文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘13民终1976号上诉人（原审被告）：廖寒，女，1989年8月16日出生，汉族，户籍所在地涟源市，现住毛易镇毛易村沙田。委托诉讼代理人：廖雄飞，男，1966年6月29日，汉族，住广西北海市海城区。委托诉讼代理人：梁德胜，涟源市民经法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张华，男，1970年6月9日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。原审被告：廖倩，女，1986年1月17日出生，汉族，住涟源市。原审第三人：吴志平，男，1963年3月20日出生，住涟源市。上诉人吴仲桃因与被上诉人张华、原审被告廖寒、廖倩、第三人吴志平民间借贷纠纷一案，不服涟源市人民法院（2016）湘1382民初2285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案，在本院二审审理过程中，因吴仲桃于2019年7月16日死亡，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的理解第五十五条规定，在诉讼中，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，裁定中止诉讼。人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。本院即通知吴仲桃的合法继承人廖雪娟、廖雄飞、廖明珠、廖明霞及代位继承人廖寒、廖倩参加诉讼，廖雪娟、廖雄飞、廖明珠、廖明霞、廖倩明确表示放弃对本案财产的继承权，也不参加本案的诉讼活动，因此，本院变更上诉人为廖寒。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人廖寒及其委托诉讼代理人廖雄飞、梁德胜与被上诉人张华及原审第三人吴志平均已到庭参加诉讼。原审被告廖倩经本院合法传唤，无正当理由缺席审理。本案现已审理终结。上诉人廖寒的上诉请求：1、撤销涟源市人民法院2019年5月23日作出的（2016）湘1382民初2285号民事判决书;2、依法改判上诉人吴仲桃不负有对被上诉人张华承担清偿责任;3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、原审判决系争要件事实尚未查清。借贷双方是否达成借贷合意、与款项是否实际交付,是本案系争要件事实。本案中,款额30万元的借据是张华赖以证明双方达成借贷合意的基本证据。而该借据是否真实有效并未查清。依上诉人申请对借据进行的司法鉴定仅仅对“廖卫平”签名作出了倾向认定,申请鉴定的其他重要项没有出具鉴定意见，现有鉴定意见不全面、不完整、不明确。虽然张华提交了转账13万元给廖卫平的银行交易记录,但不能排除该笔交易系因其他法律关系而发生,亦不能排除廖卫平转账或现金支付款项给张华,足以抵销或部分抵销。二、原审判决程序违法。其一、对上诉人在诉讼中提出的司法鉴定申请,由人民法院依法委托鉴定机构进行鉴定。申请人申请鉴定事项为“1、请求人民法院委托司法鉴定机构对原告吴六娥、张海花、张华在(2016)湘1382民初2283号、2284号、2285号案中提交的基本证据三张借据进行笔迹鉴定,确定借据签名及借据内容书写是否为廖卫平本人所为。2、如经鉴定确定借据之签名及借据内容书写均系廖卫平本人所为,则请求继续鉴定借据是否是原始件、是否经过裁剪或拼接、被剪裁部分是否有字迹存在。”而西政司法鉴定中心[2019]鉴字第0710号《司法鉴定意见书》载明“委托事项:检材字迹1-3与廖卫平签名样本字迹是否同一人书写.”委托事项与申请事项不一致,导致鉴定目的不能实现,事实不能查清。其二、上诉人申请调取廖卫平有关交金融机构交易记录,原审仅调取了较少部分。款项是否实际交付、张华通过银行转账支付给廖卫平的13万元是否系因其他法律关系而发生、是否存在廖卫平转账支付款项给张华而足以抵销或部分抵销该13万元等事实均不能查清。被上诉人张华辩称：不认可对方的上诉理由，请求维持原判。原审第三人吴志平辩称：没有异议。张华向一审法院起诉请求：1、由三被告吴仲桃、廖倩、廖寒共同偿还原告张华借款本金30万元；2、由三被告共同承担本案的全部诉讼费用（含财产保全费用等）。一审法院认定事实：被告吴仲桃系廖卫平之母，被告廖倩、廖寒系廖卫平之女。2009年初，廖卫平开始与原告张华的姐姐张丽同居生活。2011年，廖卫平向原告张华借款。2011年10月21日，原告张华通过其妻刘志林的农业银行账户向廖卫平转账支付了13万元。后廖卫平因病住院，2015年2月10日，在长沙市芙蓉区原告的家里，廖卫平就借原告张华、案外人张海花、吴六娥的款项进行了结算，并分别重新出具了借据。其中向原告张华出具的借据记载：“借条，今借到张华人民币叁拾万元整。（￥300000.00）。借款人：廖卫平2015年2月10日”。2015年3月31日，廖卫平因病去世。2015年7月6日，原告向本院提起诉讼。本案在审理中，被告吴仲桃申请对廖卫平出具的三张借据（含另案二张借据）进行笔迹鉴定，以确定借据签名及内容书写是否为廖卫平本人所为，并申请继续鉴定借据是否系原始件，是否经过裁剪或拼接、被剪裁部分是否有字迹存在。本院委托原、被告共同选定的西南政法大学司法鉴定中心对原告提交的上述借据进行鉴定。该鉴定中心于2019年4月24日作出西政司法鉴定中心【2019】鉴字第0710号司法鉴定意见书，该意见为：“倾向认定落款日期为“2015年2月10日”、金额为“300000元”、借款人为“廖卫平”的《借条》原件“借款人”处“廖卫平”署名字迹与供检的廖卫平签名样本是同一人书写。”。被告吴仲桃支付了本案及另二案共同的鉴定费17972.5元，鉴定人员出庭费用5205元。原、被告均同意上述费用在三案件中分摊，即在本案中，吴仲桃支付了鉴定费6000元，鉴定人员出庭费用1735元。被告廖倩、廖寒明确表示自愿放弃对于廖卫平遗留财产的继承权。另查明，廖卫平与张丽同居生活期间，廖卫平在涟源市经营“涟源市日鑫矿山设备经营部”，购置有车牌号为湘Ｋ×××××的皮卡车一台，廖卫平去世后，该经营部的货物由张丽控制，车牌号为湘Ｋ×××××的皮卡车由原告张华占有，另有吴志平签名的借廖卫平20万元的借条一份由原告张华持有，颜建华签名的借廖卫平40万元、154915元的借条各一份由案外人张海花持有。廖卫平除借原告张华的款项外，尚知还借有案外人吴六娥、张海花的款项（另案处理）。因廖卫平生前以企业职工身份参保，故其去世后，被告廖寒在涟源市企业职工社会保险管理局领取了65305.4元，其中包括养老保险账户余额21625.4元、抚恤金36400元、丧葬费7280元。廖卫平去世后的丧葬事宜，由三被告与张丽共同操办。2016年1月13日，张丽在银广石煤矿关闭奖补资金中领取了廖卫平的货款7005元。2016年1月27日，张丽在新万煤矿领取了廖卫平的17600元。2016年9月1日，张丽在新万煤矿关闭资金内支付颜建华的应进款项内领取了廖卫平的28380元。在审理过程中，本院依据原告的申请，裁定冻结被告吴仲桃、廖寒、廖倩及廖卫平的银行存款35万元。本案争议的焦点问题是：原、被告借贷关系是否成立。一审法院认为，原告向本院提交了银行交易流水13万元，廖卫平向原告出具30万元的借据，明确作出了向原告借款的意思表示，故双方借贷关系成立。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条之规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效，本案原告提交的借据合同上虽记载30万元，但原告并未提交有效证据证明其已向廖卫平支付了全部款项，故本院认定借款金额为13万元。本案中廖卫平的银行存款，以及被告廖寒领取的廖卫平个人养老金账户余额21625.4元，属于廖卫平的遗产，可以用于清偿债务。被告廖寒领取的抚恤金与丧葬费，均不属于廖卫平的遗产，本院不予处理。廖卫平虽还遗有“涟源市日鑫矿产设备经营部”内的货物、车辆及对外的债权等遗产，但该部分财产现由案外人张丽占有，对外的部分债权原始凭证由原告张华及案外人张海花持有，廖卫平在该部分财产中的份额和价值及对外的债务范围均不明确。依照《中华人民共和国继承法》的相关法律规定，法定继承人应当以继承遗产的实际价值为限清偿被继承人的债务。继承开始后，继承人未明确表示放弃继承的，视为接受继承。被告廖倩、廖寒虽然在审理中表示放弃继承权，但被告廖寒已实际领取了廖卫平的养老保险余额，且廖卫平的遗产尚未进行分配，故被告廖倩、廖寒可在其实际继承的遗产中对债务进行清偿，对于原告要求三被告承担偿还义务的诉讼请求，本院支持由被告吴仲桃、廖倩、廖寒在继承廖卫平遗产的范围内偿还廖卫平所欠原告的债务13万元。第三人吴志平虽请求驳回对于第三人的诉讼请求，因原告并未要求第三人承担偿还义务，故对其陈述的意见不予审查。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国继承法》第二十五条第一款、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告吴仲桃、廖寒、廖倩于本判决生效之日起十日内以其继承被继承人廖卫平遗产的实际价值为限偿还原告张华借款13万元；二、驳回原告张华的其余诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3000元、财产保全申请费2270元，鉴定人员出庭费用1735元，合计7005元，由原告张华负担3969元，由被告吴仲桃、廖倩、廖寒负担3036元，西南政法大学司法鉴定中心的鉴定费6000元，由被告吴仲桃负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。审理查明，本院确认一审判决认定的案件事实。另查明，在二审审理过程中，吴仲桃于2019年7月16日死亡，其继承人为廖雪娟、廖雄飞、廖明珠、廖明霞，其代位继承人为廖寒、廖倩。吴仲桃的继承人廖雪娟、廖雄飞、廖明珠、廖明霞、廖倩明确表示放弃对本案财产的继承权，也不参加本案的诉讼活动。本院认为，本案争议的焦点：1、廖卫平生前所借张华款项是否真实；2、西南政法大学司法鉴定中心作出的西政司法鉴定中心［2019］鉴字第0710号《司法鉴定意见书》是否可以采信。1、廖卫平生前所借张华款项是否真实的问题。张华主张其与廖卫平的借贷关系成立，并提交了借据、相关银行交易流水以证明其主张，上诉人认为借款不真实。经审查，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。依此规定，尽管张华提供的债权凭证所记载的数额较大，一审法院从张华所提供的银行流水来确定具体的借款金额，符合法律的规定。上诉人廖寒认为全部借款不真实，但上诉人未能提供充分确凿的证据予以证实自己的主张，本院对此不予采纳。廖寒的诉讼代理人廖雄飞在二审开庭时，向本庭提交了调查取证申请书，以便查清廖卫平的借款及还款的情况，1、请求依职权调取廖卫平先前在涟源沪农商村镇银行、中国工行、建行、农行、中国银行、邮政储蓄银行等涟源支行、涟源市农村信用合作社等金融机构的账户从2008年1月1日起至2016年9月30日9月30日止的交易记录。经查，一审法院在2019年5月17日向银行发函，调取上诉人所指的廖卫平在银行账上的交易流水，涟源沪农商村镇银行、中国工商银行、中国建设银行、中国农业银行、中国银行、中国邮政储蓄银行等涟源支行、涟源市农村信用合作社分别向一审法院提供了廖卫平的交易流水。现上诉人仍要求法院调取廖卫平在上述金融机构的银行流水，本院不予采纳。2、西南政法大学司法鉴定中心作出的西政司法鉴定中心［2019］鉴字第0710号《司法鉴定意见书》是否可以采信的问题。确定由西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，是双方当事人确定的，程序合法。在该鉴定书中认定了“倾向认定落款日期为“2015年2月10日”、金额为“300000元”、借款人为“廖卫平”的《借条》原件“借款人”处“廖卫平”署名字迹与供检的廖卫平签名样本是同一人书写。”解决了借据为原件，落款处是廖卫平所写。至于借据的内容是否是廖卫平所写，因落款处有廖卫平签名，可能认定是对借据内容的确定。对借据是否有裁剪、裁剪部分是否记载有内容，这不属鉴定机构所能解决的问题，如果存在借据有被裁拼的内容，上诉人也应当提供证据，由人民法院审查认定。现上诉人不能提供证据证明其主张，本院对此不予采纳。综上所述，廖寒的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销涟源市人民法院（2016）湘1382民初2285号民事判决；二、由廖寒、廖倩在其继承被继承人廖卫平遗产的范围内对张华借款13万元承担清偿责任；三、驳回张华的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3000元、财产保全申请费2270元，鉴定人员出庭费用1735元，合计7005元，由张华负担3969元，由廖倩、廖寒负担3036元，西南政法大学司法鉴定中心的鉴定费6000元，由廖倩、廖寒负担；二审案件受理费2900元，由上诉人廖寒负担。本判决为终审判决。审判长  王旺山审判员  蒋国保审判员  李云霞二〇一九年十二月十五日书记员邓凤禧附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。