重庆市万州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0101民初8392号 原告：重庆运迅电梯销售有限公司,住所地重庆市万州区沙龙路三段106号2层1号商业用房，统一社会信用代码915001016733752374。 法定代表人：陈勇，董事长。 委托诉讼代理人：陈崇吉，该公司员工，特别授权。 委托诉讼代理人：张道荣，重庆法韵律师事务所律师，一般授权。 被告：重庆市碧津房地产开发有限公司,住所地重庆市万州区沙龙路二段641号-1号，统一社会信用代码91500101711647329G。 法定代表人：廖元高，董事长。 委托诉讼代理人：黄涛，重庆谦和谦律师事务所律师，一般代理。 委托诉讼代理人：沈扬，重庆谦和谦律师事务所律师，一般代理。 原告重庆运迅电梯销售有限公司（以下简称运迅公司）与被告重庆市碧津房地产开发有限公司（以下简称碧津公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月5日受理后，依法组适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告运迅公司的委托诉讼代理人陈崇吉、张道荣、被告碧津公司的委托诉讼代理人黄涛、沈扬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告运迅公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付原告天水怡景8#楼3台电梯设备款40500元；2.判令被告承担天水怡景8#楼3台电梯逾期付款违约金（以40500元为基数，从2018年9月27日起至付清之日止，每日按万分之三计算）；3.解除原、被告签订的《电梯产品买卖合同》；4.被告赔偿原告可得利益损失198229.54元；5.被告赔偿原告直接损失14万元；6.鉴定费3.6万元及案件受理费由被告承担。 事实和理由:2016年3月，被告与原告就天水怡景1、3、5、6、7、8、17、18#楼23台电梯买卖事宜签订了《电梯产品买卖合同》，约定:分批付款，电梯验收合格后7个工作日内买方向卖方支付提货设备总额10%的余款;因买方原因造成合同解除或无法履行的，守约方还可要求违约方赔偿其他损失;买方逾期付款的，每逾期一日，应按逾期部分金额的万分之三支付违约金。天水怡景8#楼3台电梯于2018年9月17日验收合格，被告应按合同约定于2018年9月26日支付8#楼3台电梯10%的余款40500元，虽经原告多次催款，被告拖欠至今未付。天水怡景3、5、6、7、17、18#楼共计14台电梯，被告不履行合同义务，已另行购买电梯安装，导致合同目的已无法实现，应解除合同，由被告赔偿原告可得利益损失198229.54元，赔偿其他损失14万元。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求支持诉讼请求。 被告碧津公司辩称，对签订合同的基本事实无异议，是天水怡景项目总的电梯购买合同，原告没有向法庭举示证据证明电梯合计价款，及被告已付多少、尚欠多少的事实。原告在2017年的诉讼中已经对8号楼的违约责任进行主张，其逾期损失并没有支持，违约损失原告不能重复主张。原告主张逾期损失是误解了法律的关系，基于工程上的可变化原因，从合同的约定和支付方式来看，购买电梯是需要提供计划并支付了定金后才开始定货，原告所称逾期损失是不成立的，不应当赔偿。原告主张了欠付货款及违约金，又主张逾期损失和直接损失，相互矛盾，损失和违约金不能同时适用，要求原告明确一个诉求或者由人民法院依法裁判。如果判定被告违约，相关违约金和损失的计算标准过高，请求调整。原告安装的电梯及电梯部件不符合合同约定。原、被告因1、2号楼的货款在万州区人民法院起诉过，请求同案同判。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方对证据进行交换及质证，对双方无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年3月16日，原告运迅公司（卖方）与被告碧津公司（买方）就“天水怡景”项目1、2、3、5、6、7、8、17、18#楼共计23台电梯买卖事宜签订了《电梯产品买卖合同》，主要约定：“原告向被告销售电梯，设备金额317.8万元（不包括安装、调试费、维护保养费等）。卖方销售的电梯由重庆远迅电梯有限公司安装、修理。付款方式：1.合同签订后7个工作日内，买方向卖方支付计划提货设备总额20%的定金，合同履行时定金自动转作货款；以后每次计划提货前30日，买方向卖方支付计划提货设备总额20%的定金，合同履行时定金自动转作货款；2.提货前10个工作日，买方向卖方支付计划提货设备总额70%的提货款；3.电梯安装完工、验收合格后7个工作日内，买方向卖方支付提货设备总额10%的余款等。交货的时间、方式、地点：1.交货时间，卖方在收到约定定金后30日内发货，但买方未按约定时间付款或者第三条约定义务（土建技术要求）除外，期限均从定金、提货款到账的下个工作日开始计算；若因买方原因或土建施工未及时到位（具体发货日期以买方书面通知为准），交货期限相应顺延。合同修改：本合同签订后，买卖双方任何一方提出变更，均应按照《中华人民共和国合同法》的规定，经过双方协商并签订书面合同。违约责任：1.电梯设备为特种产品，给付定金后，买方不履行合同，无权要求返还定金；卖方不履行合同，应双倍返还定金。因买方或卖方原因造成本合同解除或者无法履行，守约方还可要求违约方赔偿其他损失。2.买方逾期付款或卖方逾期交货的，每逾期一日，违约方应按逾期部分金额的万分之三支付违约金。3.卖方交付的设备不符合合同约定标准且经整改后发现仍不符的，买方有权退换；造成逾期交货的，卖方按上述条款承担违约责任。”等内容。同时，双方还在合同中对电梯单价、型号、验收方式等进行了约定。合同履行期间，该项目1#楼3部电梯和2#楼3部电梯分别于2017年3月16日、8月3日安装、验收合格，但被告未按合同约定及时结清1#楼电梯余款40800元和2#楼电梯余款40500元，共计81300元。2017年10月26日，被告向原告支付了2#楼电梯余款40500元，其余40800元未清偿。本院于2017年11月28日作出（2017）渝0101民初11236号民事判决，判决碧津公司支付原告运迅公司1#楼电梯设备款40800元及违约金（分别对1#楼、2#楼未按约定支付货款，从约定应付款之日至付清之日止，按日利率万分之三支付）。 “天水怡景”项目8#楼3台电梯已由原告运迅公司于2018年9月13日安装检验合格，交付被告碧津公司。2018年9月19日，运迅公司向碧津公司申请支付余欠货款40500元，被告未予支付，原告通过微信等方式催促被告付款，但被告仍未支付。2018年11月15日，运迅公司将电梯资料、检验报告、钥匙等移交重庆恒杰建筑安装工程有限公司。 诉讼中，被告提出原告安装的电梯轿厢尺寸为1.6M×1.4M，不符合合同约定；控制系统（电脑）按合同约定品牌为德国辛格林纳.STET/默纳克，而现场安装为新时代品牌；接触器、继电器约定为日本富士/法国施耐德，而现场安装的为不知名的上海品牌。经审查：双方的合同约定：1.电梯轿厢安装尺寸为1.6M×1.4M×2.4M高（按井道布置图为准）；2.控制系统（电脑）为德国辛格林纳.STET（上海）/默纳克；3.接触器、继电器为日本富士（江苏）/法国施耐德。在主要部件配置表上注明：厂家在不降低产品质量的前提下，保留因技术进步及升级换代原因对配置的适当调整，不再另行通知。 经质证，原告表示：1.电梯轿厢安装尺寸根据合同约定，以井道布置图为准；2.控制系统部件配置品牌问题，是被告方理解有误，STEP就是上海新时达的商标，上海新时达与德国合作品牌；3.接触器、继电器，合同中已写清楚为日本（江苏），是日本技术江苏生产的品牌，斜杠表示是可以选择的品牌；且合同中已明确约定：部件配置表中清楚载明厂家在不降低产品质量的前提下，保留因技术进步及升级换代原因对配置的适当调整，不再另行通知。被告对此表示无异议。 运迅公司为履行与碧津公司的电梯买卖合同，于2017年8月15日与柳州富士电梯有限公司签订《电梯产品买卖合同》，主要约定“购买万州区.天水怡景3、5、6、7、17、18#楼共计14台电梯，合同价款169万元，最终用户为碧津公司。付款方式：1.合同签订10日内，买方向卖方支付1万元/台的定金，卖方收到后自动转为货款；2.排产前30日，买方向卖方支付合同总额30％，卖方收款后安排生产；3.提货前15日，买方向卖方支付至本合同的100％。违约责任：1.若买方不履行合同义务，已给付定金的，无权要求卖方返还定金；未给付定金的，承担合同总额10％的违约金。若卖方不履行合同义务，已收到定金的，应双倍返还定金；未收到定金的，承担合同总额10％的违约金”等内容。2017年9月13日，运迅公司向柳州富士电梯有限公司支付购买天水怡景14台电梯定金14万元，柳州富士电梯有限公司于同日出具收据，载明收到运迅公司支付天水怡景14台电梯定金14万元。 2017年9月13日，运迅公司向碧津公司快件寄送《关于要求履行合同的函》，要求碧津公司支付1、2、8号楼已安装电梯的设备款及安装费，告知3、5、6、7、17、18#楼14台电梯已与电梯制造厂家签订购货合同并支付定金，要求根据进度安排资金。邮件由碧津公司原法定代表人贾雪波签收。2017年9月15日，重庆法韵律师事务所受运迅公司委托，向碧津公司发出律师函，要求碧津公司履行合同，该律师函通过快件寄送，亦由碧津公司贾雪波签收。 因运迅公司与柳州富士电梯有限公司签订《电梯产品买卖合同》后未履行，柳州富士有限公司于2018年11月1日向运迅公司发出《通知》，载明“2017年8月15日，贵公司与我公司签订了《电梯产品买卖合同》，最终用户为碧津公司，项目名称：万州区.天水怡景3、5、6、7、17、18#楼，合同标的买卖14台富士电梯。2017年9月13日，贵公司按照合同向我公司支付定金14万元。经我公司多次催告贵公司，贵公司不履行合同，且项目开发商已另行采购、安装其他品牌电梯。根据合同法及合同约定，我公司通知贵公司：即日起，解除此电梯产品买卖合同，贵公司支付的14万元定金不予返还。” 2019年1月2日，运迅公司起诉碧津公司请求赔偿损失14万元，后运迅公司撤诉，本院于2019年3月22日作出（2019）渝0101民初3号民事裁定，准许运迅公司撤诉。 2019年1月2日，重庆远迅电梯有限公司（以下简称远迅公司）起诉碧津公司，请求解除双方于2016年3月16日签订的《电梯产品安装合同》、支付8号楼3台电梯安装款44550元及逾期付款违约金4455元、支付3、5、6、7、17、18#楼14台电梯未安装的违约金50200元，本院于2019年3月20日作出（2019）渝0101民初4号民事判决，解除双方于2016年3月16日签订的《电梯产品安装合同》，判决碧津公司支付远迅公司8号楼3台电梯安装款44550元及逾期付款违约金4455元、支付3、5、6、7、17、18#楼14台电梯未安装的违约金50200元。碧津公司不服提出上诉，重庆市第二中级人民法院于2019年6月19日作出（2019）渝02民终1417号民事判决，驳回碧津公司上诉，维持原判。 诉讼中，原告运迅公司申请对履行天水怡景3、5、6、7、17、18#楼14台电梯合同的可得利益进行司法鉴定，本院委托重庆大华会计师事务所进行司法鉴定，该会计师事务所出具鉴定意见书[渝大华会鉴（2019）2号]，鉴定结论为：原、被告《电梯产品买卖合同》中未履行的14台电梯若履行后，原告的可得利益（经营利润）是198229.54元。经质证，原、被告双方无异议。 本案争议的焦点：一、合同解除问题；二、已安装的8#楼3台电梯10%的余款40500元的给付责任；三、违约责任及损失赔偿。结合原、被告双方的举证、质证意见及当事人的当庭陈述，本院综合评析如下： 本院认为，原告运迅公司与被告碧津公司就“天水怡景”项目1、2、3、5、6、7、8、17、18#楼共计23台电梯买卖事宜签订了《电梯产品买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效，双方当事人应按合同约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的…。”在双方履行1、2、8号楼9台电梯的买卖合同后，被告不再继续合同，经原告催告仍不履行，并对其余14台电梯另行购买安装，造成合同已事实上不能履行，被告对解除合同并不明确表态，但认可合同已不能继续履行，原告请求解除合同符合法律规定，本院予以支持；被告违反合同约定，应承担违约责任。双方于2016年3月16日签订的《电梯产品安装合同》原已解除，因两个合同均为独立的合同，本次解除买卖合同并不构成重复主张权利，被告关于原告重复主张权利的抗辩理由不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”双方约定“电梯安装完工、验收合格后7个工作日内，买方向卖方支付提货设备总额10%的余款。”8#楼3台电梯已由原告于2018年9月13日安装检验合格，按约定被告应于7个工作日即2018年9月25日前支付，原告请求被告给付已安装的8#楼3台电梯10%的余款40500元，符合合同约定，本院予以支持；关于违约金的问题，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。合同约定被告逾期付款应按日以逾期部分金额的万分之三支付违约金，被告应从2018年9月26日起支付违约金，原告请求被告从2018年9月27日起支付违约金是其对权利的主张，本院予以支持；原告请求调减违约金，双方约定的违约金计算标准折算成月利率为0.9%，结合原告因被告逾期付款而造成的实际资金占用损失、合同的履行情况等综合因素，双方约定的违约金计算标准并未过分高于损失，故本院对被告要求调整违约金的意见不予采纳。 根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”及第一百一十二条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”原告为履行与被告的电梯买卖合同而向电梯生产厂家购买电梯，造成定金损失14万元，属于因被告违约给原告造成的损失，原告请求被告赔偿符合法律规定，本院予以支持。被告抗辩需先交定金后原告才能向电梯生产厂家购买电梯及已起诉不能再重复主张的理由，双方约定“合同签订后7个工作日内，买方向卖方支付计划提货设备总额20%的定金，合同履行时定金自动转作货款；以后每次计划提货前30日，买方向卖方支付计划提货设备总额20%的定金。”及“提货前10个工作日，买方向卖方支付计划提货设备总额70%的提货款。”从合同文本表明，双方既未约定支付定金或支付货款是合同生效或履行的条件，也未约定为合同解除或终止履行条件；从双方签订买卖合同的目的分析，支付定金、货款的时间属于付款方式的约定，且对逾期付款单独有违约责任约定，未履行合同义务的一方不能以自己不履行合同义务而阻却合同履行；原告于2019年1月2日起诉主张14万元的赔偿款后又撤诉，本次主张权利并不构成重复起诉，故，被告的抗辩理由不成立，本院不予采纳。 《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”被告不履行合同，导致原告的经营利润受到损失，经司法鉴定，双方履行“天水怡景”项目余下3、5、6、7、17、18#楼14台电梯买卖合同后，被告的经营利润为198229.54元，属于原告的可得利益损失，原告请求被告赔偿符合法律规定，本院予以支持。被告抗违约责任与损失赔偿不得重复主张的理由，在本案中，原告主张已安装8#楼3台电梯的余款及违约金与解除未安装电梯合同所赔偿的损失不是同一笔损失的违约金，原告有权依照合同约定主张权利，被告的本项抗辩理由亦不成立，本院不予采纳。由于被告的违约行为，导致原告支付的司法鉴定费用，应由被告予以赔偿。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十九条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条之规定，判决如下： 一、原告重庆运迅电梯销售有限公司与被告重庆市碧津房地产开发有限公司于2016年3月16日签订的《电梯产品买卖合同》中，关于买卖“天水怡景”项目3、5、6、7、17、18#楼共14台电梯产品的买卖合同于本判决生效之日解除； 二、由被告重庆市碧津房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内给付原告重庆运迅电梯销售有限公司“天水怡景”项目8#楼3台电梯的余欠货款40500元及违约金（以40500元为基数，从2018年9月27日起至货款付清之日止，按日以万分之三计算）； 三、由被告重庆市碧津房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告重庆运迅电梯销售有限公司定金损失140000元； 四、由被告重庆市碧津房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告重庆运迅电梯销售有限公司可得利益损失198229.54元； 五、由被告重庆市碧津房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告重庆运迅电梯销售有限公司司法鉴定费36000元； 六、驳回原告重庆运迅电梯销售有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22210元，减半收取11105元，由被告重庆市碧津房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 审判员  程地华 二〇一九年十二月十八日 书记员  戴 婧