山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁10民终2881号上诉人（原审被告）：文登大河电线有限公司，住所地威海市文登区天福工业园文昌路90-1号。法定代表人：河德八，董事长。委托诉讼代理人：崔龙日，男，该公司次长。委托诉讼代理人：张慧茹，山东华田律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鞠远芳，女，1964年11月11日出生，汉族，住威海市文登区。委托诉讼代理人：吕以强，文登小观法律服务所法律工作者。上诉人文登大河电线有限公司（以下简称大河电线公司）因与被上诉人鞠远芳劳动争议纠纷一案，不服山东省威海市文登区人民法院(2019)鲁1003民初2447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。大河电线公司上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实和理由：1.鞠远芳认可其本人签署确认书，在无其他证据证实系大河电线公司威胁、欺骗鞠远芳签署的情况下，应当认定为当事人的真实意思表示。鞠远芳自行承诺由此产生的一切问题由其自行承担，再以此为由要求经济补偿金明显有违法律规定的本意，也违反诚实信用原则。2.鞠远芳已经达到法定退休年龄，大河电线公司与鞠远芳的劳动合同已经终止，因而鞠远芳主张经济补偿金已经超过诉讼时效的规定。鞠远芳辩称，鞠远芳并非自愿签署放弃保险确认书。在大河电线公司拒绝为鞠远芳缴纳社会保险的情况下，鞠远芳只能自行缴纳社会保险。一审判决正确。鞠远芳向一审法院起诉请求：请求判令大河电线公司支付经济补偿金25300元。诉讼中，鞠远芳将经济补偿金数额变更为29590元。一审法院认定事实：2008年8月，鞠远芳至大河电线公司工作，2019年6月3日，鞠远芳辞职。工作期间大河电线公司未为鞠远芳缴纳社会保险。根据鞠远芳提供的中国农业银行银行卡交易明细，鞠远芳辞职前12个月工资分别为：2450元、2388元、2388元、2476元、2766元、2638元、2528元、2440元、2466元、2550元、2550元、2383元，月平均工资2502元。2011年5月1日鞠远芳签订放弃保险确认书，内容为“本人因个人原因自动放弃加入由国家和公司规定的养老保险，医疗保险，工伤保险，生育保险，失业保险等，特此确认证明！由此产生的问题由个人全权负责！”。2019年3月29日，鞠远芳申诉至仲裁委，请求：大河电线公司支付经济补偿金25300元，仲裁委作出威文劳人仲案受字[2019]第178号仲裁决定书，认为仲裁请求不属于其受案范围，对鞠远芳的请求不予受理。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》规定，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。由此可见，用人单位负有自行申报按时足额缴纳社会保险费的法定责任，参加社会保险系用人单位的法定义务。本案中，大河电线公司虽然主张鞠远芳签署放弃保险确认书不参加社会保险缴纳，但该确认书违反法律的强制性规定，应属无效。该法还规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。缴纳应由用人单位承担的基本养老保险费是用人单位应尽的法定义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用人争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。由此可见，达到法定退休年龄并不必然导致劳动合同关系终止或解除，还应考虑劳动者是否享受养老保险待遇或领取退休金。本案中，鞠远芳虽然达到法定退休年龄，但是其并未享受养老保险待遇或领取退休金，故鞠远芳与大河电线公司的劳动关系存续时间自2008年8月至2019年6月3日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，鞠远芳于2019年6月3日与大河电线公司解除劳动合同关系，其主张权利并未超过一年的仲裁时效，故大河电线公司主张鞠远芳诉讼请求已经超过时效的抗辩，无事实和法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，鞠远芳于2008年8月至2019年6月3在大河电线公司工作，解除劳动关系前十二个月平均工资为2502元，大河电线公司应支付鞠远芳解除劳动关系经济补偿金27522元（2502元×11个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第六十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、大河电线有限公司于判决生效后十日内向鞠远芳支付经济补偿金27522元；二、驳回鞠远芳超过标准部分。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由文登大河电线有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，鞠远芳与大河电线公司存在劳动关系,应受劳动法及相关法律的调整。本案争议焦点为：一、鞠远芳要求大河电线公司支付解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求应否予以支持；二、本案是否超过诉讼时效。关于争议焦点一，鞠远芳要求大河电线公司支付解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求应否予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定:“用人单位有下例情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;……”第四十六条规定:“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;……”第四十七条规定:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中,鞠远芳虽然签订放弃保险确认书,但依法为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务,该义务不能因劳动者承诺放弃而不履行。劳动者明确放弃用人单位为其缴纳社会保险费的,不仅损害个人利益,而且侵害社会公共利益,故该行为无效,不能因此免除用人单位未缴纳社会保险费而向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金的义务。一审认定大河电线公司应支付鞠远芳解除劳动关系的经济补偿金并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二，本案是否超过诉讼时效问题，本案中,大河电线公司明知鞠远芳已达退休年龄,但并未提出终止劳动关系。表明该公司与鞠远芳均有继续履行劳动合同的意思表示,并且双方实际上也一直在鞠远芳已达法定退休年龄后履行着劳动合同。因此双方仍系劳动关系，应当受《中华人民共和国劳动法》调整。现鞠远芳于2019年6月3日与大河电线公司解除劳动关系，未超过诉讼时效。大河电线公司主张本案超过诉讼时效之主张不能成立，本院不予采纳。综上所述，大河电线公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由文登大河电线有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  侯善斌审判员  郭庆文审判员  金永祥二〇一九年十二月九日法官助理李佳忆书记员张济节