福建省厦门市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽02刑终720号 原公诉机关厦门市同安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张世龙，曾用名张进兴，男，1984年1月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月16日被取保候审，2019年8月12日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人陈耀东、方婕，福建方定律师事务所律师、实习律师。 原审被告人张荣源，男，1975年10月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月21日被取保候审，2019年8月7日被决定逮捕，因厦门市第二看守所认为其需要住院治疗，决定暂不予收押。 厦门市同安区人民法院审理厦门市同安区人民检察院指控原审被告人张世龙、张荣源犯开设赌场罪一案，于2019年10月10日作出（2019）闽0212刑初398号刑事判决。宣判后，原审被告人张世龙不服，提出上诉。本院经审查于2019年10月31日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年1、2月份，被告人张世龙、张荣源与兰某（另案处理）经合谋，在厦门市同安区开设赌场，并约定由被告人张世龙、张荣源占股70%，兰某占股30%，赌场股东根据占股分水钱。后彭某、陈三伟、张某3、陈某、许秀锦（均另案处理）等人相继入股该赌场并重新分配占股。为了逃避公安机关打击，该赌场在2018年春节过后搬至同安区洪塘头蔡店里88号。该赌场每天水钱少则人民币2、3万元，多则7、8万元。被告人张世龙在该赌场抽水盈利人民币12万元；被告人张荣源在该赌场抽水盈利人民币10万元。 2018年7月16日，被告人张世龙主动向厦门市公安局集美分局投案；同年10月24日，被告人张荣源接民警电话通知，主动到案接受调查。归案后，被告人张世龙、张荣源对上述犯罪事实均供认不讳。 2019年8月10日1时29分，被告人张世龙电话举报在厦门市江头后埔282号发现一名网上通缉的诈骗嫌疑人（邱安达）。厦门市公安局江头派出所民警立即出警，在该处当场抓获涉嫌诈骗罪的逃犯邱安达（在逃人员编号T3505820000002019076111）。核实身份后，该所将邱安达寄押在厦门市第一看守所，后移交晋江市公安局罗山派出所。 厦门市同安区人民法院决定对被告人张荣源逮捕，集美分局侨英派出所于2019年8月9日执行逮捕送交厦门市第二看守所。该所经入所健康检查其患有：1、高血压病（血压200/126mmHg),2、糖尿病（空腹血糖30.63mmol/L)。厦门市第二医院要求住院治疗，故暂不予收押，待经治疗病情稳定后再行收押。被告人张荣源曾因高血压病于2017年9月8日至9月20日，2018年7月3日2018年7月9日住院治疗，于2019年8月8日门诊治疗。 原判认定上述事实，有到案经过，户籍信息、违法犯罪经历查询情况说明，房屋租赁合同，建设银行交易明细清单，证人陈某、兰某、张某1、赖某、张某2、赵某、潘某、王某、张某3、彭某、张某4、司某、刘某、尚某、闫某的证言，被告人张世龙、张荣源的供述与辩解等证据证实。 原判认为，被告人张世龙、张荣源伙同他人开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。被告人张世龙、张荣源自动投案并如实供述自己的犯罪事实，庭审时自愿认罪，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张世龙提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的藏匿地址，属于协助抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条以及《最高人民法院》第五条之规定，判决：一、被告人张世龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人张荣源犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。三、向被告人张世龙追缴非法所得人民币120000元，向被告人张荣源追缴非法所得人民币100000元予以没收，上缴国库。 上诉人张世龙上诉称，其系受他人纠集参与本案，实际获利不多，系初犯、偶犯，案发后投案自首，积极认罪悔罪，且有立功表现，请求本院从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出同样的辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人张世龙、原审被告人张荣源开设赌场犯罪的事实清楚。认定的证据均经原审庭审举证、质证并列明在案，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。 另查明，本院二审审理期间，上诉人张世龙向本院预缴罚金人民币二万元、违法所得人民币六万元；原审被告人张荣源预缴罚金人民币二万元。厦门市集美区司法局于2019年12月11日出具调查评估意见，认为张世龙、张荣源具备社区矫正条件。 上述事实，有厦门市行政执法暂时扣留（或冻结）财物收据、调查评估意见书等证据证实，本院一并予以确认。 本院认为，上诉人张世龙、原审被告人张荣源伙同他人开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。上诉人张世龙、原审被告人张荣源自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人张世龙协助抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。关于上诉人张世龙及其辩护人提出的上诉、辩护意见。经查，二审审理期间，上诉人张世龙、原审被告人张荣源积极缴纳罚金和部分违法所得，厦门市集美区司法局出具调查评估意见认为可以对张世龙、张荣源适用非监禁刑罚。原审被告人张荣源因疾病无法收押，人身危险性较小。本院综合考虑上诉人张世龙、原审被告人张荣源各项量刑情节认为，对二人宣告缓刑可不致再危害社会，上诉人张世龙及其辩护人相关上诉、辩护意见可以采纳。综上，原判定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持厦门市同安区人民法院（2019）闽0212刑初398号刑事判决第一项、第二项对上诉人张世龙、原审被告人张荣源的定罪判决部分和第三项； 二、撤销厦门市同安区人民法院（2019）闽0212刑初398号刑事判决第一项、第二项对上诉人张世龙、原审被告人张荣源的量刑判决部分； 三、上诉人张世龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期自本判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 四、原审被告人张荣源犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期自本判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长 （吕秋收） 审 判 员 （王敏重） 审 判 员 （刘荣秀） 二〇一九年十二月二十四日 法官助理（徐振波） 书记员（ 张 洋 ） 附：本案所适用的法律和司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。