江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初2110号原告:泗阳县中原水电安装工程有限公司，统一社会信用代码91321323056644446E，住所地泗阳县众兴镇人民北路西侧（万佳科技星城11幢合124421号）。法定代表人：张理明，该公司总经理。委托诉讼代理人：王海舟，江苏苏哲律师事务所律师。被告：江苏南通六建建设集团有限公司，统一社会信用代码91320682711592946A，住所地如皋市城南街道解放路9号。法定代表人：沈卫东，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘德胜，江苏行德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亮，江苏行德律师事务所律师。被告：泗阳华希房地产开发有限公司，统一社会信用代码91321323053471957Q，住所地泗阳县众兴镇上海路东侧（万诚国际广场售楼处）。法定代表人：谭强，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹永明，泗阳县开发区法律服务所法律工作者。原告泗阳县中原水电安装工程有限公司（以下简称中原水电公司）与被告江苏南通六建建设集团有限公司（以下简称六建公司）、泗阳华某房地产开发有限公司（以下简称华某公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中原水电公司的委托诉讼代理人王海舟，被告六建公司的委托诉讼代理人刘德胜、李亮，被告华某公司的委托诉讼代理人曹永明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中原水电公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告六建公司支付原告工程款3802319.66元及利息，利息自2016年6月1日起至付清款之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；2.被告华某公司在欠付工程款范围内承担连带责任;3.诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2013年1月19日，华某公司与六建公司签订建设工程施工合同，六建公司承建华某公司开发的泗阳县华某广场工程。2013年7月30日，六建公司与原告签订承包协议书，六建公司将华某广场A区1#2#楼水电安装工程交由原告施工。承包协议约定结算依据及取费标准均以大合同为准，扣除开票及税金8%、配套费3%、管理费5%。原告结算该工程总价为11493795.71元，按照合同约定六建公司应付工程款为10229478.1819元，六建公司已经支付6200000元。经司法鉴定，上述工程总造价为10002319.66元。请求支持原告的诉讼请求。被告六建公司辩称，本案工程未经审计确认，付款条件尚未成就。根据审计报告初稿意见，六建公司已经超额支付工程款。请求驳回原告的诉讼请求。被告华某公司辩称，被告已经超额支付六建公司的工程款，原告将华某公司列为被告没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下。2013年1月19日，华某公司（甲方）与六建公司（乙方）签订《工程施工合同》，甲方将泗阳华某广场1#-9#楼的土建、水电工程发包给乙方施工。双方约定：最终工程款按江苏省2004年定额结算后的工程总造价下浮9%结算（税金不下浮）。在工程竣工验收合格乙方将工程资料送到县城建档案馆存档，回执交给甲方后由乙方提供工程结算资料，并经甲方指定的审计单位审计和双方确认。乙方提供工程结算资料后3个月内出第一次审计结果，6个月内出最终审计结果。若双方仍无法确认最终审计结果的，通过法院诉讼解决，但甲方应在工程竣工验收并乙方将工程资料送到县城建档案馆存档，甲方收到回执后一周内付至工程总造价的95%。工程总造价经审定后一个月内付至审定价的95%，剩余的5%作为保修金，按国家规定返还（甲方扣除划付建设局质保金，剩余保修金自工程竣工验收通过之日起届满一年之日起一周内退还乙方。退还金额不超过工程造价总额的3%，第二年甲方留存部分全部退还）。2013年7月30日，六建公司（甲方）与中原水电公司（乙方）签订《工程项目责任承包协议书》，甲方将泗阳华某广场A区1#2#楼水电安装工程分包给乙方施工。双方约定：结算依据及取费标准以甲方与建设单位签订的大合同的有关内容为准。参照甲方与建设单位签订施工合同规定的付款条件，甲方在收到工程款后，扣除相应的上缴公司管理费、配合费、开票及税金，上缴标准为：最终工程款结算依据江苏南通六建建设集团有限公司与泗阳华某房地产开发有限公司签订的合同有关条款为准（甲方让利给建设单位9%），开票及税金8%、配套费3%、上缴公司管理费5%，甲方付款与建设单位付款同步，工程暂定价120元/平方米。案涉工程于2015年11月20日经竣工验收合格，档案资料于2016年5月31日移交泗阳县城建档案馆。原告于2015年8月20日提交竣工结算报告。2016年3月15日，被告六建公司向被告华某公司提供了竣工结算资料，但双方未能确认最终审计结果。本案审理过程中，原告申请对案涉工程造价进行司法鉴定，江苏泽豪工程咨询管理有限公司宿迁分公司于2019年9月16日作出鉴定意见：案涉工程造价为10002319.66元。原告因鉴定支付鉴定费120000元。另查明，被告六建公司已经支付原告工程款6200000元。原告无建筑施工企业资质。又查明，2017年9月15日，华某公司（甲方）、六建公司（乙方）与案外人泗阳京杭置业有限公司（丙方）、吴某（丁某）签订《协议书》，确认乙方承建的建设工程暂定总价3.1亿元，甲方已付工程款1.8465亿元，剩余工程款通过丙方拥有的项目土地（土地编号2013E1、2013E2）和丁某合作开发的形式冲抵甲方所欠工程款，土地计价2.04亿元。2017年12月18日，泗阳京杭置业有限公司（甲方）、泗阳县国土资源局（乙方）、泗阳中土建置业有限公司（丙方）签订《国有建设用地使用权出让合同补充协议》，约定甲方将编号为2013E1的土地使用权变更为丙方，该宗土地已由甲方缴纳土地出让金12513.735万元。2018年1月23日，六建公司（甲方）、吴某（乙方）、华某公司（丙方）签订《三方债权转让协议书》，约定甲方将对丙方所享有的6400万元工程款债权转让给乙方。本院认为，原告中原水电公司与被告六建公司签订的建设工程分包合同因原告未取得建筑施工企业资质而无效，但案涉工程经竣工验收合格，原告请求参照合同约定支付工程价款，本院予以支持。双方约定工程价款结算依据及取费标准以两被告之间签订的大合同有关内容为准。两被告未在约定期限内就案涉工程价款确定最终审计结果，原告申请就工程造价进行司法鉴定，符合有关法律规定。根据鉴定意见，案涉工程造价为10002319.66元，扣除约定的开票及税金8%、配套费3%，被告六建公司应付工程款8902064.50元【10002319.66×（1-8%-3%）】。扣除已付工程款6200000元，被告六建公司还应支付原告工程款2702064.50元。关于原告主张利息的诉讼请求，因原告中原水电公司与被告六建公司约定付款与建设单位付款同步，而两被告未确定最终审计结果导致双方未最终结算，根据当事人约定暂无法确定应付款时间，故本院确定利息在原告起诉之日起至款项实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率和同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告六建公司的辩解不能成立，本院不予支持。关于原告要求被告华某公司在欠付工程款范围内承担付款责任的诉讼请求，本院认为，根据被告华某公司提供的证据，被告六建公司与被告华某公司对涉案工程尚未结算，难以认定被告华某公司是否欠付工程款，故原告该项诉讼请求证据不足，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏南通六建建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告泗阳县中原水电安装工程有限公司工程款2702064.50元及利息（利息以2702064.50元为基数，自2019年3月4日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告泗阳县中原水电安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42936元，减半收取计21468元，鉴定费120000元，合计141468元，由被告江苏南通六建建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  唐勇二〇一九年十二月十三日书记员  王倩附录法律条文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。