河北省围场满族蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0828民初4267号原告：马云，男，1959年4月6日出生，满族，市民，住河北省承德市围场满族蒙古族自治县。委托诉讼代理人：陆建国，河北正围律师事务所律师。被告：张利华，男，1988年10月7日出生，满族，市民，住河北省承德市围场满族蒙古族自治县。（现住北京市海淀区宁安里南区6号楼1单元102号）被告：高淑华，女，1987年7月10日出生，满族，市民，住河北省承德市围场满族蒙古族自治县。委托诉讼代理人：徐瑜励，北京大成（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟学璐，北京大成（银川）律师事务所律师。被告：王文东，男，1986年7月26日出生，满族，市民，住北京市顺义区。被告：北京华一智研科技有限公司，住所地北京市顺义区澜西园四区26号楼顺科大厦C座一层北侧。统一社会信用代码91110117MA007PMJ9D。法定代表人：张利华，总经理。原告马云与被告张利华、被告高淑华、被告北京华一智研科技有限公司、被告王文东民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告马云及其委托诉讼代理人陆建国，被告高淑华及其委托诉讼代理人徐瑜励，被告王文东，到庭参加诉讼。被告张利华、被告北京华一智研科技有限公司经公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马云向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判决被告张利华、高淑华、北京华一智研科技有限公司偿还原告借款本金及利息总计14310000.00元，被告王文东承担连带责任；诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告张利华系老乡，被告张利华毕业后在北京成立北京华一智研科技有限公司。2017年12月5日，因资金问题，被告与原告协商签订个人投资分红协议书，原告投资入股北京华一智研科技有限公司进行合作经营，被告王文东担保。双方又于2018年6月27日签订补充合同，王文东继续担保。此后，被告张利华、北京华一智研科技有限公司按照协议及补充协议多次向原告借款。截止2019年7月26日，经双方结算，被告尚欠原告借本金款13195000.00元及利息1115000.00元，共计14310000.00元。现为维护自己的合法权益，特依法提起诉讼。2019年11月28日变更为偿还下欠的借款本息7875133.90元。被告高淑华辩称：1、本案系投资合同纠纷，并非民间借贷纠纷。原告马云提交的诉状中所述及提交的个人投资分红协议等，都证明原告向北京华一智研科技有限公司进行的是投资合作经营行为，并非出借款项的行为，投资款并非用于张利华、高淑华的家庭共同生活。原告马云存在高利放贷行为，被告张利华及北京华一智研科技有限公司已经将大部分款项转给了原告，转款行为实为归还投资款，应当予以扣除。2、原告马云与被告张利华等人恶意串通，损害高淑华的合法权益。原告马云、殷瑞山、被告张利华是被告北京华一智研科技有限公司的实际股东、控制人，在经营过程中未经高淑华同意，通过张利华控制的高淑华银行卡进行公司资金的往来，原告马云在其投资款不能按时收回的情况下，又串通张利华以出具借条等形式，恶意控告高淑华，要求高淑华承担还款责任。3、原告马云转账的目的是为了进行投资经营，并非借款，投资过程中存在的风险不应当以民间借贷关系来保障，原告以高利计算其投资回报，于法无据，不应支持。综上，被告高淑华对被告北京华一智研科技有限公司经营、投资、入股等所有事项从不知情，也从未参与，被告北京华一智研科技有限公司的盈亏与高淑华无关。高淑华与原告之间不存在任何借贷行为，也不存在担保或者承诺还款及承担风险的责任，请求法院依法驳回原告对高淑华的起诉。被告王文东辩称，1、我从来没有为张利华和马云的民间借贷提供担保，我不知道马云与张利华之间的借款关系，也不知道马云借给了公司或张利华一千多万元，我从来没有在任何借条或借款协议中作为担保人签字，马云和张利华的民间借贷与我无关。2、马云与北京华一智研科技有限公司是投资关系，我担保的是甲方资金，而甲方是公司，公司的资金是有完整的账目，并非张利华个人的资金，也不是公司向马云的借款资金。3、马云与张利华、殷瑞山之间将个人分红投资协议以增资扩股的方式进行了变更，而我并未对增资扩股后的事项或资金进行担保，二人之间的增资扩股协议已经将个人分红投资协议书及补充协议作了变更，是双方之间的真实意思表示，视为对我在个人投资协议书及补充协议中甲方资金担保的撤销，我不再提供任何担保。4、个人投资分红协议书中，我本人名为担保人，实际更应该是见证人，只需要证明公司资产大于等于一百万元，而转账记录和法院查封公司资产金额也超过了一百万元。所以，本人在投资分红协议书的担保已经无效，请驳回原告对我的诉讼。被告张利华、被告北京华一智研科技有限公司未答辩。经本院审理查明：被告张利华是被告北京华一智研科技有限公司法定代表人。2017年12月5日前，被告张利华曾向原告马云借款。2017年12月5日，被告华一智研科技有限公司作为甲方，原告马云作为乙方，双方签订了《个人投资分红协议书》，协议书约定，北京华一智研科技有限公司现因发展需要，马子东向甲方投入400万元。第一条，甲方经营项目和范围。技术开发、技术服务、技术咨询、……销售机械设备、汽车配件、电子产品、……建筑机械设备租赁等。第二条，投资方式与流程。原则，产权为公司所有，只对乙方支付年度利润分红。方式，现金转账实付。流程，将资金存入法人私人账户，再由法人入资公司一般账户。……。第三条，合同期限、投资金额、分红比例、权力、义务、投资收益及相关事宜。1、合同期限为5年，自2017年11月5日起至2022年2月28日止。2、每年8月1日至次年2月28日为项目投资资金使用期。3、2017年由于时间问题，款项到位后乙方需同意支付甲方在2017年8月1日至到款日的项目欠款，并且乙方同样享受该项目的利润分红。3、乙方愿向甲方投入资金400万元整，此流动资金由甲方申请乙方审核，并保证甲方可以自主支配使用（必须用于公司业务流，不得挪作他用）。5、在合同期限内，甲方愿向乙方按年支付本金投入项目所获得的净利润50%的比例分取红利回报乙方，资金结算日期为次年2月28日结算当年本金，3月10日前结算清当年本金和红利。6、乙方投入的资金用于固定项目，保证所有资金专款专用，甲方每个项目用款均向乙方提供采购、销售合同及详单，让乙方会计审核。7、乙方投资400万元，甲方保证乙方每年净利润分红不少于一百万元，如果少于一百万元则按一百万元给乙方结算当年分红；高出四百万元低于一千五百万元部分以四百万元的最低利润分红办法基数递增。8、高出四百万元部分由乙方组织资金（不得以本公司名义借贷），利息计入生产成本。9、甲方同意此协议并正式签署本协议后，在3个自然日内支付全部出资：户名张利华，开户行中国邮政储蓄银行中关村南路支行，账号62×××78。10、每年资金增减由甲乙双方共同协商决定，最低投入不低于300万元（最低保证分红利润金额75万元），最高不高于1500万元，双方另附补充协议约定根据资金增减合理调整本协议有关分配比例的规定。11、乙方必须遵守公司保密制度，……。第四条，生产运营。甲方按公司法规定，对公司进行全面管理，自行配备生产管理、技术管理、安全生产管理等人员。乙方不干涉企业的运营和管理。第五条，财务运营管理。1、产品备、品备件付款从一般账户按合同约定付出。有法人签字的可直接承付，没法人签字的合约，法人必须签字方可付出。2、销售收入的全部资金必须进入一般账户（乙方掌管的账户）。3、甲（法人）乙双方私人日常用款，除按月发放工资外，法人可根据经营状况临时批款，但不得高于分红数额的25%，没有利润不得动用流动资金。4、报销单据，当事人、主管领导签字、财务总监签字、法人签字、出纳报销、内部会计记账。将可以用记账的单据复印后转给对外会计。5、公司会计每月要有财务报表，财务报表要给乙方一份。6、公司内部会计每月的财务报表甲乙双方各一份，包括产品销售、回款、应付款等信息。7、每月的1号到3号甲乙双方共同去银行打印上月各自分管的账户的流水进行交换以备互相监督。第六条，采购和销售。……，为了促进双方友好持续合作，使甲方公司更好的发展，甲方所采购的备件名称单价信息及销售单价等信息需如实告知乙方，乙方有权力和义务对采购的商品进行询价为甲方提供同品牌、同品质，更有益于甲方公司竞争发展的采购产品信息，供甲方采购使用。……。第七条，撤资方式。1、自然撤资。合同期五年，合同期满后，甲方向乙方发放红利并向乙方返还全部投资本金，本合同终止。2、甲方要求乙方撤资。合同期内，不足五年，甲方资金富裕要求乙方撤资，需提前三个月提出书面申请，甲方在已经过的时间里甲方向乙方按月或按年发放红利和本金回报，同时甲方应该向乙方赔偿（投资额25%的违约金）人民币一百万元整，甲方并向乙方返还全部投资及分红，本合同终止。3、乙方要求撤资。在合同期内，乙方经济遇到困难或者甲方经营管理出现问题，不足五年，乙方要求撤资，需提前三个月提出书面申请，甲方在已经过的时间里甲方向乙方按月或按年发放红利和本金回报，甲方并向乙方返还全部投资本金及利润分红，本合同终止。4、甲方破产撤资。任何时候，甲方无法经营或无能力向乙方发放红利、本金利息回报或返还投资本金，甲方宣布破产，甲方必须对公司进行清产核资。第一发放工人工资，第二缴纳欠税，第三退换乙方全部投资本金及利润分红。如果公司资产清算不够由法人私人资产作价赔偿，直至还清乙方投资及分红，本合同终止。5、乙方破产撤资。乙方因其他业务经营不善，无力向甲方投入资金执行本合同，乙方提前3个月提出撤资申请，甲方不追究违约责任，退还全部本金及利润。第八条，特别约定。1、合同到期自然终止，终止后双方可协定续约，同时乙方享有优先投资权。2、由于甲方的不懈努力和乙方的资金投入完成了资金积累达到独立运营的时候，只要公司存在乙方投入20-50万元放在公司，每年给投资额50%的利润分红。如公司法人夫妇失去控股权及时退回本金及利润分红。第九条，资金担保。甲方公司的全部资产（包括有形资产、无形资产），乙方入资前甲方需向乙方提供资产证明，资产需大于等于100万元整。2、公司法人直接和间接的私人资产（包括房屋、土地、汽车等）。第十条，本协议一式两份，甲乙双方各持一份。合同尾部，甲方处加盖北京华一智研科技有限公司合同专用章，法定代表人张利华签字、按手印，乙方马云签字、按手印，甲方资金担保人王文东签字、按手印，落款日期二零一七年十二月五日。该份协议签订后，原告马云陆续向被告张利华账户和北京华一智研科技有限公司账户打款。被告张利华也陆续给付原告马云分红款或偿还部分款项。2018年6月27日，被告北京华一智研科技有限公司为甲方，原告马云为乙方，被告王文东为担保人，双方又签订《补充合同条款》，对2017年12月5日签订的《个人投资分红协议》部分条款进行修改和补充，《补充合同条款》约定：一、甲方每月5日向乙方报送上月的财务报表和银行的基本账户、所有一般账户的全部流水记录，所有的购、销合同和应收应付款的复印件及电子版。二、乙方投入给甲方的400万元，不参加管理，不派入财务内部会计，实行定额利润，每年的8月1日至下年度的2月28日，利润定额110万元。3月10日前将本金及定额利润打入乙方指定账户。如到期不能足额支付本金和利润，差额部分每天增加0.15%违约金。三、每年的3月11日-7月31日用款项利润定额按上条标准计算，用后根据用款数额和占用时间计算出利润连同本金5日内归还乙方。四、甲方为乙方提供专用办公室一间，配齐办公室用品。乙方人员去公司时办公使用。每礼拜最少去公司一次了解公司情况，如发现异常，有权随时调阅公司账目。五、乙方必须保证每年的8月10日前将双方约定的投资额全部转入甲方指定账户，否则差额部分每天增加0.15%的违约金。六、2017年12月5日签订的《个人投资分红协议》以后成立的分公司、子公司、独资公司等企业均纳入本协议的管理范围。七、本补充条款签订后双方严格信守不得违约，《个人投资分红协议》、《补充合同条款》未尽事宜双方友好协商解决。补充合同尾部，甲方处加盖北京华一智研科技有限公司印章，法定代表人张利华签字，乙方马云签字按手印，担保人王文东签字按手印，落款日期2018年6月27日。以后，被告张利华、被告华一智研科技有限公司在继续给付原告马云利润款或偿还款项的同时，又向原告方多次借款，并出具多张借条，借条中不仅加盖被告华一智研科技有限公司的印章，被告张利华也以借款人身份在借条上签名。被告高淑华与原告马云之间也有数笔资金往来。2019年7月26日，甲方殷瑞山、马云，乙方张利华，签订了《还款及补充合同书》，其中载明，乙方借用甲方资金用于生产经营活动，截止2019年7月25日尚欠资金1431万元，经甲乙双方协商达成如下还款协议：一、乙方还款期。2019年7月30日还款431万元，2019年8月10日还款500万元，2019年8月20日还款500万元。二、乙方欠款担保。用乙方个人资产进行担保；用乙方股权进行担保；用乙方无形资产进行担保，包括专利权、著作权、公司客户资源等国家规定的无形资产范围。三、双方诚信条款……。四、违约责任。1、乙方如不按时偿还就按原有借款的税后分红比例的利率偿还，计算方法：欠款金额×（1+0.03929）×欠款月数=本利合计金额（系数的来源0.03929=110万元÷7个月÷400万元）。2、投资现有两个公司相同项目的股东要追究违约责任。五、公司运营按《中华人民共和国公司法》规定及合作协议运营。合同书尾部，甲方殷瑞山、马云本人签名，乙方张利华本人签名并加盖北京华一智研科技有限公司印章。2019年5月15日，甲方张利华，乙方殷瑞山、马云，还签订了《北京华一智研科技有限公司增资扩股合作协议》。2019年6月20日，北京华一智研科技有限公司召开临时股东会议并作出决议，将公司注册资本由500万元增加至1000万元，增加新股东殷瑞山、马子东，张利华出资500万元，占公司股权50%，殷瑞山出资250万元，占公司股权25%，马子东出资250万元，占公司股权25%。上述事实的认定，依据为原、被告提供的《个人投资分红协议书》、《补充合同条款》、《还款及补充合同书》、《北京华一智研科技有限公司增资扩股合作协议》，以及原告提供的借条、银行流水、股东会议决议等证据。庭审中，原告提出变更诉讼请求，主张对被告已经支付的款项，按月息3分（月息3%）计息扣除，未偿还的款项请求按月息2分（月息2%）给付利息。原告提交了借款金额和利息计算表。经核对，按照原告主张的计算方法，至2019年7月30日，被告张利华、被告北京华一智研科技有限公司尚欠原告借款本金7150153.57元，尚欠按月息2%计算至2019年11月28日的利息594096.79元（其中含2019年7月26日至2019年7月30日利息17317.74元），本息合计7744250.36元。庭审中，原告马云出示殷瑞山“情况说明”一份，殷瑞山称“我虽在合同书上签了字，但因我与北京华一智研科技有限公司、张利华等人之间没有协议，我的资金大部分都是直接打给马云的，……我不向北京华一智研科技有限公司、张利华等人主张权利。我直接打给北京华一智研科技有限公司、张利华等人的款项由马云直接主张权利，我的权利仅向马云主张”。本院认为，原被告于2017年12月5日签订的《个人投资分红协议》明确约定“乙方不干涉企业的运营和管理”、“乙方投资400万元甲方保证乙方每年净利润分红不少于100万元”。2018年6月27日《补充合同条款》约定“乙方投入给甲方的400万元，不参加管理，不派入财务内部会计，实行定额利润，每年的8月1日至下年度的2月28日，利润定额110万元”。从两份协议可以看出，双方关于分红或利润的约定为保底条款，原告不承担经营风险。原被告于2019年7月26日签订的《还款及补充合同书》，不仅对资金往来进行了结算，更进一步证实了原告马云与张利华、北京华一智研科技有限公司之间名为投资实为借贷的行为，且经双方测算月利率为0.03929（合月息3.929%）。因此，原告与被告张利华、被告华一智研科技有限公司之间数份协议不符合收益共享、风险共担的投资法律关系，应为民间借贷法律关系，双方关于分红或者利润的约定实为对利息的约定。双方对利息的约定或者被告方实际给付的款项超出了法律允许的利率范围。庭审中原告方变更诉讼请求，主张对被告方已支付的款项，按月息3%计算并扣除利息，对未偿还的借款，请求按月息2%计算利息，该计息方法未超过法律允许的利率范围，同时按此方法计算后的尚欠借款数额明显小于2019年7月26日《还款及补充合同书》中结算的数额，故原告变更后的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定：企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。2019年7月26日《还款及补充合同书》中约定借款人为张利华，同时加盖北京华一智研科技有限公司印章，此情形与法律规定情形相符，故被告张利华、被告北京华一智研科技有限公司应共同承担还款责任。被告高淑华与原告之间虽有资金往来，但数份协议及借条没有高淑华签名，未体现高淑华与张利华共同借款的意思表示，故高淑华不承担偿还责任。被告王文东虽在2018年6月27日补充合同条款中以担保人身份签名按手印，但未在最终的2019年7月26日还款及补充合同书中签名，对被告王文东是否继续承担担保责任约定不明，故被告王文东以不承担担保责任为宜。至于被告高淑华、被告王文东提到的北京华一智研科技有限公司增资扩股以及原告马云等人股东身份问题，属于《公司法》及有关行政法规调整的范围，不影响本案中原告马云债权人地位，被告张利华、被告北京华一智研科技有限公司应当履行还款义务。案外人殷瑞山表示向原告马云主张权利，原告马云认可，本院予以尊重。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第三十条、第三十一条规定，判决如下：一、被告张利华、被告北京华一智研科技有限公司共同偿还下欠原告马云借款本金7150153.57元、下欠至2019年11月28日的利息594096.79元，本息合计7744250.36元。于判决生效后十五日内履行完毕。二、被告高淑华不承担偿还责任。三、被告王文东不承担担保责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66925.00元、保全费5000.00元，合计71925.00元，由被告张利华、被告北京华一智研科技有限公司共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审 判 长  王晓辉审 判 员  王文敏人民陪审员  王云鹏二〇一九年十二月十六日书 记 员  闫天宇附法律规定：一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。第三十一条没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。