青海省都兰县人民法院   民事判决书   （2019）青2822民初1118号   原告（反诉被告）：陈炼良，男，汉族，1970年8月17日出生，现住：重庆市永川区，公民身份证号：×××。   被告（反诉原告）：宋占元，男，汉族，1965年11月18日出生，公民身份证号码：×××。   原告陈炼良（反诉被告）与被告宋占元（反诉原告）建设工程施工合同纠纷一案，本案于2019年8月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈炼良（反诉被告）、被告宋占元（反诉原告）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告陈炼良（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令宋占元结算并付清剩余人工费156900元；2、本案诉讼费由宋占元承担。事实与理由：2017年8月份，宋占元将自家自建商铺的轻工承包给陈炼良并签订了轻工承包合同。陈炼良按照宋占元的要求于2018年9月份施工完毕，并交付使用，迄今为止宋占元拖欠木工工人工资47769元，贴瓷砖工人工资74000元，钢管租金费15000元未付。   被告宋占元（反诉原告）辩称：陈炼良在施工中，没有按施工图纸施工、未按防腐要求施工、构造柱未按施工图纸施工、地沟未砌筑。所以陈炼良的诉讼请求不予认可。   反诉原告宋占元向本院提出诉讼请求：1、请求依法驳回陈炼良全部诉讼请求，在原设计额定人工费中扣减未完成项目人工费172670.69元，扣减其他费用16481.29元，退还反诉原告多支出的工程款56609.98元；2、工程施工中出现的质量问题要求返工维修；3、诉讼费用由陈炼良承担。事实与理由：2017年8月份宋占元与陈炼良就其出资建设的原都兰县香日德镇农场场部危房改造建设项目施工达成一致意见。由宋占元将建设项目以包工不包料的方式发包给陈炼良承建。并签订《工程轻工承包合同》，合同中约定在施工中发生设计变更由双方协商以实际产生的工程量另算；承包价格以建筑面积（按计算规则据实计算）为准，每平米418元；承包范围：水暖电的铺设、防水处理、屋面处理、地板、厨卫瓷砖、商铺前面一层外墙石材干挂。   在施工过程中建设工程发生了重大变化。陈炼良未按图施工的内容包括：1、独立基础、基础框架柱、框架梁未按施工图进行防腐施工；2、构造柱未按施工图施工；3、一层外墙保温及干挂石材未按图纸施工；4、一层1轴线和C轴线300厚加气块外墙未砌筑、二层1轴线和C轴线0.90米以上300厚加气块外墙为砌筑，以上未砌墙体内墙抹灰施工；5、门面房室内楼地面垫层均未施工；6、室内2部楼梯围护200厚加气块内墙未砌筑、墙面抹灰为实施；7、混泥土女儿墙未按施工图施工，变更为200厚加气块砌筑，高度为1.20米。女儿墙顶部采用混泥土浇筑100MM厚混泥土压顶，墙内外抹灰；8、室内采暖地沟未砌筑、采暖系统未安装。（包括地暖管、分集水器、立管、地沟主管道、散热器、阀门、入口装置等采暖全部设计内容）9、工程电气中一、二层钢制桥架未安装。陈炼良实际完成的施工量没有达到设计图所确定的工程量。因此，应当从原始设计图纸所确定的施工量中减去设计变更后减少的施工量。据此计算，宋占元在合同施工过程中支付工程款523300元，应付655842元（实际施工面积1569平方米*418元），尚欠工程款132542元，在原设计额定工程款中扣减未完成项目工程款172670.69元。另外，在施工中产生的挖机和装载机坪料场费用2000元、废钢筋料及套管费4800元、施工期间电费6081.29元、损坏应赔付的电缆线600元，楼面现浇养护费1000元、打扫卫生费2000元也应有陈炼良。综上所述，本诉原告的诉讼请求应当全部予以驳回，并退还反诉原告超额支出工程款和其他款项共计56609.98元。   反诉被告陈炼良辩称，楼房结构的变动完全是根据反诉原告的要求变动的。比如原先的建筑3层改为2层，将水暖改为电暖，女儿墙也增高了，另外还建造了化粪池。   原告陈炼良（反诉被告）为支持其主张提供证据如下证据：   证据一、《工程轻工承包合同》一份，用于证明原、被告经协商每平方米建筑面积人工费为418元；   证据二、陈炼良本人书写的便条一张，用于证明陈炼良实际施工建筑面积为1622平方米。   被告（反诉原告）宋占元为支持其主张提供证据如下：   证据一、预算总价表，用于证实陈炼良在原设计额定人工费中应扣减172670.69元；   证据二、建设用地许可证、施工图设计文件审查合格书，   用于证实宋占元取得建房资格；   证据三、清场费用收据两张，用于证实宋占元支付清场费2000元；   证据四、刘某某的证明一份，用于证实陈炼良在施工过程中损害电线2卷，价值600元。   证据五、电费清单两份，用于证实陈炼良在施工期间电费6081.29元由宋占元垫付；   证据六、雷某某出具的证明一份，用于证实陈炼良由于预算失误造成材料浪费4800元。   被告宋占元（反诉原告）对原告陈炼良（反诉被告）提供的证据质证如下：对证据一即《工程轻工承包合同》的真实性没有异议，予以认可；证据二是陈炼良单方的记录不予认可，根据建筑法的规定，通道面积不应计算到建筑平方数中，陈炼良的实际建筑面积为1569平方米。   原告陈炼良（反诉被告）对被告宋占元（反诉原告）提供的证据质证如下：证据一反映出的砖地沟、明沟扣减数额认可，对构造柱扣减数额认可，对屋面卷材防水扣减数额认可，对混凝土女儿墙扣减数额认可，对采暖工程量扣减数额认可，以上扣减数额同意从工程款中扣除。对加气块女儿墙的增加量予以认可，应计入工程款中。对证据二、证据三、证据四无异议，同意从工程款中扣除。对证据五、六不予认可。因为双方签订的是轻工施工合同，电费应当由发包方承担。关于材料浪费的问题是发包方将三层楼的设计临时变成了二层楼所造成的，故不予认可。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2017年7月11日宋占元取得香日德镇农场场部商住楼建设项目建设工程规划许可证后，同年8月12日，宋占元将其在都兰县香日德农场自建门面房的建设工程施工发包给陈炼良。经协商双方签订了《工程轻工承包合同》。约定：“……二、……（1）承包方式，建筑工程以轻工人工费承包，施工中发生设计变更和建设方提出的变更由甲乙双方协商以实际产生工程量另算。……（3）承包价格，以建筑面积（按计算规则据实计算）为准，每平方人工费418元。施工中，宋占元将原设计的三层楼房变更为二层，水暖变成电暖等对楼房结构做了大幅度的改变。为此，陈炼良要求对合同变更事项进行协商，但双方始终未能协商，陈炼良为不耽误工期，一直坚持到施工结束。经双方结算，陈炼良完成建筑面积1569平方米，宋占元支付工程款523300元。因楼房结构的改变使砖地沟、明沟比改变前减少61.2米，合价13538.05元，未浇筑构造柱12.96立方米，合价4537.81元，屋面卷材防水减少757.5平方米，合价，2719.43元，混凝土女儿墙减少115米，合价20033元，将水暖变更为电暖减少工程量59601.44元。同时，在加气块女儿墙上增加93米，合价11321.82元。2018年10月陈炼良将工程交付宋占元,经验收合格后，宋占元又将粉刷工程交于他人完成。   本案争议的焦点：1.陈炼良实际完成的建筑面积是多少；2.宋占元提供的《预算总价表》是否应当作为双方结算的依据。   本院认为，被告（反诉原告）宋占元与原告陈炼良（反诉被告）签订的《工程轻工承包合同》，从其性质上分析属建设工程施工合同，根据法律规定建设工程施工的承包人应当是取得相应资质的建筑施工企业。显然双方签订的《工程轻工承包合同》违反了法律规定属无效合同。本案中，陈炼良完成建设工程施工后,宋占元验收合格并投入使用。为此陈炼良要求宋占元按照合同约定支付工程价款的请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定应予支持。对宋占元提出的由于工程量的变动，双方应当依据《预算总价表》计算陈炼良实际工程量，这符合《工程轻工承包合同》第二条约定的“施工中发生设计变更和建设方提出的变更由甲乙双方协商以实际产生工程量另算”的意见。本院认为，根据该条款的约定，建设方提出变更方案后，双方必须要重新协商。在施工中当宋占元提出变更方案后，陈炼良按此约定主动与宋占元进行协商，但未达成协议。故宋占元要求依据《预算总价表》计算陈炼良实际工程量，依法驳回陈炼良全部诉讼请求，并返还多支付的工程款56609.98元的主张，没有事实依据，仍应按《工程轻工承包合同》约定计算工程款，该诉求不予支持。对宋占元要求扣除的废钢筋料及套管费4800元、施工期间电费6081.29元的请求，因陈炼良承包的是工程的轻工，材料的剩余是由于工程变动造成的，故此诉求不予支持。关于地板砖松动的问题，因宋占元明知陈炼良不具备施工资质，仍将工程交于其施工，存在过错，故宋占元要求陈炼良返工维修的诉求不予支持。对宋占元要求扣除的砖地沟、明沟61.2米，合价13538.05元，未浇筑构造柱12.96立方米，合价4537.81元，屋面卷材防水减少757.5平方米，合价2719.43元，混凝土女儿墙减少115米，合价20033元，将水暖变更为电暖减少工程量59601.44元，以及增加在加气块女儿墙上增加93米，合价11321.82元，双方意见一致，本院予以采纳。关于宋占元要求陈炼良承担清场费2000元以及在施工过程中损害电线2卷，价值600元的主张，因陈炼良同意在其工程款中扣除，故本院予以采纳。   综上所述，宋占元应当支付陈炼良工程款40834.09元（即1569*418－523300－13538.05－4537.81－2719.43－20033－59601.44－2000－600+11321.82）。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，第二条、第三条第二款之规定，判决如下：   一、被告宋占元（反诉原告）于本判决生效之日起十日内给付原告陈炼良（反诉被告）工程款40834.09元；   二、驳回反诉原告宋占元的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费3438元，减半收取计1719元,由原告陈炼良负担1000元，由被告宋占元负担719元。反诉案件受理费1215元，由反诉原告宋占元负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审判员 王岑森     二〇一九年十二月十八日   书记员 蒲琰娥