山西省隰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）晋1031刑初68号 公诉机关隰县人民检察院。 被告人潘某某，男，1978年4月22日出生，汉族，初中文化。2012年4月20日，因故意伤害罪被吉县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；2018年1月24日，因涉嫌故意伤害罪被吉县公安局刑事拘留，2018年2月1日被吉县公安局取保候审；2018年10月29日因涉嫌贩卖毒品罪被隰县公安局刑事拘留，2018年12月5日经隰县人民检察院批准被隰县公安局执行逮捕。现羁押于蒲县看守所。 辩护人李斌虎，山西昕水河律师事务所律师。 隰县人民检察院以隰检刑刑诉〔2019〕10号起诉书指控被告人潘某某犯贩卖毒品罪、故意伤害罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月29日公开开庭进行了审理。隰县人民检察院指派检察员乔冠文出庭支持公诉，被告人潘某某及其辩护人李斌虎到庭参加了诉讼。现已审理终结。 隰县人民检察院指控： 一、贩卖毒品罪 隰县公安局在办理贾某某吸食毒品一案中发现：隰县籍吸毒人员贾某某(已强戒)、张某某、曹某(已强戒)、司某、王某(刑事拘留)等人在认识被告人潘某某后，多次单独或结伴前往潘某某处购买毒品海洛因。 1、2018年5月份的一天，隰县籍违法嫌疑人贾某某通过电话与被告人潘某某联系后，驾车从隰县前往吉县某某镇某某村刘某某家中，向潘某某购买毒品海洛因后，在回隰县途中在车内将所购买的毒品海洛因全部吸食。自2018年5月份以来，贾某某多次从被告人潘某某处购买毒品海洛因供自己吸食，贾某某以每0.1克100元的价格从潘某某处购买毒品海洛因。总计在潘某某处购买毒品海洛因约2000元，约2克左右。 2、2018年8月份的一天，隰县籍违法嫌疑人曹某通过电话与被告人潘某某取得联系后，自行驾车前往吉县某某镇某某村，在潘某某处购买150元的毒品海洛因后供自己吸食。 3、2018年期间，隰县籍吸毒人员张某某通过电话联系，多次从潘某某处购买毒品海洛因。张某某自己开车前往吉县某某镇某某村刘某某家向潘某某购买了20次，每次以350元的价格购买一包，每包重0.2克。除此之外，张某某还同贾某某、曹某、王某驾驶曹某的车去过两次，共计购买0.4克。同司某一起开车去购买过一次共计0.2克。同贾某某一起开车去购买过四次共计0.8克，每次均是电话联系到潘某某后开车前往吉县某某镇某某村刘某某家。张某某从潘某某手中购买海洛因后在吉县某某村刘某某家中吸食。其中张某某通过微信转账向潘某某支付1160元，张某某共从潘某某处购买毒品海洛因约合5.4克。 4、2017年9月份的一天，隰县籍吸毒人员司某通过电话与被告人潘某某取得联系，然后自己驾车前往吉县某某镇某某村潘某某家中，从潘某某处以每包350元的价格购买毒品海洛因供自己吸食，塑料袋包装，每包重0.15克。自2017年以来，司某自己前往吉县某某镇某某村潘某某家向潘某某购买毒品约7次，与此同时，司某还同张某某一同前往吉县向潘某某购买海洛因一次。司某在潘某某处购买海洛因以每0.15克350元的价格购买了8次，共计购买了3000余元的海洛因，约合1.2克。 5、2018年5月，隰县籍吸毒人员王某在贾某某、曹某等人的带领下一同开车前往吉县某某镇某某村刘某某家向潘某某购买毒品海洛因，王某通过曹某向潘某某购买了200元的毒品海洛因。 6、2018年10月期间，被告人潘某某向吉县籍吸毒人员房某某贩卖毒品海洛因供其吸食，价值200元。 7、2017年期间，被告人潘某某多次向吉县吸毒人员王某某贩卖毒品海洛因。 8、2018年7、8月份，被告人潘某某向吉县籍吸毒人员刘某某贩卖毒品海洛因供其吸食，总价值500元，约合0.2克。 9、2018年9月份，被告人潘某某向吉县籍吸毒人员陈某某贩卖毒品海洛因供其吸食，价值500元，约合0.1克。 综上所述，被告人潘某某多次向隰县籍吸毒人员贾某某、曹某、张某某、司某、王某以及吉县籍房某某、刘某某、王某某、陈某某等人贩卖毒品海洛因约合8.9克。 针对上述指控，公诉机关向法庭提供了吸毒人员陈述、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查、辩认、侦查实验等笔录、电子数据、被告人供述与辩解等证据予以证明，据此认为被告人潘某某多次贩卖海洛因，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。 二、故意伤害罪 2016年6月3日15时许，被告人潘某某在吉县某某镇某某村某某工地与兰某某发生冲突，潘某某用脚对兰某某右腿进行蹬踹，造成兰某某右小腿骨折。经吉县公安局司法鉴定中心鉴定(吉)公(法)鉴(伤)字[2016]0064号，兰某某的伤情程度属轻伤一级。 针对上述指控，公诉机关向法庭提供了被害人陈述、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查、辩认、侦查实验等笔录、电子数据、被告人供述与辩解等证据予以证明，据此认为被告人潘某某故意伤害他人致轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。 被告人潘某某对公诉机关指控其贩卖毒品的事实存在异议：1、其系与吸毒人员一起凑钱买毒品吸食，并非贩卖毒品；2、张某某向其购买毒品次数仅为3次，金额为2000元，司某向其购买过2次。对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实不予认可，辩称其未用脚对兰某某右腿进行蹬踹，造成兰某某右小腿骨折是兰某某倒地后，地上石头垫伤所致。 辩护人辩称，一、被告人潘某某不构成贩卖毒品罪。1、公诉机关向法庭提交的被告人潘某某贩卖毒品的证据主要是证人贾某某、曹某、张某某等人的证言，没有相关的物证予以直接证明。2、被告人潘某某购买毒品用于吸食。依据最高人民法院[法（2000）42号]《纪要》“关于毒品犯罪案件的定罪问题”规定，“吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被抓获的，如果没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为的，一般不应定罪处罚，但查获的毒品数量大的，应当以非法持有毒品罪定罪”。因此，根据上述规定，公诉机关指控被告人潘某某构成贩卖毒品罪的证据不足，不应以贩卖毒品罪追究被告潘某某的刑事责任。二、被告人潘某某不构成故意伤害罪。1、公诉机关指控被告人潘某某构成故意伤害罪的证据不足，本案中能够证实被告人潘某某殴打被害人兰某某的事实证据只有被害人一人陈述，潘某某辩称自己是在兰某某跑的过程中拉了一把，致被害人摔倒受伤。本案再无其他证据与兰某某的陈述相印证，无法排除合理怀疑。2、本案的立案时间为2016年8月29日，证人证言、被害人陈述以及潘某某的供述关于案发经过均形成于刑事立案之前，证据收集不合法。 经审理查明： 一、关于被告人潘某某犯贩卖毒品罪的事实 2018年10月29日，隰县公安局在侦查中发现被告人潘某某贩卖毒品。吸毒人员贾某某(已强戒)、张某某、曹某(已强戒)、司某、王某(罪犯)等人多次单独或结伴前往潘某某处购买毒品海洛因。 1、2018年5月，隰县籍吸毒人员贾某某通过隰县籍吸毒人员张某某认识被告人潘某某，通过电话联系，驾车从隰县前往吉县某某镇某某村刘某某家中向被告人潘某某购买毒品海洛因，并在刘某某家或在开车返回隰县途中吸食。自2018年5月份以来，贾某某多次以每0.1克100元的价格向被告人潘某某购买毒品海洛因供自己吸食，共计2克，价值2000元。 2、2018年8月，隰县籍吸毒人员曹某通过电话与被告人潘某某联系后，与贾某某驾车前往吉县某某镇某某村，二人分别从被告人潘某某处购买了150元的毒品海洛因，后在车内全部吸食。 3、2018年，隰县籍吸毒人员张某某多次独自向被告人潘某某购买毒品，此外，其伙同曹某、贾某某、王某共同购买一次，同司某购买一次，每次0.2克，购买后在吉县某某镇某某村刘某某家中吸食，张某某以300元的价格从被告人潘某某处购买13次毒品海洛因共3克，价值3900元。 4、2017年9月，隰县籍吸毒人员司某认识被告人潘某某，并从被告人潘某某处购买毒品海洛因。每次先通过电话、微信与被告人潘某某联系好，然后驾车前往吉县某某镇某某村潘某某家购买，以每0.15克350元的价格购买6次，共计0.9克，全部供其吸食，价值2100元。 5、2018年5月，隰县籍吸毒人员王某在贾某某、曹某、张某某的带领下一同开车前往吉县某某镇某某村被告人潘某某处购买毒品海洛因，王某通过曹某向潘某某购买了200元海洛因。 6、2018年10月，吉县籍吸毒人员房某某向被告人潘某某购买了200元的毒品海洛因，供自己吸食。 7、2017年，被告人潘某某多次向吉县籍吸毒人员王某某贩卖毒品海洛因。 8、2018年7月，吉县籍吸毒人员刘某某向被告人潘某某两次购买了500元的毒品海洛因0.2克，供自己吸食。 9、2018年9月，吉县籍吸毒人员陈某某向被告人潘某某购买了500元的毒品海洛因0.1克，供自己吸食。 综上所述，被告人潘某某多次向隰县籍吸毒人员贾某某、曹某、张某某、司某、王某，吉县籍吸毒人员房某某、刘某某、王某某、陈某某等9人贩卖毒品海洛因共计6.2克，违法所得9550元。 上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证明： （一）书证 1、潘某某常住人口基本信息，证明被告人潘某某身份信息。 2、（2011）吉刑初字第40号刑事判决书、社区服刑人员登记表、前科劣迹调查表，证明被告人潘某某于2012年4月20日因犯故意伤害罪被吉县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。 3、隰县公安局拘留证、逮捕证，证明被告人潘某某2018年10月29日因涉嫌贩卖毒品罪被隰县公安局刑事拘留，2018年12月5日被执行逮捕。 （二）电子数据 1、微信聊天截图，证明司某与潘某某买卖毒品事实。 2、短信截图，证明张某某、贾某某、司某、房某某与潘某某买卖毒品事实。 （三）证人证言 1、贾某某陈述，2018年8月15日，其支付100元在潘某某处购买海洛因，与张某某在吉县路边一起吸食；2018年5月，其通过张某某认识潘某某，平时通过电话与潘某某联系，每次按照纸包购买，100、200、300元不等，100元够一人吸食，大概0.1克，共从潘某某处购买2000元，大约2克的海洛因，与潘某某通常在刘某某家里交易、吸食；其去过刘某某家五次，有时候一个人去，有时候和张某某、曹某、王某去，王某就去过一次；潘某某微信名为“平常心”。 2、曹某陈述，其与潘某某都是吸毒人员，2015年认识，但没有打过交道；2018年8月，其与贾某某每人出了150元在潘某某处购买了一次海洛因，后二人在其尼桑轿车内吸食。 3、张某某陈述，其多次独自驾车去潘某某处购买海洛因，每次0.2克；其与曹某、贾某某、王某驾驶曹某的车去过一两次，其和司某去过一次，其与贾某某去过三四次，每次都是0.2克；其共在潘某某处购买海洛因3-4克；购买后在刘某某家吸食。 4、司某陈述，2017年9月其第一次找潘某某购买海洛因，共购买过6、7次，其中和张某某一起去过一次，每次买350元的，约0.15克共计买了有1克多；都是先和潘某某电话、微信联系好，然后去潘某某家里买，有两次买了以后在刘某某家吸食的。 5、王某陈述，2018年5月初，其与张某某、贾某某、曹某四人驾驶曹某的轿车，前往吉县潘某某家，张某某花600元买了两包，贾某某花300元买了一包，其通过曹某买了300元的，曹某买了多少不知道，四人在潘某某家吸完后返回隰县；两天后，四人通过同样的方式凑钱买了一包吸食了。 6、房某某陈述，其与潘某某早就认识，2018年10月其从潘某某处只买过200元的海洛因，后自己吸食了。 7、王某某陈述，其与潘某某从小认识，2017年，其从潘某某处每次购买100、200元的，具体克数不清楚，购买次数也忘了，其购买的毒品均自己吸食了，2018年没有吸食。 8、刘某某陈述，2018年7月，其从潘某某处购买海洛因两次，一次花300元买了0.1克，一次花200元买了0.1克，全部自己吸食了。 9、陈某某陈述，2018年9月，其开始与潘某某联系购买海洛因吸食，每次500元买0.1克，购买次数不记得了，均在车内吸食。 10、陈某琴陈述，其与潘某某系夫妻，其父与潘某某均吸食毒品，潘某某不在家里吸食，也不过问家里的事情。 （四）被告人供述与辩解 被告人潘某某供述，其与曹某、贾某某、张某某在一起吸毒认识，与刘某某系同学关系；其没有贩卖毒品，仅仅是帮吸毒人员购买毒品，然后一起吸食。 二、关于被告人潘某某故意伤害他人的事实 2016年6月1日下午，被告人潘某某以其骑摩托车拐弯时被兰某某开车别了一下，导致其摩托车反光镜摔坏为由，去找兰某某论理，因兰某某对此事不认同，故未达成一致意见。同年6月3日14时许，被告人潘某某在吉县某某镇某某村某某工地因故与兰某某发生冲突，在此过程中被告人撕扯被害人兰某某致其倒地，造成被害人兰某某右腿受伤，后经诊断被害人兰某某右侧胫骨平台骨折。经吉县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人兰某某伤情程度属轻伤一级。 2018年1月19日，被害人兰某某对被告人潘某某的行为予以谅解。 上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证明： （一）书证 1、吉县公安局《拘留证》、《取保候审决定书》、《释放证明书》，证明被告人潘某某因涉嫌故意伤害罪，于2018年1月24日被吉县公安局刑事拘留，2018年2月1日被吉县公安局取保候审，羁押9日。 2、临汾市第四人民医院A120854号兰某某住院病案，证明兰某某右侧胫骨平台骨折。 3、兰某某谅解书，证明2018年1月19日，被害人兰某某对潘某某故意伤害行为予以谅解。 4、2019年3月19日，法院庭审笔录证明被告人潘某某对公诉机关指控的故意伤害事实认可。 5、隰县人民检察院驻县看守所检察室《情况说明》、隰县看守所《情况说明》、隰县人民检察院对被告人潘某某《询问笔录》，证明2019年2月27日，被告人潘某某在看守所羁押期间，发现同监室的犯罪嫌疑人吴某自残。被告人潘某某及时向管教干警报告，有效的制止了危害结果的发生。 6、吉县公安局《拘留证》、《取保候审决定书》、《释放证明书》、《执行通知书》、吉县人民法院（2011）吉刑初字第40号《刑事判决书》，证明2008年12月25日21时许，被告人潘某某将吉县某某镇卫生院工作人员董某某殴打致重伤，构成故意伤害罪，被吉县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。缓刑考验期自2012年5月1日起至2017年4月30日止。被告人潘某某犯故意伤害罪在侦查期间从2011年3月22日至2011年3月31日被刑事拘留10日，2011年3月31日被取保候审并释放。 7、兰某某常住人口基本信息，证明被害人兰某某身份信息。 （二）现场勘验笔录 勘验号为K1410280000002016080016现场勘验笔录，证明案发的时间、地点。 （三）鉴定意见 (吉)公(法)鉴(伤)字[2016]0064号鉴定文书，证明被害人兰某某伤情程度属轻伤一级。 （四）证人证言 1、证人兰某明证言，证明2016年6月3日14时许兰某某腿受伤后由张某鹏开车送到医院。 2、证人张某鹏证言，证明2016年6月3日14时许，兰某某腿受伤后打电话叫我，过去之后看见兰某某和潘某某都蹲在地上，兰某某说他的腿疼的不能动，我开车将其送到医院，同行的还有潘某某。某某医院检查后建议去临汾住院治疗。 （五）被害人陈述 被害人兰某某陈述，2016年6月1日下午，其开车刚到某某工地，潘某某过来说别了他的摩托车，要两千元钱，其不同意，潘某某将其车钥匙拿走，后通过张某林要下。2016年6月3日中午，其有事到某某工地，碰到潘某某，二人发生争执，潘某某朝其右大腿蹬了四五脚，其摔倒在地，右小腿下正好有一块石头，潘某某猛的一脚踹到其右腿膝盖上，骨头响了一下就站不起来了。其打电话叫张某鹏开车将其送至医院。 （六）被告人供述与辩解 被告人潘某某供述，2016年6月1日下午，其骑摩托车行至某某村口上边工地路口时，兰某某驾驶一辆白色轿车未打转向突然右转进了工地路口，其躲避时摔倒，摩托车反光镜损坏。2016年6月3日中午，其在某某村某某工地碰到兰某某，兰某某见其就跑，其追上兰某某后撕扯了几下，将兰某某摔倒在地导致腿部受伤，其与工地工人一起将兰某某送至医院。 本院认为，被告人潘某某向多人多次贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。被告人潘某某故意伤害他人身体，造成他人轻伤一级的后果，已构成故意伤害罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。辩护人关于被告人潘某某贩卖毒品罪证据不足的辩护意见，证人张某某、贾某某、司某、王某证言及被告人潘某某的相关供述，微信聊天截图、短信截图能够相互印证，足以认定被告人的犯罪事实，故对辩护人的辩护意见不予采纳。辩护人关于被告人潘某某故意伤害罪证据不足的辩护意见，被告人潘某某的供述与被害人兰某某陈述及证人张某鹏的证言均能够相互印证，故对辩护人的辩护意见不予采纳。被告人潘某某因故意伤害罪于二0一二年四月十二日被吉县人民法院（2011）吉刑初字第40号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑五年。判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行刑罚。实行数罪并罚后，应将被告人潘某某因两次犯故意伤害罪分别羁押10天、9天与数罪并罚决定执行的刑罚予以折抵。被告人潘某某归案后取得被害人谅解，违法所得全部退缴，主动缴纳罚金，在看守所羁押期间被告人潘某某发现同监室的犯罪嫌疑人吴某自残，及时报告管教干警，有效减少后果发生，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二百三十四条、第六十九条、第七十一条、第六十一条、第五十二条、第六十四条；最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下： 一、撤销吉县人民法院（2011）吉刑初字第40号刑事判决中对被告人潘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分。 二、被告人潘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金三千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。与前罪被判处有期徒刑三年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑七年十个月，并处罚金三千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月29日起至2026年8月9日止。） 三、违法所得九千五百五十元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。 审判长  席忠玲 审判员  张 渊 审判员  李 刚 二〇一九年十二月二十七日 书记员  付小芳