湖南省株洲市天元区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0211民初3368号 原告：刘头徕，男，1969年1月6日出生，汉族，户籍所在地湖南省茶陵县。 委托诉讼代理人：谭尹明，株洲市天元区中良法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权，即代为提起诉讼、提出证据，承认、放弃、变更诉讼请求，进行辨认、和解，提起反诉、上诉，代收诉讼文书。 被告：株洲市中心医院，住所地湖南省株洲市天元区长江南路116号。 法定代表人：蔡安烈，该院院长。 委托诉讼代理人：胡波，系该院职工，男，1968年5月12日出生，汉族，户籍所在地湖南省长沙市天心区。代理权限为特别授权，即代为提起反诉、上诉，进行和解、调解，代收法律文书、反驳诉讼请求等。 原告刘头徕与被告株洲市中心医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年10月15日立案受理。本院受理后，依法组成由审判员尹利容适用简易程序于2019年12月3日公开开庭进行了审理，实习法官助理田莉协助审理，书记员易漾担任法庭记录。原告刘头徕的委托诉讼代理人谭尹明，被告株洲市中心医院的委托诉讼代理人胡波均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘头徕向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告株洲市中心医院赔偿原告医疗费1510.6元（6042.56元×25%）、鉴定费10,416.83元，合计11,927.47元；2、依法判令被告株洲市中心医院赔偿原告误工费37,240元、陪护费3360元、营养费840元（上述三项按25%计算后），合计41,400元；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告第一次于2016年6月18日入院，被告诊断原告患急性脊髓炎，7月22日出院；第二次于2016年9月20日入院，被诊断为脊髓脱髓鞘病，10月21日出院。原告住院前可行走，第一次出院时需要拐杖，第二次出院时不能站立只能坐轮椅。原告两次住院治疗，病情不但没有好转，反而加重。2016年12月6日，原告到中南大学湘雅医院就诊，诊断为硬脊膜动静脉瘘等疾病。诊断结论与被告不同。随后，原告在湘雅医院住院治疗。在湘雅医院，医生说被告诊断有误、治疗方法不对。被告两次误诊，给原告使用大量激素，造成原告病情加重，并终身残疾。为此，原告于2018年5月向贵院提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、交通费、住宿费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，共计284,918元。贵院于2019年4月23日做出（2018）湘0211民初1069号民事判决。因在诉讼过程中原告只预估误工费、护理费、营养费42,000元，未申请误工期、护理期、营养期的司法评定，贵院认为对误工费、护理费、营养费赔偿没有认定依据，要求原告撤回该项请求。故原告申请撤回上述三项赔偿。贵院（2018）湘0211民初1069号民事判决书中释明，若原告刘头徕有相关证据，可依法另案主张。另外，原告在（2018）湘0211民初1069号民事诉讼中进行了残等级评定和伤残是否与被告诊疗存在因果关系鉴定，鉴定费为9716.83元。因起诉时不知晓鉴定费是多少，而未要求被告赔偿。原告在（2018）湘0211民初1069号民事诉讼时未找到所有医疗费单据，故诉请了50,000元赔偿，尚有6042.56元未请求赔偿。原告为维护自身合法权益，遂诉至贵院，请求判如所请。 被告株洲市中心医院辩称：1、（2018）湘0211民初1609号判决对本案事实部分已经调查清楚，针对原告的诉讼请求，我方认为医疗费、鉴定费已经做出裁决，医疗费在前审判决中，原告只提出了50,000元的请求，超出部分原告自愿放弃，原告在前审判决中并未主张鉴定费，所以应当视为放弃；2、对原告提出的误工费标准有异议，原告并未提交具体劳动合同等证据证明原告是采矿工人；3、护理费标准过高，营养费的标准应按30/天计算，而不是40元/天计算。 本院经审理查明：2018年5月16日，原告刘头徕以被告株洲市中心医院在诊疗过程中存在过错为由诉至本院，案号为（2018）湘0211民初1069号。在审理过程中，原告刘头徕向本院提交《撤回部分诉讼请求申请书》，主要内容为：因其未就误工期、营养期、护理期申请鉴定为由申请撤回上述三项诉讼请求；6042.56元的医疗费及鉴定费因未找到票据将另案起诉。对上述申请，本院在判决书中认定如下：“医疗费，原告刘头徕因前后三次住院，其自行支付医疗费用共计56,042.56元，原告刘头徕在本案中仅按50,000元提出主张，本院予以认可。”“本案庭审后，原告刘头徕因其未就误工期、营养期、护理期申请鉴定，故原告刘头徕向本院申请撤回要求被告株洲市中心医院赔偿误工费、营养费、护理费的诉讼请求，本院予以准许。”另认定“原告刘头徕前后三次住院的实际住院天数82天”。本院根据湘雅二[2018]临鉴字第1304号《司法鉴定意见书》，综合考虑原告的自身疾病情况、被告株洲市中心医院的过错因素等全案案情，酌情认定被告株洲市中心医院承担的赔偿责任比例为25%。现原告再次就与被告株洲市中心医院的医疗损害责任纠纷一案诉至本院。 本案审理过程中，经原告申请，本院委托湘雅二医院司法鉴定中心对刘头徕误工期、陪护期、营养期进行鉴定。湘雅二医院司法鉴定中心于2019年11月13日作出湘雅二[2019]临鉴字第1644号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘头徕误工期从2016年6月18日起至评残前日至（2019年3月26日止），住院期间需1人陪护及营养。原告因此次鉴定花费700元。 另查明：原告因第一次鉴定支付费用9716.83元（含检查费1416.23元）；原、被告在庭审中均同意原告误工费按2018年度湖南省城镇居民人均可支配收入36,698元/年的标准计算。 以上事实，有（2018）湘0211民初1069号民事判决书、湘雅二（2018）临鉴字第1304号司法鉴定意见书、《撤回部分诉讼请求申请书》、湖南省医疗住院收费票据、茶陵县城乡居民医疗保险住院费用结算单、湘雅二（2019）临鉴字第1644号司法鉴定意见书、原告在株洲市中心医院和中南大学湘雅医院的出院记录、湘雅二医院司法鉴定中心发票及门诊收费票据（湘雅二医院、湘雅三医院检查费）以及原、被告双方的当庭陈述等证据予以证实，足以认定。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。本案的争议焦点为：原告诉请的各项损失是否有合法依据？现分析如下：1、6042.56元的医疗费和第一次鉴定费，被告认为原告在第一次诉讼案件中未主张6042.56元的医疗费和第一次鉴定费，视为对自身权利的放弃。因放弃诉讼请求系当事人处分主要的民事权利，需要当事人明确表示。原告在第一次诉讼案件中向法院提交的《撤回部分诉讼请求申请书》中明确：医疗费、鉴定费发票因未找到票据将另案起诉。因此，原告并未明确放弃上述两项诉讼请求，故有权在本案中主张。本案中，原告向本院提交的证据足以证明尚有6042.56元的医疗费和第一次鉴定费9716.83元未予赔付，故本院对上述两项损失予以确认；2、原告主张第二次鉴定费700元，被告予以认可，本院予以确认；3、误工费，根据第二次的鉴定意见，误工天数为1011天，原、被告均同意误工工资按2018年度湖南省城镇居民人均可支配收入36,698元/年的标准计算，本院予以确认，故误工损失为101,648.4元（36,698元/年÷365天×1011天）；4、护理费，根据第二次的鉴定意见，护理天数按住院天数计算，而原告住院天数为82天。原告在庭审中称住院期间由其亲属予以照顾，但未向本院提交护理人员的误工损失，本院参照当地居民服务业行业标准予以计算，按120元/天计算，故护理费为9840元；5、营养费，根据第二次的鉴定意见，护理天数按住院天数计算，而原告住院天数为82天，本院按30元/天的标准计算营养费，故营养费为2460元。综上，原告的损失共计130,407.8元。 第一次诉讼案件中，本院认定被告株洲市中心医院承担的赔偿责任比例为25%，故被告株洲市中心医院需向原告刘头徕赔偿32,601.95元（130,407.8元×25%）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、限被告株洲市中心医院于本判决生效后十日内赔偿原告刘头徕各项损失共计32,601.95元； 二、驳回原告刘头徕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1248元，减半收取624元，由原告刘头徕承担243元，被告株洲市中心医院承担381元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接向株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，户名：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81010321000000181。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 员 尹 利 容 二〇一九年十二月三日 法官助理 实习田莉 书 记 员 易  漾 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。