山东省济宁市兖州区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0812民初2952号原告：张有林，男，1968年1月17日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。委托诉讼代理人：张普选，山东邦国律师事务所律师。被告：山东龙桥建筑安装有限公司，住所地济宁市兖州区新兖镇龙桥村飞龙街79号，统一社会信用代码913708827207430809。法定代表人：李继平，职务总经理。委托诉讼代理人：刘亚平，山东滋阳律师事务所律师。被告：胡昌华，男，1984年1月9日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市太湖县。委托诉讼代理人：刘晓磊、张兴君，兖州酒仙桥法律服务所法律工作者。原告张有林与被告山东龙桥建筑安装有限公司（以下简称龙桥建筑公司）、胡昌华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月14日、2019年12月25日公开开庭进行了审理。原告张有林及其委托诉讼代理人张普选、被告山东龙桥建筑公司的委托诉讼代理人刘亚平、被告胡昌华的委托诉讼代理人刘晓磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张有林向本院提出诉讼请求：1.判令龙桥建筑公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、复印费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金等经济损失258696元；2.案件受理费由龙桥建筑公司负担。本案在审理过程中张有林变更诉讼请求1为判令龙桥建筑公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、复印费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金等经济损失190001元。事实和理由：2019年3月，张有林到龙桥建筑公司工作。分配到龙桥建筑公司承包的济宁市兖州区兴隆庄街道澹台墓村棚户区改造项目5号、6号楼工地从事木工工作。2019年5月10日下午，因下冰雹工地上安排临时回仓库休息，因工地场地积水致张有林滑到，送往兖州九一医院救治，诊断为“左髌骨骨折”，行左髌骨骨折切开复位内固定术，住院39天，好转出院，龙桥建筑公司仅支付了15997.82元的医疗费，其他损失协商未果，为此提起诉讼。龙桥建筑公司辩称，张有林的实际雇主是胡昌华，张有林与胡昌华是劳务关系，张有林诉称的龙桥建筑公司垫付了医疗费也不是事实，张有林的医疗费是由胡昌华垫付的，请求驳回张有林对龙桥建筑公司的起诉。胡昌华辩称，张有林的经济损失应由张有林和龙桥建筑公司共同承担。本案中，龙桥建筑公司将承揽的济宁市兖州区兴隆庄街道澹台墓村棚户区改造项目5号、6号楼分包给曹尚新，曹尚新又转包给梁寒，梁寒再转包给胡昌华。曹尚新、梁寒、胡昌华均不具备用工主体资格。劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具有用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格法人发包方承担用工主体责任。因此张有林的经济损失应由龙桥建筑公司承担。另外张有林系完全民事行为能力人，对自身安全未尽注意义务，造成自身伤害，亦应承担相应的责任。本案的当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、张有林提交的与龙桥建筑公司的劳动合同，证明张有林与龙桥建筑公司之间是劳务关系。龙桥建筑公司不予认可，主张双方签订合同是为了应对建设主管部门管理的需要，方便施工人员进入施工工地现场，双方不具备劳务关系的实质要件。本院认为，双方签订的劳动合同是为了便于施工工地现场管理的需要，张有林的劳动报酬均不是由龙桥建筑公司支付，张有林提交的劳动合同不能证明张有林与龙桥建筑公司之间存在劳务关系的事实。2、张有林提交的济宁正诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证明张有林左髌骨骨折手术内固定后属九级伤残；误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日；后续治理费为10000元。龙桥建筑公司主张，该司法鉴定意见书认定张有林的伤残等级标准是错误，不应依据劳动能力鉴定，而应依据人身损害赔偿标准进行鉴定。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，张有林的伤残等级鉴定应依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合公布的《人体损伤致残程度分级》的规定，因此对济宁正诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书认定的张有林左髌骨骨折手术内固定后属九级伤残不予认定；张有林的误工期应自张有林受伤之日至伤残鉴定之日，因此对该意见书认定的180天误工期，不予认定；张有林没有提交证据证明需加强营养的证明，因此对该意见书认定的60天的要求，不予认定；对于该意见书认定的需90天的护理期和后续治理费10000元，龙桥建筑公司、胡昌华虽有异议，但未有提交证据证明，本院结合张有林受伤的部位及需要二次的内固定物取出术，故对护理期90天和后续治疗费10000元的意见，予以认定。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年，龙桥建筑公司将承揽的济宁市兖州区兴隆庄街道澹台墓村棚户区改造项目5号、6号楼转包给曹尚新，曹尚新将涉案工程5、6号楼的木工分包给梁寒，梁寒涉案工程5、6号楼的木工转包给胡昌华。2019年3月9日，张有林进入施工工地从事木工作业。2019年5月10日下午，突降冰雹，张有林及其他施工人员到公司临时仓库避雨时，因施工工地湿滑，张有林摔倒在地，后被送往兖州九一医院救治，经检查诊断为左髌骨骨折，行左髌骨骨折切开复位内固定术，住院39天，支付医疗费15997.82元。张有林受伤后，胡昌华、龙桥建筑公司给付张有林医疗费等费用19000元。2019年9月6日，张有林诉至本院，要求龙桥建筑公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、抚养费、伤残赔偿金、今后治疗费、交通费、精神抚慰金等损失258696元。本院受理后，龙桥建筑公司申请追加胡昌华参加诉讼，本院依法通知胡昌华作为被告参加诉讼。审理过程中，龙桥建筑公司对张有林自行委托的济宁正诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书不予认可，并申请对张有林的伤残等级进行重新鉴定，本院委托济宁永正司法鉴定所对张有林的伤残等级重新进行了鉴定，济宁永正司法鉴定所司法鉴定意见书认定张有林因外伤致左髌骨骨折，遗留左膝关节功能部分丧失，为十级伤残。另查明，根据山东省统计局公布的数据，2018年山东省农村居民人均纯收入16297元、农村居民消费性支出11270元、建筑业平均收入59014元。还查明，张有林于2019年5月10日，支付医疗费155元，2019年6月21日支付医疗费59.59元，2019年7月2日支付医疗费39.40元，2019年11月9日支付医疗费150元。本院认为，张有林受胡昌华雇佣，张有林与胡昌华之间形成雇佣关系。张有林在提供劳务期间，因天气突降冰雹，在其去仓库躲避冰雹的路上滑倒，致其左髌骨骨折，胡昌华应承担赔偿责任。张有林去仓库躲避冰雹时，未有尽到注意义务，也应承担一定的责任。综合考虑张有林的过错承担，本院酌定胡昌华、张有林分别承担50%的责任。龙桥建筑公司，将工程转包给没有资质的他人进行施工，应承担连带赔偿责任。张有林主张的住院期间的医疗费15997.82元及出院后医疗费403.99元，有医疗机构的医疗费收据为证，予以确认。济宁正诚司法鉴定所出具的鉴定意见书中，所确认的护理期90日及后续治疗费10000元，龙桥建筑公司和胡昌华虽有异议，但未有申请重新鉴定，结合张有林所受伤部位及需要进行二次手术的事实，对其司法鉴定意见书确认的护理期90日及后续治疗费10000元，予以认定；该司法意见书确定营养期60日，因张有林住院病历中未有加强营养的建议，故对张有林的60日营养期不予确认；对该意见书认定的误工期180天，因龙桥建筑公司对张有林的伤残等级申请了重新鉴定，本院亦委托了济宁永正司法鉴定所进行了重新鉴定，因此张有林的误工时间，应从其受伤之日起计算至评残的当日，故对济宁正诚司法鉴定所确定的180天误工期限不予确认。经本院委托的济宁永正司法鉴定出具的鉴定意见书，该鉴定程序合法，对鉴定意见予以采纳。张有林的伤残等级为十级，其为农村居民，其伤残等级应按农村人均纯收入计算，其伤残赔偿金为32594元（16297元/年×20年×10%）。张有林主张的鉴定费2200元，由济宁正诚司法鉴定所出具的发票，予以确认。张有林主张的误工费，应按照山东省2018年建筑业的平均工资每天161.68元计算，计算时间自2019年5月10日计算至评残之日，共计183天，张有林主张180天未有超出其时间，予以确认，张有林的误工损失为29587.44元。住院伙食补助费，张有林的住院病历可以证明其住院39天，其住院伙食补助费按每天50元计算，合计1950元，超出部分不予确认。关于张有林的护理费，济宁正诚司法鉴定所的鉴定意见书可以证明张有林的护理期限为90天，其护理费按每天80元计算，护理费为7200元，超出部分不予确认。本次事故造成张有林十级伤残，其自身存在过错，对张有林主张的精神抚慰金，不予支持。关于交通费，考虑张有林出院后，需回家休息并多次往返兖州等实际情况，按其往返五次考虑，其交通费为970元。张有林主张复印费，因未有提交证据证明，不予支持。综上，张有林的经济损失为：医疗费16401.81元，误工费29587.44元、护理费7200元、住院伙食补助费1950元、残疾赔偿金32594元、鉴定费2200元、交通费970元、后续治疗费10000元，共计100903.25元。以上损失由胡昌华、龙桥建筑公司赔偿50451.63元，扣除胡昌华、龙桥建筑公司已支付的19000元，由胡昌华、龙桥建筑公司赔偿张有林31451.63元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十六条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、胡昌华赔偿张有林医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、交通费等经济损失31451.63元；二、山东龙桥建筑安装有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回张有林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，由张有林1775元，胡昌华、山东龙桥建筑安装有限公司负担275元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  袁长海二〇一九年十二月二十六日书记员  刘 芳