福建省漳州市龙文区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0603民初1171号 原告：漳州市益群劳务派遣有限公司，住所地漳州市龙文区新浦东路4号荣昌花园荣昌广场C幢2111号，统一社会信用代码913506030913855156。 法定代表人：林惠丹，职务：总经理。 委托诉讼代理人：许志坤，福建德勇律师事务所律师。 被告：黄祖油，男，1966年7月10日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：李秀玲、余芳妹，福建志昂律师事务所律师。 第三人：长泰县正兴石材有限公司，住所地漳州市长泰县枋洋镇石横村溪乾，统一社会信用代码91350625741654749B。 法定代表人：林金海，职务：总经理。 委托诉讼代理人:刘海龙，男，1959年9月4日出生，汉族，住福建省长泰县，系公司员工。 原告漳州市益群劳务派遣有限公司（下称益群派遣公司）与被告黄祖油、第三人长泰县正兴石材有限公司(正兴石材公司)劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告益群派遣公司的委托诉讼代理人许志坤，被告黄祖油的委托诉讼代理人余芳妹，第三人正兴石材公司的委托诉讼代理人刘海龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 益群派遣公司向本院提出诉讼请求：1、判决益群派遣公司无需支付黄祖油医疗费17889.79元；2、判决益群派遣公司支付黄祖油一次性伤残补助金29916元；3、判决益群派遣公司无需支付黄祖油住院期间护理费21942元；4、判决益群派遣公司支付黄祖油停工留薪期工资7500元。5、判决益群派遣公司无需支付黄祖油经济补偿金2755.5元。事实和理由：2019年4月24日，益群派遣公司与黄祖油之间的争议经漳州市龙文区劳动人事争议仲裁委员会审理并作出，益群派遣公司不服依法向法院起诉。益群派遣公司认为：黄祖油系2017年2月24日入职，月工资为1500元每月。受伤后，正兴石材公司依法向黄祖油支付长泰县医院医疗费，但黄祖油的告知如外地治疗需要申请异地治疗下，无故不申请至外地治疗。同时黄祖油在停工留薪期满后无故不到益群派遣公司处上班。基于上述原因，龙文区劳动人事争议仲裁委员会裁决相关赔偿项目金额明显偏高。为此，根据《合同法》及相关法律的规定，综上，益群派遣公司为维护合法权益，提起诉讼，请支持益群派遣公司的诉讼请求。 黄祖油辩称，一、黄祖油在正兴石材公司工作期间月平均工资为14090元，事故发生前12个月的月平均工资为8274元。黄祖油于2016年10月17日至2017年3月5日在正兴石材公司工作，共计工资发放64286元，每月平均工资为14090元。黄祖油2016年3月6日至2016年10月6日，在宁德市蕉城区山人行竹木专业合作社工作，平均每月工资为5000元，共计工资发放5000元×7个月=35000元。综上，申请人受伤前一年度的平均工资为（35000元＋64286元）÷12个月=8274/月。二、本案事实清楚，益群派遣公司未依法为黄祖油购买社会保险，黄祖油被鉴定为九级工伤，根据法律规定，应当享有医疗费、停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残补助金等工伤待遇，显然益群派遣公司应当对黄祖油因工伤而导致的保险待遇承担相应的赔偿责任。根据《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。1、医疗费。益群派遣公司并未告知黄祖油外地治疗需要申请，且根据《工伤保险条例》第30条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”益群派遣公司没有为黄祖油办理工伤保险，黄祖油垫付了部分费用，因此益群派遣公司应当赔偿相应的医疗费17889.79元既符合法律规定，也合情合理。2、住院期间护理费。根据《工伤保险条例》第33条之第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”黄祖油因工受伤住院期间，益群派遣公司应支付黄祖油护理人员护理费。福建省统计局公布的2017年职工平均年工资69029元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》也都有关于护理费的规定。根据《工伤保险条例》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算申请人的护理费是26099元（统筹地区单位平均工资69029元/年÷365日×138日）。3、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第37条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。根据以上规定，黄祖油的一次性伤残补助金74466元（8274元/月×9个月）。4、停工留薪期工资。《工伤保险条例》第33条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”经鉴定，黄祖油停工留薪期为5个月，益群派遣公司应支付停工留薪期工资70450元。三、益群派遣公司为黄祖油购买社保是益群派遣公司的法定责任，益群派遣公司没有依法为黄祖油购买社保违反《劳动合同法》的规定，黄祖油提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金符合法律规定。根据《中华人民共和国社会保险法》第58条规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”益群派遣公司作为用人单位，应为黄祖油缴纳社会保险费。益群派遣公司没有为黄祖油购买社保，根据劳动合同法第38条、第46条，黄祖油作为劳动者依法享有随时接触劳动并且要求支付经济补偿金的权利，从性质上讲，劳动合同法定解除权属于形成权，解除权人只需要在具备法定解除条件的情况下，即可发生合同解除效力。黄祖油在停工留薪期满后伤情仍未恢复，无法正常工作，且益群派遣公司并未支付任何的工资。且黄祖油已经邮寄了解除合同，并不存在拒不上班的情形。综上，仲裁机构依法依规作出认定，符合法律规定，请求法院驳回益群派遣公司的诉请。 第三人正兴石材公司述称，正兴石材公司2017年12月31日就关闭了，能协商就协商。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下： 益群派遣公司与黄祖油于2017年2月24日签订《劳务派遣劳动合同》，约定合同期限2年，自2017年2月24日起至2019年1月31日止，益群派遣公司派遣黄祖油工作的用工单位为正兴石材公司，从事普工岗位工作，工资1500元等内容。益群派遣公司没有为黄祖油缴纳工伤保险。 2017年3月5日18：00许，黄祖油在更换大切机台的锯片时，锯片从铁钩脱落，身体被脱钩倒下的锯片压伤,正兴石材公司将黄祖油送往福建省长泰县医院住院治疗96天，于2017年6月9日出院，经诊断为胸部闭合性损伤、急性颅脑损伤、背部软组织挫裂伤、上呼吸道感染、右侧上颌窦粘膜下囊肿、双筛窦炎、右臂丛神经损伤等伤情,2017年6月12日至2017年7月24日，黄祖油到中国人民解放军第四七六医院第二次住院治疗42天。黄祖油因工负伤两次治疗共支付医疗费81407.4元，其中长泰县医院住院治疗的费用63517.61元已由正兴石材公司支付。黄祖油所受伤害于2018年1月15日经漳州市龙文区劳动行政部门认定为工伤（漳龙人社认字[2018]文25号)，以漳州市劳动能力等级鉴定委员会于2018年5月28日鉴定为“劳动功能障碍九级，未达部分生活自理障碍，未达辅助器具配置条件，停工留薪五个月”（漳劳鉴[因工2018年第十二期]17号)。 2018年7月17日，黄祖油向正兴石材公司发出《单方解除劳动关系通行书》，提出解除双方劳动关系。 2019年1月23日，黄祖油向漳州市龙文区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、依法裁决自提请仲裁之日解除黄祖油与益群派遣公司的劳动关系；2、依法裁决益群派遣公司、正兴石材公司立即支付医疗费81407.4元，住院伙食补助费6900元，交通费5000元，住宿费5000元，营养费30000元，住院期间护理费26099元，一次性伤残补助金74466元，一次性医疗补助金28762元，一次性就业补助金28762元；3、依法裁决益群派遣公司、正兴石材公司立即支付黄祖油拖欠的停工留薪期工资146146.59元（从2017年3月5日至2018年7月17日止）；4、依法裁决益群派遣公司、正兴石材公司立即支付黄祖油未签订书面劳动合同的11个月的双倍工资154990元（从2018年1月17日至提请仲裁之日）；5、依法裁决益群派遣公司、正兴石材公司为黄祖油缴纳医疗保险费、社会保险费。黄祖油在仲裁庭审时增加仲裁请求：请求益群派遣公司支付经济补偿金28180元。漳州市龙文区劳动争议仲裁委员会于2018年12月20日立案受理后，经审理，于2019年3月6日作出的漳龙文劳仲案[2019]101号《裁决书》，裁决如下：一、益群派遣公司应于本裁决书生效之日起三日内支付黄祖油工伤伤残待遇174861.79元（其中：医疗费17889.79元、一次性伤残补助金49860元、一次性医疗补助金27700元、一次性伤残就业补助金27700元、伙食补助费2070元、住院期间护理费21942元、停工留薪期工资27700元）。二、益群派遣公司应于本裁决书生效之日起三日内支付黄祖油经济补偿金2755.5元。三、正兴石材公司对本裁决书第一项、第二项承担连带责任。四、驳回黄祖油其他仲裁请求。 本院认为，黄祖油系益群派遣公司员工，双方存在劳动合同关系，均应遵守中华人民共和国劳动法律法规。黄祖油于2018年7月17日以正兴石材公司未依法缴纳社保和未支付工伤停工留薪期工资为由要求解除劳动合同关系，可以认定黄祖油与益群派遣公司劳动合同关系于2018年7月17日解除。 《工伤保险条例》第三十条第三款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”黄祖油因工负伤治疗共支付医疗费81407.4元，其中在长泰县医院住院治疗的费用63517.61元已由正兴石材公司支付，黄祖油第二次住院自行垫付的医疗费确认为17889.79元（81407.4元-63517.61元），益群派遣公司辩称黄祖油第二次住院系到统筹地区外，工伤保险基金无法支付，但未就已为黄祖油缴纳工伤保险的提供证据，亦未提供黄祖油拒绝在统筹地区住院治疗的证据，该部分医疗费益群派遣公司应予支付。 黄祖油因工受伤，经鉴定为劳动功能障碍等级九级，益群派遣公司没有为黄祖油缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条:“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第六条第三款：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”黄祖油主张受伤前十二个月工资为8274元/月，但未提供证据，益群派遣公司也未就黄祖油工资举证，黄祖油的工资可以以统筹地区（漳州市）上年度职工平均工资5540元/月作为计算标准。根据《工伤保险条例》第三十七条规定,益群派遣公司应支付黄祖油9个月本人工资的一次性伤残补助金49860元（9个月×5540元/月）。 依照《福建省实施办法》（闽政[2011]80号）第二十六条、第二十七条规定，黄祖油提出仲裁时年龄为52.3岁，漳州市人口平均预期寿命74.08岁，本案人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差为21.78岁，不满一年按一年计算为22岁,劳动功能等级障碍九级的系数为0.2,低于5个月按5个月计算，漳州市上年度职工月平均工资为5540元，故益群派遣公司应支付黄祖油一次性医疗补助金27700元、一次性伤残就业补助金27700元。 依照《工伤保险条例》第三十条第四款、参照《关于的贯彻意见》（漳政办[2012]205号）第二条规定，因工受伤在漳州市辖区内住院的伙食补助费的标准为15元/天，黄祖油累计住院138天，故益群派遣公司应支付黄祖油住院期间伙食补助费2070元。 依照《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，黄祖油因工受伤住院治疗期间，黄祖油未支付黄祖油护理人员护理费，黄祖油未就护理人员的工资举证，可以参照福建省上年度农林牧渔业在岗位职工平均工资标准计算，益群派遣公司应向黄祖油支付住院期间护理费21942元（138天×159元/天）。 依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款规定，黄祖油因工受伤，停工留薪期共5月，可以以5540元/月作为计算黄祖油停工留薪期工资标准，益群派遣公司应向黄祖油支付停工留薪期工资27700元（5个月×5540元/月）；黄祖油要求益群派遣公司支付2017年8月6日至2018年7月17日期间的停工留薪期工资缺乏依据，本院不予支持。 黄祖油于2018年7月17日以未依法缴纳社保和未支付停工工资为由解除与益群派遣公司的劳动合同关系，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项支付经济补偿金的情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”黄祖油2017年2月24日到正兴石材公司工作，双方劳动合同关系于2018年7月17日解除，黄祖油在正兴石材公司工作年限为1年4月24日可以享受经济补偿金1.5月。黄祖油2017年3月5日因工受伤后未到黄祖油、正兴石材公司工作，黄祖油、正兴石材公司也未再支付黄祖油工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款：“……被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。”黄祖油解除劳动关系前十二个月（2017年7月至2018年6月）的工资认定如下：2017年7月在停工留薪期工资为5540元/月，2017年8月至2018年6月工资为1500元/月，黄祖油解除劳动关系前十二个月平均工资为1837元[（5540元/月+1500元/月×11个月）÷12]，故黄祖油可享受经济补偿金2755.5元(1.5月×1837元/月），黄祖油请求经济补偿金28180元，超过2755.5元部分不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定：“……用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”本案中益群派遣公司是用人单位，正兴石材公司是用工单位，双方应承担连带赔偿责任。 黄祖油在本案审理期间认为漳州市龙文区劳动争议仲裁委员会于2019年4月24日作出的漳龙文劳仲案[2019]101号《裁决书》是仲裁机构依法依规作出认定，符合法律规定。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条、第五十八条第二款、第九十二条第二款、《工伤保险条例》第三十条第三款、第四款、第三十三条第一款、第二款、第三款、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条、参照《工资支付暂行规定》第六条第三款、《关于的贯彻意见》第二条规定，判决如下： 一、漳州市益群劳动派遣有限公司与黄祖油之间的劳动合同关系于2018年7月17日解除； 二、漳州市益群劳动派遣有限公司应于本判决生效之日起三日内向黄祖油支付工伤伤残待遇174861.79元（其中：医疗费17889.79元、一次性伤残补助金49860元、一次性医疗补助金27700元、一次性伤残就业补助金27700元、伙食补助费2070元、住院期间护理费21942元、停工留薪期工资27700元）； 三、漳州市益群劳动派遣有限公司应于本判决书生效之日起三日内向黄祖油支付经济补偿金2755.5元； 四、长泰县正兴石材有限公司对本判决书第一项、第二项承担连带责任； 五、驳回漳州市益群劳动派遣有限公司诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由漳州市益群劳务派遣有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 审 判 长  陈梓敬 审 判 员  林斐偲 人民陪审员  刘东满 二〇一九年十二月三日 书 记 员  黄琦瑄 申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。… 第二百三十九条申请执行的期间为二年。… 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。