江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏04刑终484号原公诉机关常州市武进区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭汉波，男，1988年10月22日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江苏省盐城市亭湖区。曾因犯盗窃罪、抢劫罪，于2009年4月28日被判处有期徒刑六年，2010年10月26日刑满释放。曾因诈骗，于2012年3月26日被劳动教养一年三个月，于2014年9月19日被行政拘留十五日。曾因盗窃，于2014年9月9日被行政拘留十日。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年9月28日被刑事拘留，同年10月26日被取保候审。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年1月9日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。常州市武进区人民法院审理常州市武进区人民检察院指控原审被告人郭汉波犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2019年11月22日作出（2019）苏0412刑初1212号刑事判决。原审被告人郭汉波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经依法讯问上诉人郭汉波，审阅本案卷宗材料，审查上诉人郭汉波的上诉状，合议庭认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭核实了全案证据，对一审认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。原审人民法院判决认定：2018年7月至12月，被告人郭汉波谎称帮助被害人做网上贷款取得被害人的信任，采用诱骗被害人扫描其提供的二维码等手段实施诈骗，骗得封某苹果6plus手机1部，骗得石某31000元及价值22300元的苹果XSmax手机2部，骗得蒋某乙4197.3元，骗得曹某7280元，诈骗财物共计价值64777.3元。又利用获取的被害人的支付宝账号的户名、密码等信息，在被害人不知情的情况下秘密支取账户资金，窃得王某15700元，窃得曹某4224.43元，盗窃金额共计19924.43元。分述如下：1.2018年7月19日下午，被告人郭汉波至常州市新北区美林大浴场四楼VIP5房间，谎称帮助被害人封某做网上贷款操作其手机。次日，在该VIP5房间，被告人郭汉波以下载软件为由取得封某的手机，后采用谎称下楼买单，让封某在房间等候的手段，骗得封某的苹果6PLUS手机1部。上述事实，有经庭审举证、质证予以确认的下列证据证实：（1）被害人封某的陈述，证明2017年7月17日，其通过微信“附近的人”加了郭汉波。7月18日上午10点多，其在美林大浴场四楼VIP5房间找到郭汉波，郭汉波说帮其做贷款，在其手机里下载了很多软件，让其扫二维码付款，其就扫二维码，把钱支付到拼多多的一个账户里，弄好后说两个小时贷款即可到账，其等了一下午钱都没有到账。7月19日上午，其又去美林大浴场四楼VIP5房间找郭汉波，郭汉波说要下载一个软件，又开始捣鼓其手机，后来他说楼下买单，让其等一会，就拿着其手机走了。其一共损失约4400元和一部苹果6PLUS手机。（2）民警通过常州市公安局反诈骗中心调取的封某的支付宝交易记录，证明2018年7月18日，封某的支付宝账户167×××＠ｑｑ.ｃｏｍ有多笔消费支付，其中1599.84元、1499.85元、1499.85元3笔支出共计4599.54元收款账号ｐｄｄ×××＠ｙｉｒａｎ.ｃｏｍ。2.2018年9月26日上午，被告人郭汉波在常州市武进区湖塘镇美林大浴室，谎称帮助被害人石某做网上贷款，诱骗石某扫描其提供的二维码付款，骗得石某共计31000元（其中支付宝付款7100元，信用卡付款23900元），又提议石某在京东上购买两部苹果手机用于抵押贷款。当日下午，石某和郭汉波一起到京东提货点取了手机，约定一起入住国都假日酒店，到酒店楼下后，郭汉波以未带身份证不能进入酒店为由，让石某去酒店开房，谎称自己将假扮快递员拿着手机进入酒店，后郭汉波拿着2部未拆封的苹果XSmax手机直接逃离，经鉴定，该2部手机价值22300元。被告人郭汉波共计骗取石某53300元。案发后，2部苹果XSmax手机已追缴并发还被害人。上述事实，有被害人石某的陈述、被告人郭汉波的供述、证人张某的证言，公安机关调取的微信聊天记录、银行卡交易记录、民警通过常州市公安局反诈骗中心调取的石某的支付宝交易记录、公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、发还物品清单等证据证实。3.2018年10月31日下午，被告人郭汉波化名“吴祥”，至常州市武进区湖塘镇星河城市花园1-39号祝善堂中医养身馆，谎称帮助被害人王某做网上贷款，获取了王某的手机并在王某手机上下载了“招联”、“用钱宝”等借款平台APP，贷款下放后，郭汉波在王某不知情的情况下，通过获取的王某的手机号、身份证号、银行卡号、支付宝账号等信息将资金转至自己的账户，窃得王某15700元。上述事实，有经庭审举证、质证予以确认的下列证据证实：（1）被害人王某的陈述，证明2018年10月31日，其通过“陌陌”认识“吴祥”（经辨认为被告人郭汉波），下午3点多，郭汉波至星河城市花园1-39号祝善堂中医养身馆，说帮其在贷款APP上操作贷款，于是其把手机给郭汉波，郭汉波下载了好几个借款的APP，贷到一万五千多，接着郭汉波说出去买个饮料，但是一直没有回来。晚上12点多，其查询银行卡，发现贷到的钱又被转走了。（2）被害人王某提供的银行卡交易明细，证明其尾号3376的中国银行卡在2018年10月31日16时58分有4笔贷款到账，分别为1989.72元、7492.62元、3000元、5000元，17时13分至27分，又分6笔转出15701元，其中通过财付通转出5笔，分别是1元、2000元、2000元、2000元、2000元，通过支付宝转出1笔7700元。（3）民警通过常州市公安局反诈骗中心调取的资金流向，证明其中的7700元转入郭汉波支付宝账户18×××50，另外4笔2000元转入了王某的QQ账号21×××77，又从QQ账号21×××77转入QQ账号11×××62。（4）公安机关出具的发破案经过、情况说明及相应照片，证明2019年1月9日，民警抓获被告人郭汉波时，扣押了其随身携带的1部苹果手机，该手机登录的QQ号码正是11×××62，昵称“低调是最牛逼的炫耀”。（5）公安机关调取的中国农业银行卡交易清单，证明被告人郭汉波尾号4875的农行账户于2018年10月31日通过QQ钱包提现7992.01元。4.2018年12月12日中午，被害人蒋某乙通过他人介绍加了被告人郭汉波的微信，郭汉波谎称帮助蒋某乙做网上贷款，诱骗蒋某乙扫描其提供的二维码付款、通过支付宝转账，共计骗得蒋某乙4197.3元。上述事实，被告人郭汉波当庭无异议，并有被害人蒋某乙的陈述，证人刘某、蒋某甲、张某的证言，民警通过常州市公安局反诈骗中心调取的支付宝交易记录等证据证实。5.2018年12月18日至28日，被告人郭汉波在常州市武进区湖塘镇花园街湖塘小商品市场音乐盒网吧，谎称帮助被害人曹某办理网上贷款，以办理贷款需转钱至指定支付宝账户用于评估贷款额度、预付利息等为由，骗得曹某7280元，后利用在此期间获取的曹某的支付宝账号、密码等信息，在曹某不知情的情况下，利用亲密付、支付宝转账等方式，窃得曹某账户资金4224.43元。上述事实，有经庭审举证、质证予以确认的下列证据证实：（1）被害人曹某的陈述，证明2018年12月18日，有人（经辨认为被告人郭汉波）通过微信“附近的人”加其微信，说可以帮其做网上贷款，后约在湖塘镇花园街湖塘小商品市场音乐盒网吧见面。郭汉波用其手机在多个贷款平台APP借款，郭汉波说要评估贷款额度，让其刷二维码支付了6020元，又说要先付利息让其微信转账760元，还说要贷款帮其买手机让其微信支付了500元。后发现其支付宝与郭汉波的支付宝绑定了“亲密付”，多笔资金被转走。（2）中国农业银行信用卡交易清单、证人张某的证言，证明2018年12月18日，曹某尾号3880的农行信用卡刷“乐信科技”支付宝二维码付款6020元，该“乐信科技”二维码由张某提供，后张某扣除手续费，将套现得款5900元转至郭汉波尾号4875的农行卡。（3）被害人曹某提供的微信转账记录、公安机关出具的情况说明及照片、证人任某的证言，证明2018年12月18日19时20分，曹某通过微信转账760元、500元给微信昵称“真的无所谓”，微信号×××，该微信昵称“真的无所谓”的微信是2019年1月9日民警抓获被告人郭汉波时，其随身携带的1部苹果手机登录的微信。（4）民警通过常州市公安局反诈骗中心调取的被害人曹某的支付宝资金流向，证明曹某的支付宝账户13×××12转入郭汉波的支付宝账户18×××50多笔资金，其中2018年12月26日、28日7笔共计1524.74元，12月25日2笔共计1500元，12月24日2笔共计1199.69元，以上合计4224.43元。原审人民法院认为，被告人郭汉波以非法占有为目的，多次采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；又秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又已构成盗窃罪，应两罪并罚。其有前科劣迹，应酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，以被告人郭汉波犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；以被告人郭汉波犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万五千元；责令被告人郭汉波退赔各被害人共计人民币62401.73元（其中退赔蒋某乙4197.3元，退赔石某31000元，退赔王某15700元，退赔曹某11504.43元）郭汉波以一审判决事实认定有误，量刑畸高为由提出上诉。经审理查明的事实与原审人民法院判决认定的事实一致，上述事实有经原审人民法院庭审举证、质证的证据予以证实。二审期间，上诉人未提供新的证据，本院对原审人民法院认定的事实及证据予以确认。本院认为，上诉人郭汉波以非法占有为目的，多次采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；又秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又已构成盗窃罪，应两罪并罚。其有前科劣迹，应酌情从重处罚。关于上诉人郭汉波所提“一审判决事实认定有误，量刑畸高”的上诉理由，经查，一审法院认定上诉人郭汉波诈骗、盗窃的事实有被害人陈述、证人证言、相关转账记录等证据予以证实，上述经庭审举证、质证的证据来源合法，能够证明上诉人郭汉波虚构事实骗取他人钱财，以及利用获取的被害人支付宝信息秘密窃取被害人支付宝内钱款的事实，其所提辩解理由得不到其他证据印证。一审法院根据其犯罪金额，犯罪情节作出的判决，并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审人民法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定,裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蒋继业审判员  王 宏审判员  王 伟二〇一九年十二月二十五日书记员  姚淑娜