宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3427号 上诉人（原审被告）：宁夏深艺源文旅科技有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区凤凰北街锦泰广场一层。 法定代表人：陈学刚，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵利，北京市中银（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨小萍，女，回族，个体从业人员，住宁夏回族自治区泾源县。 上诉人宁夏深艺源文旅科技有限公司与被上诉人杨小萍租赁合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院(2019)宁0104民初9838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人向一审法院提出上诉请求：1、请求改判一审判决第一项：“被告宁夏深艺源文旅科技有限公司于本判决生效之日起七日内退还原告杨小萍保证金及押金42500元，营业收入19837.21元，并支付违约金99元，共计62436.21元”（改判：罚款5400元及履约保证金22500元不予退还）；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、罚款5400元不应当返还。2019年5月中旬，被上诉人杨小萍多次向上诉人宁夏深艺源文旅科技有限公司表示要退出上诉人经营的花莎美食广场，上诉人表示同意。因被上诉人此前两次（2019年5月22日、2019年5月29日）未按照《兴庆文旅夜市?花莎美食广场商户铺位经营协议书》第七条第5项约定参加周三例会和清扫卫生，每次罚款200元，上诉人委派工作人员邢丹前去送达罚款合计400元的处罚通报。被上诉人不服从公司管理，对工作人员进行大肆辱骂，导致工作人员痛哭、四邻商铺和众多消费者围观，严重扰乱了商场的营业秩序，给花莎美食广场造成极为恶劣的影响，上诉人遂按照管理制度对被上诉人罚款5000元，合计处以5400元罚款。因被上诉人杨小萍辱骂工作人员，不服从上诉人的管理，对花莎美食广场的商业形象和周围其他商铺造成恶劣影响，属于根本违约，上诉人单方解除双方之间的合同。二、履约保证金22500元不应退还。因被上诉人杨小萍在花莎美食广场不服从公司管理，造成极为恶劣的影响，上诉人按照《兴庆文旅夜市?花莎美食广场商户铺位经营协议书》第11页第八条第2项“因乙方原因导致本协议解除，属乙方装修改造不可移动的装饰物品不得拆除，可移动的物品由乙方三日内搬离，履约保证金不予退还”的约定，以及《花莎美食广场商户公约》第十二条“公司有权单方解除租赁合同并按照租赁合同相关条款处理”的约定，上诉人已经单方解除了被上诉人之间的合同关系，因被上诉人属于根本违约，按照合同约定，其履约保证金22500元不予退还。 被上诉人杨小萍辩称，上诉人上诉请求没有法律依据，不符合事实，请求驳回上诉，维持原判。 杨小萍向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法解除原、被告之间签订的《兴庆文旅夜市花莎美食广场商户铺位经营协议书》；2.判令被告返还原告商铺保证金及收银设备押金22500元，夜市摊位保证金20000元，营业收入19837.21元，违约金99元；3.判令被告赔偿原告财产损失3127.4元，营业损失13681元（自2019年5月30日计算至2019年6月19日，共计20天，按5月份收入计算）。 一审法院认定事实如下：2019年3月7日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《兴庆文旅夜市?花莎美食广场商户铺位经营协议书》一份，协议约定，乙方租用并经营甲方场内4号商铺，建筑面积7.69平方米，合计使用总面积26.38平方米，用于经营饮品类水果、冰激凌、鲜榨果汁、酸奶等；协议期限自2019年4月1日至2020年3月31日。协议期内，甲方进行统一集中收银，按月核算：扣除甲方应收乙方运营管理费、营业额提成、代收乙方水电费等费用后，返款至乙方本人账户，对账日期为次月的7、8、9日，返款日期为次月10日。乙方4号商铺履约保证金22500元，该履约保证金须在本协议签订3个工作日，由乙方一次性支付甲方指定账户，合同期满后，甲方全额退还乙方履约保证金（不含利息），如因乙方原因提前解约，履约保证金不予退还。运营管理费35元/平方米/月，次月返款时扣除，前三个月免收运营管理费；水费分户计量，每立方加收0.1元维护费，次月返款时扣除；电费分户计量，每度电增加0.1元，月终返款时扣除；主线路维护、公共区域照明分摊、排烟及新风等电费，按月度耗电总计量÷1550平方米×铺位使用总面积×同期执行电价，月终返款结算时扣除；乙方营业额提成扣款率为月营业额16%，月终返款时扣除。乙方不按甲方规章制度参加会议或参会迟到、商户业务指导培训、旅游从业人员技能培训、铺面卫生脏乱差评时，乙方应向甲方支付违约金200元/次，违约金次月返款时扣除。甲方应根据本协议条款按月按期向乙方进行返款，如未如期返款，则甲方按照返款总额的5‰支付款项滞纳金。因乙方原因导致本协议解除，履约保证金不予退还。合同签订当日，原告向被告交付商铺保证金20000元，收银设备押金2500元，后又于2019年4月4日向被告交付摊位保证金20000元。2019年5月29日，原告报警称有四个人在店内砸其经营的店。兴庆区公安分局凤凰北街派出所出警予以处理，告知原告向法院起诉。2019年6月22日，原、被告就租赁摊位产生的纠纷告至银川市市场监督管理局兴庆区一分局唐槐市场监督管理所调解，该监督所经调解作出市场监管[唐调]第0622号消费者权益争议调解书，经监督所组织调解，双方自愿达成如下协议：一、双方对退款金额62337.2元无异议；二、投诉人杨小萍已向兴庆区人民法院提起诉讼。被告提交5月份经营对账单载明其应向原告返还的营业收入为20758.03元，扣除主线路维护、公共区域照明分摊、排烟及新风等电费177.52元，电费468元，水费23.97元，手续费29.1元，活动分摊费406.03元，加代金券183.8元以及罚款5400元，被告实际需向原告退还14437.21元，原告对扣除款项中的罚款5400元不予认可。原告自2019年5月29日不在合同约定的摊位经营，原告认为被告存在违约，故诉至法院。 一审法院认为，原、被告签订的《兴庆文旅夜市?花莎美食广场商户铺位经营协议书》系双方真实意思表示，内容合法、有效。合同履行过程中，原告停止在涉案摊位继续经营，被告亦表示其行使了合同约定的单方解除权，故根据原告的停业行为以及被告所述可以确定原、被告以实际行动解除了《兴庆文旅夜市花莎美食广场商户铺位经营协议书》，对原告再次要求解除该合同的诉讼请求，不予支持。因原、被告签订的合同已经解除，被告提交的证据不足以证实原告在合同履行过程中存在违约行为，故被告应当退还收取原告的商铺保证金及收银设备押金22500元，摊位保证金20000元。关于营业收入，因被告未证明原告存在可以罚款的违约情形，且被告在唐槐市场监督管理所已经确认其对退款金额62337.2元无异议，扣减保证金及押金42500元后，被告应当退还原告的营业收入为19837.21元。合同约定，被告如未如期返款，则按照返款总额的5‰支付违约金，被告未按约向原告返款构成违约，故对原告要求被告支付违约金99元（19837.21元×5‰）的诉讼请求，予以支持。原告并未举证证明被告存在侵权行为给其造成了财产损失，也未证明无法经营系被告违约直接导致，故对原告要求被告赔偿财产损失和营业损失的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条规定，判决：一、被告宁夏深艺源文旅科技有限公司于判决生效之日起七日内退还原告杨小萍保证金及押金42500元，营业收入19837.21元，并支付违约金99元，共计62436.21元；二、驳回原告杨小萍的其他诉讼请求。案件受理费891元，由原告杨小萍负担189元，由被告宁夏深艺源文旅科技有限公司负担702元。 二审中，当事人均未向本院提交新的证据。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，涉案的的《兴庆文旅夜市·花莎美食广场商户铺位经营协议书》系当事人真实意思表示，合法有效，本院在此亦予以确认。合同履行过程中，双方以实际行为表示解除了上述协议书，一审法院支持被上诉人主张上诉人退还收取商铺保证金及收银设备押金22500元、摊位保证金20000元，处理并无不当。因上诉人并未提供有效证据证明被上诉人存在违约情形，故对其称罚款5400元及商铺保证金及收银设备押金22500元不应退还的上诉主张，本院不予支持。综上，上诉人上诉主张于法无据，其上诉请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1404元，由上诉人宁夏深艺源文旅科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛有成 审判员  倪新秀 审判员  王 刚 二〇一九年十二月九日 书记员  马丽媛 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。