山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终11892号上诉人（原审被告）：莱芜市保莱置业有限公司，住所地济南市。统一社会信用代码：91371202MA3L79F0XP。法定代表人：董家震，总经理。委托诉讼代理人：姬可，男，该公司职工。委托诉讼代理人：曾进，山东力维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：济南广播电视台鲁中传媒中心，住所地济南市。统一社会信用代码：1237120049438009X2。负责人：隗铜，副台长。委托诉讼代理人：何文学，男，该单位职工。委托诉讼代理人：赵仕德，山东鲁中环宇律师事务所律师。上诉人莱芜市保莱置业有限公司（以下简称保莱置业公司）因与被上诉人济南广播电视台鲁中传媒中心（以下简称鲁中传媒中心）广告合同纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2019）鲁0116民初4166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保莱置业公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回鲁中传媒中心的诉讼请求;2.一、二审诉讼费用由鲁中传媒中心承担。事实与理由：1.鲁中传媒中心并未按照双方所签《广告发布业务合同》的约定完成全部广告发布业务。首先，2017年11月双方所签《广告发布业务合同》是双方当事人应当履行的主合同义务，并非一审法院所认定该合同是基于2017年冬季车展冠名而产生的附随义务，一审法院对此认定事实错误。其次，即使双方所签广告发布业务的内容是因附赠或回馈而产生，也不是附随义务，也应该是主合同义务，鲁中传媒中心也应当全面履行。而本案中，鲁中传媒中心在一审未提供充分的证据，如播出带、第三方播出证明等证据来证明其已全面履行合同义务。从其单方制作的播出证明来看，鲁中传媒中心的广告仅播出至2018年12月，与合同所约定的播出至2019年3月30日相差三个月，未全面履行合同义务，也应扣减相应的广告费用。2.鲁中传媒中心未履行合同所特别约定的义务，未达到合同所约定的付款条件。双方在合同第十一条中特别约定“甲方(即保莱置业公司)在收到乙方（即鲁中传媒中心）提供的合法有效的增值税发票后10个工作日内付款”，此约定为双方明确约定的付款条件，而在庭审时保莱置业公司已明确辩称鲁中传媒中心未向保莱置业公司提供合法增值税发票，未达到双方约定的付款条件，付款条件未成就。现一审法院判决保莱置业公司支付广告费，明显违背双方约定。因此，一审判决认定的部分事实错误，本案未达到合同所约定的付款条件，请求二审法院支持保莱置业公司的上诉请求。鲁中传媒中心辩称，一审判决认定事实清楚,适用法律正确,保莱置业公司的上诉请求依法不能成立。双方签订的广告发布业务合同已经实际履行,鲁中传媒中心按照合同约定为保莱置业公司冠名2017莱芜广电冬季车展,并在莱芜电视台各时段为保莱置业公司播出了广告宣传片,保莱置业公司应当按照合同约定支付剩余广告费15万元。鲁中传媒中心向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令保莱置业公司立即支付鲁中传媒中心广告费15万元及利息；2.诉讼费用由保莱置业公司承担。一审法院认定事实：2017年11月，保莱置业公司（合同甲方）与鲁中传媒中心的变更前单位莱芜市广播电视台（合同乙方）签订《广告发布业务合同》，约定甲方委托乙方于2017年12月1日至2019年3月30日期间发布甲方品牌及产品宣传广告。广告发布媒介为电视，采用甲方提供样稿（样带），规格为字幕、音频、动画、PPT等甲方所提供内容。广告编排和发布时间约定详见附件清单，所有形式的广告宣传用语均为“保集控股，地产集团”。约定广告总价为20万元，甲方应在2017年12月30日前将广告发布费传给乙方，付款方式为转账分期付款，2017年12月30日前5万元、2018年4月30日前10万元、2019年4月15日前5万元。违约责任约定，甲方不支付费用，乙方有权中止合同；乙方未有效完成合同，甲方有权中止合同。双方又约定：甲方可随时更换广告内容，乙方提供播出证明以作为合同付款依据，合同附件，签章确认后均视为合同有效组成部分。鲁中传媒中心提交的《山东保集地产集团广告回赠》约定合作内容：冠名2017年冬季车展，费用20万元。并约定12项广告回赠内容，包括在活动现场、有关展演的广播、电视、新媒体等途径进行宣传，回赠广告的价值40万元。鲁中传媒中心提交的《山东保集地产集团广告回赠内容》对上述广告合同进行了具体约定。在鲁中传媒中心主办的2017年冬季车展活动中，保莱置业公司进行了冠名，并在广告中使用合同约定的内容或用语。同时，在鲁中传媒中心的相关栏目中进行了回赠广告的播出。后因保莱置业公司经营需要，回赠广告暂停播出。2018年2月9日，保莱置业公司支付5万元广告费用。一审法院认为，鲁中传媒中心与保莱置业公司签订的涉案广告合同系双方真实意思表示，并不违反法律强制性规定，属有效合同。综合双方签订的所有涉案广告合同内容及约定的广告价值可知，广告内容包括2017年冬季车展冠名和鲁中传媒中心在其媒体上进行回赠宣传等。在鲁中传媒中心举办的2017年冬季车展中，保莱置业公司进行了冠名并在宣传中使用了双方约定的内容或用语，鲁中传媒中心履行了合同义务，且符合广告价值约定，保莱置业公司应支付广告费用。作为回赠的广告宣传系合同附随义务，且暂停广告宣传系保莱置业公司自愿行为而非鲁中传媒中心违约，故对保莱置业公司的相关抗辩理由，一审法院不予采纳。保莱置业公司应支付鲁中传媒中心广告费15万元及利息。因双方在合同中并未约定欠付广告费利息或违约金计算方式，结合案情，可支持鲁中传媒中心自起诉之日即2019年7月26日起至实际给付之日止期间的利息，参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：一、保莱置业公司于判决生效之日起五日内支付鲁中传媒中心广告费15万元及利息（以15万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2019年7月26日起计算至实际给付之日止）；2.驳回鲁中传媒中心的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1650元，保全费1320元，共计2970元，由保莱置业公司负担。二审期间，鲁中传媒中心提交视频资料一宗，内容为鲁中传媒中心为保莱置业公司播出的广告宣传片及新闻宣传片，拟证实鲁中传媒中心按照合同约定为保莱置业公司冠名，并在莱芜电视台播出了保莱置业公司的广告宣传片。经质证，保莱置业公司认为该证据不能证明系鲁中传媒中心在电视台播放，该组视频并非是播出证明，同时从所播放的内容看，也与本案所约定的内容无关联性。在2017年冬季车展所播放的内容与本案合同中所约定的内容并非是同一合同项下的内容，视频中所播放的内容在合同签订之前，即使鲁中传媒中心实际播放了冬季车展的有关内容，根据后来合同的约定也应该视为是对后续所签订合同的前期赠予。经审查，本院对该证据的真实性予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审法院综合双方当事人签订的所有涉案广告合同内容及约定的广告价值，认定案涉广告内容包括2017年冬季车展冠名和鲁中传媒中心在其媒体上进行回赠宣传等，并无不当。鲁中传媒中心提交的合同、车展照片、广告宣传片视频资料、播出证明、微信聊天记录、手机通话录音等证据，能够相互印证，形成完整的证据链，证实鲁中传媒中心在2017年冬季车展中对保莱置业公司进行了冠名，以及在其媒体上进行了相应的广告宣传。鲁中传媒中心依约履行了合同义务，则保莱置业公司应依约支付广告费用。鲁中传媒中心暂停广告宣传系保莱置业公司自愿行为而非鲁中传媒中心违约，一审法院对保莱置业公司的该项抗辩理由不予采纳，并无不当。鲁中传媒中心向保莱置业公司开具发票系履行案涉合同的附随义务，保莱置业公司以鲁中传媒中心尚未开具发票为由而拒付广告费，于法无据，本院不予支持。综上，保莱置业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人莱芜市保莱置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李耀勇审 判 员 高 静审 判 员 王京波二〇一九年十二月二十五日法官助理 梁海鹏书 记 员 孙培培