福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初5490号 原告:福州佳兴机械设备有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区工业路523号福大机械厂内3号厂房。 法定代表人：陈玉治，总经理。 委托诉讼代理人：郑春芳，福建秉峰律师事务所执业律师。 被告:中交第三航务工程局有限公司，住所地上海市徐汇区平江路139号。 法定代表人：王世峰，董事长。 委托诉讼代理人：庄瑞明，福建明嘉律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：邱思盛，中交第三航务工程局有限公司员工。 原告福州佳兴机械设备有限公司（以下简称“佳兴公司”）与被告中交第三航务工程局有限公司（以下简称“中交公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。佳兴公司的委托诉讼代理人郑春芳，中交公司的委托诉讼代理人庄瑞明、邱思盛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 佳兴公司向本院提出诉讼请求：1、判令中交公司立即向佳兴公司支付《工程施工合同》（编号为FHT2016-321）项下自2016年8月20日起至2018年9月20日止的工程进度款计685027.36元；2、判令中交公司立即向佳兴公司支付《工程施工合同》（编号为FHT2016-321）项下的1598.38吨型钢止损款计5674249元；3、判令中交公司支付该批1598.38吨H型钢自2018年9月21日起至2019年3月20日的工程进度款计989428.8元；4、判令中交公司支付该批1598.38吨H型钢自2019年3月21日起至实际付清全部型钢止损款之日止按每天每吨3.6元的95%计算的工程进度款（暂算至2019年8月20日为836368.32元）；5、由中交公司承担本案的全部诉讼费用。 事实与理由:2016年9月20日佳兴公司作为乙方与中交公司（甲方）签订《工程施工合同》（编号为FHT2016-321），合同约定中交公司将其施工的福州地铁二号线工程第一标段苏洋站围护结构H型钢加工制作工程发包给佳兴公司施工，工程地点为福建省闽侯县上街镇苏洋站施工现场，承包内容为：H型钢材料进场装车、运输、卸车，H型钢材料出场回收装车、运输、卸车，H型钢表面涂刷减摩剂等全部内容；双方在分包工程量清单中对各项目的综合单价作了明确约定，即H型钢每天每吨3.6元，材料进场费为每吨35元，材料出场费为每吨35元，涂刷减摩剂为每吨260元；合同第五条工程结算与支付约定了工程进度款经过甲方审核的计量款的80%进行支付，留20%作为保留金，在工程交工后付至工程结算总费用的95%。合同签订后，佳兴公司依约制作了1893.76吨的H型钢，并交付给中交公司作为福州地铁二号线工程第一标段苏洋站的围护工程，中交公司也依约支付了自2016年8月至2017年7月的工程进度款，但对自2017年8月21日起以超出合同额建议做补充协议为由拒不支付，2018年10月17日佳兴公司向福建省闽侯县人民法院提起民事诉讼，要求中交公司支付自2017年8月21日起至2018年9月20日止的工程进度款，2019年1月2日福建省闽侯县人民法院作出（2018）闽0121民初4748号民事判决，判决中交公司应向佳兴公司支付工程进度款1946811.71元。2019年7月10日，双方达成补充协议，即《工程施工分包合同》（合同编号为QFHT2019—108号），约定对未拔出的1598.38吨H型钢进行止损，单价为3550元，合价为5674249元；并约定该1598.38吨H型钢按每天每吨3.6元计算工程进度款，暂定6个月，即从2018年9月21日起至2019年3月20日。补充协议签订之后，经佳兴公司多次催讨，中交公司仍然拒不支付H型钢的止损款项，且福州地铁2号线也于2019年4月26日正式通车，根据《工程施工合同》第五条的约定和《工程施工分包合同》第六条的约定，中交公司应支付至最终结算费用的95%，2016年8月20日起至2017年8月20日的工程款为3012971元，中交公司已支付工程进度款2541566.28元，中交公司还应支付3012971×95%-2541566.28=320756.17元；2017年8月21日起至2018年9月20日的工程款为2433514.64元，中交公司已支付工程进度款1946811.71元，中交公司还应支付2433514.64×95%-1946811.71元=365027.19元，即从2016年8月20日起至2018年9月20日止中交公司还应支付320756.17+365027.19=685783.36元。中交公司于起诉后向佳兴公司支付了工程进度款6744992.54元。为保护佳兴公司的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特具诉状，望判如所请。 中交公司辩称，一、案涉工程的施工于2017年7月26日之前就完成，通常在施工完成后一个月时间即可全部回收H型钢，但佳兴公司制作的H型钢焊接和减摩剂涂刷存在质量问题致使中交公司花费了约200万元想尽一切办法仍无法顺利拨出回收，2017年9月之后的租赁费用并非正常施工期间产生的费用，完全是因H型无法顺利回收而产生的额外损失，中交公司保留向佳兴公司追索该损失的权利。佳兴公司与中交公司于2016年9月20日签订一份《工程施工合同》，由佳兴公司负责中国交建福州地铁二号线第一标段苏洋站围护结构H型钢加工制作；H型钢材料进场装车、运输、卸车；H型钢材料出场回收装车、运输、卸车；H型钢表面涂刷减摩剂等全部内容。2016年7月21日，中交公司与上海东海华庆工程有限公司签订了《工程施工合同》，由上海东海华庆工程有限公司负责三轴搅拌桩施工的场地开挖、清理、设备安装调试、钻孔、水泥浆调制、搅拌旋喷、施工完成后的场地清理、设备拆除、退场及人员进出场、劳务费、材料的卸车，堆放、及其他材料使用所需要的人工费等与其施工有关的一切工序内容、SMW工法型钢施工的型钢材料到场卸车、保管，场内运输的装卸、打拔型钢、拔出后按项目部要求回收等与之相关的一切工序内容及费用。H型钢围护结构施工称为SMW工法，于1976年首先在日本采用，因其可回收型钢（型钢约占工程总造价的40-50%），大大减少了施工成本而被广泛使用，属于成熟的工艺。通常情况下，型钢可顺利实现回收。上海东海华庆工程有限公司于2016年12月全部完成H型钢插入任务。2017年7月26日，中交公司通知其进场拔除H型钢。按通常的施工情况，型钢将会在很短的时间内拨出,并返还佳兴公司。但上海东海华庆工程有限公司于2017年7月26日安排队伍进场拔除时采用通常的型钢拨出施工工艺却难以拨出，且拨出的型钢出现了许多断裂现象。上海东海华庆工程有限公司认为拔桩多次失败与脱模剂涂刷及水泥浆配合比有很大关系。型钢无法正常拨出必定是因为可归结于佳兴公司一方、或上海东海华庆工程有限公司一方，或佳兴公司和上海东海华庆工程有限公司双方共同的原因，中交公司保留待损失全部确定后另行向佳兴公司和上海东海华庆工程有限公司追索的权利。二、佳兴公司第一项诉讼请求中要求中交公司支付2016年8月20日至2017年8月20日计至95%工程款的差额320756.17元没有合同依据。该项诉讼请求中2017年8月21日至2018年9月20日计至95%工程款的差额365027元，在中交公司收到佳兴公司发票后已于2019年11月1日支付。编号为FHT2016-321的《工程施工合同》第五条第2、3款明确约定：工程交工后付至工程结算总费用的95%。付款前乙方应提供相应金额的发票，否则甲方有权推迟工程款支付。2016年8月20日至2017年8月20日的工程总费用，双方仍未结算，且佳兴公司也未提供相应的发票，付至95%工程款的条件还未成就。2017年8月21日至2018年9月20日的工程款总额，因（2018）闽0121民初4748号民事判决书已进行了认定，双方也将其纳入了编号为QFHT2019-108的《工程施工分包合同》，付至95%的条件已成就，中交公司也已在收到佳兴公司发票后即付清了该款项。三、双方签订编号为QFHT2019-108《工程施工分包合同》的目的，是对未能回收的H型钢进行买断止损，并确定买断止损日前的租赁费用。此时施工早已结束，并无签订施工分包合同的必要，之所以采用施工分包合同的形式，完全是因为开具施工发票以便费用可以列入施工成本。2019年3月20日系买断止损日期，中交公司已经按该合同的约定履行了义务，佳兴公司要求中交公司承担2019年3月20日之后的租赁费用没有事实和合同依据。1、QFHT2019-108的《工程施工分包合同》包括三个部分内容：一是将（2018）闽0121民初4748号民事判决书认定的2017年8月21日至2018年9月20日的工程款2433514元纳入合同中，该判决书判决计至80%的1946811.71元已经在该案的执行程序中支付，但佳兴公司未提供工程款发票。二是确认了2018年9月21日至2019年3月20日的租赁费用1041504元。三是确认对未拨出回收的型钢进行买断止损5674249元。合计金额9149267元。2、QFHT2019-108的《工程施工分包合同》第六条二处明确约定开具发票系中交公司付款的前提条件，同时还约定付款时应预留5%质保金，至保修期满。根据该约定，中交公司付款的前提条件是佳兴公司开具了发票，且付款金额是总款项付至95%。佳兴公司于2019年10月18日才完成开具9149267元发票的义务。收到发票后，中交公司方能办理付款审批手续，在执行程序中已支付1946811.71元的基础上于2019年11月1日即向佳兴公司支付了6744992.54元，已按合同约定履行了将9149267元支付至95%的义务，不存在逾期付款的事实。佳兴公司第二项请求要求全额支付止损款没有合同依据，中交公司支付止损款的95%符合合同约定。中交公司已经依合同约定支付了佳兴公司第三项请求的租赁费用。3、双方已经确认对未拨出回收的型钢进行买断止损，在买断止损之后的期间再计算租赁费用已无合同依据。即使中交公司存在逾期付款之情形，也只是承担逾期付款利息的违约责任。因此，佳兴公司第四项诉讼请求不能成立。即使佳兴公司有权计算2019年3月21日后的工程进度款，合同签订后佳兴公司未及时开具发票的进度款属于因佳兴公司原因扩大的损失，中交公司也不应承担责任。四、佳兴公司起诉时，合同约定的付款条件未成就，付款条件成就后，中交公司及时支付了相应款项，不存在违约。因此，佳兴公司起诉所产生的全部诉讼费用应由佳兴公司自行承担。综上所述，佳兴公司的诉讼请求没有事实、合同和法律依据，请求法院驳回佳兴公司的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年9月20日，佳兴公司与中交公司签订《工程施工合同》一份（合同编号：FHT2016-321），约定：1、承包工程：佳兴公司承包中国交建福州地铁二号线第一标段苏洋站围护结构H型钢加工制作；H型钢材料进场装车、运输、卸车；H型钢材料出场回收装车、运输、卸车；H型钢表面涂刷减摩剂等全部内容。2、承包方式、范围和内容：本合同所约定的承包范围和工程量均为暂定，中交公司有权根据业主工程变更情况和佳兴公司工程实施进展情况予以调整，佳兴公司应按中交公司及合同要求完成约定内容。本工程采用固定综合单价的承包方式。本工程暂定总价3093540元。3、工程结算：佳兴公司于每月20日之前将本月已完成工程量报表（已由现场负责人签字确认），报至中交公司项目部审核。中交公司当月审批的工程量仅作为支付当月进度款的参考，不作为最终结算，最终结算待本工程交付验收合格（以中交公司收到业主质量鉴定证书为准），并经中交公司成本管理办公室签字盖章审核认定，但不应超过业主所批复给中交公司的数额为准。工程进度款经过中交公司审核的计量款的80%支付，留20%作为保留金，工程交工后付至工程结算总费用的95%；4、付款方式：佳兴公司实际完成并经中交公司审核会签后方可付款。付款前佳兴公司应向中交公司提供相应金额的发票，否则中交公司有权推迟工程款的支付，直到佳兴公司满足中交公司以上条件。5、H型钢预估工程量为2194吨。H型钢综合单价为每天每吨3.6元。材料进场费每吨35元［H型钢装车、运输、送达施工现场卸车、堆存至项目部要求的场地内（包含人工、车辆、运输、机械费用）］，材料出场费每吨35元［施工场内H型钢回收装车、运输至佳兴公司仓库、卸车（包含人工、车辆、运输、机械费用）］。涂刷减摩剂每吨260元。总计3093540元。 2016年8月20日至2017年8月20日，佳兴公司与中交公司结算工程款共计3012972元。审理中，双方确认中交公司尚欠佳兴公司上述期间（2016年8月20日起至2017年8月20日止）95%的工程进度款差额为320756.17元。 2018年10月17日，佳兴公司向本院提起诉讼，要求中交公司支付本涉案项目自2017年8月20日至2018年9月20日的相关工程款。本院于2019年1月2日作出（2018）闽0121民初4748号民事判决，认定2017年8月20日至2018年9月20日的工程款为2433514.64元。中交公司应向佳兴公司支付工程进度款1946811.71元，占总工程款的80%。审理中，双方确认中交公司已向佳兴公司支付工程进度款1946811.71元及上述期间（2017年8月20日至2018年9月20日）的工程进度差额款365027元（占总工程款的15%）。 2019年7月10日，佳兴公司与中交公司签订与上述工程施工合同内容相似的《工程施工分包合同》（合同编号：QFHT2019-108），实际以签订工程分包合同方式对上述工程量进行结算：其中约定对未拔出的H型钢进行买断止损，即约定H型钢总量为1598.38吨，综合单价为3550元，每天每吨3.6元，合价为5674249元，合同期暂定6个月，即2018年9月21日至2019年3月20日。审理中，双方确认佳兴公司已收到中交公司支付的上述H型钢95%的买断止损款5390536.55元和自2018年9月21日起至2019年3月20日的工程款进度款989428.8元。结算清单中确认：2017年8月20日至2018年9月20日的工程款为2433514元；2018年9月21日至2019年3月20日的工程款为1041504元；买断止损金额为5674249元；三项共计金额为9149267元。 2019年10月12日至2019年10月18日，佳兴公司向中交公司开票共计9149267元。 本案审理期间，中交公司于2019年11月1日向佳兴公司支付工程款6744992.54元，其中包括支付自2017年8月20日至2018年9月20日的工程进度差额款365027元、自2018年9月21日起至2019年3月20日的工程款989428.8元、95%的买断止损款5390536.55元。 以上事实有双方当事人陈述及佳兴公司提供的《工程施工合同》（合同编号：FHT2016-321）、《工程施工分包合同》（合同编号：QFHT2019-108）、工程量清单、分包工程中间预结算送审表、（2018）闽0121民初4748号民事判决书、福建省增值税普通发票、对外付款转账传票等证据证明。上述证据双方当事人对真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 审理中，中交公司认为自2016年8月20日至2017年8月20日95%的工程进度款差额为320756.17元，因佳兴公司未先行提供增值税发票，故付款条件未成就。对佳兴公司主张的自2019年3月21日起至实际付清全部型钢止损款之日止按每天每吨3.6元的95%计算的工程进度款的诉请，中交公司认为因为钢材已经买断止损，故自2019年3月20日之后不应再计算工程进度款。为此，成为本案的争议焦点。 本院认为，由于双方在合同中约定“付款前佳兴公司应向中交公司提供相应金额的发票，否则中交公司有权推迟工程款的支付”，因此，佳兴公司应在收款前向中交公司交付工程款增值税发票，但是，由于支付工程款是中交公司的根本性义务，且双方约定中交公司只是有权延迟付款，并不是拒付工程款的先决条件，因此，中交公司在佳兴公司交付发票后应及时支付工程进度差额款320756.17元。对双方争议的2019年3月20日之后的工程进度款问题，由于双方于2019年7月10日签订分包合同时，就将工程款计算至2019年3月20日止，并约定了具体的买断止损金额为5674249元。因此，应当认定双方对买断止损日期确定为2019年3月20日，而不是2019年7月10日或该合同签订后的日期人，故佳兴公司主张的自2019年3月21日起至实际付清全部型钢止损款之日止按每天每吨3.6元的95%计算的工程进度款的诉请，本院不予支持。由于双方约定了买断止损方式来处理未拔出钢材，故中交公司不应经支付工程款的方式处理买断止损款，即中交公司应向佳兴公司支付剩余5%的H型钢买断止损款283712.45元（5674249*0.05%=283712.45）。 综上，本院认为，佳兴公司与中交公司签订的《工程施工合同》，系各方真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同,故双方应按合同的约定履行各自义务。双方签订的《工程施工分包合同》，虽为分包合同，但实际上是对已完成工程款的结算，故该结算结果本院予以认定。中交公司在诉讼期间向佳兴公司支付工程款和卖断止损款6744992.54元，佳兴公司无异议，本院予以确认。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下： 一、中交第三航务工程局有限公司应在本判决生效之日起十日内向福州佳兴机械设备有限公司支付工程进度款320756.17元。 二、中交第三航务工程局有限公司应在本判决生效之日起十日内向福州佳兴机械设备有限公司支付买断止损款283712.45元。 三、驳回福州佳兴机械设备有限公司的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费69096元，由中交第三航务工程局有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄少飞 人民陪审员  程真真 人民陪审员  黄轩绯 二〇一九年十二月九日 法官助理何开馨 书记员李燕金 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁定，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》第六十条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?22172deid=472016"t"_blank?)当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。