江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终7242号上诉人（原审原告）：宋桂玲，女，1968年5月15日出生，汉族，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人:孟宪杰，宋桂玲之夫，1969年7月21日出生，汉族，住徐州市云龙区。被上诉人（原审被告）：江苏朗欧药业有限公司，住所地徐州市贾汪区工业园区朗欧路1号。法定代表人：邹翔，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡玉卉，该公司员工。委托诉讼代理人：李庆海，江苏禾嘉律师事务所律师。上诉人宋桂玲因与被上诉人江苏朗欧药业有限公司（以下简称朗欧药业）劳动争议纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初408号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宋桂玲及其委托诉讼代理人孟宪杰，被上诉人朗欧药业的委托诉讼代理人胡玉卉、李庆海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋桂玲上诉请求：1、撤销一审判决；2、判令被上诉人支付经济赔偿金58480元。事实和理由：一、一审认定事实错误。1、一审认定2016年12月31日双方劳动合同关系届满终止劳动关系符合法律规定是错误的。既然一审法院认定宋桂玲与徐州莱恩药业有限公司（以下简称莱恩药业）存在劳动关系的时间为2000年10月至2015年3月31日，与朗欧药业存在劳动关系的时间为2015年4月1日至2016年12月31日，朗欧药业又承继了莱恩药业与宋桂玲的用工主体资格，在宋桂玲也表示同意的情况下，那么其在该单位连续工作的时间己经17年。该法第45条规定：劳动合同期满，在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的，用人单位不得解除劳动合同。双方的劳动合同关系，就应当依法延续至宋桂玲年满50周岁法定退休年龄的2018年5月。若违法解除，就应当支付双倍经济补偿金的赔偿金。2、既然一审法院己经认定双方劳动关系因2016年12月31日到期而终止，就不存在解除问题，因此一审法院又认定2016年12月31日是解除行为，逻辑不通。二、一审法院适用法律错误。劳动合同法第46条第（五）项等规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：“（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第44条第一项规定终止固定期限劳动合同的。”该条是指有固定期限的劳动合同到期后，若双方不存在在单位连续工作的时间己经超过15年，且距法定退休年龄不足5年的特殊情形等情况下，才能适用。而本案一审法院己经认定宋桂玲在被告处连续工作己满15年，且距法定退休年龄不足5年，那么就不能适用上述规定，进行纯粹的经济补偿，而应当适用劳动合同法第87条和47条规定的支付赔偿金。朗欧药业辩称，1、朗欧药业与莱恩药业签订的协议，只记录了社保关系的转移和朗欧药业同意接收莱恩药业的老员工108人，并没有承诺继承劳动关系。2、莱恩药业和朗欧药业不是一个单位，是两个独立的法人，故上诉人连续工作十年的单位应为莱恩药业而不是朗欧药业。3、涉案劳动合同到期，属终止而不是解除，更不是违法解除。4、云龙法院的判决书第六页最后一段的朗欧药业对违法解除劳动合同予以否认，意思是否认违法，而不是否认劳动合同继续存在，我们也有证据证明已经通知上诉人终止了劳动合同。云龙法院对这句话的理解是错误的。5、劳动者并未在朗欧药业履行劳动义务。综上，不应双倍赔偿。宋桂玲向一审法院起诉请求：判令朗欧药业支付赔偿金58480元（自2000年10月计算至2017年6月，为1720元x17x2)。一审法院认定事实：2017年4月，宋桂玲向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委2017年4月18日作出不予受理通知书。2017年4月28日，宋桂玲起诉至徐州市云龙区人民法院，要求：1、确认朗欧药业与宋桂玲解除劳动关系违法，朗欧药业向宋桂玲支付赔偿金61200元；2、确认宋桂玲与莱恩药业、朗欧药业之间自2000年8月至2016年12月存在劳动关系；3、朗欧药业向宋桂玲支付2015年4月至2017年4月每月生活费共计35872元。2017年10月18日，徐州市云龙区人民法院（2017)苏0303民初2323号民事判决书，认定以下事实：莱恩药业于2000年10月10日设立。2013年8月22曰，徐州市人民政府对莱恩药业要求搬迁至徐贾快速通道科技创业园。迁址后，深圳市朗欧生物医药有限公司与莱恩药业合资成立朗欧药业。2015年6月8日，朗欧药业与莱恩药业就职工劳动关系及社会保险的转移已经达成协议：1、莱恩药业108名职工的劳动关系及社会保险从2015年4月1日起转入朗欧药业；2、莱恩药业与108名职工签署的劳动合同继续有效，转入朗欧药业时签署劳动合同补充协议作为原劳动合同的附件，劳动合同延期或到期的由朗欧药业与其重新签署劳动合同；3、此108名职工的社会保险费及生活费从2015年4月1日起由朗欧药业支付，欠缴欠发的部分，在具体办理手续时由朗欧药业一并负责补缴补发。莱恩药业提供《徐州市劳动和社会保险关系转移单》一份，载明：姓名宋桂玲，身份证号码，转入单位签订劳动合同起止时间2015年4月1曰至2016年12月31日，被转移人员在转出单位的工作年限合并计算为转入用人单位的工作年限。转出单位意见为同意该同志调出，劳动合同和缴纳社会保险费截止时间2015年3月，转入单位意见为同意调入，将其劳动关系和社会保险关系转入本单位缴纳社会保险，现个人月工资收入1460元。莱恩药业在转出单位意见处盖章，朗欧药业在转入单位意见处盖章。确认宋桂玲于2000年10月10日至2015年3月31日与莱恩药业存在劳动关系，于2015年4月1日至2016年12月31日与朗欧药业存在劳动关系。宋桂玲主张朗欧药业违法解除劳动关系，但朗欧药业予以否认，且宋桂玲并未提供证据证明双方劳动关系已解除，故认定双方之间劳动关系尚未解除。莱恩药业根据徐州市人民政府的文件要求，于2014年1月1日停产。宋桂玲的劳动关系转移至被告朗欧药业，朗欧药业向宋桂玲支付生活费，2015年4月至2017年4月合计30992元。遂判决：1、确认宋桂玲于2000年10月10日至2015年3月31日与莱恩药业存在劳动关系，于2015年4月1日至2016年12月31日与朗欧药业存在劳动关系。2、朗欧药业给付宋桂玲生活费30992元。3、驳回宋桂玲的其他诉讼请求。该判决已生效。2016年12月9日，朗欧药业依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项出具《关于终止劳动合同证明书》，同时为宋桂玲办理退工停保手续。朗欧药业为其缴纳各项社会保险时间截止至2016年12月31日。2018年9月，宋桂玲向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求莱恩药业、朗欧药业支付经济补偿金28380元、违约金28380元、赔偿金56760元。2019年1月10日，该委作出贾劳人仲案字（2018）第632号仲裁裁决书，裁决：朗欧药业支付宋桂玲经济补偿金28380元，对宋桂玲的其他请求不予支持。宋桂玲对上述仲裁裁决不服，后诉至贾汪区人民法院。另查明，自2016年1月1日至2017年6月30日期间，徐州市最低工资标准为1600元/月。一审法院认为，宋桂玲与莱恩药业存在劳动关系的时间为2000年10月至2015年3月31日，与朗欧药业存在劳动关系的时间为2015年4月1日至2016年12月31日。朗欧药业依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定与宋桂玲终止劳动合同，符合法律规定。根据该第四十六条第（五）项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。故，朗欧药业应向其支付经济补偿金。宋桂玲与莱恩药业签订的最后一份合同的届满期限为2016年12月31日，在此之前，宋桂玲也同意与莱恩药业的劳动合同关系转入朗欧药业，故转入后，在此基础上的双方劳动合同关系的届满日期应为2016年12月31日。而在劳动合同解除之前，朗欧药业明确向宋桂玲提出了解除与其之间的劳动合同关系，并办理了相关的退工退保手续。因此，双方之间的劳动合同应为固定期限的劳动合同，宋桂玲主张经济赔偿金，无事实与法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。故，本案中，宋桂玲经济补偿金计算的工作年限应自2000年10月至2016年12月。因其长期未至朗欧药业上班，无正常的工资性收入，参照徐州市2016年1月1日至2017年6月30日期间最低工资标准为1600元/月，并根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，对其经济补偿金依法计算为27200元（1600元/月×17个月）。判决：一、朗欧药业于判决生效后二十日内支付宋桂玲经济补偿金27200元；二、驳回宋桂玲的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于上诉人提交的2017年1-4月份社保缴纳记录，因被上诉人认可为其补交该费用的事实，故本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”。《江苏省劳动合同条例》第十八条第二款规定，“劳动者在用人单位连续工作满十年的，用人单位应当在劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。”本案中，宋桂玲与莱恩药业于2000年10月10日即建立劳动关系，至2010年10月9日已满十年，且宋桂玲同意续订劳动合同，根据上述规定，用人单位应当在法定时限内书面告知宋桂玲可以签订无固定期限劳动合同，同时不能再以莱恩药业与宋桂玲签订的最后一份固定期限劳动合同期满为由终止其与宋桂玲的劳动关系。否则，构成违法终止劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不再要求继续履行或者已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。根据该法第八十七条规定，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，即54400元。综上所述，上诉人宋桂玲的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初408号民事判决；二、江苏朗欧药业有限公司于本判决生效后十日内支付宋桂玲赔偿金54400元。本判决为终审判决。审判长 张 蕾审判员 李为帆审判员 崔 悦二〇一九年十二月三十一日书记员 顾 娟