福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0628刑初392号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人何德顺，男，1970年5月4日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地福建省平和县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2019年3月4日被刑事拘留，2019年4月10日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 辩护人***，福建仁胜律师事务所律师。 辩护人黄文珍，福建仁胜律师事务所律师。 被告人何德顺被控生产、销售伪劣产品一案，平和县人民检察院于2019年10月6日以平检公刑诉〔2019〕353号起诉书向本院提起公诉。本院于2019年10月6日立案，依法组成合议庭，于2019年12月3日、12月30日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员吴家敬出庭支持公诉，被告人何德顺及其辩护人***、黄文珍到庭参加了诉讼。现已审理终结。 平和县人民检察院指控，2018年9月至2018年11月13日间，被告人何德顺明知方汉涛（另案处理）等人在平和县交界处设置制假窝点制作假烟，仍为制假窝点提供后勤保障、运送原材料。2018年11月13日，平和县公安局在该制作假烟窝点内现场查扣小型卷烟机（规格型号：ＹＪ14，特征：仿制）1台、小型接嘴机（规格型号：ＹＪ22，特征：仿制）1台、发电机组（规格型号：Ｋ4100）2台套、发电机组（型号：ＨＲ4105）1台套、滤嘴棒68件、盘纸（卷烟纸）30盘、水松纸（接装纸）38盘、黄金叶（金满堂）牌散支烟40万支、囍（上海喜）牌散支烟25万支、烟丝搅拌机1台、烟丝26包。经检验，现场查扣的黄金叶（金满堂）、囍（上海喜）均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经认定，现场查扣的烟草专卖品价值人民币921372元。 公诉机关指控认为，被告人何德顺伙同他人生产伪劣卷烟，金额达人民币921372元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪；受雇参与，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚；所生产伪劣卷烟尚未销售，属未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。并提供1.扣押的散支烟、卷烟机等物；2.到案经过、户籍证明、检验材料、认定材料等书证；3.证人何某1等4人的证言；4.被告人何德顺及同案人朱木和的供述与辩解；5.现场勘验、辨等笔录等为证据，提请法庭适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条、第二十七条的规定予以惩处。 被告人何德顺对公诉机关的指控没有意见。 经审理查明，2018年9月至2018年11月13日间，被告人何德顺明知他人在平和县交界处设置制假窝点制作假烟，仍为制假窝点提供后勤保障、运送原材料。2018年11月13日，平和县公安局在该制作假烟窝点内现场查扣小型卷烟机（规格型号：ＹＪ14，特征：仿制）1台、小型接嘴机（规格型号：ＹＪ22，特征：仿制）1台、发电机组（规格型号：Ｋ4100）2台套、发电机组（型号：ＨＲ4105）1台套、滤嘴棒68件、盘纸（卷烟纸）30盘、水松纸（接装纸）38盘、黄金叶（金满堂）牌散支烟40万支、囍（上海喜）牌散支烟25万支、烟丝搅拌机1台、烟丝26包。经检验，现场查扣的黄金叶（金满堂）、囍（上海喜）均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经认定，现场查扣的烟草专卖品价值人民币890421元。 另查明，何德顺于2019年3月4日被平和县公安局抓获归案;在本案审理期间，何德顺通过家属预缴款项人民币三万元。 认定上述事实，有如下证据： 1.同案人朱木和的供述和辩解，供认2018年9月初，方汉涛打电话叫其来平和帮做假烟。其从2018年11月8日开始在平和县假烟加工厂望风，2018年11月13日凌晨加工厂被查获，其被当场抓获。假烟加工场总共有9人，在加工场里面工作有4名越南人和1名“师傅”、3名望风的人、1名载货的司机。其主要负责望风和帮忙搬运，望风是指在固定的一个点观察山下有什么车上来，并及时把消息告诉加工厂的“师傅”。其在现场监督越南人工作，他们如果缺什么东西就会跟其说，其再跟方汉涛说，让方汉涛安排上来，等司机将原材料载上来后，其在现场进行清点，然后帮忙把这些东西搬下来，越南人做了多少件烟支有登记，其核对一下单，再帮忙把假烟支装上车，再清点搬上去多少件假烟。方汉涛说一个月给其6000元工资，刚开始其就在假烟加工场里面搬运、出入货，做了二十多天后，负责望风、搬运和出入货，如果望风看到载假烟的车，就走小路到假烟加工场搬运和出入货，直到2018年11月13日被抓获。其在窝点领取工资5000元。其依法辨认出安排其到假烟加工场工作系方汉涛。 2.证人陈某、岑某的证言，证实2018年11月1日从越南偷渡过来中国，通过介绍人安排，被接到安厚镇一处山顶的加工场，后面才知道是做假烟工作。在那里做了四天的假烟，还有两个越南老乡。老板说许诺工钱一个人每月3600元人民币。这个假烟窝点有4个越南人，还有3个中国人。3个中国人一个是载货的司机，一个是假烟加工场的“师傅”，负责开机器和维护机器，一个是负责分原材料给制作假烟，这个负责分原材料的中国人也一起被公安机关抓了，他还负责在现场搬运原材料和制作完的假烟。如果原材料没有了，其几人就会跟这个中国人讲，让他去联系原材料上来，他还交代其几人晚上的时候就在假烟制作窝点睡觉，不能下来乱跑。陈某、岑某均依法辨认出何德顺。 3.证人何某1的证言，证实安厚镇三马村与岐山村交界的包围山的山顶放置烟机的位置，不是放在其种植桉树的地界。 4.证人何某2的证言，证实其对其种植的巨尾桉的山地建假烟制作窝点不知情，没有参与假烟的生产制作，没有参股这个假烟生产制作窝点。其认识平和县安厚镇紫铭山庄的经营者何德顺，其他的不清楚。 5.被告人何德顺的供述与辩解，供认2018年10月份的一天，大溪的“阿强”、“老方”、赖秋景在其山庄泡茶，其听他们协商投资、购买材料、机器、聘请制作假烟的师傅、联系越南人等。赖秋景说赚钱分一些给其买烟抽。其负责送餐和购买一些生活用品，还有帮忙送一些小的原材料上去。赖秋景有拿一部手机放在其那里。送餐都是送到紫铭山庄往上三四公里一个鸡寮那边。要几份餐有时候是“老方”跟我说，有时候是“小朱”跟其说的，他们说就固定送四份餐上去，如果要少送的话才会再交代。 6.通讯记录，证实何德顺与同案人朱木和多次频繁联系。 7.现场勘验笔录、照片，证实现场位于福建省平和县交界的包围山山上。对现场进行拍照、绘图。民警依法对现场勘测地点的物品进行拍照，扣押。 8.指认笔录、辨认材料，证实何德顺对接送制作假烟原材料的地点及制作假烟的具体地点进行指认；何德顺辨认出方汉涛就是安厚镇包围山制作假烟窝点的老板云霄县人“老方”；何德顺辨认出赖秋景就是在安厚镇包围山制作假烟窝点的平和县人；同案人朱木和辨认出赖秋景就是在安厚镇包围山制作假烟窝点的老板中平和县安厚镇本地人的“秋景”。 9.卷烟鉴别检验报告，证实2018年11月13日福建省平和县烟草专卖局委托福建省烟草质量监督监测站对400支黄金叶（金满堂）、400支囍的卷烟进行鉴别，鉴别结果为送检的样品为假冒注册商标且伪劣卷烟。 10.价格认定结论书，证实2018年11月27日平和县价格认证中心对于涉烟案件物品进行价格鉴定，价格认定标的于价格认定基准日的市场零售价格为人民币玖拾贰万贰仟叁佰柒拾壹元整（￥921372.00）。其中生产设备价值30950，烟草制品价值890422元。 11.到案经过，证实经平和县公安局多次传唤何德顺均不到案，2019年1月15日，平和县公安局对何德顺上网追逃，2019年3月4日，何德顺在平和县安厚镇紫铭山庄被平和县公安局抓获归案。 12.户籍证明，证实何德顺出生时间为1970年5月4日及基本身份信息，作案时已达完全负刑事责任年龄。 13.福建省平和县人民法院（2019）闽0628刑初335号刑事判决书，证实同案人判处情况、涉本案的违禁品、作案工具已在另案被依法没收。 上述所有证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 关于本案的涉案数额的认定，公诉机关依据价格认定结论指控为921371元，由于公安机关在现场扣押发电机组（规格型号：K4100）二台套、华信柴油机（型号：HR4105）一台套并非烟草专用机械，该三台套发电机组的价值合计人民币30950元计入涉案数额缺乏事实和法律依据，本院依法予以扣减，涉案数额认定为人民币890421元。 本院认为，被告人何德顺明知他人生产伪劣卷烟仍提供后勤保障服务，涉案生产伪劣卷烟金额达人民币890421元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的主要事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立，予以采纳，但指控的犯罪数额不当，本院予以变更。在共同犯罪中，被告人何德顺为制假窝点提供后勤保障等，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚；涉案指控的生产伪劣卷烟尚未实际销售，属未遂，可比照既遂犯从轻处罚。鉴于何德顺在庭审中自愿认罪、有较好的悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。何德顺必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、三款、第七十三条第二、三款、第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条、第九条的规定，判决如下： 被告人何德顺犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（款项已缴纳；缓刑考验期限从判决确定之日起计算)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱杰光 人民陪审员  蔡信任 人民陪审员  李跃华 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  蔡铭宇 相关法律规定： 1.《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。 本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。