江苏省苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0508民初7566号原告：黄骏，男，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。委托诉讼代理人：涂礼艳，江苏万拓律师事务所律师。被告：刘涛，男，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。原告黄骏与被告刘涛合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月22日公开开庭进行了审理，原告黄骏及其委托诉讼代理人涂礼艳、被告刘涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄骏向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的公司股份合作协议书；2.判令被告返还原告投资款30万元；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年7月，被告对原告谎称其在江苏省苏州市有一个加油站广告运营项目，邀请原告一起投资。2018年7月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订公司股份合作协议书，约定共同投资“中国石化销售有限公司苏州分公司390个加油站为期3年的站内广告运营、安装、维护”项目，甲方出资52万元，乙方出资30万元。合同签订后，原告向被告个人账户支付了投资款30万元。之后，原告发现，被告声称的上述合作项目根本不存在，被告也没有按照约定注册相应的公司。被告没有按照合同约定履行义务，其行为已构成违约，故原告诉至法院。被告刘涛辩称，原告曾向我借款1万元，应在30万元中扣除；2019年1月10日案外人彭某某自称是原告哥哥，催讨该笔款项，当日，被告通过支付宝、微信分别向彭某某转账2000元、3000元，1月11日又通过支付宝两次转账彭某某25000元，上述共计3万元。根据双方协议第四条第二项的约定，退伙人按占有实际股份的50%退出，故应退还原告15万元，扣除应归还的借款1万元及我已归还的3万元，我同意返还原告11万元。对于解除双方签订的公司股份合作协议书，我同意。本院经审理查明：2018年7月10日，刘涛（甲方）与黄骏（乙方）签订公司股份合作协议书，约定：合作公司运营项目为中国石化销售有限公司江苏省苏州分公司390个加油站为期3年的站内广告运营、安装、维护；甲方出资52万元，占公司75%，乙方出资30万元，占公司25%，甲乙两方以上述占有公司的股权份额比例享有分配公司股利，两方按照占有股份比例作为股利的依据，公司若产生利润后，甲乙两方可以按照双方约定时间分得利润，其余部分留公司作为资本填充；合伙期为3年，自2018年7月10日起至2021年7月9日止，如公司正常经营，两方无意退出，则合同期限自动延续；在成立股东后，全权由刘涛作为公司法人。关于退伙，该协议约定：⑴A公司正常经营不允许退伙，如执意退伙，退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算，按退伙人占有实际股份50%退出；B未经合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应按实际造成的损失进行赔偿。协议书第4条合伙的终止及终止后的事项中约定：合伙因以下事由之一可终止：A合伙期届满；B全体合伙人同意终止合伙关系；C合伙事业完成或不能完成；D合伙事业违反法律被撤销；E法院根据有关当事人请求判决解散。⑵合伙终止后的事项：A通过财务清算并告知甲乙两方；B清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按股份比例分配剩余财产的顺序进行，固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；C清算后如有亏损，先以公司共同财产偿还，合伙公司财产不足清偿的部分，以合伙人按照出资比例承担。此外，协议书还对入伙、职能分配及议定事项等作了约定。合作协议签订后，黄骏向刘涛支付了出资款30万元。庭审中，刘涛陈述，其与黄骏经营中石化广告项目，合作协议签订后，其给过黄骏一份中石化与上海茹尚实业有限公司的协议，其朋友在上海茹尚实业有限公司负责中石化所有项目，其中广告部分交由其做；黄骏的出资款30万元，包括其自己的投资款，均已打给了上海茹尚实业有限公司的朋友，走的是个人账户，其与该朋友之间无协议，当时和黄骏口头说明过；合作协议中约定要成立公司，但考虑到开公司需要资金，和黄骏口头协议不开公司，直接从其名下现有的江苏金诚保汽车服务有限公司走账；合作协议书中约定的运营项目，实际做了，在中石化加油站铺设了广告，目前没有盈利，对外也没有债务。刘涛未提供证据。黄骏陈述，中石化与上海茹尚实业有限公司的合同中，中石化所盖的是内部专用章，此公章并未经过备案，不合法，而上海茹尚实业有限公司未盖公章，故该合同并未成立；对于投资款的使用情况，其不知情；刘涛亦未告知过其不成立公司。庭审中，黄骏认可其曾向刘涛借款1万元以及刘涛向其委托催款人支付3万元的事实，并在陈述最后意见时同意上述4万元在投资款中抵扣。以上事实，由公司股份合作协议书、借记卡账户历史明细清单、当事人陈述等证据予以证实。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用，个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。本案中，刘涛与黄骏签订的公司股份合作协议书是双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，依法成立并生效，合同双方均应恪守。根据双方约定，合伙项目由刘涛作为公司法人负责运营，刘涛应当按照约定开展项目运营活动，然，在合作协议的履行过程中，刘涛没有按约定成立合伙企业，对于投资款是否用于合作项目以及合作项目是否实际运营，审理中并未提供相应证据证明。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。据此，刘涛应当承担举证不能的法律后果。黄骏以刘涛未按照合同约定履行义务，已构成违约为由，要求解除双方签订的公司股份合作协议书，与法有据，刘涛对于解除协议亦不持异议，故诉状副本送达之日2019年9月19日即为协议解除之日。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故黄骏要求返还投资款的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持，黄骏认可其向刘涛借款1万元及刘涛已向案外人支付3万元，表示4万元可从投资款中抵扣，不违反法律规定，本院照准。刘涛关于退伙人按约定退还50%股份的抗辩意见，本院经审查认为，本案合伙协议系原、被告两人签订，该协议解除即为合伙终止，故应适用协议中关于合伙终止的约定，而非退伙约定，刘涛陈述在合伙期间无盈利、无债务，故其应当全额返还黄骏投资款，该抗辩意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告黄骏与被告刘涛签订的公司股份合作协议书于2019年9月19日解除。二、被告刘涛于本判决生效之日起十日内返还原告黄骏投资款26万元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取2900元，由原告黄骏负担387元，被告刘涛负担2513元。被告刘涛负担部分于本判决生效之日起十日内直接给付原告黄骏。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审判员 凌 晨二〇一九年十二月二日书记员 李艳婷