福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽01民终8622号 上诉人（原审被告）：潘雪彬，男，1981年8月11日出生，汉族，住福建省长乐市。 委托诉讼代理人：叶茗发、林梧，福建凯泉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：福州台江区新康德香辣调味品商行，经营场所：福州市台江区鳌峰路192号辣椒批发市场第47号店，统一社会信用代码：92350103MA2XT6BJ0R。 经营者：缪奀花，女，1972年10月4日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：刘超荣，福建望重律师事务所律师。 原审被告：台江区金海湾海鲜火锅店，经营场所：福州市台江区鳌峰街道曙光路118号宇洋中央金座大厦第二层01商业d10-d12单元，统一社会信用代码证代码：92350103MA2YTXD299。 经营者：陈依强，男，1964年10月21日出生，汉族，住福建省长乐市。 原审被告：潘受林，男，1970年3月16日出生，汉族，住福建省长乐市。 上诉人潘雪彬因与被上诉人福州台江区新康德香辣调味品商行（以下简称新康德商行）买卖合同纠纷一案，不服福建省福州市台江区人民法院（2018）闽0103民初4202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，适用第二审程序进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人潘雪彬上诉请求：撤销原判，改判上诉人无需承担还款责任或将本案发回重审。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人仅是台江区金海湾海鲜火锅店（以下简称金海湾火锅店）员工，并非实际经营者，无需承担本案还款责任。一审法院以聊天记录认定上诉人系金海湾火锅店实际经营者，明显认定事实错误。二、金海湾火锅店实际经营者陈依强在诉讼时已经死亡，在其继承人没有明确表示放弃继承遗产的情况下，一审法院应追加陈依强的继承人为共同诉讼人参与诉讼，而一审法院未追加，程序错误。综上，请求判如所请。 被上诉人新康德商行辩称，一、上诉人也是金海湾火锅店实际经营者，一审认定正确。1、本案所涉货物大部分都是上诉人向被上诉人下单，要求被上诉人送货，已经支付的货款也是上诉人直接向被上诉人支付，本案没有证据证明上诉人是职务行为，一审认定上诉人是实际经营者与事实相符。2、从上诉人订货的态度和保证，也可说明上诉人也是实际经营者。从微信记录看，因上诉人不肯结算货款，被上诉人不愿继续供货，上诉人就一直要求、逼迫被上诉人继续供货，并保证会把所有款付清。所以，不管从上诉人是实际经营者的身份上讲，还是从上诉人保证付款上讲，上诉人都应承担共同还款责任。3、上诉人上诉理由不成立。上诉人订货时告知被上诉人其也是金海湾火锅店股东之一，由于上诉人股份较少，一般大股东才叫“老板”，因此被上诉人未称呼上诉人为“老板”，但也不能改变上诉人是实际经营者的事实。且上诉人微信中有“叫他们安排付款”明显也是企业领导、管理者身份所讲的语言，因此上诉人是实际经营者。二、一审程序合法。上诉人认为金海湾火锅店经营者陈依强已死亡没有证据，且民事诉讼法承认个体工商户的主体资格，本案被告主体是金海湾火锅店，不是陈依强，所以陈依强是否过世与本案没有影响，一审程序正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。 新康德商行向一审法院起诉请求：1、判令三被告共同支付原告货款50471元及滞纳金（从2016年6月1日起按银行逾期还贷计算利率计至实际还款之日，暂计至起诉之日为3364元）；2、判令三被告承担本案诉讼费、公告费。 一审法院认定事实：金海湾火锅店是以“十邑府”海鲜自助对外进行经营。“十邑府”商标的注册人也是金海湾火锅店经营者陈依强。新康德商行经营调味品等业务，金海湾火锅店在原告店里采购调味品。双方未签订书面买卖合同。从2016年1月31日至2016年5月11日期间，金海湾火锅店共欠原告新康德商行货款50473.2元，原告并提供送货单统计表和原告从2016年1月31日至5月11日送往收货单位“十邑府海鲜绮筵”的货单。一审法院经审查，并无瑕疵。2017年2月24日，原告向一审法院起诉，后因原告未到庭，一审法院于2017年12月4日作出（2017）闽0103民初855号民事裁定书，裁定如下：本案按原告撤诉处理。现原告以多次催讨货款未果为由，再次诉至一审法院。 诉讼中，原告提供十邑府海鲜绮筵潘雪彬于2016年4月14日19:03向缪奀花发送的微信，载明：“我一定会帮你拿2月份的”、“19787我一定叫他安排出来的”、“2000在我这里，还有17787元我叫他安排出来啊”。十邑府海鲜绮筵潘雪彬于2016年5月31日21:47缪奀花发送的微信载明：“4月份欠一万多”、“后来1000打好几次”、“你那个小孩收的”。原告还提供其夫朱观养与十邑府老板潘受林的微信聊天记录。2016年4月24日下午14:14，潘受林向朱观养发出微信，载明：“辣椒油1件、劲霸汤包5件、家乐鸡汁3件……”等订货单。同年4月24下午14:19，朱观养向潘受林发出语音微信（内容为：潘总，那个三月份的款要安排过来了），潘受林于同年4月24日语音回复（内容为：三月份的款要到下个星期一，下个星期一我一定给你安排过去，因为这个星期款我已经都安排好了，我下个星期一把你款排在第一位，就是下星期我一定把款打过去给你）。4月30日下午14:13，朱观养向潘受林发出微信，载明：“4月份21496.5元”，单据如下……。”潘受林用语音回复微信（内容为：那个朱总这个都没事，数没错我们都不会错，我们请了那么多财务会计统计请了干什么用，都不会错，现在我们财务叫你把12月份后（2015）以后的单拿过来对，因为中间小潘有付了两万块钱，这个账单我们有记录）。潘受林分别于5月6日晚上22:03、5月7日晚上21:26、5月8日晚上22:24、5月9日晚上23:45和5月11日凌晨00:05，向朱观养发出订货的微信，朱观养于5月11日凌晨00:05向潘受林发出微信，载明：“潘总，记得明天付款，是否收到信息，请回话”。潘受林用语音回复(内容为：收到信息，OK，明天我全部供应商都会做登记，登记就开始一个个付，早上你过来我们先登记，下午我们律师过来每个供应商我们都会登记，登记后把钱拿走）。5月31日晚上22:11，潘受林向朱观养发出语音微信（内容为：朱总，我看看没事我这两天跟小潘到你那）。后因三被告拒付剩余的货款，故原告诉至一审法院。 一审法院认为，金海湾火锅店向新康德商行购买调味品，有原告和其夫朱观养与十邑府海鲜绮筵潘雪彬和十邑府老板潘受林聊天记录以及原告从2016年1月31日至5月11日送往收货单位“十邑府海鲜绮筵”的货单可以相印证，金海湾火锅店尚欠货款共计50471元，双方之间的买卖合同关系合法有效。金海湾火锅店经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃自己的抗辩权利，一审法院对新康德商行在庭审中的陈述予以采信。原、被告双方未约定货款履行期限，新康德商行依法有权随时要求金海湾火锅店支付货款。金海湾火锅店未能及时还款，应支付占用资金期间的利息。被告金海湾火锅店是个体工商户，营业执照上登记的经营者虽然是陈依强，但从原告和其夫朱观养与十邑府海鲜绮筵潘雪彬和十邑府老板潘受林聊天记录可以证明，潘受林和潘雪彬是金海湾火锅店的实际经营者，因此，对原告诉请三被告共同支付原告货款50471元及利息（从2016年6月1日起按银行逾期还贷计算利率计至实际还款之日），一审法院予以支持。 一审法院判决：金海湾火锅店、潘受林、潘雪彬应于本判决生效之日起十日内偿还新康德商行货款50471元并支付逾期还款利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自2016年6月1日起计至款项还清之日止）。案件受理费1145元，由金海湾火锅店、潘受林、潘雪彬共同负担。 当事人在一审程序中提交的证据已随一审卷宗移送本院。二审中，双方未提交新证据。 根据本案现有证据，本院对一审法院认定的基本事实予以确认。潘雪彬主张陈依强已死亡没有证据证明，对该事实本院不予确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，新康德商行所提供的证据仅能证明潘雪彬负责金海湾火锅店的采购事宜，尚不足以证明潘雪彬系该火锅店的实际经营者，故潘雪彬不应对金海湾火锅店所负债务承担还款责任。 综上所述，上诉人潘雪彬的上诉请求成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销福建省福州市台江区人民法院（2018）闽0103民初4202号民事判决； 二、台江区金海湾海鲜火锅店、潘受林应于本判决生效之日起十日内偿还福州台江区新康德香辣调味品商行货款50471元并支付逾期还款利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自2016年6月1日起计至款项还清之日止）； 三、驳回福州台江区新康德香辣调味品商行一审的其他诉讼请求。 二审案件受理费1145元，由被上诉人福州台江区新康德香辣调味品商行负担；一审案件受理费1145元，由台江区金海湾海鲜火锅店及潘受林共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  雷晓琴 审判员  杨 以 审判员  田始凤 二〇一九年十二月三日 书记员  林 俊 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。