辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终2872号上诉人（原审被告）：鞍钢建设集团有限公司，住所地鞍山市铁东区安乐街34号。法定代表人：褚乃立，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶柏，该公司员工。委托诉讼代理人：盖晓杰，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司，住所地鞍山市立山区灵山办事处。负责人：朱素平，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄涛，辽宁成金律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴德森，男，1964年10月12日出生，汉族，住营口市站前区。上诉人鞍钢建设集团有限公司因与被上诉人鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司、吴德森借款合同纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初5471号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鞍钢建设集团有限公司上诉请求：1、撤销鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初5471号民事判决第二项；2、驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；3、由被上诉人承担诉讼费。事实与理由：一审判决上诉人对被上诉人吴德森偿还被上诉人借款承担连带责任是错误的。一、2015年3月24日，被上诉人鞍山明宇通源公司与被上诉人吴德森签订的《借款协议》约定借期一个月，即从2015年3月24日起至2015年4月24日止。上诉人提供担保期限二年，担保期间应从2015年4月24日起至2017年4月24日止，且为除斥期间。被上诉人鞍山明宇通源公司于2017年9月19日提起诉讼，起诉时已超出担保期间，上诉人的担保责任已经消灭。二、案涉的保证合同无效。根据担保法及其解释相关规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的保证合同无效。三、本案借款还款的事实原判决未查清楚。从被上诉人提供的中国农业银行业务回单来看石某转给吴德森的款项数额为1920040元，并非200万元，且吴德森在借款后是否偿还部分借款也有待查清。鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，依法判决。吴德森二审未答辩。鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告吴德森偿还原告欠款200万元及利息120万元；2、被告鞍钢建设集团有限公司承担连带给付责任；3、判令被告承担诉讼费。事实和理由：2015年3月24日，原告同被告吴德森签订借款协议，约定被告吴德森向原告借款200万元，利息为月利率2%，并约定鞍钢建设集团有限公司第一建筑工程分公司为上述借款提供担保，合同签订后，原告履行了放款义务，但被告尚未偿还，经查，鞍钢建设集团有限公司第一分公司系被告鞍钢建设集团有限公司下属分公司不是独立法人，其债权债务应由鞍钢建设集团有限公司承担。故原告诉至法院。一审法院认定事实：2015年3月24日，原告与吴德森签订《借款协议》，约定吴德森向原告借款200万元，借款期限1个月，利率为月利率2%。由鞍钢建设集团有限公司第一建筑工程分公司提供担保，保证期限两年。担保人鞍钢建设集团有限公司第一建筑工程分公司在此借款协议上盖章确认。另查，上述合同签订后，原告按照约定向被告吴德森发放了借款200万元，但被告没有按时足额偿还双方约定的贷款本息。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。原告与被告吴德森签订的《借款协议》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告已按合同约定向被告吴德森履行了发放借款的义务，被告吴德森未按合同约定按期还款的行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。故原告要求被告吴德森偿还借款本金200万元及利息120万元的诉讼请求，该院予以支持。关于原告要求被告鞍钢建设集团有限公司承担连带给付责任的诉讼请求，因鞍钢建设集团有限公司第一建筑工程分公司为上述借款协议提供担保，合法有效，且鞍钢建设集团有限公司第一建筑工程分公司系鞍钢建设集团有限公司下设的分公司，其民事责任由鞍钢建设集团有限公司承担。故对于原告的该项诉讼请求，该院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、吴德森于本判决生效之日起十日内偿还鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司借款本金200万元及利息120万元；二、鞍钢建设集团有限公司对本判决第一项承担连带给付责任；三、公告费900元，由吴德森负担。如果吴德森、鞍钢建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32400元，由吴德森、鞍钢建设集团有限公司负担。二审中，鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司向本院提交证人石某证言，本院予以采信。本院对一审查明的除实际借款金额以外的其他事实予以确认。本院二审查明：2015年3月26日，鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司通过案外人石某在中国农业银行的账户向吴德森转款192万元，并不是200万元。本院认为，《中华人民共和国担保法》第二十九条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。本案中，鞍钢建设集团有限公司第一分公司作为鞍钢建设集团有限公司的分支机构，未经鞍钢建设集团有限公司书面授权，为吴德森向鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司借款提供担保，该担保合同无效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。本案中，债权人鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司未就鞍钢建设集团有限公司是否书面授权鞍钢建设集团有限公司第一分公司对外担保进行审查，存在过错，鞍钢建设集团有限公司对其分支机构疏于管理，造成债权人经济损失，亦存在过错，故本院酌定鞍钢建设集团有限公司对吴德森不能清偿部分的40%承担连带赔偿责任。关于借款本金及利息。二审中，鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司自认实际向吴德森出借192万元，故本案本金应认定为192万元，利息为115.2万元（192万元×2%×30个月）。鞍钢建设集团有限公司应对吴德森不能清偿部分在122.88万元（192万元×40%+115.2万元×40%）范围内承担连带赔偿责任。鞍钢建设集团有限公司承担连带赔偿责任后，有权向吴德森追偿。综上，对上诉人上诉请求合理部分，本院予以支持。原审判决对实际借款金额认定有误，且适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国担保法》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初5471号民事判决；二、吴德森于本判决生效之日起十日内偿还鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司借款本金192万元及利息115.2万元；三、鞍钢建设集团有限公司对本判决第二项吴德森不能清偿部分在122.88万元的范围内承担连带赔偿责任，鞍钢建设集团有限公司承担连带赔偿责任后，有权向吴德森追偿；四、驳回鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司其他诉讼请求；五、驳回鞍钢建设集团有限公司其他上诉请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费32400元，由吴德森负担31100元，由鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司负担1300元，公告费900元，由吴德森负担。二审案件受理费32400元，由鞍钢建设集团有限公司负担12400元，由鞍山市明宇建筑工程有限公司通源分公司负担20000元。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 秦长虹审判员 于 淼二〇一九年十二月十日法官助理郑熙哲书记员徐彤