一百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销勐腊县人民法院（2019）云2823民初956号民事判决；二、被上诉人自桂军于本判决生效之日起十日内返还上诉人盘永艳13000元。三、驳回上诉人盘永艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审案件受理费1070元，由上诉人盘永艳负担797元，被上诉人自桂军负担273元。盘永艳预交的二审案件受理费，本院不另清退，由自桂军将负担部分迳付盘永艳。一审案件受理费照二审收取。本判决为终审判决。审判长  刘树华审判员  玉 儿审判员  吕 勇二〇一九年十二月二十日书记员  王新超