长春经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0191民初1725号 原告：王玉阁，女，汉族，1946年2月2日生，住长春市宽城区。 委托代理人：张成彦，吉林张成彦律师事务所律师。 委托代理人：胡晏成，吉林张成彦律师事务所律师。 被告:李新宝,男,汉族,1961年1月8日生,住长春市朝阳区。 被告:长春经济技术开发区市容环境卫生管理局,住所地：长春经济技术开发区。 法定代表人：司超，该局局长。 委托代理人：牟丽影，吉林超远律师事务所律师。 被告:中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司,住所地：长春市二道区东盛大街2811号上东街区40号楼。 负责人：杨万武,该分公司经理。 委托代理人：庞广彪,吉林享和律师事务所律师。 原告王玉阁与被告李新宝、长春经济技术开发区市容环境卫生管理局（以下简称经开环卫局）、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险吉林分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月22日受理后，于2019年9月24日、11月12日公开开庭进行了审理。原告王玉阁的委托代理人张成彦、胡晏成、被告李新宝、被告经开环卫局的委托代理人牟丽影、被告平安保险吉林分公司的委托代理人庞广彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王玉阁向本院提出如下诉讼请求:一、判令被告赔偿原告医疗费11,074.72元、辅助器具费1,800元、护理费22,033.26元、交通费496.80元、住院伙食补助费4,000元、营养费9,000元、残疾赔偿金24,137.60元、鉴定费4,000元、精神损害抚慰金5,000元、继续治疗费用26,000元、律师代理费10,000元；二、判令被告平安保险吉林分公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任;三、本案诉讼费用及律师代理费用由被告承担。事实与理由：2018年6月20日13时30分,被告李新宝驾驶吉A×××27号长城牌轻型普通货车沿长吉北线由西向东行驶,行驶至7公里众城连锁加油站门前处,其车前部与行人王玉阁身体相碰,致原告受伤。原告事发当天被紧急送往吉林大学中日联谊医院抢救并住院治疗2天,该院诊断为:左股骨干骨折、左外踝骨骨折。本案经长春市交通警察支队交通治安巡逻大队于2018年6月20日作出第xxx,xxx号道路交通事故认定书认定:李新宝承担交通事故的全部责任，王玉阁无责任。又因原告左股骨骨折、左外踝骨折未有完全治愈,仍疼痛难忍,为此原告于2018年6月22日在长春骨伤医院住院治疗38天。该院诊断为:左股骨远端粉碎骨折、左外踝骨折。2018年10月29日,吉林常春司法鉴定中心作出吉常司鉴中心(2018)临鉴字第980号鉴定，鉴定意见:1、王玉阁左踝伤情达十级伤残。2、王玉阁此次外伤护理期限以120天为宜、3、王玉阁此次外伤营养费期限以90天为宜。4、王玉阁二次手术费需26,000元。经查,吉A×××27号肇事车辆登记所有人为被告经开环卫局,并在被告平安保险吉林分公司处投保了交强险及商业险,并且事故发生在该保险合同期限内。请求人民法院保护原告的合法权益。 被告经开环卫局答辩称：1.事故发生时,案涉车辆在平安保险吉林分公司投保了交强险及商业险,且在保险期限内，因此应当首先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由保险公司在商业险限额内赔偿;2.原告主张的精神损害抚慰金应优先在交强险范围内赔偿;3.李新宝是经开区兴隆山镇人民政府（以下简称兴隆山镇政府）的工作人员,事故发生时李新宝是在履行其工作职责，经开环卫局与李新宝无任何法律上的权利义务关系，但是经开环卫局名下的案涉车辆是依照管委会的要求借给兴隆山镇使用的；4.经开环卫局是依照经开管委会的要求将案涉车辆借给兴隆山镇政府使用,兴隆山镇政府及其使用车辆的工作人员都是具有相应资质的,市容局不存在任何过错,因此不应对原告损失承担赔偿责任;5.李新宝并非经开环卫局工作人员，经开环卫局对李新宝的相关侵权后果也不应当承担任何责任，如果本案中经开环卫局应承担相关责任，因事故车辆已经在保险公司投保的商业险和交强险,也应当由保险公司在其理赔限额内进行赔偿。 被告平安保险吉林分公司答辩称:肇事车辆在平安保险公司投保了交强险和商业三者险30万元,有不计免赔险,但是我方已经向法庭提交了确实、充分的证据证明免责合同条款已经向投保人进行明确解释、说明,投保人手写签字并加盖公章确认,合同条款对双方有约束力,应当作为法院判决的依据，因此对于鉴定费、律师费和诉讼费等间接损失不应当由保险公司承担，应当由肇事方承担;原告主张的护工护理费,已经包含在法定的护理费之内,不应另行主张，额外支出属于扩大损失应当由原告自行承担,外购药应包含在营养费之内,如果保护外购药,应当扣减营养费。 被告李新宝辩称，我是在工作中肇事，不应由我个人承担责任。 经审理查明：2018年6月20日13时30分,被告李新宝驾驶吉A×××27号长城牌轻型普通货车沿长吉北线由西向东行驶,行驶至众诚连锁加油站门前处,其车前部与行人王玉阁身体相碰撞,致王玉阁受伤。本次事故经长春市公安局交通警察支队交通治安巡逻大队作出道路交通事故责任认定:李新宝承担此次道路交通事故的全部责任，王玉阁无责任。 事故发生后，王玉阁被送往吉林大学中日联谊医院门诊治疗,门诊诊断为:左股骨干骨折、左外踝骨骨折。原告王玉阁于当日办理入院，住院2天后，于2018年6月22日出院。出院医嘱为:1.全休三个月，患肢制动，建议住院手术治疗骨折，有骨折畸形愈合或不愈合可能；2.牵引钉道维护，防止感染；3.左外踝石膏支具继续固定6-8周；4.定期复查；5.病情变化随诊。原告王玉阁本次住院共支付急救费、门诊费以及医疗费共计8,078.02元。2019年6月22日，王玉阁前往长春骨伤医院入院治疗，并于7月2日在全身麻醉下行左股骨、左外踝骨折切开复位内固定术。王玉阁本次住院38天，于2019年7月30日出院。出院注意事项为：患肢不负重适当功能锻炼，降糖治疗，注意卧床并发症，每2周复查，拍片，具体视复查，二次手术取内固定物。王玉阁在中日联谊医院及骨伤医院40天住院期间，自长春市宏阳家政服务有限公司处聘请护工一名进行护理，支出护理费9,200元。原告出院后，又进行过多次门诊复查，支出门诊费1,460元。2018年11月原告自行购买驴胶补血颗料等药品，支出购药款1,791.50元；自行购买拐杖、轮椅、气垫等辅助器具，支付费用1,800元。原告为本次诉讼聘请了律师，支付律师代理费1万元。 另查明：2018年10月，原告自行委托吉林常春司法鉴定中心对其伤残等级等项目进行鉴定。该鉴定中心于同年10月29日出具《鉴定意见书》，鉴定意见为:1.王玉阁左踝伤情达十级伤残；2.此次外伤护理期限以120天为宜；3.此次外伤营养费期限为90天为宜。4.王玉阁二次手术费需26,000元。原告为本次鉴定支付鉴定费用4,000元。本案审理过程中，被告平安吉林分公司对王玉阁伤情是否构成伤残提出异议，并申请进行司法鉴定。本院遂委托吉林同信司法鉴定所对原告的伤残等级进行司法鉴定。2019年10月29日，该鉴定所出具鉴定意见，认为：王玉阁此次外伤后果评定为十级伤残。 再查明：吉A×××27号肇事车辆原车主系案外人兴隆山镇政府，2018年2月5日更名至被告经开环卫局名下，但车辆仍由兴隆山镇政府使用。被告李新宝系兴隆山镇政府工作人员，其本次肇事发生于执行职务过程中。兴隆山镇政府为该车辆在被告平安保险吉林分公司处投保交强险及限额30万元的商业三者险，并投保不计免赔。兴隆山镇政府工作人员在投保时，签署投保人声明，言明：本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。 以上事实，有原告身份证、户口本、《道路交通事故认定书》、李新宝驾驶证复印件、车辆行驶证、交强险及商业三者险保险单、吉林大学中日联谊医院门诊手册、出院诊断、住院病历、住院费发票、费用清单、门诊费发票、外购药发票、长春骨伤医院住院病历、门诊票据、外购药发票、购买辅助器具费用发票、吉林常春司法鉴定所《鉴定意见书》及鉴定费发票、吉林同信司法鉴定所《司法鉴定意见书》、律师代理费发票、原、被告当庭陈述等证据在卷为凭。 本院认为：公民的健康权受法律保护。原告因他人违章驾驶车辆的过错行为受伤，其健康权遭受侵害，依法享有追究侵权人民事责任的权利，要求赔偿义务人赔偿其各项损失。因肇事车辆在平安保险吉林分公司处投保了交强险及商业三者险，根据两项责任保险的性质、功能及相关保险法律规定，原告王玉阁的各项损失，应首先由交强险及三者险的承保人平安保险吉林分公司在保险责任限额内理赔。 原告王玉阁的各项损失，本院逐一认定如下：1.医疗费。原告伤后两次住院以及出院后进行复查期间，共支付急救费、门诊费、住院费9,538.02元（8,078.02元%2B1,460元），附有住院病历、门诊手册、医疗机构收费凭据作为佐证，故应确认为原告的医疗费损失；原告自行购买驴胶补血颗料等药品的1,791.50元支出，没有提供医嘱证明，也不能证明系治疗外伤后果的必需药物，故该项支出难以认定与案涉侵权行为具有因果联系，故本院不予以保护；2.住院伙食补助费。根据原告在两家医院的实际住院天数及现行补助费标准，原告的伙食补助费为100元/天×40天＝4,000元；3.营养费。依据鉴定结果及现行伙食补助费标准，原告营养费损失为100元/天×90天＝9,000元；4.后续治疗费。原告骨折处的内固定物需待骨折愈合后手术取出，手术费用经鉴定为26,000元，原告依此鉴定结论主张26,000元后续治疗费于法有据，本院予以确认；5.残疾赔偿金。原告王玉阁首次定残时年满72周岁，其残疾赔偿金的赔偿年限应为8年；原告的损害后果经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金的赔偿系数应确定为10%。依照上述赔偿年限及赔偿系数，并参照2018年度我省城镇居民人均可支配收入标准（30,172元），原告的残疾赔偿金为30,172元/年×8年×10%=24,137.60元；6.辅助器具费。原告购买拐杖、轮椅、气垫等器材产生的支出1,800元，虽无医嘱，但属于治疗骨折术后病情所必须的辅助器具，本院确认为实际损失；7.护理费。原告的护理期限经吉林常春司法鉴定中心鉴定为120天，对于该项鉴定意见被告未提出实质性异议，考虑到此项鉴定结论与原告的病情相符，故可作为定案依据。依此护理期限并参照我省2018年度“居民服务业职工”平均工资标准（161.93元/天），原告的护理费损失为161.93元/天×120天=19,431.60元。上述120天护理期限中，有40天期间原告自行雇佣了一名护工进行护理，并实际支付了护理费9,200元，但因其支付护理费的标准过高，属于过度消费，故本院只对其中合理部分予以保护，并统一纳入上述120天期限的护理费损失范围内，不再另行调整；8.精神损害抚慰金。原告伤后骨折，其伤情已达残疾程度，其肉体及精神遭受一定的痛苦，原告主张的精神损害抚慰金5,000元，本院予以认可；9.交通费。原告住院、出院及复查等活动均需使用交通工具，产生交通费损的实属必然。根据本案实际情况，本院酌定交通费损失为150元；10、鉴定费、律师代理费。鉴定费4,000元、律师代理费10,000元，是为了查明原告所遭受的具体损失而需支付的必要的、合理的费用，该部分费用系原告为追究侵权人责任而产生的损失，与侵权行为具有法律上的关联，故应认定为原告的实际损失。其中鉴定费一项，根据我国《保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”规定，应由保险人平安保险吉林分公司承担；而律师代理费一项，因属保险合同明确约定的免责事项，故保险人平安保险吉林分公司并无赔偿义务。 原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、辅助器具费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费的损失总额为102,802.42元（9,283.22元%2B4,000元%2B9,000元%2B26,000元%2B24,137.60元%2B1,800元%2B19,431.60元%2B5,000元%2B150元%2B4,000元），依据交强险保险条款及保险法律、司法解释的规定，应由被告平安保险吉林分公司在交强险、商业三者险责任限额承担。 关于被告李新宝是否应对原告损失承担责任的问题。被告李新宝虽为原告健康权的实际侵权人，但因其系在履行职务行为过程中侵权，根据我国《侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，李新宝的赔偿责任应由其所在单位承担。原告关于被告李新宝承担赔偿责任的诉讼主张，与法相悖，本院不予采纳。原告的律师费损失，应在另案中向李新宝的用人单位主张。 被告经开环卫局并非本案侵权人，亦非被告李新宝的用人单位，其对原告的损害后果发生也无其它过错，原告关于其承担赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条一款、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、原告王玉阁的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、辅助器具费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等十项损失总额为102,802.42元，由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司理赔，并于本判决生效后七日内付清； 二、驳回原告王玉阁其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,539元，由原告王玉阁负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判长  林乐泉 审判员  米志娜 审判员  张玉霞 二〇一九年十二月九日 书记员  马书丽