天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7401号上诉人（原审原告)：北京中光伟业进出口有限公司，住所地北京市朝阳区四惠伊莎维新广场主楼D05室。法定代表人：周喜廷，总经理。委托诉讼代理人：毕清贵，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张利新，男，该公司员工。被上诉人（原审被告)：天津宇泰元亨国际贸易有限公司，住所地天津市河西区马场道59号平安大厦A座201。法定代表人：张公海，总经理。委托诉讼代理人：赵明勋，天津渤海律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：北京长信长食品有限公司，住所地北京市丰台区南三环西路85号C座306号。法定代表人：饶振强，董事长。委托诉讼代理人：石天堂，北京市新航律师事务所律师。委托诉讼代理人：张蓉，北京市新航律师事务所律师。上诉人北京中光伟业进出口有限公司（以下简称中光伟业公司）因与被上诉人天津宇泰元亨国际贸易有限公司（以下简称宇泰元亨公司）、北京长信长食品有限公司（以下简称长信长公司）进出口代理合同纠纷一案，不服天津市河西区人民法院（2019）津0103民初8105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中光伟业公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判宇泰元亨公司返还中光伟业公司合同定金人民币260255元，宇泰元亨公司、长信长公司因代理合同违约赔偿中光伟业公司经济损失人民币252000元，因处理本案产生的直接费用人民币13383元；2.一、二审诉讼费由宇泰元亨公司、长信长公司负担。事实和理由：长信长公司与RonaldA.ChisholmLimited（加拿大罗纳德?奇泽姆有限公司，以下简称罗纳德公司）于2017年11月7日签订三份独立的《订单确认书》，其中冷冻猪肚进口合同号为397857、冷冻猪肘进口合同号为400592、冷冻猪背皮进口合同号为400593。中光伟业公司依据三份《订单确认书》与长信长公司于2017年11月9日正式商订一次性采购冷冻猪肚进口合同号397857、冷冻猪肘进口合同号400592、冷冻猪背皮进口合同号400593项下进口期货，合同总重量84000公斤，合同总金额195680.3美元，并同意长信长公司在进口合同单价基础上加价人民币130元/吨，合计应收代理佣金人民币10920元。中光伟业公司在货物清关后，按进口提单、发票货物实际数量计算，在5个工作日内用现金或银行卡支付给长信长公司。该合同实际履行，代理关系成立。因长信长公司没有申请《进境动植物产品许可证》资质，中光伟业公司与其协商一致，共同委托宇泰元亨公司代理进口冷冻猪肚进口合同号397857、冷冻猪肘进口合同号400592、冷冻猪背皮进口合同号400593项下进口货物。2017年11月23日，中光伟业公司与宇泰元亨公司签订《进口代理协议》，宇泰元亨公司向中光伟业公司收取进口代理费人民币8000元/货柜，合计人民币24000元。2017年11月27日，中光伟业公司向宇泰元亨公司银行转账支付三个进口合同定金人民币260255元。宇泰元亨公司、长信长公司定于2018年1月初、2月初在天津港分两次履行交付货物义务，但至今没有履行。中光伟业公司为积极履行合同，于2018年1月17日向宇泰元亨公司、长信长公司发出《紧急告知函》。宇泰元亨公司、长信长公司均构成违约，应立即返还合同定金人民币260255元，赔偿经济损失人民币252000元及因本案产生的直接费用。中光伟业公司与宇泰元亨公司之间的《进口代理协议》、《委托报关协议》均合法有效。《进口代理协议》针对三份进口合同及其项下货物的双重进口代理，是为长信长公司代理，代理三份独立进口合同标的物的交付是为中光伟业公司代理。《进口代理协议》是中光伟业公司与长信长公司共同委托确定，但委托目的不同，长信长公司是因为没有《进境动植物产品许可证》资质，而主动委托宇泰元亨公司，中光伟业公司是基于长信长公司既是三个进口合同项下货物买方，同时相对中光伟业公司又是卖方、具体交付货物责任人，中光伟业公司为实际履行涉案三份进口合同而被动委托。宇泰元亨公司代理长信长公司正式与罗纳德公司签订进口合同，其一方面向中光伟业公司直接履行货款国内收付与结算、国内交付货物等，同时又与长信长公司分工负责，共同履行三份进口合同的权利义务。三份进口合同是长信长公司与罗纳德公司浅谈确定，中光伟业公司没有参与，中光伟业公司只是代理长信长公司向宇泰元亨公司付款。天津市滨海新区人民法院执行的是罗纳德公司货物，与本案无关。三份进口合同是独立的，分别履行。宇泰元亨公司只提供了一份猪肚的到港货物通知及其相关进口单证复印件，没有实际完成交货义务。同时至今没有提供另外两份进口合同的任何履行信息，并在一审中明确表示另外两份进口合同项下货物确实转卖了，同时长信长公司何乐琴以邮件方式告知中光伟业公司王良国“王经理，你好，贵司三柜产品工厂已经转卖，请知!详细内容和沟通协调相关邮件已经反馈贵司，对内容和相关细节也转达告知贵司，三柜产品工厂未及时收到尾款已经转售，我司不负任何责任。”同时，何乐琴还转发了罗纳德公司给其与长信长公司的邮件“你好，由于贵司未能按合同约定，在货物到港前支付尾款，也未能在我们给出新的日期前付款，为了避免更大的损失，我们只能转卖已到港的猪肚，同时转卖400592和400593项下的货物，之前收到的订金将全部冲抵我们的损失，我们已通知代理捷嘉，将到港的货物转给我们指定的公司。”北京市第二中级人民法院（2019）京02民终5655号民事判决是在认定中光伟业公司与宇泰元亨公司、长信长公司不存在买卖合同关系的基础上，驳回中光伟业公司的诉请。宇泰元亨公司辩称，其与中光伟业公司是进出口合同代理关系，宇泰元亨公司代理中光伟业公司在天津港进口货物、报关、报检，宇泰元亨公司依据中光伟业公司与罗纳德公司签订的货物买卖合同代理报关，代理费人民币8000元/货柜，向罗纳德公司付款条款是下订单时付20%定金，货物到港前支付80%尾款，罗纳德公司再电放提单，宇泰元亨公司按照中光伟业公司指示向罗纳德公司支付定金，货物到港前，宇泰元亨公司10多次催促中光伟业公司支付剩余80%尾款，中光伟业公司一直没支付。宇泰元亨公司履行了进出口代理合同，在本案中没有责任。中光伟业公司与罗纳德公司另外有诉讼案件，天津市滨海新区人民法院查封了罗纳德公司的货物。请求驳回对中光伟业公司的上诉请求。长信长公司辩称，中光伟业公司因为商业信誉问题没有办法从罗纳德公司订货，与长信长公司业务员沟通，以长信长公司名义订货，长信长公司与中光伟业公司没有签协议，也没收取过中光伟业公司报酬，最终中光伟业公司与宇泰元亨公司形成交易关系，但长信长公司对此并不知情，长信长公司不是本案适格当事人，请求驳回中光伟业公司的上诉。中光伟业公司向一审法院起诉请求：1、宇泰元亨公司返还中光伟业公司合同定金260255元；2、宇泰元亨公司、长信长公司赔偿中光伟业公司经济损失252000元、因处理本案产生的直接费用13383元；3、案件受理费由宇泰元亨公司、长信长公司共同承担。一审法院认定事实如下：中光伟业公司委托长信长公司以自己的名义向罗纳德公司进口冷冻猪肚、冷冻猪肘、冷冻猪背皮产品。为进口上述产品，中光伟业公司与宇泰元亨公司签署了《进口代理协议》，中光伟业公司委托宇泰元亨公司作为进口商代理其进口肉类、水产品等产品，并委托宇泰元亨公司办理相关进口许可证申请、对外付汇、进口清关及通关后的运输货物交付工作。宇泰元亨公司根据中光伟业公司提供的进口发票，代理中光伟业公司签订外贸合同，合同的品种、规格、数量、价格、品质、包装等具体内容条款由中光伟业公司负责洽谈确认。宇泰元亨公司负责根据外贸合同，按中光伟业公司指令向国外客户付汇，人民币金额按汇款当日外汇牌价，以实际折算价实报实销，手续费、邮电费由中光伟业公司实报实销。由于中光伟业公司或外商的原因以及不可抗力事件而使进口合同不能履行、延迟履行或履行不符合约定的，宇泰元亨公司不承担任何违约责任。有关此进口业务过程中及后续工作中出现的一切经济、法律责任均由中光伟业公司承担，与宇泰元亨公司无关。中光伟业公司对宇泰元亨公司代理签订的进口合同承担履行义务（包括合同对外付汇）。同时，中光伟业公司与天津捷嘉物流有限公司（以下简称捷嘉物流公司）签订了《进口代理协议》，中光伟业公司委托该公司办理货物(冷冻肉类、冷冻水产品)的代理进口及上述口岸通关物流工作，包括办理相关进口许可证、对外签订贸易合同、对外付汇，以及报关、报检、报验、运输等，收费标准为每柜8000元。宇泰元亨公司认可捷嘉物流公司为其关联公司，涉案货物进口系以捷嘉物流公司的名义履行进口报关手续。2017年11月27日，中光伟业公司向宇泰元亨公司支付了进口商品总价20%的预付款人民币260255元。当日，宇泰元亨公司向罗纳德公司支付进口商品总价20%的预付款39136.06美元。涉案货物分三个货柜进口。第一个货柜于2018年1月7日到达天津港，宇泰元亨公司在货物到港前及到港后多次要求中光伟业公司支付合同尾款以便电放提单，并告知中光伟业公司，如罗纳德公司收不到尾款会转卖货物。2018年1月12日，工作人员通知称罗纳德公司已转卖货物，要求中光伟业公司尽快支付尾款以赎单，但中光伟业公司仍未能支付尾款。一审法院认为，中光伟业公司与宇泰元亨公司签订的《进口代理协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。涉诉《进口代理协议》中明确约定，宇泰元亨公司按中光伟业公司指令向国外客户付汇。由于中光伟业公司的原因而使进口合同不能履行、延迟履行或履行不符合约定的，宇泰元亨公司不承担任何违约责任。有关此进口业务过程中及后续工作中出现的一切经济、法律责任均由中光伟业公司承担，与宇泰元亨公司无关。中光伟业公司支付的260255元预付款，宇泰元亨公司已按约定转付给罗纳德公司。涉诉交易未完成系因中光伟业公司未支付尾款以及其他原因所致。宇泰元亨公司在此过程中多次催促中光伟业公司支付尾款，已经尽到合理的提示义务。中光伟业公司提交的证据不足以证明宇泰元亨公司、长信长公司存在违约行为，其提出的全部诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回中光伟业公司的全部诉讼请求。案件受理费9101元、减半收取计4550.5元，由中光伟业公司负担。二审期间，中光伟业公司、宇泰元亨公司、长信长公司均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，涉案《进口代理协议》系中光伟业公司与宇泰元亨公司之间签订，为双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。中光伟业公司向宇泰元亨公司支付的260255元，宇泰元亨公司已按中光伟业公司指令转付给罗纳德公司，符合《进口代理协议》中宇泰元亨公司按中光伟业公司指令向国外客户付汇的约定。宇泰元亨公司多次催促中光伟业公司支付尾款，已经尽到合理的提示义务。中光伟业公司未按宇泰元亨公司提示支付尾款，造成罗纳德公司转卖涉案货物，致使涉案交易未完成。按照《进口代理协议》“由于中光伟业公司或外商的原因以及不可抗力事件而使进口合同不能履行、延迟履行或履行不符合约定的，宇泰元亨公司不承担任何违约责任。有关此进口业务过程中及后续工作中出现的一切经济、法律责任均由中光伟业公司承担，与宇泰元亨公司无关”的约定，宇泰元亨公司不应承担相关责任。中光伟业公司诉请宇泰元亨公司返还合同定金260255元，并与长信长公司一并赔偿其经济损失252000元、因处理本案产生的直接费用13383元的前提是宇泰元亨公司、长信长公司存在违约情形，而中光伟业公司未能按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，提供有效证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。综上所述，中光伟业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9101元，由上诉人北京中光伟业进出口有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 梁 辉审判员 夏维娜审判员 吴晓勇二〇一九年十二月十一日书记员 王 阳