云南省丽江市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)云07刑终163号 原公诉机关永胜县人民检察院。 上诉人（原审被告人）苏加兵，男，1970年8月13日生，汉族，小学文化，农民，云南省永胜县人，住永胜县。因本案于2018年2月4日被刑事拘留，同年2月6日被永胜县公安局取保候审，因本案于2019年3月10日被刑事拘留，同年4月15日被执行逮捕。现羁押于永胜县看守所。 辩护人陈德全，云南振润（丽江）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周玉平，女，1966年12月26日生，汉族，初中文化，农民，云南省永胜县人，住永胜县。因本案于2019年3月5日被刑事拘留，同年3月18日被执行逮捕。现羁押于丽江市看守所。 原审被告人苏鑫周，男，1995年2月23日生，汉族，中专文化，农民，云南省永胜县人，住永胜县。2018年12月21日因犯非法采矿罪被永胜县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2019年3月5日被刑事拘留，同年3月18日被执行逮捕。现羁押于永胜县看守所。 永胜县人民法院审理永胜县人民检察院指控原审被告人苏加兵、周玉平犯非法采矿罪、原审被告人周玉平、苏鑫周犯妨害公务罪、原审被告人苏加兵犯故意毁坏财物罪、危险驾驶罪一案，永胜县人民法院于2019年8月27日作出（2019）云0722刑初149号刑事判决。宣判后，原审被告人苏加兵、周玉平不服，提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问上诉人苏加兵、周玉平，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定书面审理。本案现已审理终结。 原判认定：1、被告人苏加兵伙同其子苏鑫周在未取得采矿许可证的情况下，自2015年11月开始至2018年5月期间擅自在三川镇××村芮某无证非法开采砂石料并加工，由被告人周玉平负责开票销售砂石料至2018年5月。期间，永胜县三川镇国土所及永胜县国土资源局工作人员多次到非法采矿现场进行制止，并多次下达《责令停止违法行为通知书》及《限期拆除通知书》，但被告人苏加兵、苏鑫周、周玉平拒不停止违法行为，仍然时断时续地非法开采砂石料加工销售。经云南矿协司法鉴定所鉴定，非法开采的砂石料矿种为建筑用石灰岩，采出矿产品量为131114立方米，造成的矿产资源破坏价值为人民币655.57万元。 2、2018年2月3日15时许，被告人苏加兵驾驶装载机到其兄苏某1位于永胜县芮某的砂石场，将苏某1砂场上简易房、皮卡车、挖掘机、发电机、摩托车、切割机、电焊机、挖掘机破碎头损坏。后苏加兵又到其弟苏加文家中，将其母亲濮某1应头部打伤。经认定，被损坏财物价格为人民币34777.00元。 3、2019年3月5日12时40分许，永胜县公安局三川派出所民警濮巡天、李一鑫在三川镇友村委会开展工作时发现涉嫌寻衅滋事、非法采矿网上追逃的犯罪嫌疑人苏加兵。经向苏加兵及其家人表明身份、来意之后，在三友村委会苏加兵住宅院内将苏加兵控制，准备将苏加兵带到三川派出所接受调查，并要求家属积极配合警察工作，但被告人周玉平及苏鑫周以锁闭大门、语言阻止、拉扯民警等方式阻止民警将苏加兵带离。后派出所的增援民警赶到，因大门紧锁无法及时进入支援，致使苏加兵挣脱后跳窗逃走。 4、2019年3月9日22时30分许，被告人苏加兵饮酒后驾驶车牌为云Ｐ×××××号皮卡车至永胜县公安局三川派出所大门口，停车用石块砸三川派出所大门后驾车逃窜。三川派出所民警驾车追缉，后苏加兵驾驶的车辆掉入路边侧沟无法继续行驶，苏加兵弃车逃跑，随即被民警抓获。经永胜县公安局交通警察大队依法提取被告人苏加兵静脉血样送丽江市公安司法鉴定中心检测，其血液中乙醇含量为154.6mg/100ml，已达醉酒阈值。 另查明，被告人苏加兵曾因饮酒后驾驶机动车，于2016年5月13日被永胜县公安局交通警察大队给予罚款1000元的行政处罚。 原审法院根据查明的事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三第一款、第二百七十七条、第二百七十五条、第一百三十三之一第一款第（二）项、第六十一条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十九条、第七十七条、第四十二条、第五十二条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第(五)、（七）项之规定判决：一、被告人苏加兵犯非法采矿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币100000.00元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年四个月；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币2000.00元；数罪并罚，总和刑期有期徒刑六年四个月，拘役二个月，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币102000.00元。（罚金限判决生效后十日内交纳）。二、被告人周玉平犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币40000.00元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，总和刑期三年二个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币40000.00元。（罚金限判决生效后十日内交纳）。三、被告人苏鑫周犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月；撤销原判缓刑，执行原判有期徒刑三年，并处罚金人民币60000.00元；数罪并罚，总和刑期三年八个月，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60000.00元。（罚金已交纳）。 上诉人苏加兵上诉称,其砂石料场与其他46家砂场挂靠在李某1开采许可证名下，并向李某1支付管理费，不存在非法采矿，采矿量及价值认定严重偏离，导致定罪量刑偏重；其他46家挂靠砂场未被刑事处罚不公平；只毁坏了苏某1、苏某2的皮卡车、活动房，损坏财物种类、程度、价值明显与实际不符，不应认定为犯罪；现全家人被判处实刑，请求对一人给予监外执行。其辩护人的辩护意见是苏加兵砂场挂靠李某1名下进行经营，请求重新认定；非法采矿鉴定意见不具有真实性、合法性，不应作为本案定罪依据；对上诉人惩处存在选择性执法，一审未作出处理；只毁坏简易房、皮卡车、挖掘机，请求二审查明事实并重新作出界定；一审量刑过重，请求二审作出较轻处罚。 上诉人周玉平上诉称，原判忽视苏加兵砂石场曾挂靠在李某1合法砂场名下的事实，开采砂石只起到辅助作用，系为苏加兵打工；一审判决针对非法采矿罪量刑过重，请求二审对非法采矿罪免于刑事处罚；主观上没有妨害公务的故意，原判认定其犯妨害公务罪的事实不清，证据不足，罪名不能成立。 丽江市人民检察院审查意见是：原审被告人苏加兵、周玉平的行为构成非法采矿罪，且情节特别严重；原审被告人周玉平、苏鑫周的行为构成妨害公务罪；原审被告人苏加兵的行为构成故意毁坏财物罪，且属数额较大；原审被告人苏加兵的行为构成危险驾驶罪；原判审判程序合法，对三名被告人犯罪事实、主从犯认定准确，刑罚适当，且该案不属于二审应该开庭审理的情形，建议书面审理。 二审期间，上诉人苏加兵、周玉平未提交新证据。 二审经审理查明事实与一审认定事实相一致。 认定上诉人苏加兵、周玉平犯非法采矿罪的犯罪事实，有经原审举证、质证的以下证据证实：1、移交清单、永胜县国土资源局移送永胜县公安局的卷宗内容（三川国土所巡查记录表、责令停止采矿违法行为通知书、询问笔录、安全生产检查记录、关于苏加兵违法采矿行为的情况说明）；2、违法线索登记表、责令停止违法行为通知书、限期拆除通知书、询问笔录；3、苏加兵涉嫌未经批准非法采矿情况核查报告、立案呈批表、矿区与非矿区情况说明及法律条款、苏加兵非法采矿用地规划认定意见、地类、面积认定情况、情况说明、非法采矿现状图、规划图、范围图、影像图、采矿许可证；4、户口证明、2017年3月17日、4月19日询问苏加兵笔录、2018年3月8日询问周玉平笔录、2017年3月17日苏加兵违法开采现场照片、5月4日苏加兵违法开采现场照片、2018年1月25日苏加兵违法开采现场照片、2018年3月8日苏加兵违法开采现场照片、永胜县国土资源局违法案件调查报告、违法案件会审记录、违法案件处理决定呈批表、涉嫌犯罪案件移送书；5、接受证据清单、土地租赁合同书复印件（由刘某1提供的苏加兵与三川镇中洲村委会三组全体村民签订）；6、砂石料加工合同复印件；7、受案登记表、立案决定书；8、到案经过、情况说明；9、拘留证、拘留通知书、取保候审决定书、取保候审保证书、被取保候审义务告知书、取保候审保证人资格审查证明、呈请变更强制措施报告书、苏加兵病历资料及释放说明书、特许羁押审批表、释放通知书、传讯通知书、吸毒人员动态管控详细信息、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书；10、被告人正侧面照片、户口证明、起诉书、社区矫正人员基本信息表、入矫告知书、宣告书、考察表；11、证人王某1、唐某1证言；12、证人陈某1、饶某、冯某、刘某1证言；13、证人李某1证言；14、证人张某、李某2、严某、彪彦斌、汤某、周某1、顾某证言；15、证人毛某、陈某2、付某、杨某1、陈某3证言；16、证人谭某、唐某2、杨某2、周某2证言；17、鉴定委托书、永胜县发展和改革局关于永胜县砂石料市场价格调查情况的说明、云南省地矿测绘院永胜分院《永胜县三川镇临时采砂采石点方量计算报告》、云南方圆中正工贸有限公司《苏加兵无证采矿消耗矿产资源量核实报告》、地质勘查资质证书、云南矿协司法鉴定所延长鉴定时限告知书、云南矿协司法鉴定所苏加兵非法采矿造成矿产资源破坏价值司法鉴定意见书、鉴定机构、鉴定人员资质证明、司法鉴定许可证、司法鉴定人执业证；18、现场勘验检查笔录、平面示意图、现场照片、现场摄录视频光盘说明；19、搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、物证照片、接受证据清单、记录本；20、被告人苏加兵、周玉平、苏鑫周的供述与辩解；21、视听资料光盘2张、22、云南省永胜县人民法院（2018）云0722刑初177号刑事判决书复印件一份等。 认定上诉人苏加兵犯故意毁坏财物罪的犯罪事实，有经原审举证、质证的以下证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书；2、抓获经过；3、调取证据通知书、调取证据清单、住院病历资料；4、收据复印件1份（苏某2提供）；5、谅解书1份；6、证人苏某2、朱某1、王某2、颜某、张某、骆某1证言；7、被害人苏某1、濮某1应的陈述；8、现场勘验笔录、现场勘验照片、现场平面图；9、检查笔录；10、鉴定聘请书、价格认定结论书、鉴定意见通知书；11、被告人苏加兵的供述与辩解等。 上诉人苏加兵犯危险驾驶罪的犯罪事实，有经原审举证、质证的以下证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书；2、抓获经过；3、被告人苏加兵驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，谢成明身份证复印件、驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、云P0505警号车行驶证复印件、车辆信息查询结果单，公安交通管理行政强制措施凭证、公安交通管理行政处罚决定书、公安行政处罚告知记录、办理注销最高/实习准驾车型业务通知书、公安交通管理转递通知书、驾驶证违法查询、协查函、回函；4、车体痕迹勘验记录及照片、事故车辆对比照片；5、呼气酒精含量检测结果告知记录、鉴定证书、当事人血样提取登记表、血液乙醇含量检测委托书、鉴定文书及复印件、检验结论告知书、苏加兵呼气照片、苏加兵抽血照片、苏加兵静脉血封装照片、现场检测报告书、现场检测照片；6、被告人苏加兵的供述与辩解等。 上诉人周玉平、原审被告人苏鑫周犯妨害公务罪的犯罪事实，有经原审举证、质证的以下证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书；2、户口证明、前科材料、被告人正、侧面照片；3、证实材料；4、证人解某、周某1证言；5、被告人周玉平、苏鑫周的供述与辩解；6、现场勘验检查笔录、现场照片、平面示意图等。 上述证据来源合法，证明事实清楚，证据确实、充分，证据之间能相互印证，本院予以确认，并作为定案依据。 本院认为,上诉人苏加兵、周玉平违反法律规定，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为构成非法采矿罪，且情节特别严重。本案系共同犯罪，上诉人苏加兵系主犯，上诉人周玉平系从犯。上诉人苏加兵、周玉平归案后如实供述，可以从轻处罚。上诉人苏加兵故意毁坏他人财物，数额较大，其行为构成故意毁坏财物罪。上诉人苏加兵取得受害人谅解，可以对其酌情从轻处罚。上诉人苏加兵在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。上诉人苏加兵曾因饮酒后驾驶机动车被行政处罚，现酒后无证驾驶机动车，应当从重处罚。上诉人周玉平、原审被告人苏鑫周以暴力方法阻碍国家机关工作人员执行公务，其行为构成妨害公务罪，在共同犯罪中均系主犯。上诉人周玉平、原审被告人苏鑫周归案后能如实供述，可以从轻处罚。上诉人苏加兵、周玉平一人犯数罪，应数罪并罚；原审被告人苏鑫周在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，与新罪数罪并罚。上诉人苏加兵及其辩护人提出砂场挂靠在李某1采矿证名下，采矿及价值鉴定、毁坏财物价值鉴定严重偏离实际等上诉意见及上诉人周玉平提出砂场挂靠李某1名下，主观上没有妨害公务的故意，不构成犯罪等上诉意见与查明事实不符，本院不予采信。原判对上诉人苏加兵、周玉平、原审被告人苏鑫周分别以非法采矿罪、故意毁坏财物罪、危险驾驶罪、妨害公务罪定罪准确，对主、从犯的认定正确，对法定从轻、减轻及酌定从轻处罚情节已在量刑时充分体现，一审量刑适当，本院不再重复考量。上诉人苏加兵、周玉平的上诉理由不成立。综上，原判认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张关平 审判员  陈向红 审判员  杨绍山 二〇一九年十二月六日 书记员  和粉亮