重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初27003号 原告：重庆汇元建设集团有限公司，住所地重庆市江津区珞璜镇通江路瓷厂综合楼1-2号，统一社会信用代码91500116671047600W。 法定代表人：刁利祥，执行董事。 委托诉讼代理人：陈子丰，公司员工。 委托诉讼代理人：王之军，重庆宇广律师事务所律师。 被告：深圳市市政工程总公司，住所地深圳市龙华新区龙华街道和平东路港之龙科技孵化中心6楼D、G区，统一社会信用代码914403001921903971。 法定代表人：袁立群，董事长。 被告：深圳市市政工程总公司重庆分公司，住所地重庆市江北区复盛镇政府大楼3层27间，统一社会信用代码91500000588048880E。 负责人：李云龙，总经理。 委托诉讼代理人：邓才志，公司员工。 委托诉讼代理人：余惠，重庆华立万韬律师事务所律师。 原告重庆汇元建设集团有限公司（以下简称汇元公司）与被告深圳市市政工程总公司（以下简称深圳市政公司）、深圳市市政工程总公司重庆分公司（以下简称深圳市政公司重庆分公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员胡可萍独任审判，适用简易程序于2019年11月28日、12月17日公开开庭进行了审理。原告汇元公司的委托诉讼代理人陈子丰、王之军、被告深圳市政公司重庆分公司的委托诉讼代理人邓才志、余惠到庭参加了诉讼。被告深圳市政公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告汇元公司的诉讼请求为：1、依法判令被告支付原告工程款2704917.6元；2、依法判令被告支付原告违约金：从2016年7月5日起，以2704917.6元为基数，按月利率1%计算违约金至完清为止；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：深圳市政公司重庆分公司承接了重庆市龙兴工业园区的机场东联络南线（K3+134.280K4+784.839）道路工程，为了完成工程，其将工程的沥青混凝土、摊铺、机械、人工等工作分包给原告。2014年9月15日，双方签订《沥青混凝土施工合同》，约定单价为162元/平方米，且约定了违约责任。2014年12月工程竣工验收合格。结算价款为6804964元。深圳市政公司重庆分公司陆续支付部分工程款，2018年8月31日深圳市政公司重庆分公司出具了付款计划书，但之后只支付了60万元。原告遂起诉。 被告深圳市政公司未作答辩。 被告深圳市政公司重庆分公司辩称：工程款的支付节点未到，支付条件不成就。施工合同是无效合同，对双方不具有法律约束力，汇元公司无权要求按合同约定支付违约金。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，深圳市政公司未到庭，视为放弃举证、质证的权利，对《机场东联络南线（两江大道至庙复路段K3+134.28-K4+784.839）道路工程施工合同文件》、《沥青路面分项施工合同》、工程结算书、发票签收单、付款计划书、资质证书等证据本院予以采信。 经审理查明：汇元公司具有市政公用工程施工总承包叁级资质，可承担单项合同额不超过企业注册资本金5倍的下列市政公用工程的施工：城市道路工程（不含快速路），单跨跨度20米以内桥梁工程；公共广场工程。 2014年2月25日，重庆两江新区龙兴工业园建设投资有限公司作为发包方，深圳市政公司作为承包方签订了《机场东联络南线（两江大道至庙复路段K3+134.28-K4+784.839）道路工程施工合同文件》，内容为，工程名称：机场东联络南线（两江大道至庙复路段K3+134.28-K4+784.839）道路工程。工程地点：重庆两江新区龙兴工业园。工程内容：起于两江大道，止于庙复路，道路全长约1600米，路幅宽约44米，建设内容包括道路工程、绿化、照明、交通标志标线及给排水综合管网等配套工程。工程承包范围：施工图范围内的土石方、边坡防护、挡墙、路基、路面、桥涵、桥梁部分人行道、排水、路灯土建部分、标志标线工程、电力工程土建部分、电缆隧道等内容，以上工程范围不包含人行道板、路灯、苗木、交通信号系统，详见施工图纸和招标人提供的工程清单，具体以工程量清单为准。其中4.3.2分包的内容：允许，依法可分包的非主体工程必须经业主同意。4.3.6本工程原则上不准分包除4.3.2的工程内容，若必须分包的工程，须报监理工程师、跟踪评审单位，业主批准，由具备相应专项施工资质的单位施工。相关专项施工单位的资质及商务资信证明材料应事先报发包人审核、批准。 2014年9月15日，深圳市政公司重庆分公司作为甲方，重庆市汇元道路工程有限公司作为乙方签订《沥青路面分项施工合同》。约定甲方将承接龙兴工业园区的机场东联络线南线道路工程的沥青混凝土、摊铺、机械、人工等工作分包给乙方施工。工程名称：重机场东联络南线（K3+134.280K4+784.839）道路工程，工程地点：重庆市龙兴工业园两江大道至庙复路；承包方式：路面铺筑综合包干（包机械、材料、人工、质量、工期、安全及检测、结合验收等等）。施工面积约38000平方米，综合单价：162元/平方米。合价6156000元。工程量：最终以甲方与龙兴工业园区及审核单位的审核结算面积为准。付款方式：1、沥青混凝土面积数量，每月10号能进入项目进度报审工程量，于次月20日前支付已报审沥青混凝土量款的70%；2、该工程项目交工验收合格后，按工程造价额的80%支付给乙方；3、该工程项目竣工验收合格，经园区审计部门审核后，按已审工程造价款的95%支付给乙方；4、该工程项目按工程造价的5%留质量保证金，质保期为2年，质保期满后10日内无息退还质保金。甲方不按合同约定履行各项义务，不按合同约定支付工程款，应承担违约责任，并按所拖欠款项总额1%/月的违约金。 2015年12月3日，重庆市汇元道路工程有限公司更名为汇元公司。 2016年6月21日，双方形成结算书，结算总价为6804964元。 汇元公司已向深圳市政公司开具了金额为3800090元的发票。 2018年8月31日，深圳市政公司重庆分公司向汇元公司出具《付款计划书》，内容为：由贵司施工的重庆两江新区龙兴工业园区机场东联络线南线沥青路面工程结算金额为6804694元，已付款金额为3500046.40元，尚欠贵司工程款3304917.6元。为确保剩余工程款的按时支付，特制订以下付款计划：1、于2018年8月30日前向贵司支付工程款30万元；2、于2018年11月30日前向贵司支付工程款160万元；3、于2019年2月1日前向贵司支付工程款70万元；4、于2019年5月31日前向贵司支付工程款352458.8元；5、于2019年8月31日前向贵司支付工程尾款352458.8元。 汇元公司自认深圳市政公司重庆分公司的付款时间为：2014年12月31日付800046.4元；2015年2月17日付款100万元；2015年2月29日付款40万元；2016年6月2日付款30万元；2017年1月9日付款50万元；2018年2月11日付款50万元；2018年9月2日付款30万元；2019年2月20日付款30万元。 深圳市政公司重庆分公司认为合同无效的理由为：1、其与汇元公司所签订的《沥青路面分项施工合同》名为分项合同，但实为主体工程转包合同，故应为无效合同；2、承接案涉工程需要具有市政公用工程施工总承包壹级资质，但汇元公司只有叁级资质。对于案涉工程系主体工程转包的问题，其认为非主体工程的转包需经业主方同意，汇元公司所做的工程就是主体工程。对于主体工程的范围需请专家证人证实。对于案涉工程需壹级资质的问题没有相关证据予以证明。 本院认为：汇元公司具有承接城市道路工程的相关资质。对于深圳市政公司重庆分公司称汇元公司承接的沥青混凝土、摊铺、机械、人工等工作属于主体工程的抗辩，其并没有向本院举示相关的证据，且结合深圳市政公司与重庆两江新区龙兴工业园建设投资有限公司签订的《机场东联络南线（两江大道至庙复路段K3+134.28-K4+784.839）道路工程施工合同文件》来看，不能得出汇元公司的承包范围是主体工程的结论，故对深圳市政公司重庆分公司抗辩合同是无效合同的理由本院不予支持。 汇元公司与深圳市政公司重庆分公司签订的《沥青路面分项施工合同》是双方当事人真实意思表示，不违反现行法律行政法规的禁止性规定，应为合法有效的合同。 对于工程款的支付，现双方均未举示证据证明工程已竣工验收且经园区审计部门审核，故单凭《沥青路面分项施工合同》双方的支付条件是否成就无法确认。但深圳市政公司重庆分公司向汇元公司出具了《付款计划书》，表明双方对付款时间重新达成协议，深圳市政公司重庆分公司应当按此时间支付工程款，其只是在2018年9月2日付款30万元；2019年2月20日付款30万元，已逾期付款，故应当承担合同约定的逾期付款责任。由于《沥青路面分项施工合同》约定的付款条件不适用，故汇元公司要求从2016年7月5日支付违约金没有法律依据，本院依照《付款计划书》的约定，主张从2018年12月1日的违约金至款项付清之日止。 由于深圳市政公司重庆分公司是深圳市政公司的分公司，深圳市政公司重庆分公司的民事责任应当由深圳市政公司承担，故二者应当承担共同支付的责任。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告深圳市市政工程总公司、深圳市市政工程总公司重庆分公司在本判决生效后立即支付原告重庆汇元建设集团有限公司工程款2704917.6元； 二、被告深圳市市政工程总公司、深圳市市政工程总公司重庆分公司在本判决生效后立即支付原告重庆汇元建设集团有限公司逾期支付工程款的违约金，计算方式为:以2704917.6元为基数，从2018年12月1日起，按1%/月的标准支付至款项付清之日止； 三、驳回原告重庆汇元建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费36878元，因适用简易程序审理减半收取18439元，由被告深圳市市政工程总公司、深圳市市政工程总公司重庆分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 员 胡可萍 二〇一九年十二月十八日 法官助理 郭蒙政 书 记 员 唐春燕