河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终5683号上诉人（原审被告）：商丘市睢阳区临河店乡程庄小学。法定代表人：王友扣，该学校校长。委托诉讼代理人：王言岭，河南万特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：熊修群，男，1966年10月12日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：马传领，商丘市睢阳区应天法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：熊修领，男，1965年5月29日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区，系熊修群之兄。上诉人商丘市睢阳区临河店乡程庄小学（以下简称程庄小学）因与被上诉人熊修群提供劳务者受害责任纠纷一案，不服商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初3052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人程庄小学的委托诉讼代理人王言岭，被上诉人熊修群的委托诉讼代理人马传领、熊修领到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程庄小学上诉请求：1.撤销原审判决第一项，改判程庄小学不赔偿熊修群371833.54元；2.本案诉讼费用由熊修群承担。事实和理由：1.程庄小学与熊修群之间不存在控制支配或从属关系，熊修群进行粉刷涂料的行为系完全自由支配，包括时间安排、工具选择以及具体操作都是由熊修群自行决定，在整个过程中，没有受到程庄小学的任何支配和安排。熊修群粉刷涂料所需的脚手架、做工工具都是熊修群自行提供的。据此，双方之间系承揽合同关系，而非雇佣关系，一审法院认定双方存在雇佣关系错误。2.本案中，熊修群粉刷涂料时摔伤的根本原因是自己提供的施工工具脚手架断裂造成，此事故的发生完全是其自己原因造成，程庄小学作为定作人对定作、指示和先任不存在过失，对此事故的发生也不存在任何过错，在加工承揽合同中，因履行加工承揽合同所产生的风险，由独立完成工作成果的承揽人承担，因此，程庄小学不应承担任赔偿责任。退一步讲，即便程庄小学在承揽过程中存在过失，也仅应承担次要责任，而不应承担主要责任。3.按照最高法司法解释的规定，后续治疗费可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，后续护理费用确定为十年较为合理，一审判决支付二十年的护理费过长。4.基于双方系加工承揽关系，一审法院适用法律错误。熊修群辩称，1.双方当事人口头约定粉刷按每平方1.8元价格支付劳动报酬，熊修群没有技术，侧重于提供劳务，在劳务过程中，按程庄小学的指示完成工程，一审法院认定双方系雇佣关系正确。2.根据侵权责任法第三十五条规定，提供劳务的一方因劳务受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，熊修群不存在任何过错，一审法院以熊修群没有尽到安全注意义务，认定程庄小学承担70%的赔偿责任并无不妥。3.伤残鉴定意见出具时，熊修群52岁，根据河南省平均寿命76岁，一审认定后期护理期限为20年正确。熊修群向一审法院起诉请求：1.请求程庄小学赔偿熊修群医疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计600000元。2、本案诉讼费用由程庄小学承担。一审法院认定事实：2018年8月17日，熊修亮找到熊修群商量一起到程庄小学粉刷墙壁，劳务费为粉刷1平方米1.8元。2018年8月21日上午，熊修群在粉刷时因脚手架断裂跌落摔伤。熊修群受伤后被送到郭村镇卫生院治疗，因伤势严重转入商丘市第一人民医院治疗。因治疗花去医疗费97710.03元，住院48天。经鉴定熊修群右侧颅脑损伤构成四级伤残，颅脑修补约需18000元，生活需大部分护理依赖。熊修群母亲祁克荣1936年12月26日出生，需熊修群兄弟姊妹5人赡养。事情发生后程庄小学先后垫付医疗费用13000元。熊修群出院后因与程庄小学赔偿事宜协商无果而诉至法院。另查明：粉刷墙壁所需脚手架由熊修群及工友二人从外借用。一审法院认为，根据熊修群与程庄小学粉协商刷墙壁及价格的约定，本案刷墙的材料为程庄小学提供，熊修群提供劳务，可以认定熊修群与程庄小学之间形成劳务关系，熊修群受伤要求赔偿属于提供劳务者受害责任纠纷，其损失由程庄小学负担。施工中造成熊修群受伤的脚手架系熊修群借用案外人的，熊修群系完全民事行为能力人,工作中没有尽到合理的安全注意义务及采取其他安全措施，对造成损伤自己存在一定过错，熊修群应承担一定责任，应减轻程庄小学的赔偿责任。综上，对熊修群的损失，按规定的赔偿标准及熊修群户籍信息，营养费应按10元／天计算，住院伙食补助费50元／天计算。结合上述有效证据，依据有关法律规定及有关计算标准，确定熊修群的损失如下：医疗费：97710.03元；住院伙食补助费2400元（48天×50元／天）；营养费480元（48天×10元／天）；护理费1818.84元（13830.74元／年÷365天／年×48天）；伤残赔偿金193630.36元（13830.74元／年×20年×70%）；误工费10382.52元（13830.74元／年÷365天／年×274天）；被扶养人生活费9681.52元（13830.74元／年×5年×70%÷5人）；交通费600元，鉴定费1950元，后续治疗费18000元，后期护理费193630.36元（13830.74元／年×20年×70%）共计528333.63元。根据熊修群的伤情及其在事故中的责任情况，结合本案案情及造成受伤的原因，程庄小学应承担70%为宜。即被告程庄小学承担的赔偿数额为：528333.63元×70%=369833.54元及精神损害抚慰金15000元，共计384833.54元，程庄小学垫付的医疗费13000元应从中扣除。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告商丘市睢阳区临河店乡程庄小学于判决生效后10内赔偿原告熊修群医疗费、护理费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金等各项损失共计371833.54元。二、驳回原告熊修群的其他诉讼请求。一审案件受理费9800元，由被告商丘市睢阳区临河店乡程庄小学负担6000元，原告熊修群负担3800元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院对法律关系、程庄小学责任及数额的认定是否适当。首先，程庄小学与熊修群因双方法律关系产生争议，本案中，程庄小学与熊修群之间未签订书面合同，双方口头约定粉刷事宜，从查明事实看，程庄小学提供粉刷涂料，并指定地点由熊修群提供劳务，由程庄小学支付劳动报酬，双方形成雇佣关系。因涉粉刷墙面不需要专业技术，且粉刷材料均为程庄小学提供，程庄小学虽然支付劳动报酬方式按平方计算劳动报酬，但不影响双方雇佣关系的成立，程庄小学主张双方存在承揽关系的理由，本院不予支持。其次，基于双方存在雇佣关系，程庄小学没有采取相应安全保护措施，一审法院综合考虑本案案情，酌定程庄小学对熊修群的损失承担70%的责任并无不妥。程庄小学主张一审责任比例划分不当的理由，本院不予支持。再次，熊修群至本案诉讼期间已满53周岁，根据商丘京九法医临床司法鉴定所关于熊修群护理依赖司法评估建议书，其伤情需要大部分护理依赖，其护理年限应暂按10年计算，10后发生的费用，熊修群可另行主张。一审酌定20年护理年限明显过高，本院予以纠正。程庄小学主张后期护理费过高理由成立，本院予以支持。据此，熊修群的后期护理费应计算为：96815.18元。综上，熊修群的损失共计431518.45元，程庄小学应承担熊修群的损失为：431518.45元×70%=302062.92元及精神损害抚慰金15000元，共计317062.92元，程庄小学垫付医疗费13000元应从中扣除。综上所述，程庄小学的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但判决后续护理费过高，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初3052号民事判决第二项，即：“二、驳回原告熊修群的其他诉讼请求”；二、变更河南省商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初3052号民事判决第一项为：“一、商丘市睢阳区临河乡程庄小学于判决书生效后十日内赔偿熊修群医疗费、护理费、残疾赔偿金、护理费、精神损失费等各项损失共计304062.92元。”如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9800元，二审案件受理费6877元，由上诉人商丘市睢阳区临河店乡程庄小学承担10523元，由被上诉人熊修群承担6154元。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  高纪平审判员  张月梅二〇一九年十二月二十七日法官助理王颖书记员陈家怡