山西省长治市潞州区人民法院   刑事判决书   （2019）晋0403刑初466号   公诉机关山西省长治市潞州区人民检察院。   被告人尤永强,男,1980年7月12日出生，初中文化,无业,住山西省长治市,2019年5月29日因涉嫌贩卖毒品被长治市公安局城区分局监视居住。2019年10月21日被本院决定取保候审。   辩护人孙丞昊，山西双师律师事务所律师。   长治市潞州区人民检察院以城检刑刑诉[2019]416号起诉书指控被告人尤永强犯贩卖毒品罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市潞州区人民检察院指派检察员连向丽出庭支持公诉。被告人尤永强及其辩护人孙丞昊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   长治市潞州区人民检察院指控：   1.2019年2月份的一天,被告人尤永强在长治市××区以100元的价格向吸毒人员史旭亮(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.4克。   2.2019年2月份的一天,被告人尤永强在长治市××区以100元的价格向吸毒人员史旭亮(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.4克。   3.2019年4月5日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   4.2019年4月6日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品筋”约1克。   5.2019年4月13日,被告人尤永强在长治市××区以100元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.5克。   6.2019年4月15日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   7.2019年4月16日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩实毒品“筋”约1克。   8.2019年4月17日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品筋”约1克。   9.2019年4月17日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   10.2019年4月25日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   11.2019年4月26日,被告人尤永强在长治市××区以100元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.5克。   12.2019年4月26日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   13.2019年4月28日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   14.2019年4月30日,被告人尤永强在××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   15.2019年5月8日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   16.2019年5月9日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   17.2019年5月9日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   18.2019年5月13日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   19.2019年5月16日,被告人尤水强在长治市××区以300元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1.5克。   20.2019年5月17日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   21.2019年5月19日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   22.2019年5月24日,被告人尤永强在长治市××区以100元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.5克。   23.2019年5月25日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   24.2019年5月26日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   25.2019年5月27日,被告人尤永强在位于长治市××区号张秋明家中以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约1克。   26.2019年5月27日,被告人尤永强在位于长治市××区以60元价格向吸毒人员宋超(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.3克。   2019年5月27日,长治市公安局潞州区分局北董派出所工作人员在派出所办案区从被告人尤永强身上查获疑似毒品30包,共重16.95克,其中红色颗粒状1包,灰白色粉末状29包，经鉴定:送检编号1#-9#的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分,编号为10#检材中检测出咖啡因成分。   综上,被告人尤永强共计向吸毒人员史旭亮、许某、宋超贩卖毒品共计26次,贩卖含甲卡西酮成分毒品约39.78克,贩卖含咖啡因成分毒品0.27克,违法所得共计4660元。   综上，公诉机关认为，被告人尤永强向多人多次贩卖毒品罪，情节严重，已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款之规定惩处。   被告人尤永强辩称：其给过史旭亮一、二次毒品，给过许某毒品，次数记不清了，给过宋某一、二次毒品，都是吸毒人员让其代购的，其没有赚取差价，不认可贩卖毒品。   其辩护人的辩护意见：   1、指控被告人向史旭亮、宋超贩卖毒品，证据不足。   2、指控被告人向许某贩卖毒品事实不清。   3、指控被告人随身携带的毒品为贩卖不能成立。   4、如法庭认定被告人构成贩卖毒品罪，被告人系初犯、且自身吸食毒品，随身携带的毒品未流入社会，请量刑时酌情考虑。   经审理查明：   1.2019年2月份的一天,被告人尤永强在长治市××区以100元的价格向吸毒人员史旭亮(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.29克。   2.2019年2月份的一天,被告人尤永强在长治市××区以100元的价格向吸毒人员史旭亮(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.29克。   3.2019年4月5日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   4.2019年4月6日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品筋”约0.575克。   5.2019年4月13日,被告人尤永强在长治市××区以100元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.29克。   6.2019年4月15日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   7.2019年4月16日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩实毒品“筋”约0.575克。   8.2019年4月17日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品筋”约0.575克。   9.2019年4月17日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   10.2019年4月25日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   11.2019年4月26日,被告人尤永强在长治市××区以100元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.29克。   12.2019年4月26日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   13.2019年4月28日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   14.2019年4月30日,被告人尤永强在××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   15.2019年5月8日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   16.2019年5月9日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   17.2019年5月9日,被告人尤永强在长治市××区以200元的价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   18.2019年5月13日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   19.2019年5月16日,被告人尤水强在长治市××区以300元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.865克。   20.2019年5月17日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   21.2019年5月19日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   22.2019年5月24日,被告人尤永强在长治市××区以100元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.29克。   23.2019年5月25日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   24.2019年5月26日,被告人尤永强在长治市××区以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   25.2019年5月27日,被告人尤永强在位于长治市××区号张秋明家中以200元价格向吸毒人员许某(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.575克。   26.2019年5月27日,被告人尤永强在位于长治市××区以60元价格向吸毒人员宋超(已行政处罚)贩卖毒品“筋”约0.2克。   2019年5月27日,长治市公安局潞州区分局北董派出所工作人员在派出所办案区从被告人尤永强身上查获疑似毒品30包,共重16.95克,其中红色颗粒状1包,灰白色粉末状29包，经鉴定:送检编号1#-9#的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分,编号为10#检材中检测出咖啡因成分。   综上,被告人尤永强共计向吸毒人员史旭亮、许某、宋超贩卖毒品共计26次,贩卖含甲卡西酮成分毒品约30.12克,贩卖含咖啡因成分毒品0.27克,违法所得共计4660元。   认定上述事实的证据如下：   第一组书证   1.受案登记表。   证明:2019年5月27日14:40许,长治市公安局北董派出所工作人员根据线索发现长治市潞州区秦家庄村北大巷32号有人吸毒，后在蹲守时将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑入尤永强抓获，并从其身上查获疑似毒品30包。   2.立案决定书。   证明:2019年5月28日长治市公安局城区分局分局决定对尤永强贩卖毒品案立案侦查。   3.前科劣迹调查表。   证明：未发现尤永强前科记录。   4.现场检测报告。   证明：尤永强现场检测甲基苯丙胺呈阳性。   5.2019年5月28日北董派出所出具到案经过。   证明：2019年5月27日,该所在工作中发现长治市××区号有人吸毒,在该处附近蹲守时,将吸毒嫌疑人尤永强抓获,并查获其随身携带的疑似毒品共计30包,后将其口头传唤至所内进一步调查。   6.扣押决定书。   证明：2019年5月28日,长治市公安局城区分局扣押尤永强持有的疑似毒品红色颗粒一包(编号为30#)、疑似毒品灰白色粉末状29包(编号1#至29#)。   7.扣押笔录。   证明：2019年5月27日14:40许,该所工作人员根据线索发现,在长治市××区号有人吸毒,后在蹲守时将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人尤永强抓获,并依法传唤至所内进一步调查,在派出所办案区依法对尤永强进行人身检查时,从其身上查获铁皮盒子一个,内装疑似毒品30包,其中红色颗粒状一包,灰白色粉末状29包,长治市潞州区公安局依法对该30包疑似毒品进行扣押。   8.尤永强现场指认被查获毒品照片。   9.行政处罚决定书。   证明：2019年5月28日,许某因吸毒被长治市公安局城区分局行政拘留10日。2019年5月28日,宋超因吸毒被长治市公安局城区分局行政拘留15日。2019年5月28日,史旭亮因吸毒被长治市公安局城区分局行政拘留15日,并处强制隔离戒毒两年。   10.郑州人民医院诊断证明书、长治市第二人民医院诊断证明书、长治医学院附属和济医院诊断证明书及住院病历、入院记录。证明:尤永强患脑梗死、高血压、糖尿病。   11.户籍证明。   第二组视听资料、电子数据   1.光盘及疑似毒品称重记录。   疑似毒品称重记录:1号塑料袋包装编号为1的疑似毒品灰色粉末状物净重:1.10克;2号塑料袋包装编号为2的疑毒品灰色粉末状物净重:0.57克;3号塑料袋包装编号为3的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.32克;4号塑料袋包装编号为4的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.64克;5号塑料袋包装编号为5的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.60克;6号塑料袋包装编号为6的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.57克;7号塑料袋包装编号为7的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.57克;8号塑料袋包装编号为8的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.61克;9号塑料袋包装编号为9的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.62克;10号望料袋包装编号为10的疑似考品灰色粉末状物净重:0.60克;11号塑料袋包装编号为11的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.29克:12号塑料袋包装编号为12的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.64克;13号塑料袋包装编号为13的疑似毒品灰色粉末状物净重0.59克;14号塑料袋包装编号为14的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.64克;15号塑料袋包装编号为15的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.61克;16号塑料袋包装编号为16的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.27克;17号塑料袋包装编号为17的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.61克;18号塑料袋包装编号为18的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.64克;19号塑料袋包装编号为19的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.60克;20号塑料袋包装编号为20的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.63克;21号塑料袋包装编号为21的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.59克;22号塑料袋包装编号为22的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.62克;23号塑料袋包装编号为23的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.60克;24号塑料袋包装编号为24的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.61克;25号塑料袋包装编号为25的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.54克；26号塑料袋包装编号为26的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.63克;27号塑料袋包装编号为27的疑似毒品灰色粉末状物净重0.59克;28号塑料料袋包装编号为28的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.68克;29号塑料袋包装编号为29的疑似毒品灰色粉末状物净重:0.10克;30号塑料袋包装编号为30的疑似毒品红色颗粒状物净重:0.27克。以上疑似毒品共重:16.95克。尤永强对疑似毒品称重过程无异议。   2.微信红包、转账记录:2019年5月29日长治市公安局城区分局北董派出所民警提取的许某“三儿”向尤永强“强子”购买毒品毒资的微信支付记录。   证明：2019年4月5日16:32:22尤永强收许某200元微信转账；2019年4月6日14:32:17尤永强收许某200元微信转账；2019年4月13日14:42:48,尤永强收许某100元傲信红包;2019年4月15日14:09:09,尤永强收许许某200元微信红包;2019年4月16日13:29:42尤永强收许某200元微信红包;2019年4月17日14:03:55,尤永强收许某200元微信红包;2019年4月17日21:53:24,尤永强收许某200元红包;2019年4月25日21:23：26尤永强收许某200元微信红包;2019年4月26日14:31:56尤永强收许某100元微信红包;2019年4月26日16:07:18尤永强收许某200元微信红包；2019年4月28日11:04:29尤永强收许某200微信红包;2019年4月30日14:10:31尤永强收许某200元微信红包;2019年5月8日15:19尤永强收许某200元微信红包;2019年5月9日14:14尤永强收许某微信红包200元;2019年5月9日22:06:39尤永强收许某200元微信红包;2019年5月13日09:23尤永强收许某微信红包200元;2019年5月16日20:19尤永强收许某200元微信红包；2019年5月16日20:20收取100元微信红包;2019年5月17日15:06尤永强收许某200元微信红包;2019年5月19日14:43尤永强收许某200元微信红包；2019年5月24日21:38尤永强收许某100元微信红包;2019年5月25日13时11分尤永强收许某200元微信红包;2019年5月26日19:20:27,尤永强收许某200元微信红包;2019年5月27日14:29:52尤永强收许某200元微信红包。共计转账24次,共计转账金额4400元。   第三组鉴定意见   2019年7月10日,长治市公安局司法鉴定中心出具(长01)公(司)鉴(毒化)字(2019)258号检验报告,证明:送检编号为1#到9#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分,编号为10#(标志为“30”)的检材中检出咖啡因成分。   第四组证人证言   1.许某证言。其称：“我的微信号:×××,昵称是“三儿”，尤永强微信昵称是“强子”。2019年4月5日、6日、13日、15日、16日、17日、25日、26日、28日、30日以及2019年5月8日、9日、13日、16日、17日、19日、24日、25日、26日、27日多次向尤永强发送100元、200元不等微信红包以及微信转账,均是用来向尤永强购买毒品的。史旭亮的微信昵称是“哎!就这吧”,我给他备注成了“亮的”。2019年3月28日、29日和4月4日11日、12日、28日以及5月7日、24日多次向史旭亮发送100元、200元不等的微信红包,这些钱都是向史旭亮购买毒品的。”   2.宋超证言。其称：“我从2018年开始正月开始吸毒的,总共吸食过三次，2018年的时候在街上捡过一小包“筋”,之后就是找秦家庄的“强的”买过一次,最后一次吸食毒品是2019年5月27日下午15:00多,我打电话给“强的”(尤永强)提出向“强的”买点“筋”,他让我到北山头村大队附近找他,我开车到了北山头村以后,他不知道从哪里出来和我见了面,我从“强的”那里花60元买了一小包筋,他就把一小包筋又倒出来一部分给了我,然后我就开车离开了。然后开车国到北天河村,将车停在路边,我一个人在车上吸食。”   3.史旭亮证言。其称：“我从2015年10月份开始吸食毒品,一共吸食过八九次,吸食“筋”和“面”。我吸食的毒品有的是蹭别人的,有的是自己买的,从尤永强买过好几次。   我从刘睿处买过两三次,最多不超过三次,每次购买时间记不清了,就是这两三个月之内,200元钱能买差不多一克的“筋”,还买过一次300元钱一大一小两包有一克多一点。我向尤永强购买过两次毒品,具体时间记不清了,2019年2月份以后,两次都是100元买了一小包,大概有0.3到0.4克左右,跟他要过几次没有花钱。”   第五组辨认笔录。   证明：2019年5月28日,宋超辨认出尤永强系向其贩卖毒品的人。   第六组被告人供述与辩解。其称：“我从2017年开始吸食毒品,具体时间忘记了,吸食的次数很多,只吸食过“筋”。“筋”是我我从一个叫“五哥”的人手里买的,他每隔一段时间会给我打电话间我要不要每次的电话号都不一样,然后他会把毒品送到我家,放在门口,再通过微信给我发一个收款的二维码,我通过扫码支付给他钱。我最后一次吸食毒品是2019年5月27日中午13:00左右,我一个人在家吸食的“筋”,吸完之后吸毒工具扔垃圾桶了。我没有贩卖过毒品,现场查获我随身携带的疑似毒品共计30包都是我的。前几天从“五哥”那里购买的,我买这些毒品是为了自已吸食。1到29号编号小塑料袋里都是毒品“筋”,编号30号的小塑料袋红色颗粒是毒品麻古。对公安机关对我的现场检测结果没有异议。我没有贩卖过毒品。我认识张秋明,张秋明是我们村的居民,吸食毒品我没有在张秋明家吸食过毒品,我没有在张秋明家放过任何东西。我认识史旭亮,我们是从小就认识,史旭亮没有向我购买过毒品。我的微信昵称是强子,昵称为“三儿”的男子分别在2019年4月5日、6日、13日、15日、16日、17日、25日、26日、28日、30日以及2019年5月8日,9日13时、16日、17日、19日、24日、25日、26日、27日多次向我发送了100元、200元不等的微信红包以及微信转账,都是我向“三儿”借的,用来玩打网游戏。虽然“三儿”没有跟我买过毒品,他是跟我要过四五次毒品,我也没有跟他说具体要多少钱都是他自愿给的,有时候给100元,有时候给200元,有时是微信红包,有时是现金,我认为这个不叫贩卖毒品。100元钱是0.3-0.4克左右,200元钱是0.6-0.7克左右,都是“筋”。对随身毒品的鉴定意见没有异议。”   以上证据，经庭审质证，具有证明效力，可作为定案依据。   本院认为，被告人尤永强明知是毒品而非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。本案查获的毒品、微信转账记录、吸毒人员的证言及被告人的供述与辩解，能够相互印证被告人实施了贩卖毒品的行为，证据确实充分，被告人及辩护人关于被告人不构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院不予采纳。   关于被告人尤永强贩卖毒品的数量，本院作如下认定：被告人尤永强已经贩卖的毒品被他人吸食，未能查获，结合购毒人员的证言，200元购买一大包（不足1克），100元购买一小包（不足0.5克）。但未查明是净重还是毛重（含包装袋的重量）。公安机关从被告人尤永强身上查获含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品共计29包，净重16.68克，平均每包净重约0.575克（16.68÷29≈0.575）。本院按200元0.575克，100元0.29克计算被告人尤永强已经贩卖的毒品数量。具体如下：被告人尤永强贩卖给史旭亮毒品2次，每次0.29克，共计0.58克；贩卖给许某毒品23次，共计12.66克；贩卖给宋超毒品1次，重0.2克。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量。本案中有证据证明被告人尤永强系吸毒人员且实施了贩卖毒品的行为，故公安机关从尤永强身上查获的含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，应认定为被告人尤永强贩卖毒品的数量。综上，认定被告人尤永强共向3人贩卖含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品26次共计约30.12克,含咖啡因成分毒品0.27克。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。   综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条之规定判决如下：   一、被告人尤永强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元。   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）   二、继续追缴被告人尤永强违法所得人民币4660元，上缴国库；扣押在案的毒品由扣押机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉，应当递交上诉状正本一份，副本四份。   审 判 长 王宁宁   人民陪审员 武慧清   人民陪审员 武亚欧     二〇一九年十二月十一日   书 记 员 魏思佳