吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉04民终482号上诉人（原审原告）：许桂芝，女，1952年3月24日出生，现住吉林省辽源市西安区。上诉人（原审原告）：陈彦冰，女，1985年11月2日出生，现住吉林省辽源市西安区。上诉人（原审被告）：辽源市热力集团有限公司，住所地吉林省辽源市龙山区。法定代表人：王宝君，该公司董事长。委托诉讼代理人：史金花，吉林史金花律师事务所律师。上诉人许桂芝、上诉人陈彦冰、上诉人辽源市热力集团有限公司（以下简称热力公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服辽源市龙山区人民法院（2018）吉0402民初2555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许桂芝、上诉人陈彦冰、上诉人热力公司的委托诉讼代理人史金花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许桂芝、陈彦冰上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法改判热力公司承担全部侵权赔偿责任，赔偿许桂芝、陈彦冰经济损失519,922.00元、许桂芝、陈彦冰精神损失费50,000.00元、评估费5,000.00元共计574,922.00元；3.本案一、二审诉讼费及本案发生的其他费用由热力公司承担。事实和理由：一审法院认定热力公司未尽到告知义务，应当承担侵权责任是尊重事实与法律的，但是一审法院又认定许桂芝、陈彦冰对自家管道阀门有日常维护管理责任，未维护亦存在过错。许桂芝、陈彦冰认为此处热力公司代理律师一审中并未提出，这个事情不存在。许桂芝、陈彦冰日常对自家管道阀门尽到维护责任了，一审法院不应为热力公司找理由推脱责任从而减少其应赔偿的金额，许桂芝、陈彦冰对一审法院认定的跑水事故责任划分不服，一审判决热力公司只承担50%的侵权责任，明显过轻，跑水事故产生重大损失全部责任、唯一原因就是热力公司未尽到告知义务，热力公司有重大过错在先，没有一哪有二呢？许桂芝、陈彦冰隔天准备搬家，当天外出办事家中没留人，如果当初给水告知许桂芝、陈彦冰则无此事故发生，热力公司应该负全部责任，一审法院认定了许桂芝、陈彦冰楼门没有这个通知的事实，认定了热力公司没有尽到告知义务，那许桂芝、陈彦冰根本不知道这个通知，不知道10月15日是供热给水一段时间中一个时间点，所以不知者无错，许桂芝、陈彦冰没有责任，许桂芝、陈彦冰不会预测，不知道2018年公历10月15日供热给水试水！许桂芝、陈彦冰几十年一直住辽源市内住供热楼，根据生活经验，辽源供热都是每年公历10月末或11月初给水试水，历来这些年，没有10月15日供热试水的经历。热力公司在2018年试水比往年提前半个月，又不告知，许桂芝、陈彦冰怎么会知道提前去防范呢？一审法院认定许桂芝、陈彦冰有过错是不正确的，许桂芝、陈彦冰没有过错。让没错的人承担一半的过错太不公平，这使被侵权人的合法权益再次受到伤害。一审庭审中，许桂芝、陈彦冰已经提供合法充分证据，一份供热跑水经济损失评估报告合法有效，评估供热泡水损失519,922.00元，热力公司代理人未提出有力证据反驳也未提出重新鉴定，一审法院采信评估报告是正确的，多个录音录像证据已经证明热力公司口头同意许桂芝、陈彦冰评估多少给多少并且让许桂芝、陈彦冰垫付评估费之后他们全给，这是热力公司真实意思表示，一审法院为什么不采信此证按此判决热力公司对评估数额全部赔偿呢？为什么非要让热力公司只承担50%的责任呢？热力公司代理人一审承认供热跑水淹许桂芝、陈彦冰家中物品事实，故意不承认水淹物品数量多，就是想为热力公司推脱责任，想削少赔偿，但只是单方说辞，没有事实及证据，这是热力公司出尔反尔的逃避责任的行为，一审法院应该明查，不应该迎合其逃避责任减少给许桂芝、陈彦冰的赔偿金额。应该按照评估报告的损失数额判令热力公司全额赔偿许桂芝、陈彦冰51万余元。一审法院没有支持给许桂芝、陈彦冰精神损害赔偿也是不合理的，侵权案件必然就产生经济身体精神损害，许桂芝不仅因为泡水事故，室内水多地滑滑倒摔伤肋骨，又长达一个月直到半夜开窗晾晒被泡物品，由于被泡坏物品太多，其人被刺激到想轻生跳楼，被邻居劝解多日又帮清洗大量被供热水泡过的货品衣物，才没寻死，年近古稀又熬夜又上火都想跳楼了能没有造成精神损害吗？因为热力公司违背评估后赔偿的承诺不赔了又让上法院起诉，许桂芝在2018年12月从西安区财政局索要财政欠款未要回在其门口公交站点坐车去龙山区法院二次立案（头次没给立）途中将左手腕摔骨折，去市医院接骨又接歪了落下残疾，这些经济损失和身体损害和这些事导致的精神损害都是热力公司起因造成的，一审程序走了半年时间，这期间操心费力上火生病，许桂芝、陈彦冰要求赔偿经济损失被削去一半，许桂芝、陈彦冰又不得不走二审程序，又说不上扯多长时间，至今搬不了家，这些上火闹心事对二人再次造成精神伤害，许桂芝、陈彦冰的精神损害是客观存在的事实。希望二审法院支持许桂芝、陈彦冰要求热力公司赔偿精神损害的请求。综上所述，许桂芝、陈彦冰本来就是特殊家庭弱势群体，又遭遇重大损失，由于泡水事故导致网店九个月未营业等额外损失都没要求热力公司赔偿，已经仁至义尽。热力公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法驳回许桂芝、陈彦冰的诉请；2.一、二审案件受理费及其他诉讼费用由许桂芝、陈彦冰承担。事实和理由：1.原审以2018年10月15日，许桂芝、陈彦冰住所地未见张贴的相关通知为由，判决热力公司应承担50%的侵权赔偿责任。认定事实错误，适用法律错误。2.原审法院以许桂芝、陈彦冰单方委托的，存在重大瑕疵及虚假内容的评估报告作为定案依据，属证据采信错误。3.本案已涉嫌刑事犯罪，建议二审法院移送公安机关处理。综上，原审判决显属不当。许桂芝、陈彦冰辩称，1.2018年10月15日许桂芝、陈彦冰住所地未见张贴通知，这个认定事实没错，确实没贴通知，这都有录音录像可以证明没有通知。2.原审法院认定的评估报告没有错误，采信证据没有错误，评估是热力公司知道并同意的，而且当时是认可的。3.说本案已涉嫌刑事犯罪，这属于诽谤我，民警当时也都上我家去看了，没有证据证明我涉嫌犯罪，我认为对方涉嫌犯罪、诽谤。补充意见：1.我认为法院应该认定热力公司承担全部赔偿责任。热力公司没有告知是事实，也有证据去验证去佐证。证据有录音、有录像，还有他们自己承认的录音录像。他通知上没有告知哪一天这个路段给水，就跟没通知是一样的，他说那个东西一般老百姓都听不懂。他根本就没有明确的时间。所以他应该承担全部责任。2.评估报告没有一点问题，热力公司说的不认可评估报告没有依据，而且没有意义，我不认识评估公司，而且评估报告一审法院已经采信了，我希望二审法院也正常采信。3.精神损害，我认为应该给我赔偿。因为我妈当时确实想跳楼了，邻居给劝回来的，完了邻居把我的一些衣物主动搬到他家，用他的洗衣机给我洗一下，劝我妈什么的，这邻居可以作证。因为立案，我妈胳膊也摔折了，对我们精神长期造成的伤害，想起这事发愁睡不着觉，害怕说最后不给赔偿，我们的损失怎么办。热力公司辩称，对方提出的上诉请求没有事实法律依据，请法庭依法予以驳回。补充意见：1.热力公司认为不应当承担侵权责任。代理人作为热力公司的常年法律顾问，在侵权事件发生后，热力公司在有争议的情况下会第一时间通知代理人到达现场。但是，本案这起事件热力公司并没有通知代理人到现场，原因是热力公司给我的反馈就是这起事件当中是不存在争议的。因为前期与对方当事人进行了两次这种沟通，并对对方当事人支付了两次救济款并签署了协议，协议当中明确说明就是说对方当事人在收到这种救助款以后，此事一次性处理完毕，不再向热力公司主张任何的民事责任。所以在支付救济金的前提是因为热力公司一方不存在侵权责任。2.关于鉴定意见，是否应该采信的问题。那么代理人希望在鉴定部门出庭对鉴定报告进行说明之后，决定是否对该意见进行采信。3.关于精神抚慰金和鉴定费用，没有法律依据，不应予以支持。许桂芝、陈彦冰向一审法院起诉请求：1.依法判令热力公司赔偿陈彦冰、许桂芝由于2018年供热给水试水未告知陈彦冰、许桂芝，导致陈彦冰、许桂芝室内外供热跑水，水淹全部家中物品（家具、衣物、鞋包、家电、手机、电脑主机、平板电脑、化妆品及其他物品）等损失519,922.00元；2.判令热力公司赔偿精神损失费50,000.00元。承担评估费5,000.00元、交通费600.00元；3.本案诉讼费及由本案发生的其他费用全部由热力公司承担。一审法院认定事实：2018年10月15日，因热力公司试水时跑水，造成许桂芝、陈彦冰住所辽源市西安区西安新苑1号楼805室房屋受到损害，室内装潢及物品受损。许桂芝、陈彦冰委托北京东方燕都资产评估有限责任公司对“许桂芝、陈彦冰所有的家具物品因热力公司供热给水发水导致房屋严重进水造成的资产损失项目”作出东方燕都评字[2018]第1197号《资产评估报告》评估结论：许桂芝、陈彦冰所有的家具物品因热力公司供热给水发水导致房屋严重进水造成的资产损失评估值为519,922.00元。陈彦冰、许桂芝支付评估费用5,000.00元。另查明，在此次泡水事件发生后，热力公司已以“救助款”名义向陈彦冰、许桂芝支付7,000.00元。上述事实，有视听资料光盘、资产评估报告、照片、票据等证据及当事人陈述在卷佐证。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，在跑水事故发生致使陈彦冰、许桂芝房屋被暖气水浸泡当日，热力公司应当保证住户知道暖气试水事宜，尽到审慎的通知义务，而在事发当日，在陈彦冰、许桂芝所住地未见张贴的相关通知，热力公司工作人员、保险公司人员、及陈彦冰、许桂芝在陈彦冰、许桂芝住所的交谈内容可以证实。故热力公司在此次跑水事故中存在过错，应当承担侵权责任。另，陈彦冰、许桂芝对自家管道阀门等供热设施有日常维护管理责任，因陈彦冰、许桂芝疏忽大意未尽到维护管理责任，亦存在过错，可以减轻热力公司的赔偿责任，一审法院酌定热力公司承担50%的赔偿责任。关于陈彦冰、许桂芝自行单方委托评估问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，由上述规定可见，并不禁止当事人自行委托鉴定，在另一方当事人没有足够证据加以反驳并申请重新鉴定的情况下，应当认定其证明力。结合本案，热力公司对陈彦冰、许桂芝提供的《资产评估报告》有异议，但其提供的证据不足以反驳，且热力公司认为其不应承担赔偿责任，亦未提出重新鉴定的申请，一审法院对《资产评估报告》予以采信。热力公司已经支付的7,000.00元，应在赔偿额中扣除。陈彦冰、许桂芝主张精神损失费、交通费缺乏事实依据及法律依据，一审法院不予支持。综上，热力公司应赔偿陈彦冰、许桂芝数额计算如下：519,922.00×50%+评估费5,000.00元×50%-7,000.00元=255,461.00元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条、第七十二条规定，判决：一、被告辽源市热力集团有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告许桂芝、陈彦冰人民币255,461.00元。二、驳回原告许桂芝、陈彦冰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,555.00元（缓交），由原告许桂芝、陈彦冰负担4,777.50元，被告辽源市热力集团有限公司负担4,777.50元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、二审中，热力公司二审庭审中提交史金花律师电子邮箱截图4张、票据截图20张、史金花律师短信记录截图3张，拟证明该评估报告存在重大瑕疵，不能作为认定案件事实的证据使用。许桂芝、陈彦冰质证意见：对真实性有异议，证明不了是评估公司跟她的来往截图。一审时没有提交的，二审时就没有什么证明力度了，证明不了我的评估报告有问题，应以评估报告为准，我那些东西确实都泡坏了。本院认证意见：上述截图不足以推翻鉴定评估意见。二、二审中，许桂芝、陈彦冰提交的证据：1.许桂芝、陈彦冰在二审庭审中提交三个视频和三张截图照片，拟证明当时在红星美凯龙买的家具与评估报告的东西价格差不多。热力公司质证意见：这是没有经过热力公司确认的，应当是以热力公司确认的证据作为定案依据。本院认证意见：该三个视频显示ipad、电磁炉、电饭锅无法正常使用，该三张截图显示的是网购平台上沙发、床等的价格及样式，该截图与本案争议焦点无直接关联性。2.许桂芝、陈彦冰在二审庭审后向本院提交辽源市中心医院出具的两份门诊诊断书和该院DR检查报告单，许桂芝、陈彦冰与热力公司王宝君董事长、经理等工作人员、与一审法官之间的谈话录音、电话录音。热力公司质证意见：对录音真实性无异议，但内容不足以证明对方观点，与王总的录音反映王总同意对方通过法律途径维权的意愿，与高经理等人的录音反映高经理明确表示对于对方财产损失的处理保证24小时随叫随到，对方仍单方委托评估，热力公司不认可。本院认证意见：门诊诊断书及DR检查报告单与本案财产损害赔偿纠纷的争议焦点无直接关联性，录音证明许桂芝、陈彦冰曾多次与热力公司王宝君等工作人员协商评估、起诉、赔偿等事宜及陈彦冰在二审中与一审法官的通话情况。录音显示，陈彦冰曾通知并询问热力公司王宝君、赵经理等是否同意委托北京评估公司进行评估，热力公司未予反对。三、本案审理过程中，热力公司曾在一审庭审中、上诉状中认为本案已涉嫌犯罪并建议法院移送公安机关处理、后来曾表示要自行去公安机关报案、热力公司在向本院提交的《情况说明》中再次建议本院移送公安机关处理。为慎重处理本案，本院根据热力公司的申请将有关线索移送公安机关处理。公安机关于2019年12月10日作出南公（案）不立字〔2019〕18号《不予立案通知书》，载明：“经审查认为无犯罪事实，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十二条之规定，决定不予立案。”许桂芝、陈彦冰认为公安机关作出不予立案的决定是正确的。热力公司对公安机关的不予立案通知书有异议。四、二审法庭笔录载明陈彦冰在准备搬家时有拆水箱换阀门的行为。热力公司认可事发当天在许桂芝、陈彦冰案涉楼房的楼宇门上未见到张贴的试水通知书。本院对一审查明的其他相关事实予以确认。本案经本院院长批准依法延长审限。本院认为，本案的争议焦点是：1.应否采信鉴定评估意见；2.责任比例划分；3.应否赔偿精神损害抚慰金的问题。1.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，热力公司对鉴定评估意见有异议但在一审中及二审中未申请重新鉴定评估。热力公司在一审中未申请鉴定评估人员出庭，在收到二审开庭传票后也未在二审开庭之前提前向本院申请通知远在北京的鉴定人员出庭，以致本院无法提前通知远在北京的鉴定人员出庭，不予准许。在二审中经本院询问后热力公司依然明确表示不申请重新鉴定评估，应视为热力公司放弃其享有的申请重新鉴定评估的权利。热力公司主张陈彦冰、许桂芝、评估公司涉嫌犯罪的问题，公安机关已经作出不予立案通知书，决定不予立案。热力公司在事故发生后消极应对、并未保全事故现场，对于陈彦冰、许桂芝单方进行评估明知但未反对，在诉讼中亦不行使申请重新鉴定评估的权利，故采信该鉴定评估意见符合上述规定和证据规则。2.《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。热力公司履行试水通知义务过程中，存在不到位的情况，有一定过错。陈彦冰、许桂芝在搬家过程中对于室内管道阀门的管理维护不到位，也有一定过错。本案中，鉴于双方当事人对于案涉损害事故均应负有一定责任，一审法院根据本案的实际情况酌定热力公司负50%的责任总体适当。3.《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案是财产损害赔偿纠纷而非人身损害赔偿纠纷，不符合上述规定中精神损害赔偿的法定条件，故一审判决对许桂芝、陈彦冰此项诉讼请求不予支持是正确的。综上所述，许桂芝、陈彦冰、热力公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。准予许桂芝、陈彦冰免交二审案件受理费。辽源市热力集团有限公司预交的二审案件受理费9,555.00元，由辽源市热力集团有限公司负担5,131.91元，余款4,423.09元退还辽源市热力集团有限公司。本判决为终审判决。审判长  王诣渊审判员  王 涛审判员  车全庆二〇一九年十二月二十三日书记员  刘 丽