新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）新01刑终514号 原公诉机关乌鲁木齐市天山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）董继武，曾用名董继涛，男，1972年6月29日出生于乌鲁木齐市，汉族，初中文化程度，无固定职业，住乌鲁木齐市。2009年12月3日因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，2010年1月21日刑满释放；2013年11月1日因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元，2013年11月15日刑满释放；2015年8月3日因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2500元，2015年11月18日刑满释放。2019年7月6日因本案被乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局刑事拘留，同年8月10日被依法逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 指定辩护人刘延敏，新疆国法律师事务所律师。 原审被告人尹胜，曾用名尹冬，男，1972年11月7日出生于乌鲁木齐市，汉族，初中文化程度，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区。2013年5月6日因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元，2013年7月17日刑满释放；2015年11月18日因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市天山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2016年3月9日刑满释放；2016年9月21日因犯盗窃罪被乌鲁木齐市天山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元，2016年11月28日刑满释放。2019年7月5日因吸食毒品罪乌鲁木齐市公安局沙依巴克区分局行政拘留15日，强制隔离戒毒二年，同年8月10日被依法逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。 乌鲁木齐市天山区人民法院审理的乌鲁木齐市天山区人民检察院指控原审被告人尹胜、董继武犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月28日作出（2019）新0102刑初435号刑事判决。宣判后，被告人董继武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。乌鲁木齐市人民检察院指派检察员梁新蔚出庭履行职务，上诉人董继武及其指定辩护人刘延敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审法院经审理查明：1.2019年7月4日下午15点左右，被告人董继武、尹胜在乌鲁木齐市天山区某洗浴中心门口，以人民币300元的价格向王某贩卖1包毒品，净重0.308克。 2.2019年7月4日13点左右，在乌鲁木齐市被告人董继武、尹胜以300元的价格向阿某贩卖1包毒品，净重0.301克。 3.2019年7月4日17点左右，被告人董继武、尹胜在乌鲁木齐市天山区某洗浴中心门口，以500元的价格向何某贩卖2包毒品，净重0.622克。 4.2019年7月4日下午16点左右，被告人尹胜在乌鲁木齐市天山区某洗浴中心门口，以人民币300元的价格向董某贩卖1包毒品，净重0.304克。 5.2019年7月4日下午16点50分左右，被告人尹胜在乌鲁木齐市天山区某洗浴中心门口，以人民币700元的价格向杨某贩卖2包毒品，净重0.594克。 以上，被告人尹胜向五人贩卖毒品共计2.129克，从其身上搜出毒品2.413克。被告人董继武向三人贩卖毒品共1.231克。经鉴定，上述毒品中均检测出海洛因成分。 案发后，公安机关扣缴毒资人民币2150元，扣押作案手机二部并随案移送。 被告人尹胜、董继武对公诉机关指控的犯罪事实无异议，亦无辩解意见。 上述事实，有经法庭举证、质证的证人被告人尹胜、董继武的供述与辩解，证人王某、阿某、何某、董某、杨某的证言，辩认笔录，搜查、检查笔录，现场照片，提取、称量、取样笔录，微信聊天记录、转帐记录截屏打印件，微信帐单，银行交易明细，手机通话记录，（乌）公（禁）检字【2019】172号检验报告，扣押清单，毒品移交清单，视听资料，刑事判决书，释放证明书，行政处罚决定书，到案经过，身份信息及其他相关书证等证据予以证实，足以认定。 原审法院认为，被告人尹胜、董继武无视国家法律，违反国家禁毒法规，向多人贩卖毒品海洛因，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，原审法院予以支持。我国刑法规定，贩卖毒品无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。贩卖毒品海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。共同犯罪是共同故意犯罪。被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯毒品犯罪的，从重处罚。犯罪分子虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行的，也可以从轻处罚。二被告人共同实施的第一、第二、第三起事实系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人尹胜提供毒品并收取毒资，被告人董继武联系上下家进行贩卖，均应认定为主犯。二被告人都曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕未满五年，再次实施毒品犯罪，均系累犯、毒品再犯，应从重处罚。同时，二被告人归案后认罪态度较好，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。原审法院综合以上情形，根据量刑规范化相关意见，酌情予以处理。为维护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第二十五条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决被告人尹胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；被告人董继武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；公安机关扣缴的违禁品海洛因、作案工具手机、毒资2150元予以没收。 宣判后，上诉人（原审被告人）董继武提出上诉称，其在案发前未事先与尹胜商量过共同贩卖毒品，其主要也是为了给朋友帮忙，主要起辅助作用，且在本案中其也没有以获利为目的故意参与贩卖毒品，贩卖后也没有获利一分钱，犯罪情节轻微，一审判决量刑过重，请求二审法院公平裁决。 其辩护人提出，对一审判决认定的罪名和犯罪事实没有异议，但其具有法定和酌定从轻的情节。首先，本案上诉人董继武系从犯，涉案的毒品是尹胜的，董继武没有与尹胜共同协商贩卖毒品，其只是听说有人需要购买而帮忙联系，未从中获利；其次，上诉人董继武认罪态度好，能够如实供述自己的罪行，具有坦白从轻处罚的情节，故请求二审法院公正判决。 乌鲁木齐市人民检察院出庭检察员认为，上诉人董继武在三起贩卖毒品过程中的行为，已构成主犯，本案中上诉人董继武告诉买方其有毒品，在贩卖过程中起到不可或缺的作用，上诉人董继武系累犯、再犯，到案后认罪悔罪一审判决已在量刑上充分考虑，故原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经本院审理查明，原审认定上诉人董继武犯贩卖毒品罪的事实清楚，有经过原审庭审举证、质证的相关证据证实，本院予以确认。 本院认为，本案中上诉人董继武与原审被告人尹胜具有共同主观意思联络，相互配合，原审被告人尹胜提供毒品，上诉人董继武联系买家，并收取毒资，二人已经构成贩卖毒品罪的共同犯罪，上诉人董继武在共同犯罪中起主要作用，不应认定为从犯。上诉人董继武及其辩护人提出其在共同犯罪中系从犯，应从轻、减轻处罚的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人董继武已多次因贩卖毒品被采取强制措施并判处刑罚，且刑罚执行完毕未满五年，再次实施毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，应从重处罚。关于上诉人董继武及其辩护人提出上诉人董继武认罪态度好、如实供述，可以从轻处罚的辩解、辩护意见，原审在量刑时已予以充分考虑，本院不再予以采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张诚 审判员  化豫 审判员  严斌 二〇一九年十二月三十日 书记员  豆浩