云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书（2019）云3102民初1600号原告：瑞丽市绿狼珠宝有限公司，住所云南省德宏州瑞丽市瑞江路86号德龙国际珠宝城7栋10号，统一社会信用代码91533102MA6N0QK90C。法定代表人：漆红英，系公司董事长。委托诉讼代理人：许丽萍，云南虹源律师事务所律师，执业证号15331201311351133，代理权限为特别授权代理。被告：肖立良，男，汉族，1986年7月14日出生，身份证住址湖南省涟源市。委托诉讼代理人：赵多琦，云南欣艺律师事务所律师，执业证号15331201711293492，代理权限为特别授权代理。原告瑞丽市绿狼珠宝有限公司（以下简称绿狼公司）与被告肖立良合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告绿狼公司法定代表人漆红英及其委托诉讼代理人许丽萍、被告肖立良委托诉讼代理人赵多琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告绿狼公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原被告于2019年7月19日签订的《绿狼公司代运营合作协议》；2、被告向原告归还37921元刷单余款；3、被告向原告支付4万元的违约金；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年2月8日成立，自成立以来一直经营珠宝翡翠首饰、玉石等生意。为加大经营流量，增加收入，原告便与时俱进在网上注册了淘宝账号，并在网上开直播做销售。因替原告做网络直播的人手不够，原告便于2019年7月19日与被告签订了《绿狼公司代运营合作协议》，约定由被告在2018年7月19日至2020年7月19日为期一年的时间内原告将淘宝店铺交付给被告托管，被告通过优化直播间数据提升引流；被告在3个工作日内给原告出示一份直播间诊断报告、3个工作日内向原告出示直播计划安排表、被告在做任何直播时间和内容调整需提前1天通知原告、被告通过收取数据反馈每周派人到原告公司处召开工作例会、负责原告公司的预告发布、安排开播时间、开播内容等等。合同签订后，原告按约向被告支付了2万元作为定金，被告不但未按约履行自己任何一条义务，还想方设法骗原告向其付钱在淘宝上进行违规刷单产生的费用。被告的刷单行为给原告的店铺造成损失，并导致原告的店铺人流量直线下降。经过原告自行结算，原告共向被告支付了15万元的刷单费，扣除被告违规刷单产生实际产生的费用，被告手上仍有37921元刷单余款。原告原本请被告是为了增加自己的经济收入，但被告的各种行为不但未给原告带来经济效益，反而还侵害原告的合法权益，给原告造成极大的经济损失。综上，为维护其合法权益，特诉至法院，请贵院支持其诉讼请求。被告肖立良辩称，原告主张解除合同，返还刷单余额、支付违约金的诉讼请求，事实与理由不能成立。1、其不同意解除《绿狼公司代运营合作协议》，该系双方基于真实意思表达签订的合法有效合同，明确约定双方合作期限为一年，即自2019年7月19日至2020年7月19日止，解除合同关系的情形为“甲、乙双方在合作期限内，乙方未能按照约定给甲方完成直播间权重和流量的提升，甲方有权解除合作协议关系”。原告提交的证据不能证明被告没有完成直播间权重及流量的提升，原告并未完成举证责任。相反，其实际已经做到了直播间的权重及流量的提升，也要求被告恢复淘宝直播账号子账号的权限，登录进行就能清楚其履行了合同义务。原告主张解除协议，无法定理由，亦不存在约定情形，理由不能成立。二、其不认可原告第二项诉讼请求退还刷单费用37921元，从原告提交的第二组证据看，转账记录混乱，且中间夹杂这几笔向“钱冲冲”的转账。其确实收到过对方转账，但款项性质并非原告所述。按协议约定，一个季度的代运营费用为4万，原告于签订合同时支付2万元定金，剩余2万元于次月1日支付。其他的转账款项用途为引流渠道的花费，原告只是机械的提供转账记录，并未提供款项用途的证据，主张返还37921元无依据。其已按照约定将费用用于引流，目前已无剩余款项，对于原告主张的37921元其不清楚计算依据和计算标准。三、双方在协议中并未约定违约金的计算方式，且原告也无相关证据证明其存在违约情形，应按照协议哪一条进行违约金的赔付，且原告也未提供因被告的何种违约行为给其造成了4万元的损失。事实上，双方签订协议后，其已按照协议约定为原告的淘宝店铺代运营，也实际获得了成效，流量确实也上涨了，但因原告不满意上涨的程度。原告想要的交易是“暴涨”，但涨粉的幅度需要一个过程，双方于2019年7月中下旬才签订协议，原告于9月份在未以任何形式通知被告终止合同的情况下直接起诉解除合同不合理，原告存在违约。综上，原告起诉事实不清，证据不足，未完成自己的举证责任，因承担举证不明的不利后果，请依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告绿狼公司提交的微信转款记录截屏复印件11页、微信聊天记录截屏复印件9页，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据为：1、《绿狼公司代运营合作协议》原件1份，欲证明原被告于2019年7月19日签订了《绿狼公司代运营合作协议》，第五条约定在合作期间内如被告未能按照约定给原告直播间权重和流量的提升，原告有权解除合作协议关系；2、流量统计表复印件7页，欲证明被告接手经营网店期间的流量呈直线下降趋势，已经构成严重违约，原告有权解除签订的合作协议。经质证，被告对证据1的真实性、合法性、关联性认可，对证明内容不认可，该合作协议第三条约定代运营费用支付的方式是按季度支付。但原告在双方签订合同后不到一个月就单方面提出解除合同，并修改淘宝直播间权限阻止被告履行合同义务，虽然合同第五条约定甲乙双方在合作期间乙方未能按照约定给甲方直播间完成权重和流量的提升，甲方有权解除合作关系，但实际上被告刚刚开始工作，原告就提出解除合同，根本没有给予被告足够多的时间提升直播流量。第五条明确约定直播间的流量提升并不是淘宝店铺整个流量的提升，且原告并未提供原告在被告直播后代运营直播间前后流量的对比，完全不能说明被告存在违约行为。反而是原告未按照合同约定在2019年8月1日支付2万元的代运营费和在合同履行期内单方面终止合同是根本违约。对证据2的真实性认可，对关联性及证明内容不认可，原告也提到这个系统是原告内部的系统，并不是淘宝的官方数据，显示的也并不是淘宝的网页。且提供的数据为2019年8月26日到2019年9月1日的数据，被告在2019年8月15日之前就被原告单方面终止协议，修改了登录权限，该时间段被告已经没有再为原告进行代运营，这个数据的结果是原告自己所为，与被告没有任何关系。且这个网页只能体现单品渠道的流量，不能体现直播间的流量，被告为原告代运营的是直播间，与淘宝店铺有区别。本院认为，对于原告提交的证据1的真实性、合法性、关联性，被告认可，本院予以采信。对证据2的真实性，被告认可，本院予以采信。被告提交的证据为：《翡翠原石钻展实施计划方案》、《直通车操作计划》、《绿狼珠宝店铺运营方案》、《绿狼直播脚本（流量测试）》、《绿狼珠宝主播开播时间安排表》打印件各1份，欲证明被告按照合同约定履行了自己的合同义务，不存在违约的情形。经质证，原告对该组证据的真实性、合法性、关联性不认可，均看不出何时制作，也不能证明被告按照合同约定履行了自己的义务即三个工作日内给原告出示一份直播计划安排表、直播间诊断报告做任何直播时间和内容提前一天通知原告，每周派专人去原告公司组织召开工作例会，总结上周存在的问题，布置下周的计划，替原告做预告发布，做开播时间、开播内容、下播时间通知等日常工作。本院认为，被告提交的证据系其单方制作，原告不认可，且无其他证据互相佐证，故本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月19日，舒剑（甲方）与肖立良（乙方）签订《绿狼公司代运营合作协议》，约定甲、乙在平等、自愿、互利协商一致的基础上，绿狼公司淘宝店铺达成以下合作协议：第一条、合作方式。绿狼公司将淘宝店铺给乙方托管，乙方通过优化直播间数据提升引流。第二条、合作期限。2019年7月19日到2020年7月19日，为期一年。第三条、佣金收取方式。基础费用：季度支付模式，甲乙双方签订协议后，甲方当天支付定金50%给乙方，小写：人民币20000.00元，大写：贰万元整，第二个月的第一天甲方应将余款转至乙方指定账号，已转张凭证双方确认为准。第二季度按照营业额3%提点合作模式。第四条、甲乙双方职责。乙方在确认收到甲方佣金后：1、三个工作日内需给甲方出示一份直播间诊断报告；2、三个工作日内需给甲方出示直播计划安排表；3、乙方在做任何直播时间和内容调整需提前1天通知甲方；4、乙方通过收取数据反馈，每周会派专入去甲方公司组织召开工作例会，总结上周存在问题，需改正和注意事项以及布置下周计划；5、乙方负责甲方公司的预告发布，开播时间安排，开播内容安排，下播时间通知等日常工作。甲方职责：甲方无条件信任与支持乙方所做的任何决定（如有分歧私下协商再议）。第五条、解除合作关系。甲、乙方在合作期间内，乙方未能按照约定给甲方完成直播间权重和流量的提升，甲方有权解除合作协议关系。乙方按时按质达到甲方要求，甲方未能按时给乙方支付佣金，乙方有权即刻终止合作，甲方应按合作期间营业额10%支付给乙方作为违约赔偿金。第六条、本协议一式两份，甲、乙双方各一份。本协议自合伙人签字（或盖章）之日起生效。若有修正或补充甲、乙双方同意均可，具同等法律效益。绿狼公司、肖立良均认可舒剑系代表绿狼公司签订《绿狼公司代运营合作协议》。绿狼公司于当日支付肖立良定金20000元，后又陆续支付肖立良15万元。另查明，肖立良代运营绿狼公司淘宝店铺后进行刷单，产生刷单费。庭审中，绿狼公司与肖立良均认可肖立良使用15万元支付刷单费后剩余37921元；肖立良实际代运营绿狼公司淘宝店铺不满一个月；双方约定第一季度佣金为4万元。肖立良陈述绿狼公司在2019年8月15日前修改登录权限单方终止了协议。绿狼公司表示其主张的违约金4万元系根据《绿狼公司代运营合作协议》第三条约定的定金2万元，按定金法则主张4万元违约金。本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：原被告于2019年7月19日签订的《绿狼公司代运营合作协议》效力如何，应否解除；被告应否归还原告刷单余款及支付违约金，金额如何确定。本院认为，本案系合同纠纷。从现有证据材料和查明的法律事实看，原、被告均认可舒剑系代表原告签订《绿狼公司代运营合作协议》，对此，本院予以确认。故《绿狼公司代运营合作协议》系原、被告的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告主张解除《绿狼公司代运营合作协议》，被告不同意解除，但原、被告在庭审中均认可被告代运营不满一个月后已不再代运营，合同目的已不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，对于原告主张解除《绿狼公司代运营合作协议》，本院予以支持。对于原告要求被告返还刷单余款37921元及根据《绿狼公司代运营合作协议》第三条约定的定金2万元，应按定金法则支付违约金4万元的主张。被告未提供充足证据证明其已按《绿狼公司代运营合作协议》第四条约定履行其在收到佣金后的职责，存在违约。原、被告双方已实际履行合同，原告已支付的定金50%即2万元应抵作合同约定的第一季度佣金。被告在庭审中陈述原告在2019年8月15日前修改登录权限单方终止了协议，而原、被告均认可被告实际代运营不满一个月，但均未提供证据证明实际代运营期间，故本院确认被告代运营至2019年8月14日。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条的规定，被告应返还原告余款37921元，并应支付原告违约金8444元（第一季度佣金4万元÷第一季度计90天×代运营26天）。对于原告超过该金额的违约金主张，证据不足，本院不予支持。被告提出原告主张款项已用于引流，没有余款37921元及原告违约的抗辩，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、解除原告瑞丽市绿狼珠宝有限公司与被告肖立良于2019年7月19日签订的《瑞丽市绿狼珠宝有限公司代运营合作协议》；二、被告肖立良于本判决生效之日起五日内返还原告瑞丽市绿狼珠宝有限公司余款37921元；三、被告肖立良于本判决生效之日起五日内支付原告瑞丽市绿狼珠宝有限公司违约金8444元；四、驳回原告瑞丽市绿狼珠宝有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1748元，由原告瑞丽市绿狼珠宝有限公司负担708元，由被告肖立良负担1040元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行。审 判 长  严淑云人民陪审员  王 娜人民陪审员  张新萍二〇一九年十二月十二日法官助理吞咩书记员杨帆附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。……