河北省廊坊市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀10刑终559号原公诉机关河北省永清县人民检察院。上诉人（原审被告人）郭世明，别名郭威，男、1980年6月4日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜阳市临泉县。2018年12月21日，因涉嫌诈骗罪被永清县公安局刑事拘留，2019年1月25日经永清县人民检察院批准被逮捕。现羁押于永清县看守所。上诉人（原审被告人）冯海锋，男，1983年9月12日出生，汉族、户籍所在地河北省邯郸市临漳县。2018年12月21日，因涉嫌诈骗罪被永清县公安局刑事拘留，2019年1月25日经永清县人民检察院批准被逮捕。现羁押于永清县看守所。原审被告人华现刚，男，1981年5月19日出生，汉族，户籍所在地河北省邯郸市魏县。2018年12月21日，因涉嫌诈骗罪被永清县公安局刑事拘留，2019年1月25日经永清县人民检察院批准被逮捕。现羁押于永清县看守所。原审被告人刘启军，男，1987年5月4日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜阳市临泉县。2018年12月21日，因涉嫌诈骗罪被永清县公安局刑事拘留，2019年1月25日经永清县人民检察院批准被逮捕。2019年11月20日被取保候审。原审被告人杨莉，女，1989年3月29日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜阳市临泉县。2018年12月21日，因涉嫌诈骗罪被永清县公安局刑事拘留，2019年1月26日经永清县人民检察院批准被逮捕。2019年11月20日被取保候审。河北省永清县人民法院审理河北省永清县人民检察院指控原审被告人郭世明、华现刚、刘启军、冯海锋、杨莉犯诈骗罪一案，于2019年10月24日作出（2019）冀1023刑初188号刑事判决。宣判后，原审被告人郭世明、冯某提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，被告人郭世明联系被告人华现刚、冯某、刘启军及姜某（另案处理）、庄道奇(在逃）等人到永清县“销售”床上用品。被告人郭世明负责从孙某2处购进外包装印有江苏南通君恩纺织品科技有限公司的花香助眠被、蚕丝被、云毯、薰衣草养生枕、凉席、四件套等床上用品，并附有销售视频，郭世明将床品加价后出售给华现刚、冯某、刘启军、姜某、庄道奇五人，并告知五人按照销售视频演示的步骤进行“销售”。华现刚、冯某、刘启军、姜某、庄道奇负责招募人员、租赁场地，各带一组到永清县辖乡村以江苏南通君恩纺织品科技有限公司新品发布会的名义进行推销活动。各组分别从郭世明处进货，按照视频中的定价及方法进行“销售”，每组开销各自负担，收取的货款付清郭世明进货款后，由华现刚、冯某、刘启军、姜某、庄道奇自行支配。整个活动流程分六天进行，首先租用一大型封闭场地作会场，并到村里发宣传单，内容是厂家促销、感恩回馈，有礼品赠送，吸引老百姓到场。会场播放江苏南通君恩纺织品科技有限公司新品发布会视频，由一个自称是江苏南通君恩纺织品科技有限公司的市场营销总监方小红介绍称，公司拿出3000万元的广告资金在全国推广产品，这3000万元广告资金将以该公司产品的形式赠送给现场观众，需要先购买，再返还购物款。第一天、第二天主要是介绍公司产品，免费发放鸡蛋、面条等物品，吸引更多的人来参会。第三天至第五天，视频开始介绍床品，发放预订卡，有预订卡并带钱的观众可以参加抽奖购买床品，然后当场退还购物款。以这种形式反复强化，使现场观众陷入所有购物款都会退还的错误认识。第六天视频介绍1300元一床花香助眠被、600元的四件套、160元凉席等产品，现场观众误认为像前几天一样买完还能退钱，纷纷“购买”，在购买者拿着惊喜卡等待领取赠品的时候，被告人开始撤离。以此种模式，2018年11月至2018年12月期间，被告人冯某等人在永清县永清镇北辛溜村中心饭店诈骗张某1等23名被害人金额共计30070元。被告人华现刚等人在永清县刘街乡王街村诈骗刘某等22名被害人金额共计39041元。被告人刘启军、杨莉等人在永清县永清镇大辛阁村旭缘冷库诈骗黄某等8名被害人金额共计12440元。被告人姜某等人在永清县里澜城镇义顺德饭庄诈骗孙某1等19名被害人金额共计38480元。庄道奇等人在永清县别古庄镇金沙江畔饭店诈骗李树英等18名被害人金额共计25130元。另查明，被告人郭世明、华现刚、冯某、刘启军、杨莉被抓获到案，到案后如实供述了自己的罪行。案发后，被告人郭世明亲属已退赔90名被害人，并获得被害人谅解，被害人已将购买的床品交付公安机关。上述事实，被告人郭世明、华现刚、冯某、刘启军、杨莉在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人郭世明、华现刚、冯某、刘启军、杨莉的供述与辩解；被害人张某1、刘某、黄某、孙某1、李树英等人陈述；证人张某3、郭某、许某、耿某、张某2、孙某2、王某、秦某等人的证言；现场宣传视频光盘；辨认笔录、发立破案情况说明、到案经过、户籍信息等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人郭世明、华现刚、冯某、刘启军、杨莉等人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取公私财物，犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立，五被告人的行为构成诈骗罪。被告人华现刚、冯某、刘启军、杨莉诈骗数额较大，被告人郭世明联系华现刚等人并供给货物、提供视频，作为组织者与其余四名被告分别成立共同犯罪，应当对五组诈骗总金额承担刑事责任，诈骗数额巨大。被告人郭世明、冯某辩护人提出犯罪金额应当扣减货物本身的价值，五被告人通过播放视频宣传江苏南通君恩纺织品科技有限公司拿出3000万元的广告资金以赠送产品的形式推广新产品，使被害人产生购物款可以全额退还的错误认识而付款购买，被害人实际损失是购买床品所支付的全部价款，以被害人的实际损失作为犯罪金额更能准确评价五被告人诈骗行为社会危害性的严重程度。被告人冯某带领一组实施诈骗行为，其辩护人提出其系从犯的意见不予支持。被告人杨莉所起作用较轻，量刑时酌情考虑。被告人郭世明、华现刚、冯某、刘启军、杨莉到案后如实供述了自己的罪行，依法从轻处罚。被告人郭世明退赔被害人损失并获得被害人谅解，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人郭世明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。二、被告人华现刚犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人冯海锋犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人刘启军犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币8000元。五、被告人杨莉犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。六、供五被告人犯罪所用粉色外壳平板电脑一台、华硕笔记本二台、联想笔记本电脑一台、戴某笔记本电脑一台、投影仪三台、话筒三个、音箱三个、幕布一个、移动硬盘四个、光盘五张及案涉花香助眠被、蚕丝被、羽绒被、四件套、凉席、枕头、云毯、浴巾予以没收。郭世明上诉提出其不是组织者，不应对全部诈骗数额承担罪责，一审判决量刑过重。冯某上诉提出其所销售物品本身具有价值，应从诈骗数额中扣除，一审判决量刑过重。经二审审理，查明的事实与一审认定的事实相同，所依证据一致。且上述事实和证据均经一审开庭质证，合法有效，本院依法予以确认。关于上诉理由，经查，1、郭世明、冯某、华现刚、刘启军、杨莉等人实施诈骗的事实，上诉人郭世明、冯某及各原审被告人均予供认，且有被害人陈述、证人证言、视频光盘、辨认笔录等证据印证，足以认定。在共同实施犯罪过程中，郭世明联系华现刚等人并供给货物、提供视频，作为组织者应当对诈骗总金额承担刑事责任。2、上诉人、原审被告人通过播放视频宣传以赠送产品的形式推广新产品，使被害人产生购物款可以全额退还的错误认识而付款购买，被害人实际损失是购买床品所支付的全部价款，应以此数额即实际骗取的数额作为犯罪金额。3、原审判决根据上诉人及原审被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，作出的量刑并无不当。综上，郭世明、冯某的上诉理由不能成立，本院不予支持。本院认为，上诉人郭世明、冯某及原审被告人华现刚、刘启军、杨莉等人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取公私财物，其行为均构成诈骗罪。其中，上诉人郭世明诈骗数额巨大。上诉人冯某与原审被告人华现刚、刘启军、杨莉诈骗数额较大。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 徐 兵审判员 赵志勇审判员 张建华二〇一九年十二月二日书记员 吴嘉浩