宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3866号 上诉人（原审被告）：银川尚质房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区永宁县征沙渠三沙园。 法定代表人：全勇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李红，宁夏合天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：银川市新泰建筑装饰材料有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区清和南街155号。 法人代表人：李云风，该公司总经理。 原审被告：中科建设开发总公司宁夏分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路瑞银财富中心4号楼11层1号办公室。 负责人：罗光国，该分公司总经理。 原审被告：中科建设开发总公司，住所地：中国（上海）自由贸易实验区锦绣东路2777弄31号。 法定代表人：顾玮国，该公司总经理。 上诉人银川尚质房地产开发有限公司（银川尚质公司）与被上诉人银川市新泰建筑装饰材料有限公司（以下简称银川新泰公司）、原审被告中科建设开发总公司宁夏分公司（以下简称中科宁夏分公司）、中科建设开发总公司（以下简称中科总公司）定作合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院(2019)宁0121民初2021号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人银川尚质公司本院提出上诉请求：1.请求撤销宁夏回族自治区永宁县人民法院作出的（2019）宁0121民初2021号民事判决第三项，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：上诉人银川尚质公司以自有房屋代为履行中科宁夏分公司所负银川新泰公司债务，上诉人不是债的当事人，原审判决上诉人承担利息损失明显违反法律规定。原审判决认定，因上诉人原因该房屋未实际发生抵顶，致使合同目的无法实现明显证据不足。上诉人代为履行已与被上诉人银川新泰公司签订房屋认购协议，未完成房屋抵顶的过错不在于上诉人。双方未签订《商品房买卖合同》系因银川新泰公司的原因。庭审中，银川新泰公司认可其未在保留期内找到买受人，因而未与上诉人签订《商品房买卖合同》，故过错不在上诉人。双方未有上诉人代为履行不能时，需向被上诉人承担违约责任的相关约定，因此上诉人代为履行不能时，被上诉人仍应向原审被告中科宁夏分公司主张违约责任。因此原审判决上诉人承担逾期付款期间利息损失的违约责任，明显违反法律规定及事实约定。 被上诉人对上诉人的上诉请求不认可。 原审被告中科宁夏分公司、中科总公司未作答辩。 银川新泰公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除原告与银川尚质公司、中科宁夏分公司签订的《三沙源项目认购意向书》；2.判令中科宁夏分公司支付原告加工承揽报酬1229134.97元；3.判令银川尚质公司、中科宁夏分公司按照年利率4.35%标准（中国人民银行同期贷款基准利率）赔偿原告损失至全部债务清偿之日，至起诉时暂计57923元（1229134.97×4.35%÷12×13=57923）；同时赔偿原告为实现债权所花费的律师费50000元；以上款项金额共计1337057.97元；4.判令中科总公司对中科宁夏分公司所负债务及赔偿责任承担连带责任；5.本案诉讼费用由上述被告承担。在审理过程中，原告将第4项诉讼请求判令中科总公司对中科宁夏分公司所负债务及赔偿责任承担连带责任变更为，判令中科总公司对中科宁夏分公司所负债务及赔偿责任承担共同责任。 一审法院认定事实如下：2016年5月18日，被告中科宁夏分公司因承建银川置信三沙源四季园B6、B12地块及乐园（17栋楼）项目外装工程内容，向原告购买保温、EPS装饰线条材料，原告与被告中科宁夏分公司在银川市××县三沙源签订了《保温材料及EPS装饰线条材料供应合同书》，双方对购买材料的类别、规格型号、使用部位、单价等进行了约定。同时，双方还约定原告每月20日前凭被告中科宁夏分公司指定人员填写签认的有效收料单结算上月货款，被告中科宁夏分公司按当月结算货款支付60%，余款35%在合同全部履行完毕后，逐月支付，预留5%为质保金，质保期为2年；一切未按本合同约定履行义务，属于违约，应当承担守约方因主权产生的各项费用，包括差旅费、诉讼费、保全费、执行费、律师费等；合同发生了争议，首先协商解决，若协商不成，则向合同签订地人民法院诉讼解决。合同签订后，原告依约向被告供应了材料，被告中科宁夏分公司仅支付了加工承揽报酬费2866189.36元，剩余1229134.97元未付。因银川博冠房地产开发有限公司欠被告中科总公司欠款，故双方协商将位于××区、19区8栋1单元4层1号两套房屋抵顶被告中科宁夏分公司欠原告的1021742元。原告公司的法定代表人李云风与被告银川尚质公司就抵顶事宜签订了《三沙源项目认购意向书》，李云风出具收条。2018年6月4日，被告银川尚质公司给李云风出具涉案房屋的收据两份。后被告银川尚质公司未向原告交付涉案房屋，原告诉至法院。 另查明，2018年5月22日，被告中科总公司（出质人）与案外人中国农业银行股份有限公司上海静安支行（质权人）签订了《权利质押合同》。权利质押清单（应收账款），出质权利为：1.应收账款债务人名称银川博冠房地产开发有限公司、商务合同名称及编号三沙源A3地块项目建设工程施工合同，合同金额198000000元，应收账款金额160510000元；2.应收账款债务人名称银川博冠房地产开发有限公司、商务合同名称及编号三沙源B6地块商业配套项目建设工程施工合同，合同金额39000000元，应收账款金额21840000元；3.应收账款债务人名称银川博冠房地产开发有限公司、商务合同名称及编号三沙源B12地块商业配套项目建设工程施工合同，合同金额16500000元，应收账款金额1900000元；4.应收账款债务人名称银川尚质公司、商务合同名称及编号三沙源A16地块项目建设工程施工合同，合同金额386241102元，应收账款金额157300000元等。2019年3月13日，上海金融法院向银川博冠房地产开发有限公司送达了《应诉通知书》。 一审法院认为，原告公司的法定代表人李云风与被告银川尚质公司签订了《三沙源项目认购意向书》，用两套房屋抵顶承揽报酬，但因其被告的原因该房屋未实际发生抵顶，致使合同目的无法实现，故《三沙源项目认购意向书》应当予以解除，且三被告应当赔偿给原告造成的损失。原告主张的利息损失经计算应为48643.42元（按年利率4.35%，以1021741.71元为基数，从2018年4月6日暂计算至2019年5月5日，后续利息算至实际给付之日），超出的部分，不予支持。原告与被告中科宁夏分公司签订的《保温材料及EPS装饰线条材料供应合同》是双方真实的意思表示，双方形成合法有效的定作合同关系。原告按约定履行了合同约定义务，被告应按约及时向原告支付承揽报酬1229134.97元，未按约支付系违约行为，应承担继续向原告支付承揽报酬的民事责任。被告中科宁夏分公司不具有独立的法人资格，其作为被告中科总公司设立的分公司，应承担与被告中科总公司共同支付的民事责任。被告银川尚质公司辩称本案原告主体不适格，因《三沙源项目认购意向书》系原告的法定代表人李云风与其所签，故原告主体适格。本案的涉案房屋并未实际发生抵顶，故其辩称债权债务已发生转移的辩解意见不予支持。原告要求被告承担律师费50000元，因原告提交的《委托代理合同》，能够证明原告委托代理关系，但不能证明律师费用的实际产生数额，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件若干规定》第三十条规定，判决：一、解除原告银川新泰公司与被告银川尚质公司于2018年3月29日签订的《三沙源项目认购意向书》；二、被告中科宁夏分公司、中科总公司于判决生效后十日内共同向原告银川新泰公司支付承揽报酬1229134.97元；三、被告银川尚质公司、中科宁夏分公司、中科总公司赔偿原告银川新泰公司利息损失48643.42元（按年利率4.35%，以1021741.71元为基数，从2018年4月6日暂计算至2019年5月5日，后续利息算至实际给付之日）。案件受理费16834元，减半收取计8417元，由被告银川尚质公司、中科宁夏分公司、中科总公司负担8043元，原告银川新泰公司负担374元。 二审中，当事人均未向本院提交新的证据。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，李云风作为银川新泰公司的法定代表人与银川尚质公司签订了《三沙源项目认购意向书》，用两套房屋抵顶承揽报酬，但涉案房屋未实际发生抵顶，故一审法院支持被上诉人川新泰公司的诉讼主张，解除涉案的《三沙源项目认购意向书》，并由银川尚质公司、中科总公司、中科宁夏分公司共同承担因未履行抵顶房屋的约定而致使承揽报酬款未能及时支付，赔偿造成被上诉人利息损失，处理合法、合理。故上诉人上诉主张不成立，其上诉请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1016元，由上诉人银川尚质房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛有成 审判员  倪新秀 审判员  王 刚 二〇一九年十二月二十五日 书记员  马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。