福建省莆田市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽03民申131号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）：蔡炳坤，男，1960年10月12日出生，汉族，户籍地福建省莆田市荔城区，居住地福建省莆田市荔城区。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：莆田市神舟物业管理有限公司，住所地福建省莆田市荔城区黄石镇沙坂村10组100号。统一社会信用代码91350304553220046N。 法定代表人：周金楦，总经理。 委托诉讼代理人：游碧娥、吴振宇（实习），福建品秀律师事务所律师，特别代理。 再审申请人蔡炳坤因与被申请人莆田市神舟物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服莆田市荔城区人民法院作出的（2018）闽0304民初2743号及本院作出的（2018）闽03民终3011号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行审查，现已审查终结。 蔡炳坤申请再审称：（一）被申请人应支付其自2017年5月16日起至2018年2月14日止的基本工资。申请人认为其与被申请人第二段劳动关系应自2017年5月16日签订劳动合同起至2018年2月14日莆田市荔城区人民法院（2017）闽0304民初3487号判决生效前一日止，期间其与被申请人的劳动关系仍然存续。且自2017年6月12日起，因被申请人长期不为申请人缴纳社会保险费，双方发生纠纷，被申请人在未办理任何合法的解除劳动关系手续的情况下，暴力驱赶申请人致申请人无法正常上班，申请人未上班的直接责任在被申请人。根据规定，用人单位要解除与劳动者的劳动关系必须提前一个月以书面形式向劳动者送达正式的加盖公章的通知，如无法提前通知应补发一个月工资给劳动者作为补偿，被申请人未依法履行上述职责。被申请人主张的2017年6月18日向申请人送达的解除劳动合同《通知》是2017年10月4日（中秋节）申请人在到公司喝茶时无意看到的，是公司故意将通知上的时间写成2017年6月18日，且为偷拍，并非被申请人提前、正式的通知，二审将双方劳动关系终止时间确认为2017年6月18日错误。（二）被申请人应支付其与申请人第一段劳动关系存续期间的加点工资、法定休息日加班工资、法定节假日上班工资。2016年4月15日申请人入职被申请人公司担任保安巡逻员工作，2016年4月至2016年10月约定月基本工资为2800元，2016年11月起约定每月基本工资为3000元。2016年4月15日至2017年3月28日双方没有签订书面劳动合同，但口头约定加班费应另外补发。因加班、加点及节假日上班工资属于劳动报酬范畴，不应适用一般民事纠纷案件的诉讼时效，被申请人拖欠申请人加班、加点及节假日工资的侵权行为应从2017年5月16日开始持续，虽期间2017年4月1日至2017年5月15日因被申请人驱赶，申请人无法上班，但双方已于2017年5月16日签订《调解协议书》，被申请人撤销原辞退决定，双方劳动关系继续履行，约定工资福利待遇不变，2017年4月1日至2017年5月15日申请人被驱赶无法上班期间，应有基本工资4500元，被申请人已按原双方约定照发，双方劳动关系不停止。因此，本案中被申请人拖欠申请人加班、加点及法定节假日上班工资的行为一直存续到2018年2月15日莆田市荔城区人民法院判决解除双方劳动关系判决生效之日，在这之后的一年内，申请人可以随时提出仲裁申请。申请人2018年4月16日就已向荔城区劳动仲裁委员会提出本案的仲裁申请，并未超过仲裁时效。二审认为申请人主张的2016年4月15日至2017年3月31日加班工资以及节假日上班工资等已经超过仲裁时效，不予支持的认定错误。综上所述，请求：1、撤销二审判决；2、依法改判被申请人支付申请人自2017年5月16日起至2018年2月14日止的基本工资：3000元/月×9月=27000元；3、依法改判被申请人支付给申请人加点工资：2900元/月÷22天×50%×27天×11.5月=20465元；4、依法改判被申请人支付给申请人休息日加班工资：2900元/月÷22天×150%×5天×200%×11.5月=22739元；5、依法改判被申请人支付给申请人法定节假日上班工资：2900元/月÷22天×150%×10天×300%=5932元。 对此被申请人一方答辩：（一）申请人与被申请人存在两段劳动关系，第二段劳动关系仅存续一个多月。第一段2016年4月15日起至2017年3月28日止，第二段2017年5月16日起至2017年6月18日止，第一段劳动关系经过劳动仲裁，双方达成调解协议且已履行完毕，双方权利义务终结。原一、二审判决也认定该调解符合法律规定。第二段劳务关系中双方有重新签订劳动合同，2017年6月12日起申请人在试用期内无故未到岗违反《中华人民共和国劳动合同法》及被申请人的公司规定，被申请人2017年6月18日发通知解除与申请人之间的劳动合同符合法律规定。申请人称其在被申请人处上班至2018年2月14日不是事实。该诉求已经过一、二审审理，并认定被申请人需支付申请人2016年5月16日至2017年6月18日一个月的工资3300元，按照判决，被申请人已经支付完毕。（二）对第一段劳动关系申请人没有提供证据证明存在加班加点的事实。申请人诉求加班、加点、节假日工资，但没有证据证实，且第一段劳动关系经过调解，并履行完毕，故申请人对该段劳动关系的再审请求没有事实和法律依据，应予驳回。（三）公司根本无法为申请人缴纳社保。第二段劳动关系中，双方约定基本工资为1800元，最终每月发放给申请人2900元，因申请人尚在试用期内即违反有关规定未到岗上班，故被申请人未为申请人缴纳社保。综上，申请人的再审申请没有事实和法律依据，依法应当予以驳回。 本院经审查认为，本案再审审查的争议问题有： 一、被申请人是否应向申请人支付2017年5月16日至2018年2月14日期间的基本工资。 申请人主张2017年5月16日与被申请人签订的劳动合同终止时间为2018年2月14日莆田市荔城区人民法院（2017）闽0304民初3487号判决生效前一日而非被申请人主张的2017年6月18日。经查，根据已生效的（2017）闽0304民初3487号判决认定“蔡炳坤于2017年5月16日重新到神州物业公司继续上班，双方签订书面劳动合同一份，约定试用期为2017年5月16日至2017年6月15日，但蔡炳坤自2017年6月12日起未办理相关批准手续且未再到神州物业公司上班，违反公司的相关制度，就业期间尚在试用期，神州物业公司根据其不能胜任聘用岗位工作，解除与蔡炳坤的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者在试用期被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同，故神州物业公司作出解除劳动合同的通知，符合法律规定。”该判决已对申请人签订劳动合同后的关系起止时间作出明确认定，申请人以该判决生效时间作为其与被申请人劳动关系终止时间系对判决的误读。申请人主张2017年6月18日之后至2018年2月14日期间有到公司上班，但因屡次被驱赶而无法上班，因未提供证据证明，应承担举证不能的责任，其“屡次被驱赶仍屡次坚持到岗”的说法也不符合常理。因此，申请人与被申请人签订劳动合同后劳动关系存续期间为2017年5月16日至2017年6月18日已为生效裁判所确认，产生既判力，申请人也未能提供相反证据推翻该事实，故本院对其主张不予支持。 二、被申请人是否应向申请人支付首次入职至2017年5月15日期间的加班、加点及法定节假日上班工资。 申请人主张其在被申请人处从2016年4月15日到2017年5月15日上班期间经常有加班、加点，节假日仍照常上班，被申请人与其有口头约定加班费，且因该段劳动关系与2017年5月16日起签订劳动合同的劳动关系为连续状态，故不应适用诉讼时效一说。经审查，申请人主张双方对加班工资有口头约定，但未提供证据证明，为举证不能。申请人自述2017年3月31日即因故不再到申请人公司上班，2017年4月5日其向莆田市荔城区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，即申请人不再到被申请人公司上班该段劳动关系即已结束，且双方劳动关系纠纷已经仲裁调解并履行完毕。申请人要求支付该期间加班加点工资违反其与公司之间的协议约定，原审不予支持并无不当。 综上所述，蔡炳坤的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回蔡炳坤的再审申请。 审判长 李 章 审判员 黄荣华 审判员 吴荔生 二〇一九年十二月十七日 法官助理陈春娇 书记员赵琦瑛 附：与本案相关的法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的； （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的； （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的； （六）原判决、裁定适用法律确有错误的； （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的； （十）未经传票传唤，缺席判决的； （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的； （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。 申请法律监督提示：当事人如不服本裁定，可以根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条的规定，向人民检察院申请再审检查建议或者抗诉。 -1- -2- -3-