广西壮族自治区灵山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0721刑初610号 公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。 被告人：李文波，男，1987年9月21日出生，汉族，初中文化，广西桂林市全州县人，居民，户籍所在地桂林市全州县，现住灵山县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年8月24日被灵山县公安局刑事拘留，同年9月7日被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。 辩护人：叶强，广西公润律师事务所律师。 广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检刑诉[2019]507号起诉书指控被告人李文波犯非法经营罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院于同月6日立案，依法组成合议庭并适用简易程序，于2019年12月23日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察员梁钟中出庭支持公诉，被告人李文波及辩护人叶强到庭参加了诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区灵山县人民检察院指控，2019年7月份起，被告人李文波在未取得烟草专卖许可证的情况下，从各个商店、超市等烟草零售摊点购进卷烟。2019年8月23日，灵山县烟草专卖局工作人员在灵山县灵城街道友谊路南二巷一出租屋处查获被告人李文波，后在该出租屋内及被告人李文波的吉利牌小轿车上，查获非法卷烟共393条。经核算，非法卷烟共价值人民币154650元。 公诉机关认为，被告人李文波非法经营烟草专卖品，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人李文波及辩护人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。 辩护人认为，被告人李文波主观恶意较小，犯罪情节较轻，认罪认罚，且非法经营的香烟全部被公安机关查获并收缴，没有流入市场，属犯罪未遂。建议对被告人李文波从轻处罚并适用缓刑。 辩护人当庭宣读、出示了李某的出生医学证明。 经审理查明，2019年7月份起，被告人李文波在没有取得烟草专卖许可证的情况下，先后从灵山县灵城镇益万家超市、灵山县灵城镇红太阳商店、横县钧发商行等烟草零售摊点购进卷烟，欲到南宁市销售获利。2019年8月23日，灵山县烟草专卖局工作人员在灵山县灵城街道友谊路南二巷一出租屋处查获涉嫌非法经营香烟的被告人李文波，后在该出租屋内及被告人李文波的一辆车牌号为桂Ｃ×××××吉利美日牌小轿车上，共查获了玉溪（软）、黄鹤楼（硬峡谷柔情）、白沙（和天下）、白沙（软和天下）、白沙（硬细支和天下）、黄金叶（天叶）、中华（金中支）、真龙（珍品）、真龙（祥云）等品牌的真品卷烟393条。经核算，查获的卷烟共价值人民币154650元。2019年8月24日，灵山县烟草专卖局将李文波涉嫌非法经营香烟一案移送灵山县公安局查处。同日，被告人李文波被刑事拘留。 上述事实，被告人李文波在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、抓获经过、人员基本信息，灵山县烟草专卖局案件移送函、移送财物清单、举报登记表、现场检查及先行登记保存笔录、先行登记保存物品清单、先行登记保存物品处理通知书、证据提取单、抽样取证物品清单、涉案烟草专卖品核价表、案件调查报告、证明，手机微信交易记录截图，证人梁某、黄某、施某的证言，被告人李文波的供述，辨认笔录，灵山县公安局现场勘验笔录、现场图、现场照片、指认现场、指认扣押物品照片，广西壮族自治区烟草专卖局关于印发2019年广西在销卷烟牌号价格目录的通知，广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告等证据证实，足以认定。至于辩护人提供的李某的出生医学证明，经查实，与本案的定罪、量刑均无关联性。因此，本院不予采信。 本院认为，被告人李文波未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营卷烟制品数额达人民币154650元，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪，公诉机关指控应当以非法经营罪追究被告人李文波的刑事责任成立。 被告人李文波已经着手非法经营卷烟，由于被烟草专卖行政主管部门查获而尚未得销售，是犯罪未遂，依法可以对被告人李文波从轻或减轻处罚。 被告人李文波归案后直至法庭审理过程中均如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对其从轻处罚。 根据被告人李文波的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对被告人李文波从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于输非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人李文波犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月24日起至2021年2月23日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）； 二、对查获的玉溪（软）、黄鹤楼（硬峡谷柔情）、白沙（和天下）、白沙（软和天下）、白沙（硬细支和天下）、黄金叶（天叶）、中华（金中支）、真龙（珍品）、真龙（祥云）等品牌的真品卷烟共393条。予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  陈邦超 人民陪审员  邝积秋 人民陪审员  黄仁琼 二〇一九年十二月二十三日 法官 助理  马德胜 书 记 员  谢冬梅 附法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物。应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条（第五款）违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营许可证、烟草专卖零售许可证许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 广西壮族自治区灵山县人民法院 地址：钦州市灵山县江南路4号 电话：0777-6428890 邮政编码：535400