山西省忻州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）晋09刑终424号原公诉机关保德县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某2，男，1988年11月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省忻州市保德县，捕前住山西省保德县交通局附近，2018年10月19日因涉嫌抢劫罪、盗窃罪、抢夺罪被刑事拘留，2018年11月23日被依法逮捕。现羁押于保德县看守所。保德县人民法院审理保德县人民检察院指控原审被告人陈某2犯盗窃罪一案，于2019年5月20日作出（2019）晋0931刑初46号刑事判决。判后，原审被告人陈某2不服，提出上诉。本院于2019年8月30日作出（2019）晋09刑终244号刑事裁定，发回保德县人民法院重新审理。保德县人民法院于2019年10月10日作出（2019）晋0931刑初115号刑事判决。原审被告人陈某2不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、抢劫罪1、2018年6月26日下午2点左右，被告人陈某2在保德县东关镇河滨市场大门口遇到被害人党某，因毒瘾发作，被告人就向党某借钱，被拒绝后，被告人使用掐脖子等暴力手段抢走党某一部手机，后该手机被陈某2以300元卖出，所得钱款用于购买毒品吸食。2、2018年9月20日9时许，被告人陈某2为筹集毒资，手持菜刀来到邻居王某1家中，向王某1借钱，被拒绝后，陈某2持刀抢走王某1佩戴的一条重约8克的黄金佛坠项链后逃离现场，后该项链被陈某2置换了500元的毒品吸食。3、2018年9月20日上午10点多，被告人陈某2来到保德县东关镇城内村被害人杨某经营的一家石碑店内，谎称要向杨某购买一对石狮子。当天下午4点左右，陈某2又来到杨某的石碑店，交谈一会后谎称未带钱，要求杨某骑电动车载陈某2去县城取钱，杨某驾驶电动车行至城内村一处偏僻路段时，被告人陈某2手持一把匕首类凶器顶在杨某腰上，搜查了杨某全身没钱后，将杨某该辆绿源牌白色电动车和一部深蓝色华为手机抢走。后陈某2用电动车和手机与一名绰号“尿毒症”的陌生男子换取了半克毒品吸食。二、盗窃罪1、2018年4月8日中午12点多，被告人陈某2为筹集毒资，独自一人来到保德县东关镇铁匠铺村被害人霍某经营的一家修理铺，将被害人霍某的一部黑色苹果7plus手机盗走。经鉴定，被盗的黑色苹果7plus手机价值2500元，已发还被害人。2、2018年7月14日20时许，被告人陈某2为筹集毒资，独自一人来到保德县东关镇马家滩村被害人姜某家中，因害怕盗窃时被人发现，于是陈某2躲在姜某家中放监控的卧室床下，直至2018年7月15日凌晨1时50分许，陈某2趁姜某家人熟睡之际，偷偷从床下面出来，将被害人姜某放在床上的粉色布包子拿走。后布包子里的16500元现金被陈某2用于购买毒品吸食。3、2018年7月份的一天白天,被告人陈某2伙同王计林来到保德县东关镇旧烟草公司院内，看到最边上的一户人家未锁门，陈某2就独自进入被害人崔某家未上锁的屋内，将被害人崔某家的一台电饼铛盗走。后因该电饼铛无法使用，被陈某2顺手给了一个陌生女人。4、2018年夏季的一天，被告人陈某2为筹集毒资独自一人来到保德县东关镇旧烟草公司附近王某2租住的院内。因天热，被害人王某2房门大开，陈某2趁王某2熟睡之际，将王某2及其工友张永的两部智能手机盗走并逃离现场。5、2018年8月12的晚上，被告人陈某2伙同王计林为筹集毒资，共同来到保德县东关镇城内村顺达加油站附近。趁被害人白某1的小卖铺无人之际，二人通过撬开小卖部窗户的方式进入小卖铺内，盗走火腿肠若干根、“娃哈哈”八宝粥饮料数瓶。6、2018年9月8日前后的一天晚上,被告人陈某2为筹集毒资，独自一人来到保德县东关镇中医院旁边巷内，看到王某3经营的一家早餐店，陈某2利用自己身材瘦小，从门缝进入早餐店内，将王某3的一部红米手机盗走。7、2018年9月8日凌晨2点31分,被告人陈某2为筹集毒资，伙同刘旭岗来到保德县东关镇煤运口附近,趁被害人张某1经营的“民乐超市”无人时，二人通过暴力手段将该超市门锁破坏后，由陈某2进入超市内盗窃，刘旭岗负责放哨。陈某2进入超市后将摆放在柜台上的香烟分成三次装入其事先准备好的3个化肥编织袋内，由刘旭岗协助运离该超市。后该批被盗香烟被陈某2、刘旭岗换取毒品吸食。经鉴定，被盗香烟共计价值24127元。8、2018年10月1日凌晨2点37分，被告人陈某2为筹集毒资,独自一人来到位于保德县东关镇二道街“老刘烧烤”门市附近，陈某2通过撬门方式进入饭店，将被害人刘某1的一部白色联想手机及一辆红色台铃两轮电动车盗走。后电动车被陈某2骑到陕西省府谷县高家湾附近以400元卖给了一名大车司机，价款被陈某2吸食毒品，联想手机后被刘某1通过他人向陈某2要回。9、2018年10月初的一天晚上，被告人陈某2来到保德县东关镇马家滩附近，使用随身携带的刀具，将被害人马某经营的“一品香”凉菜店的彩钢房墙面割开，进入店内后，陈某2现场盗食猪蹄2只，后盗走5只猪蹄。经鉴定，被盗猪蹄共计价值261元。10、2018年10月份的一天，被告人陈某2为筹集毒资、独自一人来到保德县东关镇城关信用社附近，将被害人孔某经营的一家肉店门把手破坏后进入店内并实施盗窃，盗的几十元现金。11、2018年10月6日凌晨4点左右，被告人陈某2为筹集毒资，独自一人来到保德县东关镇药材公司附近,发现被害人王某4停放在路边的一辆车牌号为×××的红色大运牌三轮摩托车，陈某2徒手将该摩托车的电路破坏后，将骑摩托车骑至保德县东关镇气象站附近，使用石头将三轮摩托车上的高约1.8米的白色焊接铁皮货箱砸开，货箱内约有价值两千元的货品。陈某2处理完货物后，在为摩托车寻找买主的过程中，该车被公安机关依法扣押。经鉴定，被盗红色大运牌摩托车价值6230元。12、2018年10月11日凌晨，被告人陈某2为筹集毒，独自一人来到保德县东关镇康家滩大转盘附近寻找作案目标，陈某2趁被害人李某经营的一家“思辰烘培”蛋糕店无人之际，从上锁的门缝内进入该蛋糕店内，将收银台内存放的400余元现金盗走。后被陈某2用于购买毒品吸食。13、2018年10月12日，被告人陈某2为筹集毒资，独自一人来到保德县东关镇西大街，见被害人王某5经营的“名典发艺”理发店无人之际，使用撬棍将该店门撬开，因店内并无其他财物，陈某2将王某5的一件黑色羽绒服盗走。14、2018年10月13日凌晨，被告人陈某2为筹集毒资，独自一人来到保德县东关镇望景花园附近，见被害人白某2经营的“张某2”米线店无人，陈某2通过挤门的方法钻进该米线店内，将店内收银台内的1000佘元现金盗走。15、2018年10月13日凌晨，被告人陈某2对”张某2”米线店实施完盗窃后，又通过挤门的方法钻进该米线店隔壁的一家被害人张某3经营的“遇见奶牛”饮品店内，将店内收银台存钱的铁钱箱内400多元现金盗走。16、2018年10月16月凌晨，被告人陈某2为筹集毒资，独自一人来到保德县东关镇小转盘红黄蓝幼儿园附近，发现被害人张某4停放在路边的一辆白色南方牌踏板摩托车，陈某2使用随身携带的螺丝刀，将摩托车的电路破坏后，将该摩托车骑放在保德县粮食局附近的一个院子里寻找买家。后该摩托车被公安机关依法扣押。经鉴定，被盗南方牌踏板摩托车价值4140元。已发还被害人张某4。三、故意伤害罪1、2011年2月1日18时许，被告人陈某2携党敏、郝堆高二人来到被害人王某6位于保德县东关镇挂面厂附近的家中，陈某2于王某6因早前房租事宜发生纠纷，陈某2使用砍刀砍向王某6，王某6用双手格挡时被砍伤，陈某2见状后逃离现场。后经保德县公安局法医检验所鉴定，王某6之损伤为轻伤。上述事实，有经过法庭举证、质证、认证的下列证据予以证实:（一）被告人的供述与辩解陈某2于2018年10月18日、19日、11月23日、2019年1月23日的四次供述基本一致，主要证明：2018年9月20日9时许,被告人陈某2为筹集毒资,手持菜刀来到邻居王某1家中,在向王某1借钱被拒后,陈某2说“那你用我的菜刀将我砍两刀，给我借上100元”，在看见被害人往出拿手机，被告人陈某2供述“我顺手把他脖子上戴的金佛吊坠抢走了”。2018年9月份的一天下午,被告人陈某2来到保德县东关镇城内村的一家石碑店内,向店内一名年轻男子谎称要购买一对石狮子,并让该男子骑电动车载着其前往县城内取钱，该男子驾驶电动车行至城内村一处偏僻路段时,被告人陈某2手里攥着一把铁刮子跟年轻男子说：“我其实骗你下来就是为向你要些钱，你把你身上的钱给上我三二百吧”，年轻男子说他身上一分钱也没有。我骗年轻男子说：“我在府谷碰死个人，我用一下你的电动车过府谷一趟吧”，我还给年轻男子跪下。该男子同意后，我怕其报警，就向他要他的手机。在我再三保证会还给他的情况下，男子将他的一部华为手机给了我。然后我就骑着电动车去了县城买毒品去了。当天晚上8点多的时候，我骑着电动车到达城内村附近准备给男子还电动车和手机的时候，看到他家小作坊附近停着一部警车，我就没敢过去。在庭审中，被告人陈某2辩称电动车和手机是趁该年轻男子不备抢走的。对其余事实均认可。（二）书证（1）报案材料1、党某报案材料。证明：2018年6月2日，党某报案称，当日19时左右，其在保德县东关镇教育局附近，被一名吸毒男子陈某2抢走一部vivoX9plus手机。2、王某1报案材料。证明：2018年9月20日，王某1报案称，当日9时许,其在保德县东关镇交通局附近的家中被陈某2拿菜刀抢走了一条金佛吊坠项链，价值四千多元。3、杨某报案材料。证明：2018年9月20日，杨某报案称，一名陌生男子，抢走了他的手机和电动车。4、霍某报案材料。证明：2018年4月8日，霍某报案称，其在保德县东关镇铁匠铺村附近经营的一家“向军”修理铺内的一部黑色苹果7plus手机被盗。5、姜某报案材料。证明：2018年7月15日，姜某报案称，其位于保德县东关镇马家滩村的家中被盗现金17000元。6、崔某报案材料。证明：2018年7月份的一天，崔某家中的电饼铛被人偷走。7、2018年10月18日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现王某2家被盗的线索；8、2018年10月19日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现白某1小卖铺被盗线索；9、2018年10月18日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现王某7家被盗的线索；10、2018年10月18日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现刘某2家被盗的线索；11、2018年10月19日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现王某3早餐店被盗手机一部的线索；12、张某1报案材料。证明：2018年9月8日，张某1报案称，当日早7时许，发现其经营的一家民乐超市被盗，损失600元现金与160条香烟，合计人民币25000元。13、刘某1报案材料。证明：2018年10月1日上午9时许，其放在保德县东关镇康家滩二道街“老刘烧烤店”门外的一辆电动车和店内放的一部手机被盗。14、2018年10月18日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现一品香凉菜店被盗的线索；15、2018年10月19日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现孔某肉店被盗的线索；16、王某4报案材料。证明：2018年10月6日上午9时许，其存放在保德县东关镇药材公司（五台山大药房）对面的车牌号为×××的红色三轮摩托车被盗，车上有十几包卫生纸和五箱饮料。17、李某报案材料。证明：2018年10月11日，李某报案称，其在保德县东关镇康家滩村大转盘附近经营的一家“思辰烘焙”蛋糕店被盗，店内抽屉里的800多元现金被盗。18、2018年10月18日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现名典发艺被盗的线索；19、2018年10月18日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现宝玉米线被盗的线索；20、2018年10月18日，保德县公安局在办理陈某2系列盗窃案时，发现遇见奶牛饮品店被盗的线索；21、张某4报案材料。证明：2018年10月16日，张某4报案称，其在保德县东关镇小转盘红黄蓝幼儿园附近的一辆白色两轮摩托车被盗。22、岳某报案材料。证明：2018年9月7日，岳某报案称，其在保德县东关镇外贸集资楼附近被一名陌生男子抢走一条重约13克的黄金项链。23、王某6报案材料。证明：2011年2月1日，居民王某6在当日18时许，其被一名叫陈万东（陈某2）的租客用刀砍伤。(2)到案经过民警经出示工作证件后将被告人陈某2口头传唤至保德县公安局办案区接受调查。(3)陈某2前科情况调查2012年陈某2因吸毒被保德县公安局强制隔离戒毒二年；2016年因吸毒被陕西省府谷县公安局强制隔离戒毒二年。(4)常住人口信息表陈某2，男，汉族,1988年11月26日出生,山西省保德县人,初中文化,身份证号码为:×××,户籍所在地山西省保德县孙家沟乡新畦村38号，现住保德县东关镇交通局附近。(5)入所健康检查表2018年10月18日民警对被告人陈某2进行了人身检查,其身体健康,有吸毒史。（6）辨认笔录辨认笔录1份，党某能辨认出陈某2就是抢走其手机的男子。辨认笔录1份，牛晓东能辨认出陈某2就是给其苹果7plus手机的男子。辨认笔录1份，王某8能辨认出陈某2就是持刀抢走王某1金项链的男子。（7）吸毒现场检测报告书2018年10月18日18时53分对陈某2尿液检测呈现阳性。即陈某2检测前曾经吸食毒品。（8）保德县发展和改革局价格认定结论书保德县发展和改革局价格认定结论书证明：被盗财物价值合计5万元左右。（三）证人证言王某8于2018年11月29日陈述，主要证明：2018年9月20日上午，有一名陌生男子向王某1借钱，在被王某1拒绝后，该男子手持菜刀抢走了王某1一条金项链后逃离现场。（四）被害人陈述（1）被害人党某于2018年6月26日的陈述，主要证明：2018年6月2日19时左右，其在保德县东关镇教育局附近，被一名吸毒男子陈某2抢走一部vivoX9plus手机。购买时花费2500元钱。（2）被害人王某1于2018年9月20日的陈述，主要证明：2018年9月20日9时许,其在保德县东关镇交通局附近的家中被陈某2拿菜刀抢走了一条金佛吊坠项链，价值四千多元。（3）被害人杨某于2018年9月20日的陈述，主要证明：2018年9月20日，一名自称“刘飞”的陌生男子，来到位于保德县城内村杨某的石碑店，该男子以要买一对石狮子但需要杨某骑车载他去县城取钱为由，在杨某与其取钱路上拿匕首抢走了杨某的价值2999元的手机和3600元的电动车。（4）被害人霍某于2018年4月8日的陈述，主要证明：2018年4月8日其在保德县东关镇铁匠铺村附近经营的一家“向军”修理铺内的一部黑色苹果7plus手机被盗。（5）被害人姜某于2018年7月15日的陈述，主要证明：2018年7月15日凌晨1点50分左右，一陌生男子在其位于保德县东关镇马家滩村的家中盗窃现金17000元。（6）被害人崔某于2018年8月27日的陈述，主要证明：2018年7月份的一天，其位于保德县旧烟草公司院内的一间房子里的电饼铛被人盗走了。（7）被害人王某2于2018年10月28日的陈述，主要证明：2018年夏天的一天，我和工友张永在我租住的位于旧烟草公司附近的租住房里，被盗窃了两部手机。（8）被害人白某1于2018年8月25日的陈述，主要证明：2018年6月份一天晚上，我位于保德县顺达加油站附近的小卖铺被人偷走了一些火腿肠和两三桶娃哈哈八宝粥。（9）被害人王某7于2018年10月28日的陈述，主要证明：2018年农历七月初二，王某7经营的一家“奥耐斯”修理厂二楼有一部1799元的oppoA7手机盗走。（10）被害人刘某2于2018年10月28日的陈述，主要证明：2018年农历七月十五前后的一天，其位于保德县交通局附近的家中被盗，丢失了一部OPPO手机，购买时花费了2700元。（11）被害人王某3于2018年10月31日的陈述，主要证明：2018年9月8日前后，我经营门市被盗，丢失了一部手机。（12）被害人张某1于2018年9月8日的陈述，主要证明：2018年9月8日凌晨2时许，张某1所经营的位于保德县东关镇煤运口附近的“民乐超市”门外的卷闸及门被撬开，然后该超市监控视频显示一名男子进入室内将其所存放的现金600元以及160余条香烟盗走，张某1于早上7点多发现并报警。被盗财物合计金额约25000元。（13）被害人刘某1于2018年10月1日的陈述，主要证明：2018年10月1日2点37分许，有一名小偷撬开我保德县东关镇康家滩二道街“老刘烧烤店”的大门进入店内盗窃了一部2799元的联想智能手机，以及一辆红色台铃两轮电动车价值4800元。（14）被害人马某于2018年10月28日的陈述，主要证明：2018年10月初的一天，我经营的“一品香”凉菜店南侧的彩钢板被人破坏，店内被乱翻一通，丢失了8只熟猪蹄和9只生猪蹄。（15）被害人孔某于2018年10月30日的陈述，主要证明：2018年10月份初的一天，我经营的位于保德县东关镇城关信用社附近的肉店门把手被人破坏，店内被乱翻一通，丢失几十块钱零钱。（16）被害人王某4于2018年10月6日的陈述，主要证明：2018年10月6日上午9时许，其存放在保德县东关镇药材公司（五台山大药房）对面的车牌号为×××的购买价为9000元的红色三轮摩托车被盗，车上有十几包卫生纸和五箱饮料及其他货物。（17）被害人李某于2018年10月11日的陈述，主要证明：2018年10月11日，其在保德县东关镇康家滩村大转盘附近经营的一家“思辰烘焙”蛋糕店被盗，店内抽屉里的800多元现金被盗。（18）被害人王某5于2018年10月28日的陈述，主要证明：2018年10月12日上午，我经营的一家位于保德县东关镇西大街附近“名典发艺”被盗，丢失了一件女式黑色羽绒服。（19）被害人白某2于2018年10月13日的陈述，主要证明：2018年10月13日上午10时许，我自己经营的“张某2米线”被盗，丢失了1000多元。（20）被害人张某3于2018年10月28日的陈述，主要证明：2018年10月13日早上，发现位于保德县东关镇“望景花园”小区附近我经营的“遇见奶牛”饮品店内的铁钱箱被盗，当时钱箱里有400元零钱。（21）被害人张某4于2018年9月7日的陈述，主要证明：2018年10月16日，其在保德县东关镇小转盘红黄蓝幼儿园附近的一辆白色两轮摩托车被盗。购买时花费了4600元。（22）被害人岳某于2018年9月7日的陈述，主要证明：2018年9月7日中午12点50分至13点5分，岳某与母亲吴小梅在回家路上行走至红旗广场外贸集资楼附近，突然从背后来了一个陌生男子将吴小梅脖子上的黄金项链抢走，吴小梅因拖拽摔倒在地，陌生男子得手后朝三校附近逃跑。该男子身高约170cm，体型偏瘦，长头发，圆脸，上穿一件黑色夹克，里面穿黑白半袖，穿黑色裤子。被抢项链为黄金小圆块和佛头像构成，于2015年11月份花5000元购买，重约13克。（23）被害人王某6于2011年2月1日的陈述，主要证明：2018年2月1日18时许，王某6被一名曾经的租客使用砍刀砍伤手掌。（五）视听资料（1）视频监控录像两段：1、吴小梅被抢视频；2、民乐超市室内监控被盗视频及室外视频。（2）陈某2现场指认照片26张。据此原审法院认为，被告人陈某2以非法占有为目的，以暴力手段压制对方反抗，抢劫他人财物，其行为构成抢劫罪；被告人陈某2以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，共计价值55558余元，数额巨大，其行为构成盗窃罪；被告人陈某2持凶器故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关起诉指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法予以支持。被告人陈某2在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人陈某2的第二次抢劫行为属于入户抢劫。被告人陈某2在庭审中辩称，对起诉书第3起事实有异议，被害人的财物是我趁其不备抢走的。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十七条的规定，携带凶器抢夺应以抢劫罪定罪处罚，其辩解不予支持；对于起诉书指控的第2起事实有异议，我没有抢王某1的黄金佛坠项链，经查，该起事实有被害人王某1的陈述与证人王某8的证言、证人王某8的辨认笔录相互印证，证实被告人陈某2手持菜刀压制被害人反抗实施抢劫的事实，被告人的辩解不予支持；被告人在第一次审理时对起诉书指控的第9起、第10起、第22起盗窃的事实有异议，经审理查明这三起盗窃事实的证据只有被害人的报案和陈述，证据不足，故被告人陈某2的辩解意见予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，判决：（一）被告人陈某2犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5000元；犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，决定合并执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币15000元。（二）被告人陈某2的犯罪所得依法予以追缴，发还相关被害人。判后，原审被告人陈某2提出上诉，其理由为：1、抢劫罪第二起认定事实错误，上诉人无罪。2、抢劫罪第三起定性错误，应认定为盗窃。请求二审法院依法改判。二审经审理查明的事实、证据与原判认定一致。本院认为，上诉人（原审被告人）陈某2以非法占有为目的，以暴力手段压制对方反抗，抢劫他人财物，其行为构成抢劫罪；上诉人陈某2以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪；上诉人陈某2持凶器故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人陈某2在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。对于上诉人陈某2所提抢劫罪第二起认定事实错误，上诉人无罪的上诉理由，经审理认为，该起事实有被害人王某1的陈述与证人王某8的证言、证人王某8的辨认笔录相互印证，证实上诉人陈某2手持菜刀压制被害人反抗实施抢劫的事实，前述上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。对于上诉人陈某2所提抢劫罪第三起定性错误，应认定为盗窃的上诉理由，经审理认为，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十七条第二款的规定，携带凶器抢夺应以抢劫罪定罪处罚，上诉人陈某2的供述与被害人杨某的陈述相互印证，证实陈某2携带凶器进行抢夺的事实。上诉人的前述上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郎丽英审判员  刘泳江审判员  侯 亮二〇一九年十二月十二日书记员  田 园