江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0804民初6943号原告：上海其乐电机配件有限公司，住所地上海市嘉定区嘉行公路1709号。法定代表人：於美菊，公司董事长。委托诉讼代理人：邱有坤，上海博乐律师事务所律师。被告：淮安市淮阴区刘老庄乡拓普资产经营有限公司，住所地淮安市淮阴区刘老庄乡刘老庄街（乡政府院内）。法定代表人：郝盼，公司经理。委托诉讼代理人：刘怀俊，江苏淮俊律师事务所律师。原告上海其乐电机配件有限公司（以下至判决主文前简称上海其乐公司）诉被告淮安市淮阴区刘老庄乡拓普资产经营有限公司（以下至判决主文前简称拓普公司）委托合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告上海其乐公司委托诉讼代理人邱有坤到庭参加诉讼，被告拓普公司委托诉讼代理人刘怀俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海其乐公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告《厂房建造合同》项下违约金500000元；2、判令被告停止出租《厂房建造合同》项下已建造完成的厂房4幢；3、判令被告承担律师费20000元；4、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2011年11月2日，原告与被告以及淮安市淮阴区人民政府（以下简称刘老庄乡政府）签订了《合作备忘录》、《委托合同》、《厂房建造合同》，约定：为促进地方经济的发展及人员就业，刘老庄乡政府邀请上海其乐公司在工业园区投资兴办机械加工项目，刘老庄乡政府向上海其乐公司提供位于淮安市淮阴区工业园区内的土地约35亩，刘老庄乡政府承诺以每亩30000元价格为原告取得土地使用权，托普公司在上述土地上为上海其乐公司提供标准厂房4幢，该房屋由拓普公司负责组织建设施工。被告承诺在2012年4月31日前为原告取得土地建设用地使用权证，同时承诺在被告代理原告取得该土地使用权的过程中所产生的风险、责任和法律后果由被告承担，被告代理原告取得土地使用权证的各项费用由被告先行支付。另外，《厂房建造合同》还约定，被告在2012年之前未按照合同约定向原告交付房屋、并使原告依法取得房屋所有权的，视为被告根本违约，被告应无条件向原告支付违约金500000元。现厂房已建造完毕，但被告一直未进行验收报告手续，且将厂房擅自出租于他人。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告拓普公司辩称，《委托合同》、《厂房建造合同》的履行期限届满之日分别系2012年4月31日、2012年10月31日，且双方当事人均未实际履行上述两份合同，原告从未依据上述两份合同的要求履行义务，亦从未依据上述合同向原告主张过权利，现在原告才提起诉讼，已超过诉讼时效，不受法律保护；本案所涉的《委托合同》是关于土地使用权代办协议，属于行政协议范围，不属于民事诉讼受案范围；《委托合同》、《厂房建造合同》均案外人辛耀其借用原告名义所签，辛耀其在当时以及现在均不是原告代表人。原告是一家在上海成立的有限责任公司，其经营范围只是销售相关产品，并无制造相关产品的资质，因此无权征用土地。回填签订后，原告从未提出征用土地的申请，提供获取土地所需资料，亦未出具过相关委托手续，客观上被告无法获得涉案土地使用权证，即原告亦无法取得该土地权证；此外，原告亦未按照合同约定向被告支付定金500000元，被告亦未实际为原告建造厂房，综上，双方之间的合同并未实际履行，原告依照合同主张权利，不能得到支持；原告要求被告停止出租合同项下4幢厂房无事实依据。2012年6月27日，辛耀其与辛益明做为股东在淮安市淮阴区发起设立江苏其乐机械科技有限公司（以下至判决主文前简称江苏其乐公司），辛耀其以江苏其乐公司名义与被告重新确定相关协议，而原《委托合同》、《厂房建造合同》一直处于搁置状态。后江苏其乐公司在该地申请征用土地，并办理了相关手续，两次合同申请征用的土地位置相同，由此证明原告并未取得《委托合同》所约定土地的使用权。江苏其乐公司自建厂房，被告为江苏其乐公司担保，为其厂房建设垫付款项近1000万元，建设其乐公司至今未支付被告所垫付的款项，故人民法院判决厂房归被告所有，被告自然有权对外出租；原告要求被告承担律师费无事实依据。综上，被告请求驳回原告的起诉或者驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2011年11月2日，被告拓普公司与上海其乐公司、刘老庄乡政府签订了《合作备忘录》，约定为促进地方经济的发展及人员就业，刘老庄乡政府邀请上海其乐公司在工业园区投资兴办机械加工项目，刘老庄乡政府向上海其乐公司提供位于淮安市淮阴区工业园区内的土地约35亩，上述土地使用权的取得由刘老庄乡政府与上海其乐公司在本备忘录签订之日另行签订《委托合同》，由上海其乐公司委托刘老庄乡政府代为办理相关国有土地使用权取得事宜；刘老庄乡政府承诺必须在2012年4月31日前以每亩3万元之价格为上海其乐公司取得该土地使用权；刘老庄乡政府要求拓普公司在上述土地上为上海其乐公司提供标准厂房4幢；该房屋由拓普公司负责组织建设施工。同日，拓普公司、上海其乐公司、刘老庄乡政府又签订了《委托合同》，约定上海其乐公司欲在淮安市淮阴区工业园区内设立厂房，为生产经营所需，现需取得相关土地之国有土地使用权，故委托刘老庄乡政府下属的拓普公司代为办理相关取得事宜，委托期限至2012年4月31日止；上海其乐公司、拓普公司确认上海其乐公司可接受的土地使用权出让金为每平方米45元人民币，拓普公司承诺在2012年4月31日前为上海其乐公司取得本合同所述之土地的建设用地批准书，在房屋建成后拓普公司为上海其乐公司办理相关登记手续并使上海其乐公司取得相关土地使用权之权属证明，拓普公司承诺在拓普公司代理上海其乐公司取得该土地使用权的过程中所产生的相关风险、责任和法律后果，由拓普公司承担；拓普公司代理上海其乐公司取得本协议所述之土地的使用权的各项费用由拓普公司先行支付，上海其乐公司在取得该土地之使用权并取得相关权属证明书后15日内向拓普公司支付其为上海其乐公司取得土地使用权之土地出让金。同日，三方又签订了《厂房建造合同》，约定根据签订的《委托合同》，拓普公司承诺在其为上海其乐公司取得的国有土地上建造标准厂房，该房屋由拓普公司或由拓普公司委托的有相关资质的企业负责建设施工，工程中所聘请的监理公司应由上海其乐公司指定；自拓普公司向上海其乐公司交付房屋且上海其乐公司取得房屋所有权之日起，在第一年至第三年期间，上海其乐公司每年支付拓普公司占用资金补偿费50万元；在第四年至第六年期间，上海其乐公司每年支付拓普公司占用资金补偿费55万元；在第七年至第十年期间，上海其乐公司每年支付拓普公司占用资金补偿费60万元，在第十年年终时上海其乐公司一次性支付房屋建造款，上海其乐公司历年所支付的占用资金补偿费的50%的金额视为已支付的房屋建造款进行抵扣。另查明，2013年6月22日，托普公司与江苏其乐公司签订了《厂房建设补充协议》，约定因江苏其乐机械企业厂房图纸和前期办理的各种手续都是以该企业名称办理，依据双方2011年11月2日签订的《厂房建造合同》规定，厂房建设是由拓普公司代建厂房，这样不利于企业以后办理手续，现为了理顺这种关系，必须改为以江苏其乐公司自建，拓普公司作为江苏其乐公司厂房建设工程款支付的担保方来支持江苏其乐公司发展，双方达成如下共识：拓普公司必须按照江苏其乐公司与建设方签订的建设合同承担工程款支付担保责任；担保总金额约700万元；在工程建设付款中，如果江苏其乐公司支付工程建设款出现困难，造成担保方来垫付即构成拓普公司垫付，如拓普公司垫付所建成的企业厂房和综合楼等使用权在江苏其乐公司没有付清回购款之前归拓普公司所有；拓普公司享有2011年11月2日签订的《厂房建造合同》规定由江苏其乐公司应付的占用资金补偿费，结算开始时间为厂房交付江苏其乐公司使用2个月后算起；江苏其乐公司必须按照《厂房建造合同》及时地对由拓普公司担保建设的或拓普公司帮助建设的厂房和辅助设施进行回购，回购价以工程建设结束时的审计价为准；厂房交付使用之前拓普公司负责将土地证按规定为江苏其乐公司办理，前提是江苏其乐公司负担的土地证办理中所有费用必须及时到位。庭审中，上海其乐公司提交现金完税凭证、电子缴税凭证、增值税普通发票、国家税务局代开通用机打发票等证据以证实江苏其乐公司已实际支付了办理土地证办理中所需费用。2013年6月22日，托普公司与江苏其乐公司、淮翔公司签订了《施工合同》，约定江苏其乐公司将其公司新建厂房工程发包给淮翔公司施工，承包范围包工包料，合同价款700万元，江苏其乐公司按照约定的期限和方式支付合同价款，拓普公司作为其乐公司的担保人。《施工合同》签订后，2013年7月至2014年9月，拓普公司代江苏其乐公司向淮翔公司支付了工程款380万元。2015年12月9日，淮翔公司起诉江苏其乐公司、拓普公司至本院，要求两公司支付剩余工程款2324731.26元及利息、滞纳金。淮翔公司、江苏其乐公司、拓普公司在本院主持下达成了调解协议，由拓普公司支付淮翔公司关于江苏其乐公司新建厂房工程的剩余工程款2324731.26元，江苏其乐公司认可该笔工程款由拓普公司代为支付。调解协议达成后，拓普公司从2016年至2017年1月陆续支付淮翔公司工程款80万元。因剩余款项拓普公司未及时向淮翔公司支付，淮翔公司向本院申请强制执行，申请执行标的为152万元。执行过程中，本院依法划拨拓普公司银行存款153.7万元，扣除拓普公司应承担的执行费1.7万元，余款152万元本院已转付给淮翔公司。现江苏其乐公司的厂房工程没有办理土地证、房产证，江苏其乐公司不同意接收房屋。另查明，2017年11月24日，被告拓普公司向本院提起诉讼要求江苏其乐公司支付其垫付的工程款，本院立案审理后于2018年10月31日依法作出（2018）苏0804民初6611号民事判决书，认为现因涉案厂房没有办理土地证、产权证，一直未交付江苏其乐公司使用，故托普公司要求江苏其乐公司现在给付占用资金补偿费的条件并未成就，托普公司垫付所建成的企业厂房和综合楼等使用权现仍归托普公司所有，并以此驳回了托普公司要求江苏其乐公司支付垫付工程款的诉讼请求。上述事实，有原、被告双方的庭审陈述、各方当事人签订的《合作备忘录》、《委托合同》、《厂房建造合同》、《厂房建造补充协议》等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，各方当事人签订的各项合同，系各方自愿订立，内容不违反法律法规规定，合法有效，对攻防第三人具有法律约束力，各方均应按合同约定履行各自的义务。虽然《合作备忘录》、《委托合同》、《厂房建造合同》是上海其乐公司与拓普公司、刘老庄乡政府签订，但江苏其乐公司于2012年6月27日注册成立后，作为上海其乐公司的承继者继续签署协议的履行，结合江苏其乐公司与拓普公司签订的《补充协议》内容看，上述几份协议是连续统一的，上海其乐公司签订的协议对江苏其乐公司、拓普公司有法律约束力。本案中，因被告托普公司未能按照合同的约定将涉案厂房所需的土地证、产权证办理好，亦未将厂房交付江苏其乐公司使用。对江苏其乐公司构成了违约，现原告作为原始合同的签订者，并以此主张违约金，具有事实和法律依据，本院予以支持。上海其乐公司关于要求托普公司停止出租厂房的诉讼请求，因生效判决判定在涉案厂房未交付前，使用权仍归托普公司，故对上海其乐公司的该项请求不予支持。原告要求被告支付律师费20000元的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。被告辩称《合作备忘录》、《委托合同》、《厂房建造合同》及补充协议并未实际履行，与其实际履行厂房建造合同的江苏其乐公司与上海其乐公司无关，且原告诉请已过诉讼时效。因前述生效判决已认定后续《厂房建造补充协议》系前述协议的承继，即江苏其乐公司所做可视为上海公司为履行前述协议而进行的具体合同履行行为，且双方关于工程款的支付等问题一直存有争议，故被告的时效抗辩意见，本院亦不予采纳。本案经调解未果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七规定，判决如下：一、被告淮安市淮阴区拓普资产经营有限公司于本判决生效后十日内向原告上海其乐电机配件有限公司支付违约金500000元。二、驳回原告上海其乐电机配件有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9000元，减半收取4500元，由被告淮安市淮阴区拓普资产经营有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本及副本一式五份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（账户名：江苏省淮安市中级人民法院；开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行；原告上海其乐电机配件有限公司的上诉虚拟账号：62×××07；被告淮安市淮阴区拓普资产经营有限公司的上诉虚拟账号：62×××99）。审判员  王卫华二〇一九年十二月三十日书记员  洪倩倩