四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川08民终1564号 上诉人（原审原告）：佘子明，男，1951年10月2日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：**，四川鉴平律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：姚文波，男，1971年6月5日出生，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：邹献国，苍溪县元坝法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：重庆鹏润房地产开发有限公司，住所地重庆市渝中区邹容路108号负3层。 法定代表人：赵雷，董事长。 上诉人佘子明因与被上诉人姚文波、重庆鹏润房地产开发有限公司（以下简称“重庆鹏润公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省苍溪县人民法院（2019）川0824民初358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 佘子明上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人损失165041.88元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院在事实认定存在错误，导致错误判决。1、一审判决对伤残鉴定认定错误，降低伤残等级，缺乏法律依据。在一审中，上诉人没有接到有关书面通知去重新鉴定，仅凭四川求实司法鉴定所的《终止鉴定告知书》，就认定是上诉人拒绝重新鉴定，从而作出本应按八级伤残，酌定按九级伤残计算伤残赔偿金。2、一审判决将上诉人伤残赔偿金按农村居民户口标准计算属于认定事实错误。上诉人从2013年起就跟随姚文波一直在重庆务工，从事空调管道的安装工作，其务工期间所居住的房屋都是由姚文波提供的。所以，上诉人发生事故时居住在城镇，主要生活来源于城镇，且本案发生也是在务工期间，故对于上诉人的伤残等级计算标准理应按城镇标准计算。二、一审判决要求受理费1800元由上诉人承担，这有违民事诉讼法的相关规定。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 姚文波辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。1、本案所涉听力伤残等级，上诉人拒不配合司法鉴定，一审法院应当认定其听力没有伤残等级，而一审法院以九级计算听力的伤残等级，不服的应当是被上诉人，但考虑到上诉人受伤的情况，被上诉人未提起上诉。2、上诉人系农村户口，没有证据证明在城镇居住生活，并有稳定的收入来源。因此，应当依照农村居民人均收入计算残疾赔偿金。3、在本案中上诉人有过错，诉讼费应当承担。二、一审判决适用法律正确，程序合法，上诉人的理由不能成立。综上，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 重庆鹏润公司未提供书面答辩意见。 佘子明向一审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、营养费、精神抚慰金共计165041.88元。2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定的事实：2015年6月3日下午17时左右，被告姚文波因承揽被告重庆鹏润公司重庆解放碑国泰广场二楼空调管道的安装工程，并安排原告及其他工人进行安装施工。原告用磨光机对空调管道进行开口时被反弹回来的磨光机致伤面部，当即就送往重庆医科大学附属第二医院进行治疗，被诊断为：开放性颌面部挫伤；鼻骨骨折，上颌骨骨折，异物？面神经损伤；开放性腮腺管断裂，住院14天后出院回家疗养，疗养四个月后又到被告姚文波处务工。原告在务工期间一直居住在被告姚文波提供的房屋里居住生活。庭审中原告自愿承担20%的责任。 2018年4月16日，广元市永泰司法鉴定所根据原告佘子明的委托出具了广永司鉴所（2018）临鉴字125号司法鉴定意见书。其鉴定结论为：1.被鉴定人佘子明开放性颌面部挫伤；鼻骨骨折，上颌骨骨折；面神经损伤；腮腺裂伤。遗留下双耳听力丧失、张口受限1度、右侧面瘫、右侧面部条状瘢痕，分别评定为：八级、十级、十级、十级伤残。2.评定佘子明误工为150—180日，护理期为90日，营养期限为120—150日。被告姚文波庭审中对原告佘子明提供的鉴定意见书中第八级伤残等级不服申请重新鉴定，由于原告佘子明多次预约听力检查均不到场配合检查，被四川求实司法鉴定所终止鉴定。 一审法院认为，原告佘子明受伤是事实，根据当事人的请求和抗辩主张，本案争执焦点在于1.责任主体和责任比例划分的认定；2.原告请求的各项损失应适用的计算标准和金额。 关于责任主体和责任比例划分的认定，被告姚文波雇请原告为自己承揽的被告重庆鹏润公司重庆解放碑国泰广场二楼空调管道的安装工程，双方形成了雇用劳动关系。原告在受雇工作之中受伤，被告姚文波应当承担赔偿责任。原告在庭审中自愿承担20%的责任，予以认可。被告姚文波要求被告重庆鹏润公司承担部分责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”的规定，被告重庆鹏润房地产开发有限公司在发包时应当知道被告姚文波不具有承包工程的相应资质，而将工程发包给被告姚文波。故依法应当承担连带责任。其内部责任的分担不属于本案处理的范畴。 关于原告请求的各项损失应适用的计算标准和金额。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定并参照四川省统计局公布的2018年度统计数据，结合在案证据，对原告佘子明损失数额，一审法院认定如下： 1.医疗费：双方认可14000元，予以确认，被告姚文波已支付； 2.住院伙食补助费：每天30元，即30×14=420元； 3.营养费：每天30元，酌定营养期100天，即30×100=3000元； 4.护理费：双方认可每天100元，酌定护理天数60天，即100×60=6000元； 5.误工费：双方认可误工期为134天，酌定每天108元，即134×108=14472元。 6.伤残赔偿金：原告系农村居民，无证据证明其在重庆连续居住一年以上且无固定住所，应按农村标准计算；伤残等级由于原告佘子明多次预约听力检查均不到场配合检查，被四川求实司法鉴定所终止鉴定。其听力八级伤残，根据原告受伤的情况，酌定听力八级伤残按九级计算伤残赔偿金，其余三个十级伤残被告姚文波认可，根据原告生于1951年10月2日的事实，原告的伤残赔偿金为：13331×13×26%＝45058.78元； 7.鉴定费以鉴定机构票据为准，即1800元； 8.精神抚慰金：酌定5000元； 9.交通费：原告佘子明未提供交通费实际产生的票据，根据其就医状况，酌定为500元。 以上合计90250.78元。 综上，被告姚文波应向原告佘子明赔偿损失的80%，即72200.62元，被告姚文波已支付医药费14000元应扣除，被告姚文波还应向原告佘子明赔偿各项损失58200.62元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款、第十八条一款、第十九条一款、第二十条、第二十一条、第二十三条一款、第二十四条、第二十五条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告姚文波应向原告佘子明赔偿住院医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金等共计人民币72200.62元。除被告姚文波已支付14000元外，被告姚文波还应向原告佘子明支付58200.62元，此款限本判决生效后十日内付清；二、被告重庆鹏润房地产开发有限公司对被告姚文波赔偿款项承担连带责任；三、驳回原告佘子明的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人佘子明提供其工作证、施工出入证等证据。拟证明其一直在外务工的事实。被上诉人姚文波质证认为，上述证据只能证明上诉人在一定时间内在务工的事实，但并不能证明其长期在外务工的事实。 对上诉人佘子明提交的证据，本院审查认为，被上诉人姚文波对其真实性未提出异议，本院予以确认。上述证据客观真实反映上诉人佘子明长期在外务工的客观事实，本院予以确认。 二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，一审判决确认因上诉人佘子明受伤的住院医疗费14000.00元、住院伙食补助费420.00元、营养费3000.00元、护理费6000.00元、误工费14472.00元、鉴定费1800.00元、精神抚慰金5000.00元、交通费500.00元，以上各项损失共计45192.00元，双方当事人均无异议，本院予以确认。 本案争议的焦点为：案涉伤残等级的确认，以及是否应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。当事人对自己的主张应当提供证据证实。上诉人佘子明主张其听力应为八级伤残，但在一审中，其不配合重新鉴定，导致终止鉴定的后果应由其自行承担。一审法院酌定听力按九级伤残，其余按十级，计算其残疾赔偿金，并无不当，本院予以确认。关于是否应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。本院认为，上诉人佘子明虽为农村居民，但其提供的工作证、出入证等证据，能够证实其常年在外务工的客观事实，且上诉人佘子明亦是在案涉工地务工时受伤。故上诉人佘子明主张按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，其理由成立，本院予以支持。其残疾赔偿金为112270.08元（33216元/年×13年×26%）。 综上，上诉人佘子明的各项损失共计157462.08元，其在一审中自愿承担20%责任，本院予以确认。被上诉人姚文波应承担各项损失的80%即125969.67元，扣减其已支付的14000.00元，还应支付111969.67元。 综上所述，上诉人佘子明的上诉理由部分成立，其请求合理部分本院予以支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但结果处理不当，本院应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省苍溪县人民法院（2019）川0824民初358号民事判决； 二、被上诉人姚文波于本判决送达之日起十日内支付上诉人佘子明因受伤所产生的各项损失共计111969.67元。 三、被上诉人重庆鹏润房地产开发有限公司对上述赔偿款承担连带责任； 四、驳回上诉人佘子明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3601.00元，由上诉人佘子明承担800.00元，被上诉人姚文波、重庆鹏润房地产开发有限公司承担2801.00元；二审案件受理费2121.00元，由上诉人佘子明承担400.00元，被上诉人姚文波、重庆鹏润房地产开发有限公司承担1721.00元。 本判决为终审判决。 审判长  王振茂 审判员  陈明义 审判员  熊剑洪 二〇一九年十二月十六日 书记员  曾梦佳