河南省沈丘县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1624民初6412号原告：沈丘县大地商砼有限公司，住所地：沈丘县北城区马庄行政村，统一社会信用代码：91411624060047628H。法定代表人：王洪生，执行董事。委托诉讼代理人：王浩楠，男，1991年10月1日出生，汉族，住沈丘县。系公司员工。委托诉讼代理人：赵平川，河南岩石律师事务所律师，执业证号：14101201710559658。被告：河南省大华建设有限公司，住所地：郑州市金水区健康路168号C楼5层G号，统一社会信用代码：9141010027171724828R。法定代表人：胡红梅，公司经理。委托诉讼代理人：王振安，河南规范律师事务所律师。执业证号：14101199110696485。原告沈丘县大地商砼有限公司(以下简称大地公司)诉被告河南省大华建设有限公司（以下简称大华公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大地公司的委托诉讼代理人王浩楠、赵平川，被告大华公司的委托诉讼代理人王振安，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大地公司向本院提出诉讼请求：一、请依法解除原、被告签订的《预拌混凝土供应合同》；二、请判令被告向原告支付货款2477798.5元及资金占用期间的利息（利息以2477798.5元为基数，自2019年3月30日起按照中国人民银行同期同档次贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）；三、请判令被告赔偿原告违约金123889.7元；四、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告为承建中瑞家天下二期项目工程，于2017年8月20日和原告签订了预拌混凝土供应合同，合同约定原告按照被告要求向其供应混凝土，被告按周期向原告支付商砼款。2019年3月12日、3月29日，双方进行核算，被告尚欠原告商砼款2477798.5元。原告多次催要无果，被告迟迟无法付款，望判如所请。被告大华公司辩称，1、起诉状部分陈述不属实，被告未与原告签订过预拌混凝土供应合同，该合同的签订人是竺明表。竺明表是借用被告资质的挂靠人，其签订合同的行为及法律后果应由竺明表个人承担，并且该合同中使用的印章不是被告公司的印章，被告在该项目中仅刻制有一枚资料专用章，竺明表盗用资料专用章与原告签署的销售清单不能代表被告的真实意思表示，被告事先不知情，事后不追认，并且该资料专用章超越了印章的使用范围，为无效印章，该结算行为应由竺明表个人承担。2、案涉合同未履行完毕，被告及竺明表未收到解除合同通知。另外原告主张利息与违约金同时计算不合法。原告大地公司向本院提交如下证据：第一组证据：《预拌混凝土供应合同》原件一份。证明目的：1、原、被告在2017年8月20日签订的《预拌混凝土供应合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，应受法律保护。2、合同第七条违约责任约定了合同解除条件和违约金计算方法，现被告逾期支付货款，原告要求被告承担违约责任以及解除合同符合合同约定和法律规定。第二组证据：大地商砼销售清单（中瑞2期）原件一份共50页。证明目的：被告尚欠原告2477798.5元商砼款。第三组证据：农业银行沈丘支行对公账户交易明细原件一份2页、沈丘县农商行交易明细原件一份1页。证明目的：被告直接或委托发包人沈丘县中瑞实业有限公司向原告支付商砼货款，进一步证明双方具有真实的买卖合同关系。第四组证据：被告在“中瑞甲天下”项目二期公示牌照片共计八张。证明目的：“中瑞.家天下”项目建设单位是沈丘县中瑞实业有限公司，施工单位是被告河南省大华建设有限公司，竺明表为项目负责人。被告对原告所举证据的质证意见：对第一组证据：有异议，该合同是竺明表使用私刻的印章与原告签订的，被告事先不知情，事后不追认。被告在该项目中仅刻有一枚资料专用章，根据合同的相对性，该合同应由合同签订人竺明表承担。第二组证据：对销售清单有异议，该销售清单是竺明表盗用资料专用章与原告签订的销售单，被告事先不知情，事后不追认，且使用该印章超越了使用范围，不能代表被告的真实意思表示，为无效盖章，应由竺明表本人承担。第三组证据，对其真实性无异议，同时可以证明马小燕、王浩楠是原告指定的收款人，该二人所收款项均系本案的货款。第四组证据，对真实性无异议，对证明目的有异议，该行为应由竺明表承担，而不应由被告承担。被告大华公司向本院提交如下证据：第一组证据：河南省公章刻制备案单。证明目的：证明大华公司在中瑞家天下仅刻制有一枚资料专用章。第二组证据：关于项目部印章刻制有关事宜的承诺书。证明目的：资料专用章仅能用于工程技术资料使用，不能对外签订合同，不能对外实施其他经济行为，因使用资料专用章形成纠纷，应由竺明表承担责任。第三组证据：内部承包经营协议书。证明目的：该协议名为内部承包协议，实为挂靠协议，竺明表、张占领二人均不是大华公司的职工，协议有管理费的约定，符合挂靠的特征。协议同时约定二人不得以公司项目的名义对外签订材料供应、租赁及分包协议，签订协议由二人承担责任。原告对被告所举证据的质证意见：一、关于被告称对合同不知情，不追认。1、被告对合同的签订事先既知情、事后又追认，事先知情是因为被告在项目公示竺明表是项目负责人，竺明表在该项目中的行为代表被告公司，竺明表在合同中签字应视为公司行为，被告称不知情没有事实根据。即使被告对合同的签订事先不知情，被告向原告支付货款的行为是对合同的追认。2、原告已经按照合同约定销售混凝土共计1600多万元，被告直接或间接已经支付1400多万元，被告称不知情不符合常理，被告“事先不知情、事后不追认”的说法是逃避债务的不诚信行为。二、大华公司中瑞家天下二期项目章造假。1、首先被告在中瑞家天下设有二期项目部，项目部印章客观存在。2、该项目部印章不但用于混凝土合同，还使用在其它材料合同和施工合同中，这说明被告明知该印章的存在和使用。3、关于该印章是否是他人私刻，原告无从得知，被告称该项目印章为他人私刻说明被告印章管理不善被告对相关责任人使用该公章是明知的，被告未能采取措施防止相对人的利益损害，加盖该公章可视为被告的行为，其法律后果应当由被告承担，这一观点在最高人民法院审理的汪天雄与重庆群州实业集团有限公司等建设工程施工合同纠纷申诉一案（案号为：（2016）最高法民申255号）中有清晰的阐述。本院经审理查明事实如下：2017年，沈丘县中瑞实业有限公司开发建设中瑞家天下二期项目，由被告大华公司承建施工。2018年8月20日，竺明表代表被告大华与原告大地公司签订预拌混凝土供应合同一份，合同加盖有“河南省大华建设有限公司中瑞家天下二期工程”印章。合同约定，原告向被告承包的中瑞家天下二期工程项目供应混凝土，货款结算及付款方式为被告预付原告500000元，原告供货达到1000000元后被告付款500000元，原告供货总量达到2000000元时付清货款，每2000000元为一个周期，依次循环，主楼封顶后一个月内付清所有款项。按照预期付款的规定，以当次计算总金额的5%加收违约金。双方还对供应商砼的标号、价格进行了约定。合同签订后，原告大地公司按合同约定向被告供应商砼，被告大华公司于2018年1月3日通过自己的对公账户付款给原告1000000元，另委托沈丘县中瑞实业有限公司通过银行转账的方式支付原告13062360元。截止到2019年3月4日，原告共计向被告供应商砼价值16540159元，被告支付商砼款14062360元，剩余2477798.5元未付。2019年3月12日、3月29日，原、被告就货款进行结算，确认被告下欠原告商砼款2477798.5元，竺明表代表被告大华公司在销售清单上签字，并加盖了“河南省大华建设有限公司中瑞家天下二期工程项目资料专用章”。另查明，2017年8月28日，被告大华公司与竺明表、张占领签订内部承包经营协议书，约定中瑞家天下二期项目部由竺明表、张占领承包经营。中瑞家天下二期项目公示牌显示，中瑞家天下项目建设单位是沈丘县中瑞实业有限公司，施工单位是被告大华公司，项目负责人系竺明表。2019年5月10日，竺明表、张占领与沈丘县中瑞实业有限公司发生矛盾，被告大华公司停止施工并撤场。本院认为，中瑞家天下二期项目系被告大华公司承建工程，被告大华公司与竺明表、张占领签订内部承包经营协议书将中瑞家天下二期工程项目部交由竺明表、张占领承包经营，上述工程交由竺明表、张占领具体施工，是其公司的内部行为。因项目部不具有法人资格，故该项目部实施的与工程有关的民事行为均应视为代表被告大华公司的行为，项目部负责人竺明表与原告大地公司签订的预拌混凝土供应合同上加盖有“河南省大华建设有限公司中瑞家天下二期工程”印章，该合同应视为项目部代表被告大华公司与原告大地公司所签订。该合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，对原、被告均具有拘束力。原告已依照合同约定履行了供货义务，但被告未按合同约定履行支付全部货款的义务。现原、被告已经就被告所欠货款进行了结算，被告迟延履行债务，且被告大华公司也已经停止施工并撤场，致使双方所签合同目的已不能实现，故原告要求解除双方签订的预拌混凝土供应合同，本院予以支持。原告提交的被告项目部负责人竺明表签名并加盖“河南省大华建设有限公司中瑞家天下二期工程项目资料专用章”的销售清单，能够证明被告大华公司下欠原告大地公司商砼款2477798.5元，原告要求被告偿付所欠上述货款，本院依法予以支持。原告要求被告支付逾期付款的利息，本院认为，被告逾期付款给原告造成了利息损失，应予赔偿，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。本案中，原、被告未约定逾期付款违约金的数额及计算方法，原告要求被告按同期同类人民币贷款基准利率及同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付逾期付款利息，不违反上述规定，本院予以支持。原告要求被告支付违约金123889.7元，因原告未能举出被告在履行合同期间违反合同约定的付款期限符合支付违约金条件的证据，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第三项、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、解除原告沈丘县大地商砼有限公司与被告河南省大华建设有限公司签订的预拌混凝土供应合同；二、被告河南省大华建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告沈丘县大地商砼有限公司商砼款2477798.5元及逾期付款利息（利息以2477798.5元为基数，自2019年3月30日起按照中国人民银行同期同档次贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止）；三、驳回原告沈丘县大地商砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27614元，由被告河南省大华建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  张志静人民陪审员  齐 伟人民陪审员  李学玉二〇一九年十二月三十日书 记 员  钱 玥