内蒙古自治区赤峰市中级人民法院   民事判决书   （2019）内04民终4761号   上诉人（原审原告）：赤峰桥北富龙热力有限责任公司，住所地：内蒙古自治区赤峰市红山物流园区。   法定代表人：闫某，董事长。   委托诉讼代理人：刘某，法务部主任。   委托诉讼代理人：王某。   被上诉人（原审被告）：冯某，男，1958年5月4日出生，公民身份号码×××，个体工商户，现住内蒙古自治区赤峰市。   上诉人赤峰桥北富龙热力有限责任公司因与被上诉人冯某供用热力合同纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2019）内0402民初5150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，本案现已审理终结。   上诉人赤峰桥北富龙热力有限责任公司的上诉请求：1、依法撤销赤峰市红山区人民法院（2019）内0402民初5150号民事判决；2、依法改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；3、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定基本事实不清。原审法院并未查清双方签订的《城市居民用户供用热合同》第二条明确约定，“采暖期为每年10月15日起至次年4月15日止”，即合同的履行期限为每年，没有终止年限终止时间。原审法院亦未查清，双方《城市居民用户供用热合同》第六条明确约定，“用热人变更用热性质、变更户名、减少用热量、暂停或者停止用热、移动表位和迁移用**址，应当事先向供热人提交书面申请办理手续。停止供热时，应当将热费结清”。就上述事项，用热人并未向供热人提交书面申请办理手续，其与上诉人所签订的《城市居民用户供用热合同》理应对其有约束力，其理应继续履行相关义务。二、原审法院适用法律错误。基于《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条之规定，上诉人在原审中提供了双方签订的合法有效的合同及缴费信息，充分证明了合同订立、生效并履行的事实，举证责任已经完成，如若原审法院或被上诉人认为上诉人未提供服务，认为自己未享用服务，或者合同关系变更、解除或终止，则应由被上诉人承担举证责任，原审法院在被上诉人未出庭的情况下，无视合同约定，主观臆断被上诉人未享用上诉人提供的服务，且要求上诉人承担举证责任，于法无据。三、被上诉人应承担举证不能的法律后果。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，由负有举证责任的当事人承担不利后果，具体本案，原审被上诉人并未出庭，也未递交书面答辩状，且合同关系变更、解除或终止的举证责任由被上诉人承担，故被上诉人应承担举证不能的不利后果。四、原审法院无视众所周知及能推定出的事实。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定，“众所周知的事实”以及“根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实”，当事人无需举证证明。本案中，上诉人作为热力公司，根据相关法律规定，于每年的十月十五日至次年的四月十五日为热用户集中统一供热系众所周知的事实，被上诉人与上诉人签订了合同，在没有其他证据证明合同发生变更、终止的情况下，理应能推定出上诉人已提供了供热服务的事实。   被上诉人冯某辩称，2010年4月份我买的房子，2012年5-6月我卖给张国明，当时办理了过户，办理余热手续，2010年9月我办理了停热，开热的时候必须要找我，结果他自己开热我也不知道。后来富龙给我打电话，我说我的房子已经卖了，让他们去找买房子的人，他们没有采取停暖措施也没有找人要钱。物业公司也起诉房主张国明了，但是他们来找我，我不是权利人。   赤峰桥北富龙热力有限责任公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告立即支付拖欠原告的热费及违约金合计为93185.69元；2、被告承担全部诉讼费用。   一审法院认定事实：2011年10月15日被告与原告签订《城市居民用户供用热力合同》，约定由原告为被告所有的赤峰市××区房屋提供供热服务。一审法院认为，原告主张要求被告依照合同缴纳取暖费，应举证证明原告向被告提供了供热服务。但本案中原告提供的证据，仅能证明双方曾于2011年签订了《城市居民用户供用热力合同》，不能证明原告主张的欠费期内，被告享用了原告提供的服务。经该院释明，原告未能在本院指定的时间内提供证据予以证明，故对原告的诉讼请求不予支持。判决：驳回原告赤峰桥北富龙热力有限责任公司的诉讼请求。   本院二审期间，被上诉人冯某提交证据1、物业公司起诉张国明的判决书一份，用以证明我已经将房屋卖给了张国明，上诉人不应找我主张权利；2、热用户报停申请表，用以证明房主是张国明，此事与我无关；3、居民用户历年费用信息，用以证明在2011-2012年度报停的价格是7261.31元，与我的供热合同不符。上诉人赤峰桥北富龙热力有限责任公司质证认为，对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，因为该份判决书提供的是复印件，也没有该判决书生效的有效证明，不能作为有效证据使用，也不能证明被上诉人的主张。无论被上诉人是否将房屋卖给张国明，根据上诉人和被上诉人之间签订的供用热合同的约定其未与上诉人就合同主体履行相关的变更手续，就应根据其所签订的供用热合同履行相关的义务，至于他是否卖给张国明，和他们之间的约定，被上诉人应根据其与张国明之间的房屋买卖事实主张相关权利，不能就此对抗上诉人。该证据不属于民诉法中规定的新证据。证据2不是民诉法规定的二审中的新证据，原则上可以不予质证，该证据不能证明被上诉人欲证明的问题，因为证据显示用热人冯某，张国明应该是代理人的身份，被上诉人的主张与事实不符，恰恰能够证明上诉人的诉求。证据3不是新证据，该份明细在原审中我方递交过，只能说明他们报停过，不能足以否定被上诉人继续用热的事实。本院认为上述证据材料不能达到其证明目的，不予采信。冯某二审期间申请对合同签字进行鉴定，因其一审期间经合法传唤无正当理由拒不到庭，不符合证据取得规则，且无必要，本院不予准许。   二审经审理查明赤峰桥北富龙热力有限责任公司自2014年至2018年向冯某提供了供热服务，冯某对此并不否认，但辩称房屋已转让他人并办理过停热手续。其余部分与一审查明的事实一致。   本院认为，上诉人赤峰桥北富龙热力有限责任公司与被上诉人冯某签订了《城市居民用户供用热合同》，双方形成了合同法律关系，赤峰桥北富龙热力有限责任公司履行了供热义务，从城市供用热系统及供用热过程分析，此为不争的事实。冯某二审时辩称房屋已转让他人并办理过停热手续，并不能产生合同主体变更或终止履行的效力，冯某在未与赤峰桥北富龙热力有限责任公司解除合同的情况下，仍有给付供用热费的义务，至于其履行上述义务后，是否向他人追偿，应另行处理，不属本案审理范围。关于滞纳金问题，冯某长时间未缴纳热费，赤峰桥北富龙热力有限责任公司亦未及时采取措施止损，自身存在过错，其支付违约金的主张，本院不予支持。   综上所述，上诉人赤峰桥北富龙热力有限责任公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定部分事实不清，适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百八十二条、第一百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2019）内0402民初5150号民事判决；   二、被上诉人冯某在本判决生效之日起十日内给付上诉人赤峰桥北富龙热力有限责任公司尾欠热费人民币79873.45元；   三、驳回上诉人赤峰桥北富龙热力有限责任公司其他诉讼请求。   一审案件受理费1065元，二审案件受理费2130元，合计3195元，由上诉人赤峰桥北富龙热力有限责任公司负担456元，被上诉人冯某负担2739元。   本判决为终审判决。   审 判 长 史建辉   审 判 员 麻秋野   审 判 员 雷 蕾     二〇一九年十二月二十日   法官助理 李 燃   书 记 员 李雪松