湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘04民终3005号上诉人（原审被告）：罗云林，男，1968年6月2日出生，汉族，农民，住湖南省祁东县。委托诉讼代理人：官和平，祁东县洪城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：罗喜林，男，1962年10月3日出生，汉族，农民，住湖南省祁东县。上诉人罗云林因与被上诉人罗喜林健康权纠纷一案，不服湖南省祁东县人民法院（2019）湘0426民初220号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年11月11日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因没有提出新的事实、证据或理由，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。罗云林上诉请求：二审撤销原判并发回重审或改判。事实和理由：1、罗喜林扭打罗云林，罗云林出于正当防卫甩开罗喜林，罗喜林是自己摔倒在地，一审对本案过错责任未查清，错误适用了侵权责任法，罗云林不应当承担侵权责任；2、罗喜林存在非致伤用药；3、罗喜林在医院已经行取内固定手术，该手术费用5,000元也计入了医药费内，不应再次计入；4、罗喜林仅住院46天，一审判决认定罗喜林误工期270天错误；5、罗喜林是因以前受的陈旧伤才构成九级伤残，九级伤残与罗云林无关，后又因罗喜林的问题导致重新鉴定无法做出，一审判决认定罗喜林构成九级伤残错误；6、本案超过了诉讼时效。罗喜林辩称：诉讼时效没有超过，医疗费用均是二人发生争执受伤所产生的。罗喜林向一审法院起诉请求：判令罗云林赔偿罗喜林损失134,219.81元。一审法院认定事实：2015年2月22日下午四时许，罗云林、罗喜林因分配宅基地建房发生纠纷，随后双方扭打在一起。在相互推搡过程中，双方倒在地上致使罗喜林受伤。罗喜林的伤势经医院诊断为右股骨颈骨折、左股骨颈陈旧性骨折。罗喜林受伤后，分别在祁东县第二人民医院住院治疗共计35天，花费医疗费23，560.85元，在衡阳市中心医院住院治疗21天，花费医疗费30，690.42元。罗喜林的伤势经衡阳市洪城司法鉴定所鉴定：损伤程度为轻伤二级；伤残等级为九级；误工损失270天；需后期取内固定费5,000元（住院期间设陪护一人）。2015年7月29日，罗喜林向祁东县公安局白地市派出所报案。2019年1月30日，在白地市派出所的主持下，双方达成协议：1、罗云林向罗喜林预先赔偿33,500元，剩余部分由罗喜林向法院起诉，具体金额以法院判决为准；2、罗喜林放弃追究罗云林刑事责任。现罗云林已向罗喜林赔偿了33,500元。另查明，罗云林、罗喜林系同胞兄弟关系，双方均系农村户口。罗诒榜系罗喜林之父，于1934年4月10日出生，周发秀系罗喜林之母，于1941年2月4日出生，双方均为农村户口。罗诒榜与周发秀共同生育了三个小孩。对于罗喜林因受伤所遭受的各项损失，审核认定如下：1、医疗费54,251.17元；2、后期治疗费5,000元；3、残疾赔偿金56,372元（14,093元/年×20年×20%），被扶养人罗诒榜的生活费为4,240元（12,721元/年×5×20%÷3人），被扶养人周先秀的生活费为4,240元（12,721元/年×5×20%÷3人）；4、精神抚慰金8,000元；5、误工费25,186元（34,049元/年÷365天×270天）；6、护理费5,116元（36,613元/年÷365天×51天）；7、住院伙食补助费1,530元（30元/天×51天）；8、营养费酌情认定为3,000元；9、鉴定费1,800元。以上合计为168,735.17元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿损失。罗喜林与罗云林系兄弟关系，双方因分配宅基地建房发生纠纷，在相互推搡过程中双方倒地致使罗喜林受伤。罗云林作为罗喜林的胞弟，在明知罗喜林年长且腿脚不方便的情况下，应当进行谦让和冷静克制；罗喜林作为兄长，未保持理性的情绪，对事故的发生起到了激化作用。对此，双方应当承担同等责任。罗云林辩称罗喜林以健康权提起诉讼，已超过法律关于健康权诉讼时效。罗喜林于2015年2月22日受伤后住院治疗，2015年7月9日在衡阳市洪城司法鉴定所进行伤残鉴定，2015年7月29日，罗喜林向祁东县公安局白地市派出所报案。2019年1月30日，在派出所的主持下，双方达成调解协议。罗喜林于2019年2月23日提起诉讼。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”罗喜林在知道民事权利受到侵害后并未怠于行使诉讼权利，故对于罗云林提出的罗喜林提起诉讼超过了诉讼时效的抗辩主张不予采纳。罗云林对罗喜林的伤残等级提出异议，并提交重新鉴定的申请，但因相关鉴定机构认为鉴定要求超出了技术条件或鉴定能力而不予受理，故对其辩解意见依法不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、罗云林于判决生效之日起十日内赔偿罗喜林各项经济损失168，735.17元的50%，计币84，367.58元；二、驳回罗喜林的其他诉讼请求。上述判决中，确定由罗云林赔付罗喜林各项损失共计84，367.58元，因罗云林已向罗喜林赔付了33,500元，故罗云林还需向罗喜林赔偿剩余50，867.58元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,984元，减半收取1,492元，由罗喜林负担746元，罗云林负担746元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。罗喜林提交了证据1出院记录，证据2困难报告，证据3残疾人证，证据4国内挂号信收据，其中证据1、2不属于二审新证据，本院不予采信；证据3经罗云林认可，证实罗喜林是残疾人，本院予以采信；证据4证实2015年10月8日罗喜林邮寄信件至江苏省江阳县月城镇派出所，但无法达到罗喜林关于该信件是要求罗云林回来的待证目的。对于一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：1、罗云林是否构成正当防卫，是否应当承担赔偿责任？2、一审判决对罗喜林构成九级伤残及罗喜林的医疗费、后续治疗费、误工费的认定是否正确？3、罗喜林的起诉是否超出了诉讼时效？一、关于罗云林是否构成正当防卫，是否应当承担赔偿责任的问题。本案中，罗云林上诉主张其构成正当防卫，不存在过错，不应当承担赔偿责任。所谓正当防卫，是指当公共利益、他人或者本人的人身或者其他利益遭受不法侵害之时，行为人所采取的一种防卫措施。本案中，罗喜林、罗云林系同胞兄弟，虽二人父母一审出庭证实罗喜林先拿起红砖，罗云林怕罗喜林打他就扭打在一起，但二人系因宅基地纠纷发生扭打，罗喜林仅拿起红砖，尚未对罗云林实施不法侵害，罗云林关于其构成正当防卫的主张不成立，本院不予支持；罗喜林在与罗云林扭打过程中受伤，罗云林对罗喜林的受伤存在一定过错，罗云林关于其不应当承担赔偿责任的主张不成立，本院亦不予支持。二、关于一审判决对罗喜林构成九级伤残及罗喜林的医疗费、后续治疗费、误工费的认定是否正确的问题。经查，罗喜林于2015年2月22日因与胞弟罗云林扭打受伤，当日罗喜林至祁东县第二人民医院就诊被诊断为：右侧股骨颈骨折，左骨骨颈陈旧性骨折，冠心病。后经祁东县公安局白地市派出所委托，衡阳市洪城司法鉴定所出具了罗喜林右侧股骨颈骨折构成九级伤残、误工期270日、后期取内固定费5,000元（住院期间陪护1人）的鉴定意见。从鉴定意见看，罗喜林的九级伤残与左骨骨颈陈旧性骨折并无关联，一审采信公安机关委托所作鉴定并无不当，罗云林关于一审判决认定罗喜林构成九级伤残错误以及误工期、后续治疗费计算错误的主张不成立，本院不予支持。罗云林虽主张罗喜林医疗费支出中存在一部分治疗其他与本次受伤无关的疾病的费用，但未能提供证实证实，应当根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定承担举证不能其主张不能成立的不利后果，本院对罗云林的该主张，不予支持。三、关于罗喜林的起诉是否超出了诉讼时效的问题。经查，罗喜林与罗云林二人于2019年1月30日达成和解协议，双方约定罗云林预先赔偿33,500元，剩余部分以法院判决为准。该约定符合《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条第一、二项规定，诉讼时效中断，诉讼时效期间重新计算，故罗云林关于罗喜林的起诉超出了诉讼时效的主张不成立，本院不予支持。综上所述，罗云林的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2,984元，由上诉人罗云林承担。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 滕小松审 判 员 王若中二〇一九年十二月二十七日法官助理 邓 雍书 记 员 杨 君