江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏03民终6601号上诉人（原审被告）：徐州亿庭装饰工程有限公司，住所地徐州市云龙区庆丰路西绿地世纪城七期办公楼1-1320室。法定代表人：徐良，该公司总经理。委托诉讼代理人：史书，江苏苏旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄硕，男，1989年9月18日生，汉族，住江苏省邳州市。原审被告：徐良，男，1979年10月20日生，汉族，住山东省高密市。原审被告：吕楠，女，1987年5月4日生，满族，住内蒙古牙克石市。上诉人徐州亿庭装饰工程有限公司（以下简称亿庭公司）因与被上诉人黄硕、原审被告徐良、原审被告吕楠装饰装修合同纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2018)苏0303民初6625号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人亿庭公司的委托诉讼代理人史书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亿庭公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，驳回黄硕的一审诉讼请求或发回重审。2、一、二审诉讼费用由黄硕承担。事实和理由如下：一审判决部分案件事实没有查清且适用法律错误。一、劳务费中南湖尚苑南13-2-901室的尾款劳务费数额，不应以黄硕与亿庭公司工程部经理徐洋的微信聊天内容确认，而应以亿庭公司与黄硕签订的《施工承包协议书》中约定的结算标准进行计算，且《施工承包协议书》有明确的结算标准和方式。二、劳务费中和平一号18-2-1102室的尾款劳务费，也应依据亿庭公司与黄硕签订的《施工承包协议书》中约定的尾款结算标准（即项目经理所负责项目在公司及客户验收合格后，客户交齐所有款项，并在公司办理质保后方可进行尾款结算），而不应以“考虑到交齐尾款的合理期限”来判断是否进行尾款结算。三、关于质量保证金8000元是否达到返还条件的问题，应以亿庭公司与黄硕签订的《施工承包协议书》中约定的“正式办理离职手续，满一年后方可办理质量保证金的退款”。四、关于质保金32185元是否达到返还条件的问题，亿庭公司认为，该质保金系项目经理对其承包项目的保修金，该款项是针对其承包项目如果在保修期内出现质量问题，进行修缮的费用，所以不能以“缺陷责任期”来认定该期间。另外，《建筑工程质量管理条例》第四十条第（四）款规定了“装修工程的最低保修期限为2年”，且亿庭公司与客户签订的保修合同期为2年，黄硕也明知该保修期为2年。所以，亿庭公司应当在保修期2年届满后，才应将质保金退还给黄硕。二审期间，被上诉人黄硕、原审被告徐良、原审被告吕楠未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。黄硕向一审法院提出诉讼请求：1.亿庭公司支付工程劳务费49400元、质保金32185元、退还质保押金8000元，合计89585元；2.徐良、吕楠对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由亿庭公司、徐良、吕楠承担。一审法院查明：2015年12月5日，黄硕（乙方）和亿庭公司（甲方）签订《施工承包协议书》一份，约定甲方将承接的家庭装饰工程以包工包辅料的形式交给乙方；签订此合同，通过甲方资格审查并收取乙方质量保证金8000元后才能办理入职手续，派接工程；工程交给乙方后，甲方按阶段付给乙方工程款；乙方办理正式离职手续，满一年后方可办理质量保证金的退款。未办理正式离职手续（如：自动离职，脱逃等）质量保证金概不退还；合作期限定为1年，本合同自2015年12月5日至2016年12月6日止。待合同期满后经双方友好协商，乙方有优先续签权利。签订合同当日，黄硕向亿庭公司支付8000元，亿庭公司向黄硕出具收据一张，收款项目为工程质保押金。一审庭审中，黄硕、亿庭公司均认可该8000元实际为履约保证金。合同期满后，2017年3月16日，黄硕（乙方）和亿庭公司（甲方）又签订一份《施工承包协议书》，约定签订此合同，通过甲方资格审查并收取乙方质量保证金10000元（实际经协商后，亿庭公司仅收取黄硕8000元）后才能办理入职手续，派接工程；工程结算以完成工程时的实际工程项目为准。且需客户验收合格并在验收单上签字，结清尾款，办理完质保后，甲方才能给乙方结算；结算标准：1、套餐内结算标准：688*面积*0.27，此费用包含套餐内所有施工及辅料项目。2、个性化项目结算标准：个性化项目按照个性化项目报价的60%给项目经理（乙方）进行发包，个性化报价中材料增加及升级部分不给予项目经理结算（如壁纸、推拉门、窗套、衣柜、橱柜、卫浴、地板等）。3、阳台墙砖铺贴按照80元/平方结算，按实际铺贴面积计算。4、第二卫生间按照1600元一间进行结算。5、优惠赠送项目根据实际核算后结算；首期款领款标准：水电完工并验收合格，客户交齐合同款70%款项及水电增加款项，工程部经理于每周二填写批款单及领款单交至财务部，批款单和领款单必须有总监签字，项目经理于周五进行领款。中期款领款标准：瓦工、木工施工完毕并验收合格，客户交齐合同款95%款项及所有增加项目款项，工程部经理于每周二填写批款单及领款单交至财务，批款单和领款单必须有总监签字，项目经理于周五进行领款。尾款结算标准：项目经理所负责项目在公司及客户验收合格后，客户交齐所有款项，并在公司办理完质保后方可领进行尾期款结算，尾期款结算领取时间为每月25日；工地质量保证金按照项目经理（乙方）当户所结算总款项的5%进行扣除，质保金扣除满3万元将不再进行扣除。乙方办理正式离职手续，满一年后方可办理质量保证金的退款（具实际情况）。未办理正式离职手续（如：自动离职，脱逃等）质量保证金概不退还；双方合作期限为1年，自2017年3月16日至2018年3月16日。合同签订后，黄硕进行相关装修工作，涉案所有装修工程均已施工完毕，2015年12月签订的合同履行期间内的工程项目除工程质保押金未返还外，工程劳务费已结算完毕。2017年3月16日签订的合同履行期间由黄硕承包的工程项目包含凯旋门11户、御园1户、奥铃花园1户、南湖尚苑北4户、国信云玺1户、南湖尚苑南1户，已结算完毕，但未返还质保金。黄硕施工的涉案南湖尚苑南13-2-901室于2018年2月6日竣工验收，涉案和平一号18-2-1102室于2018年6月9日竣工验收，但亿庭公司尚拖欠部分工程尾款。2018年10月21日，黄硕通过微信聊天软件将应返还质保金及未结算工程尾款明细表发送给亿庭公司工程部经理徐洋进行核对，该汇总表显示亿庭公司应返还的质保金总额为32185元、南湖尚苑南13-2-901室工程尾款19500元及和平一号18-2-1102室尾款29900元未结算及所有工地的工程部经理等信息。徐洋除对汇总表上列明的部分工程有异议外，其他均予以认可。亿庭公司自行制作的涉案南湖尚苑南13-2-901室工程劳务费总计为29765元，黄硕已领取14276元，尾款结算金额为15239元，黄硕对已领取14276元予以认可，但对尾款数额不予认可。亿庭公司提供其与业主签订的合同证明从竣工验收之日计算，保修期为两年，其中防渗漏工程保修期为5年。一审庭审中，亿庭公司提供维修材料复印件证明黄硕施工的南湖尚苑南5-2-1101室存在质量问题，称如果返还所有的质保金，亿庭公司的权益将无法受到保护。黄硕对该复印件不认可，称从未收到亿庭公司关于质量问题的通知。另查明，亿庭公司登记股东为徐良、吕楠，公司注册资本原为200万元。2017年10月27日，亿庭公司召开股东会，决议变更公司注册资本为500万元，增加的300万元由徐良、吕楠各自出资150万元，于2033年11月30日前缴付。至今，徐良、吕楠仍未缴付。一审法院认为：黄硕与亿庭公司之间签订的《施工承包协议书》系双方真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，应为有效，双方均应依照合同约定履行。从双方签订的合同内容来看，黄硕、亿庭公司之间实为劳务合同关系。关于劳务费，亿庭公司对南湖尚苑南13-2-901室劳务费已经达到支付条件无异议，但对数额有异议，一审法院认为，黄硕提供的数额19500元是黄硕和亿庭公司工程部经理徐洋共同确认的，而亿庭公司自行计算的数额15239元，黄硕并不认可，故认定双方共同确认的数额19500元为尾款结算金额。关于和平一号18-2-1102室劳务费，亿庭公司抗辩并未达到付款条件，和平一号客户并未交齐所有款项。一审法院认为，客户是和亿庭公司进行直接对接的，客户是否交齐所有款项黄硕无从得知，亿庭公司应在工程竣工验收后及时敦促客户交齐所有款项，而不是无限期拖延，考虑到交齐余款的合理期限，涉案和平一号工程已经竣工验收逾一年，亿庭公司应将相关劳务费支付给黄硕，故对于黄硕要求亿庭公司支付和平一号劳务费29900元的诉请，予以支持。综上，上述两项劳务费共计49400元。关于质量保证金8000元是否达到返还条件的问题，一审法院认为，庭审中，黄硕、亿庭公司均认可该费用实际为签订合同交付的押金，即履约保证金，虽合同约定黄硕办理正式离职手续，满一年后方可办理质量保证金的退款，但黄硕所承包的装修工程均已竣工验收逾一年，合同也早已到期，不再需要押金进行担保。且虽合同既约定了入职手续，也约定了离职手续，但黄硕入职时也并未办理正规入职手续，仅是签订合同，亿庭公司称合同解除时，黄硕应提出相应的正式申请，承包合同才解除，公司才应返还押金，但双方签订的承包合同明确约定了合同期限，并不以黄硕提出申请为合同解除的条件，故一审法院认定该8000元已经达到返还条件，亿庭公司应当返还给黄硕。关于质保金32185元是否达到返还条件的问题，一审法院认为，黄硕、亿庭公司双方在合同中仅约定了质量保证金的扣除标准，并未约定返还时间，合同中“乙方办理正式离职手续，满一年后方可办理质量保证金的退款”针对的实际是8000元的履约保证金。参照建设部《建设工程质量保证金管理办法》第二条“本办法所称建设工程质量保证金（保修金）是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金；缺陷是指建设工程质量不符合工程建设强制性标准、设计文件，以及承包合同的约定；缺陷责任期一般为1年，最长不超过两年，由发、承包双方在合同中约定。”的规定，确定缺陷责任期即返还质量保证金的期限为1年较为适宜。现黄硕施工的各项工程均已竣工验收满一年，亿庭公司应退还黄硕质量保证金32185元。关于亿庭公司抗辩的其和客户之间约定的保修期为两年以及根据《建筑工程质量管理条例》第四十条第（四）项“装修工程的最低保修期限为2年”的意见，一审法院认为，首先，黄硕和客户之间没有合同关系，亿庭公司与客户的约定不能约束黄硕。其次，缺陷责任期和工程保修期是两个不同的概念，缺陷责任期是发包人扣留质量保证金的期限，缺陷责任期满后发包人应当退还质量保证金。而保修期，是当事人在合同中约定的承包人对工程承担保修责任的期限，是建设工程正常使用条件下的法定最低保修期限，在保修期内，承包人应当根据法律规定和合同约定承担保修责任，在保修期内将质量保证金全部返还给承包人，承包人仍需履行保修义务，故一审法院对于亿庭公司该项抗辩意见不予采纳。关于徐良、吕楠是否应当承担连带责任的问题，一审法院认为，亿庭公司股东会决议载明：增加的资金于2033年11月30日前缴付。该决议内容并并违反我国公司法的相关规定，现缴足期尚未届满，故黄硕要求徐良、吕楠承担连带责任无相应依据，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《建设工程质量保证金管理办法》第二条的规定，判决如下：一、徐州亿庭装饰工程有限公司于一审判决生效之日起十日内向黄硕支付劳务费49400元、返还扣除的质保金32185元、退还履约保证金8000元。二、驳回黄硕的其他诉讼请求。案件受理费2040元，由徐州亿庭装饰工程有限公司负担。二审中，当事人未提供新证据。本院二审查明事实与一审一致。本院认为：一、关于涉案劳务费中南湖尚苑南13-2-901的尾款数额如何认定问题。黄硕主张的上述尾款数额19500元是黄硕和亿庭公司工程部经理徐洋共同确认的，徐洋作为亿庭公司工程部经理，其与黄硕确认工程款的行为系代表亿庭公司的职务行为，可以确认上述尾款数额系黄硕与亿庭公司共同确认。而亿庭公司自行计算的尾款数额，黄硕并不认可，故一审认定上述尾款数额为19500元并不不当，本院予以确认。二、关于涉案劳务费中的和平1号18-2-1102室尾款劳务费如何进行结算问题。亿庭公司对该尾款劳务费数额并无异议，仅以和平一号客户并未交齐所有款项为由，主张并未达到付款条件。由于客户将相关款项直接交由亿庭公司，客户是否交齐所有款项黄硕无从得知。亿庭公司有义务在工程竣工验收后及时敦促客户交齐所有款项并通知黄硕，而不是无故拖延，一审法院考虑到交齐余款的合理期限，以及涉案和平一号工程已经竣工验收逾一年，认定亿庭公司应将相关劳务费支付给黄硕并无不当，本院予以支持。三、关于涉案的保证金8000元是否符合返还的条件问题。首先，黄硕与亿庭公司均认可该8000元为履约保证金，且装修工程已竣工验收逾一年，黄硕已按照合同约定履行了自己的义务，合同也早已到期，不再需要押金进行担保。其次，黄硕与亿庭公司约定承包合同解除时，公司才返还押金，但同时双方签订的承包合同明确约定了合同期限，且合同已经到期，故一审法院认定该8000元已经达到返还条件并无不当，本院予以确认。四、关于涉案的质保金32185元是否达到返还条件问题。根据建设部《建设工程质量保证金管理办法》第二条“……缺陷责任期一般为1年，最长不超过两年，由发、承包双方在合同中约定。”的规定，一审法院酌定缺陷责任期即返还质量保证金的期限为1年，并无不当，本院予以确认。黄硕施工的各项工程均已竣工验收满一年，亿庭公司应退还黄硕质量保证金32185元。亿庭公司虽主张上述质保金是保修金，但其提供的证据不足以支持其主张，本院不予认可。综上所述，亿庭公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2040元，由徐州亿庭装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 单 雪 晴审 判 员 胡 元 静审 判 员 张   伟二〇一九年十二月三十日法官助理 实习乔重杰书 记 员 赵   莹