江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏10民终3325号上诉人(原审被告):宝应县黄金海岸酒店，住所地江苏省宝应县五洲国际1、6、7—101号商铺。经营者：袁贵敏，该酒店负责人。委托诉讼代理人：盛金荣，江苏安宜律师事务所律师。被上诉人(原审原告):沈阳创新世纪桑拿设备有限公司，所在地沈阳市宁山中路42号。法定代表人：张艳，系该公司经理。委托诉讼代理人:赵凯，辽宁格莱瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人:赵媛，辽宁格莱瑞律师事务所律师。上诉人宝应县黄金海岸酒店（以下简称黄金海岸酒店）因与被上诉人沈阳创新世纪桑拿设备有限公司（以下简称创新世纪公司）建设工程合同纠纷一案，不服江苏省宝应县人民法院(2019)苏1023民初4106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄金海岸酒店上诉请求：撤销一审判决，改判驳回创新世纪公司的诉讼请求；一、二审诉讼费用均由创新世纪公司承担。事实和理由：黄金海岸酒店因签收法院专递人员未及时传送，故未参加一审诉讼。黄金海岸酒店至今未支付创新世纪公司工程款，有事实和法律依据。1.根据《黄金海岸汤泉交工日期确定书》，创新世纪公司案涉工程代表人马超、具体负责人潘科签字确认由其施工的地暖、汗蒸、水处理等在2017年11月28日交工，而创新世纪公司在12月5日才进行设备安装连接完成调试，交工逾期，影响了黄金海岸酒店计划营业时间。根据该交工日期确定书约定，不按期交工按工程总价的5%处罚，2.创新世纪公司未及时、完全的履行保修义务。首先，合同约定的保修期为一年，违反了《建设工程质量管理条例》第四十条的规定而无效。其次，案涉工程存在汗蒸房小景、卫生间漏水，地暖施工不规范致使水漫入小区电梯井引起电梯故障，地暖质量问题造成地下室漏水及温度达不到设计要求，给排水管道安装不合理质量不过关，外机房管道漏水致使地下车库受损，地暖水管安装不合理多次被蒸气管道烫坏破损，设备质量低劣、水泵噪音惊人、扬程达不到要求等严重施工质量问题，影响了黄金海岸酒店的营业效果。3.创新世纪公司无水处理设备和地热安装资质、无装饰资质。创新世纪公司辩称，1.创新世纪公司施工完成日期是2017年11月初，因需要土建工程等施工完成后才能进行设备连接调试，在黄金海岸酒店所有土建等工程结束后，创新世纪公司及时进行了设备连接调试，所以创新世纪公司的施工是在合理期限内完成的。且双方合同并未约定交工日期而是约定了随进度完成工程量，故不应支持黄金海岸酒店要求支付延期交工违约金的上诉请求。2.在工程保修期内，创新世纪公司对黄金海岸酒店发生的部分质量问题予以了修复，修复合格后施工人员才回沈阳，有施工人员往返沈阳宝应的交通票据予以佐证。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。创新世纪公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令黄金海岸酒店偿还工程欠款33万元，并支付从立案之日起至实际给付日止的利息（以33万元为本金，以中国人民银行规定的同期贷款利率计息）；2.本案诉讼费用由黄金海岸酒店承担。一审法院认定事实如下：2017年8月5日，创新世纪公司与黄金海岸酒店签订了《宝应黄金海岸安装合同》，合同约定：创新世纪公司为黄金海岸酒店进行水处理设备和地热安装，安装时间为随黄金海岸酒店装修进度，工程总价款为人民币100万元。合同签订后，黄金海岸酒店分三次共向创新世纪公司支付工程款80万元，尚欠工程款20万元未付。2017年9月27日，创新世纪公司与黄金海岸酒店签订了《宝应五洲国际汗蒸房内墙装饰项目安装合同》。合同约定：创新世纪公司为黄金海岸酒店安装汗蒸房内墙装饰，安装时间为随黄金海岸酒店装修进度，工程总价款为人民币38万元。合同签订后，黄金海岸酒店分三次共向创新世纪公司支付工程款25万元，尚欠工程款13万元未付。2017年9月18日，创新世纪公司共对其负责的管道系统进行了3次测试，并于2017年11月初施工工程交付使用，黄金海岸酒店已于2018年1月6日试营业，2018年1月16日正式营业。现双方就尚欠工程款协商未果，遂引起本诉。一审法院认为，依法签订的合同，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，创新世纪公司承建了黄金海岸酒店的工程，创新世纪公司已经施工完毕，且已将完工的工程交付黄金海岸酒店，黄金海岸酒店也已对该工程进行使用，按照双方合同约定为固定价款合同，应按合同约定支付工程价款，创新世纪公司要求按照合同约定支付工程余款33万元，予以支持。对创新世纪公司要求的利息，因双方签订的安装合同中无明确约定利息计算标准，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定,当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，故对资金占有利息从立案之日起参照中国人民银行同期同类贷款利率计算。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款、第十六条第一款、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：宝应县黄金海岸酒店于该判决生效后十日内给付沈阳创新世纪桑拿设备有限公司工程款33万元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年6月10日计算至实际支付之日）。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6250元，减半收取3125元，由宝应县黄金海岸酒店负担。二审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。黄金海岸酒店提供下列证据：1.黄金海岸汤泉交工日期确定书，载明：地暖、汗蒸、水处理交工日期为2017年11月28日；备注栏注明设备安装连接完成调试是12月5日；以上所有工种如不按时交工逾期一天按工程总价的5%处罚，此据签字生效。证明创新世纪公司交工逾期，违约在先。2.2018年8月12日交款单位为黄金海岸酒店、收款事由为维修汗蒸房水幕墙费用、金额为1万元的收据及中国建设银行网上银行电子回执。证明创新世纪公司就汗蒸房、卫生间防水不过关造成漏水问题一直未予维修，黄金海岸酒店无奈下采取被动措施做了一个不锈钢防水槽救急防范，该收据及回执系支付该费用的证明。3.2017年10月13日五洲国际物管处工作联系函及2017年10月18日金额为1420元、585元、1050元收据三张。证明三笔维修费用系因地暖施工不规范造成小区7号楼电梯井进水出现故障形成。4.2019年1月2日金额为11740元的收据、离心泵报价文件及电子汇票。证明因设备质量低劣，扬程达不到要求，多次要求创新世纪公司予以更换而未予更换，黄金海岸酒店自行更换三台水泵产生的费用。5.微信聊天截图及现场图片一组，其中包含黄金海岸酒店工程部居某,4与创新世纪公司代恒青微信聊天截图7张、与创新世纪公司龙学进微信聊天截图16张、因创新世纪公司怠于维修造成的漏水等图片13张。证明案涉工程存在地暖分水器脱落、水管固态老化、机房管道漏水、因水泵扬程不足造成地暖达不到设计效果、浴室严重渗水等质量问题，黄金海岸酒店多次联系创新世纪公司予以维持，而创新世纪公司未予维修。创新世纪公司质证认为，所有证据均形成于一审开庭之前，不应视为新证据。证据1，真实性有异议，备注部分是分开记载的，应是后添加的。经向方工作人员了解，确实签过一份确认书但有签字时间即2017年10月28日，并非该确认书。且备注也明确说明了设备安装连接完成调试需12月5日，调试的原因是需其他工程全部结束才可以进行整体调试，因此该证据达不到创新世纪公司逾期交工的证明目的。证据2，真实性有异议，收据入账时间为2018年8月12日，但银行回执转账时间是2018年10月27日，收据形成时间在转账之前不符合交易习惯，收据的笔迹为一人并非杨玉梅。该证据无法证明维修的是汗蒸房，如在质保期内应先通知创新世纪公司进行维修。证据3，真实性有异议，按联系函时间来看，尚在创新世纪公司施工期内，如因创新世纪公司的原因造成的漏水应找我公司协商或者进行维修，但在本案诉讼之前，黄金海岸酒店及五洲国际未向我公司主张该事宜。案涉工程施工过程中，还有其他水暖工作由其他公司负责，因此无法确定电梯进水与创新世纪公司有关。证据4，真实性有异议，报价文件无泵业公司公章，双方并未签订正式的买卖合同，收据非合法的税务发票，汇款系汇给周治国个人，无法确定为购买水泵的支出。且即使该交易是真实的，按照电器产品损坏的原则应当由上诉人购买维修，电器产品使用一年后的自然损坏不属于施工质量问题。证据5，1.聊天记录微信图片真实性有异议，是双方微信聊天记录的部分截图而非全部。从聊天记录中可以看出：创新世纪公司在收到黄金海岸酒店维修请求后进行了优先维修；在超过维保期后创新世纪公司仍免费给黄金海岸酒店进行了相关的保养。进一步说明创新世纪公司履行了合同义务。至于黄金海岸酒店提出合同约定与法律规定质保期限不一致的问题，质保期为一年的约定符合法律规定。2.水泵扬程问题在沟通时创新世纪公司及时予以了答复，能予以维修的均进行了维修。3.所有照片真实性均有异议，无法确定照片拍摄的时间、地点，且双方合同约定的施工范围仅为地暖、水处理和汗蒸房，并不包括房屋防水、进排水、地漏安装等，因此无法证据房屋漏水是地暖漏水造成的。水泵照片无法确定是案涉工程的水泵，且更换水泵的原因也并非施工质量问题。黄金海岸酒店申请证人居某,4出庭作证，证明就地暖、汗蒸和水处理工程的质量问题，黄金海岸酒店多次联系施工方创新世纪公司相关人员要求保修，而创新世纪公司未予以满意的处理。证人居某,4陈述：其系黄金海岸酒店工程部负责人，就地暖水管漏水、部分区域地暖温度不达标、蒸气管道漏水、浴区漏水、防水不到位等问题多次与创新世纪公司代恒青、龙学进电话及微信联系，后期代恒青来过两次，另外安排过一位维修人员来过，共计三次，但事实上并没有进行维修处理。创新世纪公司质证认为，证人居某,4是黄金海岸公司员工，与本案有利害关系。根据证人陈述，创新世纪公司在质保期内三次安排人员到黄金海岸酒店进行维修，质保期结束后我方无维修义务。对部分区域地暖温度不达标的问题，非施工质量问题，而与水泵扬程及室内保温处理有关，地热水泵非合同范围内，是否更换与我公司无关。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。根据当事人的上诉请求、答辩意见并经当事人当庭确认，本案二审争议焦点为：黄金海岸酒店拒付案涉工程款项有无事实和法律依据？本院认为，黄金海岸酒店拒付案涉工程款无事实和法律依据。理由如下：1.黄金海岸酒店与创新世纪公司签订的《宝应黄金海岸安装合同》、《宝应五洲国际汗蒸房内墙装饰项目安装合同》均约定了黄金海岸酒店负有工程完成验收的义务，但黄金海岸酒店陈述案涉工程因时间紧未进行验收而直接投入使用。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因此，黄金海岸公司以施工存在质量问题为由拒付工程款，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。但若案涉工程确存在质量问题，黄金海岸酒店可以依据合同及法律规定另行要求创新世纪公司履行质保义务。2.黄金海岸酒店主张地暖、汗蒸、水处理工程约定交工日期为2017年11月28日，但创新世纪公司设备安装连接完成时间为12月5日，故创新世纪公司存在逾期交工的事实。根据黄金海岸酒店提交的《黄金海岸汤泉交工日期确定书》，该确定书备注栏载明：“设备安装连接完成调试需12月5日”。本院认为，从“设备安装连接完成调试需12月5日”中无法得出黄金海岸酒店主张的创新世纪公司实际完工时间为12月5日的结论。根据谁主张谁举证的原则，黄金海岸酒店提供的证据不足以证明创新世纪公司存在逾期完工的事实，故黄金海岸酒店以此为由拒付工程款，缺乏依据，依法不予支持。综上，黄金海岸酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6250元，由上诉人黄金海岸酒店负担。本判决为终审判决。审 判 长  于 毅审 判 员  邱世国审 判 员  叶 露二〇一九年十二月十七日法官助理  葛盈盈书 记 员  付心童