贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔27民再126号 上诉人（一审被告、再审申请人）刘素平，女，汉族，1965年8月17日生，贵州瓮安人，住所地贵州省瓮安县。 委托代理人杨军，贵州桥城律师事务所律师。 委托代理人粟成，贵州桥城律师事务所律师。 被上诉人（一审原告、被申请人）杨再敏，男，汉族，1976年12月17日生，贵州瓮安人，住所地贵州省瓮安县，现住瓮安县。 原被申请人（一审被告）杨顺忠，男，汉族，1966年5月5日生，贵州瓮安人，住所地贵州省瓮安县。 上诉人刘素平与被上诉人杨再敏、原被申请人杨顺忠房屋买卖合同纠纷一案，瓮安县人民法院（2018）黔2725民初2802号民事判决,判决发生法律效力。刘素平向瓮安县人民法院申请再审,瓮安县人民法院于2018年7月4日作出(2018）黔2725民申4号民事裁定书,裁定再审,中止原判决的执行。瓮安县人民法院于2018年12月24日作出（2018）黔2725民再4号民事判决，刘素平不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理。现已审理终结。 刘素平申请再审称:一、瓮安县人民法院作出的（2018）黔2725民初2802号民事判决书,审判程序存在违法情形。申请人居住地址在瓮安县城,但瓮安县人民法院未穷尽一切送达手段仅以被退回拒签的邮寄送达回执进行公告送达,导致申请人未能参加诉讼,不能行使陈述、申辩、举证的权利,且开庭前及判决后亦未在法院公告栏内张贴公告,剥夺了申请人应有的知情权。二、瓮安县人民法院作出的（2018）黔2725民初2802号民事判决认定事实不清,证据不足。该案判决书据以认定事实的关键证据《退房协议》中,申请人系丙方,只有代收款代付款义务,没有给付义务,被申请人杨再敏、杨顺忠在申请人不知情的情况下,私自在《退房协议》中用手写“如甲方未履行此协议,丙方承担偿还责任”的字样,没有申请人的捺印,亦不是申请人的真实意思,依法不能成立;三、刘素平与杨顺忠于2008年9月8日离婚。为此,申请瓮安县人民法院对（2018）黔2725民初2802号一案裁定再审,依法改判。 被申请人杨再敏辩称：1、刘素平同时承担代收代付和连带保证责任;2、杨顺忠代刘素平设定了连带保证责任;3、刘素平与杨顺忠是否离婚与本案无关。因此,请求杨顺忠返还杨再敏的购房款10万元及自购房之日起（2013年3月14日至2017年7月15日）的利息56598元，共计156598元，刘素平对该款承担连带偿还责任,诉讼费由杨再敏和杨顺忠共同承担。 被申请人杨顺忠未作答辩亦未向本院提供证据。 原审原告杨再敏一审诉讼请求：1、杨顺忠返还杨再敏购房款10万元及自购房之日起（2013年3月14日至2017年7月15日）所产生利息56598元，共计156598元，刘素平对该款承担连带偿还责任；2、诉讼费由二被告共同承担。 原审认定的事实:2013年3月14日，杨再敏与杨顺忠双方签订《房屋买卖协议》，约定杨顺忠将位于瓮安县户主为潘明的三楼北面三室一厅一厨二卫的住房一套出售给杨再敏，面积约115平方米，房屋单价为每平方米1838元，签订协议当日支付10万元，在交房前付5万元，余款在产权证办理后付清。双方在合同中约定2013年10月底交房，杨再敏于签订合同当日支付给杨顺忠购房款10万元。交房时间到期后，杨再敏多次找杨顺忠要求交付房屋，杨顺忠以房屋超面积修建、被瓮安县建设局叫停为由，无法交付房屋。2015年7月25日，杨再敏（乙方）与杨顺忠（甲方）、刘素平（丙方）签订《退房协议》，该协议约定杨顺忠出售给杨再敏的房屋由于超面积、无法继续修建，导致购房合同约定的房屋无法按时交付，杨顺忠返还原告购房款10万元。因案外人李绍会、陈林分别差欠杨顺忠购房款6万元和8万元，该款由刘素平代为收取偿还杨再敏的购房款，如杨顺忠未履行给付义务，则由刘素平承担偿还责任；同时，该《退房协议》还约定购房款于2015年9月15日前付清，逾期则按银行同期贷款利率的双倍计算利息。到期后，经原告多次催收，刘素平于2016年7月21日至2017年1月26日分六次支付杨再敏12000元，余款至今未付。为此,杨再敏诉至法院,要求:杨顺忠返还杨再敏的购房款10万元及自购房之日起（2013年3月14日至2017年7月15日）的利息56598元，共计156598元，刘素平对该款承担连带偿还责任,诉讼费由杨再敏和杨顺忠共同承担。原审依据以上查明的事实作出如下判决:一、限被告杨顺忠于本判决生效之日起十日内退还原告杨再敏购房款十万元及利息三万六千三百六十元，被告刘素平承担连带清偿责任；二、驳回原告杨再敏的其余诉讼请求。案件受理费3430元，公告费240元，由被告杨顺忠、刘素平共同承担，与前述款项一并给付。 围绕再审申请人的再审请求,本案查明的事实与原审查明事实一致,有再审申请人和被申请人杨再敏在本案中的陈述及再审申请人提供的新证据、证人证言在卷为凭,经开庭质证和本院审查,予以确认。 本案再审争议焦点为:一、《退房协议》中手写“如甲方未履行此协议,丙方承担偿还责任”的内容是否对再审申请人刘素平产生约束力;二、被申请人杨再敏在（2018）黔2725民初2802号一案中的请求是否应当予以支持。 原判再审认为，杨再敏与杨顺忠、刘素平签订的《退房协议》，系三方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。《退房协议》中手写“如甲方未履行此协议,丙方承担偿还责任”的内容虽未有刘素平手印,但该内容在添加时系在刘素平家中添加,刘素平知道该添加内容,事后,刘素平按该协议履行义务,该协议中添加的内容对刘素平应产生约束力，审理中,刘素平未提供与添加内容不一致的其他《退房协议》予以抗辩,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定,刘素平应承担举证不力的法律后果;审理中,刘素平称给付杨再敏12000元款项系借款与客观事实不符,但该款杨再敏已实际收到,应予以扣减,即本息共计:100000元+100000元×9.3‰/月×52月-12000元=136360元,原审依据查明的事实依法作出判决并无不当。为此,依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第四百零七条之规定,原判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持;杨顺忠经本院合法传唤未到庭参与诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案依法缺席判决。 为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款及《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条之规定，判决：维持瓮安县人民法院（2017）黔2725民初2802号民事判决。 一审宣判后，刘素平不服，向本院提起上诉。请求：撤销瓮安县人民法院（2017）黔2725民初2802号民事判决和（2018）黔2725民再4号民事判决，驳回杨再敏的诉讼请求。主要事实和理由：1、《退房协议》中手写的“如甲方未履行此协议,丙方承担偿还责任”的内容，没有取得上诉人的同意，对上诉人不具有约束力。2、一审以上诉人履行该义务推定上诉人连带责任成立错误，按照《民法总则》第一百四十条规定“沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。”上诉人陆续支付12000元后发现被上诉人的收条写明系还款，便停止支付。3、被上诉人的债权期限至2015年9月15日止，上诉人的保证期从2015年9月16日起6个月，至2016年3月16日止。过了担保期，应当免除上诉人的担保责任。 被上诉人杨再敏、原被申请人杨顺忠二审未提交书面答辩意见。 经审理，二审查明的事实与一审再审查明的事实一致。 本院认为，一、关于杨顺忠在《退房协议》中用笔添加的内容如何认定的问题 经一审庭审调查，《退房协议》签订的地点为刘素平家，签订协议时有本案的刘素平、杨顺忠、杨再敏及两名见证人在场并签名。两名见证人在再审庭审中均出庭证实，签订协议时刘素平明知杨顺忠在《退房协议》中用笔手写添加的内容，当场未提出异议。而上诉人刘素平提出，杨顺忠在签订《退房协议》后，私自添加内容，没有取得自己同意的主张。也与其在一审再审庭审中陈述“（协议补充的内容）是当时在我家补充，但是在签完字之后才补充的”的内容相背。其陈述表明，杨顺忠用笔添加“如甲方未履行此协议，丙方承担偿还责任”的内容并捺印时，刘素平是知道的，且没有当场表示反对。根据《中华人民共和国民法通则》第六十六条“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”的规定，上诉人刘素平在签订协议期间，明知杨顺忠用笔添加的内容加重了自己的责任，但没有当场表示反对，应视为认可。 二、关于刘素平应当承担何种民事责任的问题 《退房协议》系杨再敏与杨顺忠、刘素平三人共同签订，合法有效。本案诉争的购房款系杨顺忠收取，也是杨顺忠同意杨再敏退房退款，杨顺忠与杨再敏之间退房退款的约定仍然有效存在。刘素平在《退房协议》中不是退款义务人，也没有以保证人身份承诺承担保证责任，而是加入到杨顺忠与杨再敏之间的债务关系中，与杨顺忠共同承担对杨再敏的退款，符合债务加入的特征。而且，刘素平也于2016年7月至2017年1月分六次向杨再敏履行了12000元的还款义务。刘素平与杨顺忠共同成为债务人，承担连带还款责任。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3430元，由上诉人刘素平承担。 本判决为终审判决。 审判长  曾令志 审判员  袁 慧 审判员  李永进 二〇一九年十二月三十一日 法官助理裴梧先 书记员安宗剑