吉林省延吉市人民法院刑事判决书（2019）吉2401刑再3号原公诉机关吉林省延吉市人民检察院。原审被告人王鹏，男，1992年12月4日出生，汉族，大专文化，原系延吉市考利亚俱乐部服务生领班，捕前暂住延吉市，家庭住址地为鹤岗市。因涉嫌故意伤害，于2018年11月11日被延吉市公安局刑事拘留，于2018年12月17日被延吉市公安局执行逮捕，因犯故意伤害罪，于2019年4月23日被延吉市法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。原审被告人王冬海，男，1983年4月8日出生，汉族，初中文化，原系延吉市考利亚俱乐部服务员，因涉嫌故意伤害，于2018年11月11日被延吉市公安局刑事拘留，于2018年12月17日被延吉市公安局逮捕，因犯故意伤害罪，于2019年4月23日被延吉市法院判处有期徒刑十个月，缓刑十个月。原审被告人初鲜中，男，1999年7月17日出生，汉族，中专文化，原系延吉市考利亚俱乐部服务员，捕前暂住延吉市，因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年11月11日被延吉市公安局刑事拘留，于2018年12月17日被延吉市公安局执行逮捕，因犯故意伤害罪，于2019年4月23日被延吉市法院判处有期徒刑十个月，缓刑十个月。原审被告人张宏伟，男，1994年1月23日出生，汉族，初中文化，原系延吉市考利亚俱乐部服务员，捕前暂住延吉市，因涉嫌故意伤害，于2018年11月11日被延吉市公安局刑事拘留，于2018年12月17日被延吉市公安局执行逮捕，因犯故意伤害罪，于2019年4月23日被延吉市法院判处有期徒刑十个月，缓刑十个月。原审被告人刘佳奇，男，1996年8月19日出生，蒙古族，初中文化，原系延吉市考利亚俱乐部服务员，捕前暂住延吉市，因涉嫌故意伤害，于2018年11月11日被延吉市公安局刑事拘留，于2018年12月17日被延吉市公安局执行逮捕，因犯故意伤害罪，于2019年4月23日被延吉市法院判处有期徒刑十个月，缓刑十个月。延吉市人民检察院以延市检刑检刑诉﹝2019﹞117号起诉书指控被告人王鹏、王冬海、初鲜中、张宏伟、刘佳奇犯故意伤害罪一案，本院于2019年4月23日作出（2019）吉2401刑初115号刑事判决书。该判决发生法律效力后，因本案适用法律可能有误，故延边朝鲜族自治州人民检察院于2019年8月19日以延州检一部审刑抗（2019）3号刑事抗诉书提出抗诉，延边朝鲜族自治州中级人民法院以（2019）吉24刑抗7号再审决定书指令延吉市人民法院进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。延吉市人民检察院指派检察员赵晨琛出庭支持公诉，被告人王鹏、王冬海、初鲜中、张宏伟、刘佳奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定，2018年11月11日3时许，在延吉市考利亚练歌厅内，被告人王冬海因已到下班时间，到317号包房内提醒客人（被害人）王某1结账离开，酒后的王某1并不结账且多次推搡，辱骂歌厅经理及服务员。被告人王鹏同被告人王冬海、张宏伟、刘佳奇、初鲜中以拳打脚踢方式共同殴打了被害人王某1身体及头面部，以上殴打过程中被告人王冬海用塑料装饰品击打被害人王某1肩部一下，被告人王鹏用塑料盛酒容器击打被害人王某1头部一下，被告人初鲜中用麦克风击打被害人王某1面部一下。上述殴打行为造成被害人王某1侧鼻骨骨折，经延吉市公安司法鉴定中心鉴定，被害人王某1本次损伤程度为轻伤二级。案发后五被告人均主动到延吉市公安局河南派出所投案，并如实供述犯罪事实，当庭认罪。在原审开庭审理前，被告人王鹏、王冬海、初鲜中、张宏伟、刘佳奇的家属和被害人王某1达成赔偿协议，共赔偿了被害人的全部损失7万元，并取得被害人的谅解。王某1撤回附带民事诉讼。原审判决依据的证据有：五被告人的身份证明，抓获经过，指认照片，扣押殴打他人的器具决定书及清单，被害人王某1陈述，被告人王鹏、张宏伟、王冬海、刘佳奇、初鲜中的供述与辩解，被害人伤情鉴定意见书，现场监控录像等。原审认为，被告人王鹏、王冬海、初鲜中、张宏伟、刘佳奇作为营业场所的服务员，在客人不服从管理时，本应正确引导或其他方式处理，五被告人却故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。五被告人均系主动投案，如实供述犯罪事实，当庭认罪，具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。另五被告人的家属已赔偿了被害人的全部损失，并取得了谅解，可对五被告人从轻处罚。关于被告人张宏伟的辩护人提出，本案的伤害实施过程可分两个阶段，张宏伟在第一个阶段参与殴打了被害人，第二阶段没有参与，被害人的伤情应是第二阶段造成的，故被告人张宏伟不构成犯罪的辩护意见，根据本案查证的事实，被告人张宏伟亦积极实施了殴打被害人的行为，难以区分被害人的伤情是哪一个阶段造成的，故其辩护意见不予采纳。综上，鉴于被告人均系初犯，偶犯，经过评估不具有社会危险性，故本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人王鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；二、被告人王冬海犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑十个月；三、被告人初鲜中犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑十个月；四、被告人张宏伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑十个月；五、被告人刘佳奇犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑十个月。公诉机关及被告人对上述事实均表示无异议。再审中公诉机关认为，《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款规定：“有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑以上五年以下，但是不能少于一年”。而原审判决书中，对王冬海、初鲜中、张宏伟、刘佳奇均判处有期徒刑十个月，缓刑十个月，显然适用法律确有错误。原审被告人王鹏、王冬海、初鲜中、张宏伟、刘佳奇在再审庭审中，未向本院提供新证据，也未提出新的辩护意见。本院再审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，原审被告人王鹏、王冬海、初鲜中、张宏伟、刘佳奇故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。五被告人均系主动投案，如实供述犯罪事实，当庭认罪，具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。在原审中五被告取得被害人的谅解，可对五被告人从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款规定：“有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑以上五年以下，但是不能少于一年”，故原审中对被告人王冬海、初鲜中、张宏伟、刘佳奇均判处有期徒刑十个月，缓刑十个月，系适用法律错误，应予以更正。故本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条一款、第七十二条、第七十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条（三）项之规定，判决如下：一、维持本院（2019）吉2401刑初115号刑事判决第一项，即被告人王鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；二、撤销本院（2019）吉2401刑初115号刑事判决第二项，即被告人王冬海犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑十个月；改判为被告人王冬海犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；三、撤销本院（2019）吉2401刑初115号刑事判决第三项，即被告人初鲜中犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑十个月；改判为被告人初鲜中犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；四、撤销本院（2019）吉2401刑初115号刑事判决第四项，即被告人张宏伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑十个月；改判为被告人张宏伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；五、撤销本院（2019）吉2401刑初115号刑事判决第五项，即被告人刘佳奇犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑十个月。改判为被告人刘佳奇犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长 李 冬人民陪审员 崔继红人民陪审员 袁兆星 二〇一九年十二月二十七日书 记 员 徐 颖