江苏省丹阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏1181刑初1178号 公诉机关江苏省丹阳市人民检察院。 被告人钟磊，无业。曾因犯诈骗罪，于2018年8月31日被本院判处有期徒刑一年六个月（2018年4月10日被刑事拘留，同年5月10日被取保候审），缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。现因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，于2019年7月29日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕，现羁押于丹阳市看守所。 辩护人丁汪，江苏江成律师事务所律师。 辩护人任鑫锋，江苏江成律师事务所实习律师。 江苏省丹阳市人民检察院以丹检诉刑诉（2019）1162号起诉书指控被告人钟磊犯诈骗罪、盗窃罪，于2019年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。丹阳市人民检察院指派检察员石白蕾出庭支持公诉，被告人钟磊及辩护人丁汪、任鑫锋到庭参加诉讼，现已审理终结。 公诉机关指控: 一、盗窃的事实 2019年7月2日上午9时许，被告人钟磊在丹阳市某某小区被害人郦某家中，利用在与郦某交往过程中获取的郦某支付宝密码，乘隙使用郦某的手机登录其支付宝，扫自己的商家收款二维码，从郦某的支付宝花呗中消费6000元至自己的账户后予以套现。 二、诈骗的事实 2019年6月19日至7月28日期间，被告人钟磊以非法占有为目的，虚构帮忙还贷款、做生意需要交押金等事实，骗取被害人郦某、严某人民币共计74500元。 被告人钟磊主动投案，归案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被害人郦某、严某的陈述，被告人钟磊的供述与辩解，丹阳市公安局制作的案件侦破经过、辨认笔录、照片、支付宝收款账单截图、转账记录截图等，物证手机，书证户籍资料、刑事判决书等证据，据此认为被告人钟磊犯盗窃罪、诈骗罪，应当数罪并罚；其在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，与前罪数罪并罚；其有自首、认罪认罚等法定从轻情节，可以从轻处罚。建议以盗窃罪判处被告人钟磊六个月以上八个月以下有期徒刑，并处罚金，以诈骗罪判处其三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金，并数罪并罚；建议撤销缓刑，与前罪数罪并罚。 被告人钟磊对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下主要意见：一、钟磊骗取钱款后，部分用于购买物品送于被害人郦某及其亲属、部分用于郦某家花费，主观恶性不大。建议量刑时酌情对被告人从轻处罚。二、钟磊有自首、认罪认罚等法定从轻或者减轻处罚的情节，建议法庭充分考量。 经审理查明： 一、盗窃的事实 2019年7月2日上午9时许，被告人钟磊在丹阳市某某小区被害人郦某家中，利用在与郦某交往过程中获取的郦某支付宝密码，乘隙使用郦某的手机登录其支付宝，扫自己的商家收款二维码，从郦某的支付宝花呗中消费6000元至自己的账户后予以套现。 二、诈骗的事实 2019年6月19日至7月28日期间，被告人钟磊以非法占有为目的，虚构帮忙还贷款、做生意需要交押金等事实，骗取被害人郦某、严某人民币共计74500元。具体事实分述如下： 1、2019年6月19日，钟磊得知郦某的信用卡需要还贷款，谎称自己认识银行经理，以找关系帮忙少还贷款需要打点为由，骗取郦某人民币27000元。 2、2019年6月21日，钟磊得知郦某的信用卡需要还贷款，以自己可以帮忙还贷款为由，骗取郦某人民币20000元。 3、2019年6月30日，钟磊以请厨师需要支付定金为由，骗取郦某人民币20000元。 4、2019年7月26日，钟磊谎称自己在殡仪馆工作，以合伙做冰柜出租生意需要交纳押金为由，骗取严某人民币2500元。 5、2019年7月28日，钟磊谎称自己认识教育局领导，以找关系帮助严某女儿上实验小学需要送礼为由，骗取严某人民币5000元。 被告人钟磊主动投案，归案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚。案发后，公安机关追缴赃款8000元，已发还被害人严某7500元。 上述事实，被告人钟磊当庭亦供认不讳，并有经庭审质证的被害人郦某、严某的陈述，丹阳市公安局制作的案件侦破经过、辨认笔录、扣押、发还清单、照片、支付宝收款账单截图、转账记录截图等，物证手机，书证户籍资料、刑事判决书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人钟磊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其又以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，分别构成盗窃罪、诈骗罪，依法应当数罪并罚。丹阳市人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。被告人钟磊在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，与前罪实行数罪并罚。被告人钟磊主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；其认罪认罚，可以从宽处理。本院采纳辩护人与上述观点一致的意见。关于辩护人提出钟磊骗取钱款后，部分用于购买物品送于被害人郦某及其亲属、部分用于郦某家花费，主观恶性不大的辩护意见，本院认为，被告人钟磊借与被害人交往，骗取财物后部分用于郦某及其亲属，是为了骗取被害人信任，从而达到骗取更多钱财的目的。被告人钟磊曾因犯诈骗罪被判处缓刑，在缓刑考验期内采用同样手段实施诈骗，数额巨大，主观恶性较深，不应作为从轻处罚的情节考量。因此，本院不采纳辩护人的上述意见。 综上，本院根据被告人钟磊具体的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，同时依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）苏1181刑初848号刑事判决对被告人钟磊宣告的缓刑部分； 二、被告人钟磊犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；与前罪犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万五千元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月29日起至2023年9月27日止），并处罚金人民币三万七千元(已交纳一万五千元，余款于本判决生效后十日内缴纳)。 三、责令被告人钟磊退赔被害人郦某某人民币七万二千五百元；钟磊已被扣押的人民币五百元，发还被害人郦某某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蔡腊娣 人民陪审员  秦志新 人民陪审员  周建平 二〇一九年十二月三十日 书 记 员  孙晨怡 附：本判决所适用的法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，但是如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。