安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终2433号 上诉人（原审原告）：许洁，女，1986年8月4日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：王怀仁（系许洁公公），男，汉族，1946年8月9日生，住安徽省宿州市埇桥区。 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司，住所地安徽省宿州市埇桥区胜利路与磬云路交叉口西南角。 负责人：王金锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘毅，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：张海明，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：许生产，男，1970年12月1日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 上诉人许洁、中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司（以下简称人寿财险宿州公司）因与被上诉人许生产机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院(2019)皖1302民初415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 许洁上诉请求：1.撤销原判，依法改判护理费为11959.2元、误工费为112475元、营养费为2700元或发回重审;2.上诉费由许生产、人寿财险宿州公司负担。事实和理由：许洁在交通事故中受伤治疗终结后，经鉴定为10级伤残，但―审法院未按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，对许洁误工费、护理费、营养费进行判决。许洁和丈夫王峰事故发生前两人共同搞养殖，投资四十多万元，猪舍45间，建筑面积900平方米，养猪设备基本齐全，母猪35头，公猪2头，年出栏生猪700头，平均年纯收入在200000元左右，按夫妻双方分配收入，许洁实际收入在100000元。2017年前包括2017年生猪市场行情特别好，请求二审法院向畜牧局等有关单位和许洁的所在地查实情况。许洁一审代理人未按照其请求起诉，违背许洁的意愿。一审法院酌情判决存在错误，侵害了许洁的权利。 人寿财险宿州公司辩称，王峰是农村户口，一审按照农村标准判决正确，许洁要求改判误工费、营养费不应支持。 人寿财险宿州公司上诉请求：1.改判鉴定费1400元由许洁、许生产承担；2.精神抚慰金5000元不应在商业险内承担；3.判决金额超出保险金额合计5221.70元，依法改判由许生产承担；4.上诉费由许洁、许生产承担。事实和理由：1.鉴定费1400元判由人寿财险宿州公司承担没有法律依据。鉴定费在本案中属于间接损失，按照保险合同约定依法应当由许生产承担。一审法院忽略了依法成立并生效的保险合同约定，违反法律规定；2.精神抚慰金5000元判决人寿财险宿州公司在商业三者险内承担没有依据。交强险110000元已经在（2018）皖1302民初414号民事案件中使用完毕，依据保险合同约定，商业三者险不承担精神抚慰金；3.人寿财险宿州公司前期己支付财产损失5000元应从保险金额中予以扣除。本案前期处理中，人寿财险宿州公司已依据第三方索赔预付了因本次事故导致的第三方树木和电动四轮车的损失合计5000元，一审中其已提出，但一审法院在判决时未绐予考虑，请求依法改判。 许洁辩称，鉴定费用不应由许洁承担；人寿财险宿州公司其他上诉请求与许洁无关。 许洁向一审法院起诉请求：判令许生产、人寿财险宿州公司赔偿医疗费57514.82元、护理费11959.20元、误工费17818.20元、营养费2700元、住院伙食补助费1110元、交通费740元、被抚养人生活费5553元、残疾赔偿金25516元、精神抚慰金5000元、鉴定费1400元等合计129311.22元并承担诉讼费用。 许生产未到庭，亦未进行答辩。 一审法院认定事实：2017年10月30日12时30分许，许生产超速驾驶皖Ｌ×××××号小型越野车，沿宿州市埇桥区芦四路由南向北行驶至处，因操作不当侵占对方车道，与由北向南王峰无证驾驶的无号牌四轮拖拉机（内载许洁）相撞后，又撞到路边树木发生自燃，造成两车及树木受损，许生产、许洁受伤，王峰抢救无效死亡。交警部门认定，许生产负全部责任，许洁、王峰无责任。皖Ｌ×××××号小型越野车为许生产所有，已向人寿财险宿州公司投保交强险及500000元不计免赔商业三者险。该公司已经支付许洁10000元医疗费。宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初414号民事判决：人寿财险宿州公司于判决生效后十五日内在交强险限额内赔偿许洁、王怀仁、秦兰英、王仪、王仲成、王新成112000元，在商业三者险范围内赔偿许洁、王怀仁、秦兰英、王仪、王仲成、王新成损失391714元。许洁2次住院合计37天，医疗费57514.82元。第一次出院医嘱要求继续促进骨折愈合等药物治疗、建议转上级医院治疗眼部损伤、进行下肢功能锻炼。第二次出院医嘱要求如伤口出现红肿不适给与抗炎药物治疗、术后14天拆线、功能锻炼。2018年12月31日，经鉴定，许洁右胫骨远端粉碎性骨折遗留部分功能丧失属于十级伤残，鉴定费1400元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。交警部门的交通事故认定，经审查，符合实际情况，可以作为本案认定事实及划分责任的依据。许洁仅构成十级伤残，没有丧失劳动能力，其要求赔偿被抚养人生活费没有事实和法律依据，一审法院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对误工费、护理费、营养费有明确规定，许洁要求按照三期鉴定赔偿没有法律依据，一审法院不予支持。结合许洁诉求，参照医嘱，酌定许洁误工期、护理期、营养期分别为180天、51天、51天。人寿财险宿州公司要求扣除非医保用药没有提供证据，不予采纳。一审法院确认许洁损失为：医疗费47514.82元（57514.82元-10000元）、护理费6776.88元（132.88元／天×51天）、误工费16920元（94元／天×180天）、住院伙食补助费1110元（30元／天×37天）、营养费1530元（30元／天×51天）、交通费酌定740元（20元／天×37天）、残疾赔偿金25516元（12758元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金酌定5000元、鉴定费1400元等合计106507.70元。因交强险已经用尽，故上述损失由人寿财险宿州公司在商业三者险范围内赔偿。综上，一审法院依据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、人寿财险宿州公司于判决生效后十五日内在商业三者险范围内赔偿许洁损失106507.70元；二、驳回许洁的其他诉讼请求。一审案件受理费2886元，减半收取为1443元，由许生产负担1215元，许洁负担228元。 二审中，当事人未提交新的证据，一审判决认定事实属实，本院予以确认。经核实，本院（2019）皖13民终2432号生效民事判决认定人寿财险宿州公司提供的证据能证明其从许生产投保的保险限额范围内支付了5000元的财产损失费用。 本院认为，根据相关法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，许洁因案涉交通事故受伤，根据其出院记录记载，许洁两次住院合计37天，且其未提供因伤残持续误工的相关证据，故一审法院根据其受伤部位、两次出院医嘱酌情认定许洁误工期为180天适当，但认定许洁护理期、营养期均为51天偏低，本院均酌情调整为90天。据此，许洁的护理费损失为11113.20元（123.48元/天×90天）；营养费损失为2700元（30元/天×90天）。安徽省2018年度农、林、牧、渔业职工平均工资为113.08元/天，一审按照94元/天计算误工费不妥，本院予以纠正。许洁请求按照98.99元/天标准计算误工损失，不超过上述标准，应予准许，即许洁的误工损失应为17818.20元（98.99元/天×180天）。许洁的上述三项损失合计31631.40元，包括医疗费47514.82元、住院伙食补助费1110元、交通费740元、残疾赔偿金25516元在内的损失总计106512.22元。根据相关法律规定，精神抚慰金不应在商业三者险范围内予以赔付，人寿财险宿州公司关于许洁的精神抚慰金不应在商业三者险范围内予以赔付的上诉理由成立，本院予以采信。经本院（2019）皖13民终2432号生效民事判决判令人寿财险宿州公司在商业三者险限额内赔偿许洁等人391714元，扣除人寿财险宿州公司已经支付许生产的5000元财产损失费用，案涉商业三者险剩余部分为103286元，且许洁等人已经于2018年1月22日与许生产达成谅解，同意由许生产一次性补偿120000元，故人寿财险宿州公司应在商业三者险500000元限额内赔偿许洁103286元。许洁为鉴定伤残等级所支出的鉴定费属合理费用，应由侵权人负担，人寿财险宿州公司关于其不应在商业三者险限额内支付鉴定费的上诉理由成立，予以采信。许洁的一审代理人是否按其请求进行起诉不属于人民法院处理范围，本院不予审查。 综上所述，许洁的上诉请求不能成立，予以驳回；人寿财险宿州公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院(2019)皖1302民初415号民事判决第二项，即“驳回许洁的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省宿州市埇桥区人民法院(2019)皖1302民初415号民事判决第一项为“一、中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司于本判决生效后十五日内在商业三者险范围内赔偿许洁损失103286元”； 三、驳回许洁的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2886元，减半收取为1443元，按一审判决执行；二审案件受理费936元，由许洁负担816元，由许生产负担120元；鉴定费1400元，由许生产负担。 本判决为终审判决。 审判长  吴昊彧 审判员  杨俊举 审判员  李 震 二〇一九年十二月二十三日 书记员  夏春秋 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。