内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2771号   上诉人（一审被告）：韩某，男，1983年10月27日出生，个体工商户，住包头市。   委托诉讼代理人：史某，包头市文锐法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：王某，包头市文锐法律服务所法律工作者。   被上诉人（一审原告）：马某，男，1984年8月20日出生，住包头市。   委托诉讼代理人：徐某，包头市广元法律服务所法律工作者。   上诉人韩某因与被上诉人马某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初6312号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月29日立案，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人韩某的委托诉讼代理人史某，被上诉人马某的委托诉讼代理人徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   韩某上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实理由：上诉人自己经营的“掌柜是大厨”饭店需要装修，上诉人与许必华口头达成合意，约定装修中的油漆、刮墙、贴壁纸等工程项目由许必华承揽完成，材料由上诉人提供，口头约定报酬按照每平米计算，而上诉人将此工程交付给许必华后，许必华因无法完成油漆部分的工作，故又私下雇佣被上诉人替其完成油漆工作的部分，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定，上诉人与被上诉人之间为承揽合同关系，被上诉人受伤与上诉人无关，应由其雇主许必华承担所有的赔偿责任，本案是两个法律关系，上诉人与原审被告之间的承揽合同关系，和许必华与马某之间的雇佣关系。被上诉人使用的也是导致其受伤的设备脚手架是许必华提供，不论许必华提供的设备还是提供劳动，仅就提供脚手架这一事实而言，本案完全符合承揽关系的法律特征。许必华雇佣马某协助完成承揽工程，在他们之间可能成立雇佣合同，但不能因马某是提供劳务者，进而否定上诉人与许必华之间的承揽合同关系。同时，正是因为脚手架是许必华提供的，上诉人无过错而言。故上诉人不应该承担责任。   马某辩称，本案一审判决并无不当，请求维持一审判决。   马某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医药费4789.32元、住院伙食补助费500元、营养费500元、护理费543.21元、误工费2063.76元、交通费100元，按上述所有费用的60%计算为5097.74元，被扶养人生活费7091元（按2018年标准计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。   一审法院认定的事实：原告受被告雇佣为其饭店从事装修的油漆工程，其提供劳务过程中从脚手架上摔下受伤。原告于2018年4月19日向本院提起诉讼，要求韩某赔偿各项费用，审理期间，原告经司法鉴定，构成十级伤残，本院于2018年9月26日作出（2018）内0203民初2281号民事判决书，判决被告韩某对马某遭受的损害承担60%的赔偿责任，后韩某对判决结果不服，向包头市中级人民法院提起上诉，包头市中级人民法院于2019年6月24日作出（2019）内02民终922号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。马某于2018年7月16日再次入院治疗5天，在包头市云龙骨科医院行左足骨折术后，出院医嘱为1、保护患肢，避免剧烈活动，防止活动不当骨折再移位可能；2、定期复查，一周一次，在医师指导下康复功能锻炼，防止足部功能障碍；3、术后时间短，继续积极预防切口感染对症治疗，术后2周拆线。此次入院，共花费医疗费4789.32元。   一审法院认为，已经生效的民事判决书认定，原告马某与被告韩某在此次劳务活动中对马某的损害分别承担40%与60%的赔偿责任，故原告马某本次诉讼要求被告韩某承担其因劳务活动遭受损害继而进行的二次治疗相关费用，按照韩某应承担的责任比例，予以支持。对于原告要求的医疗费，根据票据，2873.59元（4789.32×60%），予以支持；对于原告要求的住院伙食补助费，共300元（100元×5天×60%），予以支持；对于原告要求的营养费，共300元（100元×5天×60%），予以支持；对于原告要求的护理费，共389元（47330元÷365天×5天×60%），予以支持；对于原告要求的误工费，原告未提交证据证明其误工损失，其自述为无固定职业人员，故参照自治区2019年度居民服务业职工平均工资标准，按责任比例予以支持389元（47330元÷365天×5天×60%）；对于原告要求的交通费，原告未提交交通费相关票据，根据原告伤情，酌情考虑60元（100元×60%）；对于原告要求的被抚养人生活费，原告育有一子马建峰，2009年2月16日出生，结合原告诉讼请求，予以支持6382.3元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：1、被告韩某赔偿原告马某医疗费2873.59元；2、被告韩某赔偿原告马某住院伙食补助费300元；3、被告韩某赔偿原告马某营养费300元；4、被告韩某赔偿原告马某护理费389元；5、被告韩某赔偿原告马某误工费389元；6、被告韩某赔偿原告马某交通费60元；7、被告韩某赔偿原告马某被抚养人生活费6382.3元；以上第一项至第七项合计10693.89元，于本判决生效之日起三十日内付清。十、驳回原告马某的其他诉讼请求。案件受理费78元（原告已预交），由被告韩某负担。   本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   另查明，马某前期相关费用进行的诉讼经昆区法院一审作出（2018）内0203民初2281号民事判决，韩某不服提出上诉。本院二审作出（2019）内02民终922号民事判决，驳回上诉，维持原判。韩某不服，向高院申请再审。高院于2019年11月14日作出（2019）内民申3998号民事裁定，驳回韩某的再审申请。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人韩某主张其与许必华之间是承揽合同关系，马某与许必华之间是雇佣关系，但并未提供充分证据证明其主张。因此，上诉人韩某主张被上诉人马某受伤与其无关，应由许必华承担所有的赔偿责任，其不承担赔偿责任的上诉理由不能成立。一审判决按照韩某应承担60%的赔偿责任，确定韩某应赔偿马某二次治疗的相关费用正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人苗长在的上诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费78元，由上诉人韩某负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 王 雪 冰   审 判 员 贺   静   审 判 员  沈   艳 萍   二〇一九年十二月二十日   法官助理 敖敦格日乐   书 记 员 马 林 莹   本判决所适用的法律条文:   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。