文书内容江苏省涟水县人民法院   民 事 判 决 书（2019）苏0826民初6641号原告：淮安市金山混凝土有限公司，住所地淮安市淮安区石塘镇建淮村。法定代表人：金森山，该公司董事长。委托诉讼代理人：沙正法，公司副总经理委托诉讼代理人：王玉高，淮安市淮安区马甸法律服务所法律工作者。被告：龙信建设集团有限公司，住所地江苏省海门市海门镇北京东路1号。法定代表人：陈祖新，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨金伟、李泽文，该公司员工。原告淮安市金山混凝土有限公司（以下至判决主文前简称金山公司）与龙信建设集团有限公司（以下至判决主文前简称龙信公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序分别于2019年10月10日、11月20日两次公开开庭进行了审理。原告金山公司法定代表人沙正法及其委托代理人王玉高，被告龙信公司的委托代理人杨金伟、李泽文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金山公司向本院提出诉讼请求：被告给付剩余货款1605581.82元及违约金（从2019年5月15日起以4705581.82元为基数按月利率2%计算至实际给付之日），截止2019年11月20日的违约金为563295.87元，合计2168877.69元。事实和理由：2018年9月20日，被告龙信公司因承建涟水悦隽学府工程与原告金山公司签订商品混凝土购销合同。后原告按合同约定向被告供应商品混凝土，但被告未按合同约定及时给付原告货款。经原、被告双方结算，被告累计欠原告货款总额为6780912元，被告已给付6100000元，尚欠货款680912元。因被告未按合同约定付款构成违约，被告不应享受下浮12%的价格优惠，故被告支付原告货款7705581.82元，尚欠货款1605581.82元。原告催要货款及违约金无果，故诉至法院。被告龙信公司辩称，原告主张欠款金额有误，根据合同合约仅70%的货款到期，部分货款未到期。部分货款逾期的责任，不应完全由被告承担。案涉合同违约条款系被告后加的格式条款不生效，且合同违约金标准过高。请法庭依法驳回原告不合法的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：商品混凝土购销合同一份，结算清单九份，催告函及其快递回执一份，快递信息打印表一份，淮安市2018年5月至2019年9月建设工程材料指导价打印材料各一份。被告为反驳原告主张提交以下证据：微信截图一份、打印合同（未盖章）一份、检测报告四份。本院经审理认定事实如下：2018年9月20日，原告（甲方）与被告（乙方）签订混凝土买卖合同，被告向原告购买混凝土用于建设涟水悦隽学府工程。合同约定以淮安市信息价中的当月淮安市区的商品砼信息价为价格依据，结算价格根据当月信息价下浮12%。合同约定的付款方式及期限：1、每月20日之前核对上月砼供应数量，地下部分出正负零后支付地下部分工程款的70%，地上部分按月结算，付当月货款的70%，主体结构封顶后2个月内付至货款的90%，剩余10%作为保证金，工程竣工验收后两个月内付清，结算时提供需方所需的各种相关资料。2、甲方未按上述方式和期限支付混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，并有权解除合同。3、工程如连续二十日不使用砼，则视为需方砼量结束，需方应自停用（末次供应）之日起十五日内付清全部砼款。4、供方收款以供方财务出具的票据为准，……。发票在货款结算时一并出具。合同约定的违约责任：甲、乙方双方应严格履行合同规定的各项款项，如合同一方或双方违约，由违约方承担责任，并参照合同法等有关条款。原告在被告拟定的上述违约条款后，以小号字体另外添加违约条款。该违约条款的内容为“需方未按合同约定付款，视为严重违约，供方有权停止供应砼并单方解除合同，因此造成一切损失由需方自行承担，需方不享受供方价格优惠，本合同所有砼款均按实际浇筑当月对应的淮安市（市区）商品砼指导价重新计价，供方有权要求需方立即付清所有已供砼的砼款；并基于诚实守信和禁止反言原则，任何情况下均放弃要求调低的权利；且需方以逾期付款额为计算基数，按每月2%的标准支付惩罚性违约金”。2018年8月15日至2019年4月29日期间，原告按合同约定向被告供应混凝土，经双方按照合同约定价格结算货款累计为6780914元，其中用于悦隽学府7号楼所用砼的货款为1283736.6元。2019年5月12日，被告收到淮安马甸法律服务所的函，原告向被告索要所欠货款。2019年5月14日和6月3日被告分别支付原告混凝土货款2000000元和1000000元。2019年11月1日和11月15日被告分别支付原告混凝土货款1500000元和1600000元。另查明，2019年4月28日，涟水县建设工程质量检测中心对悦隽学府7号楼原告供应的混凝土检测后出具混凝土压强强度检测报告，载明：任务单编号hn19-04232的抗压强度代表值为43.2兆帕，任务单编号hn19-04232的抗压强度代表值为无效。2019年6月5日，涟水县建设工程质量检测中心对悦隽学府7号楼原告供应的混凝土检测后出具检测报告，载明：任务单编号hn19-09277的抗压强度代表值为24.7兆帕，备注低于设计强度规定值。2019年8月26日和9月3日，涟水县建设工程质量检测中心就任务单编号ht19-00126和任务单编号ht19-00127出具检测报告，载混凝土压强度推定值分别30.9兆帕和30.5兆帕。庭审中，原告认为，签订合同前其有权修改合同。其收到合同文本后，其工作人员发现违约条款约定不明确，另行修订了最终版本的合同，明确了违约责任，盖章后交给被告。被告不同意违约责任条款，可拒绝盖章甚至可以修改该违约条款。该违约条款，系原、被告双方约定好经审阅后签名盖章的有效合同，并不是单方制作的格式条款。被告应按照合同支付混凝土货款并按照该违约条款承担相应的违约责任。因混凝土属于半成品，在供货过程中通过试块检测来确定混凝土质量，被告所举的两份不合格的检测报告是初检报告，最终检测是合格的。原告虽未收到被告要求停止供应的通知，但被告未按时给付货款经催告无果，被告才停止供应混凝土。悦隽学府7号楼于2019年3月2日达到正负零，悦隽学府8号楼于2019年3月16日原告供应混凝土建设出2层。庭审中，被告则认为，其工作人员通过微信将双方经商定最终确定的合同，发给原告盖章。原告单方增加违约条款后打印直接给被告盖章，该合同第8条具体违约条款是由原告单方添加，系不生效的格式条款。信息指导价只是合同约定的参考，合同约定的价格为信息指导价基础上下浮12%，下浮12%并非价格优惠。原告供应的部分混凝土存在质量问题，被告有迟延付款的抗辩权。检测合格后，原告已经起诉且数额存在争议，故未付款。悦隽学府1号楼、5号楼、7号楼和8号楼分别于2019年3月24日、3月30日、2月17日和2月16日达到正负零，23、24号楼系售楼处无地下部分。2019年11月10日，原告供应混凝土的房屋均已封顶。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告举证的商品混凝土购销合同、结算清单，被告举证的微信截图、检测报告等证据证实，本院予以确认。本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原、被告双方签订协议是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应当确认有效。双方当事人均应当根据合同约定诚信履行义务。原告已经按照合同供应混凝土，被告应当按照约定期限支付货款。关于具体违约条款能否对原、被告双方有约束力。本院认为，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。本案中，案涉合同文本系原、被告双方为了案涉买卖合同进行充分磋商拟定的文本，并非原告为了重复使用而预先拟定且在订立合同时未与对方协商的条款。被告龙信公司主张微信发送的文本系双方经商定最终确定的合同文本，但并未就此举证证明应承担举证不能的后果。案涉合同缔约过程中被告向原告发送的合同文本中违约条款确实存在约定不明确的瑕疵，原告在合同中以异于原有合同文本的字符添加具体违约条款，足以引起被告龙信公司注意。该条款的内容明确不存在歧义或难以理解的情形，被告作为商事主体在签订合同时对合同文本有审慎审查的义务。原、被告双方在原告添加具体违约条款的合同文本上签字盖章，具体违约条款系原、被告真实意思表示，对原、被告双方有约束力。关于合同约定的价款及付款期限问题。本院认为，当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。本案中，案涉合同文本第三部分明确约定结算价格根据当月信息价下浮12%，淮安市信息价中的当月淮安市区的商品砼信息价只是计算价格的依据。当月信息价下浮12%即为案涉合同约定砼的价格，并未附被告按时付款作为该下浮12%的前提，因此下浮12%并非原告对被告按时付款的优惠。合同载明的信息价明确适用范围为淮安市区，案涉混凝土是在涟水县使用，将其确定为合同价格既不符合合同文本的词句，亦不符合同的目的及交易习惯。原、被告双方合同履行过程中结算时直接按照当月信息价下浮12%计算货款数额，亦未按当月信息价计算货款的数额。因此，违约责任部分约定本合同所有砼款均按实际浇筑当月对应的淮安市区商品砼指导价重新计价，系违约金的计算方法。案涉合同文本中第五部分付款期限：第一款内容明确该条款系原告供货至主体结构封顶情况下被告的支付期限，第三款内容明确该条款系案涉工程连续二十日不使用砼情况下被告混凝土的支付期限。在合同履行过程中，2018年8月15日，原告开始供应砼，直至2019年5月14日被告未按照约定的期限支付任何货款。2019年4月29日起，原告就此停止供应砼。被告拖欠货款导致原告停止供货超过二十日，应属连续二十日不使用砼的情形，被告应按照案涉合同文本中付款期限部分第三款约定的期限支付货款。合同载明的该付款期限为停用（末次供应）之日起十五日内付清全部砼款，但该条款中同时约定连续二十日不使用砼才确认被告用砼结束。该二十日的约定系该付款期限适用的条件。根据该付款期限约定的前后文，综合确定上述两种约定应同时适用，只有同时符合上述两个条件（即停用之日起二十日后）被告才应付清全部砼款。此前，原告仅有权要求被告按照案涉合同文本中付款期限部分第一款的约定支付砼款。关于被告是否有迟延付款抗辩权的问题。本院认为，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。本案中，被告确有按约支付砼款的义务，原告亦有交付符合质量要求标的物的义务。2019年4月28日，原告供应给被告建设悦隽学府7号楼的砼被检测为不合格，被告有权暂停支付相应砼款。因被检测不合格的混凝土用于建设悦隽学府7号楼，且悦隽学府7号楼系不可分割的整体。因此，被告此时暂停付款的权利应限于建设悦隽学府7号楼所用的砼，2019年9月3日混凝土检测合格后被告应支付悦隽学府7号楼建设所用砼的货款。关于被告应付款及违约责任承担的问题。本院认为，买受人应当按照约定的数额和时间支付价款。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，综合合同约定及部分混凝土存在质量问题，被告应支付为6780914元，已经支付货款6100000元，尚欠680914元均已符合合同约定支付条件，被告应当支付原告该680914元砼款。原告通过单方添加的方式将被告逾期付款的违约金明确为本合同所有砼款均按实际浇筑当月对应的淮安市（市区）商品砼指导价重新计价且支付以逾期付款额为计算基数，按每月2%的标准违约金，存在重复计算且明显违约金过高，原告提出降低有正当理由。本院认为根据公平原则并兼顾合同履行情况将违约金调整为以逾期付款额为计算基数从逾期付款之日起按每月2%计算至实际付款之日止。原告主张2019年5月15日以后的违约金，2019年5月15日至11月15日逾期违约金的具体情况如下：2019年5月15日至5月19日被告逾期付款的金额为2448024.18元[（6780914元-2000000元-1283736.6元）×70%]，逾期付款违约金为6528.06元；2019年5月20日至6月2日被告逾期付款的金额为3497177.4元（6780914元-2000000元-1283736.6元），逾期付款违约金为30308.87元；2019年6月3日至9月3日被告逾期付款的金额为2497177.4元（6780914元-2000000元-1283736.6元-1000000元），逾期付款违约金为153160.21元；2019年9月4日至10月31日被告逾期付款的金额为3780914元（6780914元-2000000元-1000000元），逾期付款违约金为143674.73元；2019年11月1日至11月14日被告逾期付款的金额为2280914元（6780914元-2000000元-1000000元-1500000元），逾期付款违约金为19767.92元；合计353439.79元。2019年11月15日起的违约金为以被告逾期付款的金额680914元为基数，按月利率2%计算至实际付款之日止。综上所述，经调解不成，依据《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第六十六条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十五条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告龙信建设集团有限公司于判决生效后二十日内给付原告淮安市金山混凝土有限公司货款680914元及违约金353439.79元，合计1034353.79元，并承担从2019年11月15日起以680914元为基数按月利率2%计算至实际付款之日止的违约金。二、驳回原告淮安市金山混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24152元减半收取12076元，由被告龙信建设集团有限公司负担7055元，由原告淮安市金山混凝土有限公司负担5021元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××16）。审 判 员 薛玉春二〇一九年十二月十六日法官助理 刘雅玲书 记 员 席振语附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国合同法》第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。