河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1002民初5032号原告：王方方，女，汉族，1985年6月21日出生，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：杜亚民，河南天苑律师事务所律师。被告：马保欣，男，汉族，1936年3月15日出生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：马海彦，男，汉族，1969年4月8日出生，住河南省许昌市魏都区，系被告马保欣之子。第三人：马海强，男，汉族，1974年3月28日出生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：马金锁，男，汉族，1963年7月18日出生，住河南省许昌市魏都区，系被告马海强之兄。原告王方方与被告马保欣、第三人马海强代位析产纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年8月13日公开开庭进行了审理。案件审理过程中，因案情复杂，于2019年9月30日转入普通程序，并于2019年12月23日第二次公开开庭进行了审理。原告王方方及其委托诉讼代理人杜亚民、被告马保欣及其委托诉讼代理人马海彦、第三人马海强的委托诉讼代理人马金锁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王方方向本院提出诉讼请求：1、依法确认并分割被告与第三人共同所有的位于许昌市××店办事处××社区××马庄村××西宅基地（约300平方米）上房屋（13间，其中门面房4间）的份额；2、本案诉讼费由被告和第三人承担。事实和理由：原告与第三人原系夫妻关系。坐落于七里店公社××大队西马庄村村××西××宅基地及房屋（宅基地面积为3分零6，三间瓦房）原为被告马保欣所有，原告和第三人婚后对该房屋进行翻建（贵院已生效的豫1002民初618号民事判决予以确认，其中门面房4间和住房9间，宅基地面积扩大到约300平方）经贵院和许昌市中级人民法院先后作出判决，准许原告与第三人离婚，婚后共同财产归第三人所有，婚生子马星宇随原告生活，第三人给付原告人民币30万元，每月支付孩子抚养费800元。但判决生效后，第三人不积极履行判决义务，原告向贵院申请强制执行，贵院依法查封了上述房屋。而第三人怠于对共同财产的分割，贵院在执行中无法对查封房屋进行分割和拍卖。为此，原告未维护自身分合法权益，特提起诉讼。被告马保欣辩称，原告与第三人在2012年12月28日结婚，这个房子是2012年3月4日由马保欣向村委会申请新建，由于建房款不够，由马海彦出资7.5万元左右。因为马海强没有工作、没有钱，经协商，由马海强负责房屋的建造，建好之后他可以居住，但是没有权利处分。原告诉称的房屋及房屋面积与事实不符，该房屋也与原告无关。第三人马海强辩称，原告诉称不属实，原告要求分割房屋没有依据，原告在建房过程中既没有出资也没有出力。原告王方方提供的证据有：第一组，本院（2017）豫1002民初618号和许昌市中院（2017）豫10民终2339号民事判决、中院（2018）民申117号民事裁定书各一份；以证明：1、原告和第三人原系夫妻关系，在婚姻关系存续期间对被告所属房屋进行翻建，在被告宅基地上建房13间面积为300平方米；2、法院判决夫妻共同财产归第三人所有，第三人支付原告30万元。第二组：本院2018年3月5日查封公告；以证明原告因第三人不履行生效判决已申请强制执行，法院根据原告的申请已将被告和第三人的共同财产即本案诉争房屋查封。第三组：本院对承租被告和第三人房屋的租户葛圈峰下达的（2017）豫1002执2245执行裁定及协助执行通知书；以证明：被告及第三人将房屋出租收取租金，却不履行判决的给付义务，损害原告的利益，怠于分割共同财产。被告马保欣、第三人马海彦对原告王方方提供的证据的真实性均无异议，但认为该证据与本案无关；同时认为案涉的房产不属于原告与第三人的婚后财产。经质证，并经本院审核，原告王方方提交的证据中的证明具有真实性、合法性，且与待证事实相关，该相关证据的证明力本院予以确认。被告马保欣提供的证据有：第一组，2012年3月4日的申请书一份、证明复印件四份；以证明诉争房屋系马保欣所建。第二组，2017年11月1日的证明一份、2017年10月25日的证明一份、2016年6月10日证明一份、2017.8.25证明一份；以证明马海强没有固定工作，没有能力建房。第三组，宅基地使用证一份，以证明房子是属于马保欣的。第四组，2018年6月21日证明一份；以证明马保欣长期在房屋居住，并在2012年3月开始翻建，在2012年11月底建成，房屋面积150平方。第五组，结婚证复印件一份；以证明原告与马海强于2012年12月28日登记结婚。原告王方方对被告马保欣提供的证据对第一组证据有异议，认为申请书是原告单方形成的，不能证明被告的证明目的；证明复印件四份，是证人证言，证人也没有到庭，不予质证；对第二组证据有异议，2017年11月1日的多人签字的证明是证人证言，证人也没有到庭，不予质证；2017年10月25日的证明、2017.8月25日的证明与本案无关，也没有出具证明单位的法人代表或经办人员的签字，不符证据的要件；2016年6月10日证明当事人没有到庭，不符证据的要件；对第三组证据无异议，宅基地的户主是马保欣；第四组证据中2018年6月21日证明与原告所出示的一审、二审确认的事实不符，也没有出具证明单位的法人代表或经办人员的签字，不符证据的要件；对第五组证据无异议，该证据只能说明原告与马海强结婚的时间。第三人马海强对被告马保欣提供的证据均无异议。经质证，并经本院审核，被告马保欣提供的第证据具有真实性、合法性，且与待证事实相关，该相关证据的证明力本院予以确认。本院依职权调取的证据有：现场勘验笔录一份、现场照片9张。原告王方方、被告马保欣、第三人马保强对本院调取的证据真实性均无异议。根据上述有效证据并结合当事人陈述，本院确认如下案件事实：原告王方方与第三人马海强原系夫妻关系。2017年1月16日，原告王方方诉至魏都区人民法院请求：1、判令原、被告离婚；2、婚生子马星宇归原告抚养；3、双方共建房屋依法分割。2017年6月9日，魏都区人民法院作出（2017）豫1002民初618号民事判决书，载明“……坐落于七里店公社××大队西马庄村村××西××宅基地及房屋原为被告马海强的父亲所有，婚后原、被告对该房屋予以翻建……判决如下：一、准予原告王方方与被告马海强离婚；二、婚生子马星宇随原告王方方生活，被告马海强每月承担抚养费800元，一月一付；三、婚后共同财产归被告马海强所有；四、被告马海强于本判决生效之日起十日内给付原告王方方人民币300000元”。王方方、马海强均对上述判决提起上诉，许昌市中级人民法院于2017年9月4日作出（2017）豫10民终2339号民事判决书，判决“驳回上诉，维持原判”，遂魏都区人民法院作出的（2017）豫1002民初618号民事判决书发生法律效力。后，马海强向许昌市中级人民法院申请再审，许昌市中级人民法院于2018年6月29日作出（2018）豫10民申117号民事裁定书，载明：“本院经审查认为，涉案宅基地虽然登记在再审申请人马海强父亲名下，但农村宅基地是按户进行分配的，且宅基地上房屋在翻建时，宅基面积在原有的基础之上有所增加，况且，再审申请人签名的婚后协议可以证明许由路与延安路交叉口向南20米路东房屋一处约150平方米时再审申请人与被申请人共同建造，是双方婚姻存续期间的共同财产。再审申请人与被申请人均表示同意离婚，但王方方没有住处且抚养着双方的婚生子马星宇，生活困难，根据《婚姻法》及相关司法解释马海强应给与王方方适当帮助，因此，综合本案房屋总体情况，一审判决酌定马海强给付王方方30万元并无不当，二审判决予以维持符合法律规定。马海强在再审中提交的证据均系新证据，本院不予采信。综上，马海强的再审申请理由不能成立，依法应予驳回。裁定如下：驳回马海强的再审申请”。王方方就生效判决确定的义务向魏都区人民法院申请强制执行，2018年3月5日，魏都区人民法院作出（2017）豫1002执2245号执行裁定书查封了位于七里店公社××大队西马庄村村××西××宅基地及房屋××套（原为马海强父亲所有，婚后原告王方方、被告马海强予以翻建），查封期限为叁年，自2018年3月5日至2021年3月4日；同时承租该房屋的葛圈峰下发协助执行通知书一份，协助内容为“将你租赁马海强名下房屋租赁费予以冻结，冻结额度为310000元，冻结期限为壹年，自2018年3月5日至2019年3月4日”。2018年8月31日，魏都区人民法院再次向葛圈峰下发协助执行书，协助内容为“将你租赁马海强名下房屋租赁费予以划拨，划拨至申请人王方方名下，期限为拾天。户名：王方方……”。2018年11月30日，魏都区人民法院作出（2017）豫1002执2245号执行裁定书，以“因被执行人马海强名下暂无财产可供执行”为由终结本次执行程序。2019年7月3日，原告诉至本院，形成本案纠纷。本院认为，代位析产的前提条件是被执行人除共有财产外无其他财产可供执行。本案中，魏都区人民法院（2017）豫1002民初618号生效民事判决书认定原告王方方、马海强婚后对坐落于七里店公社董庄大队西马庄村村东南北路路西的宅基地上的房屋进行了翻建，结合许昌市中级人民法院作出的（2017）豫10民终2339号民事判决书和（2018）豫10民申117号民事裁定书均认定原告王方方、第三人马海强婚后所翻建的150平方房屋属双方的共同财产的情况，可以认定该150平方房屋属王方方、马海强共同所有。现因（2017）豫1002民初618号生效民事判决书对双方婚后的共同财产进行了处理，并判决“婚后共同财产归被告马海强所有”，故原告王方方、马海强婚后所翻建的房屋应属第三人马海强所有，结合本院现场勘验情况，该翻建的房屋与该宅基地上的其他房屋并非同一整体，且该翻建的房屋对外进行出租可以产生收益，同时该房屋也可以满足第三人马海强应当向原告王方方的支付义务，在此情况下，原告王方方主张代位析产无事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告王方方的诉讼请求。案件受理费2300元，由原告王方方负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长  尚建辉人民陪审员  李晓娟人民陪审员  廖雅丽二〇一九年十二月二十五日法官助理陈攀书记员张梦娜