山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终11389号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司，住所地日照市。负责人：郭和平，经理。委托诉讼代理人：王英杰，山东崔鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王海荣，女，1985年9月26日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：彭慧，山东强源律师事务所律师。原审被告：王仔恒，男，1996年5月7日出生，汉族，住山东省日照市。原审被告：费洪坤，男，1995年8月16日出生，汉族，住山东省日照市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司（以下简称人财保日照公司）因与被上诉人王海荣、原审被告王仔恒、费洪坤机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2019）鲁0116民初4044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人财保日照公司上诉请求：1.撤销一审判决并予以改判；2.本案诉讼费用由王海荣、王仔恒、费洪坤负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决错误，依法应予改判。一审中王海荣提交的病历中显示其在住院期间存在空挂床现象，空挂床期间的护理费、住院伙食补助费、医疗费等应由其自行承担。一审鉴定意见中将王海荣二次手术期间的护理期限、营养期限、误工期限一并进行了鉴定，显然不符合法律规定，依法不应被支持。关于王海荣的误工费，王海荣仅提交了2019年5月29日取得的驾驶证、上岗证，而事故发生日期为2019年6月1日，相隔仅有三天，且未提供相应的劳动合同、事故前三个月工资表、银行流水明细等证据来证实其事故发生前三个月的平均工资收入。一审法院仅以此来认定王海荣误工费参照交通运输业平均工资每年95,843元计算，显然无事实依据。对于伤残赔偿金，王海荣仅提供了一份未标注具体房屋位置信息、无房屋楼牌号的购房合同来证实其居住情况，而且王海荣所登记的户籍所在地也并非城镇，同时王海荣也未提交证据证实其在城镇连续居住并工作满一年以上，一审法院直接判定王海荣的伤残赔偿金按照城镇标准计算，于法无据。王海荣辩称，一、王海荣因交通事故造成其左肱骨粉碎性骨折并行复位内固定术，伤情十分严重且医药费花费众多，王海荣作为伤者在住院治疗期间完全听从医生的建议，接受何种治疗也非其本人意志所决定的，根据其伤情仅住院治疗37天也是符合常理的。一审法院认定由人财保日照公司承担王海荣的医疗费、住院伙食补助费、护理费是正确的。且根据《最高院关于审理人身损害赔偿司法解释》第19条的规定，人财保日照公司对于治疗的必要性和合理性有异议的应当承担相应的举证责任，否则就要承担举证不能的后果。二、误工费。根据《山东省高院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第67条的规定，误工期限可以参考法医的鉴定结果予以赔偿，王海荣的误工期限经法院委托的鉴定机构经法定程序作出，一审法院认可该期限并无不当之处。一审中王海荣提交的经营性道路货物运输驾驶员从业资格证记载其初次领证日期为2018年5月7日，并非人财保日照公司所述的2019年5月29日。事故发生前，王海荣驾驶着翟玉元所有的鲁RM1561号大型普通客车（53人）于每日7时从唐冶发车，途径唐城小区、帝华鸿府、银丰唐俊、恒大北门、保利花园等地，最终达到高新区银荷大厦，晚5点10分从银荷大厦返回唐冶，白天的时候跟着翟玉元接一些零活，工资并不固定，一审法院的认定是正确的。三、残疾赔偿金。王海荣的户籍地已经旧村整合，其提供的购房合同中明确记载房屋在济南市经十路3766号，且提供物业缴费单据证明其在此处居住的事实，结合王海荣的误工情况，一审法院按城镇标准认定伤残赔偿金是正确的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判，上诉费由人财保日照公司承担。王仔恒、费洪坤未作陈述。王海荣向一审法院提出变更后诉讼请求：1.判令王仔恒、费洪坤、人财保日照公司赔偿王海荣医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、财产损失、鉴定费、施救费、复印费等各项损失共计197827.7元；2.其他赔偿项目待实际发生后另行主张；3.本案诉讼费、保全费均由王仔恒、费洪坤、人财保日照公司承担。一审法院认定事实：涉案交通事故发生经过与王海荣诉称及事故责任认定书一致。事故经交警部门认定，王仔恒负交通事故主要责任，王海荣负交通事故的次要责任。涉案鲁L91F23号车辆所有权人为费洪坤，该车在人财保日照公司投保交强险及100万元商业三者险、不计免赔险，由费洪坤将车辆出借给王仔恒驾驶，事故发生时在保险期间。王海荣自2019年6月1日至2019年7月8日在济南市人民医院住院治疗37天，被诊断为左肱骨骨折。住院及门诊收费票据显示王海荣产生医疗费48160.08元，其中人财保日照公司已支付医疗费10000元，王仔恒支付1000元。经王海荣申请，一审法院委托司法鉴定机构进行相关事项鉴定。2019年8月27日，莱芜弘正司法鉴定所出具鉴定意见，认定王海荣伤残等级为十级；误工时间240天（含二次手术）；护理时间90天（含二次手术），住院期间需2人护理，出院后1人护理；营养时间90天（含二次手术）；后续治疗费约需要10000元。王海荣支付鉴定费2860元。王海荣具有经营性道路货物运输驾驶员从业资格。驾驶证显示准驾车型为A1A2E。事故发生后，王海荣支付施救费1000元、诉讼后因复印相关材料支付费用19元。王海荣于2013年在济南市经十路3766号林景山庄购买房产，并由物业公司出具相关费用收据。一审法院认为：王仔恒承担本次交通事故的主要责任，王海荣承担本次交通事故的次要责任，王仔恒对造成王海荣伤害存在过错，应依法承担侵权责任。王海荣对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任。双方均驾驶机动车形成事故，结合过错程度，王仔恒对王海荣交强险外损失承担70%的赔偿责任。人财保日照公司作为涉案肇事车辆鲁L91F23号车辆交强险及商业三者险保险人应依法在相应限额内承担赔偿责任。王海荣无证据证实费洪坤对造成其伤害存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，王海荣主张由费洪坤承担赔偿责任，于法无据。参照法庭辩论终结前上一统计年度（即2018年度）统计数据，对王海荣的损失计算基数认定如下：一、医疗费58160.08元。由住院票据、病案等予以证实。其中人财保日照公司已支付医疗费10000元，王仔恒支付1000元。后续治疗费10000元，由鉴定意见予以证实。二、住院伙食补助费3700元。王海荣住院治疗37天，其主张按照100元/天计算，符合规定，一审法院予以支持。尽管在王海荣医嘱单中存在部分时间未用药记录，但是不能据此推断出王海荣存在挂床结论，不排除这与医疗机构根据伤者情况采取的治疗方案有关，故对王仔恒、费洪坤、人财保日照公司辩称减除挂床期间的该项损失理由，一审法院不予采纳。三、营养费4500元。鉴定意见认定90天营养期限（含二次手术），王仔恒、费洪坤、人财保日照公司无反驳证据证实该意见不具有证明力，且王海荣行二次手术具有必然性，故对该意见一审法院予以采信。营养费每天计算标准符合规定，故该项费用数额为4500元（50元/天×50天）。四、护理费12700元。经鉴定护理时间90天（含二次手术），住院期间需2人护理，出院后1人护理。王海荣证据不能足以证实护理费计算标准问题，可参照护工标准100元/天予以计算。数额为12700元（100元/天×37天×2+100元/天×53天）。五、误工费63020元。经鉴定王海荣误工时间240天（含二次手术），王海荣从事交通运输业事实清楚，由相关从业资格证、驾驶证等予以证实。其参照交通运输行业上一年度职工平均工资95843元/年计算误工损失，并无不当。王海荣的该项损失数额为63020元（95843元÷365天×240天）。六、残疾赔偿金79098元。经鉴定王海荣伤残程度达十级，赔偿标准应按照城镇居民人均可支配收入计算，对此一审法院予以支持。七、交通费500元。王海荣无相关票据证实，一审法院酌情支持500元。八、精神抚慰金1000元。本次事故造成王海荣伤残，可酌情支持其精神抚慰金。九、鉴定费2860元。由鉴定票据予以证实，且与本案具有关联性，应予支持。十、施救费1000元。该项费用系王海荣直接损失，应予支付。十一、车辆损失。王海荣提交的证据不能足以证实其主张，一审法院不予支持。十二、复印费。王海荣主张的该项损失，于法无据，一审法院不予支持。综上，人财保日照公司应在交强险伤残赔偿金限额内赔偿王海荣护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计110000元；人财保日照公司在商业三者险限额内赔偿王海荣交强险责任限额外的剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、施救费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等损失共计74577元【（70220.08-10000+46318）×70%】。王仔恒已支付的1000元，由王海荣予以返还。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定判决：一、中国人民财产保险股份有限公司日照市公司在交强险责任限额内赔偿王海荣护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等共计110000元，于判决生效之日起五日内一次性付清；二、中国人民财产保险股份有限公司日照市公司在商业三者险限额内赔偿王海荣交强险责任限额外的剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、施救费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等损失共计74577元；三、王海荣返还王仔恒1000元，从上述第一、二项判决款项中予以扣除；四、驳回王海荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2129元，保全费520元，共计2649元，由王海荣负担133元，由王仔恒负担2516元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王海荣提交其在事故发生前的山东省公安交通管理简易程序处罚决定书一份，违章时间为2019年5月17日9时41分，处理违章的时间为2019年7月23日，证明王海荣在事发之前从事货物运输业。人财保日照公司质证称，对于该证据的真实性无异议，但是该证据不应被认定为新证据，因为在一审中王海荣应当提交或者可以提交但是未提交的。其次，该证据只能证实因驾驶车辆被处罚，但不能证实王海荣所主张的从事交通运输业，其应提交劳动合同、工资收入证明、银行流水、个人所得税完税证明等来证实其从事的职业以及事故前三个月的平均工资收入。一审中王海荣主张是道路货物运输来计算的误工费，而其所提交的处罚上所驾驶的车辆是大型普通客车。本院认为，关于王海荣住院期间是否存在挂床问题。尽管王海荣在济南市人民医院临时医嘱单中存在部分时间未用药记录，但在长期医嘱单中全麻术后护理常规、普通饮食、二级护理等医嘱内容的起始时间是分别是从2019年6月5日、6月15日至7月8日，人财保日照公司在未提交其他证据佐证的情况下，不能据此推断出王海荣存在挂床结论，故对人财保日照公司辩称减除挂床期间的该项损失理由，一审法院不予采纳并无不当。关于二次手术期间的相关费用问题，莱芜弘正司法鉴定所出具的鉴定意见，系经王海荣申请，一审法院委托司法鉴定机构作出。在没有证据证明存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形，一审法院对鉴定意见予以采信，并无不当。关于误工费问题，根据王海荣提供的从业资格证、驾驶证、处罚决定书等证据，能够证明王海荣事故发生前从事交通运输业，一审法院参照交通运输行业上一年度职工平均工资计算误工损失，并无不当。关于伤残赔偿金的赔偿标准问题，根据当事人提交的证据，能够证明王海荣居住在城镇且不以农业为主要收入来源，一审法院按照城镇居民人均可支配收入计算并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4258元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭维敬审 判 员 陈 勇审 判 员 赵玉兰二〇一九年十二月十七日法官助理 宋文华书 记 员 侯新新