吉林省松原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉07民终1702号 上诉人（原审原告）：钱镝舟，男，1959年2月16日生，汉族，现住吉林省松原市宁江区。 被上诉人（原审被告）：高岩，女，1972年9月26日生，汉族，现住吉林省前郭县。 原审原告钱镝舟与原审被告高岩民间借贷纠纷一案，前郭县人民法院于2019年9月12日作出（2019）吉0721民初3556号民事判决。钱镝舟不服，提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原审原告钱镝舟、原审被告高岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 钱镝舟二审上诉请求：一、依法对前郭县人民法院(2019)吉(0721)民初3556号民事判决的部分判决驳回。1、责令被上诉人偿还用于治病借款10000元。2、责令被上诉人偿还垫资款4793元。3、责令被上诉人偿还〈临时用款清单》上的借款1782元。4、责令被上诉人偿还利息款14975元，以上四项共计31550元。二、责令被上诉人承担一、二审诉讼费4629元。一、被上诉人治病借上诉人1万元人民币应予以支持:2019年1月13日被上诉人在长飞医院借上诉人医药费壹万(10000)元人民币，并且被上诉人给上诉人开的借据明确标注:“高岩因治疗疫病向钱镝舟借用现金壹万元整，九千元现金，1千元微信转账”。(详见《金摇篮全脑潜能开发基地收据》)。在3556号案法庭记录第5页《被告指证》(2)中被上诉人也明确确认:“对证据二没有异议，上面的字都是我写的”。《民法通则》第84条也规定:债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。故此3556号案判决应该支持偿还上诉人1万元的请求。二、2019年3月23日的《变更协议》，2019年6月11日〈临时用款清单》是有法律效力的。公司的公章代表着公司的利益和权力，公司法人代表的名章代表着公司和她个人的利益和权利。两枚印章合在一起使用代表的是公司的利益和权利，并且是经过被上诉人确认的。被上诉人在庭审上说上诉人“私自动用公章改合同”是没有事实根据的。2019年9月18日因为(2019）吉0721民初3185号案孙红岩上诉，被上诉人高岩给上诉人打印一份《授权委托书》用于调取(2019)吉0721民初3185号案的卷宗。同时被上诉人又要求上诉人对3184号案申诉，并且给上诉人打印一份调取(2019)吉0721民初3184号案卷的《授权委托书》,两份授权委托书都加盖着公司的公章和被上诉人的名章,这两份《授权委托书》得到了法律的认可。调取到了这两个案子的全卷宗(请松原市法院去前郭法院档案室调取2019年9月18日的相关证)。因说加盖着公司公章和被上诉人名章的《变更协议》和《临时用款清单》都是有法律效力的。《变更协议》上的条款和〈临时用款清单》上的条款都应该得到法律的支持。三、根据《中华人民共和国合同法》207条逾期利息:借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。因此截止到2019年10月1日被上诉人应给付上诉人124793元八个月的利息(月利率1.5%)14975元。四、根据《民法通则》第84条规定，《临时用款清单》上的欠款1782元(去省公安厅打黑办费用381元中车票108元内的54元有被上诉人高岩的姓名在判决上都不支持),(2019)吉0721民初3556号案的判决也应该予以支持。五、被上诉人驾驶上诉人外甥齐远征车去辽源找狮跑轿车费用600元。求三人找狮跑轿车给人家吃饭钱1500元。2019年2月25日上诉人给被上诉人买手机垫付款1950元(被上诉人在庭上确认上诉人确实给被上诉人买了一部1950元的华为手机，被上诉人说是上诉人情人节送给她的。外国人的情人节是每年的公历2月14日，中国的情人节是每年农历的七月初七,被上诉人前不着村儿后不着店的说法就是在欺骗法律)。被上诉人拘留存钱购432元，水电维修、购件费用156元。2019年3月8日上诉人垫付购药款155元。都在变更协议条款之内。六、3556号案的判决上的错误并非是业务水平的问题。被上诉人在法庭上已经确认借上诉人1万元医药费,执法者就是不支持,被上诉人胡谄一个日子主审法官就当做情人节。上诉人在审判完了最后一刻问审判员张晓兰:“张法官估计什么时间能下判决?”审判员张晓兰没有回答。书记员张雪却傲慢地回答:“那可不一定什么时间!!”综上，被上诉人应再给付上诉人31550元人民币，请贵法院依照中华人民共和国《合同法》第206条以及中华人民共和国《民法通则》84条之规定予以判令。 高岩的二审答辩意见：上诉人所说的90%都是假的，他是我的合伙人，应当风险共担。他投资的5万元有，另外他为学校拿的一个6000元、一个4000元的，是学校共同承担的东西，他让我写的欠条，治病的一万元是他主动拿的，这个我承认，剩下的都是假的。学校的公章和我的名章都在学校里，他可以随时拿出来用，我们当初就讲好的只有我签名的才算数，加盖公章和名章的变更协议和临时用款清单都是他私自加盖上去的，我要追究他的责任。 钱镝舟向原审法院提出诉讼请求：1.责令被告偿还原告2013年2月1日（入股款2019年3月26日变更）借款5万元人民币；2.责令被告偿还原告2019年2月1日（入股款2019年3月23日变更）借款5万元人民币；3.责令被告偿还原告在长飞医院垫医疗费1万元人民币；4.责令被告偿还原告垫付款14793元；5.责令被告偿还原告124793元的利息款11231元；6.责令被告偿还原告2019年3月23日之后垫付款1782元；7.以上被告共计应偿还原告139372元；8.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原被告原系合资合作关系。2019年3月19日后因意见不统一发生分歧。后于2019年3月23日做了变更协议，现要求被告共计偿还原告140133元。 高岩原审辩称，我不知道深圳脑力运动文化发展有限公司这个事，我养狗与学校无关，而且费用都是我私人承担的，钱镝舟说双方约定把入股款改为借款，我不知道这个事。垫付医药款1万元我承认，是钱镝舟主动垫付的，我给钱镝舟打个条。华为手机是情人节的时候钱镝舟主动给买的，花费1950元，去找狮跑轿车花的所有费用是我承担的，而且是我开的车，加油钱和吃饭钱都是我花的，我被拘留的时候钱镝舟给我买的稳心颗粒和内衣裤都是钱镝舟主动给我买的，多少钱我不知道，当时钱镝舟是我丈夫，钱镝舟给我存款我也不知情。幼儿园水电维修购物费156元我不留意，可能是花了。两次购药155元，是钱镝舟主动买的，因为我月经不调。应急垫付房款租金6000元、买书包4000元有这个事，因为钱镝舟是股东之一，垫付学校里的欠款是应该的。学校是投资入股，没有利息这个事，也没有约定利息。钱镝舟代理我的案子，都是由钱镝舟垫付，等案子结束后，依照委托协议结清账款。761元我不知道是什么钱，我没有多次强迫钱镝舟借给我钱。幼儿园没有兑出去，我也给原告开工资了，没有发广告。我不同意偿还140133元，钱镝舟不经我允许私自撤资，私自动用公章改合同，我们合同中有约定，共负盈亏，但在实际中，每个月员工开支的时候都给他分红的。我要求他和我共同承担2013年至2019年所有的盈亏。变更协议上没有我签字及指纹，公章是放在学校里的，钱镝舟有权利用公章，而且学校的公章也经常是原告去刻，学校的资料他也掌握着。 原审法院经审理认定事实如下：2013年2月1日，高岩与钱镝舟签订《学校入股份合作协议书》，协议约定：“一、出资的数额：甲方出资三百六十万元，出资形式现金，出资的时间2013年2月1日，乙方出资五万元，出资形式现金，出资的时间2013年2月1日；二、股权份额及股利分配：1.甲方占有股份学校的主控股方，乙方占有股份是学校利润分配股份5%；2.乙方按上述占有份额比例享有分配股盈亏比例，每年结算1次，不作为下年度结算依据;3.双方投资股份不作为分配股权的依据……”；2019年2月1日金摇篮全脑潜能开发基地收据一枚，载明：“19年2月1日，人民币五万元整¥50000.00，上款系钱镝舟微信转账伍万元合做入股资金，收款单位：高岩”并加盖前郭县前郭镇金摇篮幼儿园公章；2019年2月17日金摇篮全脑潜能开发基地收据一枚，载明：“人民币肆仟元整，微信转账.¥4000.00上款系借用于公款学校内彩购书包用。定于2019年4月25日-30日之间还.收款单位：高岩”并按有手印；2019年3月1日金摇篮全脑潜能开发基地收据一枚，载明：“人民币陆仟元整，¥微信转账。上款系园内建设资金私人借用。收款单位：高岩”。上述事实，有原、被告的当庭陈述、答辩及双方当事人的举证材料在卷为凭。 原审法院认为，个人合伙是指两个以上的公民按照协议各自提供资金、实物、技术等，对合伙事务共同经营、共担风险、共享收益的联合体，但约定参与盈余分配的，可视为合伙人。而借款合同是借款人向贷款人提供本金，贷款人到期返还借款本金并支付确定利息的合同。在本案中，钱镝舟与高岩虽签订了《学校入股份合作协议书》，但钱镝舟投入本金后，并不承担经营亏损的风险，且可取得分红，双方签订的合作协议仅具有合伙关系的外观，却不具备合伙关系的要件，依据现有证据，本院确认钱镝舟与高岩之间是名为合伙，实为借贷的关系，故本案应为民间借贷纠纷。对于借款数额问题，高岩辩称2013年2月1日签订合作协议书后，钱镝舟并未实际出资50000元，但在庭审中其并未提出证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，故对高岩的辩解本院不予采纳。对于钱镝舟于2019年2月1日微信转账50000元的入股款，高岩认可，故本院予以确认。对于钱镝舟垫付学校租金6000元及幼儿园购买书包4000元，高岩亦承认，故本院予以确认。综上，案涉借款数额应计算为：50000元+50000元+6000元+4000元=110000元。因双方并未约定利息，本院对于钱镝舟要求给付利息的诉讼请求，不予支持。对于钱镝舟诉请的医药款10000元、购买手机等其他款项，依据现有证据无法认定为系因借款关系产生，故在本案中无法一并处理，钱镝舟可另行解决。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下:1、高岩于本判决生效后立即给付钱镝舟借款合计110000元；2、驳回钱镝舟其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费本院已减半收取1543元、保全费1050元，由高岩负担。 经本院二审查明的事实和证据除与一审判决认定的一致以外，2019年1月13日，被上诉人高岩出具金摇篮全脑潜能开发基地收据一枚，内容是，“人民币壹万元整，10000元人民币，上款系高岩因治疗疫病向钱镝舟借用现金壹万元整，九千元现金，1千元微信转账”。上面有高岩签名手印。 上述事实，有当事人的陈述、收据一枚及一审法院认定的证据在卷为凭，足资认定。 本院认为，一审判决认定上诉人钱镝舟与被上诉人高岩之间形成民间借贷法律关系，上诉人钱镝舟与被上诉人高岩对此均未提出异议，本院对双方之间形成民间借贷法律关系予以认定。关于上诉人钱镝舟上诉所提被上诉人高岩向其借款一万元问题，有双方当事人的陈述、高岩签字的含有借款内容的收据一枚予以证实，能够认定被上诉人高岩于2019年1月13日向上诉人钱镝舟借款10000元，就该10000元双方形成民间借贷关系，被上诉人高岩应当予以偿还。一审法院对该10000元未予保护不当，本院予以纠正。关于上诉人钱镝舟上诉主张的垫资款4793元、临时用款1782元以及利息款，因无充分证据证实，本院不予支持。 综上，一审判决认定部分事实不清，证据不足，适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、维持前郭县人民法院（2019）吉0721民初3556号民事判决第二项，即驳回钱镝舟的其他诉讼请求。 二、变更前郭县人民法院（2019）吉0721民初3556号民事判决第一项为：被上诉人高岩于本判决生效后立即给付上诉人钱镝舟借款人民币120000元。 如未按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，应依照《民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费1543元，由高岩负担1321元，由钱镝舟负担222元。保全费1050元，由高岩负担。二审案件受理费钱镝舟预缴3086元，应缴纳539元，由高岩负担171元，由钱镝舟负担368元，剩余2547元，由本院退回给钱镝舟。 本判决为终审判决。 审判长  孙世雁 审判员  徐 芳 审判员  翟会青 二〇一九年十二月十日 书记员  于耀天