陕西省山阳县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕1024民初1314号 原告：广东大为医药有限公司（以下简称“大为公司”）。 住所地：广州市荔湾区XX路XX号XX房。 法定代表人：董训作。 委托诉讼代理人：王国栋，系广东经国律师事务所律师。 被告：陕西必康制药集团控股有限公司（以下简称“必康公司”）。 住所地：陕西省商洛市山阳县城东。 法定代表人：李宗松，系公司董事长。 委托诉讼代理人：张晓哲、申子佛，系北京大成（西安）律师事务所律师。 原告大为公司与被告必康公司合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。原告委托诉讼代理人王国栋到庭参加了诉讼，被告经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告向原告支付117401.2元及逾期付款利息（逾期付款利息以117401.2元为基数，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率自起诉之日起计算至被告实际清偿之日止）。2、判决被告对其销售给原告的价值621004.2元的药品予以退、换货。3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年3月27日，原告与被告签署《年度经销协议（2018）》，约定原告作为被告OTC品种在广东省广州、佛山等17个区域的经销商，原告同意只在该17个区域内销售产品表中所列被告OTC产品。同时，被告口头承诺在结算时根据不同产品给予原告2%-55%的返款。该协议订立后，原告共向被告购货1007088元（该货款原告已全额支付），依照被告的返款政策，被告需向原告返款共456219.80元。2018年4月20日，被告通过其广东省区域经理陈某某的个人账户向原告支付返款338818.6元（转账至原告法定代表人董训作的账户），尚拖欠原告返款117401.2元至今未付。另外，因陈某某一直联系不上，被告对市场推广的支持和承诺也未能兑现，导致产品滞销，现都成为近效期品种，因此原告要求被告对其销售给原告的价值621004.2元的药品予以退、换货。为维护自身合法权益，原告特向贵院起诉，请依法判决。 原告为支持其诉讼请求，向法庭提供以下证据： 1、《年度经销协议（2018）》。证明2018年3月27日，原告与被告签署《年度经销协议（2018）》，约定原告作为被告OTC品种在广东省广州、佛山等17个区域的经销商，原告同意只在该17个区域销售产品表中所列被告OTC产品；被告方的签约代表为广东省区域经理陈某某。 2、广东大为（陕西必康制药集团产品）结算返款表。证明依据被告的返款方案，被告需向原告返款共计456219.80元。 3、微信聊天记录。证明原告财务经理与被告广东省区域经理陈某某的微信聊天，证实陈某某确认已向原告支付返款338818.6元。 4、律师函及邮寄凭证。证明原告委托广东经国律师事务所向被告发出律师函，要求被告支付未付返款117401.2元并协商被告产品的退货事宜。 5、回复函。证明被告对广东经国律师事务所律师函的回复。 6、原告要求被告退、换货的产品明细表。证明因被告广东省区域经理陈某某一直联系不上，被告对市场推广的支持和承诺也未能兑现，导致了产品滞销，现都成为近效期品种。因此，原告要求被告对该部分产品予以退、换货。 被告经传票传唤未到庭参加诉讼，在庭审后向法庭递交了一份答辩状辩称，双方约定的返利兑付条件并不成就，被告并不应该向原告返利并支付利息，《年度经销协议（2018）》第四条对返利方式有约定，原告2018年全年度回款金额仅为100.7088万元，并不符合协议规定返利要求，不应返利并支付利息；被告已支付的33.88186万元返利系重大误解导致，原告应当予以返还，协议执行过程中，被告方经理对合同的认知有重大误解，在兑付条件不成立的条件下向原告支付了33.88186万元，已支付33.88186万元应当退还；被告主张的退货请求没有事实依据，不应当予以支持。 被告未向法庭提供证据。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告在庭审后对证据发表了质证意见，对被告无异议的证据，予以认定。对有争议的证据和事实，分析认定如下：对于原告提供的证据，1、《年度经销协议（2018）》,被告对证据真实性予以认可，证明内容也认可，故予以认定；2、广东大为（陕西必康制药集团产品）结算返款表，被告对真实性和证明目的均不认可，认为表格上没有任何一方的签字或盖章，不具备证据的要素。经审查，该表格系原告单方面出具，未经被告签字盖章确认，也未有其他证据印证，被告不认可，故不予认定；3、微信聊天记录，被告对真实性和关联性均不认可，认为聊天记录不能核对其真实性，陈某某失联，无法核实聊天人的身份，内容仅仅是双方在沟通返利的过程，没有关于返利的具体标准，且陈某某与原告公司法定代表人之间有个人借贷关系，无法核实是否是与本案交易有关的返利。经审查，因陈某某无法联系，无法核实该聊天记录真实性，聊天内容也未明确说明应返利数额，故不予认定。4、律师函及邮寄凭证，被告对真实性认可，故对该证据真实性予以认定。5、回复函，被告对真实性认可，并认为回复函上并未承诺返款金额以及是否达到返款条件，也明确拒绝了退货要求，故对该证据予以认定。6、原告要求被告退、换货的产品明细表，被告不予认可，认为原告单方统计的自身库存情况，数据的真实性无法核实，结合《年度经销协议（2018）》，被告认为药品均不满足退货条件，经审查，该表格系原告单方面出具，未经被告签字盖章确认，被告也不认可，无其他证据印证，故不予认定。 通过证据的分析认定，可以确认以下案件事实：2018年3月27日，原告与被告签订了《陕西必康制药集团控股有限公司年度经销协议（2018）》，甲方为被告，乙方为原告。协议第一条本协议适用范围：本协议仅适用产品表（见附表）中所规定的产品。第二条乙方作为甲方OTC品种在广东省广州、佛山、清远等17个区域的经销商，乙方同意只在该区域内销售产品表（见附表）中所列甲方OTC品种。第三条甲方拥有所提供产品定价权。定价权内容包括：出厂价、商业处货价、零售价。第四条返利与保证金。1、甲方根据乙方每月完成回款情况给予返利，返利按回款金额返利。2、兑现办法：按月度回款160万元考核5%，返利于下一月度内逐步兑付完毕。按月度回款200万元考核6%，返利于下一月度内逐步兑付完毕……根据回款情况确定返利金额，次月以业务员代发工资形式兑付给乙方。第五条对账与付款。甲乙双方每月书面对账一次并免费提供销售流向，以确认存货、销售额、双方的债权债务的金额等信息。乙方应主动配合甲方的往来账目的核对工作，每月将存货、销售额、进货数量书面告知甲方，并在甲方的《对账函》上签署意见并盖章，对核对不符的往来账目，乙方有义务向甲方提供相关的明细账、表、原始凭据等。第六条发货、退换货。2、非因质量问题或在运输过程中破损及货物短少情况外，乙方不得以任何理由退货，否则，甲方有权停止发货或终止执行本协议，并追究乙方因此而造成的一切损失……。协议签订后，原告向被告购货61个品种药品，供货价1007088元（已付清货款）。 2019年8月13日，原告给被告发送律师函，要求被告支付拖欠返款117401.2元，及被告公司广东区域经理陈某某失联，被告对市场推广的支持和承诺也未能兑现，导致产品滞销，要求被告公司退还未销售药品。以邮寄方式送达被告。2019年8月28日被告复函，1、返还问题。称“已全额返款至原广东省区域经理陈某某处，由省区全权负责转付大为；据多方了解及调查，此笔款项已由原省区陈某某本人全额给付广东大为医药现法人董训作处，但目前由于原省区陈某某失联，陕西必康无法确定付款事实，需要与陈某某本人取得联系后再行确认处理。我公司要求在此之前请广东大为先行自查，并由广东大为出具签字、盖章书面形式未收款承诺函件并提供我方原件；后期如经陕西必康调查后证明现广东大为现法人董作训说谎或者编造事实，将构成诈骗罪并承担一切法律后果。”2、涉及产品旧批号问题。被告认为原告未按销售协议约定，完成4200万销售额，构成违约。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。原告与被告签订的《年度经销协议（2018）》系双方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规禁止性规定，故该经销协议合法有效。原告签订协议后向被告购货1007088元并付清货款，原告称被告口头承诺在结算时根据不同产品给予原告2%-55%的返款，依照被告的返款政策，被告需向原告返款共456219.80元，被告方广东区域经理陈某某已向原告公司法定代表人董训作转账支付返利338818.6元，还剩117401.2元返利未支付。原告对其以上的主张提供的《结算返款表》系其公司自己制作，提供的微信聊天记录内容也未明确说明返款金额是456219.80元，提供的被告公司《回复函》也未明确说明应返金额。根据双方签订的协议第五条对账返利“甲乙双方每月书面对账一次并免费提供销售流向，以确认存货、销售额、双方的债权债务的金额等信息”，原告也未提供对账单，故对原告要求被告支付剩余返利117401.2元及逾期付款利息的请求，不予支持。 原告主张被告对其销售给原告的价值621004.2元的药品予以退、换货，理由是陈某某一直联系不上，被告对市场推广的支持和承诺也未能兑现，导致产品滞销，成为近效期品种。被告辩称原告退货理由没有合同依据，导致产品滞销，年销售量未达到合同约定已构成违约。经审查，《年度经销协议（2018）》第六条发货、退换货约定“非因质量问题或在运输过程中破损及货物短少情况外，乙方不得以任何理由退货……”，原告主张退、换货的理由不属于合同约定的退、换货情形，故对于主张不予支持。 依据《中华人民共和国合同法》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告广东大为医药有限公司的诉讼请求。 案件受理费2650元，减半收取1325元，由原告广东大为医药有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于陕西省商洛市中级人民法院。 审 判 员 孔庆春 二〇一九年十二月四日 法官助理 陈 菁 书 记 员 刘 梦 附法律条款： 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 1