贵州省江口县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0621民初1625号 原告：盘州市国龙建设工程劳务有限公司。住所地：贵州省六盘水市盘州市翰林街道高速路口。 统一社会信用代码：915202227897629099。 法定代表人：秦国龙，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：骆科武，贵州民族律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张恭达，贵州民族律师事务所律师。 被告：黄燕，女，1975年2月12日出生，壮族，住贵州省贵阳市云岩区。 委托诉讼代理人：刘辉，贵州合兴律师事务所律师。 被告：周劲业，男，1961年6月15日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 被告：陈黔，男，1970年6月20日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 原告盘州市国龙建设工程劳务有限公司诉被告黄燕、周劲业、陈黔建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。经合法传唤，原告盘州市国龙建设工程劳务有限公司委托诉讼代理人骆科武与张恭达、被告黄燕及其委托诉讼代理人刘辉、被告陈黔到庭参加诉讼，被告周劲业拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告盘州市国龙建设工程劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与原贵州精圣豪贸易有限公司签订的《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》及《补充协议》；2、判令被告黄燕、周劲业退还原告履约保证金350,000元，并支付资金占用利息105,000元（以履约保证金350,000元为基数，按月利率2%，从2018年6月25日计算至2019年9月24日），合计455,000元。2019年9月25日至履约保证金付清之日期间的利息以履约保证金350,000元为基数按月利率2%继续计算；上述费用合计455,000元（2019年9月25日至履约保证金付清之日期间的利息除外）；3、请求依法判令被告陈黔对上述第二项费用共同承担清偿责任；4、本案诉讼费由三被告承担。事实及理由：2018年6月25日，被告黄燕作为贵州精圣豪贸易有限公司法定代表人授权被告陈黔以贵州精圣豪贸易有限公司的名义与原告签订《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》，协议约定：甲方贵州精圣豪贸易有限公司将其与江口县人民政府共同投资建设的江口县殡仪馆建设及运营项目中的殡仪馆建设工程项目分包给乙方盘州市国龙建设工程劳务有限公司组织施工，履约保证金为500,000元，协议签订后乙方先付350,000元，剩余150,000元在乙方进场施工时支付给甲方，所有履约保证金统一汇至陈黔银行账户；甲方承诺乙方能够于2018年9月初之前进场施工。原告按约定将350,000元履约保证金汇至被告陈黔银行账户，但因贵州精圣豪贸易有限公司未履行协议的承诺，导致原告未能按协议约定的时间如期进场组织施工，后双方于2018年10月7日签订《补充协议》，补充约定：三个月内不能明确开工时间，甲方可提供新项目（不小于该工程项目）来延续协议，也可终止该协议，如终止该协议甲方需退回乙方的350,000元履约保证金，并从2018年6月25日按月利息3%支付利息至本息结清之日。补充协议签订后，贵州精圣豪贸易有限公司仍未在补充协议约定的时间内向原告明确开工时间，导致原告未能进场施工。经查，被告黄燕、周劲业作为贵州精圣豪贸易有限公司注销前的股东，向贵阳市云岩区市场监督管理局作出虚假承诺，申请对贵州精圣豪贸易有限公司予以注销，导致贵阳市云岩区市场监督管理局于2019年4月8日对贵州精圣要贸易有限公司进行简易注销的，被告黄燕、周劲业作为贵州精圣豪贸易有限公司注销前的股东。隐瞒公司对外存在债务的事实且未依法清算即申请注销公司，应当对公司债务承担清偿责任。根据合同法第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”的规定，被告的违约行为致使原告不能实现合同目的，故签订的《框架协议》及《补充协议》应当解除；合同解除后，被告黄燕、周劲业应当返还所收取的保证金，并按约定支付利息；另外被告陈黔收取原告支付的款项，应当承担共同返还义务。为了维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律的规定，特向贵院提起诉讼，请求贵院依据事实与法律，依法判决支持原告的诉讼请求。 被告黄燕辩称：1、原告与贵州精圣豪贸易有限公司签订的《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》及《补充协议》无效。涉案项目是工程项目，原告不具有施工资质，原告只是劳务分包，根据合同法及建筑法的规定，双方签订的协议属于无效，不具有法律效益；2、两合同虽然成立，但不受法律保护，因此根本不存在解除合同的诉请和主张；3、黄燕和周劲业作为精圣豪公司股东，并不是实际出资人和控股人，公司实际是由被告陈黔运作，本案应当由被告陈黔返保证金及承担其他法律责任；4、被告陈黔是涉案公司实际控股人及保证金收款人，被告陈黔与原告法定代表人将保证金转换为债务，应当由被告陈黔承担。 被告周劲业辩称：2017年9月22日，精圣豪公司与江口县人民政府签署了《江口县殡仪馆建设及运营项目合同书》，但是，精圣豪公司逾期未打入保证金，该合同已经无效。虽然精圣豪公司配合政府做了补救性工作，但始終未获得政府或主管部门、或者是其他方面有关该合同继续有效的承诺。対原告提供的关键证据《江口县殡仪馆建设及运营项目合同书》的三性存质疑。 一、1、《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》合同要约的事实虚假，合同签署行为人知道，也应该知道。行为人恶意串通，损害集体利益。行为人以合法形式掩盖其非法转移债务，达到其侵占目的。行为人明知其严重违反人民银行《支付结算办法》第六十七条等相关规定，仍然约定将公司款项打入对方签约行为人的储蓄账户。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》是无效合同，对合同双方不具约束力。另外，根据《中华人民共和国合同法》第四十六条：附终止期限的合同，自期限届满时生效。该合同已终止后，然而原告却放弃了对该合同违约主张，与相对方代理人签署了《补充协议》；2、《补充协议》对主合同要约做了改变。其所谓的“新项目”并不当然与被代理人有关，未约束“新项目”的所有权，也未约束提供“新项目”的方式。将订金转变成民间借贷，3%的利息约定违法。代理人超越权限订立的合同，且相对人应当知道其超越权限。原告亦未提供证据证明其获得了被代理人的追认。根据《中华人民共和国民法通则》等相关规定，《补充协议》无效。另一方面，原告仅仅以逾期未能进场施工的理由认为相对方违约，亦未提供其他证据来佐证，其理由并不充分。理当驳回其诉求。 二、原告并未提供证明材料，证明其具有承揽建设工程施工的相关资质。精圣豪公司是空壳公司根本没有偿还债务的能力，被告三隐瞒了这一实情。原告提供的“转账凭证”，若是个人账户转给了被告三个人账户，应提供其他证据佐证是合同约定的款项。原告和被告三都负有不可推卸的缔约责任，根据《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，当事人被告三应当承担赔偿责任。 三、被告三对外宣称被告二在本项目中只有5%以下的干股，被告二不在意其“干瞪眼”的含意。被告二是无权力行为人，多次声明免责并催促尽快到工商办理变更手续，被告三和被告一是默认的。被告二要退出的不仅仅是江口的殡仪馆项目，而是精圣豪公司。2018年5月底，政府主管部门告知殡仪馆项目8月底精准扶贫验收结束后，才可能重新启动，精圣豪公司实际已停止该项目活动。在此之后，被告二没有参加过“江口县殡仪馆项目”的活动。2018年12月13日，被告二再次申明免责，要求进行工商注销或变更，尽到了股东的告知、提醒的责任和义务。被告一是公司的大股东、法人，是公司法定的控制人。被告三隐瞒实情，未将合同交回公司，亦未向公司提交会计凭证，导致被起诉才发现存有合同纠纷。被告一是被告三的姨妹，答辩人并不当然认为她具有合谋的故意，但是其怠于管理的过失客观存在。答辩人理不应为其过失承担连带贵任。 被告陈黔辩称：1、项目从头到尾都是我和政府对接，签订投资协议后，由于环境问题没有动工，政府改变了投资方案，设计还是我公司提供，但政府未与我方签订设计合同；2、整体项目是真实的，我收取原告保证金属实，但是属于私人借款的形式，原告实地调查该项目属实，核实后才把钱借给我，在补充协议后由于该协议不能落实，我也按照原告的要求按3分利息给原告打了欠条。因此，保证金350,000元是我实际收到，由我偿还我没有异议。 经举证质证，本院对原告提交证据作如下认定：1号证原告企业法人营业执照、法人代表身份证明及被告黄燕、周劲业、陈黔身份证，符合证据三性原则，且被告方无异议，本院予以采信；2号证贵州精圣豪贸易有限公司企业登记信息，符合证据三性原则，由于债务清算是企业合法注销的必经程序，能证实该公司基本信息和股东黄燕及周劲业2019年4月8日以清算完毕为由申报注销的事实，因此被告方认为该证据达不到原告证明目的意见不能成立，本院对该证据予以采信；3号证《江口县殡仪馆建设及运营项目合同书》、《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》及《补充协议》，江口县殡仪馆选址重建是政府项目，原告与精圣豪公司对工程修建签订协议，该组证据能证实精圣豪公司就江口县殡仪馆建设工程施工与原告达成意向性协议的事实，符合证据三性原则，本院予以采信；4号证授权委托书、中国建设银行客户专用回单2份，能证明原告依据精圣豪公司授权向其指定账户转入保证金350,000元的事实，对被告黄燕认为公司由陈黔实际控制和该款应由陈黔还的质证意不予采纳，该证符合证据三性原则，本院予以采信。对被告陈黔提交的借条，由于该借条只载明秦国龙于2019年7月16日向被告陈黔出借500,000元的表述，并未载明借款500,000元形成原因，因此对被告陈黔认为本案保证金已转化为被告陈黔与秦国龙自然人之间借款的证明目不能成立，被告陈黔所举借条与本案缺乏关联性，本院不予采信。本院确认以下事实：2017年9月22日，贵州精圣豪贸易有限公司与江口县人民政府签订《江口县殡仪馆建设及运营项目合同书》。2018年6月25日，贵州精圣豪贸易有限公司与盘州市国龙建设工程劳务有限公司签订《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》。2018年10月7日，贵州精圣豪贸易有限公司与盘州市国龙建设工程劳务有限公司签订《补充协议》。2018年6月25日，贵州精圣豪贸易有限公司法定代表人黄燕授权陈黔代表公司洽谈江口县殡仪馆建设项目并收取履约保证金，原告按照精圣豪公司授权由自己对公账号52×××46向其指定的陈黔个人账户62×××18转款350,000元履约保证金。 本院认为，原告是具备劳务资质的企业，原告与精圣豪公司签订的《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》和《补充协议》是以建筑工程施工为主要合同内容，承建主体应具备建筑企业法定资质要件，原告在本案庭审结束前未提供建筑工程施工资质。根据《中华人民共和国建筑法》第十二条“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。”及第十三条“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，本院依法认定原告与精圣豪公司签订的《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》及《补充协议》无效。原告按照精圣豪公司授权由自己对公账号52×××46向其指定的陈黔个人账户62×××18转款350,000元履约保证金，精圣豪公司本应当返还，但被告黄燕及周劲业在合同双方履行约定过程中将精圣豪公司注销，造成上述合同主体缺失，被告黄燕及周劲业的不当注销行为损害了原告对精圣豪公司享有的合同权益，因此被告黄燕与被告周劲业认为应当由被告陈黔本案责任的抗辩理由不能成立。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条“民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。”和《中华人民共和国公司法》第一百八十四条“清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。”的规定，本院依法确认被告黄燕、周劲业承担合同主体责任。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，本院依法判令被告黄燕、周劲业向原告返还保证金350,000元的诉讼请求。关于原告按月利率2%标准向被告主张以占用保证金为基数从2018年6月25日起至保证金付清之日止利息的诉讼请求，由于原告与精圣豪公司签订的《江口县殡仪馆建设工程施工框架协议》和《补充协议》无效，合同双方对协议无效结果均应承担相应的责任，因此原告按月利率2%标准向精圣豪公司股东主张占用保证金的利息不符合法律规定。被告方从形式上于2018年6月25日开始一直占用着保证金，保证金在被占用期间原告存在利息损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，本院依法判令被告黄燕、周劲业以中国人民银行同期贷款利率标准向原告支付从2018年6月25日起至保证金返还完毕期间的利息。关于被告陈黔在本案中的主体地位和责任形式问题，被告陈黔只是在精圣豪公司授权范围内履行项目施工洽谈和收取保证金的职责，被告陈黔不是合同主体，因此原告要求被告陈黔承担共同责任的诉称理由不能成立。但被告陈黔作为涉案工程项目高级管理者，将代为保管保证金擅自挪用，其应当承担保管失职的连带清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条第一款“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。”及第一百四十九条“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”的规定，本院依法判令被告陈黔对被告黄燕、周劲业在以上债务承担连带清偿责任。驳回原告其他诉讼请求。案件受理费8,126元，减半收取4,063元，原告承担1,063元，被告黄燕、周劲业承担3,000元。原告预缴诉讼费3,000元在本案生效后予以返还。 综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条，《中华人民共和国公司法》第一百四十七条第一款、第一百四十九条、第一百八十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告黄燕、周劲业于本判决生效之日起十五日内向原告盘州市国龙建设工程劳务有限公司返还保证金350,000元； 二、被告黄燕、周劲业于本判决生效之日起十五日内向原告盘州市国龙建设工程劳务有限公司支付占用保证金从2018年6月25日起至该保证金返还完毕止的利息（计算利息标准为：按中国人民银行同期贷款利率）； 三、被告陈黔对被告黄燕、周劲业在以上债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告盘州市国龙建设工程劳务有限公司其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期限履行还款义务，将根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行债务期间的利息。 案件受理费8,126元，减半收取4,063元，原告盘州市国龙建设工程劳务有限公司承担1,063元，被告黄燕、周劲业承担3,000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审判员  张英献 二〇一九年十二月二十日 书记员  秦玉凤