河南省西华县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1622民初3728号原告：王恒禹，男，1965年1月4日出生，汉族，住浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：姚均彪，浙江精武律师事务所律师。被告：周口宏嘉置业有限公司。住所地：西华县箕城路东方国际四楼。法定代表人：朱礼兴，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡永正，河南箕城律师事务所律师。第三人：朱礼兴，男，1966年2月27日出生，汉族，住浙江省瑞安市马屿镇湖头村。第三人：张传明，男，1963年9月19日出生，汉族，住浙江省瑞安市。第三人：陈永贵，男，1965年3月4日出生，汉族，住浙江省瑞安市。第三人：谢梅云，女，1944年1月15日出生，汉族，住浙江省瑞安市。第三人：陈永余，男，1965年8月22日出生，汉族，住浙江省瑞安市。第三人：余贤军，男，1965年12月7日出生，汉族，住浙江省瑞安市。第三人：陈法胜，男，1963年7月14日出生，汉族，住浙江省瑞安市。第三人朱礼兴、张传明、谢梅云、余贤军委托诉讼代理人：胡永正，河南箕城律师事务所律师。原告王恒禹与被告周口宏嘉置业有限公司（以下简称宏嘉公司）、第三人朱礼兴、张传明、陈永贵、陈法胜、谢梅云、陈永余、余贤军股东资格确认纠纷一案，本院于2019年6月10日作出(2019)豫1622民初1440号民事判决书，判决：一、确认原告王恒禹在被告周口宏嘉置业有限公司享有股东资格，持股比例为10%。二、驳回原告王恒禹的其他诉讼请求。被告宏嘉公司不服该判决提起上诉。周口市中级人民法院作出(2019)豫16民终4284号民事裁定书，认为原审合议庭组成人员不合法导致严重违反法定程序，裁定撤销原判，发回重审。本院于2019年10月10日适用普通程序立案受理后，于2019年11月11日依法公开开庭进行了审理。原告王恒禹及其委托诉讼代理人姚均彪、被告宏嘉公司诉讼代理人胡永正、第三人朱礼兴、张传明、谢梅云、余贤军诉讼代理人胡永正到庭参加了诉讼，第三人陈永贵、陈永余、陈法胜经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王恒禹向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告系被告公司股东身份及持股比例为10%（600万元）。2、判令被告将原告记载于被告公司股东名册并进行工商登记。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告公司成立于2013年8月6日，注册资金人民币1000万元，原始股东为第三人朱礼兴、张传明。2014年，第三人朱礼兴、张传明邀请原告及其他第三人向被告出资入股。原告履行了全部出资义务后，被告以收据的形式向原告出具了《出资证明》，并于2014年8月22日重新签署了《周口宏嘉置业有限公司章程》。原告入股后，被告公司仍然由第三人朱礼兴、张传明实际掌控。近年来，由于被告公司无法正常召开股东会议，也没有向原告通报公司的经营及财务等情况，导致原告无法知道被告公司的具体情况而发生多次争议。经查，被告并没有将原告记载于被告公司股东名册及进行工商登记，故向人民法院提起民事诉讼。庭审中，原告放弃其第2项诉讼请求另行主张。被告宏嘉公司辩称，1、根据公司法第35条的规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。虽各方当事人签订了公司章程，但实际不是公司股东的增加，而是对商场项目的投资。理由是：在与原告同时投入资金的当事人都分别抽回了投资。如：林其三抽回了600万元的全部投资、王恒禹也撤回了大部分投入，若是对公司的入股，抽逃资金是被法律禁止的，为什么又抽回大部分投资？2、在2015年1月11日，各方当事人签字的股东会议议程第六条规定，股东到账资金按月息1%的利息计息。全部当事人都按投入资金计算利息并分别全部拿走。由此看出，原告的投入资金不是作为公司股东的入股股金，而是对商场建设的合伙投资。因为股东的入股资金不得计息。鉴于以上几点，原告要求确认股东身份及持股比例的请求不能得到法庭支持。3、原告漏列当事人，根据当事人签字的章程和股东会议议程,签字的当事人包括林其三，应当认定林其三为本案当事人。原告未将林其三列为第三人明显不当。4、王恒禹实际出资480万元而不是600万元。综上所述，原告漏列当事人，原告的请求不符合当事人约定。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人朱礼兴、张传明、谢梅云、余贤军共同述称：同被告答辩意见。第三人陈永贵、陈永余、陈法胜未到庭陈述意见。原告王恒禹提交证据材料有：1、身份证一份。证明原告的身份情况。2、企业信用信息公示报告一份。证明被告的主体情况。3、身份证（户籍信息）七份。证明第三人身份情况。4、出资证明（收据）一份、银行汇款凭据4份、结婚证复印件1份。证明原告已经履行出资义务的事实。5、公司章程一份。证明原告已经在章程上签字的事实。6、股东会决议一份。证明被告及第三人认可原告股东身份的事实。被告宏嘉公司及第三人朱礼兴、张传明、谢梅云、余贤军共同质证意见：对证据1-3无异议。对证据4的数额及证明目的均有异议，原告提供的收据数额为500万元，在收款事由栏中是2013年9月1日50万元，2014年4月25日200万元，2014年8月15日250万元；而原告提供的汇款凭证仅有2014年4月25日的200万元和2014年8月15日的250万元，2013年9月1日的50万元并未到位。原告方的实际出资额应按450万元计算。对于原告提供的2014年10月21日80万元的汇款凭证，该笔汇款已全部退回原告，与本案的所谓股金没有关系。该收据注明的是投资款而不是入股的股金，不能证明原告已经履行了出资义务。对证据5公司章程有异议，因为原告提供的公司章程是2014年8月22号制定，在此之后到2015年1月11日，各方当事人又重新签订了第二份公司章程，两份公司章程的内容个别地方不一致，应当以后一次的公司章程为依据。因此该证据不能作为认定本案事实的证据。对证据6真实性无异议，对证明目的有异议，该证据的表现形式虽表述为股东，但事实上就是一种项目合伙，该组证据中有投资款利息的约定，说明各方当事人是投资，不能达到原告的证明目的。经审查，被告宏嘉公司及第三人朱礼兴、张传明、谢梅云、余贤军无异议的证据1-3和真实性无异议的证据5、6，与本案案件事实相关联，认定为有效证据；证据4能够证明原告出资580万元，另外20万元，原告没有提供证据证明，被告异议部分成立。被告宏嘉公司提交证据材料有：1、2015年1月11日的周口宏嘉置业有限公司章程一份。证明本次变更不在工商局备案，各方当事人不得抽回投资，该章程签字之后，实际上各方当事人没有按照公司法的规定履行出资义务，因部分当事人抽回投资及收取利息的事实，说明该章程关于股东部分的内容表述与实际不符。2、原告方撤回投资及收取利息的汇款凭证。证明原告方撤回投资360万元，收取利息896326元。原告王恒禹质证意见：对证据1真实性无异议，但该章程明确的证明原告的股东身份。虽然其在第五条下面约定了经股东会同意此次变更不在工商局进行备案，但该条也只能证实没有向工商局登记这个事实，不能否定原告的股东身份。证据2真实性无异议，该证据只能证明被告向原告支付款项，并明确注明是预支款及其他名义支付的，上面注明的“王恒禹利息”是被告事后填写的，原告对该注明并不知情。故此证据无法证明被告所称的抽回资金的事实。第三人朱礼兴、张传明、谢梅云、余贤军无异议。经审查，对原告及第三人对真实性无异议的证据1予以采信；证据2仅能证明被告公司向原告转账的事实，不能证明系原告的撤资款，被告的证明目的不能成立。第三人朱礼兴、张传明、陈永贵、陈法胜、谢梅云、陈永余、余贤军均没有提交证据材料。根据审查确认的有效证据及当事人陈述，本院认定以下案件事实：2013年8月6日，被告宏嘉公司在周口成立，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），公司住所地为周口市××大道中段西侧。2015年6月4日公司住所地变更为××箕城路中段路××北。宏嘉公司工商登记信息显示：法定代表人为朱礼兴，股东为朱礼兴、张传明。宏嘉公司2014年8月22日制定的公司章程第四章第五条记载股东的名称、出资方式及出资额如下：朱礼兴出资额1980万元，股权比例33%；张传明出资额1800万元，股权比例30%；陈永余出资额600万元，股权比例10%；王恒禹出资额600万元，股权比例10%；谢梅云出资额300万元，股权比例5%；陈永贵出资额240万元，股权比例4%；陈法胜出资额240万元，股权比例4%；余贤军出资额240万元，股权比例4%；合计出资额6000万元，股东人数为8人。宏嘉公司2015年1月11日制定的公司章程第四章第五条记载股东的名称、出资方式及出资额如下：朱礼兴出资额2040万元，股权比例34%；张传明出资额1500万元，股权比例25%；王恒禹出资额600万元，股权比例10%；林其三出资额600万元，股权比例10%；谢梅云出资额300万元，股权比例5%；陈永余出资额300万元，股权比例5%；陈法胜出资额240万元，股权比例4%；陈永贵出资额240万元，股权比例4%；余贤军出资额180万元，股权比例3%；合计出资额6000万元，股东人数为9人。注：经股东会同意，此次变更不在工商局进行备案。原告王恒禹及其妻子王爱珍于2013年9月至2014年8月，三次往被告宏嘉公司转账500万元，被告宏嘉公司于2014年8月22日向原告出具收据一张。2014年10月21日，王爱珍又向被告宏嘉公司转账80万元，合计580万元。宏嘉公司从2014年8月22日制定公司章程后召开的几次股东会议，原告王恒禹均以股东身份参加了股东会。宏嘉公司经营期间，多次向原告王恒禹及其妻子王爱珍转账合计449.6326万元。本院认为，本案系股东资格确认纠纷案件。股东资格是投资人取得和行使股东权利、承担股东义务的基础。公司股东取得完整股东资格和股东权利，必须符合实质要件和形式要件。实质要件是出资，形式要件是对股东出资的记载和证明，即公司章程记载、股东名册记载、工商部门登记。股东资格的取得包括原始取得和继受取得两种方式，其中原始取得是以股东直接向公司出资为基础。对于公司内部关系而言，实际出资是股东对公司最重要的义务。原告王恒禹以现金形式缴纳了出资，被告宏嘉公司给原告出具了收据，公司章程中对原告的股东身份已经确认，并且原告以股东身份多次参加股东会议，因此，原告具备了公司股东的资格，故对原告要求确认股东资格的诉讼请求，本院予以支持。关于原告出资比例的问题。原被告对原告出资额存在争议，原告陈述出资600万元，但提供的证据能够证明其出资额为580万元。另外20万元原告在原一审庭审中陈述是其妻子王爱珍通过其他途径给张传明或者法定代表人朱礼兴了；在发回重审后的庭审中陈述是从原告工资中冲抵的，被告不予认可。被告在经营期间，公司股东人数及出资数额均发生变化，且原被告对被告转账给原告的款项性质陈述又不一致，庭审不能查明原告的出资比例。故对原告确认出资比例的诉请不予支持。对被告辩称的原告漏列当事人林其三，因本案审理的是原告王恒禹请求确认其股东身份的纠纷，林其三是否是公司股东不影响本案的审理，故对被告的抗辩意见不予采纳。被告辩称原告投入的资金不是入股股金，而是对商场建设的合伙投资，被告没有提供有效证据予以证明，且与本院认定的有效证据公司章程及股东会决议相矛盾，被告该抗辩理由不能成立。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告王恒禹在被告周口宏嘉置业有限公司享有股东资格；二、驳回原告王恒禹的其他诉讼请求。案件受理费53800元，由被告周口宏嘉置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  邓春玲审判员  王俊山审判员  王泽生.二〇一九年十二月十八日法官助理田绘敏书记员李文超