广东省广州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)粤01执复781号 复议申请人（案外人）：广州市越秀区金枫叶实业有限公司。住所地：广州市大德路148号202房。 法定代表人：李荣新。 委托诉讼代理人：郑铭，广东格方律师事务所律师。 申请执行人：广州康赐投资咨询有限公司。住所地：广州市番禺区大石街北联围仔工业路2号A座215。 法定代表人：何卫虾，职务：董事长。 委托诉讼代理人：孟秋男，广东法丞汇俊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁贤璐，广东法丞汇俊律师事务所律师。 被执行人：广州市财贸建设开发总公司。住所地：广州市越秀区大新路280号。 法定代表人：李志强。 复议申请人广州市越秀区金枫叶实业有限公司（以下简称金枫叶公司）不服广州市越秀区人民法院（以下简称越秀法院）作出的（2019）粤0104执异463号执行裁定，向本院申请复议。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 越秀法院查明：关于中国农业银行股份有限公司广州流花支行（原中国农业银行广州市流花支行，以下简称农行流花支行）与广州市财贸建设开发总公司（以下简称财贸公司）借款合同纠纷一案，广州市中级人民法院作出了（2004）穗中法民二初字第491号民事判决，判决如下：一、财贸公司于判决生效之日起十日内清还借款本金12592900元及利息（利息从2003年9月21日起至2004年4月5日止，按年利率6.9%计；从2004年4月6日起至全部款项还清之日止，按中国人民银行同期逾期贷款利率计，并计付复息）给农行流花支行。二、财贸公司不履行上述债务时，农行流花支行有权以财贸公司用于抵押的位于广州市越秀区大新路XXX-XXX号大新大厦停车场：负一层BXX-BXX号车位共1800平方米及现大新大厦商业：5XX-5XX房；住宅：A座1XX2单元，B座7XX、7X6-7XX、7XX-7XX单元，8XX-8XX单元，9XX-9XX单元，10XX、12XX单元折价或以拍卖、变卖该房产所得的价款优先受偿。三、驳回农行流花支行其他诉讼请求。案件受理费77308元，由财贸公司承担。 上述判决书生效后，经农行流花支行申请，广州市中级人民法院以（2005）穗中法执字第695号案立案执行。2006年4月10日，该院将案件指定由越秀法院执行，越秀法院以（2006）越法委执字第156号案立案执行，2018年8月以（2018）粤0104执恢266号案恢复执行。之后，越秀法院作出（2018）粤0104执异512号裁定，裁定变更广州康赐投资咨询有限公司（以下简称康赐公司）为申请执行人。 金枫叶公司提供的查册时间为2019年8月22日的《广州市不动产登记查册表》显示，案涉房屋使用土地面积1150平方米，由财贸公司与广东省陶瓷公司共有。案涉房屋由广州市中级人民法院以（2008）穗中法执字第2831号查封，2014年8月24日、2015年8月24日先后进行了续封，2018年8月24日再次续封至2021年8月23日。2017年7月25日，越秀法院以（2005）越法执字第342-348、349-351号案以及（2006）越法委执字第156号案轮候查封了案涉房屋。 越秀法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款的规定，对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。也就是说，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。具体到本案，越秀法院仅轮候查封了案涉房屋，该查封尚未发生法律效力，故并未实际影响金枫叶公司的任何权益，金枫叶公司就越秀法院的轮候查封行为提出异议，不符合执行异议案件受理条件，越秀法院在此不予审查。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定驳回金枫叶公司的异议申请。 金枫叶公司向本院申请复议称，请求：依法撤销越秀法院（2019）粤0104执异463号执行裁定，并解除对广州市越秀区大德路2XX-2XX号德鑫阁的全部房产。事实与理由：一、复议申请人依法符合执行异议受理条件，原审法院的认定没有事实和法律依据。理由如下：1.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行;理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用司法解释》第四百六十四条，根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对执行标的提出异议的，应当在该执行标的执行程序终结前提出。因此，案外人提出执行异议的受理条件是：（1）执行异议的主体必须是案外人。（2）案外人对执行标的主张自己的权利。（3）执行异议必须在执行程序结束之前提出。具体到本案，案涉房屋已经生效法律文书确认为复议申请人所有，案涉房屋被法院查封至今未解封。2.轮候查封是具有法律效力的查封。根据《中华人民共和国民事诉讼法》规定，人民法院作出的查封裁定属于不准上诉的裁定，且属于发生法律效力的裁定。因此，即使属于轮候查封也是执行措施，法院作出的查封裁定就具有法律效力。《查封规定》第二十八条第一款的规定是解决对已经被人民法院查封的财产，其他法院还能否再行查封以及多个查封之间的效力冲突问题，并不涉及案外人对查封的异议问题。其明确规定了对已经查封的财产，其他法院可以进行轮候查封。存在首先查封和轮候查封，甚至多个轮候查封的情况下，如果各个查封法院都要拍卖、变卖查封财产实现强制执行就会发生效力冲突，为此规定查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。这里的自动生效是指对查封财产强制执行，例如拍卖、变卖等执行效力，并不是说查封本身没有效力，查封裁定一经作出，不允许上诉即生效力，即使是轮候的查封也是具有效力的，其效力就在于在先的查封效力一经解除相应在先的轮候查封即自动生效，自动生效意味着查封法院可以强制执行拍卖、变卖标的物，这种自动生效的效力就来自于轮候查封的法律效力。因此，不能认为在自动生效以前轮候查封不具有效力。二、查封一经作出就对案外人的实体权利造成了影响。轮候查封在自动生效前仅仅限制的是申请执行人对申请查封的标的物的强制执行，但只要查封作出，无辜的案外人的财产就处在因轮候查封自动生效而被强制执行的危害之中。《中华人民共和国物权法》第三十五条规定“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险”。侵权责任法第十条也规定了停止侵害、排除妨害等民事责任形式。因此，不能认为在自动生效以前轮候查封不具有效力，并未对案外人的权利造成实质损害。既然人民法院的查封裁定一经作出就具有了法律效力，也就对执行标的权利人的权利产生了法律拘束力，特别是对执行标的享有权利的案外人的利益就受到了实质损害，案外人就有权获得救济，即案外人有权提出异议。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十五条的规定，案外人异议的事由是对执行标的主张所有权或者其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利，其目的在于阻止特定财产的执行。只要针对案外人享有所有权或者足以阻止转让交付的实体权利的标的物采取执行措施，案外人就有权提出异议。具体到本案，案涉大德路2XX-2XX号已经经过生效法律文书确认为复议申请人所有这一实体权利，项目未能转名的最主要原因就是被执行人财贸公司自身的债务被法院查封从而阻碍了该项目的转名裁决，这严重侵害了复议申请人的合法权益！复议申请人请求解除查封符合事实和有法可依！综上所述，复议申请人向法院提出执行异议申请符合法律规定，原审法院不予受理执行异议申请缺乏事实与法律依据，是错误的，望法院依法审理，支持复议申请人的复议请求。 康赐公司答辩称：《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定，“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”据此，轮候查封何时才发生法律效力有明确的条件限制。《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》规定:“根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(法释[2004]15号)第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。”此解释进一步说明了轮候查封只有在自先的查封、扣押、冻结解除时才生效，否则自始未产生查封、扣押、冻结的效力。具体至本案，越秀法院只是轮候查封了涉案房产，该查封尚未发生法律效力，对金枫叶公司并未产生实际影响，故越秀法院驳回金枫叶公司的异议请求有事实和法律依据，依法应予维持。金枫叶公司申请复议的理由不能成立，请求法院依法予以驳回。 对越秀法院查明的事实，本院经审查予以确认。 本院另查明，金枫叶公司与财贸公司、广东省陶瓷公司、广东长城广州市房地产开发有限公司合作合同纠纷一案，广州仲裁委员会于2008年4月25日作出（2005）穗仲案字第1516号裁决书，裁决如下，（一）解除金枫叶公司与财贸公司、广东省陶瓷公司、广东长城广州市房地产开发有限公司于1998年12月4日签订的《合作开发商住楼合同》、1998年12月8日签订的《合作开发商住楼补充协议》；（二）金枫叶公司与财贸公司、广东省陶瓷公司、广东长城广州市房地产开发有限公司共同成立清算小组，对大德路2XX-2XX号地段在建项目进行清算；（三）大德路2XX-2XX号地段在建项目工程由金枫叶公司承接并继续承建及享有由此产生的权益。 本院认为：《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定，“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”根据上述法律规定，轮候查封并未发生法律效力，不能视为已经实施的具体执行行为。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款规定，“执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。”因轮候查封并未发生法律效力，即越秀法院并未对涉案房产作出具体执行行为，越秀法院（2019）粤0104执异463号案件缺乏审查对象和前提，该案裁定驳回金枫叶公司异议申请，符合法律规定，并无不当。另外，从金枫叶公司的诉请来看，其目的在于实现对于涉案房产的实体权利，对此其应另循法律途径主张权利。 综上所述，复议申请人金枫叶公司提出的复议理由不成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回广州市越秀区金枫叶实业有限公司的复议申请，维持广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104执异463号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 (此页无正文) 审判长  李小明 审判员  胡伟东 审判员  刘 皓 二〇一九年十二月三十一日 书记员  陈洁雅 莫乔珍