抚顺市望花区人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0404刑初69号公诉机关抚顺市望花区人民检察院。被告人余某某，男，1983年5月12日生，汉族，大学文化，原系抚顺市望花区田屯街道办事处出纳员（公益性岗位），住辽宁省抚顺市望花区。2018年11月17日因买卖、伪造中国工商银行印章及证明文件被抚顺市公安局望花公安分局行政拘留15日。2018年12月2日因涉嫌挪用公款罪，经抚顺市望花区人民检察院决定，由抚顺市公安局望花公安分局执行逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。辩护人赵喜斌，系辽宁锁阳律师事务所律师。抚顺市望花区人民检察院以抚望检公诉刑诉〔2019〕29号起诉书指控被告人余某某犯挪用公款罪，于2019年3月12日向本院提起公诉。本院审查后，于同日立案，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2019年11月11日公开开庭进行了审理，抚顺市望花区人民检察院指派检察员陈广胜、代理检察员胡礼睿出庭支持公诉，被告人余某某及其辩护人赵喜斌到庭参加了诉讼。经抚顺市中级人民法院批准，本案延长审限三个月，期间退回补充侦查一次，现已审理终结。公诉机关指控，被告人余某某于2013年9月至2018年11月，在担任抚顺市望花区田屯街道办事处出纳员期间，利用职务上的便利，借负责提取本单位银行账户库存现金的业务之机，以提取现金未入账和提取现金支票入账存根与支票付款联支取金额不相符的方式，先后挪用本单位公款存入其名下尾号为8889和9461的工商银行卡及尾号为6191的中信银行卡中，陆续将钱款用于购买核桃、绿松石、蜜蜡等文玩工艺收藏品，充值手机应用软件，购买保险、理财等支出，并私刻中国工商银行股份有限公司抚顺望花支行营业室自助回单专用章,制作本单位虚假银行账户存取款对账单据，用以掩饰、隐瞒其挪用本单位公款的行为。经辽宁中华信会计师事务所审计，案发后被告人余某某尚有人民币1，535,277元未能归还。被告人余某某于2018年11月16日被公安人员抓获到案。据此，指控被告人余某某犯挪用公款罪，并提供相应的证据，请求依照《中华人民共和国刑法》的有关规定处罚。被告人余某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议。被告人辩护人的辩护意见：第一，被告人余某某是在被认定伪造证明文件私刻公章的违法事实情况下,主动交代了挪用公款的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。第二，被告人余某某在审查过程中有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。第三，被告人余某某有认罪悔罪表现，退还了全部赃款。第四，余某某挪用公款属于犯罪数额较大，不具有情节严重情形。建议对被告人余某某减轻处罚，让其早日回归社会。经审理查明，被告人余某某于2013年11月经抚顺市望花区劳动就业管理局批准，与抚顺市望花区田屯街道办事处签订公益岗位合同。期限自2013年11月1日至2016年10月31日，续签合同期限自2016年11月1日至2018年10月31止。经街道办事处领导班子一致同意，其担任抚顺市望花区田屯街道财务室出纳员职务。余某某自2013年至2018年11月，利用职务上的便利，借负责提取本单位银行账户库存现金的业务之机，以提取现金未入账和提取现金支票入账存根与支票付款联支取金额不相符的方式，先后挪用本单位公款存入其名下尾号为8889和9461的工商银行卡及尾号为6191的中信银行卡中，陆续将钱款用于购买核桃、绿松石、蜜蜡等文玩工艺收藏品进行营利活动，及充值手机应用软件，购买保险、理财等支出，并私刻中国工商银行有限公司抚顺望花支行营业厅自助回单专用章,制作本单位虚假银行账户存取款对账单据，用以掩饰、隐瞒其挪用本单位公款的行为。经辽宁中华信会计师事务所审计，案发后被告人余某某尚有人民币1535277元未能归还。2018年11月16日，抚顺市望花区田屯街道办事处领导至中国工商银行抚顺望花支行打印对账单，与余某某提供的对账单进行对比发现账目异常，随即以余某某侵占单位钱款向抚顺市公安局望花公安分局报案。公安人员于当日将被告人余某某抓获。另查，被告人余某某家属分别于2018年11月26日、2018年11月29日、2019年6月28日、2019年12月3日向抚顺市望花区监察委员会上缴人民币250000元、150000元、600000元、535277元，共计1535277元。上述事实，有如下经庭审举证、质证、认证的证据予以证明：1、案件来源、到案经过，证明本案的形成过程及被告人的到案经过。2、个人简历、公益岗位合同二份、安置就业困难对象个人信息登记表，证明被告人余某某系公益性岗位人员，为受委托从事公务的人员，以国家工作人员论。3、审计报告，证明抚顺市望花区田屯街道办事处现金日记账记载2013年9月至2018年11月办事处与银行现金的实际差额1535277元，总笔数132笔，及钱款去向。4、抚顺市望花区田屯街道办事处财务规章制度、领导分工责任表、统一社会信用代码证书、移交清单，证明被告人余某某的工作职责及交接工作时的单位存款余额、抚顺市望花区田屯街道办事处的机构性质。5、抚顺市望花区田屯街道办事处在中国工商银行有限公司抚顺望花支行对公账户档案资料，证明抚顺市望花区田屯街道办事处在中国工商银行有限公司抚顺望花支行对公账户内的资料信息，被告人余某某为具体操作该对公账户人员。6、中国工商银行有限公司抚顺望花支行出具的抚顺市望花区田屯街道办事处银行账户从2013年1月4日至2018年11月16日银行对账明细，证明抚顺市望花区田屯街道办事处账户内提取现金的具体情况。7、抚顺市望花区财政局出具，从2013年1月23日至2018年11月6日向抚顺市望花区田屯街道办事处划拨入办公款项的记账明细，证明抚顺市望花区田屯街道办事处工商银行账户内的款项均为抚顺市望花区财政局所划拨公款的事实。8、抚顺市望花区田屯街道办事处现金日记账、记账凭证、支票复印件，证明抚顺市望花区田屯街道办事处在现金日记账上记载的2014年度至2018年度提取库存现金的情况，与工商银行出具的对账单不符的事实。9、银行卡明细、支付宝、微信交易记录、保单，证明被告人余某某从2014年至2018年采取提取现金未入现金日记账的方式，或者以支票存根与支票提取票面不符的方式，将公款挪用存入本人名下两张工商银行卡并支出、消费的事实。10、虚假的银行对账单、伪造公章记录、账外支出明细，证明被告人余某某为掩饰其从本单位账户内挪用公款的行为，制作虚假工商银行对账单，并加盖其在淘宝网上所购买的“自助回单机专用章”的事实。11、被告人余某某在淘宝网上购买工商银行假印章的支付记录，证明被告人余某某在网上购买假印章，制作假银行对账单，掩盖其挪用公款的事实。12、视听资料，被告人余某某支付宝交易电子数据光盘两张、微信交易电子数据光盘一张，证明了被告人余某某支付宝、微信账户内的款项来源及支出明细。13、证人陈某、李某的证言，证明余某某的工作职责及其挪用单位钱款的事实。14、证人单某、杨某、刘某的证言，证明抚顺市望花区田屯街道办事处的财务制度及余某某的工作职责。15、被告人余某某的供述与辩解，与起诉书指控的事实基本一致。16、暂予扣留、封存涉案款物登记表，证明余某某伪造的中国工商银行印章被依法扣押。17、户籍证明、前科查询表、行政处罚决定书，证明本案被告人及相关诉讼参与人的主体身份，2018年11月16日抚顺市望花区田屯街道办事处领导向抚顺市公安局望花公安分局报案称余某某涉嫌侵占本单位钱款，公安机关初审后将案件线索移送抚顺市望花区监察委员会，并抓获余某某，于2018年11月17日因买卖、伪造中国工商银行印章、工商银行证明文件对余某某处以15日行政拘留。18、现金交款单，证明被告人余某某家属将全部赃款人民币1535277元上缴至抚顺市望花区监察委员会。本院认为，被告人余某某身为在国家机关从事公务的人员，利用职务上的便利，挪用公款人民币1535277元，数额较大，进行营利活动或者超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，对其可酌情从轻处罚。被告人全部退赃，对其可酌情从轻处罚。关于被告人的辩护人认为其构成自首的意见，被告人所在单位到公安机关报案后，公安机关将被告人抓获，不属于自动投案，不构成自首，对该意见不予采纳。关于被告人的辩护人认为其构成立功的意见，现被告人检举揭发的行为是否构成犯罪，未能查证属实，无法认定为立功，对该意见不予采纳。鉴于被告人余某某认罪态度较好，具有悔罪表现，同时其所居住地社区矫正领导工作小组出具对被告人判处非监禁刑，实行社区矫正的意见，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，对其可宣告缓刑。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第六十一条、第六十二条、《全国人民代表大会常务委员会关于第九章渎职罪主体适用问题的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院》第六条（三）、《最高人民法院》第四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：一、被告人余某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人余某某上缴的赃款人民币1535277元，由收缴机关抚顺市望花区监察委员会依法处理。三、作案工具伪造的中国工商银行印章一枚，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  李 伊人民陪审员  陈彦池人民陪审员  纪明霞二〇一九年十二月二十五日书 记 员  李海龙附：有关法律规定及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。《全国人民代表大会常务委员会关于第九章渎职罪主体适用问题的解释》全国人大常委会根据司法实践中遇到的情况，讨论了刑法第九章渎职罪主体的适用问题，解释如下：在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。现予公告。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：（一）挪用公款数额在二百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；（四）其他严重的情节。最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第四条多次挪用公款不还，挪用公款数额累计计算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。