呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终4552号上诉人（原审原告）：内蒙古朗木体育科技有限公司，住所地：呼和浩特市赛罕区锡林郭勒南路盈嘉国际2709号。法定代表人：孙李，董事长。委托诉讼代理人：吴玲梅，女，内蒙古朗木体育科技有限公司人事经理。被上诉人（原审被告）：牛雨，女，无固定职业，现住内蒙古包头市。上诉人内蒙古朗木体育科技有限公司（以下简称朗木体育公司）因与被上诉人牛雨劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初4007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朗木体育公司上诉请求：1、判决维持原审“确认原告内蒙古朗木体育科技有限公司与被告牛雨于2019年3月22日解除劳动关系”；2、判令牛雨支付朗木体育公司因解决其踢打孩子,对孩子及其家长进行补偿所造成的损失,减免学费800元、赠送一季度的课价值1580,合计2380元；3、判令牛雨在个人朋友圈及在呼和浩特市市级报纸上对其因个人原因导致公司名誉受损的情形进行公开道歉；4、请求贵院确认牛雨三月份工资为900元；5、判令牛雨承担本案的一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、关于因牛雨上课时踢打学生对公司造成的经济损失,原审法院在认定事实上存在错误。原审法院认为朗木体育公司的损失并非牛雨原因导致。但实际上,牛雨于2019年3月9日上课时,踢打学生冯思成,学生家长多次来朗木体育公司讨要说法。朗木体育公司为解决此事,与学生冯思成及其家长多次为牛雨踢打学生一事进行协商,最终达成一致意见。朗木体育公司为其2019年度的课程减免800元,即应收3880元,但只收取了3080元。并赠送了该生一个季度的课,该部分课程价值1580元。为解决此事,朗木体育公司付出了2380元的代价,其原因系牛雨踢打学生,该部分赔偿应由牛雨承担。一审时牛雨已承认其踢打学生冯思成且主动告知公司其父亲到场馆闹事。二、关于牛雨需公开道歉的情况。因牛雨踢打学生一事,朗木体育公司名誉受到非常严重的损失，因为朗木体育公司是教育公司,行业声誉十分重要,而且牛雨的行为极其恶劣,在教学中踢打学生,其行为对公司的声誉造成了十分不好的影响。现朗木体育公司不要求牛雨对上诉人的名誉损失进行经济赔偿，但牛雨必须针对其踢打孩子一事对朗木体育公司所造成的名誉损失进行公开道歉,必须在其个人朋友圈及呼和浩特市市级报纸上公开道歉。三、关于牛雨三月份工资的问题,原审法院在认定事实上存在错误。原审法院认为,牛雨三月份工作18天,三月份工资应发为1661元,但这并非事实。原审法院依据牛雨近三个月来平均工资为基数计算其三月份工资,计算方法是错误的,因为前三个月的工资中包含新人补助、绩效工资等等。牛雨在三月份并未有做任何可以获得绩效的工作,只完成了其应该做的基本工作,故只应按照其底薪计算工资。依照朗木体育公司与牛雨签订的《劳动合同》可知,其底薪为1800元。每月工作,通过打卡记录可知,牛雨三月份只工作了13天,一审庭上已经双方质证无误,故其三月份工资只应为900元。综上,原审法院认定事实存在明显的错误,所作出的判决也是错误的。故依法向贵院提出上诉,请求贵院重审本案,并据实依法作出公正判决。牛雨辩称，牛雨同意解除与朗木体育公司之间的劳动关系。朗木体育公司要求牛雨支付因解决其踢打孩子，对孩子及其家长进行补偿所造成的损失，减免学费800元、赠送一季度的课价值1580元，合计2380元，没有依据。朗木体育公司要求牛雨在个人朋友圈及呼和浩特市市级报纸上对其导致公司名誉受损而进行公开道歉也没有事实及法律依据。牛雨三月份的工资应为1661元。请求二审法院维持原判。朗木体育公司向一审法院起诉请求：1.解除与牛雨的劳动合同；2.赔偿因牛雨违反职业道德造成的影响共计5832元；（1）赔偿因其踢打孩子冯思成，家长要求的补偿，共计800元；（2）支付冯思成家长要求免一季度学费1580元整；（3）支付因其代课不符合规定，造成孩子王晨轩退费2692元整;（4）因其临时请假不允，直接旷工，造成一周直接损失760元由牛雨承担；3.牛雨公开向公司写道歉信，为其不遵守职业道德向公司道歉；4.确定牛雨3月份薪资为代课费600元。朗木体育公司当庭增加诉讼请求：牛雨未依法解除劳动合同赔偿朗木体育公司二倍赔偿金4680元。一审法院认定事实如下：牛雨于2018年11月5日入职朗木体育公司工作，双方于2018年12月5日订立书面劳动合同，合同期限为1年。约定牛雨在朗木体育公司市场部门，从事全职教练岗位工作，工作地点呼和浩特市，约定工资为基本工资+补助+绩效+提成，最低工资1800元/月。朗木体育公司为牛雨2018年11月发放工资1860元，2018年12月发放工资3412元，2019年1月发放工资2550元，2019年2月工资扣发，2019年3月工资扣发。牛雨因请假未批及朗木体育公司扣发其2月工资，于2019年3月21日之后再未到朗木体育公司上班。后朗木体育公司以牛雨为被申请人，向呼和浩特市赛罕区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1.解除与牛雨劳动合同；2.赔偿因牛雨违反职业道德造成的影响共计5832元；（1）赔偿因其踢打孩子冯思成，家长要求的补偿，共计800元；（2）支付冯思成家长要求免一季度学费1580元整；（3）支付因其代课不符合规定，造成孩子王晨轩退费2692元整；（4）因其临时请假不允，直接旷工，造成一周直接损失760元由牛雨承担；3牛雨公开向公司写道歉信，为其不遵守职业道德向公司道歉；4.确定牛雨3月份薪资为代课费600元。2019年4月26日呼和浩特市赛罕区劳动人事仲裁委员会以原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，作出呼赛劳人仲字[2019]第3号不予受理通知书。仲裁裁决后朗木体育公司不服，诉至该院。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2019年3月22日起牛雨再未到朗木体育公司工作，朗木体育公司主张解除与牛雨之间的劳动合同，牛雨亦同意与朗木体育公司解除劳动合同，确定双方的劳动合同于2019年3月22日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。庭审中，双方均认可朗木体育公司未给牛雨发放2019年2月的工资，故牛雨再未上班，双方劳动关系解除，牛雨不应支付解除劳动合同的赔偿金，对朗木体育公司主张牛雨支付解除劳动合同的两倍赔偿金4680元的请求，该院不予支持。对朗木体育公司主张牛雨支付踢打冯思成的补偿800元、支付冯思成免一季度学费1580元，根据朗木体育公司提交的问题客户处理表显示“牛雨教练踢打冯思成，家长诉求：1.赔偿检查费用1000元。2.减免一年学费。3.让教练上门赔礼道歉。处理结果：1.补偿体检费用600元。2.补偿学员营养费用200元。3.免费上一季度课程。处理结果由造成结果的教练牛雨承担”，该处理表系朗木体育公司单方制作，表中并无牛雨及该学生家长的签字，朗木体育公司无法证明系牛雨行为存在过错而造成的损失，朗木体育公司亦未提交实际退费及减免学费的直接证据，故对朗木体育公司该项请求证据不足，该院不予支持。关于朗木体育公司主张牛雨支付王晨轩退费2692元，根据朗木体育公司提交的退费申请显示“学员王晨轩因家长不满教练上课对待自家孩子态度且沟通无效要求退费，处理结果：同意退费，退费2692元”，该退费申请系朗木体育公司单方制作，表中并无牛雨及该学生家长的签字，朗木体育公司无法证明系牛雨行为存在过错而造成的损失，且朗木体育公司并未提交给王晨轩进行实际退费的证据，朗木体育公司的该项主张证据不足，亦不予支持。对于朗木体育公司主张牛雨旷工造成损失760元的请求，朗木体育公司未提供造成损失的证据，故朗木体育公司的请求于法无据，该院不予支持。对于朗木体育公司主张牛雨为其不遵守职业道德向该公司公开道歉，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。朗木体育公司未提交证据证明牛雨工作期间的行为对公司造成影响及损失，其要求牛雨公开道歉于法无据，该院不予支持。根据朗木体育公司、牛雨提交的牛雨相关工资证明显示，牛雨2018年11月工资1860元，2018年12月工资3412元，2019年1月工资2550元，故牛雨在朗木体育公司处工作期间月平均工资为2607元（牛雨自认平均工资2400元），牛雨于2019年3月22日离职，牛雨2019年3月在朗木体育公司工作18天，故该月工资应为1766元，因牛雨自认为1661元，该院予以确认。故对朗木体育公司主张确认牛雨2019年3月工资为600元的请求，该院不予支持。综上所述，确认朗木体育公司与牛雨于2019年3月22日解除劳动关系；确认牛雨2019年3月工资为1661元；驳回朗木体育公司的其他诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认原告内蒙古朗木体育科技有限公司与被告牛雨于2019年3月22日解除劳动关系；二、确认被告牛雨2019年3月工资为1661元；三、驳回原告内蒙古朗木体育科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元（朗木体育公司已预交），由内蒙古朗木体育科技有限公司负担。二审中，朗木体育公司新提交了两份证据，证据一为录音资料，拟证明朗木体育公司进行了赔偿；证据二为《证明》，拟证明朗木体育公司对孩子的家长进行了赔偿。牛雨对该两份证据的真实性、合法性、关联性均不认可。经审理，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、牛雨是否应向朗木体育公司支付经济损失2380元；二、牛雨是否应向朗木体育公司公开道歉；三、牛雨2019年三月份的工资数额应为多少。针对第一个争议焦点，二审中，朗木体育公司提交了一份《证明》，系朗木体育公司的客户陈思成的家长所写，拟证明因牛雨殴打学生陈思成，导致朗木体育公司支付补偿费800元及免一季度的学费1580元。该证据属于证人证言，但证人并未出庭，故对该证据不予认可。而朗木体育公司一审中提交的“问题客户处理表”系该公司单方制作，表中并无家长签字，且朗木体育公司未提交实际退费及减免学费的直接证据。故一审对于朗木体育公司要求牛雨支付经济损失2380元的诉讼请求未支持并无不当。针对第二个争议焦点，朗木体育公司要求牛雨在个人朋友圈及在呼和浩特市实际报纸上对其因个人原因导致公司名誉受损的情况进行公开道歉。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实由责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。朗木体育公司提交的证据不能证明牛雨的行为对该公司的声誉造成了影响，故本院对于其要求牛雨公开道歉的请求不予支持。针对第三个争议焦点，根据牛雨提供的“中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单”可知，牛雨2018年11月工资1860元，2018年12月工资3412元，2019年1月工资2550元，故牛雨在朗木体育公司处工作期间月平均工资为2607元（牛雨自认平均工资2400元），牛雨于2019年3月22日离职，根据牛雨提供的考勤统计记录，牛雨2019年3月在朗木体育公司工作18天，故该月工资应为1766元，因牛雨自认为1661元，故一审判决确认牛雨三月份的工资为1661元并无不当。综上所述，朗木体育公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由朗木体育公司负担。本判决为终审判决。审判长 贾慧芳审判员 郭籽良审判员 徐晓凡 二〇一九年十二月三十日书记员 韩 晶