山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终2622号上诉人（原审被告）：丛国滋，男，1972年7月26日出生，汉族，住威海临港经济开发区。委托诉讼代理人：孙剑彬，山东天昂律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋春宁，女，1966年3月2日出生，汉族，住威海火炬高技术产业开发区。委托诉讼代理人：张斌、刘丽华，山东润洲律师事务所律师。上诉人丛国滋因与被上诉人宋春宁排除妨害纠纷一案，不服威海火炬高技术产业开发区人民法院(2018)鲁1091民初1356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丛国滋上诉请求：撤销一审判决，改判驳回宋春宁的诉讼请求。事实和理由：1.威海旭斌房地产开发有限公司（以下简称旭斌公司）与威海火炬高技术产业开发区王家钦村居委会（以下简称王家钦村居委会）因合作开发位于威海市环翠区房屋（以下简称案涉房屋）所在楼盘引发诉讼，根据威海市中级人民法院关于该案的执行文书及相关笔录，可以确定案涉房屋属于王家钦村居委会所有；2.案涉房屋已作价18万元由王家钦村居委会抵顶给丛国滋，双方已于2002年10月22日签订住宅楼抵顶劳务费协议，丛国滋已占有使用；3.宋春宁系旭斌公司的会计，二者之间虽于2003年7月4日签订商品房预售合同，但实际上是以宋春宁的名义贷款给旭斌公司使用，贷款由旭斌公司偿还，二者之间并不存在真实的房屋买卖合同关系。宋春宁虽于2011年11月30日办理房产证，但在诉前长达十几年的时间未对案涉房屋主张权利，故丛国滋申请追加旭斌公司、王家钦村居委会作为第三人参加诉讼。宋春宁答辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。宋春宁向一审法院起诉请求：1.丛国滋搬离案涉房屋；2.丛国滋向宋春宁支付房屋使用费97833元（自2011年11月至2018年11月30日）。一审法院认定事实：2003年7月4日，宋春宁与旭斌公司签订《威海市商品房预售合同》，并在威海市房地产管理局登记备案，约定：宋春宁购买案涉房屋，总价款23.5万元；宋春宁在2003年7月10日之前付清房款，旭斌公司应在2003年10月30日前交付房屋，并应在该房交付使用后90日内，协助宋春宁办理房屋产权转移手续。2003年7月8日，宋春宁作为借款人（抵押人）与中国农业银行威海市环翠区支行作为贷款人（抵押权人）、旭斌公司作为保证人签订涉案房屋购房担保借款合同，约定宋春宁为购买案涉房屋向中国农业银行威海市环翠区支行借款15万元，借款期限15年。2003年7月8日，中国农业银行威海市环翠区支行田村办事处作为抵押权人与宋春宁、林治文作为抵押人签订抵押合同一份，约定：抵押人担保的主债权种类、数额分别为：个人住房借款人民币15万元；抵押人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用。该贷款现已偿还完毕。2011年11月30日，宋春宁取得案涉房屋所有权证（威房权证字第××号），共有情况为单独所有。宋春宁收房时发现丛国滋居住于案涉房屋多年，宋春宁要求丛国滋搬离案涉房屋未果，故诉至一审法院，请求处理。一审第一次庭审中，一审法院要求丛国滋就系王家钦村居委会以案涉房屋抵顶工程款提交证据，丛国滋在规定的举证期限内没有提交，也未参与第二次庭审。在第二次庭审后，丛国滋提交了一份时间为2002年10月22日王家钦村村委会与丛国滋签订的《住宅楼抵顶劳务费协议》，宋春宁不予质证。一审诉讼过程中，宋春宁对丛国滋支付案涉房屋使用费的数额，向一审法院申请司法鉴定，该院依法委托威海市恒信价格评估有限责任公司进行鉴定，鉴定评估结果为：案涉房屋在鉴定评估基准日期间（2011年11月30日至2018年11月30日）房屋租金合计约为97833元，其中2017年至2018年的年租金为15000元。另查，根据威海市中级人民法院（2011）威民一初字第51号民事判决查明的事实，案涉房屋系旭斌公司与王家钦村居委会（中盛园社区居民委员会）合作开发，在双方的纠纷中，未涉及到案涉房屋的权属确认，在威海市中级人民法院执行相关案件中对案涉房产亦未采取查封等执行措施。一审法院认为，财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。本案中，宋春宁提供的证据足以证明其系案涉房屋的合法产权人，其依法享有占有、使用、收益和处分的权利，丛国滋非案涉房屋的产权人，已无权居住使用案涉房屋，故宋春宁要求丛国滋迁出案涉房屋应予准许，但鉴于本案的实际情况，应给予丛国滋一定的时间，另行解决居住问题。关于宋春宁主张的房屋使用费。宋春宁虽自2011年11月30日取得案涉房屋的所有权证，但未能提供何时要求丛国滋搬离房屋的证据，故房屋使用费应从起诉之日（2018年6月28日）计算至宋春宁主张的截止之日（2018年11月30日），按鉴定意见中的价格计算为6250元。丛国滋对自己的主张未能在举证期限内提交证据，应当承担举证不能的责任。即使丛国滋后来提交的以房抵债协议是真实的，依照物权优先的原则，也不能阻碍宋春宁行使对案涉房屋的所有权。故宋春宁诉讼请求的合理部分，证据充分，予以支持；丛国滋的抗辩，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百三十四条第（二）项、第（七）项，《中华人民共和国物权法》第九条、第三十七条、第三十九条、第六十四条、第六十六条规定，判决：一、丛国滋于判决生效后三十日内搬离威海市云鹤山庄-14号-303房屋；二、丛国滋于判决生效后十日内支付宋春宁自2018年6月28日起至2018年11月30日止的房屋使用费6250元。如果丛国滋未按判决确定的期间履行给付金钱的义务，还应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3749元，由宋春宁负担517元，丛国滋负担3232元。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。丛国滋主张因其自1998年至2003年为王家钦村居委会建造防洪沟产生的劳务费，王家钦村居委会一直未支付，后双方经协商，王家钦村居委会同意以案涉房屋抵顶18万元劳务费。丛国滋认可其与王家钦村居委会就防洪沟未形成书面协议或合同，其亦未提供相关欠条予以证实。丛国滋在一审中提供本院于2010年7月22日、2011年4月26日形成的两份执行笔录，拟证实旭斌公司明确案涉房屋没有出售给他人并同意将包括案涉房屋在内的24栋房屋过户至王家钦村居委会指定的买受人名下，结合2018年12月11日威海高技术产业开发区中盛经济股份合作社证实的中盛经济股份（原王家钦村居委会）将案涉房屋以18万元抵顶给丛国滋，从而证实房屋应属王家钦村居委会所有。宋春宁认为，旭斌公司并没有办理产权转移手续，上述笔录不能作为证明案涉房屋属于王家钦村居委会或者丛国滋所有；案涉房屋的贷款是宋春宁个人偿还；案涉房屋因旭斌公司与王家钦村居委会之间存在纠纷，虽经法院协调后办理产权证，但旭斌公司一直未将房屋交付宋春宁，故宋春宁于2018年提起诉讼。丛国滋申请调取宋春宁自2003年7月8日至2018年12月31日偿还农业银行贷款的银行卡流水明细及案涉房屋办理水电、暖气碰头时入户证明，拟证实案涉房屋贷款系旭斌公司偿还，旭斌公司认可案涉房屋属于丛国滋。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，丛国滋虽提供本院执行笔录两份，拟证实旭斌公司明确案涉房屋没有出售给他人并同意将包括案涉房屋在内的24栋房屋过户至王家钦村居委会指定的买受人名下，但通过上述执行笔录可以看出，系旭斌公司在执行过程中为避免损失扩大提出的解决方案，同意将包括案涉房屋在内的24栋房屋办理产权证，但并不足以证实旭斌公司与王家钦村居委会达成一致意见并执行，即上述执行笔录并不足以证实王家钦村居委会对案涉房屋享有所有权；结合本院2012年2月21日执行笔录中查明的包括案涉房屋在内的3栋房屋已经过户，8栋房屋（包括案涉房屋）已经备案，旭斌公司仅同意其余16套办理手续；再结合案涉房屋在旭斌公司与王家钦村居委会合作开发纠纷案件执行过程中并未查封及宋春宁于2011年11月30日取得案涉房屋房屋所有权证的事实，丛国滋主张案涉房屋属于王家钦村居委会所有，证据不足，本院不予采信。丛国滋主张案涉房屋系其通过与王家钦村居委会签订劳务费抵顶协议取得，虽提供住宅楼抵顶劳务费协议及威海高技术产业开发区中盛经济股份合作社的证明欲以证实，但未在举证期限内提供，且丛国滋认可双方就防洪沟未形成书面协议或合同，亦未提供相关欠条予以证实；上述协议及证明均不足以推翻宋春宁持有的案涉房屋所有权证，故丛国滋该项主张证据不足，本院不予支持。丛国滋主张应追加旭斌公司、王家钦村居委会作为第三人参加诉讼，但宋春宁已经提供房屋所有权证证实其系案涉房屋的合法产权人，依法享有占有、使用、收益和处分的权利，丛国滋提供的证据不足以证实旭斌公司与王家钦村居委会对案涉房屋享有相关权利，其该项主张理由不当，本院不予支持。丛国滋申请调取的证据，因宋春宁已在一审提供中国农业银行《贷款交易明细》拟证实由其偿还贷款，丛国滋已在一审中放弃质证的权利，其再申请调取，理由不当，本院不予支持。同时，旭斌公司是否认可案涉房屋属于丛国滋，并不能改变案涉房屋所有权归宋春宁所有的事实，故丛国滋上述申请，本院不予支持。综上所述，丛国滋的上诉请求理由不当，证据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6464元，由丛国滋负担。本判决为终审判决。审判长  杨秀萍审判员  郑华章审判员  蒋 涛二〇一九年十二月十日书记员  安圆圆