湖南省汝城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1026民初2154号 原告：罗国财，男，1964年11月14日出生，汉族，住湖南省汝城县。 委托诉讼代理人：陈灵芝，湖南福城律师事务所律师。 被告：温烽，男，1986年9月11日出生，汉族，住广东省五华县。 委托诉讼代理人：何雪金，湖南扬法律师事务所律师。 被告：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地武汉市江岸区建设大道738号浙商大厦36层。 法定代表人：刘经纶，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘京成，北京天平（长沙）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张舟，北京天平（长沙）律师事务所律师。 原告罗国财与被告温烽、泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告罗国财的委托诉讼代理人陈灵芝、被告温烽及其委托诉讼代理人何雪金、被告泰康公司的委托诉讼代理人张舟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗国财向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告赔偿原告141187元(详见赔偿清单)，被告泰康公司在保险责任范围内先予赔付(精神损害赔偿金在交强险责任范围内先予计赔)；二、本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年4月15日10时20分许，温烽驾驶粤MXXXX3号牌小型普通客车沿S346线由西往东行驶，当行驶至汝城县省道S346线(岭秀瑶族乡长洞村八田垅组路段)时，因道路右侧堆放有砂石，温烽驾车骑扎道路中心黄虚线往对向车道行驶过程中，罗国财驾驶无号牌三轮车紧急避让驾驶车辆驶入相对车道，造成小车的右后侧与三轮车的右侧相撞，造成两车受损，罗国财受伤的道路交通事故，事发后温烽未保护现场。经交警认定，温烽承担主要责任，罗国财承担次要责任。事故发生后，原告被送往汝城县中医医院住院治疗71天，被告温烽共需赔偿原告损失141187元。事故车辆在被告泰康公司投保了机动车强制保险（以下简称交强险）以及商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），被告泰康公司应当在保险责任范围内先予赔偿。特诉至贵院，希判如所请。 温烽辩称：一、原告主张的赔偿项目中部分标准计算过高，已超过法律规定，且部分无事实及法律依据，恳请核实并予以调整。1、营养费计算不得高于30元/天；2、交通费未提供正式发票，不予认可；3、护理费应当按当地护工标准120元/天计算为8520元；4、伤残赔偿金及抚养费中伤残系数应当以10%计算；5、精神损害赔偿金标准过高，应在法律规定范围内予以调整；6、车损费用没有正式发票，不予认可。 二、温烽所驾驶的车辆已在泰康公司购买交强险及商业三者险，且事故发生时在保险期限内，因此，原告所主张的赔偿款项应当全部由泰康公司承担赔偿责任。 泰康公司辩称：一、涉案粤MXXXX3号车在泰康公司处投保交强险和商业三者险500000元(含不计免赔)，本次事故发生在保险期限内，暂对于事故真实性及事故责任无异议。二、泰康公司仅需承担交强险限额内部分，超过交强险限额外的损失商业三者险不予赔付。1、根据《事故认定书》显示事发后温烽未保护现场，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条之规定，属于法律和行政法规明确禁止的行为；2、根据《道路交通安全法》及《道路交通安全法实施条例》均严禁事故后未依法采取措施离开现场。《机动车第三者责任保险》第二十四条第二款第1项已将此行为列入责任免除，保险人已尽到了对投保人的提示义务。泰康公司依法在商业三者险范围内不予赔偿。 三、原告诉请赔偿标准过高或部分赔偿无据，应重新核定。1、住院伙食补助费7100元予以认可；2、医疗费48593.05元，对超出国家基本医疗保险范围的医药费用泰康公司不予赔偿，主张医疗费扣除20%，认可38874.44元；3、营养费3550元，认可2000元；4、后续治疗费6000元，并未实际产生暂不予认可；5、交通费以温烽的答辩意见为准；6、护理费11909.9元，认可按照100元/天计算71天即7100元，医疗费用中有护理费2578元不能重复主张；7、误工费19749.3元，误工天数应计算至定残前一日即94天，误工费为3680元/月÷30天×94天=11530.67元；8、残疾赔偿金以温烽的答辩意见为准；9、被扶养人生活费3101.7元不予认可；10、鉴定费1956元不属于保险赔付范围，应由温烽承担；11、精神抚慰金8000元，认可4000元；12、车损2000元，未提供车辆损失照片、车辆购买时间及损失发票，不予认可。 四、泰康公司不是本次交通事故的侵权人，无过错，故不承担本案诉讼费用，应由原告及温烽承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的身份证、户口本、结婚证，泰康公司对三性均有异议，对原告提交的永乐瑶族村委会出具的证明，泰康公司质证认为证据形式不符合民诉法司法解释的规定；经审查，上述证据真实可信，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 2019年4月15日10时20分，被告温烽驾驶其父亲温木华所有的粤MXXXX3号牌小型普通客车沿S346线由西往东行驶，当行驶至汝城县省道S346线(岭秀瑶族乡长洞村八田垅组路段)时，因道路右侧堆放有砂石，温烽驾车骑扎道路中心黄虚线往对向车道行驶过程中，罗国财驾驶无号牌三轮车紧急避让驾驶车辆驶入相对车道，造成小车的右后侧与三轮车的右侧相撞，造成两车受损，罗国财受伤的道路交通事故。事发后，温烽等人将压在罗国财身上的三轮车搬开，未保护现场。然后温烽对现场进行拍照及报警、报保险，并在现场等候交警及泰康公司的工作人员。经汝城县交警队认定温烽承担事故的主要责任，罗国财承担次要责任。罗国财到汝城县中医医院住院治疗71天，经诊断为左耻骨体、耻骨上支骨折，左锁骨骨折，骶骨骨折；行锁骨骨折切开复位内固定术+骨盘骨折外固定支架固定术；用去医疗费47275.21元，其中温烽垫付31000元；出院医嘱:1.注意钉道卫生，半月后拆除外固定支架，费用约2-3千元；2.左锁骨骨折愈合后需二次手术取出内固定，费用约5-6千元;3.近3月不宜行重体力劳动;4.适当加强营养及功能锻炼;5.不适随诊。2019年7月12日罗国财到汝城县中医医院拆除外固定支架，用去医疗费1317.84元。2019年7月19日经广东法正司法鉴定所鉴定：罗国财左锁骨骨折评定为十级伤残，左耻骨体、耻骨上支骨折评定为十级伤残，用去鉴定费1956元。 另查明，温烽驾驶的粤MXXXX3号牌车辆由其父亲温木华在泰康公司投保了交强险、商业三者险，商业三者险的责任限额500000元（含不计免赔），事故发生在保险期间内。其中商业保险条款第二十四条第（二）项第1点约定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”以及第二十六条第一款第（七）项约定“未经保险人事先书面同意的诉讼费”，保险人不负责赔偿。罗国财尚有婚生儿子罗某（2002年2月26日出生）需抚养、母亲朱金花（1936年7月19日出生）需赡养，朱金花共生育子女八人。罗国财自2018年1月至今在汝城某某公司工作，月工资XXXX元,因2019年4月15日发生交通事故住院治疗，治疗期间工资暂停发放。 本院认为，被告温烽驾驶的小型客车与原告罗国财驾驶的三轮车发生交通事故，温烽承担事故主要责任、罗国财承担次要责任。被告温烽驾驶的车辆在被告泰康公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的责任限额500000元，事故发生在保险期间内。泰康公司认为《道路交通事故认定书》显示事发后温烽未保护现场，属于法律和行政法规明确禁止的行为，故以商业保险条款的第二十四条第二项第1点为依据主张超过交强险限额外的损失商业三者险不予赔付。本院认为，《道路交通事故认定书》并未认定温烽驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，同时结合庭审查明的情况来看，温烽报警后一直在现场等候交警，搬开三轮车的原因是为抢救伤者，故对泰康公司有关商业三者险免责的抗辩不予支持，泰康公司应在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任。 对原告罗国财的损失核定如下：一、医疗费部分：①医疗费48593.05元【47275.21元+1317.84元（外固定支架拆除费用）】，对泰康公司主张超出国家基本医疗保险范围的医药费用不予赔偿，本院认为，商业保险条款约定的是“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分”泰康公司不予赔偿，并且泰康公司亦未举证证实其主张，故不予支持；②后续治疗费：根据医嘱取出锁骨内固定费用约5-6千元，现原告主张要求支付后续治疗费6000元，本院予以支持；③营养费：根据医嘱适当加强营养，酌定营养费为2130元（30元/天×71天）；④住院伙食补助费7100元（100元/天×71天）；以上合计63823.05元。二、伤残赔偿费部分：①残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：原告两处十级伤残，赔偿系数确定为11%，即残疾赔偿金为83837.27元【（36698元／年×20年×11%）+（25064元/年×1年×11%÷2）+（25064元/年×5年×11%÷8）】；②误工费：原告构成伤残，误工时间可以计算至定残前一日即2019年7月18日共95天，误工费为11653.33元（3680元/月÷30天×95天）；③护理费7575.41元（38944元/年÷365天×71天）；④原告伤情构成两处十级伤残，现主张要求赔偿精神损害抚慰金8000元过高，本院酌情调整为5500元；以上合计108566.01元。对原告主张要求赔偿交通费1000元、车损2000元，因其未提供相应证据证实，不予支持。三、鉴定费1956元。 综上所述，原告罗国财医疗费部分损失为63823.05元，减去交强险责任限额内医疗费10000元，剩余53823.05元，因被告温烽承担事故的主要责任，故由温烽按70%的比例承担赔偿责任即37676.14元（53823.05元×70%）;合计被告温烽应赔偿原告罗国财医疗费部分损失47676.14元（10000元+37676.14元）。原告罗国财伤残赔偿费部分损失108566.01元，未超过交强险责任限额内伤残赔偿费110000元。被告温烽应赔偿原告罗国财医疗费部分、伤残赔偿费部分损失共计156242.15元（47676.14元+108566.01元），温烽已支付31000元，尚应支付125242.15元，该笔款项由被告泰康公司直接支付给原告罗国财，泰康公司还应支付温烽垫付的款项31000元。鉴定费1956元由被告温烽负担70%即1369.2元（1956元×70%）。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告泰康在线财产保险股份有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告罗国财医疗费（含后续治疗费）、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、精神损害抚慰金共计125242.15元。 二、被告泰康在线财产保险股份有限公司在本判决生效后十日内支付被告温烽垫付款项31000元。 三、被告温烽在本判决生效后十日内赔偿原告罗国财鉴定费1369.2元。 四、驳回原告罗国财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3124元，减半收取1562元，由原告罗国财负担161元，被告温烽负担1401元。负有承担诉讼费义务的当事人限在本判决书发生法律效力之日起七日内向本院交纳。期满拒不交纳的，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员 邓慧丽 二〇一九年十二月二十七日  书记员 朱文娟 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。