贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终5423号上诉人（原审原告）:胡思碧,女,汉族,1963年6月12日出生,住贵州省毕节市七星关区。委托诉讼代理人（特别授权）:周训先,贵州省毕节市七星关区杨家湾法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）:中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司,住所地:贵州省毕节市七星关区天钰花园第五幢2层3号门面，统一社会信用代码:91520500670737378N。负责人:陈智学,该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）:陈妮，女，汉族，1991年2月16日出生，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。被上诉人（原审被告）:谢闯,男,白族,1985年11月10日出生,贵州省毕节市人,住贵州省毕节市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称大地保险公司）、胡思碧因与被上诉人谢闯机动车交通事故责任纠纷一案,不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初1291号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在FW2851号普通摩托车所投保的交强险范围内赔偿原告胡思碧因本次交通事故产生的医疗费、护理费、误工费、交通费等损失,共计47,295.46元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在FW2851号普通摩托车所投保的交强险范围内直接支付被告谢闯为原告垫付的医疗费和护理费,共计35,400.00元。三、驳回原告胡思碧的其他诉讼请求。案件受理费1,685.00元,由被告谢闯负担792.00元,由原告胡思碧负担893.00元。上诉人胡思碧上诉请求：1.人民法院依法判决撤销原判，并判令被上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司按城镇标准计算赔偿上诉人残疾赔偿金63184.00元；2.判令中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司将被上诉人谢闯为上诉人垫付的医疗费和护理费35400.00元直接赔偿给上诉人；3.本案一二审案件受理费由二被上诉人负担。事实及理由：一、上诉人实际居住于毕节市××区市东办事处××大道玫瑰花园商铺从事商业经营，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算为63184.00元上诉人住所位于贵州省××市××区生机镇××号，自2017年8月起，就租用毕节市××区市东办事处××大道玫瑰花园商铺从事经营活动。对此，上诉人在原审中提供的营业执照、商铺租赁合同、设置门头牌匾、临时占用道路审批表、门头照片、证明等足以认定。因此，上诉人的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算为63184.00元（31592.00元/年×20年×0.1）。二、被上诉人谢闯为上诉人垫付的医疗费和护理费35400.00元应当由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司直接赔偿给上诉人本案交通事故发生后，上诉人与被上诉人谢闯签订《交通事故自愿补偿协议书》，约定被上诉人谢闯将其为上诉人支付的医疗费32400.00元、护理费3000.00元及另付30000.00元，共计65400.00元作为对上诉人的补偿，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司赔偿的医疗费、误工费等全部归上诉人所有。该协议系上诉人与被上诉人谢闯之间一致的真实意思表示，并不违反法律行政法规的强制性规定，应当认定为合法有效。被上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司赔偿的被上诉人为上诉人垫付的医疗费32400.00元、护理费3000.00元共计35400.00元应当归上诉人所有而直接由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司赔偿给上诉人，不应当在被上诉人谢闯对上诉人承担的赔偿责任中予以扣减，不应当由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司直接支付给被上诉人谢闯。原判将被上诉人谢闯为上诉人垫付的医疗费和护理费35400.00元判由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司支付给上诉人谢闯，一是有悖于当事人契约自由原则，将应当判决被上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司直接赔偿给上诉人的损失判决支付给被上诉人谢闯，违背当事人真实意思表示；二是有悖于“案结事了”的司法原则，将本可以全部处理的案涉问题搁置未决，浪费司法资源。请求二审依法处理。上诉人大地保险公司上诉请求：1.依法撤销七星关区人民法院（2019）黔0502民初1291号民事判决书，在进一步查明事实的基础上依法改判;2.被上诉人承担一审、二审诉讼费。事实及理由：一、被上诉人胡思碧的伤情不足以构成十级伤残，一审法院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对胡思碧伤残等级、护理期、营养期、误工期、后续治疗费进行鉴定，没有征求上诉人意见，程序违法，上诉人坚持认为应当重新选定鉴定机构进行重新鉴定。二、一审判决营养费100元/天过高，结合胡思碧生活区域的消费水平，30元-50元/天比较合适。三、一审法院判决驾驶员谢闯赔偿的30000元排除在胡思碧应得赔偿总额之外系错误，应当将该30000元包含在赔偿总额中，并予以核减。本案中，驾驶员谢闯一共赔付了受害人胡思碧65400元，包括32400元医疗费、3000元护理费、30000元其他费用。一审法院仅在应得赔偿总额中扣除35400元错误，应当全额扣除。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，赔偿义务人应当赔偿的是给受害人造成的实际损失，超出实际损失的部分不应再赔付。因此，受害人胡思碧从驾驶员谢闯处所得的65400元已经弥补了该部分实际损失，应当在法定赔偿总额中予以全额扣除。四、一审法院判决上诉人将驾驶员谢闯已经赔付金额中的35400元支付给驾驶员谢闯，违反法律规定。1.本案的驾驶员谢闯系无证驾驶，是实际侵权人，是最终责任承担者，其对受害人胡思碧的损失进行赔偿，本就是应当履行的法定义务。上诉人就谢闯未赔付部分在交强险范围内赔付给受害人后，有权向谢闯追偿，而对于其已经赔付的部分，不应再判令由上诉人支付给谢闯，再由上诉人向谢闯追偿。司法诉讼不是儿童游戏，这是对司法资源的极大浪费。2.驾驶员谢闯在诉讼中并未要求将其垫付部分再支付给其本人，在其未提要求的情况下，法院直接判决上诉人将35400元支付给谢闯，系超诉请判决，违反法律规定的程序。3.即使谢闯提出由上诉人支付其垫付部分，也不应支持，除了前述第1项理由外，是否支付谢闯垫付赔偿金系保险合同关系，与本案侵权责任关系不是同一法律关系，不应一并解决。请求二审依法处理。被上诉人谢闯二审未作答辩。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，无新的事实、证据。二审双方当事人争议的焦点是：一、上诉人胡思碧的残疾赔偿金应以什么标准计算？二、对于被上诉人谢闯垫付的35400元应如何处理？三、上诉人胡思碧的伤残等级鉴定是否合法？四、原判支持上诉人胡思碧100元/天的营养费是否过高？本院认为：关于焦点一，参照《中共中央、国务院关于建立建全城乡融合发展机制和政策体系的意见》明确提出“统筹城乡社会救助体系”“改革人身损害制度，统一城乡居民赔偿标准”的要求，当前，我国户籍制度改革的政策框架基本构建完成，城乡统一户口登记制度全面建立，各地取消了农业户口与非农业户口性质区分，人身损害赔偿标准继续区分农村居民和城镇居民将与户籍制度改革不相适应。参照《贵州省高级人民法院关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试通知》的要求，对于上诉人王帮燕的各项赔偿标准应以城镇居民标准计赔。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，上诉人胡思碧的残疾赔偿金按照2018年度贵州省城镇居民人均可支配收入标准31592元/年计赔（第一次庭审法庭辩论终结的时间为2019年6月28日）予以确认较为合理。原判以农村居民人均可支配收入标准计算本案残疾赔偿金不当，本院应予纠正。因此，上诉人胡思碧的残疾赔偿金应为63184元（31592元/年×20年×0.1），因此，上诉人胡思应得的各项赔偿款总计：126449.46元。（鉴于该赔偿款已超出交强险122000元，对超出部分4449.46元应由被上诉人谢闯承担）。扣除被上诉人谢闯垫付上诉人胡思碧医疗费和护理费35400.00元，上诉人胡思碧应得的赔偿款91049.46元。上诉人大地保险公司应支付给被上诉人谢闯的垫付款为30950.54元（35400.00元-4449.46元）上诉人胡思碧对此提出的上诉主张成立，本院予以支持。关于焦点二,对于被上诉人谢闯垫付上诉人胡思碧医疗费和护理费35400.00元,该款应由大地保险公司在被上诉人谢闯投保的交强险中予以支付，现被上诉人谢闯代为支付,对上诉人胡思碧而言并非赠与,而是赔偿款,故应从赔偿总额中予以扣除。上诉人胡思碧上诉主张不扣除该部分款项的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。对于上诉人大地保险公司提出程序违法的上诉主张，因该垫付款应由大地保险公司承担，原判从减少当事人诉累，鼓励侵权人在发生交通事故及时的救助受害人方面有积极的社会效果，符合我国民法的立法精神。故对上诉人大地保险公司提出的这一上诉理由，不予采纳。关于焦点三，在机动车交通事故责任纠纷案件中，一审法院批准上诉人胡思碧的委托进行的伤残等级鉴定是符合法律规定的，不必经上诉人大地保险公司同意。故上诉人大地保险公司以鉴定未经其同意，程序违法的上诉主张，于法无据，本院不予支持。关于焦点四，根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼证据规则，上诉人大地保险公司认为原判支持上诉人胡思碧100元/天的营养费过高，则应提供证据证明其反驳主张成立，因上诉人大地保险公司在一、二审诉讼中均未提供支持该上诉理由，故本院不予采纳。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，本院予以纠正。上诉人胡思碧提出的上诉理由部分有理，对其有理部分，本院予以支持。上诉人大地保险公司提出的上诉主张不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初1291号民事判决第三项（即：三、驳回原告胡思碧的其他诉讼请求。）；二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2019）黔0502民初1291号民事判决第一项、第二项（即：一、被告中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在FW2851号普通摩托车所投保的交强险范围内赔偿原告胡思碧因本次交通事故产生的医疗费、护理费、误工费、交通费等损失,共计47,295.46元。二、被告中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在FW2851号普通摩托车所投保的交强险范围内直接支付被告谢闯为原告垫付的医疗费和护理费,共计35,400.00元）；三、由上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在FW2851号普通摩托车所投保的交强险范围内赔偿上诉人胡思碧因本次交通事故产生的医疗费、护理费、误工费、交通费等损失,共计91049.46元；四、由上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在FW2851号普通摩托车所投保的交强险范围内直接支付被告谢闯为原告垫付的医疗费和护理费,共计30950.54元）。义务人如未按生效判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,685.00元,二审案件受理费6740元，合计8425元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司承担3370元，被上诉人谢闯负担4162元,由上诉人胡思碧负担893.00元。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审判长  周莺审判员  殷勇审判员  吉雪二〇一九年十二月九日书记员  谭湘