安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终10183号 上诉人（原审被告）：刘家翠，女，1972年9月18日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 被上诉人（原审原告）：黄永书，女，1969年2月1日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 上诉人刘家翠因与被上诉人黄永书民间借贷纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初8358号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘家翠上诉请求：撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院(2019)皖0103民初8358号民事判决，将本案发回安徽省合肥市庐阳区人民法院重审或者改判驳回黄永书的诉讼请求，并由黄永书承担本案一审以及二审诉讼费用。事实和理由：一、一审违反法定程序。一审法院曾电话通知刘家翠到法院领取过一份《应诉通知书》和一份《举证通知书》，该两份司法文书上没有案号，且两份司法文书的落款时间为“2019年8月16日”。但据一审判决认定的事实：“2019年8月20日，原告诉至本院”。在案件未经法定程序立案的情况下，即向当事人发出应诉通知书、举证通知书，实属违反法定程序。且一审法院在开庭前没有给刘家翠送达过开庭传票，刘家翠根本不知晓本案何时开庭审理。一审法院在刘家翠未到庭参加诉讼并发表质证意见、提交抗辩证据的情况下，即认定本案事实，严重违反民事诉讼法的相关规定。二、黄永书的诉讼请求不能成立。刘家翠对在2018年5月26日向黄永书借款500000元，以及2019年4月28日、5月12日、8月20日转款150000元、350000元、113581元的事实，不持异议。但根据刘家翠与黄永书之间的约定以及先前两次借款的交易习惯，双方已有约定，先偿还借款本金，再偿还利息。综上，黄永书在与刘家翠约定先偿还借款本金，后偿还利息，刘家翠已付清全部本息的情况下，违背诚信原则，起诉刘家翠，其诉讼请求不应得到法律支持。 黄永书辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。黄永书于2019年7月31日前往合肥市庐阳区人民法院立案，庐阳区人民法院于2019年8月20日通知其预交诉讼费用。黄永书在缴纳诉讼费用的时候得知刘家翠已于2019年8月16日前往庐阳区法院，刘家翠应当在当时就知晓黄永书起诉的事实，并在8月18日向黄永书汇款113581元。黄永书与刘家翠并未对还款的顺序进行约定。 黄永书向一审法院起诉请求：一、判令刘家翠还借款人民币8117.5元；二、本案诉讼费用由刘家翠承担。 一审法院认定事实：2018年5月26日，刘家翠向黄永书借款500000元，并出具借条，载明：“今借到黄永书人民币现金500000元，此据为证，利息每月贰分”。黄永书于当日向刘家翠转款500000元。刘家翠于2019年4月28日偿还黄永书150000元，于5月12日偿还黄永书350000元，于8月8日偿还黄永书113581元。2019年8月20日，黄永书诉至该院，请求判如所请。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。刘家翠在借款后分三次偿还了黄永书部分款项，因双方未约定还款是先本后息时，还款应以先息后本的顺序扣抵。2018年5月26日至2019年4月28日，500000元借款利息为112333元，扣除150000元，尚有本金462333元，至2019年5月12日，利息为4006元，扣除350000元，尚有本金116339元，至2019年8月18日，利息7523元，扣除113581元，尚有本金10281元。现黄永书要求刘家翠偿还8117.5元，该院予以支持。刘家翠在举证期内放弃举证，视为对举证权利放弃，应承担不利法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条，《最高人民法院》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：刘家翠于本判决生效之日起十日内偿还黄永书借款本金8117.5元。案件受理费减半收取25元，由刘家翠负担。 刘家翠二审期间向本院提交证据：证据一、应诉通知书，来源于庐阳区法院，证明庐阳区书记员通知刘家翠在2019年8月16日去拿应诉通知书，并要求其在当天书写一份送达地址确认书，但是一审法院未向其送达开庭传票。证据二、刘家翠与黄永书的微信聊天记录，证明黄永书与刘家翠约定还款顺序是先还本金再还利息。 黄永书发表质证意见：对证据一的真实性没有异议，但其主张没有收到开庭传票是不真实的。对证据二的微信聊天记录的真实性没有异议。 黄永书二审期间向本院提交证据：黄永书与刘家翠2019年8月19日的微信聊天截图一份，证明黄永书与刘家翠之间约定了先还利息再还本金。 刘家翠发表质证意见：对该聊天记录的真实性无异议，对其证明目的有异议，当时本金利息都已经还完了，其与黄永书之间早就约定了先还本金再还利息。 二审查明：刘家翠于2019年8月16日前往一审法院领取了应诉通知书，并填写了送达地址确认书。一审法院于2019年8月29日按照刘家翠填写的地址确认书中的地址向其邮寄送达了开庭传票，该邮件由于无人签收被退回。 二审另查明：刘家翠于2019年5月12日向黄永书发送微信，“黄姐你好50万元上次还15万元，今天还35万元，共计50万元已还完，利息等对方贷款下来再还你，谢谢”，黄永书回复，“好，不谢，上次借条明天送给你”。刘家翠及黄永书对该聊天记录的真实性均没有异议。该微信聊天记录中黄永书对刘家翠陈述的“50万元已还完，利息等对方贷款下来再还你”并无异议，可以证明双方对于还款顺序的约定是先还本金再还利息。 二审查明的其他事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条第一款之规定，因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、具不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本案或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。本案一审法院按照刘家翠填写的地址确认书中的地址向其邮寄送达了开庭传票，该邮件由于无人签收被退回，自退回之日视为送达。刘家翠上诉主张一审法院违反法定程序无事实与法律依据，本院不予支持。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，刘家翠提交了其与黄永书的微信聊天记录，可以证明双方对案涉500000元借款约定的还款顺序是先还本金再还利息。黄永书辩称其与刘家翠之间并未约定还款顺序，但其未能对自己在2019年5月12日微信截图中的陈述作出合理解释，亦未能提供其他反驳证据，对其该辩称本院不予采信。一审按照先还利息后还本金的还款顺序计算借款本息不当，本院予以纠正。根据黄永书与刘家翠约定的还款顺序及利率，2018年5月26日至2019年4月28日，500000元借款利息为112333.33元，2019年4月8日至2019年5月12日，350000元借款利息为3266.67元，以上利息合计115600元。刘家翠共偿还黄永书借款本金500000元、利息113581元，尚欠利息2019元未支付。 综上所述，刘家翠的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。据此，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初8358号民事判决； 二、刘家翠于本判决生效之日起十日内偿还黄永书借款利息2019元； 三、驳回黄永书的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取25元，由刘家翠负担；二审案件受理费50元，由黄永书负担37.5元，刘家翠负担12.5元。 本判决为终审判决。 审判长  张洁 审判员  钱岚 审判员  王雷 二〇一九年十一月二十八日 书记员  韦夷 附：本案适用的相关法律条文 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有过约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）即未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；