宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3421号 上诉人（原审被告）：宁夏金色阳光房地产开发有限公司。 法定代表人：金某。 委托诉讼代理人：辛某，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审原告）：徐某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：詹某，宁夏综义律师事务所律师。 上诉人宁夏金色阳光房地产开发有限公司因与被上诉人徐某建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2019）宁0121民初2322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宁夏金色阳光房地产开发有限公司上诉请求：1.请求撤销（2019）宁0121民初2322号民事判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费等由被上诉人全部承担。上诉事实及理由：一审法院认定事实不清，致使作出错误的带有倾向性的判决。两份《建设工程施工合同》中均明确约定工程款的支付方式为50%货币、承兑、有价证券支付，50%以等额房源抵顶，且在2017年5月27日签订的《建设工程施工合同》中明确约定了详细的抵顶房屋信息，单价等。被上诉人在《民事起诉状》中没有按照合同约定主张交付房屋，被上诉人单方毁约，不同意抵偿房屋的价格拒绝接收，发生争议的俊园小区属于历史遗留问题，但房屋备案问题永宁县相关部门和领导也承诺会在近期内办理，并不存在无法交付的情形。一审法院认为2017年6月23日签订的《建设工程施工合同》，虽未明确约定具体房屋及顶付价格无法实现合同约定的实物抵顶义务，应当承担货币给付义务错误。上诉人因资金周转困难才和被上诉人经协商达成意思自治签订了等额房源抵顶的合同，且被上诉人施工的花间墅小区已经通过了工程竣工验收，没有明确房源信息是双方协商工程完工后由被上诉人挑选，价格参照2017年5月27日签订的《建设工程施工合同》中抵顶房屋信息的价格。被上诉人单方拒绝接受合同约定的付款方式，违反了合同约定并且严重损害了上诉人的合法权益，故请求支持上诉人的上诉请求。 被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 徐某向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告工程款745754.8元，并按同期银行贷款年利率4.75％的标准承担自2018年1月11日起至全部款项实际付清之日止的逾期付款利息；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告开发建设银川永宁望远镇花间墅三区项目。2017年5月27日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》，被告将花间墅三区11-14号楼地热工程承包给原告施工，双方约定承包方式为包工包料，地热工程含税包干价为每平米52元，暂定地热平米为10142平米。2017年6月23日，被告又将花间墅三区17、19、26、27号楼地热工程承包给了原告施工，双方签订了《建设工程施工合同》，约定承包方式为包工包料，地热工程含税包干价为每平米52元，暂定地热平米为17100平米。二份合同均约定双方办理完结算手续后被告向原告支付到合同总价的95％的工程款，货币、承兑汇票、有价证券占50％，抵顶实物占50％；11-14号地热工程施工合同约定实物部分在全部工程竣工验收完成后办理抵顶房屋相关手续，房源见附件一（但附件一为工程质量保修书）；17、19、26、27号楼地热工程施工合同约定实物部分在全部工程竣工验收完成后办理抵顶房屋相关手续，房源为花间墅房源；两份合同均约定每次付款前，承包方必须出具真实合法有效的增值税普通发票交给被告财务，否则被告有权拒绝付款。合同签订后，原告组织工人施工，并按期完成工程。被告给原告顶付11-14号楼地热工程的××园，预售面积为47．17平方米，单价5658元，总价为266888元，但该房屋至今未交付。2018年1月11日，经双方结算，确认花间墅三区11-14号楼地热工程的工程款为527384元，花间墅三区17、19、26、27号楼地热工程的工程款为889200元。被告应向原告支付1345754．8元（95％的工程款），截至起诉之日，被告支付了600000元。付款时，双方采取的方式是被告能够付款时先通知原告开具发票，开发票的数额为被告通知的数额，然后再付款。2019年5月14日，涉案工程花间墅三区13、14号楼的竣工备案手续完成。 一审法院认为，原告与被告签订的地热工程施工合同，已经全部履行完毕，且已竣工验收，被告应当按照合同约定，向原告足额支付工程款（除保修款），被告向原告履行了部分现金义务外，其余工程款（包括实物顶付部分）至今未付，被告行为构成违约，应当承担违约责任。双方在合同中约定以被告所建房屋实物抵付工程款50％，但约定明确的俊园A座顶付的房屋由于房屋备案手续等问题至今未交付，花间墅房源未明确约定具体房屋及顶付价格，因此无法实现合同约定的实物抵顶义务，对于被告未按约定履行的现金义务和实物顶付义务，被告应当承担货币给付义务。原告主张货币给付，一审法院依法予以支持。被告付款时按照合同约定和双方实际付款方式，原告应当向被告提供所欠工程款的增值税普通发票。双方在合同中未约定逾期付款违约责任，原告主张按年利率4.75％承担逾期付款利息，不违反法律规定，一审法院予以支持。现金给付部分，逾期利息应当自结算完成的时间2018年1月11日起计算，按应付货币数额72877．4元（1345754.8元×50％-600000元）以年利率4.75％计算暂算至起诉日2019年5月28日，数额为4779.04元；实物部分，应按照合同约定的竣工备案完成之日即2019年5月14日起算至起诉日2019年5月28日，按672877.4元（1345754.8元×50％）以年利率4.75％计算，数额为1242.95元。综上所述，对原告主张工程款的诉讼请求，一审法院依法予以支持；对于利息请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条的规定，判决：被告宁夏金色阳光房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付原告徐某工程款745754.8元及利息（2019年5月28日前的利息额为6021.99元，2019年5月28日之后的利息按欠款额745754.8元以年利率4.75％计算至实际付清之日）；被告宁夏金色阳光房地产开发有限公司付款时，原告徐某同时向被告宁夏金色阳光房地产开发有限公司提供745754.8元的增值税普通发票。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11258元，减半收取计5629元，由宁夏金色阳光房地产开发有限公司负担。 二审审理中，上诉人向本院提交如下证据: 证据一：《工程竣工验收备案表》8份（复印件），证明：证明上诉人以房抵账的房源于2019年5月15日经过永宁县建设工程质量监督站竣工验收，现已具备交付使用条件。 证据二：《商品房买卖合同》5份，证明目的：证明上诉人在2018年至2019年期间销售给第三人的房屋市场单价每平米5644.52元、5887元、5620.61元、5664.48元、5883元。上诉人与被上诉人参照以上金额签订抵房协议，便可以实现以房抵账的合同目的。 被上诉人质证称，对证据一的三性及证明目的均不认可，该房屋即使已经竣工验收，但并不意味能直接交付给被上诉人使用和办理权属登记手续，无法达到抵顶付款的目的；对证据二的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不认可，该证据与本案无关，每套房屋均有单价，价格并不一样。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，上诉人主张合同中约定以被上诉人所建房屋实物抵付工程款50％，一审法院判令上诉人向被上诉人承担货币给付义务，违反合同约定。经审查，两份《建设工程施工合同》均约定抵顶实物占50％，其中，11-14号地热工程施工合同约定实物部分在全部工程竣工验收完成后办理抵顶房屋相关手续，房源见附件一（但附件一为工程质量保修书）；17、19、26、27号楼地热工程施工合同约定实物部分在全部工程竣工验收完成后办理抵顶房屋相关手续，房源为花间墅房源，但上诉人提交的证据不足以证实俊园A座房屋已经满足了抵顶过户的条件，花间墅房源未明确约定具体房屋及顶付价格，故一审法院认定无法实现合同约定的实物抵顶义务，判令上诉人应当承担货币给付义务并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11258元，由上诉人宁夏金色阳光房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  张 婧 审判员  黑 琴 二〇一九年十二月十二日 书记员  李梦露 附：本案适用的法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。