贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔27民终3178号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司,统一社会信用代码9133052370447276X7（1/1）,营业场所：浙江省安吉县递铺镇胜利东路376号。 法定代表人：叶枫，系该公司负责人。 被上诉人（原审原告）：李忠英，女，布依族，1953年11月22日生,贵州省平塘县人，户籍所在地：贵州省平塘县，现住平塘县。 委托诉讼代理人：谢首丽，系平塘县牙舟法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：王忠，男，汉族，1980年10月14日生，浙江省安吉县人，户籍所在地：浙江省安吉县，现住上海市浦东新区。 被上诉人（原审被告）：王地良，男，汉族，1954年2月22日生，浙江省安吉县人，户籍所在地：浙江省安吉县，现住上海市浦东新区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司与被上诉人李忠英、王忠、王地良机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省平塘县人民法院作出的（2019）黔2727民初551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月29日立案受理后，依法组成合议庭，因未有足以推翻一审认定事实的新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司的上诉请求是：1、请求撤销一审判决中伤残赔偿金，准许上诉人重新鉴定的申请，待重新鉴定结果出来后确定伤残赔偿金的数额；2、请求撤销一审判决中后续治疗费13280元，改判后续治疗费待实际发生后另行主张；3、请求撤销一审判决中关于后续治疗期间的住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费各项合计6713.32元，不予认可；4、请求撤销一审判决中诉讼费4057元由上诉人承担，予以改判；5、一审法院的判决金额大于一审的诉请金额，明显不合理，要求改判或发回重审；6、上诉费由被上诉方承担。事实及理由：一审中，被上诉人李忠英提交的伤残鉴定报告是由被上诉人单方申请鉴定，未通知我方到场，程序明显不合法；后续治疗费并未实际产生，存在不确定因素，应待实际发生后另行主张较为合理；后续治疗期间的住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费，一审法院进行了重复计算，明显不合理；对于被上诉人王忠的垫付款，一审法院未征求上诉人意见，直接判决上诉人进行返还，不合理。 被上诉人李忠英答辩意见是：一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人王忠、王地良未作答辩。 一审原告李忠英向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告人身损害赔偿金等费用共计187845元；2、本案诉讼费由上列被告承担。 一审法院认定事实如下：2017年10月25日，被告王忠驾驶浙Ｅ×××××号小型轿车从平塘牙舟镇坪上往平塘牙舟镇方向行驶。13时10分，该车行至312省道140公里+900米（小地名：坪上）处时，该车右前部与行人李忠英相碰撞，造成行人李忠英倒地受伤的道路交通事故。事故发生后，原告李忠英先后在平塘县人民医院、黔南布依族苗族自治州中医院住院治疗87天。2017年11月3日经平塘交警大队出具平道路交通事故认定书，认定当事人王忠承担该起事故的全部责任，当事人李忠英无责任。2018年7月30日，原告李忠英的伤经黔南州人民医院司法鉴定所鉴定，并出具《司法鉴定意见书》，（一）伤残等级鉴定：1、双侧多发肋骨骨折，构成人体伤残九级；2、骨盆多发骨折畸形愈合，构成人体伤残十级。（二）三期时限评定。被鉴定人李忠英误工期评定为120-180日，护理期限评定为60-90日，营养期限评定为60-90日。（三）后续医疗费用。被鉴定人李忠英后续医疗费预计为：壹万叁仟贰佰捌拾元整。在后续治疗费中，预算项目中第6项住院床位费、第8项护师护理费、第9项医生诊察费、第12项药品费及其他，均以20天计算。 被告王忠驾驶的涉案车辆车牌号为浙Ｅ×××××号小轿车所有人为被告王地良，车辆在被告保险公司投保了交强险和第三者商业保险150万元，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告保险公司垫付了10000元医疗费。被告王忠垫付了医疗费90512.42元（含保险公司垫付的10000元），支付给原告李忠英护理费、营养费等共计38350元。 另查明，原告李忠英的丈夫罗明智现年70周岁，李忠英与罗明智共生育有3个子女，均已成年。 一审法院认为：依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”及《道路交通事故认定书》的责任认定，被告王忠承担该起事故的全部责任，即被告王忠承担全部的赔偿责任。 关于重新鉴定的问题。庭审中被告保险公司提出鉴定意见书中对双侧多发肋骨骨折，构成人体伤残九级有异议，理由是因为医院疾病诊单上并没有说明断了几根肋骨。从原告的入院记录、手术记录、照片诊断提示、出院记录、疾病证明书上等病历材料上均显示，原告被诊断为双侧多发肋骨骨折，且在鉴定意见书上明确记载右第2-10及左5-11肋骨骨折。原告提交的由黔南州人民医院司法鉴定所2018年7月30日作出的《司法鉴定意见书》，该鉴定所是具有资质的机构，鉴定程序合法，适用标准无误，被告保险公司未提供证据足以反驳该鉴定意见书鉴定程序违法及所鉴定的事实，因此，该鉴定意见书应作为定案依据。 原告请求的各项损失如下：1、原告因本次受伤自行支付医疗费1050元，提交有医院的收费票据原件，本院予以支持；2、原告请求伤残赔偿金95964元（29080元/年×15年×（20%＋2%））。原告的户籍虽在平塘县××镇××蛮××组，但原告提交有平塘县公安局金盆派出所出具的《证明》和金盆街道金龙社区居委会出具的《证明》，两份证据证明原告及丈夫罗明智自2016年10月起一直居住在平塘城。原告的户籍地与经常居住地不一致，参照法律规定，应以经常居住地为准。故原告的赔偿计算标准参照城镇居民标准计算。结合鉴定意见，原告因车祸致一个伤残九级，一个伤残十级，原告的主张未超法律规定，本院予以支持；3、原告请求误工费28620元（58198元/年÷365天×180日）。原告出车祸时已经年满60周岁，根据原告提交的贵州省都匀公路桥梁工程公司S312线平塘至董架公路改造工程第一标段项目经理部出具的《证明》原件，可以看出原告是做路面清扫工作，工资每天100元。结合鉴定中误工期限评定为120-180日的意见，原告的误工费应为16000元（100元/天×160日），原告请求超出部分，本院不予支持；4、原告请求护理费9540元（38568元/年÷365天×90日），原告计算护理费的标准符合法律规定，但依据该计算公式，原告的护理费应为9509.92元，原告请求超出部分，本院不予支持；5、原告请求营养费2700元（30元/天×90日），该请求符合法律规定，本院予以支持；6、原告请求住院期间伙食补助费8700元（100元/天×87天），该请求符合法律规定，本院予以支持；7、被扶养人生活费11191元（20348元/年×10年×22%÷4人）。原告请求符合法律规定，本院予以支持；8、原告请求后续治疗费13280元。原告后期还需做右锁骨骨折内固定取出术，结合鉴定机构出具的鉴定意见，该请求符合法律规定，本院予以支持；9、原告请求鉴定费1900元。原告提交有鉴定机构出具的收费票据原件，该请求符合法律规定，本院予以支持；10、原告请求交通费2000元。原告虽未提交有交通费用票据，但考虑到实际发生，本院酌情支持1000元；11、原告请求精神抚慰金5000元。结合此次交通事故原告一个伤残九级，一个伤残十级的实际，精神抚慰金本院酌情支持4000元；12、原告请求后续治疗期间以20天计算各项损失7900元，因该部分损失属于原告后期做右锁骨骨折内固定取出术时，必然会产生的损失，除去误工费标准较高，本院调整为100元/天，即支持后续治疗期间的住院期间伙食补助费2000元（100元/天×20天）、误工费2000元（100元/天×20天）、护理费2113.32元（38568元/年÷365天×20天）、营养费600元（30元/天×20天）。以上合计172008.24元。 除此之外，被告王忠垫付了医疗费80512.42元，被告保险公司垫付了10000元，原告因交通事故造成的损失合计262520.66元（172008.24元＋80512.42元＋10000元）。事故发生后，被告王忠支付给原告李忠英护理费、营养费等共计38350元。 在本案中，被告王地良所有的涉案车辆在被告保险公司投保交强险和商业险150万元，事故发生在保险期限内。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……”的规定。在本次事故中，被告王忠负全部责任，故应由被告保险公司在交强险和商业险范围内代被告王忠赔付。核减被告王忠先行垫付的护理费、营养费等38350元外，被告保险公司还应赔付给原告李忠英的总额为133658.24元（172008.24元－38350元），被告王忠垫付的118862.42元（80512.42元＋38350元），应由被告保险公司返还给被告王忠。 关于案件受理费。被告保险公司虽不是直接侵权人，但事故发生后，被告保险公司未积极理赔，导致原告向本院起诉，故案件受理费应由被告保险公司负担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李忠英因交通事故造成的各项损失合计133658.24元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司于本判决生效后十日返还被告王忠垫付的118862.42元。案件受理费4057元(已减半收取，原告已预付)，由被告中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交足以推翻一审认定事实的新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议的主要焦点是： 1、关于重新鉴定问题及案件受理费问题。原判已就重新鉴定及案件受理费承担问题进行了充分释明，本院在此不再重复评判。 2、关于后续治疗费是否待实际发生后另行主张的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案根据鉴定机构出具的鉴定意见，李忠英确定必然发生的后续医疗费预计为13280元，原判判令与已经发生的医疗费一并予以赔偿并无不当，该上诉请求本院不予支持。 3、一审判决后续治疗期间的住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费的计算是否得当的问题，经查，鉴定机构出具的鉴定意见，已对李忠英三期时限进行了评定，后续治疗期间如超过确定的护理期，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条的规定，赔偿权利人可向人民法院另行起诉。故对一审判决中关于后续治疗期间的住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费各项合计6713.32元，本院不予支持； 4、对于上诉人所提一审法院的判决金额大于一审的诉请金额，经查，一审判决的金额并未超过原告起诉的金额。 5、对于被上诉人王忠的垫付款是否由上诉人进行返还的问题。经查，涉案车辆在上诉人保险公司投保交强险和商业险150万元，事故发生在保险期限内。在本次事故中，被告王忠负全部责任，故应由被告保险公司在交强险和商业险范围内赔付。对于被告王忠为了使李忠英得到及时救治垫付的款项，为了减少诉累，判令由被告保险公司直接返还给被告王忠并无不当。 综上：各项赔偿费用为：医疗费1050元、伤残赔偿金95964元、误工费16000元、护理费9509.92元、营养费2700元、伙食补助费8700元、被扶养人生活费11191元、后续治疗费13280元、鉴定费1900元、交通费1000元、精神抚慰金4000元，以上合计165294.92元，由保险公司在交强险和商业险范围内赔付。核减王忠先行垫付的护理费、营养费等38350元外，保险公司还应赔付给李忠英的总额为126944.92元（165294.92元－38350元），王忠垫付的118862.42元（80512.42元＋38350元），由保险公司返还给王忠。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省平塘县人民法院作出的（2019）黔2727民初551号民事判决第二项（即由被告中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司于本判决生效后十日返还被告王忠垫付的118862.42元）； 二、撤销贵州省平塘县人民法院作出的（2019）黔2727民初551号民事判决第一项（即由被告中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李忠英因交通事故造成的各项损失合计133658.24元）； 三、被告中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李忠英因交通事故造成的各项损失合计126944.92元。 四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费，按一审判决执行。二审受理费2700元，由中国人民财产保险股份有限公司安吉支公司负担2500元，由李忠英负担200元。 审判长  王观军 审判员  邹明刚 审判员  王亚宏 二〇一九年十二月十七日 法官助理刘元国 书记员吴娜