河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）冀01刑终1129号 原公诉机关河北省无极县人民检察院。 上诉人（原审被告人）贾永鹏，男，1981年11月14日出生，汉族，群众，初中文化，务农，户籍所在地河北省石家庄市深泽县。2004年4月9日因犯盗窃罪被河北省无极县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，2005年12月31日刑满释放；2016年6月8日因犯盗窃罪被河北省武强县人民法院判处有期徒刑二年零三个月，罚金一万五千元，2017年12月18日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，2018年12月24日被铁路公安处南通站派出所抓获后，于2018年12月24日至2018年12月26日临时寄押在江苏省南通市看守所。2018年12月27日被无极县公安局刑事拘留，经无极县人民检察院批准，于2019年1月28日被无极县公安局依法逮捕。原羁押于无极县看守所。2019年11月23日被河北省无极县人民法院取保候审。 河北省无极县人民法院审理河北省无极县人民检察院指控原审被告人贾永鹏犯盗窃罪一案，于2019年11月15日作出（2019）冀0130刑初126号刑事判决。原审被告人贾永鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人贾永鹏，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，1、2018年12月初的一天晚上10时许，被告人贾永鹏来到衡水市安平县张某1家门口盗走堆放在此处的玉米共计两袋。 2、2018年12月18日凌晨0时许，被告人贾永鹏驾驶黑色夏利轿车来到无极县梁某沙场的简易房，趁无人看管盗走房内三菱牌空调一部和气泵一台，后放到夏利车上。 3、2018年12月18日4时许，被告人贾永鹏驾驶黑色夏利轿车从无极县梁某沙场来到无极县苏村万某1的厂子外，将轿车停在厂外后剪坏门锁进入厂内，盗走玉米两袋放在夏利车上，被来厂查看的万某1和万某2发现，其跳墙弃车逃跑。万某1等人及时报警，公安机关扣押了被告人的黑色无牌夏利轿车及遗留在夏利车上的空调一部、玉米两袋，后将空调一部、玉米两袋依法发还被害人。经无极县价格认证中心鉴定，被盗的三菱牌空调价值1380元，气泵价值189元；被盗的上述四袋玉米共价值162元。 另查明，被告人贾永鹏因犯盗窃罪于2004年4月9日被河北省无极县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，2005年12月31日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年6月8日被河北省武强县人民法院判处有期徒刑二年零三个月，罚金一万五千元，2017年12月18日刑满释放。2018年12月24日被告人贾永鹏被铁路公安处南通站派出所抓获后，于2018年12月24日至2018年12月26日临时寄押在江苏省南通市看守所。 上述事实，有下列证据予以证实： 1、物证 （1）无极县公安局提供的被盗物品（空调室内机和室外机）照片一张。 （2）无极县公安局提供被告人贾永鹏作案时使用车辆（夏利轿车）照片一张。 （3）安平县前赵疃村卫星影像图，证实被害人张某1家在前赵疃村村西。 2、证人万某2的证言，证实2018年12月18日凌晨4点左右，万某1厂子被人盗窃，盗窃人因盗窃行为被发现而逃跑，现场遗留黑色夏利无牌照汽车一辆。 3、被害人陈述 （1）被害人张某1的陈述，证实2018年10月份收完秋以后，其将收获的玉米堆放在墙外，都用圈圈着，墙外五圈，对面三圈，每圈上面用几袋玉米压着，是用黄色或绿色网袋装着，每袋大约50斤左右，总共丢了600斤左右。（附：前赵疃粮食购销收购单毛重4390千克，皮重1782千克，4172元。） （2）被害人梁某的陈述，证实其沙场的三菱牌空调内机和外机，两块电瓶，奥突斯牌气泵于2018年12月18日被盗的事实。 （3）被害人万某1的陈述，证实2018年12月18日凌晨4点30分左右，在其巡厂的过程中，发现厂子正在被盗，盗窃人仓皇而逃，并遗留一辆黑色夏利车的事实。 4、被告人贾永鹏的供述：2018年12月份的时候，我开车走到无极县，在公路边上的一个简易房里偷了一个空调和一个气泵，把这两样东西装到车上后，我往西一直走，后来又向北走到了无极县苏村，在苏村的一个厂子里偷了2袋带轴的玉米，被人家发现了，我就跑了。在这之前，也是12月份，我还在安平县里偷了两袋玉米，在这个村北边的公路上偷了一辆拉沙子的大车上的两块电瓶。 5、鉴定意见 （1）无极县价格认证中心无价认字[2019]11号价格认定结论书，价格认定结论：三菱MITSEIIV牌空凋1台，型号：KFR-35W/SL，在2018年12月18日的市场零售价格为人民币壹仟叁佰捌拾元整（￥1380元）；奥突斯牌气泵l台，型号：ZBM-O.1／8，功率1.SKW，在2018年12月18日的市场零售价格为人民币壹佰捌拾玖元整（￥189元）。以上合计认定价格为人民币壹仟伍佰陆拾玖元整（￥1569元）。 （2）无极县价格认证中心无价认字[2019]3号价格认定结论书，价格认定结论：去皮带轴玉米4袋共200市斤在2018年12月18日的市场零售价格为人民币壹佰陆拾贰元整（￥162元）。 6、辨认笔录 （1）2018年12月21日08时04分至2018年12月21日08时12分在无极县公安局郭庄刑警中队，辨认人万某1在见证人张某2的见证下，从12张不同男性正面免冠照片中辨认出7号（贾永鹏）就是偷其厂子的人。 （2）2018年12月21日08时45分至2018年12月21日08时52分在无极县公安局郭庄刑警中队，辨认人万某2在见证人张某2的见证下，从12张不同男性正面免冠照片中辨认出1号（贾永鹏）就是偷万某1厂子的人。 （3）贾永鹏指认盗窃安平县汽车电瓶现场、指认盗窃空调等物现场、指认盗窃安平县玉米照片。 7、书证 （1）扣押清单：玉米两袋（带轴）；黑色夏利轿车无牌（车内有空调一套）。 发还清单：玉米两袋（带轴）领取人：万某1；空调1台（ＭＩＴＳＥＩＮ牌）领取人：梁某。 （2）贾永鹏在逃人员登记表。 （3）罪犯入所体检表，证实被告人贾永鹏入所时体表状况为双手腕皮肤擦伤。 （4）南京铁路公安处南通站派出所警员出具的到案经过，证实2018年12月24日12时10许，在南通火车站进站口抓获公安部网上逃犯贾永鹏的事实。 （5）临时寄押证明书，证实贾永鹏被抓获后，于2018年12月24日至2018年12月26日临时寄押在江苏省南通市看守所。 （6）户籍证明信一份，证实被告人贾永鹏的身份信息。 （7）郭庄刑警中队出具的办案说明，证实其未核实到贾永鹏供述的安平县盗窃玉米案件，未发现报警人；并且到现场后未发现气泵，经多次电话询问万某1等在场的群众，均称天黑未看见路边的气泵。 深泽县赵八派出所出具的证明，证实贾永鹏曾被判处刑罚的情况。 （9）河北省无极县人民法院(2004)无刑初字第27号刑事判决书，证实2004年4月9日贾永鹏因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。 （10）河北省武强县人民法院(2016)冀1123刑初56号刑事判决书，证实2016年6月8日贾永鹏因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年零三个月，罚金一万五千元。 （11）河北省石家庄监狱出具的(2005)冀司狱北郊狱字第383号刑满释放人员通知书复印件，证实贾永鹏于2005年12月31日刑满释放。 （12）河北省衡水监狱出具的(2017)冀衡狱字第748号刑满释放人员通知书复印件，证实贾永鹏于2017年12月18日刑满释放。 （13）郭庄刑警中队出具的办案说明，证实其在讯问被告人贾永鹏时，贾永鹏主动供述在2018年12月初驾驶机动车到安平县盗窃玉米和大车电瓶的事实，并带领民警到安平县张某1家门口和盗窃大车电瓶的现场进行指认。经民警多次到安平县核实案件，仅查到丢失玉米的张某1，且张某1未在当地公安机关报案。 8、视听资料 （1）无极县公安局讯问被告人贾永鹏的同步录音录像光盘。 （2）被告人贾永鹏辨认安平县盗窃玉米现场光盘。 （3）2019年10月22日对被害人张某1第二次询问的录音录像光盘。 原审法院认为，被告人贾永鹏以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。对公诉机关指控的第一起犯罪事实，庭审中被告人予以否认，但该起犯罪系被告人在侦查阶段主动供述的，并且被告人带领公安机关指认了盗窃现场，由指认现场光盘可证实。被告人称在侦查机关被挨打才这样说的，并且被打掉两颗门牙，其提交了同监室人员署名为曹新建、褚振奇的书面证言，但其二人证言只能证实被告人进看守所时没有两颗门牙，不能证实被告人的两颗门牙是如何掉的。根据公诉机关提交的无极县看守所罪犯入所体检表和讯问贾永鹏同步录音录像光盘，能够证实侦查机关对被告人没有非法取证行为。综合本案被告人的庭前供述和被害人张某1的陈述、指认现场光盘等证据，能够证实公诉机关指控的第一起犯罪事实，故对被告人的此项辩称不予采信。被告人贾永鹏因犯盗窃罪于2016年6月8日被河北省武强县人民法院判处有期徒刑二年零三个月，2017年12月18日刑满释放，在刑罚执行完毕后五年之内再犯应判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪，系累犯，应当从重处罚。被告人多次盗窃，可酌定从重处罚。被告人贾永鹏在盗窃万某1厂内玉米过程中，因被人发现而未得逞，系犯罪未遂，对此起犯罪可比照既遂犯从轻或减轻处罚。庭审中，被告人贾永鹏表示认罪，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，应责令被告人对被害人张某1、梁某的经济损失予以退赔。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十四之规定，遂判决： 一、被告人贾永鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月24日起至2019年11月23日止。罚金从判决发生法律效力第二日起三日内缴纳。） 二、责令被告人退赔被害人张某1被盗玉米的经济损失81元；退赔被害人梁某被盗气泵的经济损失189元。 三、公安机关扣押的无牌黑色夏利轿车一辆，由扣押机关依法处理。 上诉人贾永鹏上诉提出，公安机关对其刑讯逼供，一审量刑过重，请求撤销原判，重新审理。其提交了光盘一张，内容为与几名村民的谈话，用以证明其没有盗窃过衡水市安平县张某1家的玉米。 经审理查明，1、2018年12月初的一天晚上10时许，上诉人贾永鹏来到衡水市安平县张某1家门口盗走堆放在此处的玉米共计两袋。 2、2018年12月18日凌晨0时许，上诉人贾永鹏驾驶黑色夏利轿车来到无极县梁某沙场的简易房，趁无人看管盗走房内三菱牌空调一部和气泵一台，后放到夏利车上。 3、2018年12月18日4时许，上诉人贾永鹏驾驶黑色夏利轿车从无极县梁某沙场来到无极县苏村万某1的厂子外，将轿车停在厂外后剪坏门锁进入厂内，盗走玉米两袋放在夏利车上，被来厂查看的万某1和万某2发现后，跳墙弃车逃跑。万某1等人及时报警，公安机关扣押了上述人的黑色无牌夏利轿车及遗留在夏利车上的空调一部、玉米两袋，后将空调一部、玉米两袋依法发还被害人。经无极县价格认证中心鉴定，被盗的三菱牌空调价值1380元，气泵价值189元；被盗的上述四袋玉米共价值162元。 另查明，2018年12月24日，上诉人贾永鹏被铁路公安处南通站派出所抓获后，于2018年12月24日至2018年12月26日临时寄押在江苏省南通市看守所。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的物证、证人证言、被害人陈述、原审被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、书证、视听资料等证据证实。 对于上诉人贾永鹏提交的视频证据，因其谈话的村民无法查实身份，且谈话内容无法证实张某1家玉米是否被盗的相关情况，故对上诉人贾永鹏提交的该证据本院依法不予认可。对于上诉人贾永鹏提出的公安机关对其刑讯逼供，一审量刑过重的上诉理由，经查，依据现有证据无法证实公安机关存在刑讯逼供行为，故上诉人贾永鹏的该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人贾永鹏系累犯，多次盗窃，依法应从重处罚，一审法院认定上诉人贾永鹏构成盗窃罪，判处其有期徒刑十一个月，量刑适当，应予维持。 本院认为，上诉人贾永鹏伙以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人贾永鹏系累犯，依法应当从重处罚。上诉人贾永鹏系多次盗窃，依法可酌情从重处罚。上诉人贾永鹏在实施第三起盗窃过程中，因被人发现未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。上诉人贾永鹏自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。因上诉人贾永鹏实施盗窃给被害人张某1、梁某造成的经济损失应予赔偿。原审法院对原审被告人贾永鹏犯盗窃罪认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，审判程序合法。上诉人贾永鹏上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉人贾永鹏的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张淑秀 审判员  王明哲 审判员  霍晨光 二〇一九年十二月十八日 法官助理刘莎 书记员郅茎 ——