福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终2891号 上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地莆田市荔城区荔园路与东园路交叉口西南侧凯天国际一期2#303，统一社会信用代码913503027617866182。 负责人：朱清鸿，总经理。 委托诉讼代理人：林领，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：徐庆明，男，1948年12月28日出生，汉族，农民，住仙游县。 委托诉讼代理人：蔡国强，福建升恒律师事务所执业律师。 被上诉人（原审被告）：余方锋，男，1968年4月2日出生，汉族，农民，住仙游县。 上诉人华安财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人徐庆明、余方锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2019）闽0322民初1675号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 保险公司上诉请求：依法改判保险公司不承担徐庆明的误工费及医疗费中的非医保部分。庭审期间保险公司变更上诉请求为：仅针对本案的误工费进行上诉，撤回对非医保部分的上诉。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，故对徐庆明的误工期应根据其就诊的仙游县医院出具的证明为准，不能以司法鉴定机构出具的司法鉴定书确定，故徐庆明的误工期缺乏法律规定的合法证据予以支持，应当承担举证不能的法律后果。徐庆明系农村村民，根据当地的村委会出具的证据显示，其长期在农村生活居住，并无任何城镇收入来源，且徐庆明已经达到70周岁，远超我国男性退休年龄60周岁，其劳动能力与获取报酬的能力都远低于青壮年劳动力，因此原审以城镇单位劳动人员平均报酬159元/天作为误工费标准偏高，应以福建省农村居民纯收入计算，即17821元/年÷365天=48.8元/天。徐庆明没有实际的收入损失，保险公司不负有对其误工费的赔偿责任。 徐庆明答辩称，原审对误工费的认定是正确的，保险公司的上诉没有事实和法律依据，原审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 余方锋答辩称，对原审判决没有异议，请求驳回上诉，维持原判。 徐庆明向一审法院起诉请求：本起交通事故造成其损失医疗费96097.28元、住院伙食补助费30元/天×93天=2790元、营养费9610元、后续治疗费用25000元、误工费159.09元/天×183天=29113.47元、护理费159.09元／天×93天=14795.37元、交通费20元/天×93天=1860元、精神损害抚慰金15000元、残疾赔偿金17821元／年×11年×11％=21563.41元、鉴定费1800元、车损费2000元，计219629.53元，扣除已支付的6000元，请求保险公司、余方锋共同再赔偿213629.53元。 一审法院认定事实：2018年8月26日，余方锋驾驶闽Ｂ×××××号小型轿车沿242县道自仙游县鲤城街道往度尾镇方向行驶在路右快速车道内，12时57分许，行经县道242仙度线4ＫＭ＋600Ｍ肇事路段，未能在确认有充足的安全距离后，从前方同向同车道由徐庆明无驾驶证驾驶的无号牌电动正三轮轻便摩托车右侧超越，致闽Ｂ×××××号小型轿车左前部与无号牌电动正三轮轻便摩托车右后部在路右快速车道内发生碰撞，造成徐庆明受伤及二车损坏的交通事故。该事故经仙游县公安局交通警察大队责任认定，余方锋承担事故全部责任，徐庆明无责任。事故发生后，徐庆明在仙游县医院住院治疗93天，共花费医疗费96097.28元。出院诊断：右侧肋骨多发骨折、双肺挫裂伤伴双肺感染、右侧锁骨及肩胛骨骨折、右侧额部及右上肢皮肤裂伤等。2019年3月18日，经福建恒信司法鉴定所评定，事故造成徐庆明肋骨骨折，其伤残等级为十级；事故造成徐庆明右肩关节功能丧失25％以上，其伤残等级为十级。徐庆明花费伤残等级鉴定费1000元、后续治疗费用鉴定费800元，计鉴定费1800元。余方锋所有的闽Ｂ×××××号小型轿车在保险公司投保交强险及限额为100万元的商业第三者责任保险且不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，余方锋已支付给徐庆明6000元，保险公司已支付给徐庆明10000元。庭审中，徐庆明同意车损按保险公司提出的1000元认定。保险公司与余方锋一致同意非医保费用由余方锋承担4000元。余方锋同意承担鉴定费1800元。保险公司对徐庆明诉求的护理费14795.37元、交通费1860元、住院伙食补助费2790元没有异议。 一审法院认为，本事故造成徐庆明损失：医疗费96097.28元、住院伙食补助费2790元、营养费9600元、后续治疗费用25000元、误工费24420.31元、护理费14795.37元、交通费1860元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金19603.1元、鉴定费1800元、车损费1000元，计202966元。余方锋承担事故全部责任、徐庆明无责任，闽Ｂ×××××号小型轿车在保险公司投保交强险及限额为100万元的商业第三者责任保险且不计免赔，事故发生在保险期间，余方锋同意承担非医保费用4000元及鉴定费1800元是可以的，则余方锋应赔偿给徐庆明5800元。徐庆明剩下的损失197166元（202966元-5800元）由保险公司赔偿。余方锋已付的6000元折抵其承担的赔偿款后，剩下200元予以折抵保险公司的赔偿款。保险公司已付的10000元予以折抵，保险公司应再赔偿186966元（197166元-10000元-200元）。余方锋就代垫款200元可向保险公司进行追偿。徐庆明对余方锋的诉求是无理的，应予以驳回。对徐庆明不合理的诉求予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、华安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应赔偿给徐庆明损失计197166元，折抵已支付的10000元及余方锋已垫付的200元后，尚应赔偿给徐庆明186966元，款限在本判决生效后十日内履行；二、驳回徐庆明对余方锋的诉讼请求；三、驳回徐庆明的其他诉讼请求。本案受理费1418元，减半收取为709元，由徐庆明负担67元，由华安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担642元。 二审期间，当事人均未提供新证据。各方当事人对原审查明的事实无异议，本院予以确认。 本院认为，保险公司未提供证据证明徐庆明丧失劳动能力，故原审根据徐庆明户籍地的村委会证明按照农、林、牧、渔业的在岗职工平均劳动报酬认定其误工费符合农村居民从事农业生产的实际，保险公司主张应不予支持其误工费的理由不能成立，不予支持；同时，本案事故导致徐庆明双肺挫裂伤伴炎症、右侧锁骨、肩胛骨及多根肋骨多发骨折并行“右侧肋骨骨折切开复位内固定术+胸腔镜探查术+右胸腔闭式因流水+右锁骨内固定术”等手术治疗，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中如下标准：7.2.2肋骨多根、多处骨折误工60-120日；7.6.1肺挫伤误工30-90日；10.2.1b）锁骨骨折手术治疗误工90-120日；10.2.2a）肩胛骨骨折非手术误工60-120日，即事故导致徐庆明伤情较重，存在多处受伤部位需要调理休息的情形，必然致使其在一定期间内无法从事生产劳动导致收入减少，故原审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，将徐庆明的误工时间计算到定残日前一天，符合其伤情恢复休养的需要；另，原审结合徐庆明的年龄对70周岁之前及70周岁之后的误工标准进行区分核算符合本地实践，也符合徐庆明劳动能力的实际情况，本院予以维持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，不予支持。原审认定事实清楚、适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费350元，由华安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林艳艳 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇一九年十二月六日 书记员  林 烟 附：本案相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； -8-