云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民终1442号上诉人（原审被告）：何艳玲，女，1978年6月25日生，汉族，云南省祥云县人，小学文化，农民，住祥云县。被上诉人（原审原告）：黄玉芳，女，1965年9月16日生，回族，云南省祥云县人，小学文化，住祥云县。上诉人何艳玲因与被上诉人黄玉芳健康权纠纷一案，不服云南省祥云县人民法院（2019）云2923民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，上诉人何艳玲、被上诉人黄玉芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人何艳玲上诉请求：依法撤销祥云县人民法院(2019)云2923民初1226号民事判决书，发回重审。主要上诉理由：1.一审法院程序违法。被上诉人去什么地方鉴定、如何鉴定，上诉人均不知,该鉴定机构并没有通知上诉人参与；本案伤残鉴定结论系被上诉人私自鉴定，不是法院委托鉴定，程序不合法，鉴定结论上诉人不认可，不应作为裁判依据。一审法院釆用该鉴定结论作出的判决，因程序违法而导致实体裁判不公；2.一审法院裁判结果不公。一审法院直接或间接采信鉴定意见判决后续治疗费、三期费用、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等费用无根据，一审裁判结果不公。被上诉人黄玉芳答辩称，1.一审判决不存在程序违法。一是本案无论是开庭前或者庭审中被答辩人都没有提出足以反驳的证据证实上诉人委托鉴定意见存在问题，一审法院没有准许被答辩人重新鉴定不违背法律规定；二是答辩人为了诉讼需要在诉讼之前去做司法鉴定，不违背法律规定。委托鉴定，既可以是当事人起诉之前自己委托，也可以是起诉之后法院委托，只要鉴定意见符合证据三性，都作为裁判依据。2.一审判决结果对被答辩人非常有利。一审判决支持答辩人误工期126天、营养期90天，每天标准30元，护理期75天。答辩人委托的三期鉴定结论是误工期270天，护理期90天，营养期90天。被答辩人对三期鉴定意见没有提供足以推翻鉴定意见的证据。鉴定意见是由有鉴定资质的鉴定机构作出的，符合证据的三性。请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审原告黄玉芳向一审法院的诉讼请求：判令被告何艳玲赔偿原告黄玉芳医疗费等各项损失人民币159877.95元，扣除被告垫付的20500元，尚应支付139377.95元。原审法院认定的案件事实：2018年10月30日13时40分许，被告驾驶二轮电动车沿香南线行驶，行至香南线城西片区道路时未注意行车安全，与原告所骑自行车发生碰撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的交通事故。该事故经祥云县公安局交通警察大队认定，被告何艳玲负事故全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告被送往祥云县人民医院治疗，伤情诊断为：1、左侧肩关节前脱位并肱骨大结节撕脱骨折；2、全身多发软组织挫伤。住院行左肱骨大结节撕脱骨折切开复位钢板、螺钉内固定术，住院治疗15天。后因致伤部位疼痛未缓解，原告于2019年1月24日二次入院进行康复治疗，住院8天。2019年3月5日，经鉴定，原告本次损伤为十级伤残；后期医疗费为11000--11500元；误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日。事故发生后，被告为原告垫付了第一次住院期间的住院费13785.29元以及第二次住院费4113.27元，并为原告支付门诊费1103.3元，宏旺医院治疗费289.3元；此外，被告还支付原告现金20500元。另外，原告第一次住院治疗期间，由被告方提供护理及住院期间的伙食。原告在后期治疗费鉴定意见做出后，原告到祥云县医院进行治疗，支出费用5344.95元。现原告起诉请求判令被告赔偿原告医疗费等损失。原审法院认为，本案的实质为被告驾驶二轮电动车（驾驶非机动车）与原告所骑自行车发生碰撞，致使两车不同程度受损，原告受伤的交通事故，双方所驾驶的车辆均非机动车，故本案的案由应确定为健康权纠纷。公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人人身和财产权益的，应当承担侵权赔偿责任。关于赔偿责任主体及赔偿责任如何分担的问题。本次事故中，被告驾驶电动车与原告所骑自行车发生碰撞，被告负事故全部责任，原告不负事故责任，且被告所驾驶电动车未投保相关保险险种，所以，原告的损失根据案件事实及各方当事人所负事故责任进行划分，由被告承担赔偿责任。关于原告误工期、护理期、营养期天数及计算标准问题，误工期本院根据相关法律规定，结合在案证据，计算至原告定残之日，即126天；护理期及营养期根据原告关于“三期”的鉴定意见进行确定，但护理期应当在鉴定意见的基础上扣减第一次住院并由被告提供护理的15天。关于原告诉请的精神抚慰金是否支持的问题，原告在事故中受伤，并已达到伤残，给原告造成一定的伤害，且原告无过错，所以，原告诉请的精神抚慰金，本院予以支持，酌情为人民币3000元。原告于后期治疗费鉴定意见作出后所进行的治疗，支出治疗等费用5344.95元，本院认为该费用发生于后期医疗费评定之后，应归于后期医疗费中。原告所诉其他赔偿项目，本院结合在案证据，根据法律规定，依法确定。根据在案证据及查明的案件事实，原告的损失确定如下：1、医疗费19291.16元；2、住院伙食补助费400元（8天×50元/天）；3、误工费20191.5元（126天×160.25元/天）；4、营养费2700元（90天×30元/天）；5、护理费12018.75元（75天×160.25元/天）；6、后续治疗费11250元；7、残疾赔偿金66976元（33488元/年×20年×10%）；8、精神抚慰金3000元；9、鉴定费2600元；10、交通费300元；上述各项合计138727.41元。原告的上述损失，由被告赔偿原告。事故发生后，被告总计垫付给原告39791.16元，现尚应支付98936.25元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告何艳玲于本判决生效后三十日内赔偿原告黄玉芳医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项费用人民币138727.41元，扣除被告何艳玲已垫付的39791.16元，尚应支付98936.25元；二、驳回原告黄玉芳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币700元，由被告何艳玲负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，对一审法院所认定的案件事实无意见。本院查明的案件事实与一审认定的案件事实一致。本院认为，2018年10月30日，上诉人何艳玲与被上诉人黄玉芳发生交通事故，致被上诉人黄玉芳受伤，由于本案系二轮电动车（非机动车）与自行车发生碰撞，故一审确定案由为健康权纠纷适当。公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人人身和财产权益的，应当承担侵权赔偿责任。上诉人何艳玲驾驶电动车与被上诉人黄玉芳所骑自行车发生碰撞，上诉人何艳玲负事故全部责任，被上诉人黄玉芳不负事故责任，一审认定被上诉人黄玉芳的损失由上诉人何艳玲承担赔偿责任正确。对于一审法院审判程序是否合法及大理滇西司法鉴定中心的鉴定是否合法问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。经审查，大理滇西司法鉴定中心和鉴定人员具有相关鉴定资格，何艳玲申请对黄玉芳的伤残程度进行重新鉴定，但未提交反驳鉴定结论的材料和相应的证据，一审法院不予准许重新鉴定符合法律规定。一审法院结合本案实际，依据《中华人民共和国侵权责任法》，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，确定本案赔偿金额正确。综上，上诉人何艳玲上诉请求不成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币700元，由上诉人何艳玲负担（免交）。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。本判决为终审判决。审判长  王梓静审判员  潘文举审判员  段阿云二〇一九年十二月十一日书记员  王建莹