山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁11民终2394号 上诉人（原审原告）:程殿军，男，1971年12月22日出生，汉族，居民，住江苏省连云港市灌云县。 上诉人（原审被告）：牛学柱，男，1975年1月2日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：何恩玺，山东文科律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董兰兰，山东文科律师事务所律师。 上诉人程殿军与上诉人牛学柱提供劳务者受害责任纠纷一案，双方均不服日照市东港区人民法院(2018)鲁1102民初2375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 程殿军上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判牛学柱承担全部赔偿责任，赔偿程殿军各项损失126203元；2.本案诉讼费由牛学柱承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清、适用法律错误。2016年12月25日，程殿军受雇于牛学柱在日照市东港区湖西头二区从事建筑工程工作时，因踩到台阶上的螺丝刀摔倒受伤。后入住日照华方中医医院治疗，经医院诊断为：右骨折、高血压、右踝骨折。一审法院认定程殿军与牛学柱已形成事实上的雇佣关系，而并非劳务关系，程殿军不应承担责任。一审法院在认定双方是雇佣关系的情况下，却使用劳务关系的法律判决程殿军承担部分责任，显然错误。程殿军当时在正常工作，并未有违规操作的情况，而事故发生的原因是牛学柱没有做到安全防护义务，程殿军与事故发生没有因果关系。程殿军在从事雇佣活动前，牛学柱未按规定对其进行岗前安全教育，亦未按规定安排安全员负责监督管理安全工作，未尽到必要的合理的安全防护义务，牛学柱应承担全部赔偿责任。二、关于责任划分。雇主在雇佣关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，雇主对雇员的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，对雇员的职业活动提供必须的保障是雇主的责任。涉案施工工地缺乏必要的安全设备，未进行安全教育是牛学柱的过错。一审判决判决程殿军承担40%的责任，牛学柱承担60%的责任，明显不当。三、程殿军的伤情构成十级伤残，因程殿军户籍为江苏省，故应按江苏省2018年农村居民人均可支配性收入计算残疾赔偿金，其伤残赔偿金为41690元(20845元/×20年×10%)，一审认定程殿军仅主张3万元赔偿金与事实不符。综上，请求二审法院依法支持程殿军的上诉请求。 牛学柱针对程殿军的上诉请求辩称，双方之间不存在雇佣关系，牛学柱不应当承担赔偿责任，请求撤销一审判决，驳回程殿军的上诉请求及一审诉讼请求。 牛学柱上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项；2、一、二审案件受理费由程殿军承担。事实和理由：一、程殿军除了陈述之外，未提交任何证据证实程殿军与牛学柱之间存在雇佣关系。二、牛学柱从未雇佣程殿军，牛学柱亦从未认可双方之间存在雇佣关系。三、一审法院对程殿军陈述的雇佣情况未进行详细调查，对于雇佣过程、工作时间、工作内容、工作待遇等均未进行调查。综上，一审在无充分证据证明的情况下贸然认定牛学柱与程殿军之间存在雇佣关系明显无事实依据，请求二审法院查清事实依法改判。 程殿军针对牛学柱的上诉辩称，牛学柱的上诉内容不属实。 程殿军向一审法院起诉请求：1.判令牛学柱赔偿程殿军各项损失共计65000元；2.本案诉讼费由牛学柱承担。案件审理过程中，程殿军增加其诉讼请求至151700元。 程殿军为证实其诉讼请求向一审法院提交如下证据：1、医疗费单据一份，该医疗费单据的数额为19110.51元，显示的购买方为程殿军；2、住院病案一份、一日清单一份，证明程殿军因右侧胫腓骨骨折于2016年12月25日至2017年1月15日在日照华方中医医院住院治疗，其入院诊断为右胫腓骨骨折，出院诊断为右胫腓骨骨折、高血压、右踝骨折；3、山东金盾司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明程殿军的受伤构成十级伤残，其后续治疗费为8000元或以医院实际收费为准；4、山东金盾司法鉴定所鉴定费收据一份，其数额为2100元。牛学柱对程殿军提交的证据1、2、3的真实性无异议，但主张通过一日清单可以看出程殿军在住院治疗骨折的同时也治疗了高血压，对司法鉴定意见书的鉴定结论有异议，认为程殿军受伤较轻，构不成十级伤残；对证据4未予认可，要求程殿军提交鉴定费发票。 一审庭审过程中，程殿军主张其受伤过程为踩到螺丝刀后摔倒，主张在其受伤后系牛学柱将其送往日照华方中医医院住院治疗，牛学柱为其垫付医疗费1000元，牛学柱的一个朋友为其垫付医疗费10000元。牛学柱对程殿军陈述的受伤过程未予认可，但认可代程殿军垫付医疗费1000元。 程殿军主张各项损失如下：1、医疗费28000元；2、伤残赔偿金30000元；3、误工费70000元，要求按照每天180元计算；4、护理费3000元，要求按照每天150元计算；5、住院伙食补助费3600元，要求按照每天180元计算；6、交通费5000元；7、精神损害抚慰金10000元；8、伤残鉴定费2100元。牛学柱对程殿军主张的各项损失均未予认可，主张程殿军住院期间共计花费为19110.51元，且已认可牛学柱及第三人为其垫付医疗费11000元，其损失应为8110.51元；主张程殿军的伤情构不成伤残；对误工费认为其误工期限应为3个月，应按农村居民标准进行计算；对护理费认为应按农村居民标准进行计算；对交通费应按每天10元计算；对住院伙食补助费应按每天30元计算；对精神损害抚慰金未予认可；对鉴定费要求程殿军提供发票。 一审法院认定事实如下：2016年12月25日，程殿军受牛学柱雇佣在日照市东港区湖西头二区从事建筑工程工作时因踩到台阶上的螺丝刀摔倒受伤，程殿军于2016年12月25日至2017年1月15日入住日照华方中医医院住院治疗，其入院诊断为右胫腓骨骨折，出院诊断为右胫腓骨骨折、高血压、右踝骨折，在住院期间共计花费医疗费19110.51元，后经山东金盾司法鉴定所对程殿军的伤残等级及后续治疗费进行鉴定，程殿军的伤情构成十级伤残，其后续治疗费为8000元或以医院实际收费为准。 一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中程殿军在为牛学柱提供劳务时受伤，牛学柱作为其雇主应承担相应的赔偿责任，根据程殿军陈述的受伤过程，其系在踩到台阶上的螺丝刀后摔倒受伤，其在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，亦应承担相应的责任，结合双方的过错程度，一审法院酌定由牛学柱对程殿军的损失按照60%的比例承担赔偿责任。对于程殿军的各项损失，一审法院分析确认如下：1、医疗费19110.51元，程殿军虽主张医疗费为28000元，但其提交的医疗费单据数额为19110.51元，对其主张的过高部分，不予支持；2、伤残赔偿金30000元，程殿军之伤经鉴定构成十级伤残，江苏省2018年农村居民人均可支配性收入为20845元/年，其伤残赔偿金应为41690元（20845元/年×20年×10%），但程殿军仅主张30000元；3、误工费8566.4元（20845元÷365天×150天），程殿军虽要求按照180元每天的标准计算，但未提供其收入证明，其误工费的计算标准可参照江苏省2018年度农村居民人均可支配性收入计算，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，程殿军的误工期限应为120-180天，一审法院酌定为150天；4、护理费2400元，按照每天120元计算20天；5、住院伙食补助费1000元，按照50元每天计算20天；6、交通费400元，程殿军虽未提交交通费单据，但交通费系程殿军住院期间的合理支出，一审法院酌定为400元；7、鉴定费2100元，程殿军提交鉴定费收费单据予以证明，一审法院予以确认；8、精神损害抚慰金1000元，结合程殿军受伤程度及伤残等级，一审法院酌定精神损害抚慰金为1000元。综上，程殿军的以上各项损失共计64576.91元，牛学柱应按60%的比例赔偿程殿军38746.15元，程殿军自认牛学柱已垫付11000元，故牛学柱应赔偿程殿军的数额为27746.15元。对于程殿军主张过高部分，一审法院不予支持。程殿军在案件审理过程中增加诉讼请求至151700元，但其未对其增加的诉讼请求补交诉讼费，亦未办理减缓免诉讼费手续，故对程殿军增加的诉讼请求，一审法院不予处理。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，一审判决：一、牛学柱于判决生效之日起十日内赔偿程殿军各项损失27746.15元；二、驳回程殿军本案其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1425元（一审法院已准予缓交至强制执行阶段），由程殿军负担817元，由牛学柱负担608元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，程殿军陈述牛学柱雇佣其在湖西头二区工作，后在工作过程中受伤。牛学柱陈述其系听到程殿军叫喊后看到程殿军受伤，才将其送往医院治疗并垫付医疗费1000元。综合双方对本案事实的陈述，牛学柱虽否认其与程殿军之间存在雇佣关系，但牛学柱对其自己在涉案工地工作受雇于谁或其与谁一起将程殿军送往医院治疗均未作陈述，结合事发时牛学柱亦在湖西头二区工地工作及其送程殿军到医院治疗并垫付医疗费的事实，程殿军主张其受雇于牛学柱在湖西头二区工作具有高度盖然性，一审认定牛学柱与程殿军之间存在雇佣关系并无明显不当。综合本次事故发生的原因及双方的过错，一审酌定牛学柱承担60%的责任，程殿军自行承担40%的责任亦无明显不当。关于程殿军残疾赔偿金数额的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。程殿军之伤经鉴定构成十级伤残，其为江苏省连云港市灌云县小伊乡河西村程庄居民，按江苏省2018年农村居民人均可支配性收入20845元/年标准计算，程殿军的伤残赔偿金应为41690元（20845元/年×20年×10%），但程殿军诉讼时对此仅主张3万元，系其对自身诉讼权利的处分，一审按其主张的数额予以认定并无不当。 综上所述，程殿军、牛学柱的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1919元，由上诉人程殿军负担1425元，由牛学柱负担494元。 本判决为终审判决。 审判长  卜雪雁 审判员  苗自富 审判员  刘丽艳 二〇一九年十二月二十五日 书记员  梁 虹