湖南省临湘市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘0682民初3000号 原告：冯广伍，男，1964年10月2日出生，汉族，住湖南省临湘市。 诉讼委托代理人：李洪，临湘市天成法律服务所法律工作者。 被告：柳胜跃，男，1969年9月17日出生，汉族，住湖南省临湘市。 委托诉讼代理人：廖英，湖南思阳律师事务所律师。 被告：冯汉元，男，1970年9月30日出生，汉族，住湖南省临湘市。 原告冯广伍诉被告柳胜跃、冯汉元提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李洪，被告柳胜跃及其委托诉讼代理人廖英、被告冯汉元均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告冯广伍向本院提出诉讼请求：请求人民法院判令两被告连带赔偿原告各项损失153507.2元（扣减已经赔偿了的135000元及部分医药费），由被告承担案件受理费。事实和理由：2018年，原告受雇于被告冯汉元帮被告柳胜跃建房，冯汉元承包了该工程，原告从事泥工工作。10月26日，因二楼跳架突然断裂，致使原告跌下受伤。原告受伤后先后经过临湘市中医院和岳阳市一人民医院治疗，出院后经司法鉴定为一个七级伤残，一个九级伤残。事后协商赔偿事宜未果，故请求法院判令所请。 被告柳胜跃辩称，1、柳跃胜与被告冯汉元之间是承揽合同关系，并非建设工程承包合同关系，柳跃胜与原告冯广伍之间无劳务关系；2、被告柳跃胜作为定作人对指示、定作和选任均无过错，依法不应承担赔偿责任；3、原告主张的各项损失计算依据标准过高，应当依法酌情重新认定；4、被告柳跃胜在原告住院期间垫付了医药费和其他费用共计58800元，通过为原告购买保险赔偿了135000元，对上述垫付款，应在查明案件事实的基础上予以返还或扣除。 被告冯汉元辩称，承包建设被告柳胜跃的房子属实。10月26日那天，冯汉元安排冯广伍等人粉刷外墙，在粉完第四跳后，柳胜跃喊冯广伍帮忙安装落水管。因水管安装的位置正与跳架的跳栓相交，柳胜跃与冯广伍二人在冯汉元不知情的情形下抽掉该处跳栓，使得该处跳栓上的跳板承重能力下降，柳胜跃与冯广伍在该处跳架上作业时，跳板突然断裂，致二人摔下受伤。另外，冯广伍虽然是冯汉元雇请的，但安装落水管并不是冯汉元承包工程的业务范围，其受伤时是无偿为柳胜跃帮工，无偿帮工中受伤应由柳胜跃承担赔偿责任，冯汉元不应承担责任。冯汉元在原告住院期间垫付了医药费50200元 当事人围绕各自的主张提交了证据，对无异议的证据，本庭予以确认，并附卷佐证。对于有异议的证据，本院认定如下： 原告提供的司法鉴定意见书，被告柳胜跃对该证据的真实性、合法性有异议，认为原告的伤残等级与实际不符，误工与护理期过长，但未提交重新鉴定的书面申请，该鉴定意见书由岳阳市湘北司法鉴定所出具，该司法鉴定中心具有伤残等级鉴定的资质，本院对该鉴定意见书予以采信。 被告柳胜跃提交的《关于柳胜跃建房合同》拟证明其与冯汉元为承揽合同关系，被告有异议，该合同无合同相对方的签名，无法确认真实性，本院不予以采信。证人易某的书面证明拟证明落水管的安装属被告冯汉元的承包业务范围，被告冯汉元有异议，因证人未到庭，该书面证明不符合证据的形式要件，本院亦不予采信。 经审理，本院确认事实如下： 2018年，柳胜跃在其老家长塘镇柳厂村陈家组建新房，遂将该房屋的施工工程承包给冯汉元，为包工不包料的承包形式。冯汉元聘请了冯广伍在施工中从事泥工工作，按日计算工资报酬。2018年10月26日下午约4时，原告冯广伍在该房屋三楼粉刷外墙，柳胜跃准备在该处外墙安装落水管，因其一人不好安装，就喊原告冯广伍帮忙安装。在安装中，因落水管安装的位置正好有一根跳板的跳栓妨碍安装，为方便安装，柳胜跃抽掉了该跳栓。当柳胜跃与冯广伍同时站在该跳板上实施落水管安装时，该跳板因跳栓被抽掉，承重力降低，跳板断裂，柳胜跃与冯广伍自跳板上摔下致伤。二人伤后被送往医院进行救治。冯广伍经过临湘市中医院和岳阳市一人民医院住院治疗72天，花费住院治疗费104469.78元，其中柳胜跃支付了54269.78元，其他费用4530元，冯汉元支付了50200元。2019年6月20日，经岳阳市湘北司法鉴定所鉴定，冯广伍的伤情为一个七级伤残，一个九级伤残，建议后段取内固定术所需医药费8000元，因大小便排便间有障碍，继续追加医药费3000元，康复费4000元，建议误工期300日，护理300日，营养180日。 另查明，在施工前，柳胜跃为施工工人在中国大地财产保险股份有限公司购买了建筑施工人员团体保险，该保险公司理赔了保险金135000元，柳胜跃获得保险金后全部支付给了冯广伍。 本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，原告在提供劳务过程中受伤造成了一定的经济损失，依法应得到赔偿。本案的主要争议焦点为：一、冯广伍的损失数额；二、冯广伍因受伤造成经济损失的责任分担。 关于焦点一，冯广伍受伤后构成一个七级伤残和一个九级伤残，本院对其全部经济损失核定如下： 1.住院医疗费：104469.78元； 2.后续医疗费：司法鉴定建议出院后追加医药费3000元，康复费4000元，第二次手术医药费8000元，计15000元； 3.误工费：司法鉴定建议误工期300天，但误工期应自受伤之日起至定残的前一日，因此实际误工期应为2018年10月26日至2019年6月19日，共计234天，原告主张按122.4元每天计算，未超出湖南省上年度建筑行业年收入标准53886元/年的标准，本院予以支持，计28641.6元； 4.护理费：司法鉴定建议护理期自受伤之日起护理300日，按湖南省上年度居民服务业的年收入标准61227元/年计算，计50310元； 5.残疾赔偿金：冯广伍为农村居民，按湖南省上年度农村居民全年纯收入标准14093元/年计算，构成一个七级伤残和一个九级伤残的系数为43%，计121199.8元； 6.住院伙食补助：住院治疗73天，按60元每天计算，计4380元； 7.营养费：司法鉴定评定营养期180天，按30元每天计算，计5400元； 8.交通费：原告未提交交通费的证据，但其因治疗发生的交通费用是必要的、合理的费用，本院酌情核定为1000元； 9.精神抚慰金：原告因受伤致残造成了身心上的痛苦，可主张精神损害赔偿金，原告主张26000元过高，本院酌情认定为21500元. 以上各项损失共计351901元。 关于焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务者在劳务活动中受伤的，应当根据各自的过错承担相应的责任。本案中，冯广伍作为提供劳务方，在劳务过程中自身受到伤害，其因此造成的经济损失，依法应得到赔偿。对于冯广伍受伤是否有自身的过错，被告柳胜跃主张其在抽掉跳栓时征询了冯广伍的意见，冯广伍判断失误应承担一部分责任。冯汉元主张安装落水管不属于其承包业务的范围，冯广伍属于无偿帮工，应由被帮工人柳胜跃承担赔偿责任。三方对自己的主张均未提供充分的证据证明。本院认为，发包人柳胜跃与承包人冯汉元本系姻亲关系，双方在承包建房时承包价格可以确定无异议，但对业务承包范围无明确约定，亦未签订任何书面合同或协议，无法确定安装外墙落水管是属哪一方的责任。根据生活法则，在现有跳架齐备的情形下，安装外墙落水管业务量较小，并不是房屋建筑的主体工程，可以认定是顺带帮柳胜跃安装落水管，属无偿帮工。冯广伍是冯汉元聘请的劳务人员，冯广伍在施工现场的劳务应由冯汉元管理和支配，冯汉元作为同时在场施工的人员，未明确反对冯广伍参与外墙落水管的安装，因此，本院推定冯汉元默认了冯广伍的该项劳务作业，冯汉元应对提供劳务的冯广伍的安全负责，因此，本院酌情认定其应承担15%的责任，计52785.15元，其已经支付了的50200元应予扣减，还应支付2585.15元。冯广伍作为多年从事房屋建筑施工的人员，对于跳板从中间抽掉一根跳栓是否能承载两人的重量应有预见能力，并且有义务预见，其对柳胜跃抽掉跳板中间的跳栓未阻止和反对，对自身因此造成的损失有重大过错，本院酌情认定其应自负15%的责任，计52785.15元。柳胜跃作为被帮工人和发包方，自己在现场作业时未经施工承包人冯汉元的允许，擅自抽掉跳栓作业致帮工人冯广伍损害，应承担大部分责任，本院酌情认定为70%，计246330.7元，扣减已经支付了的193800元，还应支付52530.7元。 被告柳胜跃还主张其与冯汉元系承揽合同关系，本院认为该施工的房屋为三层楼房，包工不包料的房屋建筑施工承包，应为建筑施工合同，为法律列名有名合同，应区别于承揽合同和承包合同，不可混为一谈，本院不支持被告柳胜跃的该项主张。原告冯广伍还主张了辅助器具费20000元，但其未提供证据证明，本院不予支持。冯广伍还主张了司法鉴定费2000元，但其未提交鉴定费发票，本院无法核定，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告柳胜跃向原告冯广伍支付赔偿款52530.7元； 二、由被告冯汉元向原告冯广伍支付赔偿款2585.15元 三、驳回原告冯广伍的其他诉讼请求。 上述第一、二项应在本判决生效之日起五日内给付，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费534元，由被告柳胜跃负担182元，被告冯汉元负担9元，原告冯广伍负担343元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  钟临辉 二〇一九年十二月五日 书记员  刘 军 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十四条帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。