江西省抚州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）赣10刑终380号原公诉机关抚州市临川区人民检察院。上诉人（附带民事诉讼原告人）黄某1，男，1977年12月4日出生于抚州市临川区，户籍所在地江西省抚州市临川区，汉族，系本案被害人。委托诉讼代理人曾志宏，江西抚仁律师事务所律师。委托诉讼代理人李三梅，江西抚仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告人）刘国强，男，1981年11月8日出生于抚州市临川区，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地抚州市临川区，现住址，2018年9月18日因涉嫌故意伤害罪被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年10月24日经临川区人民检察院批准逮捕，同日由抚州市公安局临川分局执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。原审被告人廖时桂，男，1969年2月5日出生于抚州市临川区，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地抚州市临川区，现住址，2015年6月9日因赌博被抚州市公安局临川分局行政处罚，2018年10月26日因涉嫌故意伤害罪被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年11月29日经临川区人民检察院批准逮捕，次日由抚州市公安局临川分局执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。原审附带民事诉讼原告人黄某2，男，1973年5月6日出生于抚州市临川区，户籍所在地江西省抚州市临川区，汉族，系本案被害人。抚州市临川区人民法院审理抚州市临川区人民检察院指控原审被告人刘国强、廖时桂犯故意伤害罪、非法占用农用地罪、非法采矿罪，附带民事诉讼原告人黄某1、黄某2提起附带民事诉讼一案，于2019年11月8日作出（2019）赣1002刑初299号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘国强、廖时桂未提出上诉，原公诉机关没有对刑事部分提出抗诉，刑事判决部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人黄某1不服，对民事部分提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原判认定，一、故意伤害罪被告人刘国强、廖时桂因承包山场、采挖瓷土一事与被害人黄某1发生纠纷并对其心生怨恨，二人遂商量报复被害人黄某1。2018年8月28日下午，被告人刘国强伙同廖时桂事先购买好作案工具斧头后驾驶赣Ｆ×××××面包车，窜至临川区桐源乡桐源村七组徐忠成店门口。被告人刘国强见被害人黄某1在店里看人打牌，遂持斧头走入店内直接砍杀黄某1。被害人黄某1持凳反抗不敌，被刘国强追砍后摔倒在板车上，被告人刘国强趁机持斧头朝被害人黄某1脚部砍了几斧。被害人黄某2在阻拦过程中，手掌被刘国强砍伤。被告人廖时桂见刘国强被众人阻拦，遂持斧头对摔倒在板车上黄某1的头部接续砍杀。经鉴定，黄某1身体损伤为重伤二级，黄某2身体损伤为轻伤二级。二、非法占用农用地罪、非法采矿罪2016年3月15日，被告人刘国强、廖时桂与抚州市临川区桐源乡桐源村八组村民签订“何家坪”山场承包协议后，在未办理采矿许可证的情况下，私自雇请挖机非法采挖“何家坪”山场瓷土，先后将瓷土卖给陈某2、余某、鄢志群和鄢某等人，瓷土销售额61.3381万元。经鉴定，“何家坪”山场非法占用的农用地为林地，面积为12.9亩，原有表层植被及林业种植条件均遭受严重毁坏。2019年7月2日，经江西文昌法医学司法鉴定所鉴定，被害人黄某1颅骨开放性损伤评定为十级伤残，评定后续治疗费4000元，评定其误工期为150日，护理期60日，营养期90日。另查明，附带民事诉讼原告人黄某1系农业家庭户。受伤后于2018年8月28日至2018年9月7日在抚州市第一人民医院南昌大学第五附属医院住院治疗9天。于2018年09月07日至2018年9月20日在南昌大学第一附属医院住院治疗住院13天。2018年10月25日至2018年11月16日在抚州市第一人民医院南昌大学第五附属医院住院治疗23天，合计花费门诊及住院医疗费54183.53元，后续治疗费4000元、护理费146.62元/天*60天=8797.2元、住院伙食费30元/天*32+50元/天*13=1610元、营养费30元/天*90天=2700元、鉴定费2100元，误工费11836.03元（28801元/365*150=11836.03元），共计85226.76元。附带民事诉讼原告人黄某2系农业家庭户，受伤后于2018年8月28日至2018年9月3日在南昌曙光手足外科医院住院治疗6天，花费住院费用及门诊费用24190.59元，住院伙食补助费300元（50*6=300元）、营养费180元（30*6=180元），护理费879.72元（146.62元/天*6=879.72元），误工费473.44元（28801/365*6=473.44元），共计人民币26023.75元。在审理阶段，被告人廖时桂赔偿了附带民事诉讼原告人黄某1医疗费、残疾赔偿金等123500元，附带民事诉讼原告人黄某1承诺不再要求被告人廖时桂承担任何民事赔偿责任。被告人廖时桂与附带民事诉讼原告人黄某2就本案民事赔偿部分达成调解并取得谅解。原判决认定上述事实的证据有：一、故意伤害罪证据有：受案登记表、归案情况说明、常住人口信息；证人黄某3、黄某4、圣军林、徐某1、李某1、徐某2；被害人黄某1、黄某2的陈述；临司（2018）临床鉴字第007号法医学人体损伤程度鉴定书，临司（2018）临床鉴字第008号法医学人体损伤程度鉴定书；黄某4、圣军林、黄某3的辨认笔录；被告人刘国强、廖时桂的供述与辩解等。二、非法采矿罪、非法占用农用地罪证据有：受案登记表、桐源乡桐源村“何家坪”山场非法占用农用地案情况说明、证明两份、承包协议、行政处罚决定书、现金缴款单、行政事业单位资金往来结算票据、农商银行账号的银行流水；鄢志群、鄢某、陈某2、余某购买瓷土转账日期及金额表；陈某2、鄢志群、鄢某、余某购买瓷土金额计算情况说明；证人李某2、廖某、张某、韩某、周某、甘某、余某、鄢某、黄某5、徐某1、徐某2、李某3、徐某3、陈某1、陈某2、陈某3、龚某的证言；鉴定意见书、勘测笔录；刘国强、廖时桂的辨认笔录；附带民事诉讼原告人身份信息复印件及病历资料、治疗费发票复印件；被告人刘国强、廖时桂的供述与辩解等。原审认为，被告人刘国强、廖时桂共同故意伤害他人身体，致一人重伤二级、一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。本案故意伤害犯罪系共同犯罪，被告人刘国强、廖时桂共同实施故意伤害被害人黄某1、黄某2的行为，均起主要作用，均系主犯。对被告人廖时桂的辩护人认为廖时桂系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人刘国强、廖时桂到案后，能如实供述犯罪事实，有坦白情节，依法应从轻处罚，本院予以确认。被告人刘国强、廖时桂以开采瓷土营利为目的，非法占用农用地12.9亩，数量较大；未取得采矿许可证擅自采矿，销赃数额61.3381万元，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。刘国强、廖时桂犯有数罪，依法应数罪并罚。被告人刘国强、廖时桂故意伤害的行为，造成附带民事诉讼原告人黄某1、黄某2的人身损害，应当承担赔偿责任。经核算，黄某1医疗费54183.53元，以附带民事诉讼原告人提交的住院费及门诊费发票为准。住院伙食补助费1610元、营养费2700元，天数均以住院治疗的天数和司法鉴定意见为准。在法庭辩论终结前，附带民事诉讼原告人未提供任何有关其最近三年的平均收入状况，故误工费计算标准以当年所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算，误工费天数以司法鉴定意见为准，误工费计算为11836.03元。护理费天数以司法鉴定意见为准，以当年上一年度统计的当地相近行业数据标准计算，金额为8797.2元，后续治疗费4000元，鉴定费为2100元，各项费用合计金额为人民币85226.76元。黄某2医疗费24190.59元，以附带民事诉讼原告人提交的住院费及门诊费发票为准。住院伙食补助费300元、营养费180元，天数均以住院治疗的天数为准。在法庭辩论终结前，附带民事诉讼原告人未提供任何有关其最近三年的平均收入状况，故误工费计算标准以当年所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算，误工费天数以住院天数及医嘱天数酌情考虑，误工费计算为473.44元。护理费天数以住院天数为准，以当年上一年度统计的当地相近行业数据标准计算，金额为879.72元。各项费用合计金额为人民币26023.75元。附带民事诉讼原告人黄某1要求赔偿伤残赔偿金的诉请，无法律依据，不予支持。两被告人作为共同侵权人，两被告人按照份额各赔偿附带民事诉讼原告人黄某142613.38元、黄某213011.875元，被告人廖时桂经调解给付的赔偿金额已高于其本案应承担份额，已足以赔偿其经济损失，调解系双方意思自治，赔偿范围及金额不受限制。黄某1、黄某2已放弃在本案中对被告人廖时桂的提起民事赔偿的诉讼权利。故本案仅就被告人刘国强应承担的民事赔偿责任作出判定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定,判决：一、被告人刘国强犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月，犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人廖时桂犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年，犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人刘国强赔偿附带民事诉讼原告人黄某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、后续治疗费及鉴定费等共计人民币42633.38元，在本判决生效之日起十日内付清。四、被告人刘国强赔偿附带民事诉讼原告人黄某2医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费等共计人民币13011.875元，在本判决生效之日起十日内付清。五、驳回附带民事诉讼原告人黄某1、黄某2其他诉讼请求。上诉人黄某1上诉提出：请求法院改判支持上诉人提出的残疾赔偿金108802元及被抚养人生活费32150元。抚州市临川区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。二审期间，上诉人黄某1未提出新的证据。本院经依法全面审查，对一审判决有关附带民事部分认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，原审被告人刘国强、廖时桂共同故意伤害他人身体，致一人重伤二级、一人轻伤二级，因其故意伤害行为造成附带民事诉讼原告人黄某1、黄某2的物质损失，依法应予赔偿。原审中，廖时桂赔偿了黄某1医疗费、残疾赔偿金等共计123500元，黄某1承诺不再要求廖时桂承担任何民事赔偿责任。廖时桂另与黄某2就本案民事赔偿部分也达成调解并取得谅解。本案上诉人黄某1仅就原审被告人刘国强附带民事赔偿部分提起上诉。关于上诉人黄某1上诉主张要求支持其提出的残疾赔偿金、被抚养人生活费的问题。经查，残疾赔偿金、被抚养人生活费不属于上诉人黄某1因刘国强、廖时桂的犯罪行为而遭受的物质损失，其该项主张于法无据，故本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 辉审判员 余惠娇审判员 王康季二〇一九年十二月二十五日法官助理刘凯超书记员刘云