重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终8390号上诉人(原审被告)：重庆深国贸物业管理有限公司，住所地重庆市九龙坡区渝州路33号12-3-1，统一社会信用代码91500107202853028E。法定代表人：陈国连，该公司董事长。委托诉讼代理人：谭秀文，重庆东文律师事务所律师。被上诉人(原审原告）：张宗秀，女，汉族，1958年5月22日出生，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：郑仕学，重庆腾运律师事务所律师。上诉人重庆深国贸物业管理有限公司因与被上诉人张宗秀工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2019)渝0107民初16974号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。重庆深国贸物业管理有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审，本案一审二审诉讼费由张宗秀承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，适用法律错误。张宗秀于2008年5月22日达到法定退休年龄，超龄人员在工作中受伤，不属于工伤争议，不应适用《工伤保险条例》的规定，张宗秀与重庆深国贸物业管理有限公司形成的是雇佣关系，应当适用人事损害赔偿的规定。2.原审判决认定金额错误。张宗秀治疗期间产生医疗费35600.71元，其中包括自费药14869.22元，重庆深国贸物业管理有限公司已按照工伤保险基金报销的部分20731.49元，其余部分应当由张宗秀自行称。张宗秀二审辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。张宗秀向一审法庭提出诉讼请求：1、解除张宗秀、重庆深国贸物业管理有限公司之间的劳动关系；2、判令重庆深国贸物业管理有限公司支付张宗秀工伤保险待遇188787.51元（医疗费35600.71元、住院期间护理费150元/天×38天=5700元、院外护理费100元/天×355天=35500元、住院伙食补助费50元/天×38天=1900元、停工留薪期工资6106元/月×60%×12个月=43963.30元、一次性伤残补助金6106元/月×60%×9个月=32972.40元、一次性工伤医疗补助金6106元/月×4个月=24424元、鉴定期间生活津贴6106元/月×60%×2个月=7327.20元、鉴定费400元、交通费1000元）；3、本案诉讼费由重庆深国贸物业管理有限公司承担。2008年5月22日，张宗秀达到法定退休年龄。2018年4月2日，张宗秀受伤，随后两次进入重庆市北碚区中医院住院治疗共计38天，经诊断为左外踝骨折等。2019年2月19日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出九人社伤险认字[2019]309号《认定工伤决定书》，核实张宗秀为重庆深国贸物业管理有限公司员工，在蔡家两江民居公租房从事保洁员工作，虽超过法定退休年龄，但未享受基本养老保险待遇，2018年3月30日，张宗秀在蔡家两江名居公租房2号车库出入口完成扫地工作过程中不慎摔倒受伤，经重庆市北碚区中医院医治、诊断为左外踝骨折，并认定张宗秀受伤为工伤，用工单位为“重庆深国贸物业管理有限公司”。2019年3月14日，张宗秀申请劳动能力初次鉴定，产生初次鉴定费用400元。2019年5月8日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出九龙坡劳初鉴字[2019]309号《初次鉴定结论书》，鉴定张宗秀的伤残等级为玖级，无生活自理障碍。2019年6月17日，张宗秀因与重庆深国贸物业管理有限公司发生解除劳动关系、工伤保险待遇争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该委出具渝九劳人仲不字[2019]第222号《不予受理案件通知书》，以张宗秀已经超过法定退休年龄、主体不适格为由决定不予受理。张宗秀遂诉至该院，提出诉请如上。一审审理中，张宗秀为证明其住院以及出院之后，因治疗工伤产生医疗费共35600.71元，重庆深国贸物业管理有限公司已支付其中的20731.49元，张宗秀自行垫付的医疗费为14869.22元，举示了住院医药费专用收据两张（金额共计34076.01元）、2018年5月23日门诊处方及金额为232.42元的医药费收据各一张、其余门诊医药费收据9张（金额共计1312.30元）。重庆深国贸物业管理有限公司质证称对该组证据的真实性均无异议，认可住院医药费票据，也认可2018年5月23日的门诊医药费票据，但其余门诊医药费票据因无门诊病历及用药处方相印证，故不认可系张宗秀因治疗工伤而产生。张宗秀为证明其因治疗工伤产生交通费1000元，举示了交通费票据6张（金额共计30元）。重庆深国贸物业管理有限公司质证称不认可证据的真实性，但认为张宗秀因治疗工伤产生交通费属实，故愿意按200元认定张宗秀所产生的交通费。重庆深国贸物业管理有限公司为证明张宗秀受伤前12个月平均工资为1750元/月，举示了工资表。张宗秀质证称认可该工资表的真实性及其证明目的。一审另查明，张宗秀、重庆深国贸物业管理有限公司就以下事实达成一致意见：重庆深国贸物业管理有限公司已经足额支付张宗秀停工留薪期工资，不应再行支付；张宗秀的鉴定期间生活津贴应按1750元/月×70%÷30天×55天计算，且重庆深国贸物业管理有限公司已经支付了张宗秀1560元的鉴定期间生活津贴，应在该案中扣除。一审法院认为：当事人对自己的主张，有责任举示证据证明。张宗秀于2008年5月22日达到法定退休年龄。超龄人员在工作中受到事故伤害的，由用人单位承担赔偿责任，虽不属于劳动争议，不适用《社会保险法》和《工伤保险条例》的有关规定，但用人单位应参照《工伤保险条例》有关规定实行一次性赔偿。该案张宗秀受伤为工伤是具有法律效力的工伤认定决定书认定的事实，重庆深国贸物业管理有限公司是工伤认定决定书认定的承担工伤主体责任的用人单位，故重庆深国贸物业管理有限公司应对张宗秀的工伤保险待遇承担支付责任。重庆深国贸物业管理有限公司主张张宗秀受伤前12个月的平均工资为1750元/月，张宗秀对此表示认可，该院予以确认。针对张宗秀的诉讼请求，该院对重庆深国贸物业管理有限公司应支付的工伤保险待遇项目确认如下：1、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。虽张宗秀受工伤时已达法定退休年龄，但重庆深国贸物业管理有限公司对原告的赔偿责任并非基于双方的劳动关系、适用《工伤保险条例》进行的认定，而是参照《工伤保险条例》实行一次性赔偿，且张宗秀也并未依法享受职工基本养老保险待遇，故张宗秀的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金并不因张宗秀达到法定退休年龄而受影响。张宗秀伤残等级玖级，根据《工伤保险条例》相关规定，张宗秀的一次性伤残补助金应按照其本人工资计算9个月，该案张宗秀本人工资为1750元/月，低于同时期重庆市社平工资的60%，张宗秀按3663.60元/月（6106元/月×60%）的标准主张一次性伤残补助金并不违反法律规定，故其一次性伤残补助金计为3663.60元/月×9个月=32972.40元。根据《重庆市工伤保险实施办法》相关规定，张宗秀按6106元/月的标准主张一次性工伤医疗补助金并不违反法律规定，其一次性工伤医疗补助金计为6106元/月×4个月=24424元。2、鉴定期间生活津贴。张宗秀、重庆深国贸物业管理有限公司就张宗秀的鉴定期间生活津贴应按1750元/月×70%÷30天×55天计算无异议，并一致同意将重庆深国贸物业管理有限公司已经支付的1560元鉴定期间生活津贴在该案中进行扣除，本院予以确认，重庆深国贸物业管理有限公司还应支付张宗秀的鉴定期间生活津贴计为1750元/月×70%÷30天×55天-1560元=685.83元。3、住院期间护理费、住院伙食补助费。张宗秀因工伤住院治疗共计38天，其住院期间护理费计为80元/天×38天＝3040元，其住院伙食补助费计为8元/天×38天＝304元。4、鉴定费。张宗秀主张鉴定费400元，有相关票据予以证明，该院依法予以支持。5、医疗费。张宗秀住院期间因治疗工伤产生的34076.01元医疗费有原告举示的住院医药费专用收据证明，重庆深国贸物业管理有限公司认可该医药费专用收据，该院予以确认。张宗秀出院后因治疗工伤产生的232.42元医疗费有张宗秀举示的门诊处方及医药费票据进行证明，重庆深国贸物业管理有限公司认可该票据，该院予以确认。其余医疗费因无与票据相对应的医疗机构病历、处方等，不能证明是张宗秀因治疗工伤而产生，该院不予确认。重庆深国贸物业管理有限公司称除了重庆深国贸物业管理有限公司已经支付的医疗费20731.49元之外，其余医疗费用均系自费药，不应由重庆深国贸物业管理有限公司承担，但重庆深国贸物业管理有限公司对此未举示相应的证据，应承担举证不能的不利后果。张宗秀对重庆深国贸物业管理有限公司已经支付了医疗费20731.49元的事实无异议，故重庆深国贸物业管理有限公司还应向张宗秀支付医疗费34076.01元+232.42元-20731.49元=13576.94元。6、交通费。张宗秀未对交通费进行合理说明，根据张宗秀受伤治疗情况，该院酌情支持交通费200元。7、院外护理费。张宗秀未举示证据证明其在出院后还确有护理的需要，其主张重庆深国贸物业管理有限公司支付出院之后的护理费无事实和法律依据，该院不予支持。8、停工留薪期工资。张宗秀、重庆深国贸物业管理有限公司一致确认重庆深国贸物业管理有限公司已经足额支付张宗秀停工留薪期工资，不应再向张宗秀支付停工留薪期工资，该院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、重庆深国贸物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付张宗秀一次性伤残补助金32972.40元、一次性工伤医疗补助金24424元、鉴定期间生活津贴685.83元、住院期间护理费3040元、住院伙食补助费304元、鉴定费400元、医疗费13576.94元、交通费200元，以上共计75603.17元。二、驳回张宗秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案案件受理费2037.88元，由张宗秀负担1192.88元，由重庆深国贸物业管理有限公司负担845元。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，经重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出的生效九人社伤险认字[2019]309号《认定工伤决定书》认定，张宗秀受伤为工伤。所以虽然张宗秀于2008年5月22日达到法定退休年龄，但用人单位应参照《工伤保险条例》有关规定实行一次性赔偿。重庆深国贸物业管理有限公司是工伤认定决定书认定的承担工伤主体责任的单位，一审法院认定重庆深国贸物业管理有限公司应对张宗秀的工伤保险待遇承担支付责任正确，重庆深国贸物业管理有限公司关于其与张宗秀是雇佣关系，不应承担工伤保险待遇支付责任的上诉理由本院不予采纳。当事人对自己的主张，应当提供证据。重庆深国贸物业管理有限公司要求张宗秀承担工伤保险经办机构未核定的部分医疗费，应当对自己的主张予以举证。但重庆深国贸物业管理有限公司并无证据表明使用超范围的医疗药品经张宗秀本人同意或是张宗秀指定使用，故重庆深国贸物业管理有限公司主张张宗秀应承担工伤保险经办机构未核定的部分医疗费证据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，法律适用正确，本院对重庆深国贸物业管理有限公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆深国贸物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王伯文审 判 员 申 威审 判 员 刘恋砚二〇一九年十二月十六日法官助理 徐一佳书 记 员 周 伟