四川省乐山市沙湾区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1111民初788号 原告：张国槐，男，1964年12月15日出生，住四川省资中县。 委托诉讼代理人：王霞，四川杰中律师事务所律师。 被告：乐山市东方不锈钢制品厂，住所地四川省乐山市沙湾区嘉农镇腾飞路2号。 投资人：曾光良，董事长。 委托诉讼代理人：蒋海，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：潘复银，四川双荣律师事务所律师。 原告张国槐与被告乐山市东方不锈钢制品厂劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张国槐的委托诉讼代理人王霞，被告乐山市东方不锈钢制品厂的委托诉讼代理人蒋海、潘复银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告工伤住院期间（2018年2月至2019年8月）的工资共计32,134.44元（月平均工资4,118.58元×18个月-42,000.00元）；2、被告支付原告2019年8月护理费2,000.00元及生活费900元。事实和理由：原、被告劳动争议一案，已由沙湾区劳动人事争议仲裁委员会仲裁。仲裁查明原告系被告员工，从2012年2月开始到被告处上班，担任冷轧车间退火师傅。双方签订了劳动合同且被告为原告购买了社会保险。2018年2月21日，原告在工作中不慎受伤，受伤后被送往了乐山友谊医院简单包扎后送往了四川现代医院治疗。原告的治疗期分为三次，分别为2018年2月21日至2018年11月1日、2018年11月1日至2019年5月13日、2019年5月13日至2019年8月14日。2018年3月19日经乐山市人力资源和社会保障局认定原告之伤为工伤。2019年8月6日，原告被评定为四级伤残。原告月平均工资为4,118.58元。另外，被告还在仲裁时认可原告未休年休假。原告工伤住院前应当以实际住院18个月为计算依据，原告住院前的工资基数应当为4,118.58元，扣除被告已经支付的42,000.00元，被告还应当支付32,134.44元。原告住院期间被告支付原告生活费共计9,200.00元，不应当计算到工资。原告应该享受的工伤住院期间的生活补助费被告在向社保局申报后并未支付给原告，而是以每个月900元的方式支付原告。除此之外，原告2019年8月住院期间的护理费、生活费的收条已经出具给被告，但是被告未实际向原告支付该笔款项。 被告向本院提交书面答辩状辩称，一、原告的停工留薪期最多为12个月，护理期最多为3个月。原告在2018年2月21日左手受伤后，被四川现代医院诊断为左肱动脉及其伴随静脉断裂并长段栓塞等，第二天进行了手术，同年9月12日取内固定，同年10月9日行钢板螺钉取出术。2018年11月1日出院当天又办理入院，2019年5月13日出院当天又办理入院。8月6日乐山市劳动能力鉴定委员会的初次鉴定结论为工伤四级。2018年8月14日出院。从以上病情可以看出，原告是因为自身糖尿病导致外伤恢复缓慢，第二次的住院是康复治疗并且是在康复期间做的评残鉴定。参照公安部2014年11月颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.3条的规定，原告的误工期最多为9个月，护理期最多为3个月。因《工伤保险条例》第三十三条明确规定停工留薪期一般不超过12个月，所以被告认可原告的停工留薪期为12个月。原告受伤之前12个月（2017年2月至2018年1月）月平均工资为3,897.83元，沙湾区劳动人事争议仲裁委员会计算错误，请求人民法院依法予以纠正；二、被告积极履行了用人单位应尽的义务。原告受伤以后到评残鉴定之前的18个月期间，被告共计支付原告工资、护理费等共计10,800.00元，超过了被告依法应当支付的提供了停工留薪期间的工资及护理费等。被告共计垫付了原告医疗费、康复治疗费323,929.78元，医保没有报销的部分是76,606.13元，这是原告给被告造成的经济损失。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 双方当事人围绕诉讼请求提交了乐沙劳人仲案（2019）88号仲裁裁决书、原告住院期间收到费用明细及收条、原告的出院证及初次鉴定结论书、原告受伤前13个月平均工资汇总表及银行代付清单、奖金发放表、原告受伤后（2018年2月-2019年7月）被告支付给原告及家属的费用单据及汇总表、报销单、2019年12月2日乐山市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论。经过庭审质证，原、被告对上述证据的真实性均无异议。 本院经审理认定事实如下：原告系被告员工，担任冷轧车间退火师傅。被告为原告购买了工伤保险。2018年2月21日，原告在工作中不慎受伤。受伤后被送往乐山友谊医院简单包扎后随即送往了四川现代医院住院治疗至2019年8月14日。2018年3月19日,原告之伤经乐山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年8月6日，原告被评定为四级伤残。2019年12月2日，乐山市劳动能力鉴定委员会出具结论，同意张国槐因工负伤停工留薪期延长6个月。被告在原告住院期间支付了以下费用：2018年2月22日支付生活费2,000.00元,2018年3月14日支付护理费2,000.00元，2018年3月26日支付护理费1,400.00元，2018年4月15日支付护理费2,600.00元，2018年4月30日支付护理费1,900.00元及生活费900元，2018年5月15日支付护理费2,600.00元，2018年5月30日支付护理费1,900.00元及生活费900元，2018年6月30日支付护理费3,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元,2018年7月31日支付护理费2,500.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2018年8月30日支付护理费2,500.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2018年9月30日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2018年10月31日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2018年11月30日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2018年12月31日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2019年1月31日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2019年2月28日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2019年3月31日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2019年4月30日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2019年5月31日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2019年6月30日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元，2019年7月31日支付护理费2,000.00元、生活费900元、工资3,000.00元。原告于2019年9月16日向乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付：1、2018年2月工资2,214.00元、2018年3月至5月三个月工资共计15,000.00元、2018年6月至2019年7月的工资28,000.00元、2018年8月工资5,000.00元；2、支付2018年护理费2,000.00元及生活费900元；3、支付原告工伤住院期间使用镇痛泵费用2,695.00元；4、支付原告2012年2月至今的未休年休假工资17,241.00元。该委于2019年11月5日作出乐沙劳人仲案（2019）88号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2018年1月至2018年12月未休年休假折算工资2,031.53元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。被告未在法定期限内针对仲裁裁决向本院起诉。原告对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：被告已经支付了原告2018年2月期间的工资2,786.00元。原告住院期间的生活补助费已由被告在工伤保险基金领取，共计12,376.00元。原告2017年2月至2018年1月期间每月应得工资分别为3,700.00元、3,700.00元、3,700.00元、3,735.00元、3,698.00元、3,757.00元、3,756.00元、4,260.00元、4,701.00元、4,555.00元、4,576.00元、2,636.00元。 本院认为，本案争议焦点主要为两点： 争议焦点一、原告受伤前12个月月平均工资的问题。 原告以仲裁裁决载明的受伤前12个月月平均工资4,118.58元为基数计算未付工资数额，被告对此有异议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。原告对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，仲裁裁决不发生法律效力。原告仅依据仲裁裁决主张的月平均工资为4,118.58元没有法律依据。被告提交工资支付清单及银行交易明细，主张应以原告受伤前12个月即2017年2月至2018年1月的实得月平均工资3,578.00元为基数计算停工留薪期间的工资差额。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告提供的原告受伤前13个月平均工资清单上载明的原告2017年2月至2018年1月期间每月应得工资与实得工资差额均不一致，被告未提交劳动合同、缴费记录等证据证实原告每月实得工资与应得工资差额所扣除的费用明细，应当承担举证不利的法律后果。根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工负伤前12个月的月缴费工资。本院确定按照2017年2月至2018年1月期间原告每月应得月平均工资3,897.83元作为计算停工留薪期间未付工资差额基数。原告对工资明细清单没有异议且未提交证据反驳，应当承担举证不利的法律后果。 争议焦点二，被告支付原告的各项费用是否均为预付及原告诉请有无事实及法律依据。 原告提交的收条对工资、护理费、生活费均予以明确。被告辩称支付的所有费用均为预付费用未提交证据证实，对其辩称意见本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。原告在停工留薪期间的护理由被告负责。被告未提交证据证实与原告明确约定停工留薪期间的护理费均为2,000.00元/月，故超出2,000.00元/月的护理费部分不应当予以扣减。原告于2019年8月14日出院，被告未提交证据证实原告康复治疗期间生活已能自理，其主张康复治疗期即截止2019年8月14日期间的护理费不应当支付没有事实及法律依据，本院不予支持。原、被告陈述从2018年9月开始双方协议约定护理费为2,000.00元/月。结合原告住院的时间，本院酌情认定被告应当支付原告2019年8月1日至2019年8月14日期间的护理费930元。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付。被告已经累计支付原告从2018年2月至2019年7月期间生活费共计16,400.00元。被告亦从工伤保险基金领取了原告住院期间的生活补助费共计12,376.00元。原告未提交证据证实原、被告就生活补助费超出部分达成一致意见。被告主张超出工伤保险基金部分的生活补助费4,024.00元应当予以扣减符合法律规定，本院予以支持。补足工资差额部分，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重的，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不超过12个月。原告停工留薪期为2018年2月21日至2019年8月14日，故被告应当补足原告的工资差额为1,111.83元+3,897.83元/月×3个月+（3,897.83元/月-3,000.00元/月）×14个月+3,897.83元/月÷30天×14天=27,193.93元。综上，被告应当支付原告2019年8月1日至2019年8月14日期间的护理费930元及2018年2月至2019年8月14日期间工资差额27,193.93元，以上共计28,123.93元，扣除被告超出支付的4,024.00元，被告还应当支付原告24,099.93元。 综上，原告的诉讼请求部分符合法律规定，本院部分予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条规定，判决如下： 一、被告乐山市东方不锈钢制品厂于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告张国槐2018年2月21日至2019年8月14日期间护理费及未付工资差额共计24,099.93元； 三、驳回原告张国槐的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元(减半收取)，由原告张国槐承担（已交）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 员 邓秀蓉 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 周海英 书 记 员 程 静 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附本案适用的法律： 《工伤保险条例》 第三十条第三款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。