河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初8673号原告：唐正洪，男，生于1973年1月10日，汉族，住湖北省谷城县。委托诉讼代理人：刘明兴，河南建魁律师事务所律师。被告：河南开元建设有限公司，住所地：新乡市劳动南街65号，统一社会信用代码91410721173151632C。法定代表人：徐守昌，该公司董事长。委托诉讼代理人：段朝辉，河南中锦律师事务所律师。委托诉讼代理人：**，河南中锦律师事务所律师。原告唐正洪与被告河南开元建设有限公司（以下简称开元公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐正洪的委托诉讼代理人刘明兴，被告开元公司的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐正洪向本院提出诉讼请求：1.判令开元公司向其支付医疗费或者在10日内协助其向社会保险经办部门申领医疗费共计6734.01元（出院后两次复查分别支付医疗费145.6元、135.6元，取内固定支付医疗费6452.81元）；2.判令解除其与开元公司签订的《农民工用工协议书》，并由开元公司向其支付劳动合同解除（终止）的经济补偿金17850元；3.判令开元公司向其支付或者在10日内协助其向社会保险经办部门申领住院伙食补助费6860元【（第一次住院87天+第二次住院11天）×100元/天×70%】；4.判令开元公司向其支付停工留薪期工资40800元（按日工资170元，共8个月计算）；5.判令开元公司向其支付住院期间的护理费29700元（停工留薪期8个月内需护理，取内固定住院及出院后需护理至少1个月，按护理人员月平均工资3300元计算）；6.判令开元公司向其支付或在10日内协助其向社会保险经办部门申领一次性伤残补助金56100元（按其日工资170元，共11个月计算）；7.判令开元公司向其支付或在10日内协助其向社会保险经办部门申领一次性工伤医疗补助金67469.17元（按郑州市2018年度城镇非私营单位职工年平均工资80963元，共10个月计算）；8.判令开元公司向其支付一次性伤残就业补助金175419.83元（按郑州市2018年度城镇非私营单位职工年平均工资80963元，共26个月计算）；9.判令开元公司向其支付或在10日内协助其向社会保险经办部门申领交通费1000元；10.判令开元公司向其支付或在10日内协助其向社会保险经办部门申领鉴定费900元。事实与理由：其与开元公司签订《农民工用工协议书》，该协议书生效日期为2016年9月16日。2018年5月11日17时左右，其在郑州郑开大道贺庄路口向南200米吉地澜花语8号楼26层造型处抹灰上梯子时，不慎从梯子上滑落受伤，诊断为：腰1椎体爆裂性骨折。郑州市人力资源和社会保障局作出豫(郑)工伤认字（2018）0000497号郑州市工伤认定决定书，认定唐正洪所受伤害为工伤。郑州市劳动能力鉴定委员会于2019年5月9日作出郑劳鉴（2019）年10356号劳动能力鉴定结论书，唐正洪伤残等级为捌级伤残，停工留薪期为自受伤之日起捌个月整。开元公司至今未向其支付工伤保险待遇。其于2019年8月23日向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出郑东劳人仲案字（2019）1321号不予受理通知书。为维护其合法权益，特诉至法院，请法院依法支持其诉讼请求。开元公司辩称，1.其为唐正洪缴纳有工伤保险，唐正洪诉请的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、鉴定费均应由工伤保险基金支付，不应由其支付，其同意协助申请工伤待遇，对唐正洪诉请不合理部分应予以驳回。2.事故发生后，其为唐正洪申请劳动能力鉴定及工伤待遇赔偿，唐正洪均不予配合，对于因唐正洪拒绝配合而造成的本应由工伤保险报销却无法报销的费用应由唐正洪自行承担。3.本案劳动合同的解除系唐正洪单方提出，且其解除劳动合同是为了获取一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，其不存在《劳动合同法》所规定的违法情形，依法不应支付经济补偿金。4.唐正洪在事故发生前一年在其处仅出勤65天，平均每月出勤天数为5天，平均月工资为850元。5.关于唐正洪诉请中的法定赔偿项目，按照法律规定，医疗费应以实际票据为准，停工留薪期工资为6800元（850元/月×8个月）、住院期间护理费为6889元（64148元/年÷365天×98天×40%）、住院伙食补助费为2450元（25元/天×98天）。因唐正洪月平均工资850元低于河南省上一年度全省城镇在岗职工平均工资5346元的60%即3207.6元，故一次性伤残补助金可以按在岗职工平均工资的60%计算。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应按河南省上一年度全省城镇在岗职工月平均工资5346元计算，交通费应按20元/天计算，鉴定费应以实际票据为准。唐正洪诉请的出院后护理费没有依据，依法应予驳回。6.其已向唐正洪支付过停工留薪期工资20000元、住院期间请护工的护理费2260元、住院伙食补助费4447.5元、残疾辅助器具费1500元、急诊费用400元，共计28607.5元，护理费应按照上述标准扣除已支付部分再进行核算，住院伙食补助费、残疾辅助器具费、急诊费应由唐正洪向工伤保险基金申请赔付，对于其向唐正洪多支付的停工留薪期工资及住院伙食补助费应由唐正洪返还。7.唐正洪第二次住院未向其进行通知，导致其无法向社保机构申请备案登记，因唐正洪自行选择医院接受治疗所产生的费用如不属于工伤保险基金的赔付范围，该费用应由唐正洪自行承担。8.其在事故发生后积极为唐正洪申请工伤认定、劳动能力鉴定及工伤保险待遇，但唐正洪不配合，故其不应承担诉讼费。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：唐正洪于2016年9月16日到开元公司承建的吉地澜花语项目工作，双方签订有《农民工用工协议书》，约定：以完成吉地澜花语项目施工工作（任务）为合同终止时间，合同生效日期为2016年9月16日，开元公司招用唐正洪担任抹灰岗位（工种）工作，唐正洪日工资为170元。唐正洪的工资是由开元公司按照合同约定的工资标准，根据包工头提供的出勤天数核算后发放给包工头，再由包工头向其以转账形式发放。2018年5月11日，唐正洪在郑州郑开大道贺庄路口向南200米吉地澜花语8号楼26层造型处抹灰上梯子时，不慎从梯子上滑落受伤，当日被送到河南省直第三人民医院住院治疗87天，医院诊断为：腰1椎体爆裂性骨折。2019年6月11日，唐正洪在谷城县中医医院住院治疗11天。上述住院期间，唐正洪在河南省直第三人民医院的医疗费为42414.96元，在谷城县中医医院的医疗费为6452.81元。唐正洪分别于2019年1月27日、2019年4月5日在谷城县中医院门诊就诊治疗，分别支付门诊医疗费145.6元、135.6元。唐正洪在河南省直第三人民医院住院治疗期间，开元公司为唐正洪请护工护理18天，支付护工护理费2260元。2018年7月5日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字（2018）0000497号郑州市工伤认定决定书，认定唐正洪受到的事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年5月9日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴【2019】年10356号郑州市劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：唐正洪伤残等级为八级伤残，停工留薪期自受伤之日起捌个月整，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。唐正洪支付职工因工负伤医疗终结劳动能力鉴定费（停工留薪期）、护理依赖程度鉴定费共计900元。2019年8月3日，唐正洪向开元公司邮寄送达《解除劳动合同的重申》，称由于其受伤后开元公司一直未给其发放工资，违反了法律规定，现再次书面重申解除与开元公司签订的《农民工用工协议书》。开元公司于2019年8月6日收到上述《解除劳动合同的重申》。另查明，开元公司为唐正洪等员工参加有高风险工伤保险。河南省2018年全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资为64148元，月平均工资为5346元。开元公司于2018年8月5日向唐正洪的妻子程绪林转账支付停工留薪期工资20000元。2019年8月23日，唐正洪向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，同日，该仲裁委员会以没有明确的仲裁事实和理由为由作出郑东劳人仲案字[2019]1321号不予受理通知书。唐正洪向本院提起诉讼。本院认为，职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。本案中，唐正洪到开元公司承建的吉地澜花语项目工作过程中受伤并被认定为工伤，开元公司为唐正洪参加了高风险工伤保险，故开元公司依法应按工伤保险待遇项目和标准向唐正洪支付应由用人单位支付的相关费用。关于唐正洪的月平均工资。唐正洪主张按照《农民用工协议书》约定的日薪170元计算，月平均工资为5100元（170元×30天）；开元公司主张为850元，并向本院提交了2017年5月至2018年6月的考勤表；结合双方提供的证据以及当前建筑行业的实际情况，本院认定唐正洪的月平均工资为3698元（日工资170元×月计薪天数21.75天=3698元）。关于唐正洪主张的医疗费6734.01元、住院伙食补助费6860元、一次性伤残补助金56100元、一次性工伤医疗补助金67469.17元、交通费1000元、鉴定费900元。因上述款项均系工伤保险基金审核支付，故本院不予审理。关于唐正洪主张解除其与开元公司签订的《农民工用工协议书》，并由开元公司向其支付劳动合同解除（终止）的经济补偿金17850元。唐正洪于2016年9月16日到开元公司工作，2019年8月6日开元公司收到唐正洪的《解除劳动合同的重申》，故本院确认唐正洪与开元公司于2019年8月6日解除劳动关系。唐正洪在开元公司工作2年10个月零22天，开元公司未按照法律规定及时足额支付唐正洪受伤后的劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条规定，双方解除劳动关系，用人单位应当支付劳动者经济补偿；参照唐正洪工作年限，开元公司应支付唐正洪3个月工资的经济补偿金11094元（3698元×3个月＝11094元），对于唐正洪要求的经济补偿金过高部分，依据不足，本院不予支持。关于唐正洪主张的停工留薪期工资40800元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；参照郑劳鉴【2019】年10356号停工留薪期捌个月整的鉴定结论及唐正洪3698元的月平均工资标准，扣除开元公司已支付给唐正洪的停工留薪期工资20000元，开元公司应再支付唐正洪停工留薪期工资9584元（3698元×8个月-20000元）。对于唐正洪要求的停工留薪期工资过高部分，依据不足，本院不予支持。关于唐正洪主张的住院期间护理费29700元（停工留薪期8个月内需护理，取内固定住院及出院后需护理至少1个月，按护理人员月平均工资3300元计算）。唐正洪受伤后，开元公司派护工陪护唐正洪18天。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责；参照《河南省人力资源和社会保障厅关于河南省工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤[2012]15号）第十六条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费；故扣除开元公司已派护工陪护的18天，开元公司应支付唐正洪护理费为5702元【5346元/月×40%÷30天×（87天+11天-18天）×1人=5702元】。对于唐正洪要求的住院期间护理费过高部分，依据不足，本院不予支持。关于唐正洪主张的一次性伤残就业补助金175419.83元（按郑州市2018年度城镇非私营单位职工年平均工资80963元，共26个月计算）。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定；另据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，八级伤残为二十六个月，工伤职工距正常退休年龄五年以上的全额支付，不足五年的，每减少一年递减20%；参照河南省2018年度全省城镇非私营单位职工月平均工资5346元的标准及唐正洪的年龄，开元公司应支付唐正洪一次性伤残就业补助金138996元（5346元×26个月＝138996元）。对于唐正洪要求的一次性伤残就业补助金过高部分，依据不足，本院不予支持。综上，开元公司应支付唐正洪经济补偿金11094元、一次性伤残就业补助金138996元、停工留薪期工资9584元、住院期间护理费5702元，共计165376元。关于开元公司主张应扣除其垫付的住院伙食补助费部分，因治疗工伤所需住院伙食补助费从工伤保险基金支付，唐正洪与开元公司的住院伙食补助费纠纷双方可另行解决。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告唐正洪与被告河南开元建设有限公司于2019年8月6日解除劳动关系；二、被告河南开元建设有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告唐正洪一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、经济补偿金共计165376元；三、驳回原告唐正洪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南开元建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将交费凭证交至本院查验，逾期不交则按放弃上诉处理。审判员  王永红二〇一九年十二月二十五日书记员  杨 蒙