吉林省双辽市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0382民初2574号 原告：赵志学，男，1971年4月7日出生，汉族，下岗工人，住双辽市。 委托诉讼代理人：张树伟，双辽市郑家屯街法律服务所，法律工作者。一般代理。 被告：吉林省博来德粮食现代物流有限公司，住所地双辽市辽东街，统一社会信用代码9122038267732383XN。 法定代表人：王洪超，经理。 委托诉讼代理人：刘盛男，北京大成（长春）律师事务所律师，律师。一般代理。 原告赵志学与被告吉林省博来德粮食现代物流有限公司（简称博莱德物流公司）劳动争议一案，原告赵志学于2019年7月4日向本院起诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行审理，并依法作出了（2019）吉0382民初1812号民事裁定书，原告赵志学不服该民事裁定书，上诉四平市中级人民法院，四平市中级人民法院作出了（2019）吉03民终1258号民事裁定书，裁定撤销双辽市人民法院（2019）吉0382民初1812号民事裁定书，本案指令双辽市人民法院对本案进行审理，本院于2019年11月04日立案后，本院依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵志学及其委托诉讼代理人张树伟、被告博莱德物流公司委托诉讼代理人刘盛男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审根据原、被告各方的请求及确定的案件的事实认定如下： 原告赵志学的起诉不符合法定条件。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理。本案中，原告与被告在履行劳动合同过程中发生的纠粉属于劳动争议，原告的起诉需要先申请劳动仲裁。裁定：驳回赵志学的起诉。 二审认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定：“劳动争议仲裁委员会以当事人的申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件。应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理”。本案赵志学向双辽市劳动仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁部门作出不予受理通知后，赵志学向原审法院提起诉讼，原审法院应当依法对本案件行实体审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销双辽市人民法院（2019）吉0382民初1812号民事裁定；二本案指令双辽市人民法院对本案进行审理。” 在重审中，赵志学向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即支付原告未签订劳动合同二倍工资（已给付一倍工资）18000元（12个月X1500元）。二、请判令被告给付原告加班工资合计：271080元，其中1.正常工作日加班工资：135000元（1000小时/年×9元×1.5倍×10年）；2.假日工作日加班工资112320元（1248小时/年×9元×10年）；3.节日工作日加班工资23760元（132小时×18元×10年）。三、请求判令被告给付原告解除劳动合同支付原告补偿金21160元（2116元×10年）。上述三项补偿金额为310240元。四、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告赵志学于2009年4月16日开始，由吉林省博莱德工贸集团有限公司委托其下属双辽市惠丰油业有限公司与原告签订了二年劳动合同（从2010年5月16日起至2012年5月16日止），此合同已经履行完毕。又委托双辽市博莱德粮食现代物流有限公司与原告签订了二年劳动合同（2012年5月16日起至2014年5月16日止）。2014年5月17日起至2016年5月17日止，又续签了二年劳动合同（未加盖公章和经理名章）。原告上班后一直系吉林省博莱德工贸集团有限公司的保安，其月工资为2116元，工作年限为10年，每天工作时间为12小时（加班4小时），无节假日且无加班费，此工作期间及节假日加班时间为23800小时，实际被告两年未与原告签订劳动合同（2016年5月17日至2018年11月21日），但双方已形成事实劳动关系。2018年11月21日被告的母公司吉林省博莱德工贸集团有限公司通知原告解除劳动合同，原告也有权解除劳动合同。因此原告向被告索要各项经济补偿未果，故原告诉至法院，请求判令被告立即给付原告上述各项补偿。 博莱德物流公司辩称：一、原被告签订了劳动合同，原告请求未签订书面劳动合同的双倍工资无法律依据。2010年5月16日，原被告签订了《劳动合同书》，经过续订，双方一直沿用及履行该劳动合同，被告不存在未与原告签订书面劳动合同的情况，原告请求未签订书面劳动合同的双倍工资无法律依据，且该项主张已经超过法定的仲裁时效。二、关于加班费，原告无权主张该项费用，且应就加班事实的存在承担举证责任。1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。”在本案中，原告应就加班的事实承担举证责任。2.根据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）》第九条（3）的规定：“门卫、仓储，安保等特殊岗位，用人单位安排了休息场所和休息时间的。休息时间可以不认定为加班时间。”可知，原告所从事的岗位为保安员，在岗期间被告为其安排了休息场所和休息时间，因此不存在加班的问题。3.原告的诉请是2014年至2018年的加班费，大部分已超过仲裁时效。三、双方未解除劳动关系，被告要求解除合同的补偿金无法律依据。2018年12月21日，被告因处于破产重整期间，对大部分员工进行了放假安排，被告从未与原告解除劳动关系，至今被告仍为原告做放假工资和放假期间的社会保险计算工作，被告要求解除合同的补偿金无法律依据。四、被告处于破产状态，原告无权提起给付之诉。根据《中华人民共和国企业破产法》第48条规定，职工债权应由管理人调查、公示，职工有异议的，可向人民法院提起诉讼。因此，在本案中，即使原告有诉讼请求成立，原告也仅有权提起确认其职工债权的诉讼，而无权要求在破产程序未终结的情况下，提起给付之诉，要求个别优先受偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交了如下证据： 提交证据一、劳动合同书一份，证明被告于2012年5月16日至2014年5月16日与原告续签了2年的劳动合同；被告又于2014年5月17日至2016年5月17日与原告续签了2年的劳动合同（此合同未加盖公章和法定代表人名章）。该合同约定了原告在被告工作内容、地点、时间（每日工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时）、报酬、社会保险、福利待遇、合同解除、终止和经济补偿等项规定。被告二年未与原告签订劳动合同（2016年5月17日至2018年11月21日），依法应给付未签订劳动合同二倍工资。 提交证据二、工资表一组六张，证明1.原告2015年11月至2017年10月期间每月工资为1945元至2134元不等，解除合同前12个月的平均工资为每月2116元。因此。解除劳动合同补偿金的月工资应按照2116元计算。2.该工资表虽然系复印件，但是是被告制发的，有被告公司总经理、财务负责人、复核人、审核人签字和制表人杨杨、何影的名字和原告领取工资的名字，足以证明被告给原告每月工资数额是真实的。3.该工资表原件在被告处保管，依法应由被告提交并出示原件，该证据的举证责任应由被告承担，否则要承担举证不能的法律责任。 提交证据三：2013年出勤簿一张及巡逻记录表若干张张。证明原告在被告处每年每月上班时间为30天或31天。每天工作时间为12小时（加班4小时），无节假日且无加班费，加班时间共计23800小时(2380小时/年×10年）。 提交证据四：双辽市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份（原件），证明被告于2018年11月21日与原告解除劳动合同后，原告于2019年7月2日向双辽市劳动仲裁委申请仲裁，仲裁委于2019年7月3日作出不予受理通知书，其理由是：被申请人（被告）现在正处于在法院申请破产重组阶段，并告知原告在本通知书送达之日起15内向人民法院起诉，因此，原告在法定期限内已向法院提起诉讼。 被告提交了如下证据： 提交证据一，双辽市人民法院（2016）吉0382民破1-1号民事裁定书，证明被告处于破产阶段。根据《中华人民共和国企业破产法》第48条规定，原告诉请的职工债权即使成立，原告也有权提起确认其职工债权的诉讼，而无权要求在破产程序未终结的情况下，提起给付之诉、要求个别优先受偿。 提交证据二，吉博董字（2018）4号《关于员工阶段性工作安排的通知》，证明2018年12月21日，因被告处于破产重整期间，对大部分员工进行了放假安排，被告从未与原告解除劳动关系，至今被告仍为原告做放假工资和放假期间的社会保险计算工作，被告要求解除合同的补偿金无法律依据。 提交证据三，工资表一份，证明原告放假前的工资标准，原告解除前12个月平均工资为1130元。且我公司不存在欠付工资的情况。原告每月实际出勤15天，并非30天。2018年2月份开始，一直持续到宣布放假之前。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的劳动合同书形式合法，内容明确，可以作为认定案件事实的依据；2.签到簿及巡逻记录来源不明，被告亦提出异议，本院无法核实该组证据的真实性；3.原告提交的六张工资表，只能证明其2015年至2017年中的六个月的工资发放情况，不能证明原告关于2018年12月21日前12个月的平均工资为2116元的主张；4.双辽市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书及双辽市人民法院（2016）吉0382民破1号民事裁定书是生效的法律文书，可以直接作为认定事实的依据；5.吉博董字（2018）4号《关于员工阶段性工作安排的通知》是被告公司董事会以公司文件形式下发的通知，时间为2018年12月29日，结合被告提交的民事裁定书，此时被告处于破产重整期间，董事会是否具有管理人的权利对公司人事进行调配本院无法认定，故对该通知不予认定；6.被告提交的职工债权表及关于原告放假前12个月工资发放表系被告单位自行制作，数据来源不明，本院不予认定。 经审理查明：原告赵志学系被告处职工，2009年4月16日开始工作，从事保安工作。双方签有劳动合同书一份，合同标明的签订时间为2010年5月16日。合同第一条约定：“已完成一定工作任务为期限：自2010年5月16日生效，于工作完成时终止。”第三条（一）款规定：“工资标准：乙方（原告）每月标准工资按岗位工资标准执行。双辽市人民法院2016年6月29日作出（2016）吉0382民破1号民事裁定书，受理申请人洪换阳对被申请人吉林省博来德工贸集团有限公司的重整申请，现被告处于破产重整期间。 本院认为，原被告双方是否签订书面合同，双方是否解除劳动关系及原告在工作期间是否存在加班事实，其请求给付补偿金等请求是否合理，应否予以支持是本案的争议焦点。根据本院认定的事实，本院认为：赵志学与被告双辽市博莱德粮食现代物流有限公司签订了二年劳动合同（2012年5月16日起至2014年5月16日止）。2014年5月17日起至2016年5月17日止，又续签了二年劳动合同，赵志学从事保安工作，属于特殊岗位，双方约定了特殊工作时间，用人单位安排了休息场所，所以依法不涉及另行支付加班费的问题。吉林省博来德工贸集团有限公司，现处于破产重整期间，只是通知赵志学放假回家等待通知，并未与赵志学解除劳动关系。依据《最高人民法院关于适用 综上所述，本院认为，赵志学的诉讼请求因无事实依据及法律依据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下： 驳回原告赵志学的诉讼请求。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。 审 判 长  魏士萍 人民陪审员  郑在明 人民陪审员  田井华 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  姜 喆