吉林省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉民终518号 上诉人(原审原告)：招商银行股份有限公司通化分行，住所地吉林省通化市江南新区沿江路568号。 负责人：郝朋，该分行行长。 委托诉讼代理人：宋钧，该分行副行长。 委托诉讼代理人：刘晓志，该分行经理。 被上诉人(原审被告)：通化尊正实业有限公司，住所地吉林省通化市东昌区新站路／11-l。 法定代表人：蒋友军，该公司总经理。 被上诉人(原审被告)：通化市建麟建材有限责任公司，住所地吉林省通化市二道江路2237号。 法定代表人：赵太俊，该公司董事长。 被上诉人(原审被告)：通化市医药大厦有限公司，住所地吉林省通化市新华大街1136号。 法定代表人：朱泓锦。 被上诉人（原审被告）:通化市金祥商贸有限公司,住所地吉林省通化市新站路11-l。 法定代表人:赵太俊，该公司董事长。 被上诉人（原审被告）:赵太俊,男,汉族,1964年10月26日出生,住吉林省通化市东昌区。 被上诉人（原审被告）:代广进,女,汉族,1965年9月10日出生,住吉林省通化市东昌区。 上诉人招商银行股份有限公司通化分行（以下简称招行通化分行）因与被上诉人通化尊正实业有限公司（以下简称尊正公司）、通化市建麟建材有限责任公司（以下简称建麟公司）、通化市金祥商贸有限公司（以下简称金祥公司）、通化市医药大厦有限公司（以下简称医药大厦公司）、赵太俊、代广进金融借款合同纠纷一案，不服吉林省通化市中级人民法院（2018）吉05民初310号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 招行通化分行上诉请求，一、撤销一审判决第二、三项,改判建麟公司、金祥公司、医药大厦公司、赵太俊、代广进对上述本金及利息承担连带清偿责任；招行通化分行对涉案抵押物(房权证号:吉房权证通字第G007119、G007118、G007105、G0007117、G007115、G007101、G007109、G007116、G007114、G007112、G007102、G007111、G007103、G007100、G007104号,土地证号:通市国用[2007]第050320047号、通市国用[2007]第050320048号)的折价拍卖款在借款本金4450万元、利息、罚息、复息及实现债权的费用范围内享有优先受偿权。二、本案上诉费及相关费用由尊正公司、建麟公司、医药大厦公司、金祥公司、赵太俊、代广进承担。事实与理由：2017年6月28日,招行通化分行与赵太俊、代广进签订不可撤销担保书(编号为:招银通保[2017]1009号)。2017年6月28日,招行通化分行与金祥公司签订不可撤销担保书(编号为:招银通保[2017]1010号)。2017年6月28日，招行通化分行与医药大厦公司签订《担保书》，明确保证范围为:主合同项下债务人的全部债务,包括但不限于主合同债务项下债务本金及相应利息、罚息、违约金及其他一切有关费用。2015年8月28日,招行通化分行与建麟公司签订最高额抵押合同(编号为:招银通押[2015]040号),约定:为担保借款项下所有债务本息及其他一切相关费用能得到按时足额偿还,抵押人愿意以15套厂房、办公楼及土地作为抵押物;本合同抵押担保的范围包括但不限于抵押权人根据借款合同申请人提供的贷款本金余额,以及利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金;抵押权人因向授信申请人或抵押人追讨债务及实现债权和抵押权而发生的费用,包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、律师费、公告费、送达费、差旅费等。 被上诉人尊正公司、建麟公司、医药大厦公司、金祥商贸公司、赵太俊、代广进未到庭参加听证，亦未提交书面答辩意见。 招商银行股份有限公司通化分行一审诉讼请求：请求判令被告尊正公司偿还借款本金4450万元，利息650627.08元。利息暂计算至2018年7月11日;7月11日之后的利息，流动资金贷款1450万元，按合同约定的利率和逾期利率计算至付清之日止，至2018年7月11日本息合计45，150，627.08元;2.依法判令被告建麟公司、金祥公司、医药大厦公司、赵太俊、代广进对上述本金及利息承担连带清偿责任;3.判令原告对被告建麟公司抵押的15套厂房、办公楼及土地折价或者拍卖、变卖的价款在上述借款本金1450万元、利息、罚息、复息及实现债权的费用范围内享有优先受偿权;4.依法判令本案律师费、差旅费、公告费,送达费等实现债权的费用由六被告承担;且前述实现债权的费用在本诉讼请求第三项抵押物和质押物折价或者拍卖、变卖范围内享有优先受偿权;5.依法判令本案案件受理费、财产保全费等诉讼费由上述六被告承担。 一审法院认定事实：2017年6月28日，招行通化分行与尊正公司签订编号招银通借[2017]1026号《借款合同》，合同约定：贷款金额4450万元；贷款用途为流动资金贷款，只能用于偿还招银通借[2016]047号借款；贷款期限12个月，自2017年6月28日至2018年6月28日；贷款采用固定利率，执行利率以4.35％为基准利率；未按期偿还贷款的，对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50％计息；利息每季计息一次，计息日为每季末月的20日；本合同项下乙方（尊正公司）所欠甲方（招行通化分行）的一切债务，由医药大厦公司、金祥公司、赵太俊作为保证人并出具《不可撤销担保书》，由建麟公司提供房产、土地抵（质）押担保，签订《抵押合同》。在乙方不能按期归还本合同项下贷款本息和偿付应付费用情况下，甲方为实现债权而支付的律师费、诉讼费、差旅费等所有费用，均由乙方全数负担。同日，招行通化分行就招行通化分行与尊正公司编号为招银通借【2017】1026号《借款合同》，分别与赵太俊、代广进及金祥公司、医药大厦公司签订《不可撤销担保书》，《不可撤销担保书》均约定：赵太俊、代广进及金祥公司、医药大厦公司为尊正公司在主合同项下的全部债务承担连带保证责任，保证范围包括贷款本金及相应利息、罚息、违约金及其他一切有关费用；保证期间为担保书生效之日至借款债务履行期届满之日起另加两年。股东均在决议上签字。同日，尊正公司提供保单一份质押给招行通化分行。同日，招行通化分行向尊正公司发放了贷款4450万元，尊正公司出具了借款借据。2015年8月28日，招行通化分行与建麟公司签订了《最高额抵押合同》，合同约定：为担保尊正公司在2015年8月28日至2018年8月27日的期间从招商银行通化分行（甲方）获得的贷款……，为担保借款项下所有债务本息及其他一切相关费用能得到按时足额偿还，抵押人愿意以15套厂房、办公楼及土地作为抵押物（附抵押物清单）；本合同抵押担保的范围包括但不限于抵押权人根据借款合同申请人提供的贷款本金余额，以及利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金；抵押权人因向授信申请人及抵押人追讨债务及实现债权和抵押权而发生的费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、律师费、公告费、送达费、差旅费等。抵押担保的范围最高限额为4500万元。2015年11月9日、11日，招行通化分行对房屋所有权证号：吉房权证通字第G007119、G007118、G007105、G007117、G007115、G007101、G007109、G007116、G007114、G007112、G007102、G007111、G007103、G007100、G007104号，国有土地证号：通市国用[2007]第050320047号、通市国用[2007]第050320048号进行了抵押登记。 一审法院认为，本案系金融借款合同纠纷。关于尊正公司应否返还招行通化分行借款本金及利息问题。尊正公司与招行通化分行签订的《借款合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方应依约履行。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款；第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。本案《借款合同》约定，借款本金为4450万元；贷款用途为流动资金贷款，只能用于偿还招银通借（2016）047号借款，贷款期限12个月，自2017年6月28日至2018年6月28日；贷款采用固定利率，执行利率以4.35％为基准利率；未按期偿还贷款的，对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50％计息；利息每季计息一次，计息日为每季末月的20日。招行通化分行已按合同约定于2017年6月28日将4450万元转至尊正公司账户，尊正公司亦已出具借据。尊正公司在借款借据上加盖公章。招行通化分行已按借款合同约定完成放款，尊正公司亦应按照借款合同约定履行还款义务，按照合同约定返还借款本金并支付利息。招行通化分行主张归还本金4450万元，利息计算至2018年7月11日共计650627.08元；2018年7月11日之后的逾期利息，按流动资金贷款本金4450万元，按合同约定的利率和逾期利率计算至付清之日止，符合法律规定，予以支持。关于担保责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”招行通化分行既有与建麟公司签订的《最高额抵押合同》并办理了抵押登记，又有与赵太俊、代广进及金祥公司、医药大厦公司签订的《不可撤销担保书》，均约定了甲方有权优先选择。故招行通化分行要求建麟公司、金祥公司、医药大厦公司、赵太俊、代广进对贷款本金及利息承担连带清偿责任的请求，予以支持。关于优先受偿权。招行通化分行与建麟公司签订的《最高额抵押合同》已按合同约定将案涉抵押物办理了抵押登记，取得了他项权利证书，故该抵押权已设立。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”之规定，招行通化分行请求在借款本金4450万元、利息、罚息、复息及实现债权的费用范围内享有抵押物的优先受偿权，建麟公司就前述实现债权的费用在不超过最高限额4500万元范围内承担抵押担保责任，符合法律规定，予以支持。本案律师费、差旅费、公告费、送达费等实现债权的费用，因在《借款合同》、《最高额抵押合同》中均有约定，故应由尊正公司、建麟公司承担，因招行通化分行未提供证据证明实际费用数额，故无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告通化尊正实业有限公司于本判决生效后立即返还给原告招商银行股份有限公司通化分行借款本金4450万元并支付利息、逾期利息（1．利息以4450万元为本金，以年利率4.35％计算至2018年6月28日；2018年6月28日后的逾期利息，以4450万元为本金，以年利率4.35％加收50％计息，直至付清之日止）；二、通化市建麟建材有限责任公司（在最高额4500万元限额内）、通化市金祥商贸有限公司、通化市医药大厦有限公司、赵太俊、代广进对贷款本金及利息承担连带清偿责任；三、原告招商银行股份有限公司通化分行对涉案抵押物（房权证号：吉房权证通字第G007119、G007118、G007105、G007117、G007115、G007101、G007109、G007116、G007114、G007112、G007102、G0071l1、G007103、G007100、G007104号，土地证号：通市国用[2007]第050320047号、通市国用[2007]第050320048号）的折价拍卖款在债权范围内（在最高额4500万元限额内）享有优先受偿权；四、驳回原告招商银行股份有限公司通化分行的其他诉讼请求。案件受理费267553元，由被告通化尊正实业有限公司负担，通化市建麟建材有限责任公司、通化市金祥商贸有限公司、通化市医药大厦有限公司、赵太俊、代广进承担连带责任。 本院二审期间，双方均未提供新证据。本院二审认定事实与一审认定事实基本一致。另查明，2015年8月28日,招行通化分行与建麟公司签订最高额抵押合同(编号为:招银通押[2015]040号),第三条抵押担保范围约定:本合同抵押担保的范围为招行通化分行在融资期间向授信申请人提供的所有贷款及其他授信本金余额之和（最高限额人民币肆仟伍佰万元），以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用、手续费、保险费和实现抵押权的其他相关费用。包括但不限于：3.1.1招行通化分行根据主协议发放的贷款本金余额及相应利息、罚息、复息、违约金和有关费用；……3.1.7招行通化分行因向授信申请人追讨债务及实现抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、送达费、差旅费等）。二审期间，招行通化分行提交申请书，放弃向建麟公司主张连带保证责任。 本院认为，本案二审的争议焦点为招行通化分行向建麟公司主张实现担保物权的范围问题。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定：“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”本案中，招行通化分行与建麟公司签订的《最高额抵押合同》中有如下约定：“本合同抵押担保的范围为招行通化分行在融资期间向授信申请人提供的所有贷款及其他授信本金余额之和（最高限额人民币肆仟伍佰万元），以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用、手续费、保险费和实现抵押权的其他相关费用。包括但不限于：3.1.1招行通化分行根据主协议发放的贷款本金余额及相应利息、罚息、复息、违约金和有关费用；……3.1.7招行通化分行因向授信申请人追讨债务及实现抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、送达费、差旅费等）。”根据上述约定，双方对于抵押财产限额4500万元只针对本金，而利息、罚息及其他实现债权的费用等均属于被担保债权的约定是具体、明确的，在已查明案涉欠款本金数额为4450万元，即在4500万元以内的情况下，应就抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿合同所约定的全部债权。一审时，招行通化分行诉请包括借款本金、利息及罚息，并未明确主张复息，原审法院对复息部分未予以保护，招行通化分行对原判确定的主债权部分并未提出上诉请求，故对其将复息计入担保债权的主张，本院不予支持。对于实现债权的费用等，招行通化分行并未举证证明实际发生，原审法院未予保护，并无不当。综上，招行通化分行对涉案抵押物的折价拍卖款在借款本金4450万元及利息、罚息范围内享有优先受偿权的上诉理由成立。同时，原审判决虽对案涉贷款期限有具体表述，但并未写明利息的起算时间，故本院对该部分予以明确。 综上所述，招行通化分行上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销吉林省通化市中级人民法院（2018）吉05民初310号民事判决； 二、通化尊正实业有限公司于本判决生效后立即返还给招商银行股份有限公司通化分行借款本金4450万元并支付利息、罚息（1．利息以4450万元为本金，按年利率4.35％标准，自2017年6月28日计算至2018年6月28日；2.罚息以4450万元为本金，按年利率4.35％上浮50％标准，自2018年6月29日计算至实际清偿付清之日止）； 三、如通化尊正实业有限公司未履行本判决主文第二项确定的给付义务，招商银行股份有限公司通化分行有权对通化市建麟建材有限责任公司提供的抵押财产（房权证号：吉房权证通字第G007119、G007118、G007105、G007117、G007115、G007101、G007109、G007116、G007114、G007112、G007102、G0071l1、G007103、G007100、G007104号，土地证号：通市国用[2007]第050320047号、通市国用[2007]第050320048号）折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿； 四、通化市金祥商贸有限公司、通化市医药大厦有限公司、赵太俊、代广进对本判决主文第二项确定的给付义务承担连带保证责任，承担责任后对通化尊正实业有限公司享有追偿权。 二审案件受理费264300元，由通化尊正实业有限公司负担，通化市建麟建材有限责任公司、通化市金祥商贸有限公司、通化市医药大厦有限公司、赵太俊、代广进承担连带责任。 本判决为终审判决。 审 判 长  付 丽 审 判 员  王丹秋 审 判 员  王 婧 二〇一九年十二月二十七日 法官助理  张 丹 书 记 员  陈柚圻