安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖10民终715号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司，住所地安徽省黄山市屯溪区新园东路2号，统一社会信用代码913410008514882350。负责人：张弘，总经理。委托诉讼代理人：罗纲要，安徽道同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马冠山，男，1986年9月16日出生，汉族。委托诉讼代理人：凌菊媚，安徽道同律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪伟，安徽道同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汪绪春，男，1974年4月17日出生，汉族。上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司（以下简称人保财险黄山市分公司）因与被上诉人马冠山、汪绪春机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省黄山市徽州区人民法院于2019年8月13日作出的（2019）皖1004民初430号民事判决向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保财险黄山市分公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判人保财险黄山市分公司少承担28918元；二、本案二审诉讼费由马冠山、汪绪春负担。事实与理由：一、一审法院未查清事实,误工费认定错误。马冠山被文峰学校聘用期是2017年9月至2018年12月,而事故发生期间是2018年8月。马冠山没有提交终止劳动合同关系证明及银行工资流水,也没有提供与黄山明贵乒乓球俱乐部聘用合同及工资流水。二、护理费用认定错误。2018年安徽省居民服务、修理和其他服务业工资平均每天为123元,马冠山雇请他人护理，护理费高于该标准未经过人保财险黄山市分公司认可,对超出部分应由其自行负担。出院护理费应参照部分护理每天60元计算。三、精神抚慰金不应予以支持。根据本地区司法实践，不构成伤残等级原则上的不支持精神抚慰金，且实践中均不予以支持。四、马冠山居住在屯溪市区,在屯溪区住院14天，且未提供相应的票据，一审判决认定交通费600元明显不合理。马冠山答辩称：一审法院参照文化、体育、娱乐业标准计算误工费符合法律规定。住院护理费2580元系马冠山的实际损失，已经实际支付给护工。事故导致马冠山很长的时间或者有可能在今后都无法再从事乒乓球这项运动，故一审法院酌定2000元精神抚慰金符合法律规定。事故发生在徽州区，复诊支出的交通费属于实际支出，马冠山也提供了交通费票据，一审法院酌情认定交通费有事实依据。汪绪春未提交答辩意见。马冠山向一审法院提出诉讼请求：1、判令汪绪春赔偿马冠山医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计60868元；2、判令人保财险黄山市分公司对原告的上述损失在保险限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；3、本案诉讼费用由汪绪春、人保财险黄山市分公司承担。一审庭审中，马冠山根据鉴定相关鉴定意见，要求变更第1项诉请，要求赔偿马冠山各项损失共计68203元。一审查明：2018年7月25日7时55分许，汪绪春驾驶车牌号为皖Ｊ×××××轿车，沿徽州区迎宾大道行驶至迎宾大道与江旦岭交叉口时，与马冠山骑的电动自行车发生碰撞，造成马冠山受伤及两车受损的交通事故。黄山市公安局徽州分局交通管理大队认定汪绪春负事故全部责任，马冠山无责。马冠山受伤后先后至黄山新晨医院、黄山市人民医院检查及住院治疗，于2018年8月8日出院，入、出院诊断：1、腰部外伤；2、右膝、右肘外伤，花费医疗费5022.92元，雇员护理花费2520元，出院医嘱休息一个月。此后，黄山市人民医院于2018年9月11日、10月11日、11月11日又分别出具了《病情处理意见书》，建议各休息一个月。汪绪春驾驶皖Ｊ×××××轿车在人保财险黄山市分公司投保了交强险及商业三者险。诉讼中，人保财险黄山市分公司向一审法院提出申请，要求对马冠山的伤情就营养期、护理期、误工期进行鉴定，一审法院审查后依法委托了安徽清风司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：马冠山右膝损伤评定误工120日、护理90日、营养60日，从受伤之日起计算，花费鉴定费660元。一审另查明：2000年1月，马冠山被安徽省体育运动委员会授予壹级远动员称号。本起事故发生前，马冠山曾多次参加区域乒乓球赛事并获得奖项，主要从事乒乓球运动和教育工作。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车投保的交强险限额范围内予以赔偿，超出部分按照事故责任予以赔偿。根据马冠山的诉请意见，参照上一年度相关统计数据，本院确认马冠山于本起交通事故造成的相关各项损失为：医疗费5022.92元（凭据计算）、住院伙食补助费420元（30元/天×14天）、营养费1800元（30元/天×60天）、误工费22680元（参照文化、体育和娱乐业，189元/天×120天）、护理费10120元（180元/天×14天+出院后的护理酌情确认100元/天×76天）、精神损害抚慰金酌定2000元、交通费酌定600元。上述各项损失共计42642.92元，未超出交强险保险限额范围，故应当由人保财险黄山市分公司予以赔偿。马冠山诉请的其他损失，因无充分的证据佐证，一审法院不予支持。人保财险黄山市分公司辩称，马冠山诉请的医疗费应当扣除非医保用药及误工费、护理费计算不合理的意见，对此人保财险黄山市分公司未能提交相关的反驳证据，一审法院不予采纳。人保财险黄山市分公司另辩称马冠山伤情未达到伤残等级标准，精神损害抚慰金不应支持的意见，综合本案当事人的过错程度、生活水平、马冠山受伤后住院、护理、误工的时间及马冠山职业特性等，虽然马冠山的伤情未达到伤残等级标准，但可以酌情予以部分支持。诉讼中人保财险黄山市分公司支付的鉴定费应与案件受理费一并处理。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条，第二十二条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿原告马冠山医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计42642.92元；二、驳回原告马冠山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取661元，诉讼中发生的鉴定费660元，合计1321元，由被告汪绪春负担。二审中，当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的主要焦点为：一审判决认定的误工费、护理费、交通费、精神抚慰金数额是否适当。一审法院根据人保财险黄山市分公司的申请，依法委托安徽清风司法鉴定所对马冠山的伤情就营养期、护理期、误工期进行了鉴定，鉴定意见为：马冠山右膝损伤评定误工120日、护理90日、营养60日，从受伤之日起计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审法院鉴于马冠山未能提交充足证据证明其收入水平，参照文化、体育和娱乐业189元/日计算误工费并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”本案中，马冠山提供了由护工姚福良出具的收条，证明其住院期间支出护理费180元/日，一审法院根据住院护理的实际支出认定护理费180元/日并无不当，同时一审法院酌定出院护理费80元/日并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案事发地点在徽州区，马冠山居住地点在屯溪区，交通费属于实际支出，一审法院根据马冠山提供的发票酌定交通费为600元并无不当。关于精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。马冠山的伤情并无证据证明达到伤残等级，故一审判决支持其精神损害抚慰金的请求不当，本院予以纠正。据此，本院认定马冠山的损失为：医疗费5022.92元、住院伙食补助费420元、营养费1800元、误工费22680元、护理费10120元、交通费酌定600元。上述各项损失共计40642.92元。综上，人保财险黄山市分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，判决如下：一、维持安徽省黄山市徽州区人民法院（2019）皖1004民初430号民事判决第二项，即驳回马冠山的其他诉讼请求；二、变更安徽省黄山市徽州区人民法院（2019）皖1004民初430号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿马冠山医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等各项损失共计40642.92元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费661元，诉讼中发生的鉴定费660元，合计1321元，由汪绪春负担；二审案件受理费523元，由中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司负担475元，由马冠山负担50元。本判决为终审判决。审判长  宋浩之审判员  郑卫东审判员  黄继顺二〇一九年十二月二十六日法官助理王艳书记员吴奇