江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏06民终4503号 上诉人（原审原告）：胡兵，男，1971年8月17日出生，汉族，住南通市崇川区。 委托诉讼代理人：严伟，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：南通柴油机股份有限公司，住所地南通。 法定代表人：杜玉霞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：申晓佳，男，汉族，1983年2月28日生。系被上诉人单位工作人员。 委托诉讼代理人：戴袁华，江苏友诚（南通）律师事务所律师。 上诉人胡兵因与被上诉人南通柴油机股份有限公司（简称柴油机公司）劳动争议纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院(2019)苏0602民初3077号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 上诉人胡兵上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人单位2018年11月28日制作了《南通柴油机股份有限公司富余人员停工派休实施方案》，该方案无论是内容还是制作程序，均不符合法律法规规定，不具有合法性。被上诉人因企业市场订单数量下降，生产任务减少，遂将包括上诉人在内的9名职工定为富余人员，实施停工派休，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四条所述的直接涉及劳动者切身利益的重大事项，应当经职工代表大会或者全体职工讨论。但是被上诉人仅以职代会代表组长联席会讨论通过。上诉人作为职工代表之一，也是在被上诉人宣布该方案后才知道方案内容，并表示不认可该方案。即使按照该方案，也需要公司与派停职工签订停工派休协议书，在此之前仍然应当按照双方签订的劳动合同来履行，即被上诉人仍然应当按照劳动合同支付上诉人劳动报酬。2.被上诉人并不具有停工停产、歇业的情形，不应当适用《江苏省工资支付条例》第31条之规定，被上诉人一审中提交了金工车间加工中心部分人员2018年7月至2019年6月工资表，证实被上诉人仍然正常生产经营，其现有职工370余人，仅将包括上诉人在内的9人列为富余人员，明显不符合规定。3.被上诉人以自己的行为确认了其存在未能按时足额支付劳动报酬的情形，被上诉人于2019年3月28日另行支付了上诉人2月份工资中的150元。综上所述，被上诉人存在未能按时足额支付劳动报酬的违法行为，应当承担相应的法律后果。 被上诉人柴油机公司答辩称：原判认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：上诉人2015年5月前一直在被上诉人单位金工车间从事数控加工中心操作工作，工资按照当月实际工时定额结算。2015年5月22日后，被上诉人因公司新产品开发需要，将上诉人等调入新品开发部门（即6455柴油机事业部）从事新产品数控加工中心操作工作。上诉人的工资由原来按工时结算变为相对固定的工资结构。2018年11月以来，由于订单减少，生产任务严重不足，被上诉人单位于2018年11月28日出台了停工派休实施方案，以部门为单位开展新一轮定员定岗，并从2019年1月起正式宣布上诉人原所在部门全部数控加工中心操作人员列入富余对象，派停期间按照《江苏省工资支付条例》规定发放工资。后上诉人提出继续履行劳动合同，考虑其技能特长安排合适的岗位，被上诉人同意其继续履行合同，于2019年3月5日向其发出劳动合同续签意向选择表。被上诉人于2017年3月8日、3月13日分别向上诉人寄出书面回复和调令，安排上诉人重新回到原金工车间岗位但上诉人未按照公司要求到岗位报到上班，不久上诉人即申请劳动仲裁，明确要求与被上诉人解除劳动关系。为此，被上诉人于2019年3月27日正式以书面形式回复上诉人，同意解除劳动关系。被上诉人按照《江苏省工资支付条例》第31条和第32条有关规定支付2019年2月份上诉人的工资，并无违规，不存在差额。被上诉人为上诉人缴纳的社会保险不存在补足缴纳问题。上诉人要求解除劳动关系，被上诉人表示同意，被上诉人依法无需支付经济补偿金。 胡兵向一审法院提出诉讼请求：1.确认柴油机公司于2019年3月28日解除与胡兵的劳动合同关系违法；2.判令柴油机公司补足2019年2月、3月的工资差额5568元；3.判令柴油机公司支付胡兵违法解除劳动合同的赔偿金371400元；4.判令柴油机公司支付胡兵未享受的10.5天年休假工资6000元；5.本案诉讼费由柴油机公司承担。 一审法院经审理认定事实如下：胡兵原系柴油机公司员工，双方最后一份劳动合同期限为2015年4月1日至2019年3月31日。2015年5月22日，柴油机公司将胡兵从金工车间调往6455柴油机事业部。2018年11月28日，被柴油机公司颁布了《南通柴油机股份有限公司富余人员停工派休实施方案》，决定鉴于企业产品市场订单数量下降，以部门为单位，对定岗定员过程中出现的富余人员进行分流安置，统一实行停工派休。2019年1月10日，柴油机公司通知胡兵将包括胡兵在内的部分6455柴油机事业部工作人员列入富余人员。后胡兵未在柴油机公司的富余人员分流申请表中做出选择，柴油机公司也暂时未安排工作任务给胡兵。 2019年2月12日，柴油机公司向胡兵送达《转岗培训通知书》，载明“经你原所在部门和公司人力资源部门通知，你至今尚未办理任何分流安置手续，现再次以书面形式通知你本人，请于2019年2月12日至2019年2月15日上班期间到公司人力资源部门办理相关安置书面手续，逾期不办理者将被视为放弃享受分流安置待遇，公司另将提供岗位，通过集中组织培训、测试竞岗等流程，重新上岗”；胡兵在收到该通知书后书面回复柴油机公司，要求继续履行劳动合同，希望公司考虑胡兵的专业技能合理安排岗位，但不同意公司降低胡兵的工资待遇。 2019年3月1日，柴油机公司向胡兵送达《劳动合同续签意向选择表》，告知胡兵双方劳动合同将于当月底到期，胡兵符合签订无固定期限劳动合同的条件，要求胡兵选择续签劳动合同的意向类型。胡兵于3月5日回复柴油机公司，选择签订无固定期限劳动合同，要求公司依据其职业技能安排合理的工作岗位，且续签劳动合同后的工资福利待遇不能低于之前。 柴油机公司支付胡兵2019年1月工资4345.92元、2019年2月工资1616.17元。2019年3月5日，胡兵向柴油机公司发出《关于对公司违法降低我工资标准的通知函》，不认可柴油机公司对其的派停，要求柴油机公司补足其2019年2月的工资。2019年3月8日，柴油机公司回复胡兵，称因胡兵所属的6455柴油机事业部生产任务不足，公司依据《南通柴油机股份有限公司富余人员停工派休实施方案》对胡兵进行派停，派停期间支付胡兵工资金额符合法律规定，公司依据胡兵对《劳动合同续签意向选择表》的回复，同意与胡兵签订劳动合同，并准备将胡兵调往金工车间数控加工操作岗位工作，薪金按照金工车间同岗位工时结算办法同工同酬，要求胡兵3月11日至金工车间报到。2019年3月10日，胡兵回复柴油机公司，表示公司在金工车间的岗位生产任务严重不足的情况下仍安排胡兵至该岗位且薪金按工时结算，表明公司没有保持胡兵工资标准及福利待遇不变，有变相逼迫胡兵离职的情形，若公司能保持调岗后工资标准及福利待遇不变则愿意服从公司安排。 2019年3月13日，柴油机公司发出调令调动胡兵的工作岗位为金工车间数控操作岗位。胡兵于3月15日回复柴油机公司称，公司无故降低其2月的工资标准，且未与其就转岗后的工资标准达成一致，该调令属于滥用用工管理权，并告知公司其已于3月11日申请劳动争议仲裁解决与公司的纠纷。 另查明，胡兵申请劳动仲裁请求为：1.按照《劳动合同法》第三十八条的规定解除与柴油机公司的劳动关系；2.要求柴油机公司支付解除劳动合同的经济补偿金185700元；3.要求柴油机公司补足2019年2月份的工资差额2784元；4.要求柴油机公司按照原工资标准缴纳2019年2月的社会保险、公积金。仲裁庭审中，胡兵当庭增加四项仲裁请求：1.要求柴油机公司补足2019年3月份工资差额2784元及2019年2月、3月的交通补贴各150元；2.要求柴油机公司按照原工资标准缴纳2019年3月的社会保险、公积金；3.要求柴油机公司支付2019年10.5天的年休假工资6000元；4.要求柴油机公司加付一倍经济补偿金的赔偿金。对于胡兵在劳动仲裁庭审中增加要求柴油机公司补足2019年3月份工资差额2784元及2019年10.5天的年休假工资6000元的仲裁请求，劳动仲裁委依据《劳动人事争议办案规则》第四十四条之规定，以胡兵未在举证期限内提出增加仲裁请求为由，未予以处理，告知其另行申请仲裁。 一审法院认为，劳动争议发生后，当事人一方可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提出诉讼。人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。胡兵要求确认柴油机公司于2019年3月28日解除与胡兵的劳动合同关系违法、判令柴油机公司支付胡兵违法解除劳动合同的赔偿金371400元的两项诉讼请求在劳动仲裁中并未提出，胡兵要求柴油机公司补足2019年3月的工资差额、支付其未享受的10.5天年休假工资6000元的诉讼请求，系在劳动仲裁举证期限届满后增加，劳动仲裁委以此为由告知胡兵应另行申请劳动仲裁。故胡兵的该几项诉讼请求并未经过仲裁前置程序，且与其在一审中的诉讼请求不具有不可分性，其应先就该几项诉讼请求另行申请劳动仲裁，故对于胡兵的该几项诉讼请求一审法院不予理涉。 用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。柴油机公司因企业产品市场订单数量下降制定了《南通柴油机股份有限公司富余人员停工派休实施方案》，并从2019年1月10日起将胡兵等人列为富余人员实行派休，暂时未再安排胡兵工作任务，柴油机公司支付胡兵2019年1月工资4345.92元，胡兵对此未提出异议，柴油机公司支付胡兵2019年2月工资1616.17元亦不低于当月南通市最低工资标准的80%，故柴油机公司支付胡兵2019年2月工资符合法律强制性规定，一审法院对于胡兵要求柴油机公司补足2019年2月工资的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《江苏省工资支付条例》第三十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条之规定,判决：驳回原告胡兵的全部诉讼请求。案件受理费5元（已减半），由胡兵负担。 对原判认定的事实，本院经审查后予以确认。 另查明，胡兵1990年11月起在柴油机公司工作，其2019年应休年假天数为15天，其自认休假2.5天可予扣除；根据胡兵提供的银行账，其2018年2月2019年1月期间的月平均工资为4478.50元。胡兵确认其主张赔偿金及经济补偿金。 本案二审中争议焦点：1.上诉人胡兵要求被上诉人柴油机公司支付其解除劳动合同赔偿金、经济补偿金，应否支持？2.上诉人要求被上诉人补足2019年2月、3月工资差额5568元，应否支持？3.上诉人要求被上诉人支付其10.5天年休假工资6000元，应否支持？ 本院认为：关于争议焦点1，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位在制定决定有关涉及劳动者切身利益的规章规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。对直接涉及劳动者利益的规章制度和重大事项决定应当公示，或者告知劳动者。本案柴油机公司因自身经营困难原因，决定实施定岗定员，分流富余人员。在制订《富余人员停工派休实施方案》中，柴油机公司并未遵照劳动法的规定执行相关要求，未提供证据证明已将方案内容及时告知上诉人胡兵，在双方未协商一致的情况下，该公司直接决定将上诉人胡兵列为富余人员，以“停工派休”的方式强行令其下岗，并从2019年2月开始按最低工资标准发放其工资。尽管上诉人胡兵及时提出异议，多次向柴油机公司提出诉求，要求保持其原有工资待遇，但柴油机公司并未尊重胡兵的合理诉求。在此情况下，上诉人胡兵申请劳动仲裁，要求解除劳动关系并主张经济补偿金等，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项、第二项及第四项之精神，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》实施前，对劳动者因用人单位原因而提出辞职的，我国劳动法并未规定用人单位支付经济补偿金。上诉人胡兵自1990年11月在被上诉人单位工作，其经济补偿金应自2008年1月1日即《中华人民共和国劳动合同法》施行之日起计算，金额为51502.75元（4478.50×11.5）。本案双方劳动关系的解除系上诉人胡兵首先提出，被上诉人柴油机公司核实情况后同意解除劳动关系。据此，不存在被上诉人柴油机公司违法解除劳动合同的情形。上诉人胡兵要求被上诉人柴油机公司支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实和法律依据。胡兵认为计算补偿金的基数为其应发工资，但未主张其应发工资金额并提供证据。 关于争议焦点2，上诉人柴油机公司制订的《富余人员停工派休实施方案》，制订程序及部分内容与劳动法精神不符，在未与上诉人胡兵协商一致意见的情况，该公司通过“停工派休”的方式强令胡兵停工放假，并按最低工资标准发放其工资，侵犯了胡兵合法权益。胡兵陈述其在离职前均正常到公司上班，并提供《请假（调休）凭证》证明，胡兵主张柴油机公司应补发其工资差额5568元，本院照准。 关于争议焦点3：上诉人胡兵主张10.5天年休假工资6000元。经查，上诉人胡兵工作满十五年，其2019年应休年假天数为15天，其2019年实际工作3个月，自认已休2.5天可予以抵扣。柴油机公司2019年并未安排胡兵休年假，故应向胡兵补发未休年假工资772.16元【4478.50÷21.75×（15÷12×3-2.5）×3】。 综上所述，上诉人胡兵的部分上诉理由成立，一审判决不当，应当依法改判。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项、第二项、第四项、第四十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销南通市崇川区人民法院（2019）苏0602民初3077号民事判决。 二、南通柴油机股份有限公司于本判决生效后十日内一次性支付胡兵工资差额5568元、年假工资772.16元、经济补偿金51502.75元，合计57842.91元。 三、驳回胡兵的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元（已减半）、二审案件受理费10元，由南通柴油机股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  徐 烨 审 判 员  钱泊霖 审 判 员  王吉美 二〇一九年十二月三十一日 法官助理  祁纪运 书 记 员  周筱雯