云南省玉溪市红塔区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0402民初2725号原告：龚明德，男，汉族，1945年3月19日出生，住云南省玉溪市红塔区。被告：玉溪昌昊置业发展有限公司。统一社会信用代码：91530400MA6KC1CHX3。法人代表人：尹艳伟，经理。住所地：云南省玉溪市高新区东风南路17号。委托诉讼代理人：李学松，云南滇兴律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：钱星羽，云南滇兴律师事务所律师。特别授权代理。原告龚明德诉被告玉溪昌昊置业发展有限公司（以下简称昌昊公司）民间借贷纠纷一案，本院2019年6月10日受理后，依法适用简易程序，于2019年7月1日、7月10日公开开庭进行了审理,原告龚明德，被告昌昊公司的委托诉讼代理人李学松、钱星羽到庭参加了诉讼。因该案当事人之间的民间借贷关系可能涉嫌非法吸收公众存款，本案于2019年7月11日中止审理，移送玉溪市公安局红塔分局审查，玉溪市公安局红塔分局于2019年10月17日将移送材料退还本院，认为玉溪昌昊置业发展有限公司是玉溪市高新技术产业开发区辖区内的所属企业，且该公司涉嫌违法犯罪行为的发生地是在玉溪市高新区技术产业开发区内，按照违法犯罪行为以行为发生地管辖为原则，应当由玉溪市公安局高新技术产业开发区分局管辖。本院又于2019年10月18日，将昌昊公司系列案移送玉溪市公安局高新技术产业开发区分局。玉溪市公安局高新技术产业开发区分局于2019年12月20日回函给本院：“经我局初步调查，暂未发现玉溪昌昊置业发展有限公司有犯罪行为。”本案于2019年12月20日恢复审理，本案现已审理终结。原告龚明德向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔还原告投资本金192296.50元，违约金41955.60元，2018年12月1日至2019年6月1日利息12586.68元，合计246838.78元；2、判令被告承担本案诉讼费。庭审中原告变更诉讼请求为：1、要求被告方赔还投资本金192296.50元，违约金41955.60元，2018年12月1日至2019年6月1日利息12586.68元，2019年6月1日以后的利息按12%计算利息，利随本清；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告双方于2019年3月3日签订《南都银座酒店水疗区分红合同》编号：0795号及《还款协议》，按约定，每月3日被告付给原告1/12的投资本金。于2020年3月前分12次付清。至今，原告只收到4月3日被告转账付给的人民币17481.50元，5月3日、6月3日未收到到期的款项。2017年6月1日双方曾签订《承诺书》，被告承诺2018年6月1日退还原告的投资本金，未兑现。2018年6月21日双方签订《＜承诺书＞补充协议》，2018年12月1日到期最长4个月退还全部本金也未兑现。接着，又产生了原被告双方于2019年3月3日签订《南都银座酒店水疗区分红合同》第三次合同。《合同》名为投资，实为借贷。《合同》编号0795号第六条规定，乙方违约，乙方应赔付甲方投资分红本金20%的违约金。利息按约定年息12%，半年一付，计利息12586.86元。综上所述，原告为了维护自身的合法权益，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定向贵院提起诉讼，恳请贵院支持原告的全部诉讼请求。被告昌昊公司答辩称，1、昌昊公司认可本金159000元；2、利息我们认可年利率10.8%；3、昌昊公司共计向原告给付利息50346.72元，其中2017年12月1日付了12586.68元、2018年6月30日付了12586.68元、2018年12月8日付了12586.68元、2019年3月3日以办理会员卡的形式将12586.68元办理成会员卡给原告、2019年4月3日退还本金17481.5元。违约金是不成立的。之前多付的利息应当扣减本金。为证明其诉讼请求，原告龚明德提供了如下证据：一、承诺书、收据、平面图，证明我投资的本金是209778元，利息12%；二、承诺书、补充协议，证明被告昌昊公司对还款时间重新作了约定；三、南都银座酒店水疗区分红合同原件、还款协议，证明原告与昌昊公司签订了投资协议，约定到2019年3月3日截止还款，但是昌昊公司违约了。四、中国民生银行个人账户对账单一份，证明其在2015年9月11日向远驰公司转款159000元的事实。经质证，被告昌昊公司对原告提供的上述证据的三性均没有意见，认可借款本金为159000元。被告昌昊公司提供了以下证据：一、商铺公寓有期有偿使用权转让协议书，证明：2015年9月11日原告与玉溪远弛投资有限责任公司签订商铺公寓有期有偿使用权转让协议书，约定：原告出资16万元，拥有银座SOHO第B栋7层0718号商铺公寓2015年9月10日至2044年4月30日止的使用权。并将该公寓委托给该公司经营管理。二、承诺书，证明2017年6月1日原告与昌昊公司签订承诺书，承诺在远驰公司无法履行上述协议的前提下，愿意承担上述款项的给付责任，确认总金额（含利息）：209778元，投资年回报率：12%。三、承诺书补充协议，证明2018年6月21日原告与昌昊公司签订承诺书补充协议，约定：因酒店工程及其他原因无法正常开业，承诺到期时间延期至2018年12月1日。四、南都银座酒店水疗区分红合同、补充协议、收据，证明：2019年3月2日原告与昌昊公司签订南都银座酒店水疗区分红合同、补充协议，约定原告以投资分红的形式投资银座第14层1405号区域，至2020年3月2日止，金额209778元（实际本金12.8万元整），昌昊公司分12次，每次17481.5元全部支付完本金。五、情况说明、付款清单、网上银行电子回单四份，证明：昌昊公司共计向原告给付利息50346.72元，其中2017年12月1日付了12586.68元、2018年6月30日付了12586.68元、2018年12月8日付了12586.68元、2019年3月3日以办理会员卡的形式将12586.68元办理成会员卡给原告、2019年3月6日退还本金12586.68元、2019年4月3日退还本金17481.5元。补充说明：2019年3月6日收款人叫郭婷，我们不清楚郭婷与原告是什么关系。经质证，原告对第一组证据真实性、合法性、关联性无异议，但是我投资的实际金额15.8万元，有2000元的优惠卡。对第二组证据真实性、合法性、关联性无异议。对第三组证据真实性、合法性、关联性无异议。对第四组证据真实性、合法性、关联性无异议，但是我投资的本金15.8万元。对第五组证据真实性、合法性、关联性无异议，2017年12月1日、2018年6月30日、2018年12月8日这三笔利息的确收到了，2019年3月3日这笔是办成卡抵利息，还有2019年4月3日的本金也收到了。本院认为，双方提交的证据对方对真实性、合法性和关联性均无异议，本院予以采信。综合当事人双方提供的上述证据，结合当事人陈述，本院认定本案法律事实如下：玉溪远驰投资有限责任公司（远驰公司）投资开发位于玉溪市高新区的“南都银座”项目。2015年9月11日，原告龚明德与远弛公司签订《商铺（公寓）有期有偿使用权转让协议书》，约定龚明德出资16万元，拥有银座SOHO第B栋7层718号商铺（公寓）2015年9月10日至2044年4月30日止的使用权，并将该公寓委托玉溪银座企业管理有限公司经营管理，远驰公司和玉溪银座企业管理有限公司每年按购买总价的20%支付原告固定收益。原告龚明德在本案诉讼中承认协议签订后其实际只支付了远驰公司159000元。后远驰公司未能按约履行协议，且将项目全部资产和债权债务转让给了被告昌昊公司。2017年6月1日，原告龚明德与昌昊公司签订《承诺书》，昌昊公司承诺在远驰公司无法履行上述协议的前提下，昌昊公司愿意承担原告等投资客户上述款项的给付责任，确认原告的投资总金额为209778元（含投资本金160000元和利息49778元，从2015年9月11日计算到2017年3月31日，共19个月），昌昊公司同意每年按12%支付原告投资年回报。支付方式为每半年一次。2018年6月21日，龚明德与昌昊公司又签订《承诺书补充协议》，约定因酒店工程及其他原因无法正常开业，承诺到期时间延期至2018年12月1日。昌昊公司再次明确了支付投资回报的时间和方式。2017年4月和5月的投资收益以会员卡(代金券)的形式补发，补充协议签订后15个工作日内支付2017年12月1日至2018年6月1日的投资回报，补充协议到期后10个工作日支付2018年6月1日至2018年12月1日的投资回报。昌昊公司于2017年12月1日支付了原告12586.68元，2018年6月30日支付了原告12586.68元，2018年12月8日支付了原告12586.68元。2019年3月3日，原告龚明德与昌昊公司签订《南都银座酒店水疗区分红合同》和《还款协议》，约定龚明德以投资分红的形式投资南都酒店第十四层1405号区域（每个区域面积为36.98平方米，单价为5000元/平方米），投资金额为209778元（实际本金159000元整），投资期限为一年，从2019年3月3日至2020年3月2日止，年回报率为12%。《还款协议》中确认投资总金额为209778元分12次还，每月还原告17481.5元，从2019年3月至2020年3月全部支付完毕；原告2019年3月至2020年3月期间投资收益，支付标准按《承诺书》中规定的投资回报率50%，共计12586.68元，自签订后三日内送到原告手中。协议签订后，被告又于2019年3月6日以办理会员卡的形式支付了原告半年投资收益12586.68元。2019年4月3日支付原告第一期投资款（本金）17481.5元。因被告资金困难，难以按上述《南都银座酒店水疗区分红合同》和《还款协议》支付原告等客户透支回报，被告要求原告等投资客户重新签订合同，分五年，按年利率4%计算赔还原告等人投资款，但部分投资户同意，原告等投资户不同意，以被告违约向本院起诉。本院认为，民事法律关系是民事法律规范调整社会关系过程中形成的民事主体之间的民事权利义务关系。民事法律关系的产生、变更和消灭需要通过当事人意思表示协商一致才能成立。《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条规定：行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。根据上述规定，应当以当事人的真实意思来确定双方的法律关系性质和双方的权利义务关系。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定：本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案中，原告2015年9月11日与远驰公司签订《商铺（公寓）有期有偿使用权转让协议书》和《银座SOHO公寓委托管理协议书》，原告投资159000元给远驰公司用于购买“南都银座”项目B栋7层718号商铺（公寓）29年的使用权，并交给玉溪银座企业管理有限公司经营管理，远驰公司以年利率20%的方式向原告支付投资收益。该合同因远驰公司未涉诉，本院不作评判。因后远驰公司和玉溪银座企业管理有限公司无法履行与原告的合同，将该项目资产及债权债务转让给被告昌昊公司，昌昊公司与原告签订《承诺书》及补充协议，承诺由昌昊公司归还原告投资款本息，双方的关系实际上已经转变为民间借贷关系。本案审理过程中双方当事人也一致认可为民间借贷关系。双方约定将远驰公司未付投资款（借款）利息按年息20%计算计入本金不违反法律的强制性规定，但原告当时仅投资了159000元，双方算账时错误地以160000元作为本金并按年息20%计算相应利息计49778元。之后又错误地以本金加利息共209778元按年利率12%计算支付原告投资回报。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案应以原告实际支付的159000元作为借款本金。2019年3月3日，原告与昌昊公司又签订《南都银座酒店水疗区分红合同》和《还款协议》，主要内容仍然为原告不分担风险，也不参与管理，被告定期支付原告固定收益，定期归还原告投资本金，实质上仍然是民间借贷关系。被告与原告签订过合同并承诺还款，故原告要求被告赔还尚欠借款本息的诉讼请求具有事实及法律依据，本院予以支持，但按错误本金计算多支付原告的利息应当予以扣减。本案截止到2019年6月1日止被告昌昊公司尚欠原告龚明德的借款本金为186661.83元及利息3620.73元（祥见附件本金及利息表），对上述计算所得的本金及利息本院予以支持。从2019年6月2日起的利息原告要求被告按年利率12%计算支付，利随本清的诉讼请求具有事实及法律依据，本院予以支持。关于违约金问题。最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本院认为，被告昌昊公司2019年5月3日未依约履行支付原告第二期投资本金的行为已构成违约，现原告龚明德主张违约金，该违约金的金额与其他利息不能超过借款年利率的24%。故本院根据本案查明事实，以本金208486.03元为基数按年利率12%从2019年6月2日起计算到本判决确定之日（2019年12月20日）止的利息13845.76元（208486.03×12%÷365×202=13845.76元）作为违约金。对原告龚明德主张的41955.60元，超过法律规定，本院不予支持。《依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十七条之规定，之规定，判决如下：一、由被告玉溪昌昊置业发展有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告龚明德尚欠借款本金186661.83元、利息3620.73元、违约金13845.76元，共计204128.32元，并以186661.83元为本金，按年利率12%计算支付从2019年6月2日起至款项实际归还之日止的借款利息。二、驳回原告龚明德的其它诉讼请求。案件受理费5002元，减半征收2501元，由原告龚明德承担400元，被告玉溪昌昊置业发展有限公司承担2101元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决的，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员 严 斌二〇一九年十二月二十日书记员 曹海丽附件：龚明德诉昌昊公司本金利息清单一、2015年9月11日，龚明德与远驰公司签订《投资协议》，投资159000元（以实际投资金额为准），年利率为20%。2017年6月1日，昌昊公司接受债务，承诺按照20%计算利息，所以计算2015年9月11日至2017年3月31日的本金加利息为：159000+159000×20%÷365×568天=208486.03元。二、昌昊公司已付款项包括：2017年12月1日支付投资回报12586.68元，2018年6月30日支付投资回报款12586.68元，2018年12月8日支付12586.68元，共计：37760.04元。三、2019年3月3日龚明德与昌昊公司签订《还款协议》，约定原告投资总额为209778元，被告平均分12次，每月还17481.5元投资本金，从2019年3月4日起到2020年3月3日全部付清，同时承诺以会员卡的形式支付原告《承诺书》中规定的投资年回报的50%，即12586.68元。还款协议签订后，2019年3月6日，昌昊公司支付投资回报12586.68元，2019年4月3日支付了一期投资本金17481.5元。四、2017年6月1日，龚明德与昌昊公司签订《承诺书》，约定昌昊公司自承诺书签订之日起，每年按年息12%支付投资回报，所以昌昊公司自2017年6月1日起至2019年3月3日止的应支付的金额为：208486.03×12%÷365×641天=43936.29元。2019年3月3日剩余利息：43936.29元—37760.04元=6176.25元。本息：208486.03+6176.25=214662.28元。五、2019年5月3日因昌昊公司未按约定支付龚明德第二期投资本金17481.5元，故起诉到法院。依据《还款协议》约定，昌昊公司违约，应依据《承诺书》约定的年利率12%计算利息。2019年3月4日至2019年3月6日的利息为：208486.03×12%÷365×3天=205.63元。2019年3月6日的本息为：214662.28+205.63=214867.91元，扣除当天以会员卡形式支付的12586.68元，剩余本金为：214867.91-12586.68=202281.23元。2019年3月7日至2019年4月3日的利息为：202281.23×12%÷365×28天=1862.10元。2019年4月3日的本息为：202281.23+1862.10=204143.33元，当天还本金17481.50元，剩余本金为：204143.33-17481.50=186661.83元。2019年4月4日至2019年6月1日的利息：186661.83×12%÷365×59天=3620.73元。六、综上所述，截止2019年6月1日，昌昊公司欠龚明德的本金为186661.83元，利息为：3620.73元。