内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事裁定书（2019）内04民终5723号上诉人（原审原告）：内蒙古万通房地产开发有限责任公司，住所地：内蒙古自治区通辽市经济技术开发区永茂水岸小区，统一社会信用代码9115059178312146p。法定代表人：杜某，系公司经理。委托诉讼代理人：张某，男，1969年1月23日出生，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：刘某，内蒙古通宇律师事务所律师。上诉人（原审被告）：包某，男，1971年2月2日出生，住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：马某，男，1969年1月19日出生，个体工商户，住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：庞某，女，1968年12月1日出生，个体工商户，系马某之妻，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：马某，男，1969年1月19日出生，个体工商户，住内蒙古自治区。上诉人内蒙古万通房地产开发有限责任公司（以下简称万通公司）因与上诉人包某、被上诉人马某、庞某执行异议之诉一案，不服内蒙古自治区巴林左旗人民法院作出的（2019）内0422民初2826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人万通公司上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：原判认定事实不清，适用法律错误。马某当庭认可尾欠万通公司房款584773元至今未付。马某主张房屋已交付但未提供证据证实。上诉人也没有为马某办理网签及预告登记，故马某对案涉房屋没有所有权，巴林左旗人民法院执行错误。本案应适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断……”的规定及物权的原始取得，依法确认上诉人为案涉房屋的权利人。按照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十九条：“被执行人购买需要办理过户登记的第三人的财产，已经支付部分或全部价款并实际占有该财产，虽未办理产权过户登记手续，但申请执行人已向第三人支付剩余价款或者第三人同意剩余价款从该财产变价款中优先支付的，人民法院可以查封、扣押、冻结。”的规定，在马某没有实际占有该财产的情况下，原审法院无权对案涉房屋采取执行措施。综上，请求支持上诉人万通公司的上诉请求。针对万通公司的上诉请求，包某辩称，上诉人提交了其为马某出具的２枚交款凭单，合计金额1914000元，上诉人未否定２枚凭单的真实性，凭单与《商品房认购合约》的金额完全吻合，充分证明了马某向万通公司支付了全部购房款，马某有请求万通公司交付房屋的权利。综上，巴林左旗人民法院执行案涉房屋有法律依据，且万通公司已经丧失异议权和诉权。针对万通公司的上诉请求，被上诉人马某、庞某辩称，马振全已经交清了全部购房款。上诉人包某上诉请求：依法改判驳回万通公司的起诉，由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：马某与万通公司存在房屋买卖关系，依据上诉人包某的申请，巴林左旗人民法院于2016年4月13日就位于通辽市开发区永茂水岸国际项目部第二期３幢４号商厅和地下室，询问万通公司销售经理孙敬刚，其称：马某对案涉房屋已交付了全部购房款，没有办理网签手续，于是对该房屋进行了查封，并送达了（2016）内0422财保139号民事裁定书。巴林左旗人民法院于2019年4月2日向上诉人包某送达了（2018）内0422执292号以物抵债执行裁定书，同日巴林左旗人民法院向万通公司作出此案已经执行终结的通知。万通公司于2019年4月15日提出案外人执行异议之诉。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百六十四条规定：“根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对执行标的提出异议的，应当在该执行标的执行程序终结前提出。”本案中，万通公司的案外人执行异议之诉，在执行程序终结后提出，此时已经丧失了异议权和诉权。综上，请求支持上诉人的上诉请求。针对包某的上诉请求，万通公司答辩称：万通公司与马某在通辽市科尔沁区人民法院关于房屋买卖合同纠纷一案正在审理过程中，故案涉房屋权属不确定。被上诉人马振全、庞某认可包某的上诉意见。万通公司向一审法院提出诉讼请求：将坐落在通辽市××区由原告所有的商品房（建筑面积235.6㎡、地下室132.45㎡）进行依法确权。一审法院认定的事实：2016年4月3日，申请人包某向巴林左旗人民法院申请诉前保全措施，法院作出（2016）内0422财保139号民事裁定书，依法查封申请人马某的财产登记在内蒙古万通房地产开发有限公司名下（被申请人马某尚未办理网签登记），位于通辽市开发区永茂水岸国际项目第二期3幢4号楼商厅（在通辽市开发区房屋产权交易管理中心登记为3号楼104号商厅，建筑面积235.6平方米）及地下室（建筑面积132.45平方米）。并于2016年4月13日向内蒙古万通房地产开发有限公司下发协助执行通知书和裁定书副本。当时内蒙古万通房地产开发有限公司并未提出异议。2016年5月30日，巴林左旗人民法院对原告包某诉被告马某、庞某之间的民间借贷纠纷一案，作出（2016）内0422民初2765号民事调解书，调解书内容：“被告马某、庞某于2018年1月20日前偿还原告包某借款本金720000元，利息1146000元（还款账号包某工商银行账号：×××，如有提前还款，利息以实际还款日期及金额计算）；如到期不能给付，则继续支付自2018年1月21日起，以720000为基数，按照月利率20‰计算的利息至还清之日止”。2018年1月31日，法院对包某诉马某、庞某之间的民间借贷纠纷一案执行立案，案号为（2018）内0422执292号，在执行过程中，法院依法将案涉商厅予以查封，并作出（2018）内0422执292号执行裁定，执行裁定内容：“将被执行人马某名下的位于通辽市开发区永茂水岸国际项目部第二期3栋4号商厅及地下室作价1019816元，交付申请执行人包某，抵偿案件款1019816元。该商品房的所有权自本裁定送达申请人包某之日起转移。”，法院于2019年4月2日向原告内蒙古万通房地产开发有限责任公司依法送达执行裁定书和协助执行通知书时，异议人内蒙古万通房地产开发有限责任公司认为应当中止对（2018）内0422执292号执行裁定的执行，理由该商品房财产权属于案外人万通房地产公司所有，继续执行该财产是非法侵害案外人的合法权益。因此于2019年4月15日向法院提出书面异议。经法院组成合议庭进行审议，依法作出（2019）内0422执异38号执行裁定书，裁定驳回案外人内蒙古万通房地产开发有限责任公司的异议请求。原告内蒙古万通房地产开发有限责任公司于2019年5月9日经张某签收到裁定书后，于2019年5月22日向法院提起执行异议之诉。另查明，2013年5月2日，马某与内蒙古万通房地产开发有限责任公司签订《商品房认购合约》，约定马某认购内蒙古万通房地产开发有限责任公司开发的位于通辽市开发区永茂水岸国际项目第二期3幢4号商品房，建筑面积235.6平方米，地下室132.45平方米。其中商品房单价7000元/平方米、地下室单价2000元/平方米，总价款1914100元，付款方式为于2013年5月2日一次性付清全款。同日，内蒙古万通房地产开发有限责任公司为马某出具金额分别为1649200元、264900元的交款凭据单二枚。上述事实有双方当事人当庭陈述及所提交的书证在卷为证。一审法院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定有错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的。可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”，另外《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条规定：案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应具备下列条件：（一）案外人提起的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。结合本案，原告内蒙古万通房地产开发有限责任公司自接到法院送达的执行异议裁定后，在法定时间内起诉，符合法律规定，法院应该予以受理，在庭审中，原告内蒙古万通房地产开发有限责任公司并未向法院提交充足证据排除案涉楼房所有权不归马某所有；并且法院作出（2016）内0422财保139号民事裁定书，依法查封被申请人马某的财产登记在内蒙古万通房地产开发有限公司名下（被申请人马某尚未办理网签登记），位于通辽市开发区永茂水岸国际项目第二期3幢4号楼商厅（在通辽市开发区房屋产权交易管理中心登记为3号楼104号商厅，建筑面积235.6平方米）及地下室（建筑面积132.45平方米）。并于2016年4月13日向内蒙古万通房地产开发有限公司送达协助执行通知书和裁定书副本，原告内蒙古万通房地产开发有限公司并未提出异议，也未向法院提出异议申请主张案涉楼房商厅所有权归其所有。而原告与马某签订《商品房认购合约》后，给马某出具金额分别为1649200元、264900元的交款凭据单二枚的事实并不否认，因此原告内蒙古万通房地产开发有限公司就该执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，法院依据上述事实和证据采取执行措施并无不当。综上，异议人作为案外人所提异议不符合民事诉讼法第二百二十七条的规定，其异议理由不能成立，故应驳回异议人的申请。法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条的规定，作出（2019）内0422执异38号执行裁定书，事实清楚，程序合法，是有效的执行异议裁定，应继续履行，法院对原告的诉讼请求不予以支持。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百零七条、第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条第二款、《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二条、第十九条之规定，一审法院判决：驳回原告内蒙古万通房地产开发有限责任公司的诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，本案属于案外人执行异议之诉，人民法院应当首先在程序上审查案外人万通公司的起诉是否符合法定条件，然后审理认定其对诉争房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百九十三条规定：“拍卖成交或者依法定程序裁定以物抵债的，标的物所有权自拍卖成交裁定或者抵债裁定送达买受人或者接受抵债物的债仅人时转移。”据此，上诉人包某在一审法院于2019年4月2日向其送达以物抵债裁定时取得诉争商厅和地下室的所有权。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定案外人对执行标的提出执行异议的时限为“执行过程中”。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第二款对此进一步具体分析明确规定：“案外人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出异议的，应当在异议指向的执行标的执行终结之前提出。”在诉争商厅和地下室因上诉人包某在执行程序中取得所有权后，有关该商厅和地下室的执行程序已经基本终结。根据上述法律和司法解释的有关规定，上诉人万通公司在诉争商厅和地下室的执行已经基本终后，提出执行异议和执行异议之诉，不符合上述法律和司法解释的规定，一审法院不当受理上诉人万通公司提起的案外人执行异议之诉，没有首先从程序上严格依法审查并裁定驳回起诉，适用法律错误，二审予以纠正。综上所述，上诉人内蒙古自治区万通房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人包某的上诉请求成立。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销内蒙古自治区巴林左旗人民法院（2019）内0422民初2826号民事判决；二、驳回内蒙古万通房地产开发有限责任公司的起诉。一审案件受理费100元，退还内蒙古自治区万通房地产开发有限责任公司；上诉人内蒙古万通房地产开发有限责任公司预交的二审案件受理费100元予以退还，上诉人包某预交的二审案件受理费100元予以退还。审判长 张伟波审判员 张淑丽审判员 韩尚达 二○一九年十二月二十三日书记员 刘雨杭