四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终18251号 上诉人(原审原告)：成都浣花黉台酒店有限公司，住所地:四川省成都市青羊区浣花南路251号。 法定代表人：邱耀，总经理。 委托诉讼代理人：王业礼，四川明炬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王小军，男，1975年12月8日出生，汉族，住四川省资中县。 委托诉讼代理人：倪军，四川谦信律师事务所律师。 上诉人成都浣花黉台酒店有限公司（以下简称黉台公司）因与被上诉人王小军劳动争议纠纷一案，不服四川省成都市青羊区人民法院（2018）川0105民初9217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 黉台公司上诉请求：撤销一审判决，改判黉台公司不支付王小军经济补偿金6246.80元、加班费20194.40元、押金200元。事实与理由：（一）黉台公司与王小军之间的劳动关系是王小军单方离职解除的，黉台公司不应向其支付经济补偿金。一审判决以黉台公司未为王小军缴纳社会保险费，王小军向黉台公司提出离职并解除劳动合同的行为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第38条的规定，属于认定基本事实不清，适用法律错误。王小军入职黉台公司后，黉台公司多次要求其办理社保转移手续，且多次为王小军申报社保，但因王小军“个人参保在册，未到社保局办理停保”的原因，致使黉台公司无法为其缴纳社保，该责任应由王小军自行承担。（二）王小军不存在加班的事实，也就不存在黉台公司未支付加班费的事实。一审判决关于“根据黉台公司提交的《情况说明》，王小军上下班指纹打卡记录等证据，综合认定黉台公司安排王小军的工作时间均为11小时，该工作安排已经超过了法律规定的标准”的认定，属于认定基本事实不清，适用法律错误。用餐及休息时间不属于工作时间，不能将上班时间与下班时间的小时均认定为工作时间。（三）王小军自2017年10月13日就未到黉台公司上班，未将黉台公司的工作服交回公司，黉台公司理应不退还200元的工作服押金。 王小军辩称，黉台公司没有给其购买社保，不发加班费，克扣其工资才导致其离职，符合支付经济补偿金的条件。加班费其已提交考勤记录证明，押金应该退还。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审民事判决。 黉台公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决黉台公司不支付王小军经济补偿金6246.8元；2.判决黉台公司不支付王小军近一年加班费23560.1元；3.判决黉台公司不退还王小军押金200元。 一审法院认定事实：黉台公司与王小军于2016年2月29日签订书面劳动合同，约定王小军的工作岗位为维修服务。合同期限为2016年2月29日至2018年2月28日止。王小军按综合计算工时工作制工作，但未明确总工时，具体按照《工资薪酬结构表》确定。同日，黉台公司收取了王小军200元押金。 黉台公司与王小军均确认王小军离职前12月的月平均工资为3123.40元。 2017年9月25日，黉台公司作出员工奖（罚）通知单，认为王小军在岗期间与其他工作人员发生矛盾，并出现推扯情况，违反员工手册，给予工资调为2800元并取消当月奖金、另罚100元的处罚。 2017年10月13日，王小军离职。后，王小军作为申请人以劳动争议为由，就该案案涉争议以黉台公司作为被申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动人事争议仲裁委员会查明王小军离职前12个月的月平均工资为3123.4元。王小军每周工作六天，每天平均工作时间为11.5小时，黉台公司未为王小军缴纳社会保险，并于2018年6月8日作出成劳人仲委裁字（2018）第1483号仲裁裁决书，裁令：黉台公司支付王小军经济补偿金6246.8元、加班工资23560.1元、押金200元，以上共计30006.9元。 一审审理中，黉台公司陈述其工作时间分三种，第一种上班时间为早上8点至下午5点，中午12点至下午2点为午休时间；第二种上班时间为早上8点至晚上8点，中午12点至下午2点为午休时间，下午5点至7点为晚餐及休息时间；第三种为晚上8点至次日早上8点，其中晚上12点至次日8点基于酒店特点，没有维修事宜，基本系在安排的办公室睡觉休息。三种工作时间每月轮换一次。王小军对此不予认可。 一审法院认定上述事实，主要采信了以下证据：身份信息、仲裁裁决书、劳动合同、新员工入职须知、指纹考勤记录、员工奖（罚）通知单、押金收据等证据以及当事人当庭陈述。 一审法院认为，参照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条第二款“地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法，由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定，报国务院劳动行政部门备案。”之规定，黉台公司实行综合计算工时工作制应经劳动行政部门批准，黉台公司仅在与王小军签订的劳动合同中约定实行综合计算工时工作制，并未针对企业实行综合计算工时工作制进行审批，黉台公司关于实行综合计算工时工作制的事实，一审法院不予认可。 一、关于经济补偿金的问题。王小军以黉台公司未为其缴纳社会保险费，向黉台公司提出离职并解除劳动合同关系的行为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第38条的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第46条、第47条的规定，黉台公司应当支付经济补偿金6246.8元（3123.4元/月×2个月）。 二、关于加班工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第36条的规定，劳动者每天工作时间不超过8小时。根据黉台公司提交的《情况说明》，王小军上下班指纹打卡记录等证据，综合认定黉台公司安排王小军的工作时间平均为（9+12+12）÷3=11小时，该工作安排已经超过了法律规定的标准。黉台公司虽陈述三种工作时间有午休及晚餐休息等时间，但并未提交公司的规章制度予以印证，故一审法院不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第44条和《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第1条、第2条的规定，黉台公司应向王小军支付离职前一年的延长工作时间加班工资20194.4元[3123.40元/月÷21.75天/月÷8小时/天×250天×（11小时-8小时）×150%]。 三、关于押金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第9条的规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。因此，黉台公司于王小军入职之初收取王小军的押金200元，应当予以退还。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第36条、第39条、第44条，《中华人民共和国劳动合同法》第9条、第38条、第46条、第47条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第6条和《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第1条、第2条之规定，一审判决：一、黉台公司于判决发生法律效力之日起十日内向王小军一次性支付经济补偿金6246.8元；二、黉台公司于判决发生法律效力之日起十日内向王小军一次性支付加班费20194.4元。三、黉台公司于判决发生法律效力之日起十日内返还王小军押金200元。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案案件受理费5元，由黉台公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新的证据材料。本院经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，根据双方当事人主张，本案二审争议的焦点为：1.黉台公司是否应向王小军支付经济补偿金6246.80元；2.黉台公司是否应向王小军支付加班费20194.40元；3.黉台公司是否应向王小军返还押金200元，本院论述如下： 关于黉台公司是否应向王小军支付经济补偿金6246.80元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”黉台公司未为王小军缴纳社会保险费，王小军解除劳动合同后，黉台公司理应向其支付经济补偿金。黉台公司主张未为王小军缴纳社会保险费的原因在于王小军个人已参保未停保，未转移社保手续到黉台公司。对此黉台公司未提交证据证明其未为王小军缴纳社会保险费的原因在于王小军个人，且为员工依法缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，因此本院对黉台公司该项抗辩主张不予采纳。黉台公司未为王小军缴纳社会保险费，应向王小军支付解除劳动合同的经济补偿金。因黉台公司对一审认定的经济补偿金金额6246.80元无异议，本院对此予以确认。 关于黉台公司是否应向王小军支付加班费20194.40元的问题，黉台公司主张王小军不存在加班的事实，不应支付加班费。根据指纹打卡记录等证据足以证明王小军加班的事实，黉台公司理应向其支付加班费。因此一审依据《中华人民共和国劳动法》第44条和《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第1条、第2条的规定，判决黉台公司应向王小军支付离职前一年的延长工作时间加班工资20194.4元[3123.40元/月÷21.75天/月÷8小时/天×250天×（11小时-8小时）×150%]并无不当，本院予以确认。 关于黉台公司是否应向王小军返还押金200元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”因此黉台公司拒绝退还王小军押金200元于法无据，一审判决黉台公司退还王小军入职之初收取王小军的押金200元并无不当，本院予以确认。 综上所述，黉台公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都浣花黉台酒店有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 谢 剑 审判员 童庆勇 审判员 冯 燕 二〇一九年十二月三十日 书记员 王清影