福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽07民终1537号 上诉人（原审被告）：谢芳，女，1982年9月26日出生，汉族，住福建省建瓯市。 上诉人（原审被告）：卓华，男，1981年1月19日出生，汉族，住福建省建瓯市。 被上诉人（原审原告）：浙江凝睿汽车销售服务有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区良渚街道通运路32号113室。 法定代表人：杨珠文，执行董事。 委托诉讼代理人：施航，男，该公司员工。 上诉人谢芳、卓华因与被上诉人浙江凝睿汽车销售服务有限公司（以下简称凝睿公司）追偿权纠纷一案，不服福建省建瓯市人民法院（2019）闽0783民初1831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，因没有新的事实证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 谢芳、卓华上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判谢芳、卓华仅承担欠款3万元。事实与理由：一、一审法院程序严重违法。根据法律规定，在无法联系到谢芳、卓华的情况下，根据法律规定，应依次采取由同住成年家属签收、邮寄送达及公告送达的方式。但一审法院在未采取上述方式送达的情况下缺席判决，严重侵害了谢芳、卓华的诉讼权利。二、一审法院认定事实错误。1.谢芳、卓华实际透支信用卡金额并非92132元，谢芳、卓华仅使用了59900元，且截至2019年6月23日，谢芳、卓华已偿还了31067元。2.凝睿公司并无证据证明其已代谢芳、卓华偿还完所有欠款。在案外人中国工商银行杭州艮山支行未参与庭审的情况下，应对谢芳、卓华实际透支金额及凝睿公司是否实际代偿的事实进行严格的审查。但一审法院在无谢芳、卓华透支信用卡的银行流水及凝睿公司支付凭证等证据的情况下，径行作出判决，导致判决错误。 凝睿公司辩称，一、关于谢芳、卓华提出的一审程序违法问题。一审法院已经给予答辩、举证期限，又另行确定了开庭时间，但谢芳、卓华仍然未出庭，故不存在程序违法。二、谢芳、卓华在与中国工商银行杭州艮山支行及凝睿公司签订的合同中清楚载明其信用卡使用情况。谢芳、卓华按约按期还过了几期，每期还款数额和月数相乘，可以得出总的还款数额，所以不存在谢芳、卓华称的不清楚所欠款项是多少的情形。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 凝睿公司向一审法院起诉请求：1.谢芳立即向凝睿公司归还垫付款66776.32元；2.谢芳向凝睿公司支付利息17372.76元(暂按垫付款的日利率的万分之六从垫付之日的第二日起计算至2019年5月23日止，此后按此标准计算至代偿款结清之日止)；3.卓华对谢芳的上述债务承担共同还款责任；4.诉讼费由谢芳、卓华负担。 一审法院认定事实：2016年11月17日,凝睿公司与谢芳、卓华及案外人福建和瑞汽车销售服务有限公司签订《信用卡透支分期付款担保服务合同》，约定：谢芳为购买汽车向中国工商银行杭州艮山支行申请办理信用卡,以信用卡透支资金支付车价款及银行手续费、担保服务费等费用；凝睿公司为谢芳的信用卡透支资金向银行提供担保,卓华作为谢芳上述债务的共同还款人；谢芳未能按时全面适当履行任意一期银行透支债务导致睿凝公司代偿的,谢芳应向睿凝公司归还代偿款,并自代偿之日起按每日千分之一的利率支付资金占用费。2016年11月25日,谢芳与中国工商银行杭州艮山支行签订了《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》,合同约定由谢芳向中国工商银行杭州艮山支行申请办理透支分期付款业务,透支金额为92132元,分期支付手续费为7877.2元,分36期还款等。后因谢芳未按约定还款,中国工商银行杭州艮山支行于2018年3月12日向凝睿公司发出承担共同偿还责任通知函,宣告合同债务提前到期,并要求凝睿公司作为共同偿债人,承担共同偿债责任等。2018年2月24日,凝睿公司代谢芳向中国工商银行杭州艮山支行清偿透支债务12815.1元。2018年3月20日,凝睿公司代谢芳向中国工商银行杭州艮山支行清偿透支债务53961.22元。凝睿公司于2019年7月10日提起诉讼。 一审法院认为，凝睿公司为谢芳向中国工商银行杭州艮山支行的信用卡透支分期付款业务提供连带责任保证,其承担保证责任后,依法取得向谢芳追偿的权利。卓华为谢芳债务的共同还款人,应对谢芳的债务承担共同偿还责任。凝睿公司要求谢芳、卓华给付代其偿还中国工商银行杭州艮山支行垫付款66776.32元的诉讼请求依法成立,应予以支持。关于利息，因双方签订的合同约定，凝睿公司代偿谢芳债务自代偿之日起按每日千分之一的利率支付资金占用费。现要求谢芳、卓芳按垫付款的日利率万分之六计算给付利息的诉讼请求,符合相关法律规定,应亦予以支持。综上,依照《中华人民共和国担保法》第十三条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决:谢芳、卓华应于判决生效之日起十日内给付凝睿公司代其偿还的垫付款66776.32元及利息(其中以垫付款12815.10元为基数,按日利率万分之六计算从2018年2月20日起至垫付款还清之日止的利息；以垫付款53961.22元为基数,按日利率万分之六计算从2018年3月21日起至垫付款还清之日止的利息)。一审案件受理费1904元,减半收取952元,由谢芳、卓华负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.关于谢芳透支信用卡的具体金额。谢芳、卓华提交的《信用卡交易明细》可以证实，中国工商银行杭州艮山支行已2016年11月25日向谢芳的信用卡中发放贷款92132元，该款于当日就从谢芳信用卡中转出。且之后谢芳、卓华亦按《牡丹信用卡透支分期付款/抵押合同》约定的时间、金额偿还了几期借款。故可以认定，谢芳透支信用卡金额为92132元。2.关于凝睿公司代偿金额。《信用卡交易明细》显示，谢芳的信用卡于2018年2月24日和2018年3月20日分别入账12815.10元和53961.22元，交易场所栏均载明为“车商保证金”。上述两笔入账金额与中国工商银行杭州艮山支行出具的《代偿证明》上载明的时间、数额相吻合，可以证明凝睿公司代偿66776.32元的事实。一审法院认定的其他事实，双方当事人未提出异议，本院予以确认。 本院认为，本案系保证人追偿权纠纷。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。根据已查明的事实，凝睿公司为谢芳向中国工商银行杭州艮山支行的信用卡透支借款提供连带责任保证,中国工商银行杭州艮山支行向谢芳发放了92132元借款后，谢芳未能按约偿还债务，凝睿公司作为保证人代偿了借款本息66776.32元，故凝睿公司有权向谢芳以及案涉债务的共同还款人卓华追偿。谢芳、卓华对凝睿公司主张的透支金额、代偿事实提出异议，但与查明事实不符，本院不予采纳。谢芳、卓华未按照约定向凝睿公司支付代偿款，已构成违约，应当承担相应的违约责任。凝睿公司要求从代偿债务之次日起按日利率万分之六计算利息，于法有据。但一审法院将2018年2月24日12815.10元代偿款的利息起算点确定为2018年2月20日，存在错误,本院予以纠正，即凝睿公司12815.10元代偿款的利息应从2018年2月25日起计算。谢芳、卓华提出其实际收到的借款仅为59900元，实质上是借款到账后具体应如何分配、使用的问题。对此，凝睿公司与谢芳、卓华及案外人福建和瑞汽车销售服务有限公司等另行通过签订《信用卡透支分期付款担保服务合同》等作出了约定，因与本案并非同一法律关系，故本院在本案中不予审查，如当事人存有争议，可另案解决。关于谢芳、卓华提出一审法院剥夺其诉讼权利的问题，经审查，一审法院立案受理本案后，相继通过电话、邮寄送达等方式告知谢芳、卓华相应的诉讼权利及开庭时间等。谢芳在庭前向一审法院递交了身份证复印件，并在身份证复印件上填写了送达地址。2019年8月21日开庭时，谢芳、卓华无正当理由拒不到庭参加诉讼，但于庭后申请再次开庭。一审法院为此再次向双方当事人邮寄送达《传票》，谢芳、卓华在《法院专递邮件详情单》上署名签收。但2019年9月19日开庭时，谢芳、卓华再次无正当理由拒不到庭参加诉讼。故一审法院程序正当，谢芳、卓华的该项上诉理由，本院不予采纳。 综上，谢芳、卓华的上诉理由不能成立，予以驳回。原审判决认定事实清楚,但确定的利息起止日期有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项之规定,判决如下: 变更福建省建瓯市人民法院（2019）闽0783民初1831号民事判决为：谢芳、卓华应于本判决生效之日起10日内支付浙江凝睿汽车销售服务有限公司的代偿款66776.32元及利息(其中12815.10元代偿款，按日利率万分之六从2018年2月25日起计付至该笔代偿款还清之日止的利息；53961.22元代偿款,按日利率万分之六计算从2018年3月21日起至垫付款还清之日止的利息)。 二审案件受理费1904元，由谢芳、卓华共同负担。一审案件受理费，按一审判决处理。 本判决为终审判决。 审判长  熊建安 审判员  夏 雯 审判员  吴彦瑾 二〇一九年十二月十八日 法官助理庄淑鸿 书记员张隽 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。