安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终5283号 上诉人（原审原告）：刘芳丽，女，1979年9月2日出生，汉族，户籍地安徽省太和县，经常居住地安徽省太和县。 委托诉讼代理人：王勇，太和县城关法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：韩小艳，女，1991年06月26日出生，汉族，住安徽省太和县。 被上诉人（原审被告）：陈卓，男，1981年6月14日出生，汉族，户籍地上海市虹口区，住江西省九江市浔阳区。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区福佑路8号，统一社会信用代码：913200008322367537。 负责人：毛寄文,该公司总经理。 委托诉讼代理人：陶宗富，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。 上诉人刘芳丽因与被上诉人韩小艳、陈卓、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2019）皖1222民初7898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘芳丽上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一审法院以刘芳丽未提供证据证明因本次事故误工而减少收入，未予支持刘芳丽的误工费系事实认定错误。 中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称：一审判决认定事实清楚，请求驳回刘芳丽的上诉请求。 韩小艳辩称，一审判决是正确的。 刘芳丽向一审法院起诉请求：判令韩小艳、陈卓、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司赔偿刘芳丽各项损失合计196754.46元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年1月30日17时32分许，韩小艳驾驶陈卓所有的赣Ｇ×××××小型轿车，沿太和县沙河路由西向东行驶至长征路交叉口处时，与由华源药库驶出行驶在路中央转弯的刘芳丽驾驶的电动四轮车发生碰撞，造成刘芳丽受伤及车辆损坏的交通事故。经太和县公安局交通警察大队第341222120190000083号道路交通事故认定书认定，韩小艳承担此起事故的主要责任；刘芳丽承担此起事故的次要责任。事故发生后，刘芳丽在太和县人民医院住院治疗42天，花去医药费32332.45元。其中中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司垫付医疗费10000元，经安徽泰和司法鉴定所鉴定，刘芳丽因本起交通事故受伤，构成一处九级伤残、一处十级伤残；休息期180日、护理期90日、营养期90日；后续治疗费6000元左右。刘芳丽支付鉴定费1900元。事故车辆赣Ｇ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保有交强险和保险金额为1500000元的商业三者险，且不计免赔，事故发生在保险期内。刘芳丽为农业家庭户口，在太和县城镇生活居住满一年；事故发生时，韩小艳驾驶事故车辆系借用陈卓车辆。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成损害的应依法承担民事责任。太和县公安局交警大队第341222120190000083号道路交通事故认定书认定，韩小艳承担此起事故的主要责任，刘芳丽承担此起事故的次要责任，该认定双方均无异议，予以确认。刘芳丽的损失应由韩小艳根据责任划分承担民事赔偿责任。事故发生时，韩小艳系借用陈卓车辆，陈卓对本次事故的发生没有过错，不应承担赔偿责任。因事故车辆赣Ｇ×××××小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司投保有交强险和保险金额为1500000元的商业三者险，且不计免赔，事故发生在保险期内，故刘芳丽的损失应由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险限额内优先赔偿，不足部分，在商业三者险中按70%予以赔偿，鉴定费按责任比例划分后由韩小艳承担。经安徽泰和司法鉴定所鉴定，刘芳丽因本次事故构成一个九级伤残和一个十级伤残，休息期180日，护理期90日,营养期90日，后续治疗费6000元。故刘芳丽的伤残赔偿金的指数为21%，刘芳丽在安徽华源医药集团股份有限公司西药分公司上班，主张误工费，未能提供因本次事故误工而减少收入的有关证据，不予支持。护理费、营养费应均按90天计算。刘芳丽主张专家会诊费4000元，因未提交有关票据，不予支持。中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司要求对刘芳丽的伤残等级鉴定意见进行重新鉴定，并要求鉴定参与度以确认该起交通事故与刘芳丽伤情存在的参与系数，因其无证据反驳刘芳丽的鉴定意见，且未在一审法院指定的举证期限内主张，故不予准许。中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司辩称刘芳丽医疗费应当扣除15%非医保费用，因其无证据证明刘芳丽在治疗中使用了非医保用药，也无证据证明其就保险合同中该项免责条款，向投保人尽到了提示和明确说明义务，不予采信。刘芳丽为农业户口，但在城镇居住生活已满一年，其各项赔偿标准应按城镇居民标准进行计算。本案应在刘芳丽的诉讼请求范围内予以处理，故刘芳丽的实际损失为：医疗费32332.45元、护理费11113.2元（90天×123.48元／天）、住院伙食补助费2100元（42天×50元／天）、营养费2700元（90天×30元／天）、交通费420元（42天×10元）、鉴定费1900元、伤残赔偿金144450.60元（34393元／年×21%×20年）、精神抚慰金10500元、施救费300元、车辆维修费7700元、后续治疗费6000元，合计219516.25元。由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险赔偿限额内赔偿122000元（医疗费10000元＋＋护理费11113.2元＋交通费420元＋车辆损失2000元＋伤残赔偿金87966.80元＋精神抚慰金10500元），余款95616.25元（219516.25元-122000元-鉴定费1900元），由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在商业三者险限额内赔偿70%，即为66931.38元。扣除中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司垫付的10000元，中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司还应赔偿刘芳丽损失178931.38元（122000元＋66931.38元-10000元），鉴定费1330元（1900元×50%），由韩小艳负担。综上所述，刘芳丽诉讼请求中的合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于判决生效之日起十日内赔偿刘芳丽损失178931.38元；二、韩小艳于判决生效之日起十日内赔偿刘芳丽损失1330元；三、驳回刘芳丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4236元，减半收取2118元，由韩小艳负担1940元，由刘芳丽负担178元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：刘芳丽向本院举证一份安徽华源医药集团股份有限公司西药分公司出具的情况说明一份，证明刘芳丽确实因本次事故导致误工而产生收入减少。经过双方当事人质证，该份情况说明能够与刘芳丽在一审提供的工资卡明细相互印证，故对该份情况说明，本院予以采信。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，刘芳丽在二审期间举证的情况说明和其在一审期间举证的工资卡明细和安徽华源医药集团股份有限公司西药分公司出具的说明能够相互印证，证明刘芳丽因本次事故存在误工损失。刘芳丽提供的工资卡明细仅能够证明其每月工资为365元，故对其误工费用，本院按每月365元计算，误工期为180天，故其误工损失为2190元。刘芳丽的损失为：医疗费32332.45元、护理费11113.2元、住院伙食补助费2100元、营养费2700元、交通费420元、鉴定费1900元、伤残赔偿金144450.60元、精神抚慰金10500元、施救费300元、车辆维修费7700元、后续治疗费6000元、误工费2190元，合计221706.25元。由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在交强险赔偿限额内赔偿122000元，余款97806.25元（221706.25元-122000元-鉴定费1900元），由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司在商业三者险限额内赔偿70%，即为68464.38元。扣除中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司垫付的10000元，中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司还应赔偿刘芳丽损失180464.38元（122000元+68464.38元-10000元）。 综上所述，刘芳丽的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省太和县人民法院（2019）皖1222民初7898号民事判决书第二项、第三项，即“韩小艳于本判决生效之日起十日内赔偿刘芳丽损失1330元、驳回刘芳丽的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省太和县人民法院（2019）皖1222民初7898号民事判决书第一项，即“中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于判决生效之日起十日内日赔偿刘芳丽损失178931.38元”，为“中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内日赔偿刘芳丽损失180464.38元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4236元，减半收取2118元，由韩小艳负担1940元，由刘芳丽负担178元；二审案件受理费398元，由中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 叶茂林 审判员 邵静怡 二〇一九年十二月二十五日 法官助理李龙龙 书记员宋振华 附：（2019）皖12民终5283号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。