福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终3186号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地莆田市城厢区龙桥荔城路东侧和成天下3号楼81-82号一至三层，统一社会信用代码91350302746385023T。 负责人：黄芳，总经理。 委托诉讼代理人：黄舒旭、黄雪燕，福建绩学律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑瑞林，男，1934年6月14日出生，汉族，居民，住仙游县。 委托诉讼代理人：何碧波，福建炜杰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨轶鸣，男，1981年9月15日出生，汉族，居民，住仙游县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称莆田平安财保）因与被上诉人郑瑞林、杨轶鸣机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2019）闽0322民初4596号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 莆田平安财保上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、原审法院未委托鉴定机构对郑瑞林的伤残程度进行重新鉴定，违法了法定程序，该鉴定不能作为定案的依据。1、郑瑞林单方选定鉴定人违反了法定程序，莆田平安财保提出对郑瑞林的伤残程度重新鉴定申请，原审未予准许存在错误；2、福建恒信司法鉴定所鉴定以“左膝半月板伴侧副韧带损伤经手术治疗后，影响功能”为由鉴定郑瑞林伤残为十级没有事实和法律依据，根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.6“一侧膝关节交叉韧带半月板伴侧副韧带撕裂伤经手术治疗后，影响功能”的规定，构成十级伤残的前提是韧带撕裂伤，而郑瑞林向一审法院提供的入院记录、出院记录等均未体现其存在韧带撕裂的情况，故福建恒信司法鉴定所作出十级伤残的鉴定结论与客观事实不符，且依据错误，不能作为定案的依据。二、原审法院对郑瑞林因本起交通事故造成经济损失的赔偿项目和金额认定存在不合理。1、郑瑞林花费的医疗费中的外购药品费用73675.5元，其提供的证据不足以证实其外购药是否必需及具体数量，原审予以直接认定是错误的；2、郑瑞林的残疾赔偿金、精神损害抚慰金的数额应待重新鉴定作出以后进行认定；3、原审在郑瑞林未进行护理依赖程度鉴定的情况下认定其出院后的护理费是错误的。 郑瑞林答辩称，一审判决认定事实客观清楚，适用法律正确，未违反法定程序，莆田平安财保的上诉理由不能成立，应予驳回上诉，维持原判。1、郑瑞林委托专门鉴定机构对其伤残等级、护理时间、护理费进行鉴定，其鉴定程序合法有效，鉴定结果有事实和法律依据。2、郑瑞林因本案交通事故造成损害入院治疗，基于伤情需要及医院药品缺乏等客观因素，郑瑞林需要外购药品，该外购药品行为与本案交通事故有必要的关系。 杨轶鸣答辩称：一、非医保用药中有：1、与本案事故无关用药共计3355元不能在本案报销；2、外购药品全列入非医保药品清单；3、郑瑞林住院中的护理费、支具费3885.40元应在交强险的死亡、伤残赔偿限额里残疾辅助器具、护理费项目中报销；二、杨轶鸣的机动车投保了交强险、商业险及不计免赔率险，并未将医疗费限定在医保用药范围内，交强险并未对非医保用药提出限制，非医保用药应在交强险中予以赔付；三、保险公司是根据国家有关部门制定的诊疗标准来审查医药费能否赔付的，既然是国家规定，那说明规定是完全可以满足治病救人用药的。因此，对诊疗过程中发生不合理的医疗费用应由其本人承担。 郑瑞林向一审法院起诉请求：因交通事故给郑瑞林造成经济损失有：医疗费340059.88元、住院伙食补助费6550元（50元/天×131天）、营养费34005.9元、护理费28636.2元（159.09元/天×180天）、残疾赔偿金21060.5元（42121元/年×5年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费3000元、鉴定费1800元，计440112.48元，扣除垫付274958.7元，故请求莆田平安财保、杨轶鸣共同赔偿郑瑞林的各项损失165153.78元。 一审法院认定事实：2018年11月30日下午，杨轶鸣驾驶闽Ｃ×××××号小型轿车沿八二五大街自仙游县鲤南镇往鲤城街道方向行驶在路右左转弯兼直行导向车道内，16时50分许，行经肇事路段，未能在确认有充足的安全距离后，从前方同向同车道由郑瑞林无证驾驶的03Ｂ0903号电动两轮轻便摩托车左侧超越，致闽Ｃ×××××号小型轿车右侧与03Ｂ0903号电动两轮轻便摩托车左侧在路右左转弯兼直行导向车道内发生碰撞，造成郑瑞林受伤及两车损坏的交通事故。郑瑞林当即被送往仙游县医院治疗，住院13天。2018年12月13日，仙游县医院出具出院记录，出院诊断是：1.头部外伤。2.全身多处挫伤。3.左膝内侧半月板撕裂。4.下肢动脉粥样硬化斑块形成。5.类天疱疮。出院医嘱是：建议于上级医院进一步治疗。2018年12月14日，郑瑞林根据仙游县医院医嘱，前往中国人民解放军第九五医院救治，住院19天。2019年1月2日，中国人民解放军第九五医院出具出院小结，出院诊断是1.重症××。2.肝功能不全。3.心功能不全。4.低钠低钾血症。5、左侧内侧半月板后角ＩＩＩ度损伤。6.左膝关节周围积液。7.左膝关节内侧副韧带损伤。8.左侧颈骨、股骨内侧髁骨挫伤。9.老年性骨质疏松。10.左膝关节退行性变。11.房性早搏。12低蛋白血症。出院医嘱是：院外进一步治疗。2019年1月2日，郑瑞林又前往莆田学院附属医院救治，住院98天。2019年4月10日，莆田学院附属医院出具出院小结，出院诊断为：1.呼吸衰竭。2.肺部感染。3.感染性休克。4.真菌感染。5.胸腔积液。6.冠心病，心功能不全。7.肝功能异常。8.肾功能不全。9.低蛋白血症。10.电解质代谢紊乱，低钾血症、低氯血症。11.慢性萎缩性胃炎。12.左膝关节周围积液。13.左膝内侧半月板后角ＩＩＩ度损伤。14.左膝关节退行××变。15.左膝关节静韧带修复术后。16.左膝关节支具外固定。出院医嘱是：1.注意休息，我科随诊。2.带药一周。2019年7月3日，福建恒信司法鉴定所作出福建恒信司法鉴定所【2019】临鉴字第146号司法鉴定意见书，鉴定意见是：郑瑞林肌体损伤，其伤残程度为十级。护理期为180日。为此，郑瑞林花去鉴定费1800元。肇事车辆闽Ｃ×××××号小型轿车在莆田平安财保投交强险、第三者责任险，限额为100万元且不计免赔，交通事故发生在保险期间内。事故发生后，莆田平安财保垫付262958.7元、杨轶鸣垫付15900元。 一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费等损失。仙游县公安局交通警察大队认定杨轶鸣承担本事故的全部责任，郑瑞林无责任，事实清楚，证据充分，足以认定。本案的交通事故给郑瑞林造成的损失：医疗费340059.88元、营养费34000元、住院伙食补助费3900元、护理费28636.2元、交通费2600元、残疾赔偿金21060.5元、精神抚慰金5000元、鉴定费1800元，共计437056.58元。相对CV292E号小型轿车，郑瑞林是第三者。因肇事车辆CV292E号小型轿车向莆田平安财保投交强险、第三者责任险，限额为100万元且不计免赔，故莆田平安财保应在交强险责任限额范围内和第三者责任险限额范围内赔偿郑瑞林的各项损失，但应扣除非医保费用33401.15元，即莆田平安财保应赔偿郑瑞林的各项损失437056.58元-33401.15元=403655.43元。莆田平安财保垫付262958.7元应予以折抵，折抵后，莆田平安财保应再赔偿郑瑞林的各项损失140696.73元。杨轶鸣应赔偿郑瑞林的各项损失33401.15元，杨轶鸣垫付15900元应予以折抵，折抵后，杨轶鸣应再赔偿郑瑞林的各项损失17501.15元。郑瑞林诉讼请求合理部分，原审法院予以支持，不合理部分原审法院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿郑瑞林的各项损失403655.43元，折抵中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司垫付262958.7元，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应再赔偿郑瑞林的各项损失140696.73元。二、杨轶鸣应于本判决生效之日起十日内赔偿郑瑞林的各项损失计33401.15元，折抵杨轶鸣垫付15900元，杨轶鸣应再赔偿郑瑞林的各项损失17501.15元。三、驳回郑瑞林其他的诉讼请求。本案受理费减半收取为588元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担560元，由杨轶鸣负担10元，由郑瑞林负担18元。 二审期间，当事人均未提供新证据。莆田平安财保对原审认定伤残等级有异议，各方当事人对原审查明的其他事实无异议，本院予以确认。 本院认为，本案事故发生后，郑瑞林先后在九五医院、莆田学院附属医院治疗，上述诊疗机构均对其左膝关节作出左膝内侧半月板后角Ш度损伤、左膝关节内侧副韧带损伤并行左膝关节镜韧带修复术（后）的诊断，福建恒信司法鉴定所结合医疗机构的诊疗资料及现场体格检查测量分析认为因郑瑞林遗留左膝半月板修复术后，左膝关节活动受限，即影响左膝关节功能，故该鉴定所认定郑瑞林左膝半月板伴侧副韧带损伤经手术治疗后，影响功能的鉴定结论符合郑瑞林伤情的实际情况，莆田平安财保主张郑瑞林并未有韧带撕裂伤的情形故而鉴定依据错误的理由不能成立，不予支持，同时单方委托鉴定并不必然构成准许重新鉴定的法定情形，莆田平安财保也并未提供证据从鉴定主体资格、鉴定程序的合法性、鉴定材料来源的合法性和真实性、鉴定所采取的技术手段的科学性、论证的科学逻辑性等方面对鉴定结论作出反驳，故其主张应对郑瑞林的伤残等级进行重新鉴定缺乏依据，不予支持；因郑瑞林提供的外购药品的发票上载明的药品品名与郑瑞林就诊的仙游县医院、莆田学院附属医院出具的《疾病证明书》载明的因医院缺药需要外购用于住院期间使用的药品的品名一致、购买时间也与其住院时间相契合，且事故发生时郑瑞林年事较高（84周岁），其因本案事故造成的头部损伤及身体多处损伤的恢复必然较常人困难，故原审结合医嘱及外购药品发票予以认定郑瑞林外购药品费用并无不当，莆田平安财保主张不能直接认定该项目的理由不能成立，不予支持；如上文所述莆田平安财保上诉请求重新鉴定缺乏依据，故其主张应待重新鉴定后认定残疾赔偿金、精神损害抚慰金的上诉理由不能成立，不予支持；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款规定：受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。即并无法律规定定残前需要结合护理依赖程度进行护理费核算，因事故时间为2018年11月30日、郑瑞林定残日为2019年7月3日，而经过鉴定郑瑞林的护理期限为180日、并未超过定残日，故莆田平安财保主张应结合郑瑞林出院后的护理依赖程度鉴定再计算出院后的护理费缺乏依据，不予支持。 综上所述，莆田平安财保的上诉请求不能成立，不予支持。原审认定事实清楚、适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费1176元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林艳艳 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇一九年十二月十二日 书记员  林 烟 附：本案相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； -9-