山西省平定县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0321民初2217号 原告：周巨银，男，1970年3月3日生，汉族，现住平定县。 被告：阳泉市誉丰恒达贸易有限公司。 法定代表人：施晋伟；职务：执行董事。 委托诉讼代理人：陈璐，山西嘉尚律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司。 负责人：赵凯；职务：总经理。 委托诉讼代理人：王进来，山西新东律师事务所律师。 原告周巨银诉被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司、中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周巨银、被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司的委托诉讼代理人陈璐、被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司的委托诉讼代理人王进来均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周巨银向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告经济损失共计93490元；2、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：2015年（具体月日记不清了）开始被告雇佣原告开车运煤，2017年8月14日原告在工作中不慎从车上摔下来，导致右跟骨粉碎性骨折。雇佣前未签合同，出院后在家养病期间，大约三个月后被告与原告签订雇佣合同。住院治疗期50天，出院回家一直不能劳动至今。综上所述，被告严重侵犯了原告的合法权益，理应承担相应的法律责任，故提起诉讼。 被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司辩称，1、原告驾驶的事故车辆在被告人保财险阳泉市分公司投保有交强险和商业三者险，其中商业三者险中包括了车辆人员险，事发时原告是事故车的驾驶员，从车上掉下，因为事故车在保险公司投有车辆人员险，原告属于车上人员险中的司机，因此原告的损失应由被告人保公司阳泉市分公司承担责任；2、退一步讲如果原告提供了确实充分的证据证明他是在运煤过程中从车上摔下，法院判决我司承担责任，原告作为成年人在车上搭盖篷布时从车上摔下，具有重大过错，原告应对自己的损失承担相应的责任。本案已超过法定诉讼时效，应依法驳回原告的诉讼请求。 被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司辩称，请法庭查明保险车辆的驾驶人是否有合法的驾驶资格和驾驶营运货车的从业资质，该车是否年检合格，否则本公司不承担责任。如果不存在免赔或拒赔事项，对原告的合理损失本公司依照法律规定以及保险条款的约定在保险金额限额内按照事故责任比例承担，本司不承担诉讼费等间接损失。商业三者险、车上人员责任险不承担精神损害赔偿。从原告诉状中陈述的事实理由来看，原告受到的伤害不在保险责任范围内，保险公司不应承担赔偿责任。原告主张的各项损失是否合理将根据原告的举证情况在质证过程中进一步发表意见。本案已超过法定诉讼时效，应依法驳回原告的诉讼请求。 原告为证明其主张，向本院所作的陈述和提供的证据有：一、关于事实部分：提供1、原告的驾驶证和从业资格证；2、平定县公安局张庄派出所出具的证明一份；3、委托人为中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司及原告的司法鉴定委托书一份，证实2017年8月14日，誉丰恒达公司雇佣原告驾驶晋CXXXXX号车从阳胜煤矿拉上煤准备送到誉丰恒达公司，走到新城-西城段时，原告停下车到车上遮盖篷布，不慎从车上摔下受伤。事发后有人报了警，由誉丰恒达公司的车队队长王某出面处理。原告认为自己是给誉丰恒达公司干活了，所以没有过错。 二、赔偿明细及相关证据：1、医疗费29750.3元，提供证据：平定县人民医院门诊费票据3支、阳煤集团总医院门诊费票据3支、阳煤集团总医院住院费票据2支、诊断证明书两份、住院病历两份、出院证、住院费用分类清单8页，证实原告受伤后在平定县人民医院门诊治疗又转入阳煤集团总医院治疗，共花费医疗费29750.3元；2、误工费39000元。事发后，誉丰恒达公司负责处理本次事故的车队队长王某承诺给原告六个月的工资，所以误工费从事发当天即2017年8月14日计算到2018年2月14日共计六个月，每月工资6500元，共6500元×6个月=39000元；3、伙食补助费：100元×53天=5300元；4、营养费：50元×100天=5000元；5、护理费：128元×100天=12800元，事发后由原告妻子周芬美和女儿周丽娜二人护理，计算方式是原告之前咨询律师的，具体依据原告也不清楚；6、交通费1500元，无证据；7、购买双拐的费用140元，提供购买发票1支。以上共计93490元。另外提供证据：雇佣货车司机合同。原告认为其损失应当由二被告承担赔偿责任。 被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司的质证意见：一、关于事实部分：对原告提供的驾驶证和从业资格证、平定县公安局张庄派出所出具的证明、委托人为中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司及原告的司法鉴定委托书的真实性无异议。我方认为原告做为一个完全民事行为能力人驾驶车辆在上车遮盖篷布时应该注意安全，但原告并没有尽到安全责任，从车上掉落，原告本身对于此次事故的发生有重大过错。如果法院判决我公司承担责任的话，原告也应该对自己的损失承担相应的责任。从原告提供的派出所证明以及鉴定委托书可以看出保险公司对原告受伤的事情是知晓的，且保险公司也委托了阳泉市第三人民医院进行鉴定，我方认为保险公司应该承担赔偿责任。提供证据：1、事故车辆的行驶证及机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险单各一份，证明晋CXXXXX号事故车在人保公司投有交强险和商业三者险，其中商业三者险里的车上人员责任险是30万元，保险期间为2016年12月16日-2017年12月15日，该事故发生在保险期间内，保险公司应予以赔偿；2、证人王某、岳某某出庭证明事故发生的经过；3、借款单两份，证明事发后我公司给原告垫付过40000元；4、银行转账流水1页，证明2017年1月-7月我公司给原告打款39724元，原告的月平均工资为5674元而非6500元。 二、对原告主张的赔偿明细及相关证据的意见：对医疗费票据的真实性无异议，住院病历显示两次住院共计50天，不是原告说的53天。对购买双拐发票的真实性无异议。病历和诊断证明书中均没有加强营养的医嘱，对计算营养费的天数法院依法认定。对雇佣货车司机合同的真实性无异议，该合同中规定原告的工资是每月6500元，但原告的实际工资并不固定，干的多就多挣，干的少就少挣，所以误工费每个月工资的数额不是6500元，原告也没有提供主张六个月误工费的依据，故我方不认可。交通费原告没有提供证据，我方不认可。原告计算营养费和住院伙食补助费的天数与实际住院天数不符，且费用偏高，法院依法认定。关于护理费，原告没有证据证实当时二人护理，医嘱里没有显示原告需要二人护理，故法院依法认定。我方认为如果法院认定原告提供了确实充分的证据证明原告的损失，鉴于事故车在人保公司投有车上人员责任险，故应由人保公司赔偿。原告在本事故中也有重大过错，如法院判决我公司承担责任的话，原告也该对自己的损失承担相应的责任。 被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司的质证意见：一、关于事实部分：对原告陈述的事故经过以及提供的证据均不认可。对被告誉丰恒达公司提供的保险单请法院依法认定，对证人证言也不予认可。对被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司垫付的款项我方不清楚，对银行转账流水不认可。 二、关于原告主张的赔偿明细及相关证据，医疗费法院依法认定。误工费无证据，不认可。住院伙食补助费应按照实际住院天数计算。营养费没有医疗机构加强营养的医嘱，不认可。护理费应当按照实际住院天数参照山西省居民服务业标准计算。交通费无证据，不认可。病历中没有医嘱，故双拐费不认可。提供保险条款一份，该条款第22条、38条规定，原告的损失不在保险理赔范围内，我司不承担责任。 原告对被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司提供的借款单及银行流水无异议，认可被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司垫付40000元的事实。对被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司提供的保险条款请法院依法认定。 被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司对被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司提供的保险条款质证称，保险条款中第22条规定的是机动车第三者责任保险，我们主张的是车上人员责任险，该条并不能作为保险公司不赔偿的依据。第38条恰恰证明本案的情况保险公司应予以赔偿。 结合原、被告诉辩陈述及双方的举证、质证意见，本院认定的事实如下：2015年开始，被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司雇佣原告周巨银为运输货车司机，被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司提供车号为晋CXXXXX号货车一台由原告驾驶。2017年8月14日下午3时许，原告驾驶晋CXXXXX号货车从阳胜煤矿拉煤准备送到被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司，走到新城-西城段时，原告停下车到车上遮盖篷布时不慎从车上摔下受伤。后被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司车队队长王某安排人员报警并向保险公司报案。平定县公安局张庄派出所出具了事故发生证明。被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司也派人勘察了现场，并于2019年1月10日向阳泉市第三人民医院司法鉴定中心出具了委托人为原告周巨银和被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司的司法鉴定委托书，但没有鉴定结果。原告受伤后于当日即2017年8月14日在平定县人民医院门诊治疗后转阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，经诊断为右跟骨骨折。手术治疗后于2017年9月26日出院，住院43天。2018年9月12日原告住阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院进行骨折术后取除骨折内固定装置治疗，于2018年9月19日出院，住院7天。原告于2019年11月11日向本院提起诉讼，要求被告赔偿其相关经济损失。原告驾驶的晋CXXXXX号货车登记所有人为平定德运昌物流有限公司，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司投保有交强险和商业三者险，被保险人为平定德运昌物流有限公司，其中商业三者险中的车上人员责任险赔偿限额为30万元，保险期间为2016年12月16日至2017年12月15日，本次事故发生在保险期间内。 原告受伤后的各项损失依法核定如下：1、医疗费29750.3元。包括原告在平定县人民医院的门诊费171元、在阳煤集团总医院的门诊费295.9元及在阳煤集团总医院的住院费29283.4元，共计29750.3元；2、住院伙食补助费：100元/天×50天=5000元；3、营养费4500元。根据原告伤情，参照中华人民共和国公安部于2014年11月26日发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.17条第a）项，其误工期确定为180日，护理期确定为90日，营养期确定为90日。故其营养费酌情按照每天50元计算90天，为50元/天×90天=4500元；4、护理费11513.34元。原告主张其受伤住院后由其妻子周芬美和女儿周丽娜二人护理，但未提供其需二人护理的医嘱证明，故其护理费按照山西省上一年度居民服务业平均工资46693元，以一人护理计算90日，为46693元/年÷365天×90天=11513.34元；5、误工费34044元。原告主张其月工资为6500元，被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司抗辩称根据2017年1月-7月我公司给原告打款的银行转账流水，原告月工资为5674元，对被告的抗辩理由本院予以采信，原告误工费为5674元/月×6个月=34044元；6、购买双拐的费用140元；7、交通费酌定500元，以上原告各项损失共计85447.64元。原告受伤后，被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司已为原告垫付40000元。 本院认为，劳务关系是指提供劳务一方利用接受劳务一方提供的条件，在接受劳务一方的指导、监督下，以自身的技能向接受劳务一方提供劳务，接受劳务一方支付相应报酬形成权利义务的关系。本案中被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司与原告签订雇佣合同，由被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司提供运输货车，由原告驾驶从事货运，符合上述劳务关系的法律特征，双方之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，原告在提供劳务过程中，未尽到安全注意义务，原告自身存在过错行为，应承担相应责任。被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司作为雇主，对原告的职业活动未尽到教育、管理、监督及劳动保护义务，其依法应承担主要责任。事故车辆的被保险人为平定德运昌物流有限公司而非被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司，原告系受被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司雇佣的驾驶员，原告与被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司提供的证据也不能证实本次事故是被保险人平定德运昌物流有限公司或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生的意外事故，且保险合同纠纷与本案不属同一法律关系，故被告中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司不应承担法律责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条的规定，判决如下： 一、原告周巨银受伤所造成的医疗费29750.3元、住院伙食补助费5000元、营养费4500元、护理费11513.34元、误工费34044元、交通费500元、残疾用具费140元，共计85447.64元，由被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告59813.35元（85447.64元×70%），核减被告为原告垫付的40000元后，被告再给付原告19813.35元。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1936元，减半收取968元，由被告阳泉市誉丰恒达贸易有限公司负担678元，原告周巨银负担290元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省阳泉市中级人民法院。 审判员  赵志强 二〇一九年十二月十六日 书记员  王晓芳