山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终3010号上诉人（原审被告）：**鹏，男，1990年10月30日出生，汉族，住茌平县胡屯乡李明还村003号，现住茌平县。委托诉讼代理人：唐宁，山东金城法苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：逯金亭，男，1963年7月2日出生，汉族，住茌平县。委托诉讼代理人：逯文贞，男，1989年5月3日出生，汉族，系被上诉人逯金亭儿子。委托诉讼代理人：商先涛，茌平新政法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地聊城市高新区九州长江路111号。负责人：王鑫烈，经理。上诉人**鹏与被上诉人逯金亭、中国平安财产保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称“平安财险聊城公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省聊城市茌平县人民法院（2019）鲁1523民初1387号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。**鹏上诉请求：1、依法撤销(2019)鲁1523民初1387号民事判决书，将本案发回重审；2、诉讼费用、鉴定费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实不清，被上诉人所有并驾驶的电动三轮车属于机动车辆。机动车“是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆”，非机动车“是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具”。被上诉人所有并驾驶的是摩托车款电动车，即属于“电动摩托车”而不是“电动自行车”。被上诉人所有并驾驶的电动三轮车有动力装置驱动，在道路上行驶，供人员乘用，符合机动车的定义，属于机动车的范畴。二、原审法院以被上诉人所有并驾驶的电动三轮车是非机动车的错误事实认定为基础，判决上诉人承担民事责任，适用法律错误。本案中，被上诉人系未取得机动车驾驶许可证驾驶未经依法登记的机动车上路行驶，违反了法律规定，存在严重的安全隐患，对于交通事故的发生具有重大过错，上诉人认为被上诉人按过错程度，应当承担事故的同等责任。原审法院在没有查清被上诉人所有并驾驶的电动三轮车是否为机动车的情况下，依据《山东省实施办法》第七十六条第一款第四项，关于机动车与非机动车之间发生交通事故的赔偿责任比例判决上诉人承担80%的赔偿责任，适用法律明显错误。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，应依法予以撤销；上诉人的上诉请求于法有据，应依法予以支持。逯金亭辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公平合理，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一、本案事故发生后，交警部门随即对现场进行查勘，认定被上诉人逯金亭驾驶的车辆属于非机动车，并分析本案事故形成原因，认定**鹏承担此事故的主要责任，逯金亭承担此事故的次要责任。认定书送达后上诉人**鹏并没有提出复核申请，该认定书认定的事实、形成原因及责任划分已经发生法律效力。一审质证、答辩时上诉人对被上诉人驾驶的车辆属性也没有提出任何异议，一审法院基于该认定书认定的事实及上诉人对车辆属性未提异议作出判决并无不当。二、退一步讲，即使被上诉人驾驶的车辆属于机动车，结合本案事故形成原因，上诉人的过错、危险程度及安全注意义务远远大于被上诉人，一审法院判决上诉人按照80%比例承担赔偿责任合理合法。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公平、合理，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。平安财险聊城公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。逯金亭向一审法院起诉：要求赔偿医疗费109234.38元、住院伙食补助费2450元、营养费2700元、后续治疗费15000元、伤残赔偿金174015.6元、误工费19503元、护理费18915.35元、交通费3000元、鉴定费3000元、保全保险费500元、精神损失费：3000元。先由保险公司赔偿，不足部分由**鹏承担责任。一审法院认定事实：2018年2月7日17时20分许，**鹏驾驶鲁Ｐ×××××号小型轿车沿中心街由北向南行驶，行至茌平县老联华超市对过处时，与沿中心街由北向南逯金亭驾驶电动自行车相撞，造成逯金亭受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经聊城市公安局交通巡逻警察支队茌平大队现场勘验、调查分析，出具第371523120190000058号道路交通事故认定书，认为，**鹏观察操作不当的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，未保持安全车速的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条的规定。逯金亭未按规定车道行驶的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条的规定。并根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条、《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第二项的规定，认定逯金亭承担此事故的主要责任，**鹏承担此事故的次要责任。事发当日，逯金亭被送至山东手足外科医院住院治疗，花交通费2000元。治疗至2019年3月28日，共住院49天，花去医疗费108810.38元。出院后又在该院门诊检查治疗，花医疗费424元。经逯金亭申请，一审法院司法技术科委托，山东银丰司法鉴定所对其的1、伤残等级；2、误工期限、护理期限及人数、营养期限（包括后续治疗期间）；3.后续治疗费用进行鉴定。2019年6月20日，聊城市人民医院司法鉴定中心出具鲁银司鉴【2019】临鉴字第0501号司法鉴定意见书，花鉴定费3000元。鉴定意见为：1、逯金亭右手指活动功能障碍构成九级伤残；右手腕活动功能障碍构成十级伤残；2、逯金亭受伤后误工期限为180天；3.逯金亭受伤后的护理期限为90天，住院期间2人护理，其余时间1人护理；4、逯金亭受伤后营养期限为90天。5、逯金亭后续治疗费用约需15000元。逯金亭住院期间由其妻子张立芹、儿子逯文贞护理。茌平县振兴办事处前曹村在2018年度国家统计局区域统计代码为121，属镇中心区。肇事车辆鲁Ｐ×××××号小型轿车的车主为**鹏。该车在平安财险聊城公司投保交强险。**鹏在驾驶该车时发生交通事故。事故发生后，平安财险聊城公司垫付医疗费10000元。**鹏垫付费用53元。经逯金亭申请，一审法院于2019年2月27日将肇事车辆予以扣押。一审法院认为：2018年2月7日17时20分许，发生在逯金亭、**鹏之间的道路交通事故已被聊城市公安局交通巡逻警察支队茌平大队出具的第371523120190000058号道路交通事故认定书所确认，对该认定书应作为有效证据予以采纳。肇事车辆鲁Ｐ×××××号小型轿车在平安财险聊城公司加入强制保险，并在保险期间内发生交通事故，平安财险聊城公司应首先按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，在强制保险责任限额内先行赔付逯金亭的损失。不足部分因**鹏所驾车辆没有投保商业三者险且为非机动车同时负次要责任，根据《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条第一款第四项的规定，由**鹏对逯金亭的损失承担80%的赔偿责任。仍有不足部分由**鹏也按上述比例予以赔偿。逯金亭及护理人员居住的中心区，逯金亭应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。目前前曹村已整体拆迁，不再以土地耕种作为其生活主要来源，故逯金亭及其护理人员应按城镇居民标准计算误工费、护理费。逯文贞从事机械租赁服务，应按租赁服务业标准计算护理费。**鹏认为逯金亭院外不应由逯文贞护理，经查认为，逯金亭住院期间由其妻子张立芹及逯文贞护理，说明张立芹具有护理能力，根据逯金亭病情再由逯文贞护理不符常理，应由张立芹护理为宜。精神损害抚慰金酌定支持3000元。交通费酌定支持2500元。**鹏对司法鉴定意见书提出异议并申请重新鉴定，但没在规定的时间内提交申请及足以推翻该鉴定意见的证据，故对该鉴定意见书的效力予以采纳。保全费是逯金亭为保全**鹏车辆而支出的费用，该费用不属其必须支出，对该项请求不予支持。平安财险聊城公司及**鹏垫付的费用应从其各自的赔偿数额中予以扣除。综上所述，逯金亭的损失为医疗费109234.38元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费50元×49天=2450元、营养费30元×90天=2700元、伤残赔偿金39549元×20年×22%=174015.6元、精神损失费3000元、误工费108.35元×180天=19503元、护理费108.35元×90天+151.18元×49天=17159.32元、交通费2500元、鉴定费3000元。平安财险聊城公司在交强险医疗费限额内赔偿逯金亭医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，伤残限额内赔偿逯金亭伤残赔偿金、护理费、交通费107000元、精神损害抚慰金3000元。**鹏赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费（345562.3元-117000元）×80%=182849.84元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司聊城中心支公司在交强险医疗费限额范围内赔偿逯金亭医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费等费用共计10000元，伤残限额范围内赔偿逯金亭伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费107000元、精神损害抚慰金3000元，以上合计120000元。扣除已付的10000元，再付110000元。二、**鹏赔偿逯金亭医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费182849.84元。扣除已付的53元，再付182796.84元。三、驳回逯金亭的其他诉讼请求。上述一至二项中的款项于本判决生效后十日内过付（账号86×××92，户名：茌平县人民法院，汇款行：齐鲁银行茌平支行，行号：313471500011，注明案号及办案人员）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5876元，减半后收取2938元，由逯金亭负担113元、**鹏负担2825元；保全费620元，由**鹏负担。二审中当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审相同。本院认为：事故发生后，交警部门依法作出了道路交通事故认定书，认定逯金亭的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条的规定：“驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶”，应承担事故的次要责任，交警部门已经认定涉案电动三轮车为非机动车。因**鹏未对上述事故认定书在规定期间内提出复核，一审中也未提出异议，故一审法院根据道路交通事故认定书认定涉案电动三轮车为非机动车，并无不当。在交警部门对涉案电动三轮车的非机动车属性作出有效认定的情况下，**鹏在二审中申请对涉案电动三轮车的机械属性进行鉴定，对查明事实不具备现实意义，本院不予准许。一审判决结合本案事故双方的车辆性质，综合事故发生过程中双方的过错程度、对事故发生所起的原因力大小等因素确定的赔偿责任比例，具有事实和法律依据。综上，上诉人**鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5876元，由上诉人**鹏负担。本判决为终审判决。审判长  刘育颖审判员  王玉东审判员  李曙霞二〇一九年十二月二日法官助理姜颖书记员王洪燕