江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初2237号原告:霍尔果斯创利股权投资有限公司，统一社会信用代码91654004MA77A02899，住所地新疆伊犁州霍尔果斯经济开发区工业园区大连路1号。法定代表人：刘宏彬，该公司执行董事及总经理。委托诉讼代理人：王小，该公司员工。被告：丁志明，男，1967年11月2日生，汉族，户籍地湖北省黄冈市高新技术开发区，现住湖北省黄冈市黄州区。委托诉讼代理人：郭艳红，北京市京师律师事务所律师。原告霍尔果斯创利股权投资有限公司（以下简称创利公司）与被告丁志明股权转让纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用普通程序审理，丁志明于2019年7月1日向本院提出管辖权异议，本院经审查后于2019年7月10日作出裁定，驳回丁志明的管辖权异议。丁志明对该裁定不服，提起上诉。无锡市中级人民法院于2019年9月9日作出裁定，驳回上诉，维持原裁定。本案于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告创利公司的委托诉讼代理人王小，被告丁志明的委托诉讼代理人郭艳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创利公司向本院提出诉讼请求：1、判令丁志明支付7407285.57元及迟延履行违约金（以6738471元为基数，自2019年4月11日起至实际支付之日止，按每日万分之五计算）；2、判令丁志明支付实现权利支付的费用8000元。事实和理由：2017年7月14日，创利公司与湖北远东卓越科技股份有限公司（以下简称远东公司）签订股份认购合同，创利公司认购远东公司股票100万股。嗣后，创利公司按约支付了认购款600万元。2017年9月1日，创利公司和丁志明签订补充协议，约定若远东公司任一年度的实际净利润低于承诺利润的90%，则丁志明应在当年度经审计的财务报告正式报出后45日内以现金方式向创利公司进行现金补偿。根据2018年4月19日公布的远东公司2017年年度报告，远东公司经审计的2017年度净利润为45752441.71元，未达到补充协议约定的2017年度净利润的90%，故丁志明应向创利公司支付金额为（60000000-45752441.71）÷60000000×6000000=1424755.83元的现金补偿款。2018年8月，创利公司和丁志明签订股份转让协议，约定丁志明应在2018年9月15日前向创利公司支付1688882元、2018年10月15日前支付4041096元、2018年11月15日前支付1008493元，合计应付6738471元，如丁志明逾期支付任何一期款项超过10日的，则剩余分期款项全部视为到期。为上述款项事宜，创利公司多次与丁志明联系，并多次委派相关的业务代表到丁志明处面商，但是丁志明迟迟未履行上述付款义务，创利公司遂于2018年11月15日委托律师发函，要求丁志明在2018年11月20日前支付完毕全部标的的股份转让价款、逾期违约金及迟延履行违约金合计6932223.36元。丁志明至今仍未向创利公司支付任何款项，创利公司遂提出前述诉讼请求。丁志明辩称：1、本案股份转让协议是股份认购时的补充协议，是另一合同的履行行为，此协议也是违反新三板上市公司披露义务的阴阳合同，侵犯了其他投资人的知情权和利益。股份转让协议不是丁志明的真实意思表示，是为了公司和其他股东利益而被迫签订的。现在远东公司已经从新三板摘牌，协议中原定的交易价格和交易方式都已经发生了改变，情势变更下双方应该重新协商合同的履行可能性；2、本案在合同履行不能的情形下，丁志明可以依据合同解除权的法律规定，解除案涉合同。案涉合同明确约定如创利公司认为实际情形已致使无法继续履行本合同的，则有权解除本合同。根据该约定，丁志明在财产被查封、冻结的情形下合同无法继续履行，另根据《合同法》第九十四条第二款“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同”，这里的当事人可以是合同任何一方，无论是守约方还是违约方，本案中丁志明逾期支付转让款，其行为已经表明不履行主要债务，此时作为合同当事人的丁志明即使是违约方也有权解除合同，至于解除合同给另一方造成的损失当事人可以请求赔偿。基于此，丁志明有权解除合同，对于违约行为给创利公司造成的损失，丁志明愿意承担赔偿责任；3、案涉股份仍由创利公司在继续持有，创利公司依然在行使股东的表决权和提案权、分红权、参与公司的经营管理权等权利。创利公司仍是权利人，未曾有损失。股份转让协议签订后，股份未实际交付的，原股东和新股东之间可视为股份代持关系，创利公司应该让与股东权利才能要求享有合同债权人的债的请求权，不能既享受股东权利又享受债权人的利益。既把股权变成债权，又享受股东权益显失公平，若要丁志明承担赔偿责任则应该让与股东权利，才能公平地计算相应的损失；4、创利公司的诉讼请求中已经计算了股转价款和违约金，在对全部价款再次计算违约金是复利计算，违约金过高，请求法院予以调整；5、锡山区法院对本案无管辖权，锡山区与案涉双方当事人以及交易都没有法律关系，也没有实际联系，并且合同签订地也是不确定的。综上所述，请求法院驳回创利公司的诉讼请求。经审理查明，2017年7月14日，远东公司与创利公司签订一份股份认购合同，远东公司拟在全国股转系统发行人民币普通股不超过2700万股（含2700万股），创利公司同意按照本合同规定的条款和条件认购远东公司本次定向发行的股份，约定创利公司同意以现金方式认购公司本次非公开发行的股票100万股，远东公司同意创利公司作为本次非公开发行的认购方，向创利公司发行股票100万股，认购价格每股6元，认购总金额为600万元；创利公司认购的远东公司股份经中国证券登记结算有限责任公司登记完成后，依照法律、本合同、远东公司章程以及本次非公开发行股票的方案推定的内容和事项享有相应的股东权利并承担股东义务等。2017年9月1日，创利公司和丁志明签订一份补充协议，鉴于创利公司与远东公司于2017年7月14日签订股份认购合同及2017年7月15日签订确认函，创利公司为投资人不直接参与远东公司的经营，丁志明是远东公司的实际控制人，约定：第一条，创利公司出资认购远东公司定向发行的股票，是以丁志明保证实现以下事项为基础的：1、2017年远东公司承诺净利润（远东公司经审计的年度净利润）不低于6000万元；2、2018年远东公司承诺净利润（远东公司经审计的年度净利润）不低于7200万元；第二条，业绩补偿。1、若远东公司任一年度的实际净利润低于承诺利润的90%，则丁志明应在当年度经审计的财务报告正式报出后45日内以现金方式向创利公司进行现金补偿：现金补偿金额=（承诺净利润-实际净利润）÷承诺净利润×创利公司支付的认购款总金额-创利公司所得分红。丁志明逾期支付业绩补偿的，每日应按应付未付金额的万分之五向创利公司支付逾期履行违约金，直至创利公司实际支付业绩补偿之日；2、上述业绩补偿中涉及的税费由丁志明承担；第三条，丁志明向创利公司提供的回购权。1、发生以下情况之一时，创利公司有权要求丁志明回购创利公司持有的远东公司股权，丁志明应于收到创利公司通知之日起45日内回购创利公司所持全部股权，若丁志明未在前述期限内回购并支付完毕回购价款，每逾期一日丁志明应按应付未付金额的万分之五向创利公司支付迟延履行违约金，直至创利公司支付完毕回购价款之日：（1）远东公司2017年、2018年任一年度实际净利润低于承诺利润70%；（2）……。2017年9月5日，创利公司向远东公司支付股份认购款600万元。2018年8月23日，创利公司与丁志明签订一份股份转让协议，约定：1、创利公司将其持有的远东公司100万股股票（认购价款为600万元，以下简称“标的股份”）转让给丁志明；……3、标的股份转让价格=600万元×（1+T÷365×10%），T为2017年9月6日起算至丁志明支付全部标的股份转让价格之日的实际天数；4、根据双方于2017年9月1日签订的补充协议约定，丁志明应于2018年6月2日向创利公司支付现金补偿款1424755.83元。双方同意，丁志明应支付现金补偿款的逾期违约金=1424755.83元×0.5‰×t，t为2018年6月3日起算至丁志明支付全部逾期违约金之日的实际天数；5、丁志明共分三期支付第3条和第4条约定的全部款项：2018年9月15日前支付1688882元；2018年10月15日前支付4041096元；2018年11月15日前支付1008493元；若丁志明提前付款的，按约定方式作出相应调整；6、自创利公司收到第3条及第4条约定的全部款项之日起15个工作日内，双方应配合完成标的股份在登记机构的变更登记；7、本次标的股份转让完成后，创利公司不再持有远东公司任何股份，标的股份对应的所有权利义务由丁志明承继；8、丁志明应当按照第5条约定如期足额支付，若丁志明未能按期足额支付，则每逾期一日丁志明须按应付未付金额的万分之五向创利公司支付迟延履行违约金，直至丁志明支付完毕全部款项（包括标的股份转让价格和逾期违约金）。若丁志明逾期支付任何一期款项时间超过10日的，则丁志明剩余分期的全部款项都视为全部到期，创利公司有权要求丁志明提前支付剩余分期的全部款项，同时丁志明自逾期支付该笔款项之日起，须按全部到期后应付未付金额的万分之五向创利公司支付迟延履行违约金，直至丁志明支付完毕全部款项（包括标的股份转让价格和逾期违约金）；10、双方应全面履行本协议，任何一方违反本协议的约定，则构成为违约，应承担违约责任，违约方应当赔偿对方当事人的全部损失，包括当事人为实现权利所支付的律师费、诉讼费、诉讼保全担保费用、诉讼保全保险费用、差旅费等全部费用和开支。审理中，创利公司陈述其诉请金额的组成：1、截至2018年9月15日：应付金额1688882元；2、截至2018年9月26日应付金额：分期支付款项总金额（视为全部到期）：1688882+4041096+1008493=6738471元，迟延履行违约金（2018年9月16日至9月25日）：1688882×0.5‰×10=8444.41元；3、截至2019年4月10日应付金额：2018年9月26日至2019年4月10日迟延履行违约金：6738471×0.5‰×196=660370.16元。上述三项6738471+8444.41+660370.16=7407285.57元。另，创利公司提供5组住宿费发票和交通费票据，证明2018年8月、10月、11月、2019年2月创利公司业务人员先后多次前往丁志明处要求其履行股份转让协议义务而支付的差旅费，合计5705元。上述事实，有创利公司提供的股份认购合同、银行付款凭证、补充协议、股份转让协议及当事人陈述在案佐证。本院认为，创利公司与远东公司签订股份认购合同、支付认购款600万元并经登记后，创利公司即持有远东公司股票100万股。嗣后，创利公司与丁志明签订的补充协议及股份转让协议，系当事人真实意思表示，亦未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。其中，案涉补充协议即是投资方创利公司与融资方远东公司在达成股权性融资协议时，创利公司与远东公司的实际控制人丁志明签订的包含股权回购、现金补偿等内容的对赌协议。案涉股份转让协议即是远东公司2017年度净利润未能达到补充协议约定的承诺利润后，丁志明受让创利公司所持股份并支付约定的股权转让款及现金补偿款的协议。丁志明辩称案涉股份转让协议并非真实意思表示系被迫签订，与事实不符，本院不予采信。案涉股份转让协议签订后，丁志明并未按约支付股权转让款，已构成违约，创利公司要求丁志明继续履行转让协议的约定支付相应款项，于法有据，应于支持。关于丁志明辩称案涉股份转让协议无法履行要求解除的意见，本院认为，案涉股份转让协议并无无法履行的情形，违约方丁志明无权要求解除协议。关于创利公司主张的款项，本院认为，首先，股份转让协议明确丁志明分三期支付协议约定的股权转让款及现金补偿款：2018年9月15日前支付1688882元；2018年10月15日前支付4041096元；2018年11月15日前支付1008493元。以上三期共计支付6738471元，包括了股权转让款及现金补偿款，经比较双方约定的股权转让款及现金补偿款的计算方式可知，创利公司与丁志明对该部分付款义务已作协商和调整，并一致同意按照6738471元进行结算，且转让协议亦明确丁志明在支付完毕全部款项后再办理标的股份的变更登记；其次，现因丁志明分文未付，创利公司有权按照转让协议的约定在丁志明未能履行第一期付款义务超过10日时主张其余款项一并到期并主张相应的逾期付款违约金；再次，关于逾期付款违约金的计算标准，丁志明主张每日万分之五的约定过高，本院经综合考虑丁志明的履行情况、违约程度、产生的损失等因素后认为，逾期付款违约金应调整为以1688882元为基数，自2018年9月16日起至2018年9月25日止；以6738471元为基数，自2018年9月26日起至实际支付之日止，以上均按年利率12%计算较为合理。综上所述，丁志明应向创利公司支付6738471元及逾期付款违约金（以1688882元为基数，自2018年9月16日起至2018年9月25日止；以6738471元为基数，自2018年9月26日起至实际支付之日止，以上均按年利率12%计算）。关于创利公司主张的实现权利支付的差旅费损失，符合股份转让协议的约定，经本院审核创利公司提供的票据，酌情认定其中的3000元，其余部分本院不予支持。关于丁志明所提的管辖权异议，本院认为，本院对本案的管辖权已经生效裁定予以确认，不再赘述。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、丁志明于本判决生效之日起3日内向霍尔果斯创利股权投资有限公司支付6738471元及逾期付款违约金（以1688882元为基数，自2018年9月16日起至2018年9月25日止；以6738471元为基数，自2018年9月26日起至实际支付之日止，以上均按年利率12%计算）、并赔偿差旅费损失3000元；二、驳回霍尔果斯创利股权投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63707元，财产保全费5000元，二项合计68707元，由创利公司负担6252元，由丁志明负担62455元（创利公司同意其预交的诉讼费中的62455元，本院不再退还，由丁志明在本判决生效之日起3日内向其直接支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（此页无正文）审 判 长  蔡永芳人民陪审员  邵兴祖人民陪审员  周 演二〇一九年十二月二十三日书 记 员  高 婷本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。