新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区人民法院民事判决书（2019）新0202民初309号原告：叶明程，男，1970年7月19日出生，汉族，个体从业者，主昌吉市。委托诉讼代理人：袁继尚，新疆新天律师事务所律师。被告：新疆壹零年代房地产开发有限公司，住所地克拉玛依市独山子区大庆东路58-101号。法定代表人：王精韬，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐芳，女，1977年10月8日出生，汉族，原新疆壹零年代房地产开发有限公司会计，住克拉玛依市。委托诉讼代理人：高炳泉，男，1958年1月15日出生，汉族，新疆壹零年代房地产开发有限公司副总经理，住克拉玛依市。被告：新疆佑昌建筑有限责任公司，住所地昌吉市商城路统一美居65号（76区4丘79栋-1层N-F65-1）。法定代表人：刘祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：关菊香，新疆广泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张春利，新疆中疆律师事务所律师。原告叶明程与被告新疆壹零年代房地产开发有限公司（以下简称壹零年代房产公司）、被告新疆佑昌建筑有限责任公司（以下简称佑昌建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶明程及其委托诉讼代理人袁继尚、被告壹零年代房产公司的委托诉讼代理人徐芳与高炳泉、被告佑昌建筑公司的委托诉讼代理人张春利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶明程向本院提出诉讼请求：1、判令被告壹零年代房产公司向原告支付拖欠的工程款6005749.24元，逾期利息1200000元，合计7205749.24元。2、本案的诉讼费由被告壹零年代房产公司承担。事实和理由：2013年至2014年，原告以实际施工人的身份先后以昌吉州西隆建筑安装工程有限公司和新疆天助民升建筑有限公司（后变更为新疆佑昌建筑有限责任公司）的名义承包了被告壹零年代房产公司建设的克拉玛依市独山子区玛依塔柯时代广场A、B、C、D、E段采暖、给排水、地暖工程、地暖保护层、地坪及一期商业中心室外给排水、采暖、消防工程等项目，并组织施工。2013年10月8日，被告壹零年代房产公司将总承包单位确定为新疆天助民升建筑有限公司，并要求原告以新疆天助民升建筑有限公司（后变更为新疆佑昌建筑有限公司）的名义进行施工并结算工程款。该工程竣工验收合格并投入使用后，经结算，被告壹零年代房产公司应付工程款15594527.67元（最终以工程款造价鉴定意见为准），截止2015年12月被告已付9588778.36元，尚余6005749.24元未付。近三年来，原告多次催要剩余工程款，被告壹零年代房产公司以种种理由推脱，至今尚未付清。故原告诉至人民法院。被告壹零年代房产公司辩称，对原告提交的建设工程施工合同五份及结算表四份的真实性无异议，双方对涉案工程没有竣工验收，也未进行工程款总结算，原告在施工中对被告提出的工程质量问题没有及时整改，造成至今被告的工程存在各种问题，产生了很大损失。对《司法鉴定意见书》，被告新增加的签证工程量提出质疑，其中监理部门没有签字盖章，根据双方签订合同，约定对工程增加的工程量要三方签字，而原告违反该规定，故被告不予认可。此外，在鉴定中还存在重复计算的问题，原告施工的工程量有不真实的问题，被告已经将该意见明确告知了鉴定部门。原告称被告擅自未验收即接收涉案工程，但是原告未按照合同在工期内施工完毕，首先违约，理应承担责任。请求法院在查明的事实的基础上依法裁判本案。被告佑昌建筑公司辩称，原告所诉主体有误，被告应该是作为原告的身份，而原告是被告的委托代理人，故被告在本案中不承担责任。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月28日，原告叶明程以昌吉州西隆建筑安装工程有限公司的名义与被告壹零年代房产公司签订了《克拉玛依市独山子区玛依塔柯时代广场一期商业楼室外给排水、采暖、消防工程施工合同》，双方对施工承包范围及内容进行约定，同时合同价款为包干价3478050元。同时约定，工程竣工验收合格后，工程进度款付至工程总价95%停止支付，5%尾款待工程竣工验收合格后，并在工程质保期全部结束之日起30日内结清。在合同上有被告壹零年代房产公司签字及盖章，昌吉州西隆建筑安装工程有限公司加盖了印章，原告叶明程作为委托代理人签字。2013年5月20日，原告叶明程以昌吉州西隆建筑安装工程有限公司的名义（乙方）与被告壹零年代房产公司（甲方）签订了《玛依塔柯时代广场一期商业中心B、C、D、E段未完采暖、给排水及地暖工程施工合同》，双方对施工承包范围及内容进行约定，同时合同价款为包干价2224000元，地暖工程合同价款约定的固定单价包干为33元/㎡。同时约定，结算价的5%作为质保金，贰个采暖期满且无质量问题，甲方无息付清余款。此外，双方约定，若合同履行中出现设计施工图变更或双方另行约定而导致费用的增减、双方可另行协商；乙方未经甲方、监理方签字盖章同意超出设计图自行增加的工程量和因乙方原因返工增加的工程量不予结算；若因设计变更、经济签证发生的造价变更在工程维竣工验收之前不予结算。在合同上有被告壹零年代房产公司签字及盖章，薛光军作为代理人签字，昌吉州西隆建筑安装工程有限公司加盖了印章，原告叶明程作为委托代理人签字。2013年9月23日，原告叶明程以新疆天助民升建筑有限公司（后变更为新疆佑昌建筑有限责任公司）的名义与被告壹零年代房产公司签订了《玛依塔柯时代广场一期商业中心工程施工合同》，双方对施工承包范围及内容进行约定，同时双方对施工项目价款约定：1、A段地暖工程固定单价包干33元/㎡。2、A段地暖保护层固定单价包干34.02元/㎡。3、A段地下室部分地坪和E3段地下室商铺垫层工程固定单价包干74元/㎡。4、E3段地下停车场地坪工程固定单价包干135元/㎡。5、B/C/D/E段楼面地暖保护层工程固定单价包干34.02元/㎡。6、B/C/D/E段一层垫层施工工程固定单价包干74元/㎡。7、B/C/D/E段一层防潮层施工工程固定单价包干70元/㎡。同时约定，结算价的5%作为质保金，贰个采暖期满且无质量问题，甲方无息付清余款。在合同上有被告壹零年代房产公司签字及盖章，新疆天助民升建筑有限公司加盖了印章，原告叶明程作为委托代理人签字。原告叶明程按照合同组织人员进行施工，经双方于2014年9月25日确认，B/C/D/E段一层防潮层施工工程面积为1368.35㎡，根据合同约定计算该工程价款为95784.5元（1368.35㎡×70元/㎡）。经双方于2014年9月19日确认，地暖面积为64307.2㎡，根据合同约定计算该工程价款为2122137.6元（64307.2㎡×33元/㎡）。经双方于2014年9月19日确认，地暖保护层面积为64331.71㎡，根据合同约定计算该工程价款为2188564.77元（64331.71㎡×34.02元/㎡）。经双方于2014年9月19日确认，垫层面积为9783.75㎡，根据合同约定计算该工程价款为723997.5元（9783.75㎡×74元/㎡）。经双方于2014年9月19日确认，E3段地下停车场地坪工程面积为10176.27㎡，根据合同约定计算该工程价款为1373796.45元（10176.27㎡×135元/㎡）。以上价款合计6504280.82元。2014年5月23日，原告叶明程以被告佑昌建筑公司的名义与被告壹零年代房产公司签订了《玛依塔柯时代广场一期商业中心工程施工合同》，双方对施工承包范围及内容进行约定，同时双方对施工项目价款约定：BCDE1E2段内廊场地平整、场地C20商品打垫层工程固定单价108元/㎡。同时约定，结算价的5%作为质保金，一年后工程若无质量问题，甲方无息付清余款。在合同上有被告壹零年代房产公司签字及盖章，佑昌建筑公司加盖了印章，原告叶明程作为委托代理人签字。原告叶明程按照合同组织人员进行施工，经双方于2014年9月25日确认，廊道地坪面积为5371.01㎡，根据合同约定计算该工程价款为580069.08元（5371.01㎡×108元/㎡）。此外，原告叶明程提交了《工程结算定案书》一份，涉案工程价款为358201.84元。该工程项目工程款已经付清。双方对涉案建设工程项目在施工中，新增加的工程量涉及的工程价款产生争议，对此，原告叶明程提出工程造价鉴定，本院受理后，委托新疆新建联项目管理咨询有限公司进行司法鉴定。2019年11月，新疆新建联项目管理咨询有限公司出具了编号为新建联鉴字[2019]号司法鉴定意见书，意见如下：依据独山子区玛依塔柯时代广场一期商业楼室外给排水、采暖、消防工程合同、经济签证47份、现场勘查测量，对签证进行计算、套价，最终签证部分工程造价1431302.06元。原告叶明程为此支出鉴定费11450元。以上原告叶明程施工的全部涉案工程价款共计为14575903.8元（3478050元+2224000元+6504280.82元+580069.08元+358201.84元+1431302.06元）。从2013年6月15日至2015年12月1日，被告壹零年代房产公司先后直接向原告叶明程支付涉案工程款9588778.36元（其中包括以上款项358201.84元），扣除被告壹零年代房产公司已向原告叶明程支付的工程价款，尚欠工程款应为4987125.44元。另查，2013年10月8日，被告壹零年代房产公司向其开发建设的玛依柯克时代广场一期商业中心工程项目的各施工单位发出通知，以“我公司与新疆天助民升建筑有限公司（后变更为新疆佑昌建筑有限公司）签订建筑工程承包合同，由新疆天助民升建筑有限公司作为玛依塔柯时代广场B、C、D、E段建筑工程的总承包施工单位，要求涉案项目的施工单位于2013年10月1日前与总承包单位新疆天助民升建筑有限公司形成分包合同关系。由此，原告叶明程以昌吉州西隆建筑安装工程有限公司的名义签订的合同均变更为新疆天助民升建筑有限公司与被告壹零年代房产公司签订，后新疆天助民升建筑有限公司变更为新疆佑昌建筑有限公司。新疆佑昌建筑有限公司为诉讼需要，给原告叶明程出具证明，认可原告叶明程挂靠于新疆佑昌建筑有限公司，本案系本院追加新疆佑昌建筑有限公司作为本案的被告参加的诉讼。涉案工程项目，原告叶明程与被告壹零年代房产公司于2014年11月进行内部验收，被告壹零年代房产公司未组织双方进行竣工验收，原告叶明程对此予以认可。欠款4258330.25元[4987125.44元-（14575903.8元×5%）]，从2015年12月1日至2019年7月31日、按照年利率4.75%计算逾期付款损失为741659.18元。以上事实，有原告提供的《克拉玛依市独山子区玛依塔柯时代广场一期商业楼室外给排水、采暖、消防工程施工合同》（2013年4月28日）、《玛依塔柯时代广场一期商业中心B、C、D、E段未完采暖、给排水及地暖工程施工合同》（2013年5月20日）、《玛依塔柯时代广场一期商业中心工程施工合同》（2013年9月23日）、《玛依塔柯时代广场一期商业中心工程施工合同》（2014年5月23日）、《工程结算定案书》、结算表四份、工作联系单及工作签证单47份、新建联鉴字[2019]号司法鉴定意见书、付款清单、内容工作转交单、内部验收文件、被告壹零年代房产公司提供的监理通知、工作联系单、时代广场B、C、D、E段施工内容确认单、工作签证单、工程签证单、被告佑昌建筑公司提供的承诺书、当事人陈述等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告通过举证，提交的以昌吉州西隆建筑安装工程有限公司、新疆天助民升建筑有限公司、新疆佑昌建筑有限公司的名义与被告壹零年代房产公司签订建设工程施工合同，其作为代理人在以上合同署名，结合本案可以相互印证的双方当事人陈述及原告提交的工程联系单、工程签证单、合同等证据，足以证实原告系无施工资质的自然人，借用上述公司的名义组织人力、财力、物力对涉案工程克拉玛依市独山子区玛依塔柯时代广场A、B、C、D、E段采暖、给排水、地暖工程、地暖保护层、地坪及一期商业中心室外给排水、采暖、消防等工程进行施工，是本案的实际施工人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，被告壹零年代房产公司是涉案工程的发包人，上诉人叶明程作为本案实际施工人，其可以直接向发包人被告壹零年代房产公司主张权利。现有证据证实原告是借用被告佑昌建筑公司的资质，被告佑昌建筑公司不应在本案中直接向原告承担任何民事责任。就本案而言，原告作为实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义和被告壹零年代房产公司所订立的合同违反有关法律规定，属于无效，鉴于涉案建设工程项目虽没有进行竣工验收，但是已经实际投入使用，应参照双方在合同中约定的工程价款进行结算。根据原告提供的涉及工程量及其价款的合同、《工程结算定案书》、结算表、工作联系单及工作签证单、司法鉴定意见书等证据，可以证实原告的施工工程全部价款为14575903.8元；经双方对账，被告壹零年代房产公司已向原告支付涉案工程款9588778.36元，尚欠工程款应为4987125.44元，对此本院依法予以确认。被告壹零年代房产公司辩解原告的施工存在诸多质量问题，未整改给其造成了损害；项目施工不规范，违反合同约定，未经监理签字认可，部分的工作单签证不真实，司法鉴定有重复计算的问题；原告不遵守合同工期，首先违约，且工程没有竣工验收，其要求被告支付工程价款缺乏依据，对此，本院认为，关于涉案工程质量问题，被告遂提交了监理通知，主要对施工中违反规定的罚款及整改，结合原告的陈述，考虑作为被告未能明确诉求，经本院释明，被告至庭审结束时对此也不能提出因原告施工不当而产生的受损范围及其经济损失，且是否没有整改又无证据进一步予以证实，本案无法予以处理，被告可以在提供充分证据后提起诉讼解决争议问题。关于工作签证单或者工作联系单，双方在2013年5月20日的建设施工合同中对此做过约定，但是该条款不具体，不能证明涉案中增加的工程量违反该条款，且该合同的代理人薛光军应该知道该内容，在原告提交的以上签证单上有其签字，表明涉及的工程量增加是超出了合同的约定，鉴定部门以此作出鉴定，程序合法，应予以采信。对于重复计算的问题，被告提交的证据不能予以证实，本院依法不予采信。关于被告是否再支付剩余工程款的问题，双方对涉案工程项目没有竣工验收均认可，但是双方进行了内部验收，被告又已经在使用原告所施工的建设施工项目，可以视为涉案工程发生竣工，应该根据情况向原告支付工程款，至于是否存在着质量等问题，被告可以根据事实及证据情况向原告另行提起诉讼，但并不影响原告按照双方的合同主张权利。因此，被告的抗辩缺乏事实及证据，本院依法不予支持。关于逾期付款违约金的问题，对此，双方虽在合同中约定了工程价款的支付方式及违约金责任，但是原告所涉讼合同较多，对具体哪份合同何时付款未能明确，并且每份合同还涉及质保金的问题，故本案应结合原告的工程交付及被告的付款情况、工程竣工验收情况以及保质期不应承担利息的问题，综合考虑原告所主张的利息问题，对原告诉求中合法合理的部分，本院依法予以支持，以本院查明确认的数额为准。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条、第二十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆壹零年代房地产开发有限公司向原告叶明程支付工程款4987125.44元、逾期付款违约金741659.18元，合计5728784.62元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告叶明程的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62240.24元，鉴定费11450元，由原告叶明程负担12757.4元（已交纳），由被告新疆壹零年代房地产开发有限公司负担60932.84元，于本判决生效之日起十日内给付原告叶明程。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。审 判 长 龙泽剑人民陪审员 陈生仓人民陪审员 孙 黎二〇一九年十二月三十日书 记 员 黄紫嫣