山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终3126号上诉人（原审被告）：威海同鑫建筑劳务有限公司，住所地山东省威海市环翠区张村镇蓬莱路-382号-8。法定代表人：杨永民，经理。委托诉讼代理人：张璐，山东华田律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东华田实业集团建筑安装公司，住所地山东省威海火炬高技术产业开发区田村街道办事处。法定代表人：王宝松，总经理。委托诉讼代理人：毕复娣，女，系该公司副经理。委托诉讼代理人：于乐洋，山东隆润律师事务所律师。原审原告：陈廷江，男，1963年4月22日出生，汉族，户籍地江苏省东海县，现住山东省威海市环翠区。委托诉讼代理人：谭英莉、张彦昊，山东荣威律师事务所律师。上诉人威海同鑫建筑劳务有限公司（以下简称同鑫劳务公司）因与被上诉人山东华田实业集团建筑安装公司（以下简称华田建筑公司）、原审原告陈廷江提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院（2019）鲁1091民初2033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。同鑫劳务公司上诉请求：撤销原判第一项，改判华田建筑公司承担60%以上的赔偿责任。事实和理由：一审诉讼中，华田建筑公司认可在施工现场未安装防护网等安全措施，一审对华田建筑公司的责任没有认定，具有一定的不公平性，其应承担60%以上的赔偿责任。华田建筑公司辩称，一审适用法律正确，同意一审判决，请求依法驳回上诉。陈廷江述称，同意一审判决，请求维持原判。陈廷江向一审法院起诉请求:1.请求判令同鑫劳务公司赔偿住院伙食补助费3000元，残疾赔偿金253113.6元、误工费30000元、交通费1000元、精神损失费2000元、鉴定费2080元、护理费6501.2元，合计297694.8元；2.请求判令华田建筑公司承担连带赔偿责任；3.诉讼费由同鑫劳务公司、华田建筑公司承担。一审法院认定事实：2018年8月11日，华田建筑公司作为发包方与作为承包方的同鑫劳务公司签订《合同书》一份，约定同鑫劳务公司承包田村B区B8#楼工程中的分项工程（模板、外墙保温），施工过程中同鑫劳务公司应做到听从项目部的施工管理，保证质量、安全、文明施工。工程竣工后，由所在项目部负责人签证所施工部位或工程量。上报公司主管部门审核后以实际工程量进行结算。该协议第十条约定，同鑫劳务公司自主招收工人，人员名单由同鑫劳务公司制定报项目部签字认可后报公司。工资发放由同鑫劳务公司发放至每个农民工备案的银行卡中，每月10号发放完毕报银行发放明细表和农民工签字的工资发放表给华田建筑公司备案，如下月拨款之前没及时上报，不予拨付下月工程款。在工程施工期间发生伤亡事故自行负责，与公司无关。若因诉讼牵连公司赔偿，公司自垫付后向对方追偿。同鑫劳务公司招用的现场施工人员，除由同鑫劳务公司独立承担管理责任及其他义务外，还要服从华田建筑公司的现场施工管理，违反规定依法依据华田建筑公司的规章制度进行处罚。同鑫劳务公司于2016年11月28日登记成立，法定代表人为杨永民，经营范围为：提供建筑劳务分包；建筑设备租赁；园林绿化；房屋修缮；建材的销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。同鑫劳务公司不具有模板及外墙保温的施工资质。杨永民系陈廷江的妹夫。陈廷江受雇于同鑫劳务公司在同鑫劳务公司承包的世昌名都8号楼工地工作。2018年10月7日，陈廷江在工地拆模板时，因钢管掉落弹到陈廷江，致使陈廷江从高处坠落受伤，当时陈廷江并未系有安全带。陈廷江于当日被送往威海卫人民医院住院治疗，诊断为创伤性脾破裂、肺挫伤、左侧肋骨骨折等，住院治疗30天后于2018年11月6日出院，医疗费由杨永民支付。陈廷江住院期间，杨永民曾安排亲属进行护理。庭前陈廷江自行委托威海威明司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数进行鉴定，鉴定意见为：陈廷江脾切除构成八级伤残，多发横突骨折构成十级伤残；外伤后需1人护理2个月（含住院期间）、误工时间为5个月（含住院期间）。陈廷江为此支付鉴定费2080元。陈廷江与赵书平系夫妻关系，二人户籍均位于江苏省东海县石梁河镇葛沟村20-7号，陈廷江主张其受伤期间由妻子赵书平进行了护理。一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。公民享有生命健康权。本案中，华田建筑公司与同鑫劳务公司签订协议，将其工程发包给同鑫劳务公司施工，同鑫劳务公司系涉案工程的承包人。陈廷江在该工地提供劳务，受同鑫劳务公司的管理，工资亦由同鑫劳务公司向其直接发放，现陈廷江主张其为同鑫劳务公司提供劳务，依法予以确认。陈廷江在提供劳务过程中受伤，同鑫劳务公司作为雇主应承担相应的赔偿责任，但陈廷江在从事拆卸模板的过程中，未做好人身安全工作便在高处作业，未尽到安全注意义务，对损害的发生亦存在一定过错，可以减轻同鑫劳务公司的责任，酌定同鑫劳务公司承担80%的责任，陈廷江自行承担20%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。同鑫劳务公司不具有模板、外墙保温的施工资质，华田建筑公司将涉案工程发包给不具备施工资质的同鑫劳务公司，陈廷江在为同鑫劳务公司提供劳务过程中受伤，根据上述法律规定，华田建筑公司应对同鑫劳务公司的赔偿责任承担连带责任。陈廷江的损失包括以下几方面：1.住院伙食补助费。陈廷江伤后在威海卫人民医院住院治疗30天，住院伙食补助费应为3000元（100元/天×30天）；2.残疾赔偿金。陈廷江离开户籍地，长期在威海从事建筑劳务，其主要收入来源系务工，而非务农，随着城镇化水平的提高，城乡差别逐步缩小，从保护受害者利益出发，按照城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金更为合理。根据鉴定意见，陈廷江脾切除构成八级伤残，多发横突骨折构成十级伤残，其残疾赔偿金应为253113.6元（39549元/年×20年×0.32）；3.误工费。陈廷江长期在外务工，在威海从事建筑劳务，但陈廷江并未提交充分证据证实其实际收入，陈廷江的误工损失可参照2018年建筑业同行业标准59014元/年计算。根据鉴定意见，陈廷江误工时间为5个月，其误工损失应为24589.17元（59014元/年/12个月×5个月）；4.护理费。根据鉴定意见，陈廷江伤后需1人护理2个月（含住院期间）。在陈廷江住院期间，同鑫劳务公司法定代表人杨永民已安排亲属对陈廷江进行了护理，同鑫劳务公司不应再支付住院期间的护理费。对于陈廷江出院后的护理，陈廷江可要求同鑫劳务公司支付护理费，陈廷江主张该期间由妻子赵书平护理，护理费可参照上年度山东省城镇居民人均可支配收入计算，陈廷江的护理费应为3295.75元（39549元/年/12个月×1个月）；5.鉴定费。陈廷江在庭前自行委托威海威明司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数进行鉴定，陈廷江为此支出鉴定费2080元；6.交通费。陈廷江因提供劳务受伤，构成二处伤残且住院治疗，交通费属于必然支出，但陈廷江并未提供交通费单据等证据证实其实际的交通费损失，酌定交通费损失为1000元。关于精神损害抚慰金。精神损害抚慰金的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权方式、侵权情节、影响范围、承担赔偿责任的能力综合确定。陈廷江在提供劳务过程中受伤且构成八级、十级伤残，确给陈廷江造成了较严重的精神痛苦，陈廷江要求精神损害抚慰金2000元未超出法律规定标准，予以支持。综上，同鑫劳务公司应按照80%比例赔偿陈廷江住院伙食补助费2400元、残疾赔偿金202490.88元、误工费19671.34元、护理费2636.6元、鉴定费1664元、交通费800元，并赔偿精神损害抚慰金2000元，以上合计231662.82元。华田建筑公司应对同鑫劳务公司应赔偿陈廷江上述的款项承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决：一、威海同鑫建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿陈廷江住院伙食补助费2400元、残疾赔偿金202490.88元、误工费19671.34元、护理费2636.6元、鉴定费1664元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元，以上合计231662.82元；二、山东华田实业集团建筑安装公司对威海同鑫建筑劳务有限公司上述应赔偿陈廷江的款项承担连带赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2883元，财产保全费2020元，由陈廷江负担1088元，威海同鑫建筑劳务有限公司、山东华田实业集团建筑安装公司共同负担3815元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据已查明的事实，陈廷江系同鑫劳务公司的雇员，其因劳务受伤产生的合理损失，依法应由其雇主即同鑫劳务公司承担相应的赔偿责任。华田建筑公司并非雇佣关系的一方主体，其在本案中承担赔偿责任系基于其作为发包人将工程发包给不具备施工资质的同鑫劳务公司而产生的连带赔偿责任。同鑫劳务公司主张华田建筑公司存在过错，应单独承担60%以上的赔偿责任，与陈廷江诉请针对的并非同一法律关系，至于同鑫劳务公司就其与华田建筑公司之间的责任分担，可另行主张，本案不予处理。综上所述，同鑫劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4775元，由威海同鑫建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  郭庆文审判员  侯善斌二〇一九年十二月二十七日法官助理赵娟书记员唐亚敏