福建省厦门市思明区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）闽0203行审391号 申请执行人厦门市思明区市场监督管理局，住所地厦门市思明区湖滨东路54号，统一社会信用代码1135020000415527XH。 法定代表人李加明，局长。 委托代理人黄其木、刘守辉，厦门市思明区市场监督管理局工作人员。 被执行人厦门老来寿生物科技有限公司，住所地厦门市思明区厦禾路820号帝豪大厦6楼602室，统一社会信用代码91350203MA2YLFF45Y。 法定代表人杨增彪。 申请执行人于2019年5月7日作出厦思市监处〔2019〕68号行政处罚决定，主要内容如下：2018年12月29日，申请执行人接到12315消费者举报转办单，举报人举报一保健品销售店（地址：厦门市思明区××大厦××室）长期以赠送日用品、米油等食品的方式吸引老人到店，夸大宣传保健产品能治疗各种疾病，望予以查处。2019年1月2日，申请执行人执法人员到被执行人位于思明区厦禾路820号帝豪大厦602室的经营场所进行现场检查，现场检查情况如下：①该经营场所面积约200平方米，分隔为大厅和3间办公室、2间理疗室，大厅入口处设有服务台，服务台的后方设有展示柜，展示柜上摆放有被执行人销售的产品，大厅摆放有4排桌子和20张椅子，现场有20名员工正在进行培训。②大厅的东南角摆放有一张桌子，桌子上摆放有一台笔记本电脑及功放设备，大厅的屋顶安装有投影仪，执法人员对现场的笔记本电脑进行检查发现，电脑中存储有“老来寿蛹虫草胶囊”和“固力多产品知识”等视频课件，其中“老来寿蛹虫草胶囊”视频课件宣传虫草素和虫草酸具有抗癌功能，能治疗肝癌、肺癌、高血脂、高血压等疾病。③现场的“卫葆”宣传单通过宣传“老来寿牌卫葆胶囊”中的配料猴头菇、三七、白及、蒲公英的功能暗示“老来寿牌卫葆胶囊”可以治疗胃炎、胃溃疡等疾病。④现场悬挂有营业执照和食品经营许可证，其中营业执照统一社会信用代码：91350203ＭＡ2ＹＬＦＦ45Ｙ，名称：厦门老来寿生物科技有限公司，住所：厦门市××大厦××楼××室，法定代表人：杨增彪。因被执行人涉嫌违反《广告法》的有关规定，申请执行人依法将存储有宣传课件的的1台笔记本电脑予以扣押，并现场送达《询问通知书》，要求被执行人到申请执行人梧村市场监督管理所接受询问调查。 2019年2月26日，被执行人的法定代表人杨增彪到申请执行人处接受询问调查。经询问调查得知：①被执行人通过组织老年人参加讲座，介绍产品（简称“会议营售”）的方式进行产品销售。被执行人销售的产品有：老来寿牌尚品软胶囊、羊奶粉、老来寿牌辅酶Ｑ10多维软胶囊、老来寿牌银海越微软胶囊、老来寿牌蛹虫草子实体胶囊、老来寿牌氨糖葛钙胶囊、老来寿牌卫葆胶囊、固力多牌氨糖骨胶钙维生素ｋ酪蛋白磷酸肽片等。②被执行人销售的“老来寿牌蛹虫草子实体胶囊”、“固力多牌氨糖骨胶钙维生素ｋ酪蛋白磷酸肽片”、“老来寿牌卫葆胶囊”均属于保健食品，其中“老来寿牌蛹虫草子实体胶囊”的成分含有虫草素和虫草酸，“老来寿牌卫葆胶囊”的配料中有“猴头菇、三七、白及、蒲公英”。③被执行人销售的“老来寿牌蛹虫草子实体胶囊”的成分中含有虫草素和虫草酸，被执行人对“老来寿牌蛹虫草子实体胶囊”保健食品功能进行宣传时播放的“老来寿蛹虫草胶囊”视频课件宣传：虫草素具有抗癌功能，主要用于鼻咽癌、宫颈癌、肝癌、肺癌、黑色素细胞瘤、白血病的患者；虫草酸具有降血脂、降血压功效、用于治疗脑水肿、镇咳、祛痰。足以让消费者对“老来寿蛹虫草胶囊”的功效产生错误认知。④被执行人对“固力多牌氨糖骨胶钙维生素ｋ酪蛋白磷酸肽片”保健食品功能进行宣传时播放的“固力多产品知识”视频课件宣传“固力多牌氨糖骨胶钙维生素ｋ酪蛋白磷酸肽片”的处方设计主要针对骨质疏松型关节退行××变的中老年人，如果伴有三高或者胃肠道疾病更为实用。⑤被执行人销售的“老来寿牌卫葆胶囊”保健食品的主要配料为猴头菇、三七、白及、蒲公英。被执行人印制的“卫葆”宣传单宣传“猴头菇”对胃炎、胃痛、胃胀、胃溃疡及十二指肠溃疡、消化道肿瘤有良好疗效；“三七”有止血、止痛、解毒、提高机体免疫力的作用；“白及”对胃、十二指肠穿孔有治疗作用；“蒲公英”能治胃弱、消化不良、慢性胃炎、胃胀痛，预防胃癌。让消费者对“老来寿牌卫葆胶囊”的功效产生错误认知。⑥根据被执行人提供的销货台账计算，从2017年10月至2019年1月2日，被执行人销售保健食品的经营额是909771元，扣除进货成本，获利大约是591350元。⑦杨增彪称“老来寿蛹虫草胶囊”和“固力多产品知识”视频课件是被执行人的员工自己制作的，没有支付费用。“卫葆”宣传单是被执行人的员工自己设计，委托广告公司印刷的，因时间比较长，印制的数量和费用均不记得。⑧被执行人的经营场所是租的，每个月的租金是13300元，从2017年10月至2019年1月2日，被执行人支付经营场所的租金是199500元。⑨从2017年10月至2019年1月2日，被执行人用于进行保健食品宣传的费用（包括视频课件的费用、宣传单的费用、经营场所的费用、员工的费用、赠送礼品的费用）无法计算。 综上所述，被执行人对其销售的保健食品功能进行宣传时，通过宣传产品中成分的功能，达到明示或者暗示其所销售的保健食品具有疾病预防和治疗的功效，在效果上具有欺骗、误导消费者的特征，被执行人的行为违反了《反不正当竞争法》第八条第一款之规定，已构成对商品作虚假商业宣传的违法事实。申请执行人于2019年4月23日送达行政处罚听证告知书（厦思市监听告［2019］49号），依法告知被执行人拟作出行政处罚的事实、理由、依据及享有的陈述、申辩和要求举行听证的权利，被执行人在规定的时间内没有进行陈述、申辩，也未要求进行听证，依法视为放弃此权利。 被执行人的行为不具有《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十六条、第十七条所列的情形。被执行人销售保健食品的经营额是909771元，被执行人宣传保健食品的广告费用无法计算，根据《反不正当竞争法》第二十条第一款和《厦门市规范行政处罚自由裁量权规定》第六条第三款之规定，申请执行人决定责令被执行人停止违法行为，对被执行人处以罚款人民币450000元整。被执行人应在收到行政处罚决定书之日起十五日内将罚款交至市场监督管理机关罚款代收机构。到期不缴纳罚款的，每日可按罚款数额的百分之三加处罚款。 因被执行人未按期缴纳罚款，申请执行人遂向本院申请强制执行，要求被执行人缴交罚款45万元及加处罚款45万元，合计90万元。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。 经审查认定，申请执行人作出案涉决定后，于2019年5月7日将案涉行政处罚决定书送达被执行人。被执行人未申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼。因被执行人在法定期限内未履行案涉决定所确定的义务，申请执行人遂于2019年11月12日作出厦思市监催字〔2019〕0012号行政决定履行催告书并送达被执行人，但被执行人在规定期限内仍未履行。 本院认为，申请执行人作出案涉决定在行政主体、行政程序及行政依据方面均符合法律规定，未发现《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百六十一条所规定的应裁定不准予执行的情形。被执行人在法定期限内既不起诉、申请复议，亦未履行案涉决定确定的义务，故案涉决定已经具备法定执行效力，应准予强制执行。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百零一条第一款第（十四）项之规定，裁定如下： 一、准予强制执行申请执行人厦门市思明区市场监督管理局于2019年5月7日作出的厦思市监处〔2019〕68号行政处罚决定。 二、被执行人厦门老来寿生物科技有限公司应于本裁定书送达之日起十日内缴交罚款45万元及加处罚款45万元，合计90万元。逾期不履行的，本院将依法强制执行，由此产生的费用由被执行人承担。 本案执行费11400元，由被执行人厦门老来寿生物科技有限公司负担。 本裁定书送达后立即生效。 审 判 长  魏 江 审 判 员  黄南清 审 判 员  胡婷婷 二〇一九年十二月九日 法官助理 罗小艺 代书记员 温庭 馨 附：本案所适用的法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第九十七条公民、法人或者其他组织对行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第一百零一条裁定适用于下列范围： …… （十四）准许或者不准许执行行政机关的行政行为； ……