贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)黔23民特25号 申请人：普安县兴安建材有限公司，住所地贵州省普安县盘水街道办事处文毕村。 法定代表人：吴志斌，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王善存，男，1979年5月10日出生，汉族，普安县兴安建材有限公司副总经理，户籍地江苏省扬州市广陵区。 委托诉讼代理人：蒲才智，男，1975年9月6日出生，汉族，普安县兴安建材有限公司办公室主任，住贵州省普安县。 被申请人：瓦滔，男，1976年8月25日出生，回族，住贵州省普安县。 申请人普安县兴安建材有限公司（以下简称兴安公司）与被申请人瓦滔申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法组成合议庭于2019年12月3日公开开庭进行了审理。申请人兴安公司委托代理人王善存、被申请人瓦滔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兴安公司请求：撤销普安县劳动人事争议仲裁委员会2019年9月5日作出普劳人仲裁字〔2019〕24-1号仲裁裁决。事实和理由：仲裁裁决认定事实不清。第一，被申请人与普安县恒润商品混凝土有限公司签订有书面劳动合同，合同期限为2018年1月15日至2019年1月15日，即被申请人为申请人运输混凝土期间，其实际上是与普安县恒润商品混凝土有限公司存在劳动合同关系。故申请人与被申请人之间不可能存在劳动合同关系，双方之间应为运输合同关系，申请人法定代表人向被申请人支付的款项亦应为运输费，而非工资。第二，申请人的人事管理制度、考勤制度均已公示，公司对人事的招聘录用及考勤管理均有明确规定，但申请人从未发布过招聘信息，被申请人也没有按招录程序填写登记表。从被申请人运输情况看，2019年4月其有13天未参加运输，相当于一个月有13天未上班，按照公司考勤制度，被申请人应当受到考核。从实际情况看，被申请人始终未向申请人提出过签订劳动合同要求，亦未受到申请人的任何制度考核，此足以说明申请人的规章制度不适用于被申请人，即被申请人不受申请人的任何管理约束，双方之间不存在劳动合同关系。综上，由于被申请人故意隐瞒了其与普安县恒润商品混凝土有限公司之间存在劳动合同关系的证据材料，同时伪造了所谓的“工资”发放材料，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，请求撤销该仲裁裁决。 瓦滔称，我与申请人存在劳动合同关系，请求法院驳回申请人的申请请求。 申请人兴安公司为证明其主张提供了以下证据：1.申请人《营业执照》复印件，拟证明申请人主体信息、业务组成信息；2.普劳人仲裁字〔2019〕24-1号仲裁裁决书复印件，拟证明仲裁情况信息；3.申请人《人事管理制度》复印件，拟证明申请人依法制定的规章制度不适用于被申请人，申请人与被申请人不存在劳动合同关系；4.申请人《员工考勤管理制度》复印件，拟证明申请人依法制定的规章制度不适用于被申请人，申请人与被申请人不存在劳动合同关系；5.被申请人2019年4月为申请人提供劳务运输记录复印件，拟证明申请人依法制定的规章制度不适用于被申请人，申请人与被申请人不存在劳动合同关系；6.被申请人与普安恒润商品混凝土有限公司签订的《劳动合同》复印件，拟证明被申请人在申请人处做劳务运输时与其他公司有劳动合同关系，申请人与被申请人之间只能是运输合同关系；7.申请人规章制度公示栏照片壹份，拟证明申请人规章制度的真实性及对外公示的事实；8.混凝土运输费用结算统计表，拟证明瓦滔只是负责运输,不是我公司员工,不存在加班费用。 被申请人瓦滔质证认为：对证据1、2的真实性无异议；对证据3的真实性无异议，但对证明内容不予认可；对证据4真实性不予认可，认为其上班期间没打考勤，也没有考勤卡，其考勤是由车队长直接向公司汇报；对证据5的真实性无异议；对证据6的真实性无异议，但认为其已于2018年9月从普安恒润商品混凝土有限公司辞职；对证据7的真实性无异议；对证据8真实性无异议，但认为统计表所载款项不是运输费，而是工资。 本院经审查认为，被申请人除对证据4的真实性不予认可外，对其余证据的真实性均无异议，本院将其作为定案的参考依据。对于证据4因系复印件，且被申请人不予认可，本院不予采信。 被申请人瓦滔未向本院提交证据。 经审查查明：2019年7月，瓦滔向普安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：一、请求裁决兴安公司支付瓦滔从2018年10月至2019年5月期间未签订书面劳动合同应支付的双倍工资32400元（5400元/月×6个月）；二、请求裁决兴安公司支付瓦滔法定节假日加班工资7448.23元，具体为：2018年国庆节4220.69元（5400元/月÷21.75天×300%×3天+5400元/月÷21.75天×200%×4天）、2019年元旦1737.9元（5400元/月÷21.75天×300%×1天+5400元/月÷21.75天×200%×2天）、2019年劳动节1489.66元（5400元/月÷21.75天×300%×1天+5400元/月÷21.75天×200%×3天）。 2019年9月5日，普安县劳动人事争议仲裁委员会作出普劳人仲裁字〔2019〕24-1号仲裁裁决（终局裁决）：兴安公司向瓦滔支付法定节假日加班工资共计人民币贰仟肆佰捌拾贰元柒角陆分整（￥2482.76元），其中2019年1月2日、1月3日两天为993.10元，2019年5月1日、2日、3日、4日四天为2237.49元，申请人仅主张1489.66元，按此确认。同日，作出普劳人仲裁字〔2019〕24-2号仲裁裁决（非终局裁决）：兴安公司向瓦滔支付未签订劳动合同二倍工资32400元。兴安公司不服〔2019〕24-1号仲裁裁决向本院提起撤销仲裁裁决之诉，不服〔2019〕24-2号仲裁裁决向普安县人民法院提起诉讼，该院已于2019年11月6日作出〔2019〕黔2323民初1888号民事判决，现尚未生效。 〔2019〕24-1号仲裁裁决查明，2018年11月1日至2019年5月8日期间瓦滔驾驶兴安公司的重型特殊结构货车为兴安公司运输预拌商品混凝土，双方未签订书面劳动合同。2019年1月2日、1月3日、5月1日、5月2日、5月3日、5月4日期间瓦滔为兴安公司运输混凝土。兴安公司法定代表人吴志斌通过其自己银行账户向瓦滔农业银行账户转账支付工资如下：2018年11月22日支付6400元、2018年12月25日支付6200元、2019年1月29日支付5400元、2019年3月26日支付5400元、2019年4月16日支付5400元、2019年5月8日支付12240元。 双方当事人在庭审中陈述：瓦滔于2018年10月1日到兴安公司，2019年5月8日离开，其“报酬”计算方式为“保底报酬5400元/月（110车），超一车提成40元”。兴安公司认可仲裁裁决认定“瓦滔2019年1月2日、1月3日、5月1日、5月2日、5月3日、5月4日存在运输业务”的事实，同时认可公司部分驾驶员“报酬”系通过公司法定代表人吴志斌银行账户支付。 本院认为，关于瓦滔与兴安公司之间是否存在劳动合同关系的问题。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，根据兴安公司营业执照记载，兴安公司的经营范围为商砼（商品混凝土）、水泥制品、砂石、沥青制品的生产加工与销售，兴安公司在本案庭审中陈述其专门有一个车队从事商砼运输，车辆系兴安公司自有，可见商砼运输属兴安公司的业务范围。瓦滔于2018年10月1日到兴安公司，具体职责是驾驶兴安公司自有车辆从事商砼运输业务，双方对瓦滔“报酬”的计算方式为“保底报酬5400元/月（110车），超一车提成40元”并无争议，即每月有无业务兴安公司均需最低支付瓦滔5400元，该报酬计算方式具有明显的按月支付薪酬特征，与运输合同中按量或车结算运费有本质区别。由于兴安公司与瓦滔均符合法律、法规规定的主体资质，瓦滔为兴安公司提供商砼运输驾驶服务，运输工具由兴安公司提供并服从兴安公司的统一调配，兴安公司按月支付报酬，而商砼运输又属兴安公司的业务范围，足以认定瓦滔与兴安公司之间成立了事实上的劳动合同关系，对兴安公司称双方之间系运输合同关系的抗辩意见，本院不予采信。关于仲裁裁决认定的加班工资是否符合法律规定的问题。2014年1月1日起施行的《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定：“全国公民放假的节日：（一）新年，放假1天（1月1日）；（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）；（三）清明节，放假1天（农历清明当日）；（四）劳动节，放假1天（5月1日）；（五）端午节，放假1天（农历端午当日）；（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）；（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。”与第六条规定：“全体公民放假的假日，如果适逢星期六、星期日，应当在工作日补假。”同时《国务院办公厅关于2019年部分节假日安排的通知》对2019年度假期安排为：一、元旦：2018年12月30日至2019年1月1日放假调休，2018年12月29日（星期六）上班。……四、劳动节：5月1日至4日放假调休，4月28日（星期日）、5月5日（星期日）上班。再根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”规定，用人单位在法定假日安排劳动者工作的，加班工资按三倍计算；在休息日安排劳动者工作的，加班工资按二倍计算。本案中，瓦滔并无证据证明兴安公司于2018年12月30日至2019年1月1日放假调休期间安排其劳动，而仲裁裁决认定的2019年1月2日、1月3日属法定正常上班时间，仲裁裁决支持该期间的加班工资属适用法律错误。 综上所述，普安县劳动人事争议仲裁委员会作出普劳人仲裁字〔2019〕24-1号仲裁裁决对法定假日加班工资的认定适用法律、法规确有错误，依法予以撤销。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第（一）项规定，裁定如下： 撤销普安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月5日作出的普劳人仲裁字〔2019〕24-1号仲裁裁决。 申请费400元，由被申请人瓦滔负担。 当事人可以自收到本裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  谢 娟 审 判 员  **敏 审 判 员  查必林 二〇一九年十二月十六日 法官助理  张 勇 书 记 员  徐地梅