山东省冠县人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁1525执异112号申请执行人:山东冠县九洲电力交通设施有限公司，住所地:冠县工业园区。法定代表人:贾月华，执行董事兼经理。委托代理人:郭正建，山东融平律师事务所法律工作者。被执行人:山东冠县中汽金鹰离合器有限公司，住所地冠县辛集镇兴太集村。法定代表人:代明峰，总经理。被执行人:冠县德利轴承有限公司，住所地冠县北环路北侧。法定代表人:孟祥利，总经理。被执行人:聊城天能新能源汽车有限公司，住所地冠县辛集乡兴太集村。法定代表人:岑世红，执行董事兼总经理。被执行人:代明峰，男，1978年6月29日出生，汉族，冠县。被执行人:曲洪艳(代明峰之妻)，女，1979年8月7出生，汉族，住冠县第三人：冯相伟，男，1976年6月25日，汉族，住冠县。委托代理人许志昌，山东冠洲律师事务所律师。本院在执行申请执行人山东冠县九洲电力交通设施有限公司(以下简称九洲公司)申请执行山东冠县中汽金鹰离合器有限公司(以下简称金鹰公司)、冠县德利轴承有限公司（以下简称德利公司）、聊城天能新能源汽车有限公司(以下简称天能公司)、代明峰、曲洪艳追偿权纠纷一案，申请执行人于2019年11月8日向本院申请追加冯相伟为本案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年12月6日、12月13日举行听证，申请执行人委托诉讼代理人郭正建，第三人冯相伟及其委托诉讼代理人许之昌到庭参加听证。本案现已审查终结。申请人山东冠县九洲电力交通设施有限公司称:请求人民法院依法追加冯相伟成为本案被执行人。事实及理由:申请执行人与被执行人追偿权纠纷一案，贵院已经作(2017)鲁1525民初3115号民事判决书，根据该判决，被执行人山东冠县中汽金鹰离合器有限公司应于该判决生效后十日内支付申请执行人代偿款2769810.84元及自2016年10月13日至2018年1月12日的利息204273054元、保费7500元、律师费5000元，总计2985584.38元，并承担案件受理费31252元、保全费5000元;被执行人冠县德利轴承有限公司、聊城天能新能源汽车有限公司、代明峰夫妇各自按照三分之一比例向申请人承担被执行人山东冠县中汽金鹰离合器有限公司未能偿还的部分。现该判决已经生效，但被执行人并未履行判决书所确定的义务。申请人依据该判决书申请法院执行。经法院调査没有查到可供执行财产。现申请人发现，冯相伟作为被执行人山东冠县中汽金鹰离合器有限公司的法定代表人，于2017年8月31日变更，并签订股东转让协议，代明峰把1000万股权全部转让给冯相伟。根据《公司法》第二十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题解释(三)第十三条之规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中被申请人并未全面出资，严重侵害申请人的合法权益。基于以上事实和理由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，依法申请追加上冯相伟成为本案被执行人，要求其承担山东冠县中汽金鹰离合器有限公司对申请人的债务。第三人冯相伟辩称：申请人申请追加冯相伟为被执行人的法律依据是公司法第二十八条及公司法司法解释三第十三条的规定。以上法律规定是针对对公司具有出资义务的股东未出资或者未全面出资的情况。从山东冠县中汽金鹰离合器有限公司《企业变更情况》和《股权转让协议》可以证明，冯相伟名下的股权是2017年8月13日受让于代明峰，2017年8月31日在登记部门进行的变更登记。冯相伟不是公司的发起人，冯相伟做为通过受让股权取得股东身份的股东对公司没有出资义务。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干间题的规定》第十七条追加的被执行人，是指对公司未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对出资承担连带责任的发起人。本案冯相伟不符合以上法律规定的被追加为被执行人的条件。因此，申请人的申请理由不成立，应依法驳回。查明：申请执行人与被执行人追偿权纠纷一案，贵院已经作(2017)鲁1525民初3115号民事判决书，根据该判决，被执行人山东冠县中汽金鹰离合器有限公司应于该判决生效后十日内支付申请执行人代偿款2769810.84元及自2016年10月13日至2018年1月12日的利息204273054元、保费7500元、律师费5000元，总计2985584.38元，并承担案件受理费31252元、保全费5000元;被执行人冠县德利轴承有限公司、聊城天能新能源汽车有限公司、代明峰夫妇各自按照三分之一比例向申请人承担被执行人山东冠县中汽金鹰离合器有限公司未能偿还的部分。现该判决已经生效，但被执行人并未履行判决书所确定的义务。申请人依据该判决书申请法院执行。本院依法于2018年9月19日立案执行，并向被执行人送达执行通知、财产申报表、信用风险惩戒提示等法律文书，被执行人未按执行通知要求自动履行，未申报财产。执行中，本院采取如下措施:1、分别于2018年9月20日和2019年2月12日经全国网络控系统查询了被执行人名下的银行存款、债券、车辆、工商登记等信息，被执行人名下均仅有几个小额存款的账户，被执行人代明峰名下有一辆车牌号为鲁Ｐ×××××东风面包车辆，但因涉及到其他案件已被多轮查封，未能查询到被执行人有其他可供执行的财产:2、对申请执行入提供的被执行人金鹰公司名下有一块国有土地使用权进行了调查核实，发现，但该土地使用权已被金鹰公司于2011年转让给了聊城万宝行商贸有限公司。3、传统查控查询了被执行人名下不动产登记信息，发现被执行人代明峰、曲洪艳名下有位于冠县中信花园4号楼601室房产一处，但因涉及到其他案件已被多轮查封，其他被执行人名下未发现不动产登记信息;4、经现场调查，被执行人金鹰公司、天能公司的经营场所均租赁，现已被所有人租货给其他公司。德利公司的经营场已经被法院另案拍卖处理。被执行人代明峰、曲洪艳的工资已因涉及其他案件被多轮查封;5、对被执行人金鹰公司法定代表人代明峰、天能公司法定代表人岑世红、德利公司法定代表人孟祥利、代明峰、曲洪艳均采取了限制高消费以及纳入失信被执行人名单措施，并已发布。因本案被执行人确无财产可供执行根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十九条的规定，裁定终结本次执行程序。山东冠县中汽金鹰离合器有限公司于2009年1月8日向登记冠县工商行政管理局提交公司设立登记申请书，该企业的发起人为冯国宁，代明博二人。该公司依法核准成立。注册资金300万元，法定代表人代明博。工商登记记载股东代明峰认缴出资额150万元，持股比例50%，冯国宁认缴出资额150万元，持股比例50%，2010年6月13日，召开股东会并决议，公司经营范围变更为“汽车离合器制造、销售；轴承购销”。全体股东代明博和冯国宁在决议上分别签字。2017年8月31日代明峰作为甲方(转让方)，冯相伟作为乙方(受让方)签订一份股权转让协议，其内容：甲乙双方按照《公司法》的规定，本着平等、合理的原则，就山东冠县中汽金磨离合器有限公司的股权转让事宜达成如下协议：一、经全体股东同意，甲方将其在该公司的股权1000万元以1000万元的价格依法转让给乙方。二、乙方自本协议生效三日内以1000万元现金交付给甲方。三、甲方保证对其转让给乙方的股权拥有完全处分权，保证该股权没有设定质押、查封，并免遗第三人追索，否则甲方应当承担由此引起一切经济和法律责任。四、本协议一经生效，双方必须自觉履行，任何一方未按协议的规定全面履行义务，应当依照法律和本协议的规定承担责任；五、如因甲方在签订本协议时，未如实告知乙方有关该企业在股权转让前所负债务，致使乙方在成为该企业的股东后運受的损失由甲方承担。六、甲方保证配合乙方办理股权交更登记等手续。七、本协议经甲、乙双方签字后生效。八、本协议一式三份，转让双方各持一份，报登记机关一份。2017年8月19日山东冠县中汽金鹰离合器有限公司作为甲方，冯相伟作为依法签订协议书一份，其内容为：一、甲方聘任乙方为甲方公司的法人，经股东会决议，选任乙方为甲方公司的法定代表人，乙方在甲方公司不持有任何股份，乙方在任职期间要服从公司董事长的工作安排，配合公司开展业务；二、乙方自愿放弃与甲方公司有关的一切劳动报酬，与公司之间不存在劳动关系，乙方的个人财产与公司没有任何关系，为借名法定代表人。三、乙方对公司股东会负责，第一时间配合、履行公司股东会决议，差旅费用由甲方承担。该协议一式两份，甲乙各执一份，签字或盖章后生效。本院认为：本案双方当事人争议的焦点问题是：申请执行人以冯相伟未向被执行人山东冠县中汽金鹰离合器有限公司履行出资义务为由，申请追加冯相伟为本案被执行人应否支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。资本充实责任是为贯彻资本充实原则，由公司的设立者或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人共同承担的相互担保出资义务履行，确保公司实收资本与章程所定资本相一致的民事责任。该责任因公司的设立行为而产生，所以是公司设立者或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人对公司的责任，仅限于公司的设立者或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人，不因股权的转让而转让。所以，公司成立后通过股权转让成为股东的，不承担资本充实责任。本案中，第三人冯相伟与代明峰签订债权转让协议后受让了山东冠县中汽金鹰离合器有限公司100%股权，基于股权转让的事实，第三人冯相伟不是原始股东，不应对公司承担资本充实责任。故申请执行人以第三人冯相伟未履行出资义务为由，申请追加其为本案的被执行人，于法无据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第二十八条、第三十二条规定，裁定如下：驳回申请执行人山东冠县中汽金鹰离合器有限公司追加冯相伟为本案被执行人的申请。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长  邴广兴审判员  赵天鹏审判员  李海勋二〇一九年十二月二十三日书记员  杨改革