贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院民 事 裁 定 书（2019）黔0424民初90号原告:重庆市农业生产资料（集团）有限公司。住所：重庆市渝中区新华路216号。法定代表人：陈松，职务：董事长。统一社会信用代码：91500103202805114L。委托代理人：宋琴，中豪律师事务所律师，执业证号为15001201411548310,代理权限为一般授权代理。委托代理人：周俊龙，中豪律师事务所律师，执业证号为15001201910130016,代理权限为一般授权代理。被告：关岭布依族苗族自治县创都开发有限公司。住所：贵州省安顺市关岭布依族苗族自治县关索镇大龙潭。法定代表人：刘和平，职务：执行董事。统一社会信用代码：91520424798800145C。诉讼代表人：关岭布依族苗族自治县创都开发有限公司管理人。委托代理人：叶树，贵州辅正律师事务所律师，执业证号为15201199410149478。代理权限为一般授权代理。委托代理人：吴发学，贵州辅正律师事务所实习律师。代理权限为一般授权代理。第三人：贵州大中科技经贸有限公司。住所：贵州省贵阳市云岩区公园北路4号（金沙花园）。法定代表人：宋毅。统一社会信用代码：91520100766058943L。第三人：贵州高峰矿业有限公司。住所：贵州省贵阳市观山湖区金阳南路6号贵阳世纪城X组团1-5号办公楼5单元18层4号。法定代表人：周贤智。统一社会信用代码：915204003470555025。第三人：重庆三和新农商贸有限公司。住所：重庆市渝中区新华路216号第24层。法定代表人：颜梅。统一社会信用代码：915001037935100504。委托代理人：陈明书，男，1976年3月20日生，汉族，住四川省仪陇县，系该公司员工,代理权限为一般授权代理。原告重庆市农业生产资料（集团）有限公司（以下简称：重庆农资公司）与被告关岭布依族苗族自治县创都开发有限公司（以下简称：关岭创都公司）、第三人贵州大中科技经贸有限公司（以下简称：贵州大中公司）、第三人贵州高峰矿业有限公司（以下简称：贵州高峰公司）、第三人重庆三和新农商贸有限公司（以下简称：重庆三和公司）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，本院依法进行审理。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告在被告处享有的债权14658510.36元（包括债权本金12853000元和自2013年11月1日至2016年4月6日止期间的按银行同期同类贷款利率计算的资金占用损失1805510.36元）；2、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年9月25日，原告与贵州大中公司签订了《工矿产品购销合同》，约定原告向大中公司购买价值2000万的无烟粉煤，付款方式为先付款后发货。合同签订后，同年11月1日，原告向贵州大中公司全额支付货款2000万元。但此后，大中公司未按约定向原告发送货品。大中公司因无法提供无烟粉煤，即和原告、重庆三和公司（重庆三和公司系原告全资子公司）签订《还款协议》，约定重庆三和公司代原告收取部分货款。大中公司通过承兑汇票的方式向原告还款188万元，通过银行转账的方式向三和公司还款506.7万元。2016年6月，重庆三和公司、宋毅（系贵州大中公司法定代表人）和贵州高峰公司签订了《代偿协议》，约定由贵州高峰公司向重庆三和公司支付20万元，作为大中公司向原告的还款。截止起诉今日，贵州大中公司已向原告偿还货款714.9万元，贵州大中公司尚欠原告1285.3万元未退还。2013年9月25日，原告与贵州大中公司及被告签订《担保合同》，被告提供关索镇第20120001448号房产为大中公司所欠原告债务承担担保责任，担保价值8000万。后被告未按约定为原告办理房屋抵押登记，导致原告的抵押权未依法设立。2018年9月28日，被告管理人电子邮件告知原告不予确认原告债权。原告认为，根据相关法律规定，被告未履行合同义务，应对原告造成的损失承担赔偿责任，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求支持上述请求。被告辩称：1、被告不予确认原告申报的债权具有事实和法律依据。2018年7月12日，原告向被告申报债权，在原告向被告提交的申报债权登记表（通用类）上明确载明所申报的债权是担保债权，虽然之后原告向被告发来一份《农资集团诉大中公司、创都公司案债权申报分析说明》认为被告应承担缔约过失责任，但是分析说明并未表示不再以担保债券的方式申报债权。被告经审查认为，由于原告与被告及贵州大中公司所签的《担保合同》未生效，抵押权未设立，担保债权与缔约过失产生的债权的法律关系不同；2、《担保合同》虽然约定由被告提供房屋为大中公司提供抵押担保，但《担保合同》未约定何时去办理房屋抵押登记，合同签订后，相关当事人并未向被告发出过催办抵押登记的通知，办理抵押登记是双务行为，要求债权人、债务人、抵押人等相关各方必需共同持有有效证件及文书到产权登记部门才能办理，不是抵押人单方可以完成的民事行为，被告并无拖延不予办理的行为。所以，被告未办理抵押登记事项无过错，也不应承担任何法律责任，原告将抵押权未设立的责任归咎与被告无事实和法律依据；3、原告是在明知《担保合同》未生效的情况下将货款支付给大中公司，故其因大中公司违约造成的损失确认为对被告拥有债权无事实和法律依据。第一，《担保合同》第五条约定“本合同在各方签字盖章后成立，丙方提供的抵押物在当地房管部门办理他项权抵押登记后生效”，同时根据合同法第44条等相关规定，因《担保合同》签订后未办理抵押登记，所以《担保合同》未生效。第二，《担保合同》是2013年9月25日签订，原告是2013年11月1日将2000万元货款支付给大中科技的，说明原告付款时明知《担保合同》未生效，抵押登记未办理，是自愿承担向大中公司付款的法律风险，因此，原告应自行承担向大中公司付款产生的法律后果；4、本案已过诉讼时效。案涉《担保合同》于2013年9月25日签订，原告与大中公司因履行双方所签《工矿产品购销合同》发生纠纷最迟是2015年7月21日，期间原告从未向被告主张过缔约过失责任，已过诉讼时效。综上，原告所诉无事实和法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明：2013年9月25日，原告重庆农资公司与第三人贵州大中公司签订《工矿产品购销合同》，约定重庆农资公司向贵州大中公司购买无烟粉煤，数量4万吨，单价500元／吨，总价2000万元，付款方式为款到发货，同日，原告重庆农资公司与被告关岭创都公司、第三人贵州大中公司签订《担保合同》，被告关岭创都公司担保第三人贵州大中公司履行与原告重庆农资公司签订的《工矿产品购销合同》中第三人贵州大中公司应承担的责任，并用坐落于关岭自治县大龙滩农产品批发市场砖石广场，房地产证号为：关索镇字第××号，建筑面积3375.44平方米的房屋作为担保物，约定合同在各方签字盖章后成立，抵押物在当地房管部门办理他项权抵押登记后生效。合同签订后，原告重庆农资公司于2013年11月2日向第三人贵州大中公司转账支付了2000万。后第三人贵州大中公司未履行合同，2015年11月5日，原告重庆农资公司向重庆市渝中区人民法院提起诉讼，诉请被告关岭创都公司和第三人贵州大中科技公司退还货款，后撤回起诉。2018年3月26日向本院提起买卖合同之诉，后撤回起诉。2018年7月12日，原告重庆农资公司向被告关岭创都公司申报债权，申请确认担保债权15062379.63元，被告关岭创都公司管理人于2018年9月26日作出《债权确认通知书》，对原告重庆农资公司申请的担保债权不予确认。2018年10月16日，原告重庆农资公司向本院提起普通破产债权确认纠纷，后撤回起诉。后原告再次向本院提起本次诉讼。同时查明，2015年7月20日，第三人贵州大中公司作为甲方与原告重庆农资公司作为乙方、第三人重庆三和公司作为丙方签订了《还款协议》，三方约定:鉴于甲乙双方之间的煤炭业务合作,为明确各方债权债务关系,督促甲方尽快归还乙方预付货款,协助乙方顺利完成新三板挂牌工作,经各方友好协商,达成如下协议:1、2013年9月25日,甲方与乙方签订《工矿产品购销合同》及《补充协议》,约定乙方向甲方采购无烟粉尘煤4万吨,价值货款2000万元。2013年11月1日,乙方向甲方全额支付完2000万元全额货款后,甲方因故一直未予以实际发货。2、丙方为乙方的全资子公司,甲方于2014年1月3日、2014年1月22日、2014年4月15日先后向丙方支付的270万、184.7万、50万及2万共计506.7万为丙方代乙方收取的甲方退回的预付货款。另甲方同时通过承兑汇票形式累计退还乙方预付货款共计188万元,截止2015年7月20日,甲方尚欠乙方货款本金共计1305.3万元。3、甲方承诺于2015年8月31日前,以银行转账形式一次性向乙方偿还剩余的货款本金。2016年6月22日,第三人重庆三和公司作为甲方与第三人贵州高峰公司作为乙方及宋毅（第三人贵州大中公司法定代表人）作为丙方签订代偿协议,各方约定:重庆市农业生产资料(集团)有限公司与贵州大中科技经贸有限公司于2013年9月5日签订的《工矿产品购销合同》及《补充协议》约定重庆农资公司向贵州大中公司采购无烟粉尘煤,重庆农资公司按照约定向贵州大中公司支付货款后,大中公司因故一直未予实际发货。重庆农资公司与贵州大中公司经协商确定贵州大中公司将重庆农资公司的预付货款予以归还并支付财务相应的财务费用,由贵州大中公司支付给重庆农资集团的子公司重庆三和公司。现丙方自愿代贵州大中公司向甲方归还农资集团的预付货款及相应的财务费用,乙方自愿为丙方的代偿行为向甲方承担连带保证责任担保,经三方协商一致达成如下协议:一、甲乙丙三方一致确认大中公司应向甲方归还货款本金1305万元,截至2016年6月22日,财务费用实际金额以法院判决为准。二、丙方自愿用以甲方与乙方之间煤炭买卖合同业务每月利润的60%(以乙方每月实际供煤量,按每吨提取1.5元)用于代大中公司归还第一条约定的货款本金及相应的财务费用,乙方与甲方每月结算一次。四、乙方同意用2016年6月5日向甲方汇款50万元中的20万元作为代还款。五、丙方自愿以自有资产为乙方按上述约定代大中公司还款向甲方提供连带责任保证担保,保证期间自主债务履行期限届满之日起两年止。保证担保的范围包括货款本金、利息、罚息、违约金等。在上述协商过程中,被告贵州大中公司累计向原告重庆农资公司退还货款714.7万元,其中签订代偿协议后归还了20万元,现尚欠1285.3万元未退。原告于2018年10月29日以买卖合同纠纷，诉被告贵州大中科技经贸有限公司、宋毅、贵州高峰矿业有限公司及第三人重庆三和新农商贸有限公司至重庆市渝中区人民法院，重庆市渝中区人民法院于2019年3月20日作出（2018）渝0103民初28741号《民事判决书》，判决：一、被告贵州大中科技经贸有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告重庆市农业生产资料(集团)有限公司货款本金1285.3万元,并支付以1285.3万元为基数,自2015年9月1日起至全部款项还清之日止,按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算的资金占用损失；二、被告宋毅对第一项判项中确定的债务1285万元,以及以1285万元为基数,自2015年9月1日起至全部款项还清之日止,按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%计算的资金占用损失部分在本判决生效之日起十日内向原告重庆市农业生产资料(集团)有限公司承担清偿责任;三、被告贵州高峰矿业有限公司对第二项判项中被告宋毅所负的全部债务承担连带清偿责任;四、驳回原告重庆市农业生产资料(集团)有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费112659元,由被告贵州大中科技经贸有限公司、宋毅、贵州高峰矿业有限公司负担。判决生效后，原告于2019年6月28日向重庆市渝中区人民法院申请执行，被执行人名下无暂无银行存款、房屋、车辆、土地等可供执行的财产，重庆市渝中区人民法院作出（2019）渝0103执10550号《执行裁定书》终结本次执行程序。本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第五十八条规定,债权人对债权表记载的债权有异议的,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。《中华人民共和国企业破产法》第五十六条规定,在人民法院确定的债权申报期限内,债权人未申报债权的,可以在破产财产最后分配前补充申报;但是,此前已进行的分配,不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用,由补充申报人承担。债权人未依照本法规定申报债权的,不得依照本法规定的程序行使权利。故提起破产债权确认之诉的前提是债权人对债权表记载的债权有异议。《中华人民共和国企业破产法》第一百零九条规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。本案中，原告重庆农资公司于2018年7月12日向管理人申报的债权为担保债权，管理人亦是对担保债权作出的不予确认的《债权通知书》。缔约过失责任产生于缔约过程中，或者合同成立未生效时，是对依诚实信用原则所负的合同义务的违反，是造成他人信赖利益损失所负的损害赔偿责任，现原告重庆农资公司以缔约过失责任为由直接提起普通破产债权确认之诉,而非对不予确认担保债权的不服诉至法院，不符合受理条件,应当驳回起诉，综上所述,依照《中华人民共和国企业破产法》第五十六条、第五十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项的规定,裁定如下：驳回重庆市农业生产资料（集团）有限公司的起诉。案件受理费109752元，在本裁定生效后退还原告重庆市农业生产资料（集团）有限公司。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审 判 长  王文玉审 判 员  欧诗敏人民陪审员  周学新二〇一九年十二月二十七日书 记 员  廖龙炜