辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终5062号上诉人（原审原告）：金长松，男，1969年11月5日出生，汉族。住所地：海城市。委托诉讼代理人：游丽媛，辽宁杜泽律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司。住所地：鞍山市铁东区站前街10号、甲10号（一至三层）。负责人：宫恩利，总经理。委托诉讼代理人：包海燕，辽宁弘扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘佳欣，辽宁弘扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘全新，男，1969年7月22日出生，汉族。住所地：新民市。被上诉人（原审被告）：杜连娟，女，1970年2月20日出生，汉族。住所地：新民市。上诉人金长松、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杜连娟、刘全新机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2019）辽0302民初1085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。金长松上诉请求：请求法院撤销一审判决关于误工费的内容，增加误工费13708.2元；由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人本次起诉住院天数共计134天，应支持上诉人金长松该期间的合理误工损失。保险公司辩称，一审法院未予支持金长松误工费损失正确。杜连娟、刘全新未到庭，未答辩。保险公司上诉请求：请求撤销一审判决，对金长松合理住院期限、护理期限进行鉴定，并依法改判上诉人不承担住院期间伙食补助费4400元、护理费6500.11元，共计10900.11元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：金长松因交通事故受伤住院治疗733天，之后又于2017年11月3日再次入住海城市正骨医院，但其从2017年11月15日之后没有静脉点滴治疗，2017年11月30日没有换药治疗，此后没有需要住院治疗的项目，却住院至2018年3月1日才出院。之后金长松又于2019年2月20日至2019年3月1日再次住院16天。本次诉请共计住院134天，其住院时间明显过长。金长松第一次诉讼赔付护理期733天，已经远超《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014标准，第二次诉请134天护理费，与上述规定及客观事实不符。一审法院未予支持上诉人合理住院期限、护理期限进行鉴定的申请并判决支持金长松134天住院伙食补助费、护理费错误。金长松辩称，一审法院对保险公司上诉部分的处理正确。杜连娟、刘全新未到庭，未答辩。金长松向一审法院起诉请求：请求判决杜连娟、刘全新、保险公司赔偿金长松二次手术费47195.57元、伙食补助费13400元、护理费19638.4元、误工费13708.2元、交通费1200元。合计95082.17元。一审法院认定事实：2014年12月7日16时00分，刘全新驾驶车架号为LGBM4AE48ES050088号车行驶至倒车时与行人金长松相撞后向前起车时与树木、电杆、线相撞，造成车辆损坏、金长松受伤的交通事故。经海城市公安局交通管理大队认定，刘全新负全部责任，金长松无责任。车架号为LGBM4AE48ES050088号车所有人为杜连娟，该车车牌号码为辽Ｃ×××××，该车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险50万，涉案车辆投保时明确本车指定驾驶人为刘玲，由非指定驾驶人驾驶保险车辆发生保险事故，或投保人提供的指定驾驶人的信息不真实的，赔偿时车辆损失及其附加险、商业第三者责任险及其附加险、车上人员责任险及其附加险增加10%的绝对免赔率。该交通事故发生在保险期间内。金长松曾于2017年1月12日诉至法院，要求杜连娟、刘全新、保险公司赔偿因交通事故造成的损失，经该院判决认定保险公司赔偿金长松368780.01元，保险公司给付杜连娟、刘全新垫付款73131.5元。金长松于2017年11月3日到海城市正骨医院治疗，出院诊断为伤筋病、膝关节僵硬、陈旧性股骨骨折。住院118天（2017年11月3日—2018年3月1日），住院期间二级护理。金长松于2019年2月20日到海城市正骨医院治疗，出院诊断为骨折病、陈旧性股骨骨折。住院16天（2019年2月20日—2019年3月8日），2019年2月21日为一级护理，其余时间为二级护理。金长松两次住院共支付医疗费为45727.03元。一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，按下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，本案中，2014年12月7日16时00分，刘全新驾驶车架号为LGBM4AE48ES050088号车行驶至倒车时与行人金长松相撞后向前起车时与树木、电杆、线相撞，造成车辆损坏、金长松受伤的交通事故。经海城市公安局交通管理大队认定，刘全新负全部责任，金长松无责任。肇事车辆辽Ｃ×××××号车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险50万，同时特别约定指定驾驶员为刘玲，否则增加10%的绝对免赔率，故金长松的合理损失超交强险部分由保险公司在第三者责任险范围内按照责任比例予以赔偿，同时杜连娟承担商业险范围内10%的责任。关于医疗费47195.57元一节,金长松本次诉讼后续医疗费合计为45727.03元。有相应的医疗费票据及住院病志予以证明，该院对该数额予以确认。关于住院伙食补助费13400元一节，金长松于2017年11月3日到海城市正骨医院治疗，住院118天。金长松于2019年2月20日到海城市正骨医院治疗，住院16天。故住院伙食补助费按照100元×134天＝13400元计算，符合法律规定，该院对该数额予以确认。关于护理费19638.4元一节，金长松于2017年11月3日到海城市正骨医院治疗，出院诊断为伤筋病、膝关节僵硬、陈旧性股骨骨折。住院118天，住院期间二级护理。金长松于2019年2月20日到海城市正骨医院治疗，出院诊断为骨折病、陈旧性股骨骨折。住院16天，其中2019年2月21日为一级护理，其余时间为二级护理。按照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿居民服务业年平均工资标准52707元计算，即52707元÷365天×（2×1+133）天＝19495.35元，符合法律规定，该院对该数额予以确认。关于误工费13708.2元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，金长松于2017年6月5日经鉴定左下肢损伤评定为十级伤残，保险公司对金长松定残日前的误工费及伤残赔偿金已经赔付，故对于金长松主张的误工费，该院不予支持。关于交通费1200元一节，金长松于2017年11月3日到海城市正骨医院治疗，住院118天。金长松于2019年2月20日到海城市正骨医院治疗，住院16天。护理人员来往医院护理会产生交通费，该院酌定支持500元。金长松的医疗费45727.03元、住院伙食补助费13400元，护理费19495.35元、交通费500元，合计79122.38元，由保险公司在三者险赔偿限额内予以赔偿71210.15元（79122.38元×90%），由杜连娟、刘全新承担7912.24元（79122.38元×10%）。关于保险公司提出对金长松合理护理期、住院合理期限进行鉴定的主张，因护理期、住院天数需结合住院病志、诊断证明、收款凭证等相关证据确定，金长松按照法律规定提供了以上证据，该院依法审查并予以采信，故对保险公司的该项主张，不予支持。一审法院据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效之日起15日内赔偿金长松71210.15元；二、杜连娟、刘全新于本判决生效之日起15日内赔偿金长松7912.24元；三、驳回金长松其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2178元，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担1631元，由杜连娟、刘全新承担181元，由金长松承担366元。公告费560元，由杜连娟、刘全新承担。本院二审审理期间，上诉人金长松提交民事判决一组，用以证明应予支持金长松误工损失。该组证据经质证及本院审核，因不属于二审审理期间的新证据，且我国现行法律体系并不适用判例法，该案例亦非最高人民法院指导案例，故不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，综合上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案二审的争议焦点为：一、应否支持金长松定残后的误工费损失；二、一审法院按照134天住院天数计算金长松的住院伙食补助费、护理费是否正确，应否对金长松住院期限、护理期限进行鉴定。关于本案第一个争议焦点。经查，金长松因交通事故受伤住院治疗，并于2017年6月5日被评定为十级伤残，在本院（2018）辽03民终3738号生效判决中已判决支持金长松残疾赔偿金62252元。残疾赔偿金是赔偿受害人因丧失劳动能力或部分丧失劳动能力所导致的损失，是一种抽象的总量的赔偿，金长松二次住院期间虽未能工作，但其已通过诉讼的方式获得了残疾赔偿金，其因伤残而部分丧失的劳动能力损失已得到了补偿，在已经获得残疾赔偿金的情况下，不应再给付二次手术期间的误工费，一审法院未予支持金长松本次诉请的误工费并无不当，本院予以维持。对上诉人金长松此项上诉主张，不予支持。关于本案第二个争议焦点。本院经审查认为，金长松一审期间提交了病历证据，体温单记录显示其住院期间每天均有体温记录，结合病历中长期医嘱单自2018年1月5日后至2018年3月1日出院期间每天均需进行理疗的记录，以及2019年2月20日至2019年3月8日手术取内固定物住院期间均有用药治疗的记录，可认定金长松的病情一直在医院进行治疗。一审法院依据金长松提供的住院病志、医药费收据等证据认定金长松本次治疗的住院天数134天，并据此计算住院伙食补助费、护理费有事实及法律依据，本院予以维持。对上诉人保险公司的上诉主张，不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计收取215.73元，由金长松负担142.73元、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担73元。本判决为终审判决。审判长  杨兴棠审判员  杨向东审判员  王宇明二〇一九年十二月十二日书记员  隋冰鑫