广西壮族自治区三江侗族自治县人民法院 民 事 判 决 书                                                                                                                  （2019）桂0226民初1357号 原告：吴云玉，女，侗族，1991年11月11日出生，三江县妇幼保健院护士，住三江侗族自治县。 被告：付剑，男，侗族，1981年11月23日出生，斗江镇医院医生，住三江侗族自治县。 被告：曾群，女，侗族，1985年6月12日出生，三江县景区管委会主任，住三江侗族自治县。 原告吴云玉与被告付剑、曾群民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月31日受理后，依法由审判员李春晓独任审理，于2019年12月3日公开开庭进行审理，书记员吴佳雪担任法庭记录。原告吴云玉，被告曾群到庭参加诉讼。被告付剑经本院依法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求法院依法判令：一、二被告共同偿还原告吴云玉借款本金85000元；二、二被告从2018年1月29日起至2018年2月2日止，以借款本金50000元为基数，按照年利率24%计算，共同向原告吴云玉支付逾期还款违约金164.38元（50000元×24%÷365天×逾期天数5天）；三、二被告从2018年1月29日至2018年8月3日止，以借款本金85000元为基数，按照年利率24%计算，共同向原告吴云玉支付逾期还款违约金10395.62元（85000元×24%÷365天×逾期天数186天）；四、二被告从2019年5月5起至2019年9月30日止，以借款本金85000元为基数，按照年利率24%计算，共同向原告吴云玉支付逾期还款的违约金7271.78元（85000元×24%÷365天×逾期天数148天-1000元）；五、二被告从2019年10月1起至实际还清全部借款之日止，以借款本金85000元为基数，按照年利率24%计算，共同向原告吴云玉支付逾期还款的违约金；六、原告对颜家（地名）49.8亩杉木林（含幼林）在原告对被告付剑享有的债权本金及违约金的范围内享有优先受偿权；七、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：原告与被告之前系三江县斗江镇卫生院的同事，2016年期间，被告因资金周转困难，向原告借款，原告以银行转账的方式，先后分七次转账将125000元借款转至被告账户，将10000元现金交付给被告，原告共计借给被告借款135000元。后，被告未按时偿还原告135000元借款，被告与原告协商，于2018年1月10日出具一张《借条》给原告收执。借条内容：甲方：吴云玉。身份证号码：。乙方：付剑。身份证号码：。兹因付剑近来手头不便，而向吴云玉借款，共借人民币￥135000元。人民币：壹拾叁万伍仟元整。借款期限为2018年1月10日-2018年1月28日归还。违约责任，如不能按期归还借款，违约金为人民币五万元整，也可以向当地公安局或当地法院起诉。借款人：付剑。联系电话：181××××5777。联系地址：三江县老堡乡老堡街五号。身份证号：。以上唯恐口说无凭，特立此据为证。借条出具时间：2018年1月10日。”但被告在约定还款期限届满后，未足额偿还借款本金，被告已经构成违约。被告于2018年2月2日，通过银行转账的方式偿还原告50000元。被告应该按《借条》的约定向原告承担违约责任。该违约责任由两部分组成：1、从第一次逾期之日即2018年1月29日开始至2018年2月2日期间，逾5天期违约金为50000元×24%÷365天×5天=164.38元；2、从第一次约定的还款逾期之日2018年1月29日开始至原告第二次同意延期前一天2018年8月3日，逾期186天违约金为85000元×24%÷365天×186天=10395.62元。 因被告无法偿还借款，原告与被告付剑于2018年8月4日再次协商还款事宜。2018年8月4日，付剑就剩余的85000元借款再次出具《借款条》。该《借款条》载明：“兹因付剑（借款人）资金周转需要，而向吴云玉（出借人）共得款人民币八万伍仟元整（小写85000元），限2019年5月4日前还清全部款项，如不能按时还清全部款项借款人（付剑）愿意赔偿出借人（吴云玉）违约金人民币伍万元整（小写50000元），并同意将2018年01月31日梁果生(三江县斗江镇沙宜村下余那晚屯9组。联系电话：663×××2。身份证号码：)抵押给付剑的颜家（地名）49.8亩杉木林（含幼林）全权转移给吴云玉。吴云玉有权自主处理此片土地上的所有林木（期限跟付剑与梁果生协议期限一样从2018年1月31日到2043年1月31日）销售颜家杉木林所得款项全部归吴云玉所有，日后如需办理各种手续借款人（付剑）必须协助办理。以上经双方在场协商同意，唯恐口说无凭，特立此借款条为证（此据一式两份），如借款人（付剑）逾期不还清全部款项愿意承担所产生的一切经济损失和法律责任。立据出借人（签名、手印）：吴云玉。身份证号：。联系地址：广西三江侗族自治县八江镇马胖村岩寨屯32号之一。联系电话：152××××4022立据借款人（签名、手印）：付剑。身份证号：。联系地址：广西三江侗族自治县老堡乡老堡街52号之五。联系电话：181××××5777。”以上签名处和捺印处，均有被告付剑的签名和亲自捺指印。 现第二次约定的还款期限届满，被告仍未偿还借款，再次违约，该违约责任由两部分组成：1、从第二次约定的逾期还款之日2019年5月5起至2019年9月30日止，以借款本金85000元为基数，按照年利率24%计算违约金为8271.78元（85000元×24%÷365天×148天）；2、从2019年10月1起止实际还清全部借款之日止，以借款本金85000元为基数，按照年利率24%计算违约金。2019年6月5日，付剑向原告微信转款1000元，该1000元未约定是偿还借款本金还是支付违约金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”付剑给付1000元时双方未约定该笔款项的性质，应视为支付2019年5月5日以后的违约金和利息，在被告2019年5月5日起至2019年9月30日期间产生的违约金数额里予以减扣。 同时，根据2018年8月4日《借款条》约定，付剑将在与梁果生签订的《协议书》中取得颜家（地名）49.8亩杉木林（含幼林）所有权抵押给原告作为借款担保，故原告依法对颜家（地名）49.8亩杉木林（含幼林）在原告对付剑享有的债权本金及违约金的范围内享有优先受偿权。 另外，付剑向原告借款，发生在付剑与曾群婚姻关系存续期间，该借款并未超出正常的家庭日常生活，推定是被告夫妻双方之间的合意行为。付剑的借款行为属于夫妻共同债务，应由其二人共同承担还款责任。 原告对其主张提供的证据有：1、原告身份证复印件，证明原告的民事主体适格；2、付剑身份证复印件、曾群身份信息查询单，证明被告的民事诉讼主体适格；3、借条（2018年1月10日），证明被告付剑向原告借款135000元，双方约定还款期限为2019年1月28日，违约金为50000元，付剑违约的事实；4、中国农业银行银行卡交易明细清单，证明原告先后分七次转125000元至付剑的银行帐号；5、借款条，证明付剑尚欠原告85000元，双方约定还款期限为2019年5月4日，违约金为50000元，付剑违约的事实，付剑将梁果生抵押给其的颜家（地名）49.8亩杉木林（含幼林）全权转给原告，原告有权自主处理此片土地上的所有林木 被告曾群答辩称：一、本人与付剑已于2018年2月2日协议离婚，并就子女抚养、财产分割、债权债务的处理等签订离婚协议。双方约定，在婚姻关系存续期间双方对外负债，由各自负担。二、付剑向原告借款，本人从未知晓，付剑亦未将该借款用于婚姻存续期间家庭生活开支，对此，付剑是认可的。本人认为，付剑向原告借款，其债务应由其自行承担，本人不应承担还款责任。 被告曾群对其主张提供的证据有：1、《离婚协议书》，证明曾群与付剑于2018年2月2日离婚，双方达成离婚协议，各自的债务由各自承担；2、离婚证复印件，证明本人与付剑已于2018年2月2日离婚；3、付剑与曾群妹妹的微信聊天记录2页，证明曾群对付剑向原告借款并不知情。 经庭审质证，被告曾群对原告提供的证据1、2、4无异议；对证据3认为借条上的字不是付剑所写，而且付剑向他人借款其并不知情，该借款付剑并未用于家庭生活开支；对证据5的真实性认为无法确定，因双方已于2018年2月2日离婚，借条上“付剑”签名应是其本人所签；对证据6认为无法确认其真实性，上面签名是付剑的笔迹。 原告对被告曾群提供的证据1的真实性无异议；对证据2无异议；对证据3的真实性无法确认，因聊天记录上不是付剑本人的头像或名字。 根据我国《民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告付剑经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提出书面答辩，视为其已放弃答辩和质证的权利。 本院认为原告提供的证据1、2、4符合证据的真实性、合法性，与本案有关联性，被告曾群质证无异议，本院予以采信；对证据3、5、6，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第一款第(一)项规定“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；”经核对原件无误，本院对该3份证据的真实性予以采信。 被告曾群提供的证据2符合证据的真实性、合法性，与本案有关联性，原告质证无异议，本院予以采信；证据1证明曾群与付剑签订离婚协议书；证据3无法确认聊天对象，故本院对该证据不予采信。 根据本院确认的上述证据，以及原、被告在法庭审理过程中的陈述，本院确认本案的法律事实如下：付剑因资金周转困难向吴云玉借款，吴云玉于2016年4-5月间通过中国农业银行分7次汇款125000元到付剑的银行账户内，（庭审中，吴云玉陈述有10000元借款是通过现金方式支付，）因付剑未及时归还借款，吴云玉于2018年1月10日找到付剑，吴云玉写下借条内容：兹因付剑近来手头不便，而向吴云玉借款，共借人民币￥135000元。人民币：壹拾叁万伍仟元整。借款期限为2018年1月10日-2018年1月28日归还。违约责任，如不能按期归还借款，违约金为人民币五万元整，也可以向当地公安局或当地法院起诉。借款人：付剑。付剑在借条上签字确认。2018年2月2日，付剑归还吴云玉借款本金50000元。后因付剑未履行还款义务，2018年8月4日吴云玉再次找到付剑写下《借款条》：兹因付剑（借款人）资金周转需要，而向吴云玉（出借人）共得款人民币八万伍仟元整（小写85000元），限2019年5月4日前还清全部款项，如不能按时还清全部款项借款人（付剑）愿意赔偿出借人（吴云玉）违约金人民币伍万元整（小写50000元），并同意将2018年01月31日梁果生(三江县斗江镇沙宜村下余那晚屯9组。联系电话：663×××2。身份证号码：)抵押给付剑的颜家（地名）49.8亩杉木林（含幼林）全权转移给吴云玉。吴云玉有权自主处理此片土地上的所有林木（期限跟付剑与梁果生协议期限一样从2018年1月31日到2043年1月31日）销售颜家杉木林所得款项全部归吴云玉所有，日后如需办理各种手续借款人（付剑）必须协助办理。以上经双方在场协商同意，唯恐口说无凭，特立此借款条为证（此据一式两份），如借款人（付剑）逾期不还清全部款项愿意承担所产生的一切经济损失和法律责任。吴云玉陈述，2019年6月5日，付剑通过微信归还1000元，双方未约定该笔还款的性质。还款期限届满，付剑仍未归还剩余借款，故吴云玉诉至本院，提出如上诉请。 另查明，曾群与付剑于2018年2月2日协议离婚。 本案的争议焦点：1、付剑在本案中借款本金问题？付剑归还多少？归还款项如何定性？违约金应如何计算？2、吴云玉对颜家49.8亩杉木地是否具有优先受偿权？3、曾群是否应承担本案共同的还款责任？ 本院认为，根据我国《合同法》第二百一十条的规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”据此规定，民间借贷合同的性质属实践性合同，借贷关系的生效应以出借人给付钱款为条件，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款的规定“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。”本案中原告吴云玉提供的《借条》、《中国农业银行卡交易明细清单》、《借款条》已完成初步的举证责任，被告曾群否认借款应承担举证责任，现曾群未能举证，故本院认为，吴云玉与付剑签订的《借条》、《借款条》双方主体适格，意思表示真实，除对违约金的约定过高及《借款条》中对以物抵债的约定外，其余内容均不违反法律、法规的禁止性规定，应认定合法有效，受法律保护。 针对第一个争议焦点，关于借款本金问题，吴云玉提供的《中国农业银行卡交易明细清单》证实了吴云玉于2016年4-5月间通过中国农业银行分7次共汇款125000元到付剑的银行账户。吴云玉陈述有10000元本金系现金给付，本院认为，从2016年4-5月吴云玉借给付剑的金额看，吴云玉具备出借该笔款项的能力，并且付剑于2018年1月10日签下《借条》对借款金额予以确认，故付剑初始借款金额为135000元。关于付剑归还多少借款的问题，吴云玉认可付剑于2018年2月2日归还50000元为本金，本院予以确认。 对于原告主张违约金按24%计算的问题，本院认为，违约金是双方当事人对可能出现或可以预见的违约行为所做的惩罚性或补偿性经济安排，违约金的适用需以双方当事人的具体约定为前提，因此本案应首先考察借条中有关违约金的约定。在《借条》及《借款条》中均明确约定“违约金为人民币50000元”，可见，双方对违约金的标准进行了约定，吴云玉在本案中的诉讼请求中对违约金的计算标准主动调整为年利率24%，本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”从文义来看，第三十条适用于出借人与借款人对逾期利率和违约金等同时约定的情形，无论出借人择一主张或同时主张，总计均不得超过年利率24%，仅约定逾期利率或者违约金，更不得超过年利率24%。本案中，当事人仅约定逾期还款违约金未约定逾期利率，因此该逾期还款违约金不得超过年利率24%，吴云玉请求按年利率24%计算违约金符合法律规定，本院予以采纳。对于付剑于2019年6月5日归还1000元的性质问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”故该1000元应先抵扣同期违约金，如有超过部分，抵作本金。吴云玉请求违约金的时间段为2018年1月29日至2018年8月3日、2019年5月4日至还清借款，从2018年8月4日至2019年5月4日应视为吴云玉放弃违约金的请求。经核算，以135000元为基数，从2018年1月29日至2018年2月2日共4天的违约金为355.07元；以85000元为基数，从2018年2月3日至2018年8月3日共181天的违约金为10116.16元；以85000元为基数，从2019年5月5日至2019年6月5日共31天的违约金为1732.6元，共计12203.83元，故2019年6月5日，付剑还款1000元系支付违约金。截止至2018年6月5日，借款本金余额85000元，因此付剑应偿还吴云玉借款本金85000元，并支付违约金11203.83元（12203.83元-1000元）及按年利率24%从2019年6月6日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止支付违约金。 针对第二个争议焦点，根据原、被告在《借款条》中的约定“同意将2018年01月31日梁果生抵押给付剑的颜家（地名）49.8亩杉木林（含幼林）全权转移给吴云玉。吴云玉有权自主处理此片土地上的所有林木（期限跟付剑与梁果生协议期限一样从2018年1月31日到2043年1月31日）销售颜家杉木林所得款项全部归吴云玉所有，日后如需办理各种手续借款人（付剑）必须协助办理。”其实质是以物抵债的协议条款，而不是抵押中优先受偿权的问题。经本院释明，吴云玉坚持在本案中以民间借贷主张权利，本院认为，在2018年8月4日双方签订的《借款条》中并未约定原借贷关系消灭，仅变更还款方式，双方之间的借贷关系仍然存在，故吴云玉依据借条向付剑主张偿还借款本金并支付违约金的责任，有事实和法律依据。对吴云玉请求对颜家（地名）49.8亩杉木林（含幼林）在原告对被告付剑享有的债权本金及违约金的范围内享有优先受偿权的诉讼请求不予支持。 针对第三个争议焦点，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定“夫妻一方在婚姻存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”吴云玉应对付剑、曾群夫妻关系存续期间以付剑个人名义超出家庭日常生活需要的大额举债用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻共同意思表示承担举证责任。本案中，《借条》及《借款条》仅有付剑的签名，并无曾群的签名，曾群亦未向吴云玉明确该债务系基于夫妻共同意思表示所负的债务予以事后追认。本案所涉借款本金135000元，数额较大，已超出家庭日常生活需要。吴云玉提供的证据不足以证明付剑超出家庭日常生活需要的大额举债用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，故曾群不应对本案所涉借款承担共同还款责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百八十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告付剑应于本判决生效之日起10日内归还原告吴云玉借款本金85000元及违约金（2018年1月19日至2018年8月3日期间的违约金为11203.83元，从2019年6月6日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止的违约金计算方式：以85000元为基数，按年利率24%计算）； 二、驳回原告吴云玉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费2358元，减半收取1179元，由被告付剑负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状或直接到柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西柳州市中级人民法院。 审判员  李春晓 二〇一九年十二月十六日 书记员  吴佳雪