四川省巴中市巴州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1902刑初371号 公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。 被告人马祥成，男，生于1968年7月，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省巴中市巴州区，住巴中市巴州区。2015年12月29日因涉嫌销售伪劣产品罪被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，2016年1月26日被该局取保候审。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年1月15日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留；经巴中市巴州区人民检察院批准，2019年2月22日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现被羁押于巴中市看守所。 辩护人张剑，四川九朝律师事务所律师。 被告人向海蓉，曾用名向丽，女，生于1976年10月，汉族，大专文化，无业，户籍所在地四川省巴中市巴州区，住巴中市巴州区。2015年12月29日因涉嫌销售伪劣产品罪被巴中市公安局巴州区分局取保候审。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2019年1月15日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留；经巴中市巴州区人民检察院批准，于2019年2月22日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕；2019年9月23日被巴中市巴州区人民检察院取保候审。 指定辩护人孙金龙，四川九朝律师事务所律师。 巴中市巴州区人民检院以巴州检公诉刑诉﹝2019﹞332号起诉书指控被告人马祥成、向海蓉犯销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本案受理后，依法组成合议，适用普通程序公开开庭审理了本案。巴中市巴州区人民检察院指派检察员胡小平出庭支持公诉。被告人马祥成及其辩护人张剑、被告人向海蓉及其指定辩护人孙金龙到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2014年以来，被告人马祥成、向海蓉在未取得《烟草零售经营许可证》的情况下，多次从广东等地购买假冒伪劣卷烟在巴中销售获利，以熟人介绍、散发卡片、微信宣传、上门推销等方式，向李某2、田某、李某3、李某阳、何某绪、李某4、张某、彭某、袁某1、吴某等人销售各类假冒伪劣卷烟，已销售金额共计人民币28350元。 2015年12月29日，执法人员在马祥成家中及车内、向海蓉母亲李某1家中、吴某林家中现场查获并扣押尚未销售的中华（软）36.6条、中华（硬）113.3条、玉溪（软）50.5条、玉溪（硬）39.8条、白沙（和天下）5.4条、黄金叶（天叶）0.6条、南京（九五）10.8条、双喜（经典1906）10.9条、双喜（经典）21条、云烟（大重九16支）7.7条、云烟（紫）30条、云烟（软大重九）10条、云烟（软珍品）0.5条、熊猫0.1条。经四川省质量监督检测站鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经市场价格认定，上述卷烟价值人民币140106.5元。 2019年1月15日，侦查人员在交易现场、马祥成家中及车内查获并扣押尚未销售的中华（软）50条、中华（硬）52.2条、云烟（软珍品）11.5条、云烟（软大重九）19.2条、玉溪（软）24条、玉溪（硬）1.1条、南京（雨花石）32.9条。经四川省烟草质量监督检测站鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经市场价格认定，上述卷烟价值人民币105771元。 在审查起诉阶段，被告人马祥成、向海蓉退缴违法所得人民币28350元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了烟草专卖局移送相关材料、转账记录、户籍表、到案经过等书证，证人李某2、田某、李某3等人的证言，被告人马祥成、向海蓉的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录等证据佐证。 公诉机关认为，被告人马祥成、向海蓉销售假冒伪劣卷烟，已销售假烟金额为人民币28350元，查获尚未销售假烟价值人民币245877.5元，其行为应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人马祥成和向海蓉共同犯罪中，马祥成起主要作用，是主犯；向海蓉起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人马祥成、向海蓉自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人马祥成判处有期徒刑一年六个月至两年，并处罚金人民币20000元；对被告人向海蓉判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币15000元。提请本院依法判处。 被告人马祥成对起诉书指控的事实和罪名无异议，但对公诉机关量刑建议有异议，认为量刑过重。 辩护人张剑的辩护意见：对起诉书指控马祥成犯销售伪劣产品罪的事实及罪名无异议。但马祥成有如下从轻处罚情节：1.销售假冒伪劣卷烟金额较小，大部分系被查获，系犯罪未遂，本案应定为销售伪劣产品未遂；2.到案后如实供述犯罪行为，自愿认罪认罚；3.已退缴全部违法所得；4.马祥成右手残疾，且家庭情况特殊；5.本案涉案汽车不宜作为犯罪工具。 被告人向海蓉对起诉书指控的事实及罪名无异议，自愿认罪认罚。 指定辩护人孙金龙的辩护意见：对起诉书指控的事实及罪名无异议。但向海蓉有如下从轻处罚情节：1.系从犯；2.本案应定为销售伪劣产品未遂；3.自愿认罪认罚；4.已退缴违法所得；5.主观恶性较小，未造成严重后果；6.家庭情况特殊；7.所扣车辆不是为销售伪劣卷烟而购买，而是家庭使用。建议对被告人向海蓉适用缓刑。 经审理查明，2014年以来，被告人马祥成、向海蓉在未取得《烟草零售经营许可证》的情况下，多次从广东等地购买假冒伪劣卷烟在巴中销售获利。以熟人介绍、散发卡片、微信宣传、上门推销等方式，向李某2、田某、李某3、李某阳、何某绪、李某4、张某、彭某、袁某1、吴某等人销售各类假冒伪劣卷烟，已销售金额共计人民币28350元。 2015年12月29日，执法人员在马祥成家中及车内、向海蓉母亲李某1家中、吴某林家中现场查获并扣押尚未销售的中华（软）卷烟36.6条、中华（硬）卷烟113.3条、玉溪（软）卷烟50.5条、玉溪（硬）卷烟39.8条、白沙（和天下）卷烟5.4条、黄金叶（天叶）卷烟0.6条、南京（九五）卷烟10.8条、双喜（经典1906）卷烟10.9条、双喜（经典）卷烟21条、云烟（大重九16支）卷烟7.7条、云烟（紫）卷烟30条、云烟（软大重九）卷烟10条、云烟（软珍品）卷烟0.5条、熊猫卷烟0.1条，并予以扣押。经四川省质量监督检测站鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经市场价格认定，上述卷烟价值人民币140106.5元。 2019年1月15日，侦查人员在交易现场、马祥成家中及车内查获并扣押尚未销售的中华（软）卷烟50条、中华（硬）卷烟52.2条、云烟（软珍品）卷烟11.5条、云烟（软大重九）卷烟19.2条、玉溪（软）卷烟24条、玉溪（硬）卷烟1.1条、南京（雨花石）卷烟32.9条，并予以了扣押。经四川省烟草质量监督检测站鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经市场价格认定，上述卷烟价值人民币105771元。 在审查起诉阶段，被告人马祥成、向海蓉退缴违法所得人民币28350元。 上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院依法确认的：1.搜查笔录、扣押清单、发还清单；2.提取微信聊天记录、微信转账记录笔录及照片；3.调取被告人马祥成汇款记录、存款监控视频及截图、存款记录、通话记录的清单；4.接受证据材料清单：巴中市巴州区烟草专卖局移送的案件材料；5.证人陈某1、李某4、张某、彭某、袁某1、吴某、陈某2、向某、杨某、李某2、袁某2、李某1等人的证言；6.辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明；7.四川省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、鉴定意见告知书；8.被告人马祥成的手机及宣传卡片、9.被告人马祥成、向海蓉的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人马祥成、向海蓉违反国家烟草专卖管理法律法规，在未取得烟草专卖经营许可证的情况下，销售假冒伪劣卷烟，销售金额为人民币28350元，未销售假冒伪劣卷烟价值人民币245877.5元，其行为已构成销售伪劣产品罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控被告人马祥成、向海蓉犯销售伪劣产品罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人马祥成、向海蓉已着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人马祥成起主要作用，是主犯；被告人向海蓉起次要作用，系从犯，对于从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人马祥成当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人向海蓉自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人马祥成、向海蓉的辩护人关于本案应为销售伪劣产品罪未遂、扣押车辆不宜作为犯罪工具、二被告人退缴了全部违法所得、被告人向海蓉系从犯且自愿认罪认罚的辩护意见，与查证的事实相符，本院予以采纳；其余辩护意见，本院不予采纳。被告人向海蓉犯罪情节较轻，有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪危险，对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。 为了维护社会主义市场经济秩序，根据被告人的犯罪情节、悔罪态度及在羁押期间的表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人马祥成犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2020年8月16日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、被告人向海蓉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币15000元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳。） 三、对被告人马祥成、向海蓉退缴在案的违法所得人民币28350元予以没收，上缴国库； 四、对扣押在案的伪劣卷烟予以没收，由公安机关依法销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 艳 人民陪审员  张丛志 人民陪审员  王凤兰 二〇一九年十二月二十四日 法官 助理  李星翰 书 记 员  王海艳 附：相关法律规定 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳…… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。