宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2127号 上诉人(原审原告)：张凤琴，女，1964年8月6日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：王红，宁夏言成律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：宁夏幼儿师范高等专科学校，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区滨河新区。 法定代表人：邓彦芳，该学校校长。 委托诉讼代理人：刘超，宁夏方和圆律师事务所律师。 上诉人张凤琴、宁夏幼儿师范高等专科学校（以下简称幼儿师范）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初5493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张凤琴及其委托诉讼代理人王红、上诉人幼儿师范的委托诉讼代理人刘超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张凤琴上诉请求：1.请求依法维持一审判决第一项；2.请求依法撤销一审判决第二项；3.请求依法改判幼儿师范赔偿因其漏缴上诉人2007年1月至2011年12月期间养老保险费的行为，造成上诉人年满55周岁不能按政策补缴社保差额年限被迫延迟退休的经济损失79800元（按宁夏人均养老金2850元／月计算，乘以延迟退休28个月）；4.本案一审及二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：上诉人张凤琴在年满55周岁时不能按政策补交社保差额年限被迫延迟退休的经济损失，应当由被上诉人承担赔偿责任。张凤琴出生于1964年8月，现年55周岁，从2006年10月起到被上诉人处工作。《中华人民共和国社会保险法》自2011年7月1日起施行，人社部颁布的《实施＜中华人民共和国社会保险法）若干规定》第二条“参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄时，累计缴费不足15年的，可以延长缴费至满15年。社会保险法实施前参保，延长缴费5年后仍不足15年的，可以一次性缴费至满15年”。由于被上诉人是在2012年1月为上诉人办理的养老保险参保手续，上诉人不能按照年满55周岁一次性补缴社保差额年限至满15年（需补缴年限差额2年4个月）的政策办理退休手续，致使上诉人延迟退休28个月，由此给上诉人造成的延迟退休经济损失79800元（按宁夏人均养老金2850元／月计算，乘以延迟退休28个月），应当由被上诉人承担赔偿责任。 幼儿师范辩称，请二审法院驳回张凤琴的上诉请求，支持幼儿师范的上诉请求。 幼儿师范上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判对带薪休假工资不予支持；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定张凤琴未享受寒暑假无证据证实，认定事实错误；幼儿师范为教育院校，全校教职工均享受寒暑假待遇，张凤琴在2018年已由后勤处调到教务处，工作时间与教务处员工同步，并不包括寒暑假期间。张凤琴2018年实际休假天数多于年休假天数，应当适用《职工带薪年休假》第四条规定，幼儿师范不应承担2018年张凤琴未休带薪年休假的工资待遇。 张凤琴辩称，一审判决第一项“被告宁夏幼儿师范高等专科学校于本判决生效之日起支付原告张凤琴2018年未休年休假待遇1371.40元”是正确的，请二审法院依法维持；并请依法驳回幼儿师范的上诉请求。 张凤琴向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告因其漏缴2007年1月至2011年12月期间养老保险费造成原告年满55周岁不能正常退休的经济损失79800元；2.被告支付原告2006年10月至2017年6月未按最低工资标准发放工资的差额部分31000元；3.被告支付原告2008年1月至2018年12月期间未休带薪年休假工资25417．24元；4.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告称其2006年10月份到被告处从事浴室管理员。被告称双方于2006年12月建立劳动关系。2011年12月，被告为原告办理了社会保险参保手续。2018年12月，双方终止了劳动关系，被告为原告补缴了2007年1月至2011年12月的养老保险。原告2018年平均月工资为1491．4元［（1822．34元＋1822．34元＋1822．34元＋1322．34元＋1322．34元＋1322．34元＋1322．34元＋1322．34元＋1272．34元＋1562．94元）÷10个月］。2019年3月27日，原告向银川市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告赔偿原告因其漏缴2007年1月至2011年12月期间养老保险费造成原告年满55周岁不能正常退休的经济损失79800元；被告支付原告2006年10月至2017年6月未按最低工资标准发放工资的差额部分31000元；被告支付原告2008年1月至2018年12月期间未休带薪年休假工资25417．24元。该仲裁委以原告主体不适格为由不予受理。 一审法院认为，被告已经为原告足额缴纳了2007年1月至2018年12月的养老保险，且原告现未达到退休年龄，原告要求被告赔偿不能正常退休的经济损失没有依据，一审法院不予支持。根据劳动部关于《中华人民共和国劳动法》若干条文的说明第五十条规定：“克扣是指用人单位对履行了劳动合同规定的义务和责任，保质保量完成生产工作任务的劳动者，不支付或未足额支付其工资。无故拖欠应理解为，用人单位无正当理由在规定时间内故意不支付劳动者工资”，原告主张2006年10月至2017年6月未按最低工资标准发放工资的差额部分属于克扣的工资，已超过诉讼时效，故一审法院不予支持。未休年休假待遇不属于劳动报酬，原告主张2017年12月之前的待遇已经超过诉讼时效，原告在被告处工作12年，2018年应享受年休假为10天，被告主张原告已享受寒暑假，但原告称其作为后勤人员没有寒暑假，故被告应支付原告2018年未休带薪年休假待遇，但原告已足额发放了工资，因此被告应支付的数额为1371.4元（1491．4元÷21．75天×10天×2倍）。判决：一、被告宁夏幼儿师范高等专科学校于判决生效之日起支付原告张凤琴2018年未休带薪年休假待遇1371．4元；二、驳回原告张凤琴的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告张凤琴负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交档案袋照片、关于张凤琴同志职工养老保险参保缴费情况的说明（原件），证明2019年8月上诉人张凤琴年满55周岁，达到女职工退休年龄，上诉人向银川市人力资源社会保障局申请办理退休手续，该局经审核以上诉人“2011年12月最早参保时间”为由，不予批准上诉人的退休申请，且在档案袋上注明上诉人张凤琴的退休时间为“2021年12月退休”。由于幼儿师范是在2012年1月为上诉人张凤琴办理的养老保险参保手续，上诉人不能按照年满55周岁一次性补交社保差额年限至满15年。 经质证，幼儿师范对证据的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不予认可，张凤琴在幼儿师范工作时间共计是12年，无论是正常缴费还是补交社保，都达不到国家要求的15年，此时张凤琴与用人单位解除劳动合同后缴费年限不足，不能办理退休责任不应当由用人单位承担。 上诉人幼儿师范未提交新证据。 经审查，上诉人张凤琴提交的证据系原件，上诉人幼儿师范对于证据的真实性予以认可，本院予以采信。 经审理查明，2019年8月21日，银川市人力资源和社会保障局出具《关于张凤琴同志职工养老保险参保缴费情况的说明》，载明“宁夏幼儿师范高等专科学校于2012年1月为张凤琴办理了企业职工养老保险参保手续，一直缴费至2018年12月，并在2018年12月为张凤琴补缴了2007年1月-2011年12月的企业职工养老保险费。今年2月，张凤琴以灵活就业人员身份缴纳了2019年度的养老保险费。截至今年12月，张凤琴养老保险实际缴费年限为156个月（13年）。《实施若干规定》（人力资源社会保障部令第13号）第二条规定：参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄时，累计缴费不足15年的，可以延长缴费至满15年。社会保险法实施前参保，延长缴费5年后仍不足15年的，可以一次性缴费至满15年。《社会保险法》是2011年7月1日正式实施，张凤琴同志是2012年1月参加的企业职工养老保险，也就是在《社会保险法》实施之后参保的，因此不能按照《实施若干规定》一次性缴费至满15年办理退休手续。只能延长缴费至满15年（即2021年12月），才可办理退休手续”。 二审查明的其他事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点系幼儿师范应否支付张凤琴带薪年休假待遇及不能正常退休的经济损失。关于带薪年休假，幼儿师范抗辩称张凤琴享受寒暑假待遇，一审中幼儿师范未就其抗辩理由提交证据证实，一审法院支持张凤琴2018年未休带薪年休假待遇符合法律规定；关于不能正常退休的经济损失，经查，一审庭审中幼儿师范自认张凤琴入职时间为2006年12月，经银川市人力资源和社会保障局核查，幼儿师范于2012年1月为张凤琴办理了企业职工养老保险参保手续，虽然幼儿师范通过补缴方式足额缴纳了张凤琴的养老保险，但是由于幼儿师范为张凤琴办理参保时间晚于其入职时间，且晚于《中华人民共和国社会保险法》正式实施的时间即2011年7月1日，因此张凤琴不能按照《实施若干规定》第二条一次性缴费至满15年，办理退休手续，而只能延长缴费至满15年，才能办理退休手续，造成张凤琴迟延退休二年（24个月）不能领取退休金的经济损失，幼儿师范应当予以赔偿。关于延迟退休的经济损失的认定，参照宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅宁人社发【2018】70号文件公布的2018年度全区企业退休人员月人均养老金2850元，本院酌情按照55%计算24个月（2850元×55%×24个月）赔偿金额为37620元。 综上所述，上诉人幼儿师范的上诉请求不能成立，本院不予支持；因新证据的出现，上诉人张凤琴的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初5493号民事判决第一项，即被告宁夏幼儿师范高等专科学校于本判决生效之日起支付原告张凤琴2018年未休带薪年休假待遇1371.4元；第二项，即驳回原告张凤琴的其他诉讼请求； 二、上诉人宁夏幼儿师范高等专科学校于本判决生效之日起支付上诉人张凤琴延迟退休经济损失37620元。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人宁夏幼儿师范高等专科学校负担;二审案件受理费20元，由上诉人宁夏幼儿师范高等专科学校负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇一九年十二月二日 书记员  王小茹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。