宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3007号 上诉人（原审原告）：宁夏银行业批发贷款担保股份有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区悦海新天地16号楼四层。 法定代表人：朱青山，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李璇，女，汉族，该公司员工，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：宁夏濠通工程技术咨询有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区长城中路356号长城花园西区27号楼2单元102室。 法定代表人：白洋，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：宁夏珑泰小额贷款有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区悦海新天地A1公寓M层。 法定代表人：张泳，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：白洋，男，汉族，宁夏濠通工程技术咨询有限公司总经理，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：张泳，男，汉族，宁夏珑泰小额贷款有限公司总经理，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：李丰，女，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）：刘浩杰，男，汉族，住宁夏回族自治区贺兰县。 上诉人宁夏银行业批发贷款担保股份有限公司（以下简称批发贷款担保公司）与被上诉人宁夏濠通工程技术咨询有限公司（以下简称宁夏濠通公司）、宁夏珑泰小额贷款有限公司（以下简称宁夏珑泰公司）、白洋、张泳、李丰、刘浩杰合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初1436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人批发贷款担保公司的委托诉讼代理人李璇到庭参加诉讼；被上诉人宁夏濠通公司、宁夏珑泰公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 批发贷款担保公司向本院提出上诉请求：1.依法判令被上诉人宁夏濠通公司承担违约金45万元（按借款本金的10%计算）；2.依法判令被上诉人宁夏珑泰公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰对上述违约金承担连带清偿责任。 事实与理由：由于被上诉人宁夏濠通公司未按期偿还欠宁夏银行新城支行借款本息，导致上诉人向宁夏银行新城支行承担了保证责任，被上诉人宁夏濠通公司尚欠上诉人代偿款本息4669745.98元，应予归还。由于被上诉人宁夏濠通公司构成违约，应根据《保证反担保合同》约定，按上诉人代偿的担保主债权本金数额的10%支付违约金为45万元。因违约金系惩罚性条款，故被上诉人同时还应按照合同约定支付逾期利息至实际付款结清之日止。上诉人主张的逾期利息实际为自代偿之日后至2019年1月16日诉讼法院期间的利息68489.61元，是根据合同约定的月利率20‰按照逾期的时间计算得出，上诉人的该项主张均于法有据。上诉人主张的10%的违约金和月利率20‰的逾期利息均在法律规定的幅度之内。法院在被上诉人缺席、未提出承担逾期利息和违约金过高并主张给予调整的情况下，不应当依职权予以调整。就算被上诉人提出了主张过高请求调整，也不应低于由于被上诉人违约给上诉人造成实际损失的30%。另外上诉人向被上诉人收取的担保费属于公司正常经营收入，不能冲抵利息或罚息。 被上诉人宁夏濠通公司、宁夏珑泰公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 批发贷款担保公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司立即向原告偿还代偿借款本金450万元，代偿利息169745.98元，违约金45万元（按借款本金的10%计算），逾期归还代偿款利息68489.61元（按月利率20‰暂算至2019年1月16日），以上四项共计5188235.59元，逾期归还代偿借款本息义务，加倍支付迟延履行期间的利息；2.依法判令被告宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰对上述代偿借款本息、违约金及逾期归还代偿款利息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费及产生的公告费由以上各被告共同承担。 一审法院认定事实如下：2018年5月3日，原告与被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司签订两份《委托担保合同》。其中约定：原告同意为被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司向宁夏银行新城支行借款270万元提供保证担保，担保费为40500元。2018年5月29日，被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司与宁夏银行新城支行签订《流动资金借款合同》，约定：被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司向宁夏银行新城支行借款220万元，借款期限为12个月，2018年5月29日至2019年5月28日；按季结息，到期一次性还本。借款利率为月利率为6.525‰，逾期利率为借款利率上浮50%，挪用利率为借款利率上浮100%；借款人（被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司）未按照约定偿还《流动资金借款合同》项下任何一期借款本息及其他应付款项，或未履行《流动资金借款合同》项下任何其他义务，或违背本合同项下的陈述、保证或承诺的（第十二条违约责任第12.1款第（1）项），贷款人（宁夏银行新城支行）有权采取解除《流动资金借款合同》及贷款人与借款人之间其他合同，宣布本合同以及贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，行使担保权利，提前收回借款和其他融资款项（第十二条违约责任第12.2款第4项）。 2018年5月29日，原告与宁夏银行新城支行签订《保证合同》，为上述借款提供连带责任保证担保。2018年5月3日，被告宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰与原告签订《保证反担保合同》，约定：被告宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰就原告为被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司的借款担保，共同向原告提供保证反担保；保证反担保方式为：连带责任保证；期间为：原告代债务人清偿债务之日起两年；担保范围为：包括但不限于主合同项下本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，以及实现债权与担保权利而发生的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、评估鉴定费、公证费、变卖费、拍卖费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保管费用及其他全部费用；当原告向宁夏银行新城支行承担连带责任保证后，可要求债务人与被告宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰承担连带责任保证，也可要求债务人及反担保人任意一人承担全部清偿责任；违约责任为：任何一方不履行其在本合同项下的任何义务，或违背其在本合同项下所做的任何陈述、保证与承诺的，即构成违约；因此而给对方造成损失的，应予以赔偿；如债务人未按主合同约定承担还款付息义务，原告承担连带保证责任后，反担保人承诺自原告履行代偿义务的总额后至反担保人向原告还清债务时，此期间反担保人应当向原告支付违约金，违约金以原告代偿总金额为基数，月利息为20‰（每月按30天计算，不足一个月的按实际天数计算）；其他违反本合同约定或者影响原告实现债权的行为，各被告均应按所担保主债权本金数额的10%支付违约金。上述合同签订后，宁夏银行新城支行于2018年5月29日向被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司发放贷款220万元。但被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司自2018年7月至2018年12月始终未按《流动资金借款合同》约定偿还贷款利息。 2018年6月25日，原告与被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司签订《委托担保合同》。其中约定：原告同意为被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司向宁夏银行新城支行借款230万元提供保证担保，担保费为34500元。2018年7月6日，被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司与宁夏银行新城支行签订《流动资金借款合同》，约定：被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司向宁夏银行新城支行借款230万元，借款期限为12个月，2018年7月9日至2019年7月8日；按季结息，到期一次性还本；借款利率为月利率为6.525‰，逾期利率为借款利率上浮50%，挪用利率为借款利率上浮100%；借款人（被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司）未按照约定偿还《流动资金借款合同》项下任何一期借款本息及其他应付款项，或未履行《流动资金借款合同》项下任何其他义务，或违背本合同项下的陈述、保证或承诺的（第十二条违约责任第12.1款第（1）项），贷款人（宁夏银行新城支行）有权采取解除《流动资金借款合同》及贷款人与借款人之间其他合同，宣布本合同以及贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，行使担保权利，提前收回借款和其他融资款项（第十二条违约责任第12.2款第（4）项）。 2018年7月6日，原告与宁夏银行新城支行签订《保证合同》，为上述借款提供连带责任保证担保。2018年6月25日，被告宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰与原告签订《保证反担保合同》，约定：被告宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰就原告为被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司的借款担保，共同向原告提供保证反担保；保证反担保方式为：连带责任保证；期间为：原告代债务人清偿债务之日起两年；担保范围为：包括但不限于主合同项下本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，以及实现债权与担保权利而发生的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、评估鉴定费、公证费、变卖费、拍卖费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保管费用及其他全部费用；当原告向宁夏银行新城支行承担连带责任保证后，可要求债务人与被告宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰承担连带责任保证，也可要求债务人及反担保人任意一人承担全部清偿责任；违约责任为：任何一方不履行其在本合同项下的任何义务，或违背其在本合同项下所做的任何陈述、保证与承诺的，即构成违约。因此而给对方造成损失的，应予以赔偿；如债务人未按主合同约定承担还款付息义务，原告承担连带保证责任后，反担保人承诺自原告履行代偿义务的总额后至反担保人向原告还清债务时，此期间反担保人应当向原告支付违约金，违约金以原告代偿总金额为基数，月利息为20‰（每月按30天计算，不足一个月的按实际天数计算）；其他违反本合同约定或者影响原告实现债权的行为，各被告均应按所担保主债权本金数额的10%支付违约金。上述合同签订后，宁夏银行新城支行于2018年7月9日向被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司发放贷款230万元。但被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司自2018年7月至2018年12月始终未按《流动资金借款合同》约定偿还贷款利息。原告于2018年12月25日代被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司向宁夏银行新城支行偿还本金450万元（220万元+230万元），利息共169745.98元（83995.55元+85750.43元），代偿还借款本息共计4669745.98元。原告全部履行了担保义务，各被告未按合同履行义务，故原告诉至法院，请求判如所请。 一审法院认为，本案系担保追偿权及保证合同纠纷的合并之诉，原告为被告宁夏濠通公司担保借款，因被告宁夏濠通公司未按时偿还借款，原告代偿后取得向被告宁夏濠通公司追偿的权利，原告提起诉讼即为追偿权纠纷；因被告宁夏珑泰公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰又就该债务向原告提供反担保，原告与被告宁夏珑泰公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰形成了保证合同关系，二者合并诉讼后，应包含在合同纠纷中，故本案的案由应为合同纠纷。原告与被告宁夏濠通公司签订《委托担保合同》，原告按照合同约定为被告宁夏濠通公司向银行贷款提供保证担保，被告宁夏濠通公司未按约定履行偿还银行贷款义务，导致原告为其代偿了银行贷款本息4669745.98元，因此，原告即依约对被告宁夏濠通公司享有追偿权。故原告有关由被告宁夏濠通公司偿还代偿款4669745.98元的诉讼请求，本院予以支持。根据合同约定，被告宁夏濠通公司应承担原告代偿后按合同约定的代偿款利息、违约金，但双方约定的代偿款利息、违约金及委托担保费用过高，三项合计超过了年利率24%，故上述费用以年利率24%为限。按月利率20‰核算，截至2019年1月16日利息为68489.61元，减去原告已收取的委托担保费75000元（34500元+40500元），被告宁夏濠通公司不应再支付2019年1月16日前的代偿款利息，故对原告要求被告宁夏濠通公司支付违约金和计算至2019年1月16日的逾期归还代偿款利息的请求，本院不予支持。被告宁夏珑泰公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰与原告签订《保证反担保合同》，承诺以连带责任方式向原告提供反担保，且原告有权向任何一人主张全部债权，故被告宁夏珑泰公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰应承担担保责任。被告宁夏珑泰公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰承担责任后可向被告宁夏濠通公司追偿。六被告经本院合法传唤未出庭应诉，视为放弃对原告所举证据和主张的事实进行质证和抗辩的诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司于本判决生效后十五日内向原告宁夏银行业批发贷款担保股份有限公司偿付代偿款4669745.98元；二、被告宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰为上述第一项债务承担连带清偿责任，其承担责任后有权向被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司追偿；三、驳回原告宁夏银行业批发贷款担保股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费24059元（已减半收取）、公告费300元，合计24359元，由被告宁夏濠通工程技术咨询有限公司、宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰负担。 二审期间，上诉人、被上诉人均未提交新证据。 二审查明事实同一审法院查明事实一致，本院予以确认。同时查明，批发贷款担保公司（甲方）与宁夏濠通公司（乙方）签订的两份《委托担保合同》中均约定，如债务人未按主合同约定承担还款付息义务，甲方承担连带责任保证后，乙方承诺自甲方履行代偿义务的总金额后至乙方向甲方还清债务时，此期间乙方应当向甲方支付资金占用损失，资金占用损失以甲方代偿总金额为基数，月利息为20‰（每月按30天计算，不足一月的按实际发生的天数计算），由乙方向甲方支付违约金；乙方有下列行为之一的，应按本合同所担保主债权本金数额的10%向甲方支付违约金，造成甲方损失的，应同时给予全部赔偿，且甲方有权解除本合同：（1）未取得本合同担保所需要的合法有效授权；（2）未按本合同约定提供真实、完整、有效的财务报表、公司章程或其他相关资料、信息；（3）依照合同约定，在发生需要通知原告的事项时，未立即通知原告；（4）依照合同约定，在发生需要事先征得原告同意的事项时，未事先征得原告同意；（5）甲方代乙方向债权人偿还借款本金或利息；（6）其他违反本合同约定或者影响原告实现债权的行为。 本院认为，在批发贷款担保公司与宁夏濠通公司签订的《委托担保合同》中，双方对于宁夏濠通公司的违约责任，既约定了担保主债权本金数额10%的违约金，又约定了以代偿总金额为基数、月利息为20‰的逾期还款利息。因此批发贷款担保公司在一审中，既主张了违约金45万元（按担保主债权本金450万元的10%计算），又主张了逾期还款利息68489.61元（按月利率20‰算至2019年1月16日）。因担保主债权本金450万元的10%违约金明显超过一审中宁夏濠通公司因违约给批发贷款担保公司造成的经济损失，且逾期还款利息已足以弥补其损失，故一审法院确认截至2019年1月16日的逾期还款利息68489.61元、驳回违约金45万元的诉请并无不当。但一审法院在确认逾期还款利息68489.61元之后，又将宁夏濠通公司委托批发贷款担保公司为其担保而支付的委托担保费75000元用于扣减逾期还款利息，无法律依据，应予纠正，宁夏濠通公司应向批发贷款担保公司支付截至2019年1月16日逾期还款利息68489.61元。综上，批发贷款担保公司关于违约金45万元的上诉请求不能成立，关于批发贷款担保公司收取担保费不能冲抵利息的主张成立。 依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初1436号民事判决第二项、第三项； 二、变更宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初1436号民事判决第一项为：宁夏濠通工程技术咨询有限公司于本判决生效后十五日内向宁夏银行业批发贷款担保股份有限公司偿付代偿款4669745.98元、支付逾期还款利息68489.61元（按月利率20‰算至2019年1月16日）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费24059元（已减半收取）、公告费300元，合计24359元，由被上诉人宁夏濠通工程技术咨询有限公司、宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰负担。二审案件受理费8050元，由被上诉人宁夏濠通工程技术咨询有限公司、宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰负担1512元，由上诉人宁夏银行业批发贷款担保股份有限公司负担6538元；公告费300元，由被上诉人宁夏濠通工程技术咨询有限公司、宁夏珑泰小额贷款有限公司、白洋、张泳、李丰、刘浩杰负担。 本判决为终审判决。 审判长 何 玲 审判员 王文花 审判员 马 萍 二〇一九年十二月二十七日 书记员 吴恩玲 附本案适用相关法律规定： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。