辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽11民终1113号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。 法定代表人：王宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙洪猛，辽宁双兴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王战荣，女，1952年5月6日出生，汉族，农民，住辽宁省盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：赵福库（系被上诉人王战荣儿子），男，1980年8月29日出生，汉族，司机，住辽宁省盘锦市大洼区。 被上诉人（原审被告）：孙亚歧，女，1988年2月1日出生，汉族，个体，住辽宁省盘锦市大洼区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人王战荣、原审被告孙亚岐机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104民初993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的委托诉讼代理人孙洪猛、被上诉人王战荣的委托诉讼代理人赵福库、原审被告孙亚岐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 平安公司上诉请求：请求撤销原判，改判上诉人不承担被上诉人误工费41157.26元。事实和理由：1、误工费不能成立，被上诉人事故发生时已经67岁达到了退休年龄，而且还有退休金。2、误工期间按1025天计算不能成立，被上诉人没有提供连续产生误工损失的证明，被上诉人住院43天出院后没有医嘱或诊断体现被上诉人住院后应休息，一审上诉人请求鉴定，鉴定意见是误工期间180天，这是专业机构根据被上诉人实际伤情做出的客观判断，应作为认定依据。 王战荣辩称，王战荣是农民，以承包田为经济来源，事故之前一直身体健康，因为此次事故造成生活工作不能自理，经济收入减少，误工费和误工期间均成立，请求维持原判。 孙亚岐认可法院判决。 王战荣向一审法院起诉请求：1、请求判令被告孙亚岐赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、衣物损失费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项经济损失合计158371.92元；2、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司在保险范围内直接赔偿原告损失；3被告承担本案涉案费用。 一审法院认定事实：2016年9月20日9时30分许，被告孙亚岐驾驶辽Ｌ×××××号东风日产牌小型轿车由南向北行驶至事故地点时，与由东向西葛秀坤驾驶的二轮电动车相撞，造成葛秀坤及二轮电动车乘员原告王战荣受伤，两车受损的交通事故。此次事故经辽宁省大洼县公安局交警大队认定，被告孙亚岐负此事故的主要责任，葛秀坤负事故次要责任，原告王战荣无责任。该事故发生后，原告于当日入住盘锦市大洼区人民医院门诊救治，诊断为右下肢外伤，支付门诊医疗费407.20元。当日，原告被送入盘锦市骨科医院住院治疗，被诊断为右胫骨粉碎性骨折、右外裸粉碎性骨折、冠心病、高血压病等症，住院治疗35天，支付医疗费58183.15元，住院期间二级护理。2016年10月25日，原告出院。2016年12月22日，经大洼县公安局交通管理局大队委托盘锦市大洼县第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，于2016年12月29日作出鉴定司法鉴定意见书，鉴定意见为：王战荣肢体损伤十级伤残。后期医疗费为8000元。2018年6月28日，原告在盘锦市骨科医院住院治疗8天，诊断为右胫骨骨折术后骨性愈合、高血压病、慢性支气管炎、肺气肿、支气管扩张症合并感染等症，支付医疗费8536.56元，住院期间二级护理。在本院审理过程中，被告平安财产保险公司盘锦中心支公司提出申请，要求对原告伤残等级进行重新鉴定，并同时提出对原告人身损害误工期评定，经盘锦市中级人民法院委托辽宁正大司法鉴定中心鉴定，于2019年7月12日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王战荣右下肢胫腓骨粉碎性骨折内固定术后，右下肢功能丧失评为十级伤残；2、被鉴定人王战荣人身损害误工期180日为宜。原告因该起事故受到伤害，共发生医疗费67502.91元（其中包括盘锦市大洼县第一人民医院门诊医药费407.20元、盘锦市骨科医院门诊医疗费376元、盘锦市骨科医院住院费66719.71元）、伙食补助费2150元（50元/天x43天）、营养费1290元（30元/天x43天）、误工费41157.26元（14656元/年÷365天x1025天，从2016年9月20日至定残前一日2019年7月11日）、护理费9141.21元（77594元/年÷365天x43天）、残疾赔偿金19052.80元（14656元/年x13年x10%）、精神抚慰金6000元、交通费300元、病案复印费37元、财物损失200元、鉴定费1560元，原告各项经济损失共计人民币148391.18元。被告孙亚岐系肇事车辆辽Ｌ×××××号东风日产牌小型轿车的所有人，被告孙亚岐将该车在被告平安财产保险公司盘锦中心支公司处投保了交强险和商业第三者责任保险（保险金额300000元）。现原告诉至本院，请求判令被告赔偿各项经济损失，并承担诉讼费。另查明，二被告认可原告住院期间，由其儿子赵福库护理。赵福库系货车司机，从事运输行业。原告夫妻居住于盘锦市大洼区，属于农村户籍，现有承包地12.7亩。原告属于农垦退休，其退休工资为800-900元（其子称）。再查明，原告所受伤害由被告孙亚岐和葛秀坤发生交通事故造成的。因原告与葛秀坤存在亲属关系，在庭审过程中原告明确表示自愿放弃要求葛秀坤的赔偿。葛秀坤就该起交通事故至今未对二被告提起民事诉讼。 一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，因被告孙亚岐与案外人葛秀坤发生交通事故，造成葛秀坤驾驶的二轮电动车乘员的原告王战荣受伤。本起交通事故经辽宁省大洼县公安局交警大队认定，被告孙亚岐负主要责任，且其是事故车辆辽Ｌ×××××号东风日产牌小型轿车的所有人，故对原告王战荣在此事故中经济损失的合理部分，被告孙亚岐应当承担70%的赔偿责任。但因被告孙亚岐所有的肇事车辆在被告平安财产保险公司盘锦中心支公司处投保了交强险和商业第三者责任险，根据侵权责任法和保险法的规定，由该保险公司在交强险限额内直接对受害人进行赔偿，不足部分由责任人承担责任，由保险公司在商业第三者责任险的限额内予以赔偿。原告经济损失的30%应该由葛秀坤承担，但因原告自愿放弃要求葛秀坤承担责任，故本院不予审理。关于原告主张的精神抚慰金，因原告的伤情经鉴定为十级伤残，原告精神遭受巨大痛苦，故其要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求，本院予以支持，结合原告伤残程度、本地区的生活水平等事实，本院酌定精神抚慰金为人民币6000元，并按照保险合同的约定，由保险公司在交强险限额内进行优先赔偿。关于原告主张的护理费，因二被告认可原告住院期间由其儿子赵福库护理。赵福库系货车司机，从事运输行业。原告护理费应该按照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准的交通运输业平均工资计算。关于原告主张的误工费，因原告属于农村户籍，虽然被告认为原告超过60周岁，系农垦退休职工，每月退休工资800-900元，但原告夫妻现有承包地12.7亩，其因交通事故造成伤害影响耕种承包地，故应该按照农村常住居民人均可支配收入标准计算误工费。虽然被告平安财产保险公司盘锦中心支公司申请对原告人身损害误工期进行评定，经盘锦市中级人民法院委托辽宁正大司法鉴定中心鉴定原告王战荣人身损害误工期180日，但原告所受伤害被评定为十级伤残，该鉴定意见违反了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残连续误工的应计算至定残前一日，而本案原告的伤残定残日为2019年7月12日，故其误工应计算至2019年7月11日。关于原告主张的交通费，经双方当庭协商确定为人民币300元，本院予以确认。关于原告主张的衣物损失，经双方当庭协商确定为人民币200元，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十八条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后5日内在交强险限额内赔偿原告经济损失人民币85888.27元（其中包括医疗费用10000元、死亡、伤残赔偿金75688.27、财物损失200元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司于本判决生效后5日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告王战荣经济损失人民币42660.04元[（医疗费67502.91元+伙食补助费2150元+营养费1290元-10000元）×70%]；三、驳回原告王战荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3467元(已预交)，减半收取1733.50元，由被告孙亚岐负担1435.48，原告负担298.02。鉴定费1560元，由被告孙亚岐负担。 二审中，当事人围绕上诉请求均未提供新证据。 二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。因侵权行为造成他人人身损害的应当予以赔偿。现上诉人对被上诉人的误工损失存在异议，认为被上诉人事故发生时已经到退休年龄，而且有退休金，不存在误工费。法院认为，误工损失系因受伤所导致的劳动收入的减少，被上诉人是否退休并不影响其通过劳动获取劳动报酬的能力，故因受伤而产生的误工损失应当得到赔偿。另上诉人对被上诉人的误工期间存在异议，认为被上诉人误工期间计算至定残前一日不当，应以鉴定机构出具的鉴定意见确认的天数计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，结合被上诉人的年龄及伤残情况，同时一审法院在计算伤残赔偿金时亦从定残之日起计算的赔偿年限，故将误工费计算至定残前一日并不违反法律规定。被上诉人王战荣在庭审后向本院提交了申请和证明材料，要求按照城镇标准计算残疾赔偿金，因其起诉时主张按农村标准计算，二审中又未上诉，故对其该项主张不予支持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司的上诉请求不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费829元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盘锦中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王金生 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇一九年十二月十日 书记员  赵燕菲