云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民终1022号上诉人（原审原告）：余汶荣，男，1969年1月10日生，汉族，云南省大理市人，原环洱海大理旅游有限公司职工，住大理市。委托诉讼代理人：虞怀兴，云南云岭律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：张卫珍，云南云岭律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：环洱海大理旅游有限公司。地址：大理市大理镇南门客运站内。法定代表人：李彪，董事长。委托诉讼代理人：瞿征，云南明靖律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：李相周，云南明靖律师事务所律师。特别授权代理。上诉人余汶荣因与被上诉人环洱海大理旅游有限公司（以下简称环洱海旅游公司）劳动争议一案，不服云南省大理市人民法院（2019）云2901民初1571号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人余汶荣及委托诉讼代理人虞怀兴、被上诉人环洱海旅游公司的委托诉讼代理人瞿征、李相周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人余汶荣上诉请求：1.维持云南省大理市人民法院（2019）云2901民初1571号民事判决第一项及第二项中由被上诉人支付上诉人2019年1月份工资1737.93元，撤销第二项中的其余部分；2.判令被上诉人从2019年1月10日起至判决生效之日止按照月工资4200元标准赔偿上诉人工资损失及赔偿上诉人按照工资损失25%计算的赔偿费用，并在此期间为上诉人缴纳社会保险；3.判令被上诉人支付上诉人因违法解除劳动合同的经济赔偿金25200元；4.判令被上诉人支付上诉人因从2018年3月1日起至2019年1月止未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额46200元；5.判令被上诉人支付上诉人克扣的试用期两个月工资2000元；6.判令被上诉人因未及时足额向上诉人支付工资加付上诉人赔偿金人民币6200元；7.判令被上诉人依法为上诉人按照上诉人每月4200元的工资基数补缴2016年5月至2017年3月期间的社会保险，并判令被上诉人按照上诉人每月4200元的工资基数补足2016年5月至2019年1月期间的社会保险；8.判令被上诉人赔偿上诉人因没有为上诉人缴纳2016年5月至2017年3月的失业保险费给上诉人造成的失业保险金损失人民币2274元；9.判令被上诉人支付上诉人2016年至2018年法定节假日30天的三倍加班工资差额11586.21元[（4200元/月÷21.75天）×（5+13+12）天×2倍]；10.判令被上诉人支付上诉人2016年至2018年周末休息日加班的工资25013.45元[（4200元/月÷21.75天）×（26+52+52）天]；11.判令被上诉人支付上诉人2年未休年假的三倍工资差额3862.07元。[（4200元/月÷21.75天）×2年×5天×200%=3862.07元]。12.判令被上诉人赔偿上诉人因扣押上诉人20000元押金给上诉人造成的利息损失10126元；13.一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由：1.被上诉人于2019年1月9日辞退上诉人的行为不符合经济性裁员的实质条件及法定程序，属于违法解除劳动合同，一审认定事实不清、适用法律错误，导致判决错误，依法应当予以改判。（1）一审法院以被上诉人提交审计报告、财务报表为由，认定被上诉人存在生产经营困难错误，在案杨丽的劳动合同及工资明细、微信公众号截图及光盘、“承包经营情况说明”等证据证明被上诉人不存在“生产经营发生严重困难”的情形，至今环洱海大巴仍然在继续经营，被上诉人事实上不存在生产经营严重困难的客观事实。云南省劳社厅关于贯彻《劳动法》有关问题的处理意见（云劳[1995]25号）第八条、1994年11月原劳动部发布的《企业经济性裁减人员的规定》第二条、1994年9月5日原劳动部办公厅印发《关于〈劳动法〉若干条文的说明的通知》第二十七条的规定均将“生产经营发生严重困难”的界定权利划归地方人民政府。（2）被上诉人未履行法律规定的法定裁员程序，属于违法解除劳动合同，依法应按经济补偿金标准的二倍向上诉人支付赔偿金。一审法院以被上诉人向相关部门报送了相关材料及愿意支付一个月待通知金为由认定被上诉人解除劳动合同合法错误。一审采信被上诉人提交的大理市人力资源与社会保障局《情况说明》错误，该份材料从形式上就不满足单位出具材料需要三签章(即单位签章、负责人签名、经办人签名)的形式要求，内容上并未明确被上诉人具体何时向其呈报何种材料，该《情况说明》虚假。此外，被上诉人自愿支付一个月代通知金不是逃避承担违法解除法律责任的理由，本案不符合《劳动合同法》第四十条规定的额外付一个月工资可以解除劳动合同的情形。综上，被上诉人辞退上诉人的行为既不符合经济性裁员的实质要件，也不符合裁员的法定程序，属于违法解除劳动合同，依据《劳动合同法》第八十七条的规定，被上诉人应当按经济补偿金标准的二倍向上诉人支付赔偿金，同时承担违法解除劳动合同后给上诉人失业期间的工资，法律依据为劳部发〔1995〕223号《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条第四款以及第三条第一款。2.一审法院以《劳动纠纷调解协议书》已经实际履行为由驳回上诉人原审诉请错误。该协议没有对未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额、经济补偿、赔偿、失业保险金损失、加班工资等进行过约定，依法应支持上诉人的诉请。协议书中对社会保险费的内容进行了约定，但依据《社会保险法》以及社会保险征缴条例的规定，该协议内容违反了法律强制性规定，属于无效条款，因此应支持上诉人原审第7项诉请；从协议内容上看，调解协议内容中体现双方真实意思表示的有且仅有克扣工资、社保费两部分的内容，针对单项有具体的补偿金额，而第四条“……以上两笔费用包括但不限于……”的约定纯属被上诉人作为协议的草拟人单方添加，其他九个案件的协议中均有这一条款，属于合同法规定的格式条款，在被上诉人未举证证实已向上诉人尽到明确提示说明义务的情况下，该条款无效。因此，上诉人与被上诉人在协议书上并未对加班、未签订书面劳动合同双倍工资差额、补偿、赔偿等进行过约定，形式上第四条款属于格式条款当属无效，故除克扣工资外，依法应支持上诉人的诉请。3.依据《劳动合同法》第十四条的规定，在2018年3月1日至2019年1月期间，被上诉人应当与上诉人签订无固定期限劳动合同而未签订,被上诉人应当支付上诉人双倍工资差额46200元。4.被上诉人扣押上诉人押金20000元给上诉人造成了利息损失，依法应当其承担赔偿责任。押金的扣押系因劳动关系而产生，依法属于劳动争议的范畴，一审法院以不属于受案范围为由驳回上诉人诉请，属于适用法律错误。综上，被上诉人解除劳动合同的行为不符合经济性裁员的实质条件及法定程序，属于违法解除劳动合同，依法应按经济补偿金标准的二倍向上诉人支付赔偿金，一审以上诉人主张的不符合法律规定为由不予支持错误，且没有对被上诉人解除与上诉人的劳动合同的后果是否应予补偿进行裁判，属于认定事实不清，适用法律错误，导致判决错误，侵害了劳动者的合法权益，请求二审依法改判。被上诉人环洱海旅游公司辩称，1.本案一审审理程序合法、认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院维持原判。2.被上诉人的经营状态已发生严重困难，属于《劳动合同法》第四十二条规定的可以裁员的情形之一，在裁员过程中，被上诉人向大理市人力资源和社会保障局、大理市工会、大理州工会报送了裁员报告及方案。被上诉人裁员履行了法定程序，不存在违法解除劳动合同的情形，上诉人要求加倍支付经济补偿金没有事实和法律依据。上诉人列举的《云南省企业经济性裁减人员暂行规定》已于2015年8月1日被《云南省人民政府关于废止和修改部分规章规范性文件的决定》（云南省人民政府令第197号）废止，在本案中并不适用。3.上诉人要求被上诉人赔偿工资损失以及缴纳社会保险的诉讼请求没有事实和法律依据，且没有在劳动争议仲裁阶段提出，因此不属于劳动争议诉讼的审理范围，应当依法驳回。4.双方就劳动争议事项经协商已达成《劳动纠纷调解协议》，被上诉人对上诉人的工资进行了补发，对社保损失进行了补偿。双方在调解协议中约定，协议签订后双方之间不再存在任何未了纠纷，双方之间的纠纷已经全部解决，包括上诉人所主张的社保费用、加班、补偿、赔偿等。5.上诉人的大部份诉讼请求已超过一年仲裁时效，依法不能得到支持。原审原告余汶荣向一审法院起诉请求：1、判决确认原、被告的劳动关系于2019年1月9日解除，并判令被告从2019年1月10日起至判决生效之日止按照月工资4200元标准赔偿原告工资损失，及赔偿原告按照工资损失25％计算的赔偿费用，并在此期间为原告缴纳社会保险。2、判令被告支付原告因违法解除劳动合同的经济赔偿金25200元。3、判令被告支付原告因从2018年3月1日起至2019年1月止未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额46200元。4、判令被告支付原告拖欠2019年1月份的工资4200元。5、判令被告支付原告克扣的试用期工资2000元。6、判令被告因未及时足额向原告支付工资加付原告赔偿金6200元。7、判令被告依法为原告按照原告每月4200元的工资基数补缴2016年7月至2017年3月期间的社会保险，并判令被告按照原告每月4200元的工资基数补足2016年7月至2019年1月期间的社会保险。8、判令被告赔偿原告因没有为原告缴纳2016年7月至2017年3月的失业保险费给原告造成的失业保险金损失2274元。9、判令被告支付原告2016年至2018年法定节假日30天的三倍加班工资差额11586.21元。10、判令被告支付原告2016年至2018年周末休息日加班的工资25013.45元。11、判令被告支付原告2年未休年假的三倍工资差额3862.07元。12、判令被告赔偿原告因扣押原告20000元押金给原告造成的利息损失10126元。13、判令被告协助原告办理社保移转手续。一审法院认定的案件事实：2016年7月10日原告与被告签订了期间2016年7月10日至2017年2月28日的企业用工合同，职责是按照排班出车载游客环洱海观光。2017年3月1日双方签定了2017年3月1日至2018年2月28日的劳动合同。2018年8月20日原、被告签订自2018年3月1日至2021止的固定期限劳动合同。原告工资为4200元/月。因双方在履行合同期间产生争议，2018年8月20日双方签订《劳动纠纷调解协议书》，协议约定“…3、乙方承诺自本协议签订后，乙方不再以任何理由、任何方式向甲方主张权利，甲、乙双方之间不再存在任何其他未了纠纷。4、本协议所列项和金额构成甲方应向乙方支付的全部和最终的解决，包括但不限于所有与劳动关系有关的法律规定的必要款项，如社保费用、加班、补偿、赔偿等。…”。2019年1月9日，双方按协议履行完毕。2018年12月，被告拟进行经济性裁员，向相关部门报送了相关材料。2019年1月9日，被告召开职工大会，以经济裁员解除双方之间的劳动合同，同时，同意支付一个月的工资作为代通知金。后原告向大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认双方劳动关系于2019年1月9日解除、支付双倍经济赔偿金、支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资、支付拖欠、克扣的工资、支付加班工资、补缴社会保险等13项请求。2019年3月22日，大理白族自治州劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲案字（2019）第51号裁决书，裁决：1、确认2019年1月9日被申请人与申请人解除劳动合同。在裁决生效之日被申请人向申请人出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。2、被申请人支付申请人2019年1月份工资1737.93元。3、被申请人支付申请人2018年8月后节假日加班工资2896.55元。4、驳回申请人的其他仲裁请求。仲裁裁决送达后，原告对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉，变更了部分诉讼请求数额，增加判令被告从2019年1月10日起至判决生效之日止按照月工资4200元标准赔偿原告工资损失，及赔偿原告按照工资损失25％计算的赔偿费用，并在此期间为原告缴纳社会保险的诉讼请求。庭审中，双方为是否是违法解除劳动合同各持己见，达不成协议。被告表示服从仲裁裁决。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，一、关于被告解除劳动合同的行为是否属违法解除劳动合同。根据被告提交的审计报告、财务报表，被告确存在生产发生严重困难，需进行经济性裁员，按劳动合同法第四十一条的规定向相关部门报送了相关材料，劳动合同订立时所依据的客观情况已发生重大变化，致使劳动合同无法履行，虽未提前三十日通知原告，但根据劳动合同法第四十条规定支付一个月的工资作为代通知金，故系合法解除劳动合同。对原告主张的支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金25200元的诉讼请求，本院不予支持。现双方均认可劳动合同于2019年1月9日解除，本院予以确认。但原告主张从2019年1月10日起至判决生效之日止按照月工资4200元标准赔偿原告工资损失及赔偿原告按照工资损失25％计算的赔偿费用，并在此期间为原告缴纳社会保险的诉讼请求，因从合同解除后原告就未上班，原告要求的工资损失无法律及事实依据，同理，合同解除后就不存在再缴纳社会保险问题。二、原告主张支付自2018年3月1日起至2019年1月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额46200元的诉讼请求。根据劳动合同法规定，原告符合签订无固定期劳动合同条件，但法律并不禁止双方签订固定期劳动合同。同时，2018年8月20日双方签订《劳动纠纷调解协议书》，并已实际履行。故对该项诉讼请求本院不予支持。三、原告主张支付拖欠的2019年1月份的工资4200元的诉讼请求。因原、被告均认可双方于2019年1月9日已解除劳动合同，故只应支付9天的工资，即1737.93元（4200元/月÷21.75天×9天）。未支付原因系双方产生争议。四、原告主张支付被被告克扣的试用期两个月的工资2000元的诉讼请求。因双方已于2018年8月20日双方签订《劳动纠纷调解协议书》，并已实际履行。故对该项诉讼请求本院不予支持。五、原告主张支付因未及时足额向原告支付工资加付原告赔偿金6200元及赔偿原告因没有为原告缴纳2016年7月至2017年3月的失业保险费给原告造成的失业保险金损失2274元的诉讼请求，本院不予支持。理由同上。六、原告主张按照原告每月4200元的工资基数补缴2016年7月至2017年3月期间的社会保险，并判令被告按照原告每月4200元的工资基数补足2016年7月至2019年1月期间的社会保险的诉讼请求。因社会保险费是由国家强制用人单位和劳动者缴纳的具有保险性质的、以劳动者为保险受益人的保险基金。用人单位和劳动者均为缴纳义务的主体，因此在征缴社会保险费中所形成的法律关系是国家征缴部门与用人单位和劳动者之间管理与被管理的行政关系，并不是用人单位和劳动者之间的民事法律关系。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第八十四条规定“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正……”。第八十六条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或补足……”。故原告的该项诉讼请求，不属人民法院受案范围。七、原告主张支付原告2016年至2018年法定节假日30天的三倍加班工资差额11586.21元的诉讼请求。因双方已于2018年8月20日签订《劳动纠纷调解协议书》，并已实际履行。只能计算8月1日后的加班工资。根据原、被告提交的排班表，原告于9月24日（中秋节）、10月2日、3日（国庆节）,11月22日、23日（大理州州庆），加班共5天，按《中华人民共和国劳动法》的规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。被告应该支付节假日加班工资2896.55元(4200元/月÷21.75天×5天×300%）。八、原告主张由被告支付原告2016年至2018年周末休息日加班的工资25013.45元的诉讼请求。理由同上，只能计算8月1日后的休息日加班工资。根据原、被告提交的排班表，2018年8月至12月原告上班时间为111天（包含节假日5天），应上班时间为108.75天，扣除法定节假日加班的5天，剩余107天，没有超过应工作时间，不存在加班的事实，对该项诉讼请求，本院不予支持。九、原告主张由被告支付原告2年未休年休假的三倍工资差额3862.07元的诉讼请求。只能计算2018的未休年假工资。根据被告提交的原告的请假条，原告已于2018年12月6日至10日休年休假5天。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。十、对原告主张因被告扣押原告20000元押金给原告造成的利息损失10126元的诉讼请求。根据劳动合同法的规定，应由劳动行政部门处理。不属劳动争议范畴。十一、对原告主张由被告协助原告办理社保移转手续的诉讼请求。符合劳动合同法第五十条规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条、第五十条、第八十五条，《中华人民共和国劳动法》第二十七条、第四十条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国调解仲裁法》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告余汶荣与被告环洱海大理旅游有限公司的劳动合同于2019年1月9日解除。由被告环洱海大理旅游有限公司在本判决生效之日起十五日内为原告余汶荣办理档案和社会保险关系转移手续。二、由被告环洱海大理旅游有限公司在本判决生效之日起十五日内支付给原告余汶荣2019年1月份工资1737.93元、2018年8月后节假日加班工资2896.55元，共计4634.48元。三、驳回原告余汶荣的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告余汶荣承担。二审期间，上诉人余汶荣、被上诉人环洱海旅游公司均未提交新证据。二审查明，被上诉人已将上诉人的押金人民币20000元退还上诉人。其余案件事实与一审认定的案件事实一致。本院认为，一、被上诉人解除与上诉人的劳动合同是否违法以及应否支付相应经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动法》第二十七条第一款规定“用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”、第四十一条规定“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：……（二）生产经营发生严重困难的；……（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。”本案中，上诉人从2016年7月10日入职被上诉人公司，双方先后分别签订固定期限劳动合同。根据被上诉人的审计报告、财务报表等证据证实被上诉人由于经营不善等经济性原因，从2015年至2018年累计亏损已达3122万元，生产经营发生严重困难，被上诉人分别向大理市劳动局、大理市总工会、大理白族自治州总工会报告经济性裁员方案后，召开了员工大会，向全体员工说明了生产经营发生严重困难情况、经济性裁员方案并听取了员工的意见，形成了员工大会会议纪要，该会议纪要载明“员工要求支付一个月工资为代通知金和要求公司为员工办理相关失业保险金（公司将积极配合员工办理，向员工提供相关资料证明），公司为员工购买社保至2019年1月，2月份开始停保……”。被上诉人通过快递将员工大会会议纪要、经济性裁员方案、环旅字2018[29]号关于公司裁员通知等材料送达上诉人，被上诉人在该送达的材料中明确“2019年1月9日余汶荣等15人被裁减，公司按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因公司资金不足，2019年2月28日支付完毕。请裁减人员于2019年1月10日前到公司人资部门办理解除劳动合同及其他相关手续。”因被上诉人未提前三十日通知上诉人被裁员，公司在员工大会会议纪要中明确按法律规定支付一个月工资作为代通知金，故被上诉人解除与上诉人的劳动合同符合法律规定，由于解除劳动合同合法，则不存在支付赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；…”、第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被上诉人解除与上诉人的劳动合同后，依据上述法律规定，应当向上诉人支付经济补偿。对于2019年1月9日双方已解除劳动关系的事实，上诉人工作年限为2016年7月10日至2019年1月9日，被上诉人应按上诉人3年支付上诉人工资的经济补偿以及被上诉人未提前三十日以书面形式通知上诉人劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形，应额外支付上诉人一个月工资，即16800元[（4200元/月×3年）+4200元/月]一审对该经济补偿不予支持错误，二审予以改判。二、被上诉人应否支付上诉人试用期两个月的工资以及工资加付赔偿金、双倍工资差额、失业保险金损失问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十三条规定“固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。”、第十四条规定“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。…”，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”本案中，被上诉人与上诉人自愿签订固定期限劳动合同，均系合同双方当事人真实意思表示。根据在案证据双方当事人于2018年8月20日自愿达成的《劳动纠纷调解协议书》和《大巴驾驶员入职次月公司应购买保险而未购社保的单位应缴部分按协议核算确认表》，对此之前的工资差额、社保费用、加班、补偿、赔偿问题双方作了明确，且上诉人已于2019年1月9日全额领取了该协议中的补偿款，协议已履行完毕，上诉人再行主张调解协议签订之前的补偿款，一审不予支持恰当。三、被上诉人应否按照4200元/月的工资基数为上诉人补缴社会保险以及补足社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”、第十一条“基本养老保险实行社会统筹与个人账户相结合。基本养老保险基金由用人单位和个人缴费以及政府补贴等组成。”、第十二条“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。……”的规定，用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，对于已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不应纳入人民法院受案范围。故一审认定上诉人的该项诉请不属人民法院受案范围正确。四、被上诉人应否支付上诉人法定节假日三倍加班工资差额及周末休息日加班工资问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。……”根据双方当事人签订的《劳动纠纷调解协议书》及排班表，对于上诉人主张的法定节假日加班及周末休息日加班的天数应从8月20日之后计算。经审查，一审判决计算上诉人在法定节假日及周末休息日的加班天数及应支付上诉人的加班工资金额正确。五、被上诉人应否按照月工资4200元标准赔偿上诉人工资损失以及按照工资损失25%计算的赔偿费用为上诉人缴纳社会保险的问题。在案证据证实2019年1月9日双方解除劳动合同后，上诉人就未到公司上班，被上诉人不存在再为上诉人缴纳社会保险和支付工资问题,一审对上诉人的该项请求不予支持恰当。六、被上诉人应否支付上诉人押金的利息问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”、第八十四条第二款“用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”的规定,法律禁止用人单位向劳动者收取保证劳动合同订立和履行的抵押金，劳动合同解除和解除合同后产生的附随义务纠纷也应属于劳动合同履行争议的延伸，劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同抵押金产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。本案中，一审以上诉人主张押金20000元的利息请求不属于劳动争议范畴，应由劳动行政部门处理错误。但鉴于被上诉人已将押金退还了上诉人，现上诉人请求被上诉人支付其押金利息无事实及法律依据，二审对该请求不予支持。七、上诉人、被上诉人对一审判决有关双方的劳动合同于2019年1月9日解除及办理档案和社会保险关系转移手续、被上诉人支付上诉人2019年1月份工资、支付上诉人两年未休假的三倍工资差额的判项未提出异议，二审予以维持。综上，上诉人余汶荣的部分上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实部分不清，适用法律部分错误，判决结果部分错误，二审予以改判。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条第一款、第四十四条第（二）项、第（三）项、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十三条、第十四条第一款、第二款第（三）项、第四十条第（三）项、第四十一条第一款第（二）项、第（四）项、第四十六条第（三）项、第（四）项、第四十七条、第八十四条第二款，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十二条第一款、第二款、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省大理市人民法院（2019）云2901民初1571号民事判决第一项、第二项，即“一、原告余汶荣与被告环洱海大理旅游有限公司的劳动合同于2019年1月9日解除。由被告环洱海大理旅游有限公司在本判决生效之日起十五日内为原告余汶荣办理档案和社会保险关系转移手续。二、由被告环洱海大理旅游有限公司在本判决生效之日起十五日内支付给原告余汶荣2019年1月份工资1737.93元、2018年8月后节假日加班工资2896.55元，共计4634.48元。”；二、撤销云南省大理市人民法院（2019）云2901民初1571号民事判决第三项，即“三、驳回原告余汶荣的其他诉讼请求。”；三、由环洱海大理旅游有限公司于本判决生效之日起十五日内支付余汶荣经济补偿金及额外一个月工资共计人民币16800元；四、驳回余汶荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判执行；二审案件受理费人民币10元，由环洱海大理旅游有限公司负担。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。本判决为终审判决。审判长  王梓静审判员  潘文举审判员  段阿云二〇一九年十二月十五日书记员  刘 镠