福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0502民初3743号 原告：福建省东辰建设工程集团有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区加洋路23号三层303室。 法定代表人：蔡耀北，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄立桃，福建闽江律师事务所律师。 被告：中标集团总包建设有限公司，住所地北京市大兴区金星路12号院3号楼13层1713室。 法定代表人：金经伟，总经理。 委托诉讼代理人：程玉枝，男，住福建省惠安县。系中标集团总包建设有限公司员工。 委托诉讼代理人：胡萍娥，女，住福建省惠安县。系中标集团总包建设有限公司员工。 被告：福建中展望发展有限责任公司，住所地福建省泉州市鲤城区浮桥街道办事处大院内附属楼内。 法定代表人：蒋春生，董事长。 原告福建省东辰建设工程集团有限公司（下简称“东辰公司”）与被告中标集团总包建设有限公司(下简称“中标公司”)、福建中展望发展有限责任公司(下简称“中展望公司”)建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂转为普通程序，并公开开庭进行审理。原告东辰公司的委托诉讼代理人黄立桃、被告中标公司的委托诉讼代理人程玉枝、胡萍娥到庭参加诉讼。被告中展望公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 东辰公司向本院提出诉讼请求：1.判决中标公司偿还东辰公司工程款人民币3127219.2元及逾期付款违约金414095.94元（逾期付款违约金以3127219.2元为基数，按银行同期贷款利率，从2017年1月23日起暂计至2019年7月31日止，尔后的违约金计至中标公司付清工程款为止）；2、依法判令中展望公司在其欠付工程价款范围内对中标公司的上述债务承担付款责任；3、本案诉讼费由中标公司与中展望公司承担。事实和理由：2013年12月15日，中标公司与东辰公司签订了一份《建设工程加工、制作、安装专业分包合同》（下简称《分包合同》），合同约定：中标公司将泉州中展望大厦桩基础工程施工任务包给东辰公司施工：合同总价暂定为人民币7839620.00元，最终以实际施工工程量结算。合同单价实行综合包干单价，其中桩径1000mm，综合单价为l180.00元/米；桩径800mm，综合单价为920元/米；合同价款支付按：中标公司每月20日前支付东辰公司上月已完成产值的60%作为工程进度款，工程全部完工后10日内付至合同暂定总价的70%；验收合格后付至结算总价的90%，上部结构第10层顶板完工后10日内付至结算总价的100%；保修期为1年，从验收合格日开始计算；双方还就合同的其他方面做了约定。合同签订后，东辰公司即组织人力、物力、财力，根据中标公司及监理的要求于2013年12月29日开工，按时保质保量完成了案涉工程设计图纸及设计变更所要求的全部229根桩以及中标公司要求增加的声测管及塔吊桩施工任务，整个案涉工程于2014年9月3日竣工，并于2015年6月12日，经中标公司及勘察、设计、监理等单位共同验收确认合格，工程质量符合合同约定及设计规范要求，随即交付中标公司使用。案涉工程交付使用后，东辰公司根据合同约定及施工过程中的实际情况，向中标公司报送竣工验收及结算资料，要求中标公司办理结算并支付工程款，其中1.桩径1000mm的桩，有效桩长共计6070.50米；桩径800mm的桩，有效桩长共计376.92米：两者合计工程价款为7509956.4元；2.因地层情况复杂、定岩难度大，其中43根桩有效桩长均在30-50米之问，远超出设计桩长，致使东辰公司施工难度加大、施工成本显著增加，合计桩长为1678.47米，增加成本价款为503541米；3.声测管长度共计1136.94米，工程价款为97549.5元；4，塔吊桩有效长度共计140.64米，工程价款为119544元；5.施工刚开始一周左右，因工地其他施工班组发生安全事故，中标公司要求东辰公司停工，停工时间达20天，给予东辰公司停工损失补贴为99440元；案涉工程合计工程价款总额为8330030.9元，扣除中标公司已支付的工程款5202811.7元，付款比例仅达到62%多一点，尚欠东辰公司工程款3127219.2元。东辰公司多次通过电话或发函向中标公司催讨，中标公司均承认欠款事实，要么予以推诿拒绝，要么以中展望公司未付款或正在向中展望公司协调尽快付款为由，一直拖延至今，严重损害了东辰公司之合法权益。中标公司拒不履行支付工程款的行为，已构成违约，依法依约应承担付款及违约责任。中展望公司作为案涉工程的建设单位、发包人，依法应在其欠付工程价款范围内承担付款责任。 中标公司答辩，东辰公司要求中标公司支付工程款3127219.2元及逾期付款违约金414095.94元依据不足。一、双方签订的《分包合同》约定，总价暂定为人民币7839620.00元，最终以实际施工工程量结算。东辰公司实际施工完成的工程量为：1、桩径1000mm的桩，有效桩长共计6007.56米；桩径800mm的桩，有效桩长共计376.92米；两者合计工程价款为7435678元：2、声测管长度共计1136.94米，工程价款为97549.5元；3、塔吊桩有效长度共计140.64米，工程价款为119544元；合计工程总价款为7652771.5元，扣除东辰公司应承担的67号试验桩质量不合格的静载、抽心检测费70602元，中标公司已支付的工程款5202811.7元，尚欠工程款为2379357.8元，而非东辰公司主张的3127219.2元。二、东辰公司要求额外支付超长桩造价503541元、停工补贴99440元缺乏依据。1、根据双方签订的《分包合同》第7.2条约定“本合同总价暂定为人民币7839620元，最终以实际施工工程量结算”；第7.3条第(3)款约定“本合同单价为固定单价，不因市场相关材料价格变化、行政政策变化等所有变化因素而变化”；第7.5条价格变更约定：“本合同单价为固定综合单价，不得变更”。以上条款明确约定双方签订的是固定单价合同，即不管实际施工中桩基长度多少，都是按固定综合单价计算，“不因市场相关材料价格变化、行政政策变化等所有变化因素而变化。”且“不得变更”。况且合同第7.4条已明确载明，东辰公司“在签约前已认真踏勘施工现场，熟悉施工现场的一切情况，”也就是说，东辰公司在签约前对涉案地块的地质情况、施工图纸设计是知道和熟悉的、并认真踏勘过现场的，东辰公司又是地基和基础专业一级的施工单位，对桩基实际施工长度可能超过图纸标注的长度，是十分清楚的，但仍然同意“进场后不得以不熟悉现场情况和施工图纸为由提出单价调整或工期延长的要求”。因此东辰公司请求有效桩长30米以上的桩基，除了按合同约定固定综合单价计算价款外，另行再按每米300元加价计算，且要求不仅是超长部分(即30米以上部分)，而是全桩长度都按每米300元加价计算，缺乏合同依据，理由不能成立。其请求额外支付超长桩价款503541元，应予驳回。2、东辰公司诉状所指的停工20天，并非被告的原因造成的。是因同一施工区域其他工地发生意外人身伤亡事故，引起周围村庄群众到工地闹事、拉布条的群体性事件，致使该区域所有工地都无法进行施工，这种突发性群体性事件，属于不可抗力范围，根据合同第3.4条、第3.6.5条约定，只能顺延工期。东辰公司请求支付停工补贴99440元，缺乏依据。综上事实，本案工程总款为7652771元，扣除东辰公司应承担的67号试验桩检测费70602元及己支付款项5202811.7元，欠付工程款为2379357.8元。 中展望公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于东辰公司提供的《工程决算表》、《冲（钻）孔桩有效桩长计算汇总表（一）》、《冲（钻）孔桩有效桩长计算汇总表（三）》，因中标公司对东辰公司计算方式有异议；对于《工作联系单》，中标公司确认有收到，但认为该证据系东辰公司的单方证据，其并未同意增加单价，且第二份《工作联系单》并未有中标公司工作人员的签名确认，故本院对东辰公司提交的上述证据的证明效力不予确认。对于中标公司提供的《福建省建设工程物探试验检测中心检测报告》、《工程决算书》，虽东辰公司对其真实性不予确认，但中标公司有提供原件进行核对，且该两份证据均加盖有福建省建设工程物探试验检测中心的印章，故本院对上述证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年12月15日，中标公司前身的中标时代建设有限公司作为甲方与东辰公司前身的福建省东辰岩土基础工程公司作为乙方，双方签订一份《分包合同》，约定：甲方将泉州中展望大厦桩基础工程承包给乙方施工，开工时间为2013年12月15日，完工时间为2014年4月25日，工期132个日历天；合同总价暂定为人民币7839620元，最终以实际施工工程量结算；本合同单价为固定综合单价，不得变更；桩径为800mm综合单价为920元/米，桩径为1000mm综合单价为1180元/米，声测管综合单价为85.8元/米，塔吊桩综合单价为850元/米；甲方每月20日前支付乙方上月已完成产值的60%作为工程进度款，工程全部完工后10日内付至乙方合同暂定总价的70%；经监理和业主验收合格、桩基验收合格且相关资料提交完整后并与甲方结算完毕后10日内支付至乙方结算总价的90%，上部结构第10层顶板完工后10日内付至乙方结算总价的100%。 合同签订后，东辰公司履行合同义务，于2013年12月29日进场对泉州中展望大厦桩基础工程进行施工。施工过程中，双方对工程量予以增加。涉案工程于2014年9月3日竣工，于2015年6月12日验收合格。工程实际施工量：桩径1000mm总桩长为6077.93m（其中8号桩与67号桩因废桩重新打桩，8号断桩长度为28.17m，67号斜桩长度为42.2m）；桩径800mm总桩长为376.91m；声测管总长度为1136.94m；塔吊桩总桩长为140.64m。 2014年5月3日，中展望公司委托福建省建设工程物探试验检测中心对桩径为1000mm的67号桩进行单桩竖向抗压静载检测，检测费70602元。 另查明，东辰公司原为福建省东辰岩土基础工程有限公司，于2014年4月17日变更为福建省东辰建设工程有限公司。中标公司原为中标时代建设有限公司，于2014年7月9日变更为中标集团总包建设有限公司。中展望公司将泉州中展望大厦工程总包给中标公司，中标公司将其中的基础工程承包给东辰公司。截止至东辰公司起诉之日，中展望公司尚欠中标公司工程款5343461.27元，中标公司已向东辰公司支付工程款5202811.7元。 东辰公司对涉案工程进行施工期间，因同一园区内另一工地发生人身伤亡事故，整个区域工程均无法施工，而导致东辰公司停工20天。 泉州中展望大厦第十层顶板于2016年8月25日完工。 本院认为，东辰公司与中标公司之间的分包合同关系，有东辰公司提供的《分包合同》予以证明，东辰公司与中标公司均具有施工资质，该分包合同系东辰公司与中标公司的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。双方当事人应当按照约定全面履行合同义务。关于8号断桩和67号斜桩是否应计入实际工程量的问题。东辰公司主张8号断桩和67号斜桩是有实际施工完成的，应计入实际工程量。中标公司主张8号断桩和67号斜桩系废桩，依合同约定不可以计入实际工程量。《分包合同》第4.2条约定：“乙方必须对自己所施工工程材料的品牌、规格型号、材质等合格性负责，以业主、工程发包或甲方确定的样品为准，若施工中有鉴定为伪劣产品时，乙方承担所有因此产生的甲方的一切损失；……”第7.4条约定：“乙方在签约前已认真踏勘施工现场，熟悉施工现场的一切情况进场后不得以不熟悉现场情况和施工图纸为由提出单价调整或工期延长的要求。”第16.9条约定：“工程质量达不到验收标准的部分，乙方应按甲方要求的时间予以修复，直到符合验收标准为止，其费用与工期拖延的损失由乙方承担。”8号断桩和67号斜桩均为废桩，不符合验收标准，东辰公司为此重新打了8号桩和67号桩，依《分包合同》的约定，所产生的费用应由东辰公司自行承担。因此，本院认为，8号断桩和67号斜桩均不应计入实际工程量。东辰公司的该项主张缺乏依据，本院不予支持。 关于中标公司是否应支付超长桩的造价的问题。东辰公司主张原设计的桩长为30米，实际施工有43根桩有效桩长均在30-50米之间，远超出设计桩长，超长桩有效桩长总长度为1678.47米，每米应按在原综合单价的期上增加300元计算，中标公司应支付超长桩的造价为503541元。中标公司主张本案所涉的《分包合同》约定的单价为固定单价，不得变更，且东辰公司进场前已对施工现场进行踏勘，且东辰公司不权是超长部分按每米增加300元计算，而是全桩按每米增加300米计算，故超长桩的造价不应要求中标公司额外支付。《分包合同》第7.4条约定：“乙方在签约前已认真踏勘施工现场，熟悉施工现场的一切情况进场后不得以不熟悉现场情况和施工图纸为由提出单价调整或工期延长的要求。”第7.5条约定：“本合同单价为固定综合单价，不得变更。”东辰公司与中标公司在合同中约定合同单价伙固定综合单价，不得变更，且东辰公司提供《工作联系单》证明其与向中标公司要求对超长桩按每米增加300元计算，但中标公司并未在《工作联系单》上盖章予以确认。故本院认为，东辰公司的该项主张缺乏依据，本院不予支持。 关于中标公司是否应支付东辰公司因停工20天的补贴99440元的问题。东辰公司主张其停工20天，中标公司应支付补贴99440元。中标公司主张停工系因同一园区内另一工地发生人身伤亡事故，整个区域工程均无法施工，而导致东辰公司停工20天，该事件属于不可抗力，合同约定东辰公司承担因不可抗力事件导致的一切损失，东辰公司的主张缺乏依据。《中华人民共和国民法总则》第一百八十条规定：“因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。”《分包合同》第3.5条约定：“发生不可抗力，乙方有责任积极组织抢补措施并相应调整计划，尽一切可能保证工期。”第3.6.3条约定：“承包人承担因不可抗力事件导致的一切损失。”本案中，东辰公司系因同一园区内另一工地发生人身伤亡事故，整个区域工程均无法施工，而导致停工20天。而该事件的发生符合不可抗力不能预见、不能避免、不能克服的特点，应认定为不可抗力事件；即使该事件不属于不可抗力事件，也不是中标公司的原因造成的。且东辰公司未能提供证据证明其已与中标公司对于停工补贴99440元达成一致的意见，中标公司同意支付其停工补贴。因此，东辰公司的该项主张缺乏依据，本院不予支持。 关于单桩竖向抗压静载检测费70602元是否应予以扣除的问题。中标公司主张，检测费系因为东辰公司把8号桩和67号桩打成废桩，才产生对67号桩进行的检测费，该项费用应由东辰公司承担。《分包合同》第4.2条约定：“乙方必须对自己所施工工程材料的品牌、规格型号、材质等合格性负责，以业主、工程发包或甲方确定的样品为准，若施工中有鉴定为伪劣产品时，乙方承担所有因此产生的甲方的一切损失；……”本案中，8号桩为断桩，67号桩为斜桩，为此，东辰公司重新打了8号桩和67号桩，而单桩竖向抗压静载检测费70602元系对67号桩进行检测而产生的费用。依《分包合同》的约定，该项费用应由东辰公司承担，因此，中标公司的该项主张于法有据，本院予以支持。 综上，因东辰公司与中标公司均确认案涉工程经验收质量合格，故东辰公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持；中标公司的抗辩理由成立，本院予以采纳。本案所涉工程总价款应为7582169.5元，扣除中标公司已支付给东辰公司工程款5202811.7元，中标公司还应支付东辰公司剩余工程款2379357.8元。因《分包合同》约定上部结构第10层顶板完工后10日内中标公司应向东辰公司付完工程总价款，而第10层顶板经东辰公司与中标公司确认已于2016年7月完工。中标公司未按合同约定完全支付工程总价款，应承担逾期付款的违约责任。因此，东辰公司要求中标公司支付自2017年1月23日起实际付清工程款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的逾期付款违约金，本院予以支持。中展望公司尚欠中标公司工程款5343461.27元，应当在其欠付的工程款5343461.27元的范围内对东辰公司承担清偿责任。中展望公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下: 1、中标集团总包建设有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建省东辰建设工程集团有限公司工程款2379357.8元及自2017年1月23日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的逾期付款利息； 2、福建中展望发展有限责任公司应当在其欠付的工程款5343461.27元的范围内对福建省东辰建设工程集团有限公司承担清偿责任； 3、驳回福建省东辰建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35130元，由福建省东辰建设工程集团有限公司负担9295元，中标集团总包建设有限公司和福建中展望发展有限责任公司共同负担25835元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 员  郑立群 人民陪审员  江军猛 人民陪审员  黄佳玲 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  郭 纯 判决书引用的主要法律条文及执行申请提示 1、判决书所引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 …… 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： (一)建设工程已实际交付的，为交付之日; (二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日; (三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。