江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏12民终2823号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，统一社会信用代码91321200746841818M，住所地泰州市海陵区海陵南路289-23号。负责人：曹艳婷，该支公司总经理。委托诉讼代理人：丁颖（特别授权），该支公司员工。被上诉人（原审原告）：陈龙英，女，1964年8月12日生，汉族，住泰州市姜堰区。委托诉讼代理人：薛林（特别授权），泰州市姜堰区顾高法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王金富，男，1976年6月28日生，汉族，住泰州市姜堰区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称平安财保公司）因与被上诉人陈龙英、王金富机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省姜堰区人民法院（2019）苏1204民初4352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案受理后，依法组成合议庭，传票传唤各方当事人于2019年10月23日到庭公开进行调查、询问、质证、辩论和调解。上诉人平安财保公司的委托诉讼代理人丁颖，被上诉人陈龙英的委托诉讼代理人薛林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安财保公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决赔偿陈龙英商业险范围内损失15705.74元认定事实不清，适用法律错误。根据《最高人民法院关于保险法司法解释（二）》中第十条规定“保险人将法律、行政法规中的禁止性情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。本案中，王金富饮酒后驾驶，属于法律规定的禁止性情形，也是商业险的免责情形之一。在机动车综合商业保险保险单中有“重要提示”，己加黑加粗，内容为：1、本保险合同是由保险条款、投保单、保险单、批单和特别约定组成……3、请详细阅读承保险种对应的保险条款，特别是责任免除和赔偿处……5、被保险人应当在保险事故发生后及时通知保险人。上述重要提示可以证明上诉人己履行说明义务。故一审法院仍然判决免责条款不生效，违背了法律规定。且王金富的饮酒驾驶行为属于违反交通法固定的情形，是事故发生的根本原因，导致人员严重受伤，若在这种情况下能获得相应的保险赔偿，将不利于形成正确的社会导向。被上诉人陈龙英辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人王金富未答辩。陈龙英向一审法院起诉请求：被告赔偿因交通事故造成的损失合计155705.74元，案件受理费由被告承担。一审法院经审理查明：2017年6月24日12时15分左右，王金富驾驶苏Ｍ×××××号小型普通客车由东向西行驶至泰州市姜堰区，与由北向南行驶的由宋小丽驾驶搭载陈龙英的电动自行车发生交通事故，造成两车受损，宋小丽、陈龙英受伤。2017年6月30日，泰州市姜堰区公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定王金富饮酒后驾驶机动车道路上行驶过程中，疏于观察路面车辆动态，遇有情况，未能确保安全，应负事故的全部责任，宋小丽、陈龙英无责任。苏Ｍ×××××号小型普通客车在保险公司投保了交强险和商业三者险（限额100万元，含不计免赔附加险），事故发生在保险期限内。事发后，陈龙英至泰州市第二人民医院、泰州市人民医院、泰州市姜堰区张甸中心卫生院住院治疗，出院诊断为：多处皮肤浅表损伤，左肩冈上肌肌腱损伤，左肩峰滑囊内积液、右大腿外侧创伤性血肿、左肩袖肌腱损伤等伤情。陈龙英共计产生门诊和住院医疗费23925.74元。经该院委托，泰州市人民医院司法鉴定所于2018年12月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人陈龙英因交通事故致左肩部损伤等，现左肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残，建议本次外伤参与度为50%。2、误工期限为150日，护理期限为60日，护理人数：1人/日，营养期限为60日。陈龙英另支出鉴定费2100元。陈龙英系失地农民。该院认定陈龙英的损失如下：医疗费23925.74元，住院伙食补助费580元（住院29天×20元/天=580元），营养费1200元(鉴定意见60日×20元/天=1200元)；护理费6000元（鉴定意见60日×100元/天=6000元），残疾赔偿金94400元（陈龙英系失地农民，残疾赔偿金可按城镇标准计算为47200元×20年×10%=94400元），精神损害抚慰金5000元（陈龙英构成十级伤残），交通费580元（根据实际治疗需要该院酌定）；上列损失合计131685.74元。陈龙英另支出鉴定费2100元。一审法院认为，陈龙英因交通事故造成的损失131685.74元，应由平安财保公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿。陈龙英主张误工费，但未向法庭提交其因交通事故受伤误工的相关证据，对陈龙英的该项主张该院不予支持。平安财保公司辩称，陈龙英伤残等级外伤参与度50%，我司认可赔偿一半残疾赔偿金。但因陈龙英对本案交通事故的发生没有过错，其体质状况、年龄因素对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，平安财保公司主张参照外伤参与度确定损害赔偿责任没有法律依据，故该院对保险公司的该辩称意见不予采信。平安财保公司辩称，王金富饮酒后驾车，其属于商业三者险的免赔事项。该院认为，依照保险法第十七条规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用保险法若干问题的解释（二）》第十三条规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。庭审中，平安财保公司未对其向王金富履行了明确说明义务进行举证，庭后也未向法庭提交投保单，故保险合同中的该免责条款不产生效力，平安财保公司应在商业三者险限额范围内赔偿。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险限额范围内赔偿原告陈龙英131685.74元。二、驳回原告陈龙英的其余诉讼请求。案件受理费1180元，减半收取计590元，由原告负担91元，由被告王金富负担499元。鉴定费2100元，由被告中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担。本院二审期间各方当事人均未有证据提供。一审查明的事实有相关证据及当事人当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。我国保险法第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。也即，在保险合同中就免责格式条款的生效，保险人首先负有向投保人提供相应格式条款的义务，这是判断保险人履行提示说明义务的前提。本案中，上诉人主张其不应承担商业险赔偿责任，其应当举证证明在签订保险合同时已向投保人提供了足以引起投保人注意免除保险人责任的格式条款。然上诉人未有证据证明其已履行上述义务，故免责条款不发生法律效力。其申请本院至姜堰区公安局交通警察大队调取案涉道路交通事故认定书卷宗，本院亦不予准许。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1180元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 周卫平审 判 员 潘贻杰审 判 员 顾春旺二〇一九年十二月九日法官助理 田 扬书 记 员 叶 红