广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初3390号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人张世喜，曾用名张嬉，男，1988年8月5日出生，壮族，广西天等县人，初中文化，无业，住天等县*************。公民身份号码：452************516。曾因犯贩卖毒品罪于2018年5月3日被广西南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑七个月，2018年6月30日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人陈松庆，广东瑞轩律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕3241号起诉书指控被告人张世喜犯贩卖毒品罪，于2019年9月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月26日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员冯敏婷出庭支持公诉，被告人张世喜及其指定辩护人陈松庆到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人张世喜以手机为联系工具，在东莞市大朗镇多次向吸毒人员黄金搭（另作处理）贩卖毒品海洛因。具体事实如下：一、2019年3月10日20时许，黄金搭联系被告人张世喜购买毒品海洛因，并微信向其转账300元，双方在大朗镇佛山市场完成交易。二、2019年3月15日21时许，黄金搭联系被告人张世喜购买毒品海洛因，双方在大朗镇某沐足阁附近完成交易。见面后，黄金搭微信发红包200元给张世喜，张将毒品交给其。三、2019年3月18日19时许，黄金搭联系被告人张世喜购买毒品海洛因，双方约定在大朗镇某沐足阁附近交易，张将毒品交给黄，黄微信发红包100元给张。四、2019年3月21日20时许，公安机关在东莞市*******达生制衣厂内将黄金搭抓获。黄金搭被抓获后，协助公安机关联系被告人张世喜购买毒品海洛因，双方约定在常平镇金美村万和百货商场交易。见面后，黄金搭微信发红包200元给张世喜，张将毒品交给黄。在旁伏击的公安民警立即上前将张世喜抓获，当场在张处缴获2包白色固体（分别净重1.02克、0.65克）、电子秤1部、手机1部，在黄金搭处缴获1包白色固体（净重0.16克）。经检验鉴定，在黄金搭、张世喜处缴获的白色固体均检验出海洛因成分。公诉机关并向法庭提供了相关证据，据此认为被告人张世喜的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。被告人张世喜当庭表示认罪，辩称自己只在案发当天向黄金搭贩卖了一次毒品，起诉书指控的第一、二、三宗里的转账都是黄金搭还给自己的宵夜钱。辩护人提出以下辩护意见：1.现有证据不足以证明张世喜实施了第一、二、三宗贩卖毒品；2.第四宗存在特情介入情节；3.第四宗侦查机关存在犯意引诱的情况；4.被告人归案后如实供述了自己的罪行。经审理查明，2019年3月21日16时许，公安机关在东莞市*******达生制衣厂内抓获吸毒人员黄金搭。黄金搭被抓获后，交待其吸食的毒品海洛因（白粉）系从被告人张世喜处购买，并协助公安机关联系张世喜称要购买毒品，双方约定当日20时许在常平镇金美村万和百货商场交易。后双方在见面完成毒品交易时，被伏击的公安人员抓获，当场从张世喜处缴获白色固体2包（分别净重1.02克、0.65克）、从黄金搭处缴获张世喜交付的白色固体1包（净重0.16克）。经鉴定均检验处海洛因成分。上述事实，有经当庭举证质证的手机、电子秤、现金5896元等物证，到案经过、全国人口基本信息、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、呈请控制下交付侦查措施报告书、称量笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、现场检测报告书、行政处罚决定书、微信转账截图、毒品缴交收据、起获说明、微信提现说明等书证，证人黄金搭、黄青里的证言及辨认、指认笔录，检验报告，司法鉴定意见书，现场勘查笔录、现场图、现场照片，手机恢复数据，被告人张世喜的供述及指认笔录等证据予以证实，足以认定。关于被告人张世喜贩卖毒品的次数的问题。经查，（1）公诉机关指控张世喜分别于2019年3月10日、3月15日、3月18日向黄金搭贩卖毒品，现仅有黄金搭的指证及微信转账记录证实，缺乏其他证据予以佐证；（2）但是，张世喜归案后辩称自己持有的毒品是别人给自己的，自己只在3月21日贩卖了一次。但微信聊天记录显示，黄金搭在微信聊天里是直接问张“你现在还有吗？我现在在加班你过来帮我带两百过来”，而张直接回复“OK”。双方在微信聊天过程中完全未提及要带的是什么，以及二百元相对应的数量是多少。但张世喜还是将相应的毒品分包好后带到了约定的交易现场。而张世喜当庭辩称这是因为黄金搭在微信聊天前通过电话先联系他说好了具体交易细节，但其在侦查阶段一直稳定供述称黄金搭是通过微信发信息联系他要求购买毒品,从其手机中提取的数据也显示黄金搭在3月21日18时许即通过微信向张世喜提出购买毒品,而双方的手机通话是在当日的20时许。且第四宗案件本就是黄金搭被抓获后，才供述出自己购买毒品的上家并协助公安机关实施的特情侦查行动，不存在事前就已通过电话约定购买毒品的情况。现有证据不足以认定张世喜实施了第一、二、三宗贩卖毒品，但已能够确认张世喜并非在2019年3月21日才第一次向黄金搭贩卖毒品，从交易达成过程来看，双方一拍即合，故本案不存在犯意引诱的情况。公诉机关指控被告人张世喜实施了第一、二、三宗贩卖毒品，贩卖毒品达到情节严重标准的证据不足，本院不予支持；被告人张世喜关于自己没有实施这三宗贩卖毒品的辩解意见及其辩护人的第1点辩护意见，本院予以采纳。张世喜关于自己是第一次贩卖毒品的辩解意见及其辩护人的第3点辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人张世喜贩卖毒品海洛因不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张世喜犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑。根据现行刑法规定，贩卖毒品海洛因不满十克的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。具体到本案，（1）被告人张世喜曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚；（2）本案存在特情引诱情节，可以对被告人从轻处罚；（3）被告人归案后能够如实供述自己的主要罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人的第2、4点辩护意见，本院不予采纳。随案移送的5896元，其中200元是张世喜的贩毒获利，依法应予以没收，上交国库；随案移送的华为手机1部、电子秤1部，系张世喜的犯罪工具，依法应予以没收，上交国库；VIVO手机1部，系黄金搭的个人财物，依法应予以发还给黄金搭。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人张世喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年3月21日起至2020年6月20日止，罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、随案移送的5896元，其中200元予以没收，上缴国库，3000元折抵前项判决相应数额的罚金，2696元发还给被告人张世喜；随案移送的华为手机1部、电子秤1部，予以没收，上缴国库，VIVO手机1部，发还给黄金搭。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 政人民陪审员  严成辉人民陪审员  袁伟洁二〇一九年十二月十九日书 记 员  袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。