贵州省贞丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔2325民初1466号 原告（反诉被告)：贞丰县聚慧农业旅游扶贫开发有限公司，住所地贵州省黔西南州贞丰县者相镇政府大院。 法定代表人：郑剑飞。 委托诉讼代理人：王虓，系贵兴律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告（反诉原告)：重庆人鑫房地产经纪有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道加州花园B1幢13-7号。 法定代表人：韩碧云，执行董事。 委托诉讼代理人：刘睿，男，1991年11月3日生，汉族，重庆市人，大学本科，住重庆市渝北区，系重庆公司贞丰县分公司员工。 被告：重庆人鑫房地产经纪有限公司贞丰分公司，住所地贞丰县珉谷街道办事处新丰路商业区。 法定代表人：任为，系公司经理。 原告贞丰县聚慧农业旅游扶贫开发有限公司与被告重庆人鑫房地产经纪有限公司、重庆人鑫房地产经纪有限公司贞丰分公司服务合同纠纷一案，本院受理后，在审理过程中，被告重庆人鑫房地产经纪有限公司提出反诉，经本院审查，符合反诉条件，决定合并审理后，依法适用普通程序公开开庭合并进行了审理。原告（反诉被告)贞丰县聚慧农业旅游扶贫开发有限公司（以下简称“聚慧公司”）的委托代理人王虓到庭参加了诉讼，被告（反诉原告)重庆人鑫房地产经纪有限公司（以下简称“人鑫公司”）的委托代理人刘睿到庭参加了诉讼，被告重庆人鑫房地产经纪有限公司贞丰分公司（以下简称“人鑫贞丰分公司”)经本院在《法制日报》公告传唤，公告期满未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告（反诉被告)向本院提出诉讼请求：1.判决解除原告与被告人鑫公司于2017年9月18日签订的《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》；2.判决解除原告与被告人鑫公司、人鑫贞丰分公司于2017年9月18日签订的《三方协议》；3.判决被告人鑫公司返还原告咨询服务费首期款30万元；4.判决被告支付原告违约金9万元；5.案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年9月18日，原告与被告签订《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》，双方约定，原告委托被告人鑫公司对贞丰者相松鹤医养中心提供PPP项目全过程咨询服务，咨询服务费总额160万元；再约定，原告向被告预付30万元首期款后，乙方全面开展工作。同时，双方还在协议书第六条第六项约定:“乙方根据甲方提供的完整的资料编制PPP方案。乙方按照资料清单提供完毕所需资料起，预计20个工作日提交PPP方案，或在本协议签订后30日个工作日完成第1-2阶段的服务，其他阶段的服务根据甲方需求确定……”；协议第七条第一项约定“甲乙双方如有一方违反协议书，应根据《合同法》的有关规定，向对方支付违约金，违约金按服务费的30%支付：造成经济损失超过违约金额，应进行赔偿”。2017年9月18日，原告与二被告签订《三方协议》，约定《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》内容由被告（人鑫贞丰分公司)全权处理，如有经济纠纷或者法律纠纷，仍由被告人鑫公司承担。协议签订后，被告人鑫贞丰分公司于2017年10月16日开具发票，原告按《三方协议》于2017年9月30日向被告支付首期款30万元，但二被告至今没有按协议约定向原告提供任何咨询服务。综上所述，现已经超过约定的服务期限，二被告没有实际履行协议约定义务，已经构成根本违约，根据《合同法》第九十四条第二项和第一百零七条的规定，原告有权要求解除所签订的协议，并要求被告人鑫公司返还首期款并承担违约责任。原告经多次联系被告处理无果，为维护原告的合法权益，原告向人民法院提起诉讼，请人民法院依法支持。 被告（反诉原告)辩称：一、请求驳回原告的诉讼请求，诉讼费由原告承担。原告在诉状陈述与事实不付，被告方不予认可，本案违约方为原告，并不是被告，被告按照与原告签订的协议履行了义务，完成了报告，并且提交给原告使用，但是原告至今未反馈给被告。二、原告对项目使用的土地至今未落实，原告未对被告的报告作答复，导致被告无法进行后期工作。因此，导致框架协议、三方协议不能履行，系原告的行为所致。三、原告的诉请被告不同意，原告违约在先，给被告造成重大经济损失，被告提出反诉，请法院支持被告的反诉请求。四、原告要求被告承担30%的违约金，违反法律规定，被告没有违约行为，不应该承担违约金。五、双方所签合同依法成立，受法律保护。 被告（反诉原告)向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人依法履行2017年9月18日签订的《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》的合同义务；2、判令被反诉人履行2018年9月18日期签订的《三方协议》义务；3、判令被反诉人依法承担违约金和因未及时履行合同义务而给反诉人造成的经济损失共计人民币300万元；4、诉讼费、保全费由被反诉人承担。事实和理由：反诉人与被反诉人于2017年9月18日分别签订《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》与《三方协议》，协议后，反诉人按合同约定全面地履行了咨询服务义务，对该项目的实施方案进行了设计、计划和可行性论证。被反诉人对反诉人所做的工作进行认证和确认，2017年12月1日，被反诉人出据收到反诉人通过精心设计、组织专家等有关人士论证的项目可行性报告书，被反诉人收到该项目的可行性报告后至今未作明确的回复，而且被反诉人采取恶人先告状的办法单方终止合同，被反诉人的行为严重地侵害了反诉人的合法权益，反诉人根据被反诉人的诉讼请求及我国法律的相关规定提出反诉，请求受理并支持反诉人的反诉请求。 原告（反诉被告)辩称：反诉原告人鑫公司没有向反诉被告提交咨询成果，构成违约，反诉被告根据三方协议第7条规定，可以解除合同，因此反诉原告的诉讼请求无事实依据，请求驳回反诉原告的全部诉讼请求。 被告人鑫贞丰分公司未作答辩，亦未提交有证据。 原告（反诉被告）对其主张向本院提交下列证据： 1、原告营业执照复印件1份，拟证明原告身份情况及诉讼主体资格。被告人金鑫公司无异议。 2、《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》、《三方协议》复印件各1份，拟证明原告与被告于2017年9月18日签订框架协议及三方协议，约定由被告对贞丰县者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议提供全部咨询服务，费用160万元，在原告向被告指定的单位支付30万元首付款，被告全面开展工作，在完成第1、2阶段和PPP的项目准备阶段工作后，向原告致送咨询成果一式三份，同时约定，如一方违约支付另一方30%的违约金。双方在三方协议中约定原框架协议全部有效，如有法律纠纷，仍由人鑫公司承担。三方协议第七条约定，如一方违反协议，另一方有权解除协议。被告人鑫公司对该证据的真实性无异议，但不认可原告的证明目的，认为被告人鑫公司并没有违约，其已经向原告提交了咨询报告，原告根据三方协议请求解除合同没有事实依据。 3、发票、结算业务申请书复印件各1张，拟证明原告按照三方协议向被告支付30万元首付款的事实。被告对该证据的真实性无异议，人鑫贞丰分公司确实收到该笔款项，但结算单是否人鑫公司出具不清楚。 被告（反诉原告)人鑫公司对其主张向本院提交有下列证据： 1、被告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各1份，拟证明被告的基本信息及诉讼主体资格。原告无异议。 2、《三方协议》、《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》复印件各1份，拟证明原被告签订的合同是双方真实意思表示，该合同依法成立，原被告应该按照合同履行的事实。原告无异议。 3、《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务可行性研究报告》复印件1份，拟证明被告已经按照原告的委托履行了相应义务的事实。原告有异议，认为原告没有收到被告提交报告。 4、送达确认书1份，拟证明被告已经把可行性研究报告送给原告，有者相镇人民政府盖章确认的事实。原告对确认书真实性无异议，但认为合同约定，被告应该向原告提交可行性报告，并不是提交给政府，原告没有委托政府代收，所以不清楚该报告。 5、聚慧公司授权委托书1份，拟证明被告受原告的委托进行调查，并出具报告的事实。原告无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 聚慧公司拟通过PPP模式建设医养中心项目，于2017年9月18日与人鑫公司签订《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》，协议约定，人鑫公司配合聚慧公司负责贞丰者相松鹤医中心项目报批入库、招标、投资、建设、运营的组织协调，在项目报批、建设工程过程中全程提供咨询服务，合同金额为160万元，包含人鑫公司为完成咨询服务所需的项目调研、资源组织、方案编制、流程完善、法律咨询、政策咨询，以及由此产生的资料费、人工费、差旅费等。合同签订三日内聚慧公司或其指定的相关单位向人鑫公司预付30万元首期款后，人鑫公司全面开展工作，在完成协议第二条服务内容中的第1项、第2项工作时，支付人鑫公司30万元，在此PPP项目入库后，支付80万元，待社会资本公开采购完成，PPP项目公司成立后五日内支付尾款20万元。合同同时对双方的权利义务及违约责任等进行了约定。为方便框架协议的履行，聚慧公司、人鑫公司、人鑫贞丰分公司于当日签订《三方协议》，将框架协议中人鑫公司权利义务全权委托给其下属分公司人鑫贞丰分公司，但其法律责任仍由人鑫公司承担。并对争议处理、违约处理等进行了补充约定。2017年10月30日，聚慧公司在人鑫贞丰分公司出具增值税发票后，支付首期预付款30万元给人鑫公司。人鑫公司在收到首期预付款后，即组织开展服务工作，于2017年12月1日作出《贞丰者相医养中心建设项目可行性研究报告》并提交给者相镇政府，者相镇政府收到报告后出具确认书给人鑫公司，确认书载明：现重庆人鑫房地产经纪有限公司有关于贞丰者相医养中心建设项目可行性研究报告（暂定名：松鹤医养中心可研报告)一份，重庆人鑫房地产经纪有限公司已交予贵州省贞丰县者相镇政府进行审核立项。因该项目未能立项，双方未继续开展该项工作，现聚慧公司向本院提起诉讼，人鑫公司提出反诉。 本院认为，聚慧公司与人鑫公司签订的《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》，以及聚慧公司、人鑫公司、人鑫贞丰分公司签订的《三方协议》合法有效。协议签订后，聚慧公司按约支付了人鑫公司首期预付款30万元，人鑫公司收到预付款后，组织开展服务工作，并于2017年12月1日提交者相镇人民政府审核立项。因项目未能立项，聚慧公司未再支付预付款，人鑫公司及其贞丰分公司已未再提供咨询服务。各方在履行协议时均严格按照协议约定履行义务，后由于项目不能立项，合同目的不能实现，未再继续履行合同。因此，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一)因不可抗力致使不能实现合同目的。……”的规定，对聚慧公司请求判决解除《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》及《三方协议》的主张，本院予以支持。对人鑫公司反诉请求判令聚慧公司继续《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》及《三方协议》的主张，本院不予支持。 关于聚慧公司请求由人鑫公司返还咨询服务费首期款30万元及支付违约金9万元的主张，以及人鑫公司反诉请求由聚慧公司赔偿其经济损失300万元的主张。因双方均没有举证证明对方有违反协议条款的行为，协议不能履行并不是协议各方违约导致，而是由于协议所指向的项目不能立项，合同目的不能实现。根据双方对付款方式的约定，可以看出人鑫公司是收到预付款后才开展咨询服务工作的，人鑫公司在收到第一笔预付款30万元，已经完成了协议中服务内容第1、第2阶段的工作，即编制出项目可行性研究报告，人鑫公司再进行下一步工作的，聚慧公司需再预付30万元咨询服务费。由于双方在协议中仅约定由聚慧公司分期预付咨询服务费，未约定协议解除后如何结算，聚慧公司未能证明其预付的30万元咨询服务费远超过人鑫公司完成第1、第2阶段工作所需的实际成本，人鑫公司也未能证明其完成第1、第2阶段工作支出的成本远超于30万元。关于聚慧公司主张人鑫公司收到预付款后未开展咨询服务工作的诉讼主张，与本院审理查明的事实不相符，本院不予采信。人鑫公司已经根据协议约定编制出项目可行性研究报告，并提交给者相镇人民政府审核立项。双方在协议中未明确人鑫公司编制出报告后，应由谁向政府申请立项的问题，人鑫公司在出具报告后直接向镇人政府申请审核立项，应视为已完成该项工作并向聚慧公司致送工作成果。因此，聚慧公司请求由人鑫公司返还咨询服务费首期款30万元及支付违约金9万元的主张，以及人鑫公司反诉请求由聚慧公司赔偿其经济损失300万元的主张，本院均不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条第一项、第九十七条、第九十八条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条、第一百四十条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百三十二条、第二百四十一条之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告)贞丰县聚慧农业旅游扶贫开发有限公司与被告（反诉原告)重庆人鑫房地产经纪有限公司签订的《贞丰者相松鹤医养中心建设PPP项目咨询服务框架协议》； 二、解除原告（反诉被告)贞丰县聚慧农业旅游扶贫开发有限公司与被告（反诉原告)重庆人鑫房地产经纪有限公司及被告重庆人鑫房地产经纪有限公司贞丰分公司签订的《三方协议》； 三、驳回本诉原告贞丰县聚慧农业旅游扶贫开发有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告（本诉被告)重庆人鑫房地产经纪有限公司的反诉请求。 本诉案件受理费7150元，公告费230元，由本诉原告（反诉被告）贞丰县聚慧农业旅游扶贫开发有限公司承担；反诉案件受理费30800元减半收取15400元，由反诉原告（本诉被告)重庆人鑫房地产经纪有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  石成兵 审 判 员  陈家禄 人民陪审员  雷华春 二〇一九年十二月三日 书 记 员  王朝梅