四川省井研县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1124民初1491号 原告：周孝君，男，1967年4月9日出生，汉族，居民，住四川省井研县。 委托诉讼代理人：左明德，四川武阳律师事务所律师。 被告：徐仲康，男，1982年1月26日出生，汉族，农民，住四川省井研县。 被告：乐山天谊广告有限公司，住所地四川省乐山市井研县研城镇半边街7号，统一社会信用代码91511124MA64UB3C2A。 法定代表人：邹林江，总经理。 委托诉讼代理人：左双全，四川海棠律师事务所律师。 原告周孝君与被告徐仲康、乐山天谊广告有限公司（以下简称“天谊广告公司”）提供劳务者受害者责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周孝君的委托诉讼代理人左明德，被告徐仲康，被告天谊广告公司的委托诉讼代理人左双全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周孝君向本院提出诉讼请求：判令二被告连带赔偿原告医疗费5739.79元、住院伙食补助费960元［30元×（24天＋4天）］、护理费13534.20元（150.38元／天×90天）、误工费37376.14元［50527元（2018年四川省建筑业平均工资）÷365天×270天］、营养费1800元（30元×60天）、残疾赔偿金66432元［33216元（四川省2018年城镇居民人均纯收入）×20×10%］、被抚养费生活费2981元［23848元（2018年四川城镇人均消费支出）×5年÷4人×10%］、精神抚慰金4000元、鉴定费1800元、交通费500元，合计135123.13元；并承担本案一切诉讼费用。事实和理由：2018年2月1日，被告徐仲康聘请原告为他干活（地点在井研县），工作是拆除村道上设置的拱形钢铁行架。2018年2月3日约10时，原告在用电砂轮截断拱形钢铁行架顶部的方钢后，正准备从脚手架上下来，同事雷明华推动脚手架，原告就从脚手架上摔下受伤。当即送往井研县人民医院，随即转往乐山市人民医院治疗24天，诊断为左肱骨远端开放性粉碎性骨折，行左尺骨鹰嘴截骨、肱骨远端折开复位内固定术。住院医疗费已经全部由被告徐仲康支付。乐山科信司法鉴定中心评定原告受伤为10级伤残、误工期为270日、护理费为90日、营养期为60日。为鉴定，原告花去鉴定费1800元。原告系城镇居民，本案应当按城镇居民标准计算赔偿金。原告母亲李淑花尚需要赡养。经调查，原告当天拆除的钢铁行架是天谊广告公司向井研县农业局承包架设的工程。原告认为：被告徐仲康作为该拆除工程的组织和指挥者应当承担相应的责任；被告天谊广告公司作为该工程的承包人应当承担连带责任。为维护原告的合法权益，特诉请判如所请。 被告徐仲康辩称，当时做活路是一个叫赵新桥（音）的人叫我们去干的。我和天谊广告公司之间没有签订任何书面合同，天谊广告公司与县农业局的合同上说了不能再转包。我喊原告去干活是临时的，他有空就去，我2月1日联系了原告，2月3日去干的活。出事时，我不在现场，我不知道原告是怎么摔下来的。出事前，我不知道这个活路是天谊广告公司的项目，直到出事后，我到处打听才知道项目是天谊广告公司的。我作为一个召集人组织大家去干活，出了事，不全是我的责任，应该是原告、天谊广告公司、雷明华、我四方的责任。我和原告是亲戚，但是原告的要求有点高。我为原告垫付了第一次住院的医疗费，还给了2000多元生活费和复查费用，我已经为原告出了21556元。看在亲情的份上，原告出院后，我曾给原告说再给他3万元把这件事情了了，但原告不同意。因为原告的要求太高，我就只有要求走法律程序。请法院依法判决。 被告天谊广告公司辩称，天谊广告公司不应当承担责任。天谊广告公司没有责任，只是普通的承揽，不适用连带责任的承担。广告公司一般都没有安全生产许可证。雷明华至少应该被列为本案的第三人，因为可能存在徐仲康对雷明华享有追偿权的情况。本案是个人间的劳务雇佣，原告51岁且有丰富的工作作业经验，应该能够避免本次事故的发生，本案只是普通承揽作业，所有的工作作业都要注意安全，但是只有像煤矿这种工程才需要安全法。本案只是一个极其简单的承揽作业，原告没有尽到自身的作业义务，原告应当承担相应的责任。本案可能遗漏了一个侵权主体—井研县农业局。原告自身在本案中应当承担责任。请求法庭依法对鉴定机构的相关意见予以调整。原告应当提供被扶养人有无社保性收入的证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：乐山市人民医院住院病历结算票据、乐山科信司法鉴定中心伤残等级司法鉴定意见书、徐建英与徐仲康通话录音整理记录、微信聊天记录、井研县第三届采果节风车氛围布置项目合同、证明、原告户口本，能够证明原告受伤就医、构成十级伤残、原告系城镇居民以及有被扶养人需要扶养、原告受伤时的接受劳务方等情况，本院依法予以采信；对原告提供的误工期、护理费、营养期的司法鉴定意见书，被告提出异议，被告认为相关期限过长，本院认为误工、护理、营养期，应以医疗机构意见为主，对该鉴定意见本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查后采信的证据，本院认定事实如下： 原告周孝君，男，1967年4月9日出生，住四川省井研县。至2019年10月15日（定残之日），原告与其他三个兄弟姐妹共同赡养其年满82周岁的母亲李淑花。 2018年初，井研县农业局通过政府采购服务的方式向天谊广告公司租赁其在井研县集益乡百里产业环线等地搭建的风车长廊。双方签订了《井研县第三届采果节风车氛围布置项目合同》，其中合同第八条“乙方的权利和义务”约定：“1.项目安装实施工作必须由乙方负责，不得分包，并实行三包：包质量、包工期、包安全，承担项目实施全过程的安全责任；2.项目实施过程中造成的一切乙方雇佣人员和风车展示期间造成的第三人人身损害赔偿责任、财产损害等全部由乙方承担……”。2018年2月1日，天谊广告公司工作人员赵新桥（音）找到徐仲康，请其组织人员到拆除风车长廊的拱形钢架。徐仲康联系其亲戚雷明华、徐建英、周孝君等共同前去干活。2018年2月3日，徐仲康、周孝君等四人携带可移动脚手架、眼镜、手套、砂轮片等工具前往工地现场，徐仲康作好工作安排后有事离开，当日10时许，周孝君在施工作业时从移动脚手架摔下受伤。随即，周孝君被送往井研县人民医院治疗，当日即转往乐山市人民医院住院治疗至2018年2月27日出院。出院医嘱：“1.出院继续休息三月，三月内左上肢手托带悬吊固定及患肢禁止完全负重，加强肘部屈伸功能锻炼……”。扣除报销的费用后，徐仲康为周孝君支付了其余的医疗费16755.76元，并向周孝君支付了复查费及部分生活费用，共计21556元。2019年6月，周孝君向本院提起诉讼，要求二被告赔偿其伤残损失，被告对其伤残鉴定提出异议，原告撤回起诉。2019年7月22日－26日，周孝君在乐山市人民医院住院治疗，取出受伤部位的内固定。出院医嘱：“1.休息壹月……”。扣除报销的费用后，周孝君自行支付医疗费5361.79元、复查费200元。2019年10月15日，乐山科信司法鉴定中心评定周孝君受伤部位的伤残等级为十级，为此原告支出鉴定费1000元。 另查明，2018年度四川省相关统计数据：城镇居民人均可支配收入33216元，城镇居民人均消费性支出23484元，居民服务、修理和其他服务业平均工资39249元，平均工资最低的行业（住宿和餐饮业）的平均工资39112元。 本院认为，本案争议的焦点为：原告的损失如何计算和如何分担。 一、关于原告损失如何计算的问题。 1.医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称：人身损害赔偿司法解释）第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……”之规定，本案中，原告第一次住院的医疗费用已由徐仲康垫付，原告仅请求了第二次取出内固定的医疗费用及二次手术后的复查费用，根据当事人提供的医疗费票据，本院确认原告的医疗费为5561.79元（住院现金支出5361.79元+复查费200元）。 2.住院伙食补助费。根据人身损害赔偿司法解释第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，本案原告第一次住院24天，第二次住院4天，两次住院共计28天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，故原告的住院伙食补助费应为25元／天×28天＝700元。 3.护理费。根据人身损害赔偿司法解释第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，原告的护理期间应以医疗机构出具的医嘱意见为准，原告出院医嘱中没有出院后需要专门护理的意见，因此，对原告主张的出院后的护理费用不予支持。原告两次住院时间为28天。由于原告未提交证据证明护理人员的收入情况，本院对其护理人员收入参照四川省2018年度居民服务、修理和其他服务业平均工资39249元／年确定。原告的护理费应为39249元／年÷12月÷21.75天×28天＝4210.62元。 4.误工费。根据人身损害赔偿解释第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原告两次住院天数共计28天，两次出院医嘱共计休息4个月（第一次医嘱休息3月+第二次医嘱休息1月），故原告误工时间为4个月多28天。原告居住在城镇，但没有提供工资收入的证据，本院参照2018年度四川省平均工资最低的行业（住宿和餐饮业）的平均工资39112元计算其误工费，故原告的误工费应为39112元/年÷12月×4月+39112元/年÷12月÷30天×28天＝16079.37元，对原告超出该金额的误工费主张，本院不予支持。 5.营养费。根据人身损害赔偿司法解释第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，本案中，虽然原告住院期间无加强营养的医嘱意见，但结合本案原告受伤的实际情况，原告在住院期间需要加强营养，本院对原告两次住院期间28天的营养费予以支持，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准25元／天计算，原告住院期间的营养费为：25元／天×28天＝700元。根据前述司法解释的规定，病人是否需要加强营养，应以医疗机构的意见为主，本院对乐山科信司法鉴定中心关于营养期的鉴定意见不予认可，并对原告据此主张的营养费不予支持。 6.残疾赔偿金。根据人身损害赔偿司法解释第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，原告被确定伤残的时间是2019年10月15日，年满52周岁，其残疾赔偿金应计算20年。原告为城镇居民，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。原告的伤残等级为十级，其赔偿系数为10%，参照2018年度四川城镇居民人均可支配收入33216元/年的标准，原告的残疾赔偿金为：33216元/年×20年×10%＝66432元。 被扶养人生活费。根据人身损害赔偿司法解释第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”之规定，原告与其他三个兄弟姐妹共同赡养其母亲李淑花，其母亲年满82周岁，被扶养人生活费的计算年限为5年，故李淑花的被扶养人生活费应为2018年度四川省城镇居民人均消费性支出23484元/年×5年÷4人×10%＝2935.5元，对原告超出该金额的诉讼主张，本院不予支持。 原告的残疾赔偿金共计为66432元+2935.5元＝69367.5元（含被扶养人生活费）。 7.精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，原告因伤致残，对其精神上造成一定损害，结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果及本地平均生活水平，本院确定原告的精神损害抚慰金为3000元。 8.鉴定费。伤残等级鉴定费是为了确定原告损失程度所产生的必要费用，故本院对原告支出的伤残等级鉴定费1000元予以确认。因误工期、护理期、营养期主要参照医疗机构的意见，原告没有必要专门对上述期限进行鉴定，对原告支出的该项鉴定费800元，本院不予认可。 9.交通费。根据人身损害赔偿司法解释第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”之规定，本案中，原告虽然未提供相应交通费票据，但原告进行治疗、鉴定等必然产生交通费，本院酌情认可200元。 综上，原告因受伤产生的损失（不含第一次住院费用）为：医疗费5561.79元+住院伙食补助费700元+营养费700元+护理费4210.62元+误工费16079.37元+残疾赔偿金（含被扶养人生活费）69367.5元+鉴定费1000元+精神损害抚慰金3000元+交通费200元＝100819.28元。 二、关于原告的损失如何分担的问题。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，本案中，天谊广告公司是事发项目的业主，且其与井研县农业局签订的合同约定项目不得分包，因项目发生的人身损害应由天谊广告公司负责，对提供劳务者周孝君的受伤，天谊广告公司应当负主要责任，结合案件实际情况，本院确定天谊广告公司应赔偿原告80819.28元；徐仲康是事发工地劳务的组织者和召集人，没有尽到安全教育和事故预防的责任，事故发生后徐仲康已经向周孝君支付第一次住院医疗费、复查费和生活费共计21556元，考虑到徐仲康的过错程度及权责对等的原则，本院确定扣除已经支付的费用后徐仲康再向周孝君赔偿10000元；周孝君作为劳务提供者应当注意施工过程中的自身安全，本起事故中周孝君没有尽到安全审慎施工的义务，对事故的发生也存在一定过错，但该过错程度较轻，综合全案情况看，本院确定周孝君对其受伤造成的损失自行承担10000元，在全案中的责任比例约为8.5%[10000元÷（第一次住院实际支出费用16755.76元+本院确定的各项损失总额100819.28元）]。 综上所述，天谊广告公司应赔偿周孝君80819.28元，扣除已经支付的费用后徐仲康还应赔偿周孝君10000元，周孝君对其损失自行承担10000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下： 一、被告乐山天谊广告有限公司在本判决生效之日起十日内向原告周孝君赔偿80819.28元； 二、被告徐仲康在本判决生效之日起十日内向原告周孝君赔偿10000.00元； 四、驳回原告周孝君的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1176元，减半收取计588元，由原告周孝君负担193元，被告乐山天谊广告有限公司负担352元，被告徐仲康负担43元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  鄢新民 二〇一九年十二月二十六日 书记员  周羽佳