贵州省遵义市播州区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0321刑初574号公诉机关贵州省遵义市播州区人民检察院。被告人李根，男，1993年8月27日出生，住遵义市播州区。因本案于2019年2月3日被遵义市公安局播州分局刑事拘留，同年3月8日被执行逮捕。现羁押于遵义市第一看守所。辩护人陈东，贵州佳信律师事务所律师。辩护人杨敏，贵州佳信律师事务所律师。贵州省遵义市播州区人民检察院以播检公诉刑诉〔2019〕2782号起诉书指控被告人李根犯盗窃罪，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省遵义市播州区人民检察院指派检察员唐小军出庭支持公诉，被告人李根及其辩护人陈东、杨敏均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年10月以来，被告人李根通过微信转账平台、支付宝转账平台、京东金融转账平台以及银行卡转账的方式，将受害人甘某、余某、杨某等12人的434243元人民币（以下均为人民币）盗走，具体犯罪事实如下：1、2018年10月，被告人李根通过微信转账将受害人杨某现金2800元盗走。2、2018年10月，被告人李根通过微信转账、支付宝转账将受害人李某1现金3440元盗走。3、2018年11月，被告人李根通过微信转账将受害人刘某1现金3000元盗走。4、2018年11月，被告人李根多次通过微信、支付宝转账将受害人余某现金51473元盗走。5、2018年11月，被告人李根分两次通过支付宝转账将受害人甘某现金8500元盗走（其中李根使用甘某支付宝花呗平台贷款6400元）。6、2018年11月，被告人李根通过微信转账将受害人刘某2现金19700元盗走后，2018年12月，李根退了15000元到刘某2账户上。7、2018年11月，被告人李根多次通过支付宝转账将受害人徐某1现金33900元盗走。8、2018年12月，被告人李根多次通过微信、支付宝转账将受害人刘某3现金153200元盗走（其中李根使用刘某3的支付宝账户网商贷平台贷款1万元）。9、2018年12月，被告人李根多次通过微信、支付宝转账将受害人王某现金9540元盗走。10、2019年1月，被告人李根通过微信转账将受害人徐某2现金2000元盗走。11、2019年1月，被告人李根通过微信转账10390元、京东金融贷款10万元，共计盗走受害人陈某1110390元。12、2019年1月，被告人李根多次通过微信转账、支付宝转账将受害人陈某2现金36300元盗走。2019年2月2日，被告人李根到公安机关投案，李根家属代李根退赃42万元。公诉机关认为，被告人李根的行为已构成盗窃罪，鉴于其具有自首情节，认罪认罚，积极退赃，建议对其判处有期徒刑四年至五年，并处罚金。被告人李根对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实及罪名均不持异议，表示认罪认罚。被告人李根的辩护人对公诉机关指控的事实不持异议，但对罪名提出异议，认为李根的身份属于国家工作人员，其非法占有的是公共财物，且其行为系利用职务之便，应以贪污罪对其定罪处罚。另李根退还给刘某2的15000元不应计入犯罪金额。综上，被告人李根认罪认罚，具有自首情节，系初犯、偶犯，确有悔罪表现，建议对其判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，2018年10月以来，被告人李根作为遵义市公安局播州分局的工作人员，在对该局扣押的犯罪嫌疑人手机进行勘验、检查的过程中，通过微信转账平台、支付宝转账平台、京东金融转账平台及银行卡转账的方式，将被害人甘某、余某、杨某等12人的资金共计434243元人民币盗走，具体犯罪事实如下：1、2018年10月，被告人李根通过微信转账的方式，将被害人杨某的2800元盗走。2、2018年10月，被告人李根通过微信转账、支付宝转账的方式，将被害人李某1的3440元盗走。3、2018年11月，被告人李根通过微信转账的方式，将被害人刘某1的3000元盗走。4、2018年11月，被告人李根多次通过微信、支付宝转账的方式，将被害人余某的51473元盗走。5、2018年11月，被告人李根分两次通过支付宝转账将被害人甘某的8500元盗走，其中包括李根使用甘某支付宝花呗平台贷款6400元。6、2018年11月，被告人李根通过微信转账的方式将被害人刘某2的19700元盗走。于2018年12月，被告人李根退了15000元到刘某2账户上。7、2018年11月，被告人李根多次通过支付宝转账的方式将受害人徐某1的33900元盗走。8、2018年12月，被告人李根多次通过微信、支付宝转账的方式，将被害人刘某3的153200元盗走，其中包括李根使用刘某3的支付宝账户网商贷平台贷款10000元。9、2018年12月，被告人李根多次通过微信、支付宝转账的方式，将被害人王某的9540元盗走。10、2019年1月，被告人李根通过微信转账的方式，将被害人徐某2的2000元盗走。11、2019年1月，被告人李根通过微信转账10390元、京东金融贷款10万元，共计盗走被害人陈某1110390元。12、2019年1月，被告人李根多次通过微信、支付宝转账的方式，将被害人陈某2的36300元盗走。另查明，2019年2月2日，被告人李根主动到公安机关投案，到案后如实供述了其犯罪事实。案发后被告人李根家属代李根退缴赃款420000元，公安机关已将被害人甘某、徐某1、王某、刘某1、杨某、李某1、陈某1、余某、陈某2、刘某3等人的被盗资金予以发还。上述事实，被告人李根在开庭审理中亦无异议，并有受案登记表，立案决定书，查获经过，情况说明，被告人李根在公安机关的供述，被害人甘某、刘某3、陈某1、王某、陈某2、沈某、潘某、徐某1、刘某2、刘某1、杨某、徐某2、余某、李某1的陈述，证人李某2的证言，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，提取笔录、照片，接受证据清单、发还物品清单，支付宝、微信转账流水，银行卡复印件，转账流水，银行交易明细，业务凭证，被盗金额合计清单，被告人李根的户籍证明、拘留证、逮捕证等证据证实，经庭审举证、质证，足以认定。本院认为，被告人李根以非法占有为目的，多次通过微信、支付宝转账等方式窃取他人钱款共计434243元，属数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条关于“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”之规定，已构成盗窃罪，应对其在十年以上有期徒刑或者无期徒刑的幅度内量刑。公诉机关指控被告人李根犯盗窃罪的事实及罪名成立，证据确实充分，本院予以确认。被告人李根的辩护人提出李根属于国家工作人员，其非法占有的是公共财物，且其行为系利用职务之便，应以贪污罪对其定罪处罚的辩护意见。经本院审查认为，公安机关虽扣押了被害人的手机，但并未扣押手机里面支付宝、微信钱包及绑定银行卡内的资金，不能推定扣押手机后手机里微信钱包、支付宝及绑定银行卡内资金随之转移，该资金依然属于被害人个人财产，由被害人占有和支某，并非置于公安机关的管控之下，不能界定为公共财物，本罪侵犯的客体系私人财产的所有权，不符合贪污罪的构成要件，不能定性为贪污罪。对该辩护意见，本院不予采纳。另其辩护人提出李根退还刘某2的15000元不应计入犯罪金额的辩护意见，经本院审查认为，李根在实施盗窃既遂后退还刘某2的15000元，只是一种具有悔罪表现的退赃行为，该款项应以犯罪金额计。故对该辩护意见，本院亦不予采纳。鉴于被告人李根于案发后主动到公安机关投案，到案后如实供述其犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，综合其认罪认罚，积极退赃，确有悔罪表现等情节，可对其减轻处罚。故其辩护人提出其具有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。因本案涉案金额特别巨大，被告人李根不符合缓刑的适用条件，其辩护人提出对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。为此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第十四条之规定，判决如下：一、被告人李根犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月3日起至2023年2月2日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）二、扣押在遵义市公安局播州分局的被告人李根退缴的涉案赃款，由扣押机关依法发还给被害人刘某4700元，发还给被害人徐某2000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周小平人民陪审员  陈胜均人民陪审员  罗双全二〇一九年十二月二十七日法官助理施妮书记员张懿