安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2584号上诉人（原审原告）：汪国年，男，1963年8月1日出生，汉族，住安徽省无为县。委托诉讼代理人：凌然，安徽瀛鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽省俊振建筑劳务有限公司，住所地安徽省无为县姚沟镇工业区。法定代表人：王俊生，该公司执行董事兼总经理。上诉人汪国年因与被上诉人安徽省俊振建筑劳务有限公司（以下简称俊振劳务公司）合同纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初2190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人未提出新的事实及理由，故不开庭进行了审理。本案现已审理终结。汪国年上诉请求：依法撤销原审判决，改判支持汪国年的一审诉讼请求或者将本案发回重审。事实和理由：1、一审中俊振劳务公司法定代表人王俊生已承认王俊生、汪国年、包正国、汪永梅、黄章林五人口头约定每股出资30万元，各占俊振劳务公司20%股份。由于是五人约定共同出资事项，此时该五人中王俊生的身份是俊振劳务公司的股东身份，并非俊振劳务公司法定代表人。在汪国年出资了15万元后，发现其他人包括王俊生在内并未按照约定出资，因此该四人以实际行动表明了口头协议并未成立，俊振劳务公司应当返还汪国年的投资款。2、即使口头协议已经成立，依据公司法的相关规定，公司增资增加新股东应当经三分之二以上表决权的股东同意，然而约定了口头协议的五人中，只有俊振劳务公司占股60%的股东王俊生，并没有达到法定的表决权比例，因此王俊生无权对外进行增资扩股，所有未经有效股东会决议的增资行为均无效。期间汪国年要求王俊生签订书面协议遭拒，说明王俊生没有认可口头协议有效。3、俊振劳务公司股东王俊生的60%股份已经被法院依法冻结，第一次冻结的日期在2017年7月26日，即汪国年出资前王俊生的股权已经被冻结，但王俊生未告知汪国年，汪国年在协商入股时存在重大误解，无法形成真实意思表示，俊振劳务公司应当返还投资款。4、一审法院已经认定俊振劳务公司的股份无法重新设立，说明口头协议即使成立也已经无法继续履行，俊振劳务公司亦应将投资款返还。俊振劳务公司未作答辩。汪国年向一审法院起诉请求：俊振劳务公司返还汪国年15万元及利息11675元（其中10万元自2017年12月10日按年利率6%暂计至2019年4月8日，5万元自2018年1月13日按年利率6%暂计至2019年4月8日）。一审法院认定事实：王俊生、汪国年、包正国、汪永海、黄章林五人口头约定，每人出资30万元，占俊振劳务公司股份20%。汪国年遂出资10万元现金用于俊振劳务公司迁址无城镇租房、装潢、置办办公用品，在此期间，汪国年担任公司会计。2017年12月10日出具收条一张，载明：“今收到汪国年参股安徽俊振建筑劳务公司人民币壹拾万整（￥100000.00元）。王俊生黄章林包正国汪永海”，上面盖有俊振劳务公司印章。2018年1月13日俊振劳务公司出具收条一张，载明：“今收到汪国年入股资金五万整。证明：王俊生黄章林”收款单位为俊振劳务公司并加盖印章，汪国年汇款5万元。汪国年要求每人占股20%签订书面协议并经公证、以及后期要求退股，没有获得其他人同意，成讼。另查明，俊振劳务公司系有限责任公司，注册资金为1000万元，股东为王俊生（占股60%）、王保成（占股40%）。王俊生与王保成系兄弟关系。一审法院认为,双方确认王俊生、汪国年、包正国、汪永海、黄章林五人口头约定，每人出资30万元，占俊振劳务公司股份20%。其时，俊振劳务公司已经登记设立，王俊生占股60%、王保成占股40%，并无重新设立俊振劳务公司股份的可能，汪国年依据约定向俊振劳务公司支付入股资金15万元，并不符合股权转让形式要件，汪国年向俊振劳务公司主张返还15万元，依据俊振劳务公司不配合股东变更登记的事实不足以证明其诉讼请求成立，故对其诉讼请求不予支持。判决：驳回汪国年的诉讼请求。案件受理费3300元，减半收取1650元，财产保全费1328元，合计2978元，由汪国年负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、根据公司法第四十三条的规定，股东会会议作出增加或者减少注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。本案中俊振劳务公司在汪国年缴纳款项时已经注册成立，若增加注册资本应召开股东大会经代表三分之二以上表决权的股东通过，但至今俊振劳务公司未能提交相关证据证明该事实，且亦未增资扩股且将所扩股份登记至汪国年名下。二、根据公司法第七十一条之规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。根据该条款规定，若王俊生本意为将其占有的60%股份进行转让，其也应经过其他股东过半数同意，在无证据证明其他股东已经同意王俊生转让其股份的情形下，王俊生亦无法以股权转让的名义将俊振劳务公司现有的股份转让至汪国年名下。故，无论本案是俊振劳务公司的增资扩股，还是王俊生将其占有股份进行的转让，均无法实现，汪国年交至俊振劳务公司的15万元应予返还。三、汪国年请求返还投资款并支付自实际支付之日起至起诉之日即2019年4月8日的利息损失，本院予以支持。但本院依法将汪国年诉请的年利率6%的计算标准调整为按照中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算。综上，汪国年的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判。根据第《中华人民共和国公司法》第四十三条、七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初2190号民事判决；二、被上诉人安徽省俊振建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性返还上诉人汪国年投资款15万元及利息（按照中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率为标准，以10万元为基数自2017年12月10日计算至2019年4月8日，以5万元为基数自2018年1月13日计算至2019年4月8日）。三、驳回汪国年的一审其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1650元，保全费1328元，合计2978元，由上诉人汪国年负担78元，被上诉人安徽省俊振劳务有限公司负担2900元；二审案件受理费3300元，由上诉人汪国年负担100元，被上诉人安徽省俊振劳务有限公司负担3200元。本判决为终审判决。审判长  国廷斌审判员  蔡 俊审判员  徐红梅二〇一九年十二月四日书记员  王文成附：本案适用法律条款《中华人民共和国公司法》第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转另有规定的，从其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。