宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初14984号原告：宁夏鸿兴会计师事务所（有限公司），住所地宁夏回族自治区固原市原州区高平路派胜B座11楼法定代表人：鲁群，该公司所长。委托诉讼代理人：卢学山，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：拓玲霞，宁夏辅德律师事务所律师。被告：龙安西，女，1971年12月3日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：徐隆轩，北京德恒（银川）律师事务所律师。原告宁夏鸿兴会计师事务所（有限公司）【以下简称鸿兴会计师事务所】与被告龙安西劳动争议一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鸿兴会计师事务所的委托诉讼代理人卢学山、拓玲霞，被告龙安西的委托诉讼代理人徐隆轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿兴会计师事务所向本院提出诉讼请求：1、确认自2019年4月16日起原告与被告之间劳动关系解除；2、原告无须支付被告工资32127元，并由被告向原告退还超发的业务提成工资23321元及原告为被告承担的社保4842．36元；3、原告无须支付被告解除劳动合同的经济补偿金26099元；4、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：一、银金劳人仲裁字【2019】169号仲裁裁决书裁决原告支付被告未发工资32127元错误。㈠被告的工资构成为基本工资加业务提成，而非固定工资。2016年1月13日，原、被告签订《劳动合同》，约定被告工资构成为基本工资加业务提成，每月不低于1500元。合同签订后，原告考虑到被告入职时的工作经验、业务水平及职称等因素，确定被告的基本工资为2300元／月（自2018年1月起增加50元工龄工资）。另外，原告向被告发放的提成工资包括项目提成及业务拓展费提成，提成工资以每月预发的形式向被告发放，实际每月向被告预发提成工资5700元；每年年底原告根据被告的业绩情况核算其提成工资的实际金额，然后将实际提成工资与预发提成工资进行核算，核算后多退少补。所谓的“多退少补”也是在年底核算后，用之后完成的项目提成予以抵顶。2016年1月至2019年2月期间，被告实际业务提成工资总计122892元，原告已发放153200元；业务拓展费用总计135495元，原告已发放128508元，超付提成工资23321元。按照惯例，该超付提成工资用被告之后完成的项目提成款项抵顶，但目前被告已离开原告公司，该超付部分，被告理应予以退还。㈡被告自2019年4月16日起再未到原告处上班，也未参与原告的任何审计项目。原告仅应发放被告2019年4月16日前的工资，即原告应支付被告2019年3月基本工资2350元、2019年4月1日至2019年4月15日期间基本工资1175元，合计3525元。二、银金劳人仲裁字【2019】169号仲裁裁决书裁决原告支付被告解除劳动合同经济补偿金26099元错误。2019年3月29日，被告与原告公司另一名员工在工作时间因业务讨论发生争执，严重扰乱公司办公秩序，造成恶劣影响。据此，原告于2019年4月8日决定对被告做劝退处理。原告向被告发出劝退通知后，通知被告前来协商解除劳动合同关系事宜，被告不同意协商，并自2019年4月16日起再未到原告处上班，应视为被告自动离职，即被告不存在支付原告经济补偿金的情形。综上，银金劳人仲裁字【2019】169号仲裁裁决错误，为维护原告合法权益，故诉至法院。被告龙安西辩称，被告目前仍在原告处上班，且原告为被告足额缴纳了2019年6月份的社会保险，原告自始至终未与被告解除劳动关系，严重影响了被告的就业。被告自2016年入职原告处，除试用期工资为5000元外，其余月份工资均在8000元以上，扣除社保及个人所得税银行实际发放7000元左右，若按原告所述系由项目提成构成，则被告工资不应稳定在8000元左右，因此，原告所述超发工资并无依据。关于经济补偿金，因被告自始至终对原告劝退事宜并不知情，且被告在2019年4月至2019年7月初仍在原告处工作，原告为被告缴纳了2019年6月份的社保，故原告应当支付被告解除劳动合同的经济补偿金。本院经审理认定事实如下：2016年1月13日，龙安西入职鸿兴会计师事务所担任审计助理一职，为此双方签订一份《劳动合同》，约定：本合同期限从2016年1月13日起至2022年1月12日止；鸿兴会计师事务所按月发放龙安西工资，每月发放不低于最低工资标准。2018年2月至2019年1月期间，龙安西在鸿兴会计师事务所的实发工资数额分别为7388.20元、7370.74元、7367.68元、7370.74元、7370.74元、7344.43元、7190.17元、7575.27元、7575.27元、7575.27元、7654.92元、7704.92元。2019年3月和2019年4月，鸿兴会计师事务所分别支付龙安西工资1954.92元和835.92元。庭审中，鸿兴会计师事务所向法庭提交《关于处罚张善红、龙安西的决定》和《龙安西工作日志》各一份，其中，《关于处罚张善红、龙安西的决定》内容为：“公司各部门：2019年3月29日11时许，公司二级复核张善红、宁夏二部项目经理龙安西，在复核银川商务局质量追溯项目报告时，由业务讨论演化为激烈争执，严重扰乱公司办公秩序，造成恶劣影响。公司研究决定：一、张善红调离公司二级复核岗位并做劝退处理。二、龙安西做劝退处理（商务局项目结束后办理离职手续）……宁夏鸿兴会计事务所（有限公司）2019年4月8日”；《龙安西工作日志》显示：2019年4月17日起“龙安西”未上班，工作地点及工作内容均为空白。鸿兴会计师事务所据此决定及工作日志欲证明2019年4月8日鸿兴会计师事务所基于龙安西自身过错行为作出劝退决定，2019年4月16日起龙安西在未与鸿兴会计师事务所办理离职手续的情况下，再未到鸿兴会计师事务所工作，龙安西系主动辞职，鸿兴会计师事务所不应支付龙安西经济补偿金。龙安西对上述决定及工作日志的证据三性及证明目的均不认可，认为其自始至终未收到鸿兴会计师事务所的相关处罚决定，其在鸿兴会计师事务所正常上班至2019年7月初，工作日志系鸿兴会计师事务所单方制作，故不予认可。2019年4月11日中午12:14，龙安西给鸿兴会计师事务所的部门主任马明辉发送微信“财政绩效评价做不了了，这两天婆婆病重了，需要回老家照顾，晚上就得坐车回，这段时间只能先请假了！请假手续已经做好发送给你了，望批下，谢谢！”，2019年4月16日上午8:33马明辉回复“现在特殊情况，不能批了，上次批了你请三天假已经被领导批评了，根据公司的要求抓紧时间来办理离职手续吧！公司文件已经出了，我也无可奈何”，2019年4月16日上午9:52龙安西回复“你哪天在，我回去办理”，2019年4月16日上午9:56马明辉回复“明天吧”。本案审理过程中，龙安西就上述2019年4月16日的微信聊天内容解释为：当时我婆婆癌症晚期，我需要请假陪护，马明辉没有权限批准请假，所以马明辉让我到公司找领导办理请假手续。鸿兴会计师事务所和马明辉就上述2019年4月16日的微信聊天内容解释为：当时公司下发了处罚决定，劝退龙安西，马明辉让龙安西过来办理离职手续，但龙安西一直没到公司办理。本案审理过程中，龙安西为证明其2019年4月17日至2019年7月2日仍在鸿兴会计师事务所工作，向法庭提交龙安西与马明辉的微信聊天截图十二张、龙安西与卢学山的微信聊天截图五张及龙安西与卢学山的短信截图四张，其中，龙安西与马明辉的微信聊天显示期间为2019年4月11日至2019年6月4日，该微信聊天未显示2019年4月16日上午9:52龙安西回复马明辉“你哪天在，我回去办理”及2019年4月16日上午9:56马明辉回复龙安西“明天吧”的内容，该微信聊天显示：龙安西与马明辉就金凤区财政绩效评价报告何时能出、龙安西二月工资为何没发、灵武教体局报告需要补充的内容等事项有交流。鸿兴会计师事务所对上述微信聊天截图及短信截图的真实性认可，对证明目的不认可，并称鸿兴会计师事务所从事审计业务，每个项目审计结束后，任何时候审计报告出现问题都会联系相关的审计人员，但这不代表该被问询的审计人员仍属于为公司提供劳动，龙安西需要提供2019年4月17日至2019年7月2日的工作日志或者云之家考勤才能证明其向鸿兴会计师事务所提供了劳动。庭审中，鸿兴会计师事务所和龙安西一致陈述：鸿兴会计师事务所为龙安西缴纳了2016年1月至2019年2月期间的社会保险及2019年6月的社会保险。鸿兴会计师事务所称该公司基于龙安西自身过错行为作出对其劝退决定，自2019年4月16日起龙安西在未与鸿兴会计师事务所办理离职手续的情况下，再未到鸿兴会计师事务所工作，双方劳动关系已于2019年4月16日终止；龙安西称2019年7月4日或2019年7月5日其因鸿兴会计师事务所自2019年2月起拖欠工资原因离职。2019年6月，龙安西将鸿兴会计师事务所诉至银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会，要求：鸿兴会计师事务所与龙安西解除劳动关系；鸿兴会计师事务所支付龙安西2019年2月至2019年6的工资37650元、2018年报销的差旅费6087元、奖金（业务拓展费）43950元、经济补偿金28000元，并为龙安西补缴2019年2月至2019年6月的社会保险费。2019年8月18日，该仲裁委作出银金劳人仲裁字【2019】169号仲裁裁决书，裁决“解除龙安西与鸿兴会计师事务所的劳动关系；鸿兴会计师事务所支付龙安西未发的工资32127元、解除劳动合同的经济补偿金26099元；鸿兴会计师事务所为龙安西补缴2019年2月至2019年5月的社会保险费；驳回龙安西的其他仲裁请求”。鸿兴会计师事务所不服该仲裁裁决书，故诉至本院。本院认为，龙安西与鸿兴会计师事务所签订了《劳动合同》，双方之间建立了劳动合同关系，应受相关劳动法律法规调整。关于龙安西与鸿兴会计师事务所解除劳动关系的问题，因2019年4月16日鸿兴会计师事务所的部门主任马明辉已微信通知龙安西“根据公司的要求抓紧时间来办理离职手续吧”，龙安西询问“你哪天在，我回去办理”，马明辉回复“明天（即2019年4月17日）吧”，即双方已就办理离职手续的时间协商一致，而龙安西并未举证证明其2019年4月17日至今到鸿兴会计师事务所办理过离职手续；龙安西关于上述微信聊天记录的解释与双方微信聊天内容明显矛盾；龙安西提交的其与马明辉的微信聊天截图、其与卢学山的微信聊天截图及其与卢学山的短信截图并不足以证实2019年4月17日至2019年7月初龙安西仍在鸿兴会计师事务所上班，鸿兴会计师事务所对于该微信或者短信聊天截图均作出了合理解释，故本院认定自2019年4月17日起龙安西再未到鸿兴会计师事务所工作，双方之间的劳动关系已于2019年4月17日终止。2019年3月和2019年4月，鸿兴会计师事务所未足额支付龙安西工资，故本院根据龙安西2018年2月至2019年1月期间的实发工资数额计算其月均工资为7457.36元【（7388.20元+7370.74元+7367.68元+7370.74元+7370.74元+7344.43元+7190.17元+7575.27元+7575.27元+7575.27元+7654.92元+7704.92元）÷12个月】。鸿兴会计师事务所还需支付龙安西2019年2月1日至2019年4月16日的工资16238.29元【7457.36元+7457.36元+（7457.36元÷21.75天×12天）―1954.92元―835.92元】。用人单位对劳动者负有管理责任，用人单位有责任证明因劳动者的原因导致劳动关系的解除，鸿兴会计师事务所并未举证证明其作出的《关于处罚张善红、龙安西的决定》已送达龙安西，而鸿兴会计师事务所拖欠龙安西工资未按时、足额发放系不争的事实，故本院支持鸿兴会计师事务所支付龙安西终止劳动合同经济补偿金26100.76元【7457.36元×3.5个月（龙安西工作期间自2016年1月13日至2019年4月，满一年支付一个月工资，不满六个月的支付半个月工资，合计3.5个月）】。龙安西主张的2018年报销的差旅费6087元及奖金（业务拓展费）43950元均无证据予以证实，本院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事案件受理范围，故对龙安西要求为其补缴社会保险费的诉请，本案不予处理。鸿兴会计师事务所关于由龙安西退还其超发的业务提成工资及社保的主张均未经仲裁机构仲裁，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认宁夏鸿兴会计事务所（有限公司）与龙安西之间的劳动关系于2019年4月17日终止；二、宁夏鸿兴会计事务所（有限公司）于本判决生效之日起七日内支付龙安西工资16238.29元、经济补偿金26100.76元，合计42339.05元；三、驳回宁夏鸿兴会计事务所（有限公司）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由宁夏鸿兴会计事务所（有限公司）负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员  刘 城二〇一九年十二月九日法官助理  黄慧波书 记 员  王 鹤附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2将被执行人纳入失信人员名单；3对被执行人限制高消费、限制出入境。4采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。