江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣05民终1107号上诉人（原审原告）：分宜县长兴矿业有限公司，住所地江西省分宜县高岚乡。法定代表人：丁小军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：宋晓方，江西大升律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄娟，江西大升律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：周天友，男，1962年1月28日出生，汉族，住四川省珙县。委托诉讼代理人：陈华英，江西弘杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖辉勇，江西弘杰律师事务所实习律师。上诉人分宜县长兴矿业有限公司（以下简称长兴矿业）因与被上诉人周天友劳动争议一案，不服江西省分宜县人民法院(2019)赣0521民初1736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月26日公开开庭进行了审理。上诉人长兴矿业委托诉讼代理人宋晓方与被上诉人周天友委托诉讼代理人陈华英、廖辉勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长兴矿业上诉请求：撤销江西省分宜县人民法院(2019)赣0521民初1736号民事判决第二、三项，依法改判；诉讼费用由周天友承担。事实和理由：原判认定事实错误，周天友工资由承包人张年丰支付，长兴矿业不支付工资；“本人工资”应按工伤职工因工伤遭受事故伤害前12个月平均缴费工资计算，即应按照统筹地区2017年职工平均月缴费工资2850元计算工伤待遇。周天友辩称，其为长兴矿业员工，工作期间发生工伤，长兴矿业应当履行工伤保障义务；按照其月工资6000元计算工伤待遇及停工留薪期工资符合法律规定，请求驳回上诉，维持原判。长兴矿业向一审法院起诉请求：1.仲裁裁决第二项裁决的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及第三项停工留薪工资等费用过高，请求予以核减共为88065元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：周天友于2017年10月起在长兴矿业处上班，从事打眼放炮工作,双方根据平等自愿、协商一致的原则签订《劳动合同书》，确立劳动关系。该合同书第一条载明合同期限从2017年10月到2018年，第三条劳动报酬条款载明基本工资6000元/月。2018年7月29日中午11时左右，周天友从工地搭乘铲车下山时被甩出铲车受伤被送往分宜县医院治疗，后转到新余市中医院治疗，被诊断为左髂骨粉碎性骨折、左锁骨粉碎性骨折、左第4肋骨骨折。2018年11月8日，双方签订赔偿协议，长兴矿业向周天友支付了59800元。2018年11月27日，分宜县人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定周天友在本次事故中造成的伤害为工伤。2018年12月26日，新余市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，认定周天友构成九级伤残。因长兴矿业一直未向周天友支付工伤待遇，周天友向分宜县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年7月9日，分宜县劳动人事争议仲裁委员会作出分劳人仲字[2019]第030号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人与被申请人的劳动关系自2019年6月5日起终止；二、被申请人在此裁决书发生效力15日内向申请人支付一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金42000元、一次性伤残就业补助金71400元；三、被申请人在此裁决书发生效力15日内向申请人支付停工留薪工资30000元、住院伙食补助费1080元、护理费7848元、交通费及住宿费1501元；四、驳回申请人其他仲裁请求。”长兴矿业对该仲裁裁决第二项及第三项停工留薪工资不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。周天友系长兴矿业职工，双方存在劳动关系，周天友在工地搭乘铲车下山时发生事故受伤被分宜县人力资源和社会保障局认定为工伤，并被新余市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，长兴矿业作为用人单位，应当履行对劳动者的工伤保障义务。现长兴矿业仅认为仲裁裁决书裁决的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及停工留薪工资过高并对此提起诉讼，对其他裁决事项无异议，而周天友虽在答辩时对仲裁裁决书认定的双方之间的劳动关系自2019年6月5日起终止、一次性伤残就业补助金总额扣减30%、驳回其主张的二次手术费13000元提出异议，但其未在规定期间内提起诉讼，视为其对该仲裁裁决无异议，故对其抗辩意见不予采纳，对分劳人仲字[2019]第030号《仲裁裁决书》裁决的双方劳动关系自2019年6月5起终止、长兴矿业向周天友支付住院伙食补助费1080元、护理费7848元、交通费及住宿费1501元及驳回周天友其他仲裁请求予以认可。本案的争议焦点在于周天友应享受的各项工伤待遇应以何标准计算周天友自2017年10月起在长兴矿业上班，至2018年7月发生本案事故，尚不足12个月，应当以其每月具体工资金额为依据计算其各项工伤待遇。周天友主张其月工资为6000元，与劳动合同载明的基本工资标准一致，长兴矿业对此提出异议，认为应当按照统筹地区2017年职工平均月缴费工资2850元计算。因向劳动者发放工资的凭证应当由用人单位保管，现周天友提交《劳动合同书》证明其月工资为6000元，长兴矿业对此不予认可应当提供相反证据推翻周天友的主张，但其未在限定期限内提交相应证据，应当承担举证不能的不利法律后果，故对周天友主张的月工资金额6000元并以此为标准计算各项工伤待遇予以支持。具体如下：一、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，九级伤残为9个月的本人工资，故一次性伤残补助金为54000元（6000元/月×9个月）；二、一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条及《江西省实施》第二十二条之规定，九级伤残的一次性工伤医疗补助金标准为7个月的本人工资，故一次性工伤医疗补助金为42000元（6000元/月×7个月）；九级伤残的一次性就业补助金标准为17个月的本人工资，距法定退休年龄不足五年的，每差一年扣减10%，不足一年的按照一年计算，周天友于1962年1月28日出生，至2019年6月5日劳动合同关系终止时，已年满57周岁，距法定退休年龄不足三年，其一次性就业补助金应当相应扣减30%，故一次性就业补助金为71400元[6000元/月×17个月×（1-30%）]，周天友主张应当只扣减20%没有依据，不予支持；三、停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按有关规定享受伤残待遇。本案周天友2018年7月29日受伤，2018年12月26日经新余市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪期为五个月，故周天友的停工留薪工资为30000元（6000元/月×5个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条,《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条之规定，判决：一、分宜县长兴矿业有限公司与周天友的劳动关系自2018年6月5日起终止；二、分宜县长兴矿业有限公司在本判决生效之日起十日内向周天友支付一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金42000元、一次性伤残就业补助金71400元；三、分宜县长兴矿业有限公司在本判决生效之日起十日内向周天友支付停工留薪工资30000元；四、分宜县长兴矿业有限公司在本判决生效之日起十日内向周天友支付住院伙食补助费1080元、护理费7848元、交通费及住宿费1501元；以上二、三、四项合计207829元，扣除分宜县长兴矿业有限公司已支付的59800元，分宜县长兴矿业有限公司还应向被告周天友支付148029元。五、驳回分宜县长兴矿业有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由分宜县长兴矿业有限公司负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新的证据。本院二审查明事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议工伤保险待遇纠纷，二审争议焦点是周天友的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以及停工留薪工资的计算标准如何确定。首先，根据双方签订的劳动合同，对周天友月工资双方约定为6000元。长兴矿业主张周天友月工资具体不是其发放、不能认定6000元，对此长兴矿业未提供相应证据，应当承担举证不能的责任，该上诉主张本院不予支持。其次，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。意即用人单位缴纳工伤保险费的数额应当以当月实发给本单位职工的劳动报酬总额为基数，因而工伤职工的“本人工资”也是指实发工资。因此长兴矿业主张应按照统筹地区2017年职工平均月缴费工资2850元计算工伤待遇，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人长兴矿业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由分宜县长兴矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋彦审判员  刘杰审判员  熊乔二〇一九年十二月二十七日书记员  彭英