四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终17413号 上诉人（原审原告）：重庆佳佰尔电气设备有限公司，住所地：重庆市九龙坡区石桥铺石杨路19号A区3-3。 法定代表人：陈远其，该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗开诚，重庆盟昇律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市吴宁东路65号。 法定代表人：庄严，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何群，重庆中力律师事务所律师。 上诉人重庆佳佰尔电气设备有限公司（以下简称佳佰尔公司）因与被上诉人中天建设集团有限公司（以下简称中天建设公司）买卖合同纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2019）川0191民初2554号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年10月10日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 佳佰尔公司的上诉请求：撤销一审判决，改判支持佳佰尔公司一审的诉讼请求。事实和理由：一审判决片面依据中天建设公司提供的部分微信记录认定佳佰尔公司未交付盖板，却遗漏佳佰尔公司在一审中举示的证据足以证明佳佰尔公司的交付义务已全面履行完毕的事实。佳佰尔公司开具的增值税发票，中天建设公司签收后予以抵扣，说明双方对供货的质量和数量是予以认可的。即使存在盖板未交付的情形，一审法院认定盖板价格占货物价值的30%，显然偏离市场价值，在双方无法协商一致的情况下，一审法院应当进行评估，不应直接认定。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，应予纠正。 中天建设公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回佳佰尔公司的上诉请求。 佳佰尔公司向一审法院提起的诉讼请求：1.中天建设公司立即支付货款102759.20元及逾期付款违约金（按送货总额212759.20元的10％计算）；2.一审诉讼费及保全费由中天建设公司承担。 一审法院认定事实：佳佰尔公司（供方、乙方）与中天建设公司（需方、甲方）签订的《电缆桥架购销合同》约定：甲方向乙方采购钢质桥架、水平弯通、异径三通等产品，合同总价按实际送货数量为准；甲方指定叶晓丹为书面文件签收人，签收文件限于本合同项下的书面文件；乙方指定龚书红为书面文件签收人；货款结算与支付：所有货物的数量均为交付给甲方所统计的实际收量；具体付款时间约定，每月20日对账，甲方在次月30日前付清已对账货款的80%，余款20%在该项目桥架安装完成后30天内付清；若提供不符合要求的发票或如虚开发票、开假发票、开发票不规范、不合法等，甲方有权拒绝付款并顺延付款时间；结算单必须经甲方项目经理签字且结算单上的数量与供货单上供货数量必须相符；若甲方违反本协议任一条款，甲方除赔偿乙方因此遭受的全部损失，乙方有权要求甲方支付合同总额10%的违约金。 2018年11月24日，重庆佳兆业房地产开发有限公司滨江新城项目部向中天建设公司发函，其上载明：贵司承建我司滨江新城四期工程，我司定于2018年11月27日消防检测，2018年11月29日进行消防验收，截止2018年11月24日，因贵司自身原因，还存在如下合同范围内未施工完成的部位，影响到我司如期达到消防检测、验收条件：...2.地下室及主楼桥架盖板未进场进行安装，桥架穿越洞口处未进行防火封堵;...要求于2018年11月25日前完成前述施工内容等。 根据佳佰尔公司举证的送货单，其最后一次送货时间为2018年9月27日。中天建设公司为证明佳佰尔公司送货时未送盖板、其向中天建设公司催要过盖板的事实，举证了其工作人员叶晓丹与佳佰尔公司工作人员龚书红的微信聊天记录。佳佰尔公司对该聊天记录的真实性不持异议。根据该聊天记录，叶晓丹2018年11月26日15:13问“盖子怎么样了”，龚书红未予回复，叶晓丹2018年11月26日22:16及22:30再次说“龚总...你明早9:30前帮我确定下，后天下午交一半，大后天交另一半，这样有问题吗？不然我们都会很为难...你发个厂家位置给我”，龚书红于2018年11月27日7:48回复“刚刚我联系了今天过去厂里找不到人，他们叫我明早过去，晚点我再打电话沟通”，叶晓丹于2018年11月27日8:05问“龚总，帮我确定下，明天能交一半出来吗”，对于该问题龚书红未予回复，叶晓丹于2018年11月27日8:28再问“厂里生产肯定是正常的，只是没给我们加工盖子，你要明天过去确定给不给我们安排加工，即使安排了，最快也还要3-5天，我们那么多工人还要再等一周才能做事，龚总，是这情况吗”，对于该问题龚书红未予回复，叶晓丹于2018年11月28日8:41说“我姨已安排外面做了，等不了了”，龚书红回复“哦”。之后叶晓丹于2018年12月25日通过微信向龚书红发出《工作联系函》，告知佳佰尔公司：因其一直没有安排生产发货桥架盖板，经催货无果，中天建设公司于2018年11月28日自行加急采办了该批桥架盖板，对中天建设公司安装及竣工验收造成极大影响，中天建设公司认为合同价格包含桥架与盖板价格，应扣除盖板盖板价款，要求佳佰尔公司人员与中天建设公司就此进行对接，重新对已供货物进行挂账。 根据中天建设公司举证的销售合同单，其2018年11月30日向重庆鑫方盛五金交电有限公司另行采购了盖板，采购价款合计70832.20元。 案涉合同约定的价格系包含桥架与盖板的价格，按照合同约定价格计算的佳佰尔公司的送货总额为212759.20元。中天建设公司已付款110000元。中天建设公司认为因佳佰尔公司未送盖板该款应扣除其另行采购的盖板价款70832.20元，剩余141927元才系佳佰尔公司实际供货的供货总额。佳佰尔公司已向中天建设公司交付了209559.20元的增值税专用发票。 以上事实，有双方当事人的一审当庭陈述及《电缆桥架购销合同》、送货单、增值税专用发票、中国农业银行网上银行电子回单、《重庆滨江新城项目部四期文件》、微信聊天记录、工作联系函、入库单、销售合同单等证据予以佐证。 一审法院认为，佳佰尔公司和中天建设公司签订的《电缆桥架购销合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，对双方当事人均具有约束力。 对于佳佰尔公司送货时是否供货了桥架盖板，也即盖板价款是否应当扣除的问题。一审法院认为，佳佰尔公司主张桥架盖板已送货并配齐，但其举证的送货单中并未注明盖板已配齐的情况，佳佰尔公司最后一次送货时间为2018年9月27日，2018年11月24日案涉项目业主方向中天建设公司发出的函件也点明盖板未进场安装，根据中天建设公司工作人员叶晓丹与佳佰尔公司工作人员龚书红在这之后的微信聊天记录，叶晓丹多次催促盖板的送货，龚书红仅是表示会就此与厂家沟通，并未对此提出其他异议，以上可以说明，佳佰尔公司在送货时未配送盖板的事实。因案涉合同约定的价格系包含桥架与盖板的价格，故中天建设公司另行采购的盖板价款应从佳佰尔公司的送货金额中进行扣除。故按照合同约定价格计算的送货总价款212759.20元，扣除中天建设公司另行采购的盖板价款70832.20元后的余额141927元，应为佳佰尔公司实际供货的供货总额。该款扣除中天建设公司已付款11万元，中天建设公司剩余未付金额为31927元。 关于剩余未付款项31927元是否达到付款条件的问题。一审法院认为，案涉合同约定“每月20日对账，甲方在次月30日前付清已对账货款的80%，余款20%在该项目桥架安装完成后30天内付清”，中天建设公司以双方未办理对账结算且佳佰尔公司未举证证明桥架已安装完成为由主张剩余款项未达到付款条件。一审法院认为，因佳佰尔公司未完成桥架盖板供货，且合同也未分别约定桥架与盖板的单价，故盖板价款扣除金额难以确定，双方未对此进行协商及办理结算，故在本判决之前，中天建设公司的应付金额难以确定，故中天建设公司未予付款，中天建设公司对此不构成违约，故佳佰尔公司要求中天建设公司承担逾期付款违约金的诉请不成立，一审法院不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定判决：一、中天建设公司于判决生效之日起十日内向佳佰尔公司支付货款31927元；二、驳回佳佰尔公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1390元、保全费1034元,合计2424元，中天建设公司承担638元，佳佰尔公司自行承担1786元。 本案二审中，中天建设公司提交了案外人重庆鑫方盛五金交电有限公司出具的应税劳务服务清单以及其向中天建设公司出具的增值税发票影印件，拟证明中天建设公司为购买佳佰尔公司未发货的盖板而向重庆鑫方盛五金交电有限公司进行了采购。经质证，佳佰尔公司对该份证据不予认可，并认为其完成了所有货物的交付。本院经查，重庆鑫方盛五金交电有限公司向中天建设公司开具的增值税发票真实有效，结合重庆鑫方盛五金交电有限公司出具的应税劳务服务清单及一审中出具的入库单和收货凭证，可以证明中天建设公司确因购买案涉桥架盖板向重庆鑫方盛五金交电有限公司支付了70822.2元，重庆鑫方盛五金交电有限公司也依约交付了相应的货物，本院对于上述证据予以采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案二审的争议焦点为中天建设公司是否应当支付佳佰尔公司剩余货款的金额，中天建设公司向重庆鑫方盛五金交电有限公司购买桥架盖板产生的款项是否应与扣除。根据中天建设公司工作人员与佳佰尔公司工作人员的沟通记录，双方确就案涉桥架盖板是否发货产生争议。佳佰尔公司至今也未提交其已经完成案涉桥架盖板交付的相关凭证、收货单据等证据，故佳佰尔公司提交的证据尚不能证明其完成了案涉桥架盖板的交付义务。中天建设公司提交的证据可以证明其为购买案涉桥架盖板向重庆鑫方盛五金交电有限公司支付了货款70822.2元，重庆鑫方盛五金交电有限公司亦将对应的货物送至了案涉项目工地。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”以及第一百一十二条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”的规定，中天建设公司自行采取补救措施所产生的费用应当由佳佰尔公司负担，故本院对中天建设公司提出该笔款项应从待支付货款中予以扣除的主张予以支持。中天建设公司应向佳佰尔公司支付的剩余货款为31927元（总价款212759.20元-桥架盖板费用70832.20元-已付款11万元）。 综上所述，佳佰尔公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2102元，由重庆佳佰尔电气设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 侯文飞 审 判 员 唐欣欣 审 判 员 杨中良 二〇一九年十二月二日 法官助理 张迪杰 书 记 员 伊 帆