陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4462号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司保德支公司,住所地：山西省保德县东关镇同舟广场西北角。负责人：郝彦彬，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姬语学，陕西宇内律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘海军,男,汉族,居民，住陕西省府谷县。委托诉讼代理人：李利女（系刘海军之妻）,女,汉族,居民，住陕西省府谷县。被上诉人（原审被告）：刘高明,男,汉族,居民，住陕西省府谷县。被上诉人（原审被告）：保德县汇福运输队（个体工商户），住所地：山西省保德县东关镇西南沟村。经营者：崔秉俊，男，汉族,居民，住山西省保德县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司（以下简称平安财险保德公司）因与被上诉人刘海军、保德县汇福运输队（以下简称汇福运输队）、刘高明机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省府谷县人民法院(2019)陕0822民初508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险保德公司上诉请求：1、依法撤销陕西省府谷县人民法院（2019）陕0822民初508号民事判决，依法改判上诉人少承担137722.88元。2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定误工费48000元，护理费11084.88元，伤残赔付金66638元，没有扣除无责赔付12000元不妥，导致上诉人多承担137722.88元。本案中，被上诉人刘海军经医院鉴定为头皮撕脱伤，三期鉴定误工时长为120天，严重超出伤害三期关于误工、护理、营养规定时间范围，且一审法院采信的陕西榆林司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书为被上诉人委托的律师自行委托做出，其送检材料、鉴定过程等上诉人并没有参与和质证，也非法院委托做出，上诉人提出重审鉴定申请应该准许。上诉人一审庭审后给一审法院邮寄重新鉴定申请书，一审法院却以上诉人未提交重新鉴定申请书为由拒绝重新鉴定，程序错误。一审法院在被上诉人没有提供完税证明及银行流水的情况下认为误工费应按照400元/天赔付120天，结合头皮裂伤，与实际情况不符合，望依法改判或者发还重审。二、本案是一起多方事故，被上诉人驾驶车辆和三者驾驶员高利强驾驶的陕KFXXXX/晋DEXXXX挂发生碰撞，虽然高利强无责，但是根据《机动车交通事故责任强制保险条款》规定，应承担交强险赔偿限额10%赔偿责任。被上诉人刘海军未起诉高利强及相应的保险公司，那么，该部分赔偿金额应当视为被上诉人刘海军自动放弃，应在赔偿总额中予以扣除。一审法院没有因被上诉人刘海军放弃起诉无责方而扣除相应的部分，导致判决上诉人多承担了无责赔付12000元，显然错误。请求二审法院综合、依法、客观考量，作出公正审判，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人刘海军辩称：上诉人纯属无稽之谈，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求维持原判。被上诉人刘高明辩称：在刘海军住院期间，答辩人垫付31129.93元，请求平安财险保德公司给答辩人赔付。被上诉人保德县汇福运输队辩称：车辆实际车主是刘高明，挂的是答辩人公司的户，但使用和经营都是刘高明。答辩人公司不参与经营，发生事故应由平安财险保德公司和刘高明自行处理。刘海军向一审法院起诉请求：1、汇福运输队、刘高明、平安财险保德公司赔付刘海军误工费48000元，护理费11085元，营养费1200元，住院伙食补助费1200元，残疾赔偿金66638元，被抚养人生活费5491.5元，鉴定费2280元，交通费977元，病历复印费30元，后续治疗费15000元，精神抚慰金5000元，共计156901.5元；2、诉讼费由汇福运输队、刘高明、平安财险保德公司承担。一审法院认定的事实：2019年1月5日14时25分，刘海军驾驶晋H66873/晋HX911挂陕汽牌重型半挂牵引车由东向西行驶至府谷县S301下行线43KM+500M处与由西向东行驶的机动车驾驶人高利强驾驶的陕KFXXXX/晋DEXXXX挂大运牌重型半挂牵引车相撞，致刘海军受伤住院及两车受损的交通事故。交警部门认定刘海军承担本次事故的全部责任，机动车驾驶人高利强在本次事故中无责任。刘海军受伤后在府谷县新民镇医院初步治疗，后于2019年1月5日至2019年1月29日在府谷县人民医院住院治疗24天，诊断为：1、闭合性颅脑损伤；2、大面积头皮撕脱伤；出院医嘱为院后继续门诊治疗，刘高明垫付医药费32929.61元。陕西榆林科正司法鉴定中心于2019年4月10日作出榆科司鉴[2019]临鉴字第070号司法鉴定意见书，认为被鉴定人刘海军伤残等级为十级；后续治疗费用约壹万伍仟元；误工期120天，护理期60天，营养期60天。刘海军与妻子育有一子刘骞，出生于2005年12月20日，现就读于府谷县前石畔九年义务学校。晋H66873/晋HX911挂车辆在平安财险保德公司投保车上人员责任险（司机），保险责任限额为30万元，保险期间为自2018年3月28日至2019年3月27日止，事故发生在保险期间内。一审法院判决认为，依法成立的合同，受法律保护,对当事人具有法律约束力,当事人应当按照约定履行自己的义务。被告汇福运输队与被告平安财险保德公司为晋H66873车辆签订交通工具综合商业险保险合同一份，该合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，内容合法有效，双方应严格按照约定履行相应的义务，被告汇福运输队已按照规定缴纳了保险费，被告方应履行承保赔付义务。该合同约定车上人员责任险（司机）保险金额为30万元；该投保车辆驾驶员原告刘海军在本次事故中人身受到伤害，事实清楚，证据充分，事故发生在保险期间内，故被告平安财险保德公司应当按照保险合同约定对原告造成的损失履行相应的赔付义务。根据《最高人民法院的相关规定》，参照陕西省统计局2018年度城镇居民、农村居民的有关统计数据，按事故责任认定，结合原告的诉讼请求，原告受到损失的项目和数额如下：（1）残疾赔偿金33319元×20×10%=66638元；（2）误工费400元/天×120天=48000元；（3）护理费67433元÷365天×60天=11084.88元；（4）营养费20元/天×60天=1200元；（5）住院伙食补助费：50元/天×24天=1200元；（6）后期治疗费15000元；（7）被抚养人生活费21966×（18-13）÷2×10%=5491.5元；（8）鉴定费2280元；（9）交通费酌情按800元计算；以上（1）-（9）项共计151694.38元。原告刘海军损失在保险限额赔偿范围内可获得足额赔偿，故被告刘高明、被告汇福运输队不再承担赔偿责任。被告刘高明垫付的医疗费32929.61元应在保险范围内赔偿，但原告刘海军在诉讼请求中未主张该笔医疗费，故被告刘高明垫付的医疗费可向被告平安财险保德公司另行主张。被告汇福运输队法定代表人经合法传唤未到庭参加诉讼，视为对原告起诉的事实及抗辩权的放弃，对可能引起的不利后果由其自负。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、六十四条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司于本判决生效之日起十日内在车上人员责任险（司机）保险限额内赔偿原告刘海军残疾赔偿金66638元，误工费48000元，护理费11084.88元，营养费1200元，住院伙食补助费1200元，后续治疗费15000元，被抚养人生活费5491.5元，鉴定费2280元，交通费800元，共计151694.38元；二、驳回原告刘海军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3438元，适用简易程序减半收取1719元，由被告刘高明负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院依据有效证据认定案件事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是一审法院采信鉴定意见确定案件事实，认定被上诉人刘海军各项损失的计算期限及标准是否正确，判决上诉人承担赔偿义务是否符合法律规定的问题。被上诉人刘海军为证明自己因案涉交通事故致身体受伤所造成伤残等级等损失事实，向一审法院提交了由榆林科正司法鉴定中心作出的鉴定意见，一审法院组织当事人质证时，上诉人提出否定意见，并称其在七日内提出书面的重新鉴定申请书，一审法院当庭通知上诉人在提交重新鉴定申请书的同时向一审法院预交鉴定费，上诉人并无有效证据证明其在一审法院所告知的期限内提交重新鉴定申请书并预交鉴定费，也无有效证据否定被上诉人提交的鉴定意见的证明力。一审法院据此采信鉴定意见认定被上诉人伤残等级等案件事实并无不当。对于误工费的计算标准，被上诉人刘海军提交了其与其雇主刘高明的通话录音等证据，被上诉人刘高明当庭陈述自己雇佣被上诉人刘海军每天支付工资报酬的事实，可以证明被上诉人刘海军受伤前工资收入的事实，上诉人虽提出否定的意见，但未能提交有效证据支持其主张所依据的事实。一审法院以400元/天的标准计算被上诉人刘海军误工费正确。被上诉人刘海军从受伤之日的2019年1月5日起至定残日即2019年4月10日前一天为95天，虽然鉴定意见载明其误工期为120天，但依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，其误工费计算期限只能以95天为准。即被上诉人刘海军的误工费应为38000元（400元/天×95天）。被上诉人刘海军住院24天，经鉴定其护理期为60天，并无护理依赖，其住院期间护理费应当以100元/天、出院后护理期内护理费应当以50元/天计算，则其护理费应为4200元（100元/天×24天﹢50元/天×36天）。一审法院对被上诉人刘海军误工费、护理费认定数额有误，本院应予纠正。上诉人所持一审法院对被上诉人刘海军误工费、护理费认定错误的上诉理由成立，本院予以采纳。其上诉认为一审法院采信鉴定意见认定被上诉人伤残等级等事实、并判决认定被上诉人残疾赔偿金等损失错误的上诉理由缺乏事实及法律依据，不能成立。当事人对一审法院的其余事实认定及判决均未提出上诉，视为服判。综上所述，上诉人所持除要求少承担部分误工费、护理费的上诉请求成立，本院予以支持外，其余上诉请求均不能成立，应予驳回。一审法院除对被上诉人刘海军误工费、护理费计算和认定有误，本院予以纠正外，其余事实认定和判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省府谷县人民法院（2019）陕0822民初508号民事判决第二项及一审案件受理费负担的判决；二、变更陕西省府谷县人民法院（2019）陕0822民初508号民事判决第一项为：由中国平安财产保险股份有限公司保德支公司于本判决生效之日起十日内在车上人员责任险（司机）保险限额内赔偿原告刘海军残疾赔偿金66638元，误工费38000元，护理费4200元，营养费1200元，住院伙食补助费1200元，后续治疗费15000元，被抚养人生活费5491.5元，鉴定费2280元，交通费800元，共计134809.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3050元，由中国平安财产保险股份有限公司保德支公司负担2850元，刘海军负担200元。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十二月二十六日书记员  王 媛