宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）宁01民初1221号 原告：宁夏灵武农村商业银行股份有限公司，住所地：宁夏回族自治区灵武市灵州大道。 法定代表人：朱振东，系公司董事长。 委托诉讼代理人：尹立国，宁夏兴业律师事务律师。 委托诉讼代理人：孙靖，宁夏兴业律师事务律师。 被告：宁夏银川上陵雷克萨斯汽车销售服务有限公司,住所：宁夏回族自治区银川市德胜工业园区虹桥路西侧1幢。 法定代表人:史信,该公司执行董事 诉讼代表人：宁夏银川上陵雷克萨斯汽车销售服务有限公司破产管理人。 负责人：张春雷。 委托诉讼代理人：杜学刚，宁夏新中元律师事务所律师。 被告：宁夏上陵实业(集团)有限公司,住所地:宁夏回族自治区银川市丽景北街730号二楼。 法定代表人:史信,该公司董事长。 诉讼代表人：宁夏上陵实业(集团)有限公司破产管理人。 负责人：张春雷。 委托诉讼代理人：杜学刚，宁夏新中元律师事务所律师。 被告：宁夏上陵房地产开发有限公司,住所地:宁夏回族自治区银川市兴庆区丽景北街726号2号办公室。 法定代表人:史信,该公司执行董事。 诉讼代表人：宁夏上陵房地产开发有限公司破产管理人。 负责人：张春雷。 委托诉讼代理人：杜学刚，宁夏新中元律师事务所律师。 被告：宁夏上陵国际贸易有限公司,住所地:宁夏回族自治区银川市兴庆区丽景北街730号2楼。 法定代表人:史信,该公司董事长。 诉讼代表人：宁夏上陵国际贸易有限公司破产管理人。 负责人：张春雷。 委托诉讼代理人：杜学刚，宁夏新中元律师事务所律师。 被告：史信,男,汉族,系宁夏上陵实业(集团)有限公司执行董事，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：冯雪，宁夏泽芸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冶俊，宁夏泽芸律师事务所律师。 被告：王玉梅,女,汉族,职业不详，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：冯雪，宁夏泽芸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冶俊，宁夏泽芸律师事务所律师。 被告:史仁,汉族,职业不详，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：冯雪，宁夏泽芸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冶俊，宁夏泽芸律师事务所律师。 被告：宁夏银东矿业有限公司，住所地：宁夏回族自治区盐池县青山乡工业园区。 法定代表人：史信，该公司董事长 委托诉讼代理人：冯雪，宁夏泽芸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冶俊，宁夏泽芸律师事务所律师。 原告宁夏灵武农村商业银行股份有限公司与被告宁夏银川上陵雷克萨斯汽车销售服务有限公司（以下简称雷克萨斯公司）、宁夏上陵实业(集团)有限公司（以下简称实业集团）、宁夏上陵房地产开发有限公司（以下简称房地产公司）、宁夏上陵国际贸易有限公司（以下简称国际贸易公司）、史信、王玉梅、史仁、宁夏银东矿业有限公司（以下简称银东矿业）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭。本案立案后，因雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司申请破产重整，本院于2019年1月15作出民事裁定书，裁定：本案中止诉讼。本院于2019年7月1日作出恢复诉讼审理通知书。2019年8月23日经原告申请追加宁夏银东矿业有限公司为本案被告，被告于2019年8月30日作出书面放弃答辩期的同意书，同意放弃答辩期，本院于2019年9月5日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人尹立国、孙婧，被告实业集团、房地产公司、国际贸易公司的共同委托诉讼代理人杜学刚，被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业的共同委托诉讼代理人冯雪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告雷克萨斯公司签订的《流动资金借款合同》；2、请求判令被告雷克萨斯公司立即偿还原告借款本金人民币4000万元,并给付利息582016.42元(暂计算至2018年9月20日),本息合计40582016.42元，同时要求被告雷克萨斯公司按照《流动资金借款合同》约定的利率及计息方式承担自2018年9月21日起至借款本息还清之日止的全部利息；3、请求拍卖、变卖被告实业集团持有的被告雷克萨斯公司1100万元股权,原告有权就上述股权的拍卖、变卖价款优先受偿；4、请求拍卖、变卖被告国际贸易公司持有的原告354.90万股的股权,原告有权就上述股权的拍卖、变卖价款优先受偿；5、请求拍卖、变卖被告宁夏上陵实业(集团)有限公司持有的原告47.32万股的股权，原告有权就上述股权的拍卖、变卖价款优先受偿；6、请求拍卖、变卖史仁持有的原告23.66万股股权、原告有权就上述股权的拍卖、变卖所得价款优先受偿；7、请求判令被告实业集团、房地产公司、史信、王玉梅、对被告雷克萨斯公司的以上债务承担连带保证责任；8、本案诉讼费、保全费、公告费等费用由被告承担。 原告变更第二项诉讼请求为：请求确认原告对被告雷克萨斯公司享有到期债权41145684元（其中本金4000万元、利息114684元，利率合同约定年利率5.7%，截止至被告破产受理之日止）。 原告增加的诉请：1、判令被告银东矿业对被告雷克萨斯公司上述债务承担连带清偿责任；2、判令原告就被告银东矿业名下两宗探矿权（Txxxx、Txxxx）的拍卖、变卖所得价款在担保范围内享有优先受偿权。 事实和理由：2017年7月12日，原告与被告雷克萨斯公司签订了《流动资金借款合同》，合同约定被告雷克萨斯公司向原告借款4000万元，借款期限36个月，付款方式为受托支付。借款利率为5.7%，逾期罚息利率为合同约定的借款利率基础上上浮50%，位按期支付利息的，从未按期支付之日起计收复利，在借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利，计结息方式方式为按季结息，还款方式为分期归还借款本金。2017年7月12日，原告与被告实业集团签订了《质押合同》约定被告实业集团将其持有的被告雷克萨斯公司的11000万元的股权出质给原告，担保范围为被告雷克萨斯公司上述债务。同日，原告与被告实业集团、房地产公司、史信、王玉梅签订了《保证合同》，合同约定上述四被告对被告雷克萨斯公司的上述债务承担连带保证责任。2018年9月26，原告与被告国际贸易公司、实业集团、史仁签订了质押合同，约定三被告分别将其持有的宁夏黄河农村商业银行股份有限公司的354.90万元、47.32万元、23.66万元的股权出质给原告，担保范围为被告雷克萨斯公司的上述债务。原告已于2017年7月12日将4000万元贷款向被告雷克萨斯公司发放，被告雷克萨斯公司自2018年9月21日未按时清偿借款利息，按照《流动资金借款合同》第十三条约定，构成违约，同时原告获悉被告雷克萨斯公司已涉及多起诉讼，借款人和保证人名下的资产也被人民法院查封保全。根据《流动资金借款合同》第十三条约定，原告为维护自身合法权益，保证资金安全，特依据《民事诉讼法》及相关法律的规定，向贵院提起诉讼，望判如所请。增加的事实与理由：2018年10月13日，被告银东矿业与原告签订《保证合同》，约定其对案涉4000万债权本息等承担连带保证责任。2018年10月13日被告银东矿业与原告签订《抵押合同》，将其名下两宗探矿权（Txxxx、Txxxx）抵押给原告，后该抵押权依法办理抵押登记。 被告雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司辩称，被告四公司已于2018年12月19日被本院裁定进入破产重整程序，破产重整程序是特别程序，关于被告的民事诉讼程序应当适用破产法的特别规定。首先，四被告已经入破产重整程序，涉及四公司的债务应当向管理人申报，通过破产重整程序整体清偿，原告无权请求个别清偿。其诉讼请求应当相应变更为确认之诉，而非给付之诉，如原告坚持不予变更，法庭应当依法驳回原告起诉。其次，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款的规定，原告诉请的利息要求计算至实际付清之日不应得到支持，只能计算至人民法院受理债务人破产之日。原告诉请的利息计算有误，被告已偿还五笔利息共计2179316.91元，该部分已还利息应予扣除。另外，根据破产法第三十二条的规定，对于人民法院受理破产申请六个月内，对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院撤销。本案中，债务人分别于2019年6月21日、9月21日向原告清偿了部分利息，管理人有权请求人民法院予以撤销。但因管理人内部工作安排，管理人暂时保留该项权利。最后，因被告正处于破产重整程序中，根据《中华人民共和国企业破产法》第七十五条的规定，原告对被告享有的担保物权应当暂停行使，原告的第四项诉请应当受到限制。另，原告已于2018年11月15日将本案的债权转让给宁夏华贸顺通实业发展有限公司，在被告进入破产重整程序后，宁夏华贸顺通实业发展有限公司已在管理人处进行了债权申报。 被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业辩称，同意解除雷克萨斯公司与原告签订的《流动资金借款合同》。本案应为确认之诉。依据破产法规定，法院受理破产重整后，债权人应当依法向管理人申报债权，不能再提出单独给付请求；如果债权起诉债务人要求承担还款张主任的，人民法院应当告知其变更诉讼请求，为确认之诉。对原告主张借款本金无异议，但对利息金额及计算期间均有异议，意见同管理人意见。债权人有权要求确认债权人及要求保证人承担保证责任。债权人申报债权后，在破产程序终结后6个月内就未清偿部分向保证人主张权利。 原告为支持其主张的事实，向本院提交如下证据： 证据一、《流动资金借款合同》（2017年7月12日签订）、借款借据、银行放款通知书各一份，均系原件，证明：原告与雷克萨斯公司借贷关系成立，原告已依约履行己方义务，但被告未按约定履行按季度足额支付利息义务，构成违约。 被告雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司、史信、王玉梅、史仁、银东矿业对上述证据均无异议。 证据二、《保证合同》原件二份（实业集团、房地产公司、史信、王玉梅与原告于2017年7月12日签订，银东矿业与原告于2018年10月13日签订），证明：原被告双方签订的保证合同合法有效，房地产公司、实业集团、史信、王玉梅、银东矿业是案涉债权保证人，应为案涉债权承担连带保证责任。 被告雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司对实业集团、房地产公司、史信、王玉梅与原告签订的保证合同无异议，银东矿业与原告签订的保证合同以银东矿业的意见为准。 被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议，本案担保人承担担保责任应当在破产程序终结后就未清偿的部分承担保证责任。 证据三《质押合同》一份（实业集团与原告于2017年7月12日签订）、股权出质设立登记通知书一份，均未原件，证明：案涉上述质押合同合法有效，并依法办理股权质押登记。因此，原告对实业集团应以其持有的雷克萨斯公司110000万股股权拍卖、变卖所得价款在质押担保范围内享有优先受偿权。 被告雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司对该组证据无异议，在债务人破产重整期间该质押权应暂停行使。 被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业同意管理人质证意见。 证据四、《质押合同》一份（调档件加盖印章，国际贸易公司、实业集团、史仁与原告于2018年9月26日签订）、股权出质设立登记通知书三份，均为原件，证明：案涉上述质押合同合法有效，并依法办理股权质押登记。因此，原告对案涉国际贸易公司、实业集团、史仁分别持有的原告公司354.9万股、47.32万股、23.66万股股权的拍卖、变卖所得价款在质押担保范围内享有优先受偿权。 被告雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司对该组证据真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，该质押的行为发生在破产受理前一年内，根据破产法第31条规定是属于可撤销的行为。管理人将根据工作的情况行使上述撤销权利。 被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业同意管理人质证意见，担保人应在破产程序终结之后就清偿部分承担相应的责任。 证据五、《抵押合同》原件一份、矿产资源勘查许可证复印件二份、宁夏回族自治区国土资源厅关于同意宁夏银东矿业有限公司盐池县余家圈东部石膏矿详查等2宗探矿权抵押备案的函原件一份，证明：案涉上述抵押合同合法有效，并依法办理登记，因此原告对案涉二宗探矿权在拍卖、变卖所得价款在抵押担保范围内享有优先受偿权。 被告雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司、史信、王玉梅、史仁、银东矿业对该组证据无异议。 被告雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司为证明其抗辩意见，向本院提交如下证据： 证据一、裁定书四份、决定书四份，均为复印件；证明：被告四公司已于2018年12月19日被本院裁定进入破产重整程序，并指定北京德恒律师事务所、宁夏新中元律师事务所担任管理人，关于被告的民事诉讼程序应当适用破产法的特别规定。 原告及被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。 证据二、银行凭证复印件五份，证明：原告于2017年7月12日向被告借款四千万元，利率为月息4.75‰；被告已还利息五笔，共计2179316.91元，其中，2019年6月21日还款582666.67元、2019年9月21日还款650.24元，该两笔还款的还款时间在破产受理前6个月内，依法可以撤销。 原告及被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议 证据三、信贷资产转让协议复印件一份、债权申报登记表复印件一份，证明：原告已于2018年11月15日将本案的债权转让给宁夏华贸顺通实业发展有限公司，宁夏华贸顺通实业发展有限公司已在管理人处申报了债权，本案的诉讼结果对于宁夏华贸顺通实业发展有限公司有效。 原告对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议，该自然转让后宁夏华贸顺通实业发展有限公司与本案原告还签有一份委托处置协议，约定宁夏华贸顺通实业发展有限公司继续委托本案原告就涉案债权予以诉讼确认，原告同意本案判决结果对案外人宁夏华贸顺通实业发展有限公司有效。 被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。 经过举证、质证，经本院审查，原告提交的证据来源合法，客观真实，被告亦予以认可，本院予以采信。对被告雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司、国际贸易公司提供证据，虽系复印件，但原告及被告史信、王玉梅、史仁、银东矿业均予以认可，本院亦予以采信。 本院认定事实如下：2017年7月12日，原告与被告雷克萨斯公司签订《流动资金借款合同》（编号：流字第09002170712117419号）一份，约定：雷克萨斯公司向原告借款4000万元；用于汽车购销及售后服务；借款期限36个月；年利率5.7%，逾期利率在借款利率基础上上浮50%；按季结息，结息日为每季末月的20日；借款人或保证人违约的，贷款人可以解除本合同及双方签订的其他合同等。当日，原告向被告雷克萨斯公司发放借款4000万元。2017年7月12日、2018年10月13日，原告分别与被告实业集团、房地产公司、史信、王玉梅，被告银东矿业签订《保证合同》（编号：保字第09002170712117419-1号）两份，上述五被告自愿对雷克萨斯公司的上述借款提供连带责任保证担保，担保范围为主合同项下全部借款本金、利息等实现债权的一切费用；保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年。 2017年7月12日，原告与被告实业集团签订《质押合同》（编号：质字第09002170712XXXXX-X-X号）一份，约定实业集团以其持有雷克萨斯公司11000万元股权为被告雷克萨斯公司上述借款向原告出质；出质范围为主合同项下全部借款本金、利息等实现债权的一切费用。 2018年9月26日，原告与被告实业集团、国际贸易公司、史仁签订《质押合同》（编号：质字第09002170XXXXXX-X号）一份，约定被告实业集团、国际贸易公司、史仁分别以其持有的在原告公司473200万元、3549000万元、236600元股权为上述借款向原告出质；出质范围为主合同项下全部借款本金、利息等实现债权的一切费用。 2018年10月13日，原告与被告银东矿业签订《抵押合同》（编号：质字第09002170712117419-2号）一份，约定被告银东矿业以其名下位于宁夏回族自治区盐池县余家圈西部石膏矿2宗探矿权〔证号：Txxxx、Txxxx〕为被告雷克萨斯公司上述借款提供抵押担保，并办理抵押登记。抵押担保范围为本合同项下全部本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金，为实现债权发生的费用等。 另查明，本院于2018年12月18日作出民事裁定书，裁定：受理受理国际贸易公司破产重整申请，于2018年12月18日分别作出民事裁定，裁定：受理雷克萨斯公司、实业集团、房地产公司破产重整申请，并于2018年12月19日，分别作出指定管理人决定书，指定北京德恒律师事务所、宁夏新中元律师事务所为上述四公司破产重整管理人。2018年11月15日，原告与案外人宁夏华茂顺通实业发展有限公司签订《信贷资产转让协议》，约定原告将对本案被告雷克萨斯公司债权转让给宁夏华茂顺通实业发展有限公司。宁夏华茂顺通实业发展有限公司已在管理人处申报债权。 还查明，被告雷克萨斯公司共计向原告支付利息2179316.91元，具体情况如下：被告于2018年1月30日向原告支付利息449666.67元、576333.33元，于2018年3月21日向原告支付利息570000元，于2018年6月21日向原告支付利息582666.67元，于2018年9月21日向原告支付利息650.24元。 截至2018年12月19日被告尚欠原告借款本金4000万元、利息1145684元。 本院认为，原告与被告雷克萨斯公司签订的三份《流动资金借款合同》，与被告实业集团、房地产公司、史信、王玉梅、银东矿业签订的《保证合同》两份，与被告实业集团、国际贸易公司、史仁签订的《质押合同》，与被告银东矿业签订的《抵押合同》系当事人的真实意思表示，合法有效。因原告于2018年11月15日将对被告雷克萨斯公司享有的债权转让给宁夏华茂顺通实业发展有限公司，原告对本案债权的诉讼主张，主体已不适格。故原告对本案的诉讼主张，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下： 驳回原告宁夏灵武农村商业银行股份有限公司的起诉。 宁夏灵武农村商业银行股份有限公司预交的案件受理费200000元予以退还。 如不服本裁定，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  王 刚 人民陪审员  俞跃太 人民陪审员  马文明 二〇一九年十月八日 书 记 员  马丽媛 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受 （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。