云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终2478号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。住所地：曲靖市麒麟区建宁西路159号。统一社会信用代码：915303000863772469。法定代表人：赵冬，总经理。被上诉人（原审原告）：刘成帮，男，汉族，1970年12月30日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。被上诉人（原审被告）：王坤山，男，汉族，1962年1月1日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司（以下简称“安盛财保曲靖支公司”）因与被上诉人刘成帮、王坤山机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初5439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月3日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。安盛财保曲靖支公司上诉请求：一、请求依法撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院作出的(2019)云0302民初5439号民事判决，依法将本案予以改判或者发回重审；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决事故比例不符合法律规定。根据我国法律规定，机动车与非机动车之间发生交通事故，由保险公司在机动车强制保险责任限额内先行赔偿，超过交强险责任限额的部分，被保险机动车一方负事故主要责任的，承担70%的责任。该案件中，交警认定王坤山在驾驶机动车时违反交通规定，在此次交通事故中承担主要责任，刘成帮驾驶机动车观察不足，未确保安全驾驶是造成事故的次要原因，承担此次事故的次要责任。根据交警的责任划分及导致此次交通事故的原因，该案件按照法律规定由王坤山承担70%的责任（即安盛财保曲靖支公司承担70%责任），刘成帮承担30%责任。一审法院未严格按照法律规定划分的责任比例进行判决，导致我司无辜承担不合法、不公平的赔偿费用。二、一审法院认定事实不清，未依法判决。根据《人损解释》第二十条之规定，误工费需根据受害人的务工时间和收入状况确定，需要原告提供劳动合同、银行流水用以计算其实际的误工损失。本案中，刘成帮所提交的收入证明、工资已远超云南省的纳税标准，一审法院庭审时，我司提出对刘成帮提交的收入证明、工资表三性均不予认可，建议其提供劳动合同、银行流水、纳税证明等相关材料进一步证明其收入属实，我司才认可，庭审结束至今，未见提交以上证据，但一审法院在刘成帮未提交以上证据证明其收入属实的情况下，直接判决我司赔付刘成帮误工费300元/天，该判决在未查清案件事实的情况下作出，未合理合法地应用法律规定，严重损害我司权益及利益。原告诉请我司承担鉴定费的诉请，根据中保协条款《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、第十条第四款之规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，答辩人不负责赔偿和垫付。且根据《安盛天平财产保险股份有限公司机动车商业保险条款（第三者责任保险条款）》第十二条之规定原告所主张的鉴定费不在保险责任范围以内，于法无据，答辩人只承担在保险责任范围内的赔偿，故鉴定费我司不予承担。该案中一审法院判决王坤山承担鉴定费2600元，同时又判决我司根据事故责任承担鉴定费的80%，即2080元，两方合计赔付鉴定费4680元，让刘成帮不正当获利，该判决未做到法律最基本的合理合法、公平公正。请二审法院认真查明案件事实，依法主持正义，支持上诉人的请求。刘成帮、王坤山二审均未作答辩。刘成帮向一审法院起诉请求判令：被告王坤山赔偿原告刘成帮医疗费、住院期间伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、车费、鉴定费、后期治疗费、精神损害赔偿金等共计人民币457745.98元；被告安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在承保的保险范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年9月18日原告驾驶云Ｄ×××××号普通两轮摩托车沿珠江源大道主干道行进至鑫康园路口时，与无名支路驶出、被告王坤山驾驶的云Ｄ×××××号小型轿车发生碰撞，导致原告腹部及左下肢受伤，随即被送至曲靖市第一人民医院住院治疗，经诊断，原告的主要伤情为脾破裂、左胫腓骨下端骨折。住院治疗39天。经司法鉴定为八级伤残，后期治疗费为9000元，误工期为300日，护理期为150日，营养期为180日。经曲靖市公安局麒麟分局交通警察大队认定被告王坤山对本次事故负主要责任，原告负次要责任。后双方为赔偿事宜协商无果，原告遂诉讼来院，提出前述诉请。另查明，被告王坤山驾驶的云Ｄ×××××号车辆在被告安盛财保曲靖支公司投保了交强险、综合商业险，保险期限自2018年2月13日至2019年2月12日，事故发生在保险期限内。再查明，本案发生后，被告王坤山共垫付给原告医疗费费用共计人民币5383元；被告安盛财保曲靖支公司垫付原告医疗费35000元；原告刘成帮为云南省曲靖市沾益区龙华街道龙兴社区居民委员会居民。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。…。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，被告王坤山驾驶机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，进入路口前未停车瞭望，未让右方道路来车先行是造成事故的主要原因；原告刘成帮驾驶机动车观察不足，未确保安全驾驶，是造成事故的次要原因。据此，本院确认原告承担事故责任的20%，被告承担事故责任的80%。故原告诉请本院判令由被告安盛财保曲靖支公司在保险限额内承担赔偿责任、不足部分由被告王坤山赔偿的主张符合法律规定，本院予以支持，但其要求的诉讼请求部分过高，部分不符合法律规定，本院不予完全支持。原告的损失，本院依法确认如下：1、关于医疗费。原告住院期间产生的住院费和门诊费及按医嘱购药支付的费用，都是与本案有关联的治疗费，本院予以确认，即87792.58元+3591.5元（含王坤山支付的1383元）+5851.9元=97235.98元；2、关于住院期间伙食补助费。原告住院39天，按规定为每天100元。即39天×100元/天=3900元；3、关于护理费。医院出具的疾病证明书载明，刘成帮住院期间需一人护理，其出院后三月需加强护理，故其护理期本院支持39天+90天，共129天，对鉴定机构确定的护理期不予采信，即129天×3185元/月÷30天=13695元；4、关于误工费。医院出具的疾病证明书载明，患者需避免负重三个月，这也就是说，刘成帮三个月内不能正常劳动，故其误工期本院支持39天+90天，共129天，对鉴定机构确定的误工期不予采信，即129天×300元/天=38700元。5、关于营养费。医院出具的疾病证明书载明，刘成帮出院后仍需继续服药，出院后三月需加强护理，需避免负重三个月。综合分析来看，刘成帮住院期间和出院后仍需一定的营养，故本院支持其营养期为39天+90天，共计129天，每天按40元计算，对鉴定机构确定的营养期不予支持，即129天×40元/天=5160元；6、关于残疾赔偿金。刘成帮本就是城镇居民，其提举的其他证据更进一步证明其身份为城镇户口，故被告关于原告不属城镇居民的辩解本院不予采信，即33488元/年×20年×30%=200928元；7、关于车旅费。本院酌定300元；8、关于鉴定费。以原告实际支付为准，即2600元；9、关于后期治疗费。本院采信鉴定机构意见，即9000元；10、关于精神抚慰金。酌定支持3000元。以上合计374518.98元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、由被告安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在交强险限额内赔偿原告刘成帮医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计120000元。二、由被告安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告刘成帮医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计人民币254518.98元中的80%，即203615元，扣除其已垫付给原告刘成帮的35000元，实际赔偿人民币168615元。三、由被告王坤山赔偿原告刘成帮鉴定费2600元，扣除其垫付给原告刘成帮的5383元。刘成帮还应退赔王坤山人民币2783元。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费50元（原告已预交），减半收取25元，由被告王坤山承担。上述赔偿款被告安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决生效之日起三十日内履行完毕。二审中，当事人各方均未向本院提交新证据。经二审审理查明，一审认定的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：本案主要争议的焦点问题：一、事故责任比例如何划分？二、刘成帮的误工费如何计算？三、本案鉴定费如何承担？针对事故责任比例的划分，根据曲靖市公安局麒麟分局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定，王坤山驾驶机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，进入路口前未停车瞭望，未让右方道路来车先行是造成此事故的主要原因；刘成帮驾驶机动车观察不足，未确保安全驾驶，是造成此事故的次要原因，据此，一审法院结合本案实际确定由刘成帮自行承担20%的损失赔偿责任，由王坤山承担80%的赔偿责任并无不当，上诉人安盛财保曲靖支公司的上诉主张并无法律依据，二审不予支持。针对刘成帮的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案受害人刘成帮一审提交了其所在项目部工地出具的自2017年7月1日至2018年6月30日期间的工资表，足以证实其误工费为每天300元，上诉人安盛财保曲靖支公司对此持有异议，但未能提交相应证据进行证实，故对其上诉主张不予认可，一审对误工费的计算正确，应予维持。对于本案的鉴定费2600元，因该鉴定费中含“三期”鉴定的费用，但一审并未采信鉴定意见书中关于“三期”的鉴定结论，故对于其中属于“三期”的鉴定费800元，应予扣除，本案鉴定费为2600元-800元=1800元。鉴定费系为确定此次交通事故性质和损失程度所开支的必要、合理费用，故应在保险公司赔付范围。一审判决由保险公司赔付鉴定费的80%，同时判决由王坤山赔偿刘成帮鉴定费2600元不当，二审予以纠正。综上，本案中，受害人刘成帮因此次交通事故的损失为：医疗费87792.58元+3591.5元（含王坤山支付的1383元）+5851.9元=97235.98元；住院伙食补助费3900元；护理费13695元；误工费38700元；营养费5160元；残疾赔偿金200928元，车旅费300元，鉴定费1800元，后期治疗费9000元，精神抚慰金3000元，合计373718.98元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”本案由上诉人安盛财保曲靖支公司在承保的交强险限额内赔偿被上诉人刘成帮各项损失费用共计120000元，超出交强险限额的253718.98元，由上诉人安盛财保曲靖支公司在承保的商业三者险限额内按责任比例赔偿，即为253718.98元×80%=202975.18元。扣除其已垫付给刘成帮的35000元，实际赔偿167975.18元。针对王坤山实际垫付给刘成帮的5383元，在安盛财保曲靖支公司应赔付受害人刘成帮的损失范围内予以扣除后由王坤山直接向安盛财保曲靖支公司进行理赔。安盛财保曲靖支公司在商业三者险限额内实际还应向刘成帮支付的款项为162592.18元。综上所述，上诉人安盛财保曲靖支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决对部分损失费用认定错误，判决主文表述不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初5439号民事判决第一项（即：一、由被告安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在交强险限额内赔偿原告刘成帮医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计120000元）；二、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初5439号民事判决第二、三、四项（即：二、由被告安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告刘成帮医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、后期治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计人民币254518.98元中的80%，即203615元，扣除其已垫付给原告刘成帮的35000元，实际赔偿人民币168615元；三、由被告王坤山赔偿原告刘成帮鉴定费2600元，扣除其垫付给原告刘成帮的5383元。刘成帮还应退赔王坤山人民币2783元；四、驳回原告的其他诉讼请求）；三、由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在商业第三者险范围内赔付被上诉人刘成帮162592.18元；四、驳回被上诉人刘成帮的其他诉讼请求。上述一、三项于本判决生效后十五日内履行。一审案件受理费50元，减半收取25元，由王坤山承担；二审案件受理费50元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司曲靖中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 迟      少      杰审判员 何      福      浩审判员 李强明二○一九年十二月二十七日法官助理赵丽娟书记员亢敏璇