河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21617号上诉人（原审被告）：郑州市磊银建材有限公司。法定代表人：刘世怀，系该公司董事长。上诉人（原审被告）：危百根。二上诉人共同委托诉讼代理人:吴志刚,河南博音律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乔新建。委托诉讼代理人:苏孟韩,河南郑韩大有律师事务所律师。原审被告：刘世科。上诉人郑州市磊银建材有限公司（以下简称“磊银公司”）、危百根因与被上诉人乔新建、原审被告刘世科合同纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2019）豫0184民初6432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人磊银公司、危百根委托诉讼代理人吴志刚，被上诉人乔新建及其委托诉讼代理人苏孟韩到庭参加诉讼。原审被告刘世科经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。上诉人磊银公司、危百根上诉请求：1、撤销原判，并依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定《还款协议》全部有效，违背事实和法律。没有任何证据证明被上诉人合法享有该5723031.36元债权，被上诉人对该债权的涉案处置行为，既是一种虚假的行为，也是一种侵权行为。二、一审判定281000元利息作为本金再计息违法。前后利息总额，相对于初始借款本金，年利率不能超过24%。本案中，起初年利率就已经是24%，不能再计息。综上，一审判决适用法律不当，导致认定事实错误，请求二审法院支持上诉请求。被上诉人乔新建辩称：一、一审法院认定《还款协议》是双方的真实意思表示，内容不违反法律的规定，依法为有效合同。二、一审法院判定281000元利息作为本金再计息符合法律规定。该281000元系磊银公司借款450万元在签订《还款协议》之前欠付的利息。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审原告乔新建向一审法院起诉请求：1、依法判令被告刘世科、郑州市磊银建材有限公司偿还借款7723031.36元和2019年6月14日以前拖欠的利息1225829.88元，共计8948861.24元；2、依法判令被告刘世科、郑州市磊银建材有限公司以7723031.36元为基数按照月利率2％支付自2019年6月15日至实际还清借款之日的利息；3、依法判令被告危百根对以上借款及利息承担连带还款责任；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月2日，乔志恒向闫娜娜转款200000元；2018年7月3日，乔志恒向闫娜娜转款200000元；2018年7月4日，乔志恒向闫娜娜转款200000元；2018年6月30日至7月4日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司矿粉77209.44元；2018年7月13日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司矿粉19145.28元；2018年7月1日至7月4日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥352869元；2018年7月8日至7月10日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥128856.2元。2018年7月14日至7月23日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥659997.2元；2018年7月25日至7月31日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥383622元；2018年8月1日至8月6日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥390279.2元；2018年8月6日至8月15日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥399324.8元；2018年8月10日至8月22日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥173667元；2018年8月22日至8月31日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥748789.4元；2018年8月21日至8月31日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥72706.4元；2018年9月1日至9月10日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥363608元；2018年9月8日至9月19日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥882468.3元；2018年9月15日至9月28日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥695880.2元；2018年9月15日至10月11日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥1190700.16元；2018年9月24日至10月17日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥567867.5元；2018年10月1日至10月26日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司水泥1049705.2元。2018年7月13日至7月22日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司矿粉57506.26元；2018年7月18日至8月3日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司矿粉129672.84元；2018年8月3日至8月15日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司矿粉183933.68元；2018年8月17日至9月3日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司矿粉66596.6元；2018年8月27日至9月17日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司矿粉90225.6元；2018年9月12日至9月22日，郑州市磊银建材有限公司欠郑州坤茂置业有限公司矿粉65672.3元。2018年9月27日至10月8日，郑州市磊银建材有限公司欠乔志恒石子168250元；2018年10月9日至10月12日，郑州市磊银建材有限公司欠乔志恒石子39600元；2018年10月9日至10月25日，郑州市磊银建材有限公司欠乔志恒石子97050元；2018年10月25日，郑州市磊银建材有限公司欠乔志恒石子7130元。2018年7月21日，郑州市磊银建材有限公司向乔新建借款1000000元，约定月息2％；2018年7月27日，郑州市磊银建材有限公司向乔新建借款1000000元，约定月息2％；2018年8月30日，郑州市磊银建材有限公司向王淑珍借款1000000元，约定月息2％；2018年9月10日，郑州市磊银建材有限公司向王淑珍借款1500000元，约定月息2％。2018年7月12日，刘世科、刘世怀、危百根为甲方（转让方）与郑州坤茂置业有限公司作为乙方（受让方）签订《股权转让协议》一份，协议主要内容：甲方将持有的目标公司40％的股权转让给乙方；本次股权转让价款为人民币陆佰万元；本次股权转让价款的支付采取方式：分两次付款，乙方应在本协议生效之日起5个工作日内向甲方第一次付款300万元股权转让款，甲方应在乙方支付上述款项之日起5个工作日内协助配合目标公司、乙方到工商管理部门办理完毕本协议项下的目标公司股权转让手续，即时付清第二次余款300万元。刘世科、刘世怀、郑州市磊银建材有限公司、郑州坤茂置业有限公司在该协议中签名或盖章，乔新建以郑州坤茂置业有限公司委托代理人的身份在该协议中签名。2018年7月18日，郑州坤茂置业有限公司向郑州市磊银建材有限公司转款2000000元；2018年7月31日，郑州坤茂置业有限公司向刘世怀转款1000000元；2018年10月7日，郑州坤茂置业有限公司向郑州市磊银建材有限公司转款300000元；2018年10月18日，郑州坤茂置业有限公司向郑州市磊银建材有限公司转款200000元；2018年10月18日，郑州坤茂置业有限公司向郑州市磊银建材有限公司转款100000元。2018年11月22日，郑州市磊银建材有限公司作为甲方与乔新建作为乙方签订《还款协议》一份，协议主要内容：甲方下欠乙方材料款（包括郑州坤茂公司水泥款及乔志恒的石子款）2269331.36元，酒款30000元，借款4500000元整，利息281000元及退股款3600000元整，欠款共计：壹仟零陆拾捌万零叁佰叁拾壹元叁角陆分整（小写10680331.36元整）经甲乙双方协商，达成具体还款协议如下：一、还款方式：1、电汇或转账至乙方指定账户内。2、乙方也可以以代加工商砼的材料款及加工费，来抵甲方所欠款项（具体结算方式可依据双方所签订的加工协议为准）。二、还款期限：自协议签字之日起，甲方应在两个月之内还清欠乙方的所有款项。三、其他事项：1、从双方协议签订日起甲方所欠乙方总款额应按月利息2％计息给乙方，直到款项还清为止。2、甲方将上述款项付至余额为壹佰万元时，乙方应配合甲方办理营业执照变更的一切事宜。3、此协议签订之日起甲方经营所产生的债权债务与乙方无关，由甲方自行承担。该协议由双方盖章签字确认，郑州市磊银建材有限公司的股东刘世科在该还款协议上签字，危百根作为担保方在该还款协议上签字。《还款协议》后面附甲方欠乙方材料款及所有款项明细：2018年7月14日材料款：1178079.92元，水泥款：902317.87元，矿粉款：593607.28元，乔志恒石子款：312030元，扣10月15日后加工款：716703.71元，材料款合计：2269331.36元，借款：4500000元，转股款：3600000元，酒款600＊50：30000元，利息费：281000元，总计10680331.36元。被告刘世科和危百根在上述明细上签名，郑州市磊银建材有限公司在上述明细上盖章。《还款协议》后面附借款利息结算明细：按月息2％计算以借款1000000元为基数从2018年7月21日至2018年11月21日计息80000元，按月息2％计算以借款1000000元为基数从2018年7月27日至2018年11月21日计息76000元，按月息2％计算以借款1000000元为基数从2018年8月30日至2018年11月21日计息54000元，按月息2％计算以借款1500000元为基数从2018年9月10日至2018年11月21日计息71000元，合计利息281000元。郑州市磊银建材有限公司在上述明细上盖章。被告郑州市磊银建材有限公司于2018年12月7日向乔志恒支付1500000元，于2019年1月18日向乔志恒支付457300元，于2019年6月14日向郑州坤茂置业有限公司支付1000000元。乔新建与王淑珍系夫妻，乔新建与乔志恒系父子。乔新建、李建昌系郑州坤茂置业有限公司的两名股东股东，乔新建出资比例为95％，李建昌出资比例为5％，李建昌系该公司的法定代表人。闫娜娜系郑州市磊银建材有限公司职工。一审法院认为，双方的债权债务涉及货款、借款、退股款、前期利息等，且双方签订《还款协议》，故本案应属于合同纠纷。原告乔新建与被告郑州市磊银建材有限公司就材料款、酒款、借款、利息、退股款签订的《还款协议》是双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，依法应为有效合同，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，双方均应按照该合同的约定履行相应的义务。该《还款协议》签订后被告郑州市磊银建材有限公司已支付2957300元，下余欠款7723031.36元，被告郑州市磊银建材有限公司应支付原告。原告乔新建与被告郑州市磊银建材有限公司在《还款协议》中约定利率为月息2％，依法应按《还款协议》中约定的利息执行。被告刘世科系郑州市磊银建材有限公司的股东，系郑州市磊银建材有限公司的经办人，不是《还款协议》的双方当事人，故被告刘世科对原告的欠款不承担民事责任。对原告要求被告刘世科支付欠款及利息的诉讼请求，一审法院不予支持。对被告刘世科的辩称一审法院予以支持。关于《还款协议》中的281000元利息是否按月息2分计息问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金”。本案中，《还款协议》中的281000元利息是按年利率24％对前期借款的结算，281000元利息可认定为后期借款本金，对签订《还款协议》中的281000元利息可约定利息，该约定符合法律规定，对郑州市磊银建材有限公司的辩称一审法院不予支持。被告危百根作为担保人对保证方式没有约定，应按连带责任保证承担保证责任，故其应对郑州市磊银建材有限公司上述债务承担连带清偿责任。但其承担保证责任后，有权向郑州市磊银建材有限公司追偿。对被告危百根的辩称一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州市磊银建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告乔新建欠款7723031.36元及利息1225829.88元（前期利息按照年利率24％计算至2019年6月14日；以后利息按照年利率24％计算，以欠款7723031.36元为基数，自2019年6月15日起至还清欠款之日止）；二、被告危百根对上述第一项债务承担连带保证责任。三、被告危百根承担保证责任后，有权向被告郑州市磊银建材有限公司追偿。四、驳回原告乔新建的其他诉讼请求。案件受理费74442元，减半收取37221元，由被告郑州市磊银建材有限公司、危百根负担。本院二审期间，上诉人磊银公司、危百根提交立案信息表一份。证明涉案股权转让纠纷已经另行立案，人民法院已经受理。被上诉人乔新建质证称，对真实性无异议，但对证明目的有异议，该案未进入审理程序，无法判断与本案是否具有关联性。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，《还款协议》系双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，各方当事人均应按照合同约定全面履行相应义务。该协议签订后，磊银公司已支付3957300元，尚欠7723031.36元，依法应当支付给乔新建。该协议中约定利率为月息2%，不违反法律规定，应当按照该约定执行。另《还款协议》中的281000元利息是按照年利率24%对前期借款的结算，可以认定为后期借款本金。故一审法院判决并无不当。综上所述，上诉人磊银公司、危百根的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费74442元，由郑州市磊银建材有限公司、危百根负担。本判决为终审判决。审判长 胡忠宇审判员钟晓奇审判员朱长勇二〇一九年十二月三十日书记员 冯             晋