福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽01刑终1541号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）何福顺（绰号“亚弟”），男，1971年2月7日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月19日由福清市公安局执行逮捕，因福清市看守所暂不予羁押，于2018年11月21日由福清市公安局取保候审，于2019年5月8日被执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 上诉人（原审被告人）施龙，男，1987年3月1日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无业，住福建省福清市。因犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪，于2008年12月28日被福清市人民法院判处有期徒刑一年二个月。因赌博于2016年10月27日被福清市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月14日被福清市公安局刑事拘留，2019年2月4日转取保候审，2019年5月8日被执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 上诉人（原审被告人）薛进荣，男，1968年11月26日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，无业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月24日被福清市公安局刑事拘留，2018年8月10日转取保候审，2019年5月8日被执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人施家文，男，1965年1月6日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，无业，住福建省福清市。因犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪，于2008年12月28日被福清市人民法院判处有期徒刑八年，2015年6月5日刑满释放。因犯开设赌场罪，于2018年6月25日被福清市人民法院判处有期徒刑二年六个月，刑期至2020年9月29日。因本案于2018年11月27日由福州市仓山监狱提回福清市看守所。现羁押于福清市看守所。 原审被告人施飞，男，1988年8月5日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无业，住福建省福清市。因犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪，于2008年12月28日被福清市人民法院判处有期徒刑四年，2011年11月18日刑满释放。因犯开设赌场罪，于2018年3月19日被福清市人民法院判处有期徒刑二年，刑期至2019年11月6日。因本案于2018年11月27日由福州市仓山监狱提回福清市看守所。现羁押于福清市看守所。 原审被告人施强，男，1982年12月1日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月26日被福清市公安局刑事拘留，2019年2月27日转取保候审，2019年5月8日被执行逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人薛盛，男，1971年10月17日出生福建省福清市，汉族，初中文化，无业，住福建省福清市。因犯绑架勒索罪，于1992年10月30日被福清市人民法院判处有期徒刑六年，1996年7月11日刑满释放。因犯非法买卖枪支罪、聚众斗殴罪、容留他人吸毒罪，于2010年3月23日被福清市人民法院判处有期徒刑七年，2014年11月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月31日被福清市公安局刑事拘留，2018年12月4日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人何美珠，女，1950年9月26日出生于福建省福清市，汉族，文盲，无业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月21日被福清市公安局刑事拘留，2018年11月1日转取保候审。 福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人施家文、施飞、何福顺、薛进荣、施龙、施强、薛盛、何美珠犯开设赌场罪一案，于2019年10月22日作出（2019）闽0181刑初600号刑事判决。宣判后，原审被告人何福顺、薛进荣、施龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人何福顺、薛进荣、施龙，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、2017年上半年，被告人施家文、薛进荣合伙将福清市闻读村旧厝64-3号作为赌博窝点，召集赌徒进行赌博，并从中抽头渔利，被告人施飞受雇在赌场内负责抽头。数日后，被告人施家文、薛进荣、薛盛合伙将福清市作为新的赌博窝点，以每日人民币1000元的房租向被告人何美珠租用上述房屋，被告人施飞继续受雇在赌场内负责抽头，在该赌场经营的第二天即被何某1（另案处理）等人打砸后结束经营。上述两处赌场经营期间共计抽头渔利人民币1万余元，被告人何美珠非法获利人民币2000元。 2018年10月20日，被告人何美珠在福清市家中被民警抓获。2018年10月30日，被告人薛盛在福清市兰天大酒店ＫＴＶ包厢内被民警抓获。2018年11月27日，被告人施家文、施飞被民警从福州市仓山监狱提回审查。2019年3月5日，被告人何美珠退出赃款人民币2000元。 二、2017年7月至2017年11月6日，被告人施家文（已判刑）、何福顺合伙将福清市下一村桥南路70号、福清市积库村西坪87号、福清市下一村宫北路58号、福清市东施村海边一栋一层楼水泥房等地作为赌博窝点，召集赌徒进行赌博，并从中抽头渔利。2017年10月底至2017年11月6日，被告人薛进荣入股合伙经营。赌场经营期间，被告人施飞（已判刑）受雇在赌场内向参赌人员换牌、抽头、租赁场地、代发工资等，被告人施龙、施强及同案人余盛龙（已判刑）等人受雇接送赌客，同案人谢渊、陈旭华、余美金、薛群、何希俊（均已判刑）等人受雇在赌场望风，同案人何友爱、薛书瑞（均已判刑）出租房屋作为赌博场所使用，同案人陈谋义（已判刑）在赌场内放高利贷、提供赌资。2017年11月6日，公安机关对积库村西坪87号房子进行检查，当场抓获同案人施飞、余盛龙、余美金、陈谋义、薛书瑞、何希俊及其他参赌人员18人，缴获扑克牌10副、赌资人民币148229元等。上述赌场经营期间，共计抽头渔利人民币10万余元，被告人施家文非法获利约人民币10万元，被告人施飞非法获利约人民币5000元，被告人薛进荣非法获利人民币1000元，被告人施龙非法获利人民币3800元，被告人施强非法获利人民币4000元。 2018年7月24日、2019年1月14日、2019年2月26日，被告人薛进荣、施龙、施强先后向福清市公安局投案，如实供述上述犯罪事实。2018年11月19日，被告人何福顺在福清市兰天大酒店公寓楼内被民警抓获。2018年8月10日，被告人薛进荣退出赃款人民币1000元。2019年1月15日，被告人施龙退出赃款人民币3800元。2019年2月26日，被告人施强退出赃款人民币4000元。 上述事实，被告人施家文、施飞、薛进荣、施龙、施强、薛盛、何美珠在法庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经法庭质证的证人郑某1、林某、余某、何某1、施某1、倪某、池某、郑某2、卢某、薛某、陈某1、陈某2、施某2、何某2、郑某3、游某、李某、吴某1、王某1、王某2、王某3、吴某2、陈某3、陈某4、施某3、张某的证言，同案人余盛龙、余美金、薛群、何希俊、何友爱、薛书瑞、陈谋义、陈旭华、谢渊的供述，被告人施家文、施飞、何福顺、薛进荣、施龙、施强、薛盛、何美珠的供述及辩解，现场照片、辨认笔录，扣押决定书、扣押清单、福建省行政暂时扣留财物收据、行政处罚决定书、证据保全清单、收缴物品清单、福建省政府非税收人缴款通知书、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯档案资料等，户籍证明、到案经过等。 原判认为，被告人何福顺结伙开设赌场，赌场经营期间累计抽头渔利人民币10万余元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人施家文、施飞结伙开设赌场，赌场经营期间累计抽头渔利人民币1万余元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人薛进荣结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人施龙、施强结伙开设赌场，赌场经营期间累计抽头渔利人民币10万余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人薛盛、何美珠结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人何福顺、施家文、施飞、薛进荣、薛盛起主要作用，系主犯；被告人施龙、施强、何美珠起次要作用，系从犯。被告人施家文、薛盛曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法均予以从重处罚。被告人施家文、施飞、薛盛到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法均予以从轻处罚。被告人薛进荣自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法予以减轻处罚。被告人施龙、施强自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且系从犯，依法均予以减轻处罚。被告人何美珠系从犯，且到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人施家文、施飞、薛进荣、施龙、施强、薛盛、何美珠认罪认罚，均依法予以从宽处理。被告人施家文、施飞在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法均予以数罪并罚。根据被告人何美珠的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，予以宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定，判决：一、被告人何福顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人施家文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万八千元，与原犯开设赌场罪所判处的有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元的刑罚，数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币六万八千元。三、被告人施飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元，与原犯开设赌场罪所判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币三万五千元的刑罚，数罪并罚决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。四、被告人薛进荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币四万元。五、被告人施龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元。六、被告人施强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。七、被告人薛盛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。八、被告人何美珠犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（已预缴）。九、未随案移送的公安机关扣押的被告人薛进荣的违法所得人民币一千元、被告人施龙的违法所得人民币三千八百元、被告人施强的违法所得人民币四千元、被告人何美珠的违法所得人民币两千元，均予以没收，上缴国库。十、继续追缴被告人施家文、施飞、薛进荣、薛盛的违法所得人民币一万元，予以没收，上缴国库。 上诉人何福顺的上诉理由是：一审判处量刑过重，赌场虽然抽头10万元，但其仅获得900元，请求从轻处罚。 上诉人薛进荣的上诉理由是：其系初犯，主动投案自首，持续时间短，赌资和渔利较少，情节较轻，请求从轻处罚。 上诉人施龙的上诉理由是：其系自首，只负责开车接人，一审量刑过重，请求从轻处罚。 二审期间，上诉人及原审被告人未提出新的证据。 经审理查明，原判认定上诉人及原审被告人的犯罪证据确实、充分。据以认定的主要证据均经原审庭审质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人何福顺伙同施家文、薛进荣、施飞、施强等开设赌场，赌场经营期间累计抽头渔利人民币10万余元，其行为均已构成开设赌场罪，且系情节严重。在共同犯罪中，上诉人何福顺、薛进荣及原审被告人施家文、施飞、薛盛发挥主要作用，系主犯；上诉人施龙及原审被告人施强、何美珠起次要作用，系从犯。上诉人薛进荣、施龙及原审被告人施强自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可予以减轻处罚。原审被告人施家文、施飞在本判决宣告以前，已经处于服刑状态，现因发现仍有其他罪没有判决，依法均予以数罪并罚。一审判决综合考虑各上诉人及原审被告人的情节，作出罚当其罪的判决，故本院对各上诉人要求从轻处罚的意见，不予采纳。综上，原判认定上诉人何福顺、薛进荣、施龙及原审被告人施家文、施飞、施强、薛盛、何美珠犯罪的证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百三十七条第一款之规定，裁定如下： 驳回上诉、维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  程颖 审判员  林伟 审判员  李颖 二〇一九年十二月六日 书记员  黄洁