浙江省仙居县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙1024刑初316号 公诉机关浙江省仙居县人民检察院。 被告人范海波，男，1989年3月21日出生于安徽省当涂县，汉族，高中文化，农民，住安徽省当涂县。2019年7月4日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年8月7日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人葛竹军，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。 辩护人张昆，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。 被告人冯凯，男，1991年3月18日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，农民，住江西省南昌县。2019年3月5日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年4月11日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人王健，浙江任马川律师事务所律师。 被告人姚浩彬，男，1989年4月21日出生于广东省揭阳市榕城区，汉族，初中文化，农民，住广东省揭阳市榕城区。2019年4月28日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年6月4日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人姚晓扬，广东圣和胜律师事务所律师。 仙居县人民检察院以仙检公诉刑诉[2019]323号起诉书指控被告人范海波、冯凯、姚浩彬犯开设赌场罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员张捷出庭支持公诉。被告人范海波及其辩护人葛竹军、张昆、被告人姚浩彬及其辩护人姚晓扬、被告人冯凯到庭参加诉讼。本院依法通过仙居县法律援助中心指定律师王健出庭担任被告人冯凯的辩护人。现已审理终结。 经审理查明： 2016年，被告人范海波创建“白金”微信群进行牛牛赌博。此后，被告人冯凯和王某2、姚某、胡某、周某、林某、付林、廖某、戚某、金某、朱某、李某（均已判）陆续成为该群股东，与被告人范海波共同经营、管理该赌博群。股份随各股东所起作用大小而予以分配及调整。至2016年12月份在被告人范海波的建议下，群内股份确定分为10股，其中被告人范海波、被告人冯凯、刘某（另案处理）各占1股，付林、林某、胡某、戚某各占0.5股，剩余5股由被告人廖某、姚某、周某、王某2和金某、李某、朱某七人均分。该微信赌博群通过抽头的方式获利，并雇佣被告人姚浩彬、谢某等人作为工作人员，抽头渔利的数额用于发放工作人员的工资，其余的由股东按照持股比例进行分配。该赌博群在创建后期违法获利总计就达人民币100万元以上。一般情况下，股东因坐庄输掉的钱在分红时直接予以扣除。其中三被告人参与时间及个人获利情况具体如下： 被告人范海波，2016年10月至12月期间在群内担任股东，个人实际获利总计10万余元。 被告人冯凯，2016年10月至12月在群内担任股东，个人实际获利9万余元。 被告人姚浩彬，2016年10月至12月在群内担任工作人员并以此赚取工资，个人实际获利2.25万余元。 案发后，被告人冯凯被抓获归案；被告人范海波、姚浩彬主动向公安机关投案。被告人范海波在侦查阶段主动退缴了违法所得10万元；被告人姚浩彬在审理阶段上缴了违法所得2.25万元。 上述事实，被告人范海波、冯凯、姚浩彬在审理中亦无异议，并有同案人廖某、王某2、金某、姚某、胡某、付林、林某、周某、朱某、李某、谢某等人的供述，证人麻某、王某1等人的证言，微信聊天记录截图，支付宝交易明细，微信赌博群截图，扣押清单、暂扣款票据，检查笔录，辨认笔录，光盘资料，情况说明，浙江省罚没财物专用票据，同案刑事判决书、以及被告人范海波、冯凯、姚浩彬的归案经过、户籍信息、前科查询等证据经当庭质证所证实，证据之间相互印证，足以认定。 被告人范海波的辩护人对指控犯罪事实及罪名均无异议，但认为被告人范海波有以下从轻处罚的情节：1.被告人范海波参与开设赌场的经营时间短，其发展的赌博人数相对较少，主观恶意较小，社会影响、社会危害性也相对较小，在整体的犯罪过程中起到的作用也相对较小；2.系自首，依法予以从轻处罚；3.系初犯、偶犯，文化水平较低，法律意识淡薄；4.犯罪后有积极的悔罪表现，其主动向公安机关上缴了全部违法所得，酌情予以从轻处罚。5.家庭情况特殊，其是家庭的主要经济来源，请法庭考虑被告人家庭的实际情况，对其从轻处罚。 被告人冯凯的辩护人对指控事实及罪名均无异议。但量刑方面认为：1.被告人冯凯到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚；2.自愿认罪，酌情从轻；3.系初犯、偶犯，在本案中被告人虽是股东，但在群里没有具体的职位，也没有参与管理，希望量刑时根据其作用大小予以考虑。 被告人姚浩彬的辩护人对指控犯罪事实及罪名均无异议。但量刑方面认为：1.被告姚浩彬系自首，依法予以从轻处罚；2.其只是在群内担任管理人员获取报酬，系从犯，应当予以减轻处罚；3.已退缴全部违法所得，酌情予以从轻处罚；4.无犯罪前科，系初犯、偶犯，酌情予以从轻处罚。 本院认为，被告人范海波、冯凯共同参与开设赌场，组织他人进行赌博，情节严重；被告人姚浩彬明知他人开设赌场，仍提供帮助，情节严重；其行为均已构成开赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人范海波系自首，依法可以从轻或减轻处罚，综合案件情况，予以从轻处罚；上缴了违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人冯凯到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人姚浩彬系自首，依法予以从轻处罚；在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚；认罪认罚，可以从宽处罚；上缴了违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人范海波的辩护人关于被告人范海波社会危害性和所起作用较小的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。关于被告人冯凯的辩护人提出的被告人冯凯没有具体职位，没有参与管理的辩护意见，认为被告人冯凯从赌博群建立初期就主动加入并成为股东，且在赌博群根据个人所起作用大小调整股东的股份持有后仍持有1股股份，足见其作用，但鉴于其非赌博群的创建者量刑时与被告人范海波适当予以区分。综合全案，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人范海波犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币十八万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月4日起至2024年5月3日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 二、被告人冯凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币十八万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月5日起至2024年1月4日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。） 三、被告人姚浩彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万二千五百元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月28日起至2020年5月27日止。罚金已缴纳。） 四、依法追缴被告人范海波违法所得人民币十万元（由原扣押机关上缴国库），被告人冯凯违法所得人民币九万元，被告人姚浩彬违法所得人民币二万二千五百元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴雨雁 人民陪审员  罗宏伟 人民陪审员  徐志建 二〇一九年十二月三十日 代理书记员  叶飘飘 ? 附件：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。