河南省周口市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019）豫16行终299号上诉人（原审原告）中原银行股份有限公司周口分行，所在地址：周口市庆丰路昌建MOCO新世界商务写字楼A座。负责人周朝阳，该行行长。委托代理人邵振华，该行工作人员。委托代理人潘莉，该行法律顾问。被上诉人（原审被告）淮阳县自然资源局。所在地址：淮阳县西城区龙都大道136号。法定代表人李成，该局局长。委托代理人王欢欢，该局工作人员。委托代理人王永平，该局工作人员。被上诉人（原审被告）淮阳县住房和城乡规划建设局。所在地址：淮阳县陈州路东段38号。法定代表人李怀坤，该局局长。委托代理人阮孝明，该局工作人员。委托代理人张华伟，河南锦实律师事务所律师。上诉人中原银行股份有限公司周口分行因与被上诉人淮阳县自然资源局、淮阳县住房和城乡规划建设局不履行法定职责一案，不服淮阳县人民法院（2019）豫1626行初57号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。一审经审理查明，2016年9月9日原告中原银行股份有限公司周口分行与借款人化新办理按揭购房贷款，以化新所购位于淮阳县龙都路东侧进步大街西侧房屋提供抵押，贷款金额166万元，期限20年，双方于2016年8月30日在淮阳县房地产管理处办理了房屋抵押预告登记（预告登记证：淮房预2016字第1666号）。2017年4月1日化新向淮阳县不动产登记中心提交了淮阳县不动产登记申请书，2017年4月25日淮阳县不动产登记中心为化新签发了豫（2017）淮阳县不动产权第0000304号《不动产权证》。2017年4月27日刘华垒（化新的委托人）领取了该《不动产权证》。2017年5月8日原告（××）与化新（××）双方共同对抵押的房屋在淮阳县房地产管理处（现隶属于被告淮阳县住房和城乡规划建设局）办理了抵押备案申请，同日双方共同填写了《期转现登记申请表》，该申请表预购商品房抵押权预告证明号一栏填写内容为：淮2016字第1666号；房屋所有权证号一栏填写内容为：0000304；他项权利人意见一栏填写内容为：申请人的房屋已经具备办理期房抵押转现房抵押手续的条件，请把申请人的预购商品房抵押权预告登记证明移交给房屋产权登记部门，签章后留存此表复印件。房屋产权登记部门保证现房抵押前不会注销期房抵押。他项权利人签章处加盖有原告单位公章，落款时间2017年5月8日；××意见一栏填写内容为：根据《房屋登记管理办法》，本人（如有共有人一并签字）所购商品房已具备期房抵押转现房抵押条件，特此申请。签字：化新2017年5月8日；房管部门意见一栏填写内容为：申请人的房屋已经具备办理期房抵押转现房手续的条件，请交易处相关人员留存此表复印件，并按正常手续受理此户的过户，允许其房屋带预告抵押转移。待该户不动产权证办好后，交易处相关人员凭此表及相关材料办理该户的现房抵押手续。受理人员签字：阮孝明（淮阳县房地产管理处工作人员）2017年5月10日。原告委托代理人邵振华在庭审中陈述其将该表填好后，之后的事项委托了刘华垒办理。2017年5月11日淮阳县不动产登记中心（现隶属于被告淮阳县自然资源局）为原告出具证明：经查，不动产权利人化新，身份证号：，房屋坐落：淮阳县城关镇龙都路东侧进步大街西侧隆鑫商厦综合楼羲和广场402商铺，面积：528,60平方米，不动产权证书号：豫（2017）淮阳县不动产权第0000304号，在我单位有档案信息，无查封和抵押信息！上述事实有原、被告提供的证据材料及庭审笔录在卷佐证。一审认为，原告的起诉已超过起诉期限，依法应予驳回。其理由是：一、原告提供的淮阳县不动产登记中心于2017年5月11日给其出具的证明显示：涉案房屋无查封和抵押信息。据此可认定原告在2017年5月11日就已知道被告淮阳县自然资源局（原淮阳县国土资源局）对该房屋未进行办理抵押登记。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。而原告自知道该行政行为之日起直至本次起诉已超过两年有余，故原告对被告淮阳县自然资源局的起诉已超过法定起诉期限。二、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第六十六条规定：“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出”。本案原告于2017年5月8日向淮阳县房地产管理处提出了办理房屋期转现抵押登记申请，从原告提交的期转现登记申请表中显示淮阳县房地产管理处于2017年5月10日受理了其申请。如果淮阳县房地产管理处在接到申请之日起两个月内未履行其法定职责，原告应在该行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内即2018年1月10日前提起行政诉讼，而原告并未在法定起诉期限内提起诉讼，故原告本次申请追加淮阳县住房和城乡规划建设局为本案被告的起诉亦超过了起诉期限。综上所述，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第六十九条第一款第（二）项之规定，裁定驳回原告中原银行股份有限公司周口分行的起诉。本案受理费50元，由原告承担。上诉人中原银行股份有限公司周口分行不服一审裁定上诉称，1、一审法院认定的事实错误。淮阳县不动产登记中心于2017年5月11日出具的证明不是向上诉人出具的，而是上诉人在淮阳县房地产管理处档案局里调取的，是登记中心向房管处出具的。上诉人从来未向登记中心查询过该信息，登记中心也没有提供上诉人查询的记录，一审法院认定是登记中心向上诉人出具的与事实不符；2、一审法院认定上诉人应当在2017年5月8日起两个月内起诉不符合实际情况，适用《行政诉讼法》第四十七条规定明显不当。上诉人向房管处申请期转现抵押登记时不知道当时单位已不具备办理的权限，房管处受理后并未明确告知，也未告知办理需要的期限。上诉人依据申请表上的房管处意见可知是由其转移到登记中心进行抵押登记，上诉人同意抵押登记由刘华垒办理，并向登记中心提交了委托手续，一审中上诉人已出示该手续。后由于上诉人与委托人联系不上，直到2019年4月份，上诉人才知道抵押信息未被登记，依据《行政诉讼法》四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。因此上诉人自知道日至起诉时并未超过法定期限六个月。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求撤销一审裁定，指定一审法院进行实体审理。二审经审理查明事实与一审裁定认定事实基本一致，另查明，2017年5月11日淮阳县不动产登记中心出具的证明，不是为上诉人出具。本院认为，本案是不履行法定职责提起的诉讼，应当适用行政诉讼法及司法解释关于履行法定职责的期限规定，上诉人应当在被上诉人履行法定职责期限届满之日起六个月内提起诉讼，而不应适用行政诉讼法第四十六条的规定。第四十六条适用的情形是行政机关已经作出行政行为，该行政行为不需要复议前置，行政相对人和利害关系人知道或者应当知道行政机关作出的行政为，不提起行政复议，直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。上诉人关于适用行政诉讼法第四十六条的规定计算起诉期限的理由不能成立，本院不予支持。一审裁定正确，应予维持。但让上诉人负担诉讼费不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。一审案件受理费50元，退还上诉人。本裁定为终审裁定。审判长  任成飞审判员  陈 东审判员  闫 政二〇一九年十二月十九日书记员  杨 颖