四川省广元市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川08刑终156号 原公诉机关广元市利州区人民检察院。 上诉人（原审被告人）康佳伟,男，汉族，生于1999年10月1日四川省苍溪县人,初中文化,无业，住广元市利州区。2016年12月29日因犯抢劫罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑一年七个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币3000.00元；2017年12月26日因犯聚众斗殴罪被广元市朝天区人民法院判处有期徒刑一年八个月，撤销前案缓刑部分并处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年六个月。2018年12月20日因涉嫌犯抢劫罪被广元市利州区分局刑事拘留，2019年1月25日被依法逮捕，现押于苍溪县看守所。 辩护人侯晓华，四川华明律师事务所律师。 原审被告人张玉林,男，汉族，生于2000年2月1日四川省广元市朝天区人,初中文化,无业，住广元市利州区。2018年12月20日因涉嫌犯抢劫罪被广元市利州区分局刑事拘留，2019年1月25日被依法逮捕，2019年10月11日被广元市利州区人民法院决定取保候审。现在家候审。 广元市利州区人民法院审理的广元市利州区人民检察院起诉指控被告人张玉林、康佳伟犯抢劫罪一案，于2019年10月11日作出（2019）川0802刑初342号刑事判决。宣判后，利州区人民检察院提出抗诉，原审被告人康佳伟提出上诉。在开庭审理前，四川省广元市人民检察院认为抗诉不当，以广检公撤抗﹝2019﹞6号撤回抗诉决定书，决定撤回对本案的抗诉。本院法组成合议庭，于2019年12月30日公开开庭审理了本案。广元市人民检察院指派检察员向庆强出庭履行职务，上诉人康佳伟及其辩护人侯晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院审理查明，被害人王某与蹇某系同学、曾经系恋人关系。2018年12月13日晚上20时许，被告人张玉林因被害人王某与其女朋友蹇某前一天在微信上聊天一事心生不满，便邀约被告人康佳伟、母某（另案处理）在自己家商量教训被害人王某。随后利用蹇某的手机ＱＱ以蹇某的名义将被害人王某约到广元市利州区与蹇某见面，几分钟后，在王某欲离开时，张玉林从后将其拖住不让离开，与康佳伟、母某三人对王某拳打脚踢后将王某带往821铁路口方向，强行让王某跪在铁路边，被告人张玉林强行翻看王某的手机发现其转账记录较多，便叫王某拿点钱用，同时向康佳伟要烟抽，王某见张玉林想抽烟，主动提出给其买烟抽，但张玉林提出给每个人转几百元的红包，并将康佳伟的手机收款码打开，于是王某分别向张玉林手机扫码转款400.00元，向康佳伟手机扫码转款400.00元，康佳伟给同行的母某转款195.00元。康佳伟在王某转账完成后，删除了王某手机上相关转账记录。被告人张玉林在拿到钱后和蹇某先行离开，被告人康佳伟、母某带王某到东坝河边一酒吧喝酒，约1个小时后各自离开。 被告人张玉林、康佳伟抢劫的800元钱，张玉林分得400元，康佳伟分得205元，母某分得195元。公安机关抓捕康佳伟时从其身上扣得现金200元，案发后母某女友代为退赔200元，合计400元已发还被害人。 上述事实，有经原审法院庭审举证、质证，予以认定的下列证据证实： 一、书证包括，1.受案登记表、立案决定书、到案经过，证实了该案来源合法，二被告人系抓获归案。2.二被告人身份信息，与庭审查明的内容一致。3.前科查询，证实被告人张玉林无前科；被告人康佳伟2016年12月29日因犯抢劫罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑一年七个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币3000.00元；2017年4月11日因涉嫌犯聚众斗殴罪被广元市公安局朝天区分局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕，2017年12月26日因犯聚众斗殴罪被广元市朝天区人民法院判处有期徒刑一年八个月，撤销前案缓刑部分并处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年六个月，2017年12月27日康佳伟被释放。4.被害人王某提供的ＱＱ聊天记录，证实了案发后被告人康佳伟仍向王某以种种理由借钱；蹇某提供的ＱＱ聊天记录，证实了其在案发前几天与被害人王某聊天记录。5.被害人王某提供的其银行卡交易流水清单，证实了2018年12月13日晚向张玉林、康佳伟转账的事实。6.王某出具的收据，证实了案发后母某女友代其向被害人王某退款200.00元的事实。7.扣押发还物品清单，证实案发后从康佳伟处扣押现金200.00元已发还给了王某。 二、被害人陈述，被害人王某称自己与蹇某系同学，曾是恋人关系，2018年12月13日自己从山西打工回广元前与蹇某有微信联系，12月13日下午到广元后一直都在微信上聊天，晚8时许，微信上约定在东坝110路口见面，我提了一袋零食到了东坝110路口见到蹇某时，看到她给我使眼神、眨眼睛，但因为没懂她的意思继续和她说话，说话过程中一个小伙子过来抓住我羽绒服后面的帽子（后来知道是蹇某的男朋友张玉林），接着过来一胖一瘦两个小伙子，三人一起拳打脚踢，期间张玉林还打电话喊了他哥哥到场，说了几句话后离开现场。后三人将我往铁路上带，一路上除继续脚踢外还不断地语言威胁漫骂，强行叫我跪在铁路旁边，张玉林问我要钱，说他们要抽烟，张玉林从我手上抢过手机问了我开锁密码后翻看我微信钱包，发现转账记录较多，金额也很大，就让我用微信给他们转钱，因为当时天黑铁路边又没人，怕他们再打我，故我用手机扫了蹇某男朋友及那个胖子的二维码分别转了400.00元钱。转完款后那个胖子把我手机拿过去删了我的微信转账记录。之后蹇某和她男友就离开了，一胖一瘦的这两男子带我上了出租车到东坝河边一个酒吧耍了一个多小时，在酒吧这两男子还喊我加了他们的微信，以后那个瘦的男子还喊我给他转500.00元钱，但一直未给他转，回老家处理了几天事情后就和姐姐一起到公安机关报警的全部经过。 三、被告人供述，1.被告人张玉林称自己女朋友蹇某告知其同学王某在微信上与其聊天邀约吃饭开房，但蹇某没同意已将其ＱＱ删除，但自己听了很生气。2018年12月13日下午下班后喊朋友康佳伟、母某在我们租住房来吃饭玩耍，把我女朋友的这件事告诉给他俩，然后我拿着蹇某的手机与那个小伙子聊天，喊他来东坝开房并约在110路口公交车站见面。我叫康佳伟、母某商量叫他俩站在远处看着，如果我女朋友和那小伙子去开房，就跟着看他们到哪个宾馆，然后报警叫警察抓他，如果要走，三人过去把他逮着打一顿。在约定的公交车站，见那小伙子提着一袋零食，和蹇某在110路口摆了几分钟龙门阵就准备离开，我上前将其拦住，康佳伟和母某也跟了过来，我们叫他往铁路上走，因他不从我们拳打脚踢打了几下后将其往雪峰821铁路口方向带，路上我问他为啥要找我女朋友开房，是不是钱多，他说在外面贷了几万元的款，我就叫其给我们拿点钱用，因为我找康佳伟他们要烟抽，那小伙子马上说给我们一人买一包“芙蓉王”，我说我们要抽中华，叫那小伙子一人给我们发二百元红包算了，然后喊康佳伟把手机拿出来点开收款二维码，那个小伙子没说话直接给康佳伟扫描支付了400.00元，接着我拿出手机点开二维码给那小伙子叫他自己看着办，于是他又扫码给我转了400.00元钱。后我们把小伙子带上往回走，走到110路口我和女朋友蹇某就回家了，他们后来还发生了什么不知道。 2.被告人康佳伟供述称，2018年12月13日晚，张玉林约我和母某到他租房内吃饭玩耍，8点左右，张玉林拿出他女朋友蹇某的手机说有个男的约他女朋友吃饭开房，张玉林在手机上一直和那个男的聊天，聊了约半个小时后给我们说那个男的过来了，叫我们一起下去，在110路口蹇某和那个男子见了面，我们三人假装不认识他女朋友站在不远处等候，约5、6分钟，张玉林上前拦住那男子，我们也随后走近，将这个男子往铁路上带，但他挣扎不去，我就冒火了先动手打了他两耳光，又踢了他几脚，张玉林也打了他几下，期间张玉林打电话把他一叫罗干的哥哥喊过来，我只听罗干说事情不大就算了，随即离开。后我们将其往821铁路边带，我和母某隔着他们有十米左右见那男子跪在铁路边，我们走拢听见那男子说请我们吃饭耍，但张玉林不同意，叫其给我们一人转几百元钱解决此事，后那男子扫码我和张玉林的手机给我们各转了400.00元钱，我马上扫描母某的二维码给其支付了195元。钱转了后我们一行往回走，在110路口张玉林和其女朋友先走了，我和母某打车带那个男子到了东坝河边“曼特宁”酒吧耍了一个多小时便各自回家了。期间我还与那男子互加了微信。3.同案犯母某陈述的供述与康佳伟的供述内容基本一致。 四、现场勘验、指认、辨认笔录及照片，主要是被害人对三被告人的辨认；三被告人相互辨认及三被告人对作案现场的指认笔录及照片。 五、视听资料，主要指被告人张玉林给蹇某手机微信转账100元的记录；案发后被告人康佳伟与被害人王某的微信聊天记录。 原审法院认为，被告人张玉林、康佳伟以非法占有为目的，采用暴力、胁迫等手段强行要求被害人通过微信向其转账，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控的事实清楚、罪名成立，应依法追究二被告人的刑事责任。但被害人王某言语骚扰被告人张玉林女友，有重大过错，且二被告人在事发初期泄愤故意明确，在殴打完被害人之后被告人张玉林强行要求转发红包时支付金额系被害人自己决定，故其抢劫犯罪情节轻微。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第三款、第三十七条、第七十七条、第六十九条、第六十四条之规定判决，一、被告人张玉林犯抢劫罪，免予刑事处罚。二、被告人康佳伟犯抢劫罪，免予刑事处罚；撤销广元市朝天区人民法院（2017）川0812刑初103号刑事判决主文“决定执行有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年六个月”判项中宣告缓刑部分。决定执行有期徒刑二年六个月。三、令被告人张玉林在本判决生效之日起十日内退还所得被害人赃款400.00元。 上诉人康佳伟的上诉理由：康佳伟主观上只是泄愤，并无非法占有被害人财物的故意。客观上被害人向康佳伟转账并非康佳伟等用暴力胁迫，不存在抢劫行为。故请求改判康佳伟无罪。 辩护人侯晓华的辩护意见:康佳伟没有抢劫的故意，也没有实施抢劫的行为，客观上是敲诈勒索的违法行为。 出庭履行职务检察员的意见：上诉人的行为已构成抢劫罪，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 二审经开庭审理，查明的事实和证据与原审查明的事实、证据一致，本院对原审查明的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人康佳伟、原审被告人张玉林以非法占有为目的，采用暴力、胁迫等手段强行获取被害人财物，其行为已构成抢劫罪。 关于上诉人康佳伟及辩护人所提康佳伟不构成抢劫罪的意见。经查，本案中上诉人康佳伟等三人在被害人向其转款前已对被害人实施殴打，并致被害人血流满面，随后三人立即将被害人带至偏僻的铁路上，对被害人进行威胁要求被害人下跪，在此情况下上诉人及原审被告人的行为已完全压制被害人的反抗，被害人也不敢反抗，随后被害人向上诉人及原审被告人转款，上诉人康佳伟及原审被告人据此获取了被害人的财物，上诉人及原审被告人的行为已构成抢劫罪，故对上诉人及辩护人的意见不予采纳。 上诉人康佳伟因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期间并无悔罪表现又犯新罪，应予撤销缓刑，再无适用缓刑条件。据此，一审法院根据原审上诉人康佳伟、原审被告人张玉林犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回抗诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵冬梅 审 判 员 马玉春 审 判 员 唐 瑞 二〇一九年十二月三十一日 法官助理 张 欢 书 记 员 何燕姝