贵州省仁怀市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0382民初5246号原告：贵州省仁怀市忆茅酒业销售有限公司，住所地贵州省仁怀市盐津街道城南社区，统一社会信用代码91520382MA6DNR0B9M（1-1）。法定代表人：吴极，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴庆熙，贵州天筑律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶娜，贵州天筑律师事务所律师。被告：深圳市汉茅酒业有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道宝田二路6号雍华源A栋商务楼1305，统一社会信用代码91440300MA5EN77082。法定代表人：陈强，该公司总经理。被告：穆贵端，男，汉族，1982年10月14日出生，住贵州省仁怀市。第三人：蒋静波，男，汉族，1977年9月27日出生，住贵州省仁怀市。原告贵州省仁怀市忆茅酒业销售有限公司与被告深圳市汉茅酒业有限公司、穆贵端、第三人蒋静波买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，因本案的审理须以刑事侦查结果为依据，故裁定中止审理，中止事由消除后恢复审理并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴庆熙、被告深圳市汉茅酒业有限公司的法定代表人陈强、被告穆贵端、第三人蒋静波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州省仁怀市忆茅酒业销售有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与二被告于2018年6月25日签署的《购酒合同》，并判令二被告共同返还原告已支付的购酒款项514200元；2.判令二被告共同向原告支付违约金126840元；3.本案诉讼费及保全费由二被告承担。事实与理由：2018年6月25日，原告与二被告签订了《购酒合同》，合同约定原告以634200元的总价格向二被告购买53度（1瓶/500ml*6瓶装）飞天茅台70箱，交货时间为2018年8月31日，交货地点为贵州省仁怀市。合同签署后原告于2018年6月26日委托第三人将货款634200元支付给二被告，二被告收到货款后仍未按照合同约定将货物交付给原告。经原告多次催收，被告仍未履行交货义务，仅向原告退还了120000元的货款。为此，原告特诉至法院，主张上述权利。被告深圳市汉茅酒业有限公司辩称，1.因被告穆贵端不想继续经营公司了，被告穆贵端于2018年12月17日将公司的股份变更到我本人的名下，对于被告穆贵端的股份，我是全款付清了的。在此之前的事情我都不清楚，接手公司后，公司的对公账户也是由我在对接，后我了解到是原告将我公司的账户冻结了才知道本案的情况。2.被告穆贵端与原告签订的合同只是被告穆贵端代表其个人与原告签订的购酒合同，不能代表公司，是被告穆贵端的个人行为，因签订合同的时候我还未任公司法人，包括当时和被告穆贵端合伙经营的人及公司财务也不了解本案的情况。3.本案中，我公司没有和原告有过交接，也没有进过原告给我公司的钱。综上，我公司在本案中不应当承担责任。被告穆贵端辩称，1.我的上家叫秦杨和李先浪，在2018年4月10日至2018年7月9日之间秦杨以期货的名义向我诈骗了19081200元，我又于2018年4月23日、24日分别打款3384000元给李先浪，又于2018年6月3日至6月8日打款3305760元给李先浪。至今，我只收到李先浪交货给我400箱飞天茅台，秦杨交给我按当时茅台酒的折价估算为400万元左右，秦杨还差欠我1500万元左右的期货款，同时李先浪还差欠我388箱飞天茅台（1瓶/500ml*6瓶飞天）。2.和原告签订购酒合同是有个人通过我亲戚找到我说想买70箱飞天茅台酒的期货，当时我不知道我亲戚跟原告报价是多少，我也没有赚取中间差价，上家一直没有交货给我，我们一直在等待上家交货，期间，原告及第三人和我都商量过如何协商处理本案纠纷。3.购酒合同是以我个人名义签订的，但当时我注册了本案被告深圳市汉茅酒业有限公司，原告提出信不过我个人，要找一个公司挂名，当时我是被告深圳市汉茅酒业有限公司的法人我就加盖了公章在合同上。4.我收到了原告于2018年6月26日打给我的634200元的期货款，当时约定了应该交付70箱飞天茅台给原告，价格是1510元/瓶。我应当承担本案责任，但原告打给我的款项我全部都打给了上家秦杨，在等待秦杨专卖店开通的过程中，我两次共计返还了80000元给第三人，秦杨、第三人及我见面后，秦杨又退了40000元给原告，我共计退还了120000元给原告及第三人。5.我现在的状况十分困难，也有很多外债，我也不清楚要如何处理本案，针对我的上家秦杨我准备报案，现在在收集资料。6.我收到了第三人转给我的购酒款，我不是故意不交货给原告，也不是故意拖欠原告的购酒款，而是现在我所有的财物都变卖了用于偿还债务，我的上家也没有交货给我，本案的处理应该针对茅台酒期货现在的客观事实来判定，故违约金不应予以支持。第三人蒋静波述称，原告所诉属实，因为当时原告公司没有钱，所以委托我支付了634200元的酒款给被告穆贵端的私人账户，后于2018年12月左右，我方追要被告穆贵端款项，被告穆贵端从秦杨手里追回120000元的款项退给我。本院经审理认定事实如下：2018年6月25日，原告贵州省仁怀市忆茅酒业销售有限公司作为甲方与被告深圳市汉茅酒业有限公司、穆贵端作为乙方签订《购酒合同》一份，载明：“甲方以1510元/瓶向乙方购买53度飞天茅台（500ml*六瓶装）柒拾箱，总计金额人民币634200.00元（大写陆拾叁万肆仟贰佰元整），双方协商如下：一、甲方在合同签订之时需将634200.00元（大写陆拾叁万肆仟贰佰元）一次性付清给乙方。二、此70箱乙方须于2018年08月31日前交货给甲方，逾期不得超过十天，若到期甲方未提货，乙方将扣除甲方酒款的20%作为违约金，剩下80%退还给甲方；若乙方未按时交货或以任何理由推脱不交货，乙方须全额退还甲方酒款，并向甲方支付酒款20%的违约金……”。2018年6月26日，经原告委托，第三人蒋静波将货款634200元转账交付至被告穆贵端银行账户。《购酒合同》约定的交货期届满，二被告未履行交货义务。2018年12月1日，被告穆贵端返还原告购酒款50000元；2018年12月4日，被告穆贵端返还原告购酒款30000元；2018年12月21日，被告穆贵端返还原告购酒款20000元；2018年12月24日，被告穆贵端返还原告购酒款20000元，被告穆贵端共计返还的120000元购酒款，均由被告穆贵端微信转账交付第三人蒋静波。后原告催促被告返还剩余货款无果，致原告诉来本院主张上述请求。另查明，2018年12月21日，被告深圳市汉茅酒业有限公司在工商登记的法定代表人由被告穆贵端变更为陈强，股东由陈强、马国强变更为陈强、马国强。本案在审理过程中，原告于2019年7月17日向本院提出财产保全申请，要求查封、冻结二被告名下641040元的银行存款或价值相当于641040元的财产。本院于2019年7月17日作出（2019）黔0382民初5246号民事裁定冻结二被告名下641040元的银行存款或价值相当于641040元的财产，期限为一年。为此，原告缴纳了保全申请费3725元。上述事实，有原告贵州省仁怀市忆茅酒业销售有限公司提供的《购酒合同》、付款凭证，被告深圳市汉茅酒业有限公司提供的公司营业执照、身份信息及公司变更情况手机截屏图片，第三人蒋静波举证的微信语音聊天记录和截屏等证据以及到庭当事人的当庭陈述等证据在卷佐证，且经庭审和本院审查，足以认定。本院认为，原告与二被告签订的《购酒合同》，系双方真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。二被告未按照合同约定期限交付货物茅台酒，致合同目的不能实现，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”及第一百三十八条“出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付”之规定，原告诉请解除与二被告于2018年6月25日签署的《购酒合同》，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，《购酒合同》解除后，二被告应按《购酒合同》约定向原告返还货款，因被告穆贵端已经返还货款120000元应予以扣减，故本院支持被告还应返还原告货款514200元。关于原告主张的违约金问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”之规定，由于被告违约，原告要求被告支付违约金，依法予以支持。双方在合同中约定违约金按货款的20%计算，明显过高，被告辩称其不是故意违约故要求予以调减，由于原告没有举证证明被告违约对其造成损失的具体情况，并且原告在明知被告没有茅台酒经营资质，向被告购买数量较大的茅台酒，被告不能按照约定交付货物的风险较大，自身存在过错，同时结合当前营商环境和市场经济状况，本院确定按照中国人民银行贷款基准利率或者全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算违约金。合同约定于2018年08月31日前交货给甲方，逾期不得超过十天，可见，双方约定最迟交货时间为2018年9月10日，被告的违约时间应从2018年9月11日起算。因此，被告从2018年9月11日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款基准利率向原告支付违约金。由于中国人民银行自2019年8月20日起已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，取消贷款基准利率标准，被告应从2019年8月20日按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率向原告支付违约金。对于原告主张的保全费申请费3725元由被告承担的诉请，因系原告为保障债权得以顺利实现而支出的费用，本院予以支持。本案中，被告深圳市汉茅酒业有限公司辩称签订《购酒合同》系被告穆贵端的个人行为且公司并未收取原告的购酒款故公司不应在本案中承担责任。庭审中，原告与被告穆贵端皆认可在双方签订购酒合同时，因原告不信任以被告穆贵端个人名义签订合同遂而要求加盖被告深圳市汉茅酒业有限公司的公章予以确保合同能顺利履行，由此可知，在签订合同时，原告和被告穆贵端皆是明了案涉交易合同的主体为原告及二被告。被告穆贵端在签订合同时任被告深圳市汉茅酒业有限公司的法定代表人，其同时作为合同的乙方在合同上签字，且公司的法定代表人变更不影响公司的主体资格，依照《中华人民共和国民法总则》第五十七条“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织”及第六十条“法人以其全部财产独立承担民事责任”之规定，被告深圳市汉茅酒业有限公司应对签订《购酒合同》的行为承担法律责任，故本院对被告深圳市汉茅酒业有限公司该项辩称意见不予采纳。综上所述，为维护当事人合法权益。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十八条、《中华人民共和国民法总则》第五十七条、第六十条之规定，判决如下：一、解除原告贵州省仁怀市忆茅酒业销售有限公司与被告深圳市汉茅酒业有限公司、穆贵端于2018年6月25日签订的《购酒合同》；二、由被告深圳市汉茅酒业有限公司、穆贵端于本判决生效后三十日内返还原告贵州省仁怀市忆茅酒业销售有限公司购酒款514200元，并支付违约金（违约金计算方式：2018年9月11日至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算，2019年8月20日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告贵州省仁怀市忆茅酒业销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5105元（已减半收取），保全申请费3725元，合计8830元，由被告深圳市汉茅酒业有限公司、穆贵端负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  张曦二〇一九年十二月三十日书记员  黄静