四川省梓潼县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0725民初1863号 原告：邓某1，女，汉族，生于2012年8月22日，住四川省梓潼县。 法定代理人：邓某2，女，汉族，高中文化，生于1990年10月10号，住四川省梓潼县，系原告的母亲。 委托诉讼代理人：史岚，绵阳市求实法律服务所法律工作者。（特别授权） 被告：李彦军，男，汉族，初中文化，生于1990年5月25日，住四川省梓潼县。 委托诉讼代理人：唐建国，四川翠云律师事务所律师。（特别授权） 被告：绵阳昌博网络科技有限公司，住所地：四川省绵阳市涪城区公园路2号瀚威城市中心1幢42楼3-4号（住宅），统一社会信用代码：91510703MA64XPU00B。 法定代表人：李昌坪，总经理。 委托诉讼代理人：肖倩，女，汉族，大专文化，生于1998年9月11日，住四川省威远县，系公司员工。（特别授权） 委托诉讼代理人：呼欢，四川天启律师事务所律师。 被告：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区建设大道738号浙商大厦36层，统一社会信用代码：91420102MA4KLC8M0A。 法定代表人：刘经纶，董事长。 原告邓某1与被告李彦军、绵阳昌博网络科技有限公司（以下简称昌博公司）、泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告李彦军申请追加昌博公司、泰康财保公司为本案被告，本院予以准许。原告邓某1的委托诉讼代理人史岚、被告李彦军及其委托诉讼代理人唐建国、被告昌博公司的委托诉讼代理人肖倩、呼欢到庭参加诉讼，被告泰康财保公司经本院传票传唤，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法对梓潼县公安局2019年7月18日作出的第510725120190000066号交通事故责任进行重新认定；2.判令被告赔偿原告医疗费13357元，伤残补偿金66432元，营养费4500元（3个月×50元/天），住院12天及出院后3个月护理费8160元（102天×80元/天），住院伙食补助金600元（12天×50元/天），精神抚慰金30000元，伤残鉴定费1800元，后续医疗费11000元，共计135849元；3.判令被告支付原告受伤后法定代理人的误工费15天3562.5元，交通费1945元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年7月8日20点，原告放学回家途径梓潼县迎宾路段，被李彦军驾驶的无号牌机动车撞伤，随即送往绵阳市第三人民医院住院治疗，于2019年7月20日出院，期间花去医疗费23357元，被告仅垫付1万元。原告伤情经鉴定为十级伤残，原告虽系农村户口，但一直在城镇生活，伤残金应按城镇标准计算，事故给原告心灵带来极大伤害，原告主张精神抚慰金应得到支持。梓潼县公安局交警大队对本次事故责任认定显失公平，与事实不符，请求重新划分事故责任。为维护原告合法权益特诉至贵院，请求支持原告全部诉请。 被告李彦军辩称，1.原告的受伤我方表示同情，2.李彦军在原告住院期间已经垫付医疗费1万元，请法院在处理时予以品迭，将这1万元判由保险公司支付给李彦军；3.发生事故时，被告李彦军正在送餐，是在履行职务过程中发生的事故，李彦军应当承担的赔偿责任，由用工方昌博公司承担，经核实昌博公司在被告泰康财保公司买有雇主责任险，相关的责任应由保险公司承担；4.针对原告的具体请求及事实理由部分，我方认为营养费建议每天20元，住院伙食补助费按照本地司法实践按照20元/天计算，精神抚慰金结合原告的伤残等级，以2000元为宜，对于原告主张的误工费在护理费中已经得到体现，不能重复主张，交通费建议法庭酌定，本案的受理费、鉴定费应由用工方第二被告承担。原告提到2018年9月回到梓潼县城发生事故时，实际居住时间不到一年，原告提供证据不足以证明其应当参照城镇标准计算残赔金。对于原告陈述的责任认定的问题，本案已经经过交警支队复核，结合原告的诉讼，原告发生事故的时候不到7岁，我方认为交警的责任划分是适当的，综上请依法判决。 被告昌博公司辩称，1.原告及原告监护人的户口为农村户口，原告在城镇居住未满一年，伤残补偿金应当按照农村标准计算；2.本案交通事故责任认定书，以案涉车辆为机动车，认定被告李彦军承担50%的责任，但被告李彦军案发时驾驶的是电动二轮车，根据四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南第8条，对不符合国家规定的电动二轮车应按照非机动的标准认定性质划分责任，所以被告承担的责任应低于50%；3.原告营养费、住院伙食补助费计算标准过高，应以20元/天计算，且营养费仅支持住院期间的费用，已计算护理费不再计算监护人的误工费；4.原告在事故中具有主要过错，被告不应支付精神抚慰金；5.被告昌博公司已在被告泰康财保公司处购买了雇主责任险，保险额度为40万元，被告应承担的责任应由保险公司承担，保险合同属于格式条款，对于精神抚慰金免赔的约定，属于无效；6.诉讼费、鉴定费由原、被告依法按照比例承担。 泰康财保公司向本院提交答辩状称，我公司并非本案的侵权主体，其与被告昌博公司系保险合同关系。泰康财保公司与昌博公司签订雇主责任险，其中附加第三者责任险（以下简称三者险）保额40万元，保险期间2019年7月8日全天，李彦军系被告昌博公司员工。我公司按照本附加保险合同约定，在保险合同载明的本附加保险责任限额内负责赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，诉讼费、鉴定费不属于第三者人身伤亡赔偿范围，且被告昌博公司在事故发生后未向其在线报案，其不应承担诉讼费及鉴定费。对原告的损失认定，医疗费认可23357.7元（包括李彦军及昌博公司垫付的费用），住院伙食补助费认可住院12天，50元每天的标准，护理费认可护理期102天，每天80元的标准，营养费认可营养期90天，每天30元的标准，伤残赔偿金认可按城镇标准计算十级伤残赔偿金66432元，后续医疗费认可10000元或以实际发生为准，交通费应为原告本人因交通事故导致受伤就诊、复查产生的费用损失，对于伤者家属探望、处理事故产生的损失不属于赔偿范围，原告应提供相应的交通费发票，如无发票，请求法院依据就诊距离和就诊次数酌情确定。精神损害赔偿为保险合同中约定的免责事项，其已在投保界面明确说明，且保险合同中就该责任免除事项作加黑处理足以引起投保人注意，投保人只有勾选“我已阅读并同意《保险产品说明》《保险经纪委托协议》”后方可投保成功，泰康财保公司不应承担精神损失赔偿责任。根据《中华人民共和国保险合同法》若干问题解释，我公司对该免责事项尽解释说明义务，故该免除约定依法有效。监护人误工费已在护理费中赔偿，再行主张不予认可。本次事故，邓某1与李彦军承担同等责任，我公司在保险责任范围内承担50%赔偿责任，赔偿原告各项损失共计55624.85元（包含垫付费用）。 本案经审理认定事实如下：2019年7月8日20时10分许，被告李彦军驾驶属性鉴定为机动车的“宝临”牌电动二轮车沿梓潼县迎宾路由北向南行驶，当行驶到迎宾路中段时，与横过机动车道的行人邓某1发生挂碰，造成邓某1受伤的交通事故。原告受伤后，当天被送往绵阳市第三人民医院住院手术治疗，住院12天后，于2019年7月20日出院。出院诊断：1.休息三月，期间需一人护理，适当加强营养；伤口继续换药；……。原告在本次治疗期间花去住院医疗费23357.7元。事故发生后，被告李彦军垫付1万元。2019年7月18日，梓潼县公安局交通警察大队对该交通事故出具事故责任认定书，认定李彦军和邓某1在此次事故中均承担同等责任。2019年8月30日，原告奶奶赵翠英委托绵阳维益司法鉴定中心对原告损伤作伤残等级和后续医疗费评定。2019年9月23日，该鉴定机构出具鉴定意见为：（一）邓某1左胫腓骨远段骨折成畸形且骨折累计骨骺后遗骺板形态失常的损伤按人体损伤致残程度分级标准评定为十级伤残。（二）邓某1左胫腓骨二处钢板内固定取出的后续治疗费用约需人民币10000元-12000元（壹万元至壹万贰仟元）。本次鉴定费1800元，该鉴定费由原告垫付。 另查明，被告李彦军系被告昌博公司员工，从事美团外卖配送工作，事发时被告李彦军正在配送外卖。被告昌博公司在被告泰康财保公司购买雇主责任保险（A款）并附加三者险，三者责任人身伤害部分赔偿限额为40万人民币，保险期间2019年7月8日全天，该期间的雇员为李彦军，事故发生在保险期内。雇主责任保险（A款）条款第五条内容为“保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁费或者诉讼费以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用（以下简称“法律费用”），保险人按照本合同约定也负责赔偿”。三者险约定责任免除事项：下列责任，保险人不负责赔偿：……（六）精神损害赔偿。……。以上内容系加粗黑体字表示。 再查明，原告母亲从2016年11月7日至2019年11月6日在广东省东莞永富达陶瓷有限公司工作。原告从2018年9月1日起在梓潼县小学就读，一直跟随其奶奶赵翠英居住在梓潼县城。 本院认为：公民的生命、健康权受法律保护。本次交通事故中，梓潼县公安局交通警察大队对此次交通事故的责任认定，原告认为显失公平，经本院审查，该责任认定程序合法，事实认定清楚，适用法律准确，责任划分适当，本院予以采信。事故发生时被告李彦军所驾驶车辆为二轮电动车，结合本次事故中原、被告双方的过错程度，本院认定原告承担事故责任比例为50%，被告李彦军承担事故责任比例为50%为宜。被告李彦军系在从事雇佣活动中致原告受伤，被告昌博公司应当对原告的损失承担赔偿责任，因被告昌博公司在被告泰康财保公司购买了雇主责任保险（A款）并附加三者险，且事故发生在保险期内，被告泰康财保公司应当在三者险内予以赔偿，仍有不足的，依照相关法律规定由被告昌博公司承担。对原告因此次交通事故产生的损失，本院认定如下：1.住院费医疗费共计23357.7元；2.住院伙食补助费，泰康财保公司认可50元/天的标准计算，本院予以采纳，原告住院共计12天，住院伙食补助费共计600元；3.营养费，结合出院医嘱，考虑原告受伤程度，以及泰康财保公司认可营养期90天，30元/天的标准，本院予以采纳，营养费共计2700元；4.护理费，泰康财保公司认可原告主张的8160元，对原告主张，本院予以确认；5.残疾赔偿金，原告虽属农村户口，但事发前其母亲常年在外务工，原告的生活来源于其母亲的务工收入，且原告在梓潼县城读书，一直居住在县城，应当按城镇标准计算残疾赔偿金，被告泰康财保公司亦表示认可，结合原告伤残等级，原告主张残疾赔偿金为66432元，本院予以确认；6.鉴定费：1800元；7.交通费，事故发生确会产生一定的交通费用，原告系未成年人，其母亲作为监护人从外地赶回照顾原告，因此次事故产生的交通费1945元，对此本院予以确认；8.后续医疗费，绵阳维益司法鉴定中心鉴定原告左胫腓骨二处钢板内固定取出的后续治疗费用约需人民币10000元-12000元，结合原告伤情，原告主张11000元，本院支持10000元；9.精神抚慰金，根据原告的伤残等级，考虑本地生活水平，本院酌定精神抚慰金2000元；以上1-8项损失共计114994.7元。被告泰康财保公司赔偿原告各项损失共计57497.35元（114994.7元×50%=57497.35元），原告自己承担57497.35元。精神抚慰金2000元，由原告和昌博公司各承担1000元，其中昌博公司的1000元已由李彦军垫付，应由昌博公司付给李彦军，对被告李彦军垫付的1万元（其中1000元系为昌博公司垫付），根据损失填平原则，应予以品迭。原告主张其法定代理人误工费，没有法律依据，本院不予支持。被告泰康财保公司辩称，诉讼费、鉴定费不属于第三者人身伤亡赔偿范围，且被告昌博公司在事故发生后未向其在线报案，其不应承担诉讼费及鉴定费。本案中，雇主责任保险（A款）条款第五条明确约定保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁费或者诉讼费保险人按照合同约定也负责赔偿，被告泰康财保公司以被告昌博科技在事故发生后未在线报案为由拒绝赔偿，于法无据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十六条、第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告泰康在线财产保险股份有限公司于本判决生效后十日内赔付原告邓某1各项损失共计57497.35元； 二、被告绵阳昌博网络科技有限公司赔偿原告邓某1精神抚慰金1000元； 经品迭上列一、二项和被告李彦军已支付1万元的实际情况后，支付方式为：被告泰康在线财产保险股份有限公司支付原告邓某148497.35元，支付被告李彦军9000元；被告绵阳昌博网络科技有限公司支付被告李彦军1000元； 三、驳回原告邓某1的其他诉讼请求。 若被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取1564元，其中原告邓某1负担764元，被告泰康在线财产保险股份有限公司负担800元（在执行程序中一并处理）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级中法院。 审判员  谢春名 二〇一九年十二月三十日 书记员  杨蕊西 附：适用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条 《中华人民共和国保险法》 第十六条 第十七条 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。