广东省汕头市濠江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0512民初288号原告：郑兴明，男，汉族，住广东省汕头市濠江区。委托诉讼代理人：郑豪升，广东明捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡机炼，广东明捷律师事务所律师。被告：汕头市快活海鲜苑有限公司，住所地广东省汕头市。法定代表人：刘世彪。委托诉讼代理人：温武拥，广东中大中律师事务所律师。原告郑兴明诉被告汕头市快活海鲜苑有限公司（下称快活公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭进行审理。案在审理过程中，被告快活公司对本案管辖权提出异议，本院于2019年7月19日裁定驳回被告快活公司对本案管辖权提出的异议，被告快活公司对本院作出的裁定不服而向汕头市中级人民法院提起上诉，汕头市中级人民法院于2019年9月3日裁定驳回被告快活公司的上诉，维持本院裁定。本院于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告郑兴明的委托诉讼代理人郑豪升、蔡机炼及被告快活公司的委托诉讼代理人温武拥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑兴明向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2015年12月2日签订的《合作协议书》；2.判令被告返还原告借款本金14348000元及利息、违约金10295914.2元（暂计至2019年6月10日，至实际还款之日止的利息、违约金按月利率2%另计），合计24643914.2元；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告于2015年12月2日签订《合作协议书》，约定被告向原告借款1434.8万元，用于经营完善土地项目审批工作，被告自收到原告借款之日起，每月5日向原告支付实际借款1%的月利息。被告的投资项目开发条件完成之日起，原告的借款本金正式转化为对合作开发项目的投资款，如被告未在合同签订之日起一年六个月内完成项目开发条件则视为被告违约，应返还原告借款本金并支付违约金，违约金按实际借款总额为基数，每月2%计算，协议书还对其他事项作出约定。2015年12月11日，被告确认借到原告借款本金500万元；2015年12月23日，被告确认借到原告借款本金500万元、434.8万元，并出具《收款收据》三份。借款后，被告仅支付前九个月的月利息，且未按照协议约定办理完毕项目的有关开发条件，也再未向原告支付借款期限内的约定利息。因被告将向原告借到的款项挪作他用且未在约定的期限内完成项目开发条件，已构成违约，原告有权按约定解除协议并要求被告返还借款本金及利息、违约金等。截止2019年6月10日，被告尚欠原告借款本金14348000元，利息、违约金10295914.2元，请求法院判如所请。被告快活公司辩称，被告确认有收到原告投资款1434.8万元。但认为：1.本案是合作合同纠纷，不是民间借贷纠纷，原告以民间借贷纠纷起诉没有事实依据，也没有法律依据。2015年12月2日，原告与被告签订《合作协议书》，《合作协议书》明确约定合作分两个阶段，第一阶段是理顺项目开发合作阶段的合作，这个阶段由原告出资1434.8万元，款项用途是理顺及办理项目的有关手续，使项目尽快具备商业开发条件，当项目具备开发条件的时候，双方再签订补充协议书，约定原告对项目的投资款。第二阶段就是合作开发阶段，合作开发阶段模式是双方签订合作补充协议书，原告派人参加项目管理。从合作内容看本案是合作合同纠纷而不是民间借贷纠纷，虽然在合作合同第一阶段约定了利息，但是被告认为利息约定是不合法的，条款无效，因此原告以民间借贷纠纷起诉没有事实法律依据；2.本案被告没有违约，违约的是原告，原告请求被告支付利息和违约金没有合同依据也没有事实法律依据，应驳回原告对利息、违约金的请求。自签订合作合同后，被告积极推进项目开发前期的工作，当项目具备开发条件后，原、被告也在一起协商合作的有关问题，仅仅是原、被告无法达成进一步开发条款，双方也对“三旧”改造项目问题、重组问题进行多次协商，最后因股东对项目要建成什么类型的房子达不成一致意见，所以至今没有达成协议，原告才起诉的，被告认为双方应该积极解决问题，达成一致意见推进项目。原告郑兴明围绕诉讼请求依法提交了证据，被告快活公司没有提供证据。本院组织双方当事人进行证据交换和质证，当事人对真实性没有异议的证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告出示的专项法律服务合同、汕头市龙湖区人民政府文件（汕龙府【2014】91号）、汕头市龙湖区2014年度“三旧”改造项目计划汇总表、汕头市国土房产局的批复（汕国土房产管【1999】83号）、申请报告、汕头市国土局建设用地计划指标通知书（汕国土地计【1996】24号、汕国土地计【1996】1号）、汕头市人民政府批复（汕府函【1999】105号、汕府函【1998】222号、汕府函【1994】24号、汕府函【1995】19号）、统征用地补偿费付款办法等证据，由于均为复印件，本院对其真实性不予确认。经审理查明，2015年12月2日，郑兴明与快活公司签订了《合作协议书》，协议内容为快活公司拟对位于汕头市长平路与泰山路交界处东南角的地块进行“三旧”改造，为了完善该地的各项申报、项目审批，拟向郑兴明筹资，共同合作进行项目投资开发。双方约定：为了筹集办理上述项目开发所涉及的各项相关费用及申报项目的费用，理顺项目开发条件，快活公司拟向郑兴明筹集1434.8万元资金，郑兴明同意基于本协议约定合作条件考虑，同意依据快活公司的要求，按协议约定的期限和方式向快活公司提供1434.8万元，作为本协议约定的投资项目的合作投资款。双方确认当项目具备开发条件时，郑兴明有权按本协议约定的条件参与项目投资。所提供的合作利息为1%/月（开发前）。快活公司应从收到郑兴明借款之日起，每月5日前向郑兴明支付已付款项总额1%的利息。快活公司的投资项目开发条件完成之日起，郑兴明的借款正式转化为对合作开发项目的投资款，如快活公司未在承诺的一年六个月内完成项目全部开发条件，则郑兴明有权解除本协议，快活公司应无条件返还借款本金并承担违约金，违约金按郑兴明已付款项总额按借款期间每月2%计算（每月应付的1%利息不计在内），协议书还对其他事项作出约定。协议签订后，郑兴明于2015年12月11日向快活公司转账500万元，快活公司同日出具《收款收据》，确认向郑兴明借款500万元；于2015年12月23日向快活公司转账500万元及434.8万元，快活公司同日出具《收款收据》两份，确认向郑兴明借款500万元和434.8万元。收到款项后，快活公司向郑兴明支付了九个月的利息共1291320元。但快活公司至今未能按照协议约定办理完毕项目的有关开发条件，也没有再向郑兴明支付约定的利息。本院认为，本案为民间借贷纠纷。郑兴明与快活公司签订《合作协议书》，约定郑兴明向快活公司提供1434.8万元作为投资项目的合作投资款，快活公司应从收到郑兴明借款之日起，每月5日前向郑兴明支付已付款项总额1%的利息；快活公司的投资项目开发条件完成之日起，郑兴明的借款正式转化为对合作开发项目的投资款；如快活公司未在承诺的一年六个月内完成项目全部开发条件，则郑兴明有权解除合作协议，快活公司应无条件返还借款本金并承担违约金。从该协议的内容来看，该协议虽名为《合作协议书》，实为借款合同关系，《合作协议书》签订后，郑兴明向快活公司转账1434.8万元，快活公司也出具了收款收据，载明该款项为借款，并在借款后向郑兴明支付了九个月的利息，故郑兴明与快活公司构成了民间借贷合同关系，该借款合同不违反法律禁止性规定，应确认合法有效。借款后，快活公司没有在约定期限内完成项目全部开发条件，已构成违约，郑兴明有权按约定解除《合作协议书》，快活公司应返还郑兴明借款本金并承担违约金。鉴于《合作协议书》中既约定了利息，又约定了违约金，总计已经超出法律所规定的年利率24%的标准，郑兴明仅主张按照年利率24%的标准计算相应利息及违约金，本院予以支持。综上，郑兴明起诉要求解除与快活公司于2015年12月2日签订的《合作协议书》，并要求快活公司返还借款本金1434.8万元及利息、违约金的请求，于法有据，本院予以支持。快活公司认为本案是合作合同纠纷，不是民间借贷纠纷的主张，与事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、解除原告郑兴明与被告汕头市快活海鲜苑有限公司于2015年12月2日签订的《合作协议书》；二、被告汕头市快活海鲜苑有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告郑兴明借款本金1434.8万元及利息、违约金（按年利率24%计至还清借款之日止，其中本金500万元自2015年12月11日起计，本金500万元、434.8万元自2015年12月23日起计，被告汕头市快活海鲜苑有限公司已支付的利息1291320元应予剔除）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费165019.57元、保全费5000元、管辖权异议申请费50元，合计170069.57元，由被告汕头市快活海鲜苑有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 长  林燕芳审 判 员  谢俊光人民陪审员  陈伟鑫二〇一九年十二月五日法官助理张小婉书记员黄丽霖附据以判决的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。