山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁14民终3484号上诉人（原审原告）：隋立弟，男，1979年2月18日出生，汉族，住平原县。委托诉讼代理人：孙新军，山东弘正兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：德州外海假日酒店有限公司。住所地德州经济开发区东风东路2555号。法定代表人：冉翠翠，总经理。委托诉讼代理人:赵娟，女，1986年5月2日出生，汉族，该公司员工，住德州市德城区。上诉人隋立弟因与被上诉人德州外海假日酒店有限公司劳动争议纠纷一案，不服德州经济技术开发区人民法院（2019）鲁1491民初1399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。隋立弟上诉请求：一、请求依法撤销德州经济技术开发区法院作出的(2019)鲁1491民初1399号民事判决书第六项判决,改判被上诉人支付上诉人解除劳动合同赔偿金77174.4元、经济补偿38587.2元；二、请求判决一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院没有查明劳动合同解除原因,由于劳动合同解除原因的事实认定不清，而未支持上诉人请求的赔偿金、经济补偿明显错误。劳动合同解除原因是用人单位应否支付赔偿金、经济补偿的依据。但一审法院在庭审时并没有具体审查劳动合同解除的原因,导致1、是用人单位解除劳动合同，还是劳动者解除劳动合同的原因没有查清。2、假设是认定劳动者解除劳动合同也没有查清劳动者解除劳动合同的原因。因此一审法院在没有查清劳动合同是哪方主动解除劳动合同原因的情况下，而判决不支持劳动者要求解除劳动合同赔偿金、经济补偿的诉讼请求明确错误。二、原审法院适用证据规则错误。用人单位主张是上诉人书面通知解除劳动合同,一审法院没有要求被上诉人提供上诉人解除劳动合同的通知书严重错误。(一)本案中一审法院认定用人单位所提供的解除劳动合同证明书,来证明是劳动者提前30天书面通知用人单位而解除劳动合同明确错误。1、单位出具的解除劳动合同证明,在形式上不具有证明劳动合同解除原因的效力,《劳动合同法实施条例》第二十四条:用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明,应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。因此用解除劳动合同证明来证明解除劳动合同原因在证据形式上不具有合法性。2、此证明所记载解除劳动合同原因为:劳动者提前30天书面通知解除或者试用用期提前3天通知解除。这种解除原因明显违背了劳动合同解除原因的唯一性。明显并不是针对上诉人记载的劳动合同解除原因。(二)用人单位主张的是因为劳动者提前30天书面通知而解除劳动合同。一审法院没有要求用人单位提供上诉人解除劳动合同书面通知,来查明劳动合同解除原因。严重违悖证据规则。既然用人单位主张劳动者提前30天书面通知解除劳动合同,但是并没有提供劳动者解除劳动合同的书面通知,一审中上诉人方曾多次提醒法官就劳动合同解除原因分配举证责任,请求法庭依法要求用人单位提供劳动者解除劳动合同的书面通知,但是一审法庭对于上诉方的请求置之不理。三、原审法院适用法律错误。1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。因此,解除劳动合同应该由用人单位承担完全充分的证明责任,来证明解除劳动合同的原因。否则应该承担不利的法律责任。2、根据《劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;第四十六条有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;本案中,是用人单位辞退劳动者,即便劳动解除劳动合同也是因为单位拖欠工资末依法交纳社会保险费而引起的。而且一审法院也查明,用人单位拖欠劳动者劳动报酬,上诉人提供的经济开发区社保中心出具的社保缴费记录可以证明用人单位未依法为劳动者交纳社会保险,因此用人单位应该支付赔偿金、经济补偿。综上所述,一审法院在本案中认定劳动合同解除原因的事实错误,没有依法要求用人单位提供其所称的劳动者解除劳动合同书面通知,严重违悖证据规则，一审法院不支持赔偿金和经济补偿违反法律规定。德州外海假日酒店有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确,请求二审法院驳回上诉,维持原判。隋立弟向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金77174.4元；2、请求判决被告支付原告经济补偿38587.2元；3、请求判决被告支付原告休息日加班费35645元；4、请求判决被告未安排年休假期间工资2218元；5、判决被告支付拖欠原告11月5天工资1109元；6、判决被告返回所扣原告押金3000元。一审法院认定的事实：隋立弟于2010年1月1日进入扒鸡公司，双方签订了期限自2010年1月1日至2013年6月30日书面劳动合同，后续订劳动合同至2016年6月30日。2014年6月30日隋立弟因工作调动，与扒鸡公司解除了劳动合同关系，调入假日有限公司，双方签订了期限自2014年7月1日至2022年6月30日的书面劳动合同。自2017年11月份至2018年10月份，隋立弟的月平均工资为4823.4元。隋立弟2018年11月工作4.5天。2018年11月5日假日有限公司出具《员工离职通知书》，同日隋立弟办理了解除劳动合同的各项工作交接。随后，隋立弟向德州市劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，德州市劳动人事仲裁委经过开庭审理，于2019年6月28日作出德劳人仲案字（2019）第162号裁决书。另查明在《员工离职通知书》中“隋立清”的签名系原告隋立弟本人所签，隋立清与隋立弟系同一人。一审法院认为：《民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张被告支付经济赔偿金、经济补偿金，应当对该主张承担举证责任。被告提交的《解除、终止劳动合同证明书》明确载明劳动合同解除的原因系劳动者提前30日书面通知解除，原告在职工签字处签字，而且庭审中原告并未对该签字提出异议。因此原告主张的经济赔偿金及经济补偿金的诉讼请求，不予认可。根据《劳动法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。根据以上规定，被告应当就原告的劳动报酬、休年休假情况、出勤情况承担举证责任。被告在庭审中未提交相关证据，应当承担不利的相应后果。原告离职前十二个月的平均工资为4823.4元，根据原劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，原告的日工资为222元，根据《劳动法》第四十四条规定，原告要求休息日加班费35645元，于法有据，予以支持。根据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》规定，原告要求被告支付2017年度未休年休假工资报酬2218元，予以支持。原告于2018年11月5日离职，11月份在被告处工作4.5天，被告应当补发其11月份工资999元。原告主张返还3000元押金，虽未提交被告收取押金的相应证据，但在德劳人仲案号（2019）第162号仲裁裁决审理时，假日有限公司认可有该押金，故假日有限公司应予返还该押金。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十条、第四十四条、《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、原劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》、《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，判决：一、自2018年11月5日开始，隋立弟与德州外海假日有限公司之间劳动合同关系解除；二、德州外海假日有限公司支付隋立弟2018年11月4.5天的工资999元；三、德州外海假日有限公司支付隋立弟休息日加班工资35645元；四、德州外海假日有限公司支付隋立弟2017年未休年假工资2218元；五、德州外海假日有限公司支付隋立弟押金3000元；六、驳回隋立弟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元。由原告隋立弟承担。二审期间，双方均未提交新证据，二审对一审查明事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：被上诉人是否应向上诉人支付经济补偿金及赔偿金的问题。用人单位向劳动者支付经济补偿金的前提，是用人单位存在《劳动合同法》第四十六条规定的情形：即“（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，而该法第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……。”。本案中，被上诉人提供的《解除、终止劳动合同证明书》明确载明劳动合同解除的原因系劳动者提前30日书面通知解除，其举证责任已完成，上诉人在此通知书上签字，视为对其记载上诉人单方要求解除劳动合同内容的认可，而被上诉人欠付上诉人加班工资35645元，按照《关于工资总额组成的规定》（一九八九年九月三十日国务院批准、国家统计局令第1号）第四条“工资总额由下列六个部分组成:（一）计时工资:（二）计件工资:（三）奖金:（四）津贴和补贴:（五）加班加点工资:（六）特殊情况下支付的工资。”的规定，加班工资属于工资范畴，被上诉人未及时足额支付劳动报酬，应当向上诉人支付经济补偿金。关于经济补偿金的计算，根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同”的规定，按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，关联企业与劳动者轮流订立劳动合同，原用人单位的工作年限与新用人单位的工作年限合并计算。本案中，上诉人自2010年1月1日进入扒鸡公司，截止2018年11月5日解除劳动合同，其离职前十二个月的平均工资为4823.4元，其要求被上诉人支付经济补偿金38587.2元，本院予以支持。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”的规定，用人单位向劳动者支付赔偿金的前提，是用人单位迫使劳动者提出解除劳动合同。本案中，上诉人没有提供证据证明被上诉人存在胁迫上诉人提出解除劳动合同的情形，故上诉人主张被上诉人应向其支付赔偿金的理由，没有法律依据。综上所述，上诉人隋立弟的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持德州经济技术开发区人民法院（2019）鲁1491民初1399号民事判决；二、被上诉人德州外海假日酒店有限公司支付上诉人隋立弟经济补偿金38587.2元。以上给付于本判决生效后十五日内履行完毕。一审案件受理费5元，由上诉人隋立弟负担3元；被上诉人德州外海假日酒店有限公司负担2元；二审案件受理费10元，由上诉人隋立弟负担7元；被上诉人德州外海假日酒店有限公司负担3元。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  朱吉星审判员  高世民二〇一九年十二月二十五日法官助理刘亮书记员吴婷