重庆市第二中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）渝02行初89号 原告周学品，女，汉族，1949年7月29日出生，住重庆市城口县。 委托代理人刘朝阳，重庆周立太（开州）律师事务所律师。 被告重庆市城口县人民政府，住所地重庆市城口县葛城街道土城路北门口1号，组织机构代码76592825-7。 法定代表人黄宗林，县长。 出庭应诉行政机关负责人滕兴中，副县长。 委托代理人张守贵，重庆渝万（城口）律师事务所律师。 原告周学品请求确认被告重庆市城口县人民政府房屋强拆行为违法一案，于2019年8月29日向本院提起行政诉讼，本院同日立案受理并依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月14日在本院第四审判庭公开开庭审理了本案。原告周学品及其委托代理人刘朝阳，被告重庆市城口县人民政府（简称县政府）法定代表人黄宗林的委托代理人张守贵到庭参加诉讼，被告县政府副县长滕兴中出庭应诉。本案现已审理终结。 原告周学品起诉称，1.原告修建的房屋位于重庆市城口县葛城街道柳杨社区城岚路71号，原告的丈夫廖必文生前一直在为办理相关建设手续奔波。后来，廖必文不幸离世，原告房屋所属区域因重庆市城口县滨河公园路建设工程启动停止办理相关建设手续，原告的房屋因此未能取得房屋所有权证；2.被告作出的城府强拆决[2014]第1号《强制拆除违法建筑决定书》语焉不详，原告在2014年6月9日自行拆除了78平方米房屋，应当认定为已经完成了强制拆除任务；3.被告作出的城府强拆公[2019]第1号《关于强制拆除（回填）违法建筑的公告》关键措辞发生重大变化，应当认定为新的行政行为，被告应当赋予原告陈述、申辩的权利；4.城岚路片区的同类房屋均获补偿，原告的房屋已于2019年6月13日拆除，被告应当给予原告一定的补偿。因此，请求法院判决确认被告拆迁原告房屋的行政行为违法，本案诉讼费由被告承担。 被告县政府答辩称，县政府在2014年5月27日作出的城府强拆决[2014]第1号《强制拆除违法建筑决定书》认定周学品在重庆市城口县葛城街道办事处柳杨社区一社（余顺伦加油站）后修建的建筑物属于违法建筑，事实清楚、程序合法。县政府在2014年5月27日发出城府强拆公[2014]第1号《强制拆除违法建筑的公告》后，原告自行拆除了部分建筑物，县政府出于综合考虑没有强制拆除原告剩余部分的违法建筑。2019年5月14日，为推进滨河公园建设，县政府再次发出城府强拆公[2019]第1号《强制拆除违法建筑的公告》后，原告之子廖玉才出具《房屋拆除承诺书》，承诺将房屋全部腾空交由工作组拆除施工。因此，县政府拆除原告违法建筑的行为合法，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。 被告县政府经法院准许延期提交，并在庭审中举示如下证据： 1.户口证明复印件，证明原告周学品及其关联人员的身份情况； 2.行政处罚决定书及其送达回证、询问笔录、勘验笔录、照片、行政处罚告知书及送达回证复印件，证明县政府对周学品违法修建房屋的行为作出行政处罚决定事实清楚，程序合法。 3.强制拆除违法建筑决定书及送达回证、催告书及其送达回证复印件，证明县政府作出的强制拆除决定事实清楚，程序合法。 4.强制拆除违法建筑的公告、勘验笔录、关于强制拆除（回填）违法建筑的公告及送达回证、现场照片复印件，证明县政府在2014年5月27日作出强拆公告以后，周学品只拆除了78平方米的违法建筑，县政府在2019年5月14日再次作出强拆公告。 5.房屋拆除承诺书、砖块、砂石限时搬迁承诺书、照片复印件，证明廖玉才代表周学品作出的承诺情况； 6.关于拆除周学品违法建筑的情况说明及照片复印件，证明拆除周学品违法建筑得到了周学品及其关联人员的支持。 7.重庆市城乡规划条例，证明强制拆除违法建筑公告的法律依据。 原告对县政府举示的证据质证认为，对证据1的真实性无异议；对证据2-5的真实性、合法性、关联性均有异议；对证据6的真实性无异议，但认为不能达到证明目的；证据7不属于证据。 原告周学品庭审中举示如下证据： 1.律师函复印件，证明本案起诉前，原告委托律师向被告提交了律师函。 2.EMS邮寄单及邮件送达明细原件，证明原告的律师函已经送达给了被告。 3.（城府强拆决[2014]第1号）《强制拆除违法建筑决定书》复印件，证明该决定书语焉不详，周学品有理由推定已完成强拆任务。 4.（城府强拆决[2019]第1号）《关于强制拆除（回填）违法建筑的公告》复印件，证明该公告是一个新的行政行为，应赋予行政相对人陈述、申辩的权利。 5.滨河公园片区入户调查摸底登记表复印件，证明原告有住房719.08平方米。 6.城口县农村居民建房申请表复印件，证明原告之夫廖必文提出过建房申请。 7.2015年11月7日拍摄的拆迁前的照片复印件，证明涉案房屋拆迁前的状态。 8.2015年11月7日拍摄的拆迁时的照片复印件，证明涉案房屋被县政府强制拆除的事实。 9.房屋拆迁承诺书复印件，证明该承诺书没有得到原告的授权，不能被采信。 10.砖块、沙石限时搬迁承诺书复印件，证明该承诺书没有得到原告的授权，不能被采信。 此外，原告在庭审中申请本院调取证据《城口县滨河公园路项目拆迁名录》，申请理由为该证据能够证明与周学品同类型同地段的房屋均得到了拆迁补偿，由于该证据存放于被告处，原告无力提供，故请求法院责令被告举示或依职权调取。 被告对原告举示的证据质证认为，对证据1的真实性和证明目的不予认可；对证据2的真实性无异议，对证明目的不予认可；对证据3、4、9的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的不予认可，对证据5、6、7的真实性、关联性、证明目的均不予认可；对证据8的真实性无异议，对证明目的不予认可；对证据10的真实性无异议，对关联性、证明目的不予认可。 本院对上述经质证的证据认证认为，被告举示的证据1-6，原告举示的证据3、4、7、8、9、10真实、合法，与本案相关联，予以采信。被告举示的证据7系法律规范，不属于证据范畴。原告举示的证据1、2、5、6与本案无关，不予采信。原告申请本院调取的证据《城口县滨河公园路项目拆迁名录》与本案无关，对其调取证据的申请，本院不予准许。 经审理查明，周学品、廖必文夫妇于2011年前后在重庆市城口县葛城街道办事处柳杨社区一社修建了499平方米的房屋，该房屋未依法取得规划审批手续。2014年5月9日，重庆市城口县城乡建设委员会作出城委罚字[2014]第1号《行政处罚决定书》，认定重庆市城口县葛城街道办事处柳杨社区一社居民廖必文（2014年3月已逝）、周学品夫妇于1996年开始在城口县葛城街道办事处柳杨社区一社（余顺伦加油站）后占用河道（国有土地）进行打砖，并于2011年开始在原来打砖的地方违法修建房屋499平方米，于2012年完工，故根据《中华人民共和国城乡规划法》第64条的规定，对周学品作出如下处罚决定：1.罚款12974.00元；2.强制拆除该房屋。限周学品自该处罚决定书送达之日起十五日内履行行政处罚决定。因周学品未在规定的期限内履行行政处罚决定，城口县城乡建设委员会在同年5月23日作出了城委催[2014]第1号《催告书》，责令周学品自催告书送达之日起三日内自行拆除该违法建筑和缴纳罚款12974.00元。城口县城乡建设委员会向周学品发出催告书以后，周学品仍未履行其义务。县政府遂在同年5月27日作出了城府强拆决[2014]第1号《强制拆除违法建筑决定书》，决定依据《重庆市城乡规划条例》第七十七条的规定，对周学品在城口县葛城街道办事处柳阳社区一社（余顺伦加油站）后修建的违法建筑予以强制拆除，并在同日发布了城府强拆公[2014]第1号《强制拆除违法建筑的公告》，责令周学品自公告发布之日起七日内自行拆除其在城口县葛城街道办事处柳阳社区一社（余顺伦加油站）后修建的违法建筑，逾期不自行拆除的，将自本公告发布之日起七日后组织有关部门依法予以强制拆除。《强制拆除违法建筑的公告》发布之后，周学品自行拆除了78.21平方米的房屋。 另查明，2014年至2019年，未经城乡规划主管部门批准，周学品在原有的房屋之下陆续修建了289平方米的地下室。2018年11月7日，城口县城乡建设规划执法大队对周学品的房屋进行了勘验，认定房屋未拆除部分地表建筑面积为421平方米。2019年5月14日，县政府发布了城府强拆公[2019]第1号《关于强制拆除（回填）违法建筑的公告》，责令周学品自公告发布之日起十五日内自行拆除（回填）其在城口县葛城街道柳杨社区一社（中石油加油站南侧）修建的违法建筑421平方米（建筑面积710平方米），逾期未拆除（回填）的，将责成有关部门强制拆除（回填）。2019年6月13日，县政府在周学品腾空房屋以后，强制拆除（回填）了周学品位于城口县葛城街道柳杨社区一社（中石油加油站南侧）710平方米的房屋。原告周学品对此不服，诉至法院请求确认被告拆迁原告房屋的行政行为违法。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。第二十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。依据上述规定，周学品对县政府强制拆除（回填）其房屋的行为不服，具有提起行政诉讼的原告资格，县政府作为强制拆除（回填）原告房屋的行政机关，是本案适格被告。 本案被诉行政行为系县政府在2019年6月13日强制拆除（回填）原告周学品位于城口县葛城街道柳杨社区一社（中石油加油站南侧）710平方米房屋的行为，因此，本案争议的焦点在于，县政府强制拆除（回填）原告周学品房屋的行为是否合法。本案中，县政府依据其在2014年5月27日作出的城府强拆决[2014]第1号《强制拆除违法建筑决定书》，在2019年再次发布城府强拆公[2019]第1号《关于强制拆除（回填）违法建筑的公告》，并在2019年6月13日强制拆除（回填）了周学品的房屋。因此，县政府在2019年实施的强制拆除行为，不能超出城委罚字[2014]第1号《行政处罚决定书》与城府强拆决[2014]第1号《强制拆除违法建筑决定书》中所载的违法建筑的范围。但是，县政府在实施强制拆除行为时，除了强制拆除城委罚字[2014]第1号《行政处罚决定书》中的421平方米的地上建筑物之外，还回填了289平方米的地下建筑。该地下建筑系周学品在县政府于2014年作出《强制拆除违法建筑决定书》以后，在原有的违法建筑之下加修的地下室，未在城委罚字[2014]第1号《行政处罚决定书》与城府强拆决[2014]第1号《强制拆除违法建筑决定书》中所载的违法建筑范围之内，属于新修建的违法建筑物。 依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后,当事人不停止建设或者逾期不拆除的,建设工程所在地县级以上人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”的规定，县政府有权对违法建筑予以强制拆除。但是，依照法定程序行使行政职权是依法行政的基本要义之一。县政府实施强制拆除行为，应当履行相关法定程序。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条第一项规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务；第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条第一款规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定；第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。依据上述规定，对于当事人修建违法建筑的行为，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门应当依法作出相应的行政处理决定。当事人拒不履行行政处理决定，行政机关须履行催告义务，听取当事人的陈述和申辩意见。当事人经催告仍拒不履行行政决定的，行政机关才可作出强制执行决定。行政机关作出强制执行决定后，在实施强制拆除行为之前，还应当依法履行公告程序。本案中，对于周学品违法修建地下室的行为，县政府在没有作出处理决定和强制拆除决定的情况下，在强制拆除违法地上建筑物的同时，一并对周学品违法修建的地下室予以了回填，没有履行前述法定程序，未能依法保障周学品应享有的陈述和申辩权等重要的程序性权利，明显违反法定程序，县政府强制拆除(回填)周学品房屋的行为应当被确认为违法。 综上，县政府强制拆除（回填）周学品房屋的行为应当被认定为违法，原告的诉讼请求应予以支持，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决如下： 确认重庆市城口县人民政府于2019年6月13日强制拆除（回填）原告周学品位于城口县葛城街道柳杨社区一社（中石油加油站南侧）710平方米房屋的行为违法。 案件受理费50元，由被告重庆市城口县人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。 审 判 长  郝伟光 审 判 员  程鸿声 人民陪审员  李忠明 二〇一九年十二月二十日 法官 助理  胡绍娟 书 记 员  谭淋月