安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终2818号 上诉人（原审被告）：高敏，男，1971年7月12日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 委托诉讼代理人：李涛，安徽云飞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：田云，女，1987年11月4日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 委托诉讼代理人：杨夫胜，安徽杨夫胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王娜，安徽杨夫胜律师事务所律师。 原审被告：董维志，男，1976年9月10日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 原审被告：赵丽，女，1960年4月23日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。 上诉人高敏因与被上诉人田云、原审被告董维志、赵丽民间借贷纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初3346号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，因经过阅卷、调查和询问当事人，本案没有新的事实、理由及证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 高敏上诉请求：1、撤销原判，驳回田云的诉讼请求，或发回重审；2、解除（2019）皖1323民初3346号民事裁定书对高敏、董维志房产的查封；3、全部诉讼费用由田云负担。事实和理由：一、一审认定高敏违约属认定事实错误。田云于2019年6月3日具状起诉时，高敏与田云的借款合同未到期，高敏签字的借据并未约定在六个月的借期内给付利息，也无约定具体的付息日期，且田云没有证据证明高敏符合法定解除合同的情形，田云在借款期限届满前无权起诉索要借款。二、一审判决高敏承担借款本金年利率24%的利息，已达法定最高上限；高敏未违约，即使给付逾期利息违法也应适用借期内利息约定给付，一审超越20%的上限判决高敏承担8000元律师费和2180元保全申请费实为不妥，系属适用法律错误。三、田云违约在先，在借款未届期的情况下，于2019年7月4日错误行使权利查封冻结了高敏、董维志的房产，致高敏、董维志声誉受损且无法变卖房产筹钱如期还款，高敏保留另行起诉田云追讨损失的权利。 田云辩称，一、高敏与田云之间借款关系事实清楚明确，证据合法有效，适用法律正确。2019年1月19日，高敏向田云借款30万元，当日，田云从中国银行转账30万元给高敏。双方在签订借条时约定了借款期限6个月、月利率1.5%，每三个月结算一次利息，如有违约，应自借款之日起按利息的两倍计算，约定担保人董维志、赵丽对全部借款本息、违约金及出借人为主张权利支付的诉讼费、律师代理费承担连带还款责任，并有灵璧县商贸协会鉴证及盖章。以上借据及证据材料均系高敏与董维志、赵丽自愿签署并亲笔签字确认，内容真实、合法、有效。高敏认为是田云违约，缺乏事实依据，不能成立。所以，高敏与田云之间民间借贷关系的事实清楚明确，证据合法有效。二、高敏认为双方合同约定利息过高，此约定并不违反法律的规定。借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。双方之间的约定并没有超过法律的规定，一审判决正确。三、高敏认为并没有违约在先，双方约定2019年4月19日要结算第一次借款利息，但高敏一直到现在都没有支付，所以田云才提起诉讼，并申请采取保全措施。综上请求驳回上诉，维持原判。 董维志、赵丽未到庭陈述意见。 田云向一审法院起诉请求：1、判决田云、董维志、赵丽偿还田云借款本金30万元及4个月的利息24000元（暂从2019年1月19日计算至2019年5月19日。剩余利息，按照月利率2%，计算至本金还清为止）和律师代理费8000元；2、本案诉讼费（当庭变更为增加保全申请费2180元）由田云、董维志、赵丽承担。 一审法院认定事实：2019年1月19日，高敏因资金周转需要，向田云借款30万元，高敏向田云出具了借据，约定：借款期限为六个月，月利率为1.5%，每三个月结算一次利息。如有违约，应自借款之日起按约定利息的两倍计算利息，并承担出借人为主张权利支付的诉讼费、律师代理费。担保人对全部借款本息、违约责任及出借人为主张权利支付的诉讼费、律师代理费承担连带还款责任。担保期限至借款本息还清之日止。高敏在借款人处签名，董维志、赵丽在担保人处签名，灵璧县商贸协会在见证机构处盖章。田云于2019年1月19日当天通过中国工商银行转账给付高敏30万元。至2019年4月19日第一次利息结算日，高敏没有给付田云利息。田云遂于2019年6月10日提起诉讼，提出上述诉讼请求。一审另查明，田云为本起诉讼，办理委托律师手续，支出代理费8000元。为实施诉讼保全，支出保全申请费2180元。以上事实，有身份证、借条、转账凭证、委托代理合同、代理费发票、诉讼费专用收据、证人证言等证据在卷佐证。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，当事人应当按照合同的约定全面履行合同义务。高敏向田云借款，有高敏向田云出具的借条和转账凭证相佐证，高敏也予以认可，双方的债权债务关系明确，高敏应当及时归还借款本金及利息。高敏主张，借款期限尚未到期，田云不应起诉，高敏也未违约。但根据双方约定，每三个月结算一次利息，至2019年4月19日，第一次结算利息日期已经到期，可高敏没有履行给付利息的义务。至本案开庭之日，借款期限已经超过，高敏仍然没有履行还款义务，已经构成违约行为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，田云可以要求解除合同。故对高敏关于没有违约行为的辩解，不予采纳。董维志、赵丽自愿签字担保，应当承担保证责任。因双方没有对保证方式进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，董维志、赵丽应当按照连带责任保证承担保证责任。关于借款利息，双方约定的利息为月利率1.5%，因高敏违约，根据双方约定的违约责任，高敏可按照3%的月利率支付利息，但因3%的月利率超过了法律规定的标准，田云要求高敏按照2%的月利率支付利息，符合法律规定，予以支持。关于律师代理费，双方在借据中明确进行了约定，如高敏不能及时还款，田云为追索欠款而支出的“律师代理费”由高敏承担，该约定是双方的真实意思表示，也不违反法律规定，属于合法有效的约定，应予支持。关于保全申请费，《诉讼费用交纳办法》第三十八条规定，“本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求。”田云为保证本案判决顺利执行而申请诉讼保全，其保全申请费为合理正当支出，有权要求高敏予以承担。高敏因违约行为给田云造成的该损失也应当予以赔偿。综上，一审依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《诉讼费用交纳办法》第三十八条的规定，判决：一、高敏于判决生效后10日内偿还田云借款本金30万元及其利息（按月利率2%，自2019年1月19日计算至借款实际还清之日止），董维志、赵丽承担连带责任；二、高敏于判决生效后10日内给付田云律师代理费8000元和保全申请费2180元，董维志、赵丽承担连带责任。一审案件受理费6312元，减半收取3156元，由高敏负担，董维志、赵丽承担连带责任。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、高敏是否违约；2、一审支持田云请求律师费、财产保全费是否正确；3、高敏在上诉状中请求解除查封应否支持。 （一）关于争议焦点1 高敏上诉称其签字的借条中未约定借款期限6个月，亦未约定具体的付息日期，与卷宗内田云所举证的借据载明借款期限6个月、每3个月结算一次利息不符，且高敏在一审庭审中对该借据的三性均无异议。借款合同中，出借人负有按约定提供借款的义务，借款人负有按约定支付借款及利息的义务。高敏不能提供证据证明其已按借条约定履行了向田云支付借款利息的义务，一审认定高敏存在违约行为，具有事实依据。根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”，高敏在约定的支付利息期限届至后，未履行支付利息的约定义务，田云在约定的履行期限届满前提起本案诉讼，要求解除合同、高敏承担违约责任，于法有据。高敏上诉提出田云在借款期限届至前无权起诉的意见，本院二审不予采纳。 （二）关于争议焦点2 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”田云与高敏在借条中约定借款利息为月利率15‰，如有违约，应自借款之日起按约定利息的两倍即30‰计算利息并承担出借人为主张权利支付的诉讼费、律师代理费。高敏因未在约定的期限内支付利息违约，田云提起本案诉讼，选择主张逾期利息、律师代理费、财产保全费，符合上述规定，但是田云主张按月利率20‰计算高敏借款期限内及违约的利息，总计年利率为24%,已达人民法院应予支持各项费用总计年利率的上限，一审再予支持田云对律师代理费8000元的诉讼请求，适用法律错误。高敏上诉提出关于一审支持律师代理费错误的意见成立，本院二审予以采纳。根据《诉讼费用交纳办法》第六条、第二十九条的规定，财产保全费属于诉讼费用范围，诉讼费用的负担原则是由败诉方负担。田云在一审诉讼中申请财产保全产生的申请费，属田云依法交纳的诉讼费用部分，一审根据高敏败诉的情况判决由高敏负担该诉讼费用，于法有据。高敏上诉提出一审判决高敏承担财产保全费属适用法律错误的意见，本院二审不予采纳。 （三）关于争议焦点3 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条规定“当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”高敏在上诉状中请求二审解除一审（2019）皖1323民初3346号民事裁定书对高敏、董维志房产的查封，于法无据，本院二审不予支持。 综上所述，高敏的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定事实清楚，适用法律及所作判决存在部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第二项、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2019）皖1323民初3346号民事判决； 二、上诉人高敏于本判决生效后十日内偿付被上诉人田云借款本金300000元及该款自2019年1月19日起至付清之日止按月利率20‰计算的利息； 三、原审被告董维志、赵丽对上述第二项判决承担连带偿付责任； 四、驳回被上诉人田云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6312元，减半收取3156元，由上诉人高敏负担3100元，被上诉人田云负担56元；财产保全费2180元，由上诉人高敏负担；原审被告董维志、赵丽对上诉人高敏应负担的案件受理费及财产保全费部分承担连带责任。二审案件受理费6312元，由上诉人高敏负担6200元，被上诉人田云负担112元。 本判决为终审判决。 审判长 孙 强 审判员 赵 路 审判员 魏鸿超 二〇一九年十二月二十日 法官助理马文 书记员陈明明 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。 自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《诉讼费用交纳办法》 第六条当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括： （一）案件受理费； （二）申请费； （三）证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。 第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 第三十八条本办法第十条第（一）项、第（八）项规定的申请费由被执行人负担。 执行中当事人达成和解协议的，申请费的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。 本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求。 本办法第十条第（五）项规定的申请费，由人民法院依照本办法第二十九条规定决定申请费的负担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。