贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔0526刑初397号 公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院。 被告人马关银，男，1978年10月5日出生，农民，户籍所在地，住威宁自治县。曾因贩卖毒品罪，2010年3月29日被威宁自治县人民法院判处有期徒刑五年，2013年6月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年9月1日被威宁自治县公安局刑事拘留，同年9月26日经威宁自治县人民检察院批准，次日被威宁自治县公安局执行逮捕。现羁押于金沙县看守所。 委托辩护人李敬，贵州浩锐律师事务所律师。 威宁自治县人民检察院以威检公诉刑诉（2019）1595号起诉书指控被告人马关银涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月28日向本院提起公诉。本院于2019年12月2日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开庭进行了审理。威宁自治县人民检察院指派检察员燕凤出庭支持公诉，被告人马关银及其辩护人李敬到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会决定，本案现已审理终结。 威宁自治县人民检察院指控：2019年8月31日20时许，被告人马关银为贩卖毒品给余某1等人，驾驶云Ｃ×××××车辆从威宁自治县中水镇通过毕威高速行驶至威宁北站进入威宁县城境内，当马关银驾驶的云Ｃ×××××车辆行驶至威宁县六桥街道龙凤村金龙山庄至县医院中段小路上时，根据前期侦查工作获得线索的威宁县公安局禁毒大队民警进行追堵拦截，当民警车辆拦住马关银驾驶的云Ｃ×××××车辆时，坐在车后排的马某1换（另案处理）从云Ｃ×××××车中将用黑色塑料袋包裹的毒品一砣丢出车外，禁毒民警立即将毒品查获并当场抓获马关银、马某1换。经称量，海洛因可疑物毛重63.23克，净重60.08克。 所查获的毒品可疑物经贵州省公安司法鉴定中心鉴定：检出海洛因。 据此认为，被告人马关银违反毒品管理规定，贩卖毒品海洛因，数量达60.08克，其行为触犯了刑律，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人马关银有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年。请依法判处。 被告人马关银对公诉机关指控的犯罪事实、适用法律及量刑建议均未持异议。 辩护人提出如下辩护意见：对公诉机关指控被告人马关银贩卖毒品的罪名不持异议。被告人马关银到案后如实供述，认罪态度诚恳；本案公安机关及时介入，毒品未流入社会，社会危害性较小；被告人本次实施的贩卖毒品行为应认定犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚，本案被告人只打算交易一千元的毒品，数量较小，因被告人意志以外的原因，该毒品不会到买方的手中，故应对被告人从轻处罚；本案被告人马关银存在以贩养吸的行为，为了吸毒而贩毒，应对其从轻处罚；被告人马关银是家庭的顶梁柱，请求本着教育为主与惩罚为辅的原则，对其减轻处罚。根据宽严相济、疑罪从轻的原则，希望合议庭对被告人减轻处罚。 经审理查明，被告人马关银与毒品买受人余某1通过电话联系买卖毒品，被告人马关银要求买受人余某1先支付款项，再送毒品给买受人。2019年8月31日，买受人余某1以微信转账的方式转款人民币一万元给被告人马关银。当天被告人马关银驾驶其妹马某2所有的车牌号为云Ｃ×××××车辆从威宁自治县中水镇通过都香高速到威宁县城。当晚20时许，马关银驾驶的云Ｃ×××××车辆行驶至威宁北站进入威宁县城境内。当马关银驾驶的车辆行驶至威宁自治县六桥街道龙凤村金龙山庄至县医院小路中段时，根据前期侦查工作获得线索的威宁自治县公安局禁毒大队民警进行追堵拦截，当民警车辆拦住马关银驾驶的云Ｃ×××××车辆时，坐在车后排的马某1换（另案处理）从云Ｃ×××××车中将用黑色塑料袋包裹的毒品一坨丢出车外，禁毒民警立即将毒品查获并当场抓获马关银、马某1换。经称量，海洛因可疑物毛重63.23克，净重60.08克。所查获的毒品可疑物经贵州省公安司法鉴定中心鉴定：送检的检材中检出海洛因。 经贵州中一司法鉴定中心司法鉴定，鉴定意见：1、送检标记为“毒品外包装物黑色塑料袋1份”的检材上检出混合DNA分型，该混合DNA分型包含马某1换的DNA分型，不包含马关银的DNA分型。2、送检标记为“毒品内包装物黑色塑料袋1份”的检材上检出混合DNA分型，该混合DNA分型包含马关银的DNA分型，不包含马某1换的DNA分型。 另查明，威宁自治县人民检察院于2019年11月26日就认罪认罚从宽的相关规定对马关银进行告知，马关银于当日在值班律师的见证下自愿签署了认罪认罚具结书，承认公诉机关指控的犯罪事实并接受公诉机关提出的量刑建议。 再查明：被告人马关银曾因贩卖毒品罪，2010年3月29日被威宁自治县人民法院判处有期徒刑五年，2013年6月27日刑满释放。 上述事实，有经庭审举证，质证的下列证据证实： 1.接处警登记表、立案决定书。 2.搜查证 3.检查笔录及照片。 4.毒品提取、扣押笔录、扣押决定书及照片。 5.毒品案件计量记录、照片。 6.毒品取样笔录。 7.毒品收据。 8.血样提取笔录、现场检测报告书。 9.检查笔录。 10.现场勘查笔录、草图及照片。 11.鉴定委托书及鉴定书 12.183××××5356、182××××5788、136××××5399的八月份话单及机主信息。 13.车辆卡口出入明细。 14.查获经过。 15.“三所”人员体检表、县医院彩色超声检查报告单及监视居住决定书。 16.刑事判决书、裁定书、释放通知书、情况说明。 17.监视居住决定书。 18.户籍证明。 19.证人余某1的证言。 20.马某1换的供述 对被告人的辩护人所提辩护意见，根据本案事实、证据及相关法律规定，本院评判如下： 关于被告人的辩护人提出“本案公安机关及时介入，毒品未流入社会，社会危害性较小”的辩护意见，本院认为，毒品犯罪侵犯的客体是国家对毒品的管理制度，毒品犯罪体现的社会危害性，集中体现在行为人对国家毒品管理制度的违反。毒品是否流入社会，并不是毒品犯罪社会危害性的具体表现。从实然层面讲，只要行为人客观上违反了国家对毒品的管理制度，就应当认为他的行为具有社会危害性。故辩护人的此辩护意见本院不予采纳。 关于被告人的辩护人提出“被告人本次实施的贩卖毒品行为应认定犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚，本案被告人只打算交易一千元的毒品，数量较小，因被告人意志以外的原因，该毒品不会到买方的手中，故应对被告人从轻处罚”的辩护意见，对此本院认为，贩卖毒品是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为，本案被告人与买受人余某1已达成一致意见，且买受人余某1已微信转账转了10000元给被告人马关银，即使毒品尚未交付，仍具备了贩卖毒品的全部客观要件，属于犯罪既遂。故辩护人的此辩护意见本院不予采纳。 关于辩护人提出的“本案被告人马关银存在以贩养吸的行为，为了吸毒而贩毒，应对其从轻处罚”的辩护意见，经查，本案查获的毒品数量为60.08克，应当按查获的毒品数量认定其贩毒的数量，不应当因被告人吸食毒品而部分扣除，故辩护人的此辩护意见本院也不予采纳。 本院认为，被告人马关银违反毒品管理规定，贩卖毒品海洛因，数量达60.08克，其行为触犯了刑律。据此，公诉机关指控被告人马关银犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。 被告人马关银曾因犯贩卖毒品罪，2010年3月29日被威宁自治县人民法院判处有期徒刑五年，2013年6月27日刑满释放。被告人马关银系毒品再犯，应从重处罚。被告人马关银到案后，自愿如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；对指控的犯罪没有异议，自愿接受刑事处罚，可以从宽处理。 综上，公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。 被告人马关银的违法所得一万元，应予以追缴上缴国库。 对于被告人马关银使用的OPPO牌手机，型号为R15X，手机串号：869454044957412、869454044957404，电话卡号码为15×××99、191××××6475的手机，属被告人马关银的作案工具，应予以没收。 对于被告人驾驶运输毒品的车牌号为×××××白色众泰越野车，经查，该车所有人系被告人马关银的妹子马某2，被告人在向其妹借车使用时，并未告知马某2借车用于贩卖毒品。该车辆已被威宁自治县公安局扣押，故该车应由威宁自治县公安局发还给马某2。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十五条、第五十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人马关银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，没收财产人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月1日起至2034年8月31日止。没收财产限判决生效后三个月内缴纳）。 二、被告人马关银使用的OPPO牌，型号为R15X手机予以没收。 三、被告人马关银违法所得人民币一万元予以追缴，上缴国库。 四、由威宁自治县公安局将车牌号为×××××白色众泰越野车发还给车辆所有人马银莲。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱正祥 审 判 员  李苍劲 人民陪审员  龙正学 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  周 宇