河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终22424号上诉人（原审原告）：武新，男，1988年1月1日出生，汉族，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：李世昌，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：许奋飞，河南良承律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：河南省华夏美术馆，住所地河南省郑州市郑东新区CBD千玺广场27层。法定代表人：张怀彬。委托诉讼代理人：吕贝雷，河南信永律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞琦，河南信永律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河南省华夏美术馆有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）CBD商务内环路北、艺术中心东1座27层2712号。法定代表人：孙维蔚。上诉人武新与上诉人河南省华夏美术馆（以下简称华夏美术馆）、被上诉人河南省华夏美术馆有限公司（以下简称华夏公司）服务合同纠纷一案，武新、华夏美术馆不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初22733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。武新上诉请求：维持一审判决第一项，改判华夏美术馆赔偿上诉人26.7万元损失费，华夏公司承担连带责任；一、二审诉讼费用由华夏美术馆、华夏公司承担。事实和理由：一审法院认定事实清楚，华夏美术馆应承担违约责任，双方签订的《产品代理合同》在违约责任与赔偿部分明确约定，违约方应赔偿守约方的实际损失和可得利益损失。上诉人按照合同约定在长垣建设了标准旗舰店共计花费267000元，华夏美术馆应赔偿上述损失。华夏公司将账户借给华夏美术馆使用，应当在其接收款项范围内向上诉人承担连带责任。综上，请求支持上诉请求。针对武新的上诉，华夏美术馆辩称，一审中，武新选择性提交证据，未提交合同附件，影响了一审法院的正确裁判。武新向一审法院提交的装修合同和报价单金额不一致，无法证明实际支出，武新是否对艺术馆进行了设立也无法核实。武新擅自变更合同将艺术馆位置降区域设置，已经构成违约，对自己违约造成的各项损失应当由自己承担。因武新违约在先，导致华夏美术馆后期多项工作无法跟进，现公司已经根据合同约定在合同期限内设立，应当继续履行合同，武新应按照合同约定继续向华夏美术馆支付代理费20万元。华夏美术馆上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判；武新承担本案一二审全部费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，武新在一审中认可成立华夏旺族教育科技股份有限公司是合同最重要的义务，河南华夏旺族教育科技股份有限公司于2019年4月9日经郑州市市场监督管理局批准，依法注册成立，与武新所述公司至今仍未成立的说法相矛盾。华夏美术馆已经按照合同约定履行了合同义务，向武新提供了相应产品资料，并对工作人员进行了培训，至今武新一直在使用华夏美术馆品牌形象对外宣传。但武新先行违约，并未按合同约定在地市级建设直营店，亦未完成合同约定的销售推广任务，并拒绝支付剩余贰拾万元代理费。现客观上并不存在不能实现合同目的的情形，一审法院解除双方签订的《产品代理合同》错误，上诉人也不应当承担赔偿损失的责任。一审中武新诉讼主体不适格，应驳回起诉。综上，请求支持上诉请求。针对华夏美术馆的上诉，武新辩称，华夏美术馆构成违约的证据确凿充分，华夏美术馆系故意缺席一审开庭。河南省旺族教育科技股份有限公司与本案无关，河南华夏旺族教育科技股份有限公司根本没有注册成立，武新按照合同约定多次要求华夏美术馆履行合同义务。华夏美术馆拒不履行属明显违约，应承担本案责任。华夏公司违法出借账户，应承担连带清偿责任。一审判决正确，应予维持。华夏美术馆的上诉，显系拖延时间。华夏公司未到庭未发表意见。武新向一审法院起诉请求：1、依法解除原告与被告华夏美术馆签订的编号为HXZS20180001《产品代理合同》；2、被告河南省华夏美术馆向原告退还30万元代理费，并赔偿原告26.7万元损失费；3、被告华夏公司在30万元范围内承担连带责任；4、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2018年7月23日，原告（作为乙方）与被告华夏美术馆（作为甲方）签订编号为HXZS20180001的《产品代理合同》，约定：甲方授予乙方为新乡地区地市级别代理商；经双方协议一致，乙方在指定期限内面向当地市场推广甲方以下产品：华夏旺族艺术教育信息化产品、甲方授权产品，产品项目为旺族少年；双方签署合同后，合同生效，有效期自2018年7月23日起至2019年7月22日止；合同签署后，乙方向甲方支付品牌使用费50万元；首期付款30万元，余款20万元于2018年12月底前付清；乙方负责在当地建设标准旗舰店一个，建设标准由甲方提供全案，乙方负责实施并承担费用；因华夏旺族科技股份有限公司手续正在办理中，手续齐全后更换合同，内容不变，只更换合同章，乙方每月收益，甲方逾期支付的，按照0.1％／日承担滞纳金；自收到守约方要求纠正自身违约行为的书面或其它有效通知之日起，违约方应立即停止违约行为，及时采取补救措施并继续履行合同约定的义务”，违约方应在收到该通知之日起7个工作日内赔偿给守约方造成的损失（包括实际损失和可得利益损失）；如违约方在收到通知后继续其违约行为，守约方有权立即解除合同，因此给对方带来的损失，守约方不承担责任等。2018年7月23日，原告通过信用卡向被告华夏公司转款5万元、25万元。同日，华夏美术馆向原告出具收据一份，载明兹收到武新交来华夏旺族科技股份有限公司新乡地区加盟费30万元。原告称，“华夏旺族教育科技股份有限公司”至今未注册成立，原告作为新乡市的代理商，根本无法进行市场推广活动。二被告也未向原告提供“华夏旺族艺术教育信息化产品”、“旺族少年”产品，以及提供市场资料、销售培训资料、后台服务支持、技术支持、安排专人协助市场推广。原告按照《产品代理合同》第七条约定，多次向被告华夏美术馆送达《催告函》、《律师函》，催促尽快成立“华夏旺族教育科技股份有限公司”并按协议履行义务，但其拒不履行，严重违约。原告按合同7.2条约定向被告华夏美术馆送达《律师函》，要求解除合同并赔偿损失。原告并向本院提交“华夏旺族教育科技股份有限公司”的工商信息查询截图、原告于2018年9月9日邮寄的《催告函》及邮寄证明、原告于2019年5月14日邮寄的《律师函》及邮寄证明、原告于2019年5月21日邮寄的《律师函》及邮寄证明、原告与被告法人张怀彬《微信聊天记录》予以证明。原告向本院提交原告为建设艺术馆与装修公司签订的《装修合同》、装修公司出具的《报价单》、《收据》及部分付款记录、原告为建馆签订的《租房合同》、原告在长垣投资建设了标准旗舰店“华夏旺族教育-共享艺术馆”的照片，并称合同签订后，原告依约缴纳了30万元代理费用，并按合同约定在长垣投资建设了标准旗舰店“华夏旺族教育-共享艺术馆”，原告因建馆花费了20700元装修费、30000元房租，以及人力成本等费用30000元，共计267000元。因二被告违约导致合同无法履行，二被告应退还原告缴纳的30万元，并赔偿原告上述费用损失。庭审中，原告称，二被告授权原告作为华夏旺族教育科技股份有限公司在新乡地区地市级别的代理商，原告可以以该公司的名义招募区县级别的代理商并且原告可以推广华夏旺族艺术教育信息化产品和旺族少年教育产品，原告还可以以该公司的名义在当地中小学与校方共同建设艺术校内馆，展览国学产品，宣传校外原告的培训班。签订合同时，被告河南省华夏美术馆承诺华夏旺族教育科技股份有限公司正在登记注册，合同签订几日后就会工商登记完成，原告不放心，专门在合同最后一条注明，该华夏旺族教育科技股份有限公司手续正在办理中，手续齐全后更换合同时，合同内容不变，只更换合同章。因为原告后续要以该华夏旺族教育科技股份有限公司的名义进行市场推广，所以原告特意注明该条款。华夏旺族教育科技股份有限公司与华夏美术馆是一套班子，法人都是张怀彬，所以华夏美术馆作为合同的甲方在合同上盖章确认。合同主体是华夏美术馆，成立该华夏旺族教育科技股份有限公司是合同最重要的义务。一审法院认为，原告与被告华夏美术馆签订的《产品代理合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。该合同约定：甲方授予乙方为新乡地区地市级别代理商；经双方协议一致，乙方在指定期限内面向当地市场推广甲方以下产品：华夏旺族艺术教育信息化产品、甲方授权产品，产品项目为旺族少年。根据原告所提交证据及庭审陈述，该院认定，该合同目的已无法实现，故原告诉请解除原告与被告华夏美术馆签订的编号为HXZS20180001《产品代理合同》，合法有据，予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故原告诉请判令被告返还代理费30万元，予以支持。关于损失，原告诉请被告赔偿26.7万元损失费，该院根据本案具体情况酌定，被告应向原告赔偿损失费20万元，对原告该项诉请，予以部分支持。原告诉请被告华夏公司承担连带责任，证据不足，不予支持。被告华夏美术馆法定代表人、华夏公司法定代表人经该院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其对其民事诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告武新与被告河南省华夏美术馆签订的编号为HXZS20180001《产品代理合同》；二、被告河南省华夏美术馆于本判决生效之日起十日内返还原告武新代理费30万元，并赔偿20万元损失费；三、驳回原告武新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4735元（已减半收取），由原告武新负担735元，被告河南省华夏美术馆负担4000元。本院二审期间，当事人均提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，武新与华夏美术馆签订的《产品代理合同》系双方真实意思表示，双方均应依约履行各自义务。本案中，根据武新提交的《产品代理合同》、《收据》、《催告函》、《律师函》、30万元银行回单、《装修合同》等证据，一审法院认定武新涉案合同目的无法实现，进而解除双方签订的《产品代理合同》合法有据。合同解除后，武新就其已履行部分可以要求恢复原状或赔偿损失，一审法院结合合同履行情况，综合案情判令华夏美术馆返还30万元代理费并酌定华夏美术馆向武新赔偿房租、装修等损失20万元，并无不妥。武新、华夏美术馆的上诉请求缺乏依据，本院均不予采纳。综上所述，武新、华夏美术馆的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10945元，由武新负担1475元、河南省华夏美术馆负担9470元（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  王明振审判员  王东黎审判员  徐勤焱二〇一九年十二月二十日书记员  杨 光