贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0602民初3519号原告（反诉被告）：罗黔，男，1982年1月6日出生，土家族，贵州省沿河土家族自治县人，经商，住沿河土家族自治县。委托诉讼代理人：陈友进，贵州锦江河律师事务所律师，授权范围为特别授权。委托诉讼代理人：罗云，贵州锦江河律师事务所律师，授权范围为特别授权。被告（反诉原告）：孙依依，女，1993年6月18日出生，侗族，贵州省铜仁市人，无业，住铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：张海燕，贵州贵开律师事务所律师，授权范围为特别授权。原告（反诉被告）罗黔与被告（反诉原告）孙依依合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）罗黔及其委托诉讼代理人陈友进、罗云、被告（反诉原告）孙依依及其委托诉讼代理人张海燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）罗黔向本院提出诉讼请求：1．请求法院依法判令解除原告与被告签订的《顽族音乐经营权转让协议书》及附加协议；2．请求法院依法判令被告按照协议约定（乙方责任）第四条承担支付80万元违约金给原告；3．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系甲方（受让方），被告系乙方（转让方），原、被告于2019年5月26日签订了《顽族音乐经营权转让协议书》，为此双方还补充了附加协议。协议载明被告将位于碧江时代商汇11号楼M单元负114号的顽族音乐酒吧经营转让权转让给原告，原告可以自主改造经营，但协议约定被告要无条件地去相关行政部门更改自己的经营证照，并将顽族酒吧名称更改为SFK，其营业执照要达到原告经营的条件，更改完成后并将相关执照一并交付给原告使用，原告每月15日向被告支付33000元转让费。为此，原告还向被告预付了5000元。原告接受该酒吧后，花费了大量的人力、物力、财力对该酒吧进行改造、装修、装饰。完毕后，被告向原告催要余下的转让费，但被告却没有按照协议的约定履行义务，导致原告接管的酒吧不能正常营业，开业不到两周就被相关行政部门责令关闭。为此，原告还曾向被告发过告知函，要求被告在七日内完成证照更改义务，时至今日，被告都未履行，原告被迫停止经营。根据《民法总则》、《合同法》的规定，双方签订的协议合法有效，被告存在违约行为应承担违约责任。为维护自身的合法权益，原告特起诉至人民法院，提出前述诉讼请求。被告（反诉原告）孙依依辩称及反诉称，2019年5月26日，罗黔与孙依依签订了《顽族酒吧经营权转让协议书》及《顽族酒吧转让经营权附加协议》，约定孙依依将位于贵州省××××区时代商汇11号楼M单元负114号的顽族酒吧（建筑面积201平方米）经营权转让给罗黔，合同期限从2019年5月26日起至2022年5月26日止。罗黔于每月15日支付孙依依33000元/月的经营权转让费。若罗黔未按时支付经营权转让费，孙依依有权主张解除合同，有权主张罗黔赔偿当月经营权转让费三倍的损害赔偿金。合同签订后，酒吧所需电费、税费、房租费等费用均由罗黔承担。合同期满后，双方可以续签合同，若孙依依自己经营或转让需补偿罗黔部分装修费用。另外，双方还约定了其他合同条款。协议签订当日，罗黔支付了5000元经营权转让费，即2019年5月26日至2019年6月26日期间的经营权转让费尚有28000元未支付，而后，罗黔再未按约定支付相应的经营权转让费，亦未按约承担水费、电费及房屋租赁费等费用。从2019年5月26日起至2019年9月26日的四个月期间，共产生了经营权转让费127000元、房屋租赁费60300元、水费186元、电费1338.12元及迟延缴纳电费的违约金13.38元。故，孙依依向本院提出反诉请求：1．依法解除反诉原告与反诉被告之间于2019年5月26日签订的《顽族酒吧经营权转让协议书》及《顽族酒吧经营权转让附加协议》；2．判决反诉被告支付反诉原告2019年5月26日至2019年9月26日四个月期间的经营权转让费127000元；3．判决反诉被告支付反诉原告2019年5月26日至2019年9月26日四个月期间的房屋租赁费60300元、水费186元、电费1338.12元及延迟缴纳电费所产生的违约金13.38元；4．判决反诉被告支付给反诉原告损害赔偿金396000元；5．判决反诉被告承担本诉、反诉的全部诉讼费用。反诉被告罗黔辩称，反诉原告主张的诉讼请求没有事实及法律依据，应当予以驳回。理由如下：1．孙依依至今没有将涉案酒吧经营管理权实质性的转让给罗黔，孙依依存在违约的事实。工商营业执照上的相关经营权人应变更为罗黔，才能算是变更转让，但至今未变更；2．涉案酒吧有经营场所，孙依依是否有场所的转租权，孙依依至少应具备该项条件，才有权将案涉酒吧进行转让，但是目前孙依依并不具备该条件，存在违约，应当承担违约责任；3．从双方签订的协议来看，关于孙依依主张的房租费、水电费，双方并未做约定，且相关场所的承租权应该由房东租给罗黔，因孙依依至今未将相关权限转让给罗黔，构成违约，该诉请应予驳回。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月18日，孙依依与案外人重庆市伟映实业有限公司铜仁分公司（以下简称伟映公司）签订了《商铺租赁合同》，约定伟映公司将其位于铜仁市××区时代商汇11号楼M单元负114号（建筑面积201平方米）的房产租赁给孙依依，租赁期限为3年，自2019年3月20日至2022年3月19日止。第一、二年的租金为每年180900元（月租金为75元×201平方米=15075元），第三年的租金为192960元（月租金为80元×201平方米=16080元）。孙依依在租赁期间发生的水、电费用等，由孙依依直接向当地的相关部门缴纳。未经伟映公司书面同意，孙依依不得将承租房产全部或部分转租给第三方。孙依依承租上述房屋后用于经营顽族音乐酒吧。于2019年3月29日办理了名称为“铜仁市××区顽族酒吧”的营业执照，经营范围为酒吧服务。2019年5月26日，罗黔（甲方）与孙依依（乙方）签订了一份《顽族酒吧经营权转让协议书》，约定：甲乙双方经友好协商将顽族音乐酒吧经营权转让达成以下协议并共同遵守。（一）乙方责任：第一条、2019年5月26日-2022年5月26日，乙方将位于贵州省××××区时代商汇11号楼M单元负114号（建筑面积201平方米）的顽族音乐酒吧经营权转让给甲方，甲方将投资改造酒吧以后开始营业，酒吧改造期间甲方可以更改原乙方在工商管理部门注册登记的原酒吧名称“顽族音乐酒吧”为“SFK”，而且乙方无条件去各相关部门更改相关所有证件，否则一切后果由乙方负责。第二条、协议签订后，该酒吧经营权、管理权和酒水销售权，全部归甲方所有。移交后甲方不得再向乙方索取任何其他费用和物品，乙方不能参与酒吧经营，乙方不能私下售卖其他品牌的酒水。第三条、乙方承诺转让前酒吧所发生的任何问题由乙方全部承担。第四条、合同签订后乙方将提供真实有效的原有营业执照，注册号：92520602MA6HLG2P9P、公共场所卫生许可证号：JY25206020072338，交由甲方经营管理，由甲方负责处理酒吧的一切事务，工商营业执照如不按时申报，一切损失由乙方单方承担。当违约处理时甲方有权提出解约，乙方按合同第六条赔偿甲方。第五条、乙方在酒吧经营权交付甲方前必须将所有积欠的税款、水费、电费、房屋租赁费、员工工资等费用一律付清。第六条、合同期内，乙方不得以其他借口终止合同和违反以上几条任何协议，否则赔偿甲方80万的违约金，而且不需要任何法院处理，甲方就可以向碧江区人民法院申请强制执行。（二）甲方责任：第一条、签约期间酒吧里的电费、水费、工人费，以及房租由甲方自行保障与乙方无关。第二条、甲方在顽族音乐酒吧经营过程中，不得从事工商营业执照经营许可范围以外的经营活动，不得从事违反中国法律法规的非法营利性活动。如有违反上述约定，一切后果由甲方承担，同时本协议自动失效，并赔偿乙方10万经营权费，酒吧经营权乙方收回自行处理。酒吧改造期间甲方不得破坏原酒吧内主体结构及承重结构。如有违反以上约定，所产生的一切后果由甲方承担。第三条、甲方在酒吧经营期间必须保证甲方工作人员取得身体健康证明。第四条、甲方每月15日向乙方支付（纯利润）叁万叁仟元整（小写33000元）人民币。第五条、若甲方没有按协议按时支付乙方经营权转让费，乙方有权提出终止合同，并向甲方提出违约赔偿金，赔偿金为当月经营权转让费的三倍。第六条、如甲方违反上述协议，可以协商处理，如果协商不成，乙方可以向碧江区人民法院申请审理。特注：如果甲方在经营过程中遇到不可抗力的因素，比如客人打架闹事或经营不善等等，无法继续经营，本合同甲方可以提出解约，不承担任何赔偿责任。如果合同期满后甲方可以续签合同，如果乙方要自己经营或转让得补偿甲方一定的场所装修费用。双方于同日签订了《顽族酒吧转经营权附加协议》，该协议载明：“甲方预付乙方5000元转让经营权费，剩下两万八千元整（28000元）待乙方装修完成以后甲方付清（装修时间为2019年5月26日-2019年6月20日）。在这期间，乙方把所有与酒吧相关的证件更改完成并且移交给甲方。装修期间，乙方向物业申报装修的相关证件和保证金。如果乙方违约按合同内容赔偿给甲方。”罗黔在签订上述协议后向孙依依支付了转让费5000元、一个月的水电费1600元、一个月的房租费与半年的物业管理费18120元。罗黔接手顽族酒吧后于2019年7月中旬开始营业，营业不足一个月后因案涉酒吧证件不齐全而停业。庭审中，孙依依称签订案涉协议后，案涉酒吧营业执照的经营者仍是其本人且不能更改，罗黔对这一事实予以认可并称其在签订案涉协议前从孙依依处得知案涉酒吧相关证件齐全但其未对相关证件进行审查。同时，孙依依认可其在经营顽族酒吧时仅办理了营业执照及食品许可证，其余证件未办理及在公安机关备案的事实。2019年6月17日，孙依依出具了一份《业务办理委托书》，载明“本人孙依依（身份证：）系铜仁市××区顽族酒吧法人（统一社会信用代码92520602MA6HLG2P9P）全权授权符其浩（身份证）办理酒吧相关业务证件、事项。法人：孙依依2019年6月17日”，同年7月2日，经碧江市场监督管理局核准，顽族酒吧的经营范围由酒吧服务变更为酒吧服务、歌舞娱乐服务。2019年6月28日，罗黔向孙依依出具了一份《告知函》，告知孙依依在收到该函七个工作日内到工商部门按照双方签订的案涉协议第一条的约定完成酒吧名字的更改，即由顽族酒吧更改为协议约定的SFK酒吧，否则因此而造成的延期、无法办证、开业等，将由孙依依承担相应经济损失，并按照案涉协议第六条执行。另查明：2019年4月11日，铜仁市××区文化体育广播电视局向孙依依出具了一份《不受理通知书》，载明“孙依依：你于2019年4月11日向我单位申请文化娱乐经营许可证，经审查不符合文化市场审批，我单位确定不予受理。”。同月19日，铜仁市公安消防支队碧江大队向碧江顽族酒吧出具了一份《消防支队碧江大队不予受理告知单》，载明“铜仁市××区顽族酒吧：我支（大）队依据《中华人民共和国消防法》对你单位提交的铜仁市××区顽族酒吧（贵州省××××区时代商汇11号楼M单位负114号）申报材料是否齐全、是否符合法律法定形式进行了形式审查。根据审查情况我大队决定不予受理，原因如下：该工程投资金额未达到30万元，未达到《中华人民共和国消防法》工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的建筑工程项目。”孙依依分别于2019年6月19日、8月25日、9月10日向伟映公司缴纳了2019年5月20日至8月19日的门面租金，共计45225元。孙依依向电力部门缴纳了顽族酒吧在2019年8月产生的电费1338.12元及滞纳金13.38元，共计1351.5元。本院认为，罗黔与孙依依于2019年5月26日签订的《顽族酒吧经营权转让协议书》及《顽族酒吧转让经营权附加协议》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按照合同的约定全面履行各自的义务。本案中，孙依依在与罗黔签订上述协议之前，即2019年4月要求文化管理部门办理文化娱乐经营许可证及到消防部门要求消防验收时已被上述部门告知不予受理，孙依依在明知其经营的案涉酒吧在经营证件上存在重大瑕疵的情形下，仍与罗黔签订了转让协议，且在与罗黔签订协议后也未按合同约定将涉案酒吧的所有相关证件办理完毕移交给罗黔，导致合同目的不能实现，故，孙依依存在违约行为，应承担违约责任；但罗黔在与孙依依签订合同后，也未按合同约定履行自己支付转让费等费用的义务，故，罗黔也存在违约行为。因罗黔、孙依依均存在违约行为，故应各自承担相应的责任。罗黔关于孙依依违反了《顽族酒吧经营权转让协议书》的约定即孙依依要无条件去相关部门更改自己的经营证照，更改完成后并将相关证照一并交付给其使用，导致酒吧不能继续经营，造成其因装修酒吧而产生经济损失，而主张80万元违约金的诉请，本院认为，违约金的适用前提，是当事人存在违约行为，并造成了损失，本案孙依依虽然存在违约行为，但同时罗黔也存在违约行为，并根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，罗黔未能提供证明因其装修、经营案涉酒吧而产生经济损失的相关证据，应当承担对此举证不能的不利后果。故，对罗黔主张80万元违约金的诉请，本院不予支持。综上，本院结合案涉合同的履行情况以及双方的违约情况，对案涉酒吧2019年5月26日至9月26日所产生的房屋租赁费60300元、水费186元、电费1338.12元，除罗黔已经支付给孙依依的19720元（水电费1600元＋房租费与半年的物业管理费18120元）由罗黔负担外，其余部分由孙依依自行负担，故关于反诉原告孙依依要求反诉被告罗黔支付2019年5月26日至9月26日期间的经营权转让费127000元、房屋租赁费60300元、水费186元、电费1338.12元的诉请，鉴于罗黔已经支付了19720元给孙依依，故罗黔对孙依依不再具有付款义务，故关于孙依依的上述诉请，本院不予支持。同时考虑罗黔经营案涉酒吧的时间较短，其转让费已经支付孙依依5000元，但案涉酒吧不能继续经营即合同目的不能实现主要责任在于孙依依，故，反诉原告孙依依要求反诉被告罗黔支付2019年5月26日至9月26日期间的经营权转让费127000元及损害赔偿金396000元的诉请，本院不予支持。关于罗黔要求解除案涉《顽族酒吧经营权转让协议书》及《顽族酒吧转让经营权附加协议》应否予以支持的问题。本院认为，反诉是指诉讼开始后，本诉的被告人以本诉的原告人为被告提出的具有对抗性的独立的诉讼请求。反诉的目的在于抵销、排斥或者吞并本诉的诉讼请求。本案中，孙依依在反诉中诉请要求解除上述协议不属于反诉的范畴，应是其本诉的抗辩事由。罗黔、孙依依均明确表示要求解除案涉协议，达成了解除协议的合意，则罗黔关于要求解除案涉协议的诉请及孙依依要求解除案涉协议的抗辩事由，本院予以支持。罗黔关于孙依依未配合其将“顽族酒吧”的名称更改为“SFK”的意见，根据《个体工商户名称登记管理办法》第十一条第（七）项的规定，个体工商户名称不得含有汉语拼音、字母、外国文字、标点符号。本院认为，该条约定违反了上述管理性规定，且孙依依在2019年6月17日向罗黔出具《业务办理委托书》，已委托由罗黔办理案涉酒吧的相关证件，故该意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）罗黔与被告孙依依（反诉原告）于2019年5月26日签订的《顽族酒吧经营权转让协议书》及《顽族酒吧转让经营权附加协议》；二、驳回原告（反诉被告）罗黔的诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）孙依依的反诉请求。本诉案件受理费减半收取5900元，反诉案件受理费减半收取4874元，由原告罗黔负担5900元，被告（反诉原告）孙依依负担4874元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 员  符 英二〇一九年十二月三日法官助理杨春芳代理书记员  杨婷婷