湖南省永州市冷水滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1103民初6341号 原告：王许武，男，1982年9月16日出生，汉族，户籍地湖南省双牌县，现住永州市冷水滩区。 委托诉讼代理人：蒋小松，湖南宗元律师事务所律师，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：邓情锋，湖南宗元律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。 被告：永州百年居智能科技有限公司，住所地湖南省永州市经济开发区电子产业园内（长丰大道旁）F0498号。 法定代表人：冯福平。 委托诉讼代理人：杨松艳，湖南湘永律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：冯福平，男，1979年1月6日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 委托诉讼代理人：杨松艳，湖南湘永律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告王许武诉被告永州百年居智能科技有限公司(以下简称百年居公司)、被告冯福平装饰装修合同纠纷一案,本院于2019年12月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王许武及委托诉讼代理人蒋小松、委托诉讼代理人邓情锋，被告百年居公司委托诉讼代理人杨松艳，被告冯福平委托诉讼代理人杨松艳到庭参与诉讼，本案现已审理终结。 原告王许武向本院提起诉讼请求:一、判令被告永州百年居智能科技有限公司和冯福平立即向原告王许武支付工程款和广告费152514元，并从2019年9月3日应当结清之日起按月息2%计算到款项全部付清之日止（暂计算到2019年12月3日三个月的利息为9150元）；二、本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：从2018年3月开始，原告陆续承接了被告永州百年居智能科技有限公司（以下简称“永州百年居公司”）所做别墅的内外墙装修工程，并为被告永州百年居公司做了户外广告、宣传册等广告业务。2019年6月3日，原告与被告永州百年居公司进行结算，被告永州百年居公司认可尚欠原告十个工地的内外墙工程款139499元，广告费13015元，合计152514元。同日，被告冯福平以个人身份向原告出具《欠条》一张，承诺在三个月内（2019年9月3日内）付清上述款项，如逾期不结清，按月息2%计算。但是，两被告至今没有支付任何款项。原告多次催讨，被告一会儿说在长沙，一会儿说在国外，如今，连原告的电话也不接了。两被告的行为已严重侵犯了原告的正当权益。原告为维护自身的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。 被告百年居公司辩称：被答辩人施工承做内、外墙装饰装修工程存在开裂、空鼓、脱壳等严重质量问题，应先履行返工修复义务；在被答辩人未履行返工修复义务前，答辩人有权拒绝履行支付工程尾款权利。同时答辩人已组织人员对被答辩人承建的部分问题工程进行返工，由此产生的维修费用应从被答辩人工程尾款中优先予以扣除。被答辩人从答辩人处承做了羊角塘陈辉、邮亭圩唐衡贵（3人合建）、坪塘朱小兵、黄阳司刘继新、邮亭圩罗永辉、道县财政局、平福头陈柱庚、邮亭圩罗永辉内墙乳胶漆、平福头袁明、黎家坪伍小军等十个工地轻钢别墅内、外墙装饰装修工程，答辩人已按约支付大部分工程款。被答辩人承做的十个工程中有八个工程（羊角塘陈辉、邮亭圩唐衡贵、坪塘朱小兵、黄阳司刘继新、邮亭圩罗永辉、平福头陈柱庚、平福头袁明、黎家坪伍小军等）内、外墙装饰层出现不同程度开裂、空鼓、脱壳等质量问题，需要返工修复。业主、答辩人多次通知被答辩人组织返工，但被答辩人至今未予返工。支付工程价款必须以交付合格的工程产品为前提，现被答辩人交付工程不能满足最基本的质量要求，无法通过验收交付，应先予承担返工修复义务。答辩人与被答辩人互负义务——答辩人对被答辩人负有支付工程尾款义务、被答辩人对答辩人有对问题工程组织返工修复义务，且被答辩人返工修复义务应先予履行，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条之规定，在被答辩人未履行对其承建问题工程返工修复义务前，答辩人有权拒绝承担支付工程尾款。正是基于被答辩人承建的轻钢别墅内、外墙装饰装修工程存在重大质量问题，需要返工修复，导致答辩人无法与业主按期结算工程款，以致于无法按期支付被答辩人的工程尾款，故对于拖欠被答辩人工程尾款延期支付产生的利息损失应由被答辩人承担。被答辩人拒绝履行返工修复义务，答辩人为减少损失扩大，已雇请人员对邮亭圩唐衡贵户（3人合建）轻钢别墅外墙装饰工程返工（内墙装饰工程尚未返工）、委托陈玉军施工队伍对羊角塘陈辉户轻钢别墅内、外墙装饰工程返工修复（施工进行中），由此产生的返工维修费用应由被答辩人承担，从被答辩人工程尾款中优先予以扣除。其他六个问题工程返工维修及其费用亦应由被答辩人先行承担。 被告冯福平辩称：答辩人不是本案适格被告，敬请法院依法驳回原告对答辩人的起诉。被答辩人施工承建轻钢别墅工程系从被告永州百年居智能科技有限公司处分包承建，即被答辩人仅与永州百年居智能科技有限公司形成施工合同关系。永州百年居智能科技有限公司系注册成立的有限责任公司，根据《中华人民共和国民法总则》第五十七条、《中华人民共和国公司法》第三条第一款之规定，永州百年居智能科技有限公司具有完全的民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务。答辩人冯福平仅是被告永州百年居智能科技有限公司法定代表人，代表公司与被答辩人结算工程款及出具欠条系职务行为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条之规定，答辩人冯福平结算工程款及出具欠条行为对被告永州百年居智能科技有限公司发生效力，依法应由被告永州百年居智能科技有限公司对被答辩人承担法律责任。被答辩人分包施工承建的轻钢别墅工程均系由被告永州百年居智能科技有限公司承建，其最终工程价款均由被告永州百年居智能科技有限公司享有，根据权利、义务相一致原则，依法亦应当由其涉案工程实际承建主体即被告永州百年居智能科技有限公司承担。被答辩人分包承建的轻钢别墅工程因装饰装修工程部分存在重大质量问题尚在返工，至今未通过验收，业主拖欠尾款远大于被答辩人的工程尾款，被告永州百年居智能科技有限公司完全有能力支付被答辩人工程尾款。被答辩人分包承建的轻钢别墅工程内、外墙装饰装修工程存在开裂、空鼓、脱壳等重大质量问题，需要返工修复，答辩人、被告永州百年居智能科技有限公司以及业主均已通知被答辩人返工维修，但被答辩人未履行问题工程返工修复义务。被答辩人不履行问题工程返工修复行为直接造成涉案问题工程业主不与被告永州百年居智能科技有限公司结算及支付工程价款，以及不能按约支付被答辩人工程款，究其责任，应当由被答辩人承担，被答辩人应予先履行修复问题工程义务，再行行使主张工程尾款的权利。被答辩人承建装饰装修工程存在重大质量瑕疵，依法负有先行履行返工修复问题工程的义务，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”之规定，在被答辩人未履行其承建问题工程返工修复前，被告永州百年居智能科技有限公司有权拒绝承担支付工程尾款的义务。综上所述，答辩人不是涉案诉争装饰装修合同一方当事人，不是本案适格被告，敬请法院查明事实，依法驳回原告对答辩人的起诉。 经审理查明：被告百年居公司是经营金属门窗制造、新材料推广、房屋建筑工程设计服务等项目的公司，从2018年3月开始，原告陆续承接了被告百年居公司承建的他人十栋别墅内墙“998”粉刷、油漆，外墙仿瓷涂料工程，并为被告永州百年居公司制作户外广告、宣传册等广告业务,双方未签订合同。2019年6月3日经双方结算确认欠原告内外墙工程款139499元，广告费13015元，合计152514元。被告冯福平向原告出具欠条一张，承诺在三个月内（2019年9月3日内）付清上述款项，如逾期不结清，按月息2%计算。后因小部分房屋内墙出现裂缝“998”开裂，外墙起泡需要返工，被告未履行义务，而酿成纠纷。 另查明，被告百年居公司成立于2017年7月20日自然人投资或控股有限公司，法定代表人为冯福平。 以上事实有结算单、被告的注册登记等证据及当事人的当庭陈述，本院予以确认，并在卷佐证。 本院认为，原告王许武与被告百年居公司未签订内墙“998”粉刷、油漆，外墙仿瓷涂料工程、广告制作安装合同，经双方结算确认了工程款说明被告对原告所完成工程量的认可。现在虽然有小部分房屋内墙出现“998”涂层开裂，外墙起泡需要返工，由于钢构别墅墙体，楼层使用的板材均为拼装的结构，墙体内的其它工序不在原告承做的项目之内，钢构墙体工程工序多，被告百年居公司未就粉刷的“998”涂层出现裂缝，外墙起泡的原因证明是原告因工艺或使用材料不当所致提交证据，按举证不能处理。原告完成的工程是被告百年居公司所承建工程的部分和公司宣传广告，均为公司行为。冯福平是被告百年居公司的法定代表人，冯福平向原告出具欠条应为职务行为，法定代表人履行职务行为所产生的后果，由法人承担责任。因此，被告百年居公司应承担给付义务。原告要求被告百年居公司给付工程款和广告费152514元事实清楚，证据充分，本院予以支持。但本案由于小部分“998”涂层出现裂缝，唐衡贵外墙起泡需要返工的事实存在，待被告百年居公司有证据证明是因原告王许武的工艺或材料存在瑕疵原因所致，被告百年居公司可另行主张权利。因此，对原告王许武要求被告百年居公司从2019年9月3日起按月息2%计算到款项全部付清之日止滞纳金的诉求，本院不予支持。 综上,依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第第一百零八条；《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百三十条、第一百五十七条、第一百五十八条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条；《中华人民共和国公司法》第六十三条;《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、自本判决书生效之日起十日内被告永州百年居智能科技有限公司支付原告王许武工程款和广告费152514元； 二、驳回原告王许武对被告冯福平的诉讼请求； 三、驳回原告王许武的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3533元，减半收取1766.5元，由永州百年居智能科技有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期间为二年。逾期不申请执行的，视为放弃权利。 审 判 员  邓海云 二〇一九年十二月二十三日 代理书记员  鞠伟华