成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0116民初7819号 原告：张睿，女，1997年8月12日出生，汉族，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：汪燕，四川拓越律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄锐，四川拓越律师事务所律师。 被告：汤毅，男，1971年7月1日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：李振全，四川英冠律师事务所律师。 原告张睿与被告汤毅合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月10日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张睿及其委托诉讼代理人汪燕，被告汤毅及其委托诉讼代理人李振全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张睿向本院提出诉讼请求：1.汤毅立即向张睿返还出资款60,000元；2.汤毅向张睿赔偿损失5000元。事实与理由：2019年7月1日，张睿与汤毅签订《合伙协议书》，约定双方合伙投资经营双流区艾尚丽人美容店（以下简称艾尚丽人美容店），共同出资、共同经营、共担风险。其中汤毅出资540,000元，持有90%的合伙份额，张睿出资60,000元，持有10%的份额。以上协议签订后，张睿按约定向汤毅支付了出资款60,000元。2019年7月，案外人李丹、唐成林告知张睿，二人也与汤毅签订了内容几乎一致的《合伙协议书》，张睿才知道汤毅在与张睿签订《合伙协议书》前后分别与案外人唐成林、李丹签订了合伙协议。张睿认为，唐成林对张睿入伙的情况并不知情，也未经唐成林的同意，故张睿的入伙行为无效，汤毅应当向张睿返还出资款，且基于汤毅的主观恶意，应当赔偿张睿的损失。 汤毅辩称，汤毅与张睿于2019年7月签订《合伙协议书》前，已向唐成林、李丹告知了新入伙成员的情况，唐成林和李丹均表示同意后，汤毅才和张睿签订合伙协议。因此，张睿的入伙行为有效。只是自张睿入伙以来，艾尚丽人美容店的经营状况不好，张睿未分得利润。在此情况下，张睿提出退伙，应当根据《合伙协议书》第四条关于退伙的约定执行。但张睿不想按照协议约定退伙，而是想以未经过同意入伙，认定协议无效来达到对合伙组织不承担亏损的目的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：营业执照、《合伙协议书》、《合作协议书》、转账记录，本院予以确认并在卷佐证。 此外，汤毅还提交了以下证据：“艾尚丽人1店-股东”微信聊天记录（2019年6月6日-2019年10月22日）及录音资料，证明唐成林知晓且同意张睿入伙。以上微信记录载明：2019年6月11日，代表汤毅管理经营艾尚丽人美容店的胥露娜发送招募在艾尚丽人美容店上班的工作人员作为合伙人的信息，唐成林与李丹均表示“可以”。2019年7月1日，胥露娜将张睿加入微信群。自2019年8月6日起，张睿、李丹、唐成林与“胥露娜”就合伙账目、合伙协议的签订等事项发生争议。录音资料显示：因张睿与李丹入伙所占股份比例问题，唐成林与“胥露娜”发生分歧，唐成林陈述：“我是晓得他们是股东，但是说实话他们这样子签的话相当于我就不认可”。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月20日，汤毅作为经营者登记注册了经营场所位于双流区东升街道白衣上街118号的个体工商户艾尚丽人美容店，经营范围为美容服务、化妆品销售。 2019年7月1日，汤毅与张睿签订《合伙协议书》，约定合伙经营艾尚丽人美容店，由二人共同出资、共同经营、共同管理、共同劳动、共担风险、共享利润。合伙事务自2019年7月1日起，汤毅的出资金额为540,000元，所占比例为90%；张睿的出资金额为60,000元，所占比例为10%。该《合伙协议书》第三条约定，汤毅为本店合伙事务负责人，拥有最终决策权；合伙事务场所为租赁场地，需由合伙事务负责人与房东续签或改签租赁协议，并办理相应的营业执照；汤毅为合伙事务财务管理人，收支必须账目清楚，并接受合伙人监督审核；合伙事务按月提取风险准备基金，月风险准备金按总投入500,000元÷60个月=8300元/月计提，风险准备金属全体合伙人共有，并用于下列准备：门店装饰装修翻新，设施设备的购置、修理和维护，合伙份额的回购，以及其他合伙事务的发展和风险的承担；合伙期间，各合伙人不得自营、与其他人合伙经营或以任何方式从事美容养生类事务，参与合伙经营本公司品牌名下合伙事务和门店的除外；合伙终止或退伙后，各合伙人在一年内不得在合伙门店十公里范围内以任何方式从事同类业务的经营或工作，参与合伙经营本公司品牌名下合伙事务和门店的除外。有前述两种情形之一的，行为人应向其他合伙人承担违约责任，违约金为50,000元。第四条约定，合伙期2年内，任何一方合伙人均不得退伙，2年后若有一方退伙，退伙人应当与其他合伙人协商转让合伙份额，也可以与本店符合规定的员工协商转让，但必须经合伙负责人同意；2年后书面申请且无法通过转让方式转让份额的，由合伙事务以风险准备金回购退伙份额，并以退伙人书面申请6个月后回购；合伙事务回购退伙人合伙份额的，以退伙人申请退伙后6个月合伙事务每月平均利润为基数计算合伙人的投资回报周期投资回本达到本协议约定的合伙人投资总额，公式为：平均利润×回报周期=投资总额；在18个月以内达到投资总额的，按退伙人投资份额回购，在18个月以上36个月以内达到投资总额的，按退伙人投资额的2/3回购，在36个月以上48个月以内达到的，按退伙人投资份额的1/3回购，48个月以上的，按退伙人投资额的1/5回购；申请退伙的退伙人不得分配合伙事务的风险准备金；合伙人内部转让合伙份额的，须经合伙负责人同意方可转让。第五条财产清算约定，门店解散或终止时由全体合伙人组成清算组，对门店财产、债务进行清算；门店经各方协商一致解散或被终止时，按以下顺序进行清偿和分配：1.交纳所欠税款，2.员工工资及劳动社会保险费用，3.其他债务，4.合伙人分配剩余财产。第七条补充约定，李丹知情并同意张睿持有艾尚丽人美容店总股份的10%，合伙期间各合伙人不得以个人名义违背本合同，私自侵占损害合伙利益，如有违约，将赔付各合伙人违约金100,000元。 以上协议签订后，张睿于2019年7月3日支付了以上出资款共计60,000元。 另，2018年9月1日，汤毅作为甲方、唐成林作为乙方签订《合伙协议书》，约定双方合伙经营艾尚丽人美容店，由二人共同出资、共同经营、共同管理、共同劳动、共担风险、共享利润；出资情况为，汤毅出资540,000元所占比例为90%，唐成林出资60,000元，所占比例为10%；合伙事务自2018年9月1日起；经合伙人协商，一致同意补充约定：唐成林不参与管理，可协助管理；一季度统计总业绩及利润，一季度一分；大医美业绩利润一年一分。该《合伙协议书》第三条合伙事务管理、第四条退伙及合伙份额的转让、第五条财产清算约定的内容与汤毅与张睿签订的《合伙协议书》内容一致。 2018年11月1日，汤毅与李丹签订《合作协议书》，双方约定合伙经营艾尚丽人美容店，由二人共同出资、共担风险、共享利润。合伙事务自2018年11月1日起，汤毅的出资金额为611,000元，所占比例为94%；李丹的出资金额为39,000元，所占比例为6%。该协议第三条、第四条、第五条内容均与汤毅于2018年9月1日与唐成林的约定一致。第七条补充约定，店内基础业绩季度结算，医美业绩一年结算，李丹不参与管理。 2019年10月16日，唐成林以其于2019年7月了解到汤毅同时与李丹、张睿签订了内容几乎一致的《合伙协议书》，且汤毅在经营合伙经营的艾尚丽人美容店外，还经营了另外一家同类型美容店，经常将客户介绍至汤毅另外经营的美容店消费为由，向本院提起诉讼，要求解除汤毅与唐成林所签订的《合伙协议书》，并要求汤毅返还出资款并承担违约金。现该案正在审理之中。 在本案的审理过程中，唐成林向本院陈述，其不同意张睿入伙。 本院认为，本案的争议焦点为：1.张睿的入伙行为是否有效，汤毅是否应当向张睿返还出资款60,000元；2.张睿主张的损失5000元是否应当支持。对此，本院评判如下： 一、关于张睿的入伙行为是否有效，汤毅是否应当向张睿返还出资款60,000元的问题 本院认为，汤毅在2018年9月1日就已与唐成林签订了《合伙协议书》，约定合伙经营艾尚丽人美容店，并约定汤毅出资540,000元所占比例为90%，唐成林出资60,000元，所占比例为10%。但在2019年7月1日，汤毅又另行与张睿签订内容几乎一致的《合伙协议书》，也约定了汤毅占90%比例，张睿占10%比例。从以上两份《合伙协议书》的内容来看，无论汤毅向张睿转让的股份系其自有股份，还是其与唐成林共同的股份，均会对作为合伙人的唐成林的合伙权益产生重大的影响，根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第51条规定：“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。”汤毅在与张睿签订合伙协议前应当经得同为合伙人的唐成林的同意。汤毅主张其在与张睿签订协议前已告知唐成林，唐成林知晓并认可张睿入伙的情况，并提交了微信聊天记录及录音资料佐证。对此，本院认为，汤毅与张睿签订的《合伙协议书》上并未提及任何汤毅已在与唐成林合伙经营艾尚丽人美容店的相关事项，双方约定的合伙人所占份额总额均为100%，且唐成林也未在该协议上签字。由此可见，汤毅在与张睿签订协议时，并未考虑唐成林已是艾尚丽人美容店合伙人的情况。其次，汤毅提交的微信聊天记录及录音资料的形成时间为2019年6月后，此时距汤毅与张睿签订合伙协议已数月，不足以证明汤毅在与张睿签订协议前已告知唐成林张睿入伙的情况。此外，在合伙经营过程中，新增合伙人不仅应当告知其他合伙人，还应当经得其他合伙人同意。根据汤毅提交的微信显示，唐成林在知晓张睿入伙的情况后，一直对张睿入伙所占比例持异议，且最终并未与汤毅及张睿共同达成一致的意见；汤毅提交的录音资料中唐成林关于“我是晓得他们是股东，但是说实话他们这样子签的话相当于我就不认可”的陈述，也能与唐成林在本案中关于不同意张睿入伙的陈述相印证。因此，本院认为，虽然唐成林同意招募新的合伙人，其在2019年6月后也知晓了张睿入伙的情况，但该事实并不就代表唐成林认可张睿与汤毅之前所签订的《合伙协议书》以及张睿的入伙行为有效，二者之间并无必然的联系。在汤毅并未就张睿入伙相关事项与唐成林达成一致意见的情况下，汤毅仅以唐成林知晓张睿入伙为由，主张唐成林认可张睿的入伙的理由不成立。由于汤毅在与唐成林合伙经营艾尚丽人美容店期间，在未告知唐成林并经得唐成林同意的情况下，又自行同意张睿入伙，汤毅的行为违反了诚实信用原则，应当认定张睿的入伙行为无效，其与汤毅签订的《合伙协议书》也属无效合同。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，汤毅与张睿签订的《合伙协议书》未经唐成林同意，张睿的入伙行为无效，汤毅应当向张睿返还出资款。在张睿入伙行为无效的情况下，汤毅关于张睿的诉讼请求实质为退伙，应当按照《合伙协议书》第四条的约定执行的主张于法无据，本院不予支持。 二、关于张睿主张的损失5000元是否应当支持的问题 本院认为，张睿的入伙行为无效的原因在于汤毅在唐成林不知情的情况下，自行与张睿签订内容与汤毅及唐成林所约定内容几乎一致的《合伙协议书》，且唐成林不认可张睿的入伙，汤毅对此存在过错。对张睿，因无证据证明其在与汤毅签订《合伙协议书》时知道唐成林已经与汤毅合伙经营艾尚丽人美容店的情况，故张睿在本案中不存在过错。因此，汤毅应当赔偿因合伙无效给张睿造成的损失。对损失的标准，因张睿与汤毅签订的《合伙协议书》无效，且《合伙协议书》中约定的违约金系针对合伙期间，各合伙人经营或从事与合伙事务相关关业务的情形，张睿也未提交证据证明其具体损失，故本院酌情支持张睿的利息损失。具体为：以60,000元为基数，自汤毅收取张睿支付的出资款之日即2019年7月3日起至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上，汤毅与唐成林签订《合伙协议书》后，在唐成林不知情的情况下，又自行与张睿签订与汤毅及唐成林约定内容几乎一致的《合伙协议书》，且唐成林不认可张睿的入伙，故张睿的入伙行为无效，汤毅对此存在过错，应当向张睿返还出资款60,000元并承担由此给张睿造成的利息损失。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第51条之规定，判决如下： 一、汤毅于本判决生效之日起十日内向张睿退还出资款60,000元； 二、汤毅于本判决生效之日起十日内向张睿支付利息损失（以60,000元为基数，自2019年7月3日起至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。）。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费713元，由汤毅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员  李 莉 二〇一九年十二月三十日 法官助理  范仲卿 书 记 员  李潘阳 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》 第５１条在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。