福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽04刑终356号 原公诉机关福建省三明市三元区人民检察院。 上诉人（原审被告人）饶顺美，女，1968年11月21日出生于福建省永安市，汉族,初中文化，个体，户籍地福建省厦门市思明区，住所地福建省永安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月10日变更为取保候审，同年11月13日被逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人陈达映，福建建州联兴律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）洪见春，男，1987年12月16日出生于福建省永安市，汉族，小学文化，务工，户籍地福建省永安市，住所地福建省永安市。2016年1月4日因犯开设赌场罪被福建省永安市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元，2016年1月26日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人吴庆煊，福建如贤律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）廖玉帮，曾用名管子文，男，1988年12月19日出生于福建省永安市，汉族,初中文化，个体，户籍地福建省永安市，住所地福建省永安市。曾因赌博于2012年12月28日被永安市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币一千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人吴利华，福建建州联兴律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王斯兴，曾用名王清华，男，1977年11月6日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，个体，户籍地福建省闽侯县，住所地福建省永安市燕西月亮之上Ｂ区。曾因开设赌场于2015年10月8日被永安市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于三明市看守所。 上诉人（原审被告人）叶志明，男，1965年12月5日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，个体，户籍地福建省南安市，住所地福建省永安市。曾因赌博分别于2004年3月8日和2010年7月20日被永安市公安局罚款人民币二千五百元和行政拘留十日、并处罚款人民币二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于三明市看守所。 原审被告人林铭森，男，1977年2月24日出生于福建省永安市，汉族,初中文化，个体，户籍地福建省永安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月23日被取保候审。 原审被告人陈燕芳，女，1971年1月13日出生于福建省永泰县，汉族，初中文化，个体，户籍地福建省永安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月10日变更为取保候审。 原审被告人陈达彬，男，1978年12月5日出生于福建省永安市，汉族,初中文化，务工，户籍地福建省永安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月10日变更为取保候审。 原审被告人黄麟樵，男，1988年11月14日出生于福建省永安市，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省永安市，住所地福建省永安市。曾因赌博于2014年6月14日被永安市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕，同年6月29日变更为取保候审。 原审被告人叶燕忠，男，1990年7月14日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，个体，户籍地福建省南安市，住所地福建省永安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月17日变更为取保候审。 福建省三明市三元区人民法院审理福建省三明市三元区人民检察院指控原审被告人饶顺美、林铭森、廖玉帮、洪见春、王斯兴、叶志明、陈达彬、黄麟樵、陈燕芳、叶燕忠犯开设赌场罪一案，于2019年8月29日作出（2018）闽0403刑初147号刑事判决。原审被告人饶顺美、廖玉帮、洪见春、王斯兴、叶志明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2014年7月始，被告人饶顺美通过电话、短信等方式从周边朋友处收取六合彩投注单，并自己坐庄与下线赌客进行对赌、结算赌资。2016年9月始，被告人饶顺美通过一名叫“阿文”的男子处取得一六合彩赌博网站代理账户。该代理账户通过赚取赌资返点差、赌资赔付倍数差、与下线赌客对赌输赢等方式从中获利。被告人饶顺美通过该代理账户的权限可为其发展的下线赌客开通下级代理账户或会员账户，并给予下线赌客一定的信用赌资额度，以便下线赌客投注参赌、结算；也可查询到下线赌客实时输赢情况、返水情况及结算金额等，并根据显示的结算数据与下线赌客、上级代理进行赌资结算。后被告人饶顺美发展被告人廖玉帮等人为其下线赌客。 2017年7月，被告人饶顺美得知被告人廖玉帮处有“富邦”时时彩赌博网站（网址××，又名“新盈和”）五级代理账户后便在被告人廖玉帮处开通六级代理账户，成为被告人廖玉帮的下级代理，开始发展下线赌客参赌“北京赛车”、“重庆时时彩”等赌博。被告人饶顺美从廖玉帮处获取的代理账户亦可为其下线赌客开通会员账户，并给予下线赌客一定的信用赌资额度供下线赌客参赌，通过代理账户中显示的结算数据与下线赌客、上级代理进行赌资结算。 2018年2月，被告人饶顺美因与下线赌客的赌资纠纷被举报，导致“阿文”提供的六合彩赌博网站停用。后被告人饶顺美与被告人王斯兴达成合股经营六合彩赌博网站代理的意向。由被告人王斯兴向被告人叶志明取得“368”六合彩赌博网站的代理账户，并交由被告人陈达彬具体操作该代理账户。经商议，被告人饶顺美、王斯兴各占该代理账户投注赌资输赢的40%股份，剩余的20%股份由赌博网站实际经营者占有，由被告人叶志明先行与被告人饶顺美、王斯兴结算后再与其上线结算，被告人叶志明获取其上线盈利金额的千分之一作为报酬。该赌博网站的赌博方式、盈利方式、经营方式与“阿文”提供的六合彩赌博网站一致。 2016年9月以来，被告人饶顺美以每月2000元（2016年9月至2018年2月）、每月2500元（2018年3月始）的工资雇佣其表弟被告人陈达彬帮助其管理上述六合彩、时时彩赌博网站的代理账户，并负责与上线、下线赌客进行结算。被告人饶顺美将用于赌资结算的银行账户（陈美聘工行账户62×××68、赖增彩农村信用社账户62×××81、饶金铨建行账户62×××68）交予被告人陈达彬，用于与上级、下线赌客的赌资结算。 截至案发时，被告人饶顺美接收下线赌客投注六合彩、时时彩赌资金额共计26763922元，其中与被告人王斯兴、叶志明合作经营六合彩赌博网站代理账户共同接收下线赌客投注金额共计1604481元。被告人陈达彬参与接收赌资金额共计16450572元。被告人饶顺美从中获利6万余元，被告人陈达彬从中获利共计34500元。案发后，公安机关扣押、冻结被告人饶顺美银行账户内赌资共计154981元，被告人饶顺美向公安机关退出款项120万元，其中包括赌资80万元。被告人陈达彬向公安机关退出款项20万元。 2.2012年始，被告人王斯兴通过电话、短信等方式从周边朋友处收取六合彩投注单，并自己坐庄与下线赌客进行对赌、结算赌资。2018年2月，被告人王斯兴与被告人饶顺美、叶志明合作经营“368”六合彩赌博网站的代理账户，并交由被告人陈达彬具体操作该代理账户。截至案发时，被告人王斯兴个人接收下线赌客投注六合彩金额共计1524520元，与被告人饶顺美、叶志明合作经营六合彩赌博网站代理账户共同接收下线赌客投注金额共计1604481元。 3.2014年3月始，被告人叶志明通过电话、短信等方式从周边朋友处收取六合彩投注单，并自己坐庄与下线赌客进行对赌、结算赌资。2017年6、7月份，被告人叶志明从他人处取得“368”六合彩赌博网站的代理账户，其选择风险性小的投注与下线赌客直接对赌，风险性大的投注上报至该六合彩赌博网站并从中抽头盈利。期间被告人叶志明因不会操作电脑，让其儿子被告人叶燕忠将下线赌客的投注通过该代理账户上报并进行结算。2018年2月，被告人叶志明与被告人王斯兴、饶顺美合作经营“368”六合彩赌博网站的代理账户，并交由被告人陈达彬具体操作该代理账户。截至案发时，被告人叶志明、叶燕忠接收下线赌客投注六合彩金额共计180098元；被告人叶志明与被告人饶顺美、王斯兴合作经营六合彩赌博网站代理账户共同接收下线赌客投注金额共计1604481元。 4.2017年6月，被告人林铭森(微信昵称“小黑”)因患尿毒症在三明市第二医院治疗。在治疗过程中被告人林铭森通过病友取得“富邦”时时彩赌博网站的四级代理账户，并发展下线到其代理账户充值、投注进行赌博活动。该赌博网站主要以“北京赛车”、“重庆时时彩”的方式进行赌博，该代理账户通过赚取下级赌客投注额的返点差进行营利。该代理账户可以给下线赌客开通五级代理账户或会员账户，下线赌客的五级代理账户亦可继续发展六级代理账户。下线赌客在向被告人林铭森缴纳相应数额的押金后，被告人林铭森会给予下线代理相应数额的信誉分，以便下线代理继续发展下线参赌。被告人林铭森通过该代理账户可以看到返水情况、输赢情况及结算情况，并通过结算情况与下线代理、上线代理结算赌资。后被告人林铭森陆续发展被告人廖玉帮、洪见春为其五级代理。 2018年3月，被告人林铭森身患疾病便以每月3000元的工资雇佣被告人黄麟樵管理该代理账户，并将事先准备好的笔记本电脑、手机、银行卡（林铭森招商银行卡62×××55、林铭森农村信用社银行卡62×××96、王芳建设银行卡62×××51）等交予被告人黄麟樵用于管理该代理账户。被告人黄麟樵通过微信号“小黑”联系下级代理，与下线代理核对、结算赌资，并使用被告人林铭森提供的银行卡转账赌资。 截至案发时，被告人林铭森接收下线赌客投注赌资金额共计15960273元，其中被告人黄麟樵参与接收赌资金额共计12998879元。案发后，公安机关冻结被告人林铭森银行账户内赌资共计708027元。 5.2016年9月始，被告人廖玉帮取得时时彩赌博网站的代理账户后发展下线到其代理账户充值、投注进行“北京赛车”、“重庆时时彩”等赌博活动，通过赚取下级赌客投注额的返点差进行营利。2017年7月，被告人廖玉帮得知微信号“小黑”经营的“富邦”时时彩赌博网站返点更高，便向被告人林铭森开通五级代理账户，并将所有下线转移至该代理账户充值、投注。2017年7月份，被告人廖玉帮为被告人饶顺美开通该时时彩赌博网站的六级代理账户，成为其下线代理，接受被告人饶顺美的充值、投注。截至案发时，被告人廖玉帮接收下线赌客投注赌资金额共计22896681元。其中，被告人饶顺美、陈达彬向被告人廖玉帮转账投注赌资金额共330826元。被告人廖玉帮从中获利3万余元，并从接收、流转赌资的银行账户内从中抽取赌资共计40.5万元用于日常消费。案发后，公安机关扣押被告人廖玉帮款项31700元，被告人廖玉帮向公安机关退出赌资40万元。在本院审理期间，被告人廖玉帮的家属帮助其向本院退出赌资5000元。 6.2016年10月始，被告人洪见春通过其朋友陈世发（另案处理）处取得时时彩赌博网站的代理账户后发展下线到其代理账户充值、投注进行“北京赛车”、“重庆时时彩”等赌博活动，通过赚取下级赌客投注额的返点差进行营利。2017年7月，被告人洪见春通过陈世发推荐成为被告人林铭森“富邦”时时彩赌博网站的五级代理账户，成为被告人林铭森的下级代理。截至案发时，被告人洪见春接收下线赌客投注赌资金额共计8793017元。被告人洪见春从中获利1.6万余元。案发后，公安机关扣押、冻结被告人洪见春银行账户内赌资共计371012元。 7.2017年6月始，被告人陈燕芳得知被告人饶顺美有接受六合彩投注后从周边朋友处收取六合彩投注单。被告人陈燕芳选择风险性小的投注自己坐庄，与下线赌客对赌；将风险性较大的投注上报至被告人饶顺美处，通过赔付倍数差、投注返点差从中获利。截至案发时，被告人陈燕芳个人接收下线赌客投注六合彩金额共计420190元。案发后，被告人陈燕芳向公安机关退出赌资共计20万元。 2018年4月10日，被告人饶顺美、陈达彬、王斯兴、叶志明、叶燕忠、林铭森、黄麟樵、廖玉帮、洪见春、陈燕芳在永安市被公安机关抓获归案，同时查获银行卡、笔记本电脑、手机等作案工具。2018年5月22日，被告人林铭森在三明市第二医院被公安机关抓获，于5月23日带其至三明市公安局三元分局执法办案中心。 另查明，被告人廖玉帮在取保候审期间举报列逃人员刘某的线索。2018年6月16日，永安市公安局燕南派出所通过与报警人廖玉帮（电话号码153××××0888）的联系，将涉嫌故意伤害罪上网列逃人员刘某抓获。被告人黄麟樵在检察机关提审期间主动向检察机关提供重要线索，协助司法机关抓捕同案犯。 认定上述事实的证据有:常住人口信息表及户籍证明、违法犯罪经历查询表、到案经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、情况说明、照片、调取证据通知书、协助查询财产通知书、银行账户交易明细、手机截图记录、公安机关整理的银行账户交易记录统计表、福建省永安市人民法院刑事判决书、受案登记表、立案决定书、出警经过、永安市公安局燕南派出所出具的情况说明等书证；证人姜某、苏某、毛某、池某等、魏某、林某、黄某1、赖某1、陈某1、叶某、陈某2、郭某、刘某1、赖某2、黄某2、陈某3、刘某2、赖某3、黎某、陈某4、罗某1、罗某2、郑某、罗某3的证言；被告人饶顺美、林铭森、廖玉帮、洪见春、王斯兴、叶志明、陈达彬、黄麟樵、陈燕芳、叶燕忠的供述和辩解；辨认笔录等。 原判认为，被告人饶顺美、廖玉帮、林铭森、洪见春、王斯兴、叶志明、陈达彬、黄麟樵、陈燕芳、叶燕忠以营利为目的，伙同他人从事网络赌博活动，接受他人充值、投注供他人在网络进行赌博并从中获利，其中被告人饶顺美参与赌资金额共计人民币26763922元；被告人廖玉帮参与赌资金额共计人民22896681元；被告人林铭森参与赌资金额共计人民15960273元；被告人洪见春参与赌资金额共计人民币8793017元；被告人王斯兴参与赌资金额共计人民币3129001元；被告人叶志明参与赌资金额共计人民币1784579元；被告人陈达彬参与赌资金额共计人民币16450572元；被告人黄麟樵参与赌资金额共计人民币12998879元；被告人陈燕芳参与赌资金额共计人民币420190元；被告人叶燕忠参与赌资金额共计人民币180098元，被告人饶顺美、廖玉帮、林铭森、洪见春、王斯兴、叶志明、陈达彬、黄麟樵、陈燕芳的行为应认定为情节严重，上述各被告人的行为均构成开设赌场罪。上述各被告人归案后，能如实供述自己罪行，是坦白，依法予以从轻处罚。被告人饶顺美、林铭森、王斯兴、叶志明在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人陈达彬、黄麟樵、叶燕忠与上述被告人分别存在雇佣关系，在开设赌场的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，本院决定对被告人陈达彬、黄麟樵予以减轻处罚，对被告人叶燕忠予以从轻处罚。被告人廖玉帮、洪见春、陈燕芳按各自实际参与的犯罪论处。被告人廖玉帮、黄麟樵到案后，为司法机关提供重要线索，协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯），应当认定为有立功表现，可以从轻或者减轻处罚，决定对其予以从轻处罚。被告人洪见春有犯罪前科且系开设赌场犯罪的再犯，酌情从重处罚。被告人廖玉帮、王斯兴、叶志明、黄麟樵具有赌博劣迹，酌情从重处罚。案发后，被告人饶顺美、廖玉帮、林铭森、洪见春、陈达彬、陈燕芳配合司法机关退出赃款、违法所得，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款之规定，作出判决：一、被告人饶顺美犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元；二、被告人林铭森犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；三、被告人洪见春犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元；四、被告人廖玉帮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；五、被告人王斯兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；六、被告人叶志明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；七、被告人陈燕芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；八、被告人陈达彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八千元；九、被告人黄麟樵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；十、被告人叶燕忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；十一、在案扣押的被告人饶顺美的赃款人民币1014981元、被告人林铭森的赃款人民币708027元、被告人廖玉帮的赃款人民币435000元、被告人洪见春的赃款人民币371012元、被告人陈燕芳的赃款人民币200000元、被告人陈达彬的赃款人民币34500元，上述款项及慈息由扣押机关予以追缴，上缴国库，在案扣押的被告人饶顺美、陈达彬的余款由扣押机关予以抵缴罚金；十二、继续追缴被告人洪见春违法所得人民币16000元，予以没收；十三、在案扣押用于作案的笔记本电脑、手机、银行卡等工具，予以没收。 上诉人饶顺美及其辩护人提出，饶顺美有坦白、自愿认罪、退出赃款、违法所得的情节，原判对饶顺美量刑偏重，请求二审对饶顺美从轻改判。 上诉人洪见春及其辩护人提出，原判认定赌资计算方式不当，认定数额有误；洪见春有坦白、自愿认罪、退出赃款、违法所得的情节，原判对洪见春量刑偏重，请求二审查明事实，对洪见春从轻改判。 上诉人廖玉帮及其辩护人提出，原判认定廖玉帮参与开设赌场赌资数额计算方式不当，认定数额有误；廖玉帮参与开设赌场只获得1.4万元，原判认定廖玉帮获利3万元证据不足；原判认定廖玉帮从接收、流转赌资的银行帐户抽取40.5万元赌资证据不足，廖玉帮退出的40.5万元是为办理取保候审而支出的资金，请求二审查明事实，予以改判。 上诉人王斯兴上诉提出，原判量刑偏重，请求二审从轻改判。 上诉人叶志明上诉提出，原判认定其为主犯错误，其应认定为从犯；原判量刑偏重，请求二审查明事实，予以改判。 经二审审理查明的事实与一审相同，原判认定原审被告人饶顺美、林铭森、廖玉帮、洪见春、王斯兴、叶志明、陈达彬、黄麟樵、陈燕芳、叶燕忠犯开设赌场罪事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人饶顺美、洪见春、廖玉帮、王斯兴、叶志明和原审被告人林铭森、陈达彬、黄麟樵、陈燕芳、叶燕忠伙同他人开设网络赌场并从中获利，其中饶顺美参与开设赌场赌资累计人民币26763922元，洪见春参与开设赌场赌资累计人民币8793017元；廖玉帮参与开设赌场赌资累计人民22896681元；王斯兴参与开设赌场赌资累计人民币3129001元；叶志明参与开设赌场赌资累计人民币1784579元；林铭森参与开设赌场赌资累计人民15960273元；陈达彬参与开设赌场赌资累计人民币16450572元；黄麟樵参与开设赌场赌资累计人民币12998879元；陈燕芳参与开设赌场赌资累计人民币420190元；叶燕忠参与开设赌场赌资累计人民币180098元，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。原判认定的赌资数额是根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定的赌资计算方式计算得出，上诉人洪见春、廖玉帮及同案人在原审庭审中对起诉书指控的赌资数额也均无异议，该赌资数额认定事实清楚，证据充分，上诉人洪见春、廖玉帮及其辩护人提出原判认定赌资数额有误的意见本院不予采纳。起诉书指控廖玉帮参与开设赌场赌资22896681元仅是统计了廖玉帮参与开设赌场的部分赌资数额，并非廖玉帮参与开设赌场的全部赌资数额，廖玉帮在侦查阶段供认其开设赌场获利3万元，原审根据廖玉帮供认其开设赌场获利3万元和廖玉帮实际参与开设赌场的情况综合认定廖玉帮开设赌场获利3万元并无不当，上诉人廖玉帮及其辩护人提出原判认定廖玉帮参与开设赌场获利3万元证据不足的意见本院不予采纳。廖玉帮在侦查阶段供述其从接收、流转赌资的建设银行帐户分别抽取10.5万元赌资和30万元赌资用于其妻作生意备用金和购买宝马轿车，在原审庭审时也供认其前述挪用赌资的事实，相关建设银行帐户转账明细也印证了廖玉帮的供述，上诉人廖玉帮及其辩护人提出原判认定廖玉帮从接收、流转赌资的银行帐户抽取40.5万元赌资证据不足，廖玉帮退出40.5万元是为办理取保候审而支出的资金与事实不符，本院不予采纳。上诉人叶志明为赌博网站担任代理，并向饶顺美、王斯兴提供赌博网站代理账户，与饶顺美、王斯兴结算，从中获取上线盈利金额的千分之一作为报酬，叶志明与饶顺美、王斯兴在该开设赌场共同犯罪中均起主要作用，是主犯，上诉人叶志明提出原判认定其为主犯错误，其应认定为从犯的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人饶顺美、洪见春、廖玉帮坦白、自愿认罪、退出赃款、违法所得的情节、廖玉帮的立功情节、王斯兴、叶志明的坦白情节，原判在量刑时已考虑，并给予了从轻处罚，原判根据饶顺美、廖玉帮、洪见春、王斯兴、叶志明的犯罪事实和犯罪情节作出的量刑适当，上诉人饶顺美、洪见春、廖玉帮及其辩护人、王斯兴、叶志明提出原判量刑偏重的意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 傅 树 朝 审判员 郑 永 忠 审判员 黎 建 泉 二〇一九年十二月二十四日 书记员 符   瑜   珍 附:本案所涉及的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 -16- -15-