上海市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）沪01刑终1732号原公诉机关上海市徐汇区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢铭（曾用名谢远），男，1994年11月24日生，汉族，高中文化，深圳市B有限公司经理，户籍地四川省合江县；因本案于2018年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕；现羁押于上海市徐汇区看守所。辩护人景卫，上海运帷律师事务所律师，上海市法律援助中心指派。上诉人（原审被告人）肖云，女，1994年1月22日生，汉族，中专文化，深圳市B有限公司业务员，户籍地江西省遂川县；因本案于2018年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕；现羁押于上海市徐汇区看守所。辩护人徐虹，上海市震旦律师事务所律师，上海市法律援助中心指派。上诉人（原审被告人）黄兵，男，1996年1月4日生，汉族，中专文化，深圳市B有限公司业务员，户籍地四川省屏山县；因本案于2018年10月24日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕；现羁押于上海市徐汇区看守所。辩护人钱昌杰，上海市大公律师事务所律师，上海市法律援助中心指派。上诉人（原审被告人）杨宇，男，1998年10月25日生，汉族，初中文化，深圳市B有限公司业务员，户籍地四川省合江县；因本案于2018年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕；现羁押于上海市闵行区看守所。辩护人梁国栋，上海申伦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨森，1994年2月8日生，汉族，大专文化，深圳市B有限公司业务员，户籍地四川省合江县；因本案于2018年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕；现羁押于上海市闵行区看守所。辩护人张姗姗，上海瀛东律师事务所律师，上海市法律援助中心指派。原审被告人叶晴瑜，女，1994年5月25日生，汉族，初中文化，深圳市B有限公司组长，户籍地江西省遂川县；因本案于2018年8月2日被取保候审。原审被告人刘京奇，男，1998年5月8日生，汉族，高中文化，深圳市B有限公司业务员，户籍地江西省莲花县；因本案于2018年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕；现羁押于上海市闵行区看守所。辩护人楼臻，上海市大公律师事务所律师，上海市法律援助中心指派。原审被告人范福刚（化名“肖某”），男，1989年1月15日生，汉族，初中文化，深圳市B有限公司业务员，户籍地广东省大埔县；因本案于2018年10月24日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕；现羁押于上海市徐汇区看守所。原审被告人江佳宇，男，1997年4月20日生，瑶族，小学文化，深圳市B有限公司业务员，户籍地湖南省郴州市汝城县；因本案于2018年10月29日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕；现羁押于上海市徐汇区看守所。原审被告人李丽萍，女，1991年2月16日生，汉族，中专文化，深圳市B有限公司业务员，户籍地江西省遂川县；因本案于2018年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕；现羁押于上海市徐汇区看守所。上海市徐汇区人民法院审理上海市徐汇区人民检察院指控原审被告人谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、江佳宇、杨宇、杨森、李丽萍犯诈骗罪一案，于2019年8月26日作出（2019）沪0104刑初688号刑事判决。原审被告人谢铭、肖云、黄兵、杨宇、杨森不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第一分院指派检察员韩斌兵出庭履行职务。上诉人（原审被告人）谢铭、肖云、黄兵、杨宇、杨森、原审被告人刘京奇及辩护人景卫、徐虹、钱昌杰、梁国栋、张姗姗、楼臻到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：张某3、黄某（均另案处理）为谋取非法利益，先后于2017年、2018年经营深圳市A有限公司和深圳市B有限公司，发展牟某（另案处理）等人为区域经理，被告人谢铭等人为经理，被告人叶晴瑜等人为组长，被告人肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、江佳宇、杨宇、杨森、李丽萍等人为业务员，准备多种微信号，将被害人拉入事先设定好的微信炒股聊天群内。公司员工扮演不同人物角色，引导、诱骗被害人吕某、巢某、方某、叶某、张某1、张某2等人相信群内“讲师”的炒股指引。郭长根、彭应权、吴凯强、陈武超（均另案处理）作为“讲师”，讲解股市时引诱上述被害人进入虚假的炒卖香港恒生指数期货和沪深300股指期货的“西澳环球”、“富豪资本”等平台，待被害人注入资金后又继续诓骗被害人操作，骗取被害人资金。经查，被告人谢铭、叶晴瑜、杨宇、杨森共同骗取被害人吕某人民币345.2万余元（以下币种均为人民币），被告人谢铭、肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、杨宇、杨森、李丽萍共同骗取被害人巢某35.2万余元，被告人谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、江佳宇、杨宇、杨森、李丽萍共同骗取被害人方某12.1万余元，被告人谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、江佳宇、杨宇、杨森、李丽萍共同骗取被害人叶某21.3万余元，被告人杨宇、杨森、李丽萍共同骗取被害人张某113.5万余元，被告人谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇共同骗取被害人张某26.7万余元。2018年8月2日，被告人谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇、杨森、杨宇、李丽萍在深圳市龙华区XX路XX号XX园区XX幢XX室内被抓获；2018年10月24日，被告人黄兵在深圳市XX路XX号XX园区华创有限公司被抓获；2018年10月23日，被告人范福刚在深圳市龙华区XX路XX号XX会所被抓获；2018年10月29日，被告人江佳宇在湖南省郴州市XX城县白沙饭店被抓获。认定上述事实并经一审庭审质证的证据有：被害人吕某、巢某、方某、叶某、张某1、张某2等人的陈述，证人张某3、黄某、牟某、肖某等人的证言，微信聊天记录、上海市公安局徐汇分局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、情况说明、银行交易明细、中国证券监督管理委员会上海XX局文件、上海市公安局徐汇分局受案登记表、立案决定书、抓获经过、工作情况、上海XX事务所司法会计鉴定意见书等，被告人谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、江佳宇、杨宇、杨森、李丽萍亦供述在案。原审法院据此认为，被告人谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、江佳宇、杨宇、杨森、李丽萍等人结伙以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱款，均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。江佳宇骗取金额共计33.5万余元，数额巨大；谢铭骗取金额共计420.8万余元，叶晴瑜骗取金额共计385.5万余元，肖云骗取金额共计75.5万余元，刘京奇骗取金额共计75.5万余元，范福刚骗取金额共计68.7万余元，黄兵骗取金额共计68.7万余元，杨宇骗取金额共计427.6万余元，杨森骗取金额共计427.6万余元，李丽萍骗取金额共计82.3万余元，均系数额特别巨大。谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、江佳宇、杨宇、杨森、李丽萍在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法可予以减轻处罚。谢铭、叶晴瑜、肖云、刘京奇、范福刚、黄兵、江佳宇、杨宇、杨森、李丽萍到案后均能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人谢铭犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金八万元；对被告人叶晴瑜犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金七万元；对被告人肖云犯诈骗罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金四万四千元；对被告人刘京奇犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金四万六千元；对被告人范福刚犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四万元；对被告人黄兵犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金四万三千元；对被告人江佳宇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金二万五千元；对被告人杨宇犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金六万元；对被告人杨森犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金六万元；对被告人李丽萍犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金五万元；被告人的违法所得予以追缴。上诉人谢铭及其辩护人提出，原判认定的犯罪金额有误，且量刑过重。上诉人肖云及其辩护人提出肖云在犯罪中所起作用较轻，原判量刑过重，且认定的犯罪金额有误。上诉人黄兵及其辩护人提出，黄并未直接发展客户，原判量刑过重。上诉人杨宇及其辩护人提出，原判的认定犯罪金额有误，且量刑过重。上诉人杨森及其辩护人提出，原判认定的犯罪金额有误，且量刑过重。原审被告人刘京奇及其辩护人提出，原判认定犯罪金额有误，且量刑过重。上海市人民检察院第一分院出庭意见认为，原判认定上诉人谢铭等人犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，且审判程序合法。建议二审法院驳回上诉、维持原判。二审经审理查明的事实和证据与一审相同。针对各名上诉人、原审被告人和检辩双方的意见，本院分别评判如下：1.关于犯罪金额的认定经查，被害人吕某、巢某、方某等人的陈述、微信聊天记录、张某3、黄某等人的证言、上诉人谢铭、肖云、黄兵以及原审被告人叶晴瑜、刘京奇等人的供述证实，本案上诉人、原审被告人根据张某3、黄某、牟某等人安排，准备多个微信号，将被害人拉入事先设定好的微信炒股聊天群，然后共同引导、诱骗被害人相信群内所谓“讲师”的炒股指引，再由“讲师”引诱被害人进入虚假的“西澳环球”“富豪资本”等平台炒卖相关股指期货，骗取被害人的钱款。相关上诉人、原审被告人分别加入了引导、诱骗被害人的微信聊天群，原判依据调取的微信聊天记录、上诉人、原审被告人以及同案犯指认的微信号名称，并结合司法鉴定意见、银行交易明细等证据，分别认定上诉人、原审被告人参与骗取被害人的情况及确定诈骗金额，与事实相符，并无不当。相关上诉人、原审被害人及辩护人所提原判认定诈骗金额有误的意见，不予采纳。2.关于原判的量刑经查，上诉人谢铭、肖云、黄兵、杨宇、杨森、原审被告人刘京奇共同诈骗他人钱款，均属数额特别巨大，依法应当判处十年以上有期徒刑，并处罚金。原判综合考虑上诉人、原审被告人均系从犯，且到案后如实供述罪行及退赃等情节，对各人所作量刑均在法定幅度之内，并无不当。上诉人、原审被告人和辩护人所提量刑过重的上诉理由及辩护意见，于法无据，本院不予采纳。本院认为，上诉人谢铭、肖云、黄兵、杨宇、杨森、原审被告人刘京奇等人结伙以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪。原审法院认定本案的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，且诉讼程序合法，应予确认。检察机关建议本院驳回上诉，维持原判的出庭意见正确，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡健涛审判员  胡 冰审判员  秦现锋二〇一九年十二月十六日书记员  董剑皓附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……