新疆维吾尔自治区莎车县人民法院民事判决书（2019）新3125民初1109号原告：喀什市君悦快捷宾馆，住所地：新疆喀什地区喀什市。经营者：高君，该宾馆经营者。委托诉讼代理人：王新耀，新疆法衡律师事务所律师。被告：新疆新华叶尔羌河流域水利水电开发有限公司，住所地：新疆喀什市。法定代表人：张保虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：南牛，该公司员工。委托诉讼代理人：罗秀钧，新疆耀光律师事务所专职律师。原告喀什市君悦快捷宾馆（以下简称君悦宾馆）诉被告新疆新华叶尔羌河流域水利水电开发有限公司（以下简称新华公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告喀什市君悦快捷宾馆的委托诉讼代理人王新耀，被告新疆新华叶尔羌河流域水利水电开发有限公司委托诉讼代理人南牛、罗秀钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告喀什市君悦快捷宾馆诉称，2013年7月3日，被告全资设立喀什阿尔塔什服务有限公司（以下简称服务公司）。2015年5月12日，服务公司同意原告出资设立的喀什市君悦快捷宾馆，企业类型为个体工商户，承建在位于莎车县的阿尔塔什水利枢纽工程旁建设生活、购物、消费、文化生活、医疗卫生等项目设施工程。原告按照投资计划，完成了第一期建设生活服务区施工，并进行了营业。并有部分工程正在施工当中。2015年8月3日，被告新疆新华叶尔羌流域水利水电开发有限公司作为唯一法人股东将注销服务公司，服务公司对原告建设施工项目并未进行任何安排，原告仍按计划施工。被告2019年1月6日被告通知原告拆除已经建好的房屋正在建设的工程，并在原告不在场的情况下拆除了部分工程，将拆除的建筑物范围内的土地改为鱼类养殖业。被告作为设立服务公司时唯一股东，在服务公司与原告的建筑工程施工合同履行过程中注销了服务公司，该服务公司已经不存在了，被告作为注销服务公司的决定机关，应对之前服务公司在建设施工合同中违约行为承担责任。现被告要求原告拆除构成违约，应对原告的损失承担赔偿责任。2019年6月25日原告委托新疆天盛土地房地产评估测绘有限公司进行评估，并做出新天盛喀房估字【2019】第Z049号房地产估价报告，原告的建筑物及附属物价值金额共计1248329.65元。该评估费用10000元，共计1258329.65元，该评估机构是在被告同意的情况下一致委托评估的，该损失是由被告的违约行为造成的，应该承担赔偿责任。原、被告多次协商未果，特此依法向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求；1、依法解除双方之间的建设施工合同；2、依法判决被告赔偿原告损失1258329.65元；3、案件诉讼费由被告承担。被告新华公司辩称，1、原告的诉讼请求及主张依法不能够成立，根据原告的诉讼，本案是属于公司法的范畴，被告新华公司属于喀什阿尔塔什服务有限公司的全资控股股东，有权利注销该公司，与原告无关；2、涉案建筑属于违章建筑，根据城乡规划法第64条的规定依法不受法律保护；3、本案有关新天盛喀房估字【2019】第Z049号房地产估价报告的鉴定属于诉讼以外的单方委托鉴定，并且鉴定人不具有工程造价师的资质，依法不具有合法性，不得作为本案的定案依据；4、原告当庭变更诉讼主张，违反了民事诉讼法所确定的诚实信用原则，不同意原告补充的事实；5、原、被告双方没有签订过建设工程施工合同，原告起诉无事实依据，请法庭驳回原告诉讼请求。在案件审理过程中，原告君悦宾馆为支持自己的诉讼请求向本院提交以下证据：第一组证据：新疆新华叶尓羌河流域水利水电开发有限公司工商注册信息、喀什阿尔塔什服务有限公司注销信息（打印件）；证明本案被告就是法律关系的正当当事人，是适格的被告，原、被告关于设立的喀什阿尔塔什服务有限公司达成了项目施工意向书，施工过程中被告新华公司注销了服务公司，根据责任承担承继性原则应该由设立的法人承担即本案的被告，本案诉讼的主体资格是合法当事人。经质证，被告对该组证据的真实性予以认可，关联性不认可，原、被告之间没有签订任何的施工合同，原告起诉被告没有事实依据，本案不属于建设施工合同纠纷，原告起诉的主体不适格；本院对该组证据真实性予以确认。第二组证据：阿尔塔什工区商业美食街的申请及阿尔塔什服务有限公司同意施工建设的批复、原告与案外人齐鲁公司的钢结构承揽合同书（原件质证留存复印件）。证明原告是经过被告招商引资后，被告同意原告的申请后进行建设施工的，被告与有资质的承建单位案外人新疆齐鲁钢结构彩板有限公司签订了施工承揽合同书。原告提出申请，被告同意后，签订的意向书，实际是一份建设施工合同，施工合同分为分三个阶段开发，被告仅仅是第一阶段的施工，约定的施工期限没有到期，施工项目没有完成。经质证，被告对该组证据不认可，该组证据上所盖的章子为喀什阿尔塔什服务公司的公章，原告认为被告新华公司为喀什阿尔塔什服务公司的唯一股东，原告与商业街无关，原告应当起诉喀什阿尔塔什服务公司，而不是起诉被告新华公司，因此达不到原告的证明目的，原告的诉讼请求依法不能够成立，这只是一个申请，最主要的是原告没有按照城乡规划法的规定办理相关手续，因此涉案工程属于违章建筑，根据城乡规划法第64条的规定违章建筑在我国不受法律保护。该组证据证明了原告的诉讼主体不适格，这只是一个申请，同意他的是阿尔塔什服务公司，阿尔塔什美食街商业街计划书只有原告的盖章，而没有被告新华公司盖章确认同意，这只是一个原告单方面的商业计划书，而不是施工合同，合同需要向对方，两方当事人签字或盖章才能成立。轻钢工程承揽合同书只是原告与新疆齐鲁公司的合同，根据合同的相对性原则，并且被告新华公司没有在该份合同签字或盖章，该合同与本案无关。本院对该组证据真实性予以确认。第三组证据：2019年1月6日被告出具的拆除通知书（复印件），证明被告单方要求终止合同，将商业用地改为鱼类养殖。单方改变施工合同项目及土地用途，构成违约，且事先没有充分告知原告，在未协商的情况下单方制作拆除的通知，这份通知也能够证明原告与被告存在实际的工程施工合同的事实，因施工合同违约造成原告损失，原告依法要求赔偿。经质证，被告认为该组证据是复印件，没有原件进行核对，根据证据规则，书证必须要有原件当庭核对，因此对三性均不认可；本院对该组证据真实性予以确认。第四组证据：评估报告一份、评估费用收据一份（原件质证留存复印件）。证明原告施工的工程赔偿问题，产生争议后，在原、被告双方的同意下委托鉴定的，在被告新华公司代表南牛在场的情况下，评估出的建筑物评估价值为1248329.65元，评估费10000元，原告实际损失1258329.65元。经质证，被告认为该组证据不具有合法性，是诉讼前原告单方委托鉴定的，鉴定人不具有工程造价师资质，不符合主体资格，鉴定书为案外人杨爱英委托的，与本案无关；收据标明的鉴定费10000元。如果是合法的鉴定公司，必然有正规的发票。收据证明了评估报告不具有合法性。第五组证据：与被告新华公司负责人南牛的通话录音一份；证明在鉴定之前已经经过充分的沟通，作为被告新华公司项目负责人南牛同意该评估机构进行鉴定，评估鉴定时负责人南牛也在场，用于证实此案的评估报告是双方合意后出具的，彼此对建筑面积现状均表示认可后真实的鉴定，被告当时也没有提出异议，不属于单方委托。经质证，被告认为该组证据获取手段不合法，南牛不是被告公司项目负责人，而是被告新华公司的项目跟进人，是被告新华公司的高级主管，该份录音只代表南牛个人，不代表被告新华公司。第六组证据：结婚证（复印件）、户口本（原件质证留存复印件）。证明原告经营者高君是个体工商户负责人，其爱人杨爱英为共同的利害关系人，因此杨爱英在委托评估时做出委托具有委托资格。经质证，被告认为该组证据与本案无关，本案原告为喀什市君悦宾馆，达不到原告的证明目的，但能够证明该份鉴定报告为诉讼外的人进行的鉴定；本院对该组证据真实性予以确认。被告新华公司为证明自己的主张向本院提交以下证据：第一组证据：喀什市君悦宾馆的公司信息（打印件），证明原告是个体，经营者是高君，根据民诉法规定，有字号以有字号的个体为当事人，并且列明经营者的信息，而根据查明高君是被限制人身自由，不可能在起诉状上签字，因此本案涉嫌虚假诉讼。经质证，被告认为个体工商户作为家庭财产作为主体，杨爱英作为高君的妻子为共同财产所有人，君悦宾馆是正常经营的合法存在，高君是否限制人身自由不影响本案的诉讼，不属于虚假诉讼，原告的委托符合相关规定；本院对该组证据的真实性予以确认。第二组证据：新天盛喀房估字【2019】第Z049号房地产估价报告（原告提交的原件留存复印件）；证明报告委托人为案外人杨爱英，而不是本案当事人。经质证，原告认为该组证据为图片打印版，也证明鉴定之后评估报告的内容已经及时告知了被告。经审理查明：原告喀什市君悦快捷宾馆于2015年3月16日登记注册，经营范围：住宿服务等，类型为个体户，经营者：高君。被告新疆新华叶尔羌河流域水利水电开发有限公司于2006年11月3日登记注册，经营范围：水利水电投资，物资设备的销售等，类型为有限责任公司，法定代表人：张保虎。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告新疆新华叶尔羌河流域水利水电开发有限公司并不认可于原告喀什市君悦快捷宾馆存在建设工程施工合同关系，本案系建设工程施工合同纠纷。但原、被告双方没有签订任何的建设工程施工合同或者协议，原告提供的房地产估价报告只是杨爱英（案外人）单方面的委托行为，并没有被告新疆新华叶尔羌河流域水利水电开发有限公司认可，原告向本院提供的阿尔塔什工区商业美食街的申请及批复均表明为阿尔塔什服务有限公司的行为，阿尔塔什服务有限公司为被告新华公司的独资股东，有权注销该公司，原、被告之间不存在建设施工合同关系，对此本院予以确认。综上，原告喀什市君悦快捷宾馆要求被告新疆新华叶尔羌河流域水利水电开发有限公司赔偿损失1258329.65元的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款、第二百七十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告的全部诉讼请求。本案案件受理费8062.48元（原告已预交），由原告喀什市君悦快捷宾馆承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审判员 霍永福二○一九年十二月二十日书记员 邵利伟法官诠释一、本案适用法律《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。以上仅供双方当事人参考。主审法官：霍永福二○一九年十二月二十日