安徽省芜湖市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）皖02执复103号复议申请人（申请执行人）：芜湖成方架业有限公司，住所地安徽省芜湖市。被执行人：重庆建工第二建设有限公司，住所地重庆市。复议申请人芜湖成方架业有限公司不服安徽省芜湖市弋江区人民法院（2019）皖0203执异33号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年12月23日举行了听证，复议申请人法定代表人陈劲松、委托代理人汪玉萍，被执行人委托代理人胡雪芬参加了听证，并提交了书面意见。现已审查终结。芜湖成方架业有限公司（以下简称“成方架业”）与重庆建工第二建设有限公司（以下简称“重庆二建”）建设工程合同纠纷一案，经（2018）皖02民终1811号民事调解书确定生效进入执行程序，申请执行人于2019年5月21日向安徽省芜湖市弋江区人民法院申请执行，案号为（2019）皖0203执774号。案件执行过程中，重庆二建主张其已在确定时间内履行了调解书确定的义务，请求弋江区人民法院驳回成方架业全部执行请求。弋江区人民法院查明，（2018）皖02民终1811号芜湖市中级人民法院民事调解书第一项内容约定重庆二建认可欠付成方架业芜湖市弋江区弋江嘉园三期xx#、xx#、xx#、xx#、xx#脚手架工程款xx万元，此款重庆二建于2018年12月31日前支付至成方架业指定账户，并以xx万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为标准，向成方架业支付自2016年3月2日起至实际付清之日的违约金。第三项约定一审案件受理费由重庆二建负担xx元。此后重庆二建于2018年12月28日向成方架业法定代表人陈劲松发送了应付款确认单邮件，确认单明确本金xx万元及利息xx万元（以xx万元为基数，从2016年3月2日起至2018年12月29日止，共计xx天，按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算，共计xx万元）并当日发送短消息给陈劲松，陈劲松收到后未予答复。重庆二建遂于2018年12月29日将确认单上的金额合计xx元汇入成方架业指定账户。2019年5月20日，成方架业以重庆二建违反调解书约定支付，要求按调解书第二项内容支付其工程款xx元及逾期违约金（自2019年1月1日起按月利率2%计算至实际还清之日），并要求双倍支付延期履行期间的利息损失。弋江区人民法院认为，民事主体从事民事活动应当遵循公平、诚实信用原则，（2018）皖02民终1811号芜湖市中级人民法院民事调解书第一项内容中，关于按照中国人民银行同期贷款利率为标准支付违约金并无明确具体的贷款利率标准，故重庆二建按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算并无不妥，成方架业收到重庆二建的应付款确认单后对关于利息的计算方式，并未提出异议，且在次日收到工程款后亦未提出不同意见。现成方架业申请执行，认为重庆二建计算利息的依据有误，要求按调解书第二项内容执行，显失公平。故对成方架业的辩解意见，本院不予支持。关于重庆二建负担一审案件受理费xx元，调解协议未明确给付时间，故不能作为重庆二建违约的依据。综上，裁定重庆二建的异议请求成立。复议申请人成方架业向本院申请复议称：请求撤销安徽省芜湖市弋江区人民法院（2019）皖0203执异33号执行裁定。主要理由有：一、重庆二建没有完全履行调解书约定，在向复议申请人支付工程款及利息时，未取得复议申请人的明示同意，故复议申请人有权按照一审判决书申请强制执行；二、截至复议申请人申请强制执行之日，重庆二建并未完全履行调解书第一项之义务，且诉讼费未予一并支付，复议申请人按照调解书约定申请强制执行于法有据；三、执行法院未公开听证违反法定程序。复议申请人委托代理人汪玉萍称：一、重庆二建所支付的xx万元并非为全部的应付款项，无论是一审判决还是二审调解书都包含了诉讼费，此外重庆二建在计算利息时选取了一个较低的贷款利率向复议申请人支付，未取得复议申请人的明示同意。二、诉讼费是被执行人应当支付给复议申请人的法定费用，虽然调解书未约定诉讼费的具体支付时间，但是重庆二建在履行支付义务时应当一并支付完毕。综上，重庆二建违约主观恶意较大，应恢复一审判决的执行。被执行人委托代理人胡雪芬称：一、重庆二建支付的xx万元，应当认定为按照调解书第一项履行完毕。按照中国人民银行同期贷款利率，选择较低的贷款利率应当认定为合法。根据该贷款利率，以xx万元为本金计算的违约金，合并在一起，xx万元应当认定为履行完毕。二、关于案件受理费的支付，没有任何法律规定，要求将受理费必须支付至对方指定的银行账户，且重庆二建曾多次联系成方架业均未果，故导致缴纳延期。此外，根据调解书可以确定，只有在第一项未履行完毕的前提下，才可认定重庆二建违约，恢复一审判决的执行。且重庆二建已于2019年11月26日，将受理费汇至执行法院账户。综上，请求法院驳回复议申请人的申请。本院查明相关事实和执行法院一致。本院认为：本案争议焦点一、重庆二建在到期日前支付的xx万元是否为全部的应付款，即重庆二建对生效调解书第一项约定之付款义务是否已履行完毕。从被执行人提供的对账单、短信截图显示，其在转账之前确实与复议申请人进行过联系，在复议申请人未明示拒绝前提下，被执行人按照调解书第一项约定的计息标准将上述款项支付到复议申请人指定账户，应视为按约履行调解书确定的付款义务。本案争议焦点二、案件受理费未及时支付，是否构成违约。生效调解书第二项约定“如重庆二建未能按照前述约定支付相关款项，则双方同意按照一审判决执行”的内容，主要目的是为了对被告故意拖延履行调解书第一项内容的付款行为进行惩罚，案件受理费未及时缴纳，不应就此认定被执行人违约。三、根据《中华人民共和国民事诉讼法》总则第十三条规定，民事诉讼应当遵循诚实信用原则。关于如何认定执行程序中被执行人履行行为是否符合调解书的约定，《中华人民共和国民事诉讼法》的分则没有具体规定，因此，总则中的诚实信用原则可作为认定依据，实质履行原则是诚实信用原则的细化，法院作出的生效调解书是对当事人调解协议的确认，本案中被执行人在到期日前已实质性履行了调解书中确定的义务。综上，复议申请人的复议理由均不能成立。弋江区人民法院作出的执行裁定，认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回复议申请人芜湖成方架业有限公司的复议申请，维持安徽省芜湖市弋江区人民法院（2019）皖0203执异33号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张晓黎审判员  谷慎余审判员  朱 兵二〇一九年十二月二十五日书记员  范 升附：本案适用法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。