湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘04民初243号原告：浙江省浙商资产管理有限公司，住所地浙江省杭州市西湖大道193号301室。法定代表人：孙建华，该公司董事长。委托诉讼代理人：盛灵，女，1990年2月10日出生，汉族，系该公司员工，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：楼挺，男，1984年9月10日出生，汉族，该公司工作人员，住浙江省义乌市。被告：湖南中大高科能源材料股份有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区望城路103号。法定代表人：杨国利，该公司董事长。被告：湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区蒸湘北路42号。法定代表人：胡天山，该公司董事长。被告：共创实业集团有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区蒸湘北路42号。法定代表人：谢辉，该公司董事长。原告浙江省浙商资产管理有限公司（以下简称浙商资产管理公司）与被告湖南中大高科能源材料股份有限公司（以下简称中大公司）、湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司（以下简称共创房地产公司）、共创实业集团有限公司（以下简称共创实业公司）金融不良债权追偿权纠纷一案，本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭，于同年12月11日公开开庭进行了审理。原告浙商资产管理公司的委托诉讼代理人盛灵到庭参加诉讼，被告中大公司、共创房地产公司、共创实业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理，本案现已审理终结。浙商资产管理公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告湖南中大高科能源材料有限公司偿还原告债权本金20884888.06元，利息、罚息、复利共计43291618.69元（暂计算至2019年6月20日，此后利息、罚息、复利按照合同约定计算至债权实际清偿之日）；二、判令原告就被告共创实业集团有限公司（衡阳共创房地产开发集团有限公司）名下位于雁城路至大庆路地段的国有土地使用权（权证号为01××35）及位于衡阳市石鼓区船山路57号的房产［权证号00186282、00186283、00186284］的拍卖、变卖所得价款在案涉债权及实现债权等费用的范围内享有优先受偿权；三、判令原告就被告湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司名下位于衡阳市的国有土地使用权［权证号为衡国用（2004）第107号］的拍卖、变卖所得价款在所涉债权及实现债权等费用的范围内享有优先受偿权；四、本案受理费、保全费、公告费等全部诉讼费用由被告共同承担。事实和理由：2002年8月28日，中国农业银行衡阳市雁中支行（以下简称农行雁中支行）与被告中大公司签订编号为（430512105）农银借字（2002）第52号《借款合同》，并实际向中大公司发放借款1100万元。合同约定借款年利率为5.49%，逾期日利率为万分之二点一，对应付未付利息，按中国人民银行规定计收复利，借款期限自2002年8月28日至2005年8月28日止。（430512102）农银抵字（2002）第052号的《抵押合同》及（430512101）农银抵字（2006）第27号的《抵押合同》所载抵押物为该《借款合同》提供抵押担保。2005年8月25日，农行雁中支行与中大公司签订《借款展期协议》，约定对上述借款合同展期至2006年8月28日，展期年利率为7.488%。截至2016年4月12日，中大公司尚欠借款本金10934000元，尚欠利息、罚息、复利11888268.8元。2004年6月28日，农行雁中支行与中大公司签订（430512101）农银借字（2004）第103号《借款合同》，并实际向中大公司发放借款1000万元。合同约定借款年利率为6.903%，逾期日利率为万分之二点一，对应付未付利息，按中国人民银行规定计收复利，借款期限自2004年6月30日至2005年6月30日止。（430512101）农银抵字（2004）第116号的《抵押合同》及（430512101）农银抵字（2006）第27号的《抵押合同》所载抵押物为该《借款合同》提供抵押担保。2005年6月28日，农行雁中支行与中大公司签订《借款展期协议》，约定对借款合同展期至2005年12月30日，展期利率为7.488%。2005年12月30日，农行雁中支行与中大公司签订《借款展期协议》，约定对借款合同展期至2006年6月30日，展期年利率为7.488%。截至2016年4月12日，中大公司尚欠借款本金9950888.06元，尚欠利息、罚息、复利18047561.06元。中国农业银行股份有限公司衡阳分行（以下简称农行衡阳分行）已于2017年将以上全部债权转让给中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司，后中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司于2019年与原告浙商资产管理公司签订《债权转让协议》，将本案全部债权及相关权利转让至原告浙商资产管理公司，并通过在湖南日报发布《债权转让通知暨债务催收联合公告》的方式将债权转让事宜通知了被告人。原告为维护自身权益，请求法院判如所请。中大公司、共创房地产公司、共创实业公司未予应诉答辩。本院审理过程中，原告浙商资产管理公司向本院提交了以下六份证据：证据一、《借款合同》、证据二、《借款展期协议》、证据三、借款凭证（借据），该三份证据拟共同证明中大公司向农行雁中支行借款的事实，农行雁中支行依约向中大公司发放了借款的事实；证据四、（430512102）农银抵字（2002）第052号《抵押合同》、（430512101）农银抵字（2004）第116号《抵押合同》、（430512101）农银抵字（2006）第27号《抵押合同》及衡房石鼓区他字第××号、00××02号、00××03号不动产他项权证，拟证明共创房地产公司、共创实业公司以其名下财产为借款作抵押担保，并办理抵押登记；证据五、《债务逾期催收通知书》、《担保人履行责任通知书》、《催收对账单》，拟证明中国农业银行在2006年至2016年向借款人及担保人进行了债务催告；证据六、《委托资产批量转让协议》、《中国农业银行股份有限公司衡阳分行与中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司债权转让通知暨债务催收联合公告》、《债权转让协议》、《中国华融资产管理股份有限公司与浙江省浙商资产管理股份有限公司债权转让通知暨债务催收联合公告》，拟证明案涉债权及相应权利已由中国农业银行转让至浙商资产管理公司，债权转让事宜已通知债务人及担保人。对于原告浙商资产管理公司提交的上述证据，因各被告无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃对原告所提供证据的质证、抗辩权利，本院视为其对原告所提供证据的认可，经核查，除证据四中编号为（430512102）农银抵字（2002）第052号《抵押合同》、（430512101）农银抵字（2004）第116号《抵押合同》并未办理抵押登记以外，原告提供的其他证据客观真实、来源合法、能够证明其陈述的事实，本院予以确认并记录在卷。本院审理查明：2002年8月28日，农行雁中支行与被告中大公司签订编号为（430512105）农银借字（2002）第52号《借款合同》，约定：被告中大公司为购买原材料向农行雁中支行申请中期流动资金贷款1100万元，借款期限为自2002年8月28日至2005年8月28日止。借款年利率为5.49%，借款人未按期归还借款本金的，贷款人有权对逾期贷款根据逾期天数按日利率为万分之二点一计收逾期利息，借款人不按约定用途使用贷款，贷款人有权对违约使用部分在违约使用期间按日利率万分之五计收罚息。对应付未付利息，按中国人民银行规定计收复利。同日，共创房地产公司与农行雁中支行签订编号为（430512102）农银抵字（2002）第052号的《抵押合同》，约定：共创房地产公司以其位于衡阳市地段的国有土地使用权（权证号为01××35）为上述中大公司的1100万元债务向农行雁中支行提供抵押担保。抵押合同签订后，该国有土地使用权并未办理不动产抵押登记，抵押权未设立。2005年8月25日，被告中大公司、共创房地产公司与农行雁中支行签订编号为（430512101）农银借展字（2005）第004号《借款展期协议》，约定将农行雁中支行与被告中大公司签订的编号为（430512105）农银借字（2002）第52号《借款合同》中的1100万元贷款予以展期，展期至2006年8月28日，展期利率执行年利率7.488%。2006年4月27日，被告共创实业公司与农行雁中支行签订编号为（430512101）农银抵字（2006）第27号《抵押合同》，约定：共创实业公司以其位于湖南省衡阳市石鼓区的房产（权证号为00186282、00186283、00186284）为被告中大公司与农行雁中支行签订的编号为（430512105）农银借字（2002）第52号《借款合同》及下述（430512101）农银借字（2004）第103号《借款合同》项下的2100万元借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押物他项权证号分别为衡房石鼓区他字第00026451、00022302、00022303。2004年6月28日，被告中大公司与农行雁中支行签订编号为（430512101）农银借字（2004）第103号《借款合同》，约定：被告中大公司向农行雁中支行申请流动资金贷款1000万元，借款用途为借新还旧，借款利息为年利率为6.903%，借款期限自2004年6月30日至2005年6月30日止。借款人未按期归还借款本金的，贷款人有权对逾期贷款根据逾期天数按日利率万分之二点一计收逾期利息，借款人不按约定用途使用贷款，贷款人有权对违约使用部分在违约使用期间按日利率万分之五计收罚息。对应付未付利息，按中国人民银行规定计收复利。2004年12月16日，被告共创房地产公司与农行雁中支行签订编号为（430512101）农银抵字（2004）第116号《抵押合同》，约定：被告共创房地产公司以其位于衡阳市的国有土地使用权（权证号为衡国用（2004）第107号）为被告中大公司欠农行雁中支行的前述1000万元借款提供抵押担保，抵押合同签订后，并未办理不动产抵押登记，抵押权未设立。2005年6月28日，被告中大公司、共创房地产公司与农行雁中支行签订编号为（430512101）农银借展字（2005）第003号《借款展期协议》，约定将被告中大公司与农行雁中支行签订的编号为（430512101）农银借字（2004）第103号《借款合同》中的1000万元借款予以展期，展期至2005年12月30日，执行年利率7.488%。2005年12月30日，被告中大公司、共创房地产公司与农行雁中支行签订编号为（430512101）农银借展字（2005）第011号《借款展期协议》，约定将（430512101）农银借字（2004）第103号《借款合同》中的1000万元借款予以展期，展期至2006年6月30日，执行年利率7.488%。经农行衡阳分行向被告中大公司催收，中大公司在债务逾期催收通知书上签字盖章，确认截至2016年4月12日，被告中大公司尚欠农行雁中支行借款本金20884888.06元，尚欠利息29935829.86元。2016年12月27日，农行衡阳分行与中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司签订《委托资产批量转让协议》，约定将中大公司尚欠农行雁中支行的借款转让给中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司。2019年5月16日，中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司与原告浙商资产管理公司签订《债权转让协议》，约定将其受让的上述债权（本金20884888.06元、利息30057594.9元，本息合计50942482.96元，利息计算至2016年3月31日）转让给原告浙商资产管理公司。上述债权转让协议签订后，农行衡阳分行与中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司、原告浙商资产管理公司通过在湖南日报发布《债权转让通知暨债务催收联合公告》的方式将债权转让事宜通知本案债务人。另查明，中国农业银行股份有限公司衡阳市雁中支行系中国农业银行股份有限公司衡阳分行的分支机构。本院认为，本案是债权受让人即原告浙商资产管理公司在受让案涉金融机构不良债权以后，向原金融借款合同的债务人即被告中大公司、担保人共创实业集团、共创房地产公司主张债权的权利义务纠纷，故本案应定性为金融不良债权追偿权纠纷。关于案涉债权转让合同的效力，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条规定，除根据合同性质及当事人约定不得转让、依照法律规定不得转让的债权外，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，债权人转让权利的，应当通知债务人。《浙江省人民政府关于设立浙江省浙商资产管理有限公司的批复》（浙政函[2013]101号）载明：“根据《财政部银监会关于印发的通知》（财金[2012]6号）精神，省政府同意你公司出资设立浙江省资产管理有限公司，参与省内金融企业不良资产的批量转让工作”，另《中国银监会办公厅关于公布江苏、浙江、安徽、广东、上海等五省市地方资产管理公司名单的通知》（银监办便函[2014]634号）载明：“自本通知印发之日起，金融企业可以按照有关法律、行政法规和《金融企业不良资产批量转让管理办法》的规定向上述五家地方资产管理公司批量转让不良资产。”，依据上述批复及通知，原告浙商资产管理公司具有受让本案农行雁中支行的不良债权的资质，且案涉债权转让协议签订后，农行衡阳分行与中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司、原告浙商资产管理公司已在湖南日报发布了《债权转让通知暨债务催收联合公告》，根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条第一款关于“金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。”的规定，农行衡阳分行与中国华融资产管理股份有限公司湖南省分公司、原告浙商资产管理公司已经履行了《中华人民共和国合同法》规定的债权转让通知义务。故案涉债权转让行为合法有效，被告中大公司应按约偿还原告浙商资产管理公司案涉借款本息。关于本案债权数额的问题，案涉2份《借款合同》签订后，农行雁中支行依法向被告中大公司共计发放借款2100万元，根据借款合同对借款利息及逾期罚息利率的约定，截至2019年6月20日，根据原告浙商资产管理公司提供的利息计算说明，被告中大公司尚欠原告浙商资产管理公司借款本金20884888.06元，利息、罚息合计42920732.87元，本院认为原告主张的债权利息符合案涉借款合同关于利息的约定。故原告浙商资产管理公司请求被告中大公司偿还其借款本金20884888.06元予以支持，对其超过本院认定的42920732.87元的利息及罚息部分，不予支持。关于本案担保责任的问题，被告共创实业公司与农行雁中支行签订的编号为（430512101）农银抵字（2006）第27号《抵押合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据抵押合同的约定：共创实业公司以其位于湖南省衡阳市石鼓区的房产（权证号为00186282、00186283、00186284）为被告中大公司与农行雁中支行签订的编号为（430512105）农银借字（2002）第52号《借款合同》及（430512101）农银借字（2004）第103号《借款合同》项下的合计2100万元借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。故现借款合同到期，原告浙商资产管理公司请求被告共创实业公司以其提供的位于湖南省衡阳市石鼓区的房产（权证号为00186282、00186283、00186284）对被告中大公司的债务承担抵押担保责任，具有事实及法律依据，本院依法予以支持。另外，原告浙商资产管理公司请求对被告共创房地产公司所有的位于衡阳市地段的国有土地使用权（权证号为01××35）及位于衡阳市的国有土地使用权（权证号为衡国用（2004）第107号）拍卖、变卖所得价款在所涉债权及实现债权等费用的范围内享有优先受偿权，本院认为，因被告共创房地产公司与农行雁中支行签订（430512102）农银抵字（2002）第052号《抵押合同》、（430512101）农银抵字（2004）第116号《抵押合同》后，并未依法办理不动产抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定，该抵押权未有效设立。故原告浙商资产管理公司该项请求，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，原告浙江省浙商资产管理有限公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、八十条第一款、八十一条，二百零五条、二百零六条、二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、一百八十七条、一百九十二条，《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条第一款、第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告湖南中大高科能源材料股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告浙江省浙商资产管理有限公司借款本金20884888.06元及相应利息、罚息、复利（其中计算至2019年6月20日止的利息、罚息、复利合计为42920732.87元，此后利息、罚息、复利按合同约定利率计算至贷款实际清偿之日止）；二、如被告湖南中大高科能源材料股份有限公司不能按期清偿上述债务，原告浙江省浙商资产管理有限公司可以对被告共创实业集团有限公司提供的抵押物【位于湖南省衡阳市石鼓区】折价或拍卖、变卖所得价款在本判决第一项确定的债权范围内享有优先受偿权，被告共创实业集团有限公司在承担抵押担保责任以后，有权向被告湖南中大高科能源材料股份有限公司追偿；三、驳回原告浙江省浙商资产管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费362683元，由被告湖南中大高科能源材料股份有限公司、共创实业集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长 **东审 判 员 蒋立新审 判 员 刘 林二〇一九年十二月二十七日法官助理 孙洪丽书 记 员 王 晴《附法律条文》《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第七十九条【债权的转让】债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条【债权转让的通知义务】债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条【从权利的转移】债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第二百零五条【利息的支付】借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条【借款的返还期限】借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条【逾期利息】借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条【抵押权基本权利】为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条【不动产抵押登记】以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十二条【抵押权转让或者作为其他债权担保】抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。在案件审理中，债务人以原债权银行转让债权未履行通知义务为由进行抗辩的，人民法院可以将原债权银行传唤到庭调查债权转让事实，并责令原债权银行告知债务人债权转让的事实。第七条债务人逾期归还贷款，原借款合同约定的利息计算方法不违反法律法规规定的，该约定有效。没有约定或者不明的，依照中国人民银行《人民币利率管理规定》计算利息和复息。第九条金融资产管理公司受让有抵押担保的债权后，可以依法取得对债权的抵押权，原抵押权登记继续有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。