新疆维吾尔自治区博乐市人民法院民 事 判 决 书 （2019）新2701民初1522号 原告：何居平，男，1977年7月7日出生，汉族，农民，现住新疆察布查尔自治县。原告：吕刘宾，男，1984年4月9日出生，汉族，农民，现住甘肃省岷县。二原告委托诉讼代理人：陈亚娇，新疆振博律师事务所律师。二原告委托诉讼代理人：丁国强，新疆振博律师事务所律师。被告：张好必，男，1969年1月3日出生，回族，无业，现住新疆伊宁市巩留县。被告：新疆宏桥建筑安装有限公司，住所地新疆伊宁市合作区新发地国际广场2楼3层360、309、310、311号，法定代表人：刘美璇，该公司总经理。被告：博乐市任旺有机肥制造有限责任公司，住所地博乐市阿热勒托海牧场牧业六队（小营盘镇养鸡场南2公里处）。法定代表人：任泽彬，该公司经理。原告何居平、吕刘宾与被告张好必、新疆宏桥建筑安装有限公司（以下简称宏桥公司）、博乐市任旺有机肥制造有限责任公司（任旺有机肥公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告吕刘宾、何居平及委托诉讼代理人陈亚娇、丁国强，被告张好必，被告任旺有机肥公司的法定代表人任泽彬到庭参加诉讼。被告宏桥公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告何居平、吕刘宾向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告张好必2016年9月2日签订的博乐市小营盘镇任旺有机肥料厂工程承包合作协议书；2、判令被告张好必偿还原告工程材料预付款619700元；3、判令被告张好必支付原告工程款185600元（围墙）；4、判令被告张好必支付原告违约金126208元；2016年10月2日至2019年8月2日，共计34个月，（185600×3%×34个月=126208元）5、判令被告张好必向原告支付工程材料预付款资金占用期间利息102250.5元（2016年11月15日至2019年8月15日，共计33个月，年利率6%）6、判令被告新疆宏桥建筑安装有限公司对以上债务承担连带责任；7、判令被告博乐市任旺有机肥制造有限责任公司对以上债务承担连带责任；8、请求被告承担本案的诉讼费。以上共计1033759元。事实和理由：2016年9月，被告张好必持其代表被告宏桥公司与任旺有机肥公司签订的《建设工程合同书》与两原告协商令人欲将此工程部分项目承包给原告。2016年9月2日，两原告共同承包被告张好必、宏桥公司承建的小营盘镇工业园区博乐市××镇任旺有机肥料生产厂工程并签订了《博乐市小营盘镇任旺有机肥料厂工程承包合作协议书》。双方约定原告包工包料承包该工程围墙及地坪建设项目，其中围墙580米，320元/米，地坪20000平方米，120元/平方米，原告需要向被告张好必预付材料款700000元，让其代为购买工程所用商砼和砖，张好必购买后需向原告提供相应的发票及税票。2016年9月2日，原告向被告支付工程材料预付款700000元，被告出具金额为700000元的收条一份。然而在工程施工过程中，被告张好必仅向原吉提供围墙所用的商砼及砖，共计80300元，其余材料均未提供。合同签订后被告张好必没有依照合同约定使用材料预付款并供应材料，且未依照约定支付工程款导致合同无法继续履行，构成根本违约。因发包方任旺有机肥公司未向宏桥公司、张好必及原告等人支付任何费用，导致原告没有依照合同约定按期收到工程款。被告宏桥公司将工程转包给无资质的个人，故也应当承担连带责任。原告为证实其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据一：2019年9月2日二原告与被告张好必签订的《博乐市小营盘镇任旺有机肥料厂工程承包合作协议书》一份。拟证实：协议约定：由张好必牵头与任旺有机肥制造有限公司法人任泽彬签订了肥料厂厂区全部项目建设的承包合同，经双方协商，来完成厂区内围墙与地坪项目，张好必收取工程款10%的管理费；二原告以包工包料的方式承包围墙与地坪建设。经质证，被告张好必对合同的真实性认可，原告是干了围墙工程，材料款及人工工资是被告支付的。地坪因为原告干不了，被告才转包给了别人。被告任旺有机肥公司称除了2016年9月2日这份合同，9月30日原告吕刘宾与张好必又签了合伙协议，承包了办公楼在内的工程，因此吕刘宾与张好必是合伙关系，围墙是干完了，但地坪没有打，被告公司已转包给他人施工。本院认为，二原告及被告张好必对该协议书的真实性认可，本院予以确认。证据二、2016年9月2日，被告张好必出具的收条一份，拟证实被告张好必收到了原告吕刘宾预付砖款及商砼款70万元的事实，已履行了自己的义务。经质证，被告张好必对收条的真实性认可，称这笔钱转到宏桥公司，其中50万元宏桥公司打给了任旺公司，没有进到我个人账户。被告任旺有机肥公司对收条的真实性认可，张好必给向该公司转账支付50万元的事实认可。本院认为，原、被告对该收条的真实性均认可，本院予以确认。证据三、博乐市宏博混凝土技术工程有限公司送货单10份。拟证实：被告张好必在围墙工程中仅向原告提供了95方混凝土，共价值20900元。经质证，被告张好必称混凝土不是张好必付的，是任旺公司付的，被告没有参与。被告任旺有机肥公司对证据的真实性认可，认可混凝土款是被告公司从收到的50万里付的。本院认为，二原告及被告任旺有机肥公司对该组证据的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。关于具体诉讼请求：1、619700元计算方式：二原告支付70万元材料款，其中商混已用20900元；围墙用砖共计18万块，0.33元/块，共计59400元；被告支出的材料款合计80300元；剩余619700元，因双方的合同无法履行，被告应予以返还；2、围墙工程款185600元，依照合同约定，围墙共计580米，320元/米，合计185600元；3、违约金126208元：依照未付的工程款金额185600元，自2016年10月2日计算到2019年8月2日，共计34个月，按照年利率24%来进行计算为126208元（185600×2%×34个月）；4、资金占用期间的利息，剩余应退还的619700元从2016年11月15日计算至2019年8月15日，共计33个月，依照同期银行贷款利率6%计算102250.5元（619700元×6%÷12个月×33个月）。经质证，被告张好必认为帐应由原告与任旺公司结算，对于上述计算我都不认可，而且吕刘宾和被告是合伙关系，到现在还没有算账，我们之间应该算完账，然后算完在跟任旺公司算账。被告任旺有机肥公司已经支付人工材料30万元，但剩余工程至今未完工，所以该公司要求吕刘宾和张好必赔偿。对上述计算方式不认可。被告张好必辩称：1、前期我跟何居平、申平荣认识并签订了一份合同，吕刘宾我不认识，后来又变成何居平和吕刘宾投资了70万元，50万付给了任旺公司，20万元花办公楼了。我给吕刘宾补了个70万元的收条。就把围墙、地坪工程承包给原告了，两个原告说没有利润，吕刘宾和我写了个合伙协议。我委托给吕刘宾全权处理。任旺公司催我干活，我又联系不上吕刘宾，所以地坪没有干。对原告的诉讼请求第一项，工程原告没有履行完，工程款也没有结完，不同意解除双方签订的协议。第二、三、四、五项，都不同意支付。我和吕刘宾在2016年9月30日签订了合伙协议书，我们是合伙关系，我们之间还没有算账，所以不同意支付。被告张好必为证实其辩解理由，向本院提交以下证据：证据一、2016年9月30日被告张好必与原告吕刘宾签订的《两人合同书》一份、授权委托书一份、委托书1份。拟证实：被告张好必和吕刘宾是合伙关系，所有工程均由吕刘宾负责，包括决算和结账。经质证，原告对合同书的真实性认可，但合同书的标的是办公楼和厂房，不包括两原告主张的围墙和地坪，所以和本案无关。授权委托书也是合伙建立办公楼、厂房，与本案无关。被告任旺有机肥公司以未参与为由未发表质证意见。本院认为，原告吕刘宾、被告张好必对该组证据的真实性认可，本院予以确认。证据二、2016年11月26日，何居平出具的收条一份，拟证实被告支付94200元围墙人工工资款，围墙是干完了但是不合格，也没有验收。经质证，原告对收条的真实性认可，但称没有收到任旺有机肥公司的款项。被告任旺有机肥公司对该款并未实际支付的事实认可。本院认为，原告对该收条的真实性认可，其称94200元围墙人工工资款并未支付的事实，任旺有机肥公司认可，本院予以确认。证据三、2016年8月15日被告张好必与何居平、申平荣签订的工程施工合同，承包方当时是何居平和申平荣，当时何居平和申平荣说钱是吕刘宾出的，所以最后又变成何居平和吕刘宾了。经质证，原告对合同的真实性认可，但后来合同发生变更，因何居平和申平荣没钱，联系了吕刘宾，吕刘宾交了700000元，合同由吕刘宾和何居平重新签签订。被告提交的这份合同没有履行。被告任旺有机肥公司以未参与为由未发表质证意见。本院认为，原告何居平对该合同的真实性认可，对该合同实际未履行的情况认可，本院予以确认。证据四、2016年9月8日，被告任旺有机肥公司与宏桥公司签订的《博乐市小营盘镇任旺有机肥生产厂工程合同书》一份、2016年9月30日被告任旺有机肥公司与张好必签订的《博乐市小营盘镇任旺有机肥生产厂工程施工补充协议》一份，拟证实：被告任旺有机肥公司将小营盘镇任旺有机肥料生产厂工程大包给了张好必。经质证：原告对两份合同的真实性认可，但称原告只是参与部分工程，只主张了其中围墙工程的工程款。被告任旺有机肥公司对两的合同的真实性没有异议。本院认为，原被告对两份合同的真实性均认可，本院予以确认。证据五、被告任旺有机肥公司于2016年9月2日出具的收条一份，拟证实：被告张好必将收到原告的700000元中的500000元交给了被告任旺有机肥公司。经质证，原告及被告任旺有机肥公司对该收条的真实性认可。本院对该收条的真实性予以确认。被告任旺有机肥公司辩称，1、按合同走的话，我付的款一共是215077.67元，还有我提供的原材料票据也没有给我，还有72000元砖票也没有给。付给张好必8800元，杨全秀143800元，吕刘宾10000元，其余的全是材料款。一共加起来将近30万元。两个原告干的是围墙、办公楼。工程还没有交工。我是大包给张好必的。张好必拿出了和吕刘宾的合伙协议，而且在我办公室张好必给吕刘宾写了个委托书，吕刘宾负责全部工程。何居平是干活的。至于张好必和何居平什么关系我不清楚。到现在都没有完工。合同没有解除。两原告就干了2-3个月，我们通知张好必继续施工，张好必说，跟他合作的吕刘宾不干了，也联系不上。要求我承担连带责任我不认可。被告任旺有机肥公司为证实其辩解理由，向本院提交以下证据：证据一、收条6张、工资表1份、中建混凝土发票1份。拟证实：被告任旺有机肥公司共向被告张好必、原告吕刘宾及工人支付301077元。经质证，原告对两份张好必收款的收条的真实性和证明的问题均认可，但原告没有见过也没有收到此笔款项，对于其余4份收条的真实性及证明的问题均不认可，且在收条中明确写到是办公楼工人工资，与本案的围墙、地坪工程无关；对吕刘宾的收条真实性认可，但这是警卫室的工人工资，不是本案工程工资。工资表上记载是木工钱，是办公楼的钱；混凝土的票据、砖票是复印件，原告均不认可。被告张好必称该工程材料自己没有参与，实际均由吕刘宾负责，自己不清楚，故未发表质证意见。本院认为，对该组证据的真实性及证明的问题原告及被告张好必不认可，本院不予以确认。证据二、2016年，被告张好必制作的工资表2份。拟证实：被告任旺有机肥公司根据被告张好必制作的工资表，已经支付了工资133800元，剩下的还没有付。经质证，被告张好必对工资表的真实性认可。原告称工资表是办公楼的工资，而原告主张的是围墙和地坪的费用，故该证据和本案无关。本院认为，被告张好必对该份证据的真实性认可，本院予以确认。被告宏桥限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和相关证据。本院经审理认定如下事实：2016年9月，被告任旺有机肥公司作为甲方与作为乙方的宏桥公司签订《建设工程合同书》一份，约定被告任旺有机肥公司将该公司在博乐市××区有机肥生产厂的建设以包工包料的方式承包给宏桥公司施工，主要工程为：1、围墙、2、办公楼、3、厂房、4、地坪、5、宿舍。工期自2016年9月8日至2016年11月15日。被告任旺有机肥公司在甲方落款处加盖公章，被告张好秘作为乙方委托代理人签名并加盖被告宏桥公司的合同专用章。2019年9月2日，原告吕刘宾、何居平与被告张好必签订的《博乐市小营盘镇任旺有机肥料厂工程承包合作协议书》一份，约定由张好必牵头与任旺有机肥制造有限公司法人任泽彬（此工程由当地政府部门监管）签订了肥料厂厂区全部项目建设的承包合同，经双方共同商议，来完成厂区内围墙与地坪项目，张好必收取工程款10%的管理费，承包方式为包工包料，承包项目：围墙与地坪建设。投资方式：在施工期间乙方也就是二原告交付张好必700000元材料预付款，其余材料款由张好必垫资，工程期限自2016年9月2日至2016年11月15日。其中围墙暂定580米，单价每米320元，按实际生产量计算，地坪暂定20000平方米，单价每平方米130元，按实际生产量计算。施工中砖和商砼的价格为：砖0.33元/块，商砼220元/㎡，均含税款。协议还约定了双方的其他权利义务。协议签订后，原告当日向被告张好必支付预付砖款及商砼款700000元，张好必将其中500000元交付被告任旺有机肥公司。协议签订后，二原告对围墙进行了施工，经测量，二原告实际施工长度为575米，用砖180000块，砖款59400元（180000块×0.33元/块）使用混凝土95方，价值20900元。围墙施工完毕后，被告张好必及任旺有机肥公司未将地坪工程交由二原告施工，而是承包给他人施工。另，2016年9月30日，被告任旺有机肥公司作为甲方与作为乙方的张好必签订《博乐市小营盘镇任旺有机肥料厂工程施工补充协议》一份，约定被告任旺有机肥公司将该公司“有机肥生产厂”的办公楼土建工程、厂房交由被告张好必施工，厂房总计900000元，必须于2016年11月15日前完工。被告任旺有机肥公司在甲方加盖公章，被告张好必在乙方落款处签名。同日，张好必与原告吕刘宾签订《两人合同书》一份，约定博乐市小营盘镇南工业区有机肥料生产厂工程建设的办公楼以及厂房主体工程，办公楼676㎡，1388元/㎡，厂房1115㎡，840元/㎡，吕刘宾负责现场管理，工程分红：除去所有费用，五五分成。原告吕刘宾、被告张好必在“合伙人签字”处签名并捺印。张好必同时向原告吕刘宾出具《授权委托书》、《委托书》各一份，委托吕刘宾负责工程的管理、决算、结账。本院认为，二原告与被告张好必签订的《博乐市小营盘镇任旺有机肥料厂工程承包合作协议书》内容合法有效，是双方的真实意思表示，双方均应严格履行。原告已全面履行了围墙施工义务，而地坪工程是由于被告张好必未交付原告施工，导致原告无法履行合同义务，故原告未对地坪工程施工不属于违约，且由于该工程已由他人施工，二原告无法再履行，故二原告与被告张好必签订的《博乐市小营盘镇任旺有机肥料厂工程承包合作协议书》不具备履行条件，原告要求解除该协议书有事实及法律依据，本院予以支持。被告张好必辩称应继续履行的理由与客观事实不符，本院不予采信。关于原告要求被告张好必返还工程材料预付款619700元，被告张好必对于收取工程材料预付款700000元的事实认可，协议约定原告以包工包料方式承包，且原告认可应扣除砖款59400元、商砼款20900元。现双方合同已无法履行，被告张好必应将剩余款项退还给二原告。至于二被告辩称双方还有其他工程未结算完毕，不同意退还的辩解理由，本院认为，其他工程与本案没有关联性，对该抗辩理由本院不予采信。故原告要求被告张好必退还工程材料预付款619700元有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告主张的工程款185600元，经二原告、被告张好必、任旺有机肥公司测量，确认原告施工围墙长度为575米，工程款应为184000元，对该请求本院按此数额予以支持。关于原告要求被告张好必按月利率2%支付违约金126208元无事实及法律依据，且被告不认可，本院不予支持。关于原告主张资金占用期间的利息102250.5元，合同中未约定，且被告不认可，本院不予支持。关于原告要求被告宏桥公司、任旺有机肥公司承担连带责任的诉讼请求，本院认为，二原告仅与被告张好必签订了协议书，与被告宏桥公司、任旺有机肥公司之间没有合同关系，二原告要求被告宏桥公司、任旺有机肥公司承担连带责任没有事实和法律依据，本院不予支持。被告张好必、任旺有机肥公司辩称原告的办公楼、厂房工程未完工，双方需要算账的理由，本院认为，办公楼、厂房工程与本案不是同一工程，与本案没有关联性，各方当事人可协商处理，如协商不成，可另行主张，本案中不做处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告吕刘宾、何居平与被告张好必于2016年9月2日签订的《博乐市小营盘镇任旺有机肥料厂工程承包合作协议书》；二、被告张好必于本判决生效之日起三日内返还原告吕刘宾、何居平工程材料预付款619700元；三、被告张好必于本判决生效之日起三日内支付原告吕刘宾、何居平围墙工程184000元；四、驳回原告吕刘宾、何居平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14174元，由原告吕刘宾、何居平负担3118元，被告张好必负担11056元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于新疆博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。 审 判 长 曹瑞恒、、、人民陪审员 邹秀兰、、、人民陪审员 乔月亮、、、 二○一九年十二月十一日、 书 记 员 罗萍   、注：申请执行的期限为本判决书生效后履行期间届满之日起二年内。