河南省正阳县人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫1724民初4638号原告（案外人）：王莉，女，1984年7月27日，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：蓝澜，金博大律师事务所北京分所律师。被告（申请执行人）：高洪涛，男，1976年7月25日出生，汉族，住正阳县。被告（申请执行人）：陈军，男，1967年3月5日出生，汉族，住正阳县。被告（申请执行人）：徐永莲，女，1951年10月23日出生，汉族，住正阳县。被告（申请执行人）：张立瑛，女，1969年8月26日出生，汉族，住正阳县。四被告共同委托诉讼代理人：黎佳，河南明信律师事务所律师。原告王莉诉被告高洪涛、陈军、徐永莲、张立瑛案外人执行异议之诉一案，本院于2019年10月24日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王莉委托诉讼代理人蓝澜，被告高洪涛、张立瑛及四被告共同委托诉讼代理人黎佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王莉向本院提出诉讼请求：1、请求本院依法终止对郑州市××区××楼××号房产的执行；2、案件受理费等诉讼费用由被告承担。事实与理由：本院依据杨华非法吸收公众存款案件、正阳县人民法院（2017）豫1724刑初485号刑事判决书，对河南省浙鑫投资集团有限公司名下的位于郑汴路39号16号楼4层S401号房产进行查封并采取强制执行措施，原告向本院提出执行异议，但本院却驳回了原告的执行异议，并裁定认为如原告不服该裁定，可向贵院提起执行异议诉讼。原告认为，本院强制执行的郑州市××区××楼××号房产是案外人河南浙鑫投资集团有限公司名下财产，不属于2014年8月河南浙鑫投资担保有限公司设立驻马店分公司办事处后被告人杨华向社会公众非法吸收的资金，不是被告人杨华非法吸收公众存款的涉案财产，也不属于刑事判决书中明确具体的执行财产。且原告对河南浙鑫投资集团有限公司的上述房产享有优先受偿权，贵院的行为违反了《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条的规定。本院执行部门在不具有审判职能的情况下，将与杨华刑事案件中无关的，不属于涉案财产的房产予以查封并采取强制执行措施，违反了法律规定，侵害了原告的优先受偿权。原告依据本院作出的执行异议裁定，特诉至本院，请法庭依法查明本案事实，终止对相关房产的强制执行。四被告辩称，一、杨华非法吸收公众存款罪一案的刑事判决书中所载明的查封的涉案财产依法按比例退赔被害人，所指的财产包括本案争议房产。该刑事判决书中载明，杨华非法吸收的存款全部交给河南浙鑫投资集团有限公司，且杨华是河南浙鑫投资集团有限公司工作人员，双方之间是劳动关系，刑事判决书所载明的查封的涉案财产，依法按比例退赔被害人，不足部分，继续追缴，而在刑事诉讼期间，正阳县公安局查封了涉案房产。刑事判决书中查封的财产是包含涉案房产的，另关于河南浙鑫投资集团有限公司的其他财产本院依据刑事判决书也可以执行，本院查封并执行河南浙鑫投资集团有限公司拥有所有权的郑州市管城回族区郑汴路39号16号楼4层S401房产并无不当。二、河南浙鑫投资集团有限公司与王莉于2014年11月27日签订的郑州市房地产抵押合同属于恶意串通，损害第三人利益，应认定该抵押合同无效。河南浙鑫投资集团有限公司于2011年1月在正阳县成立办事处，2015年1月正阳办事处停止业务，且根据其工作人员所述，在2014年10月份就陷入了兑付危机，2014年11月员工工资就不发了，但在其公司出现兑付危机的情况下，其于2014年11月为卢志捷与王莉签订的个人借款合同用其仅有的财产设立抵押权。根据借款合同，借款用途为补充流动资金、合法经营的资金需要，然而根据工作人员所述的公司当时的经营状况，这笔钱显然未用于公司经营，是卢志捷的个人借款，而用其公司名下财产提供抵押担保，其公司也未提供相应的股东大会会议记录等证据证明该抵押行为是否为公司意志。因此该抵押行为存在恶意串通损害其他债权人利益的嫌疑，该抵押合同应当认定为无效合同。三、如抵押权成立，但王莉并未在其主债权履行期满后，向法院或仲裁机构主张行使抵押权，王莉与卢志捷签订的借款合同借款期限为2014年11月27日至2015年11月26日止，根据抵押合同约定及担保法第十七条规定，河南浙鑫投资集团有限公司为该笔借款提供的担保方式为一般保证，因双方在抵押合同中未约定抵押期限，按照担保法第二十五条规定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。依据物权法第202条规定，××应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。王莉的借款期限到2015年11月26日主债务履行期届满，加三年诉讼时效加六个月保证期间，已明显超出物权法第202条关于抵押权行使期间的规定，因此，王莉在涉案房屋上设立的抵押权应不予保护。综上，请求法院驳回王莉诉讼请求。经审理查明：2014年11月27日王莉与卢志捷签订借款合同[合同编号：民借字2014第（001）号]一份，约定卢志捷向王莉借款2000万元，借款利率为1.8%每月，单笔借款到期，清息还本；借款期限自2014年11月27日起至2015年11月26日止；借款用途为补充流动资金、合法经营的资金需要等条款。借款双方分别在该合同落款处签字按印。该借款合同签定当天，河南浙鑫投资集团有限公司（抵押人）与王莉（××）签订郑州市房地产抵押合同一份，约定为确保2014年11月27日王莉与卢志捷签订的借款合同（2014年民借字第001号）主合同的履行，河南浙鑫投资集团有限公司用其所有的位于郑州市××区××楼××号（所有权证号为：郑房权证字第××号）房产作抵押，建筑面积共2293.21平方米，双方确认抵押房地产价值总计为人民币2308万元；抵押期间，抵押人发生分立、合并、更名，由变更的机构承担或享有本合同的权利义务，抵押人依法宣告破产的，其破产前设定抵押的房地产××享有优先受偿的权利；债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，××可以与抵押人协议以抵押房产折价或者以拍卖、变卖该抵押房产所得的价款优先受偿等条款。该抵押合同落款抵押人处加盖有河南浙鑫投资集团有限公司印章，抵押人法人或委托代理人处由卢志捷签名，王莉在××处签名确认。2014年12月1日，双方对该争议房产办理了抵押权登记（××登记为王莉），他项权利证号为：郑房他证字第1403111197号。2019年5月30日，陈军、张立瑛、高洪涛起诉河南浙鑫投资集团有限公司、杨华、王莉、卢志捷要求确认上述房地产抵押合同效力，该民事案件尚未审结。被告人杨华非法吸收公众存款罪一案，本院于2018年4月28日作出（2017）豫1724刑初485号刑事判决书，判决如下：一、被告人杨华犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月19日起至2020年3月18日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）二、查封的涉案财产，依法按比例退赔被害人；不足部分，继续追缴。该判决第3页第二至七行载明：“另查明，1、案发后，正阳县公安局冻结了被告人杨华中国建设银行正阳支行账户存款2692元；查封了被告人杨华位于驻马店市天××大道与××路交叉口××中都市花园××东××单元××号房××套；查封了河南浙鑫投资集团有限公司位于郑州市××区××楼××号房××套（该房产设定有抵押权）。”该判决生效后，本院就刑事退赔部分立案执行，2018年3月15日本院对上述房产予以查封并进行评估、拍卖等。本院在强制执行涉案争议房产过程中，王莉提出执行异议，认为涉案争议房产不应当认定为刑事退赔财产且其对该房产享有抵押权，该抵押房产已不足以偿还其债权，本院不应当评估、拍卖上述房产，请求本院终止对上述争议房产的执行。本院于2019年9月26日作出（2019）豫1724执异94号执行裁定书，以河南浙鑫投资集团有限公司与王莉之间的抵押合同效力有待法院审理确认及本院（2017）豫1724刑初485号生效刑事判决书已确认涉案争议房产系杨华非法吸收公众存款罪一案刑事退赔财产之一为由，裁定驳回了王莉的执行异议请求。王莉不服该执行异议裁定，向本院提起执行异议之诉。另查明，卢志捷系河南浙鑫投资集团有限公司投资人兼高级管理人员。2015年4月17日河南浙鑫投资集团有限公司经依法核准变更企业名称为河南宝鑫投资集团有限公司。以上事实，有原告提供的（2019）豫1724执异94号执行裁定书、（2017）豫1724刑初485号刑事判决书、国家企业信用信息公示报告、郑州市工商局对浙鑫公司企业名称变更核准登记通知书、借款合同、抵押合同、他项权利证书，及庭审笔录予以证实。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款规定：“当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。”本案中，王莉认为（2017）豫1724刑初485号生效刑事判决书中虽然写明该案办案机关查封了涉案争议房产，但判决主文中并未写明对涉案争议房产进行追缴或责令退赔，并认为本院执行局的执行行为违反《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第六条“判处追缴或责令退赔的，应当明确追缴或者退赔的金额或财物的名称、数量等相关情况”的规定，王莉认为本院查封、评估、拍卖涉案争议房产的执行行为违反法律规定，系对本院的执行行为提出异议，对此本院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定进行审查。此外，根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条“执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定，或者案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。”之规定，王莉以其对涉案争议房产享有抵押权且已办理抵押登记为由提出书面异议，本院也应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”之规定，王莉如对本院的执行异议裁定不服，其应当自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议，而非向本院提起执行异议之诉。因此，王莉不服本院（2019）豫1724执异94号执行裁定书向本院提起执行异议之诉，不属于本院受案范围。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条，《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第三百一十条之规定，裁定如下：驳回原告王莉的起诉。案件受理费157200元，退还原告王莉。如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判长  杨宏伟审判员  夏成华审判员  闵继承二〇一九年十二月二十六日书记员  邹腾浩