湖南省汉寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0722民初2007号 原告：杨先立，男，1969年12月9日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。 委托诉讼代理人：龙熙达，常德市武陵区东旭法律服务所法律工作者。 被告：叶孟杰，男，1974年9月27日，汉族，住湖南省常德市汉寿县。 委托诉讼代理人：童文杰，汉寿县奋进法律服务所法律工作者。 被告：曾祥文，男，1962年11月22日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。 原告杨先立与被告叶孟杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月5日立案。2019年8月1日，叶孟杰申请曾祥文作为被告参与本案诉讼，本院予以准许。后本院分别于2019年9月18日、2019年12月25日，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。杨先立及其委托诉讼代理人龙熙达，叶孟杰的委托诉讼代理人童文杰、曾祥文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨先立向本院提出诉讼请求：叶孟杰赔偿杨先立各项损失共计损失54400元（其中医疗费2800元、鉴定费2180元、误工费30000元、护理费10800元、营养费6000元、住院生活补助费1600元、住院营养补助费1600元、交通费1000元）。事实和理由：杨先立系一名油漆工。2018年10月，叶孟杰在汉寿县将军村长燕组自建房屋，并委托其舅舅熊南初负责施工事宜，叶孟杰负责提供施工所有器材。杨先立经他人介绍到叶孟杰家从事油漆工工作。2018年11月3日，杨先立在施工过程中，因叶孟杰提供的脚手架不稳固，导致杨先立从六米多高的脚手架上坠落受伤，住院治疗半个月。后经鉴定，杨先立因本次事故造成的损失共计54400元。因未与叶孟杰就赔偿协议达成一致，故杨先立诉至法院。 叶孟杰辩称，1.本案系承揽合同关系，曾文祥以包工形式承包了叶孟杰的房屋修建工程，杨先立的损失应由曾祥文赔偿；2.杨先立对事故发生负有过错，且事故发生时叶孟杰并不在场，工程具体事宜由曾文祥负责，叶孟杰房屋总高亦不足6米；3.杨先立诉请的各项标准过高，要求申请重新鉴定。 曾祥文辩称，1.曾祥文与杨先立之间不是雇佣关系，其与叶孟杰也不是承包关系，曾祥文系受叶孟杰雇请做点工；2.叶孟杰是委托其舅舅熊南初负责房屋施工事宜，因需油漆工在熊南初的要求下曾祥文通过油漆店老板喊杨先立到工地干活。杨先立经与熊南初协商约定工资为200元/天。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.杨先立提交的常德市凯信司法鉴定所司法鉴定意见书，叶孟杰有异议，并申请重新鉴定，后经当事人协商一致选定常德市岐黄司法鉴定所作为重新鉴定机构，当事人对常德市岐黄司法鉴定所司法鉴定意见书无异议，上述两份鉴定意见内容相一致，故均予以采信；2.杨先立提交的照片，拍摄地为事故发生地点，与本案相关联，且二被告对其真实性无异议，故予以采信；3.杨先立提交的餐饮费票据，不能达到其证明目的，不予采信；4.曾祥文提交的证明书，证明人熊南初未出庭接受质询，其真实性无法核实，故不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月，叶孟杰在汉寿县将军村长燕组修建房屋，并安排其舅舅熊南初负责管理施工事宜。杨先立系油漆工，后经他人介绍到叶孟杰房屋修建工地从事外墙油漆工工作，工资为200元／天，叶孟杰每日提供一餐饭（饭食由叶孟杰母亲具体负责）,一包香烟。2018年11月3日，杨先立在叶孟杰提供的用竹子搭建的脚手架上从事外墙油漆装潢时，因阴雨天脚手架湿滑，导致杨先立从脚手架上滑倒摔落至地面受伤。事故发生后，杨先立被送往汉寿县中心医院住院治疗16天。2019年2月16日，常德市凯信司法鉴定所鉴定，杨先立之损伤不构成伤残，误工期限为120日，需1人护理60日，营养60日。杨先立花费鉴定费1580元，因鉴定开支检查费用615元。2019年12月12日，常德市岐黄司法鉴定所作出重新鉴定意见，杨先立之损伤不构成伤残，误工期限为120日，需1人护理60日，营养60日。庭审中，杨先立认可叶孟杰垫付医药费1000元，车费100元。 本院认为，本案的争议焦点为：杨先立损失的确定及分担。 一、杨先立损失的确定。 1.医药费615元,杨先立因鉴定花费检查费用615元;2.住院伙食补助费1600元（住院16天，每天按100元计算）;3.营养费3000元（营养期60天，每天按50元计算）;4.护理费6024.66元,杨先立未提交证据证明护理人员的收入情况证明，本院考虑杨先立的伤情参照2018年湖南省城镇非私营单位在岗职工月平均工资计算其护理费为6024.66元（73300元/年÷365天×60天×50%）;5.误工费14920.11元（45382元/年÷365日×120日）,杨先立系油漆工，其未提交证据证明其有固定收入及近三个月的平均收入状况，故对杨先立主张的误工费参照湖南省2018年城镇私营单位建筑业从业人员的年平均工资45382元计算，误工时间为120天;6.交通费酌定400元;7.司法鉴定费1580元;以上共计28139.77元。 二、杨先立损失的分担。 关于杨先立、叶孟杰、曾祥文之间的法律关系。叶孟杰辩称，其将自家建房工程承包给曾祥文，杨先立由曾祥文安排工作及发放报酬，杨先立与曾祥文之间形成雇佣关系。但叶孟杰既未提交证实其与曾祥文存在承揽关系的证据，亦未提交杨先立与曾祥文存在雇佣关系的证据，其他当事人亦对叶孟杰的辩称意见不予认可，故叶孟杰应承担举证不能的不利后果。根据庭审查明可以认定杨先立系在叶孟杰自建房屋管理人的要求下在该工地施工，并由叶孟杰方提供饮食等，故可以认定叶孟杰系与杨先立之间构成劳务关系，叶孟杰系接受劳务一方，杨先立系提供劳务一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“个人之间形成劳务关系…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，杨先立作为完全民事行为能力人，在阴雨天作业时未全面检查脚手架确保安全使用，对存在的安全隐患疏于防范，亦未采取任何安全保障措施，未尽到合理安全注意义务，是造成自身损害的原因之一；叶孟杰作为接受劳务的一方，未提供相应的保障安全工具及设施，提供的外墙脚手架没有布置防滑装置，未为杨先立提供安全带、安全帽，杨先立在脚手架上进行作业时，亦未安排工作人员进行有效的安全指导科学施工，未履行必要的安全监管职责，导致杨先立从无任何保护设施的脚手架上摔倒受伤，亦是该事故发生的原因之一。根据各方的过错程度及过错行为与损害结果因果关系的原因力大小，本院酌定杨先立、叶孟杰的责任比例分别为20%、80%，即杨先立自行承担5627.954元（28139.77元×20%），叶孟杰承担22511.82元（28139.77元×80%）。因杨先立未主张住院期间的医疗费用，故本院对叶孟杰垫付的医疗费用不予处理。杨先立认可事故发生后叶孟杰垫付交通费100元，本院予以确认。故叶孟杰尚应赔偿杨先立各项损失共计22411.82元(22511.82元-100元)。曾祥文与杨先立之间不构成劳务关系，曾祥文不应承担赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下： 一、叶孟杰赔偿杨先立各项损失22411.82元，限本判决生效后10日内付清； 二、驳回杨先立的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1160元，减半收取580元，由杨先立负担363元，叶孟杰负担217元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审判员  刘淑珍 二〇一九年十二月二十五日 法官助理赵胜兰 书记员钟玲 附本判决书所适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十二雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十三属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。