海南省海口市中级人民法院民事判决书（2019）琼01民终5284号上诉人（原审原告）：戴金凤，女，1965年12月8日出生，汉族，住海南省海口市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：陈其帅，海南海大平正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：欧阳宇，男，1985年11月30日出生，汉族，住海南省万宁市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：高鼎，海南威盾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：欧阳宙，男，1989年1月2日出生，汉族，住海南省万宁市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：高鼎，海南威盾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李伟，女，1988年1月12日出生，汉族，住海南省海口市。公民身份号码：×××。上诉人戴金凤与上诉人欧阳宇、被上诉人欧阳宙、李伟因民间借贷纠纷一案，不服海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初3849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。戴金凤上诉请求：1.请求判令撤销海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初3849号民事判决书的第六项判决，改判支持戴金凤一审全部诉讼请求；2.本案一、二审全部诉讼费用由欧阳宇、欧阳宙、李伟承担。事实与理由：一、一审判决认定李伟不承担还款责任不当，依法应当予以纠正。李伟系欧阳宇的妻子，其在《借款抵押合同》中借款人一栏与欧阳宇共同签字，可见其属于共同借款人，应当承担共同还款责任。一审法院却以《借款抵押合同》抬头乙方未列明李伟，直接判决李伟不属于共同债务人，无须对欧阳宇所欠债务承担还款责任，明显不当。更何况，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条的规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”李伟基于与欧阳宇的共同意思表示所负债务，应当承担共同还款责任。一审审理过程中李伟从未出庭也未提交答辩意见，可见其实认可戴金凤要求其承担共同还款责任。一审法院在李伟放弃自己的权利，愿意承担共同还款责任的情况下，未支持戴金凤要求李伟承担共同还款责任的诉求，明显不当，应当依法予以纠正。二、一审法院对于逾期利息的计算基数认定有误，应当依法予以纠正。根据欧阳宇出具的《还款计划》，欧阳宇承诺支付2800000元本金，并以2800000元为本金支付利息，利息计算方式参照原主借款合同。从主借款合同第四条关于利息的的约定的内容上看，不但约定了借款期限内的利息，还约定了逾期违约金，且二者相加超出了24%，故戴金凤一审仅按照2800000元为本金，年利率24%计算。然而，一审法院却断章取义，曲解了《还款计划》中所说的按主借款合同执行的意思，认为本金也只能按照2300000元计算，这不但与双方的真实合意相悖，也与常理不符，应当依法予以纠正，支持戴金凤的一审诉讼请求。此外，一审法院据此未足额支持戴金凤要求欧阳宇、李伟支付律师服务费的诉求，应当一并予以纠正。三、一审法院未判决戴金凤对欧阳宙名下的位于海口市××区房的房产（海口市房权证海房字第XXXX号）折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿明显错误，应当依法予以纠正。根据《物权法》第十四条的规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”不动产物权自登记时起生效，抵押权属于不动产物权，亦是如此。戴金凤对欧阳宙的上述房屋享有抵押权，是经过不动产登记部门登记的，抵押权自登记时设立，抵押权的顺位只影响优先受偿的顺序，而不影响戴金凤对欧阳宙享有的抵押权。一审法院直接以戴金凤的抵押权为第二顺位，剥夺戴金凤对欧阳宙享有的抵押权，明显不当。更何况，上述房屋的第一顺位抵押权已经因为欧阳宙与案外人的债权债务关系消灭而消灭，根据戴金凤到不动产登记中心查询的结果可知，涉案房屋的抵押权人截止目前有且只有戴金凤一人，可见戴金凤对欧阳宙的上述房屋拥有抵押权，且该抵押权的实现不存在任何障碍，一审法院未支持戴金凤关于对上述房屋享有抵押权的诉讼请求，明显不当，应当依法予以纠正。综上，恳请法院依法改判，支持戴金凤一审全部诉讼请求。欧阳宇、欧阳宙辩称，与欧阳宇上诉意见一致。李伟未作答辩。欧阳宇上诉请求：依法撤销（2019）琼0108民初3849号民事判决的第一、第二、第三、第四、第五项，并改判欧阳宇向戴金凤偿还借款本金2300000元及利息。事实与理由：一、2016年7月7日，欧阳宇向戴金凤借款3100000元，但至2017年1月10日，欧阳宇向戴金凤转账1000000元，其中200000元为支付利息，800000元为偿还本金，至戴金凤提起本案诉讼时，欧阳宇尚欠戴金凤的借款本金应为2300000元，而一审判决错误认定为2800000元。2《最高人民法院关于审理民事借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。本案中戴金凤所诉请的律师费属于“其他费用”，则应包含在24%的范围内，戴金凤不能另行单独诉请，但一审判决却错误支持戴金凤的该项诉请。戴金凤辩称，一、借款本金应当以2800000元计算。二、律师费属于戴金凤维权所支出的合理费用，且有合同约定，该费用与利息为两种不同性质的款项，不应当包含在年利率24%内。欧阳宙述称，同意欧阳宇的上诉请求及理由。李伟未作陈述意见。戴金凤向一审法院起诉请求：1.判令欧阳宇、李伟共同向戴金凤偿还借款本金2800000元；2.判令欧阳宇、李伟共同向戴金凤支付利息、违约金、损失赔偿金（以2800000元为本金，按年利率24%计算，自2018年4月1日起计付至2800000元借款本金付清之日止。暂计至2019年3月20日为658933.33元）；3.判令欧阳宇、李伟共同向戴金凤支付戴金凤为实现债权而支出的律师费154357元；4.判决戴金凤有权以欧阳宇名下位于海口市××区房的房产（海口市房权证海房字第XXXX号）以及欧阳宙名下位于海口市××区房的房产（海口市房权证海房字第XXXX号）折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；5.本案诉讼费用由欧阳宇、欧阳宙、李伟承担。一审法院认定事实：戴金凤与欧阳宇、欧阳宙系朋友关系。2016年7月7日，欧阳宇（乙方）与戴金凤（甲方）签订《借款抵押合同》，约定：乙方因需要结清中信银行的贷款向甲方借款，借款金额为3100000元，乙方将抵押在中信银行的固定资产（1）海口市美兰区大英山东一路8号国瑞城名仕苑2号楼1单元10层1001房（海房字第HK394500号），（2）万宁市万城镇人民中路南侧（万城字第100780号）转押至甲方名下，同时以该抵押物的租金收入作为利息保障，乙方租金收入让甲方代管，每年4月10日前用收到的租金支付该合同的借款利息；借款期限自2016年7月7日起至2018年7月6日止；自支用借款之日起，按借款金额计算利息，借款期内年利率为12%，利息按年结算为384000元，如不按期还款付息，则每逾期一日按欠款金额的每日万分之五加收违约金；利息按年支付，于每年的抵押物租金（万宁联通公司租赁铺面）作为还款来源之一，乙方到期一次性归还本金，还清所有款项后，甲方将抵押物解押归还乙方；乙方如逾期还款，除应承担甲方实现债权之费用（包括但不限于甲方支出之律师费、诉讼费、差旅费等）外，还应按如下方式赔偿甲方之损失，逾期还款期限在30日内的部分，按逾期还款金额每日万分之五的比例赔偿甲方损失，超过30日以上部分，按照逾期还款金额每日千分之一的比例赔偿甲方损失；前款约定的损失赔偿比例，系各方综合各种因素确定，在主张该违约金时，甲方无须对其损失另行举证，同时双方均放弃《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定的违约金或损失赔偿金调整请求权。戴金凤、欧阳宇以及李伟在该合同落款处签名捺印。同日，戴金凤分两笔向欧阳宇转账共计3100000元。2017年1月10日，欧阳宇向戴金凤转账1000000元，并备注“还款”。在庭审过程中，戴金凤确认，上述欧阳宇还款1000000元中含本金800000元和利息200000元，欧阳宇、欧阳宙对此亦无异议。2017年3月22日，戴金凤（出借人）与欧阳宇（借款人）、欧阳宙（抵押担保人）签订《个人借款合同补充协议书》，约定：三方同意追加抵押担保人欧阳宙位于海口市××区房作为抵押物；2016年7月7日签订的借款合同，合同借款金额为人民币叁佰壹拾万元整，两年期，年利率12%，按年付息。三方同意2016年7月7日至2017年4月7日的利息应于2017年4月10日结清，同时修改还款方式为按月付息，于每月初的7号作为还款日，如逾期按原借款合同计算罚息；在借款方不能按时付息还款，经出借方催促后在30个工作日仍不能按时付息还款，出借方有权要求提前结清款项；原借款合同及抵押担保协议中与本补充协议不一致的，以本协议为准。戴金凤、欧阳宇、欧阳宙在该协议落款出借人、借款人以及抵押人处分别签名并捺印。2018年3月10日，欧阳宇作出《还款计划》，主要载明：本人承诺于2018年3月31日归还戴金凤2800000元，其中含本金2300000元，利息456000元，以及补偿金44000元（该补偿金为戴金凤同意2018年3月31日前不会就该笔借款立案起诉的补偿），如未能按此还款计划承诺的时间2018年3月31日还款，便从违约之日起按2800000元为基数开始算利息，计算方式以原主借款合同为准。后，欧阳宇未能如期还款，遂成讼。另查明，2016年7月10日，戴金凤与欧阳宇就坐落于海口市××区房（不动产权证号：HK394500）办理了抵押权登记，房屋他项权证号为：琼（2016）海口市不动产证明第0003157号，欧阳宇将该套房产及相应土地使用权抵押给戴金凤，被担保主债权数额3100000元，顺序为第壹号。2017年4月5日，戴金凤与欧阳宙就坐落于海口市××区房（不动产权证号：HK394509）办理了抵押权登记，房屋他项权证号为：琼（2017）海口市不动产证明第0023064号，欧阳宙将该套房产及相应土地使用权抵押给戴金凤，担保债权数额1600000元，顺序为第贰号。再查明，戴金凤因本案纠纷，与海南海大平正律师事务所签订《法律事务委托合同》，约定由海南海大平正律师事务所指派律师担任戴金凤在本案中的委托诉讼代理人。戴金凤于2019年3月25日转账支付了律师服务费154357元，海南海大平正律师事务所向戴金凤开具了鉴证咨询费、律师服务费154357元的增值税普通发票。一审法院认为，一、关于戴金凤与欧阳宇签订的《借款抵押合同》内容是否违反法律及行政法规的强制性规定的问题。欧阳宇抗辩称，《借款抵押合同》第六条第二项中“甲方无需在主张违约金时举证、双方均放弃违约金或损害赔偿金的调整请求权”的约定是违法、无效的。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，这是当事人的法定义务，法定义务不能以约定的方式进行排除；当事人对于违约金或损害赔偿金的调整请求权是法定的诉讼权利，该合同中以约定的方式使当事人放弃违约金或损害赔偿金的调整请求权，显失公平，该部分合同内容应认定无效。故该《借款抵押合同》第六条第二项的约定无效。除此之外，依据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”的规定，《借款抵押合同》的其他条款系当事人双方真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人双方均有约束力。该合同签订后，戴金凤向欧阳宇支付了出借款项，因此戴金凤与欧阳宇之间形成合法有效的民间借贷关系。二、关于戴金凤与李伟之间是否存在民间借贷关系的问题。《借款抵押合同》中乙方（借款方）仅列了欧阳宇一人，戴金凤在该合同签订后将3100000元借款全数转给欧阳宇；《个人借款合同补充协议书》中借款人也仅列欧阳宇一人，该合同落款的借款人处也仅有欧阳宇的签名捺印；《还款计划》也是欧阳宇一人出具。虽李伟在《借款抵押合同》落款处“乙方：”旁边签名捺印，且戴金凤主张李伟系欧阳宇的妻子，系共同借款人，但并未提供相应的证据。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，戴金凤所提供的证据不足以证明李伟系本案的借款人，应承担举证不能的不利后果。故戴金凤诉请李伟共同承担偿还借款本金、利息、违约金和损失赔偿金的义务，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。三、关于欧阳宇应偿还的剩余借款本金数额问题。本案中，戴金凤于2016年7月7日向欧阳宇出借款项3100000元。欧阳宇于2017年1月10日偿还本金800000元及利息200000元。后，欧阳宇向戴金凤出具《还款计划》，承诺若2018年3月31日未能还款，便从违约之日起按2800000元（含本金2300000元，利息456000元，补偿金44000元）为基数开始计算利息。戴金凤以此诉请欧阳宇向其偿还借款本金2800000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超出部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持”的规定，欧阳宇向戴金凤出具《还款计划》，系双方对前期借款本息结算后，附条件将利息计入后期借款本金并重新出具的债权凭证，现该条件已达成（欧阳宇未如期还款），且前期利率未超过24%，故该重新出具的债权凭证中载明的金额可以认定为后期借款本金。对此，欧阳宇抗辩称《还款计划》仅是关于偿还借款的承诺，并非新的债权确认凭据，与事实不符，一审法院不予采纳。故戴金凤诉请欧阳宇向其偿还借款本金2800000元，有事实和法律依据，一审法院予以支持。四、关于欧阳宇应向戴金凤支付利息、违约金、损失赔偿金的数额问题。（一）关于借款期间的利息计算问题。本案中，《借款抵押合同》约定，借款金额为3100000元；借款期限自2016年7月7日起至2018年7月6日止；自支用借款之日起，按借款金额计算利息，借款期内年利率为12%，利息按年结算为384000元，如不按期还款付息，则每逾期一日按欠款金额的每日万分之五加收违约金。《个人借款合同补充协议书》约定，修改还款方式为按月付息，于每月初的7号作为还款日，如逾期按原借款合同计算罚息。《还款计划》约定，（欧阳宇）如未能按此还款计划承诺的时间2018年3月31日还款，便从违约之日起按2800000元为基数开始算利息，计算方式以原主借款合同为准。故，本案欧阳宇未按时向戴金凤支付利息，戴金凤依照合同约定有权向欧阳宇主张利息和违约金。由于戴金凤与欧阳宇关于利息和违约金的约定之和已超过年利率24%，戴金凤诉请按照24%的年利率来计算违利息和违约金，一审法院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定：“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”。按照本案戴金凤提出的第二项诉讼请求，以2800000元为基数，自2018年4月1日起至借款期间届满即2018年7月6日止，按年利率24%计算的利息、违约金、损失赔偿金之和为178586.30元，故后期借款本金加利息之和3978586.30元，（1000000元＋2800000元＋178586.30元）并未超过最初借款本金3100000元与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息1488000元之和4588000元（3100000元＋1488000元）。综上，戴金凤诉请欧阳宇向其支付以本金2800000元为基数，按年利率24%计算，借款期间内（即2018年4月1日至7月6日）的利息、违约金和损失赔偿金178586.30元，有事实和法律依据，一审法院予以支持。（二）关于借款期间届满后的逾期还款违约金、损失赔偿金的计算问题。本案中，《借款抵押合同》约定，借款金额为3100000元；借款期限自2016年7月7日起至2018年7月6日止；自支用借款之日起，按借款金额计算利息，借款期内年利率为12%，利息按年结算为384000元，如不按期还款付息，则每逾期一日按欠款金额的每日万分之五加收违约金。乙方如逾期还款，除应承担甲方实现债权之费用（包括但不限于甲方支出之律师费、诉讼费、差旅费等），还应按如下方式赔偿甲方之损失，逾期还款期限在30日内的部分，按逾期还款金额每日万分之五的比例赔偿甲方损失，超过30日以上部分，按照逾期还款金额每日千分之一的比例赔偿甲方损失。《个人借款合同补充协议书》约定，修改还款方式为按月付息，于每月初的7号作为还款日，如逾期按原借款合同计算罚息。由于戴金凤与欧阳宇关于违约金和损失赔偿金的约定之和已超过年利率24%，戴金凤诉请按照24%的年利率来计算违约金和损失赔偿金，一审法院予以支持。故本案欧阳宇未按时向戴金凤偿还借款本金及利息，戴金凤依照合同约定有权向欧阳宇主张违约金和损失赔偿金。另，《还款计划》约定，如未能按此还款计划承诺的时间2018年3月31日还款，便从违约之日起按2800000元为基数开始算利息，计算方式以原主借款合同为准。针对借款本金2800000元，欧阳宇仅作出“利息计算方式以原主借款为准”的承诺，并未就以2800000元本金计算违约金和损失赔偿金的事宜作出承诺，故违约金和损失赔偿金的计算仍应为剩余的原借款本金为基数计算。同时，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，其中“总计超过年利率24%的部分”，应当是指以原借款本金为基数，按照年利率24%计算超过的部分。若是以前期借款本息结算后的后期借款本金来计算，就与该司法解释第二十八条相冲突。由此，欧阳宇应向戴金凤支付以前期借款本金2300000元为基数，自2018年7月7日起至借款本金偿清之日止，按年利率24%计算违约金与损失赔偿金。戴金凤诉请超出部分，一审法院不予支持。五、关于欧阳宇是否应向戴金凤支付律师服务费154357元的问题。根据戴金凤与欧阳宇在《借款抵押合同》中的约定，欧阳宇如逾期还款，应承担戴金凤实现债权的费用（包括但不限于戴金凤支出的律师费、诉讼费、差旅费等）。由于欧阳宇未能依约偿还借款，已构成违约，因此而致使戴金凤为实现债权而支出的律师服务费，应由欧阳宇承担。对此，欧阳宇提出律师服务费属于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条中所规定的“其他费用”的抗辩意见，与法律规定不符，一审法院不予采纳。但戴金凤所诉请的借款本金及利息、违约金、损失赔偿金，部分未获得法院支持，该部分所对应的律师服务费即7990元，不属于戴金凤为实现债权应当支出的费用，不应由欧阳宇承担。故欧阳宇应支付给戴金凤的律师服务费为146367元（154357元-7990元）。六、关于戴金凤诉请其有权以欧阳宇和欧阳宙名下的抵押房产折价或者以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿的问题。首先，戴金凤与欧阳宇就坐落于海口市××区房（不动产权证号：HK394500）办理了抵押权登记，且顺序为第壹号。依据《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”的规定，欧阳宇不履行债务时，戴金凤有权依照法律规定以上述抵押房产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。其次，戴金凤与欧阳宙就坐落于海口市××区房（不动产权证号：HK394509）办理了抵押权登记，但顺序为第贰号。根据《中华人民共和国担保法》第五十四条第一项“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿”的规定，戴金凤所享有的该房屋的抵押权属于后设立的抵押权，如若欧阳宇不履行债务，则依法应当按照抵押物登记的先后顺序清偿，故戴金凤诉请就该房产折价或者以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿，侵犯了该房产先位抵押权人的利益，没有法律依据，故一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决：一、欧阳宇须于本判决发生法律效力之日起十日内向戴金凤偿还借款本金2800000元；二、欧阳宇须于本判决发生法律效力之日起十日内向戴金凤支付2018年4月1日至2018年7月6日期间的利息和违约金178586.30元；三、欧阳宇须于本判决发生法律效力之日起十日内向戴金凤支付借款期间届满后逾期还款的违约金和损失赔偿金（以前期借款本金2300000元为基数，自2018年7月7日起，按年利率24%计付至后期借款本金2800000元付清之日止）；四、欧阳宇不履行上述给付义务时，戴金凤有权就欧阳宇提供的抵押物海口市××区房及相应土地使用权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；五、欧阳宇须于本判决发生法律效力之日起十日内向戴金凤支付律师服务费146367元；六、驳回戴金凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35706.32元，由戴金凤负担946.73元，由欧阳宇负担34759.59元。二审期间，戴金凤提供如下证据：一、结婚证；证明李伟与欧阳宇为夫妻关系，涉案债务形成为夫妻关系存续期间，且李伟在个人借款合同中签字确认作为借款人，故其应当与欧阳宇共同承担还款责任。二、不动产抵押信息查询说明；证明欧阳宙名下位于海口市××区的房产名下只有一个抵押权，由于第一顺位抵押权的债权已经消失，抵押权也随之消失，故戴金凤的抵押权顺序自然为第一顺序，故戴金凤有权对上述房屋折价或者拍卖的价款优先受偿。欧阳宇、欧阳宙质证意见为：对两份证据的真实性没有异议，但对证明内容有异议。涉案债务欧阳宇并没有告知李伟，且该债务仅是欧阳宇用于个人业务所需，并非用于家庭开支，其数额也超出了家庭正常开支的范围。因此，不应当属于夫妻共同债务。证据二不属于二审新证据，该抵押权设立时间为2017年4月5日，且该证据也证明戴金凤的抵押权顺序号为第二。因此，戴金凤对该抵押物不享有优先抵押权，优先抵押权应当属于第一顺序号的抵押权人。由于欧阳宇、欧阳宙对上述证据的真实性、合法性没有异议，本院予以确认。其他当事人均未提供新证据。本院二审查明事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、李伟是否是共同借款人，应否承担还款责任；二、戴金凤是否对欧阳宙名下的抵押房产享有优先受偿权；三、借款本金应按什么金额计算，利息、违约金、损失赔偿金应当如何计算以及戴金凤主张的律师费应否支持。关于第一个争议焦点，戴金凤与欧阳宇、李伟签订的《抵押借款合同》虽然在首页未载明李伟的基本信息，但该合同乙方为借款方，李伟在合同落款处签名是其真是意思表示，应视为其作为共同借款人，戴金凤已根据合同约定的指定账户交付了合同约定的借款，应视为已向借款人欧阳宇、李伟交付了借款，且欧阳宇、李伟为夫妻关系，在夫妻关系存续期间共同签字借款，李伟应当与欧阳宇共同偿还借款。一审认定有误，本院予以纠正。关于第二个争议焦点，虽然戴金凤与欧阳宙办理抵押登记时，戴金凤为第二顺位抵押权人，但根据相关行政部门记载，第一顺位抵押权已经消除，在本案诉讼阶段，欧阳宙的抵押财产上仅有戴金凤一个抵押权，欧阳宙也未提供证据证明上述记载有误，故戴金凤有权依照法律规定在抵押范围内以欧阳宙的抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。一审认定有误，本院予以纠正。关于第三个争议焦点，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条之规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”双方签订的《抵押借款合同》约定的借款期限为两年，从2016年7月7日至2018年7月6日止，在借款期内，欧阳宇出具还款计划，承诺在2018年3月31日归还所欠本金，否则按照2800000元为基数计算利息，根据上述规定，该还款计划书，应视为欧阳宇重新出具的债权凭证，即本金应为2800000元。2016年7月7日戴金凤已经向欧阳宇支付了3100000元，至2017年1月10日，欧阳宇向戴金凤归还本金800000元及利息200000元，借款期至2018年7月6日期满。因欧阳宇借款期内归还过部分本金，因此借款期内本金基数应当分段计算。在2016年7月7日至2017年1月10日之间按照本金3100000元为基数按照年利率24%计算利息为378200元，在2017年1月11日至2018年7月6日按照本金2300000元为基数按照年利率24%计算利息为821867元，总计应付本息3500067元（378200+821867+2300000）。欧阳宇2017年1月10日已归还利息200000元，后结算利息、违约金等重新出具债权凭证，从2018年4月1日至2018年7月6日以本金2800000元为基数按照年利率24%计算利息为177333元，总计应付本息3177333元（200000+177333+2800000），即按照2800000元计算的本息之和未超过最初借款本金为基数，按照年利率24%计算的利息之和，故戴金凤主张在借款期内以本金2800000元为基数从2018年4月1日起按照年利率24%计算利息及违约金，应予以支持。关于借款期满后逾期还款的本金、利息、违约金、损失的计算问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”；第三十条之规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”当事人在借款抵押合同中约定了逾期还款违约金和违约责任，未约定逾期还款利息，逾期还款违约金为欠款金额的每日万分之五，逾期还款损失为逾期还款金额的每日千分之一，超过年利率24%。根据上述规定，当事人对于逾期利息、违约金、损失一并主张的，对于超过年利率24%部分，本院不予支持。戴金凤主张的律师费损失未超过法律规定的上限，本院予以支持。根据上述第二十八条第二款、第三十条规定，从借款期满后，加上上述律师费损失，以2800000元为本金按年利率24%从2018年7月7日计算至2019年12月26日的利率尚未超过以最初借款本金为基数的以年利率24%计算的整个未还款期间的利息之和。从2019年12月27日开始，再以2800000元为本金年利率计算的利息超过了以最初借款本金为基数的以年利率24%计算的整个未还款期间的利息之和，对于超出部分损失，本院不予支持，应按照未偿还本金（不超过2300000元）为基数计算违约损失。综上，戴金凤主张偿还2800000元本金，应予以支持。对于戴金凤主张的律师费损失，本院予以支持。在2019年12月26日前偿还债务的，按照2800000元为本金年利率24%计算的违约金及损失，应予以支持，如在2019年12月26日前仍未偿清债务的，从2019年12月27日开始至债务偿清之日止，按照未偿还本金（不超过2300000元）年利率24%计算违约金及损失，应予以支持，一审对此表述不清，本院予以纠正。综上所述，戴金凤、欧阳宇的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：1撤销海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初3849号民事判决第六项；2变更海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初3849号民事判决第一项为欧阳宇、李伟须于本判决发生法律效力之日起十日内向戴金凤偿还借款本金2800000元；3变更海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初3849号民事判决第二项为欧阳宇、李伟须于本判决发生法律效力之日起十日内向戴金凤支付2018年4月1日至2018年7月6日期间的利息和违约金177333元；4变更海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初3849号民事判决第三项为欧阳宇、李伟须于本判决发生法律效力之日起十日内向戴金凤支付借款期间届满后逾期还款的违约金和损失赔偿金（在2019年12月26日前偿还债务的，按照2800000元为本金年利率24%计算，如在2019年12月26日前仍未偿清债务的，从2019年12月27日开始至债务偿清之日止，按照未偿还本金（不超过2300000元）年利率24%计算）；5变更海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初3849号民事判决第四项为欧阳宇、李伟不履行上述给付义务时，戴金凤有权就欧阳宇提供的抵押物海口市××区房及相应土地使用权折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；6变更海口市美兰区人民法院（2019）琼0108民初3849号民事判决第五项为欧阳宇、李伟须于本判决发生法律效力之日起十日内向戴金凤支付律师服务费146367元；7欧阳宇、李伟不履行上述给付义务时，戴金凤有权就欧阳宙提供的抵押物海口市××区房及相应土地使用权在主债权1600000元范围内折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。8驳回戴金凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费35706.32元，由欧阳宇、李伟、欧阳宙负担。二审案件受理费946.73元（戴金凤已预交），由欧阳宇、李伟、欧阳宙负担；二审案件受理费34759.59元（欧阳宇已预交），由欧阳宇负担。本判决为终审判决。审判长 刘思其审判员 陈 璐审判员 林 梅 二Ｏ一九年十二月十二日书记员 吴毓冰速录员 杨建悦附相关法律法规条文规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（1原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。