江西省南城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣1021刑初160号 公诉机关南城县人民检察院。 被告人陈伟，男，1985年9月8日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省岳阳市华容县，住华容县。2019年3月29日因犯诈骗罪被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。2019年9月28日因涉嫌诈骗罪被南城县公安局刑事拘留；同年10月8日经南城县人民检察院批准逮捕，次日由南城县公安局执行逮捕。现羁押于南城县看守所。 南城县人民检察院以城检刑诉[2019]154号起诉书指控被告人陈伟犯诈骗罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院于2019年10月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南城县人民检察院指派检察员曾某出庭支持公诉，被告人陈伟到庭参加诉讼。现已审理终结。 南城县人民检察院指控，2017年11月份，被告人陈伟自称是“浙江省宁波市博禄德集团”总经理，并以该身份与被害人范某结识。2018年1月底，陈伟因赌博输了钱，凑巧被害人范某急需一批数据线并向陈伟购买，陈伟遂告知范某自己有货并且可以低价卖给对方。双方谈好价格后，范某在南城通过微信转账的方式支付三万元定金及通过银行转账的方式将五千元运费转给陈伟，后范某多次催促陈伟发货至南城县河东工业园区凯美伟业电子有限公司，陈伟以各种理由拖延且一直未提供货物。 公诉机关据以指控的证据有：户籍证明、归案经过以及微信和银行转账记录等书证；被害人陈述；被告人供述与辩解；辨认笔录等。公诉机关认为，被告人陈伟以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人钱财，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。同时具有《中华人民共和国刑法》第七十条规定之情节，建议判处被告人陈伟有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元左右。 被告人陈伟对起诉书上指控的犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪，但认为其属于合同诈骗罪不是诈骗罪。 经审理查明：2017年11月份，被告人陈伟自称是“浙江省宁波市博禄德集团”总经理，并以该身份与被害人范某结识。2018年1月底，被告人陈伟因赌博输了钱，凑巧被害人范某急需一批数据线并向陈伟购买，被告人陈伟遂告知范某自己有货并且可以低价卖给对方。双方谈好价格后，范某在南城通过微信转账的方式支付三万元定金及通过银行转账的方式将五千元运费转给被告人陈伟，后范某多次催促陈伟发货至南城县河东工业园区凯美伟业电子有限公司，被告人陈伟以各种理由拖延且一直未提供货物。被告人陈伟骗取范某35000元被其挥霍。 另查明，被告人陈伟在2017年4月至6月期间诈骗他人财物于2019年3月29日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑三年三个月（刑期自2018年4月5日起至2021年7月4日止），并处罚金人民币一万元。随后陈伟在广东省佛山监狱服刑，2019年9月27日南城县公安局民警将陈伟押解回南城。 上述事实，有下列证据证实： 1.被告人基本情况及南城县公安局出具的系统查询被告人陈伟的详细信息证实：被告人陈伟的出生年月、家庭住址等基本信息，犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力。 2.归案经过证实：2019年9月27日16时许，南城县公安局刑事侦查大队侦查员将正在广东省佛山监狱服刑的罪犯陈伟押解回南城县。 3.刑事判决书证实：被告人陈伟因犯诈骗罪于2019年3月29日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑三年三个月（刑期自2018年4月5日起至2021年7月4日止），并处罚金人民币一万元。 4.范某提供的微信及银行转账记录证实：范某通过微信共转账给陈伟30000元，分别是2018年2月1日16：28：10时转账10000元、2018年2月1日16：28：32时转账6000元、2018年2月8日08：43：05时转账10000元、2018年2月8日08：43：28时转账4000元；通过银行卡转账5000元给陈伟。 5.宁波博德禄电子有限公司出具的证明证实：陈伟不是其公司工作人员，也未曾在其公司工作过。 6.被害人范某的陈述及辨认照片证明，2017年11月份，范某在东莞市虎门镇购买手机数据线设备时，陈伟主动和其聊天，之后双方互留了微信，陈伟的微信号是×××。陈伟给他发过一张名片，名片上写陈伟是“浙江省宁波市博禄德集团”、“深圳市联接线电子科技有限公司”总经理。2018年1月底的一天，陈伟告诉范某有几十万条手机数据线卖，过了几天，范某看了样品后双方谈好了价钱和付款方式。2月1日，范某通过微信转账16000元给陈伟，2月8日又通过微信转账14000元给陈伟。3月25日，陈伟说要发货，需要付5000元运费，并向范某提供了6217857500016318328的卡号，范某让其小舅子通过银行卡转账5000元给陈伟。付了定金后，陈伟以各种理由未发货，至今未收到任何货物。 范某从一组照片中辨认出诈骗其钱的陈伟。 7.被告人陈伟的供述证明，2017年的时候，陈伟在东莞购买设备时认识范某，其给了范某一张名片，名片上写着其是“浙江省宁波市博禄德集团”、“深圳市联接线电子科技有限公司”总经理，但其不是该公司总经理，名片是其私下印的。2017年12月份左右，陈伟赌博输了钱，范某要购买数据线，其谎称自己有货并与范某谈好数据线的类型及价格，陈伟叫范某支付了3万元定金及5000元运费，共计骗得范某35000元。陈伟拿到钱后被其还赌债和用掉了。 本院认为：被告人陈伟以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物共计人民币35000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人陈伟辩解其应构成合同诈骗，本院审查认为，区分合同诈骗罪与诈骗罪的关键在于看行为人作案时的客观表现形式是否利用合同进行了诈骗，是否侵害了国家对经济合同的管理秩序。本案中，被告人陈伟诈骗取得被害人财物不是发生在正常的交易活动中，不是在合同签订、履行过程中采取“以假乱真或以次充好”等方式骗取被害人财物，而是被告人陈伟因赌博输钱后假冒浙江省宁波市博禄德集团总经理，虚构有数据线出售，骗取范某的财物，其行为不构成合同诈骗罪，对被告人的辩解不予采纳。被告人陈伟归案后能如实供述犯罪事实，虽对罪名进行辩解，但未否认犯罪事实，且当庭自愿认罪，系坦白，依法可从轻处罚。被告人陈伟因诈骗给被害人范某造成的经济损失应予退赔给被害人。被告人陈伟于2019年3月29日因犯诈骗罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑三年三个月（刑期自2018年4月5日起至2021年7月4日止），并处罚金人民币一万元。被告人陈伟是在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，应将漏罪刑期与前罪刑期进行并罚。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下： 一、被告人陈伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币5000元，与广东省深圳市宝安区人民法院于2019年3月29日判处被告人陈伟犯诈骗罪有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元的刑罚并罚后，决定执行有期徒刑四年零三个月，并处罚金人民币15000元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月5日起至2022年7月4日止。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。） 二、责令被告人陈伟退赔被害人范某人民币35000元。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  严小霞 人民陪审员  李科学 人民陪审员  王 华 二〇一九年十二月十八日 书 记 员  黄永兴