河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终20084号上诉人（原审原告、反诉被告）：北京美联装饰工程有限公司，住所地：北京市朝阳区曙光西里甲1号B-1205号。法定代表人：洪光明，总经理。委托诉讼代理人：范亚伟，河南卿缘律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：郑州高新开发区青鸾假日酒店，住所地：河南省郑州高新区玉兰街2号，系个体工商户。经营者：张东子。委托诉讼代理人：杜青波，北京市两高（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘亚鹏，北京市两高（郑州）律师事务所实习律师。原审被告：张东子，女，汉族，1980年12月20日出生，住郑州市惠济区。委托诉讼代理人：杜青波，北京市两高（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘亚鹏，北京市两高（郑州）律师事务所实习律师。上诉人北京美联装饰工程有限公司（以下简称北京美联公司）因与被上诉人郑州高新开发区青鸾假日酒店（以下简称青鸾酒店）及原审被告张东子建设工程合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初7771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京美联公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决第二项；2.请求依法改判一审判决第三项为被上诉人郑州青鸾酒店经营者张东子向上诉人支付工程款利息6.394万元；3.二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原判认定案件事实错误。第一、上诉人施工的案涉工程不存在工程质量问题。首先，一审庭审过程中能够查明的事实有：1.上诉人仅施工装饰装修工程，对涉案工程的上下水工程没有进行施工；2.涉案装修工程的所有房间卫生间吊顶没有任何漏水和污秽的痕迹；3.涉案工程施工过程中，被上诉人认可上诉人所作的防水工程。根据《施工合同》第五条第二款约定“甲、乙双方应及时办理隐蔽工程、中间工程的检查与验收。甲方未参加隐蔽工程、中间工程验收，乙方可自行验收，甲方应于认可”，本案中，被上诉人有专业的施工人员对工程施工进行监督，在上诉人施工隐蔽工程后被上诉人没有提出任何质量问题，由上诉人继续进行施工，被上诉人已经认可上诉人施工防水工程的质量。故上诉人施工工程的卫生间防水没有质量问题，不存在漏水、渗水的情况。如若楼板层、吊顶往下漏水是上诉人防水质量存在问题，可是现场情况是墙内暗装水管往外渗水，导致壁纸、墙皮等处受损，上下水管是被上诉人自己组织施工，所以与上诉人无关。其次，郑州市宏信价格评估咨询有限公司制作的《价格评估鉴定意见书》不能推定上诉人施工工程防水存在质量问题，该鉴定意见仅是对维修费用进行鉴定，不能证明上诉人施工的防水工程存在质量问题。再次，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自适用后，又以使用部分不符合约定为由主张权利的不予支持”。本案中，涉案工程竣工后上诉人即通知被上诉人对工程进行验收，被上诉人在拒不与上诉人进行验收的情况下进行使用，现以工程质量不符合合同约定为由主张防水工程维修费没有法律依据。第二、原审法院判令上诉人赔偿被上诉人已经支出的维修费用没有事实和法律依据。首先，依据《施工合同》第七条的约定，“本装饰工程乙方负责质保一年，若因人为损坏则收取相应维修费用；乙方承诺得到维修通知之日48小时内到达现场；终身维护”。本案庭审过程中，被上诉人认可自始没有通知过上诉人对涉案工程进行维修，能够证明上诉人所施工工程没有质量问题。其次，被上诉人向法院提交的维修第五组证据宾馆日常维修服务合同及收据均为被上诉人单方制作，该证据不具有真实性、客观性，且被上诉人在庭审过程中及庭后也未能提供向案外人支付装修费用的支付凭证等相关证据予以佐证。最后，涉案工程上诉人负责质保一年（若有质量问题是免费负责保修)，且终身维护。被上诉人越过上诉人，单方制作宾馆日常维修服务合同及收据，故意歪曲事实，也不符合逻辑。二、原判错误适用法律。首先，通过原判查明事实不能认定上诉人施工的涉案工程存在质量问题。其次，根据相关司法解释规定，本案上诉人自认2016年3月8日开业，上诉人已在该时间点之前将案涉工程实际交付被上诉人，被上诉人未按照合同约定向上诉人支付工程款，依法应向上诉人支付工程款利息。三、请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。青鸾酒店辩称，一、涉案工程存在大量严重的质量问题与安全隐患，漏水、渗水问题系北京美联公司防水工程质量不合格所致，且防水工程问题仅是诸多工程质量问题的一部分。二、北京美联公司无视郑州青鸾酒店对工程质量问题的监督检查，不通知且不配合酒店对隐蔽工程验收。三、价格评估鉴定意见书足以证明北京美联公司施工的防水工程有严重的质量问题，且防水工程尚在质保期内，北京美联公司应当承担维修义务或者赔偿责任。四、本案不适用参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，该规定系针对发包人擅自使用达到交付条件但未经竣工验收工程的情形。本案北京美联公司因装修工程质量问题进度严重逾期，存在大量安全隐患，致使青鸾酒店按期开业目的不能实现。且北京美联公司拒不整改与维修工程质量问题，未完成合同约定的全部装修工程量即中途私自停工离场。为减少损失，青鸾酒店不得已聘请专业维修人员完成北京美联公司遗留工程量，对该工程质量问题进行大面积整改与维修，为此，青鸾酒店已另行支付装修费305000元，该工程才得以勉强使用，但仍存在诸多质量问题需要后续维修，经一审法院委托鉴定，后续维修费用需要369470元。五、北京美联公司应当赔偿青鸾酒店已另行支出的维修费用。六、青鸾酒店未拖欠工程款，北京美联公司无权主张利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，系工程达到交付条件后对工程欠款的处理。本案工程并未达到交付、验收条件，北京美联公司从未向青鸾酒店提交验收、结算材料，致使该工程在形式上也得不到有效的交付、验收与结算。北京美联装饰工程有限公司向一审法院起诉请求：判令被告青鸾酒店及张东子支付北京美联公司工程款598223元及利息65538元（利息暂计算至2018年5月2日）。郑州高新开发区青鸾假日酒店反诉请求：判令北京美联公司赔偿青鸾酒店后续维修费用369470元、工期逾期违约金或预期损失180000元、已支出的维修费用300000元、鉴定费8000元。一审法院认定事实：2015年11月2日，青鸾酒店（甲方）作为发包方与北京美联公司（乙方）作为承包方签订了《郑州青鸾假日酒店装修工程施工合同》及《郑州青鸾假日酒店装修工程施工预算书》，合同主要内容包括：1、承包范围见工程预算书，承包方式包工包料，工期55日历天，2015年11月3日至2015年12月28日，合同总价款1318000元，若工程量有变动，则以实际发生工程量决算。2、甲方开工前安排设计师向乙方确认施工图纸和做法说明，并进行现场交底，指派孙刚为甲方驻工地代表，负责在合同履行中对工程协调、洽商、工程质量、进度监督检查，解决施工的各项事宜。3、乙方指派孙大伟为驻工地代表，负责合同履行。4、因现场原因未满足乙方施工条件，则工期顺延相应天数；甲方未按约定时间延期支付工程款，则工期顺延相应天数，乙方有权暂停施工；因乙方责任，不能正常安排施工工序、施工项目出现技术问题且未及时修正，或中途无故停工，影响工期，则工期不顺延；工期每延误一天罚款2000元；因设计变更或非因乙方原因造成的停电、停水及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上，工期相应顺延相应天数。5、由于乙方原因造成质量问题，其返工费用由乙方承担，工期不顺延。工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知5个工作日内组织验收，并办理验收、移交手续。如甲方在规定时间未组织验收，视为竣工验收合格并按约定支付工程款项。6、本合同价款采用以预算书项目为准，据实结算。本合同生效后，甲方分10次付款，每次付款合同款的10％；第一次付款时间为2015年11月2日，往下付款时间以此类推，第10次付款扣除质保金5％，质保金在竣工验收合格起一年内向乙方支付。7、本装饰工程乙方负责质保一年，若是人为损坏则收取相应维修费用；乙方承诺得到维修通知之时起48小时之内到达现场；终身维护。《郑州青鸾假日酒店装修工程施工预算书》详细列明了装修项目的单价、数量，并对需要由甲方提供主材的项目、不含五金的项目、不含石材或瓷砖的项目进行了详细的备注，注明“工程量若有增减，则以实际工程量决算”。北京美联公司派人进场装修后，青鸾酒店陆续付款共计510000元。装修过程中因为装修质量问题双方产生纠纷，青鸾酒店不再支付工程款，也拒绝对装修工程进行验收和决算。酒店开业后，北京美联公司曾有工人到酒店门口拉条幅、堵门索要工资，青鸾酒店于2017年1月21日报警。对于酒店开业时间，青鸾酒店称是2016年3月8日。在酒店经营过程中，多处出现漏水、壁纸和地砖墙砖翘裂、玻璃碎裂、门框变形等现象，青鸾酒店自行委托崛起建筑装饰集团有限公司对出现问题的地方进行部分维修，截止到2018年4月已支付维修费305000元。一审法院认为，北京美联公司与青鸾酒店签订的《郑州青鸾假日酒店装修工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、法规的强制性规定，对双方均具有约束力，双方均应全面履行合同义务。涉案装修工程已经完工交付，且酒店已开业经营，青鸾酒店应当向北京美联公司支付装修工程款。因装修质量问题的争议，青鸾酒店未对工程进行验收，也未对工程量进行认定、对工程款进行决算，但双方均认可实际施工中有减项部分，且北京美联公司申请的工程量鉴定因未缴纳鉴定费而未能进行，故参照北京美联公司制作的工程竣工汇总表，一审法院认定北京美联公司施工的工程总价款为1108223元。青鸾酒店已经支付过510000元，还应当向北京美联公司支付工程款598223元。因涉案工程存在质量问题，导致青鸾酒店在使用过程中支付维修费用305000元，且经过司法评估鉴定，后续维修费用还需要369470元，青鸾酒店为此支付鉴定费8000元，上述费用均系北京美联公司施工质量不合格给青鸾酒店造成的损失，北京美联公司应当承担赔偿责任，故青鸾酒店诉请的维修费300000元、后续维修费369470元、鉴定费8000元，共计677470元，一审法院予以支持。对于施工工期问题，青鸾酒店称酒店于2016年3月8日开业，双方均没有证据证明涉案工程的具体完工时间，也没有任何交接手续或记录，因为在施工过程中双方已经因施工质量问题产生纠纷，故对于北京美联公司要求的工程款利息、青鸾酒店要求的工期逾期违约金，一审法院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十三条第一款、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州高新开发区青鸾假日酒店经营者张东子于本判决生效后10日内支付原告北京美联装饰工程有限公司工程款598223元。二、反诉被告北京美联装饰工程有限公司赔偿反诉原告郑州高新开发区青鸾假日酒店经营者张东子维修费、鉴定费共计677470元。三、驳回原告北京美联装饰工程有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告郑州高新开发区青鸾假日酒店的其他反诉请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10438元，反诉案件受理费减半收取7069元，共计17507元，由北京美联装饰工程有限公司负担5938元，郑州高新开发区青鸾假日酒店负担11569元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据《建设工程质量管理条例》第四十一条之规定，建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任的规定。在案涉工程防水保修期内，酒店发生大面积漏水、壁纸和地砖墙砖翘裂等现象，青鸾酒店已为此另行支付费用305000元，后续卫生间防水工程及受损墙面维修费用经司法鉴定为369470元，一审法院判令北京美联公司支付上述两笔费用并无不当。因施工过程中，双方已就案涉质量问题发生争议，且案涉工程质量问题导致青鸾酒店已另行支出维修费用，对于上诉人主张的工程款利息一审法院不予支持并无不当。综上所述，北京美联装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10438元，由上诉人北京美联装饰工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  吕家祥审判员  董正方审判员  郭凤彩二〇一九年十二月二十五日书记员  董胜男