福建省福州市鼓楼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0102刑初811号 公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 被告人陈美贞，女，1951年10月24日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，出生地福建省福州市，住福建省福州市晋安区。因涉嫌非法经营罪，于2019年7月23日被福州市公安局鼓楼分局刑事拘留，于同年8月27日经福州市鼓楼区人民检察院批准，于同年8月28日被福州市公安局鼓楼分局执行逮捕，现羁押于福州市第二看守所。 福州市鼓楼区人民检察院于2019年11月13日以鼓检公诉刑诉〔2019〕786号起诉书指控被告人陈美贞犯非法经营罪案，向本院提起公诉。本院审查后于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院检察员龚博出庭支持公诉，被告人陈美贞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关诉称，2015年8月至2019年3月15日期间，被告人陈美贞在福州市台江区旧花鸟市场向其上家吴某同、赵某（均另案处理）等人多次购买烟草专卖品，并在福州市鼓楼区等地销售非法卷烟，被福州市城南烟草专卖局先后11次合计查获非法卷烟452.1条，涉案金额达人民币72656元。 被告人陈美贞于2019年7月23日被抓获。 公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、鉴定结论及被告人供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人陈美贞违反国家规定，销售非法卷烟，扰乱市场秩序，非法经营数额达人民币72656元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈美贞如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请法院依法判决。 公诉机关建议对被告人陈美贞判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。 被告人陈美贞对公诉机关指控的犯罪事实均不持异议，请求法院对其从轻处罚。 经审理查明，2015年8月至2019年3月15日期间，被告人陈美贞在福州市台江区旧花鸟市场向其上家吴某同、赵某（均另案处理）等人多次购买烟草专卖品，并在福州市鼓楼区等地销售非法卷烟，被福州市城南烟草专卖局先后11次合计查获非法卷烟452.1条，涉案金额达人民币72656元。 被告人陈美贞于2019年7月23日被抓获。 上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据在案证实：1.福州市城南烟草专卖局出具的涉嫌犯罪案件移送书、案件线索移送函、移送财务清单、涉案物品核价表、证据提取单、立案报告表、福州市公安局南街派出所出具的抓获经过、价格汇总表、被告人陈美贞的户籍证明、违法犯罪经历查询记录等书证；2.证人赵某、吴某同的证言；3.被告人陈美贞的供述与辩解；4.福州市城南烟草专卖局卷烟产品鉴别书、涉案物核价表，福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟产品鉴别书等鉴定意见；5.福州市城南烟草专卖局出具的检查笔录，被告人陈美贞对犯罪地点、证人赵某、吴某同的辨认笔录。 经审查，本院认为，上述证据具有真实性、合法性、有效性,且不存在应予以排除的非法证据。公诉机关提交的证据形式及来源合法，且相互关联、相互印证，已形成完整的证据锁链，能够证实指控事实的成立，依法可作为定案的依据予以确认。 本院认为，被告人陈美贞违反国家规定，销售非法卷烟，扰乱市场秩序，非法经营数额达人民币72656元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈美贞如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条规定：“对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。”本案中无法查清被告人陈美贞的违法所得，且被告人陈美贞对公诉机关指控的非法经营数额达人民币72656元不持异议，故本院酌情按照非法经营数额的50％以上一倍以下对被告人陈美贞判处罚金人民币37000元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下： 一、被告人陈美贞犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币37000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月23日起至2020年1月22日止。罚金于本判决生效后三个月内缴纳。） 二、扣押在案的卷烟予以没收并销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈起强 人民陪审员  梁龙腾 人民陪审员  郑 捷 二〇一九年十二月十七日 法官助理黄凌霄 书记员董丹 附相关法条： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》 第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。