汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0511民初420号原告：陈琼儿，男，1961年9月3日出生，汉族，住汕头市金平区，委托诉讼代理人：周泽鹏、何思为，均系广东广成律师事务所律师。被告：郑若飞，男，1985年10月1日出生，汉族，住汕头市金平区，被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市红领巾路５５号，统一社会信用代码91440500892725313K。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：林钦成，系广东思迪律师事务所律师。原告陈琼儿诉被告郑若飞、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月19日立案受理，依法适用简易程序，于5月30日公开开庭进行了审理。原告陈琼儿的委托诉讼代理人周泽鹏、何思为、被告郑若飞、被告保险公司的委托诉讼代理人林钦成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险（下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（下简称商业三者险）的责任限额内赔偿原告各项损失869231.64元；2、被告郑若飞对上述第1项诉讼请求承担连带赔偿责任；3、本案的全部诉讼费用、鉴定费用由两被告承担。事实与理由：2018年5月31日19时22分,被告郑若飞驾驶粤Ｄ×××××号小车沿汕头市天山北路自西往东方向行驶至聿怀初级中学前路段，与骑行自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤住院及两车不同程度受损的交通事故。同年6月29日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告郑若飞应承担本事故的全部责任，原告不承担本事故的责任。事故发生后，原告被送往汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，后因伤情严重于同年8月26日转至广州市南方医科大学珠江医院继续住院治疗，初步诊断结果为：1、重型颅脑损伤；2、右侧额颞顶部路骨缺损；3、交通性脑积水。经广东韩江法医临床司法鉴定所出具的《鉴定意见书》（韩江司鉴[2018]临鉴字第185号）认定，原告已构成七级伤残。被告郑若飞驾驶的粤Ｄ×××××号牌小车已向被告保险公司投保了交强险和商业三者险（投保金额为1000000元，含不计免赔）。原告的户籍所在地为汕头市金平区，事故发生前在汕头市金平区啟慧幼儿园担任保安。本次事故共造成原告如下损失：医疗费644748.68元、康复费5500元、误工费47500.75元（按2017年广东省城镇私营单位就业人员平均工资计算：53347元/年÷365天×187天、护理费59880元（150元×2人/天×116天+120元×1人/天×209天）、就医交通费7757.95元【30元×116天（市内）+949.5元（市外?高铁费）+3328.45元（市外?租车费）】、住院伙食补助费11600元、残疾赔偿金232616.00元（按2018年汕头市城镇居民人均可支配收入计算：29077元/年×20年×40%）、精神损害抚慰金20000元、外地就医住宿费6400元、救护车费3800元、残疾器具辅助费128元、鉴定费3000元，上述损失共计1041142.21元。两被告仅向原告支付了医疗费110000元，其余费用两被告均未予以赔偿。为此，原告于2019年2月19日向法院提起诉讼，请求上述诉讼请求。被告郑若飞辩称，本被告承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但认为，在本次交通事故发生后本被告为原告垫付医疗费63699.74元，护工费4480元，急诊门诊费用2948.84元，外购药4088元，一共75216.58元，肇事车辆已向被告保险公司投保，应由被告保险公司进行赔偿。其他答辩意见与被告保险公司一致。被告保险公司辩称，本被告承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实；但对原告请求的赔偿项目有如下异议：1.本被告已垫付医疗费110000元。本被告仅承担基本医疗保险标准用药费用，非基本医疗保险标准费用124489.71元应由直接侵权人承担。原告主张赔偿的医疗费中存在大量的外购药物，该外购药物的支出远远超过了相关医嘱的数量，超过部分的支出缺乏合理性和必要性，且原告外购的药物属于非医保药品，均不属本被告的赔偿范围，应由直接侵权人承担。2.原告出院时已医疗终结且已定残，客观上不存在继续产生康复费损失的事实，故原告主张康复费没有事实根据。3.原告主张的护理费标准过高，评定的护理期明显过长，鉴定机构评定原告住院116天每天配2名护理人员缺乏医嘱，请法院认定原告整个护理期按1名护理人员计算。4.误工费应按照实际减少的收入计算，但原告在本案未能提交任何能够证明其确因本事故导致减少收入的证据。鉴定所评定原告的误工期明显过长。5.依《人体损伤致残程度分级》的规定，无法评定原告达到七级伤残。不管是广东韩江司法鉴定所，还是广东华民司法鉴定所，评定原告构成七级伤残的鉴定结论都是错误的。原告主张适用29077元/年的标准计算残疾赔偿金是不成立的，请法院适用25120.9元/年的标准认定原告的残疾赔偿金。6.原告主张赔偿精神损害抚慰金20000元过高。7.原告主张赔偿交通费7757.95元是不成立的。原告提交的交通费发票中乘坐火车、包车(神州专车)的支出与本事故不存在关联性，而救护车的支出系“仁济医院”收取，与原告治疗的医院不一致。8.原告主张赔偿残疾辅助器具费缺乏医嘱和鉴定依据。9.原告提交的证据《证明》缺乏真实性，形式上缺乏合法性，并且该证明也并非合法发票，其仅凭该证明主张赔偿住宿费6400元明显是不成立的。10.依保险条款的约定，因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用，本被告不负责赔偿和垫付。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月31日19时22分,被告郑若飞驾驶粤Ｄ×××××号小车沿汕头市天山北路自西往东方向行驶至聿怀初级中学前路段，与原告骑行的自行车在人行横道从南往北横过天山北路时发生碰撞，造成原告受伤住院及两车不同程度受损的交通事故。6月29日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告郑若飞承担本事故的全部责任。事故发生后，原告由120救护车送至汕头大学医学院第二附属医院急诊科，后住院治疗至8月26日，出院诊断：一、重型颅脑外伤：1、右侧额颞顶部硬膜下血肿；2、脑疝；3、蛛网膜下腔出血；4、右侧额颞顶叶挫裂伤；5、左侧颞骨骨折；6、脑积水；二、双肺挫伤；三、肺部感染；四、双侧胸腔积液并肺不张；五、中枢性尿崩；六、多处皮肤软组织挫裂伤；七、电解质紊乱；八、肝囊肿；九、低白蛋白血症。出院医嘱：1、至上级医院继续康复治疗；2、1-3个月后行颅骨修复术；3、注意多休息，适当肢体功能锻炼，不适随诊。出院当天，原告即转院至南方医科大学珠江医院继续住院治疗至10月20日，出院诊断：1、重型颅脑损伤后遗症；2、右侧额颞顶部颅骨缺损修补术后；3、交通性脑积水脑室腹腔分流术后；出院医嘱：出院后建议休息陆个月，加强左侧肢体功能锻炼，定期复查，如有不适，门诊随诊。原告两次住院共142天，住院期间支付医疗费512164.58元。原告出院后至2019年4月18日期间多次到南方医科大学珠江医院、汕头大学医学院第二附属医院门诊复查，支付门诊医疗费14901.94元。另外，原告遵医嘱购买外购药品【包括人血白蛋白、丁苯酞氯化钠注射液（恩必普）、静注人免疫球蛋白、乐利聪注射液、曲克芦丁脑蛋白水解物注射液等】支出费用120641元。被告保险公司垫付医疗费110000元；被告郑若飞垫付住院期间医疗费63699.74元、急诊门诊费用2948.84元、外购药4088元、护工费4480元，共垫付75216.58元。原告认可两被告垫付的费用金额，但认为被告郑若飞垫付的急诊门诊费用2948.84元、外购药4088元不在其请求范围内。原告出院后，自行委托广东韩江司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所于2018年12月18日出具《司法鉴定意见书》，认定，原告的伤残程度评定为七级伤残。案在诉讼期间，被告保险公司对原告的伤残等级提出异议，并申请对其伤情重新鉴定。本院依法委托广东华民司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费等进行鉴定。2019年4月28日，该所出具《司法鉴定意见书》，认定：原告构成七级伤残；伤残评定前的治疗费已实际发生，按实际发生费用合格凭证计算；伤残评定后无必然发生的后续治疗；康复费5500元；护理期325天，护理期内，住院期间共计116天配护理人员2名/天，余209天配护理人员1名/天；误工期325天。原告支付鉴定费2850元。案在审理期间，被告保险公司申请对原告医疗费用中的非基本医疗保险标准用药费用予以鉴定，本院依法委托广东华民司法鉴定所进行鉴定，该所于9月30日出具《司法鉴定意见书》，认定：原告住院期间医疗费用中非基本医疗保险标准用药费用共计49127.58元；在南方医科大学珠江医院神经外科门诊药品金额4696.62元无法审查是否属于非医保类用药（无具体门诊药品清单）；院外购买自备药品费用共计120641元，无法审核是否属于非医保范围类药品。被告保险公司支付鉴定费2312元。本院认为，原告出院后于2018年10月31日、11月21日、11月30日、2019年1月5日、1月19日到南方医科大学珠江医院门诊治疗，支出费用4696.62元，是属于伤残评定前的合理治疗费用，且已实际发生，被告保险公司未能进一步举证证明该部分费用不属于非基本医疗保险标准用药费用，故4696.62元应计入赔偿范围内。原告因交通事故致重型颅脑外伤、低白蛋白血症，病情严重，根据汕头大学医学院第二附属医院、南方医科大学珠江医院的长期医嘱及临时医嘱，原告购买人血白蛋白、丁苯酞氯化钠注射液（恩必普）、静注人免疫球蛋白等药品用于治疗，属于医嘱确定的合理医疗范围的支出，也是因本宗交通事故损害导致的直接损失，其支出的外购药费用120641元，应计入赔偿范围内。另查明，粤Ｄ×××××号牌小车已向被告保险公司投保了交强险和商业三者险（投保金额为1000000元，含不计免赔），事故发生在保险期间内。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认。被告郑若飞应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。原告的伤残等情况已由广东华民司法鉴定所作出鉴定，本院对鉴定结论予以确认。被告保险公司是粤Ｄ×××××号牌小车交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由被告郑若飞赔偿的损失。对于原告请求赔偿的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1、医疗费：原告急诊、住院期间的医疗费512164.58元，外购药费用120641元。出院后至南方医科大学珠江医院、汕头大学医学院第二附属医院门诊复查，支付门诊医疗费14901.94元，属于伤残评定前的合理治疗费用，有《广东省医疗收费票据》、《司法鉴定意见书》为据，予以确认。两被告的抗辩没有事实和法律依据，本院不予采纳。2、住院伙食补助费：原告可按住院天数142天主张住院伙食补助费，但原告主张按116天，以每天100元计算为11600元，视为放弃部分民事权利，可予以采纳。3、护理费：可按住院期间150元/天、出院后120元/天计付，原告主张按照司法鉴定机构的意见，护理期325天，住院期间116天配护理人员2名/天，余209天配护理人员1名/天，护理费计算为59880元（150元×2人/天×116天+120元×1人/天×209天），可予以支持。4、康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为5500元。5、误工费：虽原告未能提供证据证实有实际收入减少，但事故客观上造成原告收入的减少，原告主张按2018年度广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元，误工期325天计付，即原告的误工费为47500.75元(53347元/年÷365天×325天)，本院予以采纳。6、残疾赔偿金：可按2018年度汕头地区城镇居民人均可支配收入27175元/年，自定残之日起按20年计算。原告构成伤残七级，伤残的赔偿指数按40%计算，故原告的残疾赔偿金为217400元(27175元/年×40%×20年)。原告请求超出部分，本院不予支持。被告保险公司抗辩按25120.90元/年的标准计算残疾赔偿金缺乏法律依据，本院不予支持。7、交通费：（1）对于原告主张救护车费及市外租车费7128.45元的问题，原告因伤情需要转至上级医院康复治疗，支付救护车费3800元，有2018年8月26日汕头仁济骨科医院出具的收费项目记载为救护车费3800元的《广东省医疗机构门诊收费收据》为据，本院予以支持；原告于2018年10月20日从南方医科大学珠江医院出院返回汕头家中，支付租车费3328.45元，有2018年10月20日神州专车电子行程单予以印证，本院予以支持。（2）原告主张高铁费949.50元，原告提交的高铁票据出行人均是原告女儿陈晓琪，不足以证明与原告就医地点、时间、人数、次数相符合，不具有关联性，故原告主张高铁费949.50元本院不予采信。（3）原告主张住院期间的交通费按30元/天，计算为3480元（30元/天×116天），可予以支持。故交通费合共10608.45元。8、外地就医住宿费：原告在广州就医期间是在南方医科大学珠江医院住院治疗，故原告请求该赔偿项目无事实及法律依据，本院不予支持。9、残疾辅助器具费：原告因伤情需要而购买的座便器128元，本院予以支持。10、精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构七级伤残一处，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金20000元，本院予以支持。两被告抗辩原告主张的精神损害抚慰金过高，本院不予支持。上述各项损失合共1020324.72元。鉴于被告郑若飞应承担全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，以及扣除非基本医疗保险标准用药费用49127.58元(该赔偿费用应由被告郑若飞负担)，被告保险公司应在交强险和商业三者险限额内直接赔偿原告971197.14元(1020324.72元-49127.58元)，扣除被告保险公司垫付的医疗费110000元和被告郑若飞垫付的各项费用26089元（75216.58元-49127.58元），被告保险公司实应赔偿原告835108.14元（971197.14元-110000元-26089元）。被告郑若飞已垫付的26089元（75216.58元-49127.58元)，可向被告保险公司另行索赔。关于诉讼费是否应由两被告承担问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费由败诉一方的两被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任保险的责任限额内赔偿原告陈琼儿的损失835108.14元；二、驳回原告陈琼儿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6246元（已减半收取）由原告陈琼儿负担171元、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担6075元，受理费原告陈琼儿已预交，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决发生法律效力十日内迳付原告6075元。鉴定费共5162元(其中原告支付2850元、被告保险公司支付2312元)，由原告陈琼儿负担1162元，被告保险公司负担4000元，原告与被告保险公司对各自支付的鉴定费互相抵销后，被告保险公司于本判决发生法律效力十日内应付还原告1688元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  郑启生二〇一九年十二月十七日法官助理陈奕璇书记员李旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。