广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤20刑终577号原公诉机关广东省中山市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）覃建军，男，1980年11月7日出生于陕西省紫阳县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地紫阳县********。因犯故意伤害罪于2006年3月17日被原中山市人民法院判处有期徒刑一年，同年8月31日刑满释放。因犯容留卖淫罪、故意伤害罪于2010年9月1日被中山市第一人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元，2012年2月18日刑满释放。因犯寻衅滋事罪于2015年5月7日被中山市第二人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年2月21日刑满释放。因本案于2018年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现押于中山市看守所。指定辩护人刘和林，广东香山律师事务所律师。原审被告人冯维，男，1989年5月23日出生于四川省蓬溪县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地蓬溪县************附1号。因犯开设赌场罪于2015年6月17日被中山市第二人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元，同年9月14日刑满释放。因犯开设赌场罪于2017年4月28日被中山市第二人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元，同年8月25日刑满释放。因本案于2018年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人唐小强（绰号“唐二娃”），男，1978年11月5日出生于四川省蓬溪县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地蓬溪县************。因本案于2018年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月12日被逮捕。现押于中山市看守所。原审被告人贯友文，男，1967年4月16日出生于四川省广元市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广元市利州区****************。因本案于2018年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月12日被逮捕，同年12月5日被本院取保候审。原审被告人卢山，男，1985年4月12日出生于广西壮族自治区鹿寨县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地鹿寨县中渡镇潘圩村石板屯26号。因犯开设赌场罪于2011年7月22日被中山市第二人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，同年12月8日刑满释放。因本案于2018年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月12日被逮捕，同年12月5日被本院取保候审。原审被告人杨宏，男，1988年5月10日出生于四川省阆中市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地阆中市************。因本案于2018年12月6日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月12日被逮捕，同年11月5日被本院取保候审。广东省中山市第二人民法院审理中山市第二市区人民检察院指控原审被告人冯维犯故意伤害罪、开设赌场罪，原审被告人覃建军、唐小强、贯友文、卢山、杨宏犯开设赌场罪一案，于2019年9月20日作出（2019）粤2072刑初1460号刑事判决。原审被告人覃建军不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：故意伤害事实2014年5月4日凌晨1时许，被告人冯维伙同王彦领（已判刑）等人在中山市东升镇唐朝足浴门口，因朋友的琐事与被害人王某鹏、石某、杨某岭、杨某发生纠纷，随即殴打上述4名被害人，后逃离现场。经鉴定，被害人王某鹏双侧鼻骨骨折和左侧上颌骨骨折，损伤符合钝性暴力作用所致，其损伤程度属轻伤二级；被害人石某右眼周部挫伤、右肘背部与右膝部表皮剥脱，其中右眼周部挫伤致皮下出血，损伤符合外部暴力作用所致，其损伤程度属轻微伤；被害人杨某岭右肘背部表皮剥脱，损伤符合外力作用所致，其损伤程度未达轻微伤。案发后，王彦领等人共同赔偿被害人王某鹏、石某、杨某岭、杨某人民币12万元并取得谅解。2018年12月6日，公安人员在中山市***********方农家土菜馆将被告人冯维抓获归案。原判认定上述事实的证据有被害人王某鹏、石某、杨某岭、杨某的陈述及辨认笔录，中山市公安局东升分局裕安派出所出具的抓获经过、现场图及现场照片，监控视频及截图，中山市********出具的《鉴定书》及伤情照片，中山市第二人民法院作出的（2015）中二法刑一初字第360号刑事判决书，证人覃建军、易小燕、卢长发的证言，辨认笔录，证人黄义相的证言，同案犯王彦岭的供述及辨认笔录，被告人冯维的供述、户籍证明等。开设赌场事实一、2017年3月，被告人覃建军伙同覃寿明、梁锐坤（均已判刑）等人在中山市东升镇高沙社区*********李家米店内开设赌场，供他人以“赌三公”的方式进行赌博，并作为股东之一参与赌场抽头分成。原判认定上述事实的证据有现场勘验笔录、现场图及现场照片，扣押物品清单及物证照片，中山市第二人民法院作出的（2017）粤2072刑初2453号刑事判决书，同案犯覃寿明、梁锐坤的供述，证人刘群、张勇、罗永政、张建民的证言，辨认笔录，被告人覃建军的供述及辨认笔录、户籍证明等。二、2018年11月至12月，被告人覃建军、唐小强雇佣被告人冯维、贯友文、卢山、杨宏等人在东升镇裕隆二路20号东方农家土菜馆3楼开设赌场，提供扑克牌、赌桌等赌具供他人以“赌三公”的方式进行赌博，由贯友文拉赌客过来赌博，杨宏负责望风及把守3楼楼梯的铁闸门，冯维、卢山负责发牌、抽头渔利。同年12月6日凌晨，公安人员在上述土菜馆内将被告人冯维、覃建军、唐小强、贯友文、卢山、杨宏抓获归案，同时查获参赌人员多名，当场缴获赌资人民币290565元及赌具扑克牌1副等物品。原判认定上述事实的证据有中山市公安局东升分局裕安派出所出具的抓获、缴获经过，现场勘验笔录、现场图及现场照片，房屋租赁合同，微信转账记录截图，原广东省中山市人民法院作出的（2006）中法刑初字第446号刑事判决书，中山市第一人民法院作出的（2010）中一法刑一初字第436号刑事判决书，中山市第二人民法院作出的（2011）中二法刑一初字第297号刑事判决书、（2015）中二法刑一初字第359号刑事判决书、（2015）中二法刑一初字第628号刑事判决书及（2017）粤2072刑初757号刑事判决书，刑满释放证明书，证人周宗明、关洪彬、刘君建、甘云发、毛晏平、黄瑞姬、蓝建超、叶明峰、何永良、韦宜武、曹新祥、刘光银、郑兴会、方灿旭、黄敏玲、叶俊、欧阳洪生、刘腊梅、罗翔、华典继、刘小庆、易定君、李景鹏、陈志源、王林、王操、马友明、杨林才、马勇平、卢光友、杨春林、杜容、何海宴、谭小芬、张丽燕、赵瑞清、吴建国、黎某某的证言，辨认笔录，证人刘丽萍、曲柏利、易叶舟、欧某某的证言，被告人冯维、覃建军、唐小强、贯友文、卢山、杨宏的供述及辨认笔录、户籍证明等。原审判决据此认为，被告人冯维、覃建军、唐小强、贯友文、卢山、杨宏无视国家法律，结伙开设赌场，其行为均构成开设赌场罪，被告人冯维故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪，均应依法惩处。被告人冯维在判决宣告以前犯开设赌场罪、故意伤害罪，依法应当数罪并罚。被告人冯维、覃建军在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚。被告人覃建军、唐小强在共同开设赌场犯罪中，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人冯维、贯友文、卢山、杨宏在共同开设赌场犯罪中，均起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人冯维、卢山、杨宏如实供述自己开设赌场的罪行，均依法可以从轻处罚。被告人覃建军、唐小强、贯友文当庭如实供述其在中山市东升镇东方农家土菜馆开设赌场的罪行，可酌情从轻处罚。被告人冯维当庭如实供述自己故意伤害他人的犯罪事实，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告人冯维犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，总和刑期二年三个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万元；二、被告人覃建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二万元；三、被告人唐小强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元；四、被告人贯友文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；五、被告人卢山犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；六、被告人杨宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元；七、缴获的赌资人民币290565元、赌具扑克牌1副等物品，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。上诉人覃建军及其辩护人提出：一审认定覃建军在李家米店开设赌场的证据不充分，请求本院予以改判。经审理查明，原审判决认定上诉人覃建军、原审被告人唐小强、贯友文、卢山、杨宏开设赌场，原审被告人冯维故意伤害、开设赌场的事实清楚，证据确实充分，且证据均已经原审庭审质证，本院予以确认。对覃建军及其辩护人所提意见，经查，同案人梁锐坤供称覃建军系李家米店赌场的股东之一，负责在赌场内发牌和抽水的证人刘群亦证实该赌场系覃建军所经营，参赌人员罗永政的证言证实其在赌博时看到覃建军在赌场内有放数的行为，证人张建民的证言也证实覃建军系赌场的股东之一，上述同案人供述及证人证言均证实了覃建军系该赌场的经营者，足以认定覃建军在李家米店开设赌场的事实，故对覃建军及其辩护人所提意见均不予采纳。本院认为，上诉人覃建军、原审被告人冯维、唐小强、贯友文、卢山、杨宏无视国家法律，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，冯维故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪，均应依法惩处。冯维在判决宣告以前犯开设赌场罪、故意伤害罪，依法应当数罪并罚。冯维、覃建军在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚。覃建军、唐小强在共同开设赌场犯罪中，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。冯维、贯友文、卢山、杨宏在共同开设赌场犯罪中，均起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。冯维、卢山、杨宏如实供述自己开设赌场的罪行，依法均可以从轻处罚。覃建军、唐小强、贯友文当庭如实供述其在中山市东升镇东方农家土菜馆开设赌场的罪行，可酌情从轻处罚。冯维当庭如实供述自己故意伤害他人的犯罪事实，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  萧志锋审判员  徐昶洁审判员  裴 涛二〇一九年十二月十日书记员  苏嘉敏