江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0211民初7923号原告：颜晓亭，女，1991年1月21日生，汉族，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：杨龙，江苏法鼎律师事务所律师。被告：沙翔祥，女，1993年9月7日生，汉族，住江苏省无锡市。委托诉讼代理人：吴文静，江苏吴韵律师事务所律师。第三人：无锡佟兴记餐饮管理有限公司，住所地江苏省无锡市新吴区星洲科技商务园4至5楼。法定代表人：佟伟光，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴文静，江苏吴韵律师事务所律师。原告颜晓亭诉被告沙翔祥、第三人无锡佟兴记餐饮管理有限公司（以下简称佟兴记公司）返还财产纠纷一案，本院于2019年10月25日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告颜晓亭及其委托诉讼代理人杨龙、被告和第三人共同委托诉讼代理人吴文静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜晓亭向本院提出诉讼请求：判令被告归还原告5万元，并支付以5万元为基数按银行同期贷款利率计算自2019年8月26号到实际付款之日的利息，以及本案诉讼费和律师费、原告支出的油费、过路费、误工费、打印文件费、快递费、罚单损失、科技公司导出微信聊天费用、担保公司的财产保全费等实际损失。事实与理由：被告是第三人的员工，原被告于2019年8月中旬就成为第三人的城市代理进行磋商，因考虑到特许经营代理的高费用、高风险，原告提出代理的条件是有常熟地区的单店和原告满意的店铺。后被告找到单店加盟商顾予惬，在被告说服顾予惬愿意升级代理后，2019年8月19日原告与顾予惬、被告基本达成了合作意向，原告向被告转账1万元，之后原告向被告提出如果顾予惬不升级为代理，原告要求退还原告给付的钱款，在被告明确告知原告顾予惬会升级的情况下，2019年8月25日经被告的一再催促，原告又通过微信支付了意向金4万元。然而顾予惬在原告支付5万元意向金的次日早晨就突然提出退出合作，并在事后告知原告，退出原因是被告不履行事前答应给顾予惬5000元让利的承诺。至此之前磋商的事宜无法继续履行，原告要求按照之前约定退还5万元，但被告却以钱款已经交给第三人为由拒绝返还。因被告反悔造成顾予惬退出合作导致本案合同无法完成，被告构成缔约过失，被告及第三人不愿意返还原告钱款，致使原告不得不诉讼而产生了损失，该损失应由过失方沙翔祥承担。被告沙翔祥、佟兴记公司共同答辩称：1、被告只是第三人员工，被告与原告的磋商、订立合同的行为都是职务行为，因此不应由被告承担责任，并且原告加盟第三人的合同已经订立，原告是在合同订立之后并且支付加盟代理费（其中1万元定金、4万代理费）之后，因个人原因不想履行加盟代理合同，属于原告单方违约行为；2、原告主张的律师费等损失没有法律依据，故请求驳回诉请。经审理查明：2019年8月，颜晓亭与沙翔祥（系佟兴记公司员工）协商加盟佟兴记公司的“老佟家”品牌，在此期间颜晓亭分别于2019年8月19日、25日向沙翔祥交付1万元、4万元，之后颜晓亭因故未能加盟“老佟家”品牌，为此双方产生纠纷。根据颜晓亭与沙翔祥以及案外人顾予惬于2018年8月19日至9月16日期间的微信聊天记录，表明颜晓亭加盟“老佟家”品牌的重要条件之一就是与顾予惬合作以联合代理的方式加盟，在8月25日之前三方对此进行了协商，但次日沙翔祥称顾予惬不参与联合代理了，建议颜晓亭变更为单店的加盟方式，但之后颜晓亭表示不再加盟该品牌，并要求退还已付款项；在此期间，沙翔祥虽将代理合同空白的格式文本提供给颜晓亭，但各方并未在合同上签字盖章。该合同中包含加盟“老佟家”品牌特许经营的许可形式、使用方式、代理费和返还、以及门店管理和产品销售等条款。上述事实，有微信聊天记录截屏、微信支付交易明细、代理合同书等证据以及当事人陈述笔录在卷佐证。本案争议焦点为：一、本案代理合同是否已订立；二、由被告还是第三人承担返还责任，如返还，返还金额为多少，以及是否应承担律师费等相关损失。关于争议焦点一，本院认为：根据合同法的规定，当事人订立合同可以采用书面、口头或其他形式，但合同应包含当事人、标的物、数量、价款以及履行期限等具体内容，即合同订立后当事双方可以依据明确的约定履行义务及享有权利。本案中，沙翔祥提供的代理合同格式文本中对加盟“老佟家”品牌特许经营的许可形式、使用方式、代理费和返还、以及门店管理和产品销售等等诸多事项均作出了详细的约定，而根据本案当事各方的微信聊天内容，表明颜晓亭与沙翔祥以及案外人顾予惬就加盟一事进行了协商，在协商中仅确定了加盟方式以及加盟费用，但并未就加盟的具体权利义务作出明确的约定，并且由于顾予惬退出联合代理合作，颜晓亭因加盟方式发生了重大变化表示不愿加盟。因此，上述事实表明双方尚未就加盟“老佟家”品牌的全部具体事宜达成一致意见，也未能签订正式的书面合同，故本案代理合同没有成立。关于争议焦点二，本院认为：1、案涉5万元款项虽是由沙翔祥收取，但颜晓亭准备加盟的是佟兴记公司的“老佟家”品牌，沙翔祥作为佟兴记公司的员工，是代表佟兴记公司与颜晓亭协商加盟事宜，即本案代理合同的当事双方应当是颜晓亭与佟兴记公司，故沙翔祥收取案涉5万元应当是代佟兴记公司收取，因此颜晓亭要求沙翔祥承担返还责任，缺乏事实依据，本院不予支持。2、因本案合同并未成立，参照合同法第五十八条的规定，双方当事人应当相互返还取得的财产。本案中，颜晓亭虽在2019年8月25日的微信聊天中有“转定”的用词，但从聊天记录的内容来看，并不能明确确定双方就此达成交付定金的一致意思表示，并且在代理合同格式文本中也没有关于定金的条款，故沙翔祥认为颜晓亭已付款项中1万元系定金的理由不能成立，即该款应作为颜晓亭支付的加盟费，颜晓亭已付款项中的另外4万元双方均认可是加盟费，因此佟兴记公司收到的上述5万元因合同未成立而应予返还，并支付自佟兴记公司占有该款期间的相应利息。关于颜晓亭主张的损失赔偿责任，根据双方当事人提供的现有证据，不足以表明沙翔祥或佟兴记公司对于本案合同未能订立存在过错，故颜晓亭要求沙翔祥赔偿损失的理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、条十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、无锡佟兴记餐饮管理有限公司于本判决生效之日起五日内向颜晓亭返还5万元，以及该款自2019年8月26日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；二、驳回颜晓亭的其他诉讼请求。本案案件受理费1050元减半收取525元，诉讼保全费570元，共计1095元，由无锡佟兴记餐饮管理有限公司负担（该款已由颜晓亭垫付，无锡佟兴记餐饮管理有限公司于本判决生效之日起五日内直接支付给颜晓亭）。若佟兴记公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时按规定向该院预交上诉案件受理费。（此页无正文）审判员  朱光烁二〇一九年十二月三日书记员  陈都辉本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。