四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终16902号 上诉人（原审被告）：上海中智项目外包咨询服务有限公司，住所地：上海市黄浦区北京东路666号H区6楼H645室。 法定代表人：单卫民，总经理。 委托诉讼代理人：宋轶，男，系上海中智项目外包咨询服务有限公司员工。 被上诉人（原审原告）：白雪，女，1980年4月1日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 委托诉讼代理人：虞现涛，四川律大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖开志，四川律大律师事务所律师。 上诉人上海中智项目外包咨询服务有限公司（以下简称中智公司）因与被上诉人白雪劳动争议一案，不服成都市成华区人民法院（2018）川0108民初8264号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 中智公司上诉请求：1.请求判令中智公司解除白雪劳动关系的行为合法，无需向白雪支付违法解除赔偿金；2.中智公司无需向其发放欠发工资；3.中智公司无需支付未休年假工资。事实和理由：1.中智公司解除白雪劳动关系行为合法，中智公司提供的视频证据以及POS机记录证明白雪在工作中违反了员工手册严重违纪第七条“预售、拆单、拼单、伪造销售数据、补记销售数据等作假行为”，中智公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定于2018年7月18日以严重违纪单方解除与白雪的劳动关系并送达白雪处，并非违法解除，故不应向白雪支付违法解除赔偿金。2.中智公司已足额发放白雪在劳动关系存续期间的工资，中智公司提供的工资明细表已经表明中智公司足额发放了2018年6月-7月的工资，白雪的主张并无依据，且其为销售岗位，每月工资受提成及奖金影响浮动较大，一审法院以白雪解除合同前12个月平均工资为基数计算其应发工资，事实认定存在错误。3.关于未休年休假工资，2017年8月1日之前的年假补偿主张超过了仲裁时效不应被支持。且白雪在2018年6月申请了2018年7月6日-7月10日的年假，中智公司予以批准，该期间白雪在家休息，中智公司支付了劳动报酬，故其年休假已使用完毕，一审法院判决支付其未休年休假工资没有法律依据。综上，请求二审支持中智公司的上诉请求。 白雪辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 白雪向一审法院起诉请求：1.请求依法裁决中智公司向支付白雪因其违法解除劳动合同赔偿金36842.16元，代通知金6140.36元；2.请求依法裁决中智公司向白雪支付2018年6月和截止2018年7月18日工资共计1000.00元；3.请求依法裁决中智公司向白雪支付2016年全年加班工资9316.23元、2017年全年加班工资9316.23元、2018年加班工资5928.51元，以及2017年、2018年未休年休假工资2823.1元，共计27384.07元；4.本案诉讼费由中智公司承担。 中智公司向一审法院提出诉讼请求：1.中智公司无需向白雪支付赔偿金36741元。2.中智公司无需向白雪支付2018年6月至7月18日的工资1000元。3.中智公司无需向白雪支付2017年8月2日至2018年7月18日法定节假日的加班工资差额7425元。4.中智公司无需向白雪支付未休年休假工资2823.1元。 一审法院认定事实：2015年12月18日，白雪（乙方）和中智公司（甲方）签订劳动合同，乙方同意根据甲方工作需要，为甲方客户提供促销服务。工作地点为四川。合同期限自2015年11月9日至2017年11月8日。乙方工作岗位适用综合计算工时制。乙方月基本工资为1200元，乙方在全月出勤情况下，工资性收入不低于实际工作地的最低工资标准。本合同及附件《品牌手册》的约定与《员工手册》约定不一致的，按本合同及附件《品牌手册》约定执行；本合同及附件《品牌手册》没有约定但甲方《员工手册》有规定的，按《员工手册》规定执行。2015年12月18日，白雪签订的《告知书》载明中智公司安排白雪对中智公司的客户爱茉莉太平洋贸易有限公司提供现场服务工作。2017年10月30日，白雪和中智公司续签劳动合同，期限从2017年11月9日至2019年11月8日。2017年9月25日，上海市黄浦区人力资源和社会保障局向中智公司出具《准予企业实行其他工作时间制度决定书》载明，根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发〔94〕503号）的规定，经研究，同意你单位下列岗位人员自2017年10月1日至2019年9月30日施行其他工作时间制度：……营业及促销人员……岗位执行以季为周期的综合计算工时工作制。……对于实行综合计算工时工作制的人员，你单位应严格执行轮休计划，生产旺季增加的工作时间须在生产淡季以集中休息或轮休的方式安排员工补休，确保员工综合计算周期内的平均周、日工作时间与法定标准工作时间基本相符。2015年12月18日，白雪向中智公司出具的确认书载明，本人确认并同意从2015年11月起，本人加班工资基数按本人基本工资予以确定，基本工资低于本人工作所在地的最低工资标准的，按工作所在地的最低工资标准予以确定。2017年5月26日，白雪在中智公司提供的项目（悦诗风吟品牌）员工手册上签字确认。该员工手册中第15页记载以下行为记严重违纪，立即解除劳动合同：7、预售、拆单、拼单、伪造销售数据，补计销售记录、窜货等销售作假行为。 2018年6月9日的14:11视频监控显示白雪收取顾客现金，未录入POS机和出具凭证。2018年6月15日的14:51视频监控显示白雪通过手机二维码收取顾客货款，未录入POS机和出具凭证。同期由中智公司客户提供的销售记录显示上述期间的销售货物无入账交易记录。一审庭审中，白雪出具的由案外人杨小娟签名的两张收条，2018年6月9日的收条载明，今收到白雪收顾客货款现金45元整（肆拾伍元整）。2018年6月15日的收条载明，今收到白雪收顾客货款现金110元整（壹佰壹拾元正）。中智公司认可杨小娟系该公司员工。 2018年7月16日，中智公司向白雪出具的《解除合同通知》载明，我司自2015年11月9日与你签订劳动合同，合同期内，你主要负责在成都SM广场店铺为客户悦诗风吟提供化妆品促销服务。2018年6月9日和6月15日，你在柜台提供促销服务时，通过个人手机二维码收款和私下收取现金的形式与客人结账，而未在POS机上录入该销售业务。上述行为涉及：“预售、拆单、拼单、伪造销售数据，补计销售记录”，对于公司向客户方提供相关服务造成严重影响。根据您所签订的（悦诗风吟品牌）员工手册第十条违纪处理办法规定，存在上述严重违纪情况的将立即解除劳动合同，公司现决定于2018年7月18日解除与您的劳动关系。2018年7月11日中智上海经济技术合作有限公司工会联合会向中智公司出具的回函载明，中智公司员工白雪在向客户公司提供服务期间，因以通过个人手机二维码扫码收款和私下收取现金的形式与客人结账，未在POS机上录入该销售业务。上述行为涉及：预售、拆单、拼单、伪造销售数据，补计销售记录，严重违反了《悦诗风吟品牌员工手册》中的相关规定，故中智公司拟于2018年7月18日以严重违纪为由解除其劳动合同。中智工会对上述中智公司单方解除员工白雪劳动合同事宜已知悉，特作告知。 2018年6月1日，白雪通过中智公司提供的工作系统提交年假审批申请，申请2018年7月6日至2018年7月10日休年假5天。中智公司予以审批通过。 2016年7月至2018年6月，中智公司委托中智四川经济技术合作有限公司为白雪缴纳社保各项费用。 2017年7月至2018年6月，白雪在中智公司处领取的工资如附表一，其中应当计入的收入项目包含基本工资、扣本薪、年限津贴、城市津贴、餐费、表现奖、销售奖金、变动工资等。经计算，前述期间白雪应当领取的工资收入月平均值为6030.29元。而2017年1月至12月，白雪在中智公司处领取的工资如附表二，其中应当计入的收入项目包含基本工资、扣本薪、年限津贴、城市津贴、餐费、表现奖、销售奖金、变动工资等。经计算前述期间白雪应当领取的工资收入月平均值约为5661.45元。 一审庭审中，白雪主张其请求的违法解除劳动合同经济赔偿金为36842.16元，具体如下：从2017年7月工资至2018年6月，按每月的平均工资5871.2元计算。具体如下:2017年7月实收工资5845.99元、2017年8月实收工资5147.58元、2017年9月实收工资4869.38元、2017年10月实收工资5180.03元、2017年11月实收工资6961.41元、2017年12月实收工资5165.91元、2018年1月实收工资7318.91元、2018年2月实收工资6284.46元、2018年3月实收工资7016.76元、2018年4月实收工资5244.57元、2018年5月实收工资5660.19元、2018年6月实收工资5732.10元。加上员工的社保为6140.35元（员工社保为269.16元）。中智公司对于白雪主张计算的前述金额36842.16元无异议。 一审庭审中，白雪主张2018年6月应发不含加班工资的工资为4545元，实际发放4082.76元，欠付工资452.24元。中智公司提供的工资明细表载明，2018年6月（7月发放）应发工资合计4540.05元，加班费合计237元，扣除个人四金合计439.27元。实际发放金额为4082.76元。同时该月中智公司提供的工资明细表载明，扣除白雪503元本薪。2018年7月（8月发放）的固定工资合计929.03元，扣除个人四金78元，实发851.03元。一审庭审中，白雪主张2018年7月1日至7月18日应付工资（不含加班工资）为1469元，中智公司实际发放856.03元，欠发617.63元，白雪仅主张中智公司支付537.76元，2018年6月至7月期间合计欠付工资金额为1000元。 一审庭审中，白雪主张的加班期间和加班费计算如下，并且仅计算法定节假日的加班情况：加班期间从2017年8月1日至2018年7月18日。具体计算为：日平均工资为离职前十二个月平均工资加上社保缴费金额269.16元，合计为6140.35元，除以每月工作天数21.75天，计算的每日实发工资为282.31元。则2017年国庆节加班3天，加班费为282.31元×300%×3天=2540.79元；中秋节1天，282.31×1天×300%=846.93元。2018年2月春节加班3天，282.31元×3×300%=2540.79元；2018年4月份清明节1天，282.31元×1×300%=846.93元；2018年5月份劳动节1天，282.31×1×300%=846.93元；2018年6月份端午节1天,282.31×1×300%=846.93元，共计9361.23元（经计算白雪主张的前述加班期间金额合计为8289.3元）。以上合计加班天数为10天。白雪在一审庭审中并未举出存在加班事实的证据。中智公司的提供的工资明细表中记载法定节假日加班如下：2017年11月，白雪法定节假日加班39小时，2018年2月白雪法定节假日加班7.5小时。2018年3月白雪法定节假日加班21.5小时。2018年5月白雪法定节假日加班6.5小时。2018年6月白雪法定节假日加班7.5小时。2018年7月白雪法定节假日加班6.5小时。以上加班小时数为88.5小时。相对应的加班工资发放记录为2017年10月发放节日加班费1009元。2018年2月发放节日加班费194元。2018年3月发放节日加班费556元。2018年5月发放节日加班费168元。2018年6月发放节日加班费194元。2018年7月发放节日加班费168元。一审庭审中，中智公司称对于白雪的加班工资按照成都最低工资标准1500元每月确定。 2018年8月1日,白雪向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员(以下简称仲裁委)申请仲裁.申请请求为:1.裁决中智公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金36842.13元、代通知金6140.36元；2.裁决中智公司向其支付2018年6月至7月18日的工资1000元；3.裁决中智公司向其支付2016年加班工资9316.23元、2017年加班工资9316.23元、2018年加班工资5928.51元，2017年、2018年未休年休假工资2823.1元。仲裁委裁决结果为中智公司一次性支付赔偿金36741元、2018年6月至7月18日工资1000元、2017年8月2日至2018年7月18日期间法定节假日加班工资7425元、2017年1月1日至2018年7月18日期间未休年休假工资报酬2823.1元，共计47989.1元。裁决书查明的事实中载明如下内容：2018年7月3日，中智公司向白雪发出的通知函载明，公司决定你自2018年7月3日起开始待岗调查，待岗期间工资待遇正常发放，待岗结束时会另行通知。仲裁庭审中，白雪陈述2018年6月提出2018年7月6日至7月10日休年休假的申请，中智公司同意其休年假。一审庭审中，白雪主张均按照2017年度月平均工资计算年休年假工资基数。 一审另查明，成都市人民政府2015年6月30日发布的关于调整全市最低工资标准的通知（成府发（2015）19号）载明全市最低工资标准（一）每月1500元（每日69元）；（二）每月1380元（每日63.4元）。2018年7月12日，成都市人民政府调整后的全市最低工资标准为（一）每月1780元（每日81.84元）；（二）每月1650元（每日75.86元）。（成府发（2018）9号）。 一审法院认为，白雪和中智公司签订劳动合同，各方应当遵守相应条款。对于本案双方的诉求主张，一审法院评析如下： 一、关于中智公司是否存在违法解除劳动合同问题。本案中，中智公司依据白雪存在员工手册规定的伪造销售数据为由解除和白雪的劳动合同。但是中智公司提供的视频证据和交易流水记录并不能直接反映白雪存在上述伪造销售数据行为。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。现一审法院认定中智公司并无证据证明白雪存在违法员工手册的严重违纪行为，故其解除和白雪的劳动合同属于非法解除，应当按照法律规定支付经济赔偿金。关于经济赔偿金的数额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本案中，经计算白雪解除劳动合同前十二个月平均工资为6030.29元，则应当支付的经济赔偿金数额为6030.29元×3×2=36181.74元。但一审庭审中，中智公司认可白雪主张的经济赔偿金36842.16元。因此一审法院予以确认，中智公司应当向白雪支付其认可的经济赔偿金数额。中智公司主张不支付经济赔偿金的请求不成立，一审法院不予支持。 二、关于代通知金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。现白雪主张中智公司支付代通知金的请求不符合前述法律规定，一审法院不予支持。 三、关于2018年6月至2018年7月18日的工资1000元的问题。一审庭审中，白雪主张2018年6月应发不含加班工资的工资为4545元，实际发放4082.76元，欠付工资452.24元。中智公司提供的工资明细表载明，2018年6月（7月发放）应发工资合计4540.05元，加班费合计237元，扣除个人四金合计439.27元。实际发放金额为4082.76元。同时该月中智公司提供的工资明细表载明，扣除白雪503元本薪。2018年7月（8月发放）的固定工资合计929.03元，扣除个人四金78元，实发851.03元。庭审中，白雪主张2018年7月1日至7月18日应付工资（不含加班工资）为1469元，中智公司实际发放856.03元，欠发617.63元，白雪仅主张中智公司支付537.76元，2018年6月至7月期间合计欠付工资金额为1000元。因经计算白雪解除劳动合同前十二个月平均应发工资为6030.29元，对应日工资约为227.25元，而2018年7月发放的工资中扣除503元，而中智公司并未举证证明扣除的该笔工资的依据，故应认定为欠付白雪的工资。而白雪2018年7月1日至7月18日正常工作应得工资金额经计算远大于白雪主张中智公司欠发的工资金额，故白雪主张中智公司支付欠付的2018年6月至2018年7月18日之间工资1000元的请求成立，一审法院予以支持。中智公司主张不支付该期间工资的诉讼请求不成立，一审法院不予支持。 四、关于白雪一审庭审中变更后主张的2017年8月1日至2018年7月18日期间加班工资问题。对于确定加班工资基数问题，在白雪向中智公司出具的确认书中载明按照基本工资确定加班工资基数，并且基本工资低于工作所在地的最低工资标准的，按工作所在地的最低工资标准予以确定。该确认书应当属于白雪和中智公司劳动合同的组成部分，构成劳动合同条款之一，且并未违反法律法规的强制性规定，当属合法有效，对各方均有约束力。根据成都市人民政府（成府发（2015）19号）载明全市最低工资标准（一）每月1500元（每日69元）；（二）每月1380元（每日63.4元），现中智公司确定加班工资基数为1500元每月并不违反法律规定。关于加班具体小时数确定问题，因白雪并未举证证明实际加班小时数的事实，应当承担不利后果。一审法院对于中智公司提供的工资明细表中载明的节假日加班小时数予以确认。2017年11月确认加班小时数39小时，对应加班工资为69元÷8小时×39小时×3≈1008元，中智公司实际支付1009元；2018年2月确认加班小时数7.5小时，对应加班工资为69元÷8小时×7.5小时×3≈194元，中智公司实际支付194元。2018年3月确认加班小时数21.5小时，对应工资为69元÷8小时×21.5小时×3≈556元，中智公司实际支付556元。2018年5月确认加班小时数6.5小时，对应工资为69元÷8小时×6.5小时×3≈168元，中智公司实际支付168元。2018年6月确认加班小时数7.5小时，对应工资为69元÷8小时×7.5小时×3≈194元，中智公司实际支付194元。2018年7月确认加班小时数6.5小时，对应工资为69元÷8小时×6.5小时×3≈168元，中智公司实际支付168元。故中智公司已经足额支付白雪变更后主张的加班期间的加班费。白雪主张中智公司支付加班费的主张不成立，一审法院不予支持。中智公司关于不支付加班费的请求成立，一审法院予以支持。 五、关于2017年和2018年应休未休年休假工资问题。2017年应休未休年休假，《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。故结合在案证据，白雪应休未休年休假天数为5天。中智公司并未举证证明已经支付该笔款项或白雪已经实际休假，故应当支付应休未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。故经计算2017年度月平均工资为5661.45元。则应休未休年休假工资为5661.45元÷21.75天×5天×3≈3904元。2018年应休未休年休假天数亦应为5天，根据在案证据白雪并未实际休2018年度年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。2018年1月1日至2018年7月18日共计日历天为198天，故折算比例为198/365×5，实际应休未休天数为2天，鉴于白雪在一审庭审中主张均按照2017年度工资计算应休未休年休假，对于一审法院予以认可。故对应的工资为5661.45元÷21.75天×2天×3≈1562元。故白雪主张中智公司支付2017年至2018年7月18日期间应休未休年休假工资5466元。现白雪主张支付2823.1元的工资并无不当，一审法院予以支持。 故白雪和中智公司的诉讼请求部分成立，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、中智公司于判决生效之日起十日内向白雪支付违法解除劳动合同经济赔偿金36842.16元；二、中智公司于判决生效之日起十日内向白雪支付2018年6月至2018年7月18日期间欠发的工资1000元；三、中智公司于判决生效之日起十日内向白雪支付2017年和2018年应休未休年休假工资2823.1元；四、驳回白雪的其他诉讼请求；五、驳回中智公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由中智公司负担。 本院二审审理中，各方当事人均未提交新的证据。 本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据中智公司的上诉理由以及白雪的答辩意见，本案争议的焦点为：1.中智公司是否违法解除与白雪的劳动合同关系，应否支付白雪经济赔偿金；2.中智公司应否支付白雪2018年6月-7月欠发工资；3.中智公司应否支付白雪未休年假工资。针对焦点问题，本院评判如下： （一）关于中智公司是否违法解除与白雪的劳动合同关系，应否支付白雪经济赔偿金的问题。对此，本院认为，法律赋予用人单位在法律规定的范围内享有人事管理权、单方解除合同权等权利，以保障用人单位的用工自主权。但是，为了防止用人单位滥用解除权，随意与劳动者解除劳动合同，立法上严格限定用人单位与劳动者解除劳动合同，以保护劳动者的劳动权，禁止用人单位随意或者武断地与劳动者解除劳动合同。在本案中，中智公司主张白雪在工作中通过个人手机二维码收款、私下收取现金的形式与客人结账，而未在POS机上录入该笔销售业务，该行为涉及违反员工手册第十条违纪处理办法的规定，故中智公司决定于2018年7月18日解除与白雪的劳动关系。为此，中智公司提交了视频证据以及POS机记录证明白雪存在伪造销售数据的行为，但中智公司并未提交证据证明上述行为所收取的款项存在伪造销售数据的情形。对此，本院认为，根据《最高人民法院的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”之规定，中智公司应当承担举证不能的法律后果，其解除与白雪的劳动关系系违法解除，中智公司的相应上诉理由不能成立，本院不予采纳。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”之规定，中智公司并无证据证明白雪存在违反员工手册的严重违纪行为，中智公司解除和白雪的劳动合同属于非法解除，应当按照法律规定支付经济赔偿金。白雪要求中智公司支付经济赔偿金，于法有据，一审法院根据本案查明的案件事实，判令中智公司支付白雪违法解除劳动合同经济赔偿金，并无不当，本院予以确认。 （二）中智公司应否支付白雪2018年6月-7月欠发工资的问题。中智公司主张销售岗位的工资是有浮动的，一审法院计算白雪的工资有误。对此，本院认为，一审法院依据白雪解除劳动合同前十二个月平均应发工资计算其平均工资，再以白雪的平均工资作为依据计算白雪2018年6月-7月的欠发工资并无不当，本院予以确认。中智公司的上诉人理由不能成立，本院不予采纳。 （三）关于中智公司应否支付白雪未休年休假工资的问题。中智公司主张白雪在2018年7月6日-7月10日在休年假，此期间中智公司发放了基本工资，待岗和休假的性质是一样的，故不应再支付其未休年休假工资。对此，本院认为，在本案中，白雪于2018年6月1日向中智公司提出年休假申请，申请期间如上所述，中智公司于2018年7月3日即发出通知函载明，公司决定白雪自2018年7月3日起开始待岗调查。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬……”之规定，中智公司在无证据证明其已支付白雪2017年、2018年应休未休年休假工资或是白雪已实际休假的情况下，应当支付白雪未休年休假工资，基于以上分析，一审法院判令中智公司支付白雪2017年和2018年应休未休年休假工资并无不当，本院予以确认。中智公司的上诉人理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，上海中智项目外包咨询服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上海中智项目外包咨询服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  滕 洁 审 判 员  周 文 审 判 员  崔俊安 二〇一九年十二月十二日 法官助理  薛潇瑞 书 记 员  谢彦君 附表一：                            月份                       基本工资                       扣本薪                       级别津贴                       年限津贴                       城市津贴                       餐费                       表现奖                       固定工资合计                       销售奖金                       变动工资                       应发工资合计                       奖金                               2017年7月                       1200                       0                       700                       0                       300                       200                       500                       2900                       2885.04                       367                       6152.04                                                     2017年8月                       1200                       0                       700                       0                       300                       200                       500                       2900                       2034.43                       458                       5392.43                                                     2017年9月                       1200                       0                       700                       0                       300                       200                       100                       2500                       2649.78                       161                       5310.78                                                     2017年10月                       1200                       0                       700                       0                       300                       200                       300                       2700                       2153.15                       330                       5183.15                                                     2017年11月                       1200                       0                       700                       0                       300                       200                       500                       2900                       3017.4                       586                       6503.4                                                     2017年12月                       1200                       0                       700                       0                       300                       200                       500                       2900                       2379.4                       117                       5396.4                                                     2018年1月                       1200                       0                       700                       0                       300                       200                       300                       2700                       3128.28                       570                       7598.28                       1200                               2018年2月                       1200                       0                       700                       200                       300                       200                       300                       2900                       2725.23                       820                       6445.23                                                     2018年3月                       1200                       0                       700                       200      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                   1200                       0                       500                       300                       0                       0                       150                       -250                       1900                       1866.5                       46                       3812.5                                                     2017年5月                       1200                       0                       0                       700                       0                       300                       200                       300                       2700                       2889.59                       255                       5844.59                                                     2017年6月                       1200                       0                       0                       700                       0                       300                       200                       100                       2500                       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2017年12月                       1200                       0                       0                       700                       0                       300                       200                       500                       2900                       2379.4                       117                       5396.4                                                     合计                       67937.37                                                     平均                       5661.4475