山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终5574号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地：济宁市任城区仙营街道洸河路98号汇汲大厦，统一社会信用代码：91370800267108993E。负责人：赵辉，总经理。委托诉讼代理人：朱丽娟，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丰培苓，女，1959年12月2日出生，汉族，住山东省曲阜市。委托诉讼代理人：孔茹，山东众立律师事务所律师。原审被告：徐正，男，1998年11月2日出生，汉族，住山东省曲阜市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称平安保险济宁支公司）因与被上诉人丰培苓及原审被告徐正机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省曲阜市人民法院（2019）鲁0881民初2525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险济宁支公司上诉请求：一、撤销原判决第一项，改判平安保险济宁支公司少承担4万元或发回重审；二、本案上诉费由丰培苓承担。事实和理由：原审判决认定丰培苓二次手术费4万元由平安保险济宁支公司全额承担，无事实和法律依据。1、丰培苓住院病案，既往史中明确记载：自诉约半年多前因腰椎滑脱于济宁市第一人民医院行切开复位内固定术，因此丰培苓事故发生前已有内固定，前次的内固定二次手术费必然影响本次二次手术费，应予以扣减。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。本案中，丰培苓提供的证据不足以证明此4万元系确定必然发生的费用，并没有明确的鉴定结论认定二次手术费为4万元以及其主要构成项目，结合本次住院治疗45天，并未进行二次手术内固定，出院情况又记载为：患者腰背部疼痛感明显缓解。本案是否确定必然发生二次手术并不明确，丰培苓可以待实际发生后另行起诉，更为公平合理。丰培苓辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。一、一审法院认定事实清楚。1、2017年12月，丰培苓因腰椎滑脱于济宁市第一人民医院行切开复位内固定术，手术等医疗费花费共计4万余元。2018年7月29日，徐正与丰培苓发生交通事故，造成丰培苓右腰部外伤、腰椎滑脱内固定术后螺钉断裂，但因事发时丰培苓身体状况无法立即进行手术固定腰椎滑脱处，曲阜市中医院、济宁市第一人民医院均建议先行静养，并在诊断证明中明确写明丰培苓需进行再次内固定手术，且须花费手术费用与第一次手术花费相当，约4万余元。2、后续治疗费原则上按普通价格（暂定为市级三甲医院收费标准）或参照实际经治医院收费标准认定。同时，后续治疗费应包含后续治疗确需的医疗费，以及所产生的护理费、误工费、交通费和住宿费等。本案一审认定的4万余元仅仅是参照济宁市第一人民医院腰椎内定的手术费用，并不包含上述其他费用，该数额认定是低于实际应支付的后续治疗费用，是合情合理的。二、一审法院适用法律正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”；第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”结合以上可知，确定后续治疗费的原则是必然产生的费用，受害人受到损害后，通过治疗可以减轻其受伤程度所产生的费用，应认定为必然产生的费用。本案中，丰培苓腰椎内固定脱落后必然需再次进行手术固定腰椎，不然会对其腰椎造成不可挽回的损失，该手术费用是必然产生的。徐正陈述，没意见。丰培苓向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费等共计95692.3元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月29日20时50分，被告徐正驾驶鲁Ｈ×××××号小型普通客车，沿曲成巷内部路由南向北行驶至曲阜市逵泉路弘道路路口东30米处左转弯时，与沿逵泉路由西向东的原告丰培苓驾驶的电动自行车发生交通事故，致原告受伤，两车损坏。曲阜市交警大队勘验认定徐正承担事故全部责任。原告受伤后到曲阜市中医院治疗，住院45天，花费医疗费24942.3元。诊断为腰部外伤、腰椎滑脱内固定术后螺钉断裂、右膝部软组织损伤、右踝部软组织损伤、右膝关节骨性关节炎。医生建议住院期间陪护二人，休息三个月，再次内固定手术费需4万元。原告又到济宁市第一人民医院检查，诊断：腰椎华佗症、外伤后内固定物断裂、右膝关节损伤。建议:再次手术内固定。因赔偿问题协商未果，原告诉来本院，要求被告赔偿各项损失95692.3元。另查明，被告徐正驾驶的鲁Ｈ×××××号小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保交强险及商业三者险。一审法院认为，原告丰培苓与被告徐正发生交通事故，致原告受伤。双方对事故事实及责任无异议，本院予以确认。被告徐正应对原告承担民事赔偿责任。因徐正驾驶的车辆在保险公司投保交强险及商业险，保险公司应首先在保险限额内予以赔偿。原告的各项损失中，医疗费双方无异议，但保险公司主张扣除非医保用药，并未提供证据，也未申请鉴定，本院不予支持。原告主张误工费，因其已超过法定退休年龄，且未提供仍在正常工作的证据，对该主张，本院不予支持。对于护理费，因医院出具了相关证明，应按照二人计算，标准参照一般护工标准每天80元。原告的二次手术费系必然要发生的费用，且有医院的相关证明，本院予以支持。故原告的损失为：医疗费24942.3元、住院伙食补助费1350元（30元×45天）、护理费7200元（80元×45天×2）、交通费500元、车辆损失300元、二次手术费40000元，共计74292.3元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司在保险限额内支付原告丰培苓医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、车辆损失费、二次手术费共计74292.3元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1096元，由被告徐正负担。二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案二审阶段的争议焦点问题为：平安保险济宁支公司是否应当赔偿丰培苓二次手术费4万元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”丰培苓在一审中提交的曲阜市中医院诊断证明书载明：“再次内固定手术费用约4万余元”，济宁市第一人民医院疾病诊断证明书载明：“建议再次手术内固定”。该两份医疗证明均具有出具时间、医生签字及加盖医院公章，符合证据的形式要件，具有真实性、合法性和关联性，应予以采信。两份医疗证明能够证实丰培苓二次手术费4万元为必然发生的费用。同时，考虑到丰培苓病情康复需要，将再次内固定手术所需的后续治疗费由平安保险济宁支公司预先支付给丰培苓，有利于丰培苓能够及时得到后续治疗，也有利于减少其讼累，一审法院判决平安保险济宁支公司将后续治疗费与已经发生的医疗费一并赔偿给丰培苓并无不当，应予维持。对于平安保险济宁支公司提出的丰培苓前次内固定手术对二次内固定手术的损伤参与度问题，交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。虽然丰培苓的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，丰培苓不应因个人体质状况对交通事故导致的伤害存在一定影响而自负相应责任。故对于平安保险济宁支公司提出的参与度鉴定申请，本院不予支持。综上所述，平安保险济宁支公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由中国平安财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  宋汝庆审判员  史海洋二〇一九年十二月三十日书记员  刘纯子