贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0302民初9695号原告：李强，男，1968年11月27日出生，汉族，湖南省益阳市人。委托诉讼代理人：董丽霞，重庆道简律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯洁，重庆道简律师事务所实习律师。被告：遵义市新区开发投资有限责任公司，住所地贵州省遵义市新蒲新区新蒲镇。统一社会信用代码915203006884303231(1-1)。法定代表人：王大江，董事长。委托诉讼代理人：许晓玲，女，1994年12月5日出生，汉族，四川省隆昌县人。系被告公司员工。委托诉讼代理人：李正梅，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。第三人：重庆一建建设集团有限公司，住所地重庆市九龙坡区石坪桥正街78号。统一社会信用代码915000002028150726。法定代表人：王列卡，总经理。委托诉讼代理人：熊杰，男，1977年2月10日出生，汉族，重庆市人，住重庆市。系第三人公司员工。原告李强与被告遵义市新区开发投资有限责任公司、第三人重庆一建建设集团有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李强的委托诉讼代理人董丽霞、冯洁、被告遵义市新区开发投资有限责任公司的委托诉讼代理人许晓玲、李正梅、第三人重庆一建建设集团有限公司的委托诉讼代理人熊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李强向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告被告向原告履行代位清偿义务，将应支付给第三人的到期工程款人民币1010020.92元支付给原告；2、判令被告承担本案诉讼费。事实及理由：第三人因建筑工程需要与原告建立建筑工程施工合同关系，但第三人未按约向原告履行支付工程款和返还履约保证金、质保金的义务，经云南省绥江县人民法院审理判决：第三人向原告返还履约保证金400000元及利息；第三人向原告支付工程质量保证金249372.9元及利息；第三人向原告支付工程款40627.1元及利息；案件受理费12494元由第三人承担。第三人未按生效判决书履行付款义务，原告向云南省绥江县人民法院申请了强制执行。执行过程中，查明第三人与被告存在建设施工合同关系，云南省绥江县人民法院向被告送达了协助执行通知书，冻结、提取被告应支付给第三人的工程款992770元，被告向法院出具的付款明细中载明，被告尚有4558905.7元到期应付款需要支付第三人，但经云南省绥江县人民法院多次要求被告将款项支付至法院，被告均不予支付，第三人也怠于向被告催收债务。原告为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼。被告遵义市新区开发投资有限责任公司辩称，被告与原告之间无合同关系，原告也并非是被告发包工程的实际施工人，其无权直接向被告要求给付工程款项。原告所主张的款项属于“工程进度款”，系未确定的未到期债权，原告的请求，无事实及法律依据，不应得到支持，应依法驳回原告的诉请。1.行使代为权的前提条件之一是债务人对次债务人享有到期债权，本案中，涉案的“遵义市火车站片区棚户改造项目工程2号还房区”现未竣工验收，被告与第三人之间案涉工程款项并未审计结算；遵义市新火车站片区棚户改造工程二号还房建设项目一期二标段未修建完毕，现处于正常施工阶段，被告与第三人未就该工程价款进行结算。而且，被告与第三人在施工合同中就结算条件作出了明确约定，目前工程不具备结算条件，工程款未得到确认，双方的债权、债务关系并未确定，因此，付款条件不成就，不应作为到期债权。2.从工程进度款的形成、支付和结算上看，工程进度款是发包人向施工单位支付的人工工资、材料款、设备设施费用等，按照《建设工程价款结算暂行办法》的规定及施工合同约定，工程进度款结算方式为按月支付，在工程竣工验收后进行竣工结算。工程进度款数额在最终结算时会有变化，工程进度款的形成及支付具有持续性和滚动性，发包人向施工单位支付进度款是为了保证工程进度而支付的款项，并非双方工程款的最终结算数额，双方是否存在债权债务关系及具体数额应以双方最终结算数额为准。因此，对工程进度款不应作为到期债权。3.工程进度款中含有应支付的人工工资和材料款等，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，承包人所享有的建设工程价款中，工作人员报酬、材料款是具有优先受偿权的，优先于抵押权和其它债权。4.根据法律规定，债务的人债权还未明确及到期何谈怠于行使权利。第三人重庆一建建设集团有限公司辩称，第三人欠原告款项属实，但第三人与被告之间的工程尚未竣工，也未结算，被告应当向我公司支付多少工程款不明确。而且，被告是按照工程进度的暂定金额向第三人支付的工程进度款，这个款项是为了保证工程正常施工而支付的人工费、材料费、机械租赁费用等，工程进度款，不能简单的认定为到期债权，第三人的工程利润需待工程竣工结算后才能确认，第三人没有怠于向被告主张权利损害原告权利的行为。请法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告李强诉第三人重庆一建建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，云南省绥江县人民法院于2018年3月5日作出（2017）云0626民初644号民事判决书，判决：重庆一建建设集团有限公司在本判决生效之日起10日内返还李强履约保证金400000元及利息（从2013年6月18日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际给付之日）；支付李强工程质量保证金249372.9元及利息（从2014年5月29日起按年利率6%计算至实际给付之日）；支付李强工程款40627.1元及自2017年1月26日起按年利率6%计算至付清款项之日止的利息；案件受理费12494元，由重庆一建建设集团有限公司承担。该判决已发生法律效力。因第三人未按生效法律文书的要求向原告履行付款义务，原告逐向云南省绥江县人民法院申请强制执行。执行过程中，查明第三人承建了由被告遵义市新区开发投资有限责任公司发包的“遵义市新火车站片区棚户区改造项目工程2#还房区（朱家坝）”、“遵义市新火车站片区棚户区改造工程二号还房建设项目一期二标段”项目工程，云南省绥江县人民法院逐于2019年4月15日向被告送达了执行裁定书及协助执行通知书，要求冻结、提取重庆一建建设集团有限公司的工程款992770元。同时，该院还向被告送达了申请执行人宜昌宏瑞水电工程有限公司申请执行重庆一建建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案的执行裁定书及协助执行通知书，要求冻结、提取重庆一建建设集团有限公司的工程款2845551元。被告于2019年4月26日向云南省绥江县人民法院提出异议，认为协助执行通知书适用法律不正确，协助执行通知书的执行标的不属于“到期债权”。2019年5月13日，云南省绥江县人民法院向被告复函，明确要求被告履行协助义务向其提供《建设工程施工合同》、已付款明细、未付款明细等。被告按照复函要求向云南省绥江县人民法院提供了其与第三人之间签订的两份《建设工程施工合同》和工程款支付明细。工程款支付明细上载明，截止2019年1月24日，被告与第三人之间的工程审定进度款为316199572.64元、应付工程款252959658.11元、实际支付工程款248400752.41元、未付工程款4558905.70元。原告据此向本院提起诉讼。另查明，第三人至今未向原告支付过款项。被告与第三人签订的《建设工程施工合同》明确约定工程进度款按月支付，支付至截止当月累计产值为合同暂定价的80%。被告发包给第三人施工的涉案工程尚在施工过程中，并未竣工验收，亦为办理结算手续。上述事实，有民事判决书、执行裁定书、协助执行通知书、协助执行异议申请书、复函、证明、建设工程施工合同、工程款支付明细及当事人的陈述等证据在卷佐证，经庭审质证、认证，足以认定。本院认为，本案为债权人代位权纠纷，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”之规定,结合第三人与被告存在建设工程施工合同关系的事实，原告对第三人所享有的债权经云南省绥江县人民法院（2017）云0626民初644号民事判决书确认，应为合法债权，即原告为债权人，第三人为债务人，被告为次债务人，本案的争议焦点在于，债务人即第三人是否对次债务人即被告享有到期债权。原告为了证明第三人对被告享有到期债权，提供了被告与第三人之间的《建设工程施工合同》及被告出具的《工程款支付明细》予以证明，从《建设工程施工合同》、《工程款支付明细》上载明的内容来看，截止云南省绥江县人民法院向被告送达了执行裁定书及协助执行通知书，要求冻结、提取第三人的工程款992770元时（2019年4月15日），被告尚欠第三人工程进度款4558905.70元未予支付。故被告应向第三人支付的“工程进度款”是否属于到期债权，是本案的核心焦点。根据《建设工程价款结算暂行办法》第三条“本办法所称建设工程价款结算（以下简称“工程价款结算”），是指对建设工程的发承包合同价款进行约定和依据合同约定进行工程预付款、工程进度款、工程竣工价款结算的活动。”、第十三条“工程进度款结算与支付应当符合下列规定：（一）工程进度款结算方式：1.按月结算与支付。即实行按月支付进度款，竣工后清算的办法。合同工期在两个年度以上的工程，在年终进行工程盘点，办理年度结算。2.分段结算与支付。即当年开工、当年不能竣工的工程按照工程形象进度，划分不同阶段支付工程进度款。具体划分在合同中明确。……（三）工程进度款支付：1.根据确定的工程计量结果，承包人向发包人提出支付工程进度款申请，14天内，发包人应按不低于工程价款的60％，不高于工程价款的90％向承包人支付工程进度款。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程进度款同期结算抵扣。……3.发包人不按合同约定支付工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。”之规定，以及被告与第三人之间的合同约定，被告按月以第三人所完成工程量的暂定金额的80%向第三人支付工程进度款，此款系被告为了保证工程能够顺利建设而向第三人支付的款项，且该款项系第三人应当支付的人工工资、材料费、机械设备使用费等建设成本费用，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。”的规定，第三人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，享有优先受偿的权利，故在工程竣工结算之前，不能将“工程进度款”视为第三人应得的收入或收益，不能视为到期债权予以处理，否则，会造成涉案工程外的其他外来债务的介入，势必将导致被告与第三人之间的建设工程施工合同无法继续履行，损害被告的合法权益，显示公平。故被告应向第三人支付的“工程进度款”不属于到期债权，第三人没有怠于行使其到期债权，对原告造成损害的事实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，原告要求被告代第三人向其清偿债务的诉请，因证据不足，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告李强的诉讼请求。案件受理费6945元（已减半收取），由原告李强承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  王金权二〇一九年十二月六日法官助理勾晓霞书记员邓欣欣