湖南省衡东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0424刑初251号 公诉机关衡东县人民检察院。 被告人赵星亮，男，1989年5月24日出生，汉族，大专文化，衡东星亮电子商务有限公司法定代表人，户籍所在地和居住地湖南省衡东县。因本案，2019年2月17日被公安机关抓获并羁押，同年2月19日被刑事拘留，同年3月18日被取保候审。 辩护人陈钟，湖南楚云律师事务所律师。 衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2019）263号起诉书指控被告人赵星亮犯诈骗罪，于2019年11月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月12日公开开庭审理了本案。衡东县人民检察院指派检察员彭靖出庭支持公诉，被告人赵星亮及委托辩护人陈钟到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年11月初，被告人赵星亮以个人名义及衡东星亮电子商务有限公司名义在京东商城上分别注册开设“鑫靓鞋具拼购店”、“星亮女装专营店”。被告人赵星亮在衡东县内进行经营管理该网店，该网店没有实体货物，货源由被告人赵星亮从网上订购。因京东商城在“双十一”购物节会搞促销活动并派发大量优惠券，被告人赵星亮得知可以通过刷单套取京东优惠券的方式赚钱。2018年11月9日至12日，被告人赵星亮雇请人员在“星亮女装专营店”、“鑫靓鞋具拼购店”两家网店使用京东商城优惠券购买店内产品，被告人赵星亮根据交易信息发送空单物流，刷手确认收货后，京东公司根据交易完成信息将货款支付给被告人赵星亮开设的网店店铺账户内，被告人赵星亮再将刷手垫付的本金和佣金转给刷手，被告人赵星亮通过虚构商品交易，骗领京东商城优惠券金额总计85883元。2018年12月7日，京东公司报案后，京东公司已经从被告人赵星亮所开网店的账户中追回部分损失。 为证明上述事实，公诉机关向本院提交了户籍资料、到案经过、内资企业登记基本情况表、银行交易信息等书证；证人赵某、彭某、张某的证言；被害人陈某的陈述；被告人赵星亮的供述和辩解等证据。 公诉机关认为，被告人赵星亮诈骗公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其的刑事责任，遂提请本院依法判处。 经审理查明：2018年10月17日，被告人赵星亮在衡东县工商局注册成立衡东星亮电子商务有限公司，后以公司和个人名义在京东商城上分别注册开设“星亮女装专营店”、“鑫靓鞋具拼购店”两家网店，于2018年11月初正式营业，在衡东县内进行经营管理。被告人赵星亮得知京东商城在“双十一”购物节会搞促销活动并派发大量优惠券，决定通过刷单套取京东优惠券的方式赚钱。2018年11月9日至12日，被告人赵星亮雇请人员在“星亮女装专营店”、“鑫靓鞋具拼购店”两家网店使用京东商城优惠券购买店内产品，被告人赵星亮根据交易信息发送空单物流，刷手确认收货后，京东公司根据交易完成信息将货款支付给被告人赵星亮开设的网店店铺账户内，被告人赵星亮再将刷手垫付的本金和佣金转给刷手，被告人赵星亮在此期间通过交易共获得京东商城优惠券金额总计85883元，经查实，以上交易订单绝大部分为被告人赵星亮为骗取优惠券而请人配合作的虚假交易，但同时也存在部分真实交易订单，能够完全确认为虚假订单的为刷手张某组织实施的交易订单，其交易金额为134227元，对被告人赵星亮在此期间的其余订单的真假性无充足证据确认。京东商城给被告人赵星亮网店推行的优惠券主要是“满308元减100元”，“满418元减149元”，优惠券所占比例为31%-35%，张某帮助被告人赵星亮实施的虚假交易中优惠券占比31%的订单较多。2018年12月7日，京东公司报案后，京东公司分别于2018年12月12日和29日冻结了被告人赵星亮在京东网店的账户，并主动从账户中追回损失43405.17元，并分别于2019年6月3日和11月24日解冻，余额4万余元由被告人赵星亮取出。 2019年2月17日，被告人赵星亮在娄底市被公安机关抓获。 上述事实，被告人赵星亮在开庭审理过程中不持异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的户籍资料、到案经过、内资企业登记基本情况表、银行交易信息等书证；证人赵某、彭某、张某的证言；被害人陈某的陈述；被告人赵星亮的供述和辩解等证据证实，足以认定。 辩护人提出：其一，公诉机关认定诈骗金额为85883元的证据不足，“双十一购物节”期间的交易订单当中有真实订单，真假订单无法核实，在无法核实假单金额的情况下，应当从有利于被告人的角度出发，按照已经核实的张某刷单交易金额134227元为基数，按优惠券占比32%进行计算，即诈骗金额应为42953元，或按京东已主动追回的损失43405.17元计算诈骗金额。其二，被告人赵星亮在公安机关没有立案也没有对其采取相应强制措施之前，如实供述了自己的罪行，应成立自首情节，可从轻处罚。其三，被告人赵星亮还具有以下从轻情节：认罪态度好、系初犯、京东已追回部分损失。请求法庭对被告人从轻处罚，并处以缓刑。 针对本案有争议的事实，本院分析认定如下： 一、诈骗金额认定为42953元。 在现有证据不足以证明被告人赵星亮虚构商品交易的准确数据的情况下，应遵循有利于被告人的原则作出认定，被告人赵星亮在“双十一购物节”期间获取京东优惠券金额共计85883元，因其中存在少量真实交易订单，故不能以该数认定诈骗金额，其中已查实张某帮助完成的虚假交易金额为134227元，京东公司优惠券占比为31%－35%，其中占比31%较多，审理过程中，辩护人提出按134227元的32%进行计算，即诈骗金额为42953元，对以上事实及辩护人的意见，公诉机关亦表示认可。本院认为，辩护人与公诉机关的意见与事实相符，本院予以采纳。至于辩护人认为诈骗金额亦可以按京东主动追回的实际金额计算，本案中被害人京东公司主动控制被告人的账户，账户中也有足够余额用于京东公司自行追回损失，京东公司只提取其中一部分，该数额即为诈骗数额，事实依据不足，本院对辩护人的该辩护意见不予采信。 二、被告人赵星亮不成立自首。 成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。被告人赵星亮在2018年12月7日第一次讯问时，没有如实供述自己的罪行，其在被公安机关抓获归案后第二天即2019年2月18日的讯问时才如实供述自己的罪行，故被告人不成立自首，依法成立坦白。辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人赵星亮诈骗公私财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人赵星亮到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；部分损失已追回，可酌情从轻处罚。经本院委托，衡东县司法局对被告人赵星亮进行社会调查，其具备良好的监管、矫正环境，建议适用社区矫正。被告人赵星亮犯罪情节较轻，当庭认罪悔罪，没有再犯的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，衡东县司法局的建议适当，本院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十一条之规定，判决如下： 被告人赵星亮犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决书生效后五日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈红彤 人民陪审员  匡新辉 人民陪审员  段春元 二〇一九年十二月三十日 法官助理颜君玉 书记员罗盈雪                            校对责任人：颜君玉 打印责任人：罗盈雪                附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。