甘肃省张掖市甘州区人民法院刑事判决书（2019）甘0702刑初399号公诉机关甘肃省张掖市甘州区人民检察院。被告人刘某1，男，汉族，初中文化程度，家住酒泉市，农民。2009年因犯盗窃罪被酒泉市肃州区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年4月26日被释放。2019年8月22日因涉嫌职务侵占罪被甘州区公安局依法刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于甘州区看守所。指定辩护人王某1，甘肃方联律师事务所律师。张掖市甘州区人民检察院以甘区检公诉刑诉（2019）425号起诉书指控被告人刘某1犯盗窃罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。甘州区人民检察院指派检察员孔繁婷出庭支持公诉，被告人刘某1及其指定辩护人王某1到庭参加诉讼。现已审理终结。甘州区人民检察院指控：2015年1月26日，被告人刘某1持朋友李诚身份证应聘到石岗墩滩张掖市力创养殖有限责任公司务工。同年2月11日，被告人刘某1以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取该公司停放的一台成工950E-3型装载机，并将该装载机以6万元的价格出售给他人后逃匿。经鉴定，该装载机价值19万元。公诉机关就上述指控，出示了被告人刘某1的供述，被害人王某22的害人王某22的陈述，证人刘某2、李某等人的证言，辨认笔录、银行交易记录、售车协议等相关证据，认为被告人刘某1的行为构成盗窃罪，建议我院依法判处。被告人刘某1对起诉书指控的犯罪事实无异议，但对指控的罪名有异议，认为其构成职务侵占罪。其辩护人对公诉机关指控被告人刘某1涉嫌犯罪的事实无异议，但对罪名有异议，辩称被告人作为公司员工，其主要工作任务是看护养殖场公司，包括看护案涉装载机，因此该装载机处于被告人管理、控制的状态，被告人对装载机属于履行工作职责的合法占有，不具有非法占有目的，故其构成职务侵占罪，而非盗窃罪，被告人到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿对案件事实认罪，建议对其从轻处罚。本院经审理查明：2015年1月26日，被告人刘某1持李诚身份证应聘到石岗墩滩张掖市力创养殖有限责任公司务工。春节放假期间，该公司安排被告人李诚值班，由其负责喂养农场的狗、羊，看护农场存放的装载机、拖拉机等物。同年2月11日，被告人刘某1以非法占有为目的，趁公司其他工作人员外出或回家之际，采取秘密手段，窃取该公司停放的一台成工牌GG956C型装载机，并将该装载机以6万元的价格出售给他人后逃匿。经鉴定，该装载机价值19万元。另查明，案发后，涉案装载机已由公安机关追回。证明上述事实的证据有：1.物证、书证。①受案登记表及立案决定书，证明2015年2月13日16时2分受害人王某22报案公安民警出警的情况。②被告人刘某1以李诚名义与李某签订的售车协议复印件、调取证据通知书、中国建设银行个人活期账户交易明细表，证明被告人刘某1将案涉装载机出售于李某，李某通过建设银行向李诚银行账户中转入5万元的事实。③到案经过说明，证明被告人刘某1被抓获情况。④税务完税清单、李诚身份证复印件、张掖市力创养殖有限责任公司出具的证明、职工考勤表各一份，证明被告人刘某1用李诚身份证于2015年1月26日应聘到张掖市力创养殖有限责任公司上班情况。⑤（2009）酒肃法刑初字第256号刑事判决书、刑事案件执行通知书，证明被告人刘某1于2009年因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，于2010年4月26日被释放，系累犯。⑥现场检测报告，证明经通过吗啡尿液检测板检测，被告人刘某1的检测样本结果呈阴性。⑦售车协议，证明刘某2将涉案装载机出售给杨晓宏的情况。⑧甘州区公安局说明一份，证明涉案装载机已追回。2.价格认定结论书，证明经甘州区价格认定中心认定，被盗成工牌GG956C型装载机价值190000元。3.被害人王某22的害人王某22的陈述。我是张掖市力创养殖公司的主管，李诚是我公司于2015年1月26日招聘的员工，主要负责开拖拉机、装载机，这段时间地里没有活，他就在养殖场值班、看东西。自李诚来之后由包括李诚在内的3个人负责值班，平时3人都在负责值班，看守农场存放的装载机和狗。2015年2月10日，农场值班的另外两名人员有事去了高台，留下李诚一人在农场值班。今天（2月13日）中午一点左右，我们另外的值班人员给李诚送吃的，在农场没有找见李诚，给他打电话关机，在农场办公区停放的一台装载机和3只狗不见了，所以我们报警了。现农场不见了一台黄色装载机，购置于2010年，装载机手续找不见，型号不知道，另外还有3只3个月大的藏獒小狗不见了，价值2万元。4.证人证言。①张某的证言，证明我于2014年到黄玉明的农场上班，于2016年离开。张掖市力创养殖有限责任公司在甘州区石岗墩滩上有一农场，2015年1月农场缺人，公司在广告刊物上登记了招工信息，李诚就是王某22所招聘的，他的身份证复印件上显示他叫李诚。招聘时给他说到农场开拖拉机、装载机，农场有啥活了就干啥活，农场有三个人，是我、王大春、李诚。李诚没有给我们说过他的真实姓名，他是2015年1月25日到农场，在农场期间主要喂藏獒、看护农场，我于2015年2月9日到高台，2月13日回到农场发现刘某1不见了，农场的一辆956型装载机和3只小藏獒狗不见了，我们就报警了。②王大春的证言，证明2015年1月初，黄玉明给我打电话说我到甘州区石岗墩滩养殖场干活，我当时说过年时我要回家，黄玉明说他再招个人看护农场。那段时间农场工人都放假了，只有我、张某。2015年1月25日左右，公司招了一个名叫李诚的小伙子，当时招的是拖拉机司机，但我给李诚说清楚了，就是在春节期间安排他一个人看护农场，把农场的狗、羊喂好，李诚当时也同意。2015年春节前三天左右，我和张某去了高台，农场只留下李诚一人，离开时给李诚说让他把狗、鸡、羊喂好，把装载机、拖拉机看好，到了春节初八，我就到农场上班来。当天李诚给我打电话问我在高台的情况，问我和张某还回不回农场，我说不回了。2015年2月12日、13日我给他打电话电话关机。2月13日公司的人到农场后，发现农场的一台装载机、三只小藏獒不见了，看护农场的李诚也不见了，公司工作人员就报警了。警察调查期间给我看李诚的照片，经我辨认农场工作的那个小伙子长相和李诚不像，应该不是同一人。③詹富荣的证言，证明我经营挖机，平时给别人干活。2015年春节前，李某和刘某2到我的铺子里让我给他们帮忙到民乐开一台装载机，刘某2说到时候给我几百元劳务费。后李某开他的车载着我和刘某2到张掖和民乐交汇处的一个农场里，这个农场里停放着两台装载机，一台旧的，一台新的，还有两辆大拖拉机，这台旧装载机大概有三、四成新，是一辆黄色成工牌装载机，车的前后都漏油，车况不是很好，我觉得就值3、4万元。一个穿迷彩服的人把我们三个人带进去，农场里除了这个小伙子再没有其他人。我开这台装载机的时候打不着火，那个小伙子又找了其他车上的电瓶才把这台装载机打着。这家农场养有很多狗，我们三人向这个小伙子要狗，小伙子给我们每人一条狗。装载机预热后这个小伙子把车开到了农场外面，又开了一段距离，感觉车坏了，我给李某打电话说我不开了，刘某2下车负责装载机。当时李某车里坐着农场的那个小伙子，李某还说让这个小伙子负责把车开到山丹他才给钱。④李某的证言，证明2015年2月刘某2找到我说甘州区有个装载机要卖，成色也可以，我们两个人合伙把装载机买回来，放到出租的地方能够挣钱。之后我们找了一个懂装载机的师傅去看一下装载机能不能买，价格是否合适，并答应给师傅劳务费300元。我们三人到甘州区石岗墩滩的一个场子里，只有一个小伙子说他叫李诚，这个场子是他父亲的，父亲不在家，场子就由他负责。之后李诚就把我们三人领到他们办公室转了一圈，他能打开所有办公室的门，他在场子里来去自如，狗也不咬他，对场子环境也熟悉，说话也自然，所以我们相信他就是老板。我们问他为啥要卖装载机，李诚说场里放着两台装载机，有一台就行了，说他当时资金比较紧张。我们向他要手续，他说这台装载机也是他买的二手车，没有手续。我们决定买那台旧装载机，最后谈好价格6.5万元，说把装载机开到山丹县之后再给他凑钱。我们走的时候问李诚要狗，李诚给我、刘某2、师傅每人一条狗。走了差不多2公里装载机熄火打不着，我们不想要了，李诚答应少5000元，最终以6万元价格卖给了我们。2015年春节过完，刘某2说金昌有人要买这台装载机，最后以9万元价格出售了，之后我们将这9万元平分了。⑤刘某2的证言，证明2015年2月快过年了，我接了一个电话，一个小伙子说他有些废铁要卖，说有十几吨，之后我开车去到了一个农场，农场里就他一个人。我给他说废铁的价格是0.9元，那个小伙子嫌价格低，我觉得太远了不想收了。之后他说有装载机要卖，他拿钥匙把门打开后院子里有一辆装载机说要卖6万，说他的父亲欠工人的10多万元被起诉拘留了，卖点钱把他父亲放出来。我给他说太贵了，完了找个人来看。回到山丹后我给李某打电话说了一下，找了一个开装载机的师傅，第二天又到了农场，最后经过协商说了4.6万元。我们把车开回山丹后过了一个星期，一个金昌的老板看了装载机以后以9.8万元的价格买走了。我们收购的是一辆黄色成工956型装载机，走的时候李诚抱了三只小藏獒给了我们。⑥杨晓宏的证言，证明我是金昌宏巨矿产公司的经营人，2015年2月15日我在山丹县刘某2的废品收购站购置了一辆二手车装载机。我请的师傅看了后说装载机没问题，能值9-10万元。我和刘某2商量价格，当时还有个合伙人李某，经我们商量，最后定价10万元。我担心装载机有纠纷，和刘某2、李某分别签了售车协议，协议签完后，我在山丹农业银行给李某转账10万元。我当时向刘某2、李某要车的手续，刘某2刚开始说有，能给我发票，后来他又说发票丢了，我就再没找过。⑦李长青的证言，证明李诚是我的小儿子，他不在家，2015年3月8日坐火车去乌鲁木齐打工了。2014年李诚一直在肃州区的沙厂开装载机和挖机，没有去过张掖市甘州区。2014年12月16日去他媳妇娘家了，他媳妇娘家在陕西省韦庄。直到2015年3月6日，他们两口和小孩回到家里，到3月8日又去乌鲁木齐打工了。李诚丢过一次身份证。⑧刘栋的证言，证明刘某1是我的儿子。2015年春节前刘某1在什么地方我不清楚。春节时他也没有回家，没有给家里给过钱。5.辨认、指认现场笔录及照片。①刘某2辨认笔录及照片。经刘某2辨认指出，被告人刘某1就是2015年2月期间向其出售装载机的“李诚”。②李某辨认笔录及照片。经李某辨认指出，被告人刘某1就是2015年2月期间向其出售装载机的“李诚”。③王大春辨认笔录及照片。经王大春辨认指出，被告人刘某1就是张掖市力创养殖有限责任公司于2015年1月招聘，在农场值班并自称“李诚”的人。④被告人刘某1辨认、指认现场笔录及照片。被告人刘某1在甘州区石岗墩张掖力创养殖公司农场外围墙指认其将停放在该处的一辆成工956C装载机私自出售。6.被告人刘某1的供述，其供述2014年5月，我同学的孩子过生日我认识了李诚。认识以后，我们关系较好，李诚到肃州区的建设银行以他的名义办了一张银行卡给我，我没有身份证，就借了他的身份证，我拿上银行卡、身份证到张掖，先到民乐县六坝镇的饲料厂应聘，后到农场。2015年1月份，我用李诚的身份证以李诚的名义应聘到张掖市甘州区石岗墩农场，去的时候正好是农场不干活的时间，当时农场找一个开拖拉机的人。张某将我送到石岗墩农场，我是由他管理。我除了开拖拉机、装载机、喂羊、喂狗，还有就是一些零星的活。我在农场待了大概二十几天，王大春说他回家过年了，过年期间不来农场，张某到高台县送饲料了，他们离开农场时让我看管农场。他们离开后我想将农场的一些废旧农具卖掉弄点钱，我给他们打电话问王大春他们是否再回来，王大春说他们都不回农场，等过完春节才到农场上班，让我把农场看护好。农场就剩下我一个人，我在网上联系了一个收废品的人，但是他看过后说废铁太少，不划算收就走了。那个人走后过了两三天打电话问我院子里的装载机卖不卖，说有个人要买一台装载机，我考虑后就答应了。之后那个收废品的人带着两个男的来看装载机，他们问我装载机是谁的，我说是我的，农场也是我的，我需要给工人发工资，收废铁的那个男的就相信了，装载机平时就在用，主要就是给拉运玉米和饲草的车辆装车，钥匙就没有拔。农场里有两辆装载机，我出售的是956型的那辆装载机，双方最终以6万元价格成交了，买装载机的人没有向我要车的手续和发票。收废品的问我要狗，他们抓走三只小狗。四人到山丹后，那个人到一家建设银行给我转了5万元，取了1万元现金，当时我和买装载机的人签订了售车协议。我拿着钱到张掖后分三个银行将钱取出来，就再没去农场。我卖的钱吃喝花了一部分，还买了一辆海马福美来汽车。以上证据，经法庭调查举证、质证，能够相互印证，足以证明被告人刘某1的犯罪事实，本院予以确认。本院认为，被告人刘某1以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人刘某1辩称其构成职务侵占罪，其辩护人辩称被告人作为公司员工，主要工作任务是看护养殖场公司，包括看护涉案装载机，因此该装载机处于被告人管理、控制的状态，被告人对装载机属于履行工作职责的合法占有，不具有非法占有目的，故其构成职务侵占罪，而非盗窃罪。上述辩解及辩护意见，本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，职务侵占罪是指公司、企业或其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。本案被告人刘某1在2015年春节期间为张掖市力创养殖有限责任公司值班，负责看守农场，其具有保护公司财物安全、不被外来人员侵犯的安全防范职责，但公司并未赋予其具有直接主管、经管或经手本单位具体财物的职责，其实际上对公司财物没有处分权及控制权。被告人趁公司其他工作人员离开之际，利用其看守农场的工作便利条件，将案涉装载机秘密出售，不属于“利用职务上的便利”，其盗卖涉案装载机时并没有利用其掌管、管理财物的职务之便，故被告人刘某1的行为不符合职务侵占罪的构成要件，其行为构成盗窃罪，对上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人曾因盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人刘某1到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。其辩护人关于被告人如实供述其犯罪事实，当庭承认指控的犯罪事实，且认罪、悔罪态度较好，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。本案涉案装载机已追回，亦可对被告人酌情从轻处罚。综上，本院为保护公民的合法财产权利，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人刘某1犯盗窃罪，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2025年3月21日止。罚金二万元，于判决生效后一次性交纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 马彩琴审 判 员 何正功人民陪审员 梁学文 二〇一九年十二月三十日法官 助理 丁 瑛书 记 员 韩 榕 附：【本案所适用的法律法规】《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。