黑龙江省肇州县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0621民初1584号原告：周国林，男，1964年9月20日出生，汉族，职业搬运工，现住肇州县。委托诉讼代理人：全继丰，女，1974年3月7日出生，汉族，无职业，现住。被告：中国人寿财产保险股份有限公司大庆中心支公司，住所地大庆市萨尔图区经一街16号。法定代表人：郭春海，职务总经理。委托诉讼代理人：王佳宁，黑龙江盛和盛律师事务律师。原告周国林与被告中国人寿财产保险股份有限公司大庆中心支公司（以下简称中国人寿财产保险公司大庆公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，于公开开庭进行了审理。原告周国林的委托诉讼代理人全继丰、被告中国人寿财产保险公司大庆公司委托诉讼代理人王佳宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周国林向本院提出诉讼请求，一、请求判令被告立即赔偿原告周国林医疗费134，008.64元，护理费30，000元，误工费67，500元，交通费3，400元，营养费12，000元，住院伙食补助费6，600元，残疾赔偿金58，382元，取内固定费17，000元，残疾辅助器具费1，800元，其他费用1，000元，鉴定费3，300元，以上合计人民币334，990.64元。二、案件受理费由被告承担。事实与理由：2018年3月25日17时30分许，被告朱本才驾驶黑Ｅ×××××号捷达轿车，沿八厂东街由东向西行驶，行至八厂东街××××街路口处时将由北向南行走的原告周国林撞伤。原告在肇州县人民医院门诊简单处理后转至哈尔滨医科大学附属第一医院治疗。经诊断，原告周国林右股骨近端粉碎性骨折、左腓骨近端、左胫骨平台粉碎性骨折、左腓总神经损伤、头部损伤，住院18天，花掉医疗费134，008.64元。而后，原告转至哈尔滨市穆斯林医院住院7天，花掉医疗费10，443.79元。因原告无力支付药费转至肇州县中医院住院41天，花掉医疗费2，656.8元。该交通事故经肇州县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告朱本才驾驶黑Ｅ×××××号捷达轿车承担全部责任，原告周国林无责任。此后，原告在大庆市众维司法鉴定中心鉴定为伤残等级10级、误工期限450天、护理期限150天、需加强营养120天、取内固定费17，000元或以实际支出为准。被告朱本才驾驶的黑Ｅ×××××号捷达轿车，肇事时在被告人寿保险公司投保强制险和商业险保险，故被告保险公司应在投保范围内承担赔偿给付责任。所以，原告周国林请求判令被告立即赔偿原告周国林医疗费134，008.64元，护理费30，000元（每月工资6,000元×5个月），误工费67，500元（每月工资4,500元×15个月），交通费3，400元，营养费12，000元（100元×120天），住院伙食补助费6，600元（100元×66天），残疾赔偿金58，382元（29，191元×10%×20年），取内固定费17，000元，残疾辅助器具费1，800元，其他费用1，000元，鉴定费3，300元，以上合计334，990.64元。案件受理费由被告承担。被告中国人寿财产保险公司大庆支公司辩称，一、涉案车辆在我公司投保交强险，保险期间为2017年12月27日至2018年12月26日。2017年12月18日，涉案车辆在我公司投保第三者责任保险，责任限额为300，000元，期间为2018年1月2日至2019年1月1日。保险合同由保险条款、投保单、保险单、批单和特别约定组成，投保条款为机动车综合商业保险示范条款，保险人依照承保险种及其对应条款和特别约定承担赔偿责任。最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。由此可见，保险公司对商业三者险的理赔依据是保险合同，与交强险的理赔依据完全不同。本案是机动车交通事故损害赔偿侵权责任纠纷，我公司是基于法律规定，依据与第一被告的保险合同关系参与到本案诉讼，承担的是保险合同责任而不是侵权责任。二、原告所主张的损失中部分既无事实依据又无法律依据，依法不应支持。1．关于医疗费的问题：根据保险合同条款中：“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负赔偿责任”之约定，对非医保用药的费用应从医疗费中予以扣减。依据司法实务和原告的用药情况，本案中非医保用药应按医疗费用10%的比例进行核减。2018年4月12日至2018年5月23日，原告在肇州中医院住院41天，仅发生费用1，844元，没有用药费用，属于挂床，该费用应从医疗费中予以扣减。2．关于误工费的问题：首先，原告仅提供了肇州县百信化妆品商店出具的证明，未提供该店的营业执照等有效资质证明，也没有相关银行流水相佐证，根本无法证实其在该店工作的真实性。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。故我公司请求人民法院就该店出具的证明材料，向该店及制作证明材料的人员进行调查核实。其次，关于误工期问题，原告请求的误工期过长，根据原告的伤情及住院治疗时间可以看出，原告完全可以在哈尔滨市穆斯林医院出院后伤情稳定的情况下做伤残鉴定，而不需要等到一年之后才做伤残鉴定。再次，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.10b规定：股骨干骨折，手术治疗：误工期为90～300日，而鉴定意见却将误工期评定为450日，该鉴定意见没有事实和法律依据，不应采纳该鉴定意见。3．关于护理费的问题：首先，原告应提供证据证明其护理人员的工作、收入证明，误工损失及误工期限证明，根据其所在行业予以计算，而不应以居民服务业标准进行计算。其次，护理期时间过长，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.10b规定：股骨干骨折，手术治疗，护理期为60～120日，而鉴定意见却将护理期评定为150日，该鉴定意见没有事实和法律依据，不应采纳该鉴定意见。4.关于营养费的问题：营养期时间过长，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.10b规定：股骨干骨折，手术治疗，营养期为60～90日，而鉴定意见却将营养期评定为120日，该鉴定意见没有事实和法律依据，不应采纳该鉴定意见。5．关于交通费的问题：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条规定，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。我公司对2018年3月28日交通费票据中800元予以认可，但对2019年3月28日、2019年7月25日交通费票据，因与就医时间不符，我公司不予认可。6.关于住院伙食补助费的问题：2018年4月12日至2018年5月23日，原告在肇州中医院住院41天，仅发生费用1，844元，没有用药费用，属于挂床，该期间不应支付住院伙食补助费。7．关于后期治疗费的问题：原告主张后期治疗费所依据的鉴定意见缺乏鉴定依据及费用明细，费用表述不精确，仅是估算费用在多少左右，是左是右无法判定，由此得出后期治疗费为17，000元，既不科学，也不严谨。且鉴定意见模棱两可，表述为取内固定物费用17，000元左右，或以实际合理支出计算，结论不唯一，足以表明鉴定机构对自己的鉴定意见缺乏信心。因此，对后期治疗费的鉴定意见，不应作为定案依据。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条之规定，后期治疗费用应当在实际发生后另行起诉，且应当提供正式有效的发票。本案当中，从事故发生至今（2018年3月25日至2019年8月6日），将近十五个月的时间，即便原告需要后期治疗，也已然发生。2018年11月，原告在哈尔滨市穆斯林医院住院，发生医疗费10，363.79元，距离第一次住院时间间隔为半年以上，应属于后期治疗费，因此不应再支付后期治疗费17，000元，如果原告否认10，363.79元为取内固定物费用，原告应提交2018年11月以后的影像资料，以证明内固定物尚未取出，后期治疗费尚未发生。三、关于黑龙江省众维司法鉴定中心司法鉴定意见书，我公司申请重新鉴定。首先，民事诉讼法第七十六条规定，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。原告单方委托鉴定机构，未与其他当事人协商确定鉴定机构，属于程序违法。其次，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.10b规定：股骨干骨折，手术治疗：误工期为90-300日，护理期为60-120日，营养期为60-90日，而鉴定意见却将误工期评定为450日，护理期评定为150日，营养期评定为120日，该鉴定意见没有事实和法律依据，不应被采纳。因原告选定鉴定机构程序违法，鉴定意见没有事实和法律依据，故我公司申请重新鉴定。四、诉讼费、鉴定费等不属于保险责任，不应由我公司支付。综上所述，我公司依据保险合同承担保险责任，原告所主张的损失应当依法认定，对缺乏事实依据和法律依据的损失，应予以剔除。故请求人民法院查明事实，依法予以公正判决。本院审理期间，本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。庭审中，原告为证明自己主张，向法庭举证如下：1、出示2018年4月8日肇州县公安局交通警察大队道路交通事故认定书原件一份，州公交认字【2018】第72034号，证明被告朱本才驾驶黑Ｅ×××××号捷达轿车承担全部责任，原告周国林无责任的事实。经质证，被告对其真实性无异议，对证明问题无异议，但是该证据同时证明朱本才驾驶存在安全隐患的机动车辆导致交通事故发生，根据保险条款规定，我公司在商业险范围内不承担保险责任。属于免除条款。该交通事故认定书双方当事人对其真实性、合法性、关联性无异议，本案予以确认。2、出示协议书原件一份（提交后核对，留存复印件），朱本才和原告就肇事费用问题达成的协议，证明朱本才驾驶的黑Ｅ×××××号捷达轿车在被告公司投强制险和商业险期间，被告应该在保险范围内承担给付责任；如果被告朱本才驾驶的肇事车辆不超过保险赔偿范围内，原告暂不起诉朱本才，如果超出，原告立即起诉朱本才。经质证，被告对其真实性无异议，陈述该份协议是朱本才与周国林之间达成的，对我公司不具有约束力，我公司依据保险合同进行赔偿。3、出示司法鉴定书原件一份，证明原告在大庆市众维司法鉴定中心鉴定为伤残等级10级、误工期限450天、护理期限150天、需加强营养120天、取内固定费17，000元或以实际支出为准的事实。经质证，被告对其真实性无异议，对证明的问题有异议。首先，民事诉讼法第七十六条规定，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。原告单方委托鉴定机构，未与其他当事人协商确定鉴定机构，属于程序违法。其次，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.10b规定：股骨干骨折，手术治疗：误工期为90-300日，护理期为60-120日，营养期为60-90日，而鉴定意见却将误工期评定为450日，护理期评定为150日，营养期评定为120日，该鉴定意见没有事实和法律依据，不应被采纳。因原告选定鉴定机构程序违法，鉴定意见没有事实和法律依据，故我公司申请重新鉴定。原告的鉴定材料最后一张X射线片是2018年10月29日，而原告在哈尔滨穆斯林医院出院时间是2018年11月15日，所以我公司可以怀疑2018年在穆斯林医院发生的住院费用10，367.39元为取固定物费，因此鉴定意见的取内固定费用17，000元不应支持。一、单方委托违反法律程序，二、鉴定意见没有科学依据，三、根据民事诉讼证据第26条规定，法院应当允许重新鉴定。4、出示哈尔滨医科大学附属第一医院、哈尔滨市穆斯林医院和肇州县中医院住院病例原件各一份共3份，证明原告周国林受伤住院治疗的事实。经质证，被告对其真实性无异议，但对肇州县中医院病例证明的问题有异议，在肇州中医院住院期间仅发生住院检查费没有发生医药费，应该属于挂床并没有实际住院。原告对此解释原告从哈尔滨医大一回来之后在肇州县中医院治疗，期间需要拆线等后续治疗因此原告在肇州县中医院住院41天，关于用药问题，用药量少并不是没有产生医药费。5、出示医疗费收据原件15张，哈尔滨医大一院，1张共计119，648.11元，穆斯林医院1张，共计10，367.39元，肇州县中医院7张2，655.2元，穆斯林医疗诊断中心收据80元，肇州县人民医院5张，共1，259.94元，交通肇事时原告在肇州县人民医院做过简单处理后转院至哈尔滨医大一院，证明原告受伤后所花费的治疗费用，共134，010.64元。经质证，被告对其真实性无异议。双方当事人对上述证据真实性无异议，本院予以确认。6、出示交通费收据4张，120费用2张共2，400元，交通肇事后抢救原告所需要的费用，从肇州至哈市1，600元，出院后从哈市回肇州的800元。出租车费用2张共1，000元，交通肇事期间原告家人为原告筹集医药费及亲属探望所产生的交通费用，均产生在原告住院期间。经质证，被告认为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条规定，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。我公司对2018年3月28日交通费票据中800元予以认可；但对2019年3月28日、2019年7月25日交通费票据，因与就医时间不符，我公司不予认可。且原告自认部分交通费是亲属探望时发生的，该费用不属于人身损害赔偿司法解释规定的交通费，即使其亲属需要探望，可以选择其他交通工具而不应该租车前往。该费用远远高于法律规定，我公司不予认可。根据法律规定，护理人员和伤者本人发生的交通费。7、出示司法鉴定收据原件一份，证明司法鉴定花费3，300元的事实。经质证，被告认为因该鉴定费用是原告违反法定程序未与我方协商，单方委托所发生的，因此该费用不应由我公司承担。我公司对鉴定意见不予认可。8、出示2016年肇州县繁荣社区出具的证明原件一份，证明原告交通肇事时包括现在始终在肇州县居住，原告要求被告在赔偿中应按城镇居民赔偿标准给付赔偿的事实。经质证，被告对其真实性和证明的问题均无异议。根据民事诉讼法司法解释115条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。原告周国林是农村户口。9、出示肇州县百信化妆品商店证明一份及营业执照一份，证明原告在交通肇事前在肇州县百信化妆品商店工作，工作性质搬运工、打更及零活，每月工资4，500元的事实。根据法律规定，原告误工应按4，500元/月计算。经质证，被告对其真实性和证明问题均有异议，质证意见与答辩意见一致。10、出示天津瞬泽林汽车贸易有限公司营业执照原件及证明一份，证明护理人员原告女儿工资6，000元/月，在原告交通肇事期间未上班单位未给其开工资的事实。11、出示肇州县润洲医疗器具商店收据一份，证明原告需要医疗器具轮椅、气垫床和拐杖且费用是1，800元的事实。经质证，被告对其真实性和证明问题均有异议，对误工费质证意见，该份证据并不能证明周春艳因护理其父亲其收入减少，为了证明其误工损失的真实性，原告应提交其女儿的社保证明，6，000元/月超过个税纳税起征点，应提交其女儿的纳税证明以及周春艳在其父亲受伤前的工资发放证明或者银行流水。收据不是正规发票，我公司不予认可。12、出示原告户口本一份，证明原告1964年9月20日出生未超过请求伤残年龄的事实。经质证，被告对其真实性无异议，对证明的问题有异议，是农民户口。经审理查明的案件事实：2018年3月25日17时30分许，被告朱本才驾驶黑Ｅ×××××号捷达轿车，沿八厂东街由东向西行驶，行至八厂东街××××街路口处时将由北向南行走的原告周国林撞伤。原告在肇州县人民医院门诊简单处理后转至哈尔滨医科大学附属第一医院治疗。经诊断，原告周国林右股骨近端粉碎性骨折、左腓骨近端、左胫骨平台粉碎性骨折、左腓总神经损伤、头部损伤，住院18天，花掉医疗费134，008.64元。而后，原告转至肇州县中医院住院治疗41天，花掉医疗费2，656.8元。后在哈尔滨市穆斯林医院住院7天，花掉医疗费10，443.79元。该事故经肇州县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告朱本才驾驶黑Ｅ×××××号捷达轿车承担全部责任，原告周国林无责任。此后，原告在黑龙江省众维司法鉴定中心鉴定周国林左膝关节损伤评定为十级伤残、误工期评定为450日、护理期评定为150日、营养期评定为120日、取内固定费用壹万柒仟元左右或以实际合理支出计算，本次鉴定原告化司法鉴定费3,300元。案件开庭审理中，被告认为众维司法鉴定中心的鉴定结论不符合客观事实，鉴定程序有瑕疵，要求重新鉴定，在双方当事人同意下，本院提请了司法鉴定。2019年10月30日大庆医学高等专科学校司法鉴定中心作出大庆医专司鉴（2019）临司鉴字第110号司法鉴定意见书，鉴定被鉴定人周国林左膝关节损伤评定为十级伤残；后期医疗费用壹万伍仟元左右，或按实际合理费用给付；伤后误工期限肆佰伍拾日；营养时限壹佰贰拾日。该鉴定结论双方当事人对此无异议。本次鉴定原告产生新的的交通费用359元。交通事故发生后，车辆肇事人朱本才与周国林达成协议：周国林住院期间产生的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费及二次手术费等各项费用经朱本才驾驶的黑Ｅ×××××号捷达出租车保险公司鉴定后赔付，报销所得钱款归周国林所有，不足部分由朱本才承担，朱本才配合周国林报销所需一切手续。另查明，周国林出生于1964年9月20日，职业是农民，原告在交通肇事时和现在一直在肇州县繁荣社区居住，交通事故发生前一直在肇州县百信化妆品商店工作，工作性质搬运工、打更及零活，每月工资4，500元。原告受伤后在哈尔滨医科大学医院治疗病例体现为一级护理，此期间由其女儿周春艳及他人护理。周春艳此前在天津瞬泽林汽车贸易有限公司上班，月工资6，000元。交通肇事期后，原告未上班，护理其父周国林，单位未给其开工资。朱本才驾驶的黑Ｅ×××××号捷达轿车在被告中国人寿财产保险公司大庆支公司投保了强险和第三者责任保险，商业责任险限额为300，000元，车辆肇事时在被告保险期间内。本院认为，本案的交通事故肇州县公安局已作出道路交通事故责任认定，认定朱本才驾驶黑Ｅ×××××号捷达轿车承担全部责任，周国林无责任。本案肇事车辆已在被告保险公司投保了强险和商业三者险，强险保额为122，000元，商业险保额为300，000元。对此被告保险公司应按保险合同约定的保额内承担保险赔偿责任，其赔偿顺序先由强险责任范围内赔偿原告伤残的医疗费120，000元，不足赔偿部分在被告投保的商业三者险保额中赔偿，再不足部分由侵权责任人朱本才赔偿。被告保险公司应承担的赔偿额为原告的医疗费134，010.64元；护理费24，694.50元（164、63元/日X150日X1人）。原告请求的日工资6，000元，因其提供的证据无公司法人及经办人签字，本院不予支持，其护理费执行居民服务业工资标准日工资164、63元；误工费67，500元（每月工资4，500元，其日工资为150元X450日）；伙食补助费6,600元（100元X66日）；交通费2，759元；营养费7，200元（60元X120日）；一次性伤残赔偿金58，382元（黑龙江省2018年城镇居民年平均年收入29，191元X10级伤残10%X20年）；后续治疗费15，000元（伤残鉴定确定）；鉴定费3，300元；残疾辅助器具费1，800元；被告中国人寿财产保险公司大庆公司应在强险和第三者商业险中按合同约定承担赔偿责任，朱本才不再承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决如下：被告中国人寿财产保险股份有限公司大庆中心支公司赔偿原告周国林医疗费134，010.64元；护理费24，694.50元；误工费67，500元；伙食补助费6,600元；交通费2，759元；营养费7，200元；一次性伤残赔偿金58，382元；后续治疗费15，000元;鉴定费3，300元；残疾辅助器具费1，800元；以上合计人民币321，246.14元。上述款项先由被告公司按照车辆强制险保险合同赔偿120，000元，余下部分由被告公司按照第三者商业险保险合同赔偿201，246.14元。上列款项于判决生效后立即执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,162.43元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司大庆中心支公司承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判员  曲春兴二〇一九年十二月四日书记员  刘 楠