福建省泰宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0429民初969号 原告(反诉被告)：福建中旅丹霞旅游综合开发有限责任公司，住所地泰宁县杉城镇状元街1幢2层。统一社会信用代码：91350429563387317R。 法定代表人:连嘉,该公司董事长。 委托诉讼代理人：李瑞姬，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建佳厨厨具有限公司，住所地福州市仓山区福湾工业区台屿路长埕工业小区6号B座一层、二层。统一社会信用代码：913501046943823215。 法定代表人：张凤朱，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄传富，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：彭丽梅，福建建达律师事务所律师。 原告(反诉被告)福建中旅丹霞旅游综合开发有限责任公司（以下简称丹霞公司）与被告（反诉原告）福建佳厨厨具有限公司（以下简称佳厨公司）承揽合同纠纷一案，本院曾于2019年1月7日作出（2018）闽0429民初680号民事判决。原告(反诉被告)丹霞公司不服提起上诉，福建省三明市中级人民法院于2019年8月21日作出（2019）闽04民终594号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回泰宁法院重审。本院于2019年9月3日重新立案后，依法另行组成合议庭，适用普通程序于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)丹霞公司的委托诉讼代理人李瑞姬，被告（反诉原告）佳厨公司的委托诉讼代理人黄传富、彭丽梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丹霞公司向本院提出诉讼请求：1、解除双方签署的《泰宁若九天酒店厨房设备工程合同》西区厨房设备工程部分；2、佳厨公司返还货款20万元及利息（自2015年4月2日起至实际还款日止按银行同期同类贷款利率计算）；3、本案诉讼费由佳厨公司承担。事实和理由：2014年10月9日，丹霞公司与佳厨公司签订了《泰宁若九天酒店厨房设备工程合同》，合同约定了工程概况、合同价款及支付方式、工期、甲乙双方责任等主要内容。合同签订后，丹霞公司分别于2014年10月17日、2015年2月13日支付18万元和27万元。2015年4月2日，丹霞公司支付了20万元，该款三明市中院（2017）闽04民终976号民事判决书认定为系支付西区厨房设备包干价100万元的20%排产款。现若九天酒店已被司法拍卖，西区厨房设备工程履行已成为不可能。丹霞公司支付款项后，佳厨公司未能提供厨房设备，依法应返还款项，故诉至法院。 佳厨公司辩称，丹霞公司的起诉无事实依据，且不符合双方合同约定，具体事实和理由在反诉中陈述。故其诉讼请求显然不能成立，应予以驳回。 反诉佳厨公司向本院提出诉讼请求：1、丹霞公司支付违约金10万元；2、丹霞公司赔偿损失14168元（已扣除丹霞公司支付的20万元排产款）；3、丹霞公司支付佳厨公司代垫的税费26180.02元；4、反诉诉讼费由丹霞公司承担。事实和理由：2014年10月9日，丹霞公司与佳厨公司双方签订一份《泰宁若九天酒店厨房设备工程》，关于西区厨房主要条款约定：1、丹霞公司将泰宁若九天酒店厨房设备工程交给佳厨公司施工，承包方式为包工、包料、包工期、包质量、包安全文明施工方式进行总承包。2、西区厨房包干合同价为100万元（不含税）。3、西区厨房支付方式：（1）丹霞公司支付西区合同价的20%即20万元作为排产款，佳厨公司收到款后开始备西区厨房货品；（2）货到工地，收货验收合格后佳厨公司开始安装，到货7天内丹霞公司再付西区厨房包干合同价的30%即30万元；（3）西区厨房全部工程完工后，丹霞公司验收后5天内第三次支付西区厨房包干合同价的45%即45万元；（4）预留工程总款的5%即5万元作为质保金一年后7天内付清（以验收日期开始计）。4、佳厨公司在接到丹霞公司通知后进场施工，并按要求完成所有施工工作。5、因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失。6、在本合同履行过程中，除合同另有约定外，任一方均不得擅自解除合同，否则，应按合同总价的10%向对方支付违约金。如因擅自解除合同给对方造成的损失大于合同约定的违约金的，擅自解除合同一方还应负责赔偿。合同签订后，丹霞公司向佳厨公司支付20万元排产款。佳厨公司收到该款后开始备西区厨房货品，购买了所需的材料及定制相关的设备，共计花费214168元。但丹霞公司违约，至今未通知佳厨公司进场施工，现已自认西区厨房设备工程履行已经不可能。另，双方合同中明确约定合同价为不含税款价，2014年12月23日，佳厨公司应丹霞公司要求先向丹霞公司开具18万元款项，并为丹霞公司代垫税款26180.02元，该垫付款至今丹霞公司未向佳厨公司支付。因丹霞公司违约，给佳厨公司造成巨大损失。为此，佳厨公司具状反诉中。 丹霞公司对佳厨公司的反诉辩称，1、佳厨公司诉请的违约金10万元不符合法律规定。首先，本案是承揽合同纠纷，《合同法》第二百六十八规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽损失的，应当赔偿损失”，故丹霞公司解除合同具备法律依据。其次，本案讼争酒店于2018年1月份经泰宁县人民法院司法拍卖处置成功，已由第三人买受，在讼争合同事实上已经无法继续履行的前提下，丹霞公司提起诉讼要求解除合同，该行为并不对佳厨公司造成任何损失和影响。故佳厨公司以解除合同为由要求丹霞公司支付违约金10万元没有依据；2、依据讼争合同第十条规定，解除合同造成的违约责任是合同总价10%的违约金，如损失大于违约金的，应负责赔偿。该条款的意思是如果损失小于约定违约金的，则仅赔偿违约金，如损失大于约定违约金的，则违约方赔偿包括违约金部分及违约金不足弥补损失部分。现佳厨公司既主张违约金10万元又主张损失赔偿214168元，明显曲解了该条款的含义，没有任何依据；3、丹霞公司支付20万元货款后，佳厨公司从未向丹霞公司催告要求继续履行，从未告知丹霞公司其已经备货，故佳厨公司主张的厨房货品与本案不具有关联性，其为单方证据，该证据不足以证明所主张的损失；4、在佳厨公司证据不足以证明其损失的情况下，法庭如支持其违约金请求，丹霞公司认为该违约金过高，请求依法对其调整；5、依法纳税是单位和个人的义务，讼争合同约定“不含税”违反了法律法规规定，是无效约定，故佳厨公司要求赔偿税款没有依据。 综上所述，佳厨公司的反诉请求均无法律和事实依据，请求驳回其全部反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人 进行了证据质证。佳厨公司对丹霞公司提供的证据1《泰宁若九天酒店厨房设备工程合同》、证据2《（2017）闽0429民初377号民事判决书》、证据3《（2017）闽04民终976号民事判决书》、证据4《淘宝网司法拍卖截图》的真实性无异议，为此，本院对该四份证据予以采信并在案佐证。丹霞公司对佳厨公司提供的证据1《泰宁若九天酒店厨房设备工程合同》及其附件2图纸无异议，对合同附件1报价清单有异议；对佳厨公司提供的证据2《公证书》、证据3洗碗机合同书及洗碗机发票、证据4相关材料发票、证据5代垫税金发票的真实性无异议，对关联性有异议。本院经审查，对丹霞公司无异议的证据1合同及其附件2图纸予以确认并在卷佐证；对有异议的证据认证如下：丹霞公司对佳厨公司提供的合同附件1报价清单有异议，认为该清单未经过其盖章确认，双方签订的《泰宁若九天酒店厨房设备工程合同》没有附件1；佳厨公司则主张其提供的报价清单系合同附件，本案分东、西区两部分，东区结算也是按这个报价清单结算的。本院认为，《泰宁若九天酒店厨房设备工程合同》第二条合同价款及支付方式第一项中明确约定：“报价清单详见附件1（为标的物），附件2（图纸）。”丹霞公司以佳厨公司提供的该合同附件报价清单未经过其盖章确认不予认可，但在本院要求其提交双方确认过的报价清单时，丹霞公司又主张双方未签订该合同附件1，丹霞公司的陈述明显违背了双方合同所约定的内容，与事实不符，故对证据1合同的附件1报价清单予以采信。丹霞公司认为证据2公证书不能证明佳厨公司场所内的厨房设备为讼争合同项下的西区厨房设备，也不能证明佳厨公司有花费214168元。本院认为，佳厨公司提供的公证书虽系福建省福州市公证处的工作人员对存放于该公司的部分厨具经过查验后给予保全证据公证，且公证书照片中的厨具名称与报价清单中的部分厨具名称一致，但2019年9月27日本院召集双方当事人到佳厨公司存放厨具设备仓库按照备货清单逐一进行现场勘验核对，现仅存设备为1、三星洗刷台（规格型号1800*700*950）1台；2、单星水池（规格型号700*700*950）3台；3、双层工作台（规格型号1800*800*800）28台；4、四层管式架（规格型号1500*500*1600）19个；5、单通工作台（规格型号1800*800*800）1台；6、双通工作台（规格型号1800*800*800）6台；7、储物柜（规格型号1200*500*1800）1个，丹霞公司对该现存厨具虽认为成色很新，无法判断生产日期，不应认定是所备西区厨具，但该现存厨具的名称、规格、型号与报价清单的部分厨具相一致，且报价清单中的厨具是根据合同附件2西区图纸所设计的厨具规格，按常理佳厨公司也不可能为了本院现场勘验临时制作，相对公证书少了很多，佳厨公司以丹霞公司无法履行合同西区部分，为减少损失而利用部分厨具为由进行辩解符合常理，因此，可以认定佳厨公司已为西区厨房备货上述厨具。对佳厨公司为讼争合同所备的厨房货品应以本院现场勘验制作的笔录为依据，因此对证据2不予采信。丹霞公司认为证据3佳厨公司与昭和（厦门）自动化洗净设备有限公司签订的合同书并不能证明佳厨公司是因为讼争合同购买的洗碗机，报价清单没有平放式洗碗机。本院认为，报价清单中第十一K1项中列明了昭和品牌的洗碗机1台，佳厨公司已提供了与昭和（厦门）自动化洗净设备有限公司签订的购买合同书及付款凭证，说明佳厨公司已按照合同约定履行义务，因此对证据3予以采信。丹霞公司认为证据4仅有的发票不能证明佳厨公司实际有支付该费用，也不能证明发票上所体现的货物是讼争项下的货物。本院认为，厨具除外购部分外，大部分均由佳厨公司自己制作，但制作厨具的材料需要购买，佳厨公司提供的相关材料发票可以证明佳厨公司购买了制作厨具的材料，故对证据4予以采信。丹霞公司认为证据5发票的购买方是中旅旅游开发公司，本院认为中旅旅游开发公司并不是本案的当事人，因此对证据5不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年10月9日，丹霞公司作为甲方（发包方）与佳厨公司作为乙方（承包方）签订了《泰宁若九天酒店厨房设备工程合同》。合同约定的主要条款：1、甲方将泰宁若九天酒店厨房设备工程交给乙方施工，承包方式为包工、包料、包工期、包质量、包安全文明施工方式进行总承包。2、包干合同总价为190万元（不含税），报价清单详见附件1（为标的物），附件2（图纸）；其中东区厨房包干合同总价为90万元，西区厨房包干合同总价为100万元。3、付款方式：（1）合同签订后，甲方支付东区厨房包干合同价的20%即18万元作为排产款，乙方收到款后开始备东区厨房货品；货到工地，收货验收合格后乙方开始安装，到货7天内甲方再付东区厨房包干合同价的30%即27万；东区厨房全部工程完工后，甲方验收后5天内第三次支付东区厨房包干合同价的45%即40.5万元；预留工程总款的5%即4.5万元作为质保金一年后七天内付清（以验收日期开始计）。（2）合同签订后，甲方支付西区合同价的20%即20万元作为排产款，乙方收到款后开始备西区厨房货品。货到工地，收货验收合格后乙方开始安装，到货7天内甲方再付西区厨房包干合同价的30%即30万。西区厨房全部工程完工后，甲方验收后5天内第三次支付东区厨房包干合同价的45%即45万元。预留工程总款的5%即5万元作为质保金一年后七天内付清。4、工期为乙方收到甲方的定金日起25天内，将货品交齐并运至甲方工地，并在25天内安装调试完成，乙方可根据现场进度提前完成，并交甲方验收。5、甲、乙双方责任为甲方应在合同规定的期限内支付工程款、签署现场签证及竣工结算审核等意见。乙方在接到甲方通知后进场施工，并按要求完成所有施工工作。甲方指派吴晓礼为工地代表，对工程质量、进度进行监督检查，办理验收、签证、变更、登记手续和其他事宜。乙方指派黄传富为乙方驻工地代表，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜。6、违约责任为在乙方遵守合同保质按期施工的情况下，甲方须按合同规定付款，若未能及时付款，则每延迟一天按欠付金额的3‰向乙方支付违约金，并承担由此而造成的工程延期责任；因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失。7、在本合同履行过程中，除合同另有约定外，任一方均不得擅自解除合同，否则，应按合同总价的10%向对方支付违约金。如因擅自解除合同给对方造成的损失大于合同约定的违约金的，擅自解除合同一方还应负责赔偿。双方还在合同中约定其他权利义务。 2015年4月2日，丹霞公司向佳厨公司支付了西区厨房设备排产款20万元。佳厨公司收到排产款后，开始进行备货。根据2019年9月27日本院召集双方当事人到佳厨公司存放厨具设备仓库按照备货清单逐一进行现场勘验核对，其已经备好报价清单中的部分厨具：1、三星洗刷台（规格型号1800*700*950）1台；2、单星水池（规格型号700*700*950）3台；3、双层工作台（规格型号1800*800*800）28台；4、四层管式架（规格型号1500*500*1600）19个；5、单通工作台（规格型号1800*800*800）1台；6、双通工作台（规格型号1800*800*800）6台；7、储物柜（规格型号1200*500*1800）1个，以上金额合计96530元。2015年7月8日，佳厨公司作为买方（甲方）与昭和（厦门）自动化洗净设备有限公司（以下简称昭和公司）作为卖方（乙方）签订《合同书》一份，主要约定：甲方向乙方订购规格型号为WDS-A2000单价为46428元的平放式洗碗机1台，付款方式为合同签订后3天内，甲方预付50%货款，即人民币贰万叁仟贰佰壹拾肆元整，待甲方支付余下50%货款，即人民币贰万叁仟贰佰壹拾肆元整后交货。交货时间为收到全款后，待甲方通知发货。发货地址为泰宁县。2015年7月11日，佳厨公司向昭和公司支付货款23214元；2015年7月18日，佳厨公司分两次向昭和公司支付货款15214元和8000元。佳厨公司向昭和公司支付货款总计46428元。后由于泰宁若九天酒店西区厨房部分处于停工状态，双方对合同履行产生纠纷协商未果而成讼。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律拘束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。佳厨公司与丹霞公司签订的《泰宁若九天酒店厨房设备工程合同》，系当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。合同签订后，丹霞公司向佳厨公司支付西区厨房设备排产款20万元后，佳厨公司按照合同约定对西区厨房设备进行了部分备货。在泰宁若九天酒店西区部分处于停工状态后，丹霞公司并未通知佳厨公司停止排产、进场施工，现泰宁若九天酒店由于涉及到其他众多案件已被司法拍卖，泰宁若九天酒店厨房设备工程合同西区厨房设备工程部分已经实际无法继续履行，因此丹霞公司要求解除该合同西区厨房设备工程部分的诉讼请求予以支持。合同解除后，佳厨公司本应返还西区厨房设备排产款20万元，但丹霞公司向佳厨公司支付20万元西区厨房设备排产款后，佳厨公司按照合同约定进行了西区厨房设备的备货，现由于丹霞公司单方违约导致合同无法继续履行，佳厨公司主张从丹霞公司支付的20万元西区设备排产款中抵扣西区厨房已经备好货品的请求予以支持。根据本院现场勘验，佳厨公司现存实际设备金额为96530元；加上外购平放式洗碗机1台价款46428元，佳厨公司实际备货金额为142958元。丹霞公司主张佳厨公司返还20万元西区设备排产款应扣除佳厨公司实际备货金额142958元再予以返还，佳厨公司实际应返还丹霞公司的款项为57042元。丹霞公司同时主张返还款项的利息，由于合同无法继续履行系丹霞公司单方违约造成的，因此丹霞公司无权主张返还款项的利息。佳厨公司从20万元排产款中抵扣已经备好的西区厨房货品后，备好的设备本应交付丹霞公司，但双方当事人并未对佳厨公司已经备好的西区厨房设备提出相关诉讼请求，故本院的判决结果未涉及以上设备的处理问题，如双方当事人需对以上设备主张权利，可另案起诉。根据泰宁若九天酒店厨房设备工程合同第十条约定，由于泰宁若九天酒店西区厨房部分处于停工状态，丹霞公司未通知佳厨公司停止排产、进场施工，现泰宁若九天酒店已被司法拍卖，佳厨公司亦无法继续履行合同，由于丹霞公司的单方违约，导致双方合同无法继续履行，并造成佳厨公司为制作厨具所购材料以及正常履行合同后的信赖利益即可得利益损失，为此其要求丹霞公司按合同约定向佳厨公司支付西区厨房部分总价10%违约金即10万元的主张并无不当，应予以支持。佳厨公司的实际备货金额并未超出丹霞公司已支付的20万元西区设备排产款范围，因此佳厨公司主张赔偿损失14168元的诉讼请求不予支持。佳厨公司主张丹霞公司支付其代垫的税费，但其提供的发票购买方系中旅旅游开发公司，而非本案的诉讼当事人丹霞公司，因此本院对佳厨公司的该项诉求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十三条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条判决如下： 一、解除福建中旅丹霞旅游综合开发有限责任公司与福建佳厨厨具有限公司签订的《泰宁若九天酒店厨房设备工程》西区厨房设备工程。 二、福建佳厨厨具有限公司于本判决生效之日起十日内向福建中旅丹霞旅游综合开发有限责任公司返还57042元。 三、福建中旅丹霞旅游综合开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向福建佳厨厨具有限公司支付违约金10万元。 四、驳回福建中旅丹霞旅游综合开发有限责任公司的其他诉讼请求。 五、驳回福建佳厨厨具有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务违约金。 本诉案件受理费4300元，由福建中旅丹霞旅游综合开发有限责任公司负担3074元，由福建佳厨厨具有限公司负担1226元。反诉案件受理费3107元，减半收取计1553.5元，由福建中旅丹霞旅游综合开发有限责任公司负担1107元，由福建佳厨厨具有限公司负担446.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判长  罗继忠 审判员  林峥嵘 审判员  江 红 二〇一九年十二月十一日 法官助理丁鑫 书记员黄雅超 附： 一、主要法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 2、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务违约金。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 您对本案有任何疑问，可以通过扫描下方二维码（泰宁法院判后答疑工作号），或登入泰宁县人民法院官方网站××／ｉｎｄｅｘ.ｐｈｐ？ｍ＝ｐｈｄｙ，或拨打判后答疑热线0598-7832551。