河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3250号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地许昌议台路19号。负责人：于海鹏，任总经理。委托诉讼代理人：程宏伟，河南金泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周建敏，女，1958年3月2日出生，汉族，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：刘冰、李璞，河南名人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许昌**客运有限责任公司，住所地许昌市天宝路与许州路交叉口东南侧。法定代表人：陈宇飞，任董事长。委托诉讼代理人：李伟东，女，汉族，1978年10月28日生，住河南省许昌市，系公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司因（以下简称人保许昌公司）与被上诉人周建敏、许昌**客运有限责任公司（以下简称**客运公司）健康权纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初7193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人保许昌公司的委托诉讼代理人程宏伟，被上诉人周建敏的委托诉讼代理人刘冰、李璞，被上诉人**客运公司的委托诉讼代理人李伟东，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保许昌公司上诉请求:改判人保许昌公司不承担精神抚慰金5000元；二审诉讼费由周建敏承担。事实与理由：精神抚慰金依法不属于商业险赔偿范围，道路客运承运人责任保险的保险条款中明确约定保险人对精神抚慰金不负责赔偿。周建敏辩称，原审认定事实正确，证据充分，格式条款不能作为其承担责任的依据。**客运公司辩称，免责范围没有告知，其他同周建敏代理人意见。周建敏向一审法院起诉请求：1、判令许昌**客运有限责任公司赔偿周建敏医疗费34051.97元、伙食补助费3700元、营养费1480元、护理费9420.3元、残疾赔偿金60560.96元、精神损害抚慰金5000元、交通费1780元、鉴定费1200元，共计117193.24元（扣除被告**客运公司处垫付的1万元医疗费，剩余金额107193.24元）；2、请求判令被告人保许昌公司在保险责任范围内承担上述赔偿责任；3.诉讼费用由人保许昌公司、**客运公司承担。一审法院认定事实：2018年12月8日，周建敏在许昌西客运站购买车票乘坐由驾驶员连全庚驾驶的豫Ｋ×××××号大型普通客车由许昌至禹州。该车沿237省道由东向西行至化庄道路塌陷区时，因连全庚观察路面情况不够，且遇有情况措施不力，车辆颠簸致原告在车内受伤。随即连全庚联系公司人员通过95518向被告人保许昌公司报案。95518接报案登记表显示，报案时间2018年12月8日；出险时间2018年12月8日；出险地点许昌市禹州市化州路口；出现简单经过行驶过程中1名乘客受伤，腰疼，禹州市东区中心医院；处理结果，2019年2月15日11时54分03秒回访客户现在伤者还未出院，询问出险经过，报案人告知该车是从许昌到禹州的大巴，在路途中因石子坑较多，车辆颠簸造成后排的出险人要腰椎受伤，年龄60左右…。事故发生时，连全庚持A1A2驾驶证，具备道路客运资格。驾驶证、行驶证、从业资格证均在审验有效期内。事故发生当日12时，周建敏以车祸后腰背疼痛、活动受限1小时余为主诉被送至禹州市中心医院入院治疗。该院诊断原告伤情为：1.腰1椎体粉碎性骨折；2.腰椎术后。2018年12月8日起至2019年2月20日止共计住院74天。出院医嘱：1.院外继续治疗、指导下功能锻炼；2.建议到上级医院检查肌电图，明确神经根是否有压迫，必要时手术治疗；3.腰椎禁止负重；7.出院后3个月之内，每月需复查一次X线片等。住院期间共产生医疗费32063.97元（门诊费393元+医疗费31670.97元）。2019年3月1日，周建敏遵医嘱在河南省洛阳正骨医院门诊复查，产生门诊费383.50元（2.50元+381元）。2019年7月18日，周建敏在许昌市中医院门诊复查，产生门诊费935元。周建敏于2019年2月28日在禹州市信诚药业有限公司颍川路店购买接骨七厘片、伤科接骨片，发票显示原告支出367.50元。周建敏于2019年5月6日在禹州市信诚药业有限公司颍川路店购买接骨七厘片、阿莫西林胶囊，发票显示原告支出302元。以上医疗费共计34051.97元，其中**客运公司垫付医疗费10000元。本案处理过程中，周建敏申请对其伤残程度进行鉴定。该院依法委托许昌莲城法医临床司法鉴定所进行鉴定。该机构于2019年7月22日作出许莲司鉴所[2019]临鉴字第475号鉴定意见书，鉴定意见为：周建敏的损伤程度已构成十级伤残。周建敏支付鉴定费1200元。豫Ｋ×××××号事故车辆的登记所有人为**客运公司，肇事司机连全庚系**客运公司的雇佣司机。该事故车辆在人保许昌公司处投有道路客运承运人责任险，每次事故每座责任限额400000元，保险期间自2018年3月30日0时起至2019年3月29日24时止，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民享有人身健康权。因一方侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择要求其承担违约责任或者侵权责任。本案中，周建敏以健康权纠纷起诉，即周建敏选择要求被告承担侵权责任。本案事故车辆驾驶员连全庚的从业资格类别为道路旅客运输驾驶员，即驾驶员连全庚应当具备较普通驾驶员更为严格审慎的驾驶操作技术，以确保车上人员的人身财产安全。因其操作驾驶不当致使周建敏受伤，故应当对周建敏的损失承担全部赔偿责任为宜。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”连全庚系**客运公司的员工，故应当由**客运公司承担周建敏损失的民事侵权责任。鉴于**客运公司的车辆在人保许昌公司投保了道路客运承运人责任保险，每次事故每座责任限额为400000元，故人保许昌公司应按合同约定在保险责任限额内对周建敏的损失承担全部赔偿责任。人保许昌公司辩称根据保险条款约定，精神抚慰金、鉴定费不属于保险赔偿范围，但该条款系免除保险人依法应承担的义务，且人保许昌公司亦未提供证据证明就该免责条款在订立保险合同时以书面或口头形式向投保人作出明确说明，故对其该项抗辩意见，该院不予采纳。经该院依法审核，周建敏的合理损失为：1.医疗费34051.97元，被告保险公司辩称的扣除20%非医保用药的意见，于法无据，本院不予采纳。2.住院伙食补助费为3700元（50元/天×74天）。3.营养费为1480元（20元/天×74天）。4.本院按照居民服务业和其他服务业年工资标准39522元/年计算护理费损失，故护理费为8012.67元（39522元/年÷365天×74天）。5.周建敏截止定残之日年满61周岁，残疾赔偿金为60560.96元（31874.19元/年×19年×10%）。6.结合周建敏伤残等级以及本案案情，精神损害抚慰金支持5000元。7.结合周建敏住院及复诊情况，交通费酌定为1500元。8.鉴定费1200元，系为查明周建敏损失程度所支付必要的、合理的费用，应由人保许昌公司在保险限额内承担。上述损失共计115505.61元，扣除**客运公司垫付医疗费10000元，下余部分105505.61元由人保许昌公司在承运人责任险限额予以赔偿。鉴于**客运公司垫付10000元医疗费，事故车辆投有保险，为一并解决本次纠纷，应由人保许昌公司在保险限额内予以返还该笔垫付款。周建敏的其他过高请求，证据不足，理由不力，本院不予支持。被告人保许昌公司辩称的其他意见，理由不力，该院不予采纳。判决：本判决生效之日起十日内，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司赔偿周建敏各项损失共计105505.61元；本判决生效之日起十日内，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司返还许昌**客运有限责任公司垫付款10000元；三、驳回周建敏的其他诉讼请求。案件受理费1247元，由周建敏负担19元，由许昌**客运有限责任公司负担1228元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中双方当事人均没有提供新证据。二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：一审精神抚慰金是否由人保许昌公司承担责任。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。”“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，人保许昌公司辩称，道路客运承运人责任保险的保险条款中明确约定保险人对精神抚慰金不负责赔偿，但其未提供证据证实其向投保人就保险条款及责任免除情形履行了提示说明义务，故人保许昌公司主张的免责理由不能成立。综上所述，人保许昌公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  徐小燕审判员  李 杰审判员  张 靖二〇一九年十二月三十日法官助理彭志勇书记员杨甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口