广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0602民初3044号 原告：河南开元气体装备有限公司，住所：河南省开封市民谐路14号。统一社会信用代码：91410200785082025R。 法定代表人：吴瑞林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张强，该公司员工。 委托诉讼代理人：张利明，河南兰桐律师事务所律师。 被告：广西防城港沪港金属有限公司，住所：广西防城港市港口区大西南临港工业区A区。统一社会信用代码：91450600557217119J。 法定代表人：闻哲，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄世新，广西欣和（防城港）律师事务所律师。 原告河南开元气体装备有限公司（以下简称开元公司）与被告广西防城港沪港金属有限公司（以下简称沪港公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告开元公司的委托诉讼代理人张强、张利明，被告沪港公司的委托诉讼代理人黄世新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告开元公司向本院提出诉讼请求：1.当庭增加诉讼请求：解除开元公司与沪港公司签订的《KDON-4000/4000空分装置项目设计、供货、安装合同》（以下简称《设计、供货、安装合同》）；2.沪港公司支付开元公司货款1864005元及利息（利息以1864005元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计息，自起诉之日起计算至欠款付清之日止）。事实与理由：2010年8月11日，开元公司与沪港公司签订《设计、供货、安装合同》，约定由沪港公司购买开元公司空分设备，合同总价15689988元。合同签订后，开元公司方已按约定履行了各项合同义务，且交付沪港公司使用涉案设备至今，按照双方约定，沪港公司应当及时结清余款。但经多次催要和洽谈，期间沪港公司陆续支付部分款项，仍欠1864005元至今未付清。沪港公司的行为已构成违约，侵害了开元公司的合法权益。 被告沪港公司辩称，1.开元公司没有完成安装义务，设备更没有性能验收试验，设备没有调试合格，开元公司没有完成其主要合同义务，没有实现合同目的；2.开元公司没有履行技术服务等义务；3.由于开元公司没有完成安装性能验收测试等义务，其要求支付货款1864005元及利息没有合同及法律依据，应不予支持；4.开元公司的诉讼请求已超过诉讼时效，开元公司最后一次与沪港公司函件往来的时间是2016年3月11日，自此之后开元公司怠于行使其权利，至2019年11月4日起诉远已超过法定的时效；5.开元公司计算的货款金额错误。 本院经审理认定事实如下：2010年8月11日，开元公司为供方与沪港公司为需方签订一份《设计、供货、安装合同》，约定供方负责整个装置所有工艺设备、电气设备、仪控设备、部分动力电缆和控制电缆的供货（详见附件）及整个装置的所有工艺设备、电气设备、仪控系统、管道工程、动力电缆、控制电缆、土建厂房、设备基础、循环水等系统设计、制造、安装、调试；供方应根据本合同的规定采用先进的技术进行设计，对成套空分的工艺负责，对相关的配套机组提出的设计要求和选择的工艺参数的正确性负责，对合同设备的质量和性能指标负责；合同总价（设备含17%增值税价）为1322万元，合同价格包括合同装置中设备及安装、技术资料、技术服务等费用，还包括合同设备的税费、运杂费等；交货地点为需方制氧站区域；从签订合同生效之日起到安装调试结束，总工程周期时间为6个月；合同第5条对付款方式作具体约定，其中5.2约定付款方式为电汇或汇票；合同第5.3条对合同项目款项支付方式约定为：合同签订日期起10日内需方支付金额为合同总造价的10%款项作为本项目预付款，供方设备制造完成，经需方验收合格后，需方支付该批设备价值的35%，待该批设备到需方现场经验收合格后15日内再付35%；装置通过性能验收后，供方将合同设备的增值税发票提供给需方，需方验明无误后15个工作日内支付该批设备价格的10%；剩余合同设备价值的10%作为设备保证金，待装置性能保证期满后（质保期为一年）需方在30日内支付给供方该套合同设备价格的10%；本部分开具17%的增值税发票；本合同由供方根据技术资料、检验标准、图纸及说明书进行安装、调试、运行和维修，整个安装、调试过程须有需方的现场人员进行配合，重要工序需经双方现场技术服务人员签字确认；本合同装置安装完毕后验收工作按照附件八、北京院工程设计图纸及有关标准规范的要求进行；合同装置安装完毕后，供方应尽快组织调试，并解决调试中出现的问题，其所需时间应不超过3个月，否则将视为延误工期等同处理；性能验收试验应在整个装置运行稳定后进行，并以连续72小时的运行数据为准，这项验收试验由需方负责，供方参加；性能验收完毕，合同装置达到合同附件规定的各项性能保证值指标后需方应在10天内签署由供方会签的本装置验收证书一式二份，双方各执一份；合同并对保证与索赔及违约责任等作具体约定。同日，开元公司为供方与沪港公司为需方签订《KDON-4000/4000型空分设备技术协议》（以下简称《技术协议》），该协议包含十个附件，对空分装置设计基础条件，装置工艺流程及主要技术性能参数，设备及工程项目供货范围，空分设备及工程设施安装，性能保证值，设计、制造验收标准，设计资料及技术联络，供方技术人员的服务范围及条件，质量保证及售后服务，需方自理范围作出具体约定。协议附件一中约定空分装置设计基础条件中的电源条件为高压电：10KV、50HZ（三相三线制中性点不接地），低压电源：380V/220V、50HZ。协议附件三约定供货范围为整个装置所有工艺设备及界区内所必要的设备、备件、电气、仪表、管件、阀门、填料以及相应底盘、支架、平台、成对法兰、地脚螺栓等，并含相关的工程设计、系统安装与调试、性能考核和技术服务、售后服务；主要供货范围包含原料空气过滤器系统、离心式压缩机、空气预冷系统、分子筛纯化系统、FON-4000/4000型分馏塔系统、透平膨胀机组、液体贮存系统、仪控系统、电控系统。协议附件十对需方自理范围作出具体约定，其中包含协助设备到货后的卸车与保管、变压器设施的设计与施工、高压电源引至高压进线柜并连接、来自变电所的低压电源引至低压进线柜并连接。 2011年1月25日，沪港公司为甲方与开元公司为乙方签订一份《制氧土建工程补充协议》，鉴于±0.00以下以上工程施工组织时无法分割，双方对KDON-4000/4000型空分装置中土建基础工程量及价款划分事宜达成补充协议，约定将属于甲方承担的±0.00以下工程全部由乙方组织承建，±0.00以上原合同增加部分由乙方组织承建，甲方承担的±0.00以下全部基础1429983元及±0.00以以上增加部分工程价款104万元，总计2469983元由甲方支付给乙方；工程预付款为工程增加部分总价的30%，待工程完成50%时甲方付乙方20%工程进度款，工程全部完工验收合格后，甲方付乙方40%工程款，10%工程余款为该工程质保金，质保期一年，质保期届满后无质量问题，甲方10日内一次性支付给乙方；土建工程由乙方组织的施工单位直接开具建安发票给甲方，钢构厂房钢材部分约25万元开具17%增值税发票，厂房安装部分开具建安发票；施工工期不能因工程量增加而延长，工期以主协议约定时间为准。 2011年11月8日，开元公司与沪港公司签订《关于4000制氧系统安装阶段现场问题的解决方案》，就高压配电室问题及循环水泵房、离心压缩机主电机更换问题作出约定，并约定开元公司在2011年12月15日具备试车条件，沪港公司计划在2011年12月15日送电试车；因空压机材料价格变化，双方同意合同总价下调15万元，其余按原合同执行。 2015年1月14日，沪港公司就案涉项目试生产填写《试生产（使用）方案备案申请表》，沪港公司作为建设单位在该申请表中的对项目投入试生产（使用）的意见为“该项目已完工，可以投入试生产”，设计单位开封市化工设计室的意见为同意案涉项目投入试生产（使用）；施工单位开元公司的意见为“已按设计要求全部施工完毕，施工质量合格，具备试生产条件”。 2015年4月3日，在该项目进入后期安装、调试阶段，沪港公司为甲方与开元公司为乙方签订一份《防城港沪港金属KDON-4000/4000空分装置开车调试阶段的计划》（以下简称《开车调试阶段的计划》），约定乙方在2015年4月10日安排电气、仪表施工人员进驻现场，甲方提供必要的工程用电、住宿及生活用水等方便，待工程进度DCS组态和高压电缆耐压检测工作完成后，甲方给乙方20万元；乙方在2015年4月18日组织外围施工人员进场，开展冷箱内设备管道的试压、保压工作及外围管道检查；乙方在2015年5月30日安排机器安装员到场，对空压机电机试车，调试空压机，吹扫管道，甲方付给乙方55万元采购分子筛、冷水塔和水冷塔填料的费用；设备裸冷工作结束后，甲方付给乙方45万元作为采购珠光砂的费用；在2015年5月31日设备出氧达标后，甲方付给乙方调试设备款11.4万元；其余合同款项在保质期届满时付清；启动空压机的时间以甲方证实送高压电为准，如果送高压电时间不能按上述计划进行，开元公司施工队伍将离场，如果再次进场乙方将收取进场费用；保质期从装置项目（安装调试成功，验收合格）支付使用时起算，为期三个月；本计划作为《设计、供货、安装合同》内容相关条款的变更或补充，本计划未涉及的其他事项仍按原合同的约定履行。 2015年6月16日，沪港公司与开元公司项目人员及高压柜厂家人员、现场试验人员共同在案涉空分装置项目的高压柜、高压电缆的耐压试验的《试验记录》上签字，并列明耐压的试验项目。 2015年7月31日，开元公司向沪港公司发送《告知书》，表示根据《开车调试阶段的计划》于2015年6月24日前完成第一阶段和第二阶段的部分工作，要求沪港公司在2015年8月5日前将第一阶段的20万元汇至开元公司财务；认为由于沪港公司送电时间不确定，表示其所备的二次进场材料将暂缓发货，具体的二次进场时间及费用由双方重新谈判约定；要求沪港公司严格按照计划执行，不轻易改变、拖延和推诿计划。沪港公司收到上述《告知书》后于2015年8月3日回函，称沪港公司已在2015年8月3日将第一阶段的20万元进度款汇给开元公司；表示由于沪港公司及当时供电部门原因，送电时间尚未确定，双方签订的《开车调试阶段的计划》第二阶段的部分工作需要顺延，待沪港公司供电后进场施工、调试。 2016年3月11日，开元公司向沪港公司发送《商务函》，要求沪港公司明确重新开始空分后期调试工作的时间，以便开元公司做好相应的准备工作。 2019年11月4日，开元公司就本案向本院提起诉讼。 另查明，开元公司已收到沪港公司货款13825983元。因案涉项目所在场地高压电源供电等原因，案涉项目最终未完成所有设备的安装以及最终的验收试验。至开元公司起诉时，分子筛、水冷塔、空冷箱填料及冷箱内珠光砂均尚未填充，空压机转子未发货、未安装。 本院认为，关于开元公司主张解除《设计、供货、安装合同》的问题。《设计、供货、安装合同》是双方真实意思表示，是行使自己民事权利的表现，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方应当按照合同的约定行使权利、履行义务。庭审过程中，开元公司表示该合同已无法继续履行，并当庭增加诉讼请求主张解除合同，沪港公司在庭审发表意见过程中明确表示同意解除合同，应视为双方就合同解除达成合意，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”的规定，本院予以支持解除《设计、供货、安装合同》。 关于开元公司主张沪港公司支付货款1864005元的问题。沪港公司辩称开元公司的起诉已超过诉讼时效，由于开元公司与沪港公司就案涉项目的货款问题在起诉前未结算，且双方就支付项目尾款事宜存在争议，故开元公司此次以提起民事诉讼的形式主张沪港公司支付剩余货款并未超过诉讼时效。开元公司与沪港公司对案涉项目合同总价款没有争议，即为15539983元（主合同价款1322万元+补充协议价款2469983元-解决方案已扣除价款15万元），但双方对剩余货款应否支付的问题存在较大争议。本院在庭审过程中要求开元公司限期提交《开车调试阶段的计划》，要求沪港公司限期提交有关案涉项目已通高压电的材料，沪港公司在指定期限内未提交已符合案涉设备验收运行的通电条件但提交了有双方加盖公章的《开车调试阶段的计划》，开元公司未按要求予以提供该材料的情况下却在提交的书面质证意见中表示沪港公司提交的《开车调试阶段的计划》已超过举证期限且没有证明力，本院经核对原件后对该《开车调试阶段的计划》依法予以采信。根据《开车调试阶段的计划》中涉及采购分子筛、空冷塔和水冷塔填料的55万元费用、采购珠光砂的45万元费用以及设备出氧达标后应支付的调试设备款11.4万元，因以上项目包含在《技术协议》附件三的供货范围中，以上项目所涉费用系双方另行约定的数额且该计划作为主合同的相关内容条款的变更或补充，对双方当事人均具有约束力，故应理解为上述费用已包含在合同约定的总价款中。因此，在上述费用所涉条件未成就或行为未发生的情况下，应予从合同总货款中相应扣除，故沪港公司尚应支付开元公司货款金额为60万元（15539983元-13825983元-45万元-55万元-11.40万元）。本案中，开元公司主张沪港公司违约导致合同无法继续履行，故合同约定开元公司应履行的部分义务对应的费用不应扣除。本院认为，对开元公司已完成的部分合同义务，沪港公司应支付相应的对价，对未完成的部分特别是在《开车调试阶段的计划》中明确约定的上述填料、珠光砂采购款及设备调试费用系双方对主合同相应价款的变更或补充，属于货款的内容，如未实际发生则应不予支付。至于开元公司因沪港公司原因导致合同不能履行所产生的实际损失或违约责任，开元公司可予以主张，现开元公司在本案中未对此予以主张，本院在此不做处理。对沪港公司辩称应扣除的技术服务费用，因技术服务系合同所涉的附随义务，沪港公司在无证据证明其中所对应合同约定具体数额的情况下，应不予另行扣除。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，对开元公司的利息主张，本院予以支持，利息的计算方法应为：以60万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年11月4日起计算至实际付清之日止。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条规定，判决如下： 一、解除原告河南开元气体装备有限公司与被告广西防城港沪港金属有限公司于2010年8月11日签订的《KDON-4000/4000空分装置项目设计、供货、安装合同》； 二、被告广西防城港沪港金属有限公司在本判决生效之日起十日内向原告河南开元气体装备有限公司支付货款60万元及利息（利息的计算方法：以60万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年11月4日起计算至实际付清之日止）； 三、驳回原告河南开元气体装备有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21576.04元，减半收取计10788.02元，保全申请费5000元，两项合计15788.02元（原告河南开元气体装备有限公司已预交），由原告河南开元气体装备有限公司负担10706.02元，被告广西防城港沪港金属有限公司负担5082元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉状六份并按对方当事人的人数提交副本（原件），上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费21576.04元，户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13。 审判员  李明娟 二〇一九年十二月十九日 书记员  朱俊杰 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。