山东省淄博市博山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁0304刑初231号公诉机关淄博市博山区人民检察院。被告人冯某，男，1952年4月10日出生，汉族，小学文化，群众，农民，户籍所在地及捕前住址均为淄博市博山区。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2019年5月15日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年6月20日经淄博市博山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于淄博市公安局博山分局看守所。辩护人尹连明，山东子诚律师事务所律师。被告人徐某，男，1955年5月26日出生，汉族，文盲，群众，农民，户籍所在地及捕前住址均为山东省郓城县。因涉嫌犯销售假药罪，于2019年5月23日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年6月20日经淄博市博山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于淄博市公安局博山分局看守所。辩护人王春刚，北京市京师（淄博）律师事务所律师。淄博市博山区人民检察院以博检二部刑诉（2019）10号起诉书指控被告人冯某、徐某犯生产、销售假药罪，于2019年9月17日向本院提起公诉。本院于2019年9月20日立案，依法适用普通程序并组成合议庭，于2019年12月2日公开开庭审理了本案。淄博市博山区人民检察院指派检察员张萍出庭支持公诉，被告人冯延军及其辩护人尹连明，被告人徐某及其辩护人王春刚到庭参加诉讼。现已审理终结。淄博市博山区人民检察院指控：2011年左右，被告人徐某从河南省台前县购买治疗哮喘病的药面，以上门取货或邮寄的方式出售给被告人冯某，被告人冯某取药后在博山区博山镇南博山中村家中用锯条、蜡烛、药品包装袋等工具进行包装并销售。2014年左右，该药面以“神奇喘咳散”名义进行销售，冯某将“神奇喘咳散”按照每包20元（每包一两）的价格出售给李某1、张某、李某2、孙某等人。2019年5月7日，博山公安分局民警会同博山区市场监督管理局工作人员对冯某家中进行现场检查，当场发现尚未售出的药面、“神奇喘咳散”塑料袋外包装袋、内包装纸一宗，以及用于塑料袋封口的锯条、蜡烛等物品。2019年8月5日，经山东省食品药品检验研究院检验，“神奇喘咳散”药面中含有茶碱、马来酸氯苯那敏西药成分。2019年8月14日，经淄博市市场监督管理局认定，“神奇喘咳散”药面按假药论处。经查，自2017年12月至2019年2月，被告人冯某通过中国邮政储蓄银行博山支行南博山营业所向被告人徐某汇款共计12550元用于购买“神奇喘咳散”药面及印制好的外包装袋。被告人冯某、徐某生产、销售假药销售额至少为12550元。公诉机关为上述指控提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，依法予以惩处。被告人冯某、徐某对公诉机关的指控当庭供认不讳。被告人冯某的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人冯某有自首情节；（2）被告人冯某自愿认罪；（3）被告人冯某犯罪情节轻微；（4）被告人冯某此前无违法犯罪记录。被告人徐某的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人徐某此前无违法犯罪记录，主观恶性小；（2）被告人徐某归案后认罪态度好、有悔罪表现，自愿接受处罚。经审理查明，被告人冯某、徐某的犯罪事实与公诉机关指控的事实一致，本院对公诉机关指控被告人冯某、徐某犯生产、销售假药罪的事实予以确认。另查明，被告人冯某有自首情节，有淄博市公安局博山分局出具的到案说明及对被告人冯某的询问笔录予以证实。还查明，被告人冯某购进的“神奇喘咳散”药面尚有1345克未对外销售。认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、庭后认证的以下证据予以证实：1、书证（1）淄博市公安局博山分局出具的发破案说明、抓获经过、关于冯某到案的补充说明及被告人冯某的供述证实：本案发破案经过及被告人冯某、徐某到案的经过；还证实：被告人冯某有自首情节。（2）淄博市公安局博山分局出具的扣押决定书、扣押清单证实：民警依法扣押在被告人冯某家查获的纸包药粉、包装袋、茶杯、锯条、包药用纸等物品。（3）淄博市市场监督管理局关于对“神奇喘咳散”是否按假药论处的答复证实：涉案“神奇喘咳散”按假药论处。（4）山东省食品药品检验研究院出具的检验报告证实：涉案粉末中检出茶碱、马来酸氯苯那敏成分。（5）淄博市公安局博山分局出具的鉴定意见通知书证实：上述答复和检验报告已经告知二被告人。（6）中国邮政储蓄银行出具的被告人冯某的交易明细、入账汇款业务凭单等证实：自2017年12月至2019年2月，被告人冯某共向被告人徐某汇款12550元。（7）淄博市公安局博山分局出具的办案说明证实：2019年5月17日，办案民警对博山区市场监督管理局移交的从冯某处查获的两包药粉进行称重，重量分别为1010克、335克；2019年5月6日吴某2将其母亲吃剩下的两包“神奇喘咳散”提供至公安机关，办案民警将其中一包提供至淄博市市场监督管理局进行鉴定。（8）淄博市公安局博山分局直属大队出具的电话查询记录证实：被告人冯某、徐某此前均无违法犯罪记录。（9）淄博市公安局南博山派出所、郓城县公安局张营派出所出具的户籍证明证实：被告人冯某、徐某犯罪时均系成年人。2、证人证言（1）证人吴某1、孙某的证言：自2011年，孙某一直从冯某手中购买治疗哮喘的药，每次都是冯某来送药，药的包装袋上写着“神奇咳喘散”、“正宗秘方”等字样。孙某服用后，身体没有好转，反而越来越差。2019年4月30日，吴某2到冯某家看到这种药盛在一个编织袋内，没有任何包装。（2）证人王某的证言：大约是在2014年，被告人冯某找到他，让其帮忙卖治疗哮喘的“神奇喘咳散”，其共对外销售了七八百元钱的这种药。（3）证人李某1的证言：其听别人说“神奇喘咳散”挺管用，就一直从冯某处购买这种药，除了自己服用，其还向外卖了一部分。（4）证人张某、李某2的证言：他们都曾从冯某手处购买过治疗哮喘的“神奇喘咳散”。（5）证人李某3的证言：其丈夫冯某一直从徐某处购买一种治疗哮喘的药面，在家中将这些药面进行包装后再对外销售。3、被告人供述和辩解（1）被告人冯某的供述：大约在20年前，其开始从徐某处购买治疗咳嗽的药，徐某给其供药面，其自己在家包装后向外销售。大约五六年前，徐某在卖给其药面的同时，还给其寄来印刷好的外包装袋，叫“神奇喘咳散”。其收到徐某寄来的药面和外包装后，自己在家中进行包装并向外销售，购买过的人有李某1、李某2、张某、姓吴的女子等人；经其辨认转账记录，自2017年12月16日至2019年2月13日，其共向徐某转账12550元，这些钱都用来向徐某购买药面的。（2）被告人徐某在侦查阶段前三次及当庭的供述：七八年以前，其开始向冯某销售治疗咳嗽的药面，大约销售了七八次，有时其将药面邮寄给冯某，冯某把钱通过银行转给他；有时冯某到其门头取药，给其现金。2018年年底，冯某说要购买五斤“神奇喘咳散”，其便联系河南省台前县卖药面的人。过了两三天，两名男青年给其送了五斤药面、100多个塑料包装袋，其把这些药面和包装袋都邮寄给了冯某，冯某收到后给其寄来现金。4、辨认笔录（1）证人吴某2的辨认笔录证实：经其辨认，被告人冯某就是向其母亲出售治疗哮喘的粉末状药物的人。（2）证人张某、李某2的辨认笔录证实：经其二人辨认，被告人冯某就是向其二人销售“神奇咳喘散”的人。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人冯某、徐某目无国法，故意生产、销售假药，二被告人的行为均已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控被告人冯某、徐某犯生产、销售假药罪成立。被告人冯某有自首情节，归案后认罪态度好，可酌情对其从轻处罚。被告人徐某归案后如实供述了犯罪事实，此后无理由翻供，庭审中自愿认罪，整体认罪态度较好，可酌情对其从轻处罚。对被告人冯某的辩护人所提被告人冯某犯罪情节轻微的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳；所提其他辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。对被告人徐某的辩护人所提被告人徐某主观恶性小的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳；所提其他辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。为了严肃国法，打击犯罪，保障国家的药品管理制度和人民群众的生命、健康权利，结合二被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害后果及归案后的认罪、悔罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款、第十二条，对被告人冯某同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人徐某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一九年五月二十三日起至二O二O年一月二十二日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人冯某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一九年五月十五日起至二O一九年十二月十四日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）三、扣押并移交至本院的手机一部、假药及包装袋、包装工具一宗，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张显营审 判 员  罗晓庆人民陪审员  郭 朋二〇一九年十二月十日法官助理刁永超书记员岳爱华