宁夏回族自治区永宁县人民法院民事判决书（2019）宁0121民初2868号原告：兰晓田，男，1962年4月29日出生，汉族，个体工商户，住陕西省西安市。原告：郭伟超，男，1982年9月27日出生，汉族，个体工商户，户籍地址为陕西省扶风县，现住址为宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：辛琴，宁夏瀛智律师事务所律师。被告：宁夏酱香舍得酒业有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县。法定代表人：石建强，系该公司执行董事。被告：石建强，男，1976年8月19日出生，汉族，住宁夏回族自治区永宁县。被告：罗建宁，男，1962年4月6日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。原告兰晓田、郭伟超与被告宁夏酱香舍得酒业有限公司、石建强、罗建宁建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兰晓田、郭伟超及其二人的委托诉讼代理人辛琴到庭参加了诉讼。被告宁夏酱香舍得酒业有限公司、石建强、罗建宁经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兰晓田、郭伟超向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原告与被告宁夏酱香舍得酒业有限公司签订的《设备采购及安装工程承包合同》；2.请求依法判决被告宁夏酱香舍得酒业有限公司向原告返还履约保证金300000元，及向原告支付违约金234600元（违约金自开工日2015年3月1日起按日利率万分之五计算，暂计算至2019年6月12日，至实际返还履约保证金之日止）；3.请求判决被告石建强、罗建宁对上述第二项请求承担连带责任；4.判决本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年1月份，两原告与被告宁夏酱香舍得酒业有限公司签订了《设备采购及安装工程承包合同》，合同约定，被告将宁夏酱香舍得酒业有限公司异地技改项目西北灌溉生产基地工程发包给原告施工，施工期为10个月，自2015年3月1日至2015年12月30日，同时约定原告向被告支付30万元履约保证金。2015年1月21日，原告郭伟超通过银行转账方式向被告支付30万元履约保证金。履约保证金交付后，原告多次催促被告要入场施工，但因项目工程不具备施工条件，原告一直无法进场实际施工。在无法实际施工的情形下，2016年1月6日至今，原告多次请求被告宁夏酱香舍得酒业有限公司前法定代表人罗建宁和被告石建强返还履约保证金（2016年2月6日，被告酱香舍得酒业有限公司法定代表人由罗建宁变更为石建强），罗建宁和石建强也多次承诺投资款到账，就会返还原告交付的履约保证金，但被告至今未向原告返还履约保证金。故原告提起诉讼。宁夏酱香舍得酒业有限公司、石建强、罗建宁未作答辩。原告围绕诉讼请求向本院提交证据：一：《设备采购及安装工程承包合同》一份、《证明》一份；二：中国银行跨行人民币汇款凭证一份、收据一份、照片八张（打印件）；三：宁夏酱香舍得酒业有限公司工商登记档案资料一份（复印件加盖永宁县工商行政管理局档案资料查询专用章）、宁夏酱香舍得酒业有限公司《企业信息查询单》一份（复印件加盖永宁县工商行政管理局档案资料查询专用章）、宁夏富德仁投资有限公司工商登记信息打印件一份、孙功顺与罗建宁、朱志学、宁夏酱香舍得酒业有限公司民间借贷纠纷一审民事判决书打印件一份、朱海峰与大秦建设集团有限责任公司、宁夏富德仁投资有限公司、宁夏酱香舍得酒业有限公司建设工程施工合同纠纷一案一审及二审民事判决书打印件各一份。经审查认定，证据一、二及证据三中宁夏酱香舍得酒业有限公司工商登记档案资料一份、宁夏酱香舍得酒业有限公司《企业信息查询单》一份、宁夏富德仁投资有限公司工商登记信息真实客观，与本案有关联性，故本院予以采信。朱海峰与大秦建设集团有限责任公司、宁夏富德仁投资有限公司、宁夏酱香舍得酒业有限公司建设工程施工合同纠纷一案一审及二审民事判决书真实客观，且判决书中法院认定事实部分可以证实2014年7月12日，涉案工程已由被告宁夏酱香舍得酒业有限公司与大秦建设集团有限公司签订的《施工框架协议书》中详细约定，符合原告部分证明目的。孙功顺与罗建宁、朱志学、宁夏酱香舍得酒业有限公司民间借贷纠纷一审民事判决书虽真实客观，但与本案无直接关联性，判决书中认定部分亦未阐明与原告的证明目的相符的观点，故对原告部分证明目的不予采信。本院经审查认定事实如下：2015年1月21日，原告郭伟超向合同制定被告宁夏酱香舍得酒业名下宁夏银行永宁支行账户转账30万元，用途及附言备注为：施工保证金。2015年1月22日，被告宁夏酱香舍得酒业有限公司向大秦建设集团有限公司（郭伟超、兰晓田）开具强电保证金30万元收据。2015年1月23日原告兰晓田与被告宁夏酱香舍得酒业有限公司签订《设备采购及安装工程承包合同》，载明承包方为大秦建设集团有限责任公司（郭伟超、兰晓田），承包位于宁夏永宁望远工业园闽宁产业园区的宁夏酱香舍得酒业有限公司异地技改项目西北灌装生产基地高低压成套设备、厂区内照明设施线路采购及安装工程。约定工期为10个月，2015年3月1日进场施工，承包方需要在合同签订一周内，向发包方缴纳30万元用作履约保证金。并载明相应的违约条款。该合同发包方由被告罗建宁代表签约，并加盖被告宁夏酱香舍得酒业有限公司合同专用章，承包方由原告兰晓田代表签约。大秦建设集团有限公司于2019年5月6日出具《证明》，证明上述签署合同与其无关，且原告二人也与公司无任何劳务关系，上述合同签署为原告个人行为。后该工程未实际施工，原告起诉前前往工地考察，工地标牌为“大秦建设”，也无人实际施工。原告缴纳履约保证金至今未返还。另查明，被告宁夏酱香舍得酒业有限公司于2016年11月1日通过股东会决议将有限责任公司变更为（石建强）一人有限公司，公司章程约定，被告石建强认缴出资为1000万元，认缴方式为货币，出资时间为2017年12月30日，但其实缴出资额为0元。本院认为，被告宁夏酱香舍得酒业有限公司和原告田晓兰签订《设备采购及安装工程承包合同》，原告郭伟超依约缴纳履约保证金，但该合同至今未履行，工程已由案外人承包，无法实际施工，原、被告签订的合同长期未实际履行，应当予以解除，故对原告主张解除合同并返还履约保证金30万元的诉讼请求予以支持。关于违约金，合同约定违约条款，合同未实际履行，被告宁夏酱香舍得酒业有限公司存在违约行为，应当承担相应的违约责任，原告主张其支付违约金的起算时间、计算利率均符合法律规定，故对此诉讼请求予以支持。关于原告主张被告石建强、罗建宁对上述请求承担连带责任的诉讼请求，依据原告提交证据，被告石建强为公司现任法定代表人及股东，工商登记信息载明其实际出资额为0元且无法证明其已在章程约定时间内完成实缴出资的义务，故依据法律规定，其应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的。被告罗建宁为宁夏富德仁投资有限公司法定代表人及股东，宁夏富德仁投资有限公司为被告宁夏酱香舍得酒业有限公司前任股东，其已于2016年11月4日将股权转让与被告石建强，原告未举证证实其应当对被告宁夏酱香舍得酒业有限公司债务承担连带责任，故对此主张不予支持。被告宁夏酱香舍得酒业有限公司、石建强、罗建宁经公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼，本院视为其放弃举证、质证的权利。综上所述，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、依法解除原告兰晓田与被告宁夏酱香舍得酒业有限公司于2015年1月23日签订的《设备采购及安装工程承包合同》；二、被告宁夏酱香舍得酒业有限公司于判决生效后三十日内返还原告兰晓田、郭伟超履约保证金30万元、并支付违约金234600元（自2015年3月1日起按日利率万分之五暂算至2019年6月12日，后续违约金计算至保证金实际返还之日止）；三、被告石建强对上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；四、驳回原告兰晓田、郭伟超其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9146元，公告费600元，由被告宁夏酱香舍得酒业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 翁 婧人民陪审员 陈 怀人民陪审员 邓金珍 二〇一九年十二月十八日书 记 员 张红茹附：适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。