新疆维吾尔自治区博乐市人民法院民事判决书 （2019）新2701民初1984号 原告：新疆阿夫拉姆水科技有限公司，住所地，博乐市金三角工业园区。法定代表人：孙京安，系该公司总经理。委托诉讼代理人：聂迟，博乐市宏维法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：韩福林，男，1993年2月2日出生，汉族，系该公司员工，住博乐市。被告：苏中建设有限责任公司，住所地，新疆塔城市。法定代表人：申万宏，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李涛，男，1979年9月27日出生，汉族，系该公司业务经理，住博乐市。委托诉讼代理人：陈强，男，1965年4月22日出生，汉族，系该公司职员，住新疆塔城市。委托诉讼代理人：王昌富，男，1964年11月8日出生，汉族，系该公司办公室副主任，住新疆塔城市。原告新疆阿夫拉姆水科技有限公司（以下简称阿夫拉姆公司）与被告苏中建设有限责任公司（以下简称苏中公司）建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阿夫拉姆公司的委托诉讼代理人聂迟、韩福林、被告苏中公司的委托诉讼代理人李涛、陈强、王昌富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阿夫拉姆公司向本院提出诉讼请求为：1、判令解除原、被告签订的《建设施工合同》；2、判令被告向原告返还多支付的工程款200000元（以决算后价格为准）；3、判令被告向原告赔偿工程质量维修费100000元（以决算后价格为准）；4、判令被告承担本案诉讼费及其他费用。事实与理由：2018年8月原告就其在博乐市金三角工业园区内拟建设的综合办公楼及厂区大门、警卫室土建工程和与之配套的水暖、消防等工程与被告签订了一份《建设施工合同》。合同的约定，施工项目合同总造价为7840000元；工期为180天，即自2018年8月11日起至2019年8月31日止；在工程施工质量方面被告应当严格遵循国家相关工程质量的验收规范标准和要求；在施工中应当严格按时完成进度计划中确认的工程质量，以确保原告建设工程及时投入使用。同时约定，因承包人的原因导致工程质量不符合要求、承包人未能按施工进度计划完成合同约定工作任务的，原告有权解除本合同并且可以要求承包人赔偿由此造成的损失。合同签订后，原告按约履行先期付款的义务，但被告在收到预付的工程款项后，不但没有将工程所需的设备、材料及时组织进场，同时就连施工所需的人员也不能及时配备到位，且在被告的施工中，因被告负责施工的专业技术人员的不到位导致多处施工的项目与设计图纸严重不符，在原告委托的现场监理责令其整改后，被告也是怠于执行，以致造成被告的施工进度不但出现滞后拖延，而且还因为对不合格工程的整改在经济上造成巨大的损失。另一方面，在被告的施工中对应当兑现的农民工工资、材料商的材料款等费用，被告也是在百般拖延塞责，并因此造成工程经常性的因工人拿不上工资、材料商不供应材料而停工、窝工。鉴于被告在施工中出现的上述有违合同约定的行为，在经原告的多次发函要求整改及补正后，被告施工现场仍然存在施工质量不合格、人员配备不到位、现场管理混乱等问题。也正是被告这些久拖而未能解决的问题，已造成原告发包给被告的施工项目已不能正常履行下去，故诉至法院。被告苏中公司辩称，不同意解除与原告签订的《建设工程施工合同》。认为原告所述与事实不符。2018年8月中旬原告与被告签订了《建设工程施工合同》，在被告未办理完整的施工手续《施工许可证》的情况下，通知被告进入现场开始施工工作。9月底因原告资金不到位暂停施工，10月10日又恢复施工状态，同年11月10日完成项目工程全部施工内容及工作。被告未严格执行合同，给原告造成直接损失100000元。原告未严格履行合同付款义务，合同约定支付的备料款时间为2018年10月，因项目备料款未按合同支付，被告无法订购工程所需材料，后期材料涨价对涨价的部分原告应当承担由此造成的直接和间接损失。原告多支付工程款退还的诉讼请求违反了相关规定，该工程是定额计价下的合同固定总价合同，其价格包含了税费、规费，不能按完成的工程量单独计价计算。本项工程的工程款的计算方式应按照实际完成的工程量情况应采倒减的计算方式进行，即合同总价减未完成的工作量减税费。原告诉称质量存在问题无事实及法律依据。被告作为施工主体应承担工程质量的主要责任，并有维修义务，费用由被告承担不存赔偿原告的问题。施工工程中有严格的质检环节且有相关检测的程序及资料。原告对被告下达停工令应承担后期造成的损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：证据一、原告提交的2018年8月原告与被告签订《建设工程施工合同》，拟证实该工程总造价784万元；工期为2018年8月11日起至2019年8月31日止；该工程至今仍未完工；根据合同的约定，原告有权解除合同；2019年7月20日被告从工地退场，至今未施工。经质证，被告对该证据的真实性无异议，但是认为开工延误是因为当时项目停工50天，还有相关政策的影响。签订合同后，因为新政策的实施对工程产生影响同时还因为材料的涨价，商混每吨、每方基本上涨200元左右。施工方管理人员的不到位，因为原、被告双方未达成协议，2019年7月20日被告向原告发送过联系函。本院认为被告对该证据的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。证据二、原告提交的监理通知、工作联系单，拟证实2019年5月13日至2019年7月21日被告在施工过程中存在施工质量问题。经质证，被告对该组证据不认可，认为系监理公司单方出具，应由专业机构进行认定。本院认为该证据加盖监理公司的印章结合鉴定意见书，本院对该组证据的真实性予以确认。证据三、被告提交的《合同协议书》、履约保函、联系函、工程暂停令、情况证明，拟证实被告在工程施工过程中存在的问题及相关情况的说明。经质证，原告对合同协议书、履约保函、工程暂停令的真实性无异议，对联系函、情况证明不认可，认为被告未向原告交纳履约保证金600000元。被告所说对材料调差等政策问题是被告自己的意愿。本院认为原告对合同协议书、联系函、履约保函的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。工程暂停令虽原告对真实性予以确认，但是被告提交的系复印件，字迹模糊不清，对其真实性本院暂不确认。情况说明、联系函原告不予认可，该证据为复印件且签字人员未到庭，对其真实性本院暂不予确认。根据当事人的陈述和经审查认定的证据，本院确认如下事实：2018年8月原、被告签订《建设工程施工合同》一份，内容为“工程名称：博乐市金三角工业园区阿夫拉姆水厂建设工程。工程地点：博乐市金三角工业园区。资金来源：企业自筹。工程内容：土建施工、水暖电、消防等施工图中所包含的全部内容（办公室、警卫室）。工程承包范围：全套施工图纸内所有工作内容，工程量清单。计划开工日期2018年8月11日，计划竣工日期2019年8月31日，工程总日历天数180天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。质量标准，工程质量符合合格标准。签约合同价为人民币7840000元。承包人项目经理马彦豪。承包人的违约情形：（1）承包人违反合同约定进行转包或违法分包的；（2）承包人违反合同约定采购和使用不合格的材料和工程设备的；（3）因承包人原因导致工程质量不符合合同要求的；（4）承包人违反8.9款（材料与设备专用要求）的约定。（5）未经批准，私自将已按照合同约定进入施工现场的材料或设备撤离施工现场的；（6）承包人未能按施工进度计划及时完成合同约定的工作，造成工期延误的；（7）承包人在缺陷责任期及保修期内，未能在合理期限对工程缺陷进行修复，或拒绝按发包人要求进行修复的；（8）承包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的；承包人未能按照合同约定履行其他义务的。承包人发生除本项（7）目约定以外的其他违约情况时，监理人可向承包人发出承包通知，要求其在指定的期限内改正。因承包人违约解除合同，除专用合同条款另有约定外，出现承包人违约的情形第（7）目约定的违约情况时，或监理人发出整改通知后，承包人在指定的合理期限内仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现的，发包人有权解除合同。合同还约定了其他权利义务”。发包人加盖新疆阿夫拉姆水科技有限公司印章，法定代表人处加盖孙京安印章，承包人处加盖苏中建设有限责任公司印章，法定代表人处加盖申万红印章。原告已向被告支付工程款3400000元。2019年5月13日项目监理机构新疆高新工程项目管理有限责任公司向被告出具监理工程师通知书，内容为“事由：质量安全问题，内容：值班室施工单位防腐、保温等工序未报我方进行验收，擅自做主进行下道工序施工，我单位已经多次口头警告确不听取我方管理，出现任何安全、质量、结构问题，我单位概不负责。”同年7月19日项目监理机构新疆高新工程项目管理有限责任公司向被告出具监理工程师通知书，内容为“事由：安全质量问题，内容：1、施工进度太慢，施工人员较少，个别人员未佩戴安全帽。2、现场材料乱堆乱放，垃圾较多，临时用电乱拉乱接现象严重。3、土建砌砖未按照规范要求砌砖，拉结筋网片未做，个别拉结筋未通长。4、值班室混凝土女儿墙混泥土浇筑不均匀，出现涨模爆模现象。5、构造柱植筋不到位，个别构造柱未植筋，砌砖未按照规范要求做抗震块。6、现场无管理人员。以上存在的问题责令施工单位立即整改，整改完毕后报经我监理单位验收合格后方可进行施工”。2019年5月30日监理机构新疆高新工程项目管理有限责任公司出具工作联系单，内容为“苏中建设有限公司所存在的问题：1、现场管理人员配备不到位（安全员、质检员、项目经理、施工员）未到场。2、现场施工进度太慢，未按照进度计划进行施工。3、施工现场临时设施未搭建到位，未配有机械操作流程表。4、安全防护用品未送检，排水沟未按规范要求开挖。5、外架搭设不规范，脚手架、剪刀撑、钢管未刷油漆，未按照安全文明施工标准搭建。6、临时用电搭设不规范，未搭设雨棚，电路图，硬防护。7、值班室防腐未刷到位，保温未做到位。8、综合楼一层D-9轴框架柱移位1.5CM-2CM，D-5轴框架柱位移2CM-3CM，D-17轴框架位移3CM-5CM．施工单位框架柱未报验，擅自做主进行下道工序施工，造成柱子位移严重。9、现场安全技术方案，质量技术方案，结构技术方案没有。10、浇筑混泥土时值班人员不在场，管理人员不负责任混乱，发现问题不及时处理，震动棒振捣不到位，垫款未垫，多次劝说不听，造成一层混泥土蜂窝麻面现象较多，个别柱子位移。11、楼梯口处梁板混泥土浇筑不密实，个别柱子梁有漏筋现象，震动棒未震，坑坑洼洼现象太多。12、七牌两图未做，值班室混泥土浇筑蜂窝麻面现象较多，个别柱子出现跑模现象。13、个别人员未佩戴安全帽、安全带。14、混泥土保养不到位，浇筑不密实。值班室女儿墙加固不到位出现跑模现象，多次警告却不听我方意见整改落实。以上问题是对苏中建设有限责任公司现场所存在问题，经过多次通知却不整改。”庭审中原告申请对涉案工程的工程总造价、已完成工程的质量及维修费进行鉴定，2019年9月本院委托新疆建力工程项目管理有限公司对阿夫拉姆水厂建设工程的工程总造价、已完成工程的质量及维修费进行鉴定，2019年11月12日新疆建力工程项目管理有限公司出具鉴定造价意见书，鉴定意见为阿夫拉姆水厂建设工程的工程总价款为3541988.88元（其中综合楼3393670.52元、值班室77364.36元、安全文明施工费70954元）。对阿夫拉姆水厂建设工程质量问题的鉴定分析及意见：现场勘验该工程属未完工程，主体结构工程4层以下已全部完成，但4层的模板及架杆未拆除。5层梁、板柱钢筋已全部绑扎完成，但混凝土未进行浇筑。二次结构部分只进行了一、二层的加气混凝土块的填充墙砌筑，构造只进行了钢筋绑扎但未进行混凝土浇筑，均处于未完成状态。该工程已完成主体结构部分总体观感较好，混凝土构件大模板施工，大部分表面光洁、平整，但个别构件有蜂窝、麻面及漏筋现象。维修费鉴定意见为维修费需要11425.90元。经质证，原告对两份鉴定意见书无异议，被告对鉴定意见书不认可，认为报告书中主材价按博乐市2018年5月份信息价记取，低于被告实际购买发票及购买合同价格；增值税销项税额为9%，该项目投标时间为2018年，中标文件中经济标增值税额为11%，增值税销项税额为9%；措施费中部分人工按80%记取，塔式起重机单价按80%记取，塔升式起重机按拆及外运输按50%记取不予认可；存在部分工程漏项以及工程量少算情况；扣除部分安全文明施工费，不认可。本院认为鉴定意见书出具的程序未违反法律规定，对鉴定意见书本院予以确认。该鉴定原告交纳鉴定费100000元。本院认为，本案的争议焦点为：原告要求解除与被告于2018年8月签订的《建设工程施工合同》能否成立？原告要求被告返还多支付的工程款200000元及工程维修费100000元是否成立？关于原、被告签订《建设工程施工合同》能否解除，《中华人民共和国合同法》第九十四条，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的；（四）当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；法律规定其他情形。原、被告签订的《建设工程施工合同》约定“监理人发出整改通知后，承包人在指定的合理期限内仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现的，发包人有权解除合同”。监理机构多次向被告苏中公司发出整改通知，被告苏中公司均未整改导致已完工工程存在质量问题，合同约定工程于2019年8月31日完工，但该工程至今仍处于停工阶段尚未完工，应认定合同的目的不能实现，故对原告阿夫拉姆公司要求解除与被告苏中公司于2018年8月签订的《建设工程施工合同》的诉讼请求，本院予以支持。关于原告阿夫拉姆公司要求被告苏中公司返还多支付的工程款200000元及工程维修费100000元的诉讼请求。经鉴定已完成工程造价为3541988.88元，原、被告均认可，原告阿夫拉姆公司已向被告苏中公司支付工程款3400000元，依据鉴定结论原告阿夫拉姆公司尚欠被告苏中公司工程款141988.88元（3541988.88元-3400000元），故对原告阿夫拉姆公司要求被告苏中公司返还工程款200000元的诉讼请求，本院不予支持。原告阿夫拉姆公司要求被告苏中公司支付工程维修费100000元，经鉴定工程存在质量问题，工程维修费为11425.90元，故对原告阿夫拉姆公司要求被告苏中公司支付维修费11425.90元的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原、被告于2018年8月签订的《建设工程施工合同》；二、被告苏中建设有限责任公司于本判决生效后的五日内向原告新疆阿夫拉姆水科技有限公司支付工程维修费11425.90元；三、被告苏中建设有限责任公司于本判决生效后的五日内向原告新疆阿夫拉姆水科技有限公司支付鉴定费100000元；四、驳回原告新疆阿夫拉姆水科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2970元，由原告新疆阿夫拉姆水科技有限公司负担2782元，由被告苏中建设有限责任公司188元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。 审判员 普丽志 二〇一九年十二月二十六日 书记员 刘斌注：申请执行的期限为本判决书生效后履行期间届满之日起两年内.