贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终5852号 上诉人（原审被告）：李雪，女，1979年10月12日出生，汉族，住贵州省大方县。 被上诉人（原审原告）：贵州省朗月矿业投资有限公司大方县达溪镇新果煤矿，住所地：贵州省毕节市大方县达溪镇果寨村，统一社会信用代码：91520000697502309P。 负责人：姜志强，该矿总经理。 委托诉讼代理人：袁代阳，贵州水西律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何露，贵州水西律师事务所律师。 上诉人李雪因与被上诉人贵州省朗月矿业投资有限公司大方县达溪镇新果煤矿（以下简称新果煤矿）劳动争议纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2019）黔0521民初4449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李雪上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、被上诉人单方解除劳动合同的行为违法，不应得到支持。1、被上诉人未与上诉人协商，以“煤矿于2018年5月已停产，短期内无法恢复生产经营”为由向上诉人发出《解除劳动合同通知书》，系单方解除劳动合同，属违法解除劳动合同的行为。2、被上诉人未出示通知工会的相关证据，违反劳动合同法第四十三条规定。3、被上诉人未办理档案和社会保险关系转移手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。二、双方签订劳动合同的过程和前提应予重视。被上诉人需要征用上诉人的耕地用于二采区煤矿建设，而耕地是上诉人赖以生存的基础，双方协调一致，同意上诉人在煤矿上班。三、上诉人与达溪镇人民政府之间劳动关系的问题，并不影响上诉人在被上诉人处的工作。 被上诉人新果煤矿二审口头答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。 原审原告新果煤矿向一审法院起诉请求：1、判决确认原、被告签订的《劳动用工合同》已经于2018年10月29日解除；2、案件受理费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求即自愿支付被告李雪6000元的经济赔偿金。 一审法院认定事实：2018年3月5日，因原告征用被告之夫吕进平150平方米的承包地，补偿吕进平6225元，作为原告二采区使用，便与被告签订协议书，协议书约定被告李雪在原告处任化验员，试用期两个月2500元，转正后3000元。于2018年4月22日，原告新果煤矿与被告李雪签订《劳动用工合同书》，合同约定甲方原告根据工作需要和任职要求，乙方李雪同意在化验员的岗位上工作，经双方协商同意可以变更工作岗位，双方签署的变更协议或者变更通知书作为本合同的附件，乙方应当按照甲方的要求按时完成工作量，乙方工作时间为上午8时至12时。同时约定经济补偿和赔偿，甲方依法解除乙方劳动合同，应当支付乙方经济补偿金的按照劳动合同法第四十六条、四十七条、四十八条的规定执行。合同签订后，被告在原告处工作。原告支付了被告2018年4月份的工资810元、5月份的工资2500元、6月份的工资3000元。2018年7月、8月份每月3000元，9月份是按待岗工资支付2400元，是被告向大方人事劳动和社会保障局劳动监察大队反映原告拖欠被告的工资后，原告在监察大队处以现金的方式支付给被告，共计8400元。原告已支付被告的工资到2018年9月。原告以2018年5月停产，无法恢复生产为由，于2018年9月29日下发《解除劳动合同通知书》给被告，通知解除与原告的劳动关系。被告不服，向大方县劳动争议委员会申请仲裁，请求与原告继续履行劳动合同；补发7个月的工资21000元。于2019年5月31日，该委以方劳人仲案字（2019）第71号仲裁裁决：一、双方继续履行无固定期限的劳动合同，并按合同法律法规完善相关手续；二、由新果煤矿支付李雪2018年10月至2019年5月的工资19200元；三、驳回李雪的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至一审法院，请求判如所诉。 另查明，2017年8月10日，《中共达溪镇委员会达干任[2017]7号文件》载明：李雪同志任达溪镇果这村委会主任助理。《达溪镇党政联席会议达镇党纪要[2019]第二十二期纪要》载明；关于李雪的工资原则上同意从2018年4月份开始每月在原工资的基础上补助400元，李雪按1500元每月发放，由平台公司聘请。 一审法院认为，本案为劳动争议纠纷，属于《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》调整的范围。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条第(一)、(二)项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，原告对仲裁裁决不服，向人民法院提起诉讼符合《中华人民共和国劳动法》第七十九条的规定。关于原告请求法院判决确认原被告签订的《劳动用工合同》于2018年10月29日解除的诉讼请求，因被告接到原告《解除劳动合同的通知书》后，未按原告要求在2018年10月1日前与原告办理离职手续，并到原告处工作，双方的劳动合同关系已未实际履行，故原告的该诉讼请求予以支持。但原告未按《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第(一)、(二)项规定以2018年5月停产，无法恢复生产为由，于2018年9月29日下发《解除劳动合同通知书》给被告，通知解除与原告的劳动关系，应当按照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第八十七条规定向被告支付赔偿金，原告支付被告的工资每月3000元，庭审中原告自愿支付被告6000元经济赔偿金，予以支持。关于被告抗辩称被告与原告签订的《劳动合同》是合法的，原告的单方面解聘被告是侵犯了被告的合法权益，如果原告方执意解除劳动关系，原告应当支付2018年10月至今的工资，并按照原告违法解除劳动合同给予被告相应的赔偿的抗辩意见，一审法院认为，原告解除劳动合同关系，应当依法按照原告违法解除劳动合同的规定支付被告赔偿金6000元，其抗辩意见予以采信。被告在庭审中要求原告支付2018年10月至今的工资，因被告从2018年10月起未到原告处工作，故被告的该要求无事实依据和法律依据，不予以采信。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第(一)、(二)项、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、确认原告贵州省朗月矿业投资有限公司大方县达溪镇新果煤矿与被告李雪签订的《劳动用工合同》于2018年10月29日解除；二、原告贵州省朗月矿业投资有限公司大方县达溪镇新果煤矿于本判决生效后二十日内支付被告李雪经济赔偿金6000元。案件受理费5元，由原告贵州省朗月矿业投资有限公司大方县达溪镇新果煤矿负担。 二审中，被上诉人提交新果煤矿2018年9月份的值班考勤表，用以证明上诉人李雪在9月份没有登记考勤，没有实际在被上诉人处上班。 上诉人李雪质证：该证据不真实，没有我的签字。9月份我接到待岗通知，也收到该月工资。 本院认证：该证据系被上诉人单方制作，且被上诉人于2018年9月1日作出李雪停薪留职待岗的决定，待化验室恢复后再安排李雪回原岗上班。故该证据达不到证明目的，本院不予采信。 本院二审经审理查明的事实和证据与一审一致。 本院认为，被上诉人新果煤矿与上诉人李雪签订劳动合同，工作岗位是化验员。2018年9月1日，新果煤矿以煤矿现无生产，化验室工作停滞为由，决定停止化验工作，对李雪的工作进行调整，根据李雪前期工作的表现，作出李雪停薪留岗的决定。2018年9月29日，新果煤矿以停产，短期内无法恢复生产经营为由，单方解除劳动合同。新果煤矿单方解除劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十三条之规定，属违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”之规定，上诉人李雪有权要求继续履行劳动合同。根据被上诉人新果煤矿陈述，该煤矿化验员岗位已取消。上诉人李雪自2017年8月10日起任达溪镇果这村委会主任助理，达溪镇党政联席会议纪要（2019第二十二期）显示，李雪在椒子山食用菌项目工作。上诉人李雪与矿方矛盾大，双方不能协商变更劳动合同。鉴于双方劳动合同已经不能继续履行，新果煤矿应按照劳动合同法第八十七条规定支付赔偿金，上诉人李雪在新果煤矿工作已满6个月，一审判决支持赔偿金2个月工资6000元并无不当。 综上，上诉人李雪的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李雪负担。 本判决为终审判决。 审判长 舒 平 审判员 李厚军 审判员 张 伟 二〇一九年十二月十八日 书记员 张钦越