江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0804民初3877号原告（反诉被告）：江苏首脑宅配家居有限公司，统一社会信用代码91320804MA1R8UWD96，住所地淮安市淮阴区古清口办事处桂塘工业园区。法定代表人：张春艳。委托诉讼代理人：谷风林，江苏光剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：王含宇，江苏光剑律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：江苏兴华基础建设工程有限公司，统一社会信用代码91320891559306107C，住所地淮安市清江浦区韩侯大道200号。法定代表人：吴刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹效顺，江苏君中律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡飞，江苏君中律师事务所实习律师。原告（反诉被告）江苏首脑宅配家居有限公司（以下至判决主文前简称首脑公司）诉被告（反诉原告）江苏兴华基础建设工程有限公司（以下至判决主文前简称兴华公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告首脑公司委托诉讼代理人谷风林、王含宇，被告兴华公司委托诉讼代理人邹效顺、蔡飞到庭参与诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）首脑公司向本院提出的诉讼请求：1、判决被告赔偿原告损失和违约金共计1487200元2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年5月11日，原告与被告兴华公司签订建设工程施工合同，由被告承建原告公司办公楼工程，2018年9月20日，双方签订补偿协议一份，同年11月6日，双方再次签订补偿协议一份。上述协议生效后，被告却不履行合同约定的法律义务:合同约定的开工日期为2018年6月10日，原告以及监理单位多次通知被告及时开工，但被告不予理会；2018年12月21日，原告再次书面通知被告，综合楼已具备开工条件，要求被告立刻进场施工，否则产生的相关责任由被告承担，但被告没有回复。2019年1月11日，原告委托律师致函被告，要求解除双方之间的合同以及补充协议，并要求被告赔偿原告相关损失，但被告既不表示同意解除合同，也不进场施工，恶意占据工地，阻挠工程施工。后原告多次到被告处协调解决，要求尽快恢复施工，但被告提出不合理的要求，导致双方协商未果。由于涉案工程系淮阴区五大重点工程，2019年5月22日，区政府领导现场督办，要求5月底必须开工。2019年5月28日，经区、街道两级政府同意，另行举行开工仪式，但被告派高红梅等人到场胡闹，导致开工典礼终止，造成了恶劣的社会影响。同时，由于被告擅离职守，严重不负责任，故意怂恿民工多次到政府部门上访、闹事，造成恶劣的社会影响，给原告带来无法挽回的经济损失和社会信誉损失。根据双方签订的合同第16.2.2第（12）、（19）项规定：如延误工期以及停工超过15天的，原告有权单方解除合同，履约保证金不予退还，且被告须交纳不少于50000元的违约金，并赔偿原告全部经济损失；第16.2.2第（3）和2019年9月20日补充协议第二条第三项规定，承包人造成民工三次上访，发包人有权单方解除合同，并不承担任何责任；承包合同第16.2.2第（4）项规定，承包人未提交劳动合同以及未为项目负责人缴纳社会保险的，发包人有权解除合同，履约保证金不予退还，且承包人承担不少于300000元的违约金。综上，由于被告的违约行为，为了工程不在拖延，原告特提起诉讼，请求支持诉讼请求。被告（反诉原告）兴华公司辩称，双方于2018年5月11日签订的合同已被同年5月18日的合同代替，故履约保证金500000元不予退还没有依据，原告主张的要求兴华公司支付300000元违约金，同理无合同依据。原告主张的100000元土地保证金、富士房车公司的赔偿款以及间接损失140880元没有依据。工程无法开工的责任不在兴华公司，故原告所谓的无证据支撑的降水费、机械费、人工费、外运渣土费共计159200元不应得到支持。关于原告主张的开工典礼损失、拆除围挡费用，均因首脑公司违约而无权主张。被告（反诉原告）兴华公司向本院提出反诉请求：1、判令首脑公司退还兴华公司履约保证金500000元；2、判令首脑公司支付兴华公司钢筋款935989.67元（含税）、钢筋材料资本成本57163.16元、钢筋损失375431.16元；3、赔偿兴华公司塔吊进出场费用损失16000元；4、赔偿兴华公司提前介入期间（2018年7月25日至10月18日期间）的承包方实际费用124600元；5、支付兴华公司2018年10月18日至2019年1月25日暂缓开工期间实际费用288660元，并自2019年1月26日起按照29250元每月的标准支付至实际开工之日止；6、支付兴华公司工期延误违约金，按照1000元每日，自2018年7月25日起至依法实际开工之日止；7、判令首脑公司按照上述六项诉请总额的5%向兴华公司支付违约金；8、赔偿兴华公司因诉讼财产保全支出的担保费用57500元；9、本案诉讼费用由首脑公司承担。事实和理由：2018年5月11日，原、被告双方签订《合作框架协议》与建设工程施工合同一份，5月18日双方协商一致重新确认了建设工程施工合同文本，约定由兴华公司总承包首脑公司办公楼、厂房工程以及附属项目的工程施工。因首脑公司的原因导致该项目迟迟不符合开工条件，双方又分别在2018年9月20日、11月6日签订了两份补充协议。2018年5月17日，兴华公司根据合同约定向首脑公司支付了500000元的工程保证金，并在2018年7月份完成了开工准备工作（包括但不限于临时设施搭建、管理人员准备、塔吊、钢筋进场等）。因首脑公司迟迟不能取得涉案工程的土地用地许可、工程规划许可、工程施工许可手续，至今不符合开工条件，无法开工，无限延长了工期，大大增加了人工以及各方面的开支，给兴华公司造成巨额损失。根据双方签订的事故合同以及补充协议，首脑公司应当返还兴华公司保证金500000元，并赔偿全部损失。反诉被告首脑公司辩称，1、兴华公司要求退还履约保证金，没有依据，因为兴华公司严重违约导致工程至今没有开工，给首脑公司造成重大损失，根据双方签订合同约定该履约保证金不应该予以退还；兴华公司要求支付钢筋款没有依据，兴华公司一直没有开工，更谈不上购买钢筋以及钢筋进场，故该损失没有任何事实和法律依据；兴华只是做了一个塔吊基础，塔吊一直没有进场，兴华公司要求承担塔吊进出场损失费没有依据；兴华公司要求首脑公司承担提前介入施工期间承包费用124600元没有依据，根据双方签订的合同，首脑公司作为建设单位，在主体结构封顶时才承担支付35%工程款的义务，不存在所谓的提前介入期间的实际费用，兴华公司也一直没有进场，只是做了部分前期工作，包括搭建临时房屋和工地围挡以及部分地面水泥铺设，其他工程都没有做；本案工程中不存在所谓的暂缓开工问题，也就不存在相关费用，工程一直没有开工，便不产生费用，反而是因为兴华公司恶意占用工地，导致该项目无法按照政府规划进行施工，给首脑公司造成重大损失，也影响了政府形象，由于该工程迟迟不能施工，市政府督查办多次到区政府进行监督和质询，兴华公司要求首脑公司承担工期延误及违约金，既没有法律依据更是违背常理，应该是首脑公司要求兴华公司承担延期违约金；兴华公司要求首脑公司支付逾期支付工程款违约金，既没有法律依据也违反合同约定，原告不存在逾期支付工程款的问题，合同对工程款的支付有明确的约定，在被告什么都没有做的情况下，原告不需要支付工程款，也不存在违约金；兴华公司要求首脑公司承担诉讼财产保全担保服务费没有法律依据。本院经审理认定事实如下：2018年5月11日，原、被告双方签订《合作框架协议》与《建设工程施工合同》一份，约定兴华公司承建由首脑公司发包的江苏首脑宅配家居有限公司办公楼工程，工程地点位于淮阴区桂塘工业园区，资金来源为单位自筹，工程内容：土建、水电、消防、暖通、精装修、幕墙等图纸内容。合同采用固定单价方式，签约合同价为9762614.05元。计划开工日期为2018年6月10日，具体日期以经发包人批准并由监理人发出的开工令中载明的日期起算，计划竣工日期为2018年12月31日。同年5月18日双方协商一致重新确认了建设工程施工合同文本。此后，双方又分别在2018年9月20日、11月6日签订了两份补充协议，确认了收付款账户、违约责任等条款。2018年5月17日，兴华公司根据合同约定向首脑公司支付了500000元的工程保证金，并做了开工准备工作，主要包括临时设施搭建、塔吊基础、搭建工地围挡等先期工作。后兴华公司以该工程未能取得建设用地规划许可证等相关证照属性为由拒绝施工，首脑公司多次催促无果，双方为此产生纠纷。现兴华公司已退出施工现场，首脑公司已将涉案工程另行承包，工程正在施工过程中。双方因此纠纷多次协商未果，首脑公司遂于2019年6月17日以诉称的事实及请求诉至本院，兴华公司遂提起反诉。上述事实，有原、被告双方的当庭陈述，原告提供的旋磁式糖尿病治疗仪的法规文件等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，并受法律保护。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。建设工程应当依法取得建设工程规划许可证等规划审批手续，双方合同签订后直至本案法庭辩论终结前，首脑公司尚未取得相关规划审批手续，因此，双方之间签订的建设工程施工合同以及补充协议应为无效合同。首脑公司将未取得规划审批手续的工程与兴华公司签订施工合同，兴华公司亦未尽到审慎的审查义务，双方对此均由过错，且过错程度相当。综上，本院判定双方各自的损失各自承担。本案经调解未果。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）江苏首脑宅配家居有限公司于本判决生效后十日内返还被告（反诉原告）江苏兴华基础建设工程有限公司500000元。二、驳回原告（反诉被告）江苏首脑宅配家居有限公司的诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）江苏兴华基础建设工程有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费18185元，财产保全费5000元，合计23185元，由原告江苏首脑宅配家居有限公司负担。反诉案件受理费15400元，财产保全费5000元，合计20400元，由被告（反诉原告）江苏兴华基础建设工程有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（账户名：江苏省淮安市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行；原告（反诉被告）江苏首脑宅配家居有限公司的上诉账号：62×××25；被告（反诉原告）江苏兴华基础建设工程有限公司的上诉账号：62×××17）。审 判 长  王卫华人民陪审员  朱育红人民陪审员  周立霞二〇一九年十二月十六日书 记 员  韩 天