云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1894号上诉人（原审原告）：周自明，男，汉族，1958年10月2日生，小学文化，农民，师宗县人，住。委托代理人：许天佑，师宗县五龙乡法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：周陆七，男，汉族，1963年8月4日生，高中文化，农民，师宗县人,住。被上诉人（原审被告）：黄东平，男，汉族，1962年8月15日生，小学文化，农民，师宗县人，住。被上诉人（原审被告）：师宗县葵山镇温泉村民委员会董家村村民小组（以下简称“董家村”）。住所：葵山镇温泉村委会董家村。负责人：董光林，组长。周自明因与被上诉人周陆七等提供劳务者受害责任纠纷一案，不服师宗县人民法院（2019）云0323民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人，本案事实清楚，上诉人没有提出新的事实和证据，故决定不开庭审理本案。现已审理终结。上诉人周自明上诉请求：撤销原判第一项，改判被上诉人周陆七承担70%的赔偿责任，黄东平承担连带责任；案件受理费由周陆七承担。事实和理由：1.一审法院认定本案造成的各项损失共计人民币239108.65元，我无异议。2.但一审法院划分过错责任时，划归其自己60%的责任不当。被上诉人周陆七使用软脚手架违反行政法规规定，且未经专人检验，其应承担安全生产事故的主要责任，我承担次要责任。被上诉人周陆七、黄东平未作答辩。上诉人周自明向一审法院起诉请求：依法判决由被告连带赔偿医疗费28272.79元、误工费77457.40元庭审后变更为77136元（160.70元×480天）、护理费4178.20元庭审后变更为11891.86元（160.70元×74天）、住院生活补助费13500元庭审后变更为7400元（160.70元×74天）、鉴定费700元、残疾赔偿金118344元、交通费500元（救护车费除外），合计242952.39元庭审后变更为244244.65元，负担案件受理费。一审法院认定事实：2017年5月11日，被告黄东平与被告董家村签订《葵山镇温泉村委会董家村小组活动室建筑施工合同》，约定：董家村将活动室面积220平方米，层高4米发包给黄东平，包工包料，其中房屋建筑1360元／平方米等内容。后黄东平又将工程包工不包料交给被告周陆七施工。后周陆七找原告等人施工劳动，原告报酬150元／天。2017年8月15日10时许，原告在葫芦架上工作，因葫芦架松动，原告不慎跌落受伤。当天，被告周陆七将原告送到师宗现代医院急救，经诊断为：颈6椎体前缘滑脱并骨裂伤、颈髓闭合性损伤并椎管狭窄（不完全性截瘫）、头颈部及腰背部、腹部软组织挫伤，因病情危重，当日转到昆明市延安医院住院治疗，用去医疗费2987.39元。原告经昆明市延安医院诊断为：颈6／7椎体骨折脱位并四肢不全瘫、颈部脊髓损伤、头外伤、全身多发软组挫伤，2017年8月28日出院，用去医疗费57739.22元（自付18121.66元）。2017年9月26日，原告到曲靖市第一人民医院师宗医院住院治疗，2017年11月25日出院，用去医疗费27069.68元（自费4104.42元）。2017年12月6日，原告到曲靖市第一人民医院师宗医院住院治疗，经诊断为：颈6／7椎体骨折脱位术后并四肢不全瘫、颈部脊髓损伤，2017年12月28日出院，用去医疗费7024.33元（自付1160.59元）。2018年7月25日，原告到曲靖市第一人民医院师宗医院住院治疗，2018年8月10日出院，用去医疗费4966元（自费1898.73元）。原告共用去医疗费99786.62元（自付28272.79元）。周陆七已支付32000元。2018年12月11日,云通司鉴中心［2018］临鉴字第03236号司法鉴定意见书认定：原告的伤残为五级伤残，用去鉴定费700元。经被告周陆七方申请、其他当事人同意、本院委托，昆明法医院司法鉴定中心做出［2019］LC鉴字第0696号司法鉴定意见书认定：原告的伤残为五级伤残，用去鉴定费1000元。原审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案活动室一层高4米，属低层房屋建盖范畴，承包人、施工人无需相应的建筑资质，董家村作为房主、发包人对本案的发生无法律上的过错，不应当对本案承担赔偿责任，但应当在欠付工程款的范围内对黄东平、周陆七应当赔偿的款项承担连带支付责任。原告作为完全民事行为能力人、提供劳务者，对葫芦架的安全牢固应尽充分的检查注意义务，而未予履行，对本案的发生存在过于自信或疏忽大意的过失，依法应当自行承担60%的主要责任。黄东平、周陆七作为劳务接受者，对为其提供劳务的上诉人未尽充分的安全提醒注意义务，应当连带承担40%的赔偿责任。原告提供劳务的报酬为150元／天，误工费标准应当按照150元/天计算。原告方主张的误工时间480天、医疗费28272.79元、护理费11891.86元（160.70元／天×74天）、住院生活补助费7400元（100元／天×74天）、鉴定费700元、残疾赔偿金118344元、交通费500元，未超过法律规定标准，依法予以确认。误工费应当认定为72000元，本案法定损失合计239108.65元。被告周陆七方申请重新鉴定用去的鉴定费1000元，因与原告申请鉴定的意见一致都是五级伤残，应当由周陆七自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、由被告周陆七、黄东平连带赔偿原告周自明损失95644元（239108.65元×40%），除已支付的32000元，剩余的63644元，限本法律文书生效后二十日内一次性付清；二、由被告师宗县葵山镇温泉村民委员会董家村村民小组在欠付工程款的范围内对上述款项承担连带支付责任；三、驳回原告周自明的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取为50元，由原告周自明负担30元，由被告周陆七、黄东平共同负担20元。二审中，当事人没有提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。本院认为，根据本案查明的事实，被上诉人师宗县葵山镇温泉村民委员会董家村村民小组将村小组活动室承包给黄东平承建，包工包料，后被上诉人黄东平又将工程包工不包料交给被上诉人周陆七施工。后周陆七找上诉人周自明等人为其施工，上诉人周自明的报酬为150元／天。2017年8月15日10时上诉人周自明在葫芦架上工作，因葫芦架松动，上诉人周自明不慎跌落受伤。上诉人周自明从被上诉人周陆七处领取工资报酬，周自明与周陆七形成劳务关系，《中国人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”周陆七作为雇主应当对周自明的损害承担赔偿责任，本院确定其承担60%的赔偿责任。上诉人周自明作为完全民事行为能力人，对本案的发生存在过于自信或疏忽大意的过失，有一定过错，依法应自行承担40%的责任。案涉房屋活动室一层高4米，属低层房屋建盖范畴，承包人、施工人无需相应的建筑资质，被上诉人师宗县葵山镇温泉村民委员会董家村村民小组作为房主、发包人对本案的发生无法律上的过错，不应当对本案承担赔偿责任。董家村村民小组将村小组活动室承包给黄东平承建，包工包料，黄东平又将工程承包给周陆七，黄东平无过错，不应当承担赔偿责任。本院确认上诉人周自明的损失为：医疗费28272.79元、护理费11891.86元（160.70元／天×74天）、误工费72000元（150元/天×480天）、住院生活补助费7400元（100元／天×74天）、鉴定费700元、残疾赔偿金118344元、交通费500元，合计239108.65元。被上诉人周陆七应当赔偿上诉人周自明的损失费用为143465元（239108.65元×60%），除已支付的32000元，剩余为111465元。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，依法应予改判。根据《中国人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销师宗县人民法院（2019）云0323民初6号民事判决；二、由被上诉人周陆七赔偿上诉人周自明损失费用为143465元（239108.65元×60%），除已支付的32000元，剩余为111465元，限判决生效后三十日内付清；三、被上诉人黄东平不承担赔偿责任。四、被上诉人师宗县葵山镇温泉村民委员会董家村村民小组不承担赔偿责任；五、驳回上诉人周自明的其他诉讼请求。一、二审案件受理费150元，由上诉人周自明负担60元，被上诉人周陆七承担90元。本判决为终审判决。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行生效判决，享有权利的当事人可在生效判决规定的履行期间的最后一日起二年内向一审人民法院申请强制执行。审判长  付卫红审判员  迟少杰审判员  何福浩二〇一九年十二月十三日书记员  敖 雯