安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终5559号 上诉人（原审被告）：刘涛，男，1973年11月28日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：王伟，北京京师（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方星，北京京师（合肥）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：孙永才，男，1962年8月14日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：张娟娟，安徽蓝邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：袁有星，男，1971年3月13日出生，汉族，住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：曹赛男，安徽恒言律师事务所律师。 上诉人刘涛因与被上诉人孙永才、袁有星提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2019）皖1225民初8102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 刘涛上诉请求：撤销一审判决，改判刘涛不承担赔偿责任。孙永才、袁有星承担本案的诉讼费用。事实与理由：1、农民自建低层房屋，法律并无明确的资质要求，因此刘涛将工程交给袁有星完成，不存在选任过失。孙永才的损害也不是刘涛造成。在刘涛和孙永才之间并没有直接的法律关系，故刘涛对孙永才的损害不应承担赔偿责任；2、孙永才与袁有星之间应为雇佣关系，袁有星对孙永才的受伤应承担相应的责任，孙永才自己存在过错，也应对自己受伤承担一定的责任；3、刘涛把自家房屋包给有资质的袁有星施工，没有任何过失。4、一审法院适用法律错误。 孙永才向一审法院起诉请求：要求刘涛、袁有星赔偿孙永才医疗费等各项损失94107元；刘涛、袁有星承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：刘涛将其自建房砌墙工程交由袁有星施工，按施工平方数与袁有星结算。袁有星联系孙永才、王修巨等人进行具体施工，孙有才、王修巨等人从袁有星处领取报酬，以工作内容，按“计工量”，区分“大工”“小工”计算报酬。2019年3月16日，孙永才等人在堆砌三楼的墙体时，堆砌的墙体坍塌，孙永才被砸伤，孙永才、王修巨是“大工”，负责砌砖，小工负责递砖。施工地无安全防护设施。 孙永才于受伤当日被送往安徽医科大学附属阜阳医院治疗，2019年4月10日出院，住院25天，开支医疗费70550.30元（票据1张），医疗费由袁有星垫付。2019年6月17日，孙永才自行委托安徽天衡司法鉴定所对其伤残等级、“三期”期限进行鉴定，2019年6月20日，该单位出具鉴定意见为：被鉴定人孙永才本次损伤致全身多处损伤，其中骨盆多发骨折，畸形愈合，骨盆环倾斜，构成十级伤残；被鉴定人孙永才损伤休息期限建议为170天、护理期限90天、营养期限90天；被鉴定人孙永才本次损伤致骨盆骨折，内固定物去除，约需8000元，不包括手术可能出现意外所需费用，去除内固定时，自住院之日需要休息30天，其中前15天需要护理并增加营养，其面部外伤愈合后遗留面部瘢痕形成，后续需行医学美容修复术，约需6000元，不包括术中可能出现意外所需费用。孙永才开支鉴定费1700元（票据1张）。 一审法院认为，刘涛将砌墙工程发包给袁有星，袁有星自行组织人员施工，独立完成工作，刘涛与袁有星之间形成承揽关系。袁有星召集人员施工，孙永才等施工人员按照工作时间，区分“大工”、“小工”，从袁有星处领取报酬，双方之间形成雇佣关系。孙永才受袁有星雇佣，在提供劳务期间受伤，袁有星作为接受劳务一方，应承担赔偿责任。刘涛在施工地、人员无防护措施情况下默许施工人员进行施工，存在指示过失，应当承担相应的赔偿责任。孙永才因墙体坍塌被砸伤，砌砖工作由孙永才、王修巨两名“大工”完成，其堆砌的墙体无故坍塌致其本人受伤，孙永才也存在一定的过错。袁有星对孙永才自行委托的鉴定意见提出异议，未能提供证据证明该鉴定意见存在错误，也未申请重新鉴定，不予支持。 孙永才的合理损失为：1、医疗费70550.30元；2、参照鉴定意见，因需去除内固定，后续治疗费8000元，予以支持；3、孙永才因伤致残致持续误工，误工期限计算至定残前一天，为95天，误工费参照安徽省2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准41274元每年执行，每天113.08元，误工费为10742.60元（113.08元/天×170天），孙永才要求按照每天140元计算误工费，未提供收入情况证明，不予支持，后续治疗尚未实际发生，后续治疗期间的误工费待实际发生后另行主张；4、参照鉴定意见，护理期限90天，护理费参照安徽省2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准41274元每年执行，每天113.08元，孙永才要求按每日113元计算，予以准许，护理费为10170元（113元/天×90天），后续治疗尚未实际发生，后续治疗期间的护理费待实际发生后另行主张；5、根据伤者伤情，酌情确定营养费2700元；6、孙永才住院25天，参照安徽省公务员出差伙食补助费每人每天50元的标准，伙食补助费为1250元；7、孙永才伤情经鉴定构成十级伤残，残疾赔偿金的赔偿标准，参照安徽省2018年度农村居民人均纯收入13996元执行，残疾赔偿金为27992元（13996元/年×20年×10%）；8、孙永才身体遭受损害，构成十级伤残，对其精神也造成了一定的痛苦，结合当地生活水平，酌情确定精神损害抚慰金为5000元；9、鉴定费1700元，是确定孙永才伤残等情况的必要开支，予以支持。10、根据孙永才家到医院的实际距离，酌情确定交通费100元。以上孙永才损失共计138204.90元，根据双方当事人的过错程度，酌情确定由袁有星赔偿60%，计款82922.94元（138204.90元×60%），刘涛赔偿10%，计款13820.49元，余款由孙永才自行承担。袁有星已付70550.30元，执行时予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、袁有星于本判决生效之日起十日内赔偿孙永才各项损失82922.94元（袁有星已付70550.30元，执行时予以扣除）；二、刘涛于本判决生效之日起十日内赔偿孙永才各项损失13820.49元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，建房行为具有一定程度的危险性，刘涛上诉称其将房屋包给有资质的袁有星施工，但并未提供袁有星具有资质的证据。刘涛在施工地、人员无防护措施情况下默许施工人员进行施工，存在指示过失，一审法院根据本案实际情况，判决刘涛承担10%的赔偿责任，并不违反法律规定，对刘涛的上诉请求，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费146元，由刘涛负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 叶茂林 审判员 邵静怡 二〇一九年十二月二十六日 书记员 尹纯程 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。