新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终4587号   上诉人(原审被告)：新疆银鑫牧元农业发展有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区米羊公路旁铁路以南。法定代表人：刘毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴颖，上海凡科律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘成江，男，1974年1月8日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。原审被告：新疆银鑫牧元农业发展有限公司米东区银杏生态园，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区古牧地团结村西路1巷01号。主要负责人：马英才，该生态园负责人。上诉人新疆银鑫牧元农业发展有限公司（以下简称银鑫牧元公司）因与被上诉人刘成江及原审被告新疆银鑫牧元农业发展有限公司米东区银杏生态园（以下简称银杏生态园）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院(2019)新0109民初6020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月25日公开开庭进行了审理。上诉人银鑫牧元公司的委托诉讼代理人吴颖、被上诉人刘成江到庭参加诉讼。原审被告银杏生态园经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。银鑫牧元公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回刘成江对我公司的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、银杏生态园并不是我公司设立的分支机构。我公司与本案无关，一审法院认定我公司承担责任有误。二、一审法院并未给我公司送达开庭传票应属程序违法。被上诉刘成江辩称，我不同意银鑫牧元公司的上诉意见。当时我为银杏生态园供应蔬菜是事实，其与银杏生态园理应向我支付货款。原审被告银杏生态园未到庭，也未提交书面陈述意见。刘成江向一审法院起诉请求：1．判令银鑫牧元公司、银杏生态园支付货款29,006元；2．判令银鑫牧元公司、银杏生态园支付违约金8,701.8元。一审法院查明事实：2018年10月1日至2018年10月15日，刘成江向银杏生态园供应价值15,611元的蔬菜。2018年10月19日，刘成江填好收据，由银杏生态园的会计汤玉琴在该收据及票据粘贴单上签字。2018年10月26日，银杏生态园的负责人马英才在上述收据及票据粘贴单上签字，并签署：“同意。”2018年10月16日至2018年10月31日，刘成江向银杏生态园供应价值13,395元的蔬菜。2018年11月2日，刘成江填好收据，由银杏生态园的会计汤玉琴在该收据上签字。2018年11月2日，银杏生态园的负责人马英才在上述收据及票据粘贴单上签字，并签署：“同意。”上述蔬菜款合计29,006元，银杏生态园未向刘成江支付。2018年10月30日，刘成江作为乙方，与作为甲方的银杏生态园签订一份《米东区银杏生态园供货协议》。协议中约定：采购商品种类为蔬菜，具体采购商品以甲方采购清单为准；乙方免费送货，交货地点为米东区团结村银杏生态园；甲方未按本合同约定向乙方支付货款的，每迟延1天，甲方按应支付货款的万分之五向乙方记付违约金；协议还约定了其他内容。负责人马英才于2018年11月1日在甲方处签字，该协议未加盖银杏生态园的公章。另查明，银鑫牧元公司于2016年12月29日注册成立，法定代表人于2017年2月15日由马英才变更为刘毅，其经营范围于2018年3月29日增加了餐饮服务（仅限分支机构）。2018年4月8日，银杏生态园作为该公司的分支机构成立，负责人为马英才。一审法院认为，虽然银杏生态园未在《米东区银杏生态园供货协议》中加盖印章，且协议的签订时间滞后，但是银杏生态园对于供货事实及协议均表示认可，因此刘成江向银杏生态园供应蔬菜的事实能够确认。根据一般生活经验，有单位负责人签字确认的报销凭证（在本案中体现为收据及票据粘贴单），在报销人实际取得款项时应交由该单位留存，现银杏生态园对于本案欠款适用上述报销程序表示认可。既然本案的报销凭证仍在刘成江手中，银杏生态园又未提交证据证实该款已付或者金额有误，那么刘成江以此主张银杏生态园支付货款29,006元的诉讼请求应当予以支持。关于违约金，本案供货协议中并未明确约定货款支付时间，且其中约定的违约金数额过高，现刘成江主张银杏生态园按照全部货款的30%支付违约金，仍过分高于给刘成江造成的利息损失，故一审法院参照民间借贷纠纷中关于利息的计算标准酌情予以调整。根据货款即时结清的一般交易习惯，自2018年11月1日至2019年9月30日，确认银杏生态园应向刘成江支付违约金1,595元（29,006元×5‰×11个月）。银杏生态园是银鑫牧元公司设立的不具有企业法人资格的，从事经营活动的分支机构，因此对于银杏生态园欠付刘成江的货款及违约金，银鑫牧元公司应承担清偿责任。银鑫牧元公司经一审法院传票传唤未到庭，视为其放弃本案一审中答辩、质证、举证、辩论及最后称述等诉讼权利。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条第一、二、三款规定，判决：银杏生态园、银鑫牧元公司向刘成江支付货款29,006元、违约金1,595元，合计30,601元，于本判决生效之日起十日内支付完毕。本院二审期间，银鑫牧元公司提交证据：1.证明。用以证明公司法定代表刘毅从马英才处要回银鑫牧元公司印章的时间是2019年4月27日。2.股东会决议。用以证明2018年3月20日的股东会决议中刘毅、关菊媚的签名不是本人所签。3.公司章程。用以证明公司经营中增加餐饮项目，刘毅的签名系伪造。4.公司登记备案申请书。用以证明银鑫牧元公司原来登记的经营范围中无餐饮项目，也没有设立分支机构。5.起诉材料收据。用以证明银鑫牧元公司已向法院提起撤销分公司设立之诉。刘成江认为上述证据与本案无关，银鑫牧元公司与银杏生态园之间的事项与己无关。本院认证意见：银鑫牧元公司提交的证明是其自行出具，且无其他证据与之相印证，故对证据的证明效力不予确认。鑫牧元公司其他证据均是公司运营过程中的相关事项与本案无关联关系，故对证据与本案的关联性不予确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，围绕银鑫牧元公司的上诉请求、刘成江的答辩意见及银杏生态园的陈述意见，结合本案现有的证据，本案争议焦点为银鑫牧元公司应否承担责任，认定意见如下：一、银鑫牧元公司应否承担责任问题。首先，银杏生态园与刘成江对双方间签订《米东区银杏生态园供货协议》，的事实表示认可，由此可以认定双方间存在买卖合同关系。其次，银杏生态园在一审庭审中亦认可刘成江为其供应蔬菜并欠付货款的事实。第三，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。本案中，银鑫牧元公司的工商登记信息所记载的内容可以证实银杏生态园是银鑫牧元公司设立的不具有法人资格的分支机构，故依照上述法律规定银鑫牧元公司理应对银杏生态园与刘成江之间因买卖关系而产生的债务向刘成江承担给付责任。二审庭审中，银鑫牧元公司称，银杏生态园不是公司设立，且已向法院提出撤销分公司设立之诉，要求中止对本案的审理。对此本院认为：银鑫牧元公司就其主张提供的证据不能证明法院已经受理其提起的诉讼案件。退一步讲，即使法院已经受理银鑫牧元公司提起的诉讼，该案件也是银鑫牧元公司的内部事务，不能以此为由对抗刘成江提起的本案诉讼。鉴于银鑫牧元公司的请求不符合案件中止审理的情形，故对银鑫牧元公司要求中止本案审理的意见不予采纳。二、一审法院是否存在程序违法的问题。银鑫牧元公司上诉称，一审法院未向其送达开庭传票。对此本院认为，一审法院受理本案后，以邮寄送达的方式向银鑫牧元公司送达了本案的诉状、开庭传票有邮寄送达详情单为证。该详情单中显示银鑫牧元公司的法定代表人刘毅于2019年9月28日签收了上述材料。据此，一审法院不存在程序违法的问题。综上所述，银鑫牧元公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。银鑫牧元公司预交的二审案件受理费572.56元，由其自行负担。本判决为终审判决。   审  判  长   丁 勇审  判  员   何 新审  判  员   李 艳   二 ○ 一 九 年 十 二 月 二 十 七 日 书  记  员   周思维