四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0181民初3736号 原告：侯磊，男，1982年9月17日出生，汉族，住四川省彭山县。 委托诉讼代理人：赵秋良，四川昇泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贺理，四川昇泰律师事务所律师。 被告：韩良军，男，1955年4月19日出生，汉族，住四川省都江堰市。 第三人：杨京陆，男，1965年1月8日出生，汉族，住四川省都江堰市。 原告侯磊与被告韩良军、第三人杨京陆不当得利纠纷一案，本院于2019年9月17日受理后，依法适用简易程序，于2019年10月28日、2019年12月9日公开开庭进行了审理。原告侯磊的委托诉讼代理人赵秋良、被告韩良军到庭参加诉讼，第三人杨京陆到庭参加2019年10月28日的诉讼，经本院合法传唤，未到庭参加2019年12月9日的诉讼。本案现已审理终结。 侯磊向本院提出诉讼请求：1、判令韩良军退还已收侯磊的顾问费40万元，并从起诉之日起至韩良军实际支付完毕之日止，按同期银行贷款利率的标准向侯磊支付迟延支付的资金利息损失1000元（暂计），以上金额共计40.1万元；2、本案诉讼费由被告共同承担。审理中，侯磊将第一项诉讼请求变更为判令韩良军退还已收侯磊顾问费40万元，并从起诉之日起至韩良军实际支付完毕之日止，按同期银行贷款利率的标准向侯磊支付迟延支付的资金利息损失。事实和理由：2013年9月18日，侯磊和杨京陆签订了一份《合作协议》，协议约定：杨京陆将其任法定代表人的都江堰馨竹熊猫酒店管理有限公司（以下简称馨竹熊猫酒店）的全部股权转由侯磊所有，侯磊成为馨竹熊猫酒店的法定代表人后，聘请杨京陆为酒店的管理顾问。杨京陆负责与当地政府和都江堰市兴堰安居置业投资有限责任公司协调和衔接。同时，侯磊同意给杨京陆的劳动报酬总计为108万元。2013年9月后原四川瀚博文化传播有限公司（以下简称瀚博公司，该公司已于2019年2月1日注销）法定代表人杨京陆以及瀚博公司的股东向明忠、蒋飞、韩良军、胡有、王先明先后多次找到侯磊，采用干扰酒店营业等手段，从馨竹熊猫酒店处领走所谓的顾问费100余万元。在2013年9月29日、11月20日，2014年3月31日、4月10日、9月5日，2015年4月11日、4月15日，瀚博公司股东韩良军先后以瀚博公司股东的身份分6次（第一次19万元、第二次10万元、第三次10万元、第四次5万元、第五次3万元、第六次2万元的金额）从侯磊处收取馨竹熊猫酒店顾问费共计40万元（该款项均由侯磊委托李洪友、魏清等人代其支付）。2018年1月，侯磊因杨京陆未按《合作协议》履行相关的义务，导致馨竹熊猫酒店与都江堰兴堰投资有限公司房屋租赁合同履行过程中未享受到政府相关房租优惠及扶持政策，故起诉杨京陆退还包括韩良军在内收取的顾问费150余万元【案号：（2018）川0181民初471号】。在该案庭审过程中，杨京陆的代理人对《合作协议》的真实性予以认可，但辩称“杨京陆并未委托或指示任何单位和个人收取任何款项”、“案外人向韩良军、王先明、蒋飞等转账和支付的款项如上所述被告没有委托上述人收取款项，甚至不认识这里面的有些人，不能仅以转账备注上面载明的是馨竹熊猫公司的顾问费就认定是转给杨京陆的顾问费”。鉴于以上事实和理由，侯磊认为其与韩良军并无合同关系，韩良军从侯磊处领走的顾问费是没有法律依据和事实依据的，故韩良军应当予以返还。综上所述，韩良军的行为严重侵害了侯磊的合法权益，为维护其的合法权益，侯磊诉至本院。 韩良军辩称，杨京陆、韩良军、向明忠系原瀚博公司的股东，杨京陆系瀚博公司法定代表人。馨竹熊猫酒店系瀚博公司的股东杨京陆、韩良军、向明忠三人从他人处接手，由杨京陆任法定代表人，因缺资金，所以商议以杨京陆个人名义将馨竹熊猫酒店以合作的方式转让给侯磊。转让费是侯磊以支付顾问费的方式支付。合作期间韩良军个人没有收取过顾问费。因瀚博公司对外的账务由瀚博公司委托的监事王先明管理，杨京陆、韩良军、向明忠及侯磊共同商议，侯磊应付馨竹熊猫酒店的转让款转入韩良军个人的银行账户，并由瀚博公司使用。韩良军对侯磊向其银行账户转账40万元的事实无异议，但认为，所收顾问费是瀚博公司在使用。侯磊支付顾问费的行为是按《合作协议》约定向杨京陆履行支付义务，侯磊无权要求返还。侯磊起诉状中提到其他收款人的收款情况韩良军均不清楚，故韩良军不应返还侯磊所述的顾问费，请求法院依法驳回侯磊的诉讼请求。 杨京陆述称，馨竹熊猫酒店系原瀚博公司的股东杨京陆、韩良军、向明忠三人从他人处接手后，由杨京陆任法定代表人，以杨京陆个人名义转让给侯磊的，侯磊承诺支付杨京陆的顾问费是108万元，杨京陆至今没有收到顾问费，也没有委托任何人收取过顾问费。馨竹熊猫酒店转让给侯磊后，由侯磊经营，杨京陆没有参与经营。 本院经审理认定事实如下：馨竹熊猫酒店于2012年9月27日成立，股东有杨蓉、李康、向香兵。2013年3月1日李康、向香兵将所持股权转让给杨京陆，杨京陆任馨竹熊猫酒店法定代表人。2013年9月18日，杨京陆与侯磊签订馨竹熊猫酒店《合作协议》，《合作协议》主要内容载明：“鉴于乙方与其他股东共同出资设立都江堰馨竹熊猫酒店管理有限公司（以下简称“该公司”），且乙方为该公司法定代表人。根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规，甲、乙双方经友好协商，达成如下合作协议：一、合作内容1、该公司全部股权转为由甲方及其关系人持有，相关股权转让合同及股权、法定代表人变更为甲方手续等由乙方负责处理，甲方予以配合。2、乙方确保甲方得以该公司名义租赁产权隶属于都江堰市兴堰安居置业投资有限责任公司位于都江堰市原国税局旧址Ｄ-30-2地块的房屋经营酒店项目（以下简称酒店）。二、各方权利义务1、甲方及其关系人购买该公司的股权乙方确保该公司无任何债权债务，无任何支出，否则，由乙方承担全部法律责任。2、乙方依据该公司其他股东的书面委托签订本协议，并由乙方负责办理该公司其他股东的退股事宜。3、由甲方担任该公司执行董事、法定代表人、总经理。4、甲方成为该公司法定代表人后，聘请乙方为酒店经营管理顾问，乙方的工作内容为：在甲方在酒店装修、经营管理和享受政府优惠政策的过程中，负责与当地政府和都江堰市兴堰安居置业投资有限责任公司乙方的协调和衔接，确保乙方的合法权益。乙方的劳动报酬总计为108万。支付进度如下：①待酒店营业执照过户后支付28万元；②2014年3月内支付20万元；③2014年7月内支付30万元；④2014年10月内付清尾款30万元。5、乙方及其关系人已经支付的酒店项目保证金10万元，由甲方在签订本协议时支付给乙方，乙方向甲方出具相关票据”。 2013年9月24日杨京陆、杨蓉将所持馨竹熊猫酒店股权转让给侯磊、龚小海。侯磊任馨竹熊猫酒店法定代表人，经营馨竹熊猫酒店。 协议签订后，侯磊先后分六次指定付款人向韩良军在交通银行股份有限公司成都都江堰大道支行的账号62×××81转账40万元。具体转账情况：付款人李洪友于2013年9月29日转账10万元，备注为熊猫酒店；付款人李洪友于2014年3月31日转账10万元，备注为都江堰馨竹熊猫酒店顾问费；付款人李洪友于2014年4月10日转账10万元，备注为都江堰馨竹熊猫酒店顾问费；付款人李洪友于2014年9月5日转账5万元，备注为都江堰馨竹熊猫酒店顾问费；付款人魏清于2015年4月11日通过网银转账3万元；6、付款人魏清于2015年4月15日通过网银转账2万元。 2018年1月17日，馨竹熊猫酒店、侯磊向本院起诉要求瀚博公司、杨京陆、向明忠、蒋飞退还已收取馨竹熊猫酒店、侯磊的顾问费150万余元【案号：（2018）川0181民初471号】。该案的庭审笔录记载内容显示：杨京陆对《合作协议》的真实性予以认可，但称其未委托或指示任何单位和个人收取任何款项，也未委托韩良军、王先明、蒋飞等人收取案外人转账和支付的顾问费，甚至不认识这里面的有些人，不能仅以转账备注上面载明的是馨竹熊猫公司的顾问费就认定是转给杨京陆的顾问费。瀚博公司认可侯磊方向瀚博公司支付过费用。后馨竹熊猫酒店、侯磊撤回起诉。 瀚博公司于2012年8月13日注册成立，股东有杨京陆、韩良军、向明忠，杨京陆任法定代表人。该公司已于2019年2月1日注销登记。 审理中，杨京陆、韩良军均陈述馨竹熊猫酒店系瀚博公司股东商议以杨京陆名义从馨竹熊猫酒店原股东杨蓉等人处以股权转让形式取得，杨京陆任馨竹熊猫酒店法定代表人。后经瀚博公司股东商议决定，将馨竹熊猫酒店以合作方式转让给侯磊。 侯磊陈述馨竹熊猫酒店转让时，侯磊与瀚博公司股东多次进行过协商。韩良军在交通银行股份有限公司成都都江堰大道支行的账号系瀚博公司股东提供，用于支付馨竹熊猫酒店顾问费和转让费。《合作协议》约定的劳动报酬就是顾问费。《合作协议》签订后，杨京陆、杨蓉将所持馨竹熊猫酒店股权转让侯磊、龚小海。股权出资款、顾问费均是向瀚博公司指定的收款人支付。韩良军对侯磊的上述陈述无异议，但认为劳动报酬、顾问费就是馨竹熊猫酒店转让费。杨京陆对侯磊上述陈述未发表意见。 上述事实，有侯磊提交的原、被告及第三人身份信息、工商信息查询单、馨竹熊猫酒店股东会议纪要、章程、股东会议决议、股权转让协议、章程修正案、《合作协议》、招商银行转账汇款单笔对账单、网上银行电子回单、（2018）川0181民初471号民事诉状、庭审笔录、民事裁定书及原、被告及第三人的陈述在案佐证，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条规定：“因他人没有法律根据，取得不当得利，受损失的人有权请求其返还不当利益。”不当得利，是指没有法律根据取得利益致使对方受损的法律事实。本案争议焦点为侯磊转账至韩良军银行账户的40万元是否是侯磊主张的无事实依据及法律依据的占有。针对该焦点问题，本院评判如下： 根据本案查明事实，杨京陆在馨竹熊猫酒店转让给侯磊等人前系馨竹熊猫酒店法定代表人，其在庭审中认可馨竹熊猫酒店是瀚博公司股东以杨京陆名义从馨竹熊猫酒店原股东杨蓉等人处以股权转让方式取得，杨京陆与侯磊签订的《合作协议》是经瀚博公司股东商议决定。侯磊、韩良军均认可馨竹熊猫酒店转让时，侯磊与瀚博公司股东多次协商，同时，侯磊陈述馨竹熊猫酒店股权出资款、服务费均是以瀚博公司股东提供的账户转款支付并载明转款用途，由此可见，侯磊将40万元在不同时间段分六次转入韩良军账户的目的、钱款的性质均是明确的。尽管杨京陆主张其至今没有收到顾问费，但基于以上查明事实，若杨京陆对侯磊向韩良军转款一事毫不知情，就配合侯磊进行股权变更、法定代表人变更并至今怠于向侯磊主张股权出让款及《合作协议》享有的权利，与常理不符。故应认定侯磊转入韩良军账户的40万元的行为，是按《合作协议》约定向杨京陆履行支付义务，韩良军所收款项应为《合作协议》约定的杨京陆应收款项。 综上，侯磊主张韩良军取得40万元没有合法的依据，与本案查明的案件事实不符，其主张韩良军不当得利的理由不能成立，本院对侯磊的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十条之规定，判决如下： 驳回原告侯磊的诉讼请求。 案件受理费7316元，减半收取3658元，由原告侯磊负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  丁文 二〇一九年十二月三十一日 书员张小雅