福建省龙岩市永定区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0803刑初347号 公诉机关龙岩市永定区人民检察院。 被告人卢志鹏，男，1988年2月16日生，汉族，高中文化，农民，户籍地福建省龙岩市永定区，暂住龙岩市新罗区。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年6月13日被抓获、次日被刑事拘留，同年7月18日经龙岩市永定区人民检察院批准，次日由龙岩市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于龙岩市第二看守所。 辩护人江俊龙，福建尚南律师事务所律师。 被告人游卫红，女，1984年5月16日生，汉族，初中文化，农民，户籍地龙岩市新罗区，暂住龙岩市新罗区。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年6月13日被抓获、次日被刑事拘留，同年7月18日经龙岩市永定区人民检察院批准，次日由龙岩市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 辩护人黄骏，福建远大联盟（龙岩）律师事务所律师。 辩护人张伟，福建远大联盟（龙岩）律师事务所实习律师。 龙岩市永定区人民检察院以永检公诉刑诉〔2019〕332号起诉书指控被告人卢志鹏、游卫红犯开设赌场罪，于2019年11月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市永定区人民检察院指派检察员曾泰出庭支持公诉，以上被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年初，被告人卢志鹏在“征途”ＡＰＰ网络赌博平台参与“北京赛车”和“幸运飞艇”网络赌博活动后，为谋取非法利益，于2018年3月份开始担任“征途”ＡＰＰ网络赌博平台的代理，之后伙同被告人游卫红从2018年4月份开始，通过支付宝转账或银行转账的方式，收取参赌人员马超腾、吴某2、吴某1、简某及支付宝好友“新西兰15”“独步天下，千岁23”“小佛爷”等人的赌资后，转账给上线庄家刘理波（支付宝昵称“188-习先生”、刑拘在逃）。获取权限后，帮助赌博参与人员在“征途”ＡＰＰ网络赌博平台上下分，让赌博参与人员参与“北京赛车”或“幸运飞艇”网络赌博活动，并在赌博结束后帮助结算，兑现输赢，从中获取上线庄家的固定报酬或按赌资流水收取0.1%的反水（回扣）。自2018年4月27日至2019年6月13日，被告人卢志鹏、游卫红通过邓益新及被告人游卫红的支付宝账号共计转账给上线庄家刘理波赌资32691493元，其中被告人游卫红的支付宝账户136××××9953转给刘理波赌资16836328元，被告人卢志鹏使用邓益新支付宝账户17×××67转给刘理波赌资15855165元。2019年1月至案发，被告人卢志鹏按赌资流水收取0.1%的反水获利24312.68元，被告人游卫红收取固定酬劳12000元。 2018年12月，一参赌人员报案，2019年6月13日，龙岩市公安局永定分局民警对二被告人租住的龙岩市新罗区莲东新惠小区一出租房进行搜查，现场抓获二被告人，扣押ＡＳＵＳ笔记本电脑一台、ｉｐｈ0ｎｅ手机二部、ＨＵＡＷＥＩ手机一部、0ＰＰ0手机一部、ｉｐａｄ一台（均未移送本院）。 2019年11月25日，被告人卢志鹏、游卫红在辩护人在场的情况下签署《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚。公诉机关建议对被告人卢志鹏判处有期徒刑三年二个月至三年五个月，并处罚金人民币三万元至四万元，没收违法所得24312.68元；对被告人游卫红判处有期徒刑三年至三年三个月，并处罚金人民币二万元至三万元，没收违法所得12000元。2019年12月20日，被告人游卫红的家属缴纳罚金三万元及违法所得一万二千元。 以上事实，二被告人及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有二被告人的供述与辩解，证人马某、吴某1、吴某2、简某的证言，龙岩市公安局永定分局制作的搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，公安机关扣押的电脑、手机等物证，被告人游卫红支付宝、微信转账记录、相关参赌人员银行转账明细、支付宝聊天截图打印件，被告人游卫红及邓益新支付宝转账给刘理波的支付宝转账记录及汇总表，电子数据现场提取笔录、电子数据提取固定清单、电子证据检查工作记录、电子证据检查笔录、提取的电子数据图片，龙岩市公安局永定分局出具的到案经过，认罪认罚具结书，福建省政府非税收入票据，二被告人的户籍证明、拘留证、逮捕证等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人卢志鹏、游卫红以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额累计达到32691493元，事实清楚，证据确实、充分，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重，公诉机关指控二被告人的犯罪事实和罪名成立，本院予以采纳。在开设赌场犯罪中，二被告人作为代理积极接受投注，兑现输赢，从中渔利，在网络赌博犯罪中起重要作用，并非起次要或者辅助作用，不应认定为从犯，辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。二被告人到案后，能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪认罚，可以依法从宽处理，辩护人的辩护意见成立，予以采纳。被告人游卫红积极缴纳罚金及违法所得，可酌情从轻处罚，辩护人的辩护意见成立，予以采纳。赌博严重败坏社会风气，本案的赌资数额巨大，情节严重，不宜对被告人适用缓刑，被告人游卫红的辩护人要求对被告人游卫红适用缓刑的辩护意见，不予采纳。公诉机关对二被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人卢志鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四万元（此款应于本判决生效后二十日内缴纳），上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2022年10月12日止。） 二、被告人游卫红犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳），上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月13日起至2022年6月12日止。） 三、没收被告人游卫红的违法所得12000元，继续向被告人卢志鹏追缴违法所得24312.68元，予以没收，上缴国库。 四、龙岩市公安局永定分局扣押的ASUS笔记本电脑一台、iph0ne手机二部、HUAWEI手机一部、0PP0手机一部、ipad一台，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 张  楠  明 人民陪审员 廖  建  榕 人民陪审员 胡  文  进 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员 简秋桃（代） 附：本案所适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。