甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0102民初2006号原告：兰州市中小企业信用担保中心，住所地兰州市城关区雁南路263号中小企业服务平台4号楼410室。法定代表人：丁延辉，该中心主任。委托诉讼代理人：高松圣，甘肃中天律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵瑞霞，甘肃中天律师事务所律师。被告：甘肃启明动漫制作有限责任公司，住所地兰州市城关区酒泉路382号。法定代表人：毛惠云，该公司经理。被告：毛惠云，女，1964年7月4日出生，汉族，住兰州市城关区。被告：何喜成，男，1943年12月12号出生，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：李俊明，甘肃博龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：张英彬，甘肃博龙律师事务所律师。被告：罗文建，男，1950年12月25号出生，汉族，住江苏省南京市玄武区。被告：毛会琴，女，1969年11月24号出生，汉族，住甘肃省会宁县。原告兰州市中小企业信用担保中心（以下简称“中小企业担保中心”）诉被告甘肃启明动漫制作有限责任公司（以下简称“启明动漫”）、毛惠云、何喜成、罗文建、毛会琴追偿权纠纷一案，本院于2018年3月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中小企业担保中心委托诉讼代理人赵瑞霞，被告何喜成委托诉讼代理人张英彬到庭参加诉讼，被告启明动漫、毛惠云、罗文建、毛会琴经本院在《人民法院报》上刊登公告，公告期满未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告中小企业担保中心向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告启明动漫向原告支付代偿款2763356.59元、担保费60000元、违约金600000元，共计3423356.59元；2、判令被告毛惠云对前述债务承担连带清偿责任；3、判令原告对被告何喜成提供的兰房（城私）产字第××号、兰房（城私）产字第××号抵押房屋折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、被告启明动漫不能清偿代偿款的，被告罗文建对不能清偿债务的25%承担清偿责任；5、被告启明动漫不能清偿代偿款的，被告毛会琴对不能清偿债务的25%承担清偿责任；6、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年10月15日原告与被告甘肃启明动漫制作有限责任公司签订了《委托保证合同》（2014年兰信保保字第086号），约定原告为被告2014年10月13日在浙商银行股份有限公司兰州东部支行的1000000元借款提供连带责任保证担保。后原告依约为该借款提供了连带责任保证担保。借款履行期间被告未依约还款，浙商银行依约宣布借款提前到期，原告依约代被告偿还了借款本息。另，被告罗文建、毛惠云、毛会琴均系该借款的连带责任保证人。2015年4月30日原、被告再次签订了《委托保证合同》（2015年兰信保保字第30号），约定原告为被告在上海浦东发展银行股份有限公司兰州城关支行的2000000元借款提供连带责任保证担保。2015年5月13日被告向浦发银行借款2000000元，原告依约提供了连带责任保证担保。借款履行期间因被告未按期偿还借款本息，浦发银行宣布借款提前到期，要求原告承担保证责任，后原告依约偿还被告拖欠的所有借款本息。另，被告罗文建、毛惠云、毛会琴均系该借款的连带保证人。为担保前述《委托保证合同》的履行，被告毛惠云承诺对债务承担个人无限连带责任，被告何喜成以其自有的兰房（城私）产字第××号、兰房（城私）产字第××号房屋分别为前述两笔原告的担保债权提供了抵押反担保。被告未按借款合同约定履行保证责任，导致原告代其偿还了前述两笔借款，根据《委托担保合同》约定被告应向原告偿还代偿款、利息，并依约支付加倍担保费、违约金，被告毛惠云、何喜成应依约履行其担保义务，被告罗文建、毛会琴应对被告不能偿还的债务按比例承担清偿责任。现原告为维护自身合法权益，诉至贵院，望判如所请。被告何喜成辩称，本案中不存在抵押反担保，应驳回原告的诉讼请求，原告的诉讼请求超过诉讼时效，原告所谓的代偿不能证实诉求的理由。原告围绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据：委托保证合同（2015年兰信保保字第30号）、抵押反担保合同（2015年兰信保抵字第30号）、兰房（城私）产字第××号所有权权属证书、兰房他证（城关区）字第××号他项权证书、房地产抵押权设立登记申请书（2015年5月7日）、询问笔录（2015年5月7日）、房地产抵押合同（2015年5月7日）、浦发银行流动资金借款合同（编号：48032015280051）、借款凭证、浦发银行保证合同（四份）、银行流水单据八份、说明七份、提前代偿函、委托保证合同（2014年兰信保保字第086号）、抵押反担保合同（2014年兰信保抵字第086号）、兰房（城私）产字第××号所有权证、兰房他证（城关区）字第××号他项权证、房地产抵押权设立登记申请书（2014年10月16日）、询问笔录（2014年10月16日）、房地产抵押合同（2014年10月16日）、借款合同（（20951000）浙商银小借字（2014）第00424号）、浙商银行借款凭证（编号：ＢＣ20141013000095）、保证合同（（821009）浙商银保字（2014）第00424号）、浙商银行催促履行担保责任通知书、客户付款通知（№93533795）、浙商银行主动扣收利息支出（№93533796）、银行贷记通知书、城关区法院民事裁定书等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，上述证据符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2014年10月15日，原告与被告甘肃启明动漫制作有限责任公司（以下简称：启明动漫）签订了《委托保证合同》（2014年兰信保保字第086号），约定原告为被告启明动漫2014年10月13日在浙商银行股份有限公司兰州东部支行的1,000,000元借款提供连带责任保证担保。后原告依约为该借款提供了连带责任保证担保。借款履行期间被告启明动漫未依约还款，浙商银行依约宣布借款提前到期，截止2015年9月30日，原告代被告启明动漫偿还了借款本息共计1,014,345.77元。被告罗文建、毛惠云、毛会琴均系该借款的连带责任保证人。2015年4月30日，原、被告再次签订了《委托保证合同》（2015年兰信保保字第30号），约定原告为被告启明动漫在上海浦东发展银行股份有限公司兰州城关支行的2,000,000元借款提供连带责任保证担保。2015年5月13日被告向浦发银行借款2,000,000元，原告依约提供了连带责任保证担保。借款履行期间因被告启明动漫未按期偿还借款本息，浦发银行宣布借款提前到期，要求原告承担保证责任，截止2016年3月18日，原告代被告启明动漫偿还了借款本息共计2,099,010.82元。被告罗文建、毛惠云、毛会琴均系该借款的连带保证人。2014年10月17日,被告启明动漫向原告付款100,000元,2015年5月7日,被告启明动漫向原告付款250,000元。为担保前述《委托保证合同》的履行，被告毛惠云承诺对债务承担个人无限连带责任，被告何喜成以其自有的兰房（城私）产字第××号、兰房（城私）产字第××号房屋分别为前述两笔原告的担保债权提供了抵押反担保,并分别办理了兰房他证（城关区）字第××号他项权证、兰房他证（城关区）字第××号他项权证。被告未按借款合同约定履行保证责任，导致原告代其偿还了前述两笔借款，经多次催要无果，遂酿成纠纷。本案在审理过程中,被告何喜成申请对原告提供的《抵押反担保合同》、《房地产抵押权设立登记申请书》、《询问笔录》、《房地产抵押合同》中何喜成的签名和捺印的真实性进行司法鉴定，后因没有按照通知时间选择司法鉴定机构，导致司法鉴定工作无法正常开展。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告签订的《委托保证合同》、《流动资金借款合同》、《抵押反担保合同》等均系当事人真实意思表示，是合法有效的。被告启明动漫未按期归还银行借款本息，致使作为担保人的原告承担保证责任偿还银行贷款本息2763356.59元，现原告在其承担保证责任的范围内向被告追偿,符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告启明动漫向原告支付担保费60000元、违约金600000元的诉讼请求，担保费合同中有明确约定，本院予以支持，违约金明显约定过高，本院酌情考虑130500元（3000000元×4.35%）。被告毛惠云承诺对债务承担个人无限连带责任，应当承担连带清偿责任。被告何喜成不承认存在抵押反担保，但是在两笔借款过程中，被告何喜成在《抵押反担保合同》、《房地产抵押合同》、《抵押权设立登记申请书》、《询问笔录》中均签字确认并办理了抵押房屋他项权证，故原告对被告何喜成提供的兰房（城私）产字第××号、兰房（城私）产字第××号抵押房屋折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。被告罗文建、毛会琴作为涉案两笔借款的连带共同保证人，应当承担共同保证责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条第二款规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条之规定，判决如下:一、被告甘肃启明动漫制作有限责任公司在本判决生效后30日内向原告兰州市中小企业信用担保中心支付代偿款2,763,357元、担保费60,000元、违约金130,500元，共计2,953,857元；二、被告毛惠云对前述债务承担连带清偿责任；三、原告兰州市中小企业信用担保中心对被告何喜成提供的兰房（城私）产字第××号、兰房（城私）产字第××号抵押房屋折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、被告甘肃启明动漫制作有限责任公司不能清偿代偿款的，被告罗文建对不能清偿债务的25%承担清偿责任；五、被告甘肃启明动漫制作有限责任公司不能清偿代偿款的，被告毛会琴对不能清偿债务的25%承担清偿责任；案件受理费34,187元，由原告兰州市中小企业信用担保中心负担8,343元，被告甘肃启明动漫制作有限责任公司负担25,844元。公告费1,180元,由被告甘肃启明动漫制作有限责任公司负担。在本判决生效后30日内向原告兰州市中小企业信用担保中心支付。如未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  丁雨宁人民陪审员  刘效东人民陪审员  王小红二〇一九年十二月二十七日书 记 员  陈丽丽