甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0102民初4789号原告：张倍荣，男，汉族。委托诉讼代理人：郭军锋，系甘肃善业律师事务所律师。委托诉讼代理人：何花丽，系甘肃善业律师事务所实习律师。被告：甘肃金桥装饰工程有限公司（简称：装饰公司），住所地甘肃省兰州市城关区碧桂园。法定代表人：陈文豪，系该公司主任。委托诉讼代理人：赵和康，系甘肃赛莱律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒙涛，系甘肃赛莱律师事务所律师。被告：赵建生，男，汉族。委托诉讼代理人：赵吉梅，系兰州市城关区雁南法律服务所法律工作者。被告：赵建春，男，汉族。委托诉讼代理人：赵吉梅，系兰州市城关区雁南法律服务所法律工作者。被告：于永强。原告张倍荣诉兰州金泰泓不锈钢材料有限公司、被告甘肃金桥装饰工程有限公司和第三人于永强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，因兰州金泰泓不锈钢材料有限公司已于2018年3月13日注销登记，原告于2018年7月10日申请追加兰州金泰泓不锈钢材料有限公司股东赵建生和赵建春为本案的共同被告参加诉讼；另原告申请变更第三人于永强为本案的被告，本院均予以准许后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭军锋、何花丽，被告甘肃金桥装饰工程有限公司委托诉讼代理人赵和康、被告赵建春以及被告于永强到庭参加诉讼。被告赵建生经本院传票合法传唤无正当理由未到庭，本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令四被告共同赔偿原告医疗费33541.19元，住院伙食补助费1488.73元，交通费3000元，残疾赔偿金102772元，误工费54750元，护理费16117.81元，营养费3000元，住宿费5250元，鉴定费4500元，后续治疗费11889.39元，残疾辅助器具费1000元，合计237309.12元；2、本案诉讼费由四被告承担。事实及理由：被告装饰公司将自己承包的位于兰州市七里河区的建设项目中的部分工程非法肢解转包给兰州金泰泓不锈钢材料有限公司施工，兰州金泰泓不锈钢材料有限公司又将其中的不锈钢安装工程交给被告于永强和原告负责完成。2016年11月17日，原告和被告于永强干完自己的活后，被告装饰公司另外要求原告和被告于永强帮忙将墙顶的不锈钢墙砖之间的缝隙用胶抹平，由于该工作不属于原告和被告于永强的工作范围，当时原告和被告于永强不同意干，但兰州金泰泓不锈钢材料有限公司反复提出要求后才同意干活。因施工作业区较高需要借助脚手架才能完成作业，原告随后登上被告装饰公司现场提供的脚手架和木梯抹胶，快完工的时候脚手架刹车松动，导致原告和被告于永强都从高空突然坠落。原告当场摔成股骨颈骨折，受伤当日被送到兰州大学第一医院住院治疗，后经医院诊断为右侧股骨颈骨折，需两年后才能取掉钢钉，在此期间不能负重，否则可能导致股骨头坏死。2016年12月2日原告出院，被告于永强垫付医疗费30000多元。经甘肃金轮司法鉴定所鉴定原告右髋关节活动功能障碍，构成九级伤残，后续治疗费为11889.39元，误工期为365天，营养期和护理期均为150天。综上，原告是应被告装饰公司要求并经过兰州金泰泓不锈钢材料有限公司同意后，无偿帮助被告装饰公司干活时摔下受伤的，被告装饰公司是直接的受益人，现依法提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告装饰公司辩称：⑴、其与原告不存在劳动关系，也不存在雇佣关系，因此，原告诉请其承担赔偿责任于法无据；⑵、因双方不存在任何法律关系，故其无权也从未要求原告“将不锈钢砖墙之间的缝隙用胶抹平”；原告在起诉状中所述一概不知，也无从证实。被告赵建春辩称：其并不认识原告，其单位也没有安排原告去做用胶打缝的事情，该工作并不是其单位的工作范围，现场的脚手架也不是其单位提供的，故其不承担相关法律责任。被告于永强辩称：其不是原告的雇主，涉案的活是其从被告赵建春处揽的活，当时说好该活由我们四个亲戚一起干，原告是其表弟，等活干完后，根据施工面积，再与被告赵建春核算劳务费，四人平均享有劳务费，不存在月工资的问题。该活的劳务费已经结算清楚，被告赵建春总共支付劳务费26000元左右，全部垫付了原告的医疗费，其另外还垫付近10000元左右。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：被告装饰公司将自己承包的位于兰州市七里河区的建设项目中的部分工程交给兰州金泰泓不锈钢材料有限公司进行施工，兰州金泰泓不锈钢材料有限公司又将其中的不锈钢安装工程按每平方米58元交给被告于永强，被告于永强遂召集包括原告在内的亲戚三人，约定该活由四人共同完成，所得报酬平均享有。2016年11月17日，原告和被告于永强将承揽的不锈钢安装的活干完后，被告装饰公司要求原告和被告于永强帮忙将墙顶的不锈钢与墙砖之间的缝隙用胶抹平，后原告和被告于永强遂在未系安全带的情况下，攀爬上被告装饰公司工作人员现场提供的脚手架和木梯工作时，原告不慎从高空坠落受伤。当日,原告被被告于永强送至兰州大学第一医院住院治疗，于2016年12月2日出院，实际住院15天，原告住院期间由其母亲进行陪护。兰州大学第一医院出院证明书载明：诊断为右侧股骨颈骨折；出院医嘱为1、合理膳食，加强营养；2、适当功能锻炼，避免下地负重；3、术后3月来院复查，根据骨折愈合情况决定能否部分负重下地活动，术后6月、1年拍片复查；4、定期复查，随诊。庭审中，原告仅向本院提交金额为31008.84元的住院费发票一张，金额为5元的门诊费发票一张和金额合计为1735.11元的门诊处方笺（无缴费凭证）若干张，原告以上述证据证明其支付的医疗费为32748.95元，但住院费31008.84元均系被告于永强垫付。2017年1月16日，被告赵建春在结算单上签字，该结算单载明：西站建兰路步行街赵建春班组，结算为314700元，收款234700元，余款80000元，本次支付80000元。被告赵建春在该结算单上注明：我方同意上述结算金额，我方与工人工资的经济纠纷与甘肃金桥装饰工程有限公司无关。同时，被告赵建春在该结算单上书写收条载明：今收到金桥装饰工程有限公司工程款314700元（全部款项已结清）。2017年11月2日，原告委托甘肃金轮司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费用、误工期、营养期以及护理期进行评定，原告支付鉴定费4500元，2017年11月6日，甘肃金轮司法鉴定所作出甘金司鉴（临床）字[2017]第025号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张倍荣右髋关节活动功能障碍伤残等级达到九级；2、被鉴定人张倍荣后续治疗费用为11889.39元；3、被鉴定人张倍荣误工期为365天，营养期和护理期均为150天。到庭被告在庭审中虽不服该司法鉴定意见书口头申请重新进行鉴定，本院遂当庭告知到庭的被告必须在休庭后7日内提交书面的重新鉴定申请书，逾期不提交本院将对原告提交的鉴定意见书的结论予以认定，但各被告均未在本院限定的期限内提交书面的鉴定申请。本案在审理过程中，原告向本院提交了乘坐日期分别为2017年11月-2018年2月的甘肃省公路客运统一发票5张，合计金额为527元，原告以此证据证明原告住院期间家人往来照看原告所花费的交通费，其他交通费票据丢失。被告装饰公司和被告赵建春在质证时表示上述甘肃省公路客运统一发票乘坐时间与原告住院时间不相符，不予认可；被告于永强对上述甘肃省公路客运统一发票予以认可，表示该交通费系原告来兰州复查所支付的交通费。另外，原告向本院提交甘肃东运集团灵台运输有限责任公司于2017年3月5日出具的证明，该证明载明：兹有我单位客运车辆售票员宋桂芳，月工资收入3500元，宋桂芳在2016年11月7日至2017年2月底请假前往兰州护理其子张倍荣，在此期间未发工资。原告以此证据证明原告母亲在2016年11月17日-2017年2月原告住院以及出院后，原告母亲为护理原告未上班的事实。被告于永强在质证时表示原告母亲在原告住院期间进行护理属实，但该证明是否真实其并不清楚；被告装饰公司和被告赵建春在质证时表示本次事故发生在2016年11月17日，而该证明请假时间却为2016年11月7日-2017年2月，且原告的出院证明书上并无原告出院后需要陪护的医嘱，故对该证明不予认可。又查明：兰州金泰泓不锈钢材料有限公司系被告赵建生和被告赵建春各出资350000元和150000元设立。2018年2月10日，兰州金泰泓不锈钢材料有限公司清算报告载明：由于在清算中没有债权债务，如果出现债权债务，由赵建生、赵建春按出资比例共同承担。2018年3月13日，兰州市城关区工商行政管理局以（兰城）登记内销字【2018】第62010218003049号准予注销登记通知书告知兰州金泰泓不锈钢材料有限公司：经审查，提交的兰州金泰泓不锈钢材料有限公司注销登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予注销登记。本院认为，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，被告装饰公司将自己承包的位于兰州市七里河区的建设项目中的部分工程交给兰州金泰泓不锈钢材料有限公司进行施工，兰州金泰泓不锈钢材料有限公司又将其中的不锈钢安装工程按每平方米58元交给被告于永强，被告于永强遂召集包括原告在内的亲戚三人共同完成，约定所得报酬由四人平均享有。原告和被告于永强在完成不锈钢安装后，被告装饰公司工作人员请求原告和被告于永强帮忙用胶去抹平墙顶不锈钢与墙砖之间的缝隙，原告和被告于永强遂在没有采取任何安全措施的情况下，攀爬上被告装饰公司工作人员提供的脚手架工作时，原告不慎从高空坠落受伤，故被告装饰公司作为被帮工人应当承担赔偿责任。原告作为成年人未尽到谨慎义务，在未采取任何安全措施的情况下攀爬上脚手架从事高空作业，导致本次安全事故的发生，原告亦存在过错责任，据此，本院酌定由原告自行承担20%的赔偿责任。原告在庭审中承认其与被告于永强不是雇佣关系，故原告要求被告于永强承担赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。另外，原告和被告于永强在庭审中虽自称系被告赵建春让他们去帮工的，但由于被告赵建春予以否认，而原告和被告于永强又未提交证据予以佐证，故原告要求被告赵建生和被告赵建春承担赔偿责任，本院不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告主张的医疗费33541.19元，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，原告仅向本院提交了金额为31013.84元的医疗费发票，且其中的住院费31008.84元系被告于永强垫付的，故原告实际支付的医疗费仅为5元。关于原告主张的住院伙食补助费1488.73元，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》每天补助40元，原告住院15天，故原告住院伙食补助费应为600元。关于原告主张的交通费3000元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，本案中，原告虽提供了金额为527元的交通费票据，但该票据与原告住院治疗的时间不吻合，庭审中原告除了向本院提交住院费发票和2017年1月12日兰州大学第一医院金额为5元的门诊收费票据外，再没有向本院提交其它有效的医疗费票据，但考虑到原告住院治疗期间家人进行护理和原告出院后需要复查支出交通费是不争的事实，故本院酌定按每天30元合计20天计算交通费，交通费应为600元。关于原告主张的残疾赔偿金102772元，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准25693元计算，自定残之日起按二十年计算，甘金司鉴（临床）字[2017]第025号司法鉴定意见书将原告的伤残等级认定为九级，故原告的残疾赔偿金为102772元。关于原告主张的误工费54750元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；原告未举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，甘金司鉴（临床）字[2017]第025号司法鉴定意见书认定原告的误工期为365天，参照建筑业职工年平均工资54016元计算，原告的误工费为54016元。关于原告主张的护理费16117.81元，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，甘金司鉴（临床）字[2017]第025号司法鉴定意见书认定原告的护理期为150天，按居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资39220元计算，原告的护理费为16117.81元。关于原告主张的营养费3000元，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，甘金司鉴（临床）字[2017]第025号司法鉴定意见书认定原告的营养期为150天，按每天20元计算，营养费为3000元。关于原告主张的住宿费5250元和残疾辅助器具费1000元，因原告在庭审中未向本院提交证据证明其已支付了住宿费5250元的凭证以及原告伤情需要购置残疾辅助器具的医嘱，故该诉请本院不予支持。关于原告主张的后续治疗费11889.39元，后续治疗费根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，甘金司鉴（临床）字[2017]第025号司法鉴定意见书将原告的后续治疗费评定为11889.39元，故原告的后续治疗费应为11889.39元。原告向本院提交了甘肃金轮司法鉴定所出具的金额为4500元的鉴定费发票，故原告主张鉴定费4500元应予以支持。据此，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十四条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告甘肃金桥装饰工程有限公司应赔偿原告张倍荣医疗费5元、住院伙食补助费600元、交通费600元、残疾赔偿金102772元、误工费54016元、护理费16117.81元、营养费3000元、鉴定费4500元和后续治疗费11889.39元，合计193500.2元。依据本院酌定的赔偿比例，实际应由被告甘肃金桥装饰工程有限公司赔偿原告张倍荣154800.16元，由被告甘肃金桥装饰工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告张倍荣。二、驳回原告张倍荣的其他诉讼请求。三、驳回原告张倍荣对被告赵建生、被告赵建春和被告于永强的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1686元，由原告张倍荣承担676元，被告甘肃金桥装饰工程有限公司承担1010元。被告甘肃金桥装饰工程有限公司承担的案件受理费于本判决生效后十日内给付原告张倍荣。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  杜宝山人民陪审员  王 霞人民陪审员  靳 果二〇一九年十二月十日书 记 员  李丽丽