淮安市洪泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0813民初2562号 原告：洪泽怡然居度假有限公司，住所地江苏省淮安市洪泽区浔河路南侧、滨湖路东侧（水釜城E区21-30号）。 法定代表人：丁琳，该公司董事长。 被告：陈卫国，男，汉族，1959年9月22日生，现住江苏省南通市港闸区。 委托诉讼代理人：王晓燕，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 被告：淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司，住所地江苏省淮安市洪泽区浔河南路南侧滨湖路东侧水釜城游船码头处。 法定代表人：陈卫国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：季淑平，该公司员工。 委托诉讼代理人：王晓燕，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 原告洪泽怡然居度假有限公司诉被告陈卫国、淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告洪泽怡然居度假有限公司的法定代表人丁琳、被告陈卫国及其委托诉讼代理人王晓燕、被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司的法定代表人陈卫国及其委托诉讼代理人季淑平、王晓燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告洪泽怡然居度假有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付到期未支付款项22万元并立即终止合同;2、被告承担本案诉讼费。事实和理由:原、被告双方于2014年12月31日签订关于水釜城水上观光项目合作协议,协议中约定:甲方(即原告)提供证件、基础设施等,乙方(即被告)提供游船、附属设备、经营管理人员工资等;协议有效期:自2015年2月20日起至2020年2月19日止;甲方有权对经营情况进行监管；乙方承担经营安全责任,自主经营,自负盈亏,每年向甲方上缴人民币捌万元整,协议开始第一年,2月20日上缴肆万元,8月20日上缴肆万元，以后每年2月20日上缴当年全额款项…协议达成后,乙方于2015年1月1日起实际经营,并持续经营至今。其中被告2015年和2016年确有向甲方缴纳款项,但至2017年起被告拒绝向原告缴纳,也拒绝向原告提供经营状况材料,原告多次短信、电话催缴无果,遂诉至法院,请求法院依法处理。 被告陈卫国辩称：1、原告与被告签订的合伙协议明为合伙关系实为租赁关系，原告将案涉水域转租给被告也未经出租方水釜城管委会的同意，原被告之间的合伙协议应当是无效的，合伙协议中双方应当共享利润共担风险，而本案中原告既不参与经营也不承担风险，而是被告每年给原告固定金额利润，这与租赁合同的法律关系是吻合的，因此，就该合同性质而言应当认定为租赁合同关系，另外关于合作协议的效力，被告认为该协议是无效协议，原告与被告签订协议中约定的有效期为2015年2月20日至2020年2月19日，之后被告举证时会提供原告与水釜城管委会签订的租赁合同，该租赁合同的承包期限是2015年3月1日至2025年2月28日，从合同的期限上看，原被告签订的协议的期限范围显然在原告与水釜城管委会签订的协议期限之外，另外，原被告签订协议的时间也是原告与出租方签订协议之前，根据原告与水釜城签订的协议中也明确要求原告不得转让，因此原告与水釜城管委会签订协议之前就先转租给被告显然与原告与水釜城管委会之间的要求相违背，原告的转租行为也一直没有征得水釜城管委会的同意，因此被告认为该协议应当是无效的。2、因原告与水釜城管委会的原因导致被告无法经营，被告从2017年下半年开始就已经不再经营，2017年下半年开始水釜城管委会告知被告水域面积缩小，将水域多处进行拦住，缩小了一半面积，将电源也关停，后被告了解到其原因一方面是考虑到安全，但最主要的原因是原告一直拖欠水釜城管委会的租金，水釜城管委会不认可被告的身份，不让被告用电，被告是进行小游船的经营，大部分小游船都是要用电，水釜城断电及减少水域导致了被告根本无法经营，也是因为无法用电的原因，被告的多条小游船电瓶也损坏了给被告造成了较大的经济损失，因此根据原被告签订的协议，被告支付原告费用，原告必须保证被告码头的电力供应，现原告违约在先，被告无法经营，被告不应当支付原告诉请的费用。3、被告已经支付了原告2015年、2016年两年费用，2017年也支付了4万元，2018年也支付了1万元。原告在未与水釜城管委会签订租赁合同的情况下就与被告先签协议，在明知水釜城管委会不同意转让的情况下还继续转租给被告使用，水釜城管委会也一直未同意，因原告拖欠水釜城管委会租金导致被告无法用电，水域面积也变成约定的一半，被告的损失也应当由原告承担，被告不应当支付原告的诉请费用，恳请法庭驳回原告诉讼请求。 被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司辩称：原告起诉被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司主体错误，合伙协议中甲乙双方为原告和被告陈卫国，协议签字双方也是原告法定代表人及被告陈卫国本人签字，签订的时间为2014年12月31日，而被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司工商注册成立时间为2015年5月10日，虽然被告陈卫国为被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司的法定代表人，但两被告在签订协议时，被告陈卫国的签名并不代表被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司，而是被告陈卫国与原告之间签订的协议，因此就主体而言，原告起诉被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司的主体是错误的。 经审理查明，2014年12月31日，原告（甲方）与被告陈卫国（乙方）签订《合作协议》，内容为：经洪泽湖水釜城管委会招商邀请,乙方决定出资和甲方合作共同发展水釜城水上观光项目,经双方共同友好协商,达成如下协议：一、甲方权利和义务：1、营业执照证件,税务证件及其他证件(经营范围与乙方达成共识)。2、南码头设施、售票厅、充电机房及码头照明,在2015年1月底要安装好(具体要求与乙方协商)。3、河面桥墩要安装护栏,两过河船道要进行拓宽,达到两船好正常会船。4、保证码头电力供应。5、如上级领导来检查(海事局、工商局、税务及政府)由甲方进行协调处理。6、乙方管理人员办公室地址由甲方提供。……三、本协议有效期:自2015年2月20日起至2020年2月19日止。四、其他约定：1、甲方不派常驻人员参与管理,但有权对公司的经营情况进行监督。2、乙方承担经营安全责任,自主经营,自负盈亏,每年向甲方上缴纯利润人民币捌万元整。协议开始第一年,2月20日上缴肆万元,8月20日上缴肆万元。以后每年2月20日上缴当年全额款项。3、如因甲方与水釜城管委会原因造成经营时间不能达到5年约定,则乙方有权向甲方索取自己余下年限应得的利润,具体数据按前几年经营的平均利润。4、乙方必须按照有关法律法规和景区管理规定经营,服从景区领导,因经营需投资建设项目,必须得到景区管委会同意。5、保持水体干净,不得污染水体,如乙方原因造成污染,损失由乙方承担,并在10日内更换水体,及时排水或补水,不得破坏景区水利设施。五、协议的解除和续订:有下列情况,甲方有权解除协议,乙方不得要求赔偿。1、不服从景区领导,景区管委会要求解除。2、乙方违法经营。3、不及时向甲方缴纳利润。另就其他事项进行了约定。 为经营水釜城游船项目，被告陈卫国在和原告签订协议后成立了淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司。2015年1月29日被告陈卫国通过银行转账的方式向原告支付了租金20000元。2015年3月17日被告陈卫国通过银行转账的方式向原告支付了租金40000元。2016年1月29日被告陈卫国通过银行转账的方式向原告支付了租金20000元。2016年5月3日被告陈卫国通过银行转账的方式向原告支付了租金40000元。2016年8月9日被告陈卫国通过银行转账的方式向原告支付了租金38000元。2017年5月29日被告陈卫国通过银行转账的方式向原告支付了租金40000元。2018年4月4日被告陈卫国通过银行转账的方式向原告支付了租金10000元。2017年10月26日被告向洪泽湖古堰景区管理委员会反映水釜城物业私自更改经营范围并将码头电源关停，洪泽湖古堰景区管理委员会反馈游船行驶，区域存在多处监控死角，且未安排救生员，为降低安全隐患，缩小经营范围，将水域面积缩小至可视范围之内，以避免安全事故发生。后被告未按照约定支付费用，致使原告诉来我院。 另查明，连云港经纬房产销售代理有限公司作为出租方，本案原告的法定代表人作为承包方，洪泽湖古堰景区管理委员会作为监证方，签订了《洪泽水釜城景区水面项目租赁合同》，约定：租赁场地:水釜城景区内全部水体，面积约400亩（均以现状为准，不包括水体中的岛屿）、管理用房36㎡（南海西侧房屋两间）。承办期限：自2015年3月1日起至2025年2月28日。乙方的权利义务：不得转让。 上述事实，由到庭的原、被告的当庭陈述及原告提供的合作协议、短信记录截图、银行交易明细；被告提供的洪泽水釜城景区水面项目租赁合同、转送接待办理单、移送接待反馈单、照片、银行流水清单、银行转款小票加以证实，经庭审质证，能够证明案件事实，本院予以确认。 本院认为，当事人原告与被告陈卫国签订的《合作协议》系双方真实的意思表示，且符合法律规定，为有效合同。双方应当按照约定全面履行自己的义务。《合作协议》约定：被告不及时向原告缴纳利润的，原告有权解除协议,被告不得要求赔偿。由于被告未能按照协议约定向原告缴纳利润，故原告有权解除合同。在审理过程中，被告亦表示同意解除《合作协议》，故双方的协议业已解除。解除协议的时间应为解除合同的起诉书副本送达至被告处的时间。本案起诉书副本送达至被告处的时间为2019年12月9日，故2019年12月9日为原、被告签订的《合作协议》解除之日。关于被告辩称《合作协议》未经出租方洪泽湖古堰景区管理委员会同意而致使合同无效的问题。被告公司已经营多年，管委会明知合同存在未提出相反意思。故对被告的辩称，不符合法律规定，本院不予支持。 关于原告要求被告陈卫国、淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司支付到期未支付款项问题。发起人为设立公司以自己的名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。本案中，被告陈卫国为经营《合作协议》所涉水釜城游船项目成立了淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司。被告陈卫国系淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司的股东。被告陈卫国在淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司设立以前，以本人名义与原告签订了《合作协议》。淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司设立后，继续履行《合作协议》的内容，经营水釜城游船项目且未重新与原告签订协议，仍然继续以被告陈卫国与原告签订的《合作协议》为基础经营该项目，故被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司已实际享有该合同权利，故也应当承担相应义务，因此应对原告承担支付款项的合同义务。关于支付款项数额问题。协议约定期限是自2015年2月20日起至2020年2月19日。由于双方也协议解除协议，解除的时间为2019年12月9日，计算利润时间应计算到此，总费用为365808元，被告已给付被告208000元，故被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司还应向原告支付157800元。被告提出因原告存在码头电源关闭等原因造成原告无法经营，因未能提供证据加以证明，本院不予支持，如有证据可另行处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、《最高人民法院关于若干问题的规定（三）》第二条规定，判决如下： 一、被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告洪泽怡然居度假有限公司支付157800元。 二、驳回原告洪泽怡然居度假有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4600元，减半收取2300元，原告洪泽怡然居度假有限公司负担644元，被告淮安市洪泽区跃龙门水上游船观赏有限公司负担1656元。被告承担部分于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院（开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，开户名：江苏省淮安市中级人民法院，账号：62×××11）预交上诉案件受理费。 审 判 员 刘林厚 二〇一九年十二月二十八日 法官助理 濮雪妍 书 记 员 陈 禹 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《最高人民法院关于若干问题的规定（三）》 第二条发起人为设立公司以自己的名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。 公司成立后对前款规定予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。