西安铁路运输法院     行 政 判 决 书     （2019）陕7102行初2520号     原告弋美娟，女，汉族，1982年2月4日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市户县。   被告西安市公安局鄠邑分局，住所地西安市鄠邑区。   负责人王庭渊，局长。   委托代理人岳波，该局民警。    委托代理人陈平，该局民警。   原告弋美娟不服被告西安市公安局鄠邑分局治安行政处罚一案议，于2019年7月1日向本院提起行政诉讼。本院于2019年7月17日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月10日公开开庭审理了本案。原告弋美娟，被告西安市公安局鄠邑分局（以下简称鄠邑分局）委托代理人岳波、陈平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告鄠邑分局于2019年3月29日，作出鄠公（余）行罚决字【2019】250号《行政处罚决定书》，基本内容为：现查明余下朱雀商城小区原物业负责人弋美娟接到区政府相关部门的通知“3日内向业委会移交小区的办公设备和相关材料”后仍向小区一些业主售水，扰乱业委会新聘请的捷诚物业正常管理秩序。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十三条第一款第（一）项之规定，现决定给予弋美娟行政拘留五日的行政处罚。   原告诉称，原告为西安洁家乐物业服务有限公司员工，该公司服务于XX镇XX小区，洁家乐公司与朱雀尚城小区全体业主有合法有效的合同关系，在2019年1月24日，鄠邑区建设和住房保障局及余下镇人民政府联合给洁家乐物业公司发文通知，“3日内向业委会移交小区的办公设备和相关材料”，洁家乐公司已及时给政府回复了拒绝移交文件，并照常办公，此文件既不是政府部门的红头文件，也不是行政处罚单等，并没有可任何执行力度，但在2019年3月23日，西安市公安局鄠邑分局，确按照此通知以扰乱单位秩序罪，给原告行政处罚决定书，并拘留了原告5日，基于上述事实，原告认为被告滥用职权，作出的行政处罚决定没有事实依据，程序违法，适用法律错误，原告对该处罚决定不服，依法向人民法院提起行政诉讼，请求：1.依法确认被告西安市公安局鄠邑区分局作出的鄠公（余）行罚决字【2019】250号行政处罚决定书违法。2.被告承担诉讼费。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                           原告向本院提交以下证据：   第一组：   西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初4742号、西安市中级人民法院（2019）陕01民终1892号民事判决书、西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初4020号民事判决书。   证明原告所在公司是朱雀尚城小区内唯一合法的物业公司。   第二组：   1. 西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初1998号民事判决书；   2.西安市中级人民法院（2018）陕01民终10196号民事裁定书；   3.西安市鄠邑区人民法院（2019）陕0118民初251号民事裁定书。   证明朱雀尚城小区物业移交一事法院尚未有明确判决，被告依据政府的文件处罚原告，严重违法。   第三组：   （2019）陕7102行赔初157号一案西安市鄠邑区住房和城乡建设局答辩状。   证明依据通告对原告处罚没有法律依据违法。   第四组:   （2019）陕7102行赔初157号一案安市鄠邑区余下街道办事处答辩状。   证明余下街办认可其发出的系书面通知，没有强制执行力，被告以此处罚原告无法律依据。   第五组：   1.鄠公（余）行罚决字[2019]250号行政处罚决定书；   2.证据保全清单；   3.发还清单；   4.鄠邑区住房保障局和余下镇人民政府联合发文。   证明被告对原告进行了拘留处罚。   第六组：   陕西省50家开发商23家经纪机构13家物业企业被通报（华商报截选）。   证明目前该小区服务的物业公司因强行进驻该小区的行为已经被陕西省住建厅通报批评并处罚，鄠邑区住房和城乡建设局、余下街道办事处及派出所将合法的企业赶走而将违法的企业留下来。   被告鄠邑分局辩称：1.原告扰乱单位秩序的违法事实清楚，证据确实充分。2019年3月21日被告下辖余下派出所民警在工作中发现，辖区XX街道XX小区原物业（西安洁家乐物业服务有限公司鄠邑区余下朱雀尚城小区管理处）负责人弋美娟，于2019年1月24日接到区政府相关部门的通知：“3个工作日内向业委会移交小区的办公设备和相关材料”，1月29日原告在正式退出小区的物业管理后仍向小区内的一些业主售水，扰乱小区的正常管理秩序。以上事实有原告的供述：证人朱某某、杨某某、马某某的证言，原告本人书写的情况说明，原告所使用售水系统交易记录截图，政府相关文件等证据证实。2.被告对原告的处罚，程序合法，定性准确，适用法律正确，处罚适当。原告扰乱单位秩序一案，由被告具有执法主体资格的民警依法定程序办理，该案于2019年3月21日受理，查证后于2019年3月22日对原告进行了行政处罚事前告知，原告不提出陈述和申辩。2019年3月23日，被告根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十三条第一款第（一）项之规定，作出了鄠公（余）行罚字【2019】250号《行政处罚决定书》事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、处理适当、程序合法，原告的诉求事实理由不足，请求法院驳回原告的诉讼请求。   被告向本院提交以下证据：   第一组：   1.受案登记表；    2.传唤证；   3.行政处罚告知笔录；   4.行政处罚决定书；   5.行政拘留执行回执；   6.被拘留人家属通知书；   7.权利义务告知书；   8.发还清单。   证明被告作出行政处罚程序合法。   第二组：   1.证据保全决定书；   2.证据保全清单；   3.受害人朱某某询问笔录；   4.戈美娟询问笔录4份；   5.证人马某某、杨某某询问笔录；   6.通知；   7.截图（售水报表）；   8.情况说明。   证明被告调查案件事实清楚，证据确认充分。   经庭审质证，原告对被告提交的第一组证据的真实性、证明目的均予认可，对第二组证据的真实性，证明目的不认可，认为原告售水合法。   被告对原告提交第一组、第二组、第三组、第四组证据真实性认可，证明目的不认可，认为其作出涉诉处罚是依据原告的违法行为，而不是仅仅依据政府的通告；对第五组证据真实性、证明目的均认可；对第六组证据真实性、证明目的均不认可，认为该组证据来源不合法。   本院对上述证据认证如下：对原、被告提交证据的真实性予以确认。   经审理查明，原告为西安洁家乐物业服务有限公司的员工，西安洁XX镇XX小区。该小区在被告的辖区范围内。2019年3月21日，被告民警在工作中发现在2019年1月24日西安市鄠邑区余下镇人民政府及西安市鄠邑区建设和住房保障局联合向西安洁家乐物业服务有限公司朱雀尚城管理处发出通知,内容为：“根据《西安市物业管理条例》第三章有关规定，且原建设方已与你单位就朱雀城物业管理解除了聘用合同，请于3个工作日内，向朱雀尚城业主委员会移交你管理处在朱雀尚城所占用的办公场所及属于小区的办公设备和相关资料，以确保小区管理正常、电梯等运营正常。”被告认为按照上述通知要求，西XX城XX小区的物业管理，但原告作为该公司员工仍向小区的一些业主售水，涉嫌扰乱小区正常的管理秩序。被告于2019年3月21日受理该案进行调查，经过调查，2019年3月22日，被告将拟依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条第一款第（一）项对原告进行处罚，原告具有陈述和申辩的权利向原告进行告知，后于 2019年3月23日，作出鄠公（余）行罚决字【2019】250号《行政处罚决定书》根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条第一款第（一）项对原告处以行政拘留五日的行政处罚。执行期限为2019年3月13日至2019年3月28日，已经执行完毕。   另查明，2018年9月弋美娟等十六人以朱雀尚城小区业主委员会为被告向西安市鄠邑区人民法院提起业主撤销权纠纷一案，诉讼请求为：1.撤销被告作出的解聘前期物业服务企业“西安洁家乐物业服务有限公司”的决定；2.撤销被告作出的与西安捷城物业管理服务有限责任公司签订的《物业服务合同》的决定；3.本案诉讼费由被告负担。2018年12月20日，西安市鄠邑区人民法院作出（2018）陕0118民初4742号民事判决，判决：1.撤销被告朱雀尚城小区业主委员会做出的与西安捷诚物业管理服务有限责任公司签订《物业服务合同》的决定；2.驳回原告其余诉讼请求。经二审后维持原判。   本院认为，本案的争议焦点是被告作出的具体行政行为是否合法。根据《治安管理处罚法》第九十一条的规定，被告鄠邑分局对辖区内违反治安行政管理的行为具有管辖权。本案中，被告作出的案涉行政处罚决定中载明：“余下朱雀尚城小区原物业负责人弋美娟接到区政府相关部门的通知‘3日内向业委会移交小区的办公设备和相关材料’后仍向小区一些业主售水，扰乱业主委员会新聘请的捷诚物业正常管理秩序。”但被告根据以上事实认定原告的行为构成违反《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十三条第一款第（一）项的行为，存在以下几点问题：1.据本院查明的事实，西安市鄠邑区余下镇人民政府及西安市鄠邑区建设和住房保障局联合向西安洁家乐物业服务有限公司朱雀尚城管理处发出的通知，不具有强制执行力，被告依据该通知认定2019年1月19日之后原告公司无权售水的依据不当。2.原告公司与捷诚物业公司之间交接事宜等纠纷已进入司法程序，2019年3月5日，经二审终审，已有作出撤销被告朱雀尚城小区业主委员会做出的与西安捷诚物业管理服务有限责任公司签订《物业服务合同》的决定的生效判决，被告认定原告售水行为构成扰乱捷诚物业正常管理秩序缺乏事实依据。综上,被告鄠邑分局作出的行政处罚行为事实不清、证据不足，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，判决如下：   撤销被告西安市鄠邑分局于2019年3月23日作出的鄠公（余）行罚决字【2019】250号行政处罚决定书。   案件受理费50元，由被告西安市鄠邑分局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。         审判长易京京   人民陪审员翁安娜                                  人民陪审员安岚     二0一九年十二月五日     书记员 亢璐              1