江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终2650号 上诉人（原审原告）：邓俊，男，1988年2月10日出生，汉族，住江西省南昌市红谷滩新区。 被上诉人（原审被告）：彭颂君，男，1973年5月25日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区。 被上诉人（原审被告）：廖银华，女，1974年7月25日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区。 上诉人邓俊因与被上诉人彭颂君、廖银华民间借贷纠纷一案，不服江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初4493号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 邓俊上诉请求：1、依法改判（2019）赣0102民初4493号第1项判决，在原判决第1项的本金447099元基础上增加本金56480.18元及逾期利息（逾期利息以503579.18元为基数，自2019年2月7日起支付至实际清偿之日止，暂计算至2019年8月14日为62250.66元），由两被上诉人就前述债务向上诉人承担连带清偿责任；2.确认被上诉人彭颂君对其偿还的上述款项就其所有的位于江西省南昌市西湖区朝阳中路桃花苑商住小区8栋2单元101室房屋承担抵押担保责任，且上诉人对被上诉人所有的该套房屋处置所得价款享有第二顺位优先受偿权；3、本案一审、二审诉讼费用均由两被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人2018年3月8日至2018年11月26日共向上诉人偿还利息32万元（还款备注写明为利息），并且在2018年12月21日向上诉人支付本金20万元。根据被上诉人向上诉人出具的借条可知：（1）2018年2月8日至2018年12月22日（317天），被上诉人应还利息237619.73元（76万元×36%/365×317）；（2）2018年12月22日至2019年2月7日（47天），被上诉人应还利息25959.45元（56万元×36%/365×47）；合计利息为263579.18元，根据法律规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。且被上诉人廖银华是本案借款的连带责任保证人，因此两被上诉人应共同向上诉人支付借款本金503579.18元，逾期利息6225.6.元（以尚欠借款本金为基数，从2019年2月7日起暂计算至2019年8月14日）。二、本案上诉人为第二顺位抵押权人，依照法律规定，上诉人对抵押财产具有第二顺位的优先受偿权。 被上诉人二审均未答辩。 上诉人邓俊向一审法院起诉请求：1、判令彭颂君还借款本金60万元及从2019年11月27日起至全部清偿之日止，按年息24%计算逾期利息（暂算至2019年4月3日为50104.11元）；2、彭颂君承担邓俊律师费22000元；3、廖银华对上述诉讼请求承担连带清偿责任；4、彭颂君向邓俊承担抵押担保付款责任，且邓俊有权对彭颂君所享有的位于江西省南昌市西湖区朝阳中路桃花苑商住小区8栋2单元101室房产折价，或申请以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；5、本案诉讼费用、财产保全费由彭颂君、廖银华承担。 一审查明事实：彭颂君、廖银华系夫妻关系。2018年2月8日彭颂君、廖银华向邓俊出具一份借条，借条载明：“兹有（本人及本公司）彭颂君因资金周转需要，现向邓俊借到人民币现金捌拾万元整，即￥800000元。借款期限自2018年2月8日起至2019年2月7日止，借款利息按借款总额月5%计算，按实际使用天数计算，到期一次性归还。如不能按期足额归还借款，借款人愿意承担借款总金额30%违约金给出借人。借款人指定打款账户为：（1）户名彭颂君；（2）账户为62×××49江西省萍乡市莲花县农商银行支行；（3）本借条的签约及借款履行地为（空白）；如因借款人将指定账户中资金挪为他用产生的不良后果及经济损失均由借款人承担；如因借款人违约未能在双方规定时间内还款，出借人有权向借款人索要债权。出借人向借款人索要债权期间所发生的所有费用（例如：诉讼费、律师代理费、差旅费、公证费及其他实际支出的费用等）全部由出借人承担。借款人：彭颂君，担保人：廖银华”，同日彭颂君以位于南昌市西湖区朝阳中路桃花路口桃花苑商住小区8栋2单元101室的房产为本次借款提供担保，并为邓俊办理了第二顺位的抵押登记。邓俊当日向彭颂君银行账户转账76万元。彭颂君分别于2018年3月8日、5月5日、5月24日、6月25日、8月11日、9月6日、9月21日、10月14日、11月26日归还邓俊借款利息4万元、4万元、4万元、4万元、2万元、2万元、4万元、4万元、4万元，合计32万元。彭颂君另于2018年12月21日归还了邓俊借款本金20万元。之后彭颂君未再支付款项，邓俊遂于2019年4月22日诉至法院。庭审中，邓俊变更诉讼请求，判令彭颂君、廖银华偿还借款本金543579.18元及从2019年2月7日起直至全部清偿之日止,按年息24%计算逾期利息（暂算至2019年6月19日为47179.69元）另查明：邓俊为实现本案借款债权，已委托北京德恒（南昌）律师事务所代理该案，并已支付律师费22000元。 一审法院认为，彭颂君向邓俊借款，有借条、银行记录为凭，双方债权债务关系成立。彭颂君未按约定履行还款义务，邓俊诉请彭颂君归还借款本息，理由正当，予以支持。由于邓俊实际转款76万元，按照不得将利息计入本金的原则，且邓俊认可实际出借76万元，故邓俊借款本金认定为76万元，而非80万元。邓俊主张已支付的利息按月利率3%计算，未付利息按月利率2%计算，符合法律规定。综上，按照彭颂君实际出借金额、实际借款日期及自认归还借款本息情况，至2018年12月20日止，彭颂君尚欠邓俊借款利息10785元，从2018年12月21日开始彭颂君尚欠邓俊借款本金447099元（具体详见附表一、二）。彭颂君以其所有的南昌市西湖区朝阳中路桃花路口桃花苑商住小区8栋2单元101室房产为案涉借款提供抵押担保，并在南昌市不动产登记中心办理了抵押登记。邓俊在借款人彭颂君逾期不能偿还借款时，有权以抵押财产或者以拍卖，变卖该抵押物的价款受偿。但本案中，邓俊办理的抵押登记为第二顺位的抵押，故不享受房产价款的优先受偿权，法院不予支持邓俊以房产价款优先受偿的诉讼请求。邓俊主张之律师代理费，虽是双方合同约定的内容，费用亦已实际发生，但收费过高，酌情定为12000元。双方明确约定该款项由廖银华提供担保，故廖银华应为彭颂君所欠债务承担连带清偿责任。虽然彭颂君持有的2018年2月8日双方签订的借款合同未注明月利率5%，但同日签订的借条明确注明了月利率5%，且从彭颂君提供的每次4万元银行转账凭证载明的“备注利息”记录来看，彭颂君按月利率5%（4万元*80万元）支付已既成事实，故彭颂君抗辩双方未明确约定月利率5%，要求按银行贷款利率计算依据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第七十六条之规定、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、彭颂君于本判决生效之日起十日内归还邓俊借款本金447099元及利息10785元，并承担从2018年12月21日起至付清借款之日止，按年利率24%计算的利息；二、廖银华对上述款项承担连带清偿责任；三、彭颂君于本判决生效之日起十日内支付邓俊律师代理费人民币12000元；四、驳回邓俊的其他诉讼请求。本案受理费9710元，保全费3770元，合计13480元（原告已预交），由邓俊承担850元，彭颂君、廖银华承担12630元（本判决生效后十日内交纳）。 本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。 本院经审理查明，彭颂君、廖银华以其所有的南昌市西湖区朝阳中路桃花路口桃花苑商住小区8栋2单元101室房产为案涉借款提供抵押担保，并在南昌市不动产登记中心办理了抵押登记，《不动产登记证明》编号为赣（2018）南昌市不动产证明第0016161号。一审认定的其他事实，本院予以确认。 本院认为，首先，关于一审认定的欠付本金及利息金额问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率2%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%。超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。依照该规定，已支付的利息按月利率3%计算，未付利息按月利率2%计算，对于借款人每次超过月利率3%的还款部分，借款人享有请求出借人返还的权利，一审在计算中将该部分扣减本金符合法律规定，并无不当。故一审法院关于本金、利息的计算方法有事实和法律依据，本院予以维持。其次，关于优先受偿权的问题。彭颂君、廖银华以其所有的房产为案涉债务提供抵押担保，并办理了第二顺位的抵押登记，邓俊在彭颂君逾期不能偿还借款时，有权对抵押财产折价、拍卖、变卖的款项享有第二顺位的优先受偿权。综上所述，邓俊的部分上诉请求成立，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初4493号民事判决第一项、第二项、第三项； 二、撤销江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初4493号民事判决第四项； 三、上诉人邓俊就江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初4493号民事判决第一项、第二项、第三项确定的债权对被上诉人彭颂君、廖银华提供的位于南昌市西湖区朝阳中路桃花路口桃花苑商住小区8栋2单元101室的房产［《不动产登记证明》编号为赣（2018）南昌市不动产证明第0016161号］折价、变卖、拍卖的款项享有第二顺位的优先受偿权； 四、驳回上诉人邓俊其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9710元，保全费3770元，合计13480元，由邓俊承担850元，彭颂君、廖银华承担12630元（本判决生效后十日内交纳）。二审案件受理费1210元，由上诉人邓俊负担605元，被上诉人彭颂君、廖银华负担605元。 本判决为终审判决。 审 判 长 张宗华 审 判 员 曾 琴 审 判 员 万俊健 二〇一九年十二月三十日 法官助理 曾心泉 书 记 员 涂巧君