四川省会东县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川3426民初1653号 原告：李文贵，男，1959年9月20日出生，汉族，四川省会东县人，村民，小学文化，住会东县。 委托诉讼代理人：刘玉启，男，1971年9月4日出生，汉族，四川省会东县人，村民，大专文化，住会东县。 被告：魏荣贵，男，1965年10月12日出生，汉族，四川省会东县人，村民，小学文化，住会东县。 原告李文贵诉被告魏荣贵提供劳务者受害纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告李文贵向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告第一、二次住院期间的护理费、住院期间伙食补助费、营养费、误工费以及残疾赔偿金、三期鉴定误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、住宿费共计138166元。2、由被告承担本案诉讼费。事实及理由：2018年9月3日，被告家中修建位于会东县砖混结构房屋，被告到原告家中雇请原告为其修建房屋的工地上做工，包吃，口头约定每天工钱100元。2018年9月4日7时，原告到被告工地上做工，被告安排原告用电锯切割木头做的窗子，上午约9时许，原告在操作电锯时，被电锯锯伤右脚。伤后，原告被送往会东县人民医院治疗，由于伤情严重，转入攀枝花市中心医院治疗。住院9天后出院。2018年12月27日，原告再次住院，行右第2、3跖骨骨折骨缺损取骼骨植骨术，住院9天号转出院。原告住院期间，被告仅支付了医药费。2019年5月17日，原告之伤经司法鉴定为七级伤残，误工期120日，护理60日，营养60日。原告就此次事件与被告多次协商无果，故诉至法院，请求判决被告赔偿原告各项损失共计138166元。第二次庭审中，原告要求增加诉讼请求，请求被告赔偿原告精神损害抚慰金3万元。 被告魏荣贵辩称：原告在本案中存在重大过错并导致事故发生。原告不懂电锯操作却非要操作电锯；被告再三询问原告并要求原告注意安全，原告承诺自己懂电锯操作。被告在此案中并不存在过错。原告受伤后，被告积极进行救治，并支付了原告住院期间的所有费用，原告出院后另支付原告500元，被告共计支付原告5万元。原告的伤残鉴定等级有误，需要重新进行鉴定。原告主张的三期鉴定于法无据，不应得到支持。原告主张的交通费、住宿费不合理，不应得到支持。原告自述“口头约定每天工钱100元”，但其主张误工费每天120元有违事实。请法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。原告受伤后，在松坪医院包扎花费200元；随即被送入会东县人民医院治疗，花费500元；原告第一次从攀枝花中心医院出院后，又到松坪医院治疗，花费2700元，这些费用都是被告支付的。于第二次庭审中，被告辩称其是将活路承包给原告做，对原告的伤不承担责任，要求原告退还一半医药费。 原告李文贵向法庭出示了以下证据： 1、书面证人证言3份，拟证明原告系为被告修建房屋而在案涉工地上受伤。 被告魏荣贵对证人证言部分有异议。经审核，证人未出庭接受质证，对被告魏荣贵不认可的部分本院不予采信。 2、攀枝花市中心医院出院证明2份，住院病历2份，拟证明原告因受伤两次入院治疗。 被告魏荣贵对该组证据无异议，本院予以采信。 3、攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书2份，拟证明原告伤残等级为7级，误工期为120日，护理期为60日，营养期60日。 被告魏荣贵对该组证据有异议，向本院申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。本院主持原、被告双方重新选定鉴定机构，经双方共同选定的四川鼎诚司法鉴定中心重新鉴定，鉴定结果为：原告的伤残等级为十级，误工期为120日，护理期为60日，营养期60日。对第二次鉴定结果，被告无异议，原告认为伤残等级过低，与第一次鉴定的伤残等级差异太大。但原告就其异议并未作出合理解释。同时，第二次鉴定系本院主持双方共同选定鉴定机构进行鉴定，原告对鉴定程序并无异议，故本院对第二次鉴定结论予以采信。 4、攀枝花市中心医院住院费用结算票据2张，拟证明原告两次住院花费的医疗费用。 被告魏荣贵对该组证据无异议。经审核，该组证据客观、真实，本院予以采信。 5、攀枝花法正司法鉴定中心出具的鉴定费发票1张，拟证明原告因伤残鉴定花费鉴定费1941.75元，三期鉴定费1165.05元。 6、四川鼎诚司法鉴定中心出具的鉴定费发票1张，拟证明被告垫付第二次鉴定的鉴定费。 对上述两组证据，经审核，原告第一次鉴定伤残等级高于第二次鉴定，故对于原告花费的伤残等级鉴定费用1941.75元由原告承担；对于原告的三期鉴定，两次鉴定结论一致，故原告第一次花费的三期鉴定费用1165.05元应计入原告的损失范畴。 被告魏荣贵向法庭出示以下证据： 收条1张，拟证明被告为原告第二次鉴定垫付6700元。 原告对该组证据无异议，本院对该组证据予以采信。 综合分析本案采信的证据材料，结合庭审查明的情况，可以认定以下事实： 原告李文贵为被告魏荣贵修建位于会东县的房屋，双方口头约定每日工钱100元。2019年9月4日，被告魏荣贵安排原告挖土墙，在原告按照被告要求操作电锯的过程中，因原告操作电锯失误致使自己被锯伤右脚（电锯由被告魏荣贵提供）。原告在松坪医院进行简单包扎后，被告魏荣贵随即将原告送入会东县人民医院进行治疗。由于伤情过重，原告随即被转入攀枝花市中心医院进行治疗。在松坪医院包扎时，被告为原告支付医疗费200元；在会东县人民医院治疗时，被告为原告支付医疗费500元。 2018年9月4日至2018年9月12日，原告在攀枝花市中心医院住院治疗，花费医疗费用11610.78元。出院医嘱为：1、休息壹月……3、出院后2、4、8周门诊复查，择期行2、3跖骨植骨术修复骨缺损……备注：住院期间需陪护。 原告从攀枝花市中心医院出院后，又再次到松坪医院住院治疗，此次治疗，被告为原告支付医疗费2700元。 2018年12月27日至2019年1月4日，原告再次到攀枝花市中心医院住院治疗，进行右2、3跖骨植骨术，花费医疗费用6863.12元。出院医嘱为：1、休息壹月……3、1、2、4、6月门诊复查……备注：住院期间需陪护。 原告两次到攀枝花市中心医院住院治疗的费用均由被告魏荣贵支付。原告治疗期间，被告魏荣贵均聘请护理人员对原告进行护理。被告魏荣贵另外支付原告500元生活费。 原告于2019年5月17日到攀枝花法正司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》标准，鉴定原告的伤情为七级伤残；同时鉴定原告的误工期为120日，护理期为60日，营养期60日。此次鉴定，原告花费伤残等级鉴定费1941.75元，三期鉴定费1165.05元。庭审中，被告提出对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。经原、被告双方共同选定的四川鼎诚司法鉴定中心进行鉴定，其结论为：原告的伤残等级为十级，误工期为120日，护理期为60日，营养期60日。此次鉴定花费鉴定费2600元。为进行第二次鉴定，被告魏荣贵向原告支付6700元，用于鉴定各项事宜开支。原告李文贵由1人陪同，自会东县松坪镇前往成都市进行鉴定，此次鉴定花费松坪到会东车费60元，会东到成都车费550元，在会东县产生住宿费320元，在成都产生住宿费160元，从成都到会东车费550元，从会东到松坪车费60元，即为第二次鉴定原告共计花费1700元。 现原告李文贵诉至本院，要求被告赔偿护理费、住院伙食补助费等共计138166元，于第二次庭审中，原告要求增加诉讼请求，请求被告赔偿原告精神损害抚慰金3万元。 本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告于第一次庭审中认可原告为其修建房屋，原告按照被告的安排从事挖土墙的工作，双方约定报酬为每天100元；被告提供电锯，原告在操作电锯过程中受伤。被告于第二次庭审中变更答辩意见，称其是将活路承包给原告。对于被告第二次庭审中的辩解意见，与其在第一次庭审中认可的事实相矛盾。根据庭审查明事实，以及被告认可的证人证言可知原告李文贵为被告魏荣贵所雇佣，从事房屋修建工作，在修建过程中原告李文贵因履行雇佣工作而被电锯锯伤，故被告魏荣贵应当对原告李文贵的损伤承担相应的赔偿责任。原告李文贵在操作电锯过程中未尽到谨慎注意义务，同时原告李文贵于庭审中自认其于事故发生前从未操作过电锯，原告李文贵对于事故的发生有一定过错，自己应当承担一定的责任，本院认定原告李文贵承担10%为宜。 原告要求被告赔付精神损害抚慰金3万元，原告的该项诉求于法无据，本院不予支持。 根据原告所举出的三期鉴定书中所依据的《GA/T1193－2014人身损害误工期、护理期、营养期评定》中对误工期的定义为：人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间。对护理期的定义为：人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活处理困难，全部或部分需要他人帮助的时间。对营养期的定义为：人体损伤后，需要补充必要的营养物质，以治疗质量或者加速损伤康复的时候。故三期鉴定结论在时间上系涵盖整个治疗过程的。原告三期鉴定的结论外另行计算了住院期间因误工、护理、营养所产生的费用，系重复计算，本院依法予以扣减。攀枝花市中心医院出具的两份出院证明，备注内容均为：住院期间需陪护。攀枝花市中心医院并未明确陪护人数，根据原告伤情情况及相关司法解释，本院认定陪护人员为1人。因原告住院时间共计18天，护理期经三期鉴定为60天，故原告的护理费损失项应计为7440元[18天×145元/天+（60天-18天）×115元/天]。原告的营养费损失项应计为30元/天×60天=1800元。因原告住院共计18天，加两次出院医嘱院外休息均为1月，而三期鉴定中认定误工期为120天，故原告的误工费损失项应计为：120元/天×120天=14400元。 原告第一次鉴定伤残等级高于第二次鉴定，故对于原告花费的伤残等级鉴定费用1941.75元由原告承担；对于原告的三期鉴定，两次鉴定结论一致，故原告第一次花费的三期鉴定费用1165.05元应计入原告的损失范畴。 原告李文贵因此次事故产生的损失本院作如下认定： 1、松坪医院医疗费：200元+2700元=2900元； 2、会东县人民医院医疗费500元； 3、攀枝花市中心医院医疗费：18473.90元； 4、两次住院期间住院伙食补助费：30元/天×（9天+9天）=540元； 5、残疾赔偿金24454元； 6、误工费：120元/天×120天=14400元； 7、护理费：18天×145元/天+（60天-18天）×115元/天=7440元 8、营养费：30元/天×60天=1800元； 9、原告花费的三期鉴定费1165.05元； 10、第二次鉴定的鉴定费2600元； 11、第二次鉴定产生的交通费、住宿费1700元。 上述合计75972.95元。 被告魏荣贵已经垫付的款项为：1、松坪医院医疗费：200元+2700元=2900元；2、会东县人民医院医疗费500元；3、攀枝花市中心医院医疗费：18473.90元；；4、生活费500元；5、护理费：由于原告住院期间，被告魏荣贵聘请护理人员护理原告，但被告并未提供证据证明护理费用的具体数额，本院参照相关费用计算标准认定为120元/天×（9天+9天）=2610元；6、被告为原告第二次鉴定垫付6700元。上述合计31683.90元。 原告李文贵因电锯锯伤产生的损失为75972.95元，被告魏荣贵应当承担的费用为68375.655元（75972.95元×90%）；被告魏荣贵实际已支付31683.90元；被告魏荣贵尚应支付36691.76元。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告魏荣贵于本判决生效之日起十日内支付原告各项损失共计36691.76元； 二、驳回原告李文贵的其他诉讼请求。 如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1531.66元，由原告负担153.66元，由被告负担1378元。 如不服本判决,在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。 本判决发生效力后，如义务方在确定的期限内未自觉履行义务，权利方有权在两年内向本院申请执行。 审判员  李慧萍 二〇一九年十二月十日 书记员  孙登伟 附：本案判决适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十二雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十三属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。