江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏08民终4082号上诉人（原审被告）：江苏金湖欧陆汽车有限公司，住所地江苏省金湖县。法定代表人：许培龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：吉启标，江苏和成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯二所。委托诉讼代理人：徐贵华，江苏金胜来律师事务所律师。上诉人江苏金湖欧陆汽车有限公司（以下至判决主文前简称欧陆公司）因与被上诉人冯二所劳动合同纠纷一案，不服江苏省金湖县人民法院（2019）苏0831民初2492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。欧陆公司上诉请求：1、请求二审人民法院撤销原审法院（2019)苏0831民初2492号民事判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：一、被上诉人在入职时签订规章制度确认书，包括《人力资源管理制度》、《员工行为规范》，承诺违反规章制度时自愿接受处罚，且不要求支付经济补偿金。2019年6月28日员工集休上访，在政府劳动部门主持下员工代表和上诉人达成薪资支付协议后，被上诉人仍然跨部门鼓动员工采用非正常手段讨薪，恣意制造矛盾，破坏安定团结。上诉人为严肃法纪，解除与被上诉人的劳动合同，合理合法，一审法院判决上诉人支付经济赔偿金无事实依据和法律依据；二、被上诉人于2016年6月入职，至2019年7月被解除劳动合同，工作年限3年2个月，根据《劳动合同法》第47条规定，每满一年计算一个月的经济补偿金，被上诉人工作年限己满3年，应当计算3个月的经济补偿金。如果工作年限六个月以上不满一年的，按一年计算；工作年限不满六个月的，支付半个月的经济补偿金。一审法院判决支付被上诉人3.5个月经济补偿金是理解错误。对于工作年限超过一年的适用前半段，工作年限短于一年的适用后半段，如果按照被上诉人的理解，一个人工作年限三年十个月，不满四年，就发四个月的经济补偿金，与每满一年发一个月经济补偿金相矛盾。故即使满三年十个月工龄，也应当发三个月的经济补偿金。如果一个人工作年限不满一年，可能一分钱的经济补偿金也不支持，针对工作年限不满一年的，特地制定了第47条第一款后半段。综上，请求二审法院支持上诉请求。被上诉人冯二所辩称:1、上诉人所谓的公司规章制度没有经民主程序制定，没有向被上诉人公示、告知，该规章制度中没有明确所谓的严禁条款，予以解除合同的处罚，并且该条款不合情理，也违反了法律规定，上诉人在一审中没有任何证据证实被上诉人存在所谓违反规章制度的事实，并且上诉人单方面解除劳动合同没有向工会征询意见，故属于违法解除，应支付经济赔偿金。2、关于经济赔偿金的计算，被上诉人工作年限为3年2个月，其中3年应支付3个月经济补偿金，后面2个月未满半年应支付半个月经济补偿金，而且上诉人属于违反解除，应支付双倍经济补偿金。综上，一审判决正确，应当予以维持。冯二所向一审法院起诉请求：判决欧陆公司支付违法解除劳动合同赔偿金49700元，并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实如下：冯二所于2016年6月至欧陆公司工作，从事焊装车间生产管理工作。2019年7月23日欧陆公司出具关于解除焊装车间冯二所同志劳动合同的处理通报一份，载明：针对6月28日员工集体上访事件，通过政府劳动部门、公司员工代表及公司就薪资发放事宜已达成协议后，焊装车间冯二所同志于7月5日仍然跨部门鼓动员工，通过非正常讨薪手段，破坏公司团队工作纪律氛围，恣意制造内部矛盾，影响公司团结和工作配合，根据公司《人力资源管理制度》中13.3.4条，《员工行为规范》中3.3.9条、3.4.6条、3.5.4条和3.5.5条之规定，经公司研究决定，对冯二所同志于2019年7月23日作出解除劳动合同处理决定，望公司员工从此事中汲取教训、正言正行、端正工作态度、传播正能量。冯二所收到该通报后，于2019年7月25日向金湖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求欧陆公司支付拖欠的工资19686.36元，以及解除劳动合同经济赔偿金49700元。该仲裁委员会于2019年8月6日以协调未果，已超过法定受理期限为由征求冯二所意见是否同意该仲裁委受理此案，冯二所予以拒绝后向一审法院提起诉讼。一审法院认为：1．关于欧陆公司是否应当支付冯二所解除劳动合同赔偿金的问题。第一、欧陆公司解除与冯二所劳动合同所依据的欧陆公司制定的《人力资源管理制度》第13.3.4条规定：公司对恣意制造内部矛盾，影响公司团结和工作配合者，予以记过处罚；欧陆公司制定的《员工行为规范》第3.3.9条规定：员工必须忠于公司，与损害公司利益的行为作斗争，任何人在任何时间、任何情况下都有义务处理公司紧急事务；第3.4.6条规定：严禁背后说公司和领导坏话，有意见应当面或通过公司内部渠道提；第3.5.4条规定：因违反本员工守则中“严禁”条款而被公司辞退的员工，公司不予支付任何经济补偿金；第3.5.5条规定：特别条款：干部是员工的表率，干部违反《员工行为规范》原则上加倍处罚，特殊情况下，可由总经理根据事件性质、影响确定处罚标准。从上述规定看，如果冯二所有违反欧陆公司人力资源制度13.3.4条的行为，欧陆公司应给予记过处罚，而非辞退，如果冯二所有违反员工行为规范行为的，只有违反“严禁”条款欧陆公司才可以辞退，并不支付任何经济补偿金，而欧陆公司上述规章制度条款中只有第3.4.6条，而该条规定的是“严禁背后说公司和领导坏话，有意见应当面或通过公司内部渠道提”，如果欧陆公司仅依据该条规定而享有单方合同解除权并不承担支付任何经济补偿金的权利，明显不合情理，且违法。第二、欧陆公司未能提供充分证据证明冯二所确实存在上述规章制度所规定的禁止行为，也未能提供证据证明在单方解除与冯二所的劳动合同关系前已经履行了将相关理由已通知工会，听取工会或职工的意见等义务；更未能提供证明因冯二所存有相关行为而对欧陆公司造成重大损失的证据。综上应当认定被欧陆公司单方解除与冯二所原来的劳动合同关系，应属于违反《中华人民共和国劳动合同法》的行为，应当按照该法规定的解除劳动合同经济补偿金标准的二倍向冯二所支付赔偿金。2．关于欧陆公司应支付赔偿金金额如何确定的问题。第一、冯二所主张其月工资为7100元，并提供工资银行账户明细予以证实，根据该明细计算2018年8月至2019年7月，冯二所每月实得工资金额平均为6600元左右，加上由欧陆公司代扣的个人所得税、社会保险费、水电费等费用，冯二所主张其每月工资为7100元，欧陆公司虽然对此不予认可，但在保存有能够反映包括冯二所在内的所有员工工资情况的会计账目及凭证的情况下，拒不提供，仅提供与冯二所签订的劳动合同，主张冯二所每月工资为1400元，而该劳动合同约定冯二所工资包括基本工资和绩效工资，该合同仅约定冯二所的基本工资为1400元，欧陆公司拒不提供冯二所绩效工资情况的相关会计凭证和证据，欧陆公司应当承担由此造成的不利后果。因此一审法院对冯二所主张其在解除劳动合同前12个月的平均工资为7100元的主张予以采信。第二、用人单位违法解除劳动合同，应当按照经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算的，不满六个月向劳动者支付半个月工资的补偿。双方一致确认冯二所在欧陆公司处工作期间为2016年6月至2019年8月，因此欧陆公司应当支付冯二所的赔偿金为7100元/月*3.5个月*2倍=49700元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：江苏金湖欧陆汽车有限公司于判决生效之日起十日内支付冯二所赔偿金49700元。案件受理费10元，减半收取5元，免收。二审中，双方均未提交新证据。二审经审理确认一审法院查明的案件事实。本院认为：一、关于解除劳动合同是否合法的问题。上诉人欧陆公司称被上诉人冯二所因违反公司规章制度规定，故决定解除与冯二所的劳动合同。二审中，欧陆公司虽表示公司内部有设置工会，但同时表示在解除与冯二所劳动合同的时候并未报送工会批准同意及听取工会意见，此行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，应属单位单方违法解除劳动合同的情形，故应当支付被上诉人冯二所经济赔偿金；二、关于经济赔偿金的计算标准问题。上诉人欧陆公司作为用人单位应当保有职工具体薪资发放明细，但一审、二审阶段均未能在限定时间内提供，故应当承担举证不能的法律后果，故一审法院对被上诉人冯二所主张的解除劳动合同前12个月的平均工资为7100元的主张予以采信处理得当。用人单位违法解除劳动合同，应当按照经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算的，不满六个月向劳动者支付半个月工资的补偿。一审法院根据双方一致确认的冯二所在上诉人欧陆公司处的工作期限，以经济补偿金的双倍标准计算经济赔偿金所作处理并无不当。上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏金湖欧陆汽车有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 翟春花审 判 员 许银朋审 判 员 宋慧林二〇一九年十二月二十四日法官助理 张 登书 记 员 张成秋