浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0110民初10195号 原告：夏雪晴，女，1985年11月10日出生，汉族，住浙江省安吉县。 委托诉讼代理人：裘迷，浙江昌硕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄欢，浙江昌硕律师事务所律师。 被告：杭州奇异鸟饮品科技连锁有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区良渚街道勾庄姚家路5号。 法定代表人：唐磊，总经理。 委托诉讼代理人：方彩虹，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 原告夏雪晴为与被告杭州奇异鸟饮品科技连锁有限公司（以下简称奇异鸟公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月29日公开开庭进行审理，原告夏雪晴的委托代理人裘迷、黄欢，被告奇异鸟公司的委托代理人方彩虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告夏雪晴提出诉讼请求：1、请求判令原被告签订的《特许经营合同》中涉及“十秒到”商标使用许可条款无效。2、判令被告立即返还原告商标使用费5万元、保证金1万元及利息（自2015年12月31日起按照年利率6%计算至款清止，暂计算至起诉之日为11940元）。3、本案的诉讼费用由被告负担。 事实和理由：2015年12月30日，原告与被告就“十秒到”过桥米线品牌系列产品的区域特许经营权事宜达成一致后，签订了《特许经营合同》及补充协议。其中合同约定了河南省焦作地区特许经营费为25万元，保证金1万元，补充协议约定了该地区特许经营权为原告享有的终身权利，此外合同确定了被告拥有“十秒到”过桥米线品牌的商标、包装器材等知识产权，被告亦通过该合同将该商标使用权许可原告在该区域使用。后原告依约支付了特许经营费及保证金。 至2018年12月初，原告经查询发现被告自始不享有对宣传图册所载“十秒到”商标的处分权，其授权原告使用该商标的行为系无权处分。 现原告认为与被告之间涉及商标使用许可条款无效，被告应当返还原告享有的商标使用费5万元及保证金，遂多次催告，然被告均不予回复，为此，诉至法院。 被告奇异鸟公司辩称，一、原告诉请明显错误。 首先，原告诉请1中请求确认无效的合同条款不存在。涉案合同首页首段即明确了原被告双方“就甲方将甲方所有的“十秒到”过桥米线系列产品的区域特许经营权授予乙方之相关事宜，达成以下条款”，合同全文都是围绕着区域特许经营权进行约定，不存在所谓的商标使用许可条款。诚然在商业特许经营中涉及到经营资源，但涉案合同中未承诺授权“十秒到”品牌为注册商标，且在《商业特许经营管理条例》中也没有要求经营资源必须是注册商标。本案中被告“十秒到”品牌作为经营资源，不违反国家法律、行政法规强制性规定，不存在任何无效情形。即使“十秒到”品牌未获得商标注册，也只能表明“十秒到”品牌暂时没有取得商标专用权，但不意味着被告对“十秒到”品牌不享有处分权，对该品牌的授权构成无权处分。退一步讲，无权处分所产生的法律效果不必然是合同条款无效。 此外，为保证被告以及所有加盟商使用“十秒到”品牌获得商标法的专用权保护，商标权利人于2014年即一直申请商标注册，并通过授权大量宣传和实际使用，使得“十秒到”品牌已经具备一定知名度，即使该商标被商标局驳回复审后，商标权利人仍通过诉讼的方式争取“十秒到”品牌的商标专用权。 其次，被告未曾收取原告商标使用费，原告诉请2明显错误。涉案合同约定原告为获得其区域特许经营权应当支付特许经营费和保证金，合同中并无商标使用费之约定，原告诉请返还商标使用费以及该金额是没有任何合同依据。 二、涉案合同已履行终止完毕，原告无权再依据该合同向被告提出无理要求。 根据被告提供的证据可以显示，在涉案合同有效期内，被告向原告履行了合同义务，原告门店以“十秒到”品牌实际开设并实现营业。此外，原告区域内也拓展了其它“十秒到”品牌加盟门店，故无论从特许经营角度，还是品牌使用角度，原告均实际使用了涉案品牌。其无权在实际使用了被告“十秒到”品牌之后，要求被告向其支付相应的费用。 此外，涉案合同期限自2015年12月30日至2018年12月29日，虽然双方在补充协议中约定合同期满，若无违约，免费续签。但原告并未按照涉案合同5.7条之约定完成6家门店的开设义务，已构成违约；且事实上，涉案合同自2018年12月29日到期后，原被告双方并未继续签署《特许经营合同》。故双方之间的特许经营合同已履行终止。现原告在合同期满终止后提出上述错误的诉请，属于无理要求，不应当予以支持。 保证金作为履约保证金，根据合同5.6条约定，原告自身构成违约，无权要求返还保证金。据此，要求驳回原告全部诉请。 原告夏雪晴、被告奇异鸟公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。对原告夏雪晴提交的证据，被告对真实性、合法性均无异议，本院对真实性均予以确认，且该证据与本案具有关联性，本院均予以确认，至于被告是否违约应否担责在本院认为部分进行阐述。对被告奇异鸟公司提交的证据，原告对真实性也均无异议，本院对真实性均予以确认，且与本案具有关联性，本院均予以确认。 根据上述有效证据及当事人陈述，本院认定事实如下： 2015年12月30日，夏雪晴作为乙方与奇异鸟公司作为甲方签订《特许经营合同》一份，约定甲方将甲方所有的“十秒到”过桥米线品牌系列产品的区域特许经营权授权乙方，第一条特许经营区域地区：河南焦作地区（焦作市。沁阳市、孟州市、修武县、博爱县、武陡县）；特许经营费为25万元，保证金1万元，合同期限为三年，自2015年12月30日起至2018年12月29日。 第二条双方的权利和义务3.1商标的使用3.1.1甲方同意将“十秒到”过桥米线品牌系列产品在本合同约定区域内的独家特许经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。乙方所设立或拓展的门店须先经过甲方评估审核通过方可开业，甲方提供与乙方经营规模相适应的品牌识别标识，乙方须按照甲方要求进行品牌经营活动；3.1.5甲方拥有“十秒到”过桥米线品牌的商标、包装器材等的知识产权，未经甲方同意乙方不得私自印制；3.1.6为维护“十秒到”过桥米线品牌形象，乙方店内所有员工，须穿着“十秒到”过桥米线品牌统一规定的工作服，并随时保持店内清洁及卫生；3.2门店装修乙方开设门店所使用的“十秒到”过桥米线品牌店招牌和标志由甲方提供，费用由乙方承担。甲方对店面整体装修进行设计，乙方须按照甲方的设计进行施工并承担装修费用；3.3开业培训及指导乙方的员工由其自行招募，甲方对乙方员工进行培训。培训内容包括“十秒到”过桥米线品牌所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持（新品更新，统一的企划方案等），乙方向甲方支付每家店6000元/年的品牌维护费；4.2费用结算甲方一次性向乙方收取特许经营费25万元，甲方开具收款收据；5.7乙方在合同签订的第一年必须开出2家“十秒到”过桥米线品牌自营店或加盟店（其中至少1家自营店），第二年开出2家“十秒到”过桥米线品牌自营店或加盟店，第三年开出2家“十秒到”过桥米线品牌自营店或加盟店，否则甲方有权解除本合同，本合同保证金在双方无异议情况下一次性退还（不计利息）；5.8无论何种原因导致本合同终止，乙方均应在终止之日起15日内完成以下工作：在门店内拆除所有与“十秒到”过桥米线品牌相关的装修、装饰，撤离所有与“十秒到”过桥米线品牌相关的商品及宣传物，并将拆除撤离后的照片发给甲方，以甲方收到该摘片之日为乙方完成拆除、撤离之日，否则甲方除不再退还保证金外，还有权要求乙方支付1000元每天的违约金；双方还对其他事项进行了约定。 当日，双方签订《补充协议》，约定乙方代理权利为终身制，合同期满，若无违约，免费续签；乙方对于此协议以及特许经营费有保密义务，否则甲方有权取消乙方代理权，并保留终止合同的权利。 当日，奇异鸟公司签约代表祖莹向夏雪晴出具收据，载明收到夏雪晴26万元作为焦作代理费。 次日，奇异鸟公司分别出具收据确认收到夏雪晴支付的保证金1万元、代理费25万元及设计费与设计指导费6000元。 夏雪晴提供的奇异鸟公司关于“十秒到”的宣传册中载明“投资分析”，其中包括“投资预估60平米，包括商标使用费5万元、保证金1万、设备约6万、装修费约3万、桌椅约1万、广告费约17万”等。 庭审中，夏雪晴确认协议签订后其开设了相应门店，奇异鸟公司为其提供店铺装修设计服务以及培训服务，并确认经营过程中实际使用“”品牌标识。奇异鸟公司均确认原告相关门店已不再经营。 另认定，2014年10月22日，杭州博多工贸有限公司申请注册“十秒到”商标，申请号为“15427946”，类别为第43类。杭州博多工贸有限公司出具授权书，授权杭州奇异鸟实业连锁有限公司使用该品牌，负责该品牌在全国区域的销售和推广工作。2016年5月3日，奇异鸟公司向夏雪晴出具授权书，授权书载明“兹证明夏雪晴‘十秒到’过桥米线品牌连锁河南市焦作市解放区人民路669号王府井百货六楼6-A6-B商铺加盟商负责‘十秒到’过桥米线品牌的该区域的销售和推广工作此授权的有效期为2016年4月29日至2019年4月28日。” 另认定，杭州博多工贸有限公司申请的“十秒到”商标（申请号为“15427946”）于2015年8月2日被驳回申请，后经复审，于2016年3月29日再次被驳回复审。 2019年1月10日，夏雪晴向奇异鸟公司发送律师函，函中要求全额返还特许经营费及保证金6万元。 再认定，杭州博多工贸有限公司申请注册“”商标，申请号为26666235号，注册类别为第43类，包括咖啡馆；出租椅子；桌子、桌布和玻璃器皿；饭店；活动服务出租；茶馆；酒吧服务；餐厅；餐馆等。该商标商标局驳回注册申请，后经复审又被驳回复审申请。杭州博多工贸有限公司不服，向北京知识产权法院提起行政诉讼，北京知识产权法院经审理作出（2019）京73行初4262号行政判决书，判决认为原告提交的相关使用证据，可以证明诉争商标“十秒到及图”经过原告的大量宣传和使用，具备一定知名度，其标识的显著性得以增强，能够起到区分服务来源的作用。诉争商标不属于商标法第十一条第一款第（二）项规定的情形，可以作为商标予以注册。为此，判决撤销原国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字【2019】第10800号《关于第26666235号“十秒到及图”商标驳回复审决定书》，国家知识产权针对原告的复审请求重新作出决定。 本院认为，原告夏雪晴与被告奇异鸟公司自愿签订《特许经营协议》，现夏雪晴主张该协议中第3.1.1及3.1.5条属于无效条款，理由为奇异鸟公司并取得该商标专用权，属于无权处分该商标，根据合同法第51条相关规定相应条款应属无效。本院认为，首先，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同的形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。特许经营资源可以包括注册商标、企业标志、专利等，但法律并未排除将未注册商标作为特许经营资源，法律也未禁止他人将其拥有的未注册商标授权他人使用；其次，奇异鸟公司向夏雪晴出具相应商标授权的时候，出示的也仅是“十秒到”的商标注册申请受理通知书，并未隐瞒该商标尚未获得注册的事实，夏雪晴对此明知；最后，夏雪晴在经营过程中实际使用了“”的商标标识，并在奇异鸟公司的指导下实际开展了相关特许经营活动，并从中获得利益，也并未因为“十秒到”未获得注册而实际影响其特许经营活动的开展，且杭州博多工贸公司有限公司也向商标局申请注册“”商标，虽然商评委驳回了该商标申请，但是经行政诉讼后，相关行政判决已经认定该商标具有一定显著性，可以予以注册，并判令国家知识产权重新作出决定；第四，夏雪晴提供的宣传册中的相关内容也不属于双方合同一部分，合同中也并未约定商标使用费为5万元。综上，夏雪晴以奇异鸟公司未取得相应商标专用权为由主张奇异鸟公司无权处分的主张，缺乏依据，其进而主张涉及商标部分的第3.1.1及3.1.5条属于无效条款的理由不能成立，本院不予支持。鉴于夏雪晴关于合同条款无效的主张不能成立，其进而要求退还商标使用费5万元的主张，本院也不予支持。关于保证金，鉴于合同已经到期终止，奇异鸟公司也确认夏雪晴已停止了相关经营活动，为减少诉累，本院对夏雪晴要求奇异鸟公司返还保证金1万元的诉请予以支持，但该项负担非因奇异鸟公司过错所致，故相应的诉讼费仍由夏雪晴所负担。综上，对夏雪晴诉请的合理部分，本院予以支持；对不合理部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告杭州奇异鸟饮品科技连锁有限公司于本判决生效后十日内返还原告夏雪晴保证金1万元； 二、驳回原告夏雪晴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1599元，由原告夏雪晴负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。 审 判 长  成文娟 人民陪审员  王金龙 人民陪审员  郑也平 二〇一九年十二月二十九日 书 记 员  张晓英