甘肃省天水市麦积区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0503民初2218号 原告:汤某，住云南省昭通市永善县。 被告：建材某地质工程勘察院有限公司。 法定代表人：胡某，该公司经理。 被告：甘肃某实业有限责任公司。 法定代表人：王某，该公司董事长。 被告：孟某，住甘肃省武山县。 被告：安某，住甘肃省天水市。 原告汤某与被告建材某地质工程勘察院有限公司（以下简称建材公司）、甘肃某实业有限责任公司（以下简称华维公司）、孟某、安某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月9日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汤某及其委托诉讼代理人罗某、肖某，被告建材公司的委托诉讼代理人高某、刘某，被告华维公司的委托诉讼代理人李某，被告孟某，被告安某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告汤某向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告工程款578949.50元。庭审中，原告将诉讼请求变更为：判令被告支付原告工程款182979元。事实与理由：2018年10月，经第三人李立东介绍，原告从被告安某处承揽了天水市麦积区城区滑坡治理项目第一标段H1滑坡与X1斜坡过渡段及X1滑坡段治理工程的劳务。双方约定由原告带领施工队负责施工，工程量按混凝土700元∕m结算。2018年10月13日，原告带领施工队进场施工。同年11月20日，被告安某让原告停工，两天后被告建材公司给原告出具承诺书，让原告继续施工。2018年11月23日，原告同被告孟某签订协议书，约定由原告继续带队施工，工程款按混凝土1000元∕m?的价格结算。被告孟某答应，安某给原告承包工程的工程款其会给付。后原告施工至天气变冷，无法继续施工时，就带领工程队回家了。次年天气转暖，原告要求继续施工时，被告建材公司相关负责人作为真正的承包人单方终止合同，不让原告施工。原告已完成的工程量有：成品格构梁254542元、四五级坡修补槽子及钢筋绑扎45192.50元、钢筋二次转运4000元、清土51000元、散工13500元、材料设备118996.05元、建材公司承诺的19000元，共计506230.55元，扣除被告已支付的323251.55元，尚拖欠182979元。各被告的违约行为，给原告造成了极大的经济损失，故诉至贵院，望判如所请。 被告建材公司辩称，2018年，建材公司通过招投标程序，承接了天水市麦积区城区（北山公园、张家村、何家村）滑坡治理项目（第一标段）的工程，并将该工程H1滑坡与X1斜坡过渡段及X1滑坡段治理工程的劳务分包给了华维公司，华维公司现场负责人是被告孟某。建材公司与原告汤某未签订任何书面承包协议。后汤某领人到处闹，建材公司被迫支付给汤某工程队劳务费，分摊至H1滑坡与X1斜坡过渡段及X1滑坡段的数额为168842.55元，该劳务费是代华维公司支付（已超额支付）。原告要求被告建材公司再支付其工程款，无任何事实及法律依据，请驳回原告对被告建材公司的诉讼请求。 被告华维公司辩称，孟某是我公司在天水市××区滑坡治理项目上的负责人，我公司的答辩意见与被告孟某的答辩意见一致。 被告孟某辩称，我是代表华维公司负责天水市麦积区城区滑坡治理项目。我和原告按混凝土1000元∕m?的价款结算。汤某将合同范围内的一、二、三级坡的坡面土方开槽及钢筋绑扎未做，回填土方及种草也没有做，涉及到的工程款应当扣除。其实际应得的工程款为137730.16元。2018年12月13日，我给原告汤某给付工程款154409元，2018年12月25日，建材公司代我给付汤某工程款168842.55元，共计支付323251.55元。汤某应退还我多付的工程款185521.39元。2018年12月9日，汤某施工队浪费了12m?的混凝土，每立方米方是385元，也应将款一并退还给我。 被告安某辩称，原告诉状所述不实，我没有给其承包过工程，请法庭驳回原告对我的诉讼请求。 经审理查明：2018年2月7日，被告甘肃华维实业有限责任公司与被告建材天水地质工程勘察院有限公司签订《劳务分包协议》1份。协议约定，建材公司将天水市麦积区城区（北山公园、张家村、何家村）滑坡治理项目（第一标段）H1滑坡与X1斜坡过渡段及X1滑坡段治理工程的劳务分包给华维公司。工程主要内容为锚杆、锚索格构工程、挡土墙工程、菱形骨架工程、截排水工程及其他工程范围内涉及的工程。协议签订后，经工程监理安某介绍，原告按混凝土700元∕m?的单价给华维公司将一、二级坡施工完毕。后原告认为如按混凝土700元∕m?的单价结算，其无法完成后续工程的施工。2018年11月23日，孟某（甲方）代表华维公司与汤某（乙方）又签订《协议书》1份。协议约定，甲方将天水市麦积区城区（北山公园、张家村、何家村）滑坡治理项目（第一标段）H1滑坡与X1斜坡过渡段及X1滑坡段治理工程范围内的三级坡至五级坡的人工承包给乙方；具体承包范围为三至五级坡的坡面开槽、格构梁钢筋制安、格构梁支模、格构梁混凝土浇筑及H1滑坡段治理工程范围内的平台水沟、吊沟、排水渠、格构梁内回填土及种草；付款方式为H1滑坡段治理工程范围内所有格构梁按设计图纸混凝土方量计算，结算单价为1000元∕m?；安某一级坡、二级坡的费用算清后由甲方全部承担，并在5日内全部付清。后原告组织人员继续施工。截止2018年12月10日，H1滑坡与X1斜坡过渡段及X1滑坡段一级坡工程量为58.06m?、二级坡工程量为113.46m?、三级坡工程量为100.44m?。同时原告在四级坡绑扎钢筋168米，五级坡绑扎钢筋462.50米。并将四五级坡的槽子进行了微调（长度为630.50米），但将X1滑坡段土方开槽及钢筋绑扎（二者长度相同，一级坡359.972米、二级坡703.452米、三级坡622.728米）及H1滑坡与X1斜坡过渡段及X1滑坡段一、二、三级坡的填土种草的工作未做（一级坡702㎡、二级坡936㎡、三级坡864㎡）。经原、被告协商一致，均同意二级坡按设计图纸混凝土方量1000元∕m?的价格计算。土方开槽及绑扎钢筋的费用均按20元/m计算。填土种草费用按13元/㎡计算。 另查明，被告孟某于2018年12月13日给原告支付工程款154409元。2018年12月15日，原告汤某认为孟某拖欠其工程款，遂同其他人员在被告建材公司催要工程款，建材公司按汤某提供的工资表发放工人工资296215元。分摊至H1与X1斜坡过渡段及X1滑坡段的劳务费为168842.55元。 还查明，被告安某受甘肃省科学院地质自然灾害防治研究所指派，担任案涉工程的监理。 认定上述事实的证据有协议书、中国建设银行网上银行电子回执、劳务分包协议、现场施工照片、收条、道北框架梁工人工资表及当事人的陈述等，足以认定。 本院认为，本案争议的焦点问题为：一、原告与被告孟某签订的协议内容应如何理解；二、被告是否拖欠了原告工程款。 对于焦点一，本院认为，协议约定的工程承包范围为H1与X1斜坡过渡段及X1滑坡段三、四、五级坡的坡面开槽、格构梁钢筋制安、支模、混凝土浇筑及H1与X1斜坡过渡段及X1滑坡段治理工程范围内的平台水沟、吊沟、排水渠、格构梁内回填土及种草。付款方式为H1滑坡段治理工程范围内所有格构梁按图纸混凝土方量计算，结算单价为1000元∕m?。因该协议并未约定坡面开槽、钢筋制安、支模、回填土及种草等工作的结算单价，双方约定的以图纸设计的混凝土1000元∕m?计算工程款，结合协议上下文理解，该单价应为一体单价，即将工程承包范围内的所有项目完成后，按格构梁设计图纸标注的混凝土方量计算工程量。 对于焦点二，本院认为，原告所干的工程量，经原告与被告孟某确认为：一级坡58.06m?、二级坡113.46m?、三级坡100.44m?。四级坡绑扎钢筋168米，五级坡绑扎钢筋462.50米。四五级坡的槽子做了微调，本院酌定槽子微调费用为1元∕米即630.50元。工程款核算为58.06m?×700+（113.46m?+100.44m?）×1000元+（168米+462.50米）×20元+630.50元=267782.50元。对于一二三级坡土方开槽及绑扎钢筋的费用，计算为（359.972米+703.452米+622.728米）×2×20=67446.08元。加上填土种草费用（702㎡+936㎡+864㎡）×13=32526元，原告未干的土方开槽、绑扎钢筋及填土种草的费用为99972.08元。原告实际施工的工程款应为167810.42元，共领取了323251.55元，即原告多领取了155441.13元的工程款。 对于原告所诉的钢筋二次转运费用、清土费用、散工费用及其虽未干一二三级坡土方开槽及钢筋绑扎工作，但被告孟某答应不扣其工程款的意见，因被告不予认可，原告亦无有效证据予以证明，故对上述诉讼请求，本院不予支持。 对于原告所诉其为协议的履行购买了施工设备及材料共花费了118996.05元，因被告违约，该费用应由被告承担的意见，本院认为，原告是否真的为协议的履行购买了118996.05元的设备及材料，仅凭其提供的证据材料无法认定。且即使原告真的购买了118996.05元的设备及材料，在一、二、三级坡施工过程中，其也已使用，且剩余的设备及材料还由原告持有。故对该请求，本院亦不予支持。 对于建材公司承诺给付原告的19000元，因原告与被告建材公司之间并无直接合同关系，且原告多领取工程款的数额远大于建材公司承诺的数额，故对该诉讼请求，本院也不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回汤某的全部诉讼请求。 案件受理费9589元，由原告汤某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 长  郭 红 审 判 员  樊江强 人民陪审员  何观涛 二〇一九年十二月十六日 书 记 员  李星宇