安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终2987号 上诉人（原审原告）：郑云，女，1964年1月3日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托代理人：潘景飞，安徽大泽律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：皖北煤电集团总医院，住所地安徽省宿州市埇桥区淮河西路125号。 法定代表人：盛继伦，该院院长。 委托代理人：王海，上海市康正律师事务所律师。 上诉人郑云因与被上诉人皖北煤电集团总医院（以下简称皖北医院）医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初7628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郑云上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1、一审判决对郑云医疗费损失认定错误。郑云在皖北医院两次住院治疗支出医疗费分别为12819.74元和49470.35元，皖北医院应对郑云全部的医疗费按照责任比例进行承担，而一审仅判决皖北医院按比例承担郑云医保报销之外的医疗费错误。医疗保险待遇是基于投保人缴纳医疗保险金而享有的待遇，与医疗侵权行为是不同的法律关系，且现行法律及相关司法解释并未规定已经医保报销部分可以减轻或免除侵权人的责任。故，皖北医院应当对郑云全部医疗费按照责任比例承担责任；2、案涉鉴定费系因皖北医院的原因发生，且鉴定结论证明皖北医院确实存在医疗过错，鉴定费应当全部由皖北医院承担。 皖北医院辩称，1、医疗费损失应适用填平原则，郑云提出的医保报销部分不是其损失，其一并主张不能支持；2、涉案鉴定报告证明，皖北医院负次要责任，一审按照百分之四十的比例判决皖北医院承担责任并无不当，请求维持原判。 郑云向一审法院起诉请求：1、判令皖北医院赔偿郑云各项损失73791.86元；2、本案诉讼费用皖北医院承担。 一审法院认定事实：2015年8月7日郑云因“肛门肿物脱出伴疼痛6天”入住皖北医院外四科共10天，初步诊断“混合痔伴血栓形成”，入院后医方于8月8日行“痔上粘膜环切术”，医方于8月8日-8月11日使用“去氨加压素”治疗四天，8月12日病理诊断（肛门）伴血栓形成，共计医疗费12819.74元，郑云个人实际共计支出医疗费1539.04元。2015年8月20日患者郑云因“发现左下肢肿胀一天”住入皖北医院心胸外科共计20天，初步诊断为“左下肢深静脉血栓形成”，后医方分别为郑云行左髂静脉造影+球囊扩张术等，9月9日郑云出院时，左下肢肿胀好转。郑云共计支出医疗费为49470.35元，郑云个人自付21778.12元。审理中郑云申请司法鉴定，一审法院委托南京医科大学司法鉴定所进行司法鉴定，该所作出南医大司鉴所（2018）医损鉴字第364号鉴定意见书，认为皖北医院对患者郑云诊疗过程中存在痔上粘膜环切术前凝血功能检查不完善、术后对止血药物不良反应认识不足、对“急性左下肢深静脉血栓形成”后的治疗方案选择告知不充分、抗凝治疗前规范、欠得力的医疗过错，其中抗凝治疗欠规范、欠得力的过错与其目前状况之间存在一定因果关系，为次要原因。郑云花鉴定费9500元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵犯他人生命权利的，应当承担民事责任。本案中，皖北医院在对郑云诊疗过程中存在痔上粘膜环切术前凝血功能检查不完善、术后对止血药物不良反应认识不足、对“急性左下肢深静脉血栓形成”后的治疗方案选择告知不充分、抗凝治疗欠规范、欠得力的医疗过错，其中抗凝治疗欠规范、欠得力的过错与其目前状况之间存在一定因果关系，为次要原因。经司法鉴定机构鉴定医疗行为构成次要原因，故郑云主张皖北医院承担因其医疗过失行为造成郑云人身损害赔偿责任的诉讼请求一审法院予以支持。参照司法鉴定意见书，一审法院酌定皖北医院对郑云的损失承担40%赔偿责任为宜。参照《2018年安徽省国民经济和社会发展统计公报》相关数据，根据已查明的事实，并结合郑云的诉讼请求，一审法院认定郑云的实际损失应为：1、医疗费23317.16元、2、护理费3704.4元（123.48元／天×30天）、伙食补助费900元（30元／天×30天）、误工费3392.4元（113.08元／天×30天）、交通费600元（20元／天×30天）、鉴定费9500元，以上各项损失合计41413.96元，由皖北医院承担40%为16565.6元。皖北医院提出郑云第一次住院是治疗原发疾病，不是皖北医院导致的损害结果，不应列为主张的费用，因皖北医院在对郑云第一次诊疗过程存在痔上粘膜环切术前凝血功能检查不完善、术后对止血药物不良反应认识等不足，已造成一定的损害结果，故虽然是治疗原发疾病的，皖北医院也应承担郑云的医疗费等损失。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、皖北医院于判决生效后15日内赔偿郑云16×××××.6元；二、驳回郑云的其他诉讼请求。案件受理费1645元减半收取为822.5元，由郑云负担493.5元、皖北医院负担329元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，通过听取双方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、一审认定皖北医院应赔偿郑云的医疗费数额是否正确；2、一审判决皖北医院按照过错比例承担鉴定费是否适当。 （一）关于一审认定皖北医院应赔偿郑云的医疗费数额是否正确的问题 医疗保险待遇是基于投保人缴纳医疗保险金而享有的待遇，医疗保险待遇与人身损害赔偿属于不同的法律关系，受害方从医保部门报销的医疗费，仍有权向侵权人主张，不应从侵权人应予赔偿的医疗费数额中扣除。皖北医院应按郑云两次住院产生的总医疗费为基数按比例承担其应支付的医疗费，一审法院在扣除郑云医保报销部分医疗费后，再按比例计算皖北医院应承担的医疗费数额不当，本院予以纠正。郑云关于一审判决计算皖北医院应赔偿其医疗费数额不当的上诉意见及理由成立，本院予以采纳。 （二）关于一审判决皖北医院按照过错比例承担鉴定费是否适当的问题 经鉴定，皖北医院在对郑云的诊疗过程中存在过错，与郑云的损害后果存在一定的因果关系，负次要责任，即40%的责任，一审判决皖北医院对涉案鉴定费承担40%的责任正确，本院予以维持。郑云上诉要求皖北医院对涉案鉴定费承担全部责任没有依据，本院不予支持。 本案中，郑云的损失为：医疗费62290.09元、护理费3704.4元、伙食补助费900元、误工费3392.4元、交通费600元、鉴定费9500元，以上各项损失合计41413.96元，由皖北医院承担40%为32154.76元。 综上所述，郑云的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初7628号民事判决； 二、被上诉人皖北煤电集团总医院于本判决生效后十五日内赔偿上诉人郑云各项损失32154.76元； 三、驳回上诉人郑云的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1645元，减半收取为822.5元，由上诉人郑云负担460元，被上诉人皖北煤电集团总医院负担362.5元；二审案件受理费343元，由上诉人郑云负担50元，被上诉人皖北煤电总医院负担293元。 本判决为终审判决。 审判长  周亚丽 审判员  姚 强 审判员  朱珊珊 二〇一九年十二月二十四日 法官助理刘敏 书记员张可心 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责。 人追偿。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。