内蒙古自治区赤峰市中级人民法院   民事判决书   （2019）内04民终6211号   上诉人（原审被告）谈某，男，1974年7月19日出生，住赤峰市。   委托诉讼代理人李某，内蒙古奥星律师事务所律师   被上诉人（原审原告）宋某，男，1960年5月17日出生，住赤峰市。   委托诉讼代理人孙某，内蒙古红城律师事务所律师。   上诉人谈某因与被上诉人宋某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院（2019）内0404民初2235号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了此案。现已审理终结。   谈某上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判。判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由:一、原审法院判决事实不清，证据不足。首先，被上诉人具有严重过错，被上诉人殴打上诉人是不争的事实，从录像视频中可以看出：是被上诉人先把上诉人打翻在地，并将上诉人衣服撕坏，上诉人被打倒在地时，躺在地上报警，因上诉人系残疾人，假肢被打坏后不能及时站起，当警察到达现场时，被上诉人也随即躺在地上，而原审法院没有查明录像中这一真实情况，就判决上诉人承担各种费用，这一判决是极其错误的判决，上诉人实难口服心服。其次，本案事发的首先原因是被上诉人挑起事端，不容上诉人分辨，便对上诉人拳打脚踢。最主要的是，被上诉人明知上诉人是残疾人，无力还手，借上诉人处于弱势地位之机，利用其强势地位，故意主要的攻击上诉人残疾部位及假肢，包括攻击上诉人头部等，而原审法院不顾上诉人的人身安全及健康也受到严重侵害的事实，将此次打架的责任比例划分为由上诉人承担80％责任。这一判决结果，是严重侵犯上诉人合法权益的。二、原审法院判决适用法律错误。原审法院判决没有引用对上诉人有利所有法条，而是片面的引用了对被上诉人有利的法律法规，其所制作的判决，必将是极其不公正的判决。综上，请求二审法院在查明本案全部事实与证据的基础上，充分维护上诉人的合法权益不受非法侵犯。   被上诉人答辩服判。其答辩意见为：一审判决认定事实正确，上诉人理由不能成立，不管上诉人说的多么好。首先经过公安机关调取了案发现场的视频录像，录像充分反映了谁是侵权人，如何侵权。上诉人为了进小区，但是答辩人是小区工作人员，录像上能充分体现谁先打的谁，是上诉人直接上去打的答辩人，录像能够完全还原当时的情况。侵权行为已经是不管现在说的多好录像能反映，赔偿数额我们认为一审判的对，我们是因为都是一个小区的我们才认可承担20%的责任，所以我们没有上诉。   宋某向一审法院提出诉讼请求：要求谈某赔偿宋某医疗费7898.06元,误工费922.5元,护理费660元,住院伙食补助费600元,合计:10080.56元。事实和理由：宋某系赤峰市松山区丰泽园小区物业公司保安。2017年8月22日，宋某为制止谈某将其所有的车辆驶入小区，与谈某发生口角，继而被谈某打伤。宋某受伤后于当日到赤峰学院附属医院门诊留观治疗，后转至赤峰松山医院住院治疗。谈某因伤人行为被公安机关处以行政拘留5日、罚款200元的行政处罚。宋某多次要求谈某赔偿，谈某拒绝赔偿。为维护宋某的合法权益，现诉至法院，诉请如前。   谈某在一审期间辩称，宋某所述与事实不符，本案的发生是由于宋某首先动手殴打谈某而引起的，宋某才是过错方，虽然宋某、谈某都受伤了，但谈某的损伤程度要大于宋某。对于宋某对谈某造成的损伤，谈某已另案主张权利。综上，请求法院驳回宋某的诉讼请求。   一审法院经审理查明：宋某事发时系赤峰市松山区丰泽园小区物业公司保安。2017年8月22日，谈某驾驶其所有的车辆驶入小区时，与宋某发生口角,后谈某先动手殴打宋某两拳后,宋某推了谈某谈某两下。在争执过程中，宋某受伤。宋某受伤后于当日到赤峰学院附属医院门诊留观3天，2017年8月25日被诊断为：1、头部外伤，外伤后神经反映；2、颌面部外伤，牙外伤；3、胸腹部外伤；4、右膝外伤。宋某为此支付医疗费5256.09。2017年8月25日，赤峰学院附属医院为宋某出具了疾病诊断书，治疗建议为休息、定期复查、不适随诊。宋某于同日转院至赤峰松山医院进行住院治疗。宋某为此支付医疗费2641.97元。2017年8月28日，赤峰松山医院为宋某出具疾病诊断证明书，被诊断为：1、右眼外伤；2、右眼睑及面部软组织挫伤；3、双眼玻璃体混浊；4、双眼屈光不正；5、闭合性颅脑损伤。治疗建议为勿从事重体力劳动、避免劳累、并注意加强营养、遵医嘱用药、合理饮食、避免食用辛辣食物、病情变化随诊。2018年2月7日，公安机关作出赤公松（铁）行罚决字〔2018〕364号行政处罚决定书，决定对宋某不予治安处罚。2018年3月9日，宋某诉至一审法院。2018年4月10日，谈某向一审法院提交书面鉴定申请，申请对宋某治疗期间的用药合理性进行鉴定。一审法院根据谈某的申请委托赤峰市医院司法鉴定中心对其申请的事项进行鉴定。2018年4月17日，赤峰市医院司法鉴定中心出具要求对相关鉴定材料进行补充的情况说明，要求补充本案案卷材料全部复印件、赤峰学院附属医院急诊科留观记录（病案号：3649008）的全部病程记录、护理记录、心电图报告单、赤峰松山医院住院病历（病案号：1718192）的全部病程记录、护理记录、宋某伤后拍摄的全部影像片（包括X线、CT等）、宋某身居民份证复印件，并要求自通知之日起十五个工作日内补充完成所需材料，逾期不予受理。2018年5月23日，赤峰市医院司法鉴定中心出具编号：2018045号司法鉴定业务受理（不予受理）通知书以鉴定材料不充分为由，决定不予受理，并将案卷退回一审法院。后一审法院根据谈某的申请委托北京龙晟交通事故司法鉴定所对其申请的事项进行鉴定。2019年10月25日，北京龙晟交通事故司法鉴定所出具京晟临鉴字[F201908082]号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人宋某治疗期间用药均具有合理性。谈某为此支付鉴定费3000元。   一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案中，宋某、谈某因琐事发生争吵，继而互相厮打。厮打过程中，谈某将宋某致伤。谈某具有过错，应对宋某的合理损失承担赔偿责任。发生争执后，宋某未能恰当的应对处置，致使争执升级，自身亦有过错，应减轻谈某的赔偿责任。据现场视频光盘记载显示，本案的发生系谈某首先动手殴打宋某所致，谈某的过错程度较大，一审法院根据双方的过错程度综合考量，酌定谈某承担宋某合理损失80％的赔偿责任，其余损失由宋某自行负担。宋某主张的医疗费7898.06元，有宋某提交的票据予以佐证，应予以支持；宋某主张的护理费660元（110元/天×6天）、住院伙食补助费600元（100元/天×6天），符合法律规定，予以支持；宋某主张的误工费922.58元（153.75元/天×6天），因事发时宋某系赤峰市松山区丰泽园小区物业公司保安，具有固定收入，其误工费应按照实际减少收入计算，但因其并未提交受伤住院期间被用工单位扣发工资的证据，故对宋某主张的该项损失，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、谈某于本判决生效后十日内赔偿宋某医疗费7898.06元、护理费660元、住院伙食补助费600元，合计人民币9158.06元的80％，计7326.45元；二、驳回宋某的其他诉讼请求。案件受理费27元，由宋某负担7元，由谈某负担20元；鉴定费3000元，由谈某负担。   二审期间，上诉人向本院递交一份一审法院（2019）内0404民初10749号民事判决书一份，欲证明上诉人向一审法院主张被上诉人赔偿上诉人的损失，对双方责任的认定是上诉人承担60%，且上诉人对判决的责任划分也存有异议，也已提起上诉。另外该判决和本案一审判决是一审法院同一个法官审理的，同一个法院同一个法官对同一个事实作出不同的责任比例是违法的。   被上诉人质证称，此份判决我们还没有收到，我们认为还没有生效，如果收到我们也要上诉，因为这个判决明显违背了当时的事实。   本院经审查以上证据后，因该证据并非生效裁判文书，本院对其证据效力依法不予确认。   除此，双方均未向本院提供其他证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。   本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人人身的，应当承担民事责任。本案中，宋某、谈某因琐事发生争吵，继而互相厮打；宋某、谈某在发生争执后未能克制自己情绪，亦未采取恰当正确的处理方法，导致在厮打过程中谈某将宋某致伤，一审法院综合本案实际情况及双方过错程度酌定谈某承担宋某合理损失80％的赔偿责任，其余损失由宋某自行负担，本院认为并无不当。上诉人谈某上诉主张其才是受害人一审法院确定的80%赔偿责任不合理的上诉理由因依据不足，本院依法不予支持。   综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，判决结果正确，应予维持，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元由上诉人承担。   本判决为终审判决。   审 判 长 孟凡林   审 判 员 鹿春林   审 判 员 郭 宇     二0一九年十二月二十日   法官助理 王 伟   书 记 员 吴 桐