宁夏回族自治区银川市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）宁01行初351号 原告宁夏国丽赛鸽公棚有限公司。 法定代表人黑某，董事长。 委托代理人王某1，北京圣运（天津）律师事务所律师（一般代理）。 被告永宁县人民政府。 法定代表人郝某。 委托代理人魏某，永宁县司法局工作人员（特别授权）。 委托代理人金某，宁夏辅德律师事务所律师（特别授权）。 原告宁夏国丽赛鸽公棚有限公司与被告永宁县人民政府行政强制一案，于2019年8月9日向本院提起行政诉讼。本院于2019年8月9日受理后，于2019年8月23日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月29日公开开庭审理了本案。原告宁夏国丽赛鸽公棚有限公司的董事长黑某及其委托代理人王某1，被告永宁县人民政府的委托代理人魏某、金某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宁夏国丽赛鸽公棚有限公司诉称，原告自2018年3月成立以来，一直在永宁县胜利乡烽火村二组建设厂房、办公用房等并实际进行生产经营，建筑面积约为8222.3平方米。2019年2月21日，被告组织人员对原告的厂房及办公用房等进行了强制拆除，面积约为7048平方米，给原告造成了巨大损失。原告认为被告强制拆除行为违法，故诉至法院，请求依法判令：1.确认被告强制拆除原告位于××县经营厂房及办公用房的行为违法；2.本案诉讼费用由被告承担。 原告为证实自己的主张，向本院提交了以下证据：证据一、银川铁路运输法院（2019）宁8601行初108号行政裁定书（复印件）、永政函[2019]7号《永宁县人民政府关于同意县环保局对宁夏国丽赛鸽公棚有限公司建设项目责令拆除的批复》（复印件）各一份。证明目的：被告实施了被诉强制拆除行政行为，是该行为的实施主体。证据二、《国有土地开发有偿使用合同》（复印件）、《土地转让协议》、《国有土地使用权转让合同书》、宁（2017）永宁县不动产权第0014799号《不动产权证书》、营业执照（质证原件，留存复印件）、《关于宁夏国丽赛鸽公棚占用胜利乡锋火村国有农业开发用地情况调查》（复印件）各一份、2019年2月15日拆迁之前拍摄地图照片一张。证明目的：原告合法使用涉案土地，建设厂房等，建筑物并非违法。原告11684.4平方米无任何建筑物，原告合法使用该土地。证据三、银川铁路运输法院（2019）宁8601行初276号行政判决书（质证原件，留存复印件）一份。证明目的：银川市生态环境局永宁分局作出的查封决定书行为违法。 被告永宁县人民政府辩称，一、原告的诉讼请求没有事实及法律依据。2008年7月，宁政函[2008]130《自治区人民政府关于银川市水源地及保护区调整方案的批复》中新增银川市征沙水源地，并确定地理坐标及范围。原告位于银川市征沙水源地一级保护区范围内。2018年9月，永宁县环境保护局（现更名为银川市生态环境局永宁分局）在监察执法检查中发现原告有违法建筑设施，并养殖鸽子7000余只，违反了《中华人民共和国水污染防治法》等法律规定，应予处罚。二、永宁县环境保护局在涉案行政处罚过程中认定事实清楚，适用法律正确。被告所作的批复适用法律正确，程序合法。请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告为证明被诉行政行为的合法性，在法定期限内向本院提交了以下证据（复印件）：第一组证据：证据一、1-1永宁县环境保护局立案审批表一份；1-2污染源现场监察记录三份。证据二、“银川征沙水源地保护清理整治项目”宁夏国丽赛鸽公棚有限公司位置测量报告（编号：SYD-2018YNHBJ-003）一份。证据三、永宁县环境保护局调查询问笔录两份。第一组证据证明目的：自2018年9月15日起，永宁县环境保护局已经对原告的违法情况进行了调查取证。第二组证据：证据四、4-1永宁县环境保护局查封审批表一份；4-2永环查（封）字[2018]1102号《永宁县环境保护局查封决定书》及送达回执各一份。第二组证据证明目的：原告因存在违法行为被依法查封。第三组证据：证据五、报案材料一份。证据六、6-1宁夏回族自治区永宁县人民检察院永检行公立[2018]44号《立案决定书》一份；6-2宁夏回族自治区永宁县人民检察院永检行公建[2018]64012100044号《检察建议书》一份；6-3《永宁县环境保护局关于对县人民检察院检察建议书整改落实情况的回复》一份。第三组证据证明目的：对原告的违法行为依法定程序进行处理的过程，原告的违法行为仍然存在。第四组：证据七、永环责改字[2018]003号《永宁县环境保护局责令改正违法行为决定书》及送达回执各一份。第四组证据证明目的：由于原告公司存在违法行为，被依法责令改正。第五组：证据八、8-1永宁县环境保护局案件集体讨论笔录一份；8-2永宁县环境保护局责令恢复原状审批表、永环责[2018]008号《永宁县环境保护局责令恢复原状决定书》及送达回执各一份；8-3永环听告字[2018]013号《永宁县环境保护局行政处罚听证告知书》一份。证明目的：对原告的行政处罚事实清楚、程序合法。证据九、9-1听证申请书、行政处罚陈述申辩书、永环听通字[2019]002号《永宁县环境保护局行政处罚听证通知书》、听证笔录及签到册各一份；9-2永宁县环保局听证报告一份。证明目的：对原告进行处罚时告知了其权利义务，程序合法。第六组：证据十、永环催[2018]03号《永宁县环境保护局催告书》及送达回执单各一份。证据十一、11-1永环代决字[2019]01号《永宁县环境保护局代履行决定书》一份；11-2代履行公告一份。第六组证据证明目的：对原告进行行政处罚符合法定程序。第七组：证据十二、12-1永环保发[2019]5号《关于对宁夏国丽赛鸽公棚有限公司建设项目责令拆除的请示》一份；12-2永政函发[2019]7号《永宁县人民政府关于同意县环境保护局对宁夏国丽赛鸽公棚有限公司建设项目责令拆除的批复》一份。第七组证据证明目的：因永宁县环境保护局对原告作出的行政处罚事实清楚、程序合法，被告作出了同意的批复，符合法律规定。第八组：证据十三、13-1“银川征沙水源地保护清理整治项目”宁夏国丽赛鸽公棚有限公司位置测量报告（编号：SYD-2019YNHBJ-001）一份；13-2永宁县环境保护局永环责字[2019]01号《责令拆除决定书》及送达回证各一份；13-3永环催[2019]06号《永宁县环境保护局催告书》及送达回证各一份；13-4永宁县环境保护局永环代决字[2019]04号《代履行决定书》及送达回证各一份；13-5代履行公告一份。证明目的：对原告的行政处罚事实清楚、程序合法。第九组：证据十四、法律依据。以上证据共同证明目的：1、针对原告的违法行为，永宁县环境保护局作出的行政处罚，认定事实清楚，证据确实充分，程序合法。2、对于永宁县环境保护局作出的行政处罚，被告依法作出批复，符合法律规定。3、涉案行政处罚行为，事实清楚，程序合法。请求法院驳回原告的诉讼请求。 经庭审质证，原告对被告提交的证据提出了以下异议：对证据一1-1无异议。认为该证据也可以证实永宁县环境保护局对原告实施了查处行为。对1-2中第一次污染源现场监察记录质证意见：1、执法人员在监察记录中未提供执法证复印件，是否是永宁县环境保护局执法人员，有无执法权无法证实。2、现场执法人员前后签名不一致，前面执法人员为吴延岭、马某虎、周淑红三人，后面落款签名为吴延岭、周淑红两人；在落款中也未提供被检查单位负责人的签名（如负责人拒绝签字，也未注明未签字的原因，也未邀请当地基层机关工作人员作为见证人签字）。3、未提供被检查单位进行排污或者排污口的排污照片。4、环保审批手续最早是2003年《中华人民共和国环境影响评价法》第二十二条至二十四条规定的，针对的是在建建设项目。排污许可证依据的是2016年11月10日国务院办公厅《关于印发控制污染物排放许可制实施方案》，针对环保部制定并公布排污许可分类管理名录的企事业单位以及其他生产经营者。5、对第二、三次污染源现场监察记录的质证意见：其他参加人签字但未注明身份、联系方式，无法核实是否真实参加了现场勘查。对证据二的质证意见：1、西安80坐标系在2008年就开始被2000国家大地坐标系所替代。按照国务院《关于推广使用2000国家大地坐标系的有关要求》，之前国土资源部（现自然资源部）确定，2018年6月底前完成全系统各类国土资源空间数据向2000国家大地坐标系转换，2018年7月1日起全面使用2000国家大地坐标系。故在2018年7月1日已经全面使用2000国家大地坐标系，所以该鉴定结论依据的是废止不用的标准，不应被采纳。2、鉴定结论中应有测绘人员的签名，应当列明测绘用的仪器以及仪器校准信息，以确保测绘的坐标准确可靠。对证据三的质证意见：原告当事人未作过该笔录，认为该笔录系假冒的，不是其真实意思表示。两次的询问笔录均不在工作时间内，且2018年12月2日的询问笔录中当事人的签名后没有落款日期。两份笔录当事人的联系信息不一致，笔录的签名也不一致。故对证据三的真实性、客观性不予认可。证据四中4-1描述的内容与事实不符。对其客观性不予认可。认为当事人并没有将原来设施拆除建设办公楼、宿舍以及畜禽养殖设施，被告也无证据证实原告在2017年6月之后进行过新建、翻建行为。证据4-2已经被银川铁路运输法院（2019）宁8601行初276号行政判决书确认违法。证据五描述了永宁县环境保护局在2018年12月2日至2019年1月1日对原告进行了查封行为。而2018年12月24日封条被撕毁的情况，其未提供现场照片证实系原告公司人员所为。证据六中6-1针对的是负有监督管理职责的行政机关，6-2也是针对永宁县环境保护局的。证据六和本案无关联性，不应采纳。里面的事实与真实的情况不符。证据七认定的事实与实际不符。《中华人民共和国水污染防治法》第六十五条针对的是在水源保护区新建、改建、扩建与供水设施和保护水源无关的建设项目，而原告并无上述行为，被告也未提供相关证据。文书送达不符合程序规定。送达文书在原告拒绝签字时，要注明理由，并请基层组织人员作为见证人签字，才算履行完送达程序，发生送达的效力。被告提供的照片未出现送达文件，也未出现当天时间的记录，不能证实向原告送达的是何文件。证据八中8-1所依据的事实是不存在的。原告的建筑设施是在2008年都已经建好的，之后并无新建的建设项目。对于罚款10万，得出罚款额的建设项目总投资额的证据没有出现。对于证据8-2，根据《建设项目环境影响评价分类管理名录》要求，畜禽养殖场、养殖小区的规模为年出栏生猪5000头（其他畜禽种类折合猪的养殖规模），而原告的赛鸽为7000多羽，显然达不到这个《建设项目环境影响评价分类管理名录》的要求。证据8-3和事实不一致。原告的养殖规模达不到《建设项目环境影响评价分类管理名录》的要求，且原告也未进行新建建设项目，故无须报批建设项目环境影响报告书。证据九中9-1证实了原告所述都是事实，同时也提供了该土地的土地使用权证书。对该宗土地是否有违法问题也没有国土资源局的查处材料。土地勘验定界技术报告书也证实了该宗土地和不动产登记书上的11684.4平方米土地并无建筑物。谷歌地图截图不能证明原告新建建设项目。被告应当提供国土资源局违法使用土地以及规划部门的查处材料。证据十中依据谷歌地图的截图认定原告新建项目没有法律依据。证据十一中11-2未加盖永宁县环境保护局公章，其客观性、合法性不能确定。宁夏法制报均为部分复印，其客观性、关联性不能确认，不予认可。证据十二证实了被告对原告原有合法建筑的强拆事实。证据十三中的13-1与证据二均出自宁夏盛元达测绘工程有限公司，在前后采用技术标准不一致的情况下得出一致的结论。宁夏盛元达测绘工程有限公司与测量结果有利害关系，应依法回避并更换测绘公司，以保证测量结果的公正性。证据13-3、13-4均无拒签理由，未进行送达。电话记录不能证实对原告进行送达，且使用电话、网络、电子信箱方式送达要经过原告的同意才行。永宁县环境保护局提供的顺丰速递单号803330335504经查询此单号，该单下无运单信息。对证据十四的质证意见，建议被告提供完整法律依据供法庭核实。 被告对原告提交的证据提出了以下异议：对证据一无异议。对证据二中《国有土地开发有偿使用合同》的真实性、合法性、关联性不予认可。认为该证据是永宁县国土资源局与案外人王某2所签订的土地有偿使用合同，约束的是案外人永宁县国土资源局和王某2，与本案无关。对《不动产权证书》及《国有土地使用权转让合同书》的真实性无异议，但对其证明目的有异议。认为该证据仅能够证明原告对不动产权证范围内的土地享有使用权，但不能证明其用途合法。对营业执照的真实性无异议，但对其关联性和证明目的有异议。认为该证据充分证明原告的经营范围包括信鸽养殖，而信鸽属于家禽类动物，在涉案土地已经被确定为一级水源地的情况下进行禽类养殖违反《中华人民共和国水污染防治法》《畜禽规模养殖污染防治条例》以及本地区的相关法律法规规定。地图照片没有显示拍摄日期，无法证明是在涉案行政强制措施前还是行政强制措施后，不能达到原告的证明目的。对证据三的真实性和合法性予以认可，但对其证明目的不予认可。认为该证据仅仅确认了行政强制的程序上存在瑕疵，并未认定强制措施所涉及的事实存在违法，故达不到原告的证明目的。 本院对上述证据认证如下： 原告提交的证据一来源真实合法，与本案具有关联性，本院予以采信。本案的诉讼对象为强制拆除行为，并非行政机关对违法用地行为的查处，原告提交的证据二、三与本案无关，本院不予采信。 被告永宁县人民政府提交的证据来源真实合法，与本案具有关联性，本院予以采信。 经审理查明，2008年7月15日，宁夏回族自治区人民政府作出宁政函[2008]130号《自治区人民政府关于银川市水源地及保护区调整方案的批复》对银政发[2008]82号《银川市人民政府关于审批银川市水源地及保护区调整方案的请示》作出批复，新增银川征沙水源地和银川南梁水源地。2017年6月，黑某从案外人赵某手中购买位于××县土地。黑某于2018年3月14日成立原告宁夏国丽赛鸽公棚有限公司，位于××县，经营范围：组织信鸽比赛活动；信鸽养殖及销售；鸽药、鸽具销售。2018年11月20日，经具有测绘资质的宁夏盛元达测绘工程有限公司采用1980西安坐标系测绘，原告经营场所位于银川征沙水源地一级保护区内。2018年12月5日，永宁县环境保护局作出永环责改字[2018]003号《永宁县环境保护局责令改正违法行为决定书》，认为原告在银川市征沙水源地一级保护区内从事信鸽等畜禽养殖。该公司建设项目与水源地供水设施和保护水源无关，违反了《中华人民共和国水污染防治法》第六十五条的规定。责令原告立即停止违法行为，腾空畜禽、拆除与保护水源无关的建筑设施。永宁县环境保护局于当日向原告法定代表人黑某送达，送达回执记载黑某拒签，被告提交送达照片予以佐证。 2018年12月26日，永宁县环境保护局作出永环责[2018]008号《永宁县环境保护局责令恢复原状决定书》，认为原告在银川征沙水源地一级保护区内从事鸽子养殖，危害饮用水源地安全。责令原告3日内自行拆除建设项目，恢复土地原状。永宁县环境保护局于当日向原告送达，送达回执记载原告法定代表人不在，电话联系告知此事，黑某明确表示拒签，遂将该文件转交原告公司饲养员贾宁。有永宁县胜利乡人民政府工作人员李海、姚建斌签字见证。 2018年12月30日，永宁县环境保护局作出永环催[2018]03号《永宁县环境保护局催告书》，认为原告未按永环责[2018]008号《永宁县环境保护局责令恢复原状决定书》要求时限拆除违法建设项目。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条的规定，请原告立即执行永环责[2018]008号《永宁县环境保护局责令恢复原状决定书》的决定，拆除违法建设项目，恢复土地原状。永宁县环境保护局于当日向原告送达，送达回执记载该文件交由原告工作人员贾宁，当事人拒签。 因自然资源部于2019年1月1日停止1980西安坐标系，宁夏盛元达测绘工程有限公司采用2000国家大地坐标系再次测绘，确认原告位于银川征沙水源地一级保护区内。2019年1月14日，永宁县环境保护局向被告永宁县人民政府作出永环保发[2019]05号《关于对宁夏国丽赛鸽公棚有限公司建设项目责令拆除的请示》，请永宁县人民政府对原告批准责令拆除。被告于2019年1月23日作出永政函[2019]7号《永宁县人民政府关于同意县环保局对宁夏国丽赛鸽公棚有限公司建设项目责令拆除的批复》，同意永宁县环境保护局对原告建设项目责令拆除。 2019年1月25日，永宁县环境保护局作出永环责字[2019]01号《责令拆除决定书》，称经被告批准，决定责令原告立即拆除新建、改建项目。永宁县环境保护局于2019年1月28日向黑某送达，送达回证记载黑某拒绝签字，被告提交送达照片予以佐证。 2019年1月29日，永宁县环境保护局作出永环催[2019]06号《永宁县环境保护局催告书》，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条的规定，请原告3日内自行拆除新建、改建项目。如逾期未拆除，将委托永宁县胜利乡人民政府代履行。永宁县环境保护局于2019年1月30日向原告送达，送达回执记载原告大门紧锁，其法定代表人黑某拒接电话，被告以短信方式送达黑某，并提交照片予以佐证。 2019年2月2日，永宁县环境保护局作出永环代决字[2019]04号《代履行决定书》，称原告至今未拆除新建、改建项目。根据《中华人民共和国行政强制法》第五十条、第五十一条的规定，决定由永宁县胜利乡人民政府对上述事项代为履行。永宁县环境保护局于2019年2月2日电话、短信通知原告法定代表人黑某领取该文件，其未领取。永宁县环境保护局于2019年2月3日向原告送达，送达回执记载原告法定代表人黑某不在，其门房拒绝接收文书，工作人员将该文书贴于原告门口，并告知黑某和门房，有照片和视频为证。2019年2月2日，永宁县环境保护局作出代履行公告，于2019年2月3日在被告公众网发布，并向黑某邮寄送达该文件。2019年2月21日，永宁县胜利乡人民政府对原告进行强制拆除。原告认为该拆除行为违法，故原告诉至本院，请求判如所请。 本院认为，根据《中华人民共和国水污染防治法》第六十五条第一款：“禁止在饮用水水源一级保护区内新建、改建、扩建与供水设施和保护水源无关的建设项目；已建成的与供水设施和保护水源无关的建设项目，由县级以上人民政府责令拆除或者关闭。”的规定，被告永宁县人民政府对辖区内饮用水水源一级保护区内已建成的与供水设施和保护水源无关的建设项目具有责令拆除或者关闭的法定职责。本案中，经宁夏盛元达测绘工程有限公司测绘，确认原告宁夏国丽赛鸽公棚有限公司位于银川征沙水源地一级保护区内。根据《中华人民共和国水污染防治法》第六十五条第一款的规定，原告在银川征沙水源地一级保护区内从事信鸽养殖，其建设项目与供水设施和保护水源无关，应予拆除或者关闭。永宁县环境保护局向原告先后作出永环责改字[2018]003号《永宁县环境保护局责令改正违法行为决定书》、永环责[2018]008号《永宁县环境保护局责令恢复原状决定书》、永环催[2018]03号《永宁县环境保护局催告书》，原告均未自行拆除违法建设项目。后永宁县环境保护局向被告请示，经被告同意责令拆除原告建设项目。永宁县环境保护局作出永环责字[2019]01号《责令拆除决定书》、永环催[2019]06号《永宁县环境保护局催告书》、永环代决字[2019]04号《代履行决定书》及代履行公告，由永宁县胜利乡人民政府对原告进行拆除。被告对原告的强制拆除行为符合《中华人民共和国行政强制法》第三十四条(?javascript:void(0);?)至第三十八条(?javascript:void(0);?)、第五十条、第五十一条的规定，故原告的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告宁夏国丽赛鸽公棚有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告宁夏国丽赛鸽公棚有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  刘煜姗 审 判 员  高凤梅 人民陪审员  刘明飞 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  马丽雯 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第十一条人民检察院有权对行政诉讼实行法律监督。 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 第八十五条当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。逾期不提起上诉的，人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力。 《中华人民共和国行政强制法》 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）履行义务的期限； （二）履行义务的方式； （三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式； （四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。 第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。 第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。 强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项： （一）当事人的姓名或者名称、地址； （二）强制执行的理由和依据； （三）强制执行的方式和时间； （四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限； （五）行政机关的名称、印章和日期。 在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。 第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法(javascript:SLC(98761,0))》的有关规定送达。 第五十条行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定，当事人逾期不履行，经催告仍不履行，其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的，行政机关可以代履行，或者委托没有利害关系的第三人代履行。 第五十一条代履行应当遵守下列规定： （一）代履行前送达决定书，代履行决定书应当载明当事人的姓名或者名称、地址，代履行的理由和依据、方式和时间、标的、费用预算以及代履行人； （二）代履行三日前，催告当事人履行，当事人履行的，停止代履行； （三）代履行时，作出决定的行政机关应当派员到场监督； （四）代履行完毕，行政机关到场监督的工作人员、代履行人和当事人或者见证人应当在执行文书上签名或者盖章。 代履行的费用按照成本合理确定，由当事人承担。但是，法律另有规定的除外。 代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式。