山西省临汾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）晋10刑终472号原公诉机关临汾市尧都区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘玉龙,男，1958年9月17日出生,山西省临汾市人，汉族，初中文化。2017年3月30日因涉嫌犯盗窃罪被临汾市公安局森林公安分局刑事拘留，2017年4月1日被取保候审，2018年4月2日被临汾市公安局森林公安分局监视居住。2018年9月30日经尧都区人民法院决定被取保候审,同年11月13日经尧都区人民法院决定被逮捕。现羁押于临汾市尧都区看守所。尧都区人民法院审理尧都区人民检察院指控原审被告人刘玉龙犯盗窃罪一案，于2019年9月9日作出(2019)晋1002刑初203号刑事判决。原审被告人刘玉龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和听取上诉人的上诉理由，依法讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2016年12月1日至2017年3月15日,被告人刘玉龙先后六次雇佣他人将位于××区东坡的属于XXX公司所有的698棵白皮松和234棵杨树盗挖,其中440棵白皮松被刘玉龙卖掉，其余树木被公安机关查扣。经鉴定:刘玉龙所盗挖的树木价值合计217866元。尧都区人民法院审理期间，XXX公司多次向被告人刘玉龙出具了谅解书，表示被告人具有悔罪表现并能积极弥补被害人经济损失，故表示对被告人的行为予以谅解。上述事实，被告人刘玉龙在开庭审理过程中亦无异议，且有移交报告，报案材料，刘玉龙归案情况说明，刘玉龙常住人口信息，刘玉龙询问笔录，传唤证，刘玉龙讯问笔录，刘玉龙传唤证，提讯提解证，刘玉龙讯问笔录，传讯通知书，刘玉龙讯问笔录，传讯通知书，刘玉龙辨认笔录，传讯通知书，刘玉龙讯问笔录，传讯通知书，刘玉龙讯问笔录，张某某询问笔录，遆某某询问笔录，遆某某询问通知书，遆某某询问笔录，辨认笔录，遆某某询问笔录，候某某询问笔录，何某某当场盘问、检查、继续盘问笔录，何某某询问笔录，张某1当场盘问、检查、继续盘问笔录，张某1询问笔录，刘某某当场盘问、检查、继续盘问笔录，刘某某询问笔录，郭某某询问笔录，常某某询问笔录，关某某询问通知书，关某某询问笔录，郭某某询问笔录，候某某询问笔录，李某某询问笔录，高某某询问笔录，李某某询问笔录，徐某某询问笔录，杨某某询问笔录，辨认笔录，证据保全决定书、发还清单，证据保全决定书，证据保全决定书，证据保全清单，发还清单，证据保全决定书，先行登记保存证据通知单，扣押决定书，扣押决定书，鉴定聘请书，鉴定意见通知书，鉴定意见通知书，鉴定意见，鉴定聘请书，鉴定意见，鉴定报告书，鉴定聘请书，临汾市价格认证中心文件，现场勘验笔录，现场勘验笔录，现场勘验笔录，现场勘验笔录，林权证复印件，林权证登记申请表，手机微信截图，调取证据通知书，交易明细清单，调取证据通知书，调取证据清单，植物检疫证、木材运输证等复印件，调取证据通知书，交易明细清单，邢某某身份证复印件，手机微信截图，手机微信截图，补充侦查决定书，传讯通知书，刘玉龙讯问笔录，传讯通知书，讯问笔录，郝某某询问笔录，候某某询问笔录，吴某某询问笔录，责令停止违法行为通知书，遆某某询问笔录，李某询问笔录，齐某某询问笔录，对账单，祖某某询问笔录，赵某某询问笔录，李某某询问笔录，鉴定聘请书，价格认证，鉴定意见通知书，刑事谅解书，情况说明，尧都区人民法院（2013）临尧民初字第2749号民事判决书，执行裁定书，登报公告，情况说明，流程图，尧都区林业局公告，情况说明，受案登记表、受案回执，拘留证，拘留通知书，释放通知书，取保候审申请书，身份证明，取保候审决定书，收取保证金通知书，被取保候审人义务告知书，解除取保候审决定书，监视居住决定书等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。原判认为，被告人刘玉龙以非法占有为目的，多次盗窃他人树木,价值217866元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人刘玉龙到案后及当庭均能如实供述其基本犯罪事实，并积极弥补被害单位经济损失并取得谅解，可从轻处罚。根据被告人刘玉龙的犯罪事实、量刑情节及社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款之规定，判处：被告人刘玉龙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金四万元。上诉人刘玉龙的上诉理由为：上诉人通过与涉案林地的所有权人县底镇刘村村民委员会签订土地承包合同而获得涉案土地的合法土地使用权。承包后，上诉人投资上百万资金，用心经营管理栽种林地上的一草一木，上诉人在经营困难无力承担土地承包费的情形下，出卖了在其承包土地上由其栽种的树木，不应构成犯罪。虽上诉人与被害单位之间因涉案土地的权属有争议，但上诉人主观上并无盗窃的故意，其挖树卖树的行为也事前向相关部门申请并获批后才予以实施。故上诉人行为不构成盗窃罪，请二审法院对其改判无罪。经二审审理查明：2013年3月1日，临汾XX公司与临汾市尧都区县底镇村民委员会签订土地承包经营合同，获得涉案林地的土地承包经营权，合同期限60年。2014年7月21日因XX公司无力支付土地承包费，刘村村民委员会与其解除土地承包经营合同，并于同年7月31日将该林地承包给上诉人刘玉龙，期限60年，上诉人承包后对该林地一直经营管理至案发。2008年12月16日，临汾XX公司向本案被害单位临汾市XXX公司借款180万元，因长期未还，XXX公司于2013年10月31日将XX公司诉至尧都区人民法院，经尧都区人民法院审理判决XX公司赔偿XXX借款及利息。2015年6月10日，尧都区人民法院作出（2014）临尧执字第398-3号执行裁定书，裁定将XX公司的建筑物、机器设备及林牧资产以第二次拍卖保留价3854781.45元交付XXX公司抵偿全部债务；XXX公司可持该裁定到有关机关办理相关产权过户登记手续。2015年8月3日，尧都区林业局依据上述判决将XX公司的临尧政林证字（2009）1420002号及（2009）1420003号林权证予以注销。2016年11月21日，临汾市尧都区人民政府就涉案林地向临汾市XXX公司颁发了尧林证字（2016）第000002号林权证。2016年12月1日至2017年3月15日,被告人刘玉龙先后六次雇佣他人挖掘了涉案林地上698棵白皮松和234棵杨树,其中408棵白皮松被尧都区森林公安查扣，在白皮松被扣押期间，上诉人刘玉龙将其中140余棵被扣押白皮松售卖。证实上述事实的证据已经原审当庭质证，本院予以确认。关于本案和上诉人刘玉龙的上诉理由，本院综合评判如下：关于本案中涉案的土地承包经营权及其地上附着物的归属并非本案处理的问题，本院在此不作评价。但上诉人明知涉案白皮松已被临汾市尧都区公安局森林派出所依法扣押，依然将其中140余棵进行售卖获利，上诉人的行为已构成非法处置查封、扣押、冻结的财产罪，依法应承担刑事责任。本院认为，上诉人刘玉龙明知涉案白皮松已被公安机关依法扣押，依然将其中140余棵变卖，其行为构成非法处置查封、扣押、冻结的财产罪。上诉人在对涉案林木进行挖掘时，被挖掘的林木在上诉人的实际管理下，故上诉人不存在秘密窃取的情节，原判认定其构成盗窃罪有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国刑法》第三百一十四条之规定，判决如下：一、撤销尧都区人民法院(2019)晋1002刑初203号刑事判决，即：被告人刘玉龙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金四万元。二、上诉人（原审被告人）刘玉龙犯非法处置查封、扣押、冻结的财产罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月13日起至2020年1月11日止）。本裁定为终审裁定。审判长  陈国鹏审判员  要献萍审判员  王小琴二〇一九年十二月十七日书记员  郭庆华