福建省泉州市丰泽区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0503刑初379号 公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 被告人洪少辉，男，1987年4月4日出生于福建省南安市，汉族，大专文化，系泉州浦西万达广场“华为”授权体验店员工，住福建省泉州市丰泽区。因涉嫌犯盗窃罪于2019年4月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人陈小伟、黄少伟，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检公诉刑诉〔2019〕306号起诉书指控被告人洪少辉犯盗窃罪，于2019年8月15日向本院提起公诉，同时建议适用简易程序审理。本院于次日立案后，因发现本案不适宜适用简易程序审理，于2019年9月30日决定将本案转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员李霞出庭支持公诉，被告人洪少辉及其辩护人陈小伟、黄少伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。 泉州市丰泽区人民检察院指控，2019年4月10日至15日，被告人洪少辉利用其系丰泽区浦西万达广场“华为’’授权体验店员工、持有店门钥匙的便利条件，先后多次趁店内无人之机，持钥匙打开店门，进入店内仓库，盗走价值共计人民币166731元（币种下同）的全新华为手机26部，并转卖给二手手机商，从中获利157000元，所得款项均用于网络赌博输掉。2019年4月15日，被害单位员工徐某报警。次日，被告人洪少辉在南安市被公安机关抓获归案。洪归案后，对上述事实供认不讳。 公诉机关提供的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录、视听资料等。公诉机关认为被告人洪少辉以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取他人财物共计166731元，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人洪少辉虽不具有自首情节，但归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。 被告人洪少辉对公诉机关指控的犯罪事实无异议，辩解其构成职务侵占罪。其辩护人提出店长将钥匙交给洪少辉，洪少辉就负有管理物品的职责，应构成职务侵占罪，且具有坦白情节，已赔偿被害单位并取得谅解，请求判处缓刑。 经审理查明，2019年4月10日至15日，被告人洪少辉利用其系某体验店员工、持有店门钥匙并具有盘点仓库的职务之便，先后五次趁店内无人之机，持钥匙打开店门，进入店内仓库，取走价值共计166731元的全新华为手机26部，并在每天盘点仓库时，虚报手机库存量与系统库存一致。洪少辉将获取的26部手机转卖给二手手机商邱某，从中获利157000元，所得款项均用于网络赌博。2019年4月15日，上述体验店店长徐某报警。次日，公安人员在南安市将洪少辉抓获。归案后，洪少辉如实供述上述犯罪事实。 案发后，邱某退出获利款项9160元，暂扣于公安机关。2019年8月19日，被告人洪少辉的家属代其赔偿被害单位17万元，取得谅解。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1、证人徐某的证言，证实洪少辉某体验店的店员，负责推销华为手机，其于2019年4月15日上午发现店内仓库被盗26部手机和1台黑色海康牌监控录像机，其老板调取隐藏监控发现洪少辉有盗窃嫌疑，后洪少辉就失联了。店里存放手机的仓库没有设仓管员，是安排店里的店员轮流盘点，其发现仓库被盗的前一周是洪少辉和另一个店员负责盘点，一人负责一部分，每天晚上下班后盘点那个店员报一个数，洪少辉报一个数，总数和系统上的库存都对得上，到了周一，洪少辉为了掩盖自己的行径才故意拔掉监控主机，失联跑路。洪少辉住的地方离店很近，一般都是上早班，所以店里钥匙就由他保管，他会来开门。 2、证人邱某的证言及辨认洪少辉照片的辨认笔录，证实2019年4月上旬，洪少辉联系其是否回收华为手机，说他手里有两台华为手机是公司发的福利要出售，之后又多次联系其回收华为手机，称是公司欠钱抵债的，其共回收了26部，支付洪少辉157000元，其从中获利9160元。 3、证人林某的证言，证实2019年4月10日左右，邱某问其是否要收购华为手机，谈好价格型号后，邱某将手机送到其原来上班的温陵路某手机店，4月15日是最后一次，其花了51610元向邱某收购了8台全新华为手机。 4、现场勘验检查工作记录、现场平面示意图、现场照片，证实现场情况。 5、提取笔录及照片，证实从洪少辉身上提取到钥匙一串两把。 6、被盗财物清单、资金往来明细表、微信聊天记录、转账记录、观看记录、监控视频截图，证实洪少辉盗窃手机情况及销赃情况。 7、授权委托书、营业执照、刑事谅解书、银行交易记录，证实洪少辉家属代其赔偿被害单位17万元，取得谅解。 8、受案登记表、工作说明、抓获经过、户籍证明、人员基本信息，证实本案的受案情况、被告人的到案经过、身份情况。 9、被告人洪少辉的供述及辨认邱某照片、作案地点的辨认笔录，证实其拿走了其工作的福建某体验店的手机，2019年4月10日23时许，店里没人，其有工作手机店的钥匙，其用钥匙开店门进去偷了店里的2部华为手机，其事先就联系好买家，次日凌晨其约买家邱某到文华酒店门口以10550的价格卖给他；同月12日0时许，其用相同的方式偷了店里5部手机，以33900元的价格卖给邱某；同日23时许，其用相同的方式偷了店里6部手机，以29300元的价格卖给邱某；同月13日23时许，其又偷了店里5部手机，以30050元的价格卖给邱某；同月15日0时许，其又偷了店里7部手机，以48700元的价格卖给邱某，7时许其回到店里将监控电脑的硬盘拿走，并偷了一部手机，将监控硬盘扔在垃圾桶内，将手机以4500元的价格卖给邱某，因为第二天就不是其负责盘点了，其怕被发现就回英都老家了。其卖手机的赃款全部用于网络赌博输光了。店里的钥匙没有固定给谁，但要住的离店近且上早班的人才会去拿，大部分时间在其手上。其作案的那周其都有负责盘点，盘点时其将手机的实际库存量加上其拿走的手机的数量，再报给财务和前台与系统库存量核对，如果遇到别的店来调货，刚好要调被其拿走的手机型号，其就告诉对方没货或者货被预订了。 以上证据相互关联，取证程序合法，并经庭审举证质证，本院予以采信，并作为定案依据。 关于本案的定性问题。经查，证人徐某的证言、被告人洪少辉的供述可以相互印证，证实被告人洪少辉系该店的员工，在作案期间持有该店的钥匙，同时还负有该店仓库的盘点职责。被告人洪少辉身为公司员工，客观上利用在保管店门钥匙、盘点仓库货物的工作时间段内，多次采取先窃取公司财物，后虚报库存量的方法将公司财物非法占为己有。综上，被告人洪少辉在实施犯罪时，利用自身因执行职务而获取的管理、经手本单位财物的便利条件窃取手机的行为，构成职务侵占罪。 本院认为，被告人洪少辉身为公司员工，利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控洪少辉构成盗窃罪不能成立。洪少辉虽不具有自首情节，但归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；洪少辉的家属代其赔偿被害单位相关经济损失并取得谅解，相应减轻其行为的社会危害性，酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人洪少辉犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2020年4月15日止。） 二、扣押在公安机关的其他物品，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林 劼 人民陪审员  陈志阳 人民陪审员  邱佩华 二〇一九年十二月十二日 法官助理  范冰冷 书 记 员  魏铭尊 附:相关法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(314901,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(314901,383)?)第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(314901,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(314901,383)?)第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(314901,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(314901,383)?)第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第十一条刑法(?javascript:SLC(314901,0)?)第一百六十三条(?javascript:SLC(314901,163)?)规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条(?javascript:SLC(314901,271)?)规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法(?javascript:SLC(314901,0)?)第二百七十二条(?javascript:SLC(314901,272)?)规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法(?javascript:SLC(314901,0)?)第一百六十四条(?javascript:SLC(314901,164)?)第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 -6-