昆明市晋宁区人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0122刑初486号公诉机关昆明市晋宁区人民检察院。被告人李亚霖，男，1994年4月20日出生，汉族，云南省昆明市晋宁区人，初中文化，住昆明市晋宁区。2011年5月26日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑三年零六个月，2013年1月16日被假释。2017年10月11日因涉嫌故意伤害罪被昆明市公安局晋宁分局刑事拘留，2018年9月3日本院以故意伤害罪判处其有期徒刑三年，缓刑五年，同日宣告缓刑释放。2019年8月8日因本案被昆明市公安局晋宁分局刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于晋宁区看守所。辩护人宗昕，云南硕欣律师事务所律师。被告人赵磊，男，1982年2月5日出生，汉族，昆明市晋宁区人，中专文化，住昆明市晋宁区。2019年8月26日因本案被昆明市公安局晋宁分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于晋宁区看守所。辩护人李俊杰，云南硕欣律师事务所律师。被告人李嘉磊，男，1990年10月9日出生，汉族，云南省昆明市晋宁区人，小学文化，住昆明市晋宁区。2019年8月26日因本案被昆明市公安局晋宁分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于晋宁区看守所。辩护人陈艳霞，云南硕欣律师事务所律师。被告人谭伟，男，1994年6月21日出生，汉族，云南省昆明市晋宁区人，小学文化，住昆明市晋宁区。2011年6月2日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑七年零四个月，2015年10月30日赦免释放；2019年8月26日因本案被昆明市公安局晋宁分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于晋宁区看守所。辩护人金雨，云南硕欣律师事务所律师。被告人李云锋，男，1995年5月23日出生，汉族，云南省昆明市晋宁区人，小学文化，住昆明市晋宁区。2012年12月5日因犯过失致人死亡罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。2019年8月26日因本案被昆明市公安局晋宁分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于晋宁区看守所。辩护人杜绍佳，云南硕欣律师事务所律师。昆明市晋宁区人民检察院以晋检公诉刑诉（2019）457号起诉书指控被告人李亚霖犯盗窃罪、聚众斗殴罪，被告人赵磊、谭伟、李嘉磊、李云锋犯聚众斗殴罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。昆明市晋宁区人民检察院指派检察员徐艳丽出庭支持公诉，五被告人及辩护人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。昆明市晋宁区人民检察院指控：2019年8月6日19时许，被告人李亚霖在帮被害人周某用手机办理信用卡时，获取了张某1的手机支付密码。当日，被告人李亚霖用姜某支付宝收款二维码收走张某1支付宝内18500元借呗贷款，之后让姜某将收到的18500元人民币转到自己支付宝账户内。2017年7月6日，被告人李亚霖、赵磊商议对刘某1实施报复，当晚20时许，赵磊将被害人刘某1约到晋城镇“清吧酒吧”，被告人李亚霖邀约了被告人谭伟、李某1、李云锋持械到该酒吧对刘某1实施殴打。在刘某1从酒吧逃出后，五被告人追至晋城镇政府环岛处将刘某1截停，又持棒球棒、钢管将刘某1打致轻伤一级。公诉机关认为，被告人李亚霖盗窃他人手机账户内的存款18500元，其行为已构成盗窃罪。建议对其在有期徒刑一年零四个月至三年，并处罚金的量刑幅度内判处。被告人李亚霖、赵磊、李某1、谭伟、李云锋持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人李亚霖在聚众斗殴罪中系主犯，具有自首情节，对该罪建议在有期徒刑一年零十个月至三年零十个月的幅度内予以量刑。被告人李亚霖在缓刑考验期内又犯盗窃罪、聚众斗殴罪，应撤销缓刑对其数罪并罚。被告人赵磊系聚众斗殴罪中的主犯，其具有自首情节，自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑一年零十个月至三年零十个月的幅度内予以量刑。被告人李嘉磊、谭伟、李云锋系从犯且具有自首情节，自愿认罪认罚，建议在有期徒刑一年零六个月至三年零六个月的幅度内予以量刑。被告人李亚霖对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实提出异议称自己不知道被害人手机支付密码，没有实施该起盗窃行为。对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的事实无异议并当庭自愿认罪。被告人赵磊、李嘉磊、谭伟、李云锋对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的事实也无异议并当庭自愿认罪。上述五被告人仅对公诉机关的量刑建议提出异议认为，公诉机关建议所处刑罚过重，请求法庭对其从轻处罚。辩护人对公诉机关指控五被告人各自的犯罪事实、罪名无异议。五辩护人提出辩护意见认为，本案被告人在所犯聚众斗殴罪中具有自首情节，被害人在本案中有一定过错，应对五被告人从轻处罚。被告人赵磊的辩护人认为赵磊在本案聚众斗殴中不属于主犯，赵磊要求李亚霖带公安民警到现场抓捕犯罪嫌疑人刘某1，应认定其具有重大立功情节。公诉机关针对指控本案五被告人各自的犯罪事实，在庭审中出示了以下证据一、李亚霖盗窃罪的证据被害人周某的陈述，证人姜某、冯某的证言，被告人李亚霖的供述，手机支付宝交易截图、微信记录截图，提取笔录，扣押、发还清单等证据。经质证，被告人李某2对上述证据发表质证意见称，自己没有单独操作过张某1的手机，也不知道张某1的手机支付密码，不可能将张某1的钱转给姜某。姜某转账给自己的款项属于姜某赔还的借款。其辩护人对公诉机关出示的上述证据及所证明的事实无异议。二、五被告人聚众斗殴罪的证据五被告人的供述。被害人刘某1的陈述，证人任某的证言，现场勘验、检查、辨认笔录，法医鉴定意见书，五被告人户籍证明，到案经过，李亚霖、谭伟前科判决书、释放材料，本案强制措施材料等证据。经质证，五被告人及辩护人对上述证据及所证明的事实无异议。本院认为，公诉机关针对指控被告人李亚霖犯盗窃罪、聚众斗殴罪，被告人赵磊、李嘉磊、谭伟、李云锋犯聚众斗殴罪所出示的证据系公安机关依法收集在案的证据材料，该部分证据真实、合法与指控事实具有关联性，证据之间能够形成锁链，足以证明公诉机关所指控的事实，故对上述证据及所证明的事实，本院予以确认。经审理查明：1、盗窃罪2019年8月6日19时许，被告人李亚霖到被害人周某经营的理发店帮张某1用手机办理信用卡，此间获取了张某1的手机支付密码。信用卡办理成功后，被告人李亚霖要求姜某将手机收付款二维码发送到自己的手机上，随后，利用持有张某1手机的机会用姜某收款二维码，将张某1支付宝内借呗贷款18500元转到姜某账户中，转账成功后，被告人李亚霖删除了张某1手机交易信息，让姜某将从周某账户中收到的18500元转到自己支付宝账户内，窃取张某1账户内资金18500元。2019年9月6日，被告人李亚霖配合民警将其支付宝账户余额中的7100元退还给了被害人张某1。2、聚众斗殴罪被告人李亚霖、赵磊对被害人刘某1心存怨恨，二人均有报复刘某1的犯意。2017年7月6日20时许，被告人李亚霖、赵磊经商议后，赵磊以吃“小马”为由将被害人刘某1约到晋城“清吧酒吧”并将地点告诉给被告人李亚霖，李亚霖获得信息后邀约了被告人谭伟、李某1、李云锋持械到该酒吧，在酒吧二楼包间内对刘某1实施殴打。在打斗中刘某1用刀将李亚霖划伤、将谭伟刺伤后从酒吧逃出，五被告人驾乘车辆追至晋城镇政府环岛处将刘某1截停，又持棒球棒、钢管将刘某1打伤。经鉴定，刘某1的伤情为轻伤一级，谭伟伤情为重伤二级。案发后，五被告人在接公安机关电话通知后主动到案，并如实供述了其犯罪事实。另查明，被告人李亚霖在本案之前所犯故意伤害罪，从被刑事拘留之日起至本院宣告缓刑释放之日止，被刑事羁押10个月零23天。本院认为，被告人李亚霖以非法占有为目的，秘密窃取周某手机账户中的存款18500元，其行为已构成盗窃罪。被告人李亚霖、赵磊为泄愤邀约被告人李嘉磊、谭伟、李云锋在公共场所持械聚众斗殴，上述五被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关对被告人李亚霖犯盗窃罪、聚众斗殴罪，被告人赵磊、李嘉磊、谭伟、李云锋犯聚众斗殴罪的指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，根据本案各被告人的犯罪事实、情节、悔罪表现提出的量刑建议适当，本院予以采纳。在本案盗窃罪中，被告人李亚霖拒不如实供述其盗窃事实，可酌情对其从重处罚。其主动配合民警从支付宝账户中退还给被害人经济损失7100元，可酌情对其从轻处罚。在本案聚众斗殴罪中，被告人李亚霖、赵磊起策划、组织作用，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人李嘉磊、谭伟、李云锋起次要或辅助作用，系从犯。五被告人在本罪中均有自首情节，其中被告人赵磊、李嘉磊、谭伟、李云锋自愿认罪认罚，被告人李亚霖当庭认罪，根据各被告人在共同犯罪中的地位、作用及认罪、悔罪表现，可对被告人李亚霖、赵磊从轻处罚，对其余三被告人减轻处罚。辩护人针对聚众斗殴罪提出的五被告人有自首、认罪认罚、被害人有过错的量刑情节符合本案事实，本院予以采纳。但被告人赵磊的辩护人提出的赵磊不属于主犯，应认定其具有重大立功情节，以及其他辩护人提出的可对本案部份被告人适用缓刑的意见不符合本案证据事实和相关法律规定，本院不予采纳。被告人李亚霖在前罪缓刑考验期内又犯数罪，应撤销缓刑数罪并罚。综上，根据本案各被告人的犯罪事实、情节及危害后果，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百九十二条第一款第（四）项，第五十二条，第五十三条,第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款,第六十九条第一款，第七十一条，第七十七条，第四十五条，第四十七条，第六十四条,第六十一条之规定，判决如下：一、撤销本院2018年9月3日（2018）云0122刑初160号刑事判决第一项，即“被告人李亚霖犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年”的缓刑部份。二、被告人李亚霖犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月；加前罪故意伤害罪有期徒刑三年未执行的刑期二年一个月零七天（该罪被羁押的十个月零二十三天已折抵刑期），总和刑期七年七个月零七天。数罪并罚决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年八月八日起至二0二六年八月七日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳。三、被告人赵磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年八月二十六日起至二0二二年八月二十五日止。四、被告人李嘉磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年八月二十六日起至二0二一年八月二十五日止。五、被告人谭伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年八月二十六日起至二0二一年八月二十五日止。六、被告人李云锋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年八月二十六日起至二0二一年八月二十五日止。七、扣押在案的被告人李亚霖作案工具手机一部没收上缴，李亚霖犯罪所得人民币11400元追缴发还被害人张某1。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨树勋人民陪审员  杨 明人民陪审员  李 俊二〇一九年十二月三十日书 记 员  蔡丹妮