重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终8210号上诉人（原审被告）：重庆彭氏科技开发有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞镇佛耳岩，统一社会信用代码91500113X22072160F。法定代表人：彭其军，董事长。委托诉讼代理人：周从容，重庆巴渝律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：古华香，男，1966年7月29日出生，汉族，住贵州省桐梓县。委托诉讼代理人：古田香，男，1969年5月26日出生，汉族，住重庆市巴南区，系古华香弟弟。上诉人重庆彭氏科技开发有限公司（以下简称：彭氏科技公司）因与被上诉人古华香工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院(2019)渝0113民初10694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人彭氏科技公司上诉请求：撤销原判第一项，改判驳回被上诉人的一审全部诉讼请求。主要理由：1.一审认定部分事实有误，一审仅认定上诉人在2017年11月至2018年12月期间通过银行转账的方式向被上诉人支付了26000元，没有认定上诉人在2019年1月以银行转账方式向被上诉人支付1628元，2019年2月支付1591元及1609元，以及2019年1月31日被上诉人向上诉人的法定代表人彭其军借款2000元不当。上述款项亦是上诉人向被上诉人支付的款项，结合一审已认定的26000元，上诉人向被上诉人共计支付32828元。2.一审认为上诉人必须在银行业务回单上载明“工伤期间工资”（仅有12000元）才能在应付的停工留薪期间工资里予以抵扣是错误的。上诉人与被上诉人曾约定上诉人向被上诉人每月借支2000元用于生活，待伤残鉴定结论出来后双方再算总账，多退少补，故上诉人支付的32828元均应作为上诉人向被上诉人支付的款项予以抵扣。被上诉人古华香辩称：上诉人向被上诉人支付了32828元属实，但一审认定被上诉人每月工资标准有误，上诉人向被上诉人支付的工资除了银行卡上的，还有部分现金支付，一审未查明现金支付部分。古华香一审请求：判决彭氏科技公司向古华香支付各项工伤保险待遇2349717元：1、医疗费100000元；2、住院伙食补助费1683元（67天+89天+42天=198天×8.5元/天）；3、住宿费3000元；4、交通费5000元；5、停工留薪期工资85500元（4500元/月×19月）；6、生活护理费732720元（6106元/月×50%×12月/年×20年）；7、伤残津贴1172352元（6106元/月×80%×12月/年×20年）；8、伤残补助金122120元（6106元/月×20月）；9、工伤医疗补助金97696元（6106元/月×16月）。一审查明：古华香于2010年5月11日入职彭氏科技公司，工种为锻工。2017年11月1日，重庆市职业病防治院作出渝职防诊字[2017]第1646号《职业病诊断证明书》，诊断古华香为职业性石墨尘肺叁期。2018年1月8日，巴南人社局作出巴南人社伤险认决字〔2018〕33号《认定工伤决定书》，认定古华香属工伤。2019年2月11日，巴南劳能鉴定委作出巴南劳初鉴字[2018]936号《初次鉴定结论书》，鉴定古华香为伤残叁级，无生活自理障碍。古华香分别于2018年1月22日至2018年3月30日、2018年5月9日至2018年8月6日、2018年9月19日至2018年10月31日在重庆大江医院入院治疗。古华香检查出职业病前12个月（2016年9月至2017年8月），彭氏科技公司向古华香发放工资共计31303元，即古华香月平均工资为2608.58元。2017年11月至2018年12月，彭氏科技公司以银行转账方式向古华香支付26000元，其中，2018年2月至2018年7月银行业务回单用途栏载明“工伤期间工资”，该项目款项共计12000元。2010年5月12日，彭氏科技公司为古华香办理工伤保险。2019年3月1日，彭氏科技公司为古华香申请工伤保险待遇，同年3月14日，重庆市巴南区社会保险局同意从工伤保险基金支付伤残补助金76494.09元。2019年7月23日，彭氏科技公司将伤残补助金76494.09元以银行转账方式支付给古华香。另古华香从2019年3月起每月领取伤残津贴2660.66元。2019年4月19日，古华香向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：巴南仲裁委）申请仲裁，要求彭氏科技公司支付医疗费10000元、住院伙食补助费2000元、住宿费3000元、交通费5000元、生活护理费732720元、伤残津贴1172352元、伤残补助金122120元、工伤医疗补助金97696元，巴南仲裁委作出巴南劳人仲案字（2019）第666号《仲裁裁决书》，驳回古华香的仲裁请求。2019年4月19日，古华香向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：巴南仲裁委）申请仲裁，要求彭氏科技公司支付从2017年8月至2019年4月的工资47500元，巴南仲裁委作出巴南劳人仲案字（2019）第667号《仲裁裁决书》，裁决彭氏科技公司支付古华香2017年9月和10月病假工资、2017年11月至2018年10月的停工留薪期工资、2018年11月至2019年2月的生活津贴共计9437.8元,另驳回古华香的其它仲裁请求。古华香不服，遂诉至法院。一审庭审中，古华香陈述其主张的医疗费100000元系自己计算、并未产生。一审认为：古华香因患职业病且经劳动保障行政部门认定为工伤，而其用人单位即彭氏科技公司亦为其办理工伤保险，因此，古华香依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中，古华香虽要求彭氏科技公司支付医疗费100000元、住院伙食补助费1683元、住宿费3000元、交通费5000元，但根据上述规定，彭氏科技公司并无义务向古华香支付其所主张的费用，且古华香主张的医疗费用并未产生，故古华香以上诉讼请求无事实及法律依据，一审不予支持。《工伤保险条例》第三十五条规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇:……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，古华香虽要求彭氏科技公司支付伤残津贴1172352元（20年）、伤残补助金122120元、工伤医疗补助金97696元，但彭氏科技公司已将工伤保险基金拨付的伤残补助金76494.09元支付给古华香，而根据《工伤保险条例》的上述规定，伤残津贴须按月领取，一次性工伤医疗补助金系被鉴定为五级、六级伤残的职工享有工伤保险待遇，而古华香系三级伤残，且彭氏科技公司也无义务向古华香支付伤残津贴、一次性工伤医疗补助金，因此，古华香以上诉讼请求也无事实及法律依据，一审不予支持。《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中，古华香要求彭氏科技公司支付生活护理费732720元，但巴南劳能鉴定委作出的巴南劳初鉴字[2018]936号《初次鉴定结论书》鉴定古华香为伤残叁级，无生活自理障碍，因此，古华香主张生活护理费无事实依据，一审不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。本案中，古华香于2017年11月1日被诊断为职业性石墨尘肺叁期，根据上述规定，古华香应享受12个月的停工留薪期即从2017年11月至2018年10月，古华香被诊断为职业病前12个月月平均工资为2608.58元，因此，其应享受的停工留薪期工资31303元，在2017年11月至2018年10月期间,彭氏科技公司向古华香以“工伤期间工资”支付的数额为12000元,故应还支付停工留薪期工资19303元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十六条，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决：一、重庆彭氏科技开发有限公司支付古华香停工留薪期工资19303元。二、驳回古华香的其他诉讼请求。上述第一项，限重庆彭氏科技开发有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，一审决定减半收取5元，由重庆彭氏科技开发有限公司负担，一审予以免收。二审中，上诉人举示的新的证据：2017年12月5日上诉人与被上诉人签订的《协议》。该《协议》载明双方针对被上诉人职业病诊断后在申报工伤及申请伤残鉴定期间的工资协商达成一致意见，公司每月以借支形式向被上诉人借款2000元，借款方式为银行转账，伤残鉴定结论出来后另行商讨相关赔偿事宜。该证据可以证实上诉人每月向被上诉人支付的款项是暂时支付的停工留薪期间的工资，应当在鉴定出来后结算抵扣。被上诉人对该证据的真实性无异议。本院二审查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案的争议焦点为上诉人是否已经足额支付被上诉人的停工留薪期工资，对此本院评判如下：经一审认定，被上诉人停工留薪期为12个月，应得工资为31303元，双方当事人对此均无异议，现上诉人已向被上诉人支付32828元，按照上诉人与被上诉人2017年12月5日签订的《协议》，此款应在被上诉人工伤伤残鉴定作出后，在计算工伤保险待遇时予以处理，故应将32828元从被上诉人应得的工伤保险待遇中予以抵扣。故上诉人已足额支付被上诉人的停工留薪期工资。鉴于二审中出现了新的证据，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持，对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销重庆市巴南区人民法院(2019)渝0113民初10694号民事判决；二、驳回古华香的诉讼请求。本案一审案件受理费负担不变，二审案件受理费10元，由重庆彭氏科技开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 蒋 科审判员 肖 飞审判员 肖 琴二〇一九年十二月二日书记员 李德桥