湖北省鹤峰县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2828民初1668号原告：鹤峰县晓红商贸有限公司，住所地鹤峰县容美镇后坝路15号，统一社会信用代码91422828MA492NAW1M。法定代表人：肖功明，男，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：刘梦蝶，湖北夷桢律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：文钟来，湖北夷桢律师事务所律师。被告：湖北君联商贸有限公司，住所地鹤峰县容美镇容阳半岛C栋C-101，统一社会信用代码91422828MA48XLQ207。法定代表人：刘洪，系公司执行董事兼总经理。被告：刘洪，男，1968年1月25日出生，土家族，中专文化，湖北君联商贸有限公司股东，住湖北省鹤峰县，被告：杜修才，男，1966年4月17日出生，土家族，初中文化，湖北君联商贸有限公司股东，住湖北省鹤峰县，被告：曾令云，男，1972年8月28日出生，汉族，高中文化，个体工商户，住湖北省恩施市，湖北君联商贸有限公司股东，被告杜修才、曾令云的委托诉讼代理人（特别授权）：刘洪，男，1968年1月25日出生，土家族，中专文化，湖北君联商贸有限公司股东，住湖北省鹤峰县，原告鹤峰县晓红商贸有限公司与被告湖北君联商贸有限公司、刘洪、杜修才、曾令云买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鹤峰县晓红商贸有限公司的法定代表人肖功明及其委托代理人刘梦碟、文钟来，被告湖北君联商贸有限公司的法定代表人、被告暨被告杜修才、曾令云的委托诉讼代理人刘洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鹤峰县晓红商贸有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令四被告连带支付原告货款83372.28元，并以83372.28元为基数自2019年6月20日起按银行同期贷款支付利息至实际清偿之日止；二、本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，鹤峰县晓红商贸有限公司将第一项诉讼请求中的货款金额由83372.28元变更为69846.28元。事实和理由：原告向被告湖北君联商贸有限公司、刘洪供应货品，地点在容阳购物广场，双方未签订书面合同。被告湖北君联商贸有限公司、刘洪均向原告办理过货款的结算与支付。自2018年11月至今被告尚欠原告货款69846.28元。据悉被告刘洪、杜修才、曾令云作为被告湖北君联商贸有限公司股东将公司财产挪作他用，亦将公司财产与个人财产混同。另外，被告刘洪、杜修才、曾令云作为被告湖北君联商贸有限公司的发起人，其出资方式为货币出资，但其认缴的出资额未出资到位。故诉至法院请求判如所请。湖北君联商贸有限公司辩称：没给原告结账是因为公司的资金链断了，现在公司是处于关门的状况。对于所欠的货款，以我公司财务核准为依据，原告说和我们公司的会计于2019年11月7日对过账是下欠69846.28元，那么这个数字就是准确的。刘洪辩称：这是公司行为，和个人无关，个人不应该承担连带责任。杜修才辩称：与刘洪的意见一样。曾令云辩称：与刘洪的意见一样。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月24日被告湖北君联商贸有限公司成立，公司经营范围为：服装、鞋帽、日用百货、针纺织品、文体用品、工艺品、五金交电、通信终端产品及配件、水果、蔬菜、预包装食品、散装食品、乳制品（含婴幼儿配方奶粉）批发及零售；卷烟销售；柜台租赁；餐饮服务。原告鹤峰县晓红商贸有限公司的经营范围为农副产品、预包装食品、散装食品、乳制品、日用百货批发兼零售，其于2018年1月12日成立后，作为供货商给被告湖北君联商贸有限公司供应产品上架销售。双方当事人未签订书面买卖合同。最初，原告供货后被告湖北君联商贸有限公司能及时支付货款，自2018年11月以后，被告湖北君联商贸有限公司以资金链出现问题为由再未给原告支付货款。自2018年11月起至2019年11月7日，双方多次进行对账，通过结算，被告湖北君联商贸有限公司至今尚下欠原告69846.28元货款未支付，现处于关门歇业状态。经催收未果后，原告认为被告湖北君联商贸有限公司的三名股东刘洪、杜修才、曾令云没有缴足认缴出资、该三自然人股东个人财产与公司财产混同，存在挪用公司财产的行为，应当与公司承担连带责任，遂诉至本院，要求判令四被告连带支付原告货款69846.28元，并以69846.28元为基数自2019年6月20日起按银行同期贷款支付利息至实际清偿之日止。另查明，湖北君联商贸有限公司法定代表人为刘洪，系该公司执行董事兼总经理，杜修才为公司监事，曾令云为公司财务负责人。公司最初注册资本为3000万人民币，2017年3月21日，刘洪认缴出资1000万，持股比例33.33%，杜修才认缴出资1000万，持股比例33.33%，曾令云认缴出资1000万，持股比例33.33%，上述出资定于2020年3月30日前缴足。2018年5月16日，被告湖北君联商贸有限公司通过股东会决定增加注册资本200万元，注册资本由3000万元变更为3200万元，由股东刘洪一人认缴并定于2020年3月30日前缴足，持股比例变更为刘洪37.50%，杜修才31.25%、曾令云31.25%。该三自然人股东至今均未缴足认缴出资额。庭审中，原告明确表示，关于所欠货款利息的计算期限，只要求自2019年11月7日起算。上述事实有双方当事人的当庭陈述以及湖北君联商贸有限公司工商信息、刘洪、杜修才、曾令云的身份信息、对账单、湖北君联商贸有限公司企业基本信息、湖北君联商贸有限公司股东会决议、湖北君联商贸有限公司公司章程及章程修正案等证据予以证实。本案经本院主持调解，双方意见分歧较大、加之涉及供货债权人较多，双方无法达成一致意见。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原告与被告湖北君联商贸有限公司之间虽未订立书面买卖合同，但事实上的买卖合同关系已经成立且合法有效。原告已实际履行了向被告湖北君联商贸有限公司交付货物的义务，被告湖北君联商贸有限公司作为买受人实际已履行了部分义务，其应当全面履行向原告支付货款的义务。被告湖北君联商贸有限公司至今下欠原告货款69846.28元未付，已构成违约，其应承担继续履行的违约责任，故对原告要求被告湖北君联商贸有限公司给付货款69846.28元的诉讼请求，本院予以支持。经原告催收后，被告湖北君联商贸有限公司一直未支付货款，原告主张以69846.28元为基数自2019年11月7日起按银行同期贷款支付利息至实际清偿之日并不违反法律规定，因中国人民银行已经取消贷款基准利率，故应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。对于被告刘洪、杜修才、曾令云三个自然人股东是否承担连带责任的问题，原告方主张三被告存在挪用公司财产、公司财产与个人财产混同的事实，存在股东滥用权利的行为，根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益应当对公司承担连带责任”，本院认为，对于股东是否存在滥用权利的行为应当从是否存在公司法人的设立、经营与法律规范不符、达不到要求标准，或者在公司的经营过程中从未召开过股东会，董事会以及是否有独立的银行账户和会计账簿，或者存在公司账户和股东的账户之间存在大量、频繁的资金往来导致公司财产股东财产无法进行区分等方面综合予以认定，本案中，原告并未就被告公司与股东之间存在上述情形，向本院提供充分的证据予以证实，其应当承担举证不能的法律后果。原告提出，三被告在公司设立时认缴的出资额均未缴足，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第二款“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资的范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院依法予以支持”。但该条款适用的前提是公司解算时，而且被告公司的章程中载明其出资由股东在2020年3月30日前缴足，截止诉讼时尚未到期，本院认为：一、在我国现行法律框架下，仅在公司破产和非破产清算的情况下，债权人才能要求公司的股东或者发起人突破公司章程规定的股本认缴期限，提前到资，而不存在其他法定情况，而且《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院依法应予支持”。依据该条规定，对于债权人的权利保护，可以通过执行程序予以保护，而不宜在诉讼过程中突破法律规定保护；二、截止庭审时，距离三被告股东的认缴出资期限还有4个月时间，不能认定被告存在恶意延长出资期限或认缴期限超长的情形，不宜以诉讼方式通过突破认缴制来判定股东责任加速到期。综上，对于原告要求三被告股东个人与公司承担连带责任的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、六十一条、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十三条、第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第二款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告湖北君联商贸有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告鹤峰县晓红商贸有限公司货款69846.28元；并自2019年11月7日起以69846.28元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至实际清偿之日止；二、驳回原告鹤峰县晓红商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1546元，减半收取计773元（原告鹤峰县晓红商贸有限公司已预交），由被告湖北君联商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审  判  员  刘启汉二〇一九年十二月十八日法官助理徐航书记员(兼)  徐 航附：本判决所援引的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同条款或者交易习惯确定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第二款公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。