江苏省镇江市丹徒区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏1112刑初162号公诉机关江苏省镇江市丹徒区人民检察院。被告人郑泉根，男，1954年12月26日出生，汉族，初中文化，镇江龙山农业开发有限公司原副总经理。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年5月22日被镇江市丹徒区监察委员会留置，次月12日被取保候审，同年11月29日经本院决定逮捕，当日由公安机关执行逮捕，次月10日被取保候审。辩护人蒋顺成，江苏天哲律师事务所律师。江苏省镇江市丹徒区人民检察院以徒检诉刑诉[2019]139号起诉书指控被告人郑泉根犯职务侵占罪、对非国家工作人员行贿罪，于2019年7月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省镇江市丹徒区人民检察院指派副检察长周桂林出庭支持公诉，被告人郑泉根及其辩护人蒋顺成到庭参加诉讼。11月5日，经江苏省镇江市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。被告人郑泉根对公诉机关指控的事实无异议，自愿认罪认罚。其辩护人的辩护意见为：1、在被告人郑泉根与吕梅生（另案处理）的职务侵占共同犯罪中，被告人郑泉根所起作用较小，系从犯；2、在对非国家工作人员行贿罪中，系吕梅生索贿，被告人郑泉根具有被动性；3、被告人郑泉根具有坦白情节，且认罪认罚；4、被告人郑泉根案发前全部退赃，自愿缴纳罚金；5、被告人郑泉根年纪较大，还患有严重的冠心病。综上。建议法院对被告人郑泉根从宽处罚并适用缓刑。经审理查明：一、职务侵占事实2018年2月，被告人郑泉根与镇江市丹徒区辛丰镇龙山村党委书记吕梅生（已判刑）共谋，利用吕梅生的职务便利，采取隐瞒事实真相、伪造印章和票据的方式，将镇江鑫龙光伏电力有限公司（以下简称鑫龙光伏）支付给龙山村委会的30万元补偿款非法占为己有，予以私分。具体事实如下：2016年，鑫龙光伏租用龙山村土地，建设“15MW渔光互补”项目。2017年7月，被告人郑泉根提议并与吕梅生商议，由吕梅生代表龙山村委会出面，以鑫龙光伏占用村集体土地且施工车辆压损村道路为由，向该公司提出补偿的要求，具体补偿事宜由被告人郑泉根与鑫龙光伏商谈。2018年2月7日，龙山村委会及龙开公司与鑫龙光伏签订“镇江鑫龙二期15MW渔光互补项目补偿合同”，约定鑫龙光伏补偿龙山村30万元。被告人郑泉根与吕梅生商议，该补偿款不能付至龙山村委会账户。后被告人郑泉根依照吕梅生提供的村委会财务专用章样本，私刻了龙山村委会公章和财务专用章，并伪造了龙山村委会的付款委托书及村委会收取30万元的收款收据，要求鑫龙光伏将补偿款付至被告人郑泉根妻子经营的丹徒区阳光制刷厂。2018年2月12日，鑫龙光伏将30万元付至丹徒区阳光制刷厂账户。当年春节前后，被告人郑泉根分两次将其中的24万元交给吕梅生，剩余6万元被其占为己有。同年4月，吕梅生因害怕罪行暴露而与被告人郑泉根商议决定，除给予被告人郑泉根的劳务费1万元外，其余29万元全部退还给龙山村委会。次月9日，吕梅生交给被告人郑泉根16万元现金，被告人郑泉根将蔡某支付的工程介绍费8万元也作为吕梅生的退款，连同自己所得5万元，共计29万元，通过其个人农业银行卡转至龙山村委会账户。以上事实，被告人郑泉根在庭审时无异议，并有其供述笔录及亲笔交代，证人吕梅生、丁某、鲍某、戴某、蔡某等人的证言笔录，土地租赁合同，会议纪要，补偿合同，付款委托书，收款收据，微信聊天记录，结算凭证，记账凭证等证据证实。二、对非国家工作人员行贿事实2017年底，被告人郑泉根向吕梅生提议，请吕梅生以龙山村委会名义出面，向鑫龙光伏提出承接工程。后被告人郑泉根以为吕梅生向龙山村委会退出上述补偿款的方式，给予吕梅生8万元。具体事实如下：2017年底，鑫龙光伏二期光伏板安装工程项目即将施工。被告人郑泉根向吕梅生提议，请吕梅生以龙山村委会名义出面，向鑫龙光伏提出承接该项目的相关工程，再由其找施工队伍承建，并表示会有好处。后吕梅生以龙山村委会名义，向负责该项目开发的协鑫新能源控股公司华东区域公司投资开发部总监丁某、该工程总包单位上海泰阳绿色能源有限公司项目经理兼马鞍山宽润建筑工程有限公司实际负责人尹某打招呼，提出承接相关工程。尹某同意将该工程分包后，被告人郑泉根找到蔡某，将该工程介绍给蔡某经营的镇江德胜新能源有限公司承建。蔡某应被告人郑泉根的要求，同意给予工程转让费及好处费共计30万元。2018年4月，被告人郑泉根与吕梅生商议将职务侵占中的补偿款退还给龙山村委会。被告人郑泉根遂向蔡某索要工程转让费及好处费，蔡某付给郑泉根10万元。次月9日，被告人郑泉根将其中的8万元作为吕梅生的退款转入龙山村委会账户。以上事实，被告人郑泉根在庭审时无异议，并有其供述笔录及亲笔交代，证人吕梅生、丁某、尹某、张某、蔡某等人的证言笔录，土地租赁合同，分包合同，备忘录及协议等证据证实。另查明，2019年5月22日，镇江市丹徒区监察委员会对被告人郑泉根案件立案调查并对被告人郑泉根采取了留置措施。归案后，被告人郑泉根如实供述了本案指控事实，并退出职务侵占事实中的违法所得1万元。该事实，有监察机关出具的《案发经过》，留置决定书，扣押决定书，扣押财物文件清单证实。案件审查起诉阶段，被告人郑泉根自愿签署了认罪认罚具结书，对于检察机关提出的以职务侵占罪、对非国家工作人员行贿罪分别判处有期徒刑一年、有期徒刑六个月并处罚金人民币三万元的量刑建议无异议。本院认为，被告人郑泉根伙同罪犯吕梅生，利用吕梅生担任镇江市丹徒区辛丰镇龙山村党委书记的职务便利，采取隐瞒事实真相、伪造印章票据的方式，共同将村集体资金30万元非法占为己有，数额较大；被告人郑泉根为感谢被告人吕梅生在承接工程方面提供的帮助，谋取不正当利益，给予吕梅生8万元，数额较大，其行为均已触犯刑法，分别构成职务侵占罪和对非国家工作人员行贿罪。被告人郑泉根一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人郑泉根归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；被告人郑泉根自愿认罪认罚，又可依法从宽处理。案发后，被告人郑泉根予以退赃，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。对于辩护人提出的被告人郑泉根在职务侵占共同犯罪中所起作用较小，系从犯的辩护意见，经查，本案指控犯罪事实系由被告人郑泉根提议而产生，被告人郑泉根向吕梅生提出以鑫龙光伏施工占用村土地及压损村道路为由，让吕梅生出面以龙山村的名义向鑫龙光伏索要补偿款，并表示“到时我们也能弄点钱花花”；其后吕梅生仅参加了第一次及最后一次与鑫龙光伏的商谈，而被告人郑泉根参与所有商谈，在补偿款价格确定后负责对接付款事宜，其中私刻印章、制作付款委托书和收款收据、钱付至阳光制刷厂等均由被告人郑泉根具体操作。因此，被告人郑泉根在职务侵占共同犯罪中，所处主导地位、所起作用较大，并非从犯属性，该辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。对于辩护人还提出的被告人郑泉根系被动行贿的辩护意见，经查，在对非国家工作人员行贿事实中，同样系由被告人郑泉根主动向吕梅生提议以龙山村的名义承接鑫龙光伏二期工程，并表示“如果谈成了，搞到钱了，不会少你的好处”。可见，被告人郑泉根自始即有行贿故意，在向蔡某索要工程转让费及好处费时亦一直具有行贿吕梅生的想法，其代吕梅生退款8万元即为实现“给好处费”的承诺。因此，被告人郑泉根并非被动行贿，本院对该辩护意见，亦不予采纳。对于辩护人提出的其他符合客观事实和法律规定的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人郑泉根的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，并结合社区矫正机构的审前调查评估意见，被告人郑泉根符合适用缓刑的条件，可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十四条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人郑泉根犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。二、对于暂扣于镇江市丹徒区监察委员会的赃款人民币一万元，发还给镇江市丹徒区辛丰镇龙山村民委员会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周珏宇人民陪审员  吴永泉人民陪审员  王国梅二〇一九年十二月二十六日书 记 员  周显坤