甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)甘01民初736号原告：兰州农村商业银行股份有限公司西固支行，住所地甘肃省兰州市西固区公园路516号。负责人：李昊东，系该支行行长。委托诉讼代理人：秦贺，甘肃昶泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李倩，甘肃昶泰律师事务所律师。被告：甘肃德龙生态建材有限公司，住所地甘肃省兰州市皋兰县九合镇九合村。法定代表人：钱长连，系该公司总经理。被告：钱长连，男，汉族，1968年9月15日出生，住甘肃省兰州市红古区。被告：西安德龙新型建筑材料科技有限责任公司，住所地陕西省西安市高新区唐延路1号旺座国际城1幢5单元50703室。法定代表人：刘宁昌，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李大雄，陕西普迈律师事务所律师。被告：张红伟，女，汉族，1959年3月22日出生，住西安市雁塔区。被告：刘瑞杰，男，汉族，1969年12月23日出生，住西安市碑林区。被告：刘宁昌，男，汉族，1971年7月18日出生，住西安市碑林区。以上三被告共同委托诉讼代理人：刘磊，陕西普迈律师事务所律师。原告兰州农村商业银行股份有限公司西固支行（以下简称兰州农商行西固支行）与被告甘肃德龙生态建材有限公司（以下简称甘肃德龙公司）、钱长连、西安德龙新型建筑材料科技有限责任公司（以下简称西安德龙公司）、张红伟、刘瑞杰、刘宁昌金融借款合同纠纷一案，本院于2019年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兰州农商行西固支行的委托诉讼代理人秦贺、李倩，被告甘肃德龙公司的法定代表人暨被告钱长连，西安德龙公司的委托诉讼代理人李大雄，被告张红伟、刘瑞杰、刘宁昌的共同委托诉讼代理人刘磊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兰州农商行西固支行向本院提出诉讼请求：1.请求贵院依法判令被告向原告偿还借款本金7000万元，支付利息、罚息10812614.58元（暂计算至2019年9月5日），以及2019年9月6日至借款本息全部清偿完毕之日的利息、罚息；上述诉讼标的合计：80812614.58元；2.请求贵院依法判令原告对被告甘肃德龙公司名下的位于兰州市皋兰县九合镇九合村的国有土地使用权【产权证号：皋国用（2015）第93号】折价或者拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；3.请求贵院依法判令被告西安德龙公司、钱长连、张红伟、刘瑞杰、刘宁昌对上述第1项诉讼请求及实现债权的费用承担无限连带清偿责任；4.请求贵院依法判令被告承担本案实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费、执行费等。事实与理由：2016年2月24日，原告与被告甘肃德龙公司签订《固定资产借款合同》，合同约定原告向被告甘肃德龙公司提供中期贷款本金7000万元，借款期限为24个月，自2016年4月28日起至2018年4月27日止，年利率9％，并约定了罚息及复利的计算标准。同日，原告与被告甘肃德龙公司签订《抵押担保合同》，约定被告甘肃德龙公司以其名下的位于兰州市皋兰县九合镇九合村的国有土地使用权【产权证号：皋国用（2015）第93号】为上述借款提供抵押担保，并于2016年4月27日，在皋兰县国土资源局办理了抵押登记手续，原告取得《他项权证》【编号：皋他项（2016）第26号】。被告西安德龙新型建筑材料科技有限责任公司、钱长连与原告签订《保证担保合同》，并向原告出具了《共同还款承诺书》，同意对上述借款承担连带责任保证担保。2018年4月18日，原告与被告甘肃德龙公司签订《借款展期协议》，协议约定借款展期金额为7000万元，借款展期期限12个月，自2018年4月27日起至2019年4月26日，展期期间的借款利率为9.27%。被告西安德龙公司、钱长连、张红伟、刘瑞杰、刘宁昌向原告出具《共同还款承诺书》，同意为展期后的上述借款承担连带责任保证担保。上述协议签订后，原告依约向被告发放了贷款，但被告未按时偿还借款本息，其行为已经构成根本违约，严重损害了原告的合法权益。现原告依据《民事诉讼法》的相关规定，诉至贵院，望贵院判如所请。被告甘肃德龙公司、钱长连共同辩称：1.本案借款事实属实，但造成甘肃德龙公司未按时偿还借款本息的主要原因是兰州市人民政府对我公司的“兰州建筑垃圾资源一体化项目”承诺的银行贷款贴息及项目的政府补贴没有按时落实到位而造成的。上述项目是2015年兰州市政府招商引资的市列重大基础设施配套项目，属于公益项目，项目贷款当时是经市政府市长办公会议协调为支持项目发展而贷的。2019年5月25日十六届62次《兰州市人民政府常务会议纪要》已通过了给予我公司政府补贴，于7月份签订了补贴协议，目前正在核实建筑垃圾的进场数量，并在按程序办理补贴手续，预计2020年3月底补贴资金将拨付到位；2.钱长连为甘肃德龙公司的法定代表人，其行为系职务行为，不应承担连带清偿责任。被告西安德龙公司辩称：我公司仅对抵押物拍卖以后不足的部分承担相应的担保责任；原告与被告甘肃德龙公司之间的借款合同约定的是按月结息，而甘肃德龙公司并未依约履行，在此情形下原告也未向我公司告知被告甘肃德龙公司违约的事实，原告与甘肃德龙公司均存在违约行为，故我方不应当对扩大损失的部分承担责任。被告张红伟、刘瑞杰、刘宁昌共同辩称：我们不应当承担连带清偿责任，张红伟、刘瑞杰、刘宁昌签署的共同还款承诺书是履行公司股东的行为，应由西安德龙公司承担责任；该案所涉合同是抵押合同在先，后出具还款承诺书，在没有特别约定的情况下，抵押物与保证人共同存在时，债权人应当首先实现担保物价值后再向保证人主张责任，故原告不应当将保证人列为被告，应当就债务人抵押物实现权利之后向保证人主张责任。其他答辩理由同甘肃德龙公司、西安德龙公司相同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了质证。原告提交以下四组证据：第一组证据：1.兰州农村商业银行股份有限公司文件1份6页，证明目的：原告诉讼主体资格适格；2.《固定资产借款合同》1份8页，证明目的：合同约定，原告向被告提供借款7000万元，年利率为9%，借款期限24个月，自2016年4月28日起至2018年4月27日止，并约定了罚息及复利的计算标准；3.《借款借据》及贷款发放凭证各1份4页，证明目的：原告依约向被告履行了放款义务，放款金额为7000万元。第二组证据：《抵押担保合同》1份4页，《国有土地使用证》1份3页，《他项权证》1份1页；证明目的：被告甘肃德龙公司以其名下的位于兰州市皋兰县九合镇九合村的国有土地使用权【产权证号：皋国用（2015）第93号】为本案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告取得《他项权证》【编号：皋他项（2016）第26号】。第三组证据：1.《保证担保合同》1份3页，《共同还款承诺书》1份1页；证明目的：被告西安德龙公司、钱长连对本案借款承担连带责任保证担保；2.《借款展期协议》1份2页；证明目的：协议约定借款展期金额为7000万元，借款展期期限12个月，自2018年4月27日起至2019年4月26日，展期期间的借款利率为9.27%；3.《共同还款承诺书》1份1页；证明目的：被告西安德龙公司、钱长连、张红伟、刘瑞杰、刘宁昌同意为展期后的上述借款承担连带责任保证担保。第四组证据：利息、罚息计算明细1份1页；证明目的：截至2019年9月5日，被告尚欠借款本金7000万元，利息、罚息10812614.58元。被告甘肃德龙公司、钱长连共同提交以下三组证据：第一组证据：兰州市建筑垃圾资源化利用项目补充协议一份；证明目的：兰州市政府的财政补贴已经得到落实，签订了补充协议。第二组证据：兰州市人民政府市长办公会议纪要三份；证明目的：兰州市人民政府开会承诺公司贷款产生的利息由政府承担。第三组证据：股权代持协议；证明目的：请求法院解除张红伟、刘瑞杰、刘宁昌的连带清偿责任。被告张红伟、刘瑞杰、刘宁昌共同提交以下证据：公司登记（备案）申请书、企业登记证照颁发及归档记录表、西安德龙公司章程修正案、西安德龙公司股东会决议；证明目的：张红伟、刘瑞杰、刘宁昌的签字是履行公司股东的行为，与个人无关，若是个人承担保证责任，不需要加盖公司印章。被告西安德龙公司未提交证据。本院组织到庭当事人对上述证据进行了当庭举证、质证和认证，对此予以确认并在卷佐证。据此，本院认定如下事实：2016年2月24日，原告兰州农商行河口支行与被告甘肃德龙公司签订编号为031311604200079的《固定资产借款合同》一份，约定：兰州农商行河口支行向甘肃德龙公司提供中期借款7000万元；借款用途为兰州市建筑垃圾资源利用一体化项目；借款期限为24个月，自2016年4月28日起至2018年4月27日止，按月结息，借款到期，利随本清；借款利率执行年利率9%，逾期还款的，在借款利率水平上加收50%的罚息利率；借款担保方式为抵押担保，担保合同另行签订；合同还约定因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支出的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由甘肃德龙公司承担。同日，双方还签订编号为031311604200079-1的《抵押担保合同》一份，约定甘肃德龙公司以其名下位于皋兰县九合镇九合村的使用面积为127163.2平方米国有土地使用权[皋国用（2015）第93号]作为抵押物为甘肃德龙公司的上述债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，取得皋他项（2016）第26号《他项权证》。2016年2月24日，西安德龙公司、钱长连与兰州农商行河口支行签订编号为031311604200079-2的《保证担保合同》一份，约定西安德龙公司、钱长连作为保证人为甘肃德龙公司与兰州农商行河口支行上述借款合同项下的债务承担连带保证责任。上述合同签订后，2016年4月28日，兰州农商行河口支行依约向甘肃德龙公司发放了借款7000万元。2018年4月18日，甘肃德龙公司与兰州农商行河口支行签订《借款展期协议》一份，双方约定将前述借款的还款期限延展12个月，即自2018年4月27日至2019年4月26日止；展期期间的借款利率为年利率9.27%。其他各被告还就上述案涉借款分别向兰州农商行河口支行出具书面《共同还款承诺书》一份，具体为2016年2月24日，钱长连出具了内容为“兰州农商银行河口支行：借款人甘肃德龙生态建材有限公司，因于2016年2月24日向兰州农商银行河口支行申请借款人民币：柒仟万元整（小写：70000000.00元），并签订了031311604200079号《固定资产借款合同》，031311604200079-1号《抵押担保合同》，031311604200079-2《保证担保合同》。现承诺人已知晓此借款的全部事实，亦同意为上述借款承担连带还款责任，与借款人共同偿还上述款项，直至本息及其他费用全部还清为止。”2018年4月10日，被告张红伟、刘瑞杰、刘宁昌共同出具了与上述内容基本相同的书面《共同还款承诺书》。嗣后，各方就上述借贷事宜产生纠纷，原告诉至本院，请求处理。另查明，2019年8月2日，兰州农村商业银行股份有限公司以兰农商银发〔2019〕359号文件向各支行印发兰州农商银行经营机构改革实施方案，该实施方案第三条机构改革方案中载明：“西固支行与河口支行合并，撤销河口支行本部，其营业部及辖属二级支行划归西固支行管理”。本院认为，依据双方当事人的诉请、抗辩、举证等情形，本案主要涉及以下几个争议焦点，现析判如下：其一、关于原告的主体资格问题。原告所举证据说明因兰州农商行机构改制的原因，兰州农商行河口支行合并至兰州农商行西固支行，兰州农商行河口支行的债权债务均由兰州农商行西固支行承继，故兰州农商行西固支行以原告身份提出本案诉求，其身份主体合法，本院予以认可。其二、关于案涉借款本金、利息及抵押担保的问题。兰州农商行河口支行与甘肃德龙公司签订的《固定资产借款合同》、《抵押担保合同》、《保证担保合同》均系各方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效，本院予以确认。合同签订后，兰州农商行河口支行依约向甘肃德龙公司发放了7000万元的贷款，履行了合同义务，借款展期到期后，甘肃德龙公司未按借款合同约定履行足额偿还借款本金及利息的义务，已构成违约，应当按照合同约定向兰州农商行河口支行履行还本付息的义务。庭审中，各方对原告诉请的尚欠借款本金7000万元及相应利息数额均不持异议，本院予以支持；同时，甘肃德龙公司与兰州农商行河口支行的抵押担保合同签订后，对抵押财产依法办理了抵押登记，抵押权依法设立，故原告主张对甘肃德龙公司的抵押财产折价、拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉讼请求依法成立，本院予以支持。其三、关于被告西安德龙公司承担保证责任的范围。庭审中，西安德龙公司抗辩主张其仅对甘肃德龙公司案涉抵押物拍卖以后不足的部分承担相应的保证责任，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担担保责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”而本案案涉抵押担保物的情形符合上述法律所规定的内容，故被告西安德龙公司的上述抗辩主张于法有据，本院予以支持。其四、关于被告钱长连、张红伟、刘瑞杰、刘宁昌等人是否就案涉债务承担保证责任的问题。上述各被告在庭审中抗辩主张，各被告因基于法定代表人或股东的身份而向原告出具了《共同还款承诺书》，故该保证行为是各自在履行公司职务的行为，不应就本案债务承担保证责任。依据上述《共同还款承诺书》所载内容，各保证人在向原告出具该承诺书时清晰地获悉所保证的内容，且明确表明同意为案涉借款承担连带还款责任，与借款人共同偿还案涉借款。该情形符合《中华人民共和国担保法》第十八条所规定的相关内容，各被告在出具上述承诺书时，其各自的身份均不影响该意思表示的真实性，无论各被告基于何种的身份而出具该承诺书，一旦该保证承诺成立，即为有效，非因法定事由不可撤销，而各被告的上述抗辩主张并非可撤销的法定事由，故其抗辩理由于法无据，本院不予支持。其五、关于原告所主张的实现债权的律师费，因在诉讼中未能明确其具体的请求数额，亦未提供证据予以证明，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第三十三条规定，判决如下：一、被告甘肃德龙生态建材有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告兰州农村商业银行股份有限公司西固支行借款本金7000万元，利息、罚息10812614.58元（计算至2019年9月5日），以及2019年9月6日至借款本息实际清偿完毕之日的利息、罚息按双方合同约定计算；二、原告兰州农村商业银行股份有限公司西固支行有权对被告甘肃德龙生态建材有限公司名下的位于兰州市皋兰县九合镇九合村的国有土地使用权【产权证号：皋国用（2015）第93号；他项权证号：皋他项（2016）第26号】折价或拍卖、变卖所得价款在本判决确定的债权范围内享有优先受偿权；三、被告西安德龙新型建筑材料科技有限责任公司、钱长连、张红伟、刘瑞杰、刘宁昌在原告兰州农村商业银行股份有限公司西固支行未能就上述第二项判决内容清偿的范围内对本判决所确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告兰州农村商业银行股份有限公司西固支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费445863元，由被告甘肃德龙生态建材有限公司、钱长连、西安德龙新型建筑材料科技有限责任公司、张红伟、刘瑞杰、刘宁昌共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  任登光审 判 员  阎文虎人民陪审员  康双琴二〇一九年十二月二十五日法官助理玄丝遥书记员郑文婷