天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7957号上诉人（原审被告）：高明月，女，1984年9月19日出生，汉族，住天津市西青区。委托诉讼代理人：韩鹏，天津四方君汇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：依琢童星商贸（天津）有限公司，住所地天津市津南区双港镇微山路西侧天富园11-1-1503。法定代表人：元超，执行董事。委托诉讼代理人：马秋明，天津兰鼎律师事务所律师。上诉人高明月因与被上诉人依琢童星商贸（天津）有限公司（以下简称依琢童星公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市河西区人民法院（2019）津0103民初8776号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。高明月上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项、第三项，维持一审判决第一项、第四项；2、诉讼费用由依琢童星公司承担。事实和理由：一审法院认定高明月承担违约责任的依据是依琢童星公司没有允许高明月在经营期间经营快乐精灵品牌以外的商品，高明月经营了快乐精灵品牌以外的商品构成违约，判决向依琢童星公司支付违约金。但是，高明月是经过依琢童星公司的允许，可以经营快乐精灵品牌以外的商品。高明月没有构成违约，依琢童星公司先行主动将高明月处的所有商品全部拉走，依琢童星公司违约在先。另，依琢童星公司既然授权高明月经营快乐精灵品牌的服装，但依琢童星公司未提供快乐精灵品牌的委托书和相关证据，依琢童星公司是否有权授权其他人经营快乐精灵的品牌。依琢童星公司辩称，不同意高明月的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。高明月自认销售非快乐精灵品牌的服装，高明月提供的相关证据并不能证实其主张。依琢童星公司给高明月发出通知函，均提出了高明月未经依琢童星公司的许可销售非快乐精灵品牌服装，并且还要求其及时将相关的品牌标识予以拆除，高明月销售非快乐精灵品牌服装存在违约行为。依琢童星公司向一审法院起诉请求：1、解除依琢童星公司、高明月签订的《快乐精灵联营合同书》；2、高明月向依琢童星公司支付违约金40000元；3、高明月向依琢童星公司支付道具支持费17491元；4、本案诉讼费由高明月负担。一审法院认定事实如下：依琢童星公司、高明月于2018年12月28日签订《快乐精灵联营合同书》，该合同约定：“快乐精灵”系指在同一店铺内销售依琢童星公司代理的品牌系列产品的店铺名称；依琢童星公司授权高明月在天津市河西区开设“快乐精灵”，高明月应在合同约定的店址内使用快乐精灵品牌标志、标示，经营依琢童星公司的产品。店址为天津市河西区大沽南路大润发2层，面积29平方米；高明月以订单形式向依琢童星公司要货，不得销售非依琢童星公司产品；为了保证“快乐精灵”品牌形象，规范市场管理与经营，高明月按照联营店4.8折回款标准向依琢童星公司交纳品牌权益金30000元，高明月获快乐精灵品牌的经营权；高明月应在合同签订一周内，向依琢童星公司支付品牌权益金30000元，如高明月未按时缴纳品牌权益金，依琢童星公司有权解除合同，并要求高明月支付相当于品牌权益金金额的违约金；合同有效期内，依琢童星公司所有产品采取配货制给高明月送货，高明月每次进货需提前6天向依琢童星公司要求进货，高明月将货款汇入依琢童星公司指定账户后，根据高明月的通知依琢童星公司在3个工作日内组织配送。如依琢童星公司收到货款后10日内高明月没有要求依琢童星公司发货，依琢童星公司可以按照季节、市场变化决定发货的时间、货物款式及品种。依琢童星公司所展示的商品会根据市场需求及季节而发生变化，不代表所有在售产品，以依琢童星公司现有产品为准。依琢童星公司每次发货后，高明月凭依琢童星公司的发货清单验货收货，如有异议，高明月应在收货后两日内以书面形式或传真告知依琢童星公司，否则依琢童星公司视为高明月对该部分商品无异议。运输方式：交货时由依琢童星公司代办托运至高明月指定地点，运费由高明月承担。高明月在“快乐精灵”内必须完全陈列、销售本合同第一条所述品牌产品，不得经销其他品牌产品，且经营期至少2年，未满2年的，依琢童星公司将取消全部道具支持，并在品牌权益金扣除已给的道具支持费用，不足的由高明月三日内补足；除合同另有约定外，如果高明月违反合同条款约定的，高明月应承担违约金不低于10000元，依琢童星公司有权从高明月品牌权益金中直接扣除违约金，不足扣除的由高明月补足或从高明月货款中直接扣除。合同有效期为2018年12月28日至2019年12月27日。2018年12月28日，高明月向依琢童星公司缴纳品牌权益金5000元，2019年12月29日高明月向依琢童星公司缴纳品牌权益金5000元。2019年1月17日高明月收到依琢童星公司通过物流邮寄的童装、货架、模特等货物。自2019年1月20日至2019年3月20日高明月通过银行转账向依琢童星公司支付17541元，其中8365元为高明月向依琢童星公司支付的品牌权益金，9176元为高明月应向依琢童星公司支付的货款。2019年3月19日依琢童星公司将衣物、道具等货物全部拉走。现高明月尚欠依琢童星公司品牌权益金11635元。一审法院认为，依琢童星公司、高明月签订的《快乐精灵联营合同书》，系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同的约定合法有效。现依琢童星公司要求解除双方签订的《快乐精灵联营合同书》，因高明月亦同意依琢童星公司该项请求，故对依琢童星公司该项诉讼请求，一审法院予以支持。关于依琢童星公司要求高明月支付违约金40000元的诉讼请求，因高明月所提供的证据不足以证明其经过依琢童星公司允许在经营期间经营非“快乐精灵”品牌产品，故高明月应承担相应的责任。合同约定高明月在“快乐精灵”童装经营店内未经依琢童星公司许可自行销售非依琢童星公司所提供的商品，依琢童星公司将不再退还高明月权益金30000元。因合同单独对该违约情形进行违约责任约定，因此不再适用合同第十一条第2项。故依琢童星公司要求高明月支付违约金40000元的主张，依据不足，一审法院予以调整。根据本案现有证据高明月尚欠依琢童星公司品牌权益金为11635元，故高明月实际应向依琢童星公司支付违约金11635元。关于依琢童星公司要求高明月支付道具支持费17491元的诉讼请求，双方合同约定经营期间未满2年，依琢童星公司将取消全部道具支持，并在品牌权益金扣除已给的道具支持费用，但依琢童星公司所供全部道具应最终归属高明月所有，现依琢童星公司已将高明月店铺内的道具等货物拉走，故无法适用合同约定情形。故一审法院根据高明月使用道具时间予以酌减，即高明月应支付依琢童星公司道具支持费1557.42元。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除依琢童星公司与高明月签订的《快乐精灵联营合同书》；二、自本判决生效之日起十日内，被告高明月支付原告依琢童星商贸（天津）有限公司违约金11635元；三、自判决生效之日起十日内，高明月支付依琢童星公司道具支持费1557.42元；四、驳回依琢童星公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼受理费1238元，减半收取619元，依琢童星公司负担489元，高明月负担130元。二审期间，高明月未提交新的证据。依琢童星公司二审期间提供如下证据：授权书，证明具备快乐精灵品牌授权。经质证，高明月对该证据的真实性有异议，无法确认是否是原件，不能证明依琢童星公司可以授权其他人经营快乐精灵品牌商品。本院经审查认为，依琢童星公司二审期间提供的授权书出示了原件，与本案具有关联性，表现形式合法，本院予以认定。本院经审理查明，2019年3月20日，依琢童星公司向高明月出具了《快乐精灵大润发店违约款通知函》载明“高明月：你好!首先感谢您一直以来，对快乐精灵项目大力的支持与认可！但因以下几点未按合同条约执行，对双方合作造成不好的影响和损失：一、合同约定品牌权益金30000元整，甲乙双方商议前期先交10000元整，其余部分日后由销售回款中扣除，限期三日内补齐剩余品牌权益金11635元……自今日起，限七日内，乙方必须自行承担费用，拆除快乐精灵、星彩贝尔原带有本合同对应产品品牌的商号、标识、商标、服务标志灯一切标识的装饰用品、店面装修、灯箱、宣传品等……”当日，依琢童星公司还向高明月出具了《快乐精灵大润发店终止合同通知函》。另，高明月在涉案《快乐精灵联营合同书》履行期间，未经依琢童星公司许可售卖非合同约定商品。本院经审理查明的其他事实与一审查明事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为高明月在履行涉案《快乐精灵联营合同书》过程中是否存在违约行为，高明月是否应向依琢童星公司支付违约金和道具支持费用。对此，本院认为，高明月在涉案《快乐精灵联营合同书》履行期间，未经依琢童星公司许可售卖非合同约定商品，违反了合同约定的不得销售非依琢童星公司提供产品的约定，构成违约。按照合同约定除该合同另有约定的以外，如果高明月违反该合同条款约定的，高明月应承担违约金不低于10000元；而高明月在《快乐精灵联营合同书》履行期间，在快乐精灵童装经营店内未经依琢童星公司许可自行销售非依琢童星公司所提供的商品，《快乐精灵联营合同书》对此约定为依琢童星公司有权提前解除合同，不再退还高明月权益金，并保留继续追讨高明月违约责任的权利，故不应适用高明月应承担违约金不低于10000元的前述违约条款。而应适用依琢童星公司有权提前解除合同、不再退还高明月权益金、并保留继续追讨高明月违约责任的权利的特殊约定，而该约定只约定了不再退还权益金，并未约定将全部权益金补足后不再退还作为违约责任的承担，故经高明月与依琢童星公司协商后未交纳的剩余品牌权益金11635元，不应作为违约金向依琢童星公司支付。高明月在涉案《快乐精灵联营合同书》履行期间，未经依琢童星公司许可售卖非合同约定商品，构成违约，致使依琢童星公司主张解除与高明月签订的《快乐精灵联营合同书》，并将高明月店铺内的道具等货物拉走，一审法院根据高明月使用道具时间酌定高明月向依琢童星公司支付道具支持费1557.42元并无不当。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市河西区人民法院（2019）津0103民初8776号民事判决第一项、第三项，即解除被上诉人依琢童星商贸（天津）有限公司与上诉人高明月签订的《快乐精灵联营合同书》、自判决生效之日起十日内，上诉人高明月支付被上诉人依琢童星商贸（天津）有限公司道具支持费1557.42元；；二、驳回被上诉人依琢童星商贸（天津）有限公司的一审其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费619元，上诉人高明月负担17元，被上诉人依琢童星商贸（天津）有限公司负担602元；二审案件受理费130元，上诉人高明月负担15元，被上诉人依琢童星商贸（天津）有限公司负担115元。本判决为终审判决。审判长 梁 辉审判员 夏维娜审判员 吴晓勇二〇一九年十二月二十七日书记员 王 阳