云南省富源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云0325刑初354号 公诉机关云南省富源县人民检察院。 被告人桂娅红，回族，1980年12月26日出生于云南省富源县，初中文化，住富源县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月1日被富源县公安局刑事拘留，同年9月30日被富源县公安局取保候审，2019年7月22日被富源县人民检察院取保候审。现居于家中。 辩护人唐薇，云南恒序律师事务所律师。 云南省富源县人民检察院以富检公诉刑诉（2019）340号起诉书指控被告人桂娅红犯开设赌场罪，于2019年11月26日向本院提起公诉，本院受理后，于2019年12月13日依法组成合议公开开庭进行了审理。富源县人民检察院指派检察员朱美丽等二人出庭支持公诉，被告人桂娅红及其辩护人唐薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 云南省富源县人民检察院指控：2017年11月4日至2018年8月30日，被告人桂娅红（微信名：“XXXX”和微信号“XXXX”）在手机上建了一个叫“优达群进俱乐部C21640”的微信群，群内人员达120人，并在手机上下载安装了一个未来飞小鸡软件，在软件上开了一个俱乐部，“优达群进俱乐部C21640”的群成员进入桂娅红开的俱乐部进行飞小鸡打麻将，根据输赢情况，每分代表5元，输的在桂娅红建设的群里面发红包，赢的收取红包，并且赢的要发5元桌费给桂娅红，从2017年11月4日至2018年8月30日期间，桂娅红共收取桌费（抽头渔利）11万元人民币。案发后，桂娅红积极上缴违法所得人民币10万元。 公诉机关针对上述事实，提交了书证、证人证言、被告人供述与辩解、辩认笔录、提取笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人桂娅红开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场追究其刑事责任；被告人桂娅红到案后，如实供述了自己的罪行，系坦白。提请本院依法判处。 被告人桂娅红对指控罪名无异议，她认罪，但对指控的事实有异议，她抽头渔利只有二万多，上交的10万元并不是违法所得，是她的家人交给公安机关取保候审的。她是离婚家庭，两个孩子由她抚养，家中还有老人，现在又怀孕，希望能从轻处罚。 辩护人唐薇的辩护意见：公诉机关指控的罪名成立，但群内参赌人员达不到120人，抽头渔利数额不能按照公诉机关的算法计算，被告人平时卖腌菜，且为5元一斤，同时被告人也参与打麻将，同时还应扣除被告人购买钻石的款项才能认定抽头渔利的实际数额，综上应在三年以下量刑，建议对被告人判决处缓刑。 经审理查明：2017年11月4日至2018年8月30日，被告人桂娅红（微信名：“XXXX”和微信号“XXXX”）在手机上建了一个叫“优达群进俱乐部C21640”的微信群，群内人员达120人（参赌人数未达），并在手机上下载安装了一个未来飞小鸡软件，在软件上开了一个俱乐部。“优达群进俱乐部C21640”的群成员进入桂娅红开的俱乐部进行飞小鸡打麻将，根据输赢情况，每分代表5元，输的在桂娅红建的群里面发红包，赢的收取红包，并且赢的要发5元桌费给桂娅红，从2017年11月4日至2018年8月30日期间，桂娅红共收取桌费（抽头渔利）人民币11万元。案发后，桂娅红积极向公安机关上缴违了法所得人民币10万元。 上述犯罪事实，有公诉机关提交经庭审质证认证的下列证据予以证实： 一、书证 1、接处警登记表、受案件登记表、立案决定书证实2018年5月8日有人在富源警方微信公众号举报富源本地人组织微信群赌博活动，一块一分，涉案金额每天至少2万元，群主从中收取桌费壹佰元。2018年8月31日，富源县公安局决定立案侦查。 2、户口证明及无前科证明证实被告人桂娅红出生于1980年12月26日、无违法犯罪前科。 3、抓获经过证实2018年9月26日20时许，民警在火巷将桂娅红抓获。 4、协助查询财产通知书、中国农业银行、中国工商银行帐户交易明细、协助冻结财产通知书证实桂娅红的农业银行卡62×××16帐户余额为41.88元、农业银行卡62×××72帐户余额为5367.60元，公安机关冻结金额为3211.10元。桂娅红的工商银行卡62×××16帐户余额为6068.77元，公安机关冻结金额为6068元。 5、扣押决定书、扣押清单证实2019年9月30日扣押桂娅红涉案款人民币100000元，存于富源县公安局取保候审保证金专户。 6、调取证据通知书证实公安机关向深圳市腾讯计算机系统调取了桂娅红所建“优达群进俱乐部C21640”的基本信息、桂林娅红的“XXXX”的微信帐单（2016年1月至2018年9月1日）。 7、随案移送物品清单、文件清单证实公安机关随案移送光盘五张、桂娅红的VIVO手机一部。 8、桂娅红手机内5元红包统计情况证实公安机关工作人员对2017年9月27日至2018年8月31日）期间桂娅红收取的5元红包共30629个，合计金额15314元，桂娅红签字确认。 9、情况说明证实2018年8月31日富源县公安局网安大队将举报人材料送交中安派出所，该所立案侦查。微信举报人已退群，不能将受、立案情况告知举报人。涉案微信群建群时间无法调取；微信群内完整的聊天记录及微信红包记录无法调取；无法统计涉案群内的水费红包记录和总额；无法对桂娅红购买钻石的记录、数量、钻石的消耗情况、剩余数量进行核实；群内其他人员分散或者在外地，有的联系不上，能询问的已经询问。 二、证人证言 1、证人陈某1的证言：我于2018年3月份加入“优达群进俱乐部C21640”群，是一起打麻将的人把我拉进去的，我加入时有四十多人，不知道是谁的群，群主是谁不知道，该群由群主管理，群里面规定打五元一分的手机麻将，不准逃跑。在手机上下载安装“未来飞小鸡”软件登录后按照群主在群里面开好的房间号进入房间打麻将，群里面是以胡牌的大小来记分，开一个房间可以打八局，打完以后根据输赢情况，输家以一分五元钱的方式计算输的金额在微信群里面发红包，赢家也以一分五元的方式计算赢的金额在群里收红包，多退少补，本房间最后赢分最多的玩家收完钱后在群里发一个五元钱的桌费，群主收取桌费红包我打了一百多桌麻将，总的输了五六百元。 2、证人严某的证言：我于2018年4月份被拖进一个群主叫“XXXX”的人建的微信群，群名有优达两个字，群主是一个女的，群里的人我只认识胡某1，我在群里的时候群里有一百多人，有一次因打麻将被下家吃了上花，我在群里骂，就被群主踢出了群。打麻将的方式与陈某1的证实一致。 3、证人胡某1的证言：我于2018年3月份加入一个带有“优达”二字的群，群是“知足常乐”建的，群主也是她，是一个老婆娘，在群里我只认识严某，我在群时有一百多人，我打麻将输了两三百元。打麻将的方式与陈某1的证实一致。 4、证人保某的证言：我进过一个叫“优达群进俱乐部C21640”的群，进群时间大约有两个月，在群中桂娅红的微信名是“知足常乐”，群主就是桂娅红，我是桂娅红的小姨，被谁拉进去的记不得了，进去打过10多次麻将，输了不300多元。打麻将的方式与陈某1的证实一致。 5、证人桂某的证言：我大概在2018年5、6月份加入一个叫“优达群进俱乐部C21640”的群，群是我姐姐桂娅红建的，群主是我姐姐桂娅红，进群的目的是打麻将，我可能输了1000多元。打麻将的方式与陈某1的证实一致。 6、证人刘某1、秦某、耿某、马某、张某1、田某1、向某、蒋某1、牛某、邓某1、李某1、张某2、胡某2、乔某、邓某2、高某、温某、李某2、张某3、王某、尹某1、李某3、尹某2、蒋某2、陈某2、陈某3、杨某1、周某、李某4、张某4、杨某2、吴某、刘某2、徐某、李某5、李某6、盛某、赵某的证言均能证实其加入一个叫“优达群进俱乐部C21640”的群，群是“知足常乐”建的，群主叫“知足常乐”，均在该群内打过麻将，绝大多数人输钱，打麻将的方式与陈某1的证实一致。 被告人桂娅红的供述与辨解：2017年9月底我建了一个“优达”群，在群里我的名字叫“知足常乐”，为方便打麻将，我在手机上下载一个“未来飞小鸡”打麻将软件，在群里打麻将，一般四个人打一桌，每次八局打完看分数，输家发红包，打5块钱一分，输得多的时候有10多分。我在群里面收取桌费，每桌收5块钱，每桌要卖四颗钻石，要2块多，我一共买了20000多颗粒钻，大约开了5000多桌，一共抽到桌费13000元左右，买钻石的成本有六七千元。优达群里面有110多人，经常有人退群，我自己拉进去的有二三十个。建群以后，我收着的5块的红包有四万块左右，百分之二十是我打麻将赢着的，百分之八十是收的桌费。 针对辩解事实，被告人的辩护人向本院提交了富源县富幼保健院超声报告、检验检查报告和向未来游戏购买钻石的微信帐单证明被告人桂娅红已怀孕七周和购买钻石情况以及抽头渔利数额。 开庭后，为查明案件事实，法庭通知公安机关带被告人桂娅红到医院检查，2019年12月23日，富源县公安局中安派出所向本院提交了富源县仁和医院病情诊断证明书和化验单，诊断为早孕。 被告人方提交的富源县富幼保健院超声报告、检验检查报告和富源县公安局中安派出所向本院提交的富源县仁和医院病情诊断证明书和化验单能相互印证，本院予以采纳；向未来游戏购买钻石的微信帐单没有相关证据证明其合法性，本院不予采纳。 本院认为，被告人桂娅红开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人桂娅红犯开设赌场罪的事实存在，罪名成立，本院予以支持。被告人桂娅红到案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。结合被告人桂娅红的认罪态度、悔罪表现、社会危害性等犯罪情节，本院决定对其判处相应刑罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人桂娅红犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算；罚金人民币30000元已缴纳）。 二、违法所得人民币110000元，由收缴机关予以没收，上缴国库。 三、被扣押的VIVO手机一部，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吕发富 人民陪审员  杨志明 人民陪审员  王永延 二〇一九年十二月三十一日 书 记 员  罗 靖