江苏省扬州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏10刑终421号原公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘树林，男，1980年11月6日出生于江苏省扬州市江都区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市江都区。2018年5月29日因赌博被扬州市江都区公安局行政拘留五日。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月14日被取保候审，2019年4月22日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。上诉人（原审被告人）程方鹏，男，1986年11月11日出生于江苏省盱眙县，汉族，初中文化，无业，住江苏省盱眙县。2016年9月8日因赌博被扬州市公安局治安巡逻防控分局罚款人民币三百元。因涉嫌犯赌博罪于2018年8月17日被刑事拘留，同年9月3日被取保候审，2019年4月22日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。上诉人（原审被告人）夏传华，男，1966年4月8日出生于江苏省扬州市广陵区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市广陵区。2010年因赌博被扬州市公安局邗江分局行政拘留三日。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月2日被刑事拘留，同月20日被取保候审，2019年4月22日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。上诉人（原审被告人）万财勇，男，1974年6月2日出生于江苏省扬州市邗江区，汉族，初中文化，个体经营，住江苏省扬州市邗江区。2016年9月8日因赌博被扬州市公安局治安巡逻防控分局罚款人民币三百元；2017年8月1日因为赌博提供条件被仪征市公安局行政拘留九日，罚款人民币三千元。因涉嫌犯赌博罪于2018年5月3日被取保候审，2019年4月22日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。原审被告人陈军，男，1979年3月30日出生于江苏省扬州市江都区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市江都区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月14日被取保候审，2019年4月22日被逮捕，同年11月15日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人力瑞，男，1995年3月27日出生于江苏省宿迁市宿城区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市江都区，户籍所在地江苏省宿迁市宿城区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月2日被刑事拘留，同月25日被取保候审，2019年4月22日被逮捕，同年11月15日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人姜有鸣，女，1988年6月17日出生于江苏省扬州市广陵区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市广陵区。2011年10月18日因赌博被扬州市公安局邗江分局罚款人民币五十元。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月13日被刑事拘留，同月20日被取保候审，2019年4月22日被逮捕，同年11月15日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人徐强，男，1989年6月18日出生于江苏省扬州市江都区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市江都区。2007年12月因犯强奸罪、盗窃罪被扬州市江都区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元；2013年6月18日因犯非法拘禁罪被扬州市江都区人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月2日被刑事拘留，同月27日被取保候审，2019年4月22日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。原审被告人王善林，男，1968年8月13日出生于江苏省扬州市广陵区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市广陵区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月2日被刑事拘留，同月25日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月19日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人石俊杰，男，1980年4月14日出生于江苏省扬州市江都区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市江都区，户籍所在地江苏省扬州市江都区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月28日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月20日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人祁江淮，男，1980年12月14日出生于江苏省扬州市江都区，汉族，小学文化，务工人员，住江苏省扬州市江都区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月18日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月20日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人张金芝，女，1996年7月15日出生于安徽省来安县，汉族，高中文化，无业，住江苏省扬州市江都区，户籍所在地安徽省来安县。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月11日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月24日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人田源，男，1986年6月8日出生于江苏省扬州市广陵区，汉族，大专文化，无业，住江苏省扬州市广陵区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月2日被刑事拘留，同月25日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月20日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人丁晓虎，男，1974年12月18日出生于江苏省扬州市江都区，汉族，初中文化，个体经营，住江苏省扬州市江都区。因涉嫌犯赌博罪于2018年5月3日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月19日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人韩国芹，女，1968年5月11日出生于江苏省扬州市广陵区，汉族，初中文化，个体经营，住江苏省扬州市广陵区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月2日被刑事拘留，同月17日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月19日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人力率，男，1992年9月21日出生于江苏省宿迁市宿城区，汉族，初中文化，务工人员，住江苏省宿迁市宿城区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月13日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月20日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人朱兆兰，女，1975年7月13日出生于江苏省扬州市广陵区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市广陵区。2018年4月2日因赌博被扬州市江都区公安局行政拘留五日，收缴赌资人民币二千一百元。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月2日被刑事拘留，同月17日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月19日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人朱军，男，1987年7月10日出生于江苏省扬州市江都区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市江都区。2017年2月23日因犯过失致人重伤罪被扬州市江都区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期限至2018年3月5日）。因涉嫌犯赌博罪于2018年5月9日被刑事拘留，同月25日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月19日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人高双井，男，1992年10月11日出生于江苏省宿迁市宿城区，汉族，小学文化，无业，住江苏省宿迁市宿城区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月13日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月20日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人力凯，男，1989年7月6日出生于江苏省宿迁市宿城区，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市江都区，户籍所在地江苏省宿迁市宿城区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月13日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月19日被扬州市江都区人民法院取保候审。原审被告人周军，男，1974年9月2日出生于江苏省扬州市广陵区，汉族，小学文化，驾驶员，住江苏省扬州市广陵区。因涉嫌犯赌博罪于2018年4月27日被取保候审，2019年3月7日被扬州市江都区人民检察院决定取保候审，同年6月20日被扬州市江都区人民法院取保候审。江苏省扬州市江都区人民法院审理江苏省扬州市江都区人民检察院指控原审被告人刘树林、程方鹏、夏传华、陈军、力瑞、姜有鸣、万财勇、徐强、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军犯开设赌场罪一案，于2019年11月15日作出(2019)苏1012刑初393号刑事判决。原审被告人刘树林、程方鹏、夏传华、万财勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，提讯上诉人，认为案件事实清楚，遂依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款的规定，不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定：2018年3月期间，被告人刘树林、程方鹏以及谭某商量开赌档谋取非法利益，被告人刘树林找到被告人夏传华，让其在赌场里“推庄”，以拉动赌场人气。被告人刘树林、程方鹏以及谭某召集参赌人员，安排被告人陈军、王善林、石俊杰、祁江淮、力瑞、姜有鸣、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、万财勇、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军、徐强等人在赌场里发牌、抽头、站岗、接送参赌人员、放水、管庄以及安排赌博场所，多次在扬州市江都区、扬州市生态科技新城等地开设赌场，组织召集人员进行以“1000起叫庄，上不封顶，门头不固定”的方式进行推牌九赌博，并从中抽头渔利。具体分述如下：1、2018年3月的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集卞某、王某乙、贾某、朱兆兰、刘某乙、顾某甲等人到扬州市江都区宜陵镇双桥浴室大厅内，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林以及谭某均参与赌博，被告人夏传华负责“推庄”，被告人王善林负责为被告人夏传华管庄，本次赌博抽头渔利50000元。当天由被告人丁晓虎负责安排赌博地点，被告人陈军负责发牌，被告人姜有鸣、张金芝负责抽头，被告人力瑞、力率、力凯、高双井负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰等人负责接送赌博人员，被告人朱兆兰、韩国芹、万财勇等人负责在赌场内放水。2、2018年3月的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集刘某甲、卞某、蔡某、朱某甲、王某乙、贾某、朱兆兰等人到扬州市江都区宜陵镇双桥浴室大厅内，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林、夏传华以及谭某均参与赌博，被告人王善林在赌场中分得赃款，本次赌博抽头渔利50000元。当天由被告人丁晓虎负责安排赌博地点，被告人陈军负责发牌，被告人姜有鸣、张金芝负责抽头，被告人力瑞、力率、力凯、高双井负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源等人负责接送赌博人员，被告人朱兆兰、万财勇负责在赌场内放水。3、2018年3月的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集蔡某、符某、朱某甲、朱兆兰、陶某、刘某乙、张某等人到扬州市江都区宜陵镇双桥村团结组33号毛某家中，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林以及谭某均参与赌博，被告人夏传华负责“推庄”，被告人王善林负责为被告人夏传华管庄，本次赌博抽头渔利50000元。当天由被告人丁晓虎负责安排赌博地点，被告人陈军负责发牌，被告人姜有鸣、张金芝负责抽头，被告人力瑞、力率负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源负责接送赌博人员，被告人万财勇负责在赌场内放水。4、2018年3月中旬的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集刘某甲、卞某、贾某、朱兆兰、陶某、顾某乙等人到扬州市江都区宜陵镇双桥村团结组33号毛某家中，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林、夏传华以及谭某均参与赌博，被告人王善林在赌场中分得赃款，本次赌博抽头渔利50000元。当天由被告人丁晓虎负责安排赌博地点，被告人陈军负责发牌，被告人姜有鸣、张金芝负责抽头，被告人力瑞、力率负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源、朱军负责接送赌博人员，被告人朱兆兰、韩国芹、万财勇负责在赌场内放水。5、2018年3月中旬的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集王某乙、朱兆兰、张某、顾某甲等人到扬州市江都区仙女镇金陵村永进组227号，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林以及谭某均参与赌博，被告人夏传华负责“推庄”，被告人王善林负责为被告人夏传华管庄，本次赌博抽头渔利50000元。当天由被告人刘树林负责安排赌博地点，被告人陈军负责发牌，被告人姜有鸣、张金芝负责抽头，被告人力瑞负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源、朱军负责接送赌博人员，被告人韩国芹、万财勇负责在赌场内放水。6、2018年3月的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集刘某甲、卞某、蔡某、朱兆兰、陶某、刘某乙、顾某乙等人到扬州市生态科技新城杭集镇新联村北大圩一民房内，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林以及谭某均参与赌博，被告人夏传华负责“推庄”，被告人王善林负责为被告人夏传华管庄，本次赌博抽头渔利45000元。当天由被告人姜有鸣负责安排赌博地点，被告人陈军负责发牌，被告人姜有鸣负责抽头，被告人力瑞负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源负责接送赌博人员，被告人韩国芹、朱兆兰、万财勇负责在赌场内放水。7、2018年3月28日左右的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集朱兆兰、张某等人到扬州市江都区吴桥镇高扬村焦庄组44号，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林以及谭某均参与赌博，被告人夏传华负责“推庄”，被告人王善林负责为被告人夏传华管庄，本次赌博抽头渔利50000元。当天由被告人丁晓虎安排赌博地点，被告人陈军、徐强负责发牌，被告人姜有鸣、张金芝负责抽头，被告人力瑞、力率负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源、周军、朱军负责接送赌博人员，被告人朱兆兰、韩国芹负责在赌场内放水。8、2018年3月29日左右的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集刘某甲、卞某、蔡某、刘某乙、陶某、顾某甲等人到扬州市江都区仙女镇长江东路698号门市房二楼，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林、夏传华以及谭某均参与赌博，被告人王善林在赌场中分得赃款，本次赌博抽头渔利30000元。当天由被告人丁晓虎安排赌博地点，被告人陈军、徐强负责发牌，被告人姜有鸣、张金芝负责抽头，被告人力瑞、力率、力凯、高双井负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源、周军、朱军负责接送赌博人员，被告人韩国芹、万财勇负责在赌场内放水。9、2018年3月30日左右的一天晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集卞某、蔡某、刘某乙、朱兆兰、陶某、顾某甲、顾某乙等人到扬州市江都区大桥镇启于村温馨家园养老院二楼，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林以及谭某均参与赌博，被告人夏传华负责“推庄”，被告人王善林负责为被告人夏传华管庄，本次赌博抽头渔利50000元。当天由被告人丁晓虎安排赌博地点，被告人陈军、徐强负责发牌，被告人姜有鸣、张金芝负责抽头，被告人力瑞、力凯、高双井负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源、周军负责接送赌博人员，被告人韩国芹负责在赌场内放水。10、2018年3月31日晚上，被告人程方鹏、刘树林以及谭某等人组织召集刘某甲、卞某、陶某、王某乙、朱兆兰、贾某、朱某甲等人到扬州市江都区宜陵镇双桥村燕桥服装厂厂房内，进行推牌九赌博，被告人程方鹏、刘树林、夏传华以及谭某均参与赌博，被告人王善林在赌场中分得赃款，本次赌博抽头渔利2400元。其中被告人丁晓虎安排赌博地点，被告人陈军负责发牌，被告人张金芝负责抽头，被告人力瑞、力率、力凯、高双井负责站岗望风，被告人祁江淮、石俊杰、田源、周军、朱军负责接送赌博人员。当日因群众报案，公安机关当场抓获了部分被告人。综上，被告人刘树林、程方鹏、夏传华、陈军、力瑞、王善林、石俊杰、祁江淮参与开设赌场10次，参与抽头渔利427400元。被告人程方鹏、刘树林以及谭某将抽头渔利结算工作人员工资后平分分配剩余所得。案发后，被告人刘树林退出100000元；被告人程方鹏退出89000元；被告人夏传华获利30500元，案发后退出30000元；被告人陈军获利3100元，案发后退出3100元，在一审审理期间退出9000元；被告人力瑞获利3000元，案发后退出3000元，在一审审理期间退出8000元；被告人王善林获利3500元，案发后退出3500元，在一审审理期间退出5000元；被告人石俊杰获利1700元，案发后退出1700元，在一审审理期间退出5000元；被告人祁江淮获利1400元，案发后退出1400元，在一审审理期间退出5000元；被告人姜有鸣参与开设赌场9次，参与抽头渔利425000元，获利1800元，案发后退出1800元，在一审审理期间退出7400元；被告人张金芝参与开设赌场9次，参与抽头渔利382400元，获利1600元，案发后退出1600元，在一审审理期间退出6000元；被告人田源参与开设赌场9次，参与抽头渔利377000元，获利1400元，案发后退出1400元，在一审审理期间退出5000元；被告人丁晓虎参与开设赌场8次，参与抽头渔利332400元，获利700元，案发后退出700元，在一审审理期间退出5000元；被告人万财勇参与开设赌场7次，参与抽头渔利325000元，获利1600元，案发后退出1600元；被告人韩国芹参与开设赌场7次，参与抽头渔利325000元，获利2600元，案发后退出2600元，在一审审理期间退出5000元；被告人力率参与开设赌场7次，参与抽头渔利282400元，获利800元，案发后退出800元，在一审审理期间退出6000元；被告人朱兆兰参与开设赌场5次，参与抽头渔利245000元，获利3000元，案发后退出3000元，在一审审理期间退出4000元；被告人朱军参与开设赌场5次，参与抽头渔利182400元，获利1000元，案发后退出1000元，在一审审理期间退出3000元；被告人高双井参与开设赌场5次，参与抽头渔利182400元，获利700元，案发后退出700元，在一审审理期间退出5000元；被告人力凯参与开设赌场5次，参与抽头渔利182400元，获利700元，案发后退出700元，在一审审理期间退出5000元；被告人周军参与开设赌场4次，参与抽头渔利132400元，获利600元，案发后退出600元，在一审审理期间退出2000元；被告人徐强参与开设赌场3次，参与抽头渔利130000元，获利1400元，案发后退出1400元；同案犯谭某在案发后退出90000元；公安机关现场缴获2400元，上述合计427400元。案发后，被告人刘树林、陈军、石俊杰、祁江淮、张金芝、丁晓虎、万财勇、力率、朱军、高双井、力凯、周军向公安机关自首。上述事实，被告人刘树林、程方鹏、夏传华、陈军、力瑞、姜有鸣、万财勇、徐强、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭出示的书证退赃凭证、（2013）扬江刑初字第0304号、(2017)苏1012刑初65号刑事判决书、行政处罚决定书、社区服务人员查询表等；证人谭某、王某甲、刘某甲、顾某甲、毛某、顾某乙、贾某、卞某、朱某甲、王某乙、陶某、胡某、刘某乙、符某、蔡某、张某、朱某乙的证词；被告人刘树林、程方鹏、夏传华、陈军、力瑞、姜有鸣、万财勇、徐强、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军的供述；扬州市江都区公安局制作的辨认笔录、扣押决定书、扣押清单；扬州市江都区公安局出具的发破案经过、户籍证明等证据证实。原审人民法院认为，被告人刘树林、程方鹏、夏传华、陈军、力瑞、姜有鸣、万财勇、徐强、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人刘树林、程方鹏、夏传华、陈军、力瑞、姜有鸣、万财勇、徐强、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军共同开设赌场，系共同犯罪，被告人刘树林、程方鹏、夏传华在共同犯罪中起组织作用,系主犯，其中被告人夏传华系作用较小的主犯，故酌情予以从轻处罚；被告人陈军、王善林、石俊杰、祁江淮、力瑞、姜有鸣、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、万财勇、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军、徐强在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，均依法予以减轻处罚。被告人程方鹏、夏传华、王善林、力瑞、姜有鸣、田源、韩国芹、朱兆兰、徐强具有坦白情节；被告人刘树林、陈军、石俊杰、祁江淮、张金芝、丁晓虎、万财勇、力率、朱军、高双井、力凯、周军具有自首情节，均依法予以从轻处罚。被告人徐强在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。鉴于被告人刘树林、程方鹏、夏传华、陈军、力瑞、姜有鸣、万财勇、徐强、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军认罪认罚，且在案发后及在一审审理期间退出全部非法所得，故依法予以从宽处理和酌情予以从轻处罚，可依法对被告人陈军、力瑞、姜有鸣、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军适用缓刑，并给予相应的考验期限。被告人程方鹏、夏传华、万财勇曾因赌博被行政处罚，故对这一情节在量刑时予以考虑。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：1、被告人程方鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；2、被告人刘树林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币五万元；3、被告人夏传华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；4、被告人万财勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币七千元；5、被告人徐强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；6、被告人陈军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；7、被告人力瑞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币九千元；8、被告人姜有鸣犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八千元；9、被告人张金芝犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币七千元；10、被告人力率犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币七千元；11、被告人石俊杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；12、被告人祁江淮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；13、被告人王善林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；14、被告人田源犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；15、被告人丁晓虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；16、被告人韩国芹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；17、被告人高双井犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；18、被告人力凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元；19、被告人朱兆兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；20、被告人朱军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币四千元；21、被告人周军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；22、在公安机关扣押的非法所得人民币三十四万二千元由公安机关上缴国库；各被告人向本院缴纳的非法所得人民币八万五千四百元由本院上缴国库。上诉人刘树林上诉认为，其不构成开设赌场罪，只构成赌博罪，共计抽头渔利仅50000元左右，一审量刑过重。上诉人程方鹏上诉认为，其未参加第十节赌博活动，一审认定的每场抽头渔利数额过多，量刑过重。上诉人夏传华上诉认为，其只拿赌博工资，不参与抽头，并且有2、3次赌博其未参加，不构成开设赌场罪，只构成赌博罪，一审对其量刑过重。上诉人万财勇上诉认为，一审量刑过重，理由为：其抽头渔利数额与原审被告人韩国芹相同，非法获利数额少于韩国芹，有自首情节并全部退赃，但在量刑时未予以体现，请求同样适用缓刑。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实相同。据以定案的证据，均经原审人民法院当庭举证、质证，证据来源合法，证明内容客观、真实，与本案具有关联性，且证据之间能够相互印证，足以证明案件事实，其证明效力本院依法予以确认。本院审理期间，上诉人刘树林、程方鹏、夏传华、万财勇未提出新的事实和证据。本院认为:上诉人刘树林、程方鹏、夏传华、万财勇、原审被告人陈军、力瑞、姜有鸣、徐强、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军提供赌博场所、用具、接送服务，供他人进行赌博，从中营利，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。其中,刘树林、程方鹏在共同犯罪中起组织作用，系主犯，夏传华在共同犯罪中亦起到重要作用，系作用较小主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人万财勇、原审被告人陈军、王善林、石俊杰、祁江淮、力瑞、姜有鸣、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、万财勇、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军、徐强在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，均依法予以减轻处罚。上诉人程方鹏、夏传华、原审被告人王善林、力瑞、姜有鸣、田源、韩国芹、朱兆兰、徐强归案后，如实供述犯罪事实，系坦白；上诉人刘树林、万财勇、原审被告人陈军、石俊杰、祁江淮、张金芝、丁晓虎、力率、朱军、高双井、力凯、周军主动投案，并如实供述犯罪事实，构成自首，均依法予以从轻处罚。原审被告人徐强在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。上诉人刘树林、程方鹏、夏传华、万财勇、原审被告人陈军、力瑞、姜有鸣、徐强、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军认罪认罚，且在案发后及原审法院审理期间退出全部违法所得，依法予以从轻处罚，综合全案情节以及各被告人具有的从轻量刑情节，可依法对原审被告人陈军、力瑞、姜有鸣、王善林、石俊杰、祁江淮、张金芝、田源、丁晓虎、韩国芹、力率、朱兆兰、朱军、高双井、力凯、周军适用缓刑，给予相应的缓刑考验期限。上诉人程方鹏、夏传华、万财勇曾因赌博被行政处罚，对此在量刑时予以考量。针对各上诉人提出的上诉理由，结合在案证据以及确认的事实情况，本院综合评判如下：1、涉案被告人的行为均构成开设赌场罪。开设赌场罪是指为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具、筹码、资金等组织赌博行为，规模一般较大，具有较为固定的场所，配备专门为赌场服务的工作人员。本案中，刘树林、程方鹏、夏传华、万财勇及各原审被告人在2018年3月间开设赌场十次，并提供赌具、资金，参赌人员众多，组织分工明确、规模较大，虽偶有换场所的情况，却是为逃避公安机关打击而为，并不影响开设赌场性质的认定。本案与赌博罪的行为特征存在明显区别，应当以开设赌场罪追究刑事责任。2、一审认定上诉人刘树林、程方鹏、夏传华参与开设赌场次数及抽头渔利数额正确。第一，根据在案证据，刘树林、程方鹏与谭某（另案处理）共同商议开设赌场，共同组织赌博活动，包括召集赌场工作人员、赌博人员、联系赌博场所等，并约定对抽头渔利平均分配，同时刘树林为拉动赌场人气，找来以“赌术”见长的夏传华参与进来，并约定好由其负责“推庄”的赌局，按30%抽头渔利，故此，刘树林、程方鹏、夏传华的行为构成开设赌场罪，且是共同犯罪的主犯，应当对所召集、参与的全部开设赌场犯罪行为承担罪责。程方鹏辩解在最后一次没有到场直接参与，但不影响其对本案全部犯罪事实承担罪责。第二，刘树林在公安机关供述了本案十节事实中抽头渔利数额，并有谭某在公安机关的供述印证，且得到多名同案被告人程方鹏、姜有鸣、张金芝、徐强、王善林的供述及参赌人员朱某甲、王某乙等人的证言佐证，原审人民法院基于证据因素就低认定的抽头渔利数额具有客观性。3、原审判处的刑罚适当。依照我国刑法规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。本案中，刘树林、程方鹏、夏传华、万财勇等人组织多人以设定方式进行赌博，参赌人员众多，场次达十次之多，抽头渔利金额累计达427400元，已经严重破坏了社会管理秩序，属于开设赌场情节严重范畴。原公诉机关建议对刘树林、程方鹏、夏传华在有期徒刑四至六年并处罚金，对万财勇在有期徒刑二年六个月至三年六个月并处罚金的幅度内量刑具有客观性。原审人民法院综合考量刘树林、程方鹏、夏传华的量刑情节，判处刘树林有期徒刑三年五个月并处罚金五万元、程方鹏有期徒刑三年六个月并处罚金五万元、夏传华有期徒刑三年并处罚金四万元的刑罚恰当，已充分体现从轻量刑要素。万财勇的抽头渔利数额与韩国芹相同，具备自首、从犯情节，依法予以减轻处罚，一审判处有期徒刑一年六个月并处罚金七千元的刑罚恰当，但因万财勇曾两次因赌博被行政处罚，仍不思悔改，继续参与开设赌场犯罪，可见其主观恶性较深，社会危害相对较大，原审人民法院对其不适用缓刑具有合理性。综上，原审人民法院判决认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，量刑基本适当。上诉人刘树林、程方鹏、夏传华、万财勇提出的上诉理由没有事实和法律依据，本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 尹晓涛审 判 员 居 平审 判 员 张高峰二〇一九年十二月二十五日法官助理 陈 亮书 记 员 强 俊