新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初2918号原告：冯伟，男，1992年8月2日出生,户籍地宁夏固原市，现住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：谢元元，新疆星愿律师事务所律师。被告：乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处,住所地：新疆乌鲁木齐市米东区。经营者：孙卓，男，1978年12月13日出生，住乌鲁木齐市米东区。委托诉讼代理人：朱栩，新疆施安律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙萍，新疆施安律师事务所律师。被告：乌苏市德鑫房地产开发有限公司，住所地：新疆塔城地区乌苏市。法定代表人：张庆国，该公司总经理。委托诉讼代理人：王雪，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告冯伟与被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处（以下简称中成门窗经销处）、被告乌苏市德鑫房地产开发有限公司（以下简称德鑫房地产公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯伟及其委托诉讼代理人谢元元，被告中成门窗经销处的经营者孙卓及其委托诉讼代理人朱栩、孙萍，被告德鑫房地产公司的委托诉讼代理人王雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯伟向本院提出诉讼请求要求被告赔偿：1、误工费36,400元（350元/天×104天）；2、护理费19,356元（67,932元/年÷365天×104天）；3、住院伙食补助费1,680元（120元/天×14天）；4、伤残赔偿金61,550元（30,775元×20年×10%）；5、交通费500元；6、营养费490元（30元/天×14天）；7、精神抚慰金1,000元；8、鉴定费1,400元；9、后续治疗费8,000元，以上合计130,376元；10、要求二被告负担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年11月16日，原告到被告中成门窗经销处承包被告德鑫房地产公司在乌苏市新区新福园广场工地上安装旋转门。2018年11月21日22时许，原告不慎从1.7米高的脚手架上摔下，后送至新疆军区总医院进行救治。2018年12月29日经新疆恒正司法鉴定所鉴定原告伤残程度为十级伤残。后原告多次找二被告索要各项费用无果，故诉至法院。被告中成门窗经销处辩称：我经销处与原告之间不存在雇佣关系，而是承揽关系。原告从事安装工作，应当对安全保障有足够的认识，但原告没有尽到安全保障义务，本次事件中原告自身存在严重的过错。我经销处不存在任何过错或侵权行为，要求驳回原告对我经销处的起诉。被告德鑫房地产公司辩称：我公司与原告之间没有任何劳务雇佣关系。我公司与被告中成门窗经销处之间是旋转门买卖关系，被告中成门窗经销处提供安装服务，原告要求我公司承担民事责任没有事实和法律依据。原告作为有完全行为能力的成年人，应对其工作的性质，所需的资质及操作的环境有清楚的认识，其在无防护措施，无特种作业操作证等情形下进行安装存在严重的过错。我公司与原告之间不存在任何关系，要求驳回原告对我公司的起诉。经审理查明：2018年10月4日，被告中成门窗经销处承包被告德鑫房地产公司位于乌苏市新区新福园广场工地安装旋转门工程，并双方签订了一份旋转门合同。2018年11月16日，原告受被告中成门窗经销处负责人孙卓的指派到被告德鑫房地产公司位于乌苏市新区新福园广场工地安装旋转门。2018年11月21日，原告在工地安装旋转门时不慎从脚手架上摔伤。2018年11月22日，原告被送往中国人民解放军新疆军区总医院住院治疗14天，由被告中成门窗经销处支付医疗费33,057.68元(原告在本案中没有主张)。住院、出院诊断为：原告高处坠落：1、右侧pilon骨折；2、距骨骨折；3、趾骨骨折；4、Ⅱ型糖尿病。出院医嘱：1、全休3个月，住院及全休期间陪护一人，如果骨折愈合良好，术后一年内可取出内固定物。原告系宁夏固原市原州区中河乡黄沟村村民，但于2017年开始在新疆务工，居住在乌鲁木齐市水磨沟区。原告住院期间和出院后由其妻子护理，事故发生前原告妻子无固定职业和固定收入。原告出院后被告中成门窗经销处向原告支付生活费6,350元。2018年12月17日，被告中成门窗经销处向原告支付安装旋转门和型材门安装费10,500元。2019年3月25日，经原告委托新疆恒正司法鉴定所对原告的伤伤残程度、后续医疗费进行鉴定，该所于2019年4月8日做出恒正司鉴[2019]法临字第149号司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告高坠致右侧pilon骨折，右侧距骨骨折，右足第四跖骨基底部骨折，经住院手术治疗，现多遗留右踝关节功能丧失50%以上，属十级伤残；二、原告后续治疗费8,000元。原告为此支付鉴定费1,400元。以上查明的事实有：旋转门合同、医疗费票据、住院证、住院病历、出院证、鉴定意见书、鉴定费票据、收条、微信聊天记录等证据及庭审笔录予以证实。本院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告在涉案工地提供劳务时受伤，被告中成门窗经销处为接受劳务一方，故应由被告中成门窗经销处作为雇主承担相应的侵权赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在工作中应负有谨慎注意义务，因原告在干活过程中自身未尽到安全谨慎注意义务，造成损害后果的发生,其自身存在一定的过错，应当相应减轻侵权人20%的赔偿责任即本案由侵权人承担80%的赔偿责任。被告德鑫房地产公司在本案中没有过错，故不承担民事赔偿责任。本院对原告主张的各项赔偿项目的数额确认如下：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原告无固定收入，也未能提供其最近三年平均收入状况的证据，其误工费根据原告休养期间的天数，参照受诉法院所在地上一年度在岗职工平均工资标准计算，医疗机构的误工期共104天，按照80%的责任划分比例计算，即67,932元/年÷365天×104天×80%＝15,484.77元，本院予以支持；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告住院及出院后全休期共104天由原告妻子护理，原告妻子无固定收入，由于原告未提供妻子的收入证明，因此，参照乌鲁木齐地区护工行业工资高价位标准3,562元/月计算，按照80%的责任划分比例计算，即3,562元/月÷30天×104天×80%=9,878.61元，本院予以支持；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，根据原告住院治疗的14天，按照80%的责任划分比例计算，即120元/天×14天×80%＝1,344元，本院予以支持。关于原告主张交通费，考虑到原告的伤情状况、住院及复查的次数、住院地点与住所间的距离等因素，酌情支持300元，按照80%的责任划分比例计算，即300元×80%=240元，本院予以支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告未能提供医疗机构证明及支出营养费的有效票据，其要求赔偿营养费的诉讼请求，因没有相应证据予以证实，本院不予支持。对于原告主张伤残赔偿金61,550元、鉴定费1,400元、精神抚慰金1,000元，因原告治疗尚未终结，原告体内尚有内固定物，原告出院时，医嘱术后复查一年后可行内固定物取出，现原告没有取出内固定物就委托进行伤残等级鉴定，要求赔偿伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金不符合法律规定，待治疗终结取出内固定物后，原告可另行主张，故原告上述三项诉讼请求不能成立，本院不予支持。对原告主张后续治疗费用8,000元，因该项费用没有实际发生，待实际发生后原告可另行主张，故本院不予支持。被告中成门窗经销处向原告支付生活6,350元，应当从被告中成门窗经销处向原告赔偿总额中扣减。原告住院治疗期间由被告中成门窗经销处支付医疗费33,057.68元不在原告诉请内，基于本案中被告承担70%、原告自己承担20%的赔偿责任，应从原告应得的赔偿中扣除30%，即33,057.68元×20%=6,611.55元。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处赔偿原告冯伟误工费15,484.77元(67,932元/年÷365天×104天×80%)；二、被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处赔偿原告冯伟护理费9,878.61元(3,562元/月÷30天×104天×80%)；三、被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处赔偿原告冯伟误住院伙食补助费1,344元(120元/天×14天×80%)；四、被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处赔偿原告冯伟交通费240元(300元×80%)；五、驳回原告冯伟的其他诉讼请求。以上一、二、三、四项合计26,947.38元中扣减被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处向原告支付的医疗费、生活费合计12,961.55元，剩余13,985.83元应由被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处向原告冯伟赔偿，于本判决生效后十日内一次性给付完毕，逾期给付，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费2,907.52元（原告已预交），由原告负担2,595.83元，由被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处负担311.69元。邮寄送达费140元，由被告乌鲁木齐市米东区中成自动化门窗经销处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 古来木拜尔人民陪审员 冯 桂 英人民陪审员 麻   勇二〇一九年十二月十日书 记 员 马   雪