宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院民事判决书（2019）宁0302民初2296号原告：王某，公民身份号码：×××，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：魏某，系宁夏昊德律师事务所律师。特别授权代理。被告：马某1，公民身份号码：×××，住宁夏回族自治区灵武市。被告：吴某，公民身份号码：×××，住宁夏回族自治区灵武市。被告：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司灵武支公司。负责人：金某。委托诉讼代理人：马某2，系宁夏麟祥律师事务所律师。特别授权代理。原告王某与被告马某1、吴某、中国平安财产保险股份有限公司灵武支公司（以下简称平安财保灵武支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月12日立案受理后，依法适用简易程序审理并于2018年12月11日作出（2018）宁0302民初5805号民事判决书，宣判后原告王某、被告平安财保灵武支公司不服，依法向吴忠市中级人民法院提起上诉。吴忠市中级人民法院经审理于2019年2月27日作出（2019）宁03民终48号民事裁定书，认为在本案中，吴某系马某1雇佣的司机，依据法律规定，吴某在从事雇佣活动中造成王某受伤，承担责任的主体应当是雇主马某1。虽然王某在诉讼中提出由吴某承担赔偿责任、马某1承担连带责任，但该诉讼请求不符合法律规定。一审应予释明当事人是否变更诉讼请求，但一审并未释明。且在二审中，王某提出新的证据足以影响被扶养人生活费的认定。综上，故将本案发回本院重审。本院于2019年3月18日立案受理，依法另行组成合议庭于2019年5月6日在本院第六审判庭公开开庭进行了审理。原告王某及其委托代理人魏某、被告马某1、吴某，被告平安财保灵武支公司委托代理人马某2到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王某向本院提出诉讼请求：1.判令被告马某1赔偿原告各项损失204934.78元，其中：医疗费37481.54元、误工费50752.04元、护理费11400元、住院伙食补助费2300元、必要营养费9000元、伤残赔偿金54306元、辅助器具费470元、交通费500元、鉴定费1000元、病案使用费34元、二次手术费15000元、财产损失2000元、被扶养人生活费10691.20元、精神损失费10000元，以上合计204934.78元；2.判令被告吴某对被告马某1赔偿责任承担连带责任；3.判令被告平安财保灵武支公司在保险责任范围内承担赔偿责任；4.本案诉讼费用由被告马某1承担。事实与理由：原告王某原系吴忠市三联驾校校长，在利通区扁担沟镇关马湖校区上班。2017年7月17日，原告王某上班时，有职工反映一辆重型施工车辆驶入驾校管理的训练道路，原告前去处理。在驾校大门口，原告发现被告吴某驾驶一辆重型施工车辆驶入驾校管理的训练道路，就与被告吴某进行交涉。在交涉过程中，原告王某站在车前方，被告吴某准备驾车离去，不料，被告吴某竟然强行开车，原告王某无处躲避，被迫抓住车辆保险杠，被告吴某猛打方向，将原告王某甩出，车辆压过原告王某左腿，造成左腿腿骨骨折。原告王某报案后，高闸派出所和交警到现场出警。高闸派出所委托鉴定机构进行伤情鉴定，直到2018年6月才作出轻伤鉴定结论。2018年7月，吴忠市公安局利通分局高闸派出所告知原告王某对“07·17”利通区扁担沟镇三联驾校科目二考场西侧大门口故意伤害案”立案，2018年8月13日，该局又通知原告王某，该案以“没有犯罪事实”被撤销。为此，原告依法提起民事诉讼。原告王某受伤后于2017年7月17日至2017年8月9日在吴忠市人民医院住院治疗23天。原告入院诊断为：左侧胫腓骨远端开放性粉碎性骨折，左侧内踝骨骨折，左侧后踝骨骨折，左侧跟骨骨折。出院医嘱：“1.每3天换药一次；2.出院后1月、2月、3月、6月、1年到我科拍片复查，根据复查情况决定是否下地及负重……”2018年5月5日拆除外固定架。原告王某住院花费医疗费34071.82元，另外原告王某还支付门诊费3409.72元，原告王某共计支出医疗费为37481.82元。目前，原告王某尚需进行二次手术，取出内固定钢板，预计费用15000元。2018年6月9日，经吴忠市法庆司法鉴定所对原告王某的伤残程度进行鉴定，作出《王某伤残鉴定及误工期、护理期、营养期评定司法鉴定意见书》，鉴定结论为：王某的伤残程度属于十级伤残，误工期240天，护理期90日，营养期90日。被告马某1系被告吴某驾驶的×××号重型施工车辆的车主，应当承担雇主责任，被告吴某承担连带责任。被告吴某驾驶的货车在被告平安财保灵武支公司投保交强险和商业险。事故发生在保险合同有效期内，且被告吴某向保险公司报案。原告向吴忠市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年6月15日，该局作出工伤认定决定，王某属于工伤。综上所述，为了维护自身合法权益，原告特提起诉讼，请求法院依法公正判决。被告马某1、吴某辩称，对事故发生的时间、原告住院治疗的事实以及经鉴定伤残等级为十级均没有异议。原告陈述的事故发生经过与事实不符。被告吴某并不是将车强行开走的，当时在驾校门口处，原告问被告吴某“谁让你把车开进来的”，被告吴某说了一句“咋化了”之后就右拐驶入了101国道。所以被告吴某并不是强行开车故意致伤原告，而是认为原告已经走开的情况下右拐驶入101国道。对于本次事故，因为驾校的道路是允许社会轻型车辆通过的，也就是说驾校的道路是社会交通道路。另外，被告当时驾驶的车辆没有熄火，而是在缓慢的行进中。据原告的陈述，原告是在101国道和慈善大道1号连接线路上受伤。该事故是一起道路交通事故，故应该由被告平安保险公司承担赔偿责任，不应当由被告马某1、吴某承担责任。被告平安财保灵武支公司辩称：（一）本案案由不属于机动车交通事故责任纠纷。“交通事故”是指车辆在道路上因过错或者意外造成人身伤亡或者财产损失的事件。虽然本案事故发生在驾校道路上，但造成原告王某损害的原因是其扒在涉案车辆的车头，被甩出去，其损害的原因是从车上摔下造成的而非碾压造成的。另外，事发地点在驾校西侧大门口，王某扒在车头拍打车身求救，吴某全然不顾，其主观上明显属故意。不能因吴某不构成犯罪，就推定其主观上属于过错。刑事证据证明标准须达到“事实清楚，证据确凿”，达不到的则“疑罪从无”原则，本案吴某因主观故意达不到刑事案件证明标准，撤销刑事案件。但不能据此推断吴某主观上就是过错或意外。事实上，王某扒在车头被甩出并非碾压，客观上足以证实吴某为了摆脱纠缠恶意开车，主观上明显存在故意。因此，本案不属于交通事故。（二）本案无交警部门的责任认定书或事故证明，无法认定本案为道路交通事故。《道路交通事故处理程序规定》第六十七条规定：“道路交通事故基本事实无法查清、成因无法判定的，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人，并告知申请复核、调解和提起民事诉讼的权利、期限。”本案事故发生后，交警出警，派出所撤销案件后，如果认为本案事故属于交通事故，理应移交交警部门，出具《事故责任认定书》或《交通事故证明》。事实上，公安机关并未采取这种做法，原告王某也未提出此类证据。退一步讲，即便吴某主观上并非故意，则本案还有交通意外事故，各方均无责任的可能。是否属于交通事故还是交通意外事故，交警部门拥有合法界定权，因此本案不能认定为交通事故。（三）王某实为车上人员，保险公司应免责。《机动车综合商业保险条款》第四条规定：“本保险合同中的车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。”本案车辆起步时，王某已爬在车上，成为“车上人员”，车辆行驶过程中，并未发生碰撞，王某自然坠落，非车辆碾压致伤，事故发生的瞬间，身份并未发生转化，保险公司不承担赔偿责任。综上，原告证据不足，不能认定本案为机动车交通事故，保险公司不承担任何责任，应驳回原告的诉求。原告王某为支持其诉讼请求，当庭提交如下证据：证据一、吴利公（高闸）撤案字〔2018〕10006号《撤销案件决定书》（提交复印件）。证明吴忠市公安局利通区分局立案侦查的“07·17利通区扁担沟镇三联驾校科目二考场西侧大门口故意伤害案”，2018年8月13日以“没有犯罪事实”撤销案件。证据二、第373653号住院病案、诊断证明、出院证各一份（均为复印件）。证明原告王某于2017年7月17日在吴忠市人民医院住院治疗至2017年8月9日出院，住院23天。原告入院诊断为：左侧胫腓骨远端开放性粉碎性骨折；左侧内踝骨骨折；左侧后踝骨骨折；左侧跟骨骨折。出院医嘱：1.每3天换药一次；2.出院后1月、2月、3月、6月、1年到我科拍片复查，根据复查情况决定是否下地及负重。证据三、吴法司鉴字〔2018〕第153号王某伤残鉴定及误工期、护理期、营养期评定司法鉴定意见书（提交复印件），证明原告王某的伤残程度为十级伤残，误工期240天，护理期90日，营养期90日。证据四、吴忠市人民医院住院医疗费收据NO00881992号一张及住院病人费用明细清单（提交复印件）。证明原告王某住院花费医疗费34071.82元。证据五、吴忠市人民医院医疗费票据30张及外购药发票一张（提交复印件）。证明，原告支付门诊费用3409.72元。证据六：宁夏吴忠市九九医药有限公司增值税普通发票一张（提交复印件），证明原告在该公司购买双拐、坐厕椅，支付辅助器具费用470元。证据七、门诊医疗费票据一张（提交复印件）。证明原告支付病案使用费用34元。证据八、吴忠市法庆司法鉴定所收据一张（提交复印件），证明原告支付司法鉴定费用1000元。证据九、吴忠市三联汽车驾驶员培训学校有限公司2017年7月工资表一份（提交复印件）。证明原告在2017年7月的工资收入为5173.50元。证据十、吴忠市三联汽车驾驶员培训学校有限公司文件、吴忠市三联汽车驾驶员培训学校有限公司2018年7月工资表（提交复印件）。证明原告王某因身体健康原因被吴忠市三联汽车驾驶员培训学校有限公司免去副经理一职，月工资由5173.50元减低为2018年7月收入为4056.50元。每月收入减少1117元。证据十一、吴忠市利通区祥麟商行证明一份（提交复印件）。证明原告的护理人员荆红雁（系原告王某的妻子）月工资收入为3800元。证据十二、中卫市宣和镇张洪村证明一份（提交复印件）。证明原告母亲有4个子女及原告母亲的年龄。证据十三、认定工伤决定书一份（提交复印件）。证明2018年6月15日，吴忠市人力资源和社会保障局认定原告属于工伤。证据十四、郭淑花的户口本和王心悦的户口本各一份（提交复印件）。证明郭淑花1949年9月3日出生，王心悦2005年2月19日出生。被告马某1向法庭提交如下证据：证据一、因被告马某1申请，原审向吴忠市公安局利通分局高闸派出所调取案件卷宗一份。证明事故发生在交通道路上，应以机动车交通事故认定，据此保险公司应承担赔偿责任。证据二、被告马某1和中国平安保险公司工作人员的电话录音，平安公司的电话是0953-2637002。证明保险公司认可该起事故为交通事故并告知马某1应当在2年期限内申请理赔。被告吴某当庭未向法庭提交证据。被告平安财保灵武支公司向法庭提交如下证据：证据一、机动车交通事故责任保险、中国平安机动车综合商业保险单各一份（复印件）。证明涉案车辆×××号货车在本公司投保了交强险（限额122000元）和商业三者险（限额500000元）。交强险的保险期间自2016年10月11日13时起至2017年10月11日13时止，商业险保险期间自2016年10月25日0时起至2017年10月24日24时止，被保险人为查某，本次事故发生在保险有效期内。证据二、机动车交通事故责任强制保险条款、机动车综合商业保险条款各一份。证明事故发生时，原告系车上人员被甩出车外，欠缺交通管理部门的责任认定书或事故证明，本案不属于交通事故，故被告不承担保险责任。原审法院依职权向吴忠市公安局高闸派出所调取的接处警登记表、情况说明。接处警登记表记载“一辆货车将一名行人撞伤，一人受伤，请求出警”，“接警后，民警赶到现场调查，三联驾校职工王某在阻拦经过其厂区的工程车时，被该工程车辆拖拽受伤”。情况说明记载：“王某报案称，其于2017年7月17日在三联驾校西大门口因阻拦一辆驶入驾校的四桥工程车（车牌号×××），后被该车司机强行拖行约2公里造成其受伤。经调查核实，吴某当日因绕道误驶入三联驾校内部道路，后在准备离开时遭到王某阻拦。因工程车存在视觉盲区，吴某未留意到因躲避不及的王某攀爬到工程车头下方位置，车辆行驶过程中拖行王某行驶约2公里，在车辆行驶至101省道拐弯处时将王某摔落致伤。”本院对原、被告提交的证据材料，本院调取的证据材料审核后认为：对原告提交的证据一，被告马某1、吴某无异议，被告平安财保灵武支公司对其合法性和证明目的不予认可。被告吴某没有伤害原告王某的故意，吴忠市公安局利通区分局办理的故意伤害案因没有犯罪事实，依照《刑事诉讼法》第一百六十一条的规定，撤销案件符合法律规定。故对原告提交的证据一的证据三性及证明效力，本院予以确认。对证据二，被告马某1、吴某仅对加强营养以及赔偿营养费有异议。被告平安财保灵武支公司对证据二无异议。本院对证据二的证明效力予以认定。原告提交的证据三，三被告对其证据三性无异议，仅对误工期、护理期、营养期不认可，认为有点偏高。本院对证据三中的伤残等级予以认可，对其误工期、护理期、营养期的期限认为偏高，不予认定。对原告提交的证据四，三被告无异议，本院对其证明效力予以确认。对原告提交的证据五，三被告有异议，本院对其中没有姓名的三张医疗费发票（金额42.5元）因不符合证据的有效形式不予认定，对其余医疗费票据及一张外购药发票的证明效力予以认定。对原告提交的证据六，被告马某1、吴某只认可购买双拐的费用，对坐侧椅所花费的费用不认可。被告平安财保灵武支公司对证据六不认可。因其具有真实性、合法性、关联性，本院对其证明效力予以确认。对原告提交的证据七，被告马某1、吴某对其三性无异议，被告平安财保灵武支公司不认可。一张病案使用费发票（金额34元），因其真实存在，本院对其证明效力予以认定。对原告提交的证据八，被告马某1、吴某对其无异议。被告平安财保灵武支公司认为不是正规发票，形式不合法。证据八的三性本院予以认可，对其证明效力本院予以确认。对原告提交的证据九、十，三被告对其证明效力不予认可。对证据九、十因被告不认可，又没有其他证据相印证，本院对其证明效力不予认定。对原告提交的证据十一，三被告对其均有异议，该证据来源合法，内容客观真实，对其证明效力本院予以确认。对原告提交的证据十二，三被告对其真实性无异议，对其证明效力本院予以确认。对原告提交的证据十三，三被告认为与本案无关联性。本院对其证明效力予以确认。对原告提交的证据十四，三被告无异议，对其证明效力本院予以确认。被告马某1提交的证据一，原告对其证据三性无异议。被告平安财保灵武支公司对证据三性无异议，对其证明目的有异议。从该案卷询问笔录反映王某是从车上甩了下来，并非诉状中称述的被车辆碾压小腿。该案虽然吴某主观上达不到刑事案件的立案标准，但其从民事上讲主观故意明显，其主观上存在过错，因此本案不属于交通事故。原告王某不属于第三者，其不是交强险和商业三者险种的赔付对象，因此平安财保灵武支公司不承担赔偿责任。被告马某1、吴某提交的证据二，原告无异议，被告平安财保灵武支公司对其三性无异议，对其证明目的不认可。该录音已明确告知报险人要在两年内进行理赔，且应提交事故责任认定书，或交通管理部门出具的事故证明。二被告提供的证据一、二与原告提交的证据一、十三以及原审法院依职权调取的证据相互印证，能够证明本案的相关事实，本院对其证明效力予以认定。被告平安财保灵武支公司提交的证据一，原告、二被告对证据一无异议，对其证明效力本院予以确认。被告平安财保灵武支公司提交的证据二，原告对其关联性有异议，认为原告不属车上人员。二被告对其证明目的不予认可。对证据二的证据三性本院予以确认，对其证明目的本院不予确认。对原审法院依职权调取的证据接处警登记表，原告及三被告对其无异议。对证据情况说明，原告、被告马某1、吴某对其无异议，被告平安财保灵武支公司对其真实性、合法性不认可，认为情况说明应该由交警部门出具。原、被告对接处警登记表无异议，本院对其证明效力予以确认。情况说明从其内容来看，是派出所对事故发生后接警、立案、调查经过的说明，其与被告马某1调取的派出所的案卷卷宗中的吴某、王某等人的询问笔录，原、被告的当庭陈述可以相互印证，故对其证明效力本院予以确认。通过对上述证据的认定及原、被告在庭审中的陈述，本院确认的事实如下：原告王某系三联驾校的职工。2017年7月17日，被告吴某驾驶被告马某1所有的×××号货车因为绕路驶入三联驾校校区。原告王某看到被告吴某驾驶车辆驶入就过去拦车。该车被拦下后刚好停在驾校西门的大门口处，车辆没有熄火，原告站在主驾驶偏左的位置（距离车头不到1米），对被告吴某说：“我们的路只能让轻车通过，重型车不能通过，会把我们的练习车路面压坏。”话还没有说完，被告吴某就挂档开车离开。原告看到车朝自己开来，来不及避让，双手抓着保险杠偏下的位置，攀爬到货车车头下方位置，扒在车上，后被该车拖着行驶约2公里。车辆行驶至慈善大道和101省道一号连接线的位置处向右转弯时，原告王某被甩了下来，当时就被甩晕，造成交通事故。事故发生后，原告王某被送往吴忠市人民医院住院治疗23天（2017年7月17日至2017年8月9日），其损伤诊断为：左侧胫腓骨远端开放性粉碎性骨折；左侧内踝骨骨折；左侧后踝骨骨折；左侧跟骨骨折。花费医疗费34071.82元，后因伤又在门诊治疗花费医疗费3069.22元，外购药花费308元，购买辅助器具花费470元，共计3847.22元。2018年6月8日，原告王某委托吴忠法庆司法鉴定所对伤情进行鉴定，经鉴定为十级伤残，评定误工期240天，护理期90日，营养期90日，花费伤残及误工、护理、营养期鉴定费1000元。在审理中，三被告均认为对三期的评定明显偏高，根据王某实际伤情，本院支持三被告的意见，对该三期不予支持。另查明，本案事故发生后，原告向吴忠市公安局利通分局高闸派出所报案，高闸派出所于2017年7月17日接警后，以故意伤害立案受理，受理登记文号为吴利公（高闸）行受案字［2017］112号。2017年7月20日，高闸派出所将吴某传唤到派出所进行询问，并对王某、马某1、贺晓祥、史明财、宗燕明进行了询问。2018年5月15日，高闸派出所对王某的伤情委托鉴定，经鉴定为轻伤一级。2018年8月13日，高闸派出所根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十一条的规定，撤销该案。再查明，肇事×××号货车系马某1于2016年11月从案外人查某处购买的二手车，肇事时登记车主为查某。2016年10月11日、10月24日，查某为该车在被告平安财保灵武支公司投保交强险和商业三者险（50万元不计免赔）。交强险死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业保险第三者责任保险为50万元，车上人员责任险（司机）为10万元。事故发生时在保险期限内。上述事实，有原、被告的当庭陈述，有原告提交的证据：1.撤销案件决定书；2.住院病案、诊断证明，出院证；3.《司法鉴定意见书》吴法司鉴字【2018】第153号；4.吴忠市人民医院住院医疗费收据及明细清单；5.吴忠市人民医院门诊医疗费收据27张及外购药发票一张；6.宁夏吴忠市九九医药有限公司增值税普通发票一份；7.吴忠市法庆司法鉴定所收据一张。被告提交的证据：1.吴忠市公安局利通分局高闸派出所案件卷宗一份；2.被告马某1和中国平安保险公司工作人员的电话录音；3.机动车交通事故责任保险、中国平安机动车综合商业保险单各一份；4.机动车交通事故责任强制保险条款、机动车综合商业保险条款；原审法院依职权调取的证据在案佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据本案查明的事实，涉案车辆×××货车为了绕道驶入吴忠市三联驾校校区，准备离开时被原告拦下，原告站在主驾驶偏左的位置（距离车头不到1米）对被告吴某说话，话还没有说完，被告吴某就挂档开车离开。原告看到车朝自己开来，来不及避让，双手抓着保险杠偏下的位置攀爬到货车车头下方，车辆行驶约2公里，在慈善大道和101省道一号连接线的位置处向右转弯时，原告王某被甩了下来受伤。足以证实由于被告吴某疏忽大意，当时未留意到躲避不及的王某攀爬到货车车头下方位置，致使其受伤。本案的事故符合道路交通事故的特征，应按道路交通事故处理。在本次事故中被告吴某作为机动车驾驶员，驾车时应当首先注意行车安全，看见原告王某站在车前说话，应当采取熄火、刹车、避让等安全措施，实事上其并没有采取，相反地采取继续开车前行，致使原告王某躲避不及攀爬到货车车头下方位置导致本次事故的发生，其行为有过错，应承担事故的主要责任。本院酌定被告吴某对原告王某损失承担90%的民事赔偿责任。原告王某看到车辆没有熄火，挡车喊话时距车太近，其行为亦有过错，对本次交通事故的发生应承担相应的法律责任，本院酌定应自负10%的民事责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。在本案中，被告吴某系被告马某1雇佣的司机，依据上述法律规定，被告吴某在从事雇佣活动中造成原告王某受伤，承担责任的主体应当是雇主被告马某1。被告吴某在本次事故发生过程中有重大过失，应承担连带赔偿责任。本案肇事的×××号车辆在平安财保灵武支公司投保了交强险和商业三者险。关于具体赔偿项目、金额。经核：1.原告主张医疗费37481.54元，根据王某提供的住院病案、医疗费票据，医疗费本院支持37449.04元（34071.82元+门诊医疗费3069.22元+外购药花费308元）；2.原告主张护理费11400元，王某受伤后住院23天，由其妻荆红雁照料，荆红雁的月工资3800元，护理费应为2921元（127元/天×23天），超出部分本院不予支持；3.原告主张住院伙食补助费2300元符合法律规定，本院予以支持；4.原告主张残疾赔偿金54306元，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入27153元/年的标准计算，残疾赔偿金应为54306元（27153元/年×20年×10%），原告的主张符合法律规定，本院予以支持。5.原告主张残疾辅助器具费470元，符合客观实际，本院予以支持；6.原告主张病案使用费34元，本院予以支持；7.原告主张交通费500元，符合客观实际情况，本院予以支持；8.原告主张鉴定费1000元，被告对伤残鉴定结论无异议，仅是对三期的期限不认可，鉴定费用实际产生，本院予以支持；9.原告主张误工费50752.04元，误工费的给付须以“实际减少”的收入为赔偿依据，本案中王某提供的2017年7月份的工资表里，扣款部分并没有病假扣款等项，无法证明王某的实际损失。故对王某主张误工费50752.04元本院不予支持；10.原告主张营养费9000元，因无医生加强营养的医嘱，本院不予支持；11.原告主张其母亲、其女儿的生活费10691.2元，因无事实依据，本院不予支持。12.原告主张二次手术费15000元，待实际发生后另行主张；13.原告主张财产损失2000元，因没有提供证据证明，本院不予支持；14.原告主张精神损失费10000元，因没有提供证据证明其精神受到严重损害，本院不予支持。经核算，原告王某的上述损失共计98980.04元。对原告王某的上述损失，应先由平安财保灵武支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿原告王某各项经济损失共计67727元[10000元（医疗费、住院伙食补助费）+57727元（残疾赔偿金54306元+护理费2921元+交通费500元]，下剩损失31253.04元（98980.04元-67727元），由平安财保灵武支公司在商业三者险限额内赔偿原告王某28127.74元（31253.04元×90%）。对原告王某主张的残疾辅助器具费470元、鉴定费1000元因既不属交强险赔偿范围，也未在保险合同里有明确的约定，被告平安财保灵武支公司不认可，由被告马某1承担1323元［（470+1000）×90%］，被告吴某承担连带赔偿责任。对于被告平安财保灵武支公司辩称本案不属于道路交通事故的辩解理由本院不予采信。对于被告平安财保灵武支公司辩称事故发生时王某是车上人员而不是第三者，不在交强险及三者险赔偿责任范围的抗辩理由本院不予采信。理由：判断因保险车辆发生意外交通事故而受害的人属于第三者还是属于车上人员，必须以该人在交通事故发生当时这一特定的时间是否身处保险车辆之上为依据。本案中，交通事故发生前，王某在车前面拦车，确实在车下，但由于被告吴某往右打方向盘，王某看到车朝自己开来，来不及避让，双手抓着保险杠偏下的位置，攀爬到车头下方位置，扒在车上，后被该车拖着行驶约2公里，在右转弯时，原告王某被甩了下来。因此交通事故发生时，原告王某不是在涉案车辆之上，而是在该车辆之下。故被告平安财保灵武支公司认为事故发生时原告王某是车上人员而不是第三者，不在交强险及三者险赔偿责任范围的抗辩理由不成立。对于被告平安财保灵武支公司辩称保险公司应免责的辩解理由本院不予采信。本案中，×××号货车在被告平安财保灵武支公司投保了交强险和商业三者险，并就保险期间和赔偿限额等进行了约定，本起事故发生在保险期间内。因此，被告平安财保灵武支公司应当按照法律规定对原告的损失承担赔偿责任，被告平安财保灵武支公司在交强险范围内承担赔偿责任后，理赔不足部分再由被告平安财保灵武支公司在商业三者险范围内赔偿，仍有不足的由被告马某1赔偿。被告吴某承担连带责任。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第七十七条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司灵武支公司在交强险限额范围内赔偿原告王某各项经济损失共计67727元，于判决生效后十五日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司灵武支公司在商业三者险限额范围内赔偿原告王某各项经济损失共计28127.74元，于判决生效后十五日内付清；三、被告马某1赔偿原告王某1323元，于判决生效后十五日内付清；四、被告吴某对被告马某1赔偿原告王某上述1323元承担连带责任；五、驳回原告王某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1324元，由原告王某负担530元，由被告马某1负担397元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司灵武支公司负担397元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审 判 长 王 娟审 判 员 马凤霞人民陪审员 杨美霞 二〇一九年八月三十日书 记 员 杨 静本案适用的法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。第七十七条车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。第一百一十九条本法中下列用语的含义：（一）“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。（二）“车辆”，是指机动车和非机动车。（三）“机动车”，是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。（四）“非机动车”，是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具，以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具。（五）“交通事故”，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。备注：有执行内容的判决书、裁定书、调解书，当事人必须在裁判文书生效后两年内向人民法院申请执行，并持生效的裁判文书和该案的诉讼费结算票据及申请执行书向本院立案庭办理执行立案手续。