安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2535号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区北京中路。负责人：陶银，该公司经理。委托诉讼代理人：钱玉洁，安徽纬纶律师事务所律师。委托诉讼代理人：方闲超，安徽纬纶律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:张玉兰,住安徽省芜湖县。委托诉讼代理人:俞新建，安徽青弋江律师事务所律师。原审被告：王保纪，住安徽省蚌埠市怀远县。原审被告：芜湖县安泰城市公交有限公司，住所地安徽省芜湖县湾沚镇芜屯快速通道。法定代表人：孙庆平，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张玉兰、原审被告王保纪、芜湖县安泰城市公交有限公司（以下简称安泰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖县人民法院（2019）皖0221民初1924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.依法撤销（2019）皖0221民初1924号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失45142元。2.诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：张玉兰伤残评定时机不合理。张玉兰在伤残鉴定时左桡骨远端骨折处钢板内固定在位，左侧舟状骨骨折内固定钉在位，不符合评残条件。根据司法部司法鉴定管理局和最高人民法院司法行政装备管理局编写的《人体损伤伤残程度分级适用指南》一书的介绍，对于因关节骨性损伤为主遗留肢体大关节功能障碍的伤者进行致残等级鉴定时，应在骨折后6个月以上且去除内固定两个月以后方符合评残条件。但本案中，被上诉人伤残鉴定时内固定仍然在位，内固定在位必然会影响关节的活动能力，加大了关节功能丧失程度，随之做出来的伤残评定结果有失客观公正。上诉人认为，应当待被上诉人二次手术内固定取出后，才符合伤残评定的时机，在本案中不宜认定被上诉人的伤残赔偿金，应另案处理。待被上诉人的内固定取出评定构成伤残后，被上诉人可另行主张残疾赔偿金。综上，一审法院认定残疾赔偿金和精神抚慰金不符合相关规定，请求二审法院依法改判。张玉兰辩称，保险公司上诉的理由没有事实和法律依据，根据法律规定和芜湖市地区的司法实践，对于内固定在位的可以进行伤残评定，并且保险公司的主张在一审时法院即不予认可，并且认定了该鉴定合法有效，因此请求法院依法驳回上诉，维持原判。王保纪和安泰公司未提交书面答辩意见。张玉兰向一审法院起诉请求：请求判令王保纪、安泰公司赔偿张玉兰各项损失共计127758元【医疗费122元、伙食补助费1260元（30元/天×42天）、营养费3150元（30元/天×105天）、护理费9150元〔122元/天×75天〕、误工费25200元（120元/天×210天）、二次手术费9000元、残疾赔偿金68786元（34393元/年×20年×10%）、精神损害赔偿金8000元、鉴定费2090元、交通费1000元】；保险公司在保险责任限额内承担保险赔偿责任。一审法院认定事实：2018年7月7日，王保纪驾驶安泰公司所有皖Ｂ×××××号大型客车，行驶至芜湖县六郎菜市场附近站牌上下客时，由于操作不慎与正在送儿子上车的张玉兰发生碰撞，导致行人张玉兰受伤的交通事故。同年7月11日至8月22日，张玉兰在芜湖县中医院住院治疗，张玉兰支付医疗费122元，诊断为左侧桡骨下端骨折、左侧手舟骨骨折，左侧尺骨茎突骨折、臀部软组织损伤。2019年3月18日，张玉兰的伤情经安徽广济司法鉴定所评定，伤残等级十级；评定二次手术费拆除内固定物治疗费用9000元；评定自受伤之日起酌情给予误工期180+30日、护理期60+15日、营养期90+15日。本起事故经交警部门认定，王保纪负全部责任、张玉兰无责任。另查明，皖Ｂ×××××号大型客车在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（最高限额50万，不计免赔）。一审法院认为：公民的健康权，依法应受法律保护。第一、关于本起事故造成张玉兰的具体损失。对医疗费122元、伙食补助费1260元，保险公司无异议，该院予以确认；结合鉴定书评定的护理期为护理期60+15日、营养期90+15日，结合当地水平，护理费7680元（42天×120元/天+33天×80元/天）、营养费3150元（105天×30元/天）；依据鉴定书，误工天数为210天，该院酌定误工费标准为100元/天，误工费为21000元；张玉兰所举证据足以证明其残疾赔偿金按城镇居民的标准计算，残疾赔偿金68786元（34393元/年×20年×10%）；鉴定费凭票2090元；后续治疗费依据鉴定书为9000元，保险公司在庭审中要求待实际发生后另行起诉，该院认为拆除内固定物系必然产生之费用，同时也为了减少讼累，故在本案中一并处理；结合张玉兰的住院天数和双方当事人的过错责任大小以及张玉兰的伤残等级，该院酌定交通费为840元、精神抚慰金5000元；综上张玉兰的总损失为118928元；第二、关于本案的赔偿责任，因王保纪在本起事故中负全部责任，且所驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（最高限额50万元，不计免赔），为此保险公司对于张玉兰的损失118928元均应予以赔偿。综上所述，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司于判决生效后二十日内赔偿张玉兰各项损失118928元；二、驳回张玉兰的其他诉讼请求。本案诉讼费1428元，张玉兰负担28元，芜湖县安泰城市公交有限公司负担1400元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。保险公司虽上诉认为张玉兰的鉴定时机不合理，应待其内固定取出后再进行鉴定，但其并未提供证据证明该案中内固定取出与否会影响张玉兰伤残等级的评定，根据《人体损伤致残程度分级》第4.2之规定，鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。张玉兰进行鉴定时伤情已经稳定，因保险公司未能提供有效证据否定张玉兰伤残等级司法鉴定意见书的效力，对于其认为鉴定时机不合理的上诉理由，本院不予采纳。一审法院根据张玉兰的伤残等级情况计算其残疾赔偿金和精神抚慰金无误。综上，保险公司的上诉请求和理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费929元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一九年十二月十日法官助理薛靓靓书记员江飞附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。