贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔27民终2376号 上诉人（原审被告、反诉原告）：张涛，男，汉族，1976年8月30日出生，住贵州省都匀市。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：都匀市宏图装饰工程有限公司，住所贵州省都匀市剑江中路西苑伊甸园C栋1层35号。 法定代表人：雷彬，该公司总经理。 上诉人张涛因与被上诉人都匀市宏图装饰工程有限公司（以下简称宏图装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省都匀市人民法院（2019）黔2701民初1767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张涛上诉请求：1、依法撤销原判或发回重审；2、判令宏图装饰公司按每日100元支付违约金自2018年7月27日至修复完工之日止（暂计至2019年5月5日，违约金为28300）；3、一、二审诉讼费由宏图装饰公司承担。事实及理由：一、张涛未违约，不应当承担违约责任。本案装修工程完工期限是2018年7月26日，宏图装饰公司直至2018年10月才通知张涛验收房屋，验收后房屋质量存在瑕疵，需进行整改。宏图装饰公司未对工程进行整改，张涛才入住涉案房屋。张涛未支付工程款尾款，是因为宏图装饰公司未对涉案房屋进行修复，张涛是行使先履行抗辩权。且张涛入住后，宏图装饰公司未要求张涛支付工程款尾款，在宏图装饰公司未按照要求对房屋进行整改、修复的前提下，张涛不可能也不应当未支付工程尾款。二、一审判决违反处分原则，宏图装饰公司应承担以每日100元计算违约金的责任。宏图装饰公司未在约定期限内完成工程质量属客观事实上的违约，宏图装饰公司应严格按照约定事项承担违约责任。协议已对违约责任进行了约定。在本案中，涉案工程至今未完工，仍处于待修复状态，宏图装饰公司的违约责任仍在计算，故违约金应计算至宏图装饰公司修复完毕之日或赔付修复费用之日止。一审庭审过程中，宏图装饰公司并未提出违约金过高的调整请求，一审判决主动予以调整属于违反处分原则。 宏图装饰公司二审未作答辩。 宏图装饰公司向一审法院起诉请求：1.判令张涛支付宏图装饰公司的工程款50000元；2.判令张涛向宏图装饰公司支付违约金按年利率24%计算直至该笔款项清偿之日止（暂定6000元，逾期每日按照2%计算过高，酌情按照年息24%计算,从2018年10月1日至2019年4月1日,共计6个月），以上款项合计56000元；3.本案诉讼费由张涛承担。 张涛向一审法院反诉请求：1.判令宏图装饰公司修复房屋瑕疵部分或赔偿房屋修复所需费用20000元（具体费用以鉴定结果为准）；2.判令宏图装饰公司支付张涛延期完工违约金，按每日100元计算自2018年7月27日至宏图装饰公司修复完工之日止（暂计至2019年5月5日，违约金为28300元）；3.本案诉讼费由宏图装饰公司承担。 一审法院认定事实：2018年4月26日,宏图装饰公司（为乙方）与张涛（为甲方）签订《装饰装修施工合同》,张涛将位于南州国际29栋A区5楼504室的房屋室内装饰装修工程交由宏图装饰公司进行装修。合同约定:工程地点为南州国际29栋A区5楼504室;工程施工面积122.71平方米，房屋规格为三室一厅一厨两卫;承包方式为包工包料，除沙发、床、电视、冰箱、洗衣机、窗帘外全包;合同工期为90天,即从2018年4月26日至2018年7月26日;工程总价款为105000元;工程质量验收标准《建筑装饰或装修工程质量验收规范》GB50210-2001；付款方式为合同一经签订，甲方应付工程总款的50%作为施工备料款，水电、贴砖完工、木工进场支付乙方工程总款的30%作为进度付款和后期备用材料，水电、贴砖、木工、刮墙完工调试完毕验收合格5日内付清尾款；甲方在应付款日不付款是违约行为，乙方有权停止施工，验收合格未结清工程尾款，不得交付使用；甲方未按合同规定期限预付工程价款的，每逾期一天按未付工程价款总额的2%作为违约金支付给乙方；如果因乙方原因而延迟完工,每延误一天向甲方支付违约金100元，如果因甲方原因而延迟完工,每延误一天向乙方支付违约金100元；在施工中，因工程质量问题、双方意见不统一造成停工，均不按误工或延迟工期论处，双方应主动要求有关部门调解或仲裁部门协调、处理，尽快解决纠纷，以继续施工；工程质量验收，除隐蔽工程需分段验收外，待工程全部结束后，乙方组织甲方进行竣工验收，双方办理工程结算和移交手续；甲方自行搬进入住，视为验收合格。合同签订后,张涛依约付给宏图装饰公司首期款55000元,宏图装饰公司即进场进行施工。在施工过程中，由于宏图装饰公司的木工没有按期进场，导致工期延迟，故张涛未支付第二期款项。2018年10月初,宏图装饰公司与张涛双方对房屋进行验收,张涛认为宏图装饰公司施工未达到《装饰装修施工合同》所约定的工程质量标准,故没有接收房屋。之后，宏图装饰公司未对房屋存在问题进行修复，张涛尚欠宏图装饰公司尾款50000元未予给付。故宏图装饰公司遂向一审法院起诉，请求判如所请。一审另查明，庭审中，双方对入住交房时间一致确认为2019年1月底。宏图装饰公司对该房屋在装修中存在地脚线多处开裂、燃气灶面板破裂、木地板凹凸不平、弱电箱安装不规范、厕所干湿区不符合要求、门碰不粘合等问题表示认可，但认为修复上述瑕疵部分需20000元过高，且张涛没有提供具体的鉴定依据。 一审法院认为，宏图装饰公司与张涛签订的《装饰装修施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，合同依法成立有效，对双方当事人具有法律约束力，合同各方应依约履行各自的义务。一、关于本诉部分：庭审中，双方一致认可装修房屋已于2019年1月底交付，即可以认定装修房屋竣工移交时间为2019年1月31日，故张涛应支付尚欠宏图装饰公司的装修工程款50000元；房屋移交张涛后，张涛至今未支付尚欠款项，应承担逾期付款的违约责任，故以未付款50000元为基数，参照年利率24%标准计算，即从2019年1月31日起付至装修工程款付清之日止。二、关于反诉部分：庭审中，宏图装饰公司对该房屋在装修中存在地脚线多处开裂、燃气灶面板破裂、木地板凹凸不平、弱电箱安装不规范、厕所干湿区不符合要求、门碰不粘合等问题表示认可，故宏图装饰公司应承担修复或赔偿责任，鉴于张涛已经入住，考虑由宏图装饰公司作出赔偿后由张涛自行修复为宜，故酌定由宏图装饰公司赔偿张涛房屋装修修复费20000元。在施工过程中，由于宏图装饰公司的木工没有按期进场，导致工期延迟，对此，宏图装饰公司应承担延期完工的违约责任，双方一致认可装修房屋已于2019年1月底交付，即可以认定装修房屋竣工移交时间为2019年1月31日，故宏图装饰公司应承担从合同约定的工程竣工之次日即2018年7月27日起至2019年1月31日止的违约金，但双方约定的每天100元违约金过高应予调整，故以未完工作对应款项50000元为基数，参照年利率24%标准计算为宜，违约金共计6049.32元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：一、张涛于本判决生效之日起十日内支付都匀市宏图装饰工程有限公司装修工程款50000元；并以50000元为基数，按年利率24%支付从2019年1月31日起至装修工程款付清之日止的违约金；二、都匀市宏图装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付张涛房屋装修修复费20000元、违约金6049.32元，合计26049.32元；三、驳回都匀市宏图装饰工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回张涛的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费600元，由都匀市宏图装饰工程有限公司负担40元，张涛负担560元；反诉受理费504元，由张涛负担234元，都匀市宏图装饰工程有限公司负担270元。 本案二审期间，上诉人张涛未提交新的证据。被上诉人宏图装饰公司提交了被打照片、木地板规格型号照片及木地板结算单，但该证据与双方在二审中争议的事实无关，故本院不再组织质证。 经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人张涛与被上诉人宏图装饰公司签订的《装饰装修施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。在合同履行过程中，双方均未完全按照合同履行义务，依照依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，双方应当各自承担相应责任。关于违约责任，上诉人张涛主张被上诉人宏图装饰公司延误装修工期，被上诉人宏图装饰公司主张上诉人张涛迟延支付装修款，根据双方合同约定，张涛应在水电、贴砖、木工、刮墙完工调试完毕验收合格5日内付清尾款，如因宏图装饰公司原因而迟延完工则宏图装饰公司应向张涛承担工期延误的违约责任。根据张涛在一审庭审中的陈述，其于2019年1月底入住装修房屋，宏图装饰公司表示认可，依照双方合同“张涛自行搬进入住，视为验收合格”的约定以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，自张涛入住宏图装饰公司所装修的房屋之日起应当视为装修工程已经竣工验收，故自合同约定的竣工日期之次日即2018年7月27日至张涛入住装修房屋前应由宏图装饰公司承担工期延误的违约责任，张涛入住后应由其承担迟延支付工程尾款的违约责任。一审对双方均承担违约责任的认定正确。张涛主张其不存在违约行为，宏图装饰公司延期完工的违约责任应计算至宏图装饰公司修复完毕存在的问题或赔付修复费用时止，无合同依据和法律依据，故本院不予支持。关于宏图装饰公司迟延完工的违约金是否应当调整的问题。双方合同虽然约定宏图装饰公司迟延完工的违约金计算标准为每天100元，但该约定过高，且在一审法庭辩论中宏图装饰公司也提出了违约金过高的抗辩请求，故依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，一审法院将迟延完工违约金计算标准调整为与迟延支付工程款违约金计算标准对等，符合公平原则，并无不当。上诉人张涛要求按照合同约定每天100元的标准计算宏图装饰公司迟延完工违约金于法无据，本院亦不予支持。对于一审判决宏图装饰公司对装修房屋存在的一些装修瑕疵问题承担2万元修复费用，双方当事人均未对此提出异议，本院予以维持。 综上，上诉人张涛的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费507元，由上诉人张涛承担。 本判决为终审判决。 审判长  莫玉魁 审判员  王 锦 审判员  万 青 二〇一九年十二月十七日 法官助理陈艳 书记员周玥桐