辽宁省丹东市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽06刑初61号 公诉机关辽宁省丹东市人民检察院。 被告人马德来，男，汉族，1975年2月19日出生于朝鲜，住辽宁省丹东市元宝区。2000年1月12日因犯票据诈骗罪被判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元；2000年4月4日被丹东市元宝区人民法院决定暂予监外执行。2019年1月16日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。 辩护人魏利，辽宁云舒律师事务所律师，丹东市法律援助中心指派。 被告人张华，男，汉族，1974年7月3日出生于辽宁省东港市，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省东港市，住丹东市元宝区。2019年1月16日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。 辩护人曲婧颖，辽宁天晓律师事务所律师。 被告人刘兴政，男，汉族，1957年2月5日出生于辽宁省丹东市，初中文化，无业，住辽宁省丹东市振兴区。2019年1月17日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于丹东市看守所。 辩护人李伯特，辽宁文扬律师事务所律师。 辩护人窦学军，辽宁文扬律师事务所律师。 辽宁省丹东市人民检察院以丹检公二刑诉[2019]44号起诉书指控被告人马德来、张华犯贩卖毒品罪，被告人刘兴政犯盗窃罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省丹东市人民检察院指派检察员苏凤琴、修建华、代理检察员王新欣出庭支持公诉，被告人马德来及其辩护人魏利，被告人张华及其辩护人曲婧颖，被告人刘兴政及其辩护人李伯特、窦学军到庭参加诉讼。现已审理终结。 辽宁省丹东市人民检察院指控，2018年11月至2019年1月16日间，被告人马德来以每次人民币500元的价格雇佣被告人刘兴政，将其获得的甲基苯丙胺（冰毒）由丹东市振兴区运输至其位于元宝区的家中，被告人刘兴政在运输期间三次盗窃毒品并存放于家中。被告人马德来在其家中以顶账的方式，以约人民币290元每克的价格向被告人张华贩卖毒品六次。被告人张华购买毒品后向他人进行贩卖。具体犯罪事实如下： 1、2018年11月，被告人马德来雇佣被告人刘兴政，将其获得的甲基苯丙胺从振兴区运输至马德来家中，被告人马德来遂贩卖给张华100克。 2、2018年11月，被告人马德来雇佣被告人刘兴政，将其获得的甲基苯丙胺从振兴区运输至马德来的家中，被告人马德来遂贩卖给张华200克。 3、2018年11月，被告人刘兴政明知被告人马德来雇佣其运输的系甲基苯丙胺，仍从振兴区运输至马德来家中，并在运输过程中从中窃取部分甲基苯丙胺据为己有，马德来以数量不足为由将剩余甲基苯丙胺退回给卖家。在其再次收到甲基苯丙胺并雇佣刘兴政运输时，刘兴政在运输过程中窃取部分甲基苯丙胺据为己有。被告人马德来将剩余的130克甲基苯丙胺贩卖给张华。 4、2019年1月上旬，被告人刘兴政明知被告人马德来雇佣其运输的系甲基苯丙胺，仍从振兴区运输至马德来家中，并在运输过程中从中窃取部分甲基苯丙胺据为己有。被告人马德来将剩余的220克甲基苯丙胺贩卖给张华。 5、2019年1月上旬，被告人刘兴政明知被告人马德来雇佣其运输的系甲基苯丙胺，仍从振兴区运输至马德来家中。被告人马德来遂贩卖给张华甲基苯丙胺130克。 6、2019年1月10日，被告人张华在其位于福春街的家中，以每克300元的价格贩卖给姜某甲基苯丙胺0.6克。 7、2019年1月16日，被告人刘兴政明知被告人马德来雇佣其运输的系甲基苯丙胺，仍从振兴区运输至马德来家中。被告人马德来在其家中将部分甲基苯丙胺贩卖给张华后，被公安机关当场抓获，公安机关从被告人张华身上扣押一袋白色晶体净重105.69克，从马德来家中扣押白色晶体净重合计132.42克。 案发后，公安机关从被告人张华位于官××楼××单元××室的出租屋内，扣押白色晶体净重759.19克；从刘兴政位于振兴区的家中，扣押白色晶体净重126.96克。经鉴定，从三名被告人处扣押的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。 综上所述，被告人马德来贩卖甲基苯丙胺（冰毒）数量为1145.07克；被告人张华贩卖甲基苯丙胺（冰毒）数量为885.69克；被告人刘兴政盗窃甲基苯丙胺（冰毒）数量为126.96克。 2019年1月17日，被告人刘兴政被公安机关抓获。被告人马德来到案后如实供述了自己的罪行。 为证实上述指控的事实，公诉机关当庭出示了书证；于某、丛某1等人的证言；被告人马德来、张华、刘兴政的供述和辩解；鉴定意见；辨认笔录等。公诉机关认为，被告人马德来贩卖毒品，数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张华贩卖毒品，数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘兴政以非法占有为目的，秘密窃取他人毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人马德来到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。据此，提请本院依法判处。另公诉机关根据被告人张华当庭表现，追加其构成当庭自愿认罪。 被告人马德来、张华、刘兴政对起诉书指控的犯罪事实均无异议。 被告人马德来的辩护人提出：1、被告人马德来系坦白，当庭认罪、悔罪，可对其从轻处罚；2、涉案毒品未做含量鉴定，对此应作为从轻处罚情节予以考虑。 被告人张华的辩护人提出：1、被告人张华应构成非法持有毒品罪；2、被告人张华主观恶性小，当庭自愿认罪，且涉案毒品大部分未流入社会，可对其从轻处罚。 被告人刘兴政的辩护人提出：1、被告人刘兴政构成盗窃罪，不构成非法持有毒品罪；2、被告人刘兴政系坦白，自愿认罪认罚，可从轻处罚；3、被告人刘兴政系初犯、偶犯，主观恶性小，犯罪情节较轻，没有造成危害后果，可从轻处罚。 经审理查明： 一、被告人马德来贩卖毒品的犯罪事实 2018年11月至2019年1月16日间，被告人马德来在其位于元宝区林江名城小区3号楼2单元2105室的家中，将其自称从他人处获得的甲基苯丙胺（冰毒）以约人民币290元每克的价格，向被告人张华贩卖共计六次，用于抵顶其对张华的欠款。具体犯罪事实为： 1.2018年11月，马德来向张华贩卖甲基苯丙胺100克。 2.2018年11月，马德来向张华贩卖甲基苯丙胺200克。 3.2018年11月，马德来向张华贩卖甲基苯丙胺130克。 4.2019年1月上旬，马德来向张华贩卖甲基苯丙胺220克。 5.2019年1月上旬，马德来向张华贩卖甲基苯丙胺130克。 6.2019年1月16日，马德来在其家中将其获得的甲基苯丙胺的一部分贩卖给张华后，被公安机关当场抓获。公安机关从张华身上扣押一袋白色晶体，净重105.69克；从马德来家中扣押白色晶体，净重合计132.42克；从张华位于官××楼××单元××室的出租屋内，扣押白色晶体净重759.19克。经鉴定，从马德来、张华处扣押的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实清楚，有下列证据予以证实： 1.案件来源、抓捕经过等证明，2019年1月16时19时许，侦查人员在丹东市元宝区门口，在张华开门时，将马德来及张华抓获。同时搜出冰毒疑似物200余克。 2.搜查、检查、扣押、称量、取样笔录、录像光盘及照片、扣押决定书、扣押清单等证明，2019年1月16日、18日，在适格见证人的见证下，侦查人员分别对被告人马德来的住处丹东市元宝区、被告人张华随身携带物品、被告人张华的租住处丹东市元宝区进行了搜查，其中从马德来位于丹东市元宝区内搜查出的白色晶体6袋、电子秤1个、手机2部、中国农业银行卡1张、人民币55800元、外面缠绕黑色胶布里面乳白色塑料软管3个，侦查机关对上述物品依法予以扣押；从张华手中拎的黑色塑料袋中搜出一袋白色晶体，人民币12000元，手机两部，侦查机关对上述物品依法予以扣押；从张华位于丹东市元宝区的租住处搜缴出白色晶体共计18袋，黑色电子秤一台，自封袋三包，侦查机关对上述物品依法予以扣押。 侦查机关于2019年1月16日19:55-20:18对张华随身携带的黑色塑料袋内的白色晶体进行称量，并按照法律规定提取样品以备进行毒品成分鉴定。经称量，张华随身携带的黑色塑料袋内发现的一袋白色晶体净重105.69克。 侦查机关于2019年1月16日22:35-23:48对张华在丹东市元宝区出租屋内发现的白色晶体的净重进行称量，并按照法律规定提取样品以备进行毒品成分鉴定。经称量，张华在丹东市元宝区出租屋内发现的白色晶体净重759.19克。 侦查机关于2019年1月16日20:35-21:27对马德来租住的位于丹东市元宝区内发现的白色晶体的净重进行称量，并按照法律规定提取样品以备进行毒品成分鉴定。经称量，马德来租住的丹东市元宝区内发现的白色晶体净重合计132.42克。 3.丹东市公安局元宝分局现场检测报告书证明，侦查机关于2019年1月17日对被告人马德来、张华，证人姜某的尿液样本进行检测，甲基安非他明均呈阳性。 4.辽宁省公安厅（辽）公（刑技）鉴（理化）字[2019]21、22、23号检验鉴定报告证明，从被告人马德来位于林江名城、张华位于官电街的住处以及张华随身携带的一个黑色塑料袋内发现的白色晶体，经鉴定，均检出甲基苯丙胺（MA）成分。 5.通话记录单证明，被告人马德来所用电话号码151××××2082与被告人张华所用电话号码136××××0928在涉案期间有多次联系。 6.银行卡交易明细清单证明，户名为于某，账号为62×××77的中国农业银行卡，与户名为张华，账号为62×××71的中国农业银行卡，在涉案期间有多笔资金往来。 7.指认笔录及照片等证明，案发后，被告人马德来对其贩卖冰毒的场所和交易地点、在其家中搜出的疑似冰毒及电子秤、其夹带毒品使用的黑色塑料管三支进行指认。 被告人张华对其购买毒品的交易房间、其随身携带的袋装白色晶体，查获其存放冰毒的租住处、存放疑似冰毒可疑物的位置、查获的白色晶体、电子秤及自封袋进行了指认。 8.证人董某的证言证实，2019年1月13日下午，我把位于元宝区的房子租给了丛某1，不过合同签订的是绿云嘉园的合同，租期从2019年1月14日到2月14日。我租给丛某1之前已经将房子收拾干净，只有家具和洗衣机，热水器，冰箱，冰箱内也是空着的，什么也没放。丛某1说她跟她的对象一起在这个房子内居住。 9.证人丛某2的证言证实，张华是我前夫，丹东市元宝区是我租的。2019年1月16日晚上，警察在上述房子搜查出来的大量白色晶体我以前没见过，但是我知道张华吸毒，我也吸毒，这些白色晶体是张华的，当时警察问张华时张华也承认。我没贩毒，也不知道张华贩毒。 10.证人于某的证言证实，2013年的时候我和马德来建立了男女朋友的关系，2014年左右，由于马德来没有身份证，就在我这拿了一张农业银行的银行卡给他使用，尾号是0977，户名是于某，这张卡开户人是我，但是我一直没往里面存过钱，也没取过钱。 11.（2000）元刑初字第6号刑事判决书、暂予监外执行报告、暂予监外执行决定书、电话查询记录等证明，被告人马德来因犯票据诈骗罪，于2000年1月12日被丹东市元宝区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元。被告人马德来因右侧胸腔积液，经丹东市看守所申请，于2000年4月4日被丹东市元宝区法院决定暂予监外执行。 被告人张华于2017年1月17日因吸毒，被丹东市铁路公安处给予行政拘留十五日，社区戒毒三年的处罚。 12.户籍证明、无利害关系证明等证实，被告人马德来、张华及证人、见证人的身份情况，以及见证人与本案无利害关系。 13.被告人马德来供述，我一共卖给张华6次冰毒，每克290元的价格，共计卖了900克左右冰毒。 第一次是我卖给张华冰毒100克。我和张华是在麻将馆认识的，我没有经济来源，我向张华借了大概40000元左右人民币，始终我都没有还给他，后来我在朝鲜朴金胜那里弄到冰毒了，我就问张华看看他能不能帮我处理处理，如果能够处理，我就用这个冰毒顶欠他的钱了，我知道当时外面卖1克冰毒大概500元人民币左右，我就给他290元人民币1克的价格，最终他同意了，2018年11月份，我就在丹东市元宝区的家中将这100克冰毒给了张华。 这次的毒资是我将1万元现金和几件衣服、一部手机邮给朴金胜，算作这次的毒资。 第二次是2018年11月左右的时候，我从一个朝鲜人手中购得了冰毒，邮寄过来一共是200克，我也是把这些冰毒卖给了张华，顶我欠张华的钱。 第三次朴金胜以同样的方式给我邮寄了150克冰毒，但是实际到的是130克。我就把包装打上给他退回去了。过了一个星期左右，朴金胜给我邮了170克冰毒，到了之后我发现少了40克，只有130余克，因为这阶段我又欠了张华两三万，我害怕没有经济来源还不上钱，我就按照170克收了这次冰毒，我给张华打电话我说让他过来我家一下，在我家把这130余克冰毒以290元每克的价格给张华，顶我欠他的钱了。朴金胜那边我给了他13000元人民币和衣服、两部手机。 第四次是2019年1月8日，朴金胜给我邮了300多克冰毒，到了后我发现质量不好，我就给退回去了。过了几天后，朴金胜告诉我说邮了300克的冰毒，到货后我发现只有230克。这次我给张华大概220克冰毒，来顶我和张华之间的账。我给朴金胜邮了2万元人民币和一台电脑、一部手机。 第五次是什么时间我想不起来了，我卖给了张华130克到150克冰毒。 最后一次是在2019年1月16日，朴金胜告诉我说是给我邮了380克的冰毒，但是到了后我没有具体称量，我就告诉张华来我家，这次我给了张华100克的冰毒，因为我还欠他两三万元，这100克冰毒够平我欠他的钱。然后等张华拿完冰毒后，就被警察抓到了。这次准备给朴金胜的毒资是5万元，在我使用的于某名下的银行卡里，是我玩游戏赢的。 2019年1月16日朴金胜给我邮来的380克冰毒，我卖给他人150克，卖给张华100多克，剩下的在我家里被警察扣押了。 公安机关在林江名城3号楼2单元2105的我家中右侧卧室床上搜查到了两袋冰毒和黑色钱包里的4袋冰毒都是我的。在我家抓获张华时，从他身上搜出的100克冰毒是我用来抵债对张华的欠款的。除了卖给张华和老杨的冰毒，剩下我都自己吸食了。 我贩卖冰毒的钱一部分给了我的上家朴金胜，一部分玩游戏输掉了，还有日常花了。这次我买毒品的钱在我的农业银行卡里，五万元左右，全部都是我准备给朴金胜买毒品的毒资。 案发后，被告人马德来通过照片对被告人张华进行了辨认。 14.被告人张华供述，几年前我认识了小马，小马经常在打网络游戏，他也没有什么经济来源，因为和我关系挺好的，我他就陆陆续续向我借了8万元左右，其中四万多元是大约一个月他向我借的钱。2018年11月中下旬，具体哪天我记不住了，小马在他家林江名城3号楼2单元2105室给了我100克冰毒，让我帮着放在我家。大约过了半个月后，第二次小马又让我帮他存放大约200克冰毒。大约又过了半个月左右，第三次小马让我帮他存放130克冰毒，都放在我福春街弘泰浴池对面的三楼房子里了。 第四次是2019年1月上旬的一天，小马给我打电话让我去他家，然后他说他欠这么多钱，也没有钱还，他从朝鲜弄来二百来克冰毒给我，每克按照280元的价格卖给我，他让我自己把这些冰毒卖掉换钱，也就是还我钱了。我同意了，小马用电子秤称了他卖给我的冰毒，重量是220克左右。 第五次是大约一周前的一天，小马卖给我大概130克左右的冰毒，也是顶账了。 2019年1月16日傍晚，小马给我一百零四点几克的冰毒，用来顶账。 小马这三次卖给我都是每克280元的价格。马德来向我借过很多次钱，具体数目我忘了，但是现在已经不欠我钱了，没还上的都用冰毒顶账了。每次他跟我借钱都是我转账给他，他还我现金。我给他转账的户名叫于某，从2018年10月28日到2019年1月16日一共是90万元左右，他说是用来平时吃喝和网上赌博。 案发后，被告人张华通过照片对被告人马德来进行了辨认。 二、被告人张华贩卖毒品的犯罪事实 2019年1月10日，被告人张华在其位于福春街的家中，以300元的价格贩卖给姜某甲基苯丙胺0.6克。 上述事实清楚，有下列证据予以证实： 1.证人姜某证言证实，半年前我和张华通过别人相识。我知道张华吸毒，他能弄到冰毒。2019年1月10日左右大概是中午，我给张华打电话说想去他家坐会，然后我打车到了振兴区6路车总站附近一栋楼的3楼，打开楼道门之后是一个走廊，走廊最里面的那家是张华家，我进屋之后和他吸食了冰毒，后来我跟他说：“把刚才我们吸食剩下的冰毒让我拿走吧。”他没说话，然后我从兜里拿出来300块钱现金，当着张华的面放在床上给他了，我把剩下的大概有5、6分左右的冰毒揣兜里就回家了。 案发后，证人姜某通过照片对被告人张华进行了辨认。 2.指认笔录及照片等证明，案发后，证人姜某、被告人张华分别于2019年1月17日、18日对二人进行毒品交易的地点，即福春街49号1单元3楼左手边房屋进行了指认。 3.被告人张华供述，2019年1月10号左右的一天白天，我朋友姜某给我打电话，要来我家一起吸毒。在我福春街弘泰浴池对面的家里吸毒后，姜某说他要买点冰毒，我就拿了一小包装有0.6克的冰毒，以300元的价格卖给了姜某。 三、被告人刘兴政非法持有毒品的犯罪事实 2018年11月至2019年1月16日间，被告人马德来以每次人民币500元的价格雇佣被告人刘兴政，将其获得的甲基苯丙胺（冰毒）由丹东市振兴区运输至其位于元宝区的家中，刘兴政在运输期间三次盗窃毒品并存放于家中。具体犯罪事实为： 2018年11月，刘兴政明知马德来雇佣其运输的系甲基苯丙胺，仍从振兴区运输至马德来家，并在运输过程中窃取部分甲基苯丙胺据为己有。马德来以数量不足为由将剩余甲基苯丙胺退回给卖家。在马德来再次收到甲基苯丙胺并雇佣刘兴政运输时，刘兴政在运输过程中再次窃取部分甲基苯丙胺据为己有。 2019年1月上旬，刘兴政明知马德来雇佣其运输的系甲基苯丙胺，仍从振兴区运输至马德来家，并在运输过程中窃取部分甲基苯丙胺据为己有。 2019年1月17日，被告人刘兴政被公安机关抓获。侦查机关从刘兴政位于振兴区的家中，扣押白色晶体，净重126.96克。经鉴定，从刘兴政处扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。 上述事实清楚，有下列证据予以证实： 1.案件来源、抓捕经过证明，2019年1月17日，侦查人员在丹东市振兴区退伍军人保障部门前附近将被告人刘兴政抓获。 2.搜查、扣押、称量、取样笔录、扣押决定书、扣押清单等证明，2019年1月17日20：35-21：02，在适格见证人的见证下，侦查人员对丹东市振兴区被告人刘兴政的住处进行搜查，对搜查出的白色晶体3袋、电子烟1个、过滤水芯盒1个、手机1部予以扣押。 侦查机关对被告人刘兴政租住的位于丹东市振兴区内发现的白色晶体的净重进行称量，并按照法律规定提取样品以备进行毒品成分鉴定。经称量，白色晶体净重合计126.96克。 3.辽宁省公安厅（辽）公（刑技）鉴（理化）字[2019]24号检验鉴定报告证明，送检的在被告人刘兴政家中搜缴出的白色晶体三袋，均检出甲基苯丙胺成分。 4.指认笔录及照片证明，案发后，被告人刘兴政对其给马德来接收毒品的地点、送货所开的车辆、在其家中搜查发现的电子烟烟盒及装在盒内的一小袋白色晶体、其家中放置白色晶体的位置进行了指认。 5.被告人马德来供述，我是让一个叫刘兴政的男的帮我将毒品取回家，他是跑出租车的。朴金胜每次都是通过朝鲜往丹东发货的方式，然后将冰毒藏在货物手工活里，我安排姓刘的司机刘兴政帮我把手工活的货物送到我家，我给刘兴政支付运费。退货我也是找他给我退。 我是从2018年11月份开始从朝鲜购进毒品冰毒，刘兴政也是那时候开始帮我运送这些东西的。朴金胜将货物发到中国境内，每次都有不一样的人打电话联系我告诉我货物到了，我就打电话告诉刘兴政，把对方的号码发给他让他帮我把货物取回来，然后我就把取货物的费用和好处费一起给刘兴政，一般货里有毒品的时候我就给他500块钱好处费，货物里没有毒品的时候我就给他300元好处费。他之前不知道给我运输的毒品中夹杂着冰毒，但后来他来我家给我送货的时候，见过我吸食冰毒，问我，但是我没回答他，他应该知道我在吸食冰毒。 我开始从朝鲜购进冰毒后，每次收完货由于电子元件只是掩护作用，对我没有价值，我便找刘兴政到我家来，我指挥他将电子元件装箱，夹带上黑色塑料管，然后封箱再给朝鲜发回去，刘兴政应该也知道我是怎么运毒的，2019年1月左右的时候又一次他给我送货的时候，我问过他为什么每次货都少了，他说不知道，我就说可能是朝鲜那边给的量少了。我实际收到的冰毒比朝鲜告诉我的少，一共少了三次共计大概130克左右。 我曾陆续跟刘兴政借过5000元钱，但是已经还给他了。案发后，被告人马德来通过照片对被告人刘兴政进行了 辨认。 6.被告人刘兴政供述，2016年的时候我开车拉人认识的马德来。2018年11月份的时候，马德来给我打电话让我去桃源立交桥地下的牛庄馅饼附近去给他拿东西，我到了以后联系了他给我号码的那个人，这个人就给了我一箱电子原件，我把100元运费给了那个人后就把电子元件拉回给马德来了。 过了10天左右，马德来又给我打电话让我去四号干线的哥俩羊汤附近的货栈去给他拉货，我去了之后，他还是给了我一箱子电子元件，我送给马德来后就走了。 又过了十天，我又去海华桥附近帮助马德来拉了一箱电子元件。又过了几天，他就又找我让我去他家把那些电子元件给拉到浪头商店去，我当时去了他家之后他的那些电子元件都散放在地上，我就把电子元件往箱子里装的时候发现箱子里面是不满的，我就明白电子元件里面应该是夹着别的东西，然后我把装好的东西拉走了。 又过了几天，马德来又让我去帮他拉货，是一箱饼干，然后我给他拉回去之后一进门就看见马德来正在吸食一袋白色晶体，我当时就问他这个在抽什么，他就跟我说你别管了。当时我就反应过来他抽的应该是毒品，然后我就问他，他就默认了。之后又过几天，他又让我去一经街大院附近的货栈里面去给他拉货，我就又给他拉了一箱子电子元件回去，他给了我300元报酬，之前他给我的都是30、40元报酬，我一看报酬这么多，就继续给他拉货了。2018年12月份刚过的时候，他让我去四号干线接货，还是一箱电子件，我在拉的时候就想之前他因为打游戏从我这里还借了5000元钱，他还给我了一小袋毒品说是抵押给我的，先顶借我的5000元钱，等他给我钱的时候我就把抵押的一小袋毒品给他，但我跟他要了几次他都说过两天给我，也一直没给，我知道他拉的毒品值钱，就想要扣他点毒品到时候跟他要完钱后再还给他，我就把那个电子元件的外包装打开了，把里面藏着的小盒给打开了，将装载塑料袋里面的毒品给倒了一些到我自己的塑料袋里，我就把东西又给放好，然后把东西给他送过去了。在2018年12月份的时候，我又给他拉了两次货，这两次我也都把藏在电子元件里面的毒品给偷着装走了一点。2019年1月2日、1月12日或者13日、1月16日我分别给他拉了一次货，一共是三个小袋，应该共计一百多克。放在装电子烟的盒子里的是一个小袋毒品，装在磁化水滤芯盒里的有一个小袋和一个大袋毒品。 我一共帮马德来带过十一次货，我基本上记得在哪接货，但是具体什么时间哪次在哪我记不清楚了。我帮他退过两三次货，但是具体什么时候我记不清了。马德来现在还欠我5000元钱。 案发后，被告人刘兴政通过照片对被告人马德来进行了辨认。 上述事实、证据，均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，本院依法均予确认。 本院认为，被告人马德来、张华违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品，仍以贩卖为目的购买并贩卖，数量大，其行为均构成贩卖毒品罪，均应予惩处。被告人刘兴政以非法占有为目的，明知是毒品而秘密窃取，而后持有该部分毒品，数量大，其行为符合盗窃罪和非法持有毒品罪的构成要件，因构成牵连犯，从一重处罚，故应以非法持有毒品罪定罪处罚。被告人马德来到案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，依法从轻处罚。被告人张华当庭自愿认罪，依法从轻处罚。公诉机关指控被告人马德来、张华、刘兴政的犯罪事实清楚，证据确实、充分，当庭追加被告人张华构成当庭自愿认罪有事实及法律依据，本院予以支持。但认为被告人刘兴政构成盗窃罪属适用法律错误，本院依法予以纠正。 关于被告人马德来的辩护人所提被告人马德来系坦白，当庭认罪、悔罪，可对其从轻处罚的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以支持。关于辩护人所提涉案毒品未做含量鉴定，对此应作为从轻处罚情节予以考虑的辩护意见，经查，根据相关法律规定，在可能判处被告人死刑、涉案毒品可能大量掺假、原成分复杂、含有两种以上毒品成分的毒品混合物以及新精神活性物质案件中，应当对涉案毒品进行含量鉴定。本案不属于上述案件范畴，故辩护人的此节辩护意见本院不予支持。 关于被告人张华的辩护人所提被告人张华应构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人张华用抵顶欠款的形式从被告人马德来处购进大量毒品，而后向他人贩卖，上述事实不仅有买毒人姜某的证言，银行交易记录、通话记录、指认笔录及照片、毒品扣押称量等笔录、鉴定意见等在卷佐证，被告人马德来、张华对此亦供认不讳。被告人张华的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故辩护人的此节辩护意见无事实及法律依据，本院不予支持。关于辩护人所提被告人张华主观恶性小，当庭自愿认罪，且涉案毒品大部分未流入社会，可对其从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以支持。 关于被告人刘兴政的辩护人所提被告人刘兴政构成盗窃罪，不构成非法持有毒品罪的辩护意见，因于法无据，故本院不予支持。关于辩护人所提被告人刘兴政系坦白，自愿认罪认罚，可从轻处罚的辩护意见，经查，被告人刘兴政在第一次庭审结束前如实供述其明知是毒品而进行盗窃，第二次庭审中对其主观系明知予以否认，其不符合坦白、自愿认罪的构成要件，故辩护人的此节辩护意见无事实及法律依据，本院不予支持。关于辩护人所提被告人刘兴政系初犯、偶犯，主观恶性小，犯罪情节较轻，没有造成危害后果，可从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第七款、第三百四十八条、第五十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人马德来犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 二、被告人张华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三十万元（已扣押在案人民币一万二千元）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 三、被告人刘兴政犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 四、扣押在案的毒资人民币五万五千八百元依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 宁 耕 审判员 董泽军 审判员 张 轶 二〇一九年十二月二十六日 法官助理施建平 书记员尤亭丹