宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4197号 上诉人（原审被告、反诉原告）：银川市兴庆区世纪幼儿园，住所地宁夏回族自治区银川市。 法定代表人：张爱玲，该园园长。 委托诉讼代理人：褚涛。 委托诉讼代理人：林春玲。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：廖珍友，男，1971年11月12日出生，汉族，住四川省隆昌县。 上诉人银川市兴庆区世纪幼儿园因与被上诉人廖珍友装饰装修合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初13514号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 银川市兴庆区世纪幼儿园上诉请求：1.撤销原判，改判支持上诉人一审的反诉请求；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。一审认为被上诉人实际施工过程中增加了国电幼儿园的外墙工程与事实不符。一、本案中涉及《施工合同》中甲方写明为：“银川市世纪幼儿园、银川市国电世纪幼儿园”。《施工合同》第一条l款中施工范围：“国电幼儿园内墙涂饰工程及大地幼儿园外墙涂饰工程的施工及材料”中“国电幼儿园内墙涂饰工程”系笔误，应为“银川市世纪幼儿园内墙涂饰工程”，而所谓的“大地幼儿园”系对“银川国电世纪幼儿园”的别称，合同中约定对两所幼儿园进行装修，实际施工范围为“银川市世纪幼儿园内墙涂饰工程及银川国电世纪幼儿园外墙涂饰工程的施工及材料”，也就是在《工程计算单》中确认的工程范围及工作量。本施工合同履行过程中没有增加任何施工内容。二、上诉人拒绝付款是因为被上诉人存在逾期交工的情况，上诉人要求将逾期违约金与剩余工程款进行抵扣合情合理。三、被上诉人逾期施工，给上诉人造成了严重了经济损失，为此幼儿园推迟了开园，在此期间仍然要支付教师员工的工资，并安排人员对被上诉人未完成的清洁工作又做了大量清扫工作。四、被上诉人在一审过程中恶意虚假陈述，毫无根据地虚构了所谓增加工程量的说法，请求二审法院追究其虚假陈述扰乱法律秩序的行为。综上，请求支持上诉人的上诉请求。 被上诉人廖珍友辩称，上诉人的上诉请求及事实和理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 廖珍友向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告拖欠工程款27201元；2.判令被告支付拖欠工程款的利息272元；3.本案诉讼费由被告承担。 银川市兴庆区世纪幼儿园提出反诉请求：1.判令反诉被告支付延迟完工违约金45000元；2.反诉被告应负担案件全部诉讼费。 一审法院认定事实：2018年7月31日，原、被告签订《施工合同》，约定：“甲方：银川市世纪幼儿园，乙方：廖珍友；甲方将银川市世纪幼儿园、银川市国电幼儿园内墙及外墙装修，发包给乙方施工；第一条、施工范围（工程内容、涂料品牌、色号）：1、国电幼儿园内墙涂饰工程及大地幼儿园外墙涂饰工程的施工及材料；……第三条、质量保证体系（1）此工程内墙及外墙因在正常使用情况下质保24个月（认为损坏和漏水不在维修范围）……第四条、付款：本工程内墙涂饰单价为23㎡/元，外墙涂饰63㎡/元；2018年7月3日，甲方付乙方工程款伍万元整，乙方内墙粉刷完毕验收合格，付工程款伍万元整，甲、乙双方共同确认工程量及总价后，甲方再付乙方工程总造价的40%（余款为减去前期预付壹拾万元整的款项，工程总造价的60%，甲方在一年内按月平均分摊付清）；第六条、工期要求：甲方要求乙方在2018年8月13日内完成，乙方务必在甲方规定的工期内向甲方交付甲方认为合格的工程。如乙方未按照甲方要求的时间节点完成施工，甲方要对乙方进行延误每日5000元经济处罚并索赔工期；甲方：银川市兴庆区世纪幼儿园，负责人：乔赟虔，乙方：廖珍友。”2019年6月24日，经双方结算，原告财务人员出具结算单一份，载明：“廖珍友，粉刷、油漆，财务付：1.2018.8.1,5万，石嘴山，2.2018.9.19,2万，工行……共计：212303元，已付176035元，余：36268元。”原告在下方签字确认。另，结算单中注明：“2019年8月31日全部付清。褚涛，2019.6.24”。原告称褚涛系该园园长，对该证据无异议。2019年6月27日，被告支付原告9067元。另，被告提交的2018年8月20日的视频资料显示，幼儿园内外墙仍在施工。现原、被告就涉案款项产生争议，故原告诉至法院，请求判如所请。 一审法院认为，原、被告签订的《施工合同》依法成立并生效，双方均应恪守遵从。2019年6月24日，原、被告就合同价款进行了结算，并约定了付款期限。该结算单系双方对合同权利、义务的清算和确认，确定的最终价款为36268元，予以确认。扣减被告已付的9067元，下剩27201元，被告应予支付。双方约定于2019年8月31日结付欠款，截止原告起诉之日，付款期限尚未届满，原告主张该期间的利息损失，无合同依据，不予支持。另，合同约定施工范围为“国电幼儿园内墙涂饰工程及大地幼儿园外墙涂饰工程的施工及材料”，但实际施工过程中，增加了国电幼儿园的外墙工程。现被告主张原告支付逾期完工违约金，对此原告称因被告要求增加该项施工，才致工期超出合同约定，双方结算时已经认可不再追究违约责任，故对此提出异议。合同履行过程中，经当事人协商一致，可以变更合同。本案中，实际施工项目超出了合同约定范围，合同已经发生变更，而双方在结算时未主张逾期完工违约金，该结算单应系双方对合同权利、义务的最终清算，现被告再行主张逾期违约金，其抗辩意见及反诉主张不符合证据事实，不予采信。依照《中华共和国民事诉讼法》第八条、第七十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决： 一、被告（反诉原告）银川市兴庆区世纪幼儿园于判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告廖珍友）欠款27201元；二、驳回原告（反诉被告）廖珍友的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）银川市兴庆区世纪幼儿园的反诉请求。如果原、被告未按判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计243元，由被告（反诉原告）银川市兴庆区世纪幼儿园承担241元，由原告（反诉被告）廖珍友承担2元；反诉费463元，由被告（反诉原告）银川市兴庆区世纪幼儿园承担。 二审审理中，上诉人未提交证据。 被上诉人提交一份证据：录音光盘一份（2019年8月24日上诉人负责行政的园长褚涛与廖珍友通话录音、2019年8月18日廖珍友与涉案工程项目负责人乔总的录音），欲证明上诉人园长褚涛答应被上诉人于2019年8月31日之前向被上诉人付清剩余工程款36268元。 上诉人对该证据的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不认可。该录音不完整，在录音的前半部分，上诉人提出要扣除总工程款5%作为保修金，2020年8月保修期届满，剩余的17000元在2019年8月31日之前向被上诉人付清。 二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，作为合同一方主体，上诉人银川市兴庆区世纪幼儿园应当清楚自己的名称，在上诉人与被上诉人廖珍友2018年7月31日签订的《施工合同》中，明确施工内容为“国电幼儿园内墙涂饰工程及大地幼儿园外墙涂饰工程的施工及材料”，并没有国电幼儿园的外墙工程的施工内容，上诉人称银川市大地幼儿园系银川市兴庆区世纪幼儿园别称，既没有在合同中注明，也没有证据证明被上诉人知晓此事。上诉人另称合同中施工范围“银川市世纪幼儿园内墙涂饰工程及银川国电世纪幼儿园外墙涂饰工程的施工及材料”系笔误，但未提交证据证实，且上诉人作为合同一方主体，应对合同内容尽到审慎核查义务，故一审认定国电幼儿园的外墙工程属于实际施工过程中增加的工程内容并无不当。增加工程内容，相应工期顺延，上诉人主张逾期完工应当由被上诉人支付违约金的理由不能成立。上诉人要求被上诉人赔偿损失的主张没有事实依据，且系二审增加的请求，故不予处理。 综上所述，上诉人银川市兴庆区世纪幼儿园的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费408.03元，由上诉人银川市兴庆区世纪幼儿园负担。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇一九年十二月十一日 书记员  袁 萍 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。