新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院   民事判决书   （2019）新27民初4号    原告：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地江苏省海安县。   法定代表人：笪鸿鹄，该公司董事长。   委托诉讼代理人：靳琳琳，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张新萍，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。   被告：博乐市百盛家园置业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市。   法定代表人：龚志勇，该公司总经理。   委托诉讼代理人：李家武，该公司员工。   委托诉讼代理人：王晓凯，新疆爱博律师事务所律师。   原告江苏省苏中建设集团股份有限公司（以下简称苏中建设公司）因与被告博乐市百盛家园置业有限公司（以下简称百盛家园公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏中建设公司的委托诉讼代理人靳琳琳与张新萍、被告百盛家园公司的委托诉讼代理人李家武与王晓凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   苏中建设公司向本院提出诉讼请求：1、确认苏中建设公司对本案所涉工程具有优先受偿权；2、百盛家园公司向苏中建设公司支付工程欠款32523173元变更为45495646.3元（暂定）；3、百盛家园公司向苏中建设公司支付工程欠款违约金7000000元（暂定）（计算时间截止到2019年3月31日）；4、百盛家园公司向苏中建设公司支付自2019年4月1日起至实际给付日期间的工程欠款违约金（计算方式依据合同约定，按照银行同期贷款利率的三倍计算）；5、百盛家园公司支付因违约给苏中建设公司造成的损失7000000元（暂定）；以上2、3、5项主张标的总计为：59495646.3元；6、由百盛家园公司承担本案诉讼费、邮寄费、保全费、保全担保费等合理费用。事实和理由：2014年，双方当事人签订《博乐市百盛家园小区建设项目建筑工程、装饰装修工程和安装工程施工合同》，该合同书约定百盛家园公司将沿河路博乐市××园建设项目建筑工程、装饰装修工程和安装工程发包给苏中建设公司承包施工。合同签订后，苏中建设公司按照合同约定及百盛家园公司要求，完全履行了合同义务，并将合格工程交付给了百盛家园公司，百盛家园公司早已将工程投入使用并受益。经苏中建设公司单方结算，苏中建设公司已完工程价款为78979073.03元，百盛家园公司已支付工程款为33483426.74元。在合同履行中，百盛家园公司存在拖欠工程款、不按照进行竣工验收、拖延工程结算等诸多严重违约行为，导致农民工上访及材料商、租赁商诉讼等事件不断发生，给苏中建设公司造成了巨大经济损失及不良影响。对于百盛家园公司欠付的工程款及工程结算相关事宜，虽经苏中建设公司多次向百盛家园公司主张，但百盛家园公司均拖延不予履行，严重损害了苏中建设公司的合法权益。   百盛家园公司辩称，一、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条规定，优先受偿的范围应当符合国务院有关行政主管部门的规定，并且工程价款的利息、违约金、损害赔偿金不属于优先受偿的范围；根据该解释第二条规定，优先受偿权的期限为六个月，本案苏中建设公司主张已超过六个月，丧失了优先受偿权；二、涉案工程由于苏中建设公司的原因至今未进行验收和结算。苏中建设公司诉状中所称，已完工程价款应当为78979073.03元，该结算价款是苏中建设公司单方面结算，没有任何事实和法律依据，本案中不具有参考价值；三、涉案工程苏中建设公司未在合同约定工期内予以完工。合同第三条明确约定竣工期限为2015年9月10日，但苏中建设公司远远超出竣工日期；四、苏中建设公司的施工存在诸多质量问题。根据监理单位出具的监理通知单苏中建设公司施工的项目存在屋面防水材料粘贴不牢、保温出现破损、疏散指示灯、应急灯脱落、开启扇大部分无法开启、水管道井、门洞未做保温处理等以上问题；五、涉案工程的质保期未过，质保金苏中建设公司不能主张，应当在其主张的工程款中予以扣减。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2014年7月5日，百盛家园公司作为发包人与承包人苏中建设公司签订《建设工程施工合同》。合同约定：工程名称为博乐市××园小区建设项目；工程开工日期为2014年7月5日，竣工日期为2015年9月10日；签约合同价为54000000元。合同第三部分专用条款第35.1约定：1、因发包人原因未能按合同约定支付工程进度款及工程结算价款的违约责任：承担未付款额（包括工程进度款、结算价款）叁倍银行贷款利息的违约金。2、以商品房抵工程款及违约金，具体以建筑施工成本价抵商品房款。3、因发包人原因引起的工程延期，所造成的损失由发包人承担。合同约定了其他各自的权利义务。百盛家园公司与苏中建设公司在合同上分别加盖公司印章，并由双方法定代表人龚志勇、笪鸿鹄签字。   2014年6月1日，百盛家园公司进场进行施工。在施工期间，双方于2014年7月、2015年4月、2015年5月多次对商住楼和别墅进行了设计变更。2015年11月3日，百盛家园公司作为甲方、××市××建筑劳务有限公司作为乙方、苏中建设公司作为丙方，签订《博乐市××园小区设计变更》协议书，约定：一、因甲方建筑施工变更（无正式设计变更手续），经甲方与劳务房双方协商，增加地下室部分的劳务费按50%计量计算；（按建筑面积每平方为360.00元整计算）。二、关于30#、31#、32#、33#、35#叠拼变更为三栋花园洋房，甲方认定变更的增加补价劳务费为贰拾万圆整。以上第一、第二两项变更的劳务费合计为陆拾万圆整；该劳务费由甲方直接增补并支付给劳务公司，不影响承包方（丙方）左后决算的造价。涉案部分工程已于2017年10月投入使用。   2015年4月27日，苏中建设公司向百盛家园公司出具项目管理人员变更申请，该申请书载明：由我公司承建的××园小区项目，共分三个标段，现申请三个标段合为一个标段，公司任命技术负责人员为张某、施工员为刘某某、质检员为沈某甲、安全隐患为杨某某、朱某、资料员为沈某乙。××园小区总建筑面积约45000㎡，以上管理人员资质满足施工条件。以上妥否，请批示。该申请下方有百盛家园公司公章并注明同意以上人员为该项目各岗位管理人员。   苏中建设公司于2015年7月28日出具授权委托书，该委托书载明：委托王某全权处理为公司与博乐市百盛家园置业有限公司于2015年7月23日签订的《以房抵工程款协议》中的抵债房，即博乐市××园小区3号楼（面积385.47平方米）。王某的××园别墅，处置为公司在××园项目施工过程中所产生债务，并与债权人签订以房低债务协议。受委托人王某没有转委托权。委托期限为：王某负责清理、消除××园项目欠款、借款2698290元的债务完成。   2018年，苏中建设公司与百盛家园公司在建设、勘察、设计、监理、施工单位竣工验收意见表及竣工验收报告上加盖公章，但勘察、设计、监理部门均未签字盖章。   2018年8月9日，涉案工程项目监理机构新疆工程建设项目管理有限公司向苏中建设公司出具《监理通知单》。载明：工程名称：博乐市××园小区建设项目。致：江苏省苏中建设集团股份有限公司。事由：关于竣工验收整改项目。内容：施工现场存在的问题。1、花园洋房与商业住宅屋面防水材料出现粘贴不牢。2、花园洋房与商业住宅屋面保温出现破损。3、花园洋房与商业住宅公共部位疏散指示灯，应急灯，脱落。4、商业住宅屋面排气管盖子未加。5、花园洋房与商业住宅公共部位开启扇大部分开启不了。6、花园洋房与商业住宅公共部位窗户围护不规范。7、商业住宅屋面给水管道井门洞未做保温处理。8、别墅配电箱需查系统图核实。要求：以上问题均在7日内整改完毕。   2019年5月15日，苏中建设公司、百盛家园公司出具《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市××园小区）工程款明细》，确认百盛家园公司已支付工程款为33483426.74元，并加盖苏中建设公司、百盛家园公司财务专用章。   百盛家园公司委托新疆能实建设工程项目管理咨询有限责任公司审定工程造价，该公司于2019年11月14日出具博乐市××园小区建设项目工程造价定案表，确定审定结算金额为57535162.73元，审定结算金额不包含安全文明施工费390501.09元，该工程造价定案表由苏中建设公司、百盛家园公司加盖公章予以确认。   2019年1月31日，苏中建设公司向本院提出财产保全申请，本院于2019年3月4日作出（2019）新27民初4号民事裁定书，裁定：查封、扣罚、解冻百盛家园公司名下的46523173元的财产。苏中建设公司预缴申请费为5000元。苏中建设公司针对保全的财产向××财产保险股份有限公司投保，保险期限为365天，自2019年2月28日零时起至2020年2月27日二十四时止，保险费缴纳46523元。   对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年4月21日，江苏省苏中建设集团股份有限公司新疆分公司作为甲方，江苏省苏中建设集团股份有限公司600××项目管理部作为乙方签订《工程项目内部承包管理协议书》，约定：苏中建设公司承接了博乐市××园小区建设项目（38#-41#楼，23栋别墅）工程。经研究决定，甲方同意由乙方经理王某（本工程内部承包管理责任人）负责组建本工程项目部。协议还约定了各自的权利和义务。甲方落款处江苏省苏中建设集团股份有限公司新疆分公司加盖公司印章，乙方落款处王某签字。   王某于2016年4月8日出具委托书，该委托书载明：本人王某系江苏省苏中建设集团股份有限公司承建博乐市××园工程责任负责人，现委托江某某全权与发包方对接和处理相关的付款手续，有江某某出具的付款凭证本人皆认可。   百盛家园公司除双方认可的已支付工程款外，还向苏中建设公司支付工程款17071359.80元。庭审中，证人王某出庭作证，证实：双方当事人存在争议的已支付工程款17071359.80元中有其本人和江某某签字的凭证均予以证实，该笔款项应当作为百盛家园公司已付工程款。   本院认为，本案争议焦点：1、苏中建设公司是否对涉案工程款享有优先受偿权；2、欠付工程款数额如何认定；3、百盛家园公司是否存在违约行为，应否承担违约金以及违约损失的给付责任；4、本案保全费、保全担保费应当由谁负担。   本案中，苏中建设公司与百盛家园公司签订的《建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同。2018年8月，苏中建设公司向百盛家园公司提交竣工结算文件，故百盛家园公司依法应向苏中建设公司履行工程款给付责任。   争议焦点一、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”双方均认可苏中建设公司就涉案工程于2018年8月提交竣工结算文件，苏中建设公司于2019年1月31日起诉要求确认其优先受偿权，并未超过六个月期限，苏中建设公司关于对涉案工程款享有优先受偿权的诉讼请求，应予支持。   争议焦点二、虽然苏中建设公司、百盛家园公司签订的《建设工程施工合同》中对工程价款进行过约定，但由于双方对图址有设计变更，双方为此达成《设计变更协议》，且双方关于涉案工程验收及结算问题经过协商达成协议，均同意由新疆能实建设工程项目管理咨询有限责任公司审定工程造价。新疆能实建设工程项目管理咨询有限责任公司于2019年11月14日出具博乐市××园小区建设项目工程造价定案表，审定涉案工程结算金额为57535162.73元，苏中建设公司、百盛家园公司对该审定结算金额均无异议，并加盖公章予以认可，本院对此予以确认。双方经过对账，于2019年5月15日形成《2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》，对百盛家园公司已向苏中建设公司支付工程款33483426.74元均予以认可，本院予以确认。百盛家园公司主张除双方认可已付的上述工程外，还向苏中建设公司支付工程款17071359.80元，其提供了由江苏省苏中建设集团股份有限公司新疆分公司与江苏省苏中建设集团股份有限公司600××项目管理部于2015年4月21日签订的《工程项目内部承包管理协议书》、江苏省苏中建设集团股份有限公司新疆分公司于2015年7月28日出具的授权委托书、王某于2016年4月8日出具的委托书，2014-2018年工程款明细表、收据及付款凭证、证人王某的出庭证言，以上证据能够形成一个完整的证据锁链，足以证实王某系涉案工程的项目负责人，且有权负责工程款收取及结算，王某收取工程款的行为系履行职务行为，百盛家园公司给王某支付的工程款应当认定为向苏中建设公司支付工程款的行为，故百盛家园公司支付的17071359.80元应作为已付工程款从欠付工程款中予以扣减。苏中建设公司关于王某并非涉案工程负责人且其并不具有结算和收取工程款权利的抗辩理由缺乏证据予以证实，本院不予采信。综上，本院对欠付工程款数额认定为6980376.19元（57535162.73元-33483426.74元-17071359.80元=6980376.19元）。   争议焦点三、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。苏中建设公司提供的停工期间汇总表、管理人员和劳务人员工资分配表均不能证实停工是由于发包方单方原因导致，故进度款的支付结点因为停工而变得不确定，结合百盛家园公司提供的证据可以证实停工的原因有重大设计变更、苏中建设施工的工程质量不合格、天气原因等。故，苏中建设公司主张百盛家园未按约定支付进度款存在违约行为，应支付违约金的请求缺乏相应的证据予以证实，本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。百盛家园公司在涉案工程交付后未向苏中建设公司足额支付工程款，存在违约行为，应承担相应的违约责任。双方在合同中约定：“因发包人原因未能按合同约定支付工程进度款及工程结算价款的违约责任：承担未付款额（包括工程进度款、结算价款）叁倍银行贷款利息的违约金。”苏中建设公司与百盛家园公司均认可苏中建设公司于2018年8月提交竣工结算文件，依据上述法律规定，百盛家园公司应向苏中建设支付自2018年8月起至实际付清之日止以6980376.19元为基数按三倍人民银行同期同类贷款利率的利息损失。苏中建设公司关于百盛家园公司因承担违约给其造成的损失7000000元的给付责任的诉讼请求缺乏证据予以证实，本院亦不予支持。   争议焦点四、因百盛家园公司未足额支付工程款引起本案诉讼，苏中建设公司为此向本院交纳的保全费5000元系合理必要费用应由百盛家园负担，苏中建设公司该项请求应予支持。向天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司交纳的诉讼财产保全责任保险费46523元不属于必要支出的费用，苏中建设公司的该项请求本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，判决如下：   一、博乐市百盛家园置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内向江苏省苏中建设集团股份有限公司支付工程款6980376.19元；   二、博乐市百盛家园置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内向江苏省苏中建设集团股份有限公司支付自2018年8月31日起至2019年3月31日以6980376.19元为基数按三倍人民银行同期同类贷款利率的利息损失580243.77元；   三、博乐市百盛家园置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内向江苏省苏中建设集团股份有限公司支付自2019年4月1日起至实际付清之日止以6980376.19元为基数按三倍人民银行同期同类贷款利率的利息损失；   四、博乐市百盛家园置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内向江苏省苏中建设集团股份有限公司支付案件申请费5000元；   五、确认江苏省苏中建设集团股份有限公司对本案所涉工程款享有优先受偿权；   六、驳回江苏省苏中建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费306679.75元，由江苏省苏中建设集团股份有限公司负担267731.42元，由博乐市百盛家园置业有限公司负担38948.33元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。         审 判 长 卓娅   审 判员 黄欢                                              人 民 陪 审 员  张平生         二 〇 一 九 年 十 二 月 三 十 日     书 记 员 布阿依夏胡拉木