江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏10民终3032号上诉人（原审原告）:张猛，男，1985年10月15日生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市人，住齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区。委托诉讼代理人：冯正平，麻城市木子店法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：江苏晶品新能源科技有限公司，住所地在高邮市送桥镇天山工业集中区。法定代表人：陈春成，执行董事。委托诉讼代理人：陈睿，江苏仁方律师事务所律师。委托诉讼代理人：宗宏根，江苏仁方律师事务所律师。上诉人张猛与上诉人江苏晶品新能源科技有限公司（以下简称晶品新能源公司）工伤保险待遇纠纷一案不服高邮市人民法院（2019）苏1084民初2881号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张猛上诉请求：撤销原审法院民事判决，依法改判。事实和理由：1、伙食补助费应为50元每天，共计600元；2、住院期间护理费应为1200元（100元/天×12天）；3、根据《江苏省实施工伤保险条例办法》第二十七条规定，职工因工至残导致九级伤残的其一次性工伤医疗补助金应为50000元。一审判决金额违反国务院和江苏省政府关于工伤保险待遇的规定；4、一次性伤残就业补助金应为25000元，一审判决金额违反国务院和江苏省政府关于工伤保险待遇的规定；5、一次性伤残补助金应为50706元（5634元/月×9个月），上诉人张猛在被上诉人处上班只有5天，还没有领取一个月的工资，故不能确定张猛的实际工资低于扬州市社平工资的标准，在这种情况下，张猛的实际工资收入应当按照扬州市社平工资的标准予以确定；6、晶品新能源公司不服劳动能力鉴定结论申请复核应支付张猛因此造成的损失主张1500元。晶品新能源公司上诉称，1、伙食补助费的计算标准，我们认为应当是20元一天；2、护工的费用应当按照60元一天进行计算；3、根据《江苏省实施工伤保险条例办法》第二十七条第二款规定，设区的市人民政府可以根据当地的具体情况在上述基础上下浮动超过20%确定一次性工伤医疗补助金和伤残救助补助金。根据扬人社（2015）275号文，一次性工伤医疗补助金九级为4.5万元，一次性伤残救助补助金九级为2万元；4、按照劳动合同的约定，其工资为1720元每月，故其一次性伤残补助金应当为1720×9进行计算；5、公司未为张猛缴纳社会并非公司的单方面原因，张猛以次为由解除劳动合同并要求支付经济补偿金，不符合劳动合同法的相关规定，退一万步讲，根据劳动合同法第46、47条及劳动合同法实施条例27条，虽上诉人法定工龄为1年半，但其实际工资的月数并不满12个月，因此结合上诉规定应按照实际工作月数来计算其工资即2482.81元每月，综上所述，即使上诉人因向张猛支付经济补偿金，其支付的金额应为2482.81×1.5=3724.22元。张猛的辩称同上诉意见。晶品新能源公司的辩称同上诉意见。张猛向一审法院提出诉讼请求：晶品新能源公司支付张猛工伤待遇以及劳动争议各项赔偿计人民币153053元。事实和理由：张猛于2017年8月1日到晶品新能源公司上班，双方签订了书面的劳动合同，但晶品新能源公司一直没有依法为原告缴纳社保。2017年8月5日，张猛在上班时间因工作原因受伤，后被高邮市人力资源和社会保障局认定为工伤，经扬州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。为证明上述主张，原告向本院提供以下证据：1、高邮市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁决定书一份，拟证明本案已经过仲裁程序；2、认定工伤决定书一份，拟证明张猛发生工伤的经过及被认定为工伤的事实；3、扬州市劳动能力鉴定结论通知书一份，拟证明张猛工伤被鉴定为九级伤残；4、扬州市劳动能力复核鉴定结论通知书一份，拟证明经复核鉴定，维持致残程度为九级。5、出院记录及疾病诊断书各一份，拟证明张猛的停工留薪期限及住院天数；6、银行交易流水明细清单一份，拟证明晶品新能源公司向张猛发放的工资数额；7、解除劳动关系通知、EMS邮件详情单、邮件快递查询单各一份，拟证明张猛于2018年12月21日向晶品新能源公司提出解除劳动关系；8、交通费票据，拟证明张猛因晶品新能源公司申请劳动能力再次鉴定给张猛造成的损失。经质证，晶品新能源公司对上述证据1－6的真实性、合法性、关联性无异议；对证据7中通知内容的真实性有异议；对证据8不予认可。晶品新能源公司辩称，对张猛的工伤没有异议，对张猛主张的各项赔偿金额在质证阶段发表意见。晶品新能源公司提供了劳动合同一份，拟证明张猛于2017年8月入职晶品新能源公司，合同约定的试用期为2017年8月1日至2017年9月30日；约定的月工资数额为1600元。经质证，张猛对劳动合同的真实性有异议，认为原告只在合同上签了姓名，合同内容是晶品新能源公司后加的；且合同签订后，晶品新能源公司至今未将合同交付给张猛。对于当事人提供的证据，一审法院认证如下：对于张猛提供的证据1－6，晶品新能源公司予以认可，一审法院依法予以确认；对于张猛提供的证据7，晶品新能源公司对通知内容有异议，但未能提供相反证据，一审法院对其真实性依法予以确认；对于张猛提供的证据8，在一审法院认为部分予以阐述。对于晶品新能源公司提供的证据，张猛虽对合同内容有异议，但未能提供相反证据，一审法院对其真实性予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院对本案认定事实如下：2017年8月1日，张猛到晶品新能源公司工作，双方签订劳动合同书一份，约定合同期从2017年8月1日起至2019年7月31日止，其中试用期自2017年8月1日起至2017年9月30日止，执行综合计算工时制。晶品新能源公司采用基本工资+岗位补贴+绩效+全勤奖的形式向张猛支付工资，月基本工资为1600元。合同还对社会保险、合同的变更解除等作了约定。2017年8月5日，张猛在工作过程中受伤，被高邮市人力资源和社会保障局认定为工伤。经鉴定，张猛的病伤残情为九级。张猛受伤后，在家休息了4个月，在此期间被告按最低工资标准向其支付了工资。2017年12月、2018年1月、2018年2月，张猛在被告处正常上班。2018年3月开始，张猛未去晶品新能源公司上班。2018年12月21日，张猛向晶品新能源公司发出解除劳动关系通知及要求，要求于2018年12月25日解除与晶品新能源公司的劳动关系，并要求晶品新能源公司给予相应的赔偿。2019年1月11日，张猛向高邮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后者作出了终结案件审理的决定。一审法院认为，根据《工伤保险条例》和《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，张猛依法享受相关的工伤保险待遇。原告为九级伤残，因晶品新能源公司未按国家规定参加工伤保险，因此，张猛应获得的工伤保险待遇费用由晶品新能源公司负责支付，故一审法院对张猛要求晶品新能源公司支付工伤保险待遇的诉讼请求，依法应予支持。依据国家相关法律规定和本案查明的事实，一审法院对原告应享受的工伤保险待遇认定如下：1、住院伙食补助费，张猛主张600元（50元/天×12天）。晶品新能源公司认可240元（20元/天×12天）。根据《工伤保险条例》第三十条第三项规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区的人民政府规定。张猛因工伤住院合计12天，其标准可按40元/天计算，故一审法院确认张猛主张的住院伙食补助费为480元。2、护理费，张猛主张1200元（100元/天×12天）。晶品新能源公司认可720元（60元/天×12天）。张猛因工伤住院合计12天，因晶品新能源公司系右足拇趾开放性特指趾骨骨折，护理标准可参照当地护工报酬标准80元/天计算，故本院依法确认张猛主张的护理费为960元。3、一次性工伤医疗补助金，张猛主张50000元。一审法院认为，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按《条例》规定与用人单位解除或终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，根据扬州工伤保险赔偿标准，本案中张猛工伤伤残等级为九级，应享受一次性医疗补助金45000元。4、一次性伤残就业补助金，张猛主张25000元。一审法院认为，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按《条例》规定与用人单位解除或终止劳动关系，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据扬州工伤保险赔偿标准，张猛工伤九级，应享受一次性伤残就业补助金20000元。5、一次性伤残补助金，张猛主张50706元（5634元/月×9个月）。晶品新能源公司认为，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的发生工伤时的本人工资，因此应为15480元（1720元/月×9个月）。根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十条第二款规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，因此张猛应享受一次性伤残补助金30424元（5634元/月×60%×9个月）。6、停工留薪期间的工资差额，张猛主张15596元。晶品新能源公司认为，其已超额支付此期间的工资。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。张猛工伤发生前不满一个月，其受伤前的月工资额应按扬州市2016年度职工平均工资计算。停工留薪期间，晶品新能源公司已支付工资6940元，因此还需向原告支付15596元（5634元/月×4个月－6940元）。7、经济补偿金，张猛主张8451元。晶品新能源公司认为，张猛在入职后第五天即发生工伤事故，晶品新能源公司未能为张猛缴纳社保并非晶品新能源公司主观所致；即使晶品新能源公司应支付补偿金，张猛实际工作时间应为7个月，平均月工资为2482.81元，因此经济补偿金应为3724.22元。本院认为，张猛于2017年8月1日到晶品新能源公司工作，2018年12月25日，与晶品新能源公司解除劳动关系。在此期间，晶品新能源公司一直未为张猛缴纳社保，因此，张猛有权解除合同，并要求晶品新能源公司支付经济补偿金。张猛受伤后、停工留薪期间，晶品新能源公司是按最低工资标准向其支付的工资，该工资并非正常工作状态下张猛应有的收入，故不能作为计算经济补偿金的标准，仍应按扬州市2016年度职工平均工资进行计算。故晶品新能源公司应向张猛支付经济补偿金8451元（5634元/月×1.5个月）。8、晶品新能源公司不服劳动能力鉴定结论申请复核应支付张猛因此造成的损失，张猛主张1500元。一审法院认为，晶品新能源公司的该主张无法律依据，一审法院不予支持。对张猛提供的相关证据，一审法院亦不予采信。上述各项赔偿项目金额合计为120911元，应由江苏晶品新能源科技有限公司负责支付。根据《劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，第六十二条第二款、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第四十条之规定，判决如下：一、被告江苏晶品新能源科技有限公司应于本判决生效后十日内给付原告张猛因工伤而产生的护理费、住院伙食补助费、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及经济补偿金等合计人民币120911元。（上列款项汇至高邮市人民法院，开户行：工商银行高邮海潮支行，账号：11×××91）。二、驳回原告超出上述范围的其他诉讼请求.如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。经审理查明，一审法院认定的基本事实无出入，本院予以确认。本案二审争议焦点，一审法院对护理费、住院伙食补助费、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及经济补偿金等的金额认定，是否合理恰当。本院认为，一审法院对护理费、住院伙食补助费、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及经济补偿金等的金额认定，合理恰当。1、住院伙食补助费，一审法院按照40/天计算符合当地住院伙食基本标准；2、护理费，一审法院按照80元/天计算符合当地护工保障的基本标准；3、根据《江苏省实施工伤保险条例办法》第二十七条第二款规定，设区的市人民政府可以根据当地的具体情况在上述基础上下浮动超过20%确定一次性工伤医疗补助金和伤残救助补助金，故一审法院根据扬人社（2015）275号文认定一次性工伤医疗补助金九级为4.5万元，一次性伤残救助补助金九级为2万元，符合《江苏省实施工伤保险条例办法》的规定；4、一次性伤残补助金，从张猛签订的劳动合同以及工伤结束上班后的工资情况看，其工资标准低于统筹地区职工平均工资的60%，一次性伤残补助金应按照统筹地区职工平均工资的60%计算，同时晶品新能源公司主张按照合同基本工资计算，也不符合张猛工伤结束后的工资实发情况，因此一审法院认定张猛应享受一次性伤残补助金30424元（5634元/月×60%×9个月），并无不当；5、经济补偿金，晶品新能源公司主张其未能为张猛缴纳社保并非公司的单方面原因，且主张即便支付经济补偿金，也应按实际工作月数来计算其工资即2482.81元每月支付，但其既未提供证据证明其非公司的单方面原因导致未能缴纳社保的主张，也未提供其按照实际工作月数来计算其工资即2482.81元每月支付的事实与法律依据，因此该两项主张本院不予支持；6、张猛认为晶品新能源公司不服劳动能力鉴定结论申请复核应支付张猛因此造成的损失主张1500元，该主张无法律依据，依法不予支持。综上，张猛、晶品新能源公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张猛负担5元、江苏晶品新能源科技有限公司负担5元（均已交）。本判决为终审判决。审 判 长 莫俊秀审 判 员 孙建瑢审 判 员 陈建志二〇一九年十二月二十四日法官助理 郑 磊书 记 员 付心童