新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院刑 事 判 决 书(2019)新0106刑初47号公诉机关乌鲁木齐市头屯河区人民检察院。被告人袁国祥（曾用名：袁同祥），男，1995年11月8日出生于甘肃省武威市，汉族，小学文化程度，无固定职业，捕前住重庆市九龙坡区。2018年6月22日因涉嫌诈骗罪被乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局刑事拘留，同年7月26日经乌鲁木齐市头屯河区人民检察院批准逮捕，次日由乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局执行逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。辩护人陆金勇，重庆乾力律师事务所律师。乌鲁木齐市头屯河区人民检察院以乌头检公诉刑诉[2019]第45号起诉书指控被告人袁国祥犯诈骗罪、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2019年6月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2019年7月24日、2019年12月17日公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市头屯河区人民检察院指派检察员丁学艺出庭支持公诉，被告人袁国祥及其辩护人陆金勇到庭参加诉讼。在诉讼过程中，乌鲁木齐市头屯河区人民检察院于2019年8月23日建议本院对案件延期审理。现已审理终结。公诉机关指控，2017年4月至2018年6月期间，被告人袁国祥通过其微信朋友圈，发布开通4G网络、办理“微粒贷”、提升支付宝“花呗”、“借呗”额度、售卖手机定位软件、办理学历证书等虚假信息，待通过微信收取被害人相关费用后将被害人微信拉黑，被告人袁国祥共计骗取58名被害人人民币38850元，所得赃款全部用于个人消费。2017年6月至2018年5月期间，被告人袁国祥在其朋友圈发布出售淫秽视频的广告信息，以每个视频4元、5元的价格，向他人贩卖、传播淫秽视频2400余次，非法获利人民币10172.29元，所得赃款全部用于个人消费。公诉机关就上述指控，当庭宣读并出示的证据有：物证、指定管辖决定书、常口信息、到案经过、微信转账记录、微信二维码图片、部分聊天记录、被害人于某、何某某、毛某等58名被害人的报案材料及陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、电子证据光盘2张、腾讯微信转账记录电子光盘1张、同步录音录像光盘5张等。公诉机关认为，被告人袁国祥以非法占有为目的，骗取他人人民币38850元的财物，属数额较大；以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端贩卖、传播淫秽视频16个，非法获利人民币10172.79元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百六十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、贩卖、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。同时建议对被告人袁国祥犯诈骗罪在有期徒刑二年至三年幅度内判处刑罚，并处罚金。被告人袁国祥对公诉机关指控诈骗罪的犯罪事实无异议，提出对于收取被害人金某、王某某500元、1000元人民币的事实认可，但认为其收取金某、王某某的费用不属于诈骗，属于民事纠纷；对贩卖、传播淫秽物品牟利罪的事实有异议，提出其没有贩卖或传播淫秽物品2400余次，也没有获利1万余元，恳请法庭公正判决。辩护人提出以下辩护意见：1、被害人王某某、金某与被告人袁国祥之间是民事纠纷，不构成诈骗罪，不应作为犯罪来处理；2、公安机关核实的淫秽物品数额为16个，未达到20人的立案标准，且被告人袁国祥供述其出售100余次左右，单价4元至5元不等，但获利总额为4000、5000元，明显存在矛盾，且仅有被告人的自我供述，没有购买者的陈述，无法确认被告人的行为是否达到刑法规定的立案标准，因此公诉机关指控袁国祥犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的证据不足。经审理查明，一、2017年7月至2018年6月期间，被告人袁国祥通过其微信朋友圈发布开通4G网络、办理“微粒贷”、提升支付宝“花呗”、“借呗”额度、售卖手机定位软件、办理学历证书等虚假信息的方式实施下列诈骗行为：1、2017年7月1日，被害人何某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的办理“微粒贷”的虚假广告信息后，为办理“微粒贷”通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付500元，被告人袁国祥收取500元后将被害人何某拉入微信黑名单；2、2017年7月13日，被害人唐某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的出售商品的虚假广告信息后，为购买商品通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付400元，被告人袁国祥收取400元后失去联系；3、2017年7月25日，被害人杨某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的出售微信定位软件的虚假广告信息后，为购买微信定位软件通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取200元后将虚假的微信定位软件发货给被害人杨某；4、2017年7月31日，被害人布某1通过微信软件与被告人袁国祥添加为微信好友，被告人袁国祥向被害人布某2推荐定位软件，被害人布某1为购买定位软件通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取被害人布某1200元后将被害人拉入微信黑名单；5、2017年8月3日，被害人方某通过微信软件添加被告人袁国祥为微信好友后，从被告人袁国祥处得知可以办理信用卡提额业务，被害人方某为了办理信用卡提额业务通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付150元，被告人袁国祥收取150元后将被害人方某从微信好友中删除；6、2017年8月4日，被害人冉某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的办理小额贷款的虚假广告信息后，为办理小额贷款通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取200元后失去联系；7、2017年8月11日，被害人肖某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈内发布的出售商品的虚假广告信息后，为购买商品通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付商品费用200元，被告人袁国祥收取200元后将被害人肖某拉入微信黑名单；8、2017年8月15日，被害人洪某与被告人袁国祥微信聊天中得知被告人袁国祥可以开通“借呗”并提升额度，被害人洪某为了开通“借呗”并提升额度通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取200元后将被害人洪某从微信好友中删除；9、2017年8月20日，被害人樊某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的出售定位软件的虚假广告信息后，为购买定位软件通过支付宝的方式向被告人袁国祥支付400元，被告人袁国祥收取400元后将被害人樊某拉入微信黑名单；10、2017年8月30日，被害人高某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其朋友圈内发布的出售定位软件的虚假广告信息后，为购买定位软件通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取200元后失去联系；11、2017年9月1日，被害人杨某通过微信软件添加被告人袁国祥为微信好友后，从被告人袁国祥处得知出售游戏外挂，并为购买游戏外挂通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付838元，被告人袁国祥收取838元后将被害人杨某从微信好友中删除；12、2017年9月2日，被害人许某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的出售定位软件的虚假广告信息后，为购买定位软件通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取200元后将被害人许某从微信好友中删除；13、2017年9月6日，被害人林某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的出售微信定位软件的虚假广告信息后，为购买微信定位软件通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付600元，被告人袁国祥收取600元后将被害人林某拉入微信黑名单；14、2017年9月10日，被害人廖某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的出售香烟的虚假广告信息后，为购买香烟通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付340元，被告人袁国祥收取340元将被害人廖某拉入微信黑名单；15、2017年9月10日，被害人周某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的办理移动4Ｇ卡的虚假广告信息后，为购买移动4Ｇ卡通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取200元后将被害人周某从微信好友中删除；16、2017年9月15日，被害人曾某通过微信软件与被告人袁国祥添加为微信好友，被告人袁国祥谎称能够办理“微粒贷”为由通过微信转账的方式收取被害人曾某人民币400元后将被害人曾某拉入微信黑名单；17、2017年9月27日，被害人于某看到被告人袁国祥通过其“×××”的微信号码向其微信朋友圈发布的出售无线ＷＩＦＩ发射器的虚假广告信息后与其联系，并将协商好的商品价格300元通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付，被告人袁国祥收取300元后失去联系；18、2017年10月16日，被害人陈某某看到被告人袁国祥通过微信账号“×××”向其微信朋友圈发布的出售微信定位软件的虚假广告信息后，为购买定位软件通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取被害人陈某某200元后将陈某某拉入微信黑名单；19、2017年10月22日，被害人任某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的出售商品的虚假广告信息后，为购买衣服通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付1050元，被告人袁国祥收取1050元后将被害人任某从微信好友中删除；20、2017年10月26日，被害人成某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的出售雪茄烟的虚假广告信息后，为购买雪茄烟通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付150元，被告人袁国祥收取150元后将被害人成某从微信好友中删除；21、2017年10月27日，被害人张某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的出售手表的虚假广告信息后，为购买手表通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付165元，被告人袁国祥收取165元后将被害人张某拉入微信黑名单；22、2017年11月，被害人毛某通过微信朋友推荐的“爱奇商贸”微信名片将被告人袁国祥添加为微信好友，被告人袁国祥谎称其能办理“微粒贷”、支付宝“花呗”、“借呗”业务；2018年6月9日，被告人袁国祥以给被害人毛某办理“微粒贷”业务需要手续费为由，先后骗取被害人毛某2400元后将被害人毛某拉入微信黑名单；23、2017年11月3日，被害人陶某通过微信公众平台看到被告人袁国祥发布的办理“微粒贷”的虚假广告信息后，将被告人袁国祥添加为微信好友，并为办理“微粒贷”通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付245元，被告人袁国祥领取245元后将被害人陶某拉入微信黑名单；24、2017年11月12日，被害人耿某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的办理身份证的虚假广告信息后，为办理身份证通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付350元，被告人袁国祥收取350元后将被害人耿某拉入微信黑名单；25、2017年11月15日，被害人尹某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的出售手表的虚假广告信息后，为购买手表通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付240元，被告人袁国祥收取240元后失去联系；26、2017年11月22日，被害人张某某看到被告人袁国祥通过朋友圈发布的可以办理所有证件的虚假广告信息后，为办理居住证通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付500元，被告人袁国祥收取500元后将被害人张某某从微信好友中删除；27、2017年11月26日，被害人孙某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的出售手表的虚假广告信息后，为购买手表先后通过微信红包的方式支付900元，被告人袁国祥收取900元后失去联系；28、2017年12月28日，被害人陈某通过微信软件与被告人袁国祥聊天中得知被告人袁国祥可以办理“微粒贷”，被害人陈某为办理“微粒贷”通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付300元，被告人袁国祥收取300元后将被害人陈某拉入微信黑名单；29、2018年2月22日，被害人贺某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的出售定位软件的虚假广告信息后，为购买定位软件通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付220元，被告人袁国祥收取220元将被害人贺某从微信好友中删除；30、2018年3月20日，被害人谢某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈发布的出售商品的虚假广告信息后，为购买电棍通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付500元，被告人袁国祥收取被害人谢某500元后将被害人谢某拉入微信黑名单；31、2018年3月23日，被害人杜某看到被告人袁国祥通过微信账号“×××”向其微信朋友圈发布的办理“微粒贷”业务的虚假广告信息后，为办理贷款通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付300元，被告人袁国祥收取被害人杜某300元后将杜某拉入微信黑名单；32、2018年3月22日，被害人陆某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的办理“微粒贷”的虚假广告信息后，为办理“微粒贷”通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付940元，被告人袁国祥收取陆某940元后将陆某拉入微信黑名单；33、2018年3月24日，被害人杨某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的办理摩托车驾驶证的虚假广告信息后，为办理摩托车驾驶证通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付800元，被告人袁国祥收取杨某800元后将杨某拉入微信黑名单；34、2018年3月30日，被害人杨某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈发布的出售商铺的虚假广告信息后，为购买弹弓通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付100元，被告人袁国祥收取被害人杨某100元后将被害人杨某加入微信黑名单；35、2018年3月30日，被害人马某看到被告人袁国祥通过微信朋友圈发布的办理证件的虚假广告信息后，为办理高中毕业证书通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取200元后失去联系；36、2018年4月1日，被害人王某某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的充话费的虚假广告信息后，为充话费通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付100元，被告人袁国祥收取100元后将被害人王某某拉入微信黑名单；37、2018年4月10日，被害人尼某某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的出售手表、皮带等商品的虚假广告信息后，为购买定位软件通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付285元，被告人袁国祥收取被害人尼某某285元后将尼某某拉入微信黑名单；38、2018年4月10日，被害人托某通过微信软件添加被告人袁国祥为微信好友后，从被告人袁国祥处得知可以办理“微粒贷”，被害人托某为办理“微粒贷”通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付400元，被告人袁国祥收取400元后将被害人托某入微信黑名单；39、2018年4月12日，被害人王某某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈内发布的开通支付宝“蚂蚁借呗”、“微粒贷”、办理移动4G业务的虚假广告信息后，为办理“微粒贷”业务通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付2200元，被告人袁国祥收取2200元款项后将被害人王某某拉入微信黑名单；40、2018年4月22日，被害人董某在微信群中看到被告人袁国祥发的办理信用卡的虚假广告信息后与被告人袁国祥添加为微信好友，并为办理信用卡通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付1700元，被告人袁国祥收取1700元后失去联系；41、2018年4月23日，被害人陈某看到被告人袁国祥通过朋友圈发布的开通4G网络的虚假广告信息后，为开通4G网络通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付400元，被告人袁国祥收取400元后将被害人陈某拉入微信黑名单；42、2018年4月29日，被害人靳某通过微信软件与被告人袁国祥添加为好友，被告人袁国祥谎称能够办理贷款为由通过微信转账的方式收取被害人靳某400元后将靳某从微信好友中删除；43、2018年5月2日，被害人王某某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的开通4G网络的虚假广告信息后，为开通4G网络通过微信二维码支付的方式向被告人袁国祥支付500元，被告人袁国祥收取500元失去联系；44、2018年5月6日，被害人牛某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的开通4G网络的虚假广告信息后，为开通4G网络先后通过微信扫码支付、微信红包的方式向被告人袁国祥支付280元，被告人袁国祥收取牛某280元后将牛某拉入微信黑名单；45、2018年5月7日，被害人罗某通过微信群看到被告人袁国祥发布的充值200元话费送300元，50元可以开通4G网络的虚假广告信息后将被告人袁国祥添加为微信好友，并为充值200元话费及开通4G网络通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付250元，被告人袁国祥收取250元后将被害人罗某拉入微信黑名单；46、2018年5月9日，被害人吴某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈发布的办理“微粒贷”业务的虚假广告信息后，为办理“微粒贷”通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付2000元，被告人袁国祥收取吴某2000元后失去联系；47、2018年5月20日，被害人张某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈内发布的开通4G网络的虚假广告信息后，为开通4G网络通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付80元，被告人袁国祥收取被害人张某80元后失去联系；48、2018年5月22日，被害人张某某通过微信群看到被告人袁国祥发布的开通4G网络的虚假信息后添加被告人袁国祥为微信好友，并为开通4G网络通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付100元，被告人袁国祥收取被害人张某某100元后将被害人张某某拉入微信黑名单；49、2018年5月28日，被害人王某某通过朋友得知被告人袁国祥可以办理贷款便通过微信软件添加被告人袁国祥为微信好友，并为办理贷款通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付手续费800元，被告人袁国祥收取被害人王某某800元后失去联系；50、2018年5月31日，被害人张某某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈发布的充话费送话费的虚假广告信息后，为充话费通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付100元，被告人袁国祥收取被害人张某某100元后失去联系；51、2018年6月2日，被害人张某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈发布的出售软件的虚假广告信息后，为购买软件通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付600元，被告人袁国祥收取被害人张某600元后失去联系；52、2018年6月5日，被害人何某某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈内发布的出售望远镜的虚假广告信息后与其联系，并将协商好的商品价格50元通过微信转账及微信扫码的方式向被告人袁国祥支付，被告人袁国祥收取50元后失去联系；53、2018年6月7日，被害人王某某看到被告人袁国祥通过微信名“爱奇商贸”的微信账户向其微信朋友圈发布的办理身份证的虚假广告信息后，为办理身份证通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付230元，被告人袁国祥被害人王某某收取230元后失去联系；54、2018年6月7日，被害人关某与被告人袁国祥通过微信软件聊天得知被告人袁国祥可以办理电信充值200元话费送300元话费，并赠送开通4Ｇ网络业务后，通过微信转账的方式向被告人袁国祥支付200元，被告人袁国祥收取200元后将被害人关某拉入微信黑名单；55、2018年6月11日，被害人王某看到被告人袁国祥通过微信账号“×××”向其微信朋友圈发布的出售游戏外挂的虚假广告信息后，为购买游戏外挂通过扫微信二维码的方式向被告人袁国祥支付400元，被告人袁国祥收取400元后将被害人王某从微信好友中删除；56、2018年6月18日，被害人荣某看到被告人袁国祥在微信朋友圈内发布的开通4G网络的虚假广告信息后，为开通4G网络通过微信红包的方式向被告人袁国祥支付400元，被告人袁国祥收取400元后将被害人荣某拉入微信黑名单。二、2017年7月，金某与被告人袁国祥经人介绍认识，并于2017年9月30日为了与袁国祥一起做手机生意通过微信转账的方式向袁国祥支付5000元，袁国祥收取5000元后未将手机发货给金某，也未将5000元退还金某。三、2015年，王某某通过微信软件添加被告人袁国祥为微信好友，王某某看到被告人袁国祥做微商，为了做代理主动与袁国祥联系，并通过手机支付宝的方式向被告人袁国祥支付代理费1000元，因袁国祥报的价格不合适，利润很低所以王某某一直未从袁国祥处购买商品，之后也未与被告人袁国祥联系。四、2017年6月至2018年5月期间，被告人袁国祥在其朋友圈发布出售淫秽视频的广告信息，以每个视频4元、5元的价格进行出售100余次，并从中牟利。经乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局治安管理大队对被告人袁国祥通过微信软件进行聊天视频进行审查，从被告人袁国祥手机中提取的编号为201806133-Ａ、201806133-Ｂ电子光盘中提取的视频、微信中提取的标有具体价格的图片以及袁国祥通过微信号×××与微信号×××聊天提取的视频，为宣扬淫秽行为、挑动人们的性欲、足以导致普通人腐化堕落、淫亵性的描写性行为、性交及心理感受的内容，属于淫秽出版物。另查明，2018年6月22日，被告人袁国祥经网上追逃在重庆市九龙坡区被重庆市公安局九龙坡区分局石桥铺派出所民警抓获，2018年6月22日至2018年6月25日被告人袁国祥临时羁押于重庆市九龙坡区看守所。案发后，被告人袁国祥退赔全部赃款。上述事实，有下列证据予以证实：1、物证-乐视ＬｅＸ621型号手机1部、黑色“呼死你”设备1台、ＯＰＰＯＲ11Ｓ型号手机1部、Ａ1432型号ｉｐａｄ1台、黑色1ＴＢ型号移动硬盘1个、Ａ1395型号ｉｐａｄ1台、苹果Ａ1530型号ｉｐｈｏｎｅ手机1部、卡号为62×××＊＊的邮政银行卡1张、卡号为62×××＊＊的交通银行卡1张、卡号为62×××＊＊、62×××＊＊的光大银行卡2张、卡号为62×××＊＊、62×××＊＊的工商银行卡2张、手机卡10张，证实侦查机关从被告人袁国祥处搜查出上述物证的事实；2、指定管辖决定书，证实本案经新疆维吾尔自治区公安厅决定，由乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局管辖侦查；3、到案经过，证实2018年6月22日，被告人袁国祥经网上追逃后，在重庆市九龙坡区被办案民警抓获；4、临时羁押证明书，证实被告人袁国祥2018年6月22日至2018年6月25日在重庆市九龙坡区看守所临时羁押；5、人口基本信息，证实被告人袁国祥已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力；6、搜查证、搜查笔录，证实2018年6月22日8时，侦查机关依法对被告人袁国祥居住的重庆市九龙坡区进行搜查。从该室内的卫生间右侧卧室床上搜出ＯＰＰＯ手机1部、乐视手机1部；在窗台发现苹果Ａ1395型号ｉｐａｄ一个；在床上发现Ａ1432型号ｉｐａｄ1个；在窗台发现“呼死你”打电话骚扰设备1台、卡号为62×××＊＊的邮政银行卡1张、卡号为62×××＊＊、62×××＊＊的工商银行卡2张、卡号为62×××＊＊的交通银行卡1张；在客厅沙发上发现苹果Ａ1530型号手机1部、手机卡10张；在客厅发现卡号为62×××＊＊、62×××＊＊的光大银行卡2张；7、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单，证实2018年6月27日，乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局依法将从被告人袁国祥住处搜出的物品予以扣押，并随案移送；8、转账记录以及从腾讯公司调取的交易明细，证实被告人通过微信转账、微信红包的方式分别收取被害人罗某支付的250元、陈某某支付的200元、谢某支付的500元、布某1支付的200元、陆某支付的940元、杨某支付的800元、王某某支付的100元、孙某支付的900元、贺某支付的220元、廖某支付的340元、冉某支付的200元、杜某支付的300元、任某支付的1050元、张某某支付的100元、张某某支付的500元、荣某支付的400元、杨某支付的100元、董某支付的1700元、何某支付的500元、王某某支付的2200元、牛某支付的280元、靳某支付的400元、王某某支付的800元、王某某支付的230元、张某支付的80元、王某支付的400元、高某支付的200元、张某支付的600元、曾某支付的400元、许某支付的200元、陈某支付的300元、唐某支付的400元、尹某支付的240元、张某某支付的100元、肖某支付的200元、周某支付的200元、关某支付的200元、于某支付的300的元、耿某支付的350元、林某支付的600元、毛某支付的2400元、吴某支付的2000元、何某某支付的50元、杨某支付的200元、尼某某支付的285元、成某支付的150元、樊某支付的400元、王某某支付的500元、陶某支付的245元、洪某支付的200元、陈某支付的400元、方某支付的150元、杨某支付的838元、托某支付的400元、张某支付的165元、马某支付的200元、金某支付的5000元、王某某支付的1000元的事实；9、被害人罗某、陈某某、谢某、陆某、杨某等56人的报案材料及陈述，证实被告人袁国祥通过发布虚假广告信息骗取被害人财物的事实；10、金某的报案材料及陈述，证实金某报案称2017年7月其与被告人袁国祥经人介绍认识，聊天过程中发现袁国祥是做微商的，每天收入不错，于是其动心就想跟袁国祥学做微商，后来袁国祥称可以投资跟他一起做手机生意，其于2017年9月30日通过微信转账的方式向袁国祥转账5000元，之后袁国祥以新疆发不了手机为由未给其发货，并称过段时间新疆能邮寄手机就给其邮寄过来为由不给其退钱，后来因为是朋友介绍碍于情面一直没有报案；11、王某某的报案材料及陈述，证实王某某报案称其与袁国祥系在2017年认识的，当时其看到袁国祥在做微商出售一些商品，于是其想做代理就联系了袁国祥，袁国祥要求支付1000元代理费才能一起做微商，并按照发货价拿货，之后其试着从袁国祥处拿货，但价格一直都不合适，利润很低，就一直没有从袁国祥处拿货，再之后也没有和袁国祥联系；12、被告人袁国祥的供述与辩解，证实被告人袁国祥认可其通过微商的方式骗取他人钱财以及以牟利为目的通过微信软件向他人出售淫秽视频100余次进行获利的事实；同时供述称其收取金某5000元后因与金某在发货费用方面发生分歧未将手机发货给金某，其收取王某某1000元后向王某某给过两个厂家的微信号，其不清楚王某某有无拿货；13、淫秽物品审查鉴定书，证实从被告人袁国祥手机中提取的编号为201806133-Ａ、201806133-Ｂ电子光盘中提取的视频、微信中提取的标有具体价格的图片以及袁国祥通过微信号×××与微信号×××聊天提取的视频，为宣扬淫秽行为、挑动人们的性欲、足以导致普通人腐化堕落、淫亵性的描写性行为、性交及心理感受的内容，属于淫秽出版物；14、电子证据检查工作记录及光盘2张，证实被告人袁国祥通过微信软件实施了诈骗他人钱财、贩卖传播淫秽视频的事实；15、视听资料，证实讯问被告人袁国祥时的同步录音录像情况。上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，证据间相互关联，本院予以确认。本院认为，（一）关于定罪。被告人袁国祥以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物人民币26563元，属数额较大，其行为构成诈骗罪。同时被告人袁国祥以牟利为目的，贩卖、传播淫秽物品，其行为构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人袁国祥犯诈骗罪、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人袁国祥一人犯数罪，依法应当数罪并罚。（二）关于金额认定。公诉机关指控被告人袁国祥诈骗金某5000元、王某某1000元的犯罪事实，经查，被告人袁国祥因与金某、王某某合作收取金某、王某某钱款，但能否认定被告人袁国祥收取金某、王某某钱款具有非法占有为目的，只有被告人袁国祥的供述与金某、王某某的陈述，在被告人袁国祥的供述与金某、王某某的陈述不一致，且无其他证据予以佐证，无法确定被告人袁国祥是否具有非法占有为目的的情况下，按照有利于被告人的原则，上述金某、王某某的金额不应作为犯罪金额予以认定，故被告人袁国祥及其辩护人就此问题提出的辩护意见本院予以采纳。公诉机关指控被告人袁国祥诈骗陆某960元、诈骗毛某3400元、何某某350元，经查，被害人陆某、毛某、何某某报案时虽陈述其被骗金额分别为960元、3400元以及350元，但通过从腾讯公司调取的转账记录以及微信聊天记录显示陆某向被告人袁国祥转账的实际金额为940元、毛某向袁国祥转账的实际金额为2400元、何某某向袁国祥转账的实际金额为50元，故被害人陆某被骗金额应认定为940元、被害人毛某被骗金额应认定为2400元、被害人何某某被骗金额应认定为50元。综上，经核实，被告人袁国祥的诈骗金额应认定为26253元。（三）关于量刑。被告人袁国祥归案后，如实供述犯罪事实，积极退赔赃款，对其从轻处罚。（四）意见采纳与否。被告人袁国祥的辩护人提出公诉机关指控袁国祥犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的证据不足的辩护意见，经查，被告人袁国祥以牟利为目的向他人贩卖、传播淫秽物品100余次，虽无法核实其实际获利情况，但贩卖、传播淫秽物品牟利罪的主观方面表现为直接故意，即被告人知道或应道知道是淫秽物品而进行贩卖、传播，同时具有以牟利为目的，不论是否获利，获利多少均不影响构成本罪，只要贩卖的淫秽物品数量达到法律规定的数量即可定罪，因此辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。公诉机关建议对被告人袁国祥犯诈骗罪在有期徒刑二年至三年幅度内量刑，并处罚金的量刑意见偏重，本院予以调整。综上，根据本案的具体事实、量刑情节及造成的社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百六十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人袁国祥犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月22日起至2020年3月21日止；罚金已预缴。)二、作案工具乐视LeX621型号手机1部、黑色“呼死你”设备1台、OPPOR11S型号手机1部、黑色1TB型号移动硬盘1个、苹果A1530型号Iphone手机1部、邮政银行卡1张、交通银行卡1张、光大银行卡2张、工商银行卡2张、手机卡10张依法予以没收；扣押在案与本案无关的A1432型号ipad1台、A1395型号ipad1台依法发还被告人袁国祥。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 祖哈丽努尔祖龙人民陪审员 姜  金  兰人民陪审员 张  玉  荣二〇一九年十二月二十日书 记 员 龙     岑