四川省南江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1922民再5号 再审申请人（原审被告）：姜易良，男，生于1967年4月26日，汉族，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：宋代平，巴中市南江县正义法律服务所法律工作者。 被申请人（原审原告）：马燕红，女，生于1979年10月29日，汉族，住四川省眉山市东坡区。 再审申请人姜易良因与被申请人马燕红民间借贷纠纷一案，不服本院（2017）川1922民初567号民事判决，向本院申请再审。本院作出（2019）川1922民申3号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人姜易良及委托诉讼代理人宋代平到庭参加诉讼；被申请人马燕红经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 姜易良申请再审称，再审请求：1.请求撤销（2017）川1922民初567号民事判决书，依法改判驳回被申请人的诉讼请求；2.诉讼费由被申请人承担。事实及理由：一、原审公告送达法律文书程序违法。被申请人一直和申请人有联系，不仅电话能联系，而且微信等网络联系平台也畅通；再审申请人居住在南江县社，其父母常年居住和生活在再审申请人家里，可由同住成年家庭人员签收或留置送达；原审对赵家坪村民委员会的证明没有充分核实，认定再审申请人下落不明。总之，诉讼文书应当由本人亲自签收，对下落不明，确定其他所有送达方式都不能送达，才能采取公告送达。原审剥夺再审申请人的举证权，造成申请人原持有的证据不能当庭举证，仅就被申请人单方证据进行错误判决。二、原审认定事实不清。被申请人原审诉讼事实及理由中陈述借款本金只有120万元，没有明确约定利息，判决支持被申请人的诉讼请求，由再审申请人偿还本金30万元，事实和结论前后矛盾。2012年3月再审申请人在被申请人处总共借款120万元，被申请人分两次转到再审申请人账户，口头约定是月利率4%（年利率48%），再审申请人从2012年4月起按月将利息48000.00元转入被申请人账户，至2013年6月6日，偿还利息共计955429.00元，以120万元为基数，按4%月利率计算利息至2013年6月7日，总利息实际为720000.00元，多转利息10100.00元（应转偿还本金）。2013年6月17日还本金60万元，只剩余本金589900.00元。2013年7月至2013年12月8日，再审申请人偿还利息148800.00元，以589900元本金为基数，按4%的月利率计算总利息实际为141576.00元，多转利息7224.00元（应转偿还本金）。2014年1月27日,再审申请人连本、息转款给被申请人232000.00元，扣一个月利息23596.00元（按589900.00元为基数，4%月利计），实际偿还本金208404.00元，加上2013年12月多转息7224.00元，实际共偿还本金215628元，下余本金：589900-215628＝374272.00元。2014年3月11日转利息76529.00元，2014年2月至2014年4月，以374272.00元为基数，按4%利率计息，实际总共利息为44912.00元，多转利息31617.00元（应转为偿还本金），2014年4月18日还本金100000.00元。因此，到2014年4月欠本金242655.00元。截止2014年4月，再审申请人还本、息共1887429.00元，当时双方没有详细对账结算，根据三次还本后估计剩余本金，写下30万元欠条不准确、不真实。原审违背相关法律规定，错误认定月利率为4%的合法性。在原审中被申请人提供的相关证据明确证明按4%的月利率计算利息，支付至2014年4月的事实，再审申请人实际按月利率4%计息支付到2014年4月，超过年利率36%。再审申请人已经按月利率4%支付利息，但要求被申请人返还超过年利率36%的部份，即按年利率12%返还多支付利息，抵作偿还下欠的本金。2012年3月到2013年6月多支利息180000.00元，2013年7月至2014年4月多支利息63329.00元，合计243329.00元，与下欠本金242655.00元相抵，再审申请人已经多偿还被申请人674.00元。所以，再审申请人与被申请人之间不存在债权债务关系。人民法院执行原审判决，将再审申请人拉入“黑名单”而失去征信。原审程序严重违法，认定基本事实错误，依法申请再审，请求人民法院撤销（2017）川1922民初567号民事判决书，依法改判，驳回被申请人的诉讼请求。 再审申请人姜易良向本院提交证据材料：1.中国农业银行金穗借记卡明细对账单；2.中国农业银行电子渠道交易对手信息表；3.中国农业银行个人业务申请书。 被申请人马燕红在法定期限内未提交再审答辩状及证据材料。 被申请人马燕红向本院原审起诉请求：1.依法判令再审申请人立即偿还被申请人借款本金30万元，利息按照月2%计算至还清借款之日止；2.由再审申请人承担本案诉讼费。事实及理由:被申请人在张明哲口头承诺担保的情况下借给再审申请人用于工程开展费用120万元，2012年3月5日和2012年3月7日，被申请人依约转入再审申请人在中国农业银行个人的账户120万元，其后再审申请人陆续归还了本金共计90万元及部分利息。剩于30万元本金及利息，被申请人催要至今未予以归还。 本院原审认定事实:被申请人通过张明哲介绍，口头承诺给再审申请人借款120万元，2012年3月5日、7日，被申请人向再审申请人分两次共计汇款120万元，之后再审申请人偿还了本金90万元，再审申请人至今未归还剩余借款。本院原审认为：合法的民间借贷关系应当受到法律保护，债务人应当按照约定向债权人履行还款义务。被申请人通过张明哲介绍，承诺给再审申请人借款120万元，双方已达成借贷合意；2012年3月5日、7日，被申请人向再审申请人分两次共计汇款120万元，后再审申请人偿还了本金90万元。双方当事人虽然未签订借条，但原告提供的汇款单、短信等证据与被告的还款行为足以表明双方形成了合法的民间借贷关系。因原、被告口头约定中未明确表明还款时间，但被告的还款行为已表明还款时间已经到期，故被告应当按照约定及时偿还借款本金30万元。原告起诉要求被告按月利率2%支付利息的诉讼请求，因原、被告口头约定不明确，故本院不予支持。据此，本院原审判决如下：一、再审申请人限本判决生效后五日内偿还被申请人借款300000.00元；二、驳回被申请人其他诉讼请求。 围绕当事人的再审请求，本院对有争议的事实认定如下: 2012年3月，再审申请人姜易良通过电话联系被申请人马燕红借款，约定借款金额120万元，月利率4%，按月付息，但未约定借款期限。2012年3月5日、7日，被申请人马燕红向再审申请人姜易良在中国农业银行北京复兴路支行尾号2611账户汇款分别60万元，两笔借款本金120万元。 2012年7月10日，再审申请人支付被申请人96000.00元。2012年8月15日，再审申请人支付被申请人48000.00元。2012年9月13日，再审申请人支付被申请人48000.00元。2012年11月14日，再审申请人支付被申请人96000.00元。2012年12月11日，再审申请人支付被申请人48000.00元。2013年1月6日，再审申请人支付被申请人48000.00元。2013年5月8日，再审申请人支付被申请人192000.00元。2013年6月6日，再审申请人支付被申请人48000.00元。2013年6月17日，再审申请人偿还被申请人本金60万元。2013年7月12日，再审申请人支付被申请人28800.00元。2013年8月8日，再审申请人支付被申请人24000.00元。2013年9月9日，再审申请人支付被申请人24000.00元。2013年10月9日，再审申请人支付被申请人24000.00元。2013年11月8日，再审申请人支付被申请人24000.00元。2013年12月6日，再审申请人支付被申请人24000.00元。2014年1月27日，再审申请人支付被申请人支付232000.00元。2014年3月11日，再审申请人支付被申请人38529.00元。2014年3月12日，再审申请人支付被申请人38000.00元。2014年4月18日，再审申请人支付被申请人50万元。 另查明，原审送达开庭传票、民事诉状副本，应诉通知书、举证通知书的公告，没有在公告栏和受送达人住所地张贴，没有在报纸、信息网络等媒体上刊登。 本院再审认为，本案焦点之一，原审程序是否合法。原审送达开庭传票、民事诉状副本，应诉通知书、举证通知书的公告，没有在公告栏和受送达人住所地张贴，没有在报纸、信息网络等媒体上刊登，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条的规定，因此原审程序违法。应当予以纠正。 本案焦点之二，再审申请人姜易良是否足额还清被申请人马燕红借款本金及利息。合法的借贷关系受法律保护。再审申请人姜易良向被申请人马燕红借款本金120万元，口头约定月利率4%，双方当事人没有争议，债权债务关系明确，本院予以确认。双方未约定借期，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人可以随时返还，出借人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分无效。本案双方当事人口头约定月利率4%，已付利息应当按照年利率36%进行司法审查。双方当事人已约定付本、息顺序，按其约定审查。未约定支付本、息顺序，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”被申请人马燕红向再审申请人姜易良在中国农业银行北京复兴路支行尾号2611账户汇款分别120万元，已偿还本、息审查如下： 2012年3月6日至2012年7月9日利息：60万元×(4＋3天÷30天）×3%＋60万元×(4＋2天÷30天）×3%=147000.00元，2012年7月10日再审申请人支付被申请人96000.00元，抵充利息147000.00元，下欠利息51000.00元、本金120万元。 2012年7月10日至2012年8月14日的利息：120万元×（1月＋5天÷30天）×3%=42000.00元，2012年8月15日再审申请人支付被申请人48000.00元，抵充利息42000.00元＋51000.00元=93000.00元，下欠利息45000.00元、本金120万元。 2012年8月15日至2012年9月12日的利息：120万元×（28天÷30天）×3%=33600.00元，2012年9月13日再审申请人支付被申请人48000.00元，抵充利息33600.00元＋45000.00元=78600.00元，下欠利息30600.00元、本金120万元。 2012年9月13日至2012年11月13日的利息：120万元×（2＋1天÷30天）×3%=73200.00元，2012年11月14日再审申请人支付被申请人利息96000.00元，抵充利息30600.00元＋73200.00元=103800.00元，下欠利息7800.00元、本金120万元。 2012年11月14日至2012年12月10日利息：120万元×（27天÷30天）×3%=32400.00元，2012年12月11日再审申请人支付被申请人48000.00元，抵充利息32400.00元＋7800.00元=40200.00元、本金7800.00元，下欠本金1192200.00元。 2012年12月11日至2013年1月5日利息：1192200.00元×（26天÷30天）×3%=30997.20元，2013年1月6日再审申请人支付被申请人利息48000.00元，抵充利息30997.20元、本金17002.80元，下欠本金1175197.20元。 2013年1月6日至2013年5月7日利息：1175197.20元×（4＋2天÷30天）×3%=143374.06元，2013年5月8日再审申请人支付被申请人192000.00元，抵充利息143374.06元、本金48625.94元，下欠本金1126571.26元。 2013年5月8日至2013年6月5日利息：1126571.26元×（28天÷30天）×3%=31544.00元，2013年6月6日再审申请人支付被申请人48000.00元，抵充利息31544.00元、本金16456.00元，下欠本金1110115.26元。 2013年6月6日至2013年6月16日利息：1110115.26元×（11天÷30天）×3%=12211.27元，2013年6月17日再审申请人偿还被申请人本金60万元，下欠利息12211.27元，下欠本金510115.26元。 2013年6月17日至2013年7月11日利息：510115.26元×（25天÷30天）×3%=12752.88元，2013年7月12日再审申请人支付被申请人28800.00元，抵充利息12752.88元＋12211.27元=24964.15元、本金3835.85元，下欠本金506279.41元。 2013年7月12日至2013年8月7日利息：506279.41元×（27天÷30天）×3%=13669.54元，2013年8月8日再审申请人支付被申请人24000.00元，抵充利息13669.54元、本金10330.46元，下欠本金495948.95元。 2013年8月8日至2013年9月8日利息：495948.95元×（1＋1天÷30天）×3%=15374.42元，2013年9月9日再审申请人支付被申请人24000.00元，抵充利息15374.42元、本金8625.58元，下欠本金487323.37元。 2013年9月9日至2013年10月8日利息：487323.37元×1×3%=14619.70元，2013年10月9日再审申请人支付被申请人24000.00元，抵充利息14619.70元、本金9380.30元，下欠本金477943.07元。 2013年10月9日至2013年11月7日利息：477943.07元×（29÷30）×3%=13860.35元，2013年11月8日再审申请人支付被申请人24000.00元，抵充利息13860.35元、本金10139.65元，下欠本金467803.42元。 2013年11月8日至2013年12月7日利息：467803.42元×1×3%=14034.10元，2013年12月8日再审申请人支付被申请人24000.00元，抵充利息14034.10元、本金9965.90元，下欠本金457837.52元。 2013年12月8日至2014年1月26日利息：457837.52元×（1＋19天÷30天）×3%=22434.04元，2014年1月27日再审申请人支付被申请人232000.00元，抵充利息22434.04元、本金209565.96元，下欠本金248271.56元. 2014年1月28日至2014年3月10日利息：248271.56元×（1＋12天÷30天）×3%=10427.41元，2014年3月11日再审申请人支付被申请人38529.00元，抵充利息10427.41元、本金28101.59元，下欠本金220169.97元。 2014年3月10日至2014年3月11日利息：220169.97元×（1÷30天）×3%=220.17元，2014年3月12日，再审申请人支付被申请人38000.00元，抵充利息220.17元、本金37779.83元，下欠本金182390.14元。 2014年3月12日至2014年4月17日利息：182390.14元×（1＋6天÷30天）×3%=6566.05元，2014年4月18日再审申请人支付被申请人50万元，抵充利息6566.05元、本金182390.14，至此再审申请人姜易良已超额还清被申请人马燕红借款本金、利息。 综上，原审程序违法，认定事实错误，适用法律错误，姜易良申请再审理由成立，原审判决应当依法撤销，改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款之规定，判决如下： 一、撤销四川省南江县人民法院（2017）川1922民初567号民事判决，即撤销“一、被告姜易良限本判决生效后五日内偿还原告马燕红借款300000.00元；二、驳回原告马燕红其他诉讼请求。” 二、驳回被申请人（原审原告）马燕红的诉讼请求。 案件受理费6550.00元，由被申请人马燕红负担 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  罗永亮 人民陪审员  文仕忠 人民陪审员  岳贤华 二〇一九年十二月九日 书 记 员  侯治任