江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣05民终963号上诉人（原审原告）：李仁根，男，1962年8月27日出生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：童辉义，江西瑞州律师事务所律师。上诉人（原审被告）：鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司，住所地:山东省青岛市市北区徐州北路170号利群宇恒大厦23层B室。统一信用代码：91370212077371942P。负责人：石琢，该分公司总经理。委托诉讼代理人：彭臻，新余市钢城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:刘栋，男，1978年2月15日出生，汉族，山东省胶南市人，住山东省胶南市。被上诉人（原审被告）:即墨市晟事达汽车发送有限公司，住所地山东省青岛市即墨市青岛汽车产业新城烟青一级路以西、解放一路以南。统一信用代码：91370282394401244J。法定代表人：程志刚，该公司总经理。上诉人李仁根（下称李仁根）、上诉人鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司（下称鑫安保险公司）因与被上诉人刘栋（下称刘栋）、被上诉人即墨市晟事达汽车发送有限公司（下称晟事达公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服江西省新余市渝水区人民法院（2019）赣0502民初268号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案受理后依法组成合议庭，于2019年12月31日公开开庭进行了审理。上诉人李仁根委托诉讼代理人童辉义、上诉人鑫安保险公司委托诉讼代理人彭臻到庭参加诉讼。被上诉人刘栋、被上诉人即墨市晟事达汽车发送有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。李仁根上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判刘栋、晟事达公司、鑫安保险公司在原审基础上增加误工费赔偿金额11024.62元；2.本案一、二审诉讼费全部由刘栋、晟事达公司、鑫安保险公司承担。事实与理由：一审计算误工费有误，应以2017年城镇非私营单位分行业就业人员平均工资农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资41513元为标准计算误工费，而非一审认定的14460元。鑫安保险公司辩称：原审按照江西省农村居民人均年纯收入计算误工费，适用法律正确。鑫安保险公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法核减赔偿金额30608.98元或发回重审；2.一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审程序严重违法。上诉人于2019年5月7日向一审法院提交了书面重新鉴定申请书，一审法院仍按照原鉴定意见进行判决程序违法，应撤销原判或发回重审。李仁根辩称：鑫安保险公司未在举证期限内提出重新鉴定，也未在一审庭审法庭辩论终结前书面申请，应视为放弃申请重新鉴定，且鉴定机构鉴定意见尊重客观事实，程序合法，适用法律正确，该上诉请求应予驳回。刘栋、晟事达公司没有提交答辩意见。李仁根向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令刘栋、晟事达公司、鑫安保险公司赔偿其因此次交通事故造成的各项损失共计人民币74276.22元（详见赔偿清单）；2、请求法院判令刘栋、晟事达公司、鑫安保险公司在保险责任范围内直接向李仁根承担赔偿责任；3、本案诉讼费由刘栋、晟事达公司、鑫安保险公司承担。一审法院认定事实：2018年06月20日08时30分许，刘栋驾驶鲁Ｂ×××××厢式货车从罗坊瑞明加油站由南往北进出樟排东路时，与李仁根驾驶的二轮电动车发生碰撞，导致李仁根受伤，车辆受损的事故，事故发生后，李仁根被送往新余市人民医院住院治疗19天。经新余市公安局交通警察支队渝水大队作出“余公交认字[2018]第00143号”道路交通事故认定书认定：刘栋负本次事故主要责任，李仁根负本次事故次要责任。2018年10月17日经江西人民法医学鉴定所对李仁根的伤残等级、后续治疗费鉴定后，作出“人民法医【2018】临鉴字第330号”法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李仁根的伤残等级为十级，后续治疗费为7000元。经查肇事车辆鲁Ｂ×××××厢式货车在鑫安保险公司投保了交强险、额度为200000元的第三者责任险，该交通事故发生在保险期内。晟事达公司与刘栋是商品承运合同关系，案涉车辆鲁Ｂ×××××号系商品车，由刘栋承运至成都，根据双方约定，运送商品过程中若造成其本人或他人人身伤亡及财产损失的赔偿义务和责任，全部由刘栋承担，与晟事达公司无关。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，新余市公安局交通警察支队高新大队道路交通事故认定书余公交认字{2018}第00143号认定书合法有效，一审法院予以确认，刘栋承担本次事故的主要责任。晟事达公司与刘栋是商品承运合同关系，依法不承担赔偿责任。鑫安保险公司应当就交强险和第三者责任险在保险限额内承担赔偿责任。鑫安保险公司未在一审辩论终结前提交书面重新鉴定申请，视为其放弃重新鉴定权利。对李仁根主张的各项损失，一审法院评判如下：一、医疗费20714.10元。二、残疾赔偿金26484元。三、护理费2736元。四、营养费380元。五、误工费：李仁根主张13722.35元（41513元/年÷12月÷30天×119天），一审法院认为，李仁根未提供收入证明，其长期居住在农村，也未提供任何劳动合同，因此，应按2018年江西省农村居民人均年纯收入14460元/年计算，即4779.83元（14460元/年÷12月÷30天×119天）。六、伙食补助费380元。七、精神抚慰金酌定为3000元。八、交通费190元。九、鉴定费2310元。十、后续治疗费7000元。十一、拐杖费用60元不予支持。因此李仁根的各项损失为65663.93元，鑫安保险公司应该在交强险范围内承担47949.83元，剩余17714.10元，李仁根承担30%的责任，即5314.23元，剩余12399.87元，由刘栋承担15%的非医保用药即1859.98元，剩余10539.89元，由鑫安保险公司在商业第三者责任险范围内赔偿。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、刘栋应于判决生效之日起十日内赔偿李仁根各项损失共计1859.98元。二、鑫安保险公司青岛分公司应于判决生效之日起十日内赔偿李仁根共计58489.72元。三、驳回李仁根其他诉讼请求。案件受理费1658元，李仁根承担311元，刘栋承担1347元。本院二审期间，各方当事人没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定基本一致，本院予以确认。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。关于李仁根主张误工费计算错误的上诉理由，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。受害人李仁根长期居住农村,虽未提供其收入证明但其未达劳动者退休年龄具备劳动能力，故可按照2017年城镇分私营单位分行业就业人员平均工资农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为41513元计算误工费，故李仁根的误工费应为13722.35元（41513元/年÷12月÷30天×119天），原审以农村居民人均年纯收入计算误工费不当，应予纠正，李仁根上诉主张本院予以支持。因此，李仁根在本次事故中的所有损失应为76916.45元。根据本次交通事故责任划分，鑫安保险公司应该在交强险范围内承担56132.35元，剩余20784.1元，李仁根自身承担30%的责任为6235.23元，剩余14548.87元，刘栋承担15%的非医保费用2182.33元，剩余12366.54元，由鑫安保险公司在商业第三者责任险范围内赔偿。关于鑫安保险公司的上诉理由，本院认为，重新鉴定申请书应在一审庭审辩论终结前提交，鑫安保险公司未在法律规定时间内提交，一审法院对该申请不予采纳并无不妥。故对鑫安保险公司的该上诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，第一百四十四条之规定，判决如下：一、撤销江西省新余市渝水区人民法院（2019）赣0502民初268号民事判决；二、刘栋应于本判决生效之日起十日内赔偿李仁根各项损失共计2182.33元；三、鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿范围内赔偿李仁根56132.35元；商业第三者责任险范围内赔偿李仁根12366.54元，共计68498.89元；四、驳回李仁根其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1658元，二审案件受理费2149.58元，合计3807.58元，由李仁根承担311元，刘栋承担1347元；鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司承担2149.58元。本判决为终审判决。审判长 宋 彦审判员 简永辉审判员 刘 杰二〇一九年十二月三十一日书记员 晏雪玲