湖南省大通湖管理区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0991刑初92号 公诉机关湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院。 被告人晏伟，女，1976年6月16日出生，汉族，湖南省南县人，初中文化，无业，群众，户籍所在地湖南省益阳市南县，现住湖南省益阳市大通湖区。因涉嫌非法经营罪，2019年7月12日由湖南省益阳市公安局大通湖分局刑事拘留，同年8月16日由该局逮捕。同年11月4日，湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院变更强制措施为取保候审。同年12月11日，本院继续对其取保候审。 湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院以大检公刑诉［2019］76号起诉书指控被告人晏伟犯非法经营罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院指派检察员李根参加诉讼，被告人晏伟及其辩护人施璇等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明，2008年至2015年4月6日，晏伟伙同他人在没有获得客运运输许可的情况下，擅自组织司机、车辆以腾达商务车队的名义从事非法营运。2015年4月7日，晏伟与周某2（另案处理）在大通湖区注册成立益阳市大通湖腾达汽车租赁有限公司（以下简称腾达公司），晏伟为法定代表人，周某2为监事。同时，晏伟与周某2约定获利按50%分配。腾达公司的经营范围为汽车租赁服务、汽车维修及美容服务、代办机动车上牌、过户、年检服务、汽车用品销售、网络平台电话预约租车服务、城际拼车电话服务。晏伟伙同周某2在腾达公司没有获得客运运输许可的情况下，仍擅自组织司机、车辆从事非法营运。 2015年被告人晏伟非法获利209274.5元，2018年10月被告人非法获利26566元，2018年11月被告人非法获利10986元，2018年12月被告人非法获利7935元，2019年1月被告人非法获利11239元，非法获利共计266000.5元。 2019年7月11日，被告人晏伟经公安机关电话通知到案，并如实供述了其非法经营的犯罪事实。 另查明，2019年6月21日，益阳市大通湖区交通运输局向腾达公司下达通知书，责令腾达公司停止非法经营。 2019年11月4日、11月5日，被告人晏伟向益阳市公安局大通湖分局分别上交2万元、3万元的违法所得。 再查明，经本院委托，大通湖区司法局于2019年12月20日出具《社会调查评估意见书》建议对被告人晏伟适用社区矫正。 上述事实，被告人晏伟及其辩护人施璇在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍资料、到案说明、内资企业登记基本情况表、腾达公司车队经营收支分配表、关于对腾达汽车租赁有限公司责令停止非法营运活动的通知书、扣押笔录、扣押决定书、（2019）大社评字52号调查评估意见书，证人杨某1、谭某1、陈某1、李某1、雷某、陈某2、王某、刘某、赵某、吴某、李某2、彭某、晏某、周某1、谭某2、邓某、杨某2、周某2的证言，被告人晏伟的供述，辨认笔录、提取笔录、搜查笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人晏伟在未取得营运资质的情况下，伙同他人组织车辆从事客运扰乱交通运输市场秩序，并从中获利，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人晏伟犯非法经营的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。虽然晏伟与周某2于2015年4月7日成立了益阳市大通湖腾达汽车租赁有限公司，但该公司至今未取得相关线路的营运资质，且该公司主业仍为从事客运，同时结合晏伟伙同他人已于2008年就开始组织车辆进行非法运营的情况，本院认为益阳市大通湖腾达汽车租赁有限公司设立后以实施犯罪为主要活动，不得以单位犯罪论处。本院对公诉机关指控被告益阳市大通湖腾达汽车租赁有限公司犯非法营运罪的意见不予以支持，对辩护人提出的本案系单位犯罪的意见亦不支持。晏伟与周某2等人构成共同犯罪。晏伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯。晏伟主动到案后如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。晏伟在案发后进行部分退赃，可酌情从轻处罚。公诉机关提出被告人晏伟具有自首的量刑情节理由成立，本院予以采纳。对辩护人提出的被告人具有自首的量刑情节，本院予以支持。对辩护人重复评价被告人具有坦白、认罪认罚的量刑情节可从轻处罚的意见，本院不予支持。对辩护人提出的被告人晏伟具有退赃的量刑情节可从轻处罚的意见，本院予以支持。依据被告人晏伟的犯罪性质及悔罪表现，结合社区矫正单位对被告人晏伟的社区矫正调查评估意见，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法可对被告人晏伟宣告缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二款、第三款，判决如下： 一、被告人晏伟犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年六个月，并处罚金人民币三十万元。 （缓刑考验期自本判决确定之日开始计算，罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、没收被告人晏伟违法所得二十六万六千元零五角，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  黄泽宇 二〇一九年十二月二十日 书记员  贾鉴青 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。