河南省唐河县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1328民初4993号原告：李银锁，男，汉族，1963年8月13日生，住所地：广东省深圳市南山区。委托代理人：杨蝶，河南召栋律师事务所律师。委托代理人：李懋，河南召栋律师事务所律师。被告：河南麒丰饮品股份有限公司住所：唐河县产业集聚区统一社会信用代码：91411300790611542M。法定代表人：张彦辰，任公司董事长兼总经理职务。被告：张彦辰，男，1968年4月15日出生，汉族，住所地唐河县。原告李银锁与被告张彦辰、河南麒丰饮品股份有限公司（以下简称麒丰公司）股票回购合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，原告李银锁的委托诉讼代理人杨蝶、李懋到庭参加诉讼，被告张彦辰、河南麒丰饮品股份有限公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李银锁向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告河南麒丰饮品股份有限公司返还原告认购款21万元，并按约定年化率10%计算利息至认购款付清为止；（目前截止到2019年9月30日本息共计252057元）2、请求法院依法判令被告张彦辰承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、执行费等费用由被告承担。事实与理由：2016年9月29日，原告李银锁与两被告签署《股权认购书》及《股权回购协议》，约定原告以1.4元每股的价格认购被告河南麒丰饮品股份有限公司15万股，被告麒丰公司以年利率10%支付股息，原告于当日转款21万至麒丰公司账户。双方在《股权回购协议》中强调，如被告麒丰公司未完成合同约定的投资事宜，须退还原告认购款。并按年化率10%支付股息。现协议已到期，被告拒不支付约定的股息，也不退还原告认购款，此单方违约行为已违反合同订立时应遵循的契约精神。综上，为维护原告本应享有的权益，现依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。二被告未答辩也未提供答辩状。原告李银锁为支持其诉讼请求，向法庭提交了以下证据：第一组证据：《河南麒丰饮品股份有限公司之认购协议》一份、河南麒丰饮品有限公司股权证书一份、银行转账证明两份。证明方向：1、2016年10月6日，李银锁作为乙方与甲方河南麒丰饮品股份有限公司、丙方张彦辰签订认购协议，约定李银锁以1.4元每股的价格认购麒丰股份有限公司股份15万股，认购总价款为21万元，李银锁依约将以上认购款转入被告麒丰公司指定银行账户，后麒丰公司给李银锁出具股权证书一份。2、2018年6月25日，麒丰公司以股息名义付给李银锁21000元利息；第二组证据：《河南麒丰饮品股份有限公司之回购协议》一份，证明方向：2016年10月6日李银锁作为乙方与甲方河南麒丰饮品股份有限公司、丙方张彦辰签订回购协议，双方达成以下协议“为保障各方利益，各方就公司认购协议签订后可能出现的相关事宜达成以下协议，作为认购协议的回购协议，各方须共同遵守：3.1若无不可抗力，甲方被告麒丰公司承诺：在2017年12月31日前完成全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌工作。如不能实现，乙方原告可以选择继续持股或要求丙方被告张彦辰按原认购金额回购其所持有的河南麒丰饮品股份有限公司的股份。如乙方选择回购，则丙方同意在60个工作日内按原认购金额回购乙方所持有的河南麒丰饮品股份有限公司的股份，并根据乙方的实际投资额，按照年化收益10%支付乙方利息，支付利息按乙方实际投资时间计算。3.2若无不可抗力，甲方承诺：2016年净利润不低于2500万元；2017年净利润不低于3500万元。如不能实现，丙方同意按原认购金额回购乙方所持有的河南麒丰饮品股份有限公司的股份，并根据乙方的实际投资额，按照年化收益10%支付乙方利息，支付利息按乙方实际投资时间计算。”；第三组证据：告投资人书一份，证明方向：2017年12月18日，被告麒丰公司发布《告投资人书》：“被告麒丰公司承诺在2018年12月31日前完成在全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌工作，各个投资人所持股权及原协议顺延至2018年12月31日。若到期后，未能完成挂牌或境外上市工作，给予各投资人回购股权。”经审理查明，2016年9月29日，原告李银锁与被告麒丰公司签订《认购协议》一份，主要约定：“鉴于麒丰公司拟在全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让，原告认购被告麒丰公司发行的股份30万股，价格为1.4元/股，认购价款为人民币21万元。原告应于协议生效之后三日内，将全部认购款足额打入被告麒丰公司指定账户（412001201018010060737）。”2016年10月6日，原告作为乙方和被告张彦辰为丙方、麒丰公司为甲方签订《回购协议》一份：“为保障各方利益，各方就公司认购协议签订后可能出现的相关事宜达成以下协议，作为认购协议的回购协议，各方须共同遵守：3.1若无不可抗力，甲方被告麒丰公司承诺：在2017年12月31日前完成全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌工作。若不能实现，乙方原告可以选择继续持股或要求丙方被告张彦辰按原认购金额回购其所持有的河南麒丰饮品股份有限公司的股份。如乙方选择回购，则丙方同意在60个工作日内按原认购金额回购乙方所持有的河南麒丰饮品股份有限公司的股份，并根据乙方的实际投资额，按照年化收益10%支付乙方利息，支付利息按乙方实际投资时间计算。3.2若无不可抗力，甲方承诺：2016年净利润不低于2500万元；2017年净利润不低于3500万元。如不能实现，丙方同意按原认购金额回购乙方所持有的河南麒丰饮品股份有限公司的股份，并根据乙方的实际投资额，按照年化收益10%支付乙方利息，支付利息按乙方实际投资时间计算。”协议签订后，原告于2016年9月29日将21万元汇入被告麒丰公司指定的上述账户，2018年6月25日，被告麒丰公司以股息名义付给李银锁21000元利息。2016年10月6日，原告作为乙方和被告张彦辰为丙方、麒丰公司为甲方又签订《增资附加协议》一份，主要约定：“鉴于乙方已签署关于河南麒丰饮品股份有限公司认购及回购协议，已经按相关协议约定的条件、金额及价格，认购甲方定向增发的股份。乙方作为投资者不参与甲方企业经营管理权，并委托丙方管理公司日常事务包括但不限于企业融资、挂牌上市、银行贷款等业务。丙方作为公司管理人恪守职业操守，定期向乙方提供财务报表及营业状况报告，以保障乙方合法权益。”被告麒丰公司给原告李银锁签发了股权证书。2017年12月18日，被告麒丰公司发布《告投资人书》：“被告麒丰公司承诺在2018年12月31日前完成在全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌工作，各个投资人所持股权及原协议顺延至2018年12月31日。若到期后，未能完成挂牌或境外上市工作，给予各投资人回购股权。”截止到2018年12月31日，未能完成在全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌工作。后原告找被告要求支付回购款，被告拖延给付。本院认为，民事主体从事民事活动应该秉持诚实，恪守承诺。当事人应该按照合同约定全面履行自己的义务。本案的主要争议焦点在于系争议协议约定的股权回购条款是否有效。该条款模式目前普遍发生于投资方与目标公司的股东、实际控制人之间，机制设计的初衷是为了高效促成交易、良性引导目标公司的经营管理、降低投资风险，且对于双方交易起到一定的担保功能，同时还隐含有一定程度对于目标公司估值调整的期权，业内将该条款称之为‘对赌条款’。由于‘对赌条款’在内容上亦隐含有非正义性的保底性质，容易与现行法律规定的合同无效情形相混淆，且无对应的法律条文予以规范，故人民法院在对此法律行为进行适度评判时，应当遵循以下原则：1、鼓励交易；2、尊重当事人意思自治；3、维护公共利益；4、保障商事交易的过程正义，以此来确定‘对赌条款’的法律效力。综合本案查明的基本法律事实，关于股权回购之约定从本质上而言，均属于‘对赌条款’性质。上述条款的订立，首先完全基于签约各当事人的真实意思表示，属于意思自治范畴，应予充分尊重；其次，该条款亦促成了麒丰公司增资行为的依法顺利完成，最大程度维护了原始股东、增资方以及目标公司的基本利益；至于触发回购的条件，各方当事人约定以麒丰公司在一定期限内完成挂牌或核准上市作为适用情形，而不是对于麒丰公司的估值进行价格调整，虽有不妥之处，但亦未严重违背以上评判四原则，故该回购条款仍应为有效。最高人民法院民二庭对“名股实债协议的性质与效力”一文中也指出“投资人投资目的并非取得目标公司股权，而仅是为了获取固定收益，且不享有参与公司经营管理权的，应认定为债权投资，投资人是目标公司或有回购义务的股权的债权人”。因麒丰公司至今未完成在全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌工作，客观上已不可能在期限内实现上市，显然已经触发了股权回购条款，李银锁作为投资方，请求麒丰公司、张彦辰按约予以回购，该请求权已具备了相应的合同依据，应予支持。被告张彦辰系麒丰公司法定代表人，对外代表公司，民事责任应由公司承担，被告张彦辰应承担连带给付责任。被告麒丰公司未按《告投资人书》的约定时间向原告支付股权回购款，依法应当承担违约责任，被告麒丰公司应除退还原告股权回购款21万元及年化收益10%,本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、被告河南麒丰饮品股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李银锁股权回购款21万元及利息（利息计算从2016年9月29日计算至本息付清之日止，利息减去被告已给付的股息21000元）；二、被告张彦辰与被告河南麒丰饮品股份有限公司支付本判决上述第一项款项承担连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5080元，被告张彦辰、河南麒丰饮品股份有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  王雷献人民陪审员  陈 辉人民陪审员  张新党二〇一九年十二月九日书 记 员  姜佳黎