贵州省长顺县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2729民初1636号原告（反诉被告）：**，男，1985年5月10日生，彝族，无业，住贵州省六枝特区。被告（反诉原告）：贵州世纪建龙石业有限公司。住所：贵州省贵阳市南明区体育路1号（遵义社区）。统一社会信用代码：915201023143263881。法定代表人：王奇,系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：秦维成，系贵州福万律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：李恒真，男，1968年7月26日生，汉族，住福建省罗源县。系被告法定代表人王奇的岳父。代理权限为特别授权代理。原告**与被告贵州世纪建龙石业有限公司（以下简称世纪建龙有限公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，在诉讼过程中，被告世纪建龙有限公司于2019年11月19日向本院提起反诉，本院于同日予以受理后，经双方当事人同意，依法适用简易程序，于2019年11月20日公开开庭合并进行了审理，原告（反诉被告）**，被告（反诉原告）世纪建龙有限公司的委托诉讼代理人秦维成、李恒真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）**向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程款78000元整；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年11月2日，世纪建龙有限公司的委托代理人李恒真与**签订《工程施工合同》约定：由**承包其发包的长顺县农贸市场石材干挂工程施工，总方量1800㎡，单价为150元/㎡，总工程价款为270000元，在施工过程中，世纪建龙有限公司委托代理人李恒真通过微信、支付宝转账及现金支付等方式向**支付工程款192000元，余下工程款世纪建龙有限公司以无力支付为由拒付至今，故才引起诉争。被告（反诉原告）世纪建龙有限公司辩称，2018年11月2日，世纪建龙有限公司与**确实签订了《工程施工合同》约定，将施工放线、放样、主次龙骨制安、石材安装、板缝封闭、成品材料保护等一切与石材幕墙施工的有关工程全发包给**一人施工，**为履行合同，招募了彭良军、王祥明等人完成相关工程。世纪建龙有限公司在履行《工程施工合同》的过程中，已经直接支付给**或者**的工人王祥明、彭良军等人的相关工资。2019年1月30日**的工人李旗、张礼等6人因未领到工资，至该项目的发包方长顺县隆顺城房地产开发有限公司寻闹，在房开公司的协调下，从房开公司本应支付给世纪建龙有限公司的工程款中扣取了部分资金代**支付上述6人的工资。另外，**没有按照《工程施工合同》的约定全部完成相关合同义务，最终由世纪建龙有限公司直接租赁吊车及另找工人完成工程收尾工作，并为此支付了相关费用，截止工程完工时止，经世纪建龙有限公司初步核算，已累计支付给**工程款及代**支付相关费用等共计265340元。被告（反诉原告）世纪建龙有限公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付违约金156721.50元（该违约金系以274950元为基数，按每日5‰从2018年12月3日支付至2019年3月26日）；2、判令反诉被告向反诉原告赔偿因其逾期偿付违约金而给反诉原告造成损失（即资金占用期间利息）7692.41元（以每日违约金1374.75元为基数，按年利率6%暂算至2019年11月19日）；3、判令反诉被告因其违约行为导致长顺县隆顺城房地产开发有限公司扣留应向反诉原告支付的工程尾款288190元而给反诉原告造成的损失（即资金占用期间的利息）5475.61元（按年利率6%计算2018年12月3日至2019年3月26日）；4、判决反诉被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：世纪建龙有限公司承揽了长顺县隆顺城房地产开发有限公司（以下简称“隆顺城公司”建设的“长顺县农贸市场”工程项目）。2018年11月2日，**与世纪建龙有限公司签订了《工程施工合同》，承揽该工程“施工放线、放样、主次龙骨制安、石材安装、板缝封闭、成品材料保护、卫生清理、配合甲方验收、因质量问题引起的维修和更换等一切与石材幕墙施工有关工作”。根据《工程施工合同》第二条约定，该工程定于2018年11月2日开工，竣工日期约定为2018年12月2日，总日历天数30天，如因承包方**误工导致工期延后，造成的一切损失由承包方**承担。合同签订后，世纪建龙有限公司按照约定履行义务，而**却无故停工拖工，未能在约定的时间内完工。因**不履行义务，世纪建龙有限公司为赶工期，不得不组织**找来的工人王祥明等继续完成相关工作，并向王祥明等工人们直接支付工钱。至2019年3月26日，该工程项目才建设完毕。因**未按约定期限履行义务以及故意阻止隆顺城公司将工程款支付给世纪建龙有限公司，导致世纪建龙有限公司应收的工程款被隆顺城公司扣留，由此造成世纪建龙有限公司的损失，也应当由**承担赔偿责任，故现提出如上反诉请求。当事人围绕本诉诉讼请求依法提交了相应证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、中国建设银行个人账户支出交易明细1份(含微信支付交易明细证明)及王祥明出具的收条2份，用以证明：（1）2019年1月16日，被告通过银行转账向原告支付了2000元，2019年1月17日，被告通过银行转账向原告支付了2000元，2019年1月18日，被告通过银行转账向原告支付了1500元，2019年1月19日，被告通过银行转账向原告支付1600元，2019年1月21日，被告通过银行转账向原告支付2000元，2019年1月23日，被告通过银行转账向原告支付了6500元。以上金额合计15600元；（2）被告于2019年1月22日和2019年1月29日向原告的工人王祥明支付工资16000元。经质证，原告认可收到上述第（1）项款项，并称上述款项当中有6500元系清洗大理石的费用，此部分约定本就是应由被告承担，除此之外的其他费用是被告自己承诺给工人的加班费。另王祥明不是原告雇佣的工人，其是彭良军雇佣的工人，原告的工程已转包给彭良军施工，原告只需与彭良军结算并支付工资即可，故不认可被告的上述代付行为。庭审后，经联系王祥明，其称是彭良军请其来做工的，工资应由彭良军支付，与原告**无关。本院认为，上述证据中，中国建设银行个人账户支出交易明细来源形式合法，内容客观真实，且与本案有关，本院予以确认并附卷佐证。对王祥明出具的收条2份经核实属实，本院予以确认并附卷佐证、2、彭良军出具的收据三份及微信截屏一份，用以证明被告已支付给原告的工人彭良军工资23100元，其中20500元是微信转账支付，2600元是现金支付。经质证，原告称其未授权任何人收款，且原告已全部付清了彭良军的工资，总计是112000元。庭审后，经联系彭良军，其予以认可上述事实，且彭良军确实系原告雇佣的工人，同时彭良军称因**与其约定做工时，对单价没有明确，导致其无法发放工人工资，**所付款项都不够完全支付完工人工资，上述证据符合证据的真实性、客观性及关联性，本院予以确认并附卷佐证。3、收据四份复印件（包含隆顺城公司出具的证明），用以证明2019年1月30日原告的工人李旗、张礼、宋富胜、陈荣明、张合周、余小琴到隆顺城公司寻闹讨要工资，最终由隆顺城公司协调，从隆顺城公司应付给被告的工程款中代原告支付上述几人的工资，其中，李旗、张礼、宋富胜各领取了1000元，陈荣明领取了1480元、张合周领取了8100元、余小琴领取了3750元，共计16330元。经质证，原告认可李旗、张礼、宋富胜领取的款项，同意从其工程款中予以扣减，并称其余三人系彭良军自行雇佣的工人，相应工资也应由彭良军予以支付。庭审后，经电话联系彭良军，其认可陈荣明、张合周、余小琴系其雇请的工人。其余证据经核实属实，且与本案有关，本院予以确认并附卷佐证。4、梁后珍出具的收条（转账记录在中国建设银行个人账户支出交易明细中），用以证明原告的工人在梁后珍经营的贵阳肠旺面餐馆处用餐，但未支付餐费，梁后珍直接找到李恒真，要求支付餐费6400元，李恒真于2019年1月28日转账支付的事实。经质证，被告称6400元的餐费确实是事实，但用餐工人均系彭良军自行雇佣的工人，此款也应当由彭良军自己支付。上述证据无异议的部分本院予以采信。5、吴易出具的收条及刘仁广出具的收条，用以证明因原告未按要求完成收尾工程，被告另找工人及租赁吊篮完成相关收尾工作并因此支付工资3000元及支付租赁费3000元的事实。经质证，原告认可其确实未完成收尾工作，但是根据应收尾的工程内容及范围，工人工资及吊篮租赁费各最多应支付1000元。上述证据，本院认为，因原告确实未完成收尾工程，虽其认为费用过高，但未提交任何证据予以反驳，本院对上述证据予以确认并附卷佐证。世纪建龙有限公司围绕反诉请求提交了相应证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并附卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、《工程施工合同》复印件1份，用以证明：（1）反诉被告承包了涉案工程，合同约定了承包内容（详见合同第二条），其中注明了所有与工程相关的设备由反诉被告自行准备；（2）合同第三条约定了工期为30天（详见合同内容），且注明了因承包方误工导致工期延误，造成的一切损失由承包方承担；（3）合同第四条约定了付款方式，即工程完成70%即付款20%，竣工后付款合同总价的95%，剩余5%一年后付清，事实上反诉原告早已将涉案项目的工程款支付完毕，不存在违约行为，另合同第八条第二项约定的违约责任，如果反诉被告逾期交付或者不能按期安装完毕，且无正当理由的，应每日按合同价款的5‰支付违约金，事实上反诉被告在承包了该项工程后，又转包给了其他人施工，没有按期支付工人工资，导致工期延后，其行为已经构成违约，应当承担违约责任。经质证，反诉被告对证据的真实性无异议，但称至合同终止日后反诉原告还继续让反诉被告施工，说明双方对工期有新的变更约定，即涉案工程需在2018年12月2日竣工的合同约定已经作废。上述证据的证明目的是否采信在本院认为部分予以分析认定。2、长顺农产品超市应付工程款确认单复印件1份，用以证明因为反诉被告违约导致反诉原告未能及时取得工程款，由此产生的损失，根据《工程施工合同》第三条的约定应当由反诉被告承担违约责任。经质证，反诉被告称反诉原告未能领取工程尾款系因其未向反诉被告支付工程尾款导致，并不是工程延期所致。上述证据，因无出具单位的公章确认，且所示内容亦未体现是因工程延期导致尾款未付，本院认为达不到反诉原告的证明目的，本院对此不予采信。双方当事人无争议的事实如下：1、涉案工程实际方量为1833平方米，以每平方米150元的单价计算，涉案工程的价款为274950元的事实；2、**提交的16张转账凭证金额共计176700元，全系李恒真支付的事实，具体付款时间和金额为：（1）2018年11月25日向**微信转账5000元；（2）2018年12月11日向**微信转账5000元；（3）2018年12月8日向**微信转账10000元；（4）2018年12月6日向**微信转账5000元；（5）2018年11月24日向**微信转账3900元；（6）2019年3月8日向**微信转账500元；（7）2019年3月9日向**微信转账100元；（8）2019年1月25日向**微信转账500元；（9）2019年1月12日向**微信转账1500元；（10）2019年1月14日向**微信转账500元；（11）2019年1月15日向**微信转账1200元；（12）2019年1月10日向**微信转账3000元；（13）2019年1月4日向**微信转账3次共30000元；（14）于2018年12月18日向**支付宝转账40000元；（15）2019年1月28日向**支付宝转账18000元；（16）2019年1月30日向**支付宝转账50000元；（17）2019年3月5日向**支付宝转账2500元。3、除上述第2项外，李恒真另分别通过微信转账及银行转账向**分别支付4710元和15600元，具体付款时间和金额为：（1）2019年1月5日向**微信转账3000元；（2）2018年11月1日向**微信转账1500元；（3）2018年12月1日向**微信转账210元；（4）2019年1月16日，通过银行转账向**支付了2000元；（5）2019年1月17日，通过银行转账向**支付了2000元；（6）2019年1月18日，通过银行转账向**支付了1500元；（7）2019年1月19日，通过银行转账向**支付了1600元；（8）2019年1月21日，通过银行转账向**支付了2000元；（9）2019年1月23日，通过银行转账向**支付了6500元；4、2019年1月30日，李旗、张礼、宋富胜各在李恒真处领取1000元，此款在**工程款中予以扣除的事实；5、**确实未完成收尾工程的事实（主要是打胶及补板）。6、李恒真代**支付切割片货款共计1820元的事实。上述事实，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：世纪建龙有限公司系2014年8月7日注册成立，法定代表人系王奇，而王奇与李恒真是翁婿关系。2018年11月1日，李恒真与**达成口头协议，将名称为“长顺县农贸市场”的工程中的施工放线、放样、主次龙骨制安、石材安装、板缝封闭、成品材料保护、卫生清理、配合甲方验收、因质量问题引起的维修和更换等一切与石材幕墙施工有关工作转包给**施工，同时约定，所有与工程相关的机械设备由**自行准备，协议达成当日，**即进场施工。2018年11月2日，李恒真作为委托代理人以世纪建龙有限公司（发包方）名义与**（承包方）补签书面的《工程施工合同》对上述口头协议作了明确，同时，合同亦约定，涉案工程定于2018年11月2日开工，于2018年12月2日完工，总日历天数为30天。施工面积暂以1600㎡计算（最终以实际收方为准），每平方米的单价为150元；工程款的结算方式为完成涉案项目工程70%时支付工程量金额的20%，竣工验收合格后支付总造价的95%，剩余5%质保金在壹年后付清；如因承包方的原因不能按进度计划施工，发包方有权进行处罚和解除合同，并不予支付工程款，承包方不得无理取闹；承包方逾期交付或不能按期安装完毕，且无正当理由，应向发包方每日偿付合同款总额的5‰的违约金，逾期5日，视为不能履约。**承包该工程后，又将该工程转包给彭良军及李荣升施工，具体彭良军负责石材施工，李荣升负责钢架施工，由此两人自行雇佣工人完成自身所承包项目，施工至2019年3月下旬，**离场，留下部分石材未打胶、补板，李恒真经联系**完成上述遗留工程被拒后，自行雇请工人及租赁吊篮设备完成相关收尾工程，并因此支付工人工资及设备租赁费等共计6000元。现涉案工程已于2019年3月26日收方交付隆顺城公司使用。另，2019年1月22日及29日李恒真分两次支付给王祥明16000元。2019年1月10日、11日及13日，李恒真分三次支付给彭良军23100元。2019年1月30日，李恒真支付给陈荣明1480元、张合周8100元、余小琴3750元。2019年1月28日支付吊篮租赁费及收尾工人工资各3000元。庭审后，经电话询问彭良军和王祥明，王祥明称其是彭良军雇佣的工人，相关工资应由彭良军予以支付，与**无关。彭良军亦认可王祥明、陈荣明、张合周、余小琴是其雇佣的工人，并称虽**支付112000元是事实，但此款都不能完全支付完工人工资，当时工人工资一直发放不了。本案争议焦点为：1、李恒真支付给王祥明、彭良军、陈荣明、张合周、余小琴等的款项及其为完成收尾工程所支付的费用是否应在**应得工程款中予以扣减？2、**是否构成系逾期交付或逾期完成涉案工程，是否应承担违约责任？1、关于李恒真支付给王祥明、彭良军、陈荣明、张合周、余小琴的款项及其为完成收尾工程所支付的费用是否应在**应得工程款中予以扣减的问题。本院认为，李恒真基于自身系世纪建龙有限公司的委托代理人及与世纪建龙有限公司法定代表人王奇的翁婿身份关系，其与**就涉案项目签订的《工程施工合同》并付款等行为应视为履行职务行为。另在无合理依据的情况下，发包人擅自向实际施工人支付款项一般应认定为履行不当，对承包人不具有约束力。本案中，虽王祥明、陈荣明、张合周、余小琴等是彭良军为完成自身承包工程而招用在工地上施工的人员，理应由彭良军支付工资，但需要特别指出的是，**作为涉案项目的承包人，其对涉案工程基本上无实际投入，涉案项目均是彭良军及李荣升实际施工，此两人为完成相关工程项目当然需要雇佣工人，此时已经存在因**未及时向彭良军付款，致使影响了建设工程进度及损害了农民工利益，世纪建龙有限公司为工程建设顺利推进或者保证农民工权益，直接向实际施工人彭良军支付工程款或直接支付王祥明、陈荣明、张合周、余小琴等农民工工资的行为，就**与世纪建龙有限公司双方的权利义务而言，是在实现合同目的与保护发包方合理利益中的有效平衡方式，具有合理性，本院对此予以支持。另**未按合同约定完成收尾工程，世纪建龙有限公司自行雇佣工人及租赁设备完成的行为，系代**履行合同义务，相应费用应由**承担。综上，李恒真代付款项及为完成涉案工程收尾工作所花费的费用，均应在**应得工程款中予以扣减。关于**称李恒真支付给其的部分款项系李恒真答应工人的加班工资，因**未能提交证据予以证明，李恒真亦不认可，本院对此不予采信。而**作为自然人在不具备相关建筑施工企业资质及施工劳务作业法定企业资质的情形下，承接涉案项目施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的”的规定，其与世纪建龙有限公司签订《工程施工协议》属于无效协议。协议虽然无效，但工程已经竣工收方并交付建设单位使用，世纪建龙有限公司应按约定支付劳务工程款，但应当扣除已付款项、代付款项及5%的质保金即13747.50元（1833㎡×150元/㎡×5%=13747.50元），具体为：1833㎡×150元/㎡-176700元-4710元-15600元-3000元-1820元-3000元-3000元-16000元-23100元-1480元-8100元-3750元-13747.50元=942.50元。关于5%质保金的返还期限，按照双方的约定，应由世纪建龙有限公司在涉案工程交付使用后满一年后在无质量问题或相关质量问题已经处理的条件下无息支付，届满期限应为2020年3月27日。综上，本院对本诉请求只予部分支持。关于李恒真代付餐费的问题，因此款系农民工工资以外的开支，不应在**应得款项中予以扣减。2、关于**是否构成系逾期交付或逾期完成涉案工程，是否应承担违约责任的问题。本院认为，双方当事人原约定的竣工日期到期后，虽双方就工程顺延的问题未另行约定，但**仍按原约定的标准履行合同义务，继续建设涉案工程并至基本完工，世纪建龙有限公司认可并受领其履行合同的成果，且亦在不断履行自身的付款义务，且从李恒真的付款时间来看，其只有3笔款项共计2500元系在原合同约定的竣工日前支付，余下近99%的付款均是在原约定竣工时间之后及涉案工程实际完工之前所付，由此可见，双方当事人已以实际行为对原约定工期进行了变更，涉案工程的竣工时间此时处于尚不确定的状态，双方对此亦未补充明确约定，结合双方的实际履行情况，竣工日期应以实际完工并经验收合格之日为准。再，从李恒真的付款时间、次数及金额及举证情况来看，其也未按原约定支付工程进度款，所示证据也未能证明因工程延期造成其工程尾款被房开公司所扣留的问题。综上，本院从双方实际履行的合同内容、时间、金额、方式等综合情况来看，对世纪建龙有限公司以《工程施工协议》来证明**存在违约的问题不予采信，对其要求**赔偿其因工程未按原约定工期竣工给其造成损失的反诉诉请，亦均不予支持。综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一款第一项、第二条、第十四条第一款第一项、第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）贵州世纪建龙石业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（反诉被告）**工程款942.50元；二、驳回原告（反诉被告）**的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）贵州世纪建龙石业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费875元（已减半收取），由原告（反诉被告）**承担；反诉案件受理费1849元（已减半收取），由被告（反诉原告）贵州世纪建龙石业有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员 邵 娟二〇一九年十二月十六日书记员 陈俊雄