江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）苏04刑终467号原公诉机关江苏省常州市新北区人民检察院。上诉人（原审被告人）曹徐超，男，1987年3月27日生，汉族，中专文化，系常州信亚电子商务有限公司原负责人，住江苏省常州市天宁区。曾因嫖娼于2015年6月被行政拘留十日，并处罚款人民币五千元。因本案于2018年4月14日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，同年9月30日被取保候审，2019年6月25日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于常州市看守所。江苏省常州市新北区人民法院审理江苏省常州市新北区人民检察院指控原审被告单位常州新亚电子商务有限公司、原审被告人丁亚强、曹徐超犯合同诈骗罪、原审被告人曹徐超犯容留卖淫罪一案，于2019年11月7日作出（2019）苏0411刑初90号之一刑事判决。宣判后，曹徐超不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审人民法院经审理查明：一、合同诈骗被告单位信亚公司系2015年3月由被告人丁亚强注册成立的有限责任公司，主营业务为代理运营淘宝店铺。被告人丁亚强全面负责该公司各项事务，被告人曹徐超负责公司售后及部分合同的洽谈工作，双立约定依经营利润进行分配。2016年8月，因被告单位信亚公司经营困难，被告人丁亚强、曹徐超在与客户洽谈业务过程中，通过夸大被告单位运营能力、保证销售额、虚假承诺未达预期服务效果按比例退款等方式促使被告单位信亚公司与客户订立《电商运营服务合同》，并在客户缴纳服务费用后，仅对客户的淘宝店铺进行简单美工等工作，从中骗取客户缴纳的服务费用。至案发前，被告单位信亚公司通过上述方式诈骗作案12起，骗得被害人宋某等人共计人民币325500元，后将前述款项用于发放员工工资、支付场地费用等。具体事实分述如下：1、2016年10月19日，被告单位信亚公司与被害人宋某签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人宋某的淘宝店铺参加天猫双十一、双十二及聚划算活动，并且能够保证被害人宋某的淘宝店铺年销售额达到人民币2000000元的事由，骗取被害人宋某服务费用人民币50000元。2、2016年10月21日，被告单位信亚公司与被害人丁某甲签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人丁某甲的淘宝店铺四个月销售额达到人民币100000元，否则按比例退还费用等事由，骗取被害人丁某甲服务费用人民币15000元。3、2016年11月18日，被告单位信亚公司与被害人盛某签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人盛某的淘宝店铺年销售额达到人民币1000000元等事由，骗取被害人盛某服务费用人民币30000元。4、2016年11月，被告单位信亚公司与被害人莫某签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人莫某的淘宝店铺年销售额达到人民币1000000元等事由，骗取被害人莫某服务费用人民币30000元。5、2016年12月5日，被告单位信亚公司与被害人杨某签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人杨某的淘宝店铺年销售额达到人民币1000000元否则按比例退款等事由，骗取被害人杨某服务费用人民币30000元。6、2017年2月14日，被告单位信亚公司与被害人陈应华签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人陈应华的淘宝店铺年销售额达到人民币1000000元，否则按比例退款等事由，骗取被害人陈应华服务费用人民币25000元。7、2017年3月14日，被告单位信亚公司与被害人丁某乙签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人丁某乙的淘宝店铺年销售额达到人民币700000元，否则按比例退款等事由，骗取被害人丁某乙服务费用人民币50000元。8、2017年5月8日，被告单位信亚公司与被害人程某签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人程某的淘宝店铺年销售额达到人民币1000000元，否则按比例退款等事由，骗取被害人程某服务费用人民币15000元。9、2017年5月8日，被告单位信亚公司与被害人刘同进签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人刘同进的淘宝店铺年销售额达到人民币1000000元，否则按比例退款等事由，骗取被害人刘同进服务费用人民币15000元。10、2017年7月17日，被告单位信亚公司与被害人马某签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人马某的淘宝店铺年销售额达到人民币700000元，否则按比例退款等事由，骗取被害人马某服务费用人民币22500元。11、2017年7月17日，被告单位信亚公司与被害人陈某签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人陈某的淘宝店铺年销售额达到人民币1000000元，否则按比例退款等事由，骗取被害人陈某服务费用人民币23000元。12、2017年9月16日，被告单位信亚公司与被害人骆某签订《电商运营服务合同》，虚构被告单位信亚公司能够保证被害人骆某的淘宝店铺年销售额达到人民币1000000元等事由，骗取被害人骆某服务费用人民币20000元。被告人丁亚强归案后如实供述上述事实。案发后，被告人丁亚强、曹徐超退出全部赃款并取得被害人宋某等人谅解。被告人曹徐超承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪认罚且签字具结。上述事实，被告人曹徐超在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人骆某等人的陈述笔录、证人韦廷廷等人的证言笔录、营业执照、电商运营服务合同、扣押笔录、扣押清单、电子证据检查工作记录、转账记录、银行交易明细、刑事判决书、常住人口信息表等证据证实，足以认定。二、容留卖淫2018年10月至2019年2月，被告人曹徐超于本市新北区时代广场开设西西里MANSPACLUB店，与候秀娟（已判刑）在该店内容留李翠翠、王后存、万羊婷、胡朝燕、白东雪以口交方式卖淫共计8次。具体事实分述如下：1、2018年10月11日，被告人曹徐超容留胡朝燕以人民币468元的价格向符超卖淫1次。2、2018年10月28日，被告人曹徐超容留王后存以人民币398元的价格向周涛卖淫1次。3、2018年11月14日，被告人曹徐超容留万羊婷以人民币468元的价格向潘陈浩卖淫1次。4、2019年2月28日，被告人曹徐超容留李翠翠以人民币468元的价格向孙某卖淫1次。5、2019年2月28日，被告人曹徐超容留白东雪以人民币468元的价格向陈龙卖淫1次。6、2019年2月28日，被告人曹徐超容留王后存以人民币468元的价格向潘小杰卖淫1次。7、2019年2月28日，被告人曹徐超容留万羊婷以人民币468元的价格向张国基卖淫1次。8、2019年2月28日，被告人曹徐超容留胡朝燕以人民币468元的价格向杨长林卖淫1次。被告人曹徐超承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪认罚且签字具结。上述事实，被告人曹徐超在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯侯秀娟等人的供述笔录、证人李翠翠、孙某等人的证言笔录、辨认笔录及照片、扣押笔录、扣押清单、电子证据检查工作记录、银行卡交易明细、通话记录、性病检测流程表、检验报告单、刑事判决书、行政处罚决定书、常住人口信息表等证据证实，足以认定。原审人民法院认为，被告人曹徐超构成合同诈骗罪，属单位犯罪、共同犯罪。被告人曹徐超构成容留卖淫罪，属共同犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百三十一条、第三百五十九条第一款、第三十条、第三十一条、第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，以合同诈骗罪判处被告人曹徐超有期徒刑九个月，并处罚金人民币五万元。以容留卖淫罪判处被告人曹徐超有期徒刑二年，并处罚金人民币三万五千元。决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币八万五千元。上诉人曹徐超上诉称原审量刑过重，请求对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定的事实无误，本院对一审庭审中经过举证、质证的证据予以确认。上诉人曹徐超二审审理过程中未提交新的证据。本院认为，上诉人曹徐超作为公司负责的主管人员，以非法占有为目的，在签订合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。属单位犯罪、共同犯罪。上诉人曹徐超提供场所容留他人卖淫，其行为已构成容留卖淫罪。属共同犯罪。上诉人曹徐超在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人曹徐超有劣迹，酌情从重处罚。上诉人曹徐超认罪认罚、归案后如实供述自己合同诈骗的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人曹徐超退出合同诈骗违法所得、取得谅解，酌情予以从轻处罚。关于上诉人所提原审量刑过重，请求对上诉人从轻处罚的上诉理由。经查，上诉人曹徐超一人犯两罪，应当数罪并罚，原审判决根据上诉人的从重、从轻等情节所作量刑并无不当，故上诉人所提量刑过重的上诉理由不符合本案实际，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孔祥俊审判员  刘红霞审判员  郭 敏二〇一九年十二月三十日书记员  王小花