河南省濮阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0928民初7763号原告：李鑫泽，男，2007年8月29日出生，汉族，住濮阳市华龙区。法定代理人：李奇，男，1976年7月1日出生，汉族，住濮阳县。系原告李鑫泽之父。法定代理人：李芳，女，1979年9月5日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。系原告李鑫泽之母。委托诉讼代理人：李毅龙，河南奔腾律师事务所律师。被告：王某。法定代理人：李明，女，1976年9月12日出生，汉族，住濮阳县。系王某之母。被告：李明，女，1976年9月12日出生，汉族，住濮阳县。以上二被告共同委托诉讼代理人：陈呈儒，濮阳县城关镇法律服务所法律工作者。被告：濮阳市昆吾小学，统一社会信用代码：12410900780510959Y。住所：濮阳市华龙区昆吾南路路东。法定代表人：韩翠菊，该学校校长。委托诉讼代理人：郭建华、李建猛（实习），河南长庚律师事务所律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司，统一社会信用代码：914109026688969511。地址：濮阳市市辖区京开大道与开德路交叉口西北角1-3层。负责人：连军。委托诉讼代理人：陈冰洁，女，1990年6月20日出生，汉族，住濮阳市华龙区。系该公司员工。原告李鑫泽诉被告王某、李明、濮阳市昆吾小学、中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司（以下简称：人寿财险濮阳中支）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年10月21日立案受理后，本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年11月14日公开开庭进行了审理。原告李鑫泽的法定代理人李奇、李芳及原告李鑫泽的委托诉讼代理人李毅龙，被告王某的法定代理人李明及其委托诉讼代理人陈呈儒，被告濮阳市昆吾小学的委托诉讼代理人郭建华、李建猛（实习），被告中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司的委托诉讼代理人陈冰洁到庭参加诉讼，被告王胜刚经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。庭审时，原告申请撤回对被告王胜刚的起诉，本院经审查后依法予以准许。本案现已审理终结。原告李鑫泽向本院提出以下诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、护理费、精神补偿费等费用共计1万元，后变更为84157.78；2、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年9月14日下午，在濮阳市昆吾小学足球训练时，被告王某将原告从足球门杆上推下来，造成原告右臂右肱骨粉碎性骨折，原告经医院治疗，右臂功能仍无法恢复正常，被告负有不可推卸的责任，原告父母多次找到五被告要求赔偿，被告以各种理由推脱不予赔偿。为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，望依法判如所请。被告王某、李明辩称：一、王某与李鑫泽系限制行为能力人，在学校期间监管、看护、教育等义务已经完全转移给学校，李鑫泽在学校受伤，学校未尽到监管、看护、教育等职责、义务，应由学校承担李鑫泽的赔偿责任。李鑫泽是因为王某在与李鑫泽在课间足球训练时跑的太快撞到一起而受的伤，王某及其父母本身不存在过错。王某与李鑫泽系限制行为能力人，在校期间二人的监管、教育、看护等义务已经完全转移至学校，李鑫泽在学校足球训练时受伤，足球训练本身就是容易受伤的强度训练，学生系限制行为能力人，本身意识薄弱，学校本身应当意识到可能发生的危险，但是学校未尽任何保护、监管等措施，导致李鑫泽受伤，学校本身存在过错，且未尽到监护、看护、保护、教育等义务，根据侵权责任法第三十九条无民事行为能力人、限制行为能力人在幼儿园、学校或其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，应当承担责任。学校未尽到管理、教育等职责应依法承担赔偿责任。王某、李明没有任何过错，不承担赔偿责任。二、在事发后，李明出于人道主义垫付给李鑫泽25000元，该钱款系李鑫泽法定监护人李芳收取（2018年9月15日垫付现金5000元，微信转账15000元，2019年1月27日中国建行转账5000元），该款项应从李鑫泽赔偿款中扣除，由濮阳市昆吾小学、人寿财险濮阳中支直接返还给李明。濮阳市昆吾小学辩称：一、该小学不应对原告因本案受伤所遭受的损失承担赔偿责任。1、案发在学校放学后，不在学校对学生管理的时间范围内，学校没有安全管理义务。2、本案的发生不是因学校教育设施不合格的原因引起的。3、从原告诉状所主张的事实看，本案不是因足球训练引起的，而是因原告挂在球门杆上，被告王某将原告推下来，当时两个孩子均已满8周岁，属于限制民事行为能力人，应当能够认识到他们行为的危险性，双方都存在过错。4、原告没有及时接受正确的治疗，也是产生目前后果的原因之一，其应该承担部分责任。二、学校在被告保险公司投保有校方责任保险，案发在保险期间内，对于学校承担的赔偿责任，应该由被告保险公司承担赔偿责任。人寿保险濮阳中支辩称:2018年9月14日事故发生后至今，濮阳市昆吾小学至今未向我公司进行报案，致使我司无法勘验第一现场，核实事故发生情况，人员受伤及治疗情况。另原告及学校应提供加盖我公司盖章投保单、注册学生参保名单，证实在我公司实际投保的情况。根据学校的答辩得知，本次事故的发生并非在学校上课期间，而是已经脱离学校监护范围时发生的事故，根据保险合同条款责任免除第5条第4第5项，被保险人同意组织和安排的活动结束学生已脱离被保险人范围的应属于保险责任免除，另根据原告诉状事实及理由部分，其称足球训练应属于学校雇员的非职务行为，同样属于保险责任免赔，且事故发生不是学校因安全设施不当或者管理不当引起的，而是被王某故意将其推下造成侵权行为，作为已满8周岁的限制行为能力人应该认识到，该行为的危险性，双方均存在过错，综上根据合同约定我公司不承担任何损失。庭后3日内提交保险合同以及条款。经审理查明：2018年9月14日下午，在濮阳市昆吾小学操场，李鑫泽双手搭在足球门框上时被王某推倒，导致李鑫泽受伤。李鑫泽受伤后于当日在濮阳市中医医院住院治疗，××，西医诊断为右肱骨远端粉碎性骨折。于2018年9月27日出院。实际住院13天。长期医嘱记录单显示留陪二人。花费医疗费2476.21元。于2018年12月10日在河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗，诊断为：××。于2018年12月24日出院。实际住院14天。长期医嘱单显示留陪护2人。花费16943.29元。于2019年7月1日在濮阳县人民医院住院治疗，诊断为：右肘关节骨折术后。于2019年8月5日出院。实际住院35天。长期医嘱记录单显示陪护一人。花费6292.32元。经本院委托，濮阳龙乡法医临床司法鉴定所对李鑫泽伤残等级进行鉴定。濮阳龙乡法医临床司法鉴定所于2019年9月26日作出濮龙乡司鉴所【2019】临鉴字第92号司鉴鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李鑫泽的右肘部损伤目前构成十级伤残。花费鉴定费700元。王某、李明为李鑫泽垫付了25000元。李明与王胜刚于2018年4月17日离婚。离婚协议约定王某由李明抚养，抚养费李明自行承担。濮阳市昆吾小学在被告人寿财险濮阳中支投保有校（园）方责任保险，约定每次事故赔偿限额为450000元；每人赔偿限额为300000元。另查明：2018年年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资为45677元/年。城镇居民家庭人均可支配收入31874.19元/年。上述事实有病历、医疗费票据、费用清单、司法鉴定意见书、证人证言、保险单（正本）等证据在卷，本院足以认定。本院认为：公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护。李鑫泽双手搭在足球门框上时被王某推倒，导致李鑫泽受伤，对于原告李鑫泽的损失，王某应承担赔偿责任。因王某系未成年人，因此其法定监护人李明应承担赔偿责任。关于濮阳市昆吾小学是否承担赔偿的问题，如依原告陈诉、被告自述及证人证言所称，在操场进行足球训练系学校组织及要求并由体育老师具体实施的，显然濮阳市昆吾小学没有尽到的保护和监管，需要承担赔偿责任。如依濮阳市昆吾小学庭审时所称案发时老师正组队让学生出校门，是李鑫泽、王某偷跑至足球场发生的事故，可见濮阳市昆吾小学所称的老师组队让学生出校门存在漏洞，未尽到必要的合理的保护、监管责任。因此对于原告遭受的损失，被告濮阳市昆吾小学应承担赔偿责任。被告人寿财险濮阳中支辩称根据保险合同条款责任免除第5条中的第4、第5项，属于保险责任免除。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。人寿财险濮阳中支未提供证据证明对上述免责条款已尽到了明确说明义务，根据上述法律规定，该免责条款不产生效力。原告所诉医疗费759.4元，其中濮阳市中医院的医疗费票据（2476.21元）和河南省××医院（河南省骨科医院）的医疗费票据（16943.29元），系复印件，无法核实其真实性，暂不予认定，医疗费花费本院依法认定为6929.32元；所诉护理费7750元，符合法律规定，依法予以支持；所诉营养费1860元，标准过高，应按20元/天计算，为1240元（20元/天×62天）；所诉住院伙食补助费3100元，符合法律规定，依法予以支持；所诉伤残赔偿金63748.38元，结案本案证据，符合法律规定，依法予以支持；所诉鉴定费700元，系鉴定实际花费，依法予以支持；所诉交通费1240元，符合法律规定，依法予以支持；所诉精神损害赔偿金5000元，符合法律规定，依法予以支持。原告李鑫泽医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费损失共计84707.7元（6929.32元+7750元+1240元+3100元+63748.38元+700元+1240元），由李明承担赔偿42353.85元（84707.7元×50%），由濮阳市昆吾小学承担赔偿42353.85元（84707.7元×50%），因濮阳市昆吾小学投保有校（园）方责任保险，因此该部分赔偿应由人寿财险濮阳中支予以承担。因精神抚慰金不属于校（园）方责任保险的赔偿范围，因此5000元精神抚慰金中的2500元应由濮阳市昆吾小学予以承担赔偿，另外2500元，由李明予以承担赔偿。综上，扣除李明垫付的25000元外，仍需承担赔偿19853.85元（42353.85元+2500元﹣25000元）。案经调解无果，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告李明赔偿原告李鑫泽19853.85元，限本判决生效后十日内履行完毕；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司濮阳市中心支公司赔偿原告李鑫泽42353.85元；三、被告濮阳市昆吾小学赔偿原告李鑫泽2500元；四、驳回原告李鑫泽的其他诉讼请求。上述一、二、三项限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费952元，由原告李鑫泽负担375元，由被告李明承担148元，由濮阳市昆吾小学承担429元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判长  鲁玉平二〇一九年十二月五日书记员  马新亚