江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终7627号上诉人（原审原告）：孙林新，男，1980年5月2日出生，汉族，住吉林省辽源市西安区。委托诉讼代理人：高景凤，女，1951年5月13日生，汉族，住吉林省辽源市西安区。被上诉人（原审被告）：关爽，男，1980年3月19日出生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。委托诉讼代理人：郑庆普，江苏清韵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖继业，男，1983年1月28日出生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。上诉人孙林新因与被上诉人关爽、肖继业提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省徐州市泉山区人民法院（2019）苏0311民初2288号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人孙林新及其委托诉讼代理人高景凤，被上诉人关爽及其委托诉讼代理人郑庆普到庭参加诉讼。被上诉人肖继业经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙林新上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院判决认定事实不清，判决错误。2018年9月上诉人受雇于二被上诉人打工，双方口头约定上诉人每月工资6000元，2018年10月11日上诉人工作中，因关爽操作失误导致上诉人被热油烫伤，上诉人受伤后被送至中国人民解放军陆军第七十一集团军医院住院治疗34天，上诉人住院治疗期间法律规定被上诉人应承担给付上诉人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金及律师代理费，本案为劳务者受害责任纠纷一案，上诉人身体受到伤害，维权诉讼委托律师代理费也应由被上诉人承担，而一审法院对本案以上的几笔费用，未予支持，违反法律规定。上诉人肾功能将永远失去，精神抚慰金支持5万元过低，另外上诉人现在伤情未治愈，行走艰难，无法从事劳动，没有经济收入，无法生活，上诉人在一审申请司法鉴定时遗漏了后续医疗费的诉请,申请二审期间对上诉人的后期治疗费进行司法鉴定。同时，上诉人认为一审关于两被上诉人责任的认定错误，因为一审中上诉人表示吴景周已经死亡，所以不再起诉他。关爽答辩称,在数次开庭中，上诉人是明确放弃吴景周应承担的责任份额，因此一审法院就此项判决是尊重上诉人的意愿也符合法律规定，至于上诉人提出部分赔偿的项目过低，因上诉人无证据证实，根据谁主张谁举证的原则，一审法院判决正确。综上，上诉人上诉主张不能成立，一审查明的事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。肖继业未到庭答辩，庭后亦未向本院提交书面答辩意见。孙林新向一审法院起诉请求：关爽、肖继业赔偿误工费43200元（6000元/月×216日）、护理费9000元（100元/日×90日）、残疾赔偿金566400元（47200元/年×20年×30％×2）、精神损害抚慰金50万元，合计1118600元。一审法院认定事实：关爽、肖继业及吴景周三人合伙经营饲料油厂，总投资27万元，三人各投资9万元，约定按照投资比例分配利润、承担亏损。2018年9月饲料油厂雇佣了孙林新。2018年10月11日孙林新在工作中被热油烫伤，孙林新烫伤后即被送至中国人民解放军陆军第七十一集团军医院治疗，被诊断为重度烧伤70％-79％、多处烧伤、急性肾损伤、低钠血症，经治疗后于2018年11月15日出院，出院医嘱：注意休息、愈合创面注意保护、未愈合创面继续换药治疗。孙林新自2018年12月27日起，由其母亲对其进行了护理。2019年5月17日徐州市中心医院司法鉴定所对孙林新烫伤所致的皮肤瘢痕的伤残等级、误工期、护理期作出徐中心医司鉴所（2019）临鉴字第157号司法鉴定意见书，鉴定意见为：孙林新皮肤瘢痕形成构成八级伤残，误工期为180日、护理期为90日。因以上鉴定，原告孙林新花费鉴定费1750元。2019年5月29日南京金陵中西医结合医院司法鉴定所对孙林新烫伤所致的阴茎皮肤疤痕并挛缩的伤残等级作出南金男司鉴所（2019）临鉴字第32号司法鉴定意见书，鉴定意见为：孙林新阴茎烫伤形成疤痕并挛缩，严重影响性交行为，评定为八级伤残。因以上鉴定，孙林新花费鉴定费15350元（含徐州至南京的来回交通费250元）。另查明，孙林新在本案中自愿放弃对吴景周的起诉。一审法院认为，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任，合伙人对合伙的债务承担连带责任；雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告孙林新受雇于被告关爽、肖继业及吴景周三人合伙经营的饲料油厂，且系在工作中受伤，因此被告关爽、肖继业应分别按照出资比例对原告的损害承担赔偿责任，赔偿原告的损失，并且互负连带责任，原告在本案中自愿放弃对吴景周的起诉，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，因此对于吴景周的责任，本案不予处理。原告主张的误工费43200元（6000元/月×216日），根据其误工时间和收入情况，酌定支持27000元（150元/日×180日）；原告主张的护理费9000元（100元/日×90日），根据原告的护理期限及参照本地护工的劳务报酬标准，酌定支持1300元（100元/日×13日）；原告主张的残疾赔偿金566400元（47200元/年×20年×30％×2），根据其伤残等级（两个八级），酌定支持311520元（47200元/年×20年×33％）；原告主张的精神损害抚慰金50万元，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为造成的损害后果，酌定支持5万元。以上损失合计为389820元，被告关爽、肖继业应分别赔偿原告孙林新129940元，并且互负连带责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，遂判决：一、关爽、肖继业于判决发生法律效力之日起十日内分别赔偿孙林新129940元，并且互负连带责任；二、驳回孙林新的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审庭审中，双方均认可一审诉讼时，吴景周已去世。孙林新陈述：本案一审诉讼时因后续治疗费未实际发生，未提出具体请求，保留后期治疗的诉权。二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，一、关于一审法院确定的各项损失是否正确的问题。本案系孙林新提起的侵权之诉，一审法院依据孙林新申请，依法启动司法鉴定程序，就孙林新伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定。鉴定意见出具后，孙林新并未提出异议，并按照涉案鉴定意见确定的伤残等级、误工期、护理期、营养期主张权利。经查，涉案鉴定程序启动合法，鉴定机构具备相应的鉴定资质，应当作为认定本案事实的依据。一审法院结合孙林新受伤前居住收入状况、当地护工标准、伤残等级等因素，确定的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，合法合理，本院予以确认。对于孙林新主张的其他损失，结合孙林新在一二审中的陈述（一审中表示不再主张住院伙食补助费和营养费；二审中表示对于后续治疗费用未在一审中提出具体请求），以及相关费用的性质（律师费非法定赔偿项目），一审未予支持，并无不当。综上，对于孙林新关于涉案损失提出的上诉主张，本院不予支持。二、关于本案责任承担问题。《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”上述法条是关于合伙债务的承担的规定。合伙债务由全体合伙人以各自的财产承担偿还责任，各个合伙人按照合伙协议约定的比例承担债务的一部分，但是同时又对整个合伙债务负无限连带责任，“连带”则意味着每个合伙人均须对全部合伙债务负责，债权人可以依其选择，请求全体、部分或者个别合伙人清偿。在对外关系上，所有的合伙人均负有清偿所有合伙债务的责任，债权人可以向任何合伙人或所有合伙人请求清偿其所有债务。对内（合伙人之间）则是按份之债，当合伙人对外清偿了债务之后，超过自己应当承担的份额的合伙人有权向其他合伙人追偿。由此可见，合伙人对合伙债务承担的无限责任，是一种法定责任，除法律另有规定的以外，合伙人承担的连带责任是不以当事人之间有无约定或有无相反约定为转移。经查，孙林新在提起本案诉讼时，明确要求两被上诉人与吴景周系合伙关系，三合伙人对其损失在本案中承担连带责任，因吴景周去世，孙林新在庭审中表示撤回对吴景周的起诉。虽然一审法院进行了释明，但在一审后续诉讼中，孙林新一再表示根据法律规定，两被上诉人仍应对涉案损失承担连带责任。综上，孙林新系在为被上诉人与吴景周合伙事务提供劳务期间受伤，虽然诉讼中孙林新撤回了对吴景周的起诉，但结合孙林新起诉请求、撤回起诉的原因及后续庭审中陈述的意见，不能当然得出其仅要求两被上诉人对涉案损失承担三分之二承担赔偿责任的意思表示，根据上述法律规定，两被上诉人仍应在本案中对涉案损失承担连带责任。一审法院判决不当，本院依法予以纠正。综上，基于二审查明的事实，一审判决结果不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销徐州市泉山区人民法院（2019）苏0311民初2288号民事判决；二、关爽、肖继业于本判决生效之日起十日内向孙林新连带赔偿389820元；三、驳回孙林新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为3010元，鉴定费17100元，由孙林新负担1210元，关爽、肖继业负担18900元；二审案件受理费6020元，由孙林新负担3220元，关爽、肖继业负担2800元。本判决为终审判决。审判长 王 超审判员 费 蜜审判员 孙守明二〇一九年十二月三十日书记员 王俞卜