江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏13民终5046号上诉人（原审被告）：江苏奥立比亚纺织有限公司，住所地江苏省泗阳县经济开发区魏来路西侧。法定代表人：潘润华，该公司董事长。委托诉讼代理人：许强风，江苏八面锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏嘉均，江苏八面锋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邓纯山，男，1966年9月30日出生，住江苏省宿城区。委托诉讼代理人：王禄，江苏民卫律师事务所律师。上诉人江苏奥立比亚纺织有限公司（以下简称奥立公司）因与被上诉人邓纯山劳动争议纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2019）苏1323民初4368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。奥立公司上诉请求：请求撤销原判，依法予以改判；案件诉讼费用由邓纯山负担。事实和理由：1.邓纯山通过律师个人向某立公司邮寄律师函提出解除劳动关系不符合法律规定，不能起到代理邓纯山向某立公司提出解除劳动关系的法律效果，另外，在邮寄律师函之前，邓纯山已于2019年1月授意其子邓良军代为填写辞职申请表，故双方劳动关系解除时间应认定为辞职申请表填写时间；2.邓纯山系自己申请离职，奥立公司不应当支付经济补偿金。邓纯山二审辩称：1.劳动者有权委托律师向用人单位发送律师函提出解除劳动关系。邓纯山没有委托邓良军填写辞职申请表提出解除劳动关系，故填写辞职申请表时间不能认定为双方劳动关系解除时间；2.奥立公司不支付经济补偿金没有事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。邓纯山向一审法院提起诉讼请求，请求判令：1.解除双方之间的劳动关系；2.奥立公司支付2019年2月、3月工资或生活费7000元；3.奥立公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额38500元；4.奥立公司支付解除劳动关系经济补偿金10500元；5.奥立公司支付一次性伤残补助金38500元；6.奥立公司支付停工留薪期间工资11365.65元；7.奥立公司支付护理费9000元；8.奥立公司支付一次性伤残就业补助金35000元；9.奥立公司支付一次性工伤医疗补助金80000元。在诉讼过程中，邓纯山变更诉讼请求：1.判决解除双方之间的劳动关系；2.奥立公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额38500元；3.奥立公司支付解除劳动关系经济补偿金10500元；4.奥立公司支付一次性伤残补助金38500元；5.奥立公司支付停工留薪期间工资11365.65元；6.奥立公司支付护理费9000元；7.奥立公司支付一次性伤残就业补助金35000元；8.奥立公司支付一次性工伤医疗补助金80000元。一审法院认定事实：2016年12月1日，邓纯山到奥立公司上班，邓纯山在工作期间，奥立公司为邓纯山参加并缴纳了工伤保险费。2018年5月15日，邓纯山在奥立公司工作期间受伤，后在泗阳康达医院住院治疗60天，于2018年7月14日出院，出院医嘱：定期创面换药，直到完全愈合，每周我科门诊复诊，在医生指导下进行左手功能锻炼，直到病情痊愈，定期心内科门诊复诊。2018年7月6日，邓纯山被泗阳县人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年11月15日，邓纯山经宿迁市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2019年1月20日邓纯山离开奥立公司，此后未提供劳动。江苏民卫律师事务所王禄律师接受邓纯山的委托于2019年3月16日以“因贵公司在用工过程中存在多种违法行为，严重侵害了邓纯山的劳动合法权益，邓纯山从即日起，解除与贵公司的劳动关系”为由，向某立公司邮寄《律师函》。2017年7月5日，邓纯山工资收入为3095.68元、2017年7月25日邓纯山的工资收入为2713.60元、2017年8月25日工资收入为2483.81元、2017年9月30日工资收入为3628.14元、2017年10月25日工资收入为3528.77元、2017年11月29日工资收入为1496.43元、2017年12月29日工资收入为4585.36元、2018年1月29日工作收入为4191.56元、2018年2月26日工资收入为4394.56元、2018年3月26日工资收入为3281.35元、2018年4月25日工资收入为3230.13元、2018年5月25日工资收入为4181.46元。月平均工资为3401元。邓纯山曾向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除邓纯山与奥立公司的劳动关系，奥立公司支付2019年2月、3月工资7000元、未签订劳动合同双倍工资38500元、经济补偿金10500元、一次性伤残补助金38500元、停工留薪期工资10000元、护理费9000元、一次性伤残就业补助金35000元、一次性工伤医疗补助金80000元。该委员会于2019年5月10日出具了泗劳人仲案字（2019）第120号裁决书，裁决奥立公司支付停工留薪期工资、护理费、一次性伤残就业补助金43883元。一审法院认为：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享有伤残待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，双方协商一致确认邓纯山停工留薪期为5个月，奥立公司已经支付了6134.35元停工留薪期工资，对此，一审法院予以确认。奥立公司应支付停工留薪期工资为17005元（3401元/月×5个月），扣除奥立公司已经支付的6134.35元，奥立公司还应支付10870.65元。在邓纯山住院期间，奥立公司未安排人员进行护理，也未支付护理费，故邓纯山要求奥立公司支付护理费，有事实和法律依据，一审法院予以支持。邓纯山主张应按照150元/天的标准计算护理费，对此未能提供证据予以证实，一审法院不予采信。综合本案的具体情况，一审法院酌情支持为100元/天。故奥立公司应支付护理费为6000元（60天×100元/天）。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。本案中，奥立公司未能及时足额向邓纯山支付停工留薪期工资，故邓纯山依照法律规定，可以解除劳动合同。邓纯山可以自己向某立公司提出解除劳动合同，亦可以委托他人提出解除劳动合同，邓纯山委托王禄律师向某立公司邮寄《律师函》，提出解除劳动关系，奥立公司于2019年3月18日收到，故双方的劳动关系应于2019年3月18日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，邓纯山解除劳动合同，有权要求奥立公司支付经济补偿金。根据邓纯山在奥立公司的工作的年限，奥立公司应支付的经济补偿金数额为8502.5元（3401元/月×2.5月）。奥立公司辩称，邓纯山于2019年1月提出辞职申请，双方劳动关系已于2019年1月20日解除，对此，因邓纯山不予认可，且奥立公司提供的员工辞职申请表并非是邓纯山某人签名，奥立公司亦未能提供证据证实邓良军是受邓纯山的委托在辞职申请表上签名的，故应由奥立公司承担举证不能的法律后果，一审法院对奥立公司的该辩称，不予采信。江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）第一条规定，劳动者因用人单位未与其签订书面劳动合同而主张用人单位每月支付二倍工资的争议，劳动人事争议仲裁委员会及人民法院应依法受理。对二倍工资中属于用人单位法定赔偿金的部分，劳动者申请仲裁的时效适用《调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即从用人单位不签订劳动书面合同的违法行为结束之次日开始计算一年；如果劳动者在用人单位工作已满一年的，劳动者申请仲裁的时效从一年届满之次日起计算一年。本案中，邓纯山于2016年12月1日到奥立公司上班，如果奥立公司未与邓纯山签订劳动合同，邓纯山主张双倍工资的时效为2017年12月1日起计算一年，而邓纯山于2019年3月16日才主张权利，已经超出仲裁时效，故即使未与邓纯山签订书面劳动合同，邓纯山要求奥立公司支付双倍工资差额，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止的，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，邓纯山工伤后构成八级伤残，邓纯山提出解除劳动合同，奥立公司应支付邓纯山35000元一次性伤残就业补助金。邓纯山在奥立公司工作期间，奥立公司为邓纯山参加缴纳了工伤保险费，故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，故一审法院不予理涉。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条规定，一审法院判决：一、确认邓纯山和奥立公司之间的劳动关系于2019年3月18日解除；二、奥立公司于判决生效后十日内支付邓纯山一次性伤残就业补助金35000元；三、奥立公司于判决生效后十日内支付邓纯山经济补偿金8502.5元；四、奥立公司于判决生效后十日内支付邓纯山停工留薪期工资10870.65元；五、奥立公司于判决生效后十日内支付邓纯山护理费6000元；六、驳回邓纯山其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由奥立公司承担。二审中，围绕上诉请求，奥立公司未向法庭提供新证据。经审理，本院对一审法院认定的案件事实依法予以确认。本案二审的争议焦点为：一、邓纯山通过律师向某立公司邮寄律师函提出解除劳动关系，该方式是否可以达到解除劳动关系的法律效果；二、奥立公司主张邓纯山系自己申请离职故奥立公司可据此不予支付经济补偿金，该主张是否成立。本院认为：关于争议焦点一。邓纯山通过律师向某立公司邮寄律师函提出解除劳动关系，邓纯山认可其与律师之间的委托关系，故律师代为提出解除劳动关系意思表示符合法律规定，该意思表示产生的法律效果及于邓纯山，故应当视为邓纯山某人向某立公司提出解除劳动关系，双方之间劳动关系因此而解除。至于奥立公司关于双方劳动关系解除时间应认定为辞职申请表填写时间的主张，因奥立公司未提供证据证明邓良军填写该辞职申请表系受邓纯山委托而作出，故奥立公司应当承担不利法律后果，其该主张无法得到支持。关于争议焦点二。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位则应当向劳动者支付经济补偿。本案中，因奥立公司未能及时足额向邓纯山支付停工留薪期工资，邓纯山解除劳动合同后要求奥立公司依法支付经济补偿金有事实及法律依据，应予支持。奥立公司关于因邓纯山自己申请离职、该公司不应支付经济补偿金的上诉主张不能成立，本院对其该主张不予支持。综上所述，奥立公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏奥立比亚纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 魏良军审 判 员 吴振环审 判 员 王冬冬二〇一九年十二月六日法官助理 殷志浩书 记 员 徐 亮附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。