河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终22464号上诉人（原审原告、反诉被告）：郑州凝神建筑材料有限公司，住所地新密市西大街办事处马庄村与后士郭村交界处。法定代表人：谷花荣，总经理。委托诉讼代理人：马晓玉，河南开通律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：河南立哲建设工程有限公司，住所地安阳市解放大道180号（原安阳县政府院内）。法定代表人：王立平，总经理。委托诉讼代理人：白中华，河南元慧律师事务所律师。上诉人郑州凝神建筑材料有限公司因与上诉人河南立哲建设工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2019）豫0184民初6544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑州凝神建筑材料有限公司上诉暨针对河南立哲建设工程有限公司的上诉答辩称：一审判决认为被上诉人未按照合同约定支付货款不属于违约系认定事实错误；上诉人并未违约，不应承担违约金，一审判决认定上诉人违约系认定事实错误；一审判决未依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》之规定判决被上诉人支付违约金系适用法律错误。故请求二审依法纠正。河南立哲建设工程有限公司上诉暨针对郑州凝神建筑材料有限公司的上诉答辩称：一审判决驳回上诉人请求被上诉人赔偿上诉人税费损失192,090.17元有失公正；根据当事人双方签订的案涉合同，被上诉人向上诉人开具增值税专用发票系法定义务，本案中，被上诉人不向上诉人交付增值税专用发票给上诉人造成了损失，该损失被上诉人应当依法、依照合同予以赔偿。故请求二审依法纠正。郑州凝神建筑材料有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令立哲公司向凝神公司支付商砼款156016.75元，并按照月利率2%支付2016年11月15日至2019年6月14日的利息96730.39元。自2019年6月15日起按照月利率2%支付利息至款项履行完毕之日止；2、本案的诉讼费由被告承担。河南立哲建设工程有限公司向一审法院提起反诉请求：1、判令凝神向立哲公司赔偿相应的税费损失192090.17元；2、判令凝神公司向立哲公司支付违约金39867.61元；3、反诉费由凝神公司负担。一审法院认定事实：2016年10月8日，甲方（需方）立哲公司与乙方（供应方）凝神公司签订《商品混凝土供应合同》，主要内容如下：一、工程名称：新郑市示范乡镇五标段；二、工程地点：新郑市新村……四、计量办法：供货量按乙方运到施工现场实际收货的供应量计算，以立方米计算。甲方可随时对乙方的砼运输车实际装载量过磅抽检，若抽检中发现误差超过国家允许范围，则该批次供应的预拌砼按抽检的比例计算。五、结算方式：乙方发货单按统计并核对混凝土方量，形成签证单，作为双方结算依据。供需双方在需方收到商品砼当日办理对账手续，当日22时之前需方付款，否则视为合同违约。六、付款方式：本工程混凝土款需方应在收到商品砼当日22时之前需方付款支付至供方指定账户或收款人。未按前述约定支付至指定账户或收款人的，等同未付款，如有其它情况应通知乙方，视为合同违约。……十、违约与索赔：甲方不按合同约定时间和方式支付货款，延期支付合同约定收到商品砼当日付款的按未付货款日千分之三支付违约金。其他不按合同履行各项义务以及发生其他使合同无法继续履行的，除赔偿给乙方造成的损失外，应支付合同总价款3%的违约金；乙方不能按合同约定供应预拌砼，或因其他原因给甲方造成损失，应承担违约责任，并支付合同总价款3%的违约金。十一、发票开具：甲方每向乙方支付贰拾万元货款、乙方向甲方开具等额增值税专用发票，如未开具增值税专用发票，甲方有权暂不支付下次货款。……十三、2016年10月8日之前签订的商品混凝土供应合同作废。立哲公司在落款处加盖项目五标段印章、凝神公司加盖公章予以确认。庭审中，双方确认，立哲公司尚欠凝神公司商砼款106016.75元；截止庭审当天，凝神公司仍未向立哲公司开具增值税专用发票。上述事实，有双方当事人陈述、《商品混凝土供应合同》及本案庭审笔录等证据可以证实。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，2016年10月8日立哲公司与凝神公司签订的《商品混凝土供应合同》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，系有效合同，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。凝神公司向立哲公司供应预拌砼后，立哲公司应当向凝神公司支付相应的货款，庭审中双方确认，立哲公司尚欠凝神公司商砼款106016.75元，故凝神公司要求立哲公司支付商砼款106016.75元的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。对于凝神公司诉请中主张的超出部分的商砼款，本院不予支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方于2016年10月8日签订的《商品混凝土供应合同》第十一条约定：“发票开具：甲方每向乙方支付贰拾万元货款、乙方向甲方开具等额增值税专用发票，如未开具增值税专用发票，甲方有权暂不支付下次货款。”，立哲公司支付一定的货款后，凝神公司未能按照合同约定向立哲公司开具增值税专用发票，立哲公司有权暂不支付下次货款，在货款的支付上立哲公司并不存在违约，故凝神公司要求立哲公司按照月利率2%，从2016年11月15日起支付利息至付清之日止的诉讼请求，本院不予支持。关于立哲公司要求凝神公司支付违约金39867.61元的反诉请求。根据双方于2016年10月8日签订的《商品混凝土供应合同》第十一条：“发票开具：甲方每向乙方支付贰拾万元货款、乙方向甲方开具等额增值税专用发票，如未开具增值税专用发票，甲方有权暂不支付下次货款。”的约定，在立哲公司向凝神公司支付一定数额的商砼款后，凝神公司应当向立哲公司开具相应数额的增值税专用发票。截止目前立哲公司已经向凝神公司支付商砼款1328920.2元，但凝神公司未按约定向立哲公司开具相应数额的增值税发票，承担相应的违约责任，依据《商品混凝土供应合同》第十条的约定：“……乙方不能按合同约定供应预拌砼，或因其他原因给甲方造成损失，应承担违约责任，并支付合同总价款3%的违约金。”故立哲公司请求凝神公司支付违约金39867.61元（1328920.2元×3%），凝神公司承担违约责任后，应继续履行向立哲公司开具增值税专用发票的义务。关于立哲公司要求凝神公司赔偿未开具增值税发票给其造成的损失192090.97元的请求。本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，双方对违约情形及违约后应承担的责任进行了约定，双方应当按照合同约定履行。故，在凝神公司按照合同约定支付违约金后，立哲公司另行要求因凝神公司违约给其造成的税费损失的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告河南立哲建设工程有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告郑州凝神建筑材料有限公司支付商砼款106016.75元；二、反诉被告郑州凝神建筑材料有限公司自本判决生效之日起十日内向反诉原告河南立哲建设工程有限公司支付违约金39867.61元；三、驳回原告郑州凝神建筑材料有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告河南立哲建设工程有限公司的其他反诉请求。本诉案件受理费5,091元，由被告河南立哲建设工程有限公司负担2,420元，由原告郑州凝神建筑材料有限公司负担2,671元；反诉费2,390元，由反诉被告郑州凝神建筑材料有限公司负担398元，由反诉原告河南立哲建设工程有限公司负担1,992元。本院二审期间，当事人提交了新证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审相一致。本院认为，2016年10月8日河南立哲建设工程有限公司与郑州凝神建筑材料有限公司签订的《商品混凝土供应合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，系有效合同，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。该合同第十一条约定，“发票开具：甲方（河南立哲建设工程有限公司）每向乙方（郑州凝神建筑材料有限公司）支付贰拾万元货款、乙方向甲方开具等额增值税专用发票，如未开具增值税专用发票，甲方有权暂不支付下次货款。”截至一审起诉前，河南立哲建设工程有限公司已经向郑州凝神建筑材料有限公司支付商砼款1328920.2元，但郑州凝神建筑材料有限公司未按约定向河南立哲建设工程有限公司开具相应数额的增值税发票。故一审判决认定河南立哲建设工程有限公司在货款支付上不存在违约行为并无不当，认定郑州凝神建筑材料有限公司因未开具发票的行为构成违约亦无不当。上诉人郑州凝神建筑材料有限公司的上诉理由，本院依法不予支持。关于上诉人河南立哲建设工程有限公司主张的税费损失问题，案涉合同第十条约定：“……乙方不能按合同约定供应预拌砼，或因其他原因给甲方造成损失，应承担违约责任，并支付合同总价款3%的违约金。”一审判决认定郑州凝神建筑材料有限公司不开具增值税专用发票的行为构成违约，并已经依据该条款判决郑州凝神建筑材料有限公司向河南立哲建设工程有限公司支付违约金39867.61元。因案涉合同并未对增值税专用发票的税率进行明确约定，且河南立哲建设工程有限公司亦未就其主张的税费损失提供充分、有效证据予以证明，故河南立哲建设工程有限公司的上诉请求，本院依法不予支持。综上所述，上诉人河南立哲建设工程有限公司、上诉人郑州凝神建筑材料有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由郑州凝神建筑材料有限公司和河南立哲建设工程有限公司各自负担（双方各自预交的本案二审案件受理费均不再退还）。本判决为终审判决。审判长 李 伟审判员 任 璐审判员 周 蕾二〇一九年十二月三十一日书记员 赵泽宇