广西壮族自治区钟山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1122民初1064号 原告：赵振明，男，1967年12月12日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。 委托诉讼代理人：庄丰尖，广西卓秀律师事务所律师。 被告：广西钟山县宏明石材有限公司，住所地钟山县城北路北侧。 法定代表人：赵振明。 委托诉讼代理人：李煜，广西灵丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁倜铭，广西灵丰律师事务所律师。 第三人：梁焕光，男，1959年7月15日出生，汉族，住钟山县。 第三人：吴金源，男，1950年10月19日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。 委托诉讼代理人：吴金庆，男，1958年7月7日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，系吴金源胞弟。 第三人：贺州市祥盛机械工程设备有限公司，住所地广西贺州市万兴路83号湖广大市场B区36栋16号。 法定代表人：江庆祥。 原告赵振明与被告广西钟山县宏明石材有限公司（以下简称宏明公司）、第三人贺州市祥盛机械工程设备有限公司（以下简称祥盛公司）等公司决议效力确认纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵振明及其委托诉讼代理人庄丰尖、被告宏明公司的委托诉讼代理人李煜、梁倜铭、第三人梁焕光、祥盛公司的法定代表人江庆祥、吴金源的委托诉讼代理人吴金庆均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵振明向本院提出诉讼请求：请求确认被告宏明公司2018年11月24日作出的股东会决议中关于确认赵振明不享有股东资格的决议内容无效。事实和理由：2018年11月24日下午，被告召集原告与第三人到贺州市八步区江北东路帝景湾小区召开广西钟山县宏明石材有限公司股东会，会议经表决形成股东会决议：一、确认吴金源、贺州市祥盛机械设备有限公司享有广西钟山县宏明石材有限公司股东资格；二、梁焕光、赵振明因未按期缴纳注册资金，两人不享有广西钟山县宏明石材有限公司股东资格。其他三位股东在股东会决议上签字同意股东会决议，原告明确本人是公司发起人；已实际进行出资，不同意本次股东会表决。但被告仍然通过了本次股东会决议，并确认原告不享有被告公司的股东资格。根据《中华人民共和国公司法》第四十一条规定，有限公司召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，但被告并未在十五日前通知原告参加股东会会议。并且，此次被告股东之一吴金源并未参加此次股东会议，参加此次股东会议的吴金庆不是被告的股东，也未取得有效代理权限代表股东吴金源参加股东会议并行使表决权。此外，2014年9月1日的股东会决议中被告已明确原告对被告已实际进行了出资，且是公司发起人，依法应当享有股东资格。此外，此次股东会决议仅要求原告出资，但事实上其他股东吴金源、贺州市祥盛机械设备有限公司并未实际出资。根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，股东出资情况及是否具有股东资格，应当以工商登记档案为准，被告通过本次股东会决议确认原告不享有股东资格违反了公司章程以及《中华人民共和国公司法》的相关规定，侵犯了原告的合法权益，应属无效。为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国公司法》等法律之规定，特提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告宏明公司辩称，一、广西宏明石材有限公司2018年11月24日股东会召集程序合法。《中华人民共和国公司法》第四十一条第一款规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”本次股东会召开之前15日，答辩人已经通过邮寄、微信等方式通知了原告，原告对此绝对是知悉的，且原告也按照通知的时间和地点召开了股东会，本次股东会召集程序合法有效。二、吴金庆出席股东会并进行表决的行为符合法律规定。吴金庆是吴金源的弟弟，吴金源系代吴金庆持有答辩人公司的股权，吴金庆是答辩人公司的隐名股东，是对应股权的实际出资人。答辩人公司历次股东会，均是吴金庆代表吴金源出席，各股东均是知情也从未提出过异议。本次股东会召开时，也明确了吴金庆是代表吴金源一方，包括原告在内的各股东也没有对吴金庆代表吴金源出席股东会提出过异议。因此，吴金庆出席股东会并进行表决的行为符合法律和公司章程的规定。三、原告未按公司章程履行出资义务，股东会解除其股东资格符合法律规定。原告起诉状中提出“2014年9月1日股东会决议已经明确原告对被告已经实际进行出资”的陈述属于对2014年9月1日股东会决议的误解，没有任何一次股东会决议明确过原告已经实际出资。并且，原告向人民法院提交了2014年11月12日的转账凭证，又欲证明其向答辩人账户汇入350万元，已经实际出资。原告的陈述与其举证本来就是相互矛盾的，既然原告非常确定自己在2014年9月1日已经出资，为何在2014年11月12日又向公司投入350万元？如果原告认为2014年11月12日的350万元才是出资，为什么在起诉状又说“在2014年9月1日就确认实际出资”。原告之所以作出相互矛盾的陈述，根本原因就是原告知道自己没有实际出资（有2018年1月股东会议决议为证），而为了本次诉讼，编造出各种实际出资的虚假理据。关于原告在2014年11月12日投入答辩人公司350万元，该笔款项由赵振明从案外人宏泰矿业公司侵占所得后(原告已在钟山县公安局经侦大队问询笔录中确认该350万元来源于宏泰矿业公司账户挪走的400万元），汇入了答辩人公司的账户，但是原告又利用掌控答辩人公司账户之便，将该350万元转入了案外人梁焕光的账户，之后又让梁焕光将该350万元转账至原告账户。原告将该350万元汇入公司账户又马上转回个人账户，答辩人并未实际取得该投资款，原告实际上并未按照公司章程进行出资。根据公司章程的规定，各股东应当在2018年10月23日前缴纳出资。经催告，原告未按公司章程规定的时间缴纳出资的，股东会作出其不再享有公司股东资格的决议符合法律和公司章程的规定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十八条“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持”的规定，由于原告没有实际出资，其提出确认股东会决议无效的诉讼请求不应得到支持。四、原告以召集程序、表决方式违法为由要求撤销股东会决议的，已经超过了法定的期限。《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”根据上述法律规定，原告认为本次股东会决议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，应当在决议作出之日起60日内请求人民法院撤销，超过60日的，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（一）第三条“原告以公司法第二十二条第二款、第七十五条第二款规定事由，向人民法院提起诉讼时，超过公司法规定期限的，人民法院不予受理”之规定，人民法院应当对原告的起诉不予受理，已经受理的，应当裁定驳回起诉。综上，原告的起诉已经超过法定期间，其诉讼请求没有事实和法律依据，答辩人请求人民法院依法驳回原告的起诉。 第三人吴金源、祥盛公司、梁焕光的陈述与宏明公司的答辩意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告赵振明提交的证据1.广西钟山县宏明石材有限公司股东会签到表1份、股东会会议记录1份、股东会决议1份、证据2.广西钟山县宏明石材有限公司股东会决议1份，公司章程1份、证据3.银行转账凭证1份、证据4.股东出资明细单1份、证据5.（2019）桂1102民初572号民事判决书1份、吴金庆手写给公司财务的纸条1份等5组证据，被告宏明公司对证据1至证据3的真实性、合法性、关联性三性无异议，但认为3组证据无法证明原告的证明目的；对证据4有异议，认为该材料不属于证据；对证据5中的判决书有异议，该判决尚未生效；对吴金庆写的纸条有异议，该证据与本案无关。第三人的质证意见与被告宏明公司的意见一致。对被告宏明公司提交的证据1.2018年11月6日《催告书》1份、邮寄单1份、证据2.召开股东会通知1份、微信截图1份、邮寄单1份、证据3.《股东会签到表》1份、证据4.《股东会会议记录》1份、证据5.《股东会决议》1份、证据6.2018年1月《宏明公司股东会记录》1份、证据7.广西宏泰矿业有限公司银行流水1份、证据8.梁焕光银行流水1份、工商银行凭证1份、证据9.转账凭证1份、证据10.签到表1份、股东会会议记录1份、证据11.律师见证书1份、证据12.2018年11月24日股东会录音1份等12组证据，原告赵振明认为证据1催告书是未经宏明公司法人赵振明的同意及授权，原告也没有收到该催告书；证据2通知单没有收到，加盖公司公章没有经法人赵振明同意及授权，微信记录没有异议；证据3的真实性无异议，对证明的内容有异议，祥盛公司在股东会没有签到及盖章；证据4无异议；证据5股东会会议记录没有异议，但祥盛公司没有法人参加，股东决议的真实性无异议；证据6股东会记录三性有异议；证据7、证据8真实性无异议，对证明的内容有异议；证据9是祥盛公司的股本，不是宏明公司的；证据10不认可，原告作为股东没有参加，股东会会议表决违法；证据11律师见证书无异议，对实际出资人有异议；证据12无异议。全体第三人对宏明公司的证据无异议。对第三人吴金源提交的吴金庆的珠海市建设银行流水1份，原告对证据的真实性无异议，对证明内容有异议。被告宏明公司及其他第三人对该证据无异议。本院认为，原告提交的证据4、证据5内容真实性无其他证据佐证，本院不予认定。被告提交的证据均是客观形成的证据，本院予以认定，但能否证明被告拟证明的事实，由本院综合全案证据予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年11月6日，被告宏明公司向赵振明邮寄了《关于限期缴纳注册资金催告书》，催告书通知赵振明：在2018年11月14日之前，将欠缴的注册资金290万元支付至公司账户，否则，公司将提起股东会审议，解除赵振明的股东资格。同日，宏明公司还想赵振明邮寄了《关于召开广西钟山县宏明石材有限公司股东会的通知》，通知主要内容为：公司决定于2018年11月24日下午14时在八步区江北中路帝景湾小区旁广西灵丰律师事务所二楼会议室召开全体股东会，讨论各股东在公司的股东资格问题。2018年11月12日前述快递显示投递并签收，签收人“他人收”。此外，第三人梁焕光也通过微信将召开股东会通知发给了赵振明。2018年11月24日下午14时，宏明公司在广西灵丰律师事务所召开股东会议并形成以下决议：“一、确认吴金源、贺州市祥盛机械工程设备有限公司享有广西钟山县宏明石材有限公司股东资格。二、梁焕光、赵振明因未按期缴纳注册资金，两人不享有广西钟山县宏明石材有限公司股东资格。”赵振明、吴金庆、江庆祥、梁焕光参加了上述会议。赵振明当场在股东会决议上提出异议“本人是公司发起人，已实际进行出资，不同意本次股东会表决。”因赵振明不同意上述股东会决议，遂于2019年7月向本院提起诉讼。 另查明，截止2017年10月24日的公开工商登记资料显示，宏明公司各股东的占股比例分别为：祥盛公司占25%、吴金源占36%、赵振明占29%、梁焕光占10%。宏明公司还于2017年10月24日修订了公司章程，章程第五条规定：全体股东应于2018年10月24日前缴足认缴的出资额。此外，吴金源、祥盛公司已于2019年2月14日向本院提起了股东资格确认之诉，本院已立（2019）桂1122民初199号案予以受理。在2018年10月24日之前，宏明公司股东未就股东是否已出资及出资到位金额情况进行正式讨论并形成决议，也未制作出资证明书等出资证明材料。2017年之前，宏明公司未聘请财会人员，公司实际由赵振明一人在管理，期间公司对外有借款。 本院认为，适用最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十八条关于“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持”的规定，前提是股东存在未出资或抽逃出资的事实确经法定程序予以认定。实际上，因宏明公司于2018年10月24日召开股东大会之前从未就各股东出资及出资金额签发过相应的出资证明书等法定出资证明材料，故在缺少出资证明材料无法立即判断股东是否已经出资，且股东之间又未能协商一致的情况下，应先由各股东通过法定程序就是否出资事实提交第三方进行财务审计予以确认。在此之前，赵振明之外的其他宏明公司股东于2018年11月24日通过召开股东会以表决的方式直接否定了赵振明的股东资格，并依此形成决议，显然该决议剥夺了赵振明通过法定程序进行申辩的权利，有失公允，同时也违反了《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款关于“股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。”的规定，即决议内容明显超出了股东大会的法定职权范围，损害登记在册股东的重大权益。因此，赵振明要求本院确认宏明公司于2018年11月24日召开股东会议作出的关于“赵振明因未按期缴纳注册资金，不享有广西钟山县宏明石材有限公司股东资格。”内容无效，有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，原告赵振明的诉讼请求有理，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款、第三十七条第一款的规定，判决如下： 确认被告广西钟山县宏明石材有限公司2018年11月24日作出的股东会决议中关于“赵振明不享有广西钟山县宏明石材有限公司股东资格”的决议内容无效。 案件受理费100元（原告已预交），由被告广西钟山县宏明石材有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 长  宋斌文 人民陪审员  钟敬礼 人民陪审员  周君学 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  董金奋 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。 公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。 第三十七条股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。