江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终10836号上诉人（原审被告）：泉州威森金刚石工具有限公司，住所地福建省泉州市晋江市安海镇安平承安路37号。法定代表人：苏红。委托诉讼代理人：洪碧文，福建竞得律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪勇拓，福建竞得律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：博多尔特殊钢（苏州）有限公司，住所地江苏省苏州工业园区唯亭街道唯新路9号唯亭工业坊A区。法定代表人：DENISBOURGEOIS。委托诉讼代理人：张建，上海方本（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴翠婷，上海方本（苏州）律师事务所律师。上诉人泉州威森金刚石工具有限公司（以下简称威森公司）因与被上诉人博多尔特殊钢（苏州）有限公司（以下简称博多尔公司）买卖合同纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院（2019）苏0591民初5545号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月18日立案后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。威森公司向本院提出上诉请求：撤销一审判决,发回重审或依法改判驳回博多尔公司的诉讼请求。事实和理由：1、飓威公司并没有收到其货物，一审法院所认定博多尔公司所提供的证据能认定博多尔公司已交付货物是没有事实的。关于货运代理公司旗锋国际货运(上海)有限公司苏州分公司发送的电子邮件情况说明，首先在飓威公司的小区内就有好几家公司向博多尔公司购买材料，且飓威公司以前也多次向博多尔公司购买这些材料，这份说明书无法证实这些货物就是本案的货物，更主要的是吴继学并不是飓威公司的员工，该份证据不具有真实性；2、博多尔公司虽有提供所谓的飓威公司的法定代表人苏红及配偶靖鑫的聊天记录证实货物的签收人为吴继学，但这些证据无法确认博多尔公司提供的这二个微信聊天记录是苏红和靖鑫的，该聊天记录的真实性无法认可，不能作为证据；3、关于发票的电子邮件、QQ空间截屏、工信部网站域名信息查询等，这些网站的资格未经考证，且飓威公司也没有发送这些材料，也均不能作为证据使用，相反根据法院的要求飓威公司在一审审理过程中就提供二家公司的用工人员清册，并到社保部门出具证明，证实吴继学不是飓威公司的员工，飓威公司认为是否是飓威公司的工人不是以网上或其他难以考证的信息作猜测，而应有委托授权或是履行职务行为，有社保或其他足以证实存在劳动雇佣关系的材料来证实；4、一审法院还认为：“被告代理人拒绝提供法定代表人苏红的电话或微信号码，本院推定原告提供的微信号码为苏红所有”。一审的这一认定完全违反法律规定，依据《律师法》第38条规定：“律师应当保守在执行活动中知悉的国家秘密、商业秘密、不得泄露当事人的隐私，律师在职业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的有关情况和信息应当予以保密。”在一审庭审中法官要飓威公司的代理人提供苏红的微信信息，代理人不予提供是有法律根据的，而一审法院予以这种不合法的要求来作为认定证据的依据，明显错误。博多尔公司辩称,一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。博多尔公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令威森公司向博多尔公司支付货款275839.80元，并向博多尔公司赔偿逾期付款的利息损失12399元（以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率4.35%为基础，参照逾期罚息利率标准计算，即按照中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算，即年贷款利率6.525%，计算自2018年8月31日开始至实际付清之日，暂计算至2019年5月5日为12399元）；2.判令威森公司承担本案的诉讼费。一审经审理查明，2017年12月7日，博多尔公司（卖方）与案外人飓威公司（买方）签订购销合同一份，约定由原告销售给买方碳钢卷带（名称：75Ni8/QT/PL，规格：1.8*180*C，单价：28.1RMB/kg），付款条件为货到付款，月结30天。2018年7月23日，博多尔公司出库碳钢卷带（名称：75Ni8/QT/PL，规格：1.8*180*C）共计13375件，购货单位为被告威森公司，联系人吴继学，电话：151××××0189，地址晋江市安海镇安平开发区承安路37号。2018年7月24日博多尔公司开具增值税专用发票，名称为威森公司，金额375837.5元。博多尔公司提供的货运公司情况说明可证实旗锋国际货运（上海）有限公司苏州分公司为博多尔公司运输包括涉案货物在内至威森公司法定代表人指定的地址江市安海镇安平开发区承安路37号，该地址即为飓威公司和威森公司的实际经营地址，签收人为吴继学。根据博多尔公司、威森公司提供的微信记录和网上招聘信息等，显示吴继学为飓威公司和威森公司的员工。威森公司否认博多尔公司提供的微信号为苏红或靖鑫所有，但在庭前调解过程中，威森公司委托诉讼代理人称一直在和苏红联系调解方案，现法庭要求提供苏红手机或或微信号码以供核对，其以个人隐私为由拒绝提供。在诉讼中，博多尔公司明确威森公司尚欠博多尔公司货款275839.80元。上述事实，有博多尔公司购销合同、增值税专用发票、对账单及一审庭审笔录等证据证实。一审法院认为，法律规定当事人未采用书面形式，一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。故本案威森公司虽辩称本案当事人双方无合同关系，但在飓威公司和威森公司法定代表人和实际控制人均为苏红，公司成员也同一的情况下，其员工吴继学接收货物，应认定双方存在买卖合同关系。根据博多尔公司提供的货运公司说明等证据，可证实博多尔公司已按约交付货物，虽然威森公司提供社保交纳证明和员工花名册证实签收人“吴继学”并非公司员工，但该花名册为威森公司自行制作，且因公司管理问题，可能存在不缴纳社保的员工，故不能以是否缴纳社保作为判断是否是公司员工的唯一标准，根据网上招聘广告、微信记录、支付宝绑定查询等证据可证实吴继学系威森公司员工。根据法律规定当事人持有证据或离证据最近拒绝提交该证据，应承担不利的法律后果，威森公司代理人拒绝提供威森公司法定代表人苏红的电话或微信号码，法院推定博多尔公司提供的微信号码为苏红所有。根据博多尔公司与威森公司间的微信和邮件往来，威森公司法定代表人亦在微信群里承认“欠贵司450368.4元”对接收货物和欠款总额亦予以认可。故法院认为威森公司已接收了博多尔公司交付的相关货物，威森公司未如期支付货款的行为构成违约。根据双方协议的付款条件货到付款，月结30天的内容，因威森公司已在2018年7月收到原告交付的货物，故博多尔公司有权要求威森公司支付货款275839.80元。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。现博多尔公司要求威森公司支付自2018年8月31日起至清偿日止以275839.80元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%的罚息利率，即年利率6.525%计算利息，有法律依据，法院予以准予。综上，遂判决：威森公司于判决生效之日起十日内向博多尔公司支付货款275839.80元，并偿付自2018年8月31日起至清偿日止以本金275839.80元未付部分为基数按年利率6.525%计算的利息。二审中双方当事人均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，目前，双方当事人均认可博多尔公司、飓威公司之间存在合法有效的书面碳钢买卖合同。威森公司的股东为苏红和靖鑫，其法定代表人为苏红，飓威公司的股东为苏红，其法定代表人为苏红，苏红和靖鑫为夫妻关系，飓威公司曾多次在微信中下单订货，故本院认为博多尔公司、威森公司之间亦存在合法有效的碳钢买卖合同关系。双方的交易流程为威森公司通过微信软件下单，由博多尔公司从国外的关联公司处购买货物，直接从国外发货，运送至威森公司指定的收货地点，由威森公司签收。博多尔公司提供情况说明、签收单、微信聊天记录等证据，以证明案涉货物已由厦门安鹭翔物流有限公司送至威森公司收货地址（同泉州飓威商贸有限公司地址），地址为泉州市晋江市安海镇安平开发区承安路37号，签收人为吴继学，于2018年7月21日上午签收。该批次货物总重量是19586千克，其中本案合同对应送至威森公司是13375千克，另外一份送至飓威公司是6211千克，海关进口货物报关单的总数量亦是19586千克。2018年7月24日博多尔公司开具增值税专用发票，名称为威森公司，金额375837.5元，同时形成对账单一张，对账单金额与增值税专用发票金额一致，该增值税专用发票威森公司已抵扣认证。根据博多尔公司提供的微信聊天记录，靖鑫曾称请货运司机联系1519810189吴厂长提货，并称已就相关事宜交代吴厂长，现飓威公司否认该批次已收货，并否认吴继学为威森公司员工，但根据网上招聘广告、支付宝绑定查询等证据可以认定吴继学为威森公司员工，飓威公司未能够提供相应证据予以反驳。后威森公司又否认微信聊天记录中靖鑫的身份，但威森公司未能提供相应证据予以证实，本院对其抗辩不予支持。综合上述情况，结合威森公司已将增值税专用发票抵扣认证的事实，且飓威公司未能举证证明已支付该笔货款，本院认为威森公司应当支付博多尔公司货款275839.80元，并应支付逾期付款利息损失。现博多尔公司要求飓威公司支付自2018年8月31日起至清偿日止以275839.80元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%的罚息利率计算逾期付款利息损失，即按年利率6.525%利息，并不违反法律规定，本院予以确认。因自2019年8月20日起中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率（LPR），故飓威公司应当支付自2018年8月31日起计算至2019年8月19日止，以275839.80元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%的罚息利率，即年利率6.525%计算的利息，以及以275839.80元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍自2019年8月20日起计算至实际履行之日止的利息。综上，威森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5611元，由泉州威森金刚石工具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩小安审判员  冯月青审判员  李晓琼二〇一九年十二月二十日书记员  谢丽芳法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。五、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。