山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终7651号 上诉人（原审被告、3191号案原告）：相其东，男，1973年8月29日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：李帮明，山东合清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡昕雨，山东合清律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、3191号案被告）：山东华宇合金材料有限公司，住所地临沂市罗庄区文化路东首。 法定代表人高喜柱，董事长。 委托诉讼代理人：马建国，山东兰亭律师事务所律师。 上诉人相其东因与被上诉人山东华宇合金材料有限公司劳动争议二案，不服临沂市罗庄区人民法院（2018）鲁1311民初3038号、3191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人相其东委托诉讼代理人李帮明、胡昕雨、被上诉人山东华宇合金材料有限公司委托诉讼代理人马建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人相其东上诉请求：1、请求二审法院撤销罗庄区人民法院作出的（2018）鲁1311民初3038号、3191号民事判决书中第三项判决，并依法改判为被上诉人支付上诉人经济补偿金37002元；2、请求二审法院维持罗庄区人民法院作出的（2018）鲁1311民初3038号、3191号民事判决书中第一项、第二项判决内容；3、请求二审法院依法判决被上诉人支付上诉人2015年9月24日至2017年4月4日的病假工资（生活津贴）22736.53元；4、请求二审法院依法判决被上诉人支付上诉人2015年5月份部分工资2456.15元；5、一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人于2015年9月24日至2017年4月4日期间请病假治疗腰椎间盘突出、右肩部挫伤，被上诉人应当支付上诉人病假工资（生活津贴）22736.53元。2015年9月23日，上诉人因公受伤，经诊断为腰椎间盘突出、右肩部挫伤。为此，上诉人先后在临沂罗庄矿务局医院、兰陵郭庆龙中医诊所住院治疗，直至2017年4月4日。上诉人每月均向被上诉人处提交病假条。自2015年9月23日至2017年4月4日，上诉人依据医院诊断证明请病假，符合被上诉人的相关规章制度，被上诉人应当支付上诉人治疗工伤期间的病假工资。二、一审法院认定上诉人工伤前十二个月的平均工资为2681.15元的标准不正确，平均工资应为3524元。根据国务院《工伤保险条例》第六十四条之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。一审法院认定上诉人工伤前十二个月的平均工资为2681.15元，平均工资应为应发工资即3524元。根据罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出的临罗劳人仲裁字（2018）第179号裁决书及仲裁庭审中被上诉人提交的《职工工伤保险待遇审核表》，上诉人的月平均工资应为3524元。故被上诉人应向上诉人支付经济补偿金37002元（3524元*10.5个月）。三、被上诉人拖欠上诉人2015年4月期间部分工资，应当以3524元的平均工资标准进行支付。上诉人2015年非因公患病治疗60日后，于4月1日销假上班，根据被上诉人提供的考勤表，证明了上诉人2015年4月正常上班，无特殊请假情况，但工资仅发放1067.85元，明显低于上诉人的工资标准。被上诉人应当补发上诉人2015年4月份工资2456.15元（3524元－1067.85元）。综上所述，请求二审法院依法查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人山东华宇合金材料有限公司辩称，上诉人的上诉请求违反先裁后审的原则，依法不应支持。具体是指上诉人的上诉请求中的第3项及第4项。上诉人已经在另案中主张了停工留薪期的工资，在同一时段主张病假工资明显无事实和法律依据，并且已经超过仲裁时效。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 山东华宇合金材料有限公司向一审法院起诉请求：1、判决华宇合金公司不向相其东支付2017年4月6日至2017年4月30日期间的病假工资1093.33元；2、判决华宇合金公司不负有向相其东支付经济补偿金25746元的义务；3、诉讼费等费用由相其东承担。 相其东向一审法院起诉请求：1、依法判令华宇合金公司支付病假工资20992元；2、支付经济补偿金74004元；3、诉讼费由华宇合金公司负担。 一审法院认定事实：相其东于2007年5月份到华宇合金公司铸造车间从事铝灰提炼工作，双方签订了劳动合同，华宇合金公司为相其东缴纳了社会保险，2017年10月31日合同到期后双方终止劳动合同。2015年2月3日，相其东因腰肌劳损、腰椎间盘突出，请假60日，在日照市东港刘勇中医医院治疗。2015年9月23日21时许，相其东在工作期间，被自天车掉落的大包砸中右肩，经诊断为腰椎间盘突出、右肩部挫伤。2016年3月11日，临沂市罗庄区人力资源和社会保障局作出罗人社认（2016）第039号决定书，认定相其东所受伤害为工伤。2017年4月6日因泌尿感染在沂水县中心卫生院治疗10天，华宇合金公司未向相其东发放2017年4月6日至30日期间的工资。2018年4月23日，相其东向罗庄区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求华宇合金公司支付病假工资26500元、经济补偿金37002元、赔偿金74004元。2018年6月1日，罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字（2018）第177号裁决书，裁决华宇合金公司支付相其东病假工资1093.33元、经济补偿金25746元，驳回相其东的其他仲裁请求。相其东和华宇合金公司均不服该裁决，分别诉至法院，法院依法并案进行了审理。 另查明，相其东工伤前十二个月的平均工资为2681.15元，2015年、2017年临沂市罗庄区最低工资标准分别为为1450元、1640元。 一审法院认为，相其东增加返还罚款1000元的诉讼请求，与本案不属于同一法律关系，也未经劳动仲裁机关裁决，不予受理。职工在劳动关系存续期间患病或非因公负伤治疗期间，在规定的医疗期间由华宇合金公司支付其病假工资或疾病救济费，其数额可以低于当地最低工资标准，但不低于最低工资标准的80%。相其东系华宇合金公司职工，2015年非因公患病治疗60天，2017年4月6日至4月30日非因公患病请假治疗25天，华宇合金公司应予支付相其东2015年的病假工资2320元（1450元×80%×2个月）,支付2017年病假工资1093.33元（1640元×80%÷30×25天）。因公受伤治疗期间享受工伤待遇，因此相其东请求支付2016年、2017年后续治疗工伤期间的病假工资于法无据，不予支持。华宇合金公司与相其东之间的劳动合同于2017年10月31日到期，华宇合金公司向相其东出具劳动合同解除（终止）证明书，双方的劳动合同关系于2017年10月31日终止，依据法律规定华宇合金公司应向相其东支付经济补偿金，结合相其东的上年度月平均工资及工作年限，具体数额为28152元（2681.15元×10.5个月），因此相其东请求华宇合金公司支付一次性经济补偿金的请求，符合法律规定，予以支持。相其东要求华宇合金公司支付赔偿金74004元的请求，于法无据，不予支持。劳动关系终止的劳动关系争议申请仲裁的时效应自劳动关系终止之日一年内提出，华宇合金公司关于相其东申请劳动关系超过仲裁时效的辩称，不予采信。据此依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照劳部发（1995）309号（关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见）第五十九条之规定，判决：一、原告（3191号案被告）山东华宇合金材料有限公司支付被告（3191号案原告）相其东2015年病假工资2320元；二、原告（3191号案被告）山东华宇合金材料有限公司支付被告（3191号案原告）相其东2017年病假工资1093.33元；三、原告（3191号案被告）山东华宇合金材料有限公司支付被告（3191号案原告）相其东经济补偿金28152元；四、驳回原告（3191号案被告）山东华宇合金材料有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（3191号案原告）相其东的其他诉讼请求。上述第一、二、三项于本判决生效后十日内履行完毕。如未按指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费各10元，分别由原告（3191号案被告）山东华宇合金材料有限公司负担10元，被告（3191号案原告）相其东负担10元。 二审中，当事人没有提交新的证据。 二审查明，二审庭审中，上诉人相其东陈述在劳动仲裁中，其并没有提出要求被上诉人山东华宇合金材料有限公司支付二审中所主张的2015年4月份少发的工资2456.15元。 另查明，上诉人相其东在其与被上诉人山东华宇合金材料有限公司之间的劳动合同终止后，已对其工伤保险待遇问题另行申请劳动仲裁，在该劳动仲裁中，相其东已要求被上诉人支付其工伤治疗期间停工留薪期工资待遇。 本院二审查明的其他事实与一审法院认定事实相一致。 本院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……。”上诉人相其东2015年9月23日发生工伤事故后，依法应享受停工留薪期工资待遇，该停工留薪期工资待遇属工伤保险待遇范畴，对此，相其东已另行申请劳动仲裁，不属本案处理范围。故对相其东主张的自2015年9月24日至2017年4月4日工伤治疗期间的工资待遇，本案不予审理。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”依据上述规定，一审按上诉人相其东工伤前十二个月工资计算其月平均工资为2681.15元，并据此计算相其东终止固定期限劳动合同经济补偿金为28152元，认定事实和适用法律并无不当。相其东请求被上诉人山东华宇合金材料有限公司支付其2015年4月份少发工资2456.15元，未经劳动仲裁前置，且一审中亦未提出该诉求，超出诉讼请求范围，故对其该请求，依法应不予支持。 综上所述，上诉人相其东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费共计20元，由上诉人相其东负担。 本判决为终审判决。 审判长  张晓燕 审判员  王信峰 审判员  赵修娜 二〇一九年十二月二十日 书记员  李 楠