辽宁省庄河市人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0283刑初135号公诉机关庄河市人民检察院。被告人魏斌，男，1992年4月9日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地辽宁省庄河市，现住庄河市。因涉嫌犯诈骗罪，经庄河市公安局决定，于2018年6月20日被刑事拘留，经庄河市人民检察院批准，于2018年6月29日被依法逮捕。现羁押于庄河市看守所。辩护人郑喜军，辽宁赢浒律师事务所律师。庄河市人民检察院以庄检公诉刑诉（2019）138号起诉书指控被告人魏斌犯诈骗罪、盗窃罪，于2019年3月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。庄河市人民检察院指派检察员申媛媛出庭支持公诉，被告人魏斌及其辩护人郑喜军到庭参加了诉讼。现已审理终结。庄河市人民检察院指控，被告人魏斌涉嫌诈骗的犯罪事实如下：被害人张某与家住庄河市青堆镇前炉村潘屯的被告人魏斌系男女朋友关系，2017年6月双方商量准备在大连理工大学附近租房开一家汉堡店，张某与魏斌选好店面进行了初步商谈后张某先行回四川，之后被告人魏斌在未与店面老板达成协议的前提下，伪造了租房合同并对张某谎称租店面租好了但需要租金人民币15000元，张某遂通过支付宝转账给魏斌人民币15000元，魏斌将骗到的15000元人民币用于个人消费。被告人魏斌涉嫌盗窃的犯罪事实如下：1.2017年10月至2017年12月期间，被告人魏斌在张某不知情的情况下用张某名下的中信银行进行贷款，贷款金额为88000元人民币；2.2017年10月至2018年5月期间，被告人魏斌在张某不知情的情况下通过手机用张某的支付宝账户通过招联金融进行贷款，贷款金额12987.37元人民币；3.2018年2月，被告人魏斌在被害人张某不知情的情况下用张某的光大银行信用卡进行贷款，贷款金额为28800元人民币；4.2018年3月8日，被告人魏斌在被害人张某不知情的情况下用张某兴业银行的信用卡进行贷款，贷款金额为20000元人民币5.2018年3月至2018年5月期间，被告人魏斌在被害人张某不知情的情况下将张某名下民生银行的信用卡进行贷款，贷款金额为93826元人民币；6.2018年5月，被告人魏斌在张某不知情的情况下通过张某京东账户内的京东金条进行贷款，贷款金额为20000元人民币。上述贷款出的款项均进入到被害人张某名下的卡号为62×××01的建设银行卡中，该建设银行卡与张某的支付宝、微信绑定，被告人魏斌在张某不知情的情况下对张某的支付宝、微信、银行卡进行操作，将上述贷出的款项通过支付宝转账、微信转账等形式将钱转出进行消费或提现。据此，公诉机关认为被告人魏斌以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任；被告人魏斌以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人魏斌一人犯数罪，应当依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。被告人对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人提出如下辩护意见，辩护人对起诉指控被告人的犯罪事实及诈骗罪的罪名没有异议，被告人诈骗数额不大，社会危害性较小，且案发后被告人家属已代被告人将赃款足额退赔给被害人，并征得了被害人的谅解，故对被告人此节犯罪应依法予以从轻处罚。由于被告人在到案前将光大银行和兴业银行的贷款还清，其他信用卡均未出现逾期还款的记录，发卡银行并没有将被告人盗刷信用卡的情况移送到公安机关，因此，本案被告人盗刷信用的行为不构成信用卡诈骗罪，也不构成盗窃罪的犯罪要件，对公诉机关指控被告人盗刷信用卡的行为我认为不构成犯罪。被告人在庭审过程中自愿认罪，请法庭量刑时酌情予以从轻或减轻处罚。被告人将所得款项用于被害人治病、给被害人零花钱、购物、吃饭等支出，其余全部用于其个人与被害人共同生活消费性支出，相对于其他用途的犯罪分子被告人的犯罪行为社会危害性不大，被告人之前一贯表现良好，此次系初犯、偶犯，无前科劣迹，到案后认罪态度较好，愿意赔偿被害人经济损失，一度曾取得被害人谅解，请法庭在量刑时予以充分考虑。经审理查明，一、被告人诈骗的犯罪事实如下：被害人张某与被告人魏斌系男女朋友关系。2017年6月双方商量准备在大连理工大学附近租房开一家汉堡店，与魏斌选好店面并与房主进行初步商谈后张某先行回四川，被告人魏斌因嫌房租太贵就没有再和房主联系。后被告人伪造了租房合同并对张某谎称店面已租好，租金还差人民币15000元。张某遂于2017年8月21日通过支付宝转账给魏斌人民币15000元用于租房。魏斌将该款全部用于个人消费。二、被告人魏斌盗窃的犯罪事实如下：1.2017年10月至2017年12月期间，被告人魏斌在张某不知情的情况下用张某名下的中信银行信用卡进行贷款，贷款金额为88000元人民币；2.2017年10月至2018年5月期间，被告人魏斌在张某不知情的情况下通过手机用张某的支付宝账户通过招联金融进行贷款，贷款金额12987.37元人民币；3.2018年2月，被告人魏斌在被害人张某不知情的情况下用张某的光大银行信用卡进行贷款，贷款金额为28800元人民币；4.2018年3月8日，被告人魏斌在被害人张某不知情的情况下用张某兴业银行的信用卡进行贷款，贷款金额为20000元人民币5.2018年3月至2018年5月期间，被告人魏斌在被害人张某不知情的情况下用张某名下民生银行的信用卡进行贷款，贷款金额为93826元人民币；6.2018年5月，被告人魏斌在张某不知情的情况下通过张某京东账户内的京东金条进行贷款，贷款金额为20000元人民币。上述贷出的款项以进入到被害人名下的建设银行卡（卡号为62×××01）帐户（该账户与张某的支付宝、微信绑定），再通过对张某的支付宝、微信、银行卡进行操作等方式，被告人在张某不知情的情况下，窃取了被害人张某钱款进行消费或提现。公安机关接到被害人报案后，被告人主动到庄河市公安局青堆子公安边防派出所接受调查，被告人到案后如实供述了其诈骗、盗窃被害人财物的主要犯罪事实。另查，2018年7月8日，被告人魏斌的父亲魏某与被害人张某就被告人诈骗一事达成刑事和解协议，由被告人父亲代替被告人退赔被害人经济损失人民币15000元，张某对魏斌表示谅解。并于2018年7月10日转帐至张某中国建设银行帐户15000元。再查，被告人共返还被害人张某中信银行信用卡7837.4元、招联金融15544.92元、光大银行信用卡29041.92元、兴业银行信用卡20200元、民生银行信用卡2458.33元。上述事实，有公诉机关提举的受案登记表、案件来源、归案/抓捕经过、人口基本信息表、前科查证确认表、身份证复印件、情况说明、物证照片、电子回单、转账记录、个人信用报告、光大银行的账户信息及流水、中信银行交易流水、建设银行交易明细以及张某本人对其不知情部分的指认、农业银行交易明细、民生银行交易明细、招联金融账户变更、账户交易情况、兴业银行交易明细、刑事和解协议书、房屋所有权证复印件、房屋抵押欠条及收条、说明、不动产买卖协议、住宅类不动产登记费发票、转账回执、专用收款收据、房屋信息查询结果、撤回谅解声明书、房屋赔付和一万五赔付真实情况说明、魏斌案件还款情况说明及还款微信截图、信用卡账单、魏斌案件情况说明、放弃房屋产权声明书、电子数据、证人证言、被害人陈述及被告人供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人魏斌以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真想，骗取财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪，依法亦应予惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人犯数罪，应予并罚。在被害人报案后，魏斌主动到派出所接受调查，到案后如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。对于诈骗的15000元，被告人家属已返还被害人，并取得谅解，酌情予以从轻处罚，对于被告人盗窃的款项，其返还被害人部分经济损失，酌情予以从轻处罚。辩护人提出魏斌除第一节事实构成诈骗罪以外，其余行为不构成犯罪的辩护意见,本院认为，经查，被告人魏斌在张某不知情的情况下，利用其信用卡贷款，并通过对张某的支付宝、微信、银行卡进行操作等方式，在张某不知情的情况下，窃取了被害人张某钱款进行消费或提现，使张某受到损失，根据法律规定，其行为应以盗窃罪定罪处罚，故该辩护意见无法律依据，本院不予采纳；辩护人提出被告人犯罪所得全部用于被告人与被害人的共同生活等花销的辩护意见，本院认为，被告人的犯罪所得是否用于与被害人的共同生活等花销，属于其犯罪后处理赃款的问题，不影响对被告人行为的定性及量刑，该辩护意见，亦不予采纳；其他辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人魏斌犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币40000元，两罪并罚，决定执行有期徒刑六年五个月，并处罚金人民币42000元，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人的刑期自2018年6月20日起至2024年11月19日止。罚金于本判决发生法律效力后立即执行。）二、责令被告人魏斌于本判决发生法律效力后立即退赔被害人张某经济损失共计人民币191530.27元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。审 判 长  宋振业人民陪审员  初居德人民陪审员  宋起凯二〇一九年十二月二十七日书 记 员  石晗桥附《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。