江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终7286号上诉人（原审被告）：邳州市进选塑料制品有限公司，住所地邳州市赵墩镇明珠工业园。法定代表人：刘光如，经理。被上诉人（原审原告）：尚振久。委托诉讼代理人：高立永，江苏大运河律师事务所律师。委托诉讼代理人：李爽，江苏大运河律师事务所律师。上诉人邳州市进选塑料制品有限公司（下称进选公司）因与被上诉人尚振久提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初5902号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。进选公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回尚振久的诉请；2、一、二审诉讼费用由尚振久负担。事实与理由：1、上诉人与被上诉人之间系承揽关系而非雇佣（劳务）关系。被上诉人以其技术承揽上诉人沉淀池防水工程，是经尚飞介绍，而不是尚飞联系并召集被上诉人等人。尚飞没有承揽沉淀池工程的技术，是被上诉人与上诉人商谈承揽价格最终为7000元，并给做所需材料预算，至于其他人员的分工均由被上诉人支配，因此双方之间系承揽关系，作为承揽人的被上诉人是按时保质保量完成沉淀池的防水工程，上诉人按时给付费用，上诉人并无过错，因此被上诉人的损伤应由其自己承担。2、假设双方之间系劳务关系，但被上诉人的损伤是其重大过错造成，其后果也应由被上诉人自己和李全国承担。当时工程基本完工，被上诉人还站在架子上（离地面大约1.5米左右），为了省事没有下来，就让李全国拆架子，被上诉人站在一头，他们认为没有事，结果被上诉人从架子上掉下摔伤。被上诉人的摔伤系自己的过错造成，架子系被上诉人搭建，并非上诉人提供的架子出现质量问题，也非上诉人指挥不当，且每天上诉人还提醒被上诉人等人注意人身安全，因此被上诉人的摔伤上诉人不应承担赔偿责任。尚振久辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。尚振久向一审法院起诉请求：1.判令进选公司赔偿医疗费37577.14元、误工费7881.12元、护理费1440元、住院伙食补助费900元、营养费612元、交通费1000元，共计49410.26元。2.进选公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：尚振久与案外人尚飞系堂兄弟关系，进选公司经理刘光如系案外人尚飞的外甥。经案外人尚飞联系，尚振久等人与进选公司协商一致后，进选公司将其公司沉淀池防水工程的劳务部分以7000元价款交由尚飞及本案尚振久等5人共同施工。2019年1月13日上午10时左右，尚振久在架子上从事施工工作时，因架子倒塌致其跌落摔伤。后被送至爱康医院，检查诊断为右胫骨远端粉碎性骨折，在该院支付医疗费385.15元。当日，尚振久转至中铁二局集团第二医院，诊断为：右胫骨远端粉碎性骨折等，在该院行“右胫骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术+人工骨浆植骨术”，至2019年1月31日出院，支付医疗费37191.99元，出院医嘱：1、院外继续抗炎治疗，3天换药壹次，术后2周拆线。石膏固定，术后6周来院复查据情况拆除石膏。未经医师允许患肢3月内禁止下床负重；2、加强营养及功能锻炼，预防下肢深静脉血栓形成；3、建议休息肆月；4、骨折愈合后，取出内固定（约壹年）。此间，进选公司支付尚振久医疗费385.15元，其余损失协商未果，尚振久遂于2019年6月4日诉至法院，请求赔偿各项损失49410.26元。一审法院认为，久尚振久等人系由案外人尚飞联系并召集，在进选公司建造的沉淀池防水工程中提供劳务，由进选公司购买施工所需的原材料，并由其按照每平方米8元的价款支付尚振久等人的劳务报酬，尚振久等人系提供劳务者，进选公司系接受劳务者，尚振久与进选公司之间形成劳务（雇佣）关系。故对进选公司关于双方之间系承揽关系的辩驳意见不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”据此，进选公司作为接受劳务者，依法应对尚振久在提供劳务过程中造成的人身伤害损失承担主要赔偿责任。尚振久等人作为经常从事防水安装作业并具有一定的专业技术人员，未尽安全谨慎注意义务，自行安装施工作业架存在安全隐患，与其自身跌落摔伤事故的发生有直接因素，故其自身应当承担相适应的责任。关于尚振久主张赔偿的各项损失问题。1.医疗费37577.14元，尚振久已提供了合法的医疗文证及医疗费票据予以证实，法院予以认定并支持；2.住院伙食补助费，尚振久按照50元/天标准并以其实际住院的18天主张该费用，符合法律规定，法院予以支持；3.营养费，可按34元/天标准主张该费用符合相关规定，法院予以支持。营养期，法院根据其右胫骨粉碎性骨折的伤情，综合出院医嘱关于加强营养的意见，酌情予以支持营养期60日；4.误工费，尚振久虽系农村常住居民，其按照上一年度农村常住居民人均可支配收入20845元主张该费用予以支持。误工期，法院根据尚振久的住院天数，综合出院医嘱关于休息意见，酌情予以认定并支持误工期120日；5.护理费，尚振久按照护工工资收入80元/天标准主张该费用，法院予以支持。护理期，法院综合其拆除石膏的期限及住院天数，酌情予以支持护理期60日；6.交通费1000元，法院考虑到陪护人员往返医疗单位等确需实际支出，故酌情予以支持300元。尚振久主张1000元较高，不能全部支持。综上，法院确认尚振久的各项损失为：1.医疗费37577.14元、2.住院伙食补助费900元（18天×50元）、3.营养费2040元（60天×34元）、4.护理费4800元（60天×80元）、5.误工费6853元（20845元/年×120天）、6.交通费300元，合计52470.14元。上述损失应当由进选公司承担80%的赔偿责任，已支付的385.15元应当在其承担的责任限额内予以扣除。剩余损失由尚振久自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决：进选公司赔偿尚振久上述各项损失52470.14的80%为41976.11元，已付385.15元，余款41590.96元，于判决生效之日起十日内付清。二审中，当事人未提交新证据。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，完成案涉沉淀池防水工程需要含有一定技术的劳力，但仅凭尚振久在案涉沉淀池防水工程施工中提供有一定技术含量的劳力，不足以认定尚振久与进选公司之间就是承揽关系。双方当事人之间成立劳务关系还是承揽关系，还需要结合本案当事人建立联系的身份、计酬要素等进一步分析。根据当事人的陈述，可以确认如下事实：案外人尚飞从进选公司法定代表人刘光如处知晓防水工程施工需求后，联系尚振久等多人进场施工，尚飞亦与尚振久等人共同进行防水工程施工。防水工程施工过程中使用的脚手架、施工材料等由进选公司提供，进选公司按完成的防水布粘贴面积计付报酬，即计酬要素不含设备费用，仅为劳力费用。从双方建立联系的过程及施工情况来看，案外人尚飞联系人员施工，亦参与施工，进选公司却不主张其是承揽人，反而主张尚振久为承揽人，与常理不符。且对于承揽关系的相对人，进选公司在一二审中的陈述亦不一致。进选公司在一审中申请证人出庭作证时的证明目的为“证明原被告之间是承揽关系，并且原告的摔伤是原告及共同参与承揽人李全国过错造成原告摔伤”；进选公司在二审中主张，尚振久系承揽人，其他施工人员由尚振久支配。在进选公司的证据不足以证明尚振久是以承揽人的身份与进选公司建立联系的情况下，对其与尚振久之间为承揽关系的上诉理由，本院不予采信。进选公司主张，尚振久所受伤害是其自身过错造成的，进选公司在施工中已尽安全提醒义务，进选公司不应承担赔偿责任。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十七条规定，损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。从双方当事人就事故发生经过的陈述来看，尚振久受到的损害并非其故意造成的。因此，进选公司有关不承担赔偿责任的主张，无法律依据，本院不予采纳。综上，进选公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人邳州市进选塑料制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  秦国渠审判员  汪佩建二〇一九年十二月六日书记员  魏天玥