上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初15822号原告：上海良浦新型墙体材料有限公司,住所地上海市宝山区罗南工业园区潘泾路XXX号。法定代表人：朱卫民，董事长。委托诉讼代理人：徐椿荣，男。被告：上海华晖建设(集团)有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：潘其昌，董事长。委托诉讼代理人：徐华，浙江越光律师事务所律师。被告：上海益晖房地产有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：王菁，执行董事。委托诉讼代理人：张岩，上海段和段律师事务所律师。委托诉讼代理人：金涛，上海段和段律师事务所律师。原告上海良浦新型墙体材料有限公司(简称良浦公司)诉被告上海华晖建设(集团)有限公司(简称华晖公司)、被告上海益晖房地产有限公司(简称益晖公司)买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员徐进峰独任审判。本案于2019年9月10日、12月18日两次公开开庭进行了审理，原告良浦公司的委托诉讼代理人徐椿荣、被告华晖公司的委托诉讼代理人徐华、被告益晖公司的委托诉讼代理人金涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告良浦公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同偿还拖欠原告的货款765,853.70元；2、判令二被告共同按照日万分之五的利率标准向原告支付违约金，其中以677,098.70元为基数，自2018年1月1日起计算至判决生效之日止，以88,755元为基数，自2019年1月1日起计算至判决生效之日止；3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告与华晖公司于2016年9月12日签订了一份加气混凝土砌块购销合同，约定：华晖公司在承建位于杨浦区长白路XXX号的益辉新苑(二期)项目期间，由原告向其供应一批砂加气砌块(供应数量按实际用量结算),“双方每月25号结帐一次,第四个月付第一个月的货款,依次类推,供货结束后三个月内付清全部货款。”华晖公司委托原告代购水泥砖等其他相关事项,双方还约定了违约责任。合同生效后,原告按照约定将华晖公司所需的货物于2017年9月3日前全部送至其承建的工地交付签收。2017年底,原告与华晖公司对帐，华晖公司应向原告给付货款1,735,853.70元，原告同时向华晖公司开具发票收取货款。截止2017年12月底华晖公司未按约定向原告全面履行付款义务，至今仍拖欠原告货款765,853.70元。2019年2月1日,益辉新苑二期的开发商即被告益晖公司协调并与原告签订一份《备忘录协议书》。约定：华晖公司所欠原告的材料款“经甲方核实后，启动专项资金支付机制，2019年5月31日前一次性直接支付给乙方。”之后，益晖公司也未按“协议书”承诺向原告履行“直接支付”给原告的义务。经原告统计，欠款组成中按照合同约定应付款时间在2018年1月1日之前的送货金额为677,098.70元，应付款时间在2018年1月1日至12月31日期间的送货金额为88,755元。原告数次向两被告催讨未果，故起诉至法院。被告华晖公司辩称，对原告诉请的欠款本金金额765,853.70元没有异议，但原告与益晖公司签订备忘录后，该笔款项应由原告直接向益晖公司主张，华晖公司不需要再支付该笔欠款，也不应该支付违约金。原告主张的违约金计算标准和起算点不予认可，根据合同约定，供货完毕3个月内付清全部货款，双方供货在2018年9月25日才结束，应当在2018年12月25日前结清，利息起算点应为2018年12月26日，日万分之五标准也过高，应该按照央行同期贷款利率计算，且违约金也应当由益晖公司支付。现益晖公司签订的备忘录约定的付款条件还未成就，故对原告的全部诉讼请求均不同意。被告益晖公司辩称，不同意承担还款责任。按照《备忘录协议书》，益晖公司支付货款的的条件有两个，一是涉案工程获得竣工验收备案证明，二是2019年5月31日支付货款，因为华晖公司材料未提交齐备，涉案工程目前未获得竣工验收备案证明。签订备忘录的背景是农民工和材料供应商信访，益晖公司在向上级公司及区信访等部门沟通后，为了缓解社会矛盾出具，后虽然曾于2019年2月份向原告支付70,000元，但是是为了缓解春节农民工讨薪和材料供应商欠款提前支付。本案被告益晖公司尚未具备代付条件。对原告主张的违约金，因为益晖公司不是合同的当事人，故不同意承担合同约定的违约金。本院经审理认定事实如下：2016年9月12日，原告良浦公司(乙方)与被告华晖公司(甲方)签订了《加气混凝土砌块购销合同》1份，约定由原告向被告华晖公司供应砂加气块，用于杨浦区长白路XXX号的益辉新苑(二期)项目，合同约定了单价、运输责任及运输费用、结算方式、技术要求、验收标准等，约定按实际用量结算，付款方式与期限约定为每月25号结帐一次,第四个月付第一个月的货款，依次类推，供货结束后三个月内付清全部货款；违约责任中约定甲方不能按照合同约定付款的，应承担未付款金额每日万分之五的违约金，同时乙方有暂停供货的权力；合同并约定了指定的结算或对账人员……合同签订后，原告按约自2016年9月17日起供货，直至2018年9月25日结束。合同履行期间，原告累计向被告华晖公司供货金额为1,735,852.94元，原告并向华晖公司开具了金额为1,735,853.70元的发票。其中，2017年11月9日至2018年9月25日送货金额为88,755元，按照合同约定，该期间送货的应付款日期为2018年2月25日至2018年12月25日。后被告华晖公司陆续付款，至2019年2月1日，已付货款900,000元。2019年2月1日，益晖新苑(二期)项目的房地产开发公司即被告益晖公司与原告签订《备忘录协议书》，内容为：为缓解“益晖新苑(二期)”的农民工讨薪材料供应商欠款矛盾，确保工程收尾的进度避免不良社会影响。目前按工程付款进度，益晖公司已经足额支付工程进度款。益晖公司在“益晖新苑(二期)”工程获得竣工验收备案证明时，即具备后续的工程结算付款条件。届时根据华晖公司确认的对账单，益晖新苑(二期)未支付合同金额，经益晖公司核实后，启动专项资金支付机制，在见证方金涛律师的确认下，2019年5月31日前，一次性直接支付给原告。华晖公司和原告签订的合同应在2017年底结清，总款1,735,853.70元，已付款900,000元，华晖公司还拖欠乙方835,853.70元。《备忘录协议书》签订后，被告益晖公司当日支付原告现金70,000元。就上述《备忘录协议书》的签订过程，原告陈述，因被告华晖公司未按约付款，原告在2019年春节前去找华晖公司催款，华晖公司表示系开发商益晖公司工程款未结算给华晖公司，原告就直接去找益晖公司，后益晖公司就出具了备忘录并交原告盖章，说好2019年5月31日前结清，并且当天直接支付了70,000元的现金。被告华晖公司表示益晖公司出具《备忘录协议书》的具体内容未与华晖公司沟通，但华晖公司配合原告核对过欠款金额，备忘录上记载的欠款金额是华晖公司核对过的。被告益晖公司确认金额系经华晖公司口头确认的，出具备忘录时与华晖公司沟通，但华晖公司拒绝签订备忘录。以上事实，有各方当事人陈述、《加气混凝土砌块标准购销合同》、上海增值税普通发票、对账单、《备忘录协议书》等证据材料在案可稽。本院认为，本案争议焦点在于，第一，被告益晖公司出具《备忘录协议书》的行为能否免除被告华晖公司的付款义务；第二，被告益晖公司货款支付条件是否已成就；第三，两被告是否应负担原告的违约损失。关于争议焦点一，原告与被告华晖公司签署的《加气混凝土砌块购销标准合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。原告已向被告华晖公司履行了供货义务，被告华晖公司应依约支付货款。现虽然被告益晖公司与原告签订了《备忘录协议书》，但结合各方对《备忘录协议书》签订过程的陈述，无法得出三方已经明确将被告华晖公司的债务转移给被告益晖公司的意思表示，且原告债权人现表示不同意免除被告华晖公司付款义务，故被告益晖公司出具《备忘录协议书》的行为不能免除被告华晖公司作为合同的相对方应承担的付款义务。关于争议焦点二，《备忘录协议书》应视为被告益晖公司基于缓解矛盾等因素，直接向原告方作出的债的加入的表示，基于诚实信用原则，被告益晖公司在作出承诺后，应按其约定与被告华晖公司共同承担货款支付义务。被告益晖公司辩称的货款支付条件是“益晖新苑(二期)”工程获得竣工验收备案证明一节，虽在《备忘录协议书》中有所表述，但已被其后言明的“于2019年5月31日前直接支付”进一步明确和约束，而两被告虽强调取得竣工验收备案证明时付款条件方才成就，但被告益晖公司作为该协议书的起草方，未证明曾就此对原告进行特别告知，且签署该协议书当天，益晖公司曾向原告支付了70,000元货款，原告据此足以相信2019年5月31日是约定的最晚付款期限。至于被告益晖公司所称的写明上述日期系因对竣工验收难度估计不足，责任在自身，不能因此推翻其对原告作出的明确付款日期承诺。综上，对于两被告辩称的付款条件尚未成就一节，本院不予采信，两被告均需对尚余货款765,853.70元承担付款责任，被告益晖公司承担付款责任后，另行向被告华晖公司追偿。关于争议焦点三，被告益晖公司出具的《备忘录协议书》明确其向原告承诺的付款范围限于经华晖公司确认的货款本金金额，而原告主张的利息损失已超出了被告益晖公司作为债的加入方作出承诺时的合理预期，故原告要求被告益晖公司负担违约金之诉请，本院不予支持。被告华晖公司逾期未支付货款，在被告益晖公司出具《备忘录协议书》之前其拖欠货款的违约行为已经存在，现两被告至今均未付清货款，被告华晖公司作为合同项下的债务人仍应按照合同约定向原告承担违约责任。现原告将已付款项按照时间按照货款到期时间先后冲抵后，分别确认应付款时间为2018年前和2018年后两部分，并据此为基数，按照合同约定的违约金计算比例，分别自2018年1月1日和2019年1月1日起主张的违约金，低于按合同约定的计算金额，并未显著过高，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告上海华晖建设(集团)有限公司、被告上海益晖房地产有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海良浦新型墙体材料有限公司货款765,853.70元；二、被告上海华晖建设(集团)有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海良浦新型墙体材料有限公司逾期付款的违约金(以677,098.70元为基数，按照每日万分之五自2018年1月1日起计算至判决生效之日止；以88,755元为基数，按照每日万分之五自2019年1月1日起计算至判决生效之日止)；三、原告上海良浦新型墙体材料有限公司的其余诉讼请求，不予支持。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13,660元，因适用简易程序减半收取为6,830元，由被告上海华晖建设(集团)有限公司、被告上海益晖房地产有限公司共同负担，于本判决生效之日起七日内付至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  徐进峰二〇一九年十二月二十日书记员  罗丹珺附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。