江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏03民终7692号上诉人（原审原告）：柳长青，男，1966年4月7日生，汉族，徐州市铜山区市场监督管理局公务员，住徐州市新城区。被上诉人（原审被告）：徐州伟利房地产发展有限公司，住所地徐州市鼓楼区河清路64号。法定代表人：农贵现，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：徐州驮篮山汉文化遗址公园，住所地徐州经济开发区金山桥大厦8004室。法定代表人：周金生，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘磊，男，1990年7月23日生，该公司法务，住徐州市泉山区。被上诉人（原审被告）：周金生，男，1944年4月15曰生，汉族，住徐州市铜山区。被上诉人（原审被告）：李少峰，男，1963年4月8日生，汉族，住徐州市云龙区。上诉人柳长青因与被上诉人徐州伟利房地产发展有限公司（以下简称伟利公司）、徐州驮篮山汉文化遗址公园（以下简称驮篮山公园）、周金生、李少峰房屋买卖合同纠纷一案，不服徐州市鼓楼区人民法院作出的（2018）苏0302民初871号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人柳长青，被告驮篮山公园的委托诉讼代理人刘磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人柳长青上诉请求：1、维持原审判决第一项，撤销第二项，由驮篮山公园承担连带责任，周金生、李少峰对驮篮山公园在企业内财产不足以清偿债务时以其个人财产承担责任；2、一、二审诉讼费用依法裁决。事实及理由：原审判决适用法律错误。伟利公司于2012年6月12日至今处于吊销状态，驮篮山公园是其股东之一，参照最高院法［2012］227号指导案例9号，应判令驮篮山公园对伟利公司的债务承担连带清偿责任。驮篮山公园是个人独资企业，其原投资人李少峰、现投资人周金生应对驮篮山公园的债务在企业财产不足以清偿债务时，依法以其个人其他财产承担责任。被上诉人驮篮山公园答辩称：伟利公司是依法存续，合法经营的公司，目前处于正常经营状态，根据法律相关规定，合法存续的公司独立对外承担民事责任，被告驮篮山公园作为伟利公司的投资人，不对其对外债务承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。被上诉人伟利公司、周金生、李少峰均未到庭进行答辩，亦未提交书面答辩意见。柳长青向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令伟利公司支付逾期办证违约金55450.49元（以111000元为本金，按照银行同期同类贷款利率，自2007年4月1日计算至2012年12月17日），驮篮山公园、周金生、李少峰对上述款项承担连带清偿责任；2、本案诉讼费由伟利公司、驮篮山公园、周金生、李少峰承担。原审法院查明事实如下：2006年1月18日，柳长青与伟利公司签订商品房买卖合同（编号：NO.0070164）一份，约定柳长青购买伟利公司开发的坐落于徐州市房屋，该商品房的用途为商业用房，房屋价款为111000元，伟利公司应当在2006年3月18日前将具备验收合格条件的商品房交付给柳长青使用，伟利公司应当在商品房交付使用后90日内将办理权属登记需由伟利公司提供的资料报产权登记机关备案，如因伟利公司责任柳长青不能在规定期限内取得房地产权属证书的，柳长青退房，伟利公司在柳长青提出退房要求之日起30日内将柳长青已付房价款退还给柳长青，并按已付房价款的0.5%赔偿柳长青损失。签订该合同的当日，柳长青将购房款111000元全部付清。同日，柳长青还与案外人徐州丰洋百货有限公司签订了预约委托出租合同，将上述房产委托徐州丰洋百货有限公司对外出租。2006年9月7日，伟利公司向富景广场业主出具《致富景广场业主函》一份，该函件中载明伟利公司保证于2006年12月31日前必须拿到《房屋所有权证》，于2007年3月31日前必须拿到《土地使用证》；如到期不能履行上述承诺，将按每日已交房款的万分之五当日赔付，直到两证拿到为止。柳长青还主张因柳长青与伟利公司2006年1月18日签订的商品房买卖合同无法备案登记，故双方于2012年12月17日就涉案同一房屋又签订《商品房买卖合同》（编号：NO.0361367），该合同约定，柳长青购买伟利公司开发的坐落于徐州市房屋，该商品房的用途为商服，房屋总价款为111000元，伟利公司应当在商品房交付使用后180日内将办理权属登记需由伟利公司提供的资料报产权登记机关备案，如因伟利公司责任柳长青不能在规定期限内取得房地产权属证书的，柳长青退房，伟利公司在柳长青提出退房要求之日起30日内将柳长青已付房价款退还，并按已付房价款的0.5%赔偿损失。柳长青陈述其与伟利公司分别于2006年1月28日、2012年12月17日签订的两份《商品房买卖合同》中约定的徐州市房屋与徐州市房屋系同一房屋，柳长青就该房屋仅支付了一份购房款共计111000元。柳长青陈述伟利公司于2006年1月18日向柳长青交付了涉案房屋，且柳长青自2006年2月起向徐州丰洋百货有限公司收取租金。涉案房屋于2013年8月20日登记取得房权证书；于2013年8月22日取得土地使用权证书。另查明，驮篮山公园的原投资人为李少峰，2006年经变更后现登记的投资人为周金生；驮篮山公园为个人独资企业，企业状态为在业。伟利公司登记的“股东/合伙人/投资者”为驮篮山公园（个人独资）、香港伟利发展公司（香港企业）；企业类型为有限责任公司（台港澳与境内合资）。伟利公司现处于吊销未注销状态。一审院认为，伟利公司已经将本案诉争房屋向柳长青交付，柳长青已支付相应的购房款，双方之间订立的商品房买卖合同已经生效。伟利公司于2006年9月7日向柳长青出具《致富景广场业主函》，函中承诺办理房屋所有权证和国有土地使用权证书的时间及违约的计算方法，该承诺系为其设立义务的条款，且柳长青认可该函的内容，因此，该函对其双方均具有约束力，伟利公司应当按照该函承诺的内容协助柳长青办理房屋所有权证书和国有土地使用权证书。现因伟利公司违约导致柳长青未能及时取得房屋所有权证书和国有土地使用权证书，伟利公司应当承担相应的违约责任。依照最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算，且被告伟利公司在2006年9月7日向原告出具的《致富景广场业主函》中承诺于2006年12月31日前必须拿到《房屋所有权证》，于2007年3月31日前必须拿到《土地使用证》，否则自愿承担相应的违约金，直至拿到两证；而柳长青实际于2013年8月取得涉案房屋的房屋所有权证及土地使用权证，因此，柳长青要求伟利公司支付2007年4月1日至2012年12月17日的逾期办证违约金的诉讼请求，有事实和法律依据。综上，柳长青请求判令伟利公司支付其逾期上房的违约金（以111000元为本金，按照银行同期同类贷款利率，自2007年4月1日计算至2012年12月17日）的诉讼请求应予支持。关于驮篮山公园、周金生、李少峰是否应当向柳长青承担连带清偿责任的问题。首先，合同具有相对性，本案中，柳长青是与伟利公司就涉案房屋签订的《商品房买卖合同》，对于逾期办证的违约金理应由伟利公司承担；且经查明，伟利公司的企业性质为有限责任公司，现并未破产清算亦未注销，根据我国相关法律规定，公司是企业法人，有独立的的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司债务承担责任；有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。本案中，伟利公司并未破产清算或注销，故应当以其公司的全部财产对柳长青承担赔偿责任；驮篮山公园虽为伟利公司的股东，但柳长青未能提供相关证据证明驮篮山公园对伟利公司认缴的出资额或者驮篮山公园存在对伟利公司未履行或者未全面履行出资义务的情况。其次，柳长青主张伟利公司在2012年6月12日吊销，依据相关法律规定应在15日内组织清算，因其至今未清算，故伟利公司的股东驮篮山公园应当对伟利公司的债务承担清偿责任，法院认为，根据法律规定，有限责任公司的股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人可主张其在造成损失的范围内对公司债务承担赔偿责任，本案中，柳长青未能提供充分证据证明驮篮山公园因未成立清算组导致伟利公司财产贬值、流失、毁损或者灭失等情形，亦未能提供证据证明因此给柳长青造成的损失，故，柳长青要求驮篮山公园承担连带清偿责任的诉讼请求，不予支持，对柳长青要求李少峰、周金生承担责任的诉讼请求，亦不予支持。伟利公司、周金生、李少峰经法院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、伟利公司于判决生效后十日内一次性向柳长青支付逾期办证违约金（以111000元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2007年4月1日计算至2012年12月17日止）；二、驳回柳长青的其他诉讼请求。根据诉辩双方的诉辩意见，本案二审期间的争议焦点是：驮篮山公园、周金生、李少峰在本案中应否承担责任，责任如何认定。二审中，上诉人柳长青提供：证据一、伟利公司股权转让的协议和股权转让的批复，证明驮篮山汉文化遗址公园在伟利公司占有股份。证据二、徐州市鼓楼区人民法院（2018）苏0302执1571号裁定书，（2015）鼓执字第1184号裁定书，（2018）苏0302执946号裁定书，（2015）鼓执字第1185号裁定书。证明伟利公司下落不明，没有可供执行的财产。证据三、徐州市对外贸易经济合作局2005-14号文，关于徐州伟利房地产发展有限公司股权转让的批复及维维集团与驮篮山公园、伟利公司三方签订的股权转让协议，证明驮篮山公园在伟利公司的占股份额，另外主要证明驮篮山公园是伟利公司股东。驮篮山公园质证认为：对证据一真实性无异议，但该证据的拟定时间较长，没有证明效力。证据二、伟利公司没有破产清算，其债务与驮篮山公园没有关系。对证据三真实性无异议，但不能证明驮篮山公园需要对伟利公司的债务承担责任。二审另查明，伟利公司无财产可供执行。其他查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）第十八条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失的范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中伟利公司于2012年6月12日被吊销营业执照，驮篮山公园怠于履行清算义务，致使伟利公司财产灭失，名下无可供执行的财产。驮篮山公园系伟利公司的主要股东，驮篮山公园怠于履行清算义务的行为与伟利公司财产灭失之间存在因果关系。柳长青要求驮篮山公园对伟利公司应当承担的逾期办证违约金承担连带清偿责任，应予支持。周金生和李少峰不是伟利公司的股东，柳长青要求周金生和李少峰对伟利公司的债务承担连带清偿责任，本院不予支持。综上，根据二审新证据，上诉人柳长青的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持鼓楼区人民法院作出的（2018）苏0302民初871号民事判决第一项，即“被告徐州伟利房地产发展有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告柳长青支付逾期办证违约金（以111000元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2007年4月1日计算至2012年12月17日止）”；二、撤销鼓楼区人民法院作出的（2018）苏0302民初871号民事判决第二项，即“驳回原告柳长青的其他诉讼请求”；三、徐州驮篮山汉文化遗址公园与徐州伟利房地产发展有限公司承担连带清偿责任；四、驳回柳长青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1190元，公告费1080元，由徐州伟利房地产发展有限公司和徐州驮篮山汉文化遗址公园共同负担。二审案件受理费1190元，由徐州伟利房地产发展有限公司和徐州驮篮山汉文化遗址公园共同负担。本判决为终审判决。审判长 祝 杰审判员 张 伟审判员 宋新河二〇一九年十二月二十六日书记员 张恒一