云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云25刑终509号原公诉机关云南省红河县人民检察院。上诉人（原审被告人）耿卫星，男，1976年12月16日出生，彝族，大学文化，红河县石头寨乡原乡长，住红河县。因涉嫌犯贪污罪、滥用职权罪，于2019年5月5日被留置，同年6月20日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于红河县看守所。云南省红河县人民法院审理云南省红河县人民检察院指控原审被告人耿卫星犯贪污罪、滥用职权罪一案，于2019年11月21日作出（2019）云2529刑初82号刑事判决。宣判后，原审被告人耿卫星不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，依法对上诉人耿卫星进行了讯问。经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定:2014年1月至2017年6月，被告人耿卫星在担任红河县石头寨乡人民政府乡长期间，违反国家法律法规，指使乡政府报帐员何某虚列、虚增工程项目款，先后将办公资金，其中含扶贫、优扶资金、应急抢险、农村危房改造、修缮专项资金，以及其他涉农资金、工作经费等财政拨付资金，转入石头寨乡旧施村委会主任张龙周名下的农村信用社储蓄卡上设置“小金库”，后被被告人耿卫星非法占有及用于送礼等。具体事实如下：一、贪污的事实。被告人耿卫星于2014年1月至2017年1月期间，利用担任红河县石头寨乡人民政府乡长的职务便利，非法占有公款合计人民币653,000元。（一）2014年1月至2017年1月期间，耿卫星以到省、州、县相关部门“协调工作”、“看望领导”等为名，先后35次从何某管理的“小金库”中领用公款共计人民币730，000元。其中546，000元被其非法占有。（二）2016年1月至2016年7月，耿卫星通过指使他人从何某管理的“小金库”中代领或从校园安全工作目标责任奖、党建工作经费中套取后转交其本人的方式领用公款共计人民币55,000元，后被其非法占有。1.2016年1月21日，耿卫星指使驾驶员白李福从何某处代领“省级工作协调费”20,000元，白李福将20,000元现金交给耿卫星。2.2016年2月2日，耿卫星以协调工作为由，安排何锦华从乡财政所尾号0012账号转账至白李福尾号6272农村信用社账户校园安全工作目标责任奖25,000元，白李福将其中15,000元转交给耿卫星。3.2016年7月15日，经罗青山与耿卫星安排，石头寨乡人民政府报账员何锦华从乡财政所尾号0012账号以借款形式提出县委组织部下拨的党建工作经费80,000元，其中20,000元转账至耿卫星弟弟孙永祥农村信用社尾号9935账户，耿永祥将20,000元交给耿卫星的妻子卢红梅，由卢红梅转交给耿卫星。（三）2015年5月至2015年11月，耿卫星采取虚开水泥单据并自己签批后找何某报账或从何某管理的“小金库”中先提取工作经费后再指使何某用水泥发票冲销的方式领用公款6次，共计人民币44,000元被其非法占有。1.2015年5月15日，耿卫星将自己虚开且已签批“同意列支”的10,000元水泥款发票交何某报账，何某把“小金库”里10,000元现金交给耿卫星。2.2015年7月1日，耿卫星将自己虚开且已签批“同意列支”的7,000元水泥款发票交何某报账，何某把“小金库”里7，000元现金交给耿卫星。3.2015年9月25日，耿卫星叫何某拿3,000元现金给他，并叫何某自己找水泥发票来给他签批，何某问耿卫星是否向上次一样记录成3,500元，耿卫星说可以后，笔记本上就记录成“付乡长3,000元，（开具3,500元的水泥发票）”，实际当天何某拿给耿卫星的现金实为3,000元。4.2015年11月4日，耿卫星以从何某处领用“小金库”公款10,000元，同时安排何某虚开水泥发票冲抵。因何某2015年5月13日从许义军处虚开的16,560元皮管发票（发票号：00452738）尚未使用，何某遂以“车玛龙施工点建设渡水”为由，填写该皮管发票的报账签批单，冲抵上述10,000元。5.2015年11月24日，耿卫星到何某办公室叫何某拿7,000元现金给他，并叫何某自己找水泥发票来给他签批，随后何某拿了7,000元现金给耿卫星。6.2016年2月24日，耿卫星到何某办公室叫何某拿7,000元现金给他，并叫何某找水泥票来给他签批，随后何某拿了7,000元现金给耿卫星。（四）被告人耿卫星非法占有人民币8,000元的一张中石化加油卡。被告人耿卫星家属向本院退缴贪污赃款10万元。二、滥用职权罪的事实。2014年2月至2018年1月期间，被告人耿卫星利用其担任红河县石头寨乡人民政府乡长的职务便利，滥用职权，致使国家财产损失共计人民币901,590元。（一）2015年9月至2016年4月，经耿卫星签批，石头寨乡政府报账员何某用“小金库”公款办理中国石化加油卡14张，其中9张金额合计人民币90,000元被罗青山赠送他人。（二）2014年2月至2018年1月期间，耿卫星利用担任红河县石头寨乡政府乡长的职务便利，安排何某用“小金库”资金以虚增支出套取项目资金的方式，支付高档香烟、土特产合计金额人民币677,590元。（三）2014年1月至2017年1月期间，耿卫星以到省、州、县相关部门“协调工作”、“看望领导”等为名，先后35次从何某管理的“小金库”中领用公款共计人民币730,000元。其中耿卫星以领导安排为由，将新农村建设经费过账后返回给相关领导，以“协调工作需要”等为由赠送有关领导礼金等，致使国家财产遭受损失人民币134,000元。原判根据上述事实和当庭举证、质证的相关证据材料，认为被告人耿卫星身为国家工作人员，无视国法，利用职务上的便利，非法占有公共财物共计人民币653,000元；身为国家机关工作人员，滥用其职权，致使国家和人民利益遭受损失共计人民币901,590元。其行为已经分别构成贪污罪及滥用职权罪，应依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百九十七条第一款、第六十二条、第六十四条、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条之规定，判决：一、被告人耿卫星犯贪污罪，判处有期徒刑四年零二个月，并处罚金人民币三十万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年零十个月。总和刑期七年，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币三十万元。二、被告人耿卫星退缴到我院的涉案贪污款人民币十万元，依法予以追缴。继续向被告人耿卫星追缴其非法占有的公款人民币五十五万三千元。宣判后，被告人耿卫星不服，以1.一审判决认定上诉人贪污的数额为653.000元事实不清、证据不足，应认定贪污金额为124.164元，其余所送礼金部分及虚开发票数额中已实际支出的部分款项就应依法予以扣除。2.一审判决认定上诉人耿卫星滥用职权，致使国家和人民利益遭受损失共计人民币901,590元事实不清、证据不足，上述大部分损失都是罗青山违规造成的。3.上诉人到案后如实供述了贪污的犯罪事实，应认定为自首，一审判决未予认定系适用法律错误；滥用职权造成的损失大部分由罗青山造成，其造成的实际损失只约为20余万元，量刑明显畸重等为由，向本院提出上诉。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。认定本案事实的证据在一审庭审已予以质证，并在一审判决中予以列述，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）耿卫星无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物共计人民币653,000元；身为国家机关工作人员，滥用职权，致使国家和人民利益遭受损失共计人民币901,590元，其行为已分别构成贪污罪及滥用职权罪。应依法予以惩处，并实行数罪并罚。经查，本案有证人证言、鉴定意见报告书、上诉人耿卫星的供述等证据，均能证明上诉人耿卫星贪污公款653,000元，滥用职权，致使国家和人民利益遭受损失共计人民币901,590元的犯罪事实是清楚的，证据确实充分，故其关于其贪污公款只应认定为124,164元，滥用职权造成的实际损失只应认定为20余万元的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人耿卫星在一审审理及在二审上诉过程中，均不能如实供述其贪污公款的犯罪事实，不能认定为自首。故其关于一审判决未认定其有自首情节，适用法律错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判已充分考虑上诉人耿卫星在本案中相应的量刑情节，对上诉人耿卫星作出了罪责刑相一致的判决，故上诉人耿卫星关于原判量刑畸重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律及定罪量刑并无不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邓 杰审判员 陈建锐审判员 谢云生二〇一九年十二月二十七日书记员 肖 羽