吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉08民终1499号 上诉人（原审原告）：赵冠博，男，2001年2月20日出生，汉族，学生，现住吉林省白城市洮北区。 委托诉讼代理人：李文旭，系赵冠博母亲。 被上诉人（原审被告）：中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司。 代表人：刘天宏，该公司经理。 委托诉讼代理人：王昭，长春汽车经济技术开发区天平法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：邢凌宇，男，1992年11月25日出生，汉族，现住吉林省白城市洮北区。 被上诉人（原审被告）：王瑞平，女，1978年6月5日出生，汉族，现住吉林省白城市洮北区。 委托诉讼代理人：王瑞东，王瑞平哥哥。 上诉人赵冠博因与被上诉人中航安盟财产保险有限公司（以下简称中航安盟白城支公司）、邢凌宇、王瑞平机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初3227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵冠博的委托诉讼代理人李文旭，被上诉人中航安盟白城支公司的委托诉讼代理人王昭宏，被上诉人邢凌宇，被上诉人王瑞平的委托诉讼代理人王瑞东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵冠博上诉请求：1、请求二审法院依法一审判决，并在查明事实后依法改判。2、被上诉人承担本案二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院审理本案时，漏算北京医院特护费辅助器具费两项费用共计2,110元，有发票为证，并在第一次审理时已经给予了保护。二、被上诉人中航盟财产保险有限公司白心支公司与王瑞东签订保险合同时并不是肇事车辆投保人签字，根据我国保险法规定，保险合同中规定有关保险责任人免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。“明确说明”硬指保险人在保单上提示投保人注意外，还要对免责条款的概念、内容及法律后果等，以书面或口头形式向投保人和其他代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。本案中中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司未提交相关证据证明其已向投保人履行了提示及告知义务，保险公司未尽到说明义务，免责条款不发生效力，故在免责条款不能使用的情况下，中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司应在约定的商业三者险赔偿限额内赔付赵冠博的损失。另外，机动车未按照规定期限进行安全技术检验的，应由公安机关交通管理部门进行行政处罚，而不能作为保险公司的免赔责任事由；格式条款没有提示和告知，投保合同也不是投保人签字，所以邢凌宇应赔偿的部分应该由中航安盟保险公司承担责任！三、一审案件审理诉讼费计算有误，只算286元，但预交400元，有发票为证。综上所述，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。 中航安盟白城支公司辩称，一审判决正确，应予维持。 邢凌宇辩称，赵冠博损失应由中航安盟白城支公司赔偿。 王瑞平辩称，无意见。 赵冠博向一审法院起诉请求：要求赔偿因事故造成的所有经济及精神损失，其中医疗费31,004元、护理费2,101.80元、住院期间伙食补助费1,500元、交通费5,612.50元、住宿费1,410元、自行车等财产损失费800元、后续治疗费6,000元、营养费1,800元、护理费8,407.20元、鉴定费2,000元以及胸部塌陷、耽误学习补偿费等共计60,635.50元。 一审法院认定事实：2018年6月16日11时许，邢凌宇驾驶吉G×××96号小型轿车与骑自行车的赵冠博发生交通事故，造成赵冠博重伤，车辆损坏。交警部门认定，邢凌宇承担事故的主要责任，赵冠博承担事故次要责任。赵冠博入住白城市医院治疗10天仍未好转，后转入北京积水潭医院住院5天。邢凌宇驾驶的吉G×××96号小型轿车在中航安盟白城支公司投保交强险和保额为50万的商业三者险。吉林仁合司法鉴定所鉴定：赵冠博护理时间60日、营养期60日、后续治疗费6,000.00元左右。中航安盟白城支公司已先行赔偿19,521.40元。另，邢凌宇驾驶的吉G××796号小型轿车车主为王瑞平，邢凌宇从王瑞东（王瑞平亲属）处承包该车辆，期限为2018年1月10日至2019年1月10日。 一审法院认为，一、赵冠博因交通事故产生的合理损失应予赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任”、第十九条：“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”的规定，邢凌宇承担事故主要责任，对赵冠博已构成侵权，赵冠博因交通事故产生的合理损失应予赔偿。1、关于医疗费，根据白城市医院、北京积水潭医院出具的住院费用明细、急诊病人收费清单，本院确认赵冠博的医疗费为28,894元（3,651.40元%2B23,847.65元%2B1,254.95元%2B70元%2B70元=28,894元）。2、关于住院期间伙食补助费，赵冠博住院15天，本院确认赵冠博的住院期间伙食补助费为1,500元（100.00元/天×15天=1,500元）。3、关于营养费，营养费的计算标准为每人每天30元，本院确认赵冠博的营养费为1,800元（30.00元/天×60天=1,800元）。4、关于后续治疗费，根据吉林仁和司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，本院确认赵冠博的后续治疗费为6,000元。5、关于护理费，赵冠博的护理期为60日，本院确认其护理费为8,407.20元（140.12元/天×60天=8,407.20元）。6、关于陪护费，与护理费属于重复主张，本院不予支持。7、关于交通费，中航安盟白城支公司认可交通费5,425.50元，本院确认赵冠博因交通事故产生的交通费为5,425.50元。8、关于住宿费，根据北京兰杜旅馆出具的发票，本院确认住宿费为1,410.00元（810.00元%2B600元=1,410.00元）。9、关于自行车等财产损失，中航安盟白城支公司认可财产损失800元，本院确认赵冠博财产损失800元。10、关于鉴定费，根据吉林仁和司法鉴定所出具的发票，本院确认鉴定费为2,000.00元。赵冠博因交通事故产生的合理损失合计56,236.70元（28,894元%2B1,500元%2B1,800元%2B6,000元%2B8,407.20元%2B5,425.50元%2B1,410.00元%2B800元%2B2,000.00元=56,236.70元）二、关于赔偿主体及比例问题，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题司法解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。。....”的规定，中航安盟白城支公司应在交强险赔偿限额内赔偿赵冠博医疗费10,000元、护理费8,407.20元、交通费5,425.50元、住宿费为1,410.00元、财产损失800元，合计26,042.70元（10,000元%2B8,407.20元%2B5,425.50元%2B1,410.00元%2B800元=26,042.70元，已先行赔偿19,521.40元，尚需赔偿6,521.30元）。其次，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条：“驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车”的规定，邢凌宇驾驶未经年检且车辆制动装置不合格的机动车，属于违法行为。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十条：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”及第十一条：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务”的规定，将违反法律或行政法律禁止性规定的行为作为免责事由的条款，保险人应尽到提示义务。又，根据《机动车第三者责任保险》第二十四条：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿:。....（三）被保险机动车有下列情形之一者：1、发生保险事故时被保险机动车行驶证、号牌被注销的，或未按规定检验或检验不合格;。....”邢凌宇违法驾驶未经年检且车辆制动装置不合格的机动车，属于保险合同的免责条款，根据投保人声明，投保人已收到保险条款，且该条款已加粗，本院认定中航安盟白城支公司已尽到提示义务，该免责条款生效，中航安盟白城支公司在商业三者险范围内不承担赔偿责任。再次，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”的规定，邢凌宇租赁王瑞平的车辆，且在租赁开始时车辆正常年检、王瑞平无过错，邢凌宇作为车辆使用人应承担赔偿责任。最后，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，赵冠博承担事故次要责任，本院酌情减轻侵权人30%的赔偿责任，邢凌宇应赔偿赵冠博21,135.80元[（56,236.70元-26,042.70元）×70%=21,135.80元。 一审判决：一、中航安盟财产保险有限公司白城中心支公司于本判决生效后立即在交强险赔偿限额内赔偿赵冠博26,042.70元（已先行赔偿19,521.40元，尚需赔偿6,521.30元）；二、邢凌宇于本判决生效后立即赔偿赵冠博21,135.80元；三、驳回赵冠博其他诉讼请求。案件受理费286.00元，由邢凌宇负担223元，由赵冠博负担63元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，首先，关于中航安盟白城支公司应否在商业三者险范围内赔偿赵冠博损失。邢凌宇驾驶未经年检且车辆制动装置不合格的机动车，属于违法行为。邢凌宇违法驾驶未经年检且车辆制动装置不合格的机动车，属于保险合同的免责条款，根据投保人声明，投保人已收到保险条款，且该条款已加粗，原审认定中航安盟白城支公司已尽到提示义务，该免责条款生效，中航安盟白城支公司在商业三者险范围内不承担赔偿责任正确。 其次，关于赵冠博的陪护费、住院期间购买的矫形器费用应否保护。赵冠博同时主张护理费及陪护费，其护理级别为二级护理，在一审保护其护理费的基础上，请求保护陪护费，没有法律依据，本院不予支持。矫形器系赵冠博住院期间购买，所花费1,030元是用于其治疗骨折实际发生的费用，应当予以保护，此部分费用应计算在医疗费用项下。因中航安盟白城支公司在交强险限额内已满额赔付，此部分费用应当由邢凌宇赔偿。因邢凌宇在交通事故中承担70%的责任，其应当赔偿赵冠博的损失合计为21,856.80元。 综上所述，赵冠博的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初3227号民事判决第一项、第三项； 二、撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2019）吉0802民初3227号民事判决第二项； 三、邢凌宇于本判决生效后立即赔偿赵冠博21,856.80元。 如果未按本判决履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费400元，由邢凌宇负担320元，由赵冠博负担80元。二审案件受理费400元，由邢凌宇负担100元，由赵冠博负担300元。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  孙晓琦 二〇一九年十二月三十日 书记员  闫 晗