江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣07民终4131号 上诉人（原审原告）：危佳，男，汉族，1982年8月9日生，住广东省深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人：肖文君，江西理公律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴湫琳，江西理公律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：姚强，男，汉族，1991年3月27日生，住广东省深圳市南山区。 委托诉讼代理人：姚勇，系姚强哥哥。 原审被告：姚勇，男，汉族，1986年2月18日生，住湖南省常德市鼎城区。 原审被告：朱志强，男，汉族，1990年9月6日生，住江西省赣州市安远县。 原审被告：江西八牛门窗有限公司，住所地：江西省赣州市章贡区梅关大道38号宝能太古城F栋1901。 法定代表人：姚强。 朱志强、江西八牛门窗有限公司共同委托诉讼代理人：姚勇，系本案原审被告。 上诉人危佳与被上诉人姚强、原审被告姚勇、朱志强、江西八牛门窗有限公司（以下简称八牛公司）民间借贷纠纷一案，不服江西省赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702民初4676号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 危佳上诉请求：1.依法撤销一审判决第五项，并改判姚强对一审判决第一、二、三项确定的支付义务承担连带清偿责任；2.本案上诉费用由姚强负担。事实和理由：一审法院错误认定八牛公司为个人独资企业，进而适用法律错误，且举证责任分配也错误。八牛公司为姚勇的债务提供担保时，其已经变更为一人有限责任公司。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定：“一人有限责任公司股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”姚强在一审庭审时，并没有提交任何证据证明八牛公司的财产独立于其个人财产，故姚强应当对八牛公司的债务承担连带清偿责任。 姚强、姚勇、朱志强、八牛公司答辩称，八牛公司法定代表人变更为姚强只是为了方便公司经营需要，姚强从未参与八牛公司经营，只是公司挂名股东，一直从事自己本职工作。八牛公司是姚勇负责经营管理，《借款补充协议》的担保人处八牛公司的公章是由姚勇加盖的。本案借款与姚强无关。 危佳向一审法院起诉请求：1.判令姚勇偿还危佳借款本金40.64万元，并从2019年3月1日起，按2%月利率支付利息，直至本息归还之日止（截止起诉之日暂计人民币6948元）；2.判令姚勇向危佳支付主张债权所产生的律师费人民币1万元；3.判令朱志强、八牛公司、姚强对上述第一、二项请求承担连带还款责任；4.本案诉讼费、保全费由姚强、姚勇、朱志强、八牛公司承担。 一审法院认定事实：2017年12月22日，姚勇因经营周转需要，向危佳借款30万元，并签订《借款合同》，约定：“①姚勇向危佳借款30万元，借款时间6个月，自危佳将借款本金实际转入姚勇账户之日起计算；②借款利率按月息2%计算。”双方还对还款方式、违约责任等事项进行了约定。2018年1月31日，姚勇因经营周转需要，再次向危佳借款20万元，并签订《借款合同》，约定：“①姚勇向危佳借款20万元，借款时间6个月，自危佳将借款本金实际转入姚勇账户之日起计算；②借款利率按月息2%计算。双方还对还款方式、违约责任等事项进行了约定。”签订上述《借款合同》后，姚勇向危佳支付了部分利息。上述两笔借款到期后，危佳（备注：甲方、出借方）与姚勇（备注：乙方、借款方）及朱志强、八牛公司（备注：丙方、担保人）于2018年10月16日签订《借款补充协议》一份。协议中约定：“危佳累计出借给姚勇50万元；姚勇同意从2018年10月开始，分5个月还清借款，每个月30日前归还本金10万，相关利息随本金一同结算支付；借款期限届满到期一次还清，逾期归还，危佳有权要求姚勇承担因主张债权产生的律师费、差旅费等必要费用；姚勇从收到危佳借款当日起计算利息，还款当日不计利息。借款利息按每月2%计算；朱志强、八牛公司自愿为姚勇向危佳借款提供连带责任保证,保证期限2年；……。”《借款补充协议》签订后，姚勇于2018年12月4日归还了10万元；于2019年3月3日归还6万元。 另查明：1.危佳与姚勇在庭审中均认可截止至2018年9月30日，姚勇尚欠危佳借款本金50万元以及利息2万元；2.八牛公司原为自然人投资或控股公司，于2018年3月30日变更为自然人独资公司，姚强为唯一投资人兼法定代表人；3.危佳为本次诉讼而支付律师代理费1万元。 一审法院认为，危佳与姚勇之间借贷关系合法有效，应受法律保护。姚勇未按约定要求归还借款，其行为已违约，应承担相应的违约责任。危佳要求姚勇偿还本金并按《借款合同》约定支付利息的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持。危佳与姚勇对截止至2018年9月30日，姚勇尚欠危佳借款本金50万元以及利息2万元无异议，姚勇辩称签订《借款补充协议》后危佳自愿免除其利息，但从《借款补充协议》的约定看，双方约定继续按月息2%计算利息，姚勇亦未提供不予计息的证据，故对于姚勇的该抗辩理由，一审法院不予采信。关于姚勇辩称之后的还款16万均为还本的主张，一审法院认为，根据《借款补充协议》的约定，自2018年10月份开始，姚勇应每月归还本金10万元，第一次还款时间为2018年10月30日，利随本清。但姚勇未按该约定及时足额支付还款，仅于2018年12月4日归还了10万元；于2019年3月3日归还6万元，故该两笔还款在未明确约定属于归还本金的情况下，应按先息后本的原则计算本金及利息，即2018年12月4日归还借款本息10万元：归还2018年8月1日至2018年11月30日的利息4万元，归还本金6万元，剩余本金44万元；2019年3月3日归还本息6万元：归还2018年12月1日至2019年2月28日的利息2.64万元，归还本金3.36万元，剩余本金40.64万元。 关于朱志强、江西八牛门窗有限公司、姚强是否需要承担连带担保责任的问题，朱志强、八牛公司在《借款补充协议》上是以丙方，即担保人的身份进行签字盖章确认的，签字和盖章均为真实的，应视为其的真实意思表示。姚勇、八牛公司未提供证据证明八牛公司的公章系虚假的，其抗辩理由没有事实和法律依据，一审法院不予支持。关于姚强是否需要承担责任的问题，虽然八牛公司属于自然人独资企业，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条之规定“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”，本案中，八牛公司仅作为保证人，且危佳未能举证证明八牛公司的财产不足以清偿债务，也未提供证据证明姚强的个人财产与八牛公司财产出现了混同，故危佳要求姚强个人承担连带责任的主张没有事实和法律依据，一审法院不予支持。关于姚勇是否承担危佳应追索债权而应支付的律师费问题，因姚勇违约在先，且双方约定了由违约方承担律师费，故对危佳要求姚勇承担律师费10000元的诉请，一审法院予以支持。朱志强、八牛公司、姚强经一审法院传票传唤，未到庭参加诉讼，一审法院依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，作出判决：一、限姚勇于判决生效之日起七日内归还危佳借款本金40.64万元；二、限姚勇于判决生效之日起七日内向危佳支付利息（以借款本金40.64万元为基数，自2019年3月1日起至款项还清之日止，按月利率2%计息利息）；三、限姚勇于判决生效之日起七日内向危佳支付因主张债权所产生的律师费1万元；四、朱志强、八牛公司对上述第一、二、三项支付义务承担连带清偿责任；五、驳回危佳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7650元，保全受理费2770元，合计10420元，由姚勇、朱志强、八牛公司共同负担。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于姚强对姚勇的债务应否承担连带清偿责任问题。依据查明事实，八牛公司系姚强设立的一人有限公司。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司的债务承担连带责任。”因姚强未能证明八牛公司财产独立于其自身财产，本院认为姚强应对八牛公司的债务承担连带清偿责任，故本院对危佳的上诉主张予以支持。虽然姚强辩称其从未经营管理过八牛公司，其只是挂名八牛公司的法定代表人和股东，但作为具有完全民事行为能力人，姚强应当知道挂名或放任他人管理公司可能产生的法律后果，故该辩解并非可以成为免除其责任的法定理由。关于八牛公司是否应承担保证责任的问题，因八牛公司未提起上诉，故不在本院审理的范围，本院不作审查。 综上所述，危佳的上诉请求成立，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误。且朱志强、八牛公司承担保证责任后有权向姚勇追偿，一审对此未作处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持江西省赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702民初4676号民事判决第一、二、三项； 二、撤销江西省赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702民初4676号民事判决第五项； 三、变更江西省赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702民初4676号民事判决第四项为：朱志强、江西八牛门窗有限公司、姚强对上述第一项支付义务承担连带清偿责任，在承担责任后，有权向姚勇追偿。 一审案件受理费7650元，保全受理费2770元，二审诉讼费8363元，合计18783元，由姚强、姚勇、朱志强、江西八牛门窗有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  常方平 审判员  彭 莉 审判员  张 璐 二〇一九年十二月十九日 书记员  刘 菲