江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏10民终3165号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司，住所地江苏省扬州市文昌中路388号。负责人：杨玉宏，该公司总经理。委托诉讼代理人：付桂茂，江苏日出律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姚长炎，男，1955年6月28日出生，汉族，住江苏省高邮市。被上诉人（原审被告）：谭伟鑫，男，1990年6月1日出生，汉族，住高邮市。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所地江苏省扬州市文汇西路209号5-02。负责人：纪洋，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司（以下简称人民财保扬州公司）因与被上诉人姚长炎、谭伟鑫、中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称平安财保扬州公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服江苏省高邮市人民法院（2019）苏1084民初1979号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保扬州公司上诉请求：1.撤销江苏省高邮市人民法院（2019）苏1084民初1979号民事判决，依法改判；2.由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.一审认定伤残证据不足，鉴定结论错误，鉴定时内固定在位，且姚长炎未能提供内固定不能取的医学证明；2.姚长炎的三期过高，不符合相关的鉴定规范要求。姚长炎、谭伟鑫、平安财保扬州公司未提供答辩意见。姚长炎向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因本起事故造成的损失合计240529元；2.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年10月12日10时30分许，谭伟鑫驾驶苏Ｋ×××××号小型面包车由西向东行驶至X202线17KM+250M交叉路口处，与由南向北黄礼才驾驶的苏Ｍ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致黄礼才和苏Ｍ×××××号普通二轮摩托车乘客即姚长炎受伤、两车受损。2016年10月19日，高邮市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定：谭伟鑫驾驶机动车上道路行驶，行至没有交通警察指挥也没有交通信号灯控制的交叉路口，在设有让行标志控制的，未让优先通行的一方先行，应负事故的全部责任，黄礼才、姚长炎无责任。事故发生当天，姚长炎被送至高邮市垛中心卫生院住院手术治疗，2016年11月1日出院；后姚长炎于2018年6月21日又被送至该医院住院治疗，2018年6月26日出院，上述住院天数合计26天。2018年12月10日，扬州东方医院司法鉴定所受一审法院委托对姚长炎的伤残程度（放弃髋关节固定取出）作出鉴定意见，鉴定意见记载被鉴定人姚长炎左髋臼骨折愈合后，内固定在位；右胫腓骨骨折骨性愈合后，内固定已取出。被鉴定人姚长炎左髋臼骨折，左髋关节脱位致下肢丧失功能25%以上，构成九级伤残。从受伤之日起，误工期限240日、营养期限120日、护理期限120日。谭伟鑫系苏Ｋ×××××号小型面包车的登记所有人，谭伟鑫为苏Ｋ×××××号小型面包车在平安财保扬州公司处购买了交强险、在人民财保扬州公司购买了金额100万元不计免赔第三者责任保险，事故发生在保险期间内。姚长炎于2017年10月17日出具《承诺书》，承诺：无需承保苏Ｋ×××××号车辆交强险的公司在交强险范围内预留份额。姚长炎所有损失直接向承保苏Ｋ×××××号车辆商业险的公司进行理赔。一审法院认为，公安机关对本起交通事故作出的事故认定以及责任划分并无不当，被告谭伟鑫负事故的全部责任，原告姚长炎无责任，一审法院依法予以确认。关于司法鉴定意见书的证明力，被告人民财保扬州公司以原告左髋臼骨折愈合后内固定仍在位为由不认可原告的伤残等级，原告主张其鉴定时已满60周岁，为避免可能的手术风险，原告申请放弃取出髋关节内固定，庭审中原告明确表示日后也不会取出该内固定、承诺不会就后续治疗等要求后续赔偿以及承诺以本案处理作为交通事故赔偿的最终处理结果，一审法院认为原告上述主张不违反相关法律规定，一审法院对本案司法鉴定意见书的证明力予以确认。根据法定的赔偿范围、标准和本案已查明的事实，一审法院对原告在本案中主张的各赔偿项目及金额分别认定如下：1.医疗费。原告主张医疗费9379.13元，该院审查原告提供的医疗票据，认为与原告的伤情治疗具有关联性的票据金额为9047.2元，对该金额予以确认。对于其余票面金额，因开票姓名为“杨阿妹”，原告未能举证其关联性，该院不予确认。被告人民财保扬州公司提出需扣除10%的非医保用药费用，原告不予认可，因被告人民财保扬州公司未能举证说明非医保用药的具体项目和数额，该院对该抗辩主张不予采纳。2.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费1040元，按40元/天的标准计算住院天数26天，被告人民财保扬州公司认可360元。该院根据本地区的实际情况及原告的伤情治疗需要，认为原告主张的住院伙食补助费在合理范围内，予以确认。3.营养费。原告主张营养费3600元，按照30元/天的标准计算营养期限120天，被告人民财保扬州公司认可1800元。该院根据本地区的实际情况及原告的伤情治疗需要，认为原告主张的住院伙食补助费在合理范围内，予以确认。4.护理费。原告主张护理费9600元，按照80元/天的标准计算护理期120天。被告人民财保扬州公司认为按照80元/天的标准计算住院期间26天，按照50元/天的标准计算出院后94天（120天-26天）。该院结合本地区的实际情况和原告的伤情治疗需要，认为被告人民财保扬州公司提出的护理费标准更为合理，由此酌情计算得原告的护理费为6780元。5.误工费。原告主张误工费44952元，按照5619元/月的标准计算误工期限240天。被告人民财保扬州公司不予认可。原告提供了常住人口登记卡、高邮市长生蛋品厂营业执照、高邮市长生蛋品厂出具的《证明》、高邮市甘垛镇横泾社区居民委员会出具的《证明》证实杨阿妹与原告系夫妻关系，杨阿妹系高邮市长生蛋品厂的登记经营者，两人长期共同经营该蛋品厂；同时，原告又提供了证人（客户）周某,4、证人（送货人）张某,4、证人（朋友）姚永章的证言，证实原告系该蛋品厂的实际经营者和负责人、杨阿妹不认识字只能负责后勤工作、自从原告发生交通事故后不能工作故而蛋品厂收入已不如从前。原告提供了高邮市长生蛋品厂出具的《证明》试图证实原告月收入为4000元左右，该院认为该金额标准低于2017年度江苏省分细行业在岗职工平均工资中“批发业”、“零售业”的工资标准，亦低于城镇居民人均可支配收入标准，故该院酌情以4000元/月的标准计算原告的误工费为32000元【4000元/30天×240天】。6.残疾赔偿金。原告方主张残疾赔偿金160480元，按照江苏省2018年度城镇居民人均可支配收入47200元/年的标准计算一个九级伤残，计算17年。被告人民财保扬州公司不予认可。原告提供了常住人口登记卡、高邮市长生蛋品厂营业执照、高邮市长生蛋品厂出具的《证明》、高邮市甘垛镇横泾社区居民委员会出具的《证明》证实杨阿妹与原告系夫妻关系，杨阿妹系高邮市长生蛋品厂的登记经营者，两人长期共同经营该蛋品厂；同时，原告又提供了证人（客户）周某,4、证人（送货人）张某,4、证人（朋友）姚永章的证言，证实原告系该蛋品厂的实际经营者和负责人、杨阿妹不认识字只能负责后勤工作。据此该院认为原告以非农业为主要收入来源，原告的残疾赔偿金可适用我省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算。原告因本次交通事故造成一个九级伤残，截止原告伤残的鉴定日期，原告已满63周岁（不满64周岁），故原告的残疾赔偿金的计算方式应为47200元/年×17年×0.2，该院对原告方主张的残疾赔偿金160480元依法予以支持。7.交通费。原告方主张交通费1000元，但未能提供相应的发票予以佐证。被告人民财保扬州公司认可500元。该院结合原告的就医地点、时间、人数、趟次等实际情况，酌情认定交通费为600元。8.精神损害抚慰金。原告方主张精神损害抚慰金10000元。本院认为，原告在本起交通事故中造成了一定的伤残，使原告在精神上遭受了一定程度的损害，对其精神损害赔偿请求依法应予保护。根据本起事故中侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果结合原告的年龄等因素进行综合考量，该院酌情认定精神损害抚慰金为8000元，且应在交强险内优先赔付。9、鉴定费。原告主张鉴定费2337元。并提供相应发票予以证实，该院予以确认，且应在保险公司强制险伤残（死亡）赔偿金额中赔付。以上认定的赔偿项目合计金额为223884.2元。本案系机动车之间发生的交通事故，被告平安财保扬州公司承保了肇事车辆的交强险，原告承诺无需被告平安财保扬州公司在交强险范围内为自己预留份额，被告平安财保扬州公司在征得原告的同意下将交强险限额全额赔偿该事故的另一伤者黄礼才，故被告平安财保扬州公司无需向原告履行赔偿义务。被告人民财保扬州公司承保了肇事车辆赔偿限额100万元的商业三者险（含不计免赔），驾驶员谭伟鑫负事故全部责任，但因原告姚长炎承诺所有损失直接向承保苏Ｋ×××××号车辆商业险的人民财保扬州公司进行理赔，被告人民财保扬州公司提交了商业免责条款及有投保人谭伟鑫签名的免责告知书，证明商业险条款对精神损害抚慰金和诉讼费等相关费用作了不予赔偿的免责约定且已向投保人履行了说明及明确告知义务，故被告人民财保扬州公司无需对精神损害抚慰金及鉴定费承担赔付责任，据此被告人民财保扬州公司在商业险范围内向原告赔付的金额为213547.2元。精神损害抚慰金及鉴定费合计10337元由被告谭伟鑫向原告赔付。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司应于判决生效后十日内在机动车第三者责任保险责任限额内赔偿原告姚长炎医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费计213547.2元；二、被告谭伟鑫应于判决生效后十日内赔偿原告姚长炎精神损害抚慰金、鉴定费计10337元；三、驳回原告姚长炎的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据，原审查明的事实属实，本院予以确认。二审本案争议的焦点为：案涉司法鉴定意见书作出的伤残等级评定及三期的期限是否应予支持。本院认为,案涉司法鉴定意见书作出的伤残等级评定及三期的期限应予支持。理由如下：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明自己的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。本案中，扬州东方医院司法鉴定所及其鉴定人员均具有鉴定资质，其接受一审法院的委托，根据姚长炎的病史、影像学资料等证据，所作出的鉴定，程序合法，依据充分，其出具的鉴定意见具有证明效力，一审法院据以采信并无不当。关于保险公司上诉主张姚长炎鉴定时左髋臼骨折愈合后内固定在位，却未能提供内固定不能取的医学证明的问题，经查，姚长炎在受伤愈合后只取出右胫腓骨骨折处的内固定，一审庭审中姚长炎主动申请放弃取出髋关节内固定，并明确表示日后也不会取出该内固定、承诺不会就后续治疗等要求后续赔偿以及承诺以本案处理作为交通事故赔偿的最终处理结果。综合考虑其鉴定时年龄较高，为避免可能的手术风险，一审法院对司法鉴定意见书的伤残等级予以确认，并无不当。关于保险公司上诉主张姚长炎的三期过高，不符合相关鉴定规范要求的问题，本院认为，三期评定按《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》骨盆损伤和肢体损伤标准分别确定，以期限长者为主，还需结合临床实际发生期限。本案中鉴定机构结合姚长炎的具体伤情，酌情予以延长，所作三期评定符合相关的鉴定规范要求，本院予以认定。综上所述，人民财保扬州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1502元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司扬州市分公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长  汤咏梅审判员  韩 杰审判员  李 响二〇一九年十二月五日书记员  徐丹凤