云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书（2019）云3102民初610号原告：曲靖泰安建筑工程有限公司，住所地云南省曲靖市沾益区西平街道经一路，统一社会信用代码915303286626458366。法定代表人：杨其生，系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨莹，云南和序律师事务所律师，执业证号15331201611809292，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：董洁帛，云南和序律师事务所律师，执业证号15331201811062961，代理权限为特别授权代理。被告：瑞丽姐告鸿瑞置业有限公司，住所地云南省德宏州瑞丽市姐告东进路杨克清商住楼，统一社会信用代码915331025662444425。法定代表人：杨解锁，系公司董事长。委托诉讼代理人：孟光耀，云南方正法律服务所法律服务工作者，证号32512011108669，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：尹以伦，云南智诚律师事务所律师，执业证号15331200710922545，代理权限为特别授权代理。原告曲靖泰安建筑工程有限公司（以下简称泰安公司）与被告瑞丽姐告鸿瑞置业有限公司（以下简称鸿瑞公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月11日第一次公开开庭进行了审理。原告泰安公司委托诉讼代理人董洁帛，被告鸿瑞公司委托诉讼代理人孟光耀、尹以伦到庭参加诉讼；于2019年12月10日第二次公开开庭进行了审理。原告泰安公司委托诉讼代理人杨莹、董洁帛，被告鸿瑞公司委托诉讼代理人孟光耀到庭参加诉讼。2019年4月27日，被告鸿瑞公司以本案审理须以（2019）云3102民初149号案的审理结果为依据书面申请本案中止审理，本院不予准许。本案现已审理终结。原告泰安公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告已经到期的第三期质保金770508.29元;2、被告自2019年2月15日起至付清原告第三期质保金之日止，以未返还的质保金数额为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付原告资金占用费；3、被告承担本案全部案件受理费。事实和理由：2011年9月28日，原告与被告签订《施工合同》约定：被告将瑞丽姐告国门一号商业广场项目发包给原告施工，并于同日签订《工程质量保修书》，约定：1、免费保修期限：自工程竣工资料、图纸、钥匙移交完毕之日起计算，保修期不少于国家《建设工程质量管理条例》的规定及本《工程质量保修书》规定的保修时间。屋面、厨房、卫生间、地下室、外墙面、门窗框以及其他有防水要求的地方防渗漏保修5年。2、质量保修金：本工程约定的工程质量保修金为结算价款的5%；3、质量保修金的返还：第一次在工程竣工之日起算一年期满14天内，被告将保修金的40%返还原告，第二次在工程竣工之日起算两年期满14天内，被告将保修金的40%返还原告，第三次在防水保修期满14天内，剩余保修金无息返还。2013年11月4日，工程竣工验收。2013年11月11日，双方完成工程竣工验收备案手续。2014年1月31日前，原告陆续将全部138套分户门的钥匙交付给了被告。2015年1月，因原告长期拖欠工程款也不返还已经到期的质保金，原告将被告诉至德宏州中级人民法院。2018年7月23日，经过二审审理，云南省高级人民法院作出（2018）云民终275号《民事判决书》，判决被告支付原告工程款6678640.84元，第37页载明“扣减合同约定的工程造价5%的质保金，质保金为3852541.45元，分别为第一期1541016.58元，第二期1541016.58元，第三期770508.29元。根据《工程质量保修书》约定的质量保修金退还期限，保修金在工程竣工之日起算一年期满14天内返还40%，在工程竣工之日起算两年期满14天内返还40%，在防水保修期满14天无息返还剩余保修金。现第一期和第二期质保金均已到退还时间，第三期质保金尚未到退还时间，故鸿瑞公司应当支付的工程款为6678640.84元（7449149.13-770508.29）。”以上事实充分说明:一、被告应当支付原告已经到期的第三期质保金770508.29元。在原告起诉被告讨要欠付工程款的诉讼终审判决时，第三期质保金还没有到期，所以终审判决只要求被告返还了前两期的质保金。根据原被告双方签订的《工程质量保修书》的约定，第三期质保金在防水保修期满后14天内无息退还；防水保修期为“自工程竣工资料、图纸、钥匙移交完毕之日起计算”五年。本案所涉工程的工程竣工资料及图纸在2013年11月4日竣工验收前已经全部移交完毕，全部138套分户门的钥匙在2014年1月31日前也已经全部移交完毕。综上，防水保修期到2019年1月31日到期，在2019年2月14日前被告就应当返还第三期的质保金770508.29元。二、被告应当自2019年2月15日起至付清原告第三期质保金之日止，以未返还的质保金数额为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付原告资金占用费。质保金属于工程尾款，质保金到期后被告未按期返还，未返还的质保金属于被告欠付原告的工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，被告应当自2019年2月15日起至付清之日止，以未返还的质保金数额为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付原告资金占用费。综上，原告为维护自身合法权益，提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告鸿瑞公司辩称，一、双方于2011年9月28日签订的《施工合同》及根据本合同“通用条款”34.1、34.2的约定，于同日签订的作为本合同附件的《工程质量保修书》真实、合法、有效，对双方均有法律约束力。合同生效后，原告开始进场施工，于2014年9月5日通过竣工验收。二、双方签订的《工程质量保修书》约定免费保修期限自工程竣工资料、图纸、钥匙移交完毕之日起计算，保修期限不少于国家《建设工程质量管理条例》规定及本《工程质量保修书》规定的保修时间。地基基础与主体结构工程在设计文件规定的合理使用年限内保修结构安全；屋面、厨房、卫生间、地下室、外墙面、门窗框以及其他有防水要求的地方防渗漏保修5年；电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程保修2年；其他工程按照国家《建设工程质量管理条例》执行，但不得少于2年。根据上述约定，工程竣工时间是2014年9月5日，保修期满的时间应为2019年9月5日，原告至今未向被告办理过钥匙移交手续。因此，原告提出2019年1月31日保修期到期不成立。约定及法定保修期限为2年和5年的地下室排水管、消防水管漏水；水箱、水泵、消防水箱损坏；沉降缝及二层商业顶板、地下室顶板漏水；电梯地坑渗水导致电梯损坏；项目内墙抹灰面空鼓开裂；项目外墙开裂、渗水；地下室地平空鼓、起砂、开裂；多处屋面渗水漏水；1#、2#、3#楼多处楼板开裂；卫生间漏水、龟裂；2号楼因墙体渗水导致乳胶漆脱落、发黄；进户门需维修、酒店住宅火门钥匙不齐，门锁不上等质量缺陷，被告分别于2014年5月19日、6月3日、6月12日、7月28日、10月28日、11月21日，2015年5月8日、7月2日、8月27日、9月8日、10月8日、10月30日，2016年3月4日致函原告到现场修复，可原告无响应，以行动表明不履行保修义务。以上事实表示原告未履行保修义务，根据《工程质量保修书》约定保修范围：本补充合同约定乙方总承包范围内的工程项目，由于乙方施工质量缺陷问题和材料设备质量缺陷问题，均属乙方免费保修范围。由于乙方工程质量问题造成甲方和甲方的全部真实和间接损失，由乙方无条件承担，如甲方另有索赔要求，则乙方授权甲方全权代表乙方与甲方进行索赔谈判并确定赔偿金额，谈判结果经甲方和甲方签字后立即生效，甲方负责会知乙方，并将乙方须承担的费用总额直接从乙方保修金中扣除，乙方予以无条件承认。保修的时间：渗水、漏水、给排水、供电设施及线路出现故意灯影响居民正常生活情况下，乙方承诺在甲方通知后24小时赶到现场并于72小时内完成维修；其他情况下乙方须在甲方通知后24小时内赶到现场，并于赶到现场之日起二日内完成通知所涉及之保修、维修项目；违反以上规定，视为乙方同意由甲方处理，甲方委派他方处理，处理结果有甲方和甲方签字认可后生效，不再经由乙方确认（甲方将处理情况知会乙方），因此所产生的一切费用从乙方保修款扣除。在质保期内，因故意影响到居民的正常生活，被告在知会原告承担保修义务未果的情况下，按双方约定被告可自行委托第三方进行维修。经被告核算，原告应支付被告自行修复或委托第三方施工的保修款282701元，尚未修复的部分所需资金，经双方多次协商未能达成一致意见。为此，被告于2019年1月2日以原告未履行保修义务为由向瑞丽市人民法院提起诉讼，请求判令原告承担应保修而未保修责任所需费用，该案正在审理中。被告未返还原告第三期保修金是因为保修期限未满及原告未履行保修义务，被告的行为并无不当，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告泰安公司提交的其工商登记信息、法定代表人身份证明书2份、营业执照、法定代表人身份证、《工程质量保修书》复印件各1份，被告鸿瑞公司提交的其营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明书复印件各1份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告泰安公司提交的证据为：1、云南省高级人民法院于2018年7月23日作出的（2018）云民终275号民事判决书复印件1份，欲证明2013年11月4日，工程竣工验收；2013年11月11日，双方完成工程竣工验收备案手续；2014年1月31日前，原告陆续将全部138套分户门的钥匙交付给了被告；2018年7月23日，经过二审审理，云南省高级人民法院作出（2018）云民终275号《民事判决书》，判决被告支付原告工程款6678640.84元，判决书第37页载明“扣减合同约定的工程造价5%的质保金，质保金为3852541.45元，分别为第一期1541016.58元，第二期1541016.58元，第三期770508.29元。根据《工程质量保修书》约定的质量保修金退还期限，保修金在工程竣工之日起算一年期满14天内返还40%，在工程竣工之日起算二年期满14天内返还40%，在防水保修期满14天无息返还剩余保修金。现第一期和第二期质保金均已到退还时间，第三期质保金尚未到退还时间，故鸿瑞公司应当支付的工程款为6678640.84元（7449149.13-770508.29）”；判决书确定了保修期的起算时间为工程竣工之日即2013年11月4日；2、瑞丽市人民法院受理的（2019）云3102民初149号案法庭鉴定笔录复印件1份（第4-7页），欲证明双方均认可保修期的起算时间是2013年11月4日，且均认可该起算时间是合同约定的起算时间。经质证，被告鸿瑞公司对证据1的真实性、合法性无异议，对证明内容前3项的关联性与证明内容不认可，对第4项的关联性、证明内容认可，具体为：对2013年11月4日工程竣工验收不认可，因原告承建的国门1号商业广场项目，项下有土建工程和消防工程二个分项目，该判决书只能证明土建工程的竣工验收时间，而不能证明整个工程的验收时间，消防工程验收的时间是2014年9月5日；对2013年11月11日双方完成工程竣工验收备案手续不认可。因国门1号商业广场项目中的消防验收时间是2014年9月5日，2013年11月11日无法完成工程竣工验收备案手续；对2014年1月31日前，原告陆续将全部138套分户门钥匙交付给了被告不认可，原告至今未和被告办理过钥匙交接手续，原告证明的2014年1月30日前陆续将全部138套钥匙交付给了被告与事实不符；对证明第三期质保金尚未到退还时间予以认可，但不能证明现在就应该把第三期质保金支付给原告，第三期质保金的退还时间是2019年9月4日，对证明的其他内容不认可。对证据2的真实性、合法性、关联性认可，但对于实际保修时间按照合同约定2013年11月4日起算不认可，按照合同约定是根据双方签字认可的保修书，包括原告诉状里也清楚提到保修时间是自工程竣工资料、图纸、钥匙移交完毕之日起计算，当时的陈述与合同约定不一致，请法庭结合全案证据材料确认保修起算时间。本院认为，对于原告泰安公司提交的证据1的真实性，被告鸿瑞公司认可，本院予以采信。对证据2的真实性、合法性、关联性，被告鸿瑞公司认可，本院予以采信。被告鸿瑞公司提交的证据为：1、《施工合同》（包含《质量保修书》）复印件1份，欲证明原告对其承建的“国门1号商业广场”项目的保修期限为“自工程竣工资料、图纸、钥匙移交完毕之日起计算，保修期限不少于国家《建设工程质量管理条例》规定及本《工程质量保修书》”的规定保修时间。保修范围为保修实施的时间要求为“本补充合同约定乙方总承包范围内的工程项目，由于乙方施工质量缺陷问题和材料设备质量缺陷问题，均属乙方免费保修范围”、质量保修金的返还为“保修金在依法履行以上保修责任后分三次返还”；证明涉案工程的消防工程也在原告的承包范围内；2、《瑞丽姐告国门一号商业广场会议纪要》复印件1份4页（原件已当庭核对退还），欲证明2013年12月23日经原被告及相关方现场检查被告方须维修的部分工程内容；3、被告通知原告履行保修义务的工作函复印件14份（原件已当庭核对退还），欲证明被告在约定及法定的2年保修期内出现地下室排水管、消防水管漏水；生活水箱、水泵，消防水箱损坏等质量缺陷。5年保修期内出现的沉降缝及二层商业顶板、地下室顶板漏水；电梯地坑渗水导致电梯损坏；项目内墙抹灰面空鼓开裂；项目外墙开裂渗水；1#、2#、3#楼多处楼板开裂；卫生间漏水、龟裂；2#楼因墙体渗水导致乳胶漆脱落、发黄；部分进户门无法打开、酒店、住宅防火门钥匙不齐，门锁不上等质量缺陷，被告分别于2014年5月19日、6月3日、6月12日、7月28日、10月28日、11月21日；2015年5月8日、7月2日、8月27日、9月8日、10月8日、10月30日；2016年3月4日通知原告在《质量保修书》约定的时间内到现场维修的过程和事实；4、2015年12月9日支付张凤林更换2#水泵1台及维修2#号水泵控制系统一套审批表和发票复印件各1份、2016年1月12日支付张凤林更换2#水泵1台及维修2#号水泵控制系统审批表和发票复印件各1份（原件已当庭核对退还），欲证明二次支付更换维修水泵及控制系统费用合计17930元。2014年11月14日发票和2014年12月22日付款申请单复印件各1份（原件已当庭核对退还），欲证明支付因电梯地坑渗水致电梯损坏维修费合计4160元。2015年10月28日发票复印件1份（原件已当庭核对退还），欲证明维修生活水泵支出1000元。2015年11月11日发票复印件1份（原件已当庭核对退还），欲证明维修生活水泵支出2100元。2015年3月31日付款申请单和2015年3月31日发票复印件各1份（原件已当庭核对退还），欲证明维修生活水泵购买材料支出2080元。2015年9月18日付款申请单和2015年9月17日发票复印件各1份（原件已当庭核对退还），欲证明维修消防水箱支出2245元，以上合计支出29515元，维修三层沉降缝造价242186元。维修电梯地坑支出11000元报价单和发票复印件各1份（原件已当庭核对退还），欲证明维修电梯底坑渗水所支出的费用是11000元，上述费用合计282701元；5、《建设工程消防验收意见书》复印件1份（原件已当庭核对退还），欲证明国门一号商业广场项目的最后竣工验收日期为2014年9月5日；6、《德宏州前期物业服务合同》复印件1份（原件已当庭核对退还），欲证明瑞丽市喜马拉雅物业管理有限公司于2018年8月30日接管国门一号商业广场项目物业的事实；7、（2019）云3102民初149号案民事起诉状和传票复印件各1份（原件已当庭核对退还），欲证明被告就原告未履行保修义务于2019年1月9日向瑞丽市人民法院提起诉讼，贵院以（2019）云3102民初149号受理，其于2019年8月13日变更了诉讼请求，该案正在审理中，待判决后以此为依据才能确定被告应否当返还原告第三期质保金。经质证，原告泰安公司对证据1的真实性、合法性、关联性无异议，对对证明内容异议认为：原告提交的民事判决书在事实认定部分认定了工程竣工验收时间是2013年11月4日，而被告在该份判决书中并没有对此部分事实提出异议，认可了工程竣工验收时间是2013年11月4日。且根据原告提交的鉴定笔录可看出，虽然被告称保修金的起算时间与合同约定不一致，但在笔录的表述中已经明确表述了保修金的起算时间就是2013年11月4日。对证据2不认可，原告没有收到过这份会议纪要，且该会议纪要是由被告单方制作，也未提供证据证明维修事项是在保修期内确实发生的，也没有保修记录及现场照片等证据佐证。对证据3不认可，原告于2015年4月在德宏中院与被告的证据交换过程中通过主审法官收到了2014-11-21-1号工作事宜联系单，随后便紧急安排工程师赵小刚从昆明前往姐告查看现场情况。经查看，原告仅发现部分内外墙有空鼓开裂的情况，并制作维修方案预算维修费用（材料费78760元、内墙维修费用110700元、外墙维修费用47640元，三项合计237100元）。由于被告长期拖欠工程款，也未返还到期的质量保修金，在没有资金组织人员和材料的情况下进行施工，原告将维修方案及预算的维修费用报送过德宏州中级人民法院，在原告退场之前被告只口头提出过维修事宜，原告都积极作出了回应，并筹资组织施工班组人员进行维修。除了2014-11-21-1号工作事宜联系单，原告没有收到过其他的工作联系单，在被告提交的工作联系单中所提到的未完工程部分，在工程造价鉴定时已经扣减。关于斜屋面的问题，设计中的斜屋面不做防水，斜屋面瓦也不属于原告施工，对于被告提供的照片，无法看清且无法确认拍摄的时间及地点。对证据4中第1小组证据真实性认可，关联性不认可，付款主体不是被告；对第2小组证据真实性认可，关联性不认可，发票中购买的部件与电梯底坑漏水进水无关；对第3小组真实性认可，关联性不认可，发票中看不出应何购买水泵，水泵用于何处；对第4、5小组证据真实性认可，关联性、合法性不认可，发票没有附购买材料的清单，看不出购买何种材料；对第6小组证据真实性认可，关联性、合法性不认可，无法证明修理事项与现场需要维修的情况有关；第7小组证据真实性认可，关联性、合法性不认可，发票中仅写明了维修费，无法证明与电梯底坑防水维修有关。对证据5的真实性、合法性认可，对关联性、证明内容不认可，原告提交的民事判决书已明确认定该工程竣工验收时间是2013年11月4日，因被告之前变更过消防设计，因此才在2014年9月5日收到验收意见书。对证据6的真实性认可，对合法性、关联性、证明内容不认可，本案原告起诉被告是否返还原告质保金，与被告是否与第三方签订物业合同无关。对证据7的真实性认可，对合法性、关联性、证明内容不认可，本案被告应否返还原告质保金与原告应否履行质保责任是两个法律的独立关系，互不为前提。本院认为，对于被告鸿瑞公司提交的证据1的真实性、合法性、关联性，原告泰安公司认可，本院予以采信。证据2系复印件，经与原件核对，内容真实，原告泰安公司不认可，但未提供足以反驳的相反证据，故对其真实性，本院予以采信。对证据3中2014-11-21-1号工作事宜联系单，原告认可收到，对其真实性，本院予以采信；对（2015）云瑞勐见字第006号、（2015）云瑞勐见字第012号《见证书》，经与原件核对，内容真实，原告泰安公司不认可，但未提供足以反驳的相反证据，故对其真实性，本院予以采信；对其余函件，因无其他证据佐证，本院不予采信。对证据4、5、6、7的真实性，原告泰安公司认可，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：德宏州中级人民法院受理的（2015）德民二初字第8号鸿瑞公司与泰安公司建设工程施工合同一案，云南省高级人民法院于2018年7月23日作出（2018）云民终275号民事判决书，认定事实如下：2011年9月27日，泰安公司经公开招投标，中标瑞丽姐告国门1号商业广场工程项目，其中标价为86656031.56元。2011年9月28日，泰安公司与鸿瑞公司签订《施工合同》，合同约定：“第一条工程概况：施工图纸范围，包括全部建筑安装工程及环境工程。其中，甲方（鸿瑞公司）拟分包范围，请乙方（泰安公司）全力配合完成并承担总承包管理责任：阳台、露台、楼梯栏杆制作安装、空调百叶制作及安装工程、铝合金和塑钢门窗工程。工程名称：瑞丽姐告国门1号商业广场工程。工程内容：小高层1、2号楼，层数-1F—18F；高层3号楼，层数-1F—23F；2层商业裙楼；1层地下室；总建筑面积约为45000平方米。第二条工程承包范围：乙方对本工程进行施工总承包，即按土建工程、安装工程、消防安装工程、防火卷帘、防盗卷帘、防火门制作与安装工程、外墙装饰工程、平基土石方（室内回填、地下室屋面回填及室外肥槽回填土，由乙方完成，甲方保留分包签订三方施工合同的权利）、降水工程、地基处理工程、桩基础。第三条合同工期：总工期360日历天（包括星期六、日、节假期等）第五条合同价款根据专用条款约定的合同价款计价原则及调整办法确定本合同价款，本工程合同暂定总价：86656031.06元。26、工程款（进度款）支付。26.1本工程无工程预付款。26.2进度款：工程无预付款，每月核定工程进度；工程进度款按经工程师、业主审核后已完成工程价款的80%支付，工程完工30日内支付合同暂定总价的5%，工程通过并办理完竣工验收备案手续后30天内支付已完工程价款的5%，总承包人按业主指令清理现场并办理完移交手续且双方确认竣工结算报告后支付至结算价款的95%。预留结算价格的5%作为保修金，保修金分三次返还，工程通过竣工验收后一年支付2%，工程通过竣工验收后二年支付2%，工程通过竣工验收后五年支付1%。并认定本案工程造价应为77050829.05元，扣减合同约定的工程造价5%的质保金，质保金为3852541.45元，分别为第一期1541016.58元，第二期1541016.58元，第三期770508.29元。另，鸿瑞公司提出的第5项反诉请求判令泰安公司依据约定履行工程保修责任，认定“对于保修费用，鸿瑞公司一审诉请泰安公司按照约定履行工程保修责任，该诉请系要求施工方承担法定职责，没有具体的履行义务，故对于鸿瑞公司的主张不予支持，对于工程交付后出现的问题，鸿瑞公司可依合同约定要求泰安公司履行相关保修义务”。鸿瑞公司（甲方）与泰安公司（乙方）签订的《施工合同》通用条款部分第34条质量保修约定：乙方应按法律、行政法规或国家关于工程质量保修的有关规定，对交付甲方使用的工程在质量保修期内承担质量保修责任；质量保修工作的实施。乙方应在工程竣工验收之前，与甲方签订质量保修书，作为本合同附件。双方签订的附件《工程质量保修书》约定：为保证工程在合理使用期限内正常使用，甲乙双方协商一致签订本工程质量保修书。乙方按国家《建设工程质量管理条例》及双方合同约定承担工程质量缺陷保修责任。1、免费保修期限：自工程竣工资料、图纸、钥匙移交完毕之日起计算,保修期限不少于国家《建设工程质量管理条例》规定及本《工程质量保证书》规定保修时间。地基基础与主体结构工程在设计文件规定的合理使用年限内保修结构安全；屋面、厨房、卫生间、地下室、外墙面、门窗框以及其他有防水要求的地方防渗漏保修5年；空调及制冷系统保修两年；电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程保修2年；室外管网及小区道路等市政公用工程保修2年；其他工程按照国家《建设工程质量管理条例》执行，但不得少于2年。2、保修范围：本补充合同约定乙方总承包范围内的工程项目，由于乙方施工质量缺陷问题和材料设备质量缺陷问题，均属乙方免费保修范围。由于乙方工程质量问题造成甲方和甲方的全部直接和间接损失，由乙方无条件承担。如甲方另有索赔要求，则乙方授权甲方全权代表乙方与甲方进行索赔谈判并确定赔偿金额，谈判结果经甲方和甲方签字后立即生效，甲方负责知会乙方，并将乙方须承担的费用总额直接从乙方保修款中扣除，乙方予以无条件承认。3、保修实施：工程竣工验收合格后，本工程移交给物业管理公司管理，保修款由甲方客户服务中心负责保管。甲方客户服务中心负责本工程保修期内返修工作的统一协调管理，乙方就工程质量保修向甲方客户服务中心负责，工程保修款最终由乙方和甲方客户服务中心进行结算。同时，甲方保留根据相关法律法规就有关工程质量问题追究乙方质量责任的权利。4、保修的时间性：渗水、漏水、给排水、供电设施及线路出现故障等影响居民正常生活的情况下,乙方承诺在甲方通知后24小时内赶到现场并于72小时内完成维修；发生紧急抢修事故的，乙方在接到事故通知后，应当立即到达事故现场抢修；其他情况下，乙方须在甲方通知后24小时内赶到现场，并于赶到现场之日起二日完成通知所涉及之保修、维修项目；每个维修项目完成后，经甲方和甲方验收并签字后，方为该维修项自本次维修完毕。所维修项目应保证在六个月内不再出现类似问题；违反以上规定，视为乙方同意由甲方处理，甲方委派他方处理，处理结果由甲方和甲方签字认可后即生效，不再经由乙方确认（甲方将处理情况知会乙方），因此所发生的一切费用从乙方保修款中扣除。5、维修质量的保障措施：每个维修项目完成后要经甲方和甲方验收签字方可，所维修项目的保修期限按照国家与市的相关规定周期执行；维修工作完成后，乙方负责将施工现场清理干净，如维修过程中给甲方造成其他损失（包括甲方的误工等损失），则乙方应承担相应赔偿；如有下列情况之一发生，甲方有权另行聘请施工单位进行维修，由此引起的一切费用和责任由乙方承担：接到甲方返修通知（口头或书面）后拒不到现场处理问题、超过规定的到场时间后4小时仍未赶到现场、超过规定的时间仍未完成有关工程返修任务，且不主动向甲方客户服务中心报告、对同一位置经过一次返修仍未彻底解决问题、因现场返修人员服务行为造成客户强烈投诉；因乙方责任造成返修、赔偿的，乙方应赔偿甲方直接和间接损失；按上述办法计算出的费用总额由甲方书面知会乙方，无需征得乙方书面签收意见即可直接从乙方保修款中扣除；若甲方垫付维修费用超出保修款总额，超出部分仍由乙方支付；所有保修款在结算时均不计利息。乙方不愿支付超额部分的，甲方有权由应支付乙方的其他任何费用中扣除，仍不够的，以法律手段追回；对于涉及结构安全的质量问题，应当按照《建设工程质量管理条例》的规定，立即向当地建设行政主管部门报告，采取安全防范措施：由原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出保修方案，乙方实施保修。7、质量保修金：本工程约定的工程质量保修金为结算价款的5%。8、质量保修金的返还：保修金在乙方履行以上保修责任后分三次返还：第一次在工程竣工之日起算壹年期满14天内，甲方将保修金的40%返还乙方，第二次在工程竣工之日起算两年期满14天内，甲方将保修金的40%返还乙方，第三次在防水保修期满14天内，剩余保修金无息返还等内容。另查明，鸿瑞公司提起诉讼向泰安公司主张质保维修费，本院以（2019）云3102民初149号案受理，现该案尚未审结。庭审中，双方均认可《工程质量保修书》第8条中“以上保修责任”指《工程质量保修书》第1、2条约定。泰安公司表示其在德宏州中级人民法院（2015）德民二初字第8号鸿瑞公司与泰安公司建设工程施工合同纠纷一案审理期间两次收到过泰安公司要求履行质保责任的文件后，组织人员到现场查看并制作了书面维修方案，但因泰安公司拖欠工程款而无资金进行维修。本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为：被告应否支付原告第三期质保金及资金占用费。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。《工程质量保修书》系原、被告双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。从现有的证据材料和查明的法律事实来看，原告在庭审中自认其在（2015）德民二初字第8号鸿瑞公司与泰安公司建设工程施工合同纠纷一案审理期间两次收到被告要求维修的文书后组织人员到现场查看并制作了维修方案，但并未进行维修，且原告提供的证据不足以证明其已履行保修义务。另，原、被告双方未提供充足证据证明案涉工程具体维修项目及维修费，被告已另案提起诉讼向原告主张质保维修费，该案尚未审理终结。根据《工程质量保修书》第8条“保修金在乙方履行以上保修责任后分两次返还”的约定，保修金在原告履行《工程质量保修书》约定的保修责任后退还，故对于原告要求被告退还第三期质保金770508.29元及支付资金占用费的诉讼请求，理由不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：驳回原告曲靖泰安建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费11505元，由原告曲靖泰安建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。审 判 长  严淑云人民陪审员  霍占喜人民陪审员  江丽云二〇一九年十二月二十三日法官助理寒燕书记员尹丽芸附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。……