福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初827号 原告：张明团，男，1976年2月24日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：王剑斌，福建磊德律师事务所律师。 被告：黄志锵，男，1975年11月16日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：傅绿松、傅琛禧，福建正成功律师事务所律师。 第三人：张明炉，男，1974年4月11日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：阮志强、洪开通，福建求达律师事务所律师。 原告张明团与被告黄志锵、第三人张明炉退货纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张明团及其委托诉讼代理人王剑斌、被告黄志锵及其委托诉讼代理人傅琛禧、第三人张明炉的委托诉讼代理人阮志强、洪开通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张明团向本院提出诉讼请求：1、请求判决黄志锵向张明团支付退伙未分配股东款人民币236753.9元，并按银行同期贷款月利率0.5%向张明团支付逾期付款利息，从2018年2月11日起计至付清款项之日止（现暂计至2018年12月11日利息为人民币9470.1元）；2、请求判令黄志锵承担本案诉讼费用。事实与理由：张明团（以下简称丙方）与黄志锵（以下简称乙方)、第三人张明炉（以下简称甲方)三方于2004年共同创办南安市成发汽车运输有限公司(简称“成发一队”)，其中，甲方持有公司股份50%，乙方持股30%，丙方持股20%。甲、乙、丙另于2013年创办“成发二队”，其中，甲方持有股份30%，乙方持股50%，丙方持股20%。“成发一队”、“成发二队”分开独立经营、独立核算。2016年11月8日，甲、乙、丙三方经协商，就退伙等相关事宜达成一致意见，签订《退伙协议书》，约定：1、甲、乙、丙三方合伙经营截止日期为2016年11月7日；2、“成发一队”现金余额先参照负责人张明炉、出纳黄卿三、会计吕作成提供的现金余额结算情况按股东持股比例分配(详见附件1)，“成发二队”现金余额未分配，在截止合伙日期后以“成发二队”出纳账目余额按股东持股比例分配；3、退伙协议达成后，甲、乙、丙应对:“成发一队”、“成发二队”账目进行最终核算。两车队核算后若出现利润余额与实际不符，“成发一队”由张明炉承担负责并应无条件多还少补，“成发二队”由黄志锵承担负责并应无条件多还少补。4、退伙协议达成后一个月内，“成发一队”、“成发二队”应最终核算应收款和应付款金额。两车队的应收款应由负责人及商务、会计以书面形式提供给各股东。如应收款及其他欠款到账，收到款项的对公账户及个人账户应在到账两日内先支付应付款项后剩余部分按相应的持股比例划拨给各股东。两车队的应付款应由负责人及商务、会计以书面形式提供给各股东，如查证属实，可从应收款到账后先行支付。……16、本合同一式叁份，经甲、乙、丙三方签字后生效，由甲、乙、丙叁方各执壹份，具有同等的法律效力。(详见《退伙协议书》及附件)退伙协议签订后，丙方配合甲方、乙方办理了工商股权变更等相关事宜，原南安市成发汽车运输有限公司(“成发一队”)由甲方独资经营，乙方在“成发二队”基础上成立福建天洲汽车运输有限公司。2018年2月11日，甲、乙、丙三方就南安市成发汽车运输有限公司“成发二队”退伙未分配款项进行清算，确定截止2018年2月10日，已扣除所有应付款后股东应分红金额2744720.85元。确定上述应分配钱款其中出纳账簿余额（不包括实际已收取未入账的应收款项2530657.77元）1183769.54元现由被告黄志锵保管，应按“成发二队”各股东的持股比例进行分配。确定上述应分配钱款其中1560951.31元（已收取未入账的应收款项2530657.77元扣除所有应付款969706.46元）现由张明炉保管，应按“成发二队”各股东的持股比例进行分配。张明炉、黄志锵、张明团在《清算表》上签名确认。《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条：合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。按照张明团在“成发二队”的持股比例20%计算，黄志锵应支付给张明团人民币236753.9元（1183769.54元X20%），张明炉应支付给张明团人民币312190.2元【（2530657.77元-969706.46元）X20%】。但从2018年2月11日退伙清算完成至今已过近一年，张明炉、黄志锵均没有按约定支付钱款给张明团，经张明团多次催讨，黄志锵，拒绝支付张明团应得款项，严重违反了诚实信用原则。《中华人民共和国合同法》第44条依法成立的合同，自成立时生效。第60条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第107条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第161条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。张明团（丙方）认为，2016年11月8日、2018年2月11日张明团与张明炉（甲方）、黄志锵（乙方）签订的《退伙协议书》（含附件）、《南安市成发汽车运输有限公司成发二队退伙未分配款项进行清算表》是合伙人在自愿平等的基础上达成的一致意思表示，明确了当事人的权利义务，“股权转让”程序符合有关法律规定，其合同真实有效，合同当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。张明团与黄志锵、张明炉达成退伙协议后，已依约及时配合张明炉、黄志锵办理工商股权等变更事宜，三方也已就合伙期间公司财产与债权债务进行清算。张明炉、黄志锵分别保管着退伙结算后未分配的合伙财产，应当立即按照约定向张明团支付应得的合伙企业财产份额。由于黄志锵、张明炉逾期未付，还应承担违约责任，向张明团支付逾期付款期间(2018年2月11日至付清款项之日止)的利息损失，逾期付款利息损失按同期银行贷款利息计算。为维护张明团的合法权益，特此提起诉讼，请求人民法院依法判决被告黄志锵向张明团支付退伙未分配股东款人民币236753.9元，判令黄志锵向张明团支付逾期付款期间的利息损失。 黄志锵未辩称，关于张明团诉讼请求与本案今天的案由不相符，法庭应该给予张明团释明，从张明团陈述的事实就明确三人是2004年共同创办成发汽车运输有限公司，既然是成立有限公司，今天案由是股权转让纠纷，张明团的诉讼请求是退伙未分配的款项，明显请求与案由不一致。从事实与适用法律也不对，适用合伙企业法及合同法不对。如果张明团不改变案由就应该驳回起诉；本案股权转让纠纷答辩人还认为不当，因为根据最高院案由的规定，本案应是公司盈余分配纠纷，公司从2004年经营到双方签协议，到账户结算，公司没有亏损，表面是股权转让，实际上三人转让之前，三人已就公司资产进行清算，公司有俩个相对独立个体，双方已经签订确定，成发二队已经清算，公司是有盈余，股东对公司的资产有主张的权利，双方可以就已经清算的资产进行分配，张明团有提交一张2018年2月11日有关《成发二队退伙未分配款项清算表》，可以明确三方都签字，在场的对这张清算表都认可，黄志锵主张本案是公司盈余资产分配纠纷。我们也有另案起诉，黄志锵提出的诉讼与本案的诉讼是基于同一个事实，参与诉讼的当事人都是本案的三个人。两个案件应该合并进行审理，才能把整个案件查明清楚；就事实方面，黄志锵认为张明团提出的事实及请求缺乏事实依据应依法驳回。就张明团向法庭提交的证据《成发二队退伙未分配款项清算表》表面现象有118万是由黄志锵保管，有253万是由第三人保管，第三人提出他保管的应扣除96万，但是96万其中有五项在表中表明没有确认，这五项不能列出，只能扣除61万元，扣除后第三人掌握192万，加上黄志锵掌握的118万元，总计净资产310万元。大家都在清算表中承认黄志锵投资50%，可以分配50%财产155万元。扣掉黄志锵掌握118万元，黄志锵还有37万没有分配到。张明团为何后面撤回第三人的起诉，因为两个人是兄弟。从现有材料分析，二队未分配的资产掌握在第三人手上。张明团认为黄志锵及第三人都掌握资产，但是第三人是兄弟就不主张，只主张黄志锵，按照公司法，按照总清总算总分配分配盈余资产，黄志锵还未拿到全部应分配资产。张明团针对黄志锵的请求明细缺乏事实依据，依法应予驳回。 第三人述称，黄志锵说案由不对，这是黄志锵单方不成立，张明炉也认为本案应该是退货纠纷。“成发一队”跟“二队”是分开的。2004年三方共同创办南安市成发汽车运输有限公司简称“成发一队”，其中，甲方持有公司股份50%，乙方持股30%，丙方持股20%。甲、乙、丙另于2013年创办“成发二队”，其中，甲方持有股份30%，乙方持股50%，丙方持股20%。“成发一队”、“成发二队”分开独立经营、独立核算。成发汽车是由第三人独立经营，张明团的诉求也是针对“成发二队”的，针对退伙未分配，本案应定性为退伙纠纷。张明团要求黄志锵支付退伙未分配股东款人民币236753.9元，事实清楚，证据充分，应予支持。张明团、黄志锵及张明炉合伙创办南安市成发汽车运输有限公司。三人成立“成发一队”、“成发二队”。2016年11月8日，张明团、黄志锵及张明炉签订《退伙协议书》。2018年2月11日，张明团、黄志锵及张明炉签订的《成发二队退伙未分配款项清算表》是最终结算依据。三方就“成发二队”退伙未分配款项进行清算，三方确认：截止18年2月10日，张明团、黄志锵及张明炉确认的出纳账簿余额1183769.54元由黄志锵保管，应按成发二队于各股东持股比例进行分配即1183769.54*20%=236753.9元，该部分未分配股东款黄志锵应支付给张明团。该《成发二队退伙未分配款项清算表》是张明团、黄志锵及张明炉真实意思表示，根据当事人意思自治、诚实信用、司法不过度干预原则，张明团据此提出的主张符合事实法律规定，应予支持。黄志锵追加第三人张明炉参加本案诉讼违背客观事实和法律规定，不能成立。三人成立的“成发一队”、“成发二队”已全部结算清楚。根据《成发二队退伙未分配款项清算表》，黄志锵应支付由其保管的236753.9元股东款给张明团。黄志锵提出的实际已收取未入账的应收款项部分，第三人已全额支付给张明团，并非向黄志锵所说因为是兄弟。该部分黄志锵应付未付的退伙未分配股东款与第三人实际已收取未入账的应收款项部分无关。且“成发二队”对外指定的收款账户是成发公司的对公账户，该对公账户也是由黄志锵掌控使用。因此，黄志锵要求追加张明炉参加诉讼不能成立。综上，张明团的诉请符合事实法律规定，谨请法院兼听明察，维护当事人合法权益。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 关于本案案由的问题，张明团主张本案的纠纷性质系退伙纠纷，并提供《退伙协议书》、组建成发二队出资复印件、现金日记账复印件、凭证查询结果复印件、费用报支凭证复印件、应收表复印件、损益表复印件、退伙应收款表欲以证明。黄志锵认为，本案是公司盈余资产分配纠纷，2004年张明炉、黄志锵、张明团共同创办南安市成发汽车运输有限公司，公司从2004年经营到双方签协议，到账户结算，公司没有亏损，表面是股权转让，实际上在三人转让之前，已就公司资产进行清算，公司有“成发一队”、“成发二队”俩个相对独立个体，双方已经签订确定，“成发二队”已经清算，公司是有盈余，股东对公司的资产有主张的权利，双方可以就已经清算的资产进行分配，张明团有提交一张2018年2月11日有关《成发二队退伙未分配款项清算表》，可以明确三方都签字，在场的对这张清算表都认可。对《退伙协议书》，黄志锵认为真实性无异议，但称该协议实际是对南安市成发汽车运输有限公司的清算协议，对债权、债务的分配原则，而不是分配。对组建成发二队出资复印件，黄志锵认为张明团未提供原件，真实性不予确定，但对分配比例予以确认。对现金日记账复印件，黄志锵认为张明团未提供原件，真实性不予确认。对凭证查询结果复印件黄志锵认为没有任何人签字及盖章，真实性不予确认。对费用报支凭证复印件、应收表复印件、损益表复印件，黄志锵认为张明团未提供原件，真实性不予确认。对退伙应收款表，黄志锵认为张明团未作说明也无任何签字，真实性不予确认。第三人张明炉对张明团的主张不持异议，对其提供的上述证据三性均无异议。本院认为，对于张明团提供的组建成发二队出资复印件、现金日记账复印件、凭证查询结果复印件、费用报支凭证复印件、应收表复印件、损益表复印件，因未提供证据原件且黄志锵不予确认，故对其真实性不予认定。对于退伙应收款表，因黄志锵未签名且不予确认，故不予认定。对于《退伙协议书》，黄志锵、张明炉对真实性无异议，故对其真实性予以认定。该《退伙协议书》有张明团、黄志锵、张明炉签名签名确认，系其真实的意思表示，协议签订内容清晰，对三方均有约束力，其中明确载明“甲乙丙三方于2004年共同创建南安市成发汽车运输有限公司（简称‘成发一队’），其中，甲方持有公司股份50%，乙方持股30%，丙方持股20%。”，这是张明炉、黄志锵、张明团对南安市成发汽车运输有限公司即是“成发一队”的确认，另载明“甲乙丙另于2013年创办‘成发二队’，其中，甲方持有股份30%，乙方持股50%，丙方持股20%。‘成发一队’、‘成发二队’分开独立经营、独立核算。”，这是张明炉、黄志锵、张明团对“成发二队”的设立、持股比例、独立经营、独立核算的确认，可以认定张明炉、黄志锵、张明团认可关于合伙经营“成发二队”的事实,结合《退伙协议书》约定的内容以及当事人的陈述可证明“成发二队”的合伙经营得到实际履行,各合伙人之间的合伙客观存在。黄志锵主张“成发一队”、“成发二队”均属于南安市成发汽车运输有限公司，但未能提供任何证据予以证明，故不予采信。综上，本案张明团、黄志锵就“成发二队”结算款项分配问题产生的该纠纷，应系退伙纠纷。 关于本案张明团应分配款项金额的问题，张明团主张黄志锵应按约定比例向其支付由黄志锵保管的盈余款项236753.9（1183769.54×20%）元，并提供《退伙协议书》、《南安市成发汽车运输有限公司成发二队退伙未分配款项清算表》欲以证明。对《退伙协议书》、《南安市成发汽车运输有限公司成发二队退伙未分配款项清算表》的真实性，黄志锵、张明炉均不持异议，黄志锵认为其确实有保管未分配款项1183769.54元，但对清算表中其余未分配款项数额有异议，因有五项未确认的支出款项合计人民币350061.86元，对该款项不予认可，且款项在张明炉掌握之中，按照总清总算总分配盈余资产，黄志锵还未拿到全部应分配资产，张明团针对黄志锵的请求明显缺乏事实依据，依法应予驳回。本院认为，本案张明团仅对以确定的黄志锵掌握的合伙盈余款项分配金额主张权利，鉴于在此之外的盈余款项，各当事人存在争议，且超出张明团的请求范围，故不予处理。根据《退伙协议书》第2条“……‘成发二队’现金余额未分配，在截止合伙日期后以成发二队出纳账目余额按股东持股比例分配。”、第3条“……黄志锵应无条件负责提供‘成发二队’全部账目资料，并对未如实提供相关资料承担法律责任。……‘成发二队’由黄志锵承担负责并应无条件多还少补。”的约定，结合各当事人对张明团占有20%分配比例、黄志锵保管未分配款项1183769.54元的情况的确认，本案中，对于由黄志锵保管1183769.54元款项，张明团按比例分配的金额应为236753.9（1183769.54×20%）元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年，张明团、黄志锵、张明炉合伙经营运输车队“成发二队”，并对股权比例进行约定。2016年11月8日，张明团、黄志锵、张明炉签订《退伙协议书》，约定合伙经营截止日期、盈余分配比例、账目资料提供、车辆等设备处理方式等事宜，该协议书内载“甲方：张明炉……乙方：黄志锵……丙方：张明团……甲乙丙三方于2004年共同创建南安市成发汽车运输有限公司（简称‘成发一队’），其中，甲方持有公司股份50%，乙方持股30%，丙方持股20%。甲乙丙另于2013年创办‘成发二队’，其中，甲方持有股份30%，乙方持股50%，丙方持股20%。‘成发一队’、‘成发二队’分开独立经营、独立核算。现甲乙丙三方经协商，就退伙等相关事宜达成如下协议。1、甲乙丙三方合伙经营截止日期为2016年11月07日……2、……‘成发二队’现金余额未分配，在截止合伙日期后以成发二队出纳账目余额按股东持股比例分配。3、……16、本合同一式叁份，经甲乙丙三方签字后生效，由甲乙丙叁方各执壹份，具有同等的法律效力。【以下无正文】甲方：（签章）张明炉签订日期：2016年11月8日乙方：（签章）黄志锵签订日期：2016年11月8日丙方：（签章）张明团签订日期：2016年11月8日见证人：见证日期：年月日”，该协议书有张明团、黄志锵、张明炉亲笔签名并捺印确认。2018年2月11日，张明团、黄志锵、张明炉对“成发二队”未分配款项进行对账，其中出纳账目余额1183769.54元，有张明团、黄志锵、张明炉签名确认的清算表为据，该款项由黄志锵保管，根据《退伙协议书》第2条“……‘成发二队’现金余额未分配，在截止合伙日期后以成发二队出纳账目余额按股东持股比例分配。”约定，在该款项中张明团应分得款项人民币236753.9（1183769.54×20%）元，经催讨，黄志锵未能按约定支付该笔款项。 综上，本院认为,本案中当事人之间法律关系为合伙关系。原、被告及第三人签订的《退伙协议书》是各方的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效。合伙终止时,对合伙财产的处理,有书面协议的,按协议处理。张明团、黄志锵、张明炉于2016年11月8日签订《退伙协议书》，约定合伙经营截止日期为2016年11月7日，并于2018年2月11日在退货未分配款项清算表上签名捺印确认，该行为系清算行为，全体合伙人应当按《退伙协议书》履行。其中，出纳账目余额1183769.54元，由黄志锵保管，且金额均不存在争议，应按约定比例分配给张明团236753.9元，本院予以认定。对于张明团要求黄志锵按银行同期贷款月利率0.5%向其支付自2018年2月11日起计至付清款项之日止的逾期付款利息，无事实和法律依据。本院不予以支持。黄志锵主张本案“成发二队”属于南安市成发汽车运输有限公司，本案应系公司盈余资产分配纠纷，但未能提供证据予以证明，故不予采信。依照依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第八十四条,《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见(试行)》第五十二条、第五十五条,《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告黄志锵应于本判决生效后十日内支付原告人民币236753.9元； 二、驳回原告张明团的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9510元，由黄志锵负担4852元，由张明团负担4658元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  余善根 人民陪审员  王志刚 人民陪审员  戴吉成 二〇一九年十二月二十七日 法官助理孙承海 速录员洪玉玲 附本案引用的主要法律条文及执行的申请提示： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见(试行)》 52.合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 55.合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。