宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2019）宁02民终1186号上诉人（原审原告）:李宗占,男,1963年1月3日出生。被上诉人（原审被告）:宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司。法定代表人：王东星，宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司总经理。委托诉讼代理人：张远鸿，宁夏鑫源律师事务所律师。上诉人李宗占因与被上诉人宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司（以下简称晟晏公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2019）宁0221民初3256号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李宗占的上诉请求：1、依法撤销平罗县人民法院（2019）宁0221民初3256号民事判决，改判支持李宗占的一审诉讼请求；2、诉讼费用由晟晏公司负担。事实和理由：1、一审认定事实不清。一审认定李宗占离开晟晏公司，而事实是晟晏公司在2019年5月裁员时，未提前30日通知李宗占就单方解除了与李宗占的劳动合同关系；2、一审证据使用不当。李宗占提交的员工离职清单结合证人证言能够证实晟晏公司单方解除劳动合同，但一审未予认定；3、一审适用法律错误。根据劳动合同法第八十七条规定，用人单位单方解除或终止劳动合同，应当支付双倍的赔偿金，一审在有证据证实的情况下未支持；李宗占要求支付在工作期间的加班费，应当得到支持；本案应当由用人单位晟晏公司承担举证责任。晟晏公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确得当，审判程序合法，依法判决驳回李宗占的上诉请求，维持原判。李宗占向一审法院起诉请求：1.确认李宗占在2009年11月19日至2019年5月17日期间与晟晏公司之间存在劳动关系；2.确认晟晏公司拖欠李宗占社会保险的行为违法，并判决晟晏公司为李宗占缴纳2009年11月至2011年8月、2018年11月至2019年5月期间的社会保险；3.确认晟晏公司单方解除与李宗占的劳动合同行为违法，并判决晟晏公司向李宗占支付违法解除劳动合同赔偿金156227元（7811.35元×10个月×2倍）；4.判决晟晏公司向李宗占支付经济补偿金78113.5元；5.确认晟晏公司逾期不支付李宗占劳动报酬的行为违法，判决晟晏公司向李宗占支付2019年3月至2019年5月份的工资600元，并判决晟晏公司向李宗占加付逾期支付劳动报酬的赔偿金23434元；6.判令晟晏公司向李宗占补发2009年11月19日至2019年5月17日期间的加班工资213743元（6969.88元÷30×200%×4天×115个月）；7.判决晟晏公司向李宗占支付失业保险金损失28080元（1170元×24个月）；以上合计500197.5元；8.本案诉讼费由晟晏公司承担。一审法院认定事实：2009年11月19日，李宗占到晟晏公司工作。双方于2012年5月28日签订的劳动合同约定，李宗占的工作岗位为合金分厂段长，工作时间为标准工时制，即：每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天；工资为计时工资。双方于2017年11月1日签订的劳动合同约定，工作期限为2017年11月1日至2020年10月31日；李宗占的工作时间为不定时工作制，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天。2019年5月17日，李宗占离开晟晏公司。2019年5月24日，李宗占向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其请求事项的第五项是要求晟晏公司支付2019年3月至2019年5月份的工资23434元，与其在本案的诉讼请求不一致，其余请求事项与其在本案的诉讼请求一致。平罗县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月23日作出平劳人仲字（2019）090-3号仲裁裁决书。李宗占、晟晏公司对该仲裁裁决均不服，分别提起诉讼。另查明，晟晏公司为李宗占办理了社会保险登记，并缴纳了2018年11月至2019年5月期间的社会保险费。2019年5月前，李宗占十二个月的平均应发工资为5949元。李宗占2019年3月份的工资，晟晏公司于2019年5月24日发放。因晟晏公司拖欠李宗占等人2019年4月份、5月份的工资，晟晏公司的职工向平罗县人力资源和社会保障局举报，平罗县人力资源和社会保障局于2019年6月14日作出平人社监令字[2019]第17号劳动保障监察限期改正指令书，责令晟晏公司于2019年6月24日前改正完毕。晟晏公司于2019年6月18日发放李宗占2019年4月份、5月份的工资。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，晟晏公司提交的劳动合同内附的招录职工登记表可以证实李宗占于2009年11月19日开始到晟晏公司工作，因李宗占在晟晏公司工作至2019年5月17日，故对李宗占请求确认其在2009年11月19日至2019年5月17日期间与晟晏公司之间存在劳动关系的诉讼请求，一审法院予以支持。因晟晏公司已为李宗占办理了社会保险手续，如存在晟晏公司未为李宗占缴纳社会保险费的情况，应由社会保险经办机构责令晟晏公司缴纳，李宗占要求判决晟晏公司为其缴纳2009年11月至2011年8月、2018年11月至2019年5月期间的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理范围，一审法院不予审理。因李宗占未能举证证实晟晏公司单方与其解除劳动合同，故对其要求确认晟晏公司单方解除与其的劳动合同行为违法、判决晟晏公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金156227元的诉讼请求，一审法院不予支持。因晟晏公司存在未按时足额给李宗占支付工资的情形，李宗占在晟晏公司工作九年零六个月，故对李宗占要求判决晟晏公司向其支付经济补偿金78113.5元的诉讼请求，一审法院予以支持59490元（5949元×10个月）。晟晏公司在接到平罗县人力资源和社会保障局作出的《劳动保障监察限期改正指令书》后，已在限期内（在诉前）足额给李宗占补发了工资，故对李宗占要求确认晟晏公司逾期向其支付其劳动报酬的行为违法、判决晟晏公司向其支付2019年3月至2019年5月份的工资600元、判决晟晏公司向其加付逾期支付劳动报酬的赔偿金23434元的诉讼请求，一审法院不予支持。因李宗占未能举证证实存在加班事实，故对李宗占要求判令晟晏公司向其补发2009年11月19日至2019年5月17日期间的加班工资213743元的诉讼请求，一审法院不予支持。因李宗占未能举证证实因晟晏公司单方与其解除劳动合同，导致其失业，故对其要求判决晟晏公司向其支付失业保险金损失28080元的诉讼请求，一审法院不予支持。因李宗占于2019年5月24日向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出了以劳动关系终止为前提的仲裁申请，故一审法院认定李宗占与晟晏公司之间的劳动关系于2019年5月24日终止。晟晏公司的诉讼请求不能成立，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、李宗占与宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司之间在2009年11月19日至2019年5月17日期间存在劳动关系；双方的劳动关系于2019年5月24日终止；二、宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司于本判决生效之日起十日内支付李宗占经济补偿金59490元；三、驳回李宗占的其他诉讼请求；四、驳回宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司的诉讼请求。二审审理期间，李宗占提交录音光盘一张，证明：当时是晟晏公司裁员解除了与李宗占的合同的事实。晟晏公司质证意见：代理人不认识通话录音中晟晏公司的相关负责人，对其真实性表异议，通过四段通话录音可进一步证实李宗占未按照公司统一安排调岗而离职，不存在公司违法解除合同。本院认证意见：通话录音无法确定通话人员的身份，真实性无法确认，对该证据不予采信。晟晏公司二审期间未提交新的证据。二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，李宗占在2009年11月19日至2019年5月17日期间与晟晏公司之间存在劳动关系，因李宗占于2019年5月24日向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出了以劳动关系终止为前提的仲裁申请，故李宗占与晟晏公司之间的劳动关系于2019年5月24日终止。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”李宗占要求判决晟晏公司为其缴纳2009年11月至2011年8月、2018年11月至2019年5月期间的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理范围。从李宗占提交的证据看，李宗占未能举证证实晟晏公司单方与其解除劳动合同，故对其要求确认晟晏公司单方解除与其的劳动合同行为违法、判决晟晏公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金156227元的诉讼请求不能成立。一审法院依据晟晏公司未按时足额支付李宗占工资的情况和李宗占在晟晏公司工作九年零六个月，判令晟晏公司向李宗占支付经济补偿金59490元正确。晟晏公司虽确有未按时给李宗占发放工资的违法行为，但晟晏公司在接到平罗县人力资源和社会保障局作出的《劳动保障监察限期整改指令书》后，已按期足额给李宗占补发了工资，故一审法院对李宗占要求确认晟晏公司逾期向其支付劳动报酬的行为违法、判决晟晏公司向其支付2019年3月至5月工资600元并向其加付逾期支付劳动报酬的赔偿金23434元的请求不予支持正确。晟晏公司与李宗占签订的劳动合同中关于工作时间的约定不违反《中华人民共和国劳动法》关于劳动时间的规定。因李宗占未举证证实存在加班事实，也未举证证实用人单位掌控加班事实存在的证据，故一审法院未支持李宗占要求晟晏公司向其补发2009年11月19日至2019年5月17日期间的加班工资213743元的诉讼请求正确。因李宗占提交的基本社会保险台帐中的失业保险金账户显示其失业保险费用均为“已实缴”，故一审未支持其要求晟晏公司向其支付失业保险金损失28080元的诉讼请求并无不妥。综上所述，李宗占的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。审判长 杨中军审判员 韩少华审判员 马玉兰 二Ｏ一九年十二月十九日书记员 董宁亚附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。