湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘04民终2858号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司。住所：广东省东莞市南城区莞太大道168号太平洋保险大厦一层、六至十三层。负责人：何晓东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘金辉，湖南澧滨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘掌珠，男，1961年12月29日生，汉族，湖南省常宁市人，初中文化，农民，住湖南省常宁市。委托诉讼代理人：陈素英，湖南功崇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王永华，男，1973年1月6日生，汉族，湖南省常宁市人，大专文化，无业，住湖南省常宁市。原审被告：格上租赁有限公司，住所：苏州市工业园区通园路28号信息大厦11楼。法定代表人：许季睦，系该公司董事长。原审被告：格上租赁有限公司东莞分公司，住所：广东省东莞市长安镇锦厦东门中路121号百汇金融大厦6楼601、602、603、605。负责人：许季睦，系该公司负责人。上列二原审被告共同委托诉讼代理人：赵四海，男，该公司员工。原审被告：陈记生，男，1964年3月2日生，汉族，湖南省常宁市人，高中文化，农民，住常宁市。原审被告：陈文锋，男，1987年4月1日生，汉族，湖南省常宁市人，小学文化，农民，住常宁市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司(以下简称“太平洋财保东莞分公司”)因与被上诉人刘掌珠、王永华、原审被告格上租赁有限公司东莞分公司、格上租赁有限公司、陈计生、陈文峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常宁市人民法院(2019)湘0482民初862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷、询问、组织当事人质证，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保东莞分公司上诉请求：一、刘掌珠残疾赔偿金应按农村标准计算。二、一审认定刘掌珠误工费、护理费、住院伙食费、营养费过高，应予核减。三、应当按刘掌珠医疗费总额扣减15%非医保用药费用。四、依法改判其赔偿刘掌珠91820.17元。五、由被上诉人承担二审诉讼费。事实与理由：1、刘掌珠为农村户口，未提交证据证明其收入来源于城镇，应按农村标准计算残疾赔偿金。2、刘掌珠没有提供受伤前收入证明，一审以建筑行业工资计算其误工费没有事实依据，应按农林牧渔业标准计算误工费。3、一审认定刘掌珠护理费、伙食费、营养费过高，均应予以核减。4、根据保险合同，一审未予扣减刘掌珠非医保用药错误。刘掌珠辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。格上租赁有限公司东莞分公司辩称，其在本案中无过错，不承担赔偿责任。格上租赁有限公司辩称，其在本案中无过错，不承担赔偿责任。刘掌珠向一审法院起诉请求，一、判令王永华、陈记生因机动车责任事故给刘掌珠造成的医疗费47642.38元、后续治疗费15000元、残疾辅助器具费、误工费208500元、护理费137250元、住院伙食补助费74400元、营养费37200元、交通费5000元、残疾赔偿金146792元、精神抚慰金10000元等经济损失683734.38元；二、判令太平洋财保东莞分公司在交强险、三责险责任限额内就第一项请求承担赔偿责任；四、判令陈文锋因未购买交强险在交强险责任限额范围内就第一项承担连带责任；五、判令王永华、陈记生就第一项请求承担连带赔偿责任；六、判令王永华、格上租赁有限公司东莞分公司、格上租赁有限公司、陈计生、陈文峰、太平洋财保东莞分公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2017年3月10日20时08分，王永华驾驶粤Ｓ×××××号小车从常宁市盐湖镇往常宁市区方向行驶，途经省道320线190公里加100米处常宁市，遇陈记生驾驶的粤Ｂ×××××小车发生事故后停在道路上，由于王永华驾车在夜间行驶时未降低行驶速度而安全、文明驾驶，陈记生（无证驾驶）发生事故后不按规定开启危险报警闪光灯且设置警告标志，致粤Ｓ×××××号小车左前部撞击粤Ｂ×××××小车右后部，相撞后，粤Ｂ×××××小车因惯性又往前将正施救的刘掌珠撞倒，造成两车受损、刘掌珠受伤的交通事故。2017年4月21日，常宁市公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》认定：王永华负此事故的主要责任，陈记生负此事故的次要责任，刘掌珠无责。此次事故导致刘掌珠受伤经诊断为：1、右腓骨骨折（多段粉碎开放性），2、右下肢皮肤缺损（右小腿），3、左肋骨骨折并胸腔积液。受伤后，刘掌珠先在常宁市人民医院治疗6天，花医疗费21540.6元。2017年3月16日，刘掌珠转至常宁市中医院治疗至2019年3月25日出院，在该院住院740天，花医疗费178280.22元。经衡阳市宜诚司法鉴定所鉴定：刘掌珠的损伤程度属重伤二级，构成九级伤残；误工期为受伤之日至评定伤残之日止，住院期间需一人护理，营养期180天；继续康复治疗需人民币伍仟元左右，以后取内固定其费用需人民币壹万元左右。为作鉴定，刘掌珠花鉴定费1900元。王永华在中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司为粤Ｓ×××××号小车投保了机动车第三者责任强制保险，格上租赁有限公司东莞分公司在中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司为粤Ｓ×××××号小车投保了机动车第三者责任保险，保额为100万元，且投保了相应险种的不计免赔险。粤Ｂ×××××小车所有人为陈文锋，未投保险。中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司已为刘掌珠支付医疗费140720.8元，王永华支付了15000元医疗费。刘掌珠自2012年10月3日开始至本案事故发生时租住段某所有的坐落于常宁市泉峰街道办事处夏联村肖家组的房屋居住，刘掌珠在常宁市区内从事摩托车出租。上述事实，有刘掌珠、王永华、中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司、陈记生的陈述，道路交通事故认定书，刘掌珠的疾病诊断证明书及病历资料，司法鉴定意见书，医疗住院收费票据及住院病人每日费用明细清单、常宁市中医院病人费用小项统计，鉴定费收据，证人段某的证言，常宁市人民医院住院预交金收据、常宁市中医院住院预交金收据，机动车交通事故责任强制保险单（副本），机动车行驶证（粤Ｓ×××××）等证据在卷佐证，并经当庭质证，予以采信。中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司未在一审限定的时间内书面申请对辩称中的事项作司法鉴定，视为放弃作相应鉴定。中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司关于周立及驾驶的车辆所有人及保险公司应当纳入本案的责任人和责任公司之意见，因没有提供证据证明周立所驾驶的小车参与了伤害刘掌珠，不予以采信。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中粤Ｓ×××××号小车与粤Ｂ×××××小车相撞后致刘掌珠受伤造成损失，应由粤Ｓ×××××号小车投保的保险公司即中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿医疗费用限额10000元和伤残赔偿限额110000元，粤Ｂ×××××小车所有人陈文锋没有投保机动车第三者任责任强制保险，其应当在机动车第三者责任强制保险限额之医疗费用限额10000元和伤残赔偿限额110000元之和内予以赔偿。刘掌珠的损失有：医疗费199820.82元，后续治疗费15000元，鉴定费1900元（未请求赔偿不计入总赔偿额），到庭各方均无异议，且有证据证明；关于误工费，刘掌珠主张其从事摩托车出租，但因其所有的摩托车为非营运车，不能按交通运输业计算误工费，比照建筑业工资每年48596元，算出日工资为194.38元，误工天数从2017年3月10日算至2019年3月30日计750天，误工费为750天＊194.38元／天即145785元；护理费按当地护理工每天150元计算即746天＊150元／天为111900元；住院伙食补助费为746天＊100元／天即74600元，请求赔偿金额少于该金额，按其请求金额74400元计算；营养费酌定每天50元，180天＊50元／天即9000元；交通费因未提交证据予证明，酌定100元；残疾赔偿金，因刘掌珠在城镇生活且主要收入来源于在城镇从事摩托车出租，可按照城镇居民计算，36698元＊20＊20%即146792元；精神抚慰金酌定为10000元。残疾辅助器具费没有证据证明其金额，也无请求金额，不予计算。综上，刘掌珠的经济损失共计712797.82元。该金额由中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在第三者责任强制保险限额内赔偿120000元，由陈文锋赔偿120000元，余下472797.82元，由王永华赔偿70%即330958.47元，由陈记生赔偿30%即141839.35元。又因粤Ｓ×××××投保了机动车第三者责任保险，王永华所赔偿的330958.47元由中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司赔偿。该保险公司此前所支付的140720.8元和王永华所支付的15000元均可抵扣，该保险公司还应支付刘掌珠295237.67元、支付王永华15000元。陈文锋将其所有的车子交由无相应驾驶证的陈记生驾驶，具有过错，应与陈记生互相承担连带责任。王永华与陈记生在事故发生前并无意思联络，发生相撞应各负其责任，不互负连带责任。格上租赁有限公司和被告格上租赁有限公司东莞分公司在本案中无过错，不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决:一、中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司赔付刘掌珠295237.67元；二、陈记生赔偿刘掌珠141839.35元，陈文锋负连带责任；三、陈文锋赔偿刘掌珠120000元，陈记生负连带责任；上述款项，各方在判决生效之日起十日内予以给付；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回刘掌珠的其他诉讼请求。一审案件受理费10592元，减半收5296元，由刘掌珠负担611元，由王永华负担2483元，由陈记生负担1192元，由陈文锋负担1010元。二审中，被上诉人刘掌珠提交了一份病历证据，拟证明其仍在治疗伤病。上诉人太平洋财保东莞分公司代理人质证认为，该证据超期举证，证明目的不明确。本院经审查认为，该病历系复查病历，被上诉人刘掌珠超期举证，对太平洋财保东莞分公司代理人质证意见予以采纳。本案二审争议焦点为，一、是否应予扣减非医保用药费用？二、一审认定刘掌珠残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食费、营养费等各项损失是否合理？本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定:“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”上诉人太平洋财保东莞分公司不能举证其对投保人尽到了对核减非医保用药费用免责条款的明确说明义务,故对该核减非医保用药的主张依法不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”。刘掌珠提供的《房屋出租协议》、摩托车行驶证、驾驶证及证人证言可以证实其主要收入来源于城镇。一审以城镇标准计算被上诉人刘掌珠残疾赔偿金符合法律规定，本院予以确认。同时，一审比照建筑行业认定刘掌珠误工费赔偿标准合理，认定刘掌珠护理费参照当地护工工资计算为150元/天、营养费50元/天、住院伙食补助费100元/天亦符合法律规定，并无不当。对太平洋财保东莞分公司上诉提出按照农村标准计算刘掌珠残疾赔偿金、按照全年农村居民人均可支配收入计算刘掌珠误工费、按照农林牧渔业计算刘掌珠护理费，按照诉讼法院地一般标准计算刘掌珠住院伙食补助费、及刘掌珠营养费过高的上诉请求本院均不予支持。综上所述，太平洋财保东莞分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10592元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 尹运健审 判 员 朱 玥二〇一九年十二月二十日法官助理 尹奇捷书 记 员 张 蕾