河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终24609号上诉人（原审原告）：王悦，女，1997年7月19日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：王明顺，男，1970年2月20日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。系王悦父亲。被上诉人（原审被告）：豫轩文化发展有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：汤建仁，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄宇，男，该公司员工。上诉人王悦因与被上诉人豫轩文化发展有限公司（以下简称豫轩文化公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王悦的委托诉讼代理人王明顺，被上诉人豫轩文化公司的委托诉讼代理人黄宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王悦上诉请求：1、依法撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费及相关费用由豫轩文化公司承担。事实和理由：一、一审法院对王悦的第二项诉请，认定事实不清。一审认为王悦与豫轩文化公司已签订劳动合同，对此项诉讼请求不予支持。实际上，王悦的第二项诉讼请求为豫轩文化公司向王悦支付超过一个月未签订劳动合同期间2019年8月11日至8月30日双倍工资的未付部分共3,494元，未签订劳动合同15天基本工资2,758.62元，未签订合同2天休息日未调休加班工资735.63元，共3,494.25元，实际诉请3,494元。王悦于2019年7月11日入职工作，《试用期员工劳动合同》签订日期为2019年8月30日，签订日期很明显超过了王悦入职工作起始日的一个月时间。根据《劳动合同法》第八十二条之规定，王悦此项诉求合理合法。二、一审对王悦的第三项诉请，适用法律错误，造成赔偿计算出现偏差。在此项诉请中，因豫轩文化公司违法解除与王悦的劳动关系，故王悦诉请豫轩文化公司支付经济赔偿金，一审法院予以支持，但在具体适用法律当中，仅支持了正常解除劳动合同的经济补偿金，不是违法解除劳动关系的经济赔偿金。根据《劳动合同法》的相关规定，王悦诉请判令豫轩文化公司支付违法辞退的赔偿金4,000元并无不当；三、一审法院对王悦第四项诉请的8月份上班时间认定不清，造成计算应补发工资时产生错误。王悦在31日上午正常上班，在下午上班交接完工作后，被豫轩文化公司违法辞退。根据《考勤表》显示，王悦在8月份上班天数为27天（含4天加班时间），一审法院在计算8月份应补发工资中，只计算了21天正常上班时间，与事实不符；四、一审法院认为王悦的第五项诉请不属于人民法院对本案的受理范围，请求二审法院予以解释。王悦提出第一项、第八项诉请的原因为王悦自入职一直在金墨池艺术馆有限公司工作，该公司注册住所与豫轩文化公司实际办公地为同一地址。豫轩文化公司辩称，一审判决符合法律规定，请求驳回上诉，维持原判。王悦向一审法院起诉请求：1、豫轩文化公司与王悦所签试用期劳动合同无效；2、豫轩文化公司向王悦支付超过一个月未签订劳动合同期间2019年8月11日至8月30日双倍工资的未付部分共3,494元；3、豫轩文化公司向王悦支付违法辞退的赔偿金4,000元；4、豫轩文化公司向王悦支付2019年7月、8日克扣工资及加班工资共4,428元，并支付拒不支付加班费的赔偿金1,287元；5、豫轩文化公司向王悦支付2019年7月、8月卫生费共70元；6、豫轩文化公司为王悦缴纳2019年7月、8月共两个月社会保险，并支付赔偿金2,000元；7、豫轩文化公司向王悦支付未提前30天通知解除劳动关系的一个月工资4,000元；8、豫轩文化公司向王悦支付金墨池艺术馆有限公司2019年7月、8月两个月工资共计10,575元；9、豫轩文化公司承担诉讼费以及其他相关费用。一审法院认定事实：2019年8月30日，王悦（乙方）与豫轩文化公司（甲方）签订《试用期员工劳动合同》一份，主要载明，试用期2个月，自2019年7月11日至2019年9月10日止，聘用王悦在后勤专员工作岗位，试用期月薪3,200元（含全勤300元）试用期满后，并经各方面考核合格，可根据平等协商的原则，签订正式劳动合同，四、甲方的基本权利和义务，B、在试用期间，乙方如严重违反劳动纪律或企业规章制度，甲方有权终止适用合同，乙方的行为给甲方造成的损失，由乙方赔偿，情节严重的追究法律责任等内容。王悦提交的《个人简历》尾部备注：10号要去学校，11号来上班，4000，试用80%，3200。豫轩文化公司对该《个人简历》认可。豫轩文化公司提交的2019年7月的《考勤表》显示，自2019年7月11日至2019年7月31日，出勤18天、休3天；2019年8月1日至8月31日，出勤26天、休4天。庭审中，王悦、豫轩文化公司均认可王悦于2019年8月31日离职，2019年7月实发工资1,935元；2019年8月实发工资为3,200元。庭审中，王悦称其7月份加班3天，工资为1,103元；8月份加班4天，工资为1,471元，故7月份工资应发2,759元，8月份应发4,230元。王悦第四项诉请要求豫轩文化公司支付拒不支付加班费的赔偿金1,287元系按照（4,000元÷21.75×2×7×50%）的方式计算得出的。另查明，2019年9月23日，王悦作为申请人，以豫轩文化公司作为被申请人，向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月23日，该仲裁委出具金劳人仲案字（2019）2426号不予受理通知书，主要载明，因申请人未提交证明与被申请人存在劳动关系的有效证据，因此该委不予受理。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款的规定，“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”本案中，王悦、豫轩文化公司签订的《试用期员工劳动合同》仅约定试用期，该试用期不成立，该期限应为劳动合同期限。现豫轩文化公司对王悦提交的《个人简历》认可，根据该《个人简历》的内容，王悦劳动期限的工资应为4,000元，故王悦诉请月工资4,000元，该院予以支持。关于王悦的第一项诉请，现王悦未提交证据证明双方签订的《试用期员工劳动合同》存在《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定的情形，故王悦的该项诉请，证据不足，该院不予支持。关于王悦的第二项诉请，现王悦、豫轩文化公司均对该《试用期员工劳动合同》的真实性无异议，系双方真实意思表示，故应认定双方签订了书面的劳动合同，现王悦诉请豫轩文化公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资，一审法院不予支持。关于王悦的第三项诉请，现豫轩文化公司主张王悦违反公司章程，但未提交证据证明该公司章程向王悦进行了告知说明，故豫轩文化公司主张其为合法解除，本院不予采信。因豫轩文化公司违法解除与王悦的劳动关系，故王悦诉请豫轩文化公司支付经济赔偿金，本院予以支持。王悦于2019年7月11日入职工作至2019年8月31日，工作期限不满六个月，故豫轩文化公司应支付王悦半个月的工资的经济补偿金即2,000元，王悦诉请过高部分，证据不足，一审法院不予支持。关于王悦的第四项诉请，根据豫轩文化公司提交的《考勤表》显示，王悦7个月加班3天，8月份加班4天，现豫轩文化公司未提交证据证明对王悦加班进行了调休，故王悦诉请豫轩文化公司支付加班工资，一审法院予以支持。现王悦月工资4,000元，故7月份应补发工资823.62元（4,000元÷21.75×15-1935=823.62元）、加班工资应为1,103.49元（4,000元÷21.75×3×2=1,103.49元）；8月份应补发工资662.07元（4,000元÷21.75×21-3200=662.07元）、加班工资应为1,471.26元（4,000元÷21.75×4×2=1,471.26元）。关于王悦的第五项、第六项诉请，该两项诉请不属于人民法院审理劳动争议民事案件的受案范围，一审法院不予处理。关于王悦的第七项诉请，庭审中，豫轩文化公司辩称第三项诉请“要求豫轩文化公司支付违法辞退的赔偿金4,000元”与第七项诉请“豫轩文化公司支付未提前30天通知王悦解除劳动关系的一个月工资4,000元”重复，且王悦自认其第三项诉请系根据《劳动合同法》第八十七条的规定要求豫轩文化公司支付的，即《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；《劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，……不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿”。王悦第七项诉请系经济补偿金，故根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条即“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金”，对豫轩文化公司的辩解，本院予以采纳，对王悦诉请豫轩文化公司支付未提前30天通知王悦解除劳动关系的一个月工资4,000元，一审法院不予支持。关于王悦的第八项诉请，根据《试用期员工劳动合同》的内容，王悦与豫轩文化公司存在劳动关系，现王悦诉称其与金墨池艺术馆有限公司存在劳动关系，本院不予支持，且豫轩文化公司与金墨池艺术馆有限公司系不同法律主体，王悦的该项诉请，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九第四款、第二十六条、第四十六条、第四十七条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、豫轩文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内向王悦支付经济补偿金2,000元、工资差额共计1,485.69元、加班工资2,574.75元；二、驳回王悦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由豫轩文化公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，关于王悦上诉称王悦与豫轩文化公司未签订书面合同的主张。根据本案已查明事实显示，2019年8月30日，王悦与豫轩文化公司签订《试用期员工劳动合同》，且王悦未举证证明该合同存在《中华人民共和国合同法》第二十六条规定情形，一审认定未支持其该项诉请，并无不当。关于王悦对一审计算赔偿金认定所提异议。因其自认要求豫轩文化公司支付违法辞退赔偿金的依据为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及第四十七条规定，故一审结合其诉请及上述法律依据，支持其要求豫轩文化公司支付其经济补偿金2,000元，符合法律规定。关于王悦对一审为支持其关于卫生费诉请不当的主张。根据《河南省人民政府》第186号通过的《河南省女职工劳动保护特别规定》第十条规定，“用人单位违反本规定，侵害女职工合法权益的，女职工可以依法向有关部门投诉、举报、申诉，也可依法向劳动人事争议调解仲裁机构申请调解仲裁，对仲裁裁决不服的，依法向人民法院提起诉讼。”故一审对此未予处理，亦无不当。关于王悦称一审对8月份应补工资计算错误的主张。根据查明事实显示，2019年8月份王悦共上班26天，其中4天为加班时间，故8月份应补发工资应为846元（4,000元÷21.75×22-3,200元=846元），一审对此认定不当，本院予以纠正，王悦应补发工资总额应为1,669.62元。关于王悦的其他上诉主张，因证据不力，不能成立，本院不予支持。综上所述，王悦的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29114号民事判决第二项，即驳回王悦的其他诉讼请求；二、变更河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29114号民事判决第二项为豫轩文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内向王悦支付经济补偿金2,000元、工资差额共计1,669.62元、加班工资2,574.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由豫轩文化发展有限公司负担；二审案件受理费10元，由王悦负担。本判决为终审判决。审判长  赵玉章审判员  邢永亮审判员  赵俊丽二〇一九年十二月二十七日书记员  李昊诚