福建省武平县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0824刑初324号 公诉机关武平县人民检察院。 被告人曾年红（绰号“老鼠”），男，1986年12月30日出生于福建省武平县，汉族，初中文化，务工，住武平县。曾因犯盗窃罪，2014年3月14日被本院判处有期徒刑六个月。现因涉嫌犯诈骗罪，于2018年10月12日被武平县公安局决定刑事拘留，后上网追逃，2019年9月30日被武平县公安局取保候审，同年12月17日经本院决定，同月23日被逮捕，现羁押于武平县看守所。 辩护人李东方，福建天梁律师事务所律师。 武平县人民检察院以武检公诉刑诉（2019）255号起诉书指控被告人曾年红犯诈骗罪，于2019年11月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武平县人民检察院检察员傅雄，被告人曾年红及其辩护人李东方到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2018年9月29日上午，廖某（已被刑事处罚）与被告人曾年红商议后，由被告人曾年红物色好被害人林某，拟对其实施诈赌骗钱。后廖某出资1100元，李某1（已被刑事处罚）垫资400元，向谢某（已被刑事处罚）购买了“赌博专用粉”。同日下午，被告人曾年红将林某骗至武平县梁野山景区游玩。廖某与李某1在该景区“广荣森林人家”饭店预定晚餐后，在该景区“四季果园”附近假装与被告人曾年红、被害人林某偶遇，并邀请林某一同吃晚饭。饭前，廖某将所购买的“赌博专用粉”倒入事先准备的白色塑料瓶中加水溶解，趁林某不备掺入林某喝的米酒中。饭后，被告人曾年红与廖某、李某1邀林某在该饭店一楼包厢以“斗牛”的方式进行赌博。期间，被告人曾年红和廖某、李某1待林某服下的“赌博专用粉”起作用后，通过在“斗牛”时每人多藏一张扑克牌的方式对被害人林某进行诈赌，骗取林某现金1000元、微信及支付宝转账30000元。当晚8时许，被告人曾年红等人与林某一同离开“广荣森林人家”回到武平城区。林某因“赌博专用粉”药效作用，想把输掉的钱赢回来，在邮政储蓄银行柜员机取现金5000元，用农业银行卡取现金9500元，用其妻李某3的光大银行卡取现金1500元。林某还在武平县鸳鸯金楼黄金首饰店刷ＰＯＳ机套取现金5000元。后林某与被告人曾年红及廖某、李某1到武平县“中央公园”社区鸿运商行酒业，进行“斗牛”赌博。被告人曾年红与廖某、李某1又用上述同样的方式进行诈赌，骗取林某21000元，廖某与李某1商量将骗得的钱分14000元给被告人曾年红。后林某又从支付宝网上银行贷款3.8万元，与被告人曾年红及廖某一起到上杭，入住上杭紫金大酒店1008号房，三人在客房内继续以“斗牛”方式进行赌博，被告人曾年红与廖某对林某实施诈赌，骗取林某3.7万元。次日凌晨，林某的药效过后，怀疑廖某对其下药或诈赌，要求被告人曾年红及廖某退款，未果。同年10月1日，林某仍感觉身体不适，便向武平县公安局报警。经武平县公安局现场检测，林某尿液甲基苯丙胺（冰毒）呈阳性。同月5日，被告人曾年红和廖某、李某1的家属共同退赔林某90200元，并取得林某的谅解。被告人曾年红于2019年9月30日在广西壮族自治区南宁市武塘镇向武平县公安局民警投案自首。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、当庭认证的下列证据予以证实：1.书证：户籍证明、违法犯罪前科查证经过、刑事判决书、释放证明书、银行交易明细清单、手机微信、支付宝转账截图、国内宾客登记表、中国邮政储蓄银行吞卡记录单、中国农业银行密码挂失单、支付宝转账电子回单、收条、谅解书等；2.证人证言：证人廖某、李某1、梁某、刘某1、刘某2、李某2、刘某3、邱某、陈某、李某3、谢某的证言；3.被害人陈述：被害人林某的陈述；4.被告人的供述和辩解：被告人曾年红的供述和辩解；5.勘验、检查、辨认笔录：武平县公安局制作的辨认笔录、辨认照片、提取笔录、提取照片等；6.其他证明材料：到案经过等。 公诉机关认为，被告人曾年红伙同他人以非法占有为目的，在“斗牛”赌博过程中通过“出老千”的方式，骗取他人财物，价值共计人民币8.9万元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人自首，依法可从轻处罚；其认罪认罚，依法可从宽处罚；其家属退赔被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚；累犯，应依法从重处罚。建议对被告人判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元。 被告人曾年红对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，自愿认罪认罚，请求法院对其减轻处罚。辩护人李东方对起诉书指控被告人的犯罪事实及定性无异议，提出如下辩护意见：1.被告人自首，依法可从轻处罚；2.被告人自愿认罪认罚，依法可从宽处罚；3.被告人在犯罪中所起作用相对较小，可酌情从轻处罚；4.被告人仅在赌博中赢利，未从廖某、李某1处分得赃款，可酌情从轻处罚；5.起诉书指控的诈骗金额有误，应以生效裁判文书认定的为准；6.被告人家属退赔被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。建议对被告人判处一年以下有期徒刑。 本院认为，被告人曾年红以非法占有为目的，伙同他人在赌博过程中以“出老千”的方式骗取他人财物，共计人民币89000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人曾年红犯罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。公诉机关提供的被害人陈述、被告人供述和辩解、证人证言、银行交易清单等证据可以证实被告人曾年红与廖某、李某1等骗取被害人林某款项89000元的事实，辩护人提出指控数额有误的辩护意见与事实不符，不予采纳。被告人主动向公安机关投案，到案后能如实供述犯罪事实，属自首，公诉机关及辩护人据此建议对被告人依法从轻处罚的意见，予以采纳。被告人认罪认罚，公诉机关及辩护人据此建议对被告人依法从宽处罚的意见，予以采纳。被告人家属替被告人退赔被害人损失并取得谅解，公诉机关及辩护人据此建议对被告人酌情从轻处罚的意见，予以采纳。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，公诉机关据此建议对被告人依法从重处罚的意见，予以采纳。被告人曾年红与廖某商议后主动邀集被害人林某，且全程参与对被害人的诈赌行为，辩护人提出被告人所起作用相对较小的辩护意见与事实不符，不予采纳。综上，结合被告人的犯罪性质、情节、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 被告人曾年红犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月23日起至2021年2月22日止；罚金限于判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  练光红 人民陪审员  肖富华 人民陪审员  李林泉 二〇一九年十二月二十六日 书 记 员  林 静 附： 本判决主要法律依据 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 -6- -5-