广西壮族自治区北海市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂05行终61号 上诉人暨诉讼代表人（原审原告）李秀敏，女，1965年3月15日出生，居民身份证号码：412828196503150381，汉族，住广西北海市海城区北部湾东路78-2号嘉和花园商住楼0401号。 上诉人暨诉讼代表人（原审原告）陈苏荣，女，1976年8月25日出生，居民身份证号码：450521197608255605，汉族，住广西北海市海城区北部湾东路78-2号嘉和花园商住楼0406号。 上诉人暨诉讼代表人（原审原告）王增胜，男，1962年3月8日出生，居民身份证号码：450525196203087835，汉族，住广西北海市海城区北部湾东路78-2号嘉和花园商住楼0501号。 上诉人暨诉讼代表人（原审原告）黄振峰，男，1963年8月18日出生，居民身份证号码：450511196308180018，汉族，住广西北海市海城区北部湾东路78-2号嘉和花园商住楼1002号。 上诉人（原审原告）吴艳，女，1988年4月30日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）谢卫康，男，1983年10月17日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）孙亚，女，1987年8月26日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）沈丽华，女，1987年9月7日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）邓有玲，女,1982年11月26日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘亚辉，男，1987年4月2日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）张艳春，男，1980年1月22日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）那越峰，女，1949年12月8日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘延芳，女，1984年3月22日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）付松彦，女，1978年10月11日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）黄天琪，女，1987年2月7日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）林文海，男，1994年9月13日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）方贵秀，女，1964年4月5日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）孙井涛，男，1986年3月12日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）潘光伟，男，1988年3月19日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）叶娟，女，1986年8月28日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）全振芳，女，1976年8月10日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）崔国泉，男，1974年12月7日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）陈愔，女，1966年10月18日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）陈秀珍，女，1979年5月20日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）邵春芳，女，1969年4月14日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）郑秀莲，女，1984年2月13日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）孙丽，女,1976年6月5日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）杨旺用，男，1973年12月23日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）李晓慧，女,1972年8月8日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）毛天明，男，1965年6月8日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）王玉静，女，1964年11月27日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）隋保国，男，1964年2月18日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）王继荣，女，1972年1月9日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）石小宇，女，1986年9月15日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）李长梅，女，1966年6月15日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）徐进，男，1954年10月10日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）张渝，女,1987年4月3日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）黄鹃，女，1973年9月10日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）杨有葵，女，1971年7月15日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）许敬华，女，1975年2月21日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）王沛松，男，1985年9月12日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）钟诗强，男，1975年11月15日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘文良，女，1974年10月3日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）杨永兰，女，1977年3月12日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）伍宗会，女，1974年2月23日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）冉兴亮，男，1970年8月10日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘剑锋，男，1981年9月19日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）罗叶芬，女，1970年6月6日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）李德波，男，1965年2月25日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘永江，男，1975年9月13日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘翠芹，女，1960年5月7日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）杨永梅，女，1972年3月15日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）陈静，女，1988年8月22日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）倪鸿滨，男，1970年4月15日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘燕，女，1992年1月15日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）陈洪艺，男，1985年7月7日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）钟坤，男，1989年1月1日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）邹伟容，女，1977年9月10日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）张勇，男，1992年6月29日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘华，男，1975年7月25日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）黄荣，女，1981年10月19日出生，壮族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）周其杰，女，1987年2月25日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）蔡淑娟，女，1966年4月26日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）齐文君，女，1953年3月6日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）李永德，男，1971年8月27日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）谢利强，男，1972年11月7日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）郭秀燕，女，1986年7月10日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）刘银花，女，1983年7月10日出生，汉族，住广西北海市海城区。 上诉人（原审原告）王萌，男，1984年8月13日出生，汉族，住广西北海市海城区。 被上诉人（原审被告）北海市海城区住房城乡建设和交通局（原北海市海城区住房和城乡规划建设局），住所地北海市海城区长青北路3号。 法定代表人梁源，局长。 委托代理人戴碧波，广西现城律师事务所律师。 上诉人李秀敏等69人因被上诉人北海市海城区住房城乡建设和交通局（以下简称海城区住建交通局）不履行业主委员会备案管理职责一案，不服北海市海城区人民法院（2018）桂0502行初84号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审法院查明：原告李秀敏、陈苏荣、吴艳、王增胜、黄振峰、谢卫康、孙亚、沈丽华、邓有玲、刘亚辉、张艳春、那越峰、刘延芳、付松彦、黄天琪、林文海、方贵秀、孙井涛、潘光伟、叶娟、全振芳、崔国泉、陈愔、陈秀珍、邵春芳、郑秀莲、孙丽、杨旺用、李晓慧、毛天明、王玉静、隋保国、王继荣、石小宇、李长梅、徐进、张渝、黄鹃、杨有葵、许敬华、王沛松、钟诗强、刘文良、杨永兰、伍宗会、冉兴亮、刘剑锋、罗叶芬、李德波、刘永江、刘翠芹、杨永梅、陈静、倪鸿滨、刘燕、陈洪艺、钟坤、邹伟容、张勇、刘华、黄荣、周其杰、蔡淑娟、齐文君、李永德、谢利强、郭秀燕、刘银花、王萌是嘉和花园小区的业主。 2016年4月14日，嘉和花园小区业主联名向被告北海市海城区住房和城乡规划建设局（以下简称住建局）申请成立业主大会。2016年4月25日，被告住建××向北海市海城区高德街道办事处发函，告知高德街道办事处及时组织业主成立业主大会筹备组，筹备召开首次业主大会会议。2018年1月9日，嘉和花园小区首次业主大会会议筹备组发布《嘉和花园小区关于召开首次业主大会的公告》，公告嘉和花园小区首次业主大会召开的时间、地点、会议议程等内容。嘉和花园小区首次业主大会会议筹备组于高菜（村）居民委员会发布《嘉和花园小区首届业主委员会委员、候补委员初步候选人和业主大会监督小组成员推荐公告》。2018年1月25日，嘉和花园小区召开首次业主大会，《嘉和花园小区首次业主大会会议表决事项表决结果统计报告单》载明：嘉和花园小区首次业主大会会议共有89名业主参加投票，其中有效票86张，废弃票1张，弃权票2张，本次表决有效权数，专有面积占总建筑专有面积59.16%，投票业主人数占业主总人数的90.82%，表决通过《嘉和花园小区首届业主委员会选举办法》（草案）、《管理规约》（草案）、《业主大会议事规则》（草案）、《业主委员会工作规则》（草案）。《嘉和花园小区首次业主大会会议首届业主委员会成员候选人选举结果统计报告单》载明：陈苏荣、王增胜、黄振峰、黄天琪、李秀敏、潘光伟、吴艳、崔国泉、周继能得票专有面积占总专有面积的比例分别为：47.48%、45.40%、49.53%、19.94%、58.47%、48.15%、49.52%、56.41%、33.00%；赞成人数占业主总人数的比例分别为：70.41%、67.35%、73.47%、29.59%、86.73%、71.43%、73.47%、83.67%、48.98%。 2018年3月27日，北海市海城区高德街道办事处、嘉和花园小区首次业主大会会议筹备组发布《嘉和花园小区首次业主大会选举和表决成果公告》载明：本届选举应产生7名首届业主委员会委员，已产生2名委员（李秀敏、崔国泉）。依照《嘉和花园小区首届业主委员会选举办法》第十七条规定，业主委员会委员当选人数不足5人，从落选的业主委员会委员候选人中再次投票选举，选出5名委员补足。 另查明，庭审中，原告提供《关于反映罗卫波有关问题信访件处理结果的反馈意见》、《关于成立小区业主委员会的函》、《公示》、照片一张，主张已向被告住建局申请小区业主委员会备案，但未能提供向被告住建局提出申请备案的证据材料。 原审法院认为：根据《物业管理条例》第五条第二款“县级以上地方人民政府房地产行政主管部门负责本行政区域内物业管理活动的监督管理工作”、第十六条第一款“业主委员会应当自选举产生之日起30日内，向物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门备案”的规定，被告住建局具有负责物业管理活动的监督管理工作和业主委员会备案的法定职责。根据《物业管理条例》第十一条第（三）项规定，选举业主委员会或者更换业主委员会成员，由业主共同决定；《物业管理条例》第十二条第三款规定，选举业主委员会，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。《嘉和花园小区首次业主大会会议首届业主委员会成员候选人选举结果统计报告单》表明：只有李秀敏、崔国泉的得票权数符合专有面积占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意这一规定。根据《业主大会和业主委员会指导规则》第三十一条规定，业主委员会由业主大会会议选举产生，由5至11人单数组成；《业主大会和业主委员会指导规则》第四十六条规定，业主委员会委员人数不足总数的二分之一时，应当召开业主大会临时会议，重新选举业主委员会。因此，在嘉和花园小区首次业主大会会议当选的业主委员会委员不足应选总数的二分之一时，应当重新召开业主临时会议选举产生业主委员会后再按有关规定申请备案。嘉和花园小区首次业主大会只选出2名符合要求的业主委员会委员，原告主张嘉和花园首次业主大会已经选举产生7名业主委员会委员，符合业主委员会备案的条件，没有事实依据。嘉和花园小区业主委员会不符合备案的条件且原告亦没有提供证据证明其曾向被告住建局书面提出备案申请，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告李秀敏、陈苏荣、吴艳、王增胜、黄振峰、谢卫康、孙亚、沈丽华、邓有玲、刘亚辉、张艳春、那越峰、刘延芳、付松彦、黄天琪、林文海、方贵秀、孙井涛、潘光伟、叶娟、全振芳、崔国泉、陈愔、陈秀珍、邵春芳、郑秀莲、孙丽、杨旺用、李晓慧、毛天明、王玉静、隋保国、王继荣、石小宇、李长梅、徐进、张渝、黄鹃、杨有葵、许敬华、王沛松、钟诗强、刘文良、杨永兰、伍宗会、冉兴亮、刘剑锋、罗叶芬、李德波、刘永江、刘翠芹、杨永梅、陈静、倪鸿滨、刘燕、陈洪艺、钟坤、邹伟容、张勇、刘华、黄荣、周其杰、蔡淑娟、齐文君、李永德、谢利强、郭秀燕、刘银花、王萌的诉讼请求。 上诉人李秀敏等69人上诉称，一、原审认定事实不清，适用法律完全错误。在判决书第15页第一行，“另查明，庭审中，原告提供《关于反映罗卫波有关问题信访件处理结果的反馈意见》、《关于成立小区业主委员会的函》、《公示》、照片一张，主张已向被告住建局申请小区业主委员会备案，但未能提供向被告住建局提出申请备案的证据材料”，第16页第四行“嘉和花园小区业主委员会不符合备案的条件且原告亦没有提供证据证明其曾向被告住建局书面提出备案申请，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持”。原审法院对本案事实认定不清，适用法律完全错误。上诉人在业主委员会选举产生后，在法定30日内曾多次书面同时也口头向被上诉人北海市海城区住房和城乡规划建设局（以下简称住建局）申请备案，上诉人要求被上诉人出具接收申请书的收据清单，被上诉人拒绝出具。上诉人在庭审中提交的证据6（U盘录音），证实上诉人向被上诉人书面申请同时也口头申请被上诉人对业主委员会备案，同时也证明被上诉人对上诉人业主委员会备案提出无理条件。被上诉人作为海城区政府房地产行政管理部门，对业主委员会备案具有法定职责。法无授权不可为，法定职责必须为。二、被上诉人以各种借口不履行或者拖延履行对业主委员会的备案的行为，是典型慢作为、乱作为、不作为的行政行为，具有违法性。2017年10月，上诉人在被上诉人和高德办事处指导下，再次筹备召开业主大会，并于2018年1月进行了第二次业主委员会选举。物业管理区域内专有部分占总建筑面积过半数的业主且占总人数过半的业主参加了选举，符合《物业管理条例》第十二条第一款的规定。嘉和花园业主大会会议推选9名业主委员会候选人，选举7人为业主委员会成员。经投票选举，按得票多少，前七名当选，业主委员会成立。业主委员会成立后，上诉人在法定30日内曾多次书面同时也口头向被上诉人申请备案，要求被上诉人出具接收申请书的收据清单，被上诉人拒绝出具。被上诉人收到申请之后，总是以各种理由和借口不履行或者拖延履行备案。上诉人在万般无奈之下，向海城区法院提起诉讼，但该院以上诉人没有申请备案和业主委员会成员不足为由，驳回上诉人的诉讼请求。综上所述，一审法院对本案事实认定不清，适用法律完全错误。为此，上诉人恳请二审法院查明案件事实，撤销原判，确认被上诉人不履行或者拖延履行法定职责的行为违法，判决被上诉人在一定期限内给予上诉人业主委员会备案。 被上诉人海城区住建交通局未提交书面答辩意见。 本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。 本院另查明，2018年3月27日，《嘉和花园小区首次业主大会会议表决事项表决结果统计报告单》和《嘉和花园小区首次业主大会选举和表决成果公告》出来后，原告曾向北海市海城区高德街道办事处申请备案，因当选业主委员会委员人数不足，该街道办审核未予通过。 本院还查明，根据北城办发[2019]30号《中共北海市海城区委员会办公室北海市海城区人民政府办公室关于印发的通知》，指导辖区街道办事处对业主委员会的成立、换届选举进行备案的职权从2019年3月20日起由北海市海城区住房城乡建设和交通局行使，故本案二审被上诉人变更为北海市海城区住房城乡建设和交通局。 本院认为，根据《物业管理条例》第十一条第（三）项“下列事项由业主共同决定：（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员”、第十二条第三款“业主大会决定本条例第十一条第（五）项和第（六）项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主且占总人数2/3以上的业主同意；决定本条例第十一条规定的其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意”的规定，选举业主委员会委员，应当召开业主大会经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。然而，本案中，《嘉和花园小区首次业主大会会议首届业主委员会成员候选人选举结果统计报告单》载明：嘉和花园小区首次业主大会首届业主委员会成员候选人中只有李秀敏、崔国泉的得票权数符合专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，可以当选嘉和花园小区业主委员会委员。但根据《业主大会和业主委员会指导规则》第三十一条“业主委员会由业主大会会议选举产生，由5至11人单数组成”、第四十六条“业主委员会委员人数不足总数的二分之一时，应当召开业主大会临时会议，重新选举业主委员会”以及《嘉和花园小区首届业主大会会议召开工作方案（草案）》第四条“本物业区域业主委员会委员名额为7名，候补委员名额为2名，届期5年。首次业主大会选举业主委员会人数为7名，候补委员人数为2名”的规定，嘉和花园小区首次业主大会只选出2名符合要求的业主委员会委员，未达到法定人数，因此，在嘉和花园小区首次业主大会当选的业主委员会委员人数不足总数的二分之一时，应当召开业主大会临时会议，选举产生业主委员会委员，在经选举补足业主委员会委员人数后再按有关规定申请备案。综上，嘉和花园小区首次业主大会只选出2名符合要求的业主委员会委员，不符合备案条件。原告主张嘉和花园首次业主大会已经选举产生7名业主委员会委员，符合业主委员会备案的条件，没有事实根据。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，判决驳回李秀敏等69人的诉讼请求并无不当，本院应予维持。上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人李秀敏等69人负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  吴 慧 审 判 员  席淑燕 审 判 员  曾志科 二〇一九年十二月九日 法官助理  范柳婷 书 记 员  黄耀晖 附：本判决书引用的法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。