文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1802号上诉人（原审原告）：张余，女，1982年5月16日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：石颖，重庆琪杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆宏西吉物业管理有限公司，住所地重庆市彭水县汉葭镇县坝街99号，统一社会信用代码915002435567863288。法定代表人：淳泽健，该公司总经理。委托诉讼代理人：任叶青，男，1970年10月4日出生，汉族，该公司职工，住重庆市彭水县。上诉人张余与被上诉人重庆宏西吉物业管理有限公司（以下简称宏西吉物业公司）劳动争议一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2019)渝0102民初5679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张余及其委托诉讼代理人石颖，被上诉人宏西吉物业公司的委托诉讼代理人任叶青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张余上诉请求：撤销原审判决依法改判，一二审案件受理费由宏西吉物业公司承担。事实和理由：上诉人2019年7月13日离开公司并非自动离职，而是被上诉人长期无故拖欠工资，又不支付未休年休假工资报酬，2019年5月18日寄出解除劳动关系通知后，应被上诉人要求待新人员到位交接工作后才离岗，应当支付经济补偿金；被上诉人拖欠的2017年7月至11月的绩效工资4700元应补发。宏西吉物业公司辩称，被上诉人系依法用工，在被上诉人没有过错的前提下，上诉人7月12日主动中断就业系自动离职，无须支付经济补偿金；张余每月绩效工资100元已于当月支付，从未拖欠其绩效工资；被上诉人依法为张余购买了失业保险，无需支付张余失业保险金；张余因本人意愿中断就业，也不符合领取失业保险待遇的条件。张余向一审法院起诉请求：判决宏西吉物业公司支付拖欠的6、7两个月的工资6200元和支付2017年7月至11月的绩效4700元；支付经济补偿金23250元；支付失业保险金23040元，以上共计57190元。在诉讼过程中，张余变更第一项诉讼请求为：判决宏西吉物业公司支付拖欠的7月工资3100元和支付2017年7月至11月的绩效4700元。一审法院认定事实：2012年3月23日，张余与宏西吉物业公司签订《劳动合同书》，约定张余到涪陵区香江庭院从事物业管理工作。2016年1月1日，双方续签《劳动合同书》，约定无固定期限，自2016年1月1日起。2019年5月18日，张余以宏西吉物业公司未支付未休年休假的工资报酬、无故长期拖欠工资为由，提出解除劳动合同关系，并要求支付拖欠的工资、未休年休假的工资报酬及经济补偿金。当日向宏西吉物业公司寄出了该解除劳动合同通知书，宏西吉物业公司于2019年5月20日收到。张余继续在宏西吉物业公司处上班直至2019年7月13日。宏西吉物业公司将张余的社会保险缴纳至2019年8月。2019年5月28日，张余向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2019年7月12日，重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会作出涪劳人仲案字【2019】第372号仲裁裁决书：重庆宏西吉物业管理有限公司支付张余2019年5月的工资2710.28元；以张余并未办理离职手续和实际离开工作岗位，双方劳动关系仍在继续履行并未实际中断为由，驳回请求支付经济补偿金的请求。张余于同年7月17日收到该仲裁裁决书。2019年7月24日，重庆市涪陵区人民法院就年休假争议作出（2019）渝0102民初4660号民事调解书：重庆宏西吉物业管理有限公司于2019年9月1日前支付张余未休带薪年休假工资4000元。2019年9月12日，宏西吉物业公司已支付了张余2019年7月的工资和未休年休假工资报酬。一审法院认为，张余于2019年5月18日向宏西吉物业公司寄出解除劳动合同通知书后，仍继续在公司上班，双方劳动关系仍在继续履行，至2019年7月13日离开公司，张余并未按照劳动合同法的相关规定与宏西吉物业公司办理离职手续，不符合支付经济补偿金的条件。故，对张余要求支付经济补偿金的请求，不予支持。在本案审理过程中，宏西吉物业公司已于2019年9月12日支付了张余7月尚欠的工资，对张余的该诉讼请求，不予支持。张余并未提供充分证据证明宏西吉物业公司拖欠2017年7月至11月的绩效工资4700元，对该诉讼请求不予支持。宏西吉物业公司提供的证据证明依法为张余缴纳社会保险至2019年8月，故对张余要求支付失业保险金的请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：驳回张余对重庆宏西吉物业管理有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由张余负担。本院二审期间，上诉人张余提交了如下证据：1.经公司领导审批的《员工异动审批表》，拟证明2014年2月起岗位从客服主管变更为项目副经理，薪资由3600元调整为4500元；2.个人所得税纳税清单，拟证明申报的工资收入是4300元，2017年12月15日后是3760元；3.物品交接清单，拟证明2019年7月12日公司新人到位后办理了交接手续。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人宏西吉物业公司质证认为：证据1无公司盖章，对三性不予认可；对证据2证明目的不予认可；对证据3无异议。结合一审中双方当事人提供的证据，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2014年2月，宏西吉物业公司晋升张余为涪陵香江庭院管理处项目副经理，薪资由3600元调整为4500元。2015年1月21日，宏西吉物业公司向张余发放《员工薪酬调整通知单》，通知自2015年1月1日起实行绩效奖金制度，张余调整前基本工资为4500元，绩效奖金基数无；调整后基本工资为3760元，绩效奖金基数940元。张余在员工确认签名处签字。2015年1月19日，宏西吉物业公司为张余发放上月工资4492.1元；之后每月工资均为3700元左右。2015年8月18日，宏西吉物业公司向张余账号打款9569.17元（含上月工资和2015年1-6月绩效奖金）；2015年11月30日，宏西吉物业公司为张余发放2820元（2015年7-9月绩效奖金）；2017年3月30日，宏西吉物业公司为张余发放14100元（2015年10月-2016年12月绩效奖金）；2017年5月19日，宏西吉物业公司为张余发放2820元（2017年1-3月绩效奖金）；2017年7月28日，宏西吉物业公司为张余发放2820元（2017年4-6月绩效奖金）。之后宏西吉物业公司未再为张余发放绩效奖金。2017年11月30日，张余申请休产假；产假归来后，张余未再担任项目副经理职务。张余在2018年7月至2019年6月期间的工资都是按照2710.28元发放。本院另补充查明：张余与宏西吉物业公司共签订过两次书面劳动合同。2013年6月30日签订的劳动合同书约定：合同期限自2012年3月23日至2013年6月30日止，担任物业服务工作，月工资总额为2200元；每月15日以货币形式支付上一个月的工资及福利。2016年1月1日签订的劳动合同书约定：合同期限自2016年1月1日起，为无固定期限；担任物业管理工作，月工资总额为3000元，包括工资和福利两部分；每月15日左右以货币形式支付上一个月的工资及福利。宏西吉物业公司存在第三个月发放当月工资的情形。宏西吉物业公司2017年5月起至2019年8月止为张余购买失业保险累计已满二年不足三年。2019年1月1日起，重庆市一类地区失业保险金发放标准为1440元/月。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，法律平等保障劳动者与用人单位各自的合法权益。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。宏西吉物业公司违反法律规定和劳动合同中约定的支付期间，一定程度上存在第三个月发放当月工资的情形。2015年开始，宏西吉物业公司实行绩效奖金制度，按每月940元标准按季度发放，2015年1月至2017年6月的绩效奖金均已发放。对2017年7月至2017年11月期间的绩效奖金，宏西吉物业公司并未举示张余该月度绩效考核不合格不应发放的证据，故属于无故拖欠。《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假；用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。根据上述规定，张余依法享有休年休假的权利，宏西吉物业公司应统筹安排年休假，且一般不得跨年度安排。已生效的（2019）渝0102民初4660号民事调解书中，宏西吉物业公司已认可未依法统筹安排年休假，同意支付张余未休带薪年休假工资4000元且已实际支付。宏西吉物业公司违反上述法律规定拖欠张余工资、未支付未休年休假工资报酬，张余有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定随时提出解除劳动合同。2019年5月18日，张余发出解除劳动关系通知后，应宏西吉物业公司要求待新人员到位后才离岗。期间宏西吉物业公司并及时纠正上述违法行为，及时补发张余2017年7月至11月的绩效工资和未休年休假工资报酬，双方的劳动争议尚在仲裁过程中并未解决。2019年7月13日张余交接工作后的离岗行为不能认定为自动离职，仍系被迫解除劳动关系，宏西吉物业公司应承担支付张余经济补偿的法律责任。张余与宏西吉物业公司的劳动关系从2012年3月23日起建立，至2019年7月13日解除，张余在宏西吉物业公司的工作年限已满七年不足七年半。宏西吉物业公司应支付张余7.5个月的经济补偿20327.1元（2710.28元/月×7.5个月）。《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记并由求职要求的。按照《重庆市失业保险条例》第二十四条，张余在宏西吉物业公司的累计工作年限已满七年不足七年半，本应领取16个月的失业保险金，但宏西吉物业公司延迟至2017年5月起至2019年8月止为张余累计缴费时间不足三年，张余实际只能领取6个月的失业保险金。对张余减损的10个月的失业保险金损失，应由宏西吉物业公司承担支付责任。故，宏西吉物业公司应向张余支付10个月的失业保险金14400元（1440元/月×10个月）。综上所述，张余的上诉请求成立，予以支持。原审判决认定事实有误，导致适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市涪陵区人民法院(2019)渝0102民初5679号民事判决；二、重庆宏西吉物业管理有限公司在本判决生效后十日内支付张余2017年7月至11月的绩效奖金4700元、经济补偿20327.1元、失业保险金14400元，以上共计39427.1元；三、驳回张余的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由重庆宏西吉物业管理有限公司负担。二审案件受理费10元，由重庆宏西吉物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  吴 聪审判员  王 利二〇一九年十二月二十日（院印）书记员  洪 燕