甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘10民终1524号上诉人(原审被告):华池县公安局交通警察大队。法定代表人：沈立峰，男。委托诉讼代理人：柴志鑫，甘肃衡伦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐占成，男。上诉人华池县公安局交警大队（以下简称华池县交警队）因与被上诉人徐占成侵权责任纠纷一案，甘肃省华池县人民法院作出（2019）甘1023民初744号民事判决，华池县交警队不服，向本院提出上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华池县交警队上诉请求：1、撤销原判，改判上诉人不承担责任或将本案发回重审；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。理由：徐占成受伤与上诉人工作人员的执法行为之间无因果关系，被上诉人的受伤后果系自己为逃避处罚，在逃跑过程中不考虑后果所致，本案为民事安件，上诉人工作人员执法行为是否规范与案件无关，一审对视频资料未采信而依据询问笔录定案错误，一审判决适用法律错误，对赔偿费用未予审核，且判处不当。徐占成辩称：原审判决事实认定清楚，判决合理合法，请求驳回上诉，维持原判。徐占成一审诉讼请求：1、判决华池县交警队赔偿医疗费18258元、误工费69868元、护理费13100.54元、营养费560元、住院伙食补助费2700元、残疾用具费200元、二次手术费10120元、精神损害抚慰金20000元、交通费3000元、住宿费1000元，共计128486.54元；2、由华池县交警队承担本案的诉讼费及鉴定费。一审法院认定事实：2017年12月22日12时40分，徐占成因驾驶农用三轮车被华池县交警大队职员驾驶民用车辆在华池县乔川乡徐背台村委会处以违法为由叫停，在未向徐占成出示相关执行公务证件、告知当事人相关权利和义务、制作行政强制措施凭证的情况下将徐占成强制带离现场，因徐占成拒绝被带走的要求，双方发生纠纷，徐占成挣脱后逃离现场，华池县交警队警员在后追赶，徐占成遂跳下地坎受伤。随后徐占成家人将徐占成送往庆阳红十字骨科医院抢救治疗，诊断为：左跟骨粉碎性骨折，住院治疗27天，花去医疗费16485.80元，好转出院。出院医嘱：1、继续石膏外固定；2、一月门诊复查；3、两月后拄拐患肢不着地下床活动；4、不适随诊。华池县交警队先后垫付医疗费10000元。后因赔偿未达成协议，徐占成遂向本院提起诉讼。原审法院审理认为，公民的人身健康权和财产权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、今后治疗费及财产损失，造成残疾的还应当赔偿残疾赔偿金及被扶养人的生活费等费用。根据本案事故发生的事实，根据公安部关于印发《交通警察道路执勤、执法工作规范》的通知（公通字【2008】58号）第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、第四十八条、第四十九条、第八十四条之规定，交通警察在道路上执勤执法时应当着装规范，按规定配备装备，本案华池县交警大队在执法过程中并未按照要求穿着制式服装，佩戴人民警察标志，也未配备多功能反光腰带、反光背心、发光指挥棒等装备，执勤车辆也不是警用车辆而是一辆黑色轿车，本院认为公安部上述规定是交通警察在执行职务过程中应当且必须做到的，违反该规定执法不符合交通警察执法规范。另外，从华池县交警大队提供的视频资料中显示，华池县交警大队在执法过程中违反了执法行为举止规定且执法用语未按照该通知规定的应当尊重当事人、语言文明、礼貌、规范、语气庄重、平和的要求，使当事人产生惧怕心理，华池县交警大队执法应当按照规定耐心向当事人解释，作出相应的处罚应当与当事人的违法行为相适应，本案华池县交警大队处罚徐占成的违法行为时也未按规定执行，本案华池县交警大队在庭审中主张其行为是执法行为且穿着冬训服，本院认为民法上的过错既包括故意也包括过失，行为人主观上具有良好意图，并不意味着行为人没有过错，华池县交警大队在本案执法过程中执法着装、装备、举止、用语及处理措施均存在违反强制性法律规定情节，华池县交警大队的警员的违法行为对徐占成受伤提供了一定的因素，故本院认为华池县交警大队执法行为不具备国家强制性规定的执法行为，其目的是执法，但外在表现为民事侵权行为，其辩解执法的正当性不构成免除其在本案中所承担民事责任的法定理由，故对徐占成请求华池县交警大队承担侵权责任的请求本院予以支持。结合案件事实，徐占成作为完全行为能力人，选择逃跑并跳下地坎受伤，也有一定过错，故本院认为对徐占成受伤的责任，徐占成承担次要责任、华池县交警大队承担主要责任。徐占成请求赔偿住宿费、残疾用具费用因原告未提供证据予以证实，本院不予支持；徐占成请求华池县交警大队赔偿精神损害，本院认为徐占成受伤未构成伤残且徐占成对其受伤也有一定过错，故对该项诉求本院不予认可。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2012]19号）的相关规定，并参照甘肃省公安厅、甘肃省高级人民法院联合公布的《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关计算标准》之规定，原告徐占成赔偿项目及数额如下：1、医疗费16485.8元；2、住院伙食补助费27天×100元/天=2700元；3、住院营养费27元×30元/天=810元；4、误工费，参照护理期限计算，共计17030.52元；5、护理费，住院期间27日，出院后护理90日，按一人护理计算，117天×145.56元/天×1人=17030.52元；6、就医交通费500元；7、后期治疗费10120元；8、以司法鉴定费3300元，以上共计67976.84元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第八条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2012]19号）第十四条第一款、第二十五条第一款，判决：一、由华池县公安局交通警察大队赔偿原告徐占成医疗费16485.8元、住院伙食补助费2700元、营养费810元、误工费17030.52元、护理费17030.52元、就医交通费500元、后期治疗费10120元、司法鉴定费3300元，以上共计67976.84元的70%，即47583.80元（含已给付的10000元）。二、驳回徐占成的其他诉讼请求。上述款项限本判决生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1134元，减半收取，由徐占成负担170元，华池县公安局交通警察大队负担397元，退付原告徐占成567元。二审中双方均未提交新的证据。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于徐占成的各项费用的认定。徐占成一审起诉的住院伙食补助费的金额1120元，但在庭审时变更为2700元，其当庭变更诉讼请求，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第156条规定，在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理”，一审判决依据变更后的数额确定赔偿并无不当。上诉人华池县交警队认为营养费、误工费、护理费数额不当与鉴定结论不符，其上诉理由不能成立，经审查，一审认定的徐占成各项赔偿数额合法有据，二审予以确认。关于本案中责任承担。华池县交警大队作为行政执法主体，其执法行为的合法性法不仅包括执法主体、执法依据的合法性，更包括其执法程序的合法性，其执法行为应当严格依据相关法律规定的程序进行。本案中，华池县交警大队在执法过程中并未按照法定程序进行，存在着装、装备、举止、用语上的程序瑕疵，且在发生执法纠纷时未合理采取执法措施，是造成徐占成产生逃离现场意图从而产生损害发生的直接原因，一审判决认定华池县交警大队承担主要责任并无不当。综上所述，上诉人华池县交警大队的上诉理由不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理1134元，由华池县公安局交通警察大队承担。本判决为终审判决。审判长  胡光远审判员  吴容芳审判员  贾九龙二〇一九年十二月二十六日书记员  李永洁