新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）新02刑终86号 原公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市乌尔禾区人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶红兵，男，1975年12月6日出生，汉族，大学本科文化程度，原系新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局独山子区分局党委委员、副局长，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。2019年5月16日被新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区监察委员会采取留置措施，2019年7月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。 辩护人葛咏红，新疆天策律师事务所律师。 新疆维吾尔自治区克拉玛依市乌尔禾区人民法院审理的新疆维吾尔自治区克拉玛依市乌尔禾区人民检察院指控被告人叶红兵犯受贿罪、徇私枉法罪一案，于2019年10月30日作出（2019）新0205刑初19号刑事判决。被告人叶红兵不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院指派检察员魏颜依法出庭履行法律监督，上诉人（原审被告人）叶红兵及其辩护人葛咏红到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原判决认定：一、受贿罪犯罪事实：2007年至2019年期间被告人叶红兵利用先后担任克拉玛依市公安局独山子区分局交警大队副大队长、大队长、克拉玛依市公安局独山子区分局党委委员、副局长的职务便利，先后分17次收受张某、余某、范某等5名管理服务对象所送财物共计人民币590000元，为该5人在货物运输方面提供帮助。具体事实如下： 1、2007年至2019年期间，被告人叶红兵以借为名收受个人运输户杨某1现金50000元和价值2000元/张购物卡10张，价值共计人民币70000元。 2、2014年至2018年期间，被告人叶红兵接受新疆维吾尔自治区和布克赛尔县某工贸有限公司实际经营者张某、新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区某商贸有限责任公司实际经营者余某、奎屯某运输有限公司经理李某的请托，先后三次收受张某所送现金220000元、余某所送现金150000元，共计370000元。 3、2017年9月，被告人叶红兵接受山东省青岛市某市政工程有限公司S101省道项目负责人范某的请托，通过新疆生产建设兵团某垦区人民法院工作人员宋某收受范某所送现金100000元。 4、2018年7月至11月期间，被告人叶红兵先后两次收受新疆维吾尔自治区乌苏市巴音沟某采石厂的实际经营者黄某所送现金50000元。 二、徇私枉法罪犯罪事实：2014年至2015年期间，被告人叶红兵利用担任克拉玛依市公安局独山子区分局交警大队副大队长的职务便利，在明知董某、彭某等5人的行为均已涉嫌危险驾驶罪的情况下，徇私情以授意该大队内勤用封存血样检测鉴定报告的方式，帮助该5人逃避刑事追究。具体事实如下： 1、2014年12月24日，董某因醉酒驾驶机动车上路，被独山子区交警大队查获。案发后，董某连续三次前往独山子区交警大队找被告人叶红兵说情，被告人叶红兵念及私情，在明知董某案发时血液酒精含量超过80mg/100ml的情况下，仅让董某向该大队交纳2600元即不予立案处理。 2、2014年12月30日，彭某因醉酒驾驶机动车上路，被独山子区交警大队查获。案发后，彭某的姐夫陈某找到被告人叶红兵说情，被告人叶红兵念及私情，在明知彭某案发时血液酒精含量超过80mg/100ml的情况下，仅让彭某向该大队交纳2600元即不予立案处理。 3、2014年12月30日，景某因醉酒驾驶机动车上路，被独山子区交警大队查获。案发后，景某委托李某1找被告人叶红兵说情打招呼，被告人叶红兵念及私情，在明知景某案发时血液酒精含量超过80mg/100ml的情况下，不予立案处理。后李某1为表示感谢，向被告人叶红兵赠送价值7000元财物。 4、2015年1月19日，王某1因醉酒驾驶机动车上路，被独山子区交警大队查获。案发后，王某1委托付某找到被告人叶红兵说情，被告人叶红兵念及私情，在明知王某1案发时血液酒精含量超过80mg/100ml的情况下，仅让王某1向该大队交纳2600元即不予立案处理。 5、2015年11月28日，王某2因醉酒驾驶机动车上路与他人车辆发生碰撞，被独山子区交警大队查获。案发后，王某2多次找到被告人叶红兵说情，被告人叶红兵念及私情，在明知王某2案发时血液酒精含量超过80mg/100ml的情况下，仅让王某2向该大队交纳2600元即不予立案处理。 另查，被告人叶红兵到案后能够如实供述自己的犯罪事实，并主动向监察机关交待尚不掌握的受贿犯罪的犯罪事实。案发后，被告人叶红兵家人已将全部赃款590000元退还至克拉玛依市监察委员会账户内。 上述事实，被告人叶红兵在庭审过程中亦无异议，并有公诉机关出具的留置决定书、主体身份材料、户籍证明、常住人口信息登记表、人事档案、历次任免职文件、岗位职责、坦白、自首证明、到案经过、借条、银行账户流水等书证、被告人供述与辩解、证人董某、景某、王某2、彭某、王某1、李某1、米某、赵某、付某、孙某、陈某、丁某、代某、卡某、黄某、曹某、杨某1、宋某、李某2、范某、杨某2证言等证据在案予以佐证，足以认定。 根据上述事实和证据，新疆维吾尔自治区克拉玛依市乌尔禾区人民法院作出如下判决：一、被告人叶红兵犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三十万元；被告人叶红兵犯徇私枉法罪，判处有期徒刑五年；数罪并罚，合并执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三十万元。二、被告人叶红兵退缴赃款五十九万元依法予以没收。 被告人叶红兵上诉称：1、对原审法院认定其行为构成受贿罪及徇私枉法罪，无异议。2、原审对其犯受贿罪未减轻处罚错误，量刑明显过重，应当依据罪刑责相一致原则予以减轻处罚。主要理由如下：（1）其系在监察机关尚未掌握其受贿罪的犯罪线索的情况下，主动交代全部犯罪事实，有自首情节，应依法从轻或减轻处罚。（2）其受贿金额虽然达到巨大，但在监察机关调查期间已经予以全部退赃，依据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》相关规定，一审量刑三年明显过重。3、原审对其犯徇私枉法罪以情节严重为由量刑五年，属于适用法律错误。主要理由如下：（1）其辩护人在原审中已经提供相关案例证明该罪名的情节严重不是以次数为依据，而且被徇私的人均属于拘役一至二个月的量刑，没有造成他人财产和人员损害的后果，也没有证据证实因其徇私枉法犯罪在社会上造成的不良影响。（2）其徇私枉法共计5起，仅仅在其中一起徇私枉法案件中，收受被徇私人员的酒、烧鸡及购物卡合计7000元，根据其辩护人在原审中提供的同类型案件，同样具有相同的社会危害性，却未被认定为情节严重。（3）原审认定其上述行为“在本辖区内造成了恶劣影响”，无证据予以证实。综上，请求本院依法对其予以客观公正的量刑并支持上诉人的上诉请求。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。 监督机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院认为，原审认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，上诉人叶红兵的上诉理由不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。为补强证据，监督机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院向本院提交了新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局独山子区分局交警大队出具的证明一份，以证实上诉人叶红兵徇私枉法罪的四起事实均是发生在集中整治期间。 经审理查明，原审认定上诉人叶红兵犯受贿罪、徇私枉法罪的事实清楚，与二审查明的事实一致，相关证据均在原审开庭中当庭出示并质证，本院依法审查合法、有效，因此对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。二审审理期间，上诉人叶红兵及其辩护人葛咏红未提出新的证据。上诉人叶红兵对于监督机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院当庭提交的证据未提出异议，其辩护人认为该证据与本案无关联性。 本院认为，上诉人（原审被告人）叶红兵身为国家机关工作人员，利用先后担任新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局独山子区分局交警大队副大队长、大队长、新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局独山子区分局党委委员、副局长的职务便利，先后分17次收受5名管理服务对象所送财物共计人民币590000元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。上诉人叶红兵在新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局独山子区分局担任交警大队副大队长期间，身为国家公务人员，为徇私情对明知是有罪的人故意包庇不使其受追诉，情节严重，其行为已构成徇私枉法罪，应当判处五年以上十年以下有期徒刑。根据法律规定应当对其所犯的受贿罪、徇私枉法罪数罪并罚。 鉴于上诉人叶红兵在归案后能向司法机关如实供述尚未掌握的其受贿犯罪事实，具有自首情节，可依法从轻或减轻处罚。上诉人叶红兵归案后积极退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。原审在对上诉人叶红兵所犯的受贿罪量刑时已充分考虑其具有的上述法定、酌情处罚之情节，属量刑适当，上诉人叶红兵及其辩护人关于原审对叶红兵犯受贿罪量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 鉴于上诉人叶红兵归案后能够如实供述其徇私枉法的犯罪事实，具有坦白情节，可依法从轻处罚。 监督机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院当庭出示的书证佐证了上诉人叶红兵的供述，证实新疆维吾尔自治区克拉玛依市公安局独山子区分局在每年的12月中旬至次年年初均会在本辖区内开展醉驾专项治理活动。根据该书证，充分证实原审认定上诉人叶红兵徇私枉法罪的五起犯罪事实中有四起发生在醉驾专项整治期间内，对此，上诉人叶红兵无异议，故本院对该证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认，上诉人叶红兵的辩护人关于监督机关新疆维吾尔自治区检察院在二审期间出示的书证与本案无关联性的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 上诉人叶红兵对明知是有犯罪事实需要追究刑事责任的犯罪嫌疑人多次徇私情，其中有四起徇私情的事实发生在本辖区的集中整治期间，并在另外一起中具有收受他人贿赂的行为，影响恶劣，严重侵犯了人民警察的职务廉洁性和执法的公正性，给新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区的交通管理环境带来严重影响，应认定为情节严重，原审对上诉人叶红兵适用情节严重，在五年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度内量刑并无不当，上诉人叶红兵及其辩护人关于叶红兵在徇私枉法罪中具有一般情节，原审认定其构成情节严重属适用法律错误，原审量刑重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。为保护国家工作人员的职务廉洁性不受侵犯，打击刑事犯罪，综合本案的性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 顾   秀   伟 审判员 魏   艳   美 审判员 迪里拜尔买买提 二〇一九年十二月十八日 书记员 孙      娟