江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0830民初3932号原告：淮安市盱眙经济开发有限公司，住所地盱眙县经济开发区铁山路3号。法定代表人：李德宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：何烨，北京德恒（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李阳冰，北京德恒（南京）律师事务所律师（实习）。被告：江苏东电高铁制动技术有限公司，住所地盱眙县经济开发区新海大道51号。法定代表人：曾德文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴伟，江苏金长城律师事务所律师。被告：曾德文，男，1956年5月15日出生，汉族，住南京市栖霞区。第三人：江苏盱眙经济开发区管理委员会，住所地盱眙县企业服务大厦15楼。法定代表人：张春林，该单位主任。委托诉讼代理人：刘琛，该单位员工。原告淮安市盱眙经济开发有限公司与被告江苏东电高铁制动技术有限公司、曾德文借款合同纠纷一案，本院立案受理后，被告曾德文在答辩期间提出管辖权异议，本院于2019年8月23日裁定驳回其对本案管辖权提出的异议，被告曾德文向淮安市中级人民法院提出上诉，淮安市中级人民法院于2019年9月19日作出（2019）苏08民辖终177号民事裁定，驳回曾德文的上诉，维持原裁定。2019年10月29日，被告江苏东电高铁制动技术有限公司申请追加被告江苏盱眙经济开发区管理委员会为本案当事人参加诉讼，本院依法通知江苏盱眙经济开发区管理委员会作为第三人参加诉讼。本院于2019年11月11日第一次对本案公开开庭进行了审理。原告淮安市盱眙经济开发有限公司委托诉讼代理人何烨、被告江苏东电高铁制动技术有限公司及其委托诉讼代理人吴伟、被告曾德文、第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会委托诉讼代理人刘琛到庭参加了诉讼。2019年12月23日，第二次公开开庭进行审理，原告淮安市盱眙经济开发有限公司委托诉讼代理人何烨、被告江苏东电高铁制动技术有限公司及其委托诉讼代理人吴伟、被告曾德文到庭参加了诉讼，第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告淮安市盱眙经济开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告江苏东电高铁制动技术有限公司偿还原告借款500万元及资金占用期间利息（利息从原告起诉之日起按年利率6%计算至实际还清之日）。2、被告曾德文承担连带清偿责任。3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年6月初，被告江苏东电高铁制动技术有限公司向原告借款500万元出具收据一张，未约定借款利息及还款期限。被告曾德文于同日向原告出具承诺书一份，承诺将其所有的位于南京市房屋为被告江苏东电高铁制动技术有限公司的债务向原告设定抵押担保。原告于2017年6月23日将500万元汇到被告江苏东电高铁制动技术有限公司账户。但是，被告曾德文未按承诺办理抵押登记，被告江苏东电高铁制动技术有限公司未能还款。为维护原告的合法利益，诉至法院，请求法院判如所请。被告江苏东电高铁制动技术有限公司辩称，原、被告之间没有借款关系，没有借款的合同和合意，所以被告无须偿还借款及利息。我公司没有因为借款让公司法定代表人曾德文为公司提供担保。被告曾德文辩称，同意被告江苏东电高铁制动技术有限公司的答辩意见。第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会述称，本案借款是我单位从第三方平台公司也就是本案原告处借款来的，是原告公司借给被告的。经本院审理认定的事实如下：2017年5月9日，第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会作为甲方、江苏东电高铁科技有限公司作为乙方，签订《合同书》1份，合同约定，就乙方高速列车锻钢制动盘项目、厂房、设备迁驻盱眙经济开发区，达成一致意见，签订合同如下：……三、双方约定。甲方以原博诚管业企业（土地、厂房）收购价作为股份入股乙方在盱公司，双方约定注册资本6000万元。超出注册资本30%的部分作为资本公积，增资时转为注册资本或约定时间退出。甲方不参与公司生产经营，但对公司财务报表享有知情权。具体利润分成参照公司章程执行。甲方通过盱眙蓝湖创业投资合伙企业，利用生产引导资金投入2000万元给乙方用于生产经营（乙方以法人曾德文名下位于南京市白下区房屋产权作为抵押，并由南京东电检测装备有限责任公司担保），所占股份以审计为准。四、甲方的权利和义务。……2、合同签订后3个月交付原博诚管业土地、厂房给乙方，开发区收购原博诚管业企业后，6个月内办理过户手续，过户到江苏东电高铁科技有限公司名下，过户费用甲方交付。3、2000万元产业引导资金，在乙方公司迁驻盱眙提供抵押及担保措施到位后，提供500万元启动资金。余款经盱眙蓝湖创业投资公司调研批准后，1个月内办理。……五、乙方的权利义务。……2、乙方须于本合同签订后于3个月内前来盱眙投资，并确保贰年内按本合同第一条承诺的项目投资规模足额投资。如乙方达不到上述条件，乙方延迟享受进区项目扶持政策，并按本合同第八条规定承担违约责任。3、乙方自合同签订之日3年内，按股份比例回购甲方以原博诚管业企业所属土地、厂房入股金额及利润分成。4、乙方自合同签订之日3年内，归还2000万元产业引导资金，并按银行同期贷款利率上浮15%返利。2017年5月14日，江苏盱眙经济开发区管理委员会（2017）14号办公会议纪要中载明:2000万元产业引导资金，在江苏东电高铁制动技术有限公司迁驻盱眙提供抵押及反担保措施到位后（以法人曾德文名下位于南京白下区房屋产权作抵押，并由南京东电检测装备有限公司担保），提供500万元启动资金，用于制作设备基础、设备搬迁、厂区布局、新增厂房建设，余款经盱眙蓝湖创业投资公司调研批准后，1个月内办理。2017年6月1日，江苏盱眙经济开发区管理委员会（2017）15号办公会议纪要中载明:支持江苏东电高铁科技有限公司2000万元产业引导资金，在江苏东电高铁科技有限公司迁驻盱眙提供抵押及反担保措施到位后（以法人曾德文名下位于南京白下区房屋产权作抵押，并由南京东电检测装备有限公司担保），提供500万元启动资金，用于制作设备基础、设备搬迁、厂区布局、新增厂房建设，余款经盱眙蓝湖创业投资公司调研批准后，1个月内办理。由于蓝湖创业投资公司经费没有及时到位，为加快项目建设进程，由开发区先期垫付项目启动资金。根据第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会形成的会议纪要和指示，2017年6月22日，江苏东电制动盘有限公司出具收据一张给原告淮安市盱眙经济开发有限公司，收据载明：事由暂借款（设备基础、设备搬迁）。同日、被告曾德文向原告淮安市盱眙经济开发有限公司出具承诺书1份，内容为：根据开发区管委会会议纪要【2017】15号第五条要求我公司需要提供法人曾德文名下苜蓿园西1号紫金山水苑2幢201室房屋产权做为抵押。因该房屋产权现抵押给南京民生银行用作235万元贷款，于2017年8月26日到期。我公司承诺于2017年8月30日之前抵押给淮安市盱眙经济开发有限公司，并协助贵公司办理相关手续。江苏东电制动盘有限公司加盖公章，曾德文签名。2017年6月23日，原告淮安市盱眙经济开发有限公司从其开户行江苏盱眙农村商业银行股份有限公司转账500万元给江苏东电制动盘有限公司（现名称为江苏东电高铁制动技术有限公司）。被告江苏东电高铁制动技术有限公司着手进行搬迁，并在淮安博诚管业有限公司厂区内进行建设。2018年10月30日，盱眙县人民法院发布执行公告，对淮安博诚管业有限公司所有的位于盱眙县工业开发区工十路南侧的工业房地产及附属设施进行拍卖。被告江苏东电高铁制动技术有限公司向盱眙法院提出执行异议，本院于2018年12月26日作出（2018）苏0830执异133号执行裁定书，驳回被告江苏东电高铁制动技术有限公司的异议请求。本院于2019年11月26日作出（2018）苏0830执855号执行裁定书，解除对被执行人淮安博诚管业有限公司名下位于盱眙县工业开发区工十路南侧产权证号为X201108251、X201108252、X201108253的房产及权证号为盱国用（2011）第636号土地使用权的查封。第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会与被告江苏东电高铁制动技术有限公司于2017年5月9日签订的《合同书》至今未解除。另查明，原告淮安市盱眙经济开发有限公司于2007年5月29日成立，注册资本10800万元。2009年11月25日，股东为淮安市人民政府国有资产监督管理委员会实缴出资10800万元。2015年6月30日投资人（包括出资额、出资方式、出资日期）变更，由淮安市人民政府国有资产监督管理委员会变更为盱眙县人民政府（财政局）。2015年10月16日市场主体类型变更，由有限责任公司（国有独资）变更为有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资）；投资人（包括出资额、出资方式、出资日期）变更，由盱眙县人民政府（财政局）变更为淮安市盱眙城市资产经营有限责任公司（实缴10800万元）。淮安市盱眙城市资产经营有限责任公司的投资人为盱眙国有联合资产经营集团有限公司。被告江苏东电高铁制动技术有限公司于2017年5月18日经盱眙行政审批局批准成立,名称为江苏东电制动盘有限公司。股东为江苏东电高铁科技有限公司（也就是与第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会签订《合同书》的乙方）。2017年11月17日名称变更，由江苏东电制动盘有限公司变更为江苏东电高铁制动技术有限公司。《合同书》中约定，将江苏东电高铁科技有限公司由南京迁到盱眙。后因工商登记的原因，江苏东电高铁科技有限公司作为股东在盱眙县另外注册登记成立了江苏东电高铁制动技术有限公司。盱眙蓝湖创业投资合伙企业（有限合伙）于2016年12月16日经盱眙县行政审批局批准成立。合伙人为本案原告淮安市盱眙经济开发有限公司、浙江厚兴股权投资基金管理有限公司。合伙人出资比例是：原告淮安市盱眙经济开发有限公司99%，浙江厚兴股权投资基金管理有限公司1%。执行事务合伙人为浙江厚兴股权投资基金管理有限公司。合伙企业资金未到位。浙江厚兴股权投资基金管理有限公司于2017年1月24日经浙江省杭州市上城区市场监督管理局批准成立。注册资本1000万元。执行董事谢忠顺。股东为北京浙银资产管理集团有限公司，认缴1000万元，2017年3月2日实缴500万元。北京浙银资产管理集团有限公司于2016年1月26日经北京市工商行政管理局朝阳分局批准成立。注册资本1000万元。股东认缴出资谢忠顺200万元、王荣鑫认缴800万元，实缴出资时间2046年1月10日。执行董事为谢忠顺。上述事实，有原告淮安市盱眙经济开发有限公司委托诉讼代理人、被告江苏东电高铁制动技术有限公司、曾德文的陈述、原告淮安市盱眙经济开发有限公司提交的被告江苏东电高铁制动技术有限公司出具的收据1份、《担保函》2份、转账支票存根1份、承诺书；被告江苏东电高铁制动技术有限公司提交的《合同书》、第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会（2017）年第14、15号会议纪要、盱眙县人民法院执行公告、（2018）苏0830执异133号执行裁定书；本院调取的原告淮安市盱眙经济开发有限公司、被告江苏东电高铁制动技术有限公司、淮安市盱眙城市资产经营有限责任公司、盱眙蓝湖创业投资合伙企业（有限合伙）、浙江厚兴股权投资基金管理有限公司、北京浙银资产管理集团有限公司、江苏东电高铁科技有限公司企业信用信息公示报告，本院（2018）苏0830执855号执行裁定书、（2019）苏0830执恢528号结案通知书等证据。上述证据具有真实性，与本案具有关联性，本院予以认定。本院认为，第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会、被告江苏东电高铁制动技术有限公司的股东江苏东电高铁科技有限公司于2017年5月9日签订《合同书》，在淮安博诚管业有限公司所在位置设立高速列车锻钢制动盘项目。合同约定，第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会通过盱眙蓝湖创业投资合伙企业（有限合伙）利用产业引导资金投入2000万元给江苏东电高铁科技有限公司用于生产经营；2000万元产业引导资金在江苏东电高铁科技有限公司迁驻盱眙提供抵押及反担保措施后到位，提供500万元启动资金。余款经盱眙蓝湖创业投资合伙企业（有限合伙）调研批准后，1个月内办理；江苏东电高铁科技有限公司自合同签订之日3年内，归还2000万元产业引导资金，并按银行同期贷款利率上浮15%返利。第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会为推进项目，分别于2017年5月14日、6月1日召开会议就500万元启动资金形成办公会议纪要，会议纪要载明，如果盱眙蓝湖创业投资合伙企业（有限合伙）资本仍不能及时出资，为保证项目建设，同意先期垫付项目启动资金。后因盱眙蓝湖创业投资合伙企业（有限合伙）资金未到位，第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会安排原告淮安市盱眙经济开发有限公司向被告江苏东电高铁制动技术有限公司转账500万元作为启动资金。原告淮安市盱眙经济开发有限公司向被告江苏东电高铁制动技术有限公司转账500万元是根据第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会的指示和安排，代为履行2017年5月9日《合同书》中第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会应当履行的义务。原告淮安市盱眙经济开发有限公司与被告之间未另行签订借款合同约定借款期限。但原告淮安市盱眙经济开发有限公司受第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会指示，代替第三人江苏盱眙经济开发区管理委员会按照《合同书》的约定向被告江苏东电高铁制动技术有限公司转账500万元，应当受《合同书》中约定条款的约束。该《合同书》约定的还款期限是自合同签订之日3年内归还，现约定的还款期限未到。虽然被告曾德文未办理不动产抵押登记手续，抵押权未依法设立，相关当事人可依法要求其承担继续履行的违约责任。在《合同书》未解除的情况下，目前就起诉主张要求被告归还500万元，没有事实和法律依据。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告淮安市盱眙经济开发有限公司的诉讼请求。案件受理费46800元，保全费5000元，合计51800元，由原告淮安市盱眙经济开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向江苏省淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费（收款单位名称：江苏省淮安市中级人民法院；账号62×××63；开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行）。审 判 长  徐 静审 判 员  周立新人民陪审员  王 勇二〇一九年十二月三十日书 记 员  祖恩燕附相关法律条文及司法解释：《中华人民共和国合同法》第六十五条【第三人不履行合同的责任承担】当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。