文书内容重庆市第二中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)渝02刑终519号原公诉机关重庆市开州区人民检察院。上诉人（原审被告人）黎方斌，男，1968年11月5日出生于重庆市开州区，汉族，初中文化，重庆市开州区某村党支部原书记，住重庆市开州区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年4月20日到案，同年5月8日被重庆市开州区公安局取保候审。2019年1月7日经开州区人民法院决定取保候审，同年8月28日开州区人民法院决定逮捕，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。辩护人周德胜，重庆帅风律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黎远洲，男，1963年8月19日出生于重庆市开州区，汉族，高中文化，重庆市开州区某村原主任，住重庆市开州区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年4月23日到案，同年5月8日被重庆市开州区公安局取保候审。2019年1月7日经开州区人民法院决定取保候审，同年8月28日开州区人民法院决定逮捕，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。辩护人谭伟，重庆奎龙律师事务所律师。上诉人（原审被告人）廖祥，男，1966年1月13日出生于重庆市开州区，汉族，初中文化，重庆市开州区某村原文书，住重庆市开州区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年4月23日到案，同年5月8日被重庆市开州区公安局取保候审。2019年1月7日经开州区人民法院决定取保候审，同年8月28日开州区人民法院决定逮捕，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。辩护人李秀堂，重庆奎龙律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黎泽雄，男，1951年2月19日出生于重庆市开州区，汉族，小学文化，重庆市开州区某村1组原组长，住重庆市开州区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年4月23日到案，同年5月8日被重庆市开州区公安局取保候审，2019年1月7日经开州区人民法院决定取保候审，同年8月28日开州区人民法院决定逮捕，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于重庆市开州区看守所。辩护人刘云，重庆新盟律师事务所律师。重庆市开州区人民法院审理重庆市开州区人民检察院指控原审被告人黎方斌、黎远洲、廖祥、黎泽雄犯职务侵占罪一案，于2019年10月11日做出（2019）渝0154刑初30号刑事判决。原审被告人黎方斌、黎远洲、廖祥、黎泽雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，重庆市人民检察院第二分院指派检察官何格出庭履行职务，四名上诉人及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开州区人民法院判决认定：2006年左右，重庆市开州区某村分散供养的五保户谭某某去世，其房屋及宅基地集体未做处理。2010年左右，重庆市开州区某村实施第一批土地复垦项目时，该村党支部书记被告人黎方斌、村主任被告人黎远洲、村文书被告人廖祥及万里村1组组长被告人黎泽雄经商量后，决定以黎泽雄的名义将谭某某名下的房屋宅基地申请复垦，将获得的补偿资金用于该村修建漫水桥使用。2013年3月，被告人黎泽雄领取其顶名申报的该宅基地复垦地票收益补助款人民币174,459.44元，并由其保存。2014年，因该村修桥的资金无法到位，黎泽雄遂与黎方斌、黎远洲、廖祥商量四人将该款私分。后黎方斌、黎远洲、廖祥各分得人民币44,000元，黎泽雄分得人民币42,459.44元。2015年6月，四被告人商量将分得的钱退出，遂将钱交给黎泽雄。同年8月，黎泽雄将该人民币174,459.44元上缴到某村村账。2018年4月20日、23日，被告人黎方斌、黎远洲、廖祥、黎泽雄先后到重庆市开州区公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有户籍信息、到案经过、最低生活保障中心出具的证明、任职情况说明、地票价款兑付清单、土地复垦申请表、复垦协议、复垦项目影像资料、民政部的《农村五保供养工作条例释义》、被告人黎泽雄的银行卡交易明细、开州区司法局社会调查评估报告书、证人黎某某、桂某某的证言、被告人黎方斌、黎远洲、廖祥、黎泽雄的供述与辩解等证据证实。开州区人民法院认为，被告人黎方斌、黎远洲、廖祥、黎泽雄的行为均已构成职务侵占罪。四人均有自首情节，可从轻或减轻处罚。四人均自愿认罪认罚，已退清侵占款项，可从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人黎方斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人黎远洲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。三、被告人廖祥犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。四、被告人黎泽雄犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。上诉人黎方斌提出他规劝黎远洲、廖祥、黎泽雄去自首，并带三人到公安机关去投案，应认定为立功。案发前已退清赃款，且有自首情节，原判量刑过重，请求判处缓刑。辩护人提出相同理由的辩护意见。上诉人黎远洲请求二审改判缓刑。辩护人提出黎远洲有自首情节，案发前已退清赃款，且认罪认罚，原判量刑过重，建议二审改判缓刑。上诉人廖祥提出原判量刑过重，请求判处缓刑。辩护人提出廖祥有自首情节，案发前已退清赃款，且认罪认罚，原判量刑过重，建议二审改判缓刑。上诉人黎泽雄提出原判量刑过重，请求判处缓刑。辩护人提出黎泽雄有自首情节，案发前已退清赃款，且认罪认罚，原判量刑过重，建议二审改判缓刑。重庆市人民检察院第二分院认为，原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人黎方斌规劝并带领同案犯黎远洲、廖祥、黎泽雄到公安机关投案，有立功表现。当庭举示开州区公安局经济犯罪侦查支队于2019年11月25日出具的《黎方斌、黎远洲、黎泽雄、廖祥等四人到案经过说明》。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相同。开州区人民法院在判决书中列明了证明本案事实的证据，经庭审质证，证据收集程序合法，内容客观真实，本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。另查明，2018年4月20日黎方斌主动到开州区公安局经济犯罪侦查支队投案并如实供述了犯罪事实，之后分别规劝同案犯黎远洲、廖祥、黎泽雄向公安机关投案，并于2018年4月23日将黎远洲、廖祥、黎泽雄带到开州区公安局经济犯罪侦查支队投案，三人如实供述了犯罪事实。上述事实有开州区公安局经济犯罪侦查支队出具的《黎方斌、黎远洲、黎泽雄、廖祥等四人到案经过说明》予以证实。二审庭审中，上诉人黎方斌、黎远洲、黎泽雄、廖祥亦予以供认。本院认为，上诉人黎方斌、黎远洲、廖祥、黎泽雄利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。且系共同犯罪。黎方斌、黎远洲、廖祥、黎泽雄犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。四名上诉人在案发前已退清侵占的款项，且认罪认罚，可从宽处理。原判根据四名上诉人具有的法定和酌定量刑情节，对其从轻处罚，量刑适当。鉴于二审期间有新证据，证实上诉人黎方斌规劝并带领同案犯投案，有立功表现，本院决定对黎方斌在原判决的基础上再从轻处罚。上诉人黎方斌及其辩护人提出有立功表现，请求从轻处罚的意见成立，应予采纳。四名上诉人及其辩护人提出请求适用缓刑的意见，本院认为，根据本案的犯罪事实及情节，对黎方斌、黎远洲、廖祥、黎泽雄不宜适用缓刑。上诉理由及辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、第十五条，《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第四十五条、第四十七条和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、维持重庆市开州区人民法院（2019）渝0154刑初30号刑事判决第二项、第三项、第四项，即被告人黎远洲犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月；被告人廖祥犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月；被告人黎泽雄犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月；二、撤销重庆市开州区人民法院（2019）渝0154刑初30号刑事判决第一项，即被告人黎方斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；三、上诉人（原审被告人）黎方斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2020年4月5日止。）本判决为终审判决。审判长 刘 梅审判员 谭 辉审判员 余 华二〇一九年十二月二十日书记员 钟佳灵