河南省浚县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0621民初1178号原告:王明胜，男，1975年12月13日出生，汉族，农民，住浚县。委托诉讼代理人：王连录，河南达剑律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代选鉴定机构，进行和解、调解，提起上诉，代收法律文书。被告：孙建民，男，1986年2月13日出生，汉族，农民，住浚县。委托诉讼代理人：任春林，浚县新镇镇法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，提起上诉，代收法律文书。原告王明胜与被告孙建民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王明胜及其委托诉讼代理人王连录、被告孙建民的委托诉讼代理人任春林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王明胜向本院提出诉讼请求：依法判决被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费共计218872.28元。事实和理由：原告王明胜经人介绍到浚××××董庄村为被告孙建民建厂。2017年6月3日，原告王明胜在工作过程中，由于被告孙建民所雇佣的装载机驾驶人员操作不当，致使所砌砖墙倒塌砸伤原告。后原告被送往新乡医学院第一附属医院治疗，经诊断原告右股骨干开放性粉碎性骨折；左手食指、环指开放性骨折并食指远节指间关节脱位；腰2椎体及附件骨折；颅脑骨折并左侧硬膜外血肿，左侧头皮血肿，头皮裂伤；右足外伤。为治疗病情，原告在新乡医学院第一附属医院住院20天。2019年3月15日，原告王明胜经鹤壁市杏苑法医临床司法鉴定所鉴定，其一椎体并相应附件骨折经手术治疗后应评定为九级伤残；其右膝关节功能丧失25%以上应评定为十级伤残；原告王明胜住院期间为完全护理依赖，约需3护理；出院后60日内为大部分护理依赖，约需2人护理；二次手术约需住院15日，手术费用约需15000-20000元，二次手术住院期间约需2人护理，出院后15日内为部分护理依赖，约需1人护理。为此，原告支付鉴定费2500元。综上，为维护原告的合法权益，故要求被告赔偿原告各项损失共计218872.28元。孙建民辩称：1、（2017）豫0621民初1759号民事判决书中，根据原、被告的陈述及法院认定的事实可以确认本案涉及案外人李恩树。据被告称被告与李恩树之间系承揽关系，原告与李恩树之间系雇佣关系，作为案外人李恩树既与原告有雇佣关系，又是本案纠纷中原告的加害人。如果不追加李恩树作为第三人参加诉讼，会导致本案认定事实错误，从而做出不当的法律文书，所以被告方庭审前依法提出申请要求追加李恩树作为第三人参加本案的诉讼；2、原告的诉请依据的是2019年3月15日鹤壁市杏苑法医临床司法鉴定所的鉴定意见，该鉴定被告并不知情，而是原告自行委托的司法鉴定，所以被告对该司法鉴定不予认可，庭后将申请进行重新鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原、被告之间是否属于劳务关系。因为本院于2017年9月19日作出的（2017）豫0621民初1759号民事判决书已经是生效判决，该判决明确认定了原、被告之间是劳务关系，被告在本案中未能提供有效证据推翻该生效判决已经认定的事实，故依据法律规定本院依法认定本案中原、被告之间劳务关系成立。2、鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所鹤杏苑司鉴所[2018]临鉴字第296号司法鉴定意见书、鉴定费票据。证明原告王明胜一椎体并相应附件骨折经手术治疗后应评定为九级伤残；右膝关节功能丧失25%以上应评定为十级伤残。原告住院期间为完全护理依赖，约需3人护理；出院后60日内为大部分护理依赖，约需2人护理；出院60日后至出院后100日内为部分护理依赖，约需1人护理；出院100日后达不到护理依赖。二次手术约需住院15日，住院期间为大部分护理依赖，约需2人护理；出院后15日内为部分护理依赖，约需1人护理；出院15日后达不到护理依赖。原告左手食指远节脱位内固定物、腰2椎体骨折内固定物、左股骨骨折内固定物适当时机需手术取出，参照目前诊疗常规及河南省医疗服务收费价格标准，在手术顺利、切口正常愈合、无感染及其他并发症的情况下二次手术费用约需15000-20000元。该鉴定原告支付鉴定费2500元。被告质证认为，该鉴定是原告自行委托的司法鉴定，其不知情，故对该司法鉴定意见不予认可，庭后将申请进行重新鉴定。该鉴定费是原告个人所为，与被告无关。本院认为，该司法鉴定意见书虽系原告单方申请，但系河南省司法厅获准的有资质的鉴定机构所出具，而且被告在向本院提交重新鉴定申请，本院依法定程序委托给鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所进行重新鉴定时，经该鉴定机构多次通知被告一直未交纳鉴定费，故视为被告放弃重新鉴定申请，故本院对原告王明胜提供的鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书、鉴定费依法予以认定。根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定案件事实如下：原告王明胜经李恩树介绍到浚××××董庄村为被告孙建民建造厂房。2017年6月3日，原告在砌墙过程中，由于李恩树驾驶装载机操作不当，导致所砌砖墙倒塌，将原告砸伤。后原告随即被送至新乡医学院第一附属医院住院治疗，于2017年6月23日出院,住院时间为20天，花费医疗费共计70276.41元。被告为原告垫付医疗费38000元。2017年7月25日，原告就住院期间的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费起诉至本院，本院于2017年9月19日作出（2017）豫0621民初1759号民事判决书责令被告赔偿上述各项损失37046.21元，后经执行被告将上述费用全部赔偿完毕。2018年12月21日，原告孙建民就其伤残等级、住院期间及出院后的护理人数及期限、二次手术费用向鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所申请进行鉴定和评估，花费鉴定费2500元。2019年3月15日该鉴定所出具鉴定意见书，鉴定结果为王明胜一椎体并相应附件骨折经手术治疗后应评定为九级伤残，其右膝关节功能丧失25%以上应评定为十级伤残；住院期间为完全护理依赖，约需3人护理；出院后60日内为大部分护理依赖，约需2人护理；出院60日后至出院100日内为部分护理依赖，约需1人护理；出院100日后达不到护理依赖；二次手术约需住院15日，住院期间为大部分护理依赖，约需2人护理，出院后15日内为部分护理依赖，约需1人护理，出院15日后达不到护理依赖；二次手术费约需15000-20000元。原告王明胜1999年5月11日与柴红莉结婚，婚后生育三个孩子，长子王世豪1998年6月20日出生，长女王怡凡2005年11月25日出生，次子王世林2005年11月25日出生。王明胜父亲王福得1946年4月3日出生，母亲孙兰格1954年7月25日出生，王福得与孙兰格共有三个孩子，其中大儿子王明胜、二儿子王明利、女儿王明艳。2019年4月11日，本院依原告王明胜申请，裁定将被告名下的所有银行存款冻结至220000元或查封其名下相当于220000元的其他财产。另查明，2018年度河南省农村居民人均纯收入为13830.74元/年（37.89元/天）、农村居民人均消费性支出为10392.01年（28.47/天）、农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为40990元/年（112.30元/天），居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为39522元/年（108.28元/天）,河南省机关事业单位出差人员伙食补助标准为50元/天。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告王明胜是在为被告孙建民提供劳务时，被第三人李恩树侵权造成自身受到损害，原告本人对自身损害后果没有过错，故被告孙建民作为接受劳务一方应当对原告的损失承担赔偿责任。结合原告的赔偿清单，原告王明胜因此次事故尚未获得赔偿的损失有：1、二次手术费17500元；2、营养费400元（20元/天×20天）；3、护理费共计16891.68元，因住院期间需要护理人数为3人，且为完全护理依赖，被告只支付了住院期间1人的护理费，故住院期间仍有2人护理费未支付，该期间护理费为4331.2元（108.28元/天×100%×20天×2人）。出院后60日内护理为大部分护理依赖，护理人数2人，该期间护理费为10394.88元（108.28元/天×80%×60天×2人）。出院60日后至出院后100日内护理为部分护理依赖，护理人数1人，该期间护理费为2165.6元（108.28元/天×50%×40天×1人）；4、误工费70636.7元（112.3元/天×629天），因被告已经将原告住院期间的误工费支付完毕，故误工费应当自出院后起计算至定残日前一天即2017年6月24日至2019年3月14日；5、残疾赔偿金58089.11元（13830.74元/年×20年×21%）；6、被扶养人生活费共计24732.97元，被扶养人王福得生活费为5092.08元（10392.01元/年×7年÷3人×21%），被扶养人孙兰格扶养费为10911.61元（10392.01元/年×15年÷3人×21%），被抚养人王怡凡生活费为4364.64元（10392.01元/年×4年÷2人×21%），被抚养人王世林生活费为4364.64元（10392.01元/年×4年÷2人×21%）；7、精神损害抚慰金费酌定为11000元；8、鉴定费为2500元；以上各项损失共计201750.46元。原告诉请超出部分，未能提供充分证据予以证明，本院不予支持。被告辩称，从（2017）豫0621民初1759号民事判决书中可以看出本案涉及案外人李恩树，且被告与李恩树系承揽关系，原告与李恩树之间系雇佣关系，故应当追加李恩树为本案的第三人参加诉讼。因为本院作出的（2017）豫0621民初1759号民事判决书为生效判决，该判决已经确认本案原、被告之间属于劳务关系，原告也是在为被告提供劳务过程中受到的伤害，而且原告不要求追加李恩树作为第三人参加诉讼，故该抗辩理由不成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告孙建民于判决生效后十日内赔偿原告王明胜各项损失共计201750.46元；二、驳回原告王明胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4583元，财产保全费1620元，由原告王明胜负担257元，被告孙建民负担5946元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  冯小明人民陪审员  庞俊洋人民陪审员  姜 豪二〇一九年十二月二十七日书 记 员  万欣琦