四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川07民终2225号 上诉人（原审原告）：绵阳五和置业有限公司,住所地:绵阳科创园区科园路31号银都领地一期,统一社会信用代码：91510700MA62497T86。 法定代表人：吴彬，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人:赵明明,四川蜀仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人:李兰兰,四川蜀仁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王鹏，男，1988年10月12日出生，汉族，住四川省剑阁县。 委托诉讼代理人：龚林，四川浩鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋蕤伽，四川浩鼎律师事务所律师。 上诉人绵阳五和置业有限公司（以下简称五和公司）因与被上诉人王鹏商品房销售合同纠纷一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院(2019)川0703民初641号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了开庭审理。上诉人五和公司的委托诉讼代理人赵明明，被上诉人王鹏的委托诉讼代理人宋蕤伽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 五和公司上诉请求:1.依法撤销绵阳市涪城区人民法院(2019)川0703民初641号民事判决依法改判；2.本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。。事实和理由：1、一审适用法律错误。根据《合同法》一百零八条之规定，被上诉人已明确表示不履行归还借款的义务，上诉人有权要求被上诉人在约定的期限届满前，归还剩余全部借款。2、上诉人按年利率24%主张逾期还款的资金利息于法有据。根据《分期付款协议》第三条之约定，若被上诉人逾期还款，则应承担违约金。该违约金实际上就是资金占用利息。上诉人自愿下调至年利率24%，既符合双方约定，也符合法律规定。 王鹏辩称，业主从未表明不履行还款义务，相反多次主动履行，均遭到拒绝，五和公司关于加速债务到期的请求不应当支持。逾期还款利息的性质应为赔偿损失，原判支持年利率6%符合法律规定。 五和公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令王鹏立即归还借款70000元；2.判决王鹏以30000元为基数从逾期付款之日起至实际还款之日止按年利率24%标准向五和公司支付资金利息(其中1万元从2016年5月9日起算、1万元从2017年5月9日起算、1万元从2018年5月9日起算)；3.本案案件受理费、保全费由王鹏承担。 一审法院审理查明:2015年5月，原、被告签订《分期付款协议》，约定被告因暂缺购房款向原告申请分期支付购房款70000元，该款分5次付清，于2016年5月9日前付款30000元，于2017年5月9日前付款10000元，于2018年5月9日前付款10000元，于2019年5月9日前付款10000元，于2020年5月9日前付款10000元，如逾期付款应按每日千分之三标准支付违约金。同月，原告向被告支付了7万元，被告用该7万元向原告支付了部分购房款。被告于2015年5月9日支付原告2万元，原告向被告出具《收据》一张，记载“收到王鹏（7-2-28-3）还借款20000元”。 另查明，因原告逾期交房，一审法院于2018年6月22日作出（2018）川0703民初4238号民事判决书，判决本案原告向被告支付自2016年7月1日起至交付房屋之日止以购房款243040元为基数按每日万分之一标准计算的逾期交房违约金。被告据此要求以违约金抵消原告主张的借款。 诉讼过程中，原告因申请财产保全支出保全费870元。 一审法院认为，根据查明的事实可以认定原、被告形成了金额为7万元的借款合同关系，《分期付款协议》实为借款还款协议。原告将自有资金无息借给其购房户使用，未违反法律和行政法规的强制性规定，被告主张借款关系无效不成立。被告应按约定向原告还款，截止2019年5月9日，到期应还款6万元，扣除被告已还2万元，还应归还已逾期的借款4万元。 关于原告主张其中1万元从2016年5月9日起算、1万元从2017年5月9日起算、1万元从2018年5月9日起算按年利率24%标准支付逾期资金利息的请求。一审法院认为，分期付款协议约定如逾期还款应按每日千分之三标准支付违约金，原告主张从逾期之日起按年利率24%标准支付资金利息没有依据，不应支持；但该三笔1万元确已逾期，原告请求支付自逾期之日起至还清之日止按年利率6%标准计算的资金利息，符合最高法院民间借贷司法解释的规定，一审法院予以支持。 部分借款未到还款期限，原告主张偿还，一审法院不予支持。被告主张以判决确定的逾期交房违约金抵消借款，可在判决书生效后的执行程序中进行，本案审理中不宜处理。 为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，遂判决：一、被告王鹏在本判决生效后五日内偿还原告绵阳五和置业有限公司借款4万元并承担逾期还款的资金利息，利息计算方法为：本金1万元为基数自2016年5月10日、本金1万元为基数自2017年5月10日、本金1万元为基数自2018年5月10日起，均至本判决确定的本金给付之日止，按年利率6%标准进行计算；若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止；二、驳回原告绵阳五和置业有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费925元、诉讼保全费870元，合计1795元；由绵阳五和置业有限公司承担795元，王鹏承担1000元。 本院二审期间，组织当事人进行了质证，对当事人二审争议的事实认定如下：1.经绵阳市绵州公证处公证，2019年5月21日，四川浩鼎律师事务所宋蕤伽律师及苹果社区15名业主代表前往五和公司，要求主动履行还款义务，但五和公司未予收取，相关工作人员亦表示该公司无法收款；2.经绵阳市绵州公证处公证，2019年10月30日，四川浩鼎律师事务所宋蕤伽律师及苹果社区部分业主代表前往五和公司留置送达《债务抵销通知书》以及《送达债务抵销通知名单》；3.二审中，经双方对账确认，被上诉人还欠付上诉人本金零元（包含未到期本金）。二审审理查明的其他事实与一审一致。 本院认为，虽然上诉人主张双方系民间借贷法律关系，被上诉人对此亦未表示异议。但综合已查明的事实，案涉双方实际系因上诉人向被上诉人出售其所开发的商品房，双方对首付款协商达成的分期支付协议。无论上诉人是否将首付款转至被上诉人，并由被上诉人再转回给上诉人，亦无论双方在逾期交付、办证等争议中是否确认购房款全部支付，均不影响本案对于双方实际系因首付款分期支付而产生纠纷的认定，故本案应按商品房买卖合同法律关系处理，被上诉人应当依照分期付款的约定向上诉人支付款项。本案诉讼中，被上诉人采取了主动履行以及提存等行为，二审诉讼中上诉人对被上诉人尚欠的款项重新作出确认，现应按照双方重新确认的未付款金额认定被上诉人应履行的债务。 上诉人认为被上诉人明确表示不履行债务，应当由被上诉人提前支付剩余款项。但上诉人并未举证证明被上诉人确有明确表示不履行债务的行为。相反，由公证处公证事项可知，案涉小区业主曾积极主动履行还款义务，但五和公司未予收取，相关工作人员亦表示该公司无法收款。故上诉人要求被上诉人提前履行未到期债务的上诉主张，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于逾期还款违约金问题。本案双方合同约定逾期应按日千分之三由被上诉人向上诉人支付违约金，上诉人主张双方系借贷关系，故自愿调整要求违约金按照年利率24%计算。根据前述双方实际法律关系的认定，上诉人此项主张缺乏法律依据，原判考量双方商品房买卖合同履行的实际情况，综合认定被上诉人按年利率6%支付违约金，并无不当。又因案涉小区业主于2019年5月21日前往上诉人处要求主动履行，但上诉人并未收款，相关人员亦明确表示无法收款，故相关款项违约金应当计算至2019年5月21日止。 关于被上诉人主张债务抵销问题。原判认定不宜在本案中处理，可在执行程序进行，被上诉人对此未提出上诉，故本院对于债务抵销，在本案中不予处理。 综上所述，绵阳五和置业有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。但本案因出现新事实，致使原判事实认定错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款之规定，判决如下： 一、撤销四川省绵阳市涪城区人民法院(2019)川0703民初641号民事判决。 二、王鹏于本判决生效后五日内支付绵阳五和置业有限公司逾期违约金，违约金计算方法为：1.以本金1万元为基数自2016年5月10日起至2019年5月21日止，按年利率6%标准进行计算；2.以本金1万元为基数自2017年5月10日起至2019年5月21日止，按年利率6%标准进行计算；3.本金1万元为基数自2018年5月10日起至2019年5月21日止，按年利率6%标准进行计算。 如未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回绵阳五和置业有限公司的其他诉讼请求。 本案一审减半收取案件受理费925元、诉讼保全费870元，合计1795元；由绵阳五和置业有限公司承担795元，王鹏承担1000元。二审案件受理费1850元由绵阳五和置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 颖 审 判 员  谭 红 审 判 员  马翰霖 二〇一九年十二月二十日 法官助理  雷 雪 书 记 员  廖子颖