河南省孟州市人民法院行 政 判 决 书（2019）豫0883行初95号原告：济源市北海老黑烧烤店，住址：济源市民族街西区31号。负责人：艾绍富，男，回族，1966年9月1日出生，住济源市。委托代理人：卫伟，济源市众智法律服务所法律工作者。被告：济源市食品药品监督管理局,住所地：济源市第二行政区11号楼4楼东。法定代表人：卫宗长，系该局局长。委托代理人：付欣，系该局工作人员。委托代理人：郑祥峰，系河南剑光律师事务所律师。被告：济源市人民政府，住所地：济源市第一行政区。法定代表人：石迎军，该市市长。委托代理人：葛姣姣，市政府法制办工作人员。原告济源市北海老黑烧烤店（下称老黑烧烤店）诉被告济源市食品药品监督管理局（下称济源市药监局）和济源市人民政府（下称济源市政府）要求撤销行政处罚决定一案，本院于2019年7月25日立案受理，后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告老黑烧烤店的负责人艾绍富及其委托代理人卫伟，被告济源市药监局委托代理人付欣、郑祥峰和济源市政府的委托代理人葛姣姣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年4月30日，被告向原告作出了予以关闭和罚款人民币20000的(济)食药监食罚(2019)B005号行政处罚决定书,原告不服申请行政复议后,济源市人民政府经过审查于2018年7月5日作出了维持(济)食药监食罚(2019)B005号行政处罚决定书的行政复议决定书。原告老黑烧烤店诉称，原告于2019年1月开始在济源市北海路与荆梁路交叉口西老地质队家属院门口经营济源市北海老黑烧烤店,2019年4月30日被告向原告作出了予以关闭和罚款人民币20000元的(济)食药监食罚(2019)B005号行政处罚决定书,原告不服该行政处罚决定,于2019年5月5日依法向济源市人民政府申请了行政复议,济源市人民政府经过审查于2018年7月5日作出了维持(济)食药监食罚(2019)B005号行政处罚决定书的行政复议决定书。原告不服该复议决定书,现依法提起行政诉讼,理由如下：一、原告济源市北海老黑烧烤店的开设条件符合《中华人民共和国大气污染防治法》第118条第二款的规定,不应予以关闭。被告作出的行政处罚决定第一项是对原告予以关闭,所适用的法律依据是《中华人民共和国大气污染防治法》第118条第二款,该条款规定:不得新建,改建…服务项目的范围是:1、居民住宅楼2、未配套设立专用烟道的商住综合楼3、商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内。而原告的店铺所在位置不属于居民住宅楼,是在商业门面房的一层,居住层是在三楼以上,中间有一层相隔双方并不平行相邻,无论油烟、异味、废气均不可能通过室内影响到居住层:对于“未配套设立专用烟道的商住综合楼”的规定:原告认为自己在接到改正通知后已经架设了专用烟道,烟道从店里铺设到了商住楼楼顶,该烟道系本店专用烟道,应该符合法律规定,因此不应予以关闭。二、对原告作出的罚款人民币20000元的行政处罚过重,应予以撤销。原告接到整改通知后,立即对不符合规定的部分进行了整理,并投入了较大的资金安装了最好的油烟净化设备,专项架设了烟道铺设至商住楼楼顶,最大限度的避免对居民影响,这些事实充分说明申请人对行政监督管理部门的通知是非常重视的,改正态度也是积极的,诚恳的,及时的,否则也不会另行投入资金进行整改。处罚的前提是针对抗拒行政机关的监督管理拒不改正的行为,而原告是积极改正的,不存在拒不改正的行为,因此被告作出的罚款20000元明显不符合法律规定,且申请人为开设本店投入了大量资金,现因无法经营,已经面临经济困难之状况,于情于理也明显过重。综上,请人民法院查清事实与理由,依法支持原告诉请,依法撤销济源市药监局做出的(济)食药监食罚(2019)B005号行政处罚决定书和济源市人民政府作出的济政复决【2019】第26号行政复议决定书。被告济源市药监局答辩称，一、原告位于济源市北海路与荆梁路交叉口西一商住综合楼一楼,其从事的烩面、烧烤串等食品的经营,属于会产生油烟、异味的餐饮服务项目,而该商住综合楼未配套设立专用烟道,原告使用的烟道属于其擅自自行加设的外置管道,因此其行为违反了《中华人民共和国大气污染防治法》第八十一条第二款的规定。二、2019年1月19日，答辩人对原告的违法行为下达《责令改正通知书》后,其不仅没有停止违法行为,反而擅自私设烟道继续经营,因此其违法行为不符合依法从轻、减轻或者不予行政处罚的条件。综上所述,答辩人对原告作出的行政处罚事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律正确,现请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告济源市政府答辩称，答辩人作出的济政复决【2019】第26号行政复议决定认定事实清楚，证据确实充分，适用法律法规正确，程序合法。一、济源市食品药品监督管理局作出的行政处罚决定书事实清楚，证据确凿，适用法律正确。济源市食品药品监督管理局接到举报人投诉后于2019年1月21日晚对被答辩人进行第二次现场检查，发现该饭店位于商住综合楼内一层，该商住综合楼三层及以上楼层均为居民住户，同时该饭店从事烧烤串等食品经营，且为2018年12月份新建的饭店。且济源市食品药品监督管理局曾于2018年12月28日在被答辩人装修阶段时书面告知其不得于该处开设饭店，并于2019年1月19日第一次检查时下发《责令改正通知书》。后济源市食品药品监督管理局经立案调査、第三次现场检査、案件合议、重大复杂案件集体讨论、行政处罚事先告知、听证告知、听证后，2019年4月30日济源市食品药品监督管理局对被答辩人作出的(济)食药监食罚2019]B005号行政处罚决定书事实清楚、适用法律正确。二、答辩人作出济政复决【2019】第26号《行政复议决定书》程序合法、适用法律正确，依法不应被撤销。被答辩人向答辩人提交了行政复议申请书，答辩人于2019年5月7日予以受理，济源市食品药品监督管理局在法定期限内进行了答复并提交了全部证据材料。答辩人依照法定程序对案件事实、程序、适用法律及提交的证据等案件资料进行了详细审查，经过审理，答辩人于2019年7月5日作出了济政复决【2019】第26号行政复议决定书，行政复议程序符合相关法律法规规定。综上所述，答辩人根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(一)项作出的行政复议决定事实清楚，证据确实充分，适用法律法规正确，程序合法，请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。围绕本院归纳的争执焦点，被告所举证据为：第一组证据：1、案件来源登记表；2、日常监督检查记录；3、现场检查笔录；4、责令改正通知书；5、证据材料；6、立案审批表；7、协查函；8、协查复函；9、询问调查通知书；10、案件调查终结报告；11、案件合议记录；12、行政处罚事先（听证）告知审批表；13、公众评议意见表；14、重大复杂案件集体讨论记录；15、行政处罚事先告知书；16、听证告知书；17、送达回执；18、听证申请；19、听证通知书；20、听证笔录；21、授权委托书；22、听证意见书；23、行政处罚决定审批表；24、行政处罚决定书；25、缴纳罚款票据；26、催告书；27、行政强制执行审批表；28、代履行决定书；证明济源市食品药品监督管理局依法对原告的处罚事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，处罚决定合法有效。第二组证据：居民对济源市北海老黑烧烤店的投诉举报登记材料。证明原告违法行为持续存在并至今影响周边居民正常生活。原告对被告食药监局所提交的证据的质证意见为：对证据真实性无异议，对证据的证明指向有异议。该证据不能证明原告行为违法和不符合法律规定。被告济源市政府对被告济源市食药监局提供的证据没有异议围绕争议焦点，被告济源市政府提交的证据为：共两组证据：第一组证据：同被告济源市食品药品监督管理局所举的证据。证明济源市人民政府作出的复议决定证据确凿、事实清楚、程序合法。第二组证据：1、济源市北海老黑烧烤店行政复议申请书及申请人提供的相关证明材料。证明：复议机关收到了申请人的复议申请。2、济源市食品药品监督管理局答复书及证据材料。证明：济源市食品药品监督管理局在法定期间内进行了答辩并提供了证据材料。3、行政复议受理通知书、行政复议答复通知书、行政复议决定书、送达回证。证明：复议机关依照法定程序受理该复议案件，并在法定期限内做出决定。原告对被告济源市政府所提交的证据的质证意见为：对证据真实性无异议。对其证明指向有异议。该证据不能证明原告存在违法行为。被告济源市食药监局对被告济源市政府提交的证据没有异议。围绕争议焦点，原告提交的证据为：1、原告的营业执照，证明原告系合法登记的个体商户。2、行政处罚决定书和复议决定书，证明二被告对原告做出的行政处罚和维持了行政处罚这一事实，对二被告所使用的法律条款适用错误，导致处罚结果错误或不当。二被告对原告提交的证据的质证意见为：对证据真实性无异议，但该证据不能证明法律适用错误，也不能证明原告的行为合法，不能证明原告的违法行为具有减轻或免除处罚的情节，不能证明其提出的证明方向。依据双方当事人陈述和上述有效证据，本院确认以下案件事实：原告济源市北海老黑烧烤店于2019年1月开始在济源市北海路与荆梁路交叉口西老地质队家属院门口的商住综合楼一层（其中商业楼三层）开始经营，其主要经营烩面、烧烤串等餐饮服务活动。2019年1月19日,被告济源市药监局对原告下达《责令改正通知书》，禁止其在未配套设立专用烟道的商住综合楼内从事食品烧烤活动，2019年1月21日，被告执法人员再次到原告处进行现场检查时，发现该饭店仍在经营烩面、烧烤等食品，当场督促其不得在住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的餐饮服务项目。此后，原告建造设立专门烟道后继续经营。2019年4月30日被告向原告作出了予以关闭和罚款人民币20000元的(济)食药监食罚(2019)B005号行政处罚决定书,原告不服该行政处罚决定,于2019年5月5日依法向济源市人民政府申请了行政复议,济源市人民政府经过审查于2018年7月5日作出了维持(济)食药监食罚(2019)B005号行政处罚决定书的行政复议决定书。原告不服上述处罚决定和复议决定，遂提起本案诉讼。本院认为，依据《中华人民共和国大气污染防治法》第八十一条第二款规定，禁止在居民住宅楼、未配套设立专用烟道的商住综合楼以及商住综合楼内与居住层相邻的商业楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味废气的餐饮服务项目。《河南省大气污染防治条例》第五十九条第二款第(二)项规定，禁止在未设立配套规划专用烟道的商住综合楼新建、改建、扩建排放油烟的餐饮服务项目。由于原告经营的烧烤串等餐饮服务活动，属于能够产生油烟、异味的餐饮服务项目，该经营项目虽然位于商住综合楼中商业楼层一楼，并未与居住层相邻，原告也安装了专门的烟道，但由于其经营所在的场所属于未配套设立专用烟道的商住综合楼，依据上述相关规定，其所在的地点仍属于禁止经营能够产生油烟、异味的餐饮服务项目的场所。故被告济源市药监局对原告作出的(济)食药监食罚(2019)B005号行政处罚决定书，事实清楚、证据充分，同时该处罚决定程序合法，原告要求撤销该行政处罚决定，依据不足，本院不予支持。被告济源市政府作出的济政复决【2019】第26号行政复议决定书程序合法、适用法律正确，原告要求撤销。依据不足，本院亦不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告济源市北海老黑烧烤店的诉讼请求。案件受理费50元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  李来保人民陪审员  钱立怀人民陪审员  宁合魁二〇一九年十二月二十五日书 记 员  廉雅敏