吉林省通化市东昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0502民初2950号 原告:杭州千岛湖修正健康科技有限公司。住所地:浙江省杭州市淳安县千岛湖镇。 法定代表人:王俊文，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘政，杭州千岛湖修正健康科技有限公司员工。代理权限：代为承认、变更、放弃、增加诉讼请求，进行和解,提起反诉、代为提起上诉、代签代收法律文书、代收代转与本案有关的费用等。 委托诉讼代理人：梁文君，山东盛强律师事务所律师。代理权限：代为提供证据，代为出庭，自行和解，接收调解，代为承认、变更、放弃、增加诉讼请求，提起反诉，提起上诉，申请撤诉，申请执行，代为签署有关文书等特别授权。 被告:伊犁那拉乳业集团有限公司。住所地:新疆伊犁州巩留县。 法定代表人:张军辉，经理。 委托诉讼代理人：吴燕春，吉林崇明律师事务所律师。代理权限：一般授权，诉讼代理，包括代为答辩、提出反诉、参加鉴定、庭审、举证、质证、辩论、签收法律文书。 原告杭州千岛湖修正健康科技有限公司与被告伊犁那拉乳业集团有限公司合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杭州千岛湖修正健康科技有限公司委托诉讼代理人刘政、梁文君到庭参加诉讼，被告伊犁那拉乳业集团有限公司委托诉讼代理人吴燕春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 杭州千岛湖修正健康科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即停止生产带有修正商标的产品和包材;2.依法判令被告赔偿原告违约金100万元;3.依法判令被告承担本案全部费用。事实和理由：原、被告于2018年3月15日签订《产品购销合同》和《质量保证协议》，有效期为2018年3月15日至2019年3月14日。原告于2019年5月22日收到被告发送的《违约告知函》，要求原告支付被告包材款95,414.40元（其中包括修正牌雪域臻源驼奶粉罐子25047个，单价3.20元/个,共计80,150.40元；纸箱2120个，单价72元/个,共计15,264.00元）。原告于2018年4月16日给被告下达过一份生产雪域臻源初乳配方驼乳粉（以下简称驼乳粉）2400罐，单价30元/罐，共计72,000.00元的订单，并未给被告下达过此外的包材订单。被告行为违反《产品购销合同》第6.1条的约定，属违约行为，按照《质量保证协议》第2.6条的约定，被告应赔偿原告损失100万元。 伊犁那拉乳业集团有限公司辩称：一、《产品购销合同》第12.5条约定合同经双方签字并盖章后生效，该合同书只有原、被告盖章，没有签字，故合同没有生效。二、如认定《产品购销合同》已经生效，但该合同是原告使用的格式合同，其中加重对方责任的条款无效。三、被告采购的包装材料虽超过原告的订单数量，但属被告为实现交易目的所必须进行的行为，在包材没有外流的情况下，没有对原告造成任何损害。四、如果法院认定合同有效且被告违约，那么合同约定的违约金过高，请予调整。五、涉案的包装材料是一次性订购并一直存放在库房内没有使用，被告不存在生产制造印有原告商标的包装材料的行为，原告提出停止生产制造的请求没有事实依据。 经审理查明，原、被告于2018年3月15日签订《产品购销合同》和《质量保证协议》，约定被告在原告商标使用授权的印刷厂家采购按照原告要求的规格生产的包装材料，并注入雪域臻源初乳配方驼乳粉，发货给原告，若被告违约承担100万元违约责任。原告于2018年4月16日给被告下达了编号为20180413-0584号生产订单，订购雪域臻源初乳配方驼乳粉2400罐，单价30元/罐，共计72,000.00元。原告于2018年4月13日分4次向被告支付货款共计77,580.00元(实际发货2585罐)，被告于2018年4月18日已收到原告支付的全部货款77,580.00元。在此过程中，被告与陕西精良包装容器有限公司签订销售合同，合同中订购雪域臻源初乳配方驼乳粉罐28000个，单价每个3.20元（包括胶盖及胶勺），共计89,600.00元。被告与浙江中广印业有限公司签订业务承揽合同，合同中定做修正（雪域臻源）外箱2336个，单价7.20元/个，共计16,819.20元。2018年5月29日被告委托安能快运给原告发货驼乳粉215箱零5听共计2585罐，并将剩余的驼奶粉罐子和纸箱放入仓库储存。2019年5月22日原告收到被告发送的《违约告知函》，通知原告支付被告包材款95,414.40元（其中包括修正牌雪域臻源驼奶粉罐子25047个，单价3.20元/个,共计80,150.40元；纸箱2120个，单价72元/个,共计15,264.00元），驼奶粉罐子和纸箱的仓储费用。 证明上述事实的证据有：《产品购销合同》、《质量保证协议》、《违约告知函》，（铁罐）销售合同、（纸箱）业务承揽合同各一份，驼乳粉出库单、运单各一份，包材出入库登记表四份，包材存放图片三张。 根据原告的诉讼请求和被告的答辩意见，归纳本案的争议焦点为：一、原、被告双方签订的产品购销合同是否有效?二、在合同履行过程中被告是否存在违约行为,双方约定的违约金是否过高，是否应予调整? 本院认为，针对第一个争议焦点合同是否有效，被告辩称合同约定双方签字并盖章后生效，该合同书只有原、被告盖章，没有签字，故合同没有生效；如认定《产品购销合同》已经生效，但该合同是原告使用的格式合同，其中加重对方责任的条款无效。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”、第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”。第五十二条规定：“下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。合同中虽没有原、被告的签字，但合同已经实际履行完毕，系原、被告的真实意思表示，双方权利义务关系明确，有原、被告加盖的公章，且不存在上述无效情形，故原、被告签订的《产品购销合同》合法有效。格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《产品购销合同》虽由原告拟定，但合同中就驼乳粉的包装材料采购事项独立作出约定，故《产品购销合同》不具有重复使用的特征，不属于格式合同，关于违约金的约定有效。针对本案第二个争议焦点，原告给被告下达了一笔订单，订购驼乳粉2400罐，而被告采购了驼乳粉罐28000个，定做修正（雪域臻源）外箱2336个。在合同实际履行中，被告在制作过程中考虑到损耗等因素，可以在合理范围内适量超出订单中约定的数量采购包材，但本案中被告采购的印有原告商标的包材数量约为原告订单数量的10倍，不符合交易习惯，故被告在合同履行过程中存在违约行为，构成一般违约。关于原告请求依法判令被告立即停止生产带有修正商标的产品和包材，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定：“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用”。“修正”商标为中国驰名商标，原、被告签订的《产品购销合同》有效期为一年，被告基于交易期待订购了大量包材，交易完成后将剩余的包装材料放入仓库内储存，没有流入市场，可见被告没有主观上侵权的故意。被告已经生产制造了印有修正标识的包装材料，虽存放在仓库，但尚未销毁，如被恶意使用，存在一定侵权风险和隐患。故本院支持原告请求判令被告立即停止生产带有修正商标的产品和包材。关于违约金数额的确定，原告请求被告承担合同中约定的100万元违约金责任，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。本案中，被告超出订单订购大量包材已构成一般违约。违约金具有一般的民事责任的预防功能，旨在更有效的预防违约行为的发生，确保合同的履行，其还具有一定的惩罚性功能，是指在违约行为发生后，对违约行为进行惩罚弥补非违约方的效果。原、被告已经实际履行合同，合同目的已经实现，本次订单交易的金额为77,580.00元，被告基于交易期待没有侵权故意，现虽未给原告造成实际损失。“修正”商标为中国驰名商标，带有修正标识的包材虽存放在仓库，但尚未销毁，如被恶意使用流入市场存在一定侵权风险和隐患。考虑到尚且存在的风险隐患及违约金具有一定的惩罚性功能，综合本案违约金确定为5万元为宜。 综上所述，《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告立即停止生产带有修正商标的产品和包材； 二、被告支付原告违约金5万元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,900.00元（系减半收取），由被告伊犁那拉乳业集团有限公司负担345.00元；原告杭州千岛湖修正健康科技有限公司负担6,555.00元 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审判员  刘长闻 二〇一九年十二月四日 书记员  刘 雨