福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0123民初1649号 原告：肖永拥，男，1980年12月8日出生，汉族，住福建省罗源县。 委托诉讼代理人：李龙健，福建亚嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许靖森，福建亚嘉律师事务所律师。 被告：陈崇林，男，1975年10月7日出生，汉族，住福建省连江县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司福州市中心支公司，营业场所福建省福州市台江区曙光路118号3楼09单元部分、10单元-19。 负责人：王银贤，总经理。 委托诉讼代理人：江椿平，福建远见律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张云俏，福建远见律师事务所律师。 原告肖永拥与被告陈崇林、中国平安财产保险股份有限公司福州市中心支公司（以下简称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖永拥及其委托诉讼代理人李龙健、许靖森、保险公司的委托诉讼代理人张云俏到庭参加诉讼，被告陈崇林经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖永拥向本院提出诉讼请求:1．判决陈崇林赔偿肖永拥731258.68元；2保险公司在交强险限额及第三者商业保险责任限额内先行赔付（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；3.本案诉讼费由陈崇林、保险公司负担。事实与理由：2018年11月18日凌晨，陈崇林驾驶闽Ａ×××××号小型普通客车，由罗源县松山镇渡头村右转弯往罗源县城关方向行驶时与由罗源县松山镇滨海新城往罗源县城关方向直行的由肖永拥驾驶的电动车相碰，造成肖永拥受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，因肖永拥伤情严重，被送往福州总院接受治疗，期间一直住院治疗57天，直至2019年1月14日办理出院。出院后，肖永拥身体仍感非常不适，又于2019年1月17日往罗源县医院住院治疗21天，至2019年2月7日出院。2018年12月27日，本起事故经罗源县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定，陈崇林负事故全部责任，肖永拥无责任。2019年3月27日，经福建正方圆司法鉴定所鉴定，肖永拥的损伤构成一项八级伤残、两项十级伤残；误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日；内固定取出的后续治疗费用为25000元左右；肖永拥的损伤构成部分丧失劳动能力，参考劳动能力丧失系数为35%±10%。据此，因本起事故给肖永拥造成的损失包括：1.医疗费：404041.65元；（福州总院398186.03元＋罗源县医院5855.62元）；2.住院伙食补助费：50元／天×78天＝3900元；3.护理费：24835元（经鉴定护理期为120天，聘请专门人员进行护理27天花费9045元，余下93天按照福建省单位从业人员平均工资61973元／年÷365天×93天为15790元，合计24835元）；4.误工费：61973元／年÷365天×300天＝50936.7元；5.营养费：50元／天×90天＝4500元；6.残疾赔偿金：42121元／年×20年×34%＝286422.8元；7.被抚养人生活费：169722.53元；8.交通费：1500元；9.鉴定费3400元；10、精神损害抚慰金：20000元；11.后续治疗费25000元。以上各项损失共计994258.68元，扣除保险公司赔付的240000元及陈崇林赔付的23000元，尚余赔偿款为731258.68元。 陈崇林未作答辩。 保险公司辩称，一、肇事车辆在答辩人处投保有交强险及商业第三者责任险（保额100万），有投保不计免赔，事故发生时在保险期间内。答辩人依照保险条款承担本案所涉交通事故的保险赔偿责任。二、被保险人即陈崇林应向答辩人提供车辆行驶证，事故发生时驾驶人驾驶证供核验，答辩人依检验情况以明确答辩人是否应承担本起事故的保险赔偿责任，若陈崇林未能提交上述两证供答辩人核验或经核验存在驾驶资质或车辆未年检等情形，依法依约答辩人可不承担本案相关保险赔偿责任。三、答辩人前期已垫付预赔款240000元，应从肖永拥的诉请损失金额中予以抵扣。四、对于肖永拥主张的各项损失意见如下：1.医疗费：肖永拥诉称医药费为404041.65元，答辩人依保险条款约定仅应承担医保目录范围内的医疗费用，经鉴定肖永拥医疗费用中非医保费用为95372.25元，答辩人应赔付应承担医疗费用中的医保目录范围内数额为308669.4元。2.住院伙食补助费：应按伙食补助标准30元/天×住院天数78天=2340元。3.护理费：肖永拥主张护理费24835元畸高。肖永拥提供护理费票据未记载护理人员信息及护理期间，也未提供护理人员身份信息及护理资格信息、护理费实际支出凭证予以佐证其护理费支出事实，故该护理费发票对其护理费支出事实不具有证明力。依肖永拥伤情，护理期计100天为合理，护理费标准住院期间应按上一年度居民服务行业平均工资标准，出院后按80元/天计算，60174元/年/365天×78天+80元/天×22天=14619元。4.误工费：肖永拥未提供确切证据证明因伤产生实际误工损失或收入减少证明，应按本地人民政府公布的最低工资标准计算，依肖永拥的伤情，误工期计算至定残前一日为129天，计误工费为1720元/月/30天×129天=7396元。5.营养费：依肖永拥的伤情，答辩人认为按2000元为宜。6.残疾赔偿金：申请人经阅鉴定报告所附影像片及医院报告单，九00医院的出院小结记载肖永拥系右侧2-7肋、左侧1-11肋骨骨折，但未有确证肖永拥肋骨8根骨畸形愈合的检查报告或影像片，肖永拥该项八级伤残缺乏事实依据；肖永拥股骨干骨折，伤情经治疗愈合后对其肢体功能影响并无相应伤残评级标准，鉴定机构“所依据的定残依据与肖永拥伤情不具有可比性，肖永拥该项十级伤残评定也缺乏相关依据。另根据有关规定，司法鉴定应由各方当事人共同委托有司法鉴定资质的鉴定机构鉴定，或共同委托人民法院指定的司法鉴定机构进行鉴定，本案肖永拥的伤残等级是由其个人委托鉴定的，鉴定所依据的事实与其伤情不符，鉴定依据不具有参照性，鉴定结论错误，其依法不能作为定案的依据。现答辩人已申请人民法院委托司法鉴定机构对肖永拥的伤残情况进行重新鉴定，应根据重新鉴定的结论确定肖永拥应获赔残疾赔偿金数额。另，肖永拥提供子女在学证明及其为法定代表人的企业营业执照对其居住与收入来源于城镇的事实不具有证明力。肖永拥子女就学并不必然证明肖永拥与其同住于城镇的事实，肖永拥提供营业执照没有提供相关证据证明其实际具体经营的项目，不足以证明肖永拥实际经营收入来源于城镇。综上，肖永拥不符合最高院关于农村居民经常居住地和收入来源地均为城镇而转为按城镇居民标准判赔的“二元条件”，即使肖永拥经重新鉴定构成伤残，其伤残赔偿金应按受诉法院上一年度的农村居民人均可支配收入计算。7.被扶养人生活费，答辩人已申请人民法院委托司法鉴定机构对肖永拥的伤残情况进行重新鉴定，肖永拥该主张缺乏事实和法律依据。8.交通费，肖永拥提供的交通费票据金额为700元，其余主张缺乏依据，不予认可。9.鉴定费，不属于保险条款约定的保险赔偿范围，应由被保险人承担。10.精神损害抚慰金，答辩人已提出对肖永拥伤残的重新鉴定申请。若经重新鉴定后肖永拥构成伤残，则精神损害抚慰金也应以4000元为合理。11.后续治疗费：肖永拥自行委托的鉴定评定为25000元，因系肖永拥未实际发生的费用，应待其实际发生后再行主张。若肖永拥同意，就后续治疗费部分，答辩人同意按15000元在本案中一并处理。 本院经审理认定事实如下：本案事故发生经过及责任认定业已经交警部门予以认定，且各方均无异议，予以确认。事故发生后，肖永拥被送往罗源县医院住院治疗后转院到中国人民解放军联勤保障部队第九00医院治疗，共住院57天。2019年1月17日因身体不适到罗源县医院住院治疗21天。出院诊断：1.左侧胸部切口感染；2.左侧血气胸开胸术后；3.左侧多发肋骨骨折术后；4.胸骨损伤；5.左侧髂骨骨折术后；6.右侧股骨骨折术后；7.腰椎内固定术后；8.肝功能异常；9.高脂血症。 陈崇林驾驶的车辆闽Ａ×××××小型轿车在保险公司处投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险责任限额为100万元，保险事故发生在保险有效期间。 肖永拥于2019年3月13日委托福建正方圆司法鉴定所对伤残程度、三期、后续治疗费、劳动能力丧失程度进行了鉴定，鉴定结果：1.构成一项八级伤残、两项十级伤残；2.误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日；3.内固定取出的后续治疗费用为25000元左右；4.参考劳动能力丧失系数为35%±10%。经保险公司申请，在本院主持下，重新摇号选取了福建澄源司法鉴定所对肖永拥的伤残等级进行了重新鉴定，鉴定结果：评定为一个九级伤残，两个十级伤残。 事故发生后，陈崇林垫付医疗费23000元，保险公司垫付240000元。 另查，肖永拥户籍地为罗源县洋坪16号。肖永拥自2015年5月4日起在罗源县松山镇海滨新城风情商业街经营罗源嘉元投资咨询有限公司，肖永拥为法定代表人。罗源县凤山镇北门社区居民委员会出具证明，证明肖永于2018年8月至2019年4月租住在。 肖永拥家庭成员：父亲肖绍平出生于1952年12月22日、母亲黄秀月出生于1957年5月24日、长女肖紫凝出生于2009年12月10日、次女肖紫嫣出生于2011年12月6日。肖永拥父母共生育两个子女。肖绍平、黄秀月户籍地为罗源县洋坪16号，长女肖紫凝目前在罗源县实验小学三年级就读，次女肖紫嫣在罗源县岐后小学一年级就读。 针对保险公司提出有异议的赔付项目及金额,结合本案证据,本院对肖永拥所诉请的各项金额核定如下： l、医疗费，肖永拥主张404041.65元。医疗费有医疗费票据和费用清单相印证，予以确认。保险公司提出医疗费中非医保费用不应由保险公司承担，但未能提供证据证明非医保部分中有不必要的医疗费开支，故该主张缺乏依据，不予采纳。 2、住院伙食补助费，肖永拥主张3900元（78天×50元/天）。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，应确定为2910元（21天×30元／天+57天×40元／天），超出部分不予支持。 3、营养费，肖永拥主张4500元。被告对此提出异议，但未申请对营养期重新鉴定，亦未提出其他证据足以推翻鉴定结果，鉴定机构评定营养期为90天并无不当，予以采信。该项费用计算合理，予以支持。 4、护理费，肖永拥主张24835元（9045元+61973元/年÷365天×93天），被告对此提出异议,但并未申请重新鉴定，正方圆司法鉴定所鉴定护理期为120日，并无不当，予以采信，但该日期应包含住院天数。肖永拥提供的护理费发票较一般护理行业从业人员的工资标准偏高，但未提供相应的护理级别、护理人员信息等予以佐证，本院酌定予以调整为按单位从业人员平均工资69029元/年标准计算，该项费用为22694.5元（69029元/年÷365×120天）。 5、误工费，肖永拥主张50936.7元（61973元/年÷365天×300天），被告对此提出异议。本院认为，福建正方圆司法鉴定所鉴定误工期为300日，保险未对该鉴定意见提出重新鉴定，亦未提交其他证据足以推翻该鉴定意见，本院予以采纳。肖永拥自2015年5月4日起在罗源县罗源湾滨海新城自主经营罗源嘉元投资咨询有限公司，有营业执照予以证明，可以证实肖永拥的主要经济收入来源于城镇，可以适用城镇标准计算。该项费用计算合理，予以支持。 6、交通费，肖永拥主张1500元。但提交的交通费用凭证无法与就医地点、时间、人数、次数一一对应，鉴于肖永拥住院治疗、护理及进行伤情鉴定的需要,本院酌定800元。 7、残疾赔偿金，肖永拥主张286422.8元（42121元/年×20年×34%）。由于肖永拥第一次伤残鉴定结果有一项被第二次鉴定结果推翻，根据肖永拥最终的伤残等级一个九级，两个十级，该项费用确定为185332.4（42121元/年×20年×22%）。 8、被抚养人生活费，肖永拥主张169722.53。保险公司提出异议。肖永拥因本次事故受伤，已构成一个九级伤残、两个十级伤残，且参考劳动能力丧失系数为35%±10%，符合支付被抚养人生活费标准。根据肖永拥提供的户籍信息，可以证实，肖永拥父母共生育两个子女，肖永拥生育二女。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，该项费用应为：父亲肖绍平21368.49元（14943元/年×13×22%÷2）；母亲黄秀月29587.14（14943元/年×18×22%÷2）；长女肖紫凝24767.6元（28145元/年×8×22%÷2）；次女肖紫嫣30959.5元（28145元/年×10×22%÷2），该项费用年赔偿总额累计未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，因此，该项费用总计106682.73元。 9、精神损害抚慰金，肖永拥主张20000元，根据肖永拥伤残等级程度、治疗情况，参照其伤情及伤残等级，酌定为6000元。 10、后续治疗费，肖永拥主张25000元。保险公司对此提出异议，且该项费用尚未实际发生，肖永拥可待实际发生后另行主张。 11、鉴定费，肖永拥主张3400元。其鉴定意见中有一项被新的鉴定意见推翻，因此，被推翻的部分费用300元，不予支持，后续治疗费未被本院采纳，该部分鉴定费800元，亦不予支持。被本院采纳部分的鉴定费2300元，属于必要开支，且有相关的发票予以证明，本院予以支持。 上述各项损失合计786197.98元。事故发生后中，保险公司已垫付240000元，陈崇林已垫付23000元。 本院认为，故意或过失侵害他人民事权益，导致人身或财产损失的，应当承担侵权损害赔偿责任。陈崇林驾驶机动车过失致使肖永拥的遭受人身损害，系侵权人，应承担赔偿责任。闽Ａ×××××号小型轿车已在保险公司处投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险责任限额为100万元。因此，保险公司在应交强险限额内赔偿肖永拥医疗费、住院伙食补助费、营养费合计10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿肖永拥护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费合计110000元。超出交强险的部分663897.98元，由保险公司在商业三者险限额内承担，扣除保险公司已垫付的240000元和陈崇林已垫付的23000元，保险公司还需支付给肖永拥400897.98元。 关于鉴定费负担，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定是查明受害人损失的必经程序，故被人民法院采纳的鉴定所产生的费用由保险公司负担符合法律规定，肖永拥的鉴定意见书部分被本院采纳，鉴定费用由保险公司承担，且该费用独立于交强险和商业三者险。陈崇林经依法传票传唤，未到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，依法予以缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司福州市中心支公司应于本判决生效之日起十日内在交强责任限额范围内向肖永拥赔付各项经济损失120000元； 二、中国平安财产保险股份有限公司福州市中心支公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内向肖永拥赔付各项经济损失400897.98元； 三、中国平安财产保险股份有限公司福州市中心支公司应于本判决生效之日起十日内向肖永拥支付鉴定费2300元； 四、中国平安财产保险股份有限公司福州市中心支公司应于本判决生效之日起十日返还陈崇林代垫款23000元； 五、驳回肖永拥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11113元，减半收取计5556.5元，由肖永拥负担1500元，由中国平安财产保险股份有限公司福州市中心支公司负担4056.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  邱瑞镧 二〇一九年十二月三十日 法官助理李圣笛 书记员全丽燕 附： 本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶着人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一年减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。