四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终17616号 上诉人（原审被告)：四川东骄劳务有限公司，住所地：四川省成都市高新区中和朝阳路14号1层。 法定代表人：吴燕梅，经理。 委托诉讼代理人：傅能强，四川深兰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭德强，四川深兰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄同军，男，1978年1月6日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：马文清，简阳市石盘法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：牟成章，男，1968年5月23日出生，汉族，住四川省简阳市。 被上诉人（原审第三人）：中国铁路成都局集团有限公司西昌工电段，营业场所：四川省凉山彝族自治州西昌市马道镇马道东路27号。 负责人：姚勇，段长。 委托诉讼代理人：刘鑫，系公司员工。 委托诉讼代理人：李朝霞，系公司员工。 上诉人四川东骄劳务有限公司（以下简称东骄公司）因与被上诉人黄同军、牟成章、中国铁路成都局集团有限公司西昌工电段（以下简称中铁西昌工电段）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2019）川0180民初1989号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 东骄公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实及理由：（1）黄同军自述从2017年4月才到东骄公司承包的工地上班，2017年8月受伤，仅仅工作4个月，并未长期在外务工。此外黄同军仅提交了村委会证明，并未提交与居住、收入相关的其他证据，不应按照城镇标准计算残疾赔偿金。（2）一审认定的误工费标准过高，黄同军未提交受伤前一年的收入证明，应按照80元每天计算误工费，不应按其自述的3500元每月计算。（3）东骄公司支付给案外人“蔡明花”的14000元，应在本案中予以扣除。一审中黄同军承认受伤出院后在“蔡明花”家中修养，东骄公司也是基于该原因在黄同军的授意下才支付给“蔡明花”14000元，黄同军在本案中否认该垫付费用，属于不实陈述。 黄同军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 牟成章未发表意见。 中铁西昌工电段辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 黄同军向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决牟成章、东骄公司连带赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费等各项损失共计356907.7元；2.案件诉讼费由牟成章、东骄公司承担。庭审中，黄同军请求增加门诊医疗费566.83元，交通费2400元，合计2966.83元，一审法院经审查后依法予以准许。 一审法院认定事实：2017年4月，黄同军经工友介绍到东骄公司承包的位于乐山市沙湾火车站工地，从事更换道岔的工作。2017年8月3日13：00左右，黄同军在协助汽吊车搬运轨道时，因汽吊车司机（姓名不详）将吊臂触碰到高压电线，导致黄同军被高压电电击烧伤。事故发生后，黄同军被送往武警四川省总队医院住院治疗。2017年11月1日好转出院，共计住院90天。出院诊断为：全身多处电烧伤4%（深度Ⅱ°2%。Ⅲ°2%），慢性××，右足血管瘤，荨××等。出院医嘱，1.全休叁月，护理壹人。2.注意保护愈合创面，防止抓伤。3.抗瘢痕治疗等。黄同军治疗期间，共计花费医疗费70504.43元，因治疗费中有用于治疗荨××的费用，黄同军与东骄公司协商一致，治疗荨××的医疗费按照500元金额予以扣除，一审法院予以确认。故黄同军因事故产生的医疗费共计70004.43元。 黄同军的伤情经四川唯正司法鉴定所鉴定，被鉴定人黄同军电烧伤后致左手及右下肢功能障碍，为八级伤残，产生鉴定费1000元。 本次事故发生后，东骄公司垫付了黄同军住院期间的医疗费70187.6元，并从2017年11月2日至2018年4月24日期间，通过银行转账及支付宝转账方式，分5次共计向黄同军转账28890元，其中2017年11月2日转账的7690元，黄同军与东骄公司均认可系支付黄同军住院期间护理人员周永孝的护理费。东骄公司于2017年10月31日支付护理人员周永孝2017年9月13日至10月31日黄同军与周永孝的生活费3480元。 黄同军户籍地简阳市村民委员会出具证明，证明黄同军2017年8月受伤前一直在外务工，以务工工资收入为主要生活来源。黄同军的父亲黄忠木（1941年11月18日出生），每月领取105元养老保险。母亲黄翠容已去世。女儿黄宁（2009年5月24日出生）。黄忠木与黄翠容共生育了两个儿子。 一审法院认定上述事实，采信了双方当事人陈述、身份证复印件、营业执照复印件、医疗费发票及费用清单、住院病历、鉴定报告、调查笔录、银行卡明细、收条等证据。 一审法院认为，关于本案诉讼时效问题。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法总则＞诉讼时效制度若干问题的解释》第二条“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。”的规定，本案事故发生于2017年8月3日，民法总则于2017年10月1日起施行，本案适用三年诉讼时效期间，故黄同军的起诉并未超过法定的诉讼时效期间。对中铁西昌工电段的抗辩意见，不予采纳。 公民在劳动过程中的身体健康权依法受法律保护。综合全案证据，足以认定黄同军是在东骄公司承包的乐山市沙湾火车站从事更换道岔的工作，其在工作时间、工作地点、从事公司安排的工作而受伤，应当认定黄同军与东骄公司之间形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”之规定，东骄公司应当对黄同军的损失承担赔偿责任。关于牟成章在本案中的责任承担问题，黄同军主张其与牟成章之间系雇佣关系，但未举证证明其主张，东骄公司也未提交劳务分包合同等证明其与牟成章之间的关系，同时，牟成章不具备劳务用工的资质，故对黄同军要求牟成章承担连带赔偿责任，证据不充分，不予支持。东骄公司抗辩称，黄同军未按规定佩戴安全帽，用手直接触碰吊车的钢绳，未尽到合理安全注意义务，其自身对损害后果的发生存在一定的过错，应适当减轻东骄公司的赔偿责任。首先，黄同军是被电击而烧伤的，与其是否佩戴安全帽无关，其次因黄同军协助汽吊车司机搬运轨道，需要用手固定钢绳，以便汽吊车装卸轨道，故不能认定黄同军用手触碰钢绳是违反安全注意义务，相反东骄公司未给黄同军配发绝缘手套，才是未尽到安全生产保障义务。另东骄公司并未举证证明，黄同军在本次事故中存在违反安全生产规定的过错行为，故对东骄公司的抗辩意见，不予采纳。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“……雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定以及一审庭审查明的事实，黄同军确因汽吊车的司机将吊臂触碰高压电线而被烧伤，经一审法院依法释明后，黄同军选择主张提供劳务者受害，要求雇主承担赔偿责任，未要求实际侵权人承担赔偿责任。又因汽吊车司机的基本情况，其在事故发生时是否存在违规操作，其与东骄公司以及中铁西昌工电段之间的关系等，均无法查实，故依据现有证据不能作出认定，东骄公司承担赔偿责任后，可另案主张权利。 关于东骄公司于2017年11月12日，2017年12月14日，2018年1月10日，2018年3月19日，分4次通过其法定代表人吴燕梅的尾号为4731的银行卡转账至案外人蔡明花尾号为6182的银行卡内款项，共计14000元，东骄公司主张系根据黄同军要求支付的前期垫付费用，黄同军当庭予以否认，双方又未签订书面协议等，故对东骄公司的该项主张，不予采信。 关于黄同军主张的赔偿费用，评判如下：1.医疗费，扣除黄同军与东骄公司协商的治疗荨××费用500元后，为70004.43元；2.住院伙食补助费，黄同军实际住院90天，东骄公司举证证明2017年9月13日至2017年10月31日已支付了生活费3480元，黄同军当庭予以认可，故支持42天，即计算为1260元（30元／天×42天）；3.营养费，根据黄同军的伤情酌定2250元；4.护理费，因在武警四川省总队医院住院期间，东骄公司安排了专人护理黄同军，并支付了相应护理费用，对住院期间的护理费，不予支持。出院后的护理费，因医嘱载明全休叁月，护理壹人，故酌定80元／天，90天，为7200元（80元／天×90天）；5.误工费，因黄同军自认东骄公司已支付其住院期间及出院后三个的工资，即六个月工资，每月3500元，合计21000元，与根据其伤情应当获得的误工费金额大致相当，故黄同军不能重复主张，对其误工费主张不予支持；6.残疾赔偿金，因黄同军的户籍地村民委员会出具证明，证实其受伤前一直在城镇务工，主要收入来源于在城镇务工工资，故其残疾赔偿金应按照城镇标准计算，对东骄公司的抗辩主张，不予采纳，故黄同军的残疾赔偿金计算为：184362元（30727元／年×20年×0.3）；被扶养人生活费，黄同军主张其父亲黄忠木、女儿黄宁的被扶养人生活费符合法律规定，依法予以支持，黄忠木每月领取的105元养老保险待遇，应该依法予以扣除，故计算为：黄忠木7602.75元［（11397元／年-105元／月×12个月）×5年×0.3÷2］，黄宁的被抚养年限为9年，黄同军仅主张8年，依法予以确认，为13676.4元（11397元／年×8年×0.3÷2），被扶养人生活费合计21279.15元，该费用纳入残疾赔偿金一并计算，故残疾赔偿金为205641.15元；7.交通费，酌定为1000元，扣除东骄公司已支付的200元，还应支付800元；8.精神损害抚慰金，酌定9000元，9.鉴定费1000元，是为了确定损失程度所产生的必要的、合理的费用，予以支持。以上赔偿项目合计297155.58元，由东骄公司承担赔偿责任，扣除前期垫付的医疗费70187.6元，还应支付226967.98元。综上，东骄公司还应支付黄同军赔偿款226967.98元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法总则＞诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、东骄公司于判决生效之日起十五日内支付黄同军各项赔偿款226967.98元；二、驳回黄同军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3349元，由黄同军负担1239元，东骄公司负担2110元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方当事人主张，本案二审争议的焦点为：1.黄同军的残疾赔偿金应适用何种标准；2.一审确定的误工费标准是否适当；3.东骄公司支付给案外人“蔡明花”的14000元是否应在本案中予以处理。对争议焦点，本院分述如下： 关于残疾赔偿金标准问题。本案中，黄同军已经提交了其户籍所在地村民委员会出具的证明，证明黄同军长期在外务工。同时，黄同军受伤本就发生在务工过程中，应当认定黄同军系收入来源于城镇，符合按照城镇标准计算残疾赔偿金的情形。东骄公司对残疾赔偿金标准的上诉，无事实依据，本院不予采信。 关于误工费标准问题。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定：“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，双方均未举证证明黄同军的收入情况，应按照受害人从事的相同或相近行业平均工资计算。黄同军从事的是建筑业，而按照本案一审庭审法庭辩论结束前的2018年度，该年度四川省建筑业就业人员平均工资为50725元，高于黄同军自认的3500元每月，一审法院按照黄同军自认的较低的标准确定误工费并无不当，东骄公司对误工费标准的上诉，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于支付给案外人的费用是否抵扣问题。东骄公司主张的上述费用系支付给了案外人，而黄同军在一、二审中均否认上述费用与本案相关，东骄公司也无证据证明支付给案外人的费用系垫付给黄同军人身损害的费用，东骄公司主张应在本案的赔偿费用中扣除支付给案外人的费用，无事实依据，本院不予支持。 综上所述，东骄公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4705元，由四川东骄劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  童庆勇 审判员  冯 燕 审判员  谢 剑 二〇一九年十二月二十五日 书记员  张 霞