云南省玉溪市红塔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0402刑初475号公诉机关玉溪市红塔区人民检察院。被告人马宇，男，1986年8月12日生，回族，初中文化，云南省昆明市呈贡区人，住云南省昆明市呈贡区。因本案于2019年5月6日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。辩护人张乾来，云南天外天律师事务所律师。玉溪市红塔区人民检察院以玉红检公诉刑诉［2019］416号起诉书指控被告人马宇犯非法经营罪，于2019年9月5日向本院提起公诉，2019年9月19日云南省高级人民法院指定本院审判，本院于2019年9月29日受理，受理后本案适用普通程序，依法组成合议庭，于2019年11月25日公开开庭进行了审理。玉溪市红塔区人民检察院指派检察员高金萍、代理检察员秀锐斌出席法庭支持公诉，被告人马宇及辩护人张乾来到庭参加诉讼，现已审理终结。玉溪市红塔区人民检察院指控，1、2018年8月15日，王某、唐某（该二人已判决）经人介绍后驾驶豫Ｈ×××××红色重型半挂牵引车到昆明市呈贡区回回营成通冷库，根据被告人马宇安排将22.9吨烟叶运输到昆明市呈贡区联运大道西口巧修停车场内，后被查获。经认定，该批查获烤烟2018年8月15日的调拨价格为人民币930793元。2、2018年8月28日，魏某（已判决）经人介绍后驾驶辽Ｃ×××××半挂牵引车到昆明市呈贡服务区等待运输烟叶，后其在被告人马宇带领下驾驶车辆到昆明市高新区未建成厂房内的空地准备装载烟叶。随后马某（已判决）驾驶云Ａ×××××小货车运输初烤烟叶118包至该地点，在将该批初烤烟叶装在魏某驾驶的车上时被民警当场查获。经认定，该批查获的烟叶2018年8月29日的调拨价格为人民币216740元。对指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。据此认为，被告人马宇违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人非法经营烟草专卖品而为他人非法运输的行为提供帮助，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人马宇明知他人非法经营烟草专卖品而提供帮助，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十七条的规定，系共同犯罪，其为从犯，应当从轻或减轻处罚。现提请本院依法判处。被告人马宇对起诉书指控罪名没有意见，但辩解称其没有参与过起诉书指控的第一起犯罪，其只认可指控的第二起指控事实。被告人马宇的辩护人对起诉书指控被告人马宇构成非法经营罪的罪名及第二起犯罪事实无异议，但提出以下辩护意见：1、起诉书指控的第一起犯罪事实唯一证据只有王某的供述及辨认笔录，系孤证，故起诉书指控的第一起犯罪事实无法成立；2、被告人马宇系从犯；3、马宇的犯罪形成属于犯罪未遂；4、对马宇的量刑应比照驾驶员处以相对较轻的刑事处罚；5、马宇存在坦白情节，且自愿认罪认罚；6、马宇是在被蒙蔽的情况下走上犯罪道路，应区别于他人蓄意犯罪行为。综上所述，建议对被告人马宇判处缓刑。经审理查明，2018年8月28日，魏某（已判决）经人介绍后驾驶辽Ｃ×××××半挂牵引车到昆明市呈贡服务区等待运输烟叶，后其在被告人马宇的带领下驾驶车辆到昆明市高新区未建成厂房内的空地准备装载烟叶。随后马某（已判决）驾驶云Ａ×××××小货车运输初烤烟叶118包至该地点，在将该批初烤烟叶装在魏某驾驶的车上时被民警当场查获。经认定，该批查获的烟叶2018年8月29日的调拨价格为人民币216740元。上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证明：1、户口证明，证实被告人马宇的身份基本情况。2、抓获经过，证实被告人马宇被办案民警抓获的过程。3、被告人马宇的供述，证实2018年的一天，一个叫阿春的广东男子给其500元钱，叫其给和一个李姓男子带大车装干货，该李姓男子给其两部手机并告诉大车驾驶员的电话号码，其打电话与大车驾驶员联系后带领着一起到了昆明马金铺一废弃工地，大车开进工地，李姓男子拉着其走了的情况。4、证人马某的证言，证实2018年8月28日，“啊春”打电话让其拉货，其驾驶云Ａ×××××号小货车去到王家营玉溪至昆明方向原来的收费站时，一男子将其车开走装货，一男子陪其在原地等待，四五十分钟后，男子回来后将车交给其，让其将车开到王家营收费站下面的桥洞处，后“啊春”又打电话让其将车开到马金铺经开区，且说在高速路出口处会有夏利车等着其，后到了高速路出口处，夏利车带其去到一个十字路口让其将车转上去，其转上去时路边就有一道大铁门被打开，其将车开进去后将车门打开才看见货箱内全是烤烟，铁门内的人就将烤烟搬运到另一辆车上，后警察来到的事实。5、证人魏某的证言，证实一姓刘的男子打电话给其，让其将烟叶从云南拉到东北，其驾驶着自己的车牌号为辽Ｃ×××××号大货车在昆明的一家修车厂等着拉货，后一男子联系找到其，并让其开车去呈贡加油站，会有人带其去拉烟叶，后一男子开着一辆大众车找到其，将其带到一个废弃工地，其就上车睡觉了，民警来到后将其叫下车，其发现车上已经装了烟叶的事实；辨认笔录及照片，证实经其辨认，被告人马宇就是带其去装烟的男子。6、证人韩某的证言，证实2018年8月，“小铃当”的朋友来其看管的工地上装过六次烟，2018年8月28日，“小铃当”的朋友又开车来到其的工地上装烟，开始时来了一辆大货车和一辆微型车，后又来了一辆小货车，他们将烟叶从小货车搬到大货车上，后被警察抓获的事实；辨认笔录及照片，证实经辨认，马某就是装烟时在场的男子。7、证人葛某的证言，证实2018年8月28日，有人让其和其丈夫魏某去拉药材，其在车上睡着了，醒来时货车停在了一块空地上，有人朝其车上装货，后警察来了，其才知道魏某运输的是烟叶的事实。8、证人何某、蒋某、李某、叶某、龙某的证言，证实2018年8月28日，一男子找到何某让其去装货，后何某叫上了蒋某、李某、叶某去到呈贡马金铺附近的工地上帮人装卸烟包等事实经过。9、证人洪某的证言，证实其请韩某看守昆明市高新区塔山路与尚德街交叉口一闲置工地，其不知道有人到其工地上装烟的事实。10、云南省烟草质量监督检测站出具的检测报告，证实经云南省烟草质量监督检测站检验，有等级的烟叶占抽检比例的85%，级外烟叶占抽检比例的10%，无使用价值的烟叶占抽检比例的5%。11、玉溪市发展和改革委员会价格认证中心出具的价格认定结论书，证实对现场查获的初烤烟叶118包即5100公斤烟叶进行价格认定，该批烟叶2018年8月29日的调拨价格为人民币216740元。全案还有指定管辖决定书、受案登记表、现场检测报告书、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、过磅单、进货磅码单、资金往来结算票据、涉案照片、办案情况说明、鉴定意见通知书、本院刑事判决书等证据在案佐证。以上证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人马宇违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人非法经营烟草专卖品而为他人非法运输的行为提供帮助，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持；但起诉书指控的第一起犯罪事实证据不足，本院不予认定。被告人马宇明知他人非法经营烟草专卖品而提供帮助，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；其到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人马宇的辩护人所提起诉书指控的第一起犯罪事实不成立及被告人马宇系从犯、坦白、自愿认罪认罚的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳；所提对被告人马宇宣告缓刑的量刑意见，因与《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定不符，本院不予采纳；其余辩护意见合理部分，本院予以采纳。为维护正常的市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条、第四条、第六条之规定，判决如下：被告人马宇犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人马宇的刑期自2019年5月6日起至2020年3月5日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯建国人民陪审员  林家树人民陪审员  舒 亮二〇一九年十二月九日书 记 员  李平帆