福建省宁德市蕉城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0902刑初622号 公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 被告人杨锰，男，1978年6月22日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，经商，住福建省莆田市城厢区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年12月9日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，2019年1月8日被取保候审。 被告人方斌，男，1972年12月23日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，中共党员，务工，住福建省仙游县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年12月9日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，2019年1月8日被取保候审。 辩护人孙瑞木，福建本瑞律师事务所律师。 辩护人罗志杰，福建本瑞律师事务所实习律师。 宁德市蕉城区人民检察院以蕉检公刑诉[2019]535号起诉书指控被告人杨锰、方斌犯诈骗罪，于2019年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员赵帅出庭支持公诉，被告人杨锰、被告人方斌及其辩护人孙瑞木、罗志杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 宁德市蕉城区人民检察院指控： 2018年9月下旬，被告人杨锰在宁德市蕉城区开设邦威中草药店，将进价为每斤15至20元的药材“石莲子”命名为“夫妻果”，虚构具有治疗阳痿、早泄等功效，标价每克22元放在店内销售。同年12月6日，被告人杨锰以37%的抽成雇佣被告人方斌当“托”，通过夸大药效、假意购买等人方式。诱骗被害人夏某、林某、樊某、王某、吴某等人购买“夫妻果”，骗取财物合计人民币54493元（币种，下同）。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被害人夏某、林某、樊某、王某、吴某的陈述、证人何某、谢某的证言、现场照片、现场示意图、被告人杨锰、方斌的供述及辨认笔录等证据。 公诉机关认为被告人杨锰、方斌以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议判处被告人杨锰有期徒刑十个月至一年二个月，并处罚金；判处被告人方斌有期徒刑六个月至十个月，并处罚金。提请本院依法惩处。 被告人杨锰、方斌对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。在开庭审理过程中亦无异议。被告人方斌的辩护人提出的辩护意见是被告人方斌在共同犯罪中系从犯，且自愿认罪悔罪，案发后退出全部赃款，请求从轻处罚。 经审理查明： 2018年9月，被告人杨锰在宁德市蕉城区福宁高速云淡服务区开设邦威中草药店，经营中草药零售。被告人杨锰将从广西玉林地区以每公斤25元购进“石莲子”，并将其标注为“夫妻果”。被告人杨锰虚构“夫妻果”具有治疗阳痿、早泄、高血压、关节炎、痛风等功效并制成广告牌，以每克22元的价格出售。同年12月6日，被告人杨锰雇佣被告人方斌，并给被告人方斌37%的抽成。让被告人方斌伪装成顾客，与销售人员配合，通过夸大药效、假意购买等方式诱骗被害人。2018年12月7日，被害人夏某、林某、樊某、王某被诱骗购买“夫妻果”，分别被骗钱款16800元、16500元、5447元、5187元，合计43934元。被告人杨锰付给被告人方斌提成款16292元。 2018年12月8日，被害人吴某被诱骗购买“夫妻果”，支付钱款10559元。被害人吴某上网查询后，发觉被骗，便向宁德市公安局八都派出所报警。宁德市公安局八都派出所民警于同日在福宁高速云淡服务区邦威中草药店抓获被告人杨锰、方斌。被告人杨锰当场退还10559元给被害人吴某。2019年1月8日，被告人杨锰、方斌分别退出27742元、16292元。 上述事实，被告人杨锰、方斌在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人夏某、林某、樊某、王某、吴某的陈述及辨认笔录，证人何某、谢某的证言，现场示意图及现场照片，搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，接受证据清单、银行卡交易记录及收款收据，提取笔录及微信交易记录，福建省行政暂收款收据，情况说明，户籍证明，抓获经过，被告人杨锰、方斌的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨锰、方斌以非法占有为目的，虚构"石莲子"具有特殊疗效,,通过高价卖"药"的形式,骗取被害人钱款合计54493元，数额较大,构成诈骗罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人方斌在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应从轻处罚。被告人杨锰、方斌到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可从轻处罚。二被告人已退出全部赃款，可酌情从轻处罚。综合本案具体情节，可认定被告人杨锰、方斌具有悔罪表现，实施社区矫正条件基本具备，依法可从轻处罚并适用缓刑。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杨锰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。（已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人方斌犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。（已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人杨锰、方斌已分别退出赃款人民币27642元、16292元，合计43934元，返还被害人夏某、林某、樊某、王某。 四、公安机关扣押的POS机一台、中成药二袋、广告牌一个予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  黄 霖 人民陪审员  兰向彬 人民陪审员  钟岩梅 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  何世伟 附录相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。