浙江省瑞安市人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0381民初12057号原告：戴晓和，男，1973年7月28日出生，汉族，住瑞安市。委托诉讼代理人（特别授权）：陈升荣，瑞安市利民法律服务所法律工作者。被告：李洪卫，男，1969年3月10日出生，汉族，住瑞安市。被告：黄灵芝，女，1971年8月30日出生，汉族，住瑞安市。被告：高小燕，女，1974年9月13日出生，汉族，住瑞安市。原告戴晓和与被告李洪卫、黄灵芝、高小燕民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月27日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月26日公开开庭进行了审理。原告戴晓和的委托代理人陈升荣、被告李洪卫到庭参加诉讼，被告黄灵芝、高小燕经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告戴晓和向本院提出诉讼请求：一、被告李洪卫、黄灵芝偿还原告借款本金35万元，并支付利息（以借款本金35万元为基数，自2019年6月11日起按照月利率2%计算至履行完毕之日止）；二、被告方承担本案代理费用5000元；三、原告按抵押登记先后次序优先受偿被告李洪卫坐落于瑞安市抵押物拍卖或变卖的价款；四、被告高小燕对上述第一、第二项债务承担连带偿还责任；五、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告确认被告高小燕承担一般保证责任，并将第四项诉讼请求变更为被告高小燕对上述第一、第二项债务承担一般保证责任。事实与理由：2018年6月19日，被告李洪卫、黄灵芝因资金周转所需通过某信息咨询服务有限公司介绍向原告借款人民币35万元。当日，双方签订《抵押借款合同》，约定：借款期限为12个月，自2018年6月19日起至2019年6月18日止，借款月利率1.2%，利息每月支付一次，每月的10日为付息日；被告李洪卫未按约定期限支付利息或偿还本金，且超过5日的，原告有权单方解除本合同，并有权要求被告从逾期之日起按照原约定利息的基础上，另行每日向原告支付借款总额万分之五的违约金；因被告违约造成原告为实现债权所支出的与此相关的诉讼费、律师费等费用由被告承担；被告李洪卫以其所有的坐落于瑞安市的房产作抵押；被告高小燕为借款合同的一般保证人。合同签订后，原告于2018年6月22日通过中国农业银行汇款35万元至被告李洪卫的账户，被告李洪卫出具借条、收条各一份交原告收执。借款后，被告支付利息至2019年6月10日止。借款期限届满，被告李洪卫未能偿还借款本息。被告李洪卫辩称，其与被告黄灵芝系夫妻关系，借款用于生意周转所需，被告黄灵芝对此知情并同意。涉案抵押物已于2018年6月7日抵押给浙商银行，抵押债权150万元，本案抵押系余额抵押，其要求给予一个月时间，由其自行处置抵押物后履行本案案款。对于原告的诉讼请求，除了第二项诉讼请求有异议外，其他诉讼请求均无异议。被告黄灵芝、高小燕未作答辩，被告李洪卫、黄灵芝、高小燕均未提供证据。原告向本院提供了如下证据：1.原、被告身份证复印件，以证明原、被告诉讼主体资格；2.《抵押借款合同》、不动产权证复印件、不动产登记证明复印件，以证明借款及抵押财产情况；3.《担保书》，以证明被告高小燕提供担保事实；4.借条、汇款凭证、收条，以证明借款交付事实；5.增值税普通发票，以证明原告为实现债权而支付律师代理费事实。上述证据经庭审质证，被告李洪卫均无异议，被告黄灵芝、高小燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃质证的权利。经审查，原告提供的上述证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院均予以确认并在卷佐证。根据上述确认的证据及当事人的陈述，本院认定的事实与原告诉称的事实一致。另查明：1.被告李洪卫、黄灵芝系夫妻关系，双方于1992年4月23日登记结婚。2.被告李洪卫提供的抵押财产坐落于瑞安市【产权证号：浙（2018）瑞安市不动产权第0016679号】，该不动产已于2018年6月7日设定第一次抵押，抵押权人系浙商银行股份有限公司温州分行，登记债权金额为215万元，涉案抵押为顺位抵押，于2018年6月21日办理抵押登记手续；抵押担保范围为该笔借款本息、违约金、损害赔偿金及原告为实现债权而支出的一切费用。3.2018年6月19日，被告高小燕向原告出具《担保书》，承诺为被告李洪卫的上述借款合同项下的借款本金35万元（不包括利息、违约金以及其他实现债权的费用）的偿还提供一般保证担保，即借款人无法偿还到期债务，且借款人或抵押人的抵押物经拍卖、变卖后仍不足以偿还其借款本金的，不足部分金额由被告高小燕负责偿还。担保期限为借款之日起至借款合同到期或终止后三年内。4.原告为本案诉讼支出代理费5000元。本院认为，原告与被告李洪卫、黄灵芝签订的前述《抵押借款合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，对各方当事人有法律拘束力。原告已全面履行合同义务，被告李洪卫、黄灵芝未按合同约定偿还借款本金及利息，已构成违约，应按《抵押借款合同》约定承担违约责任，但逾期利率以不超过年利率24%为限，原告诉请被告李洪卫、黄灵芝归还借款本金人民币35万元并按年利率24%计算逾期罚息，本院对该项诉讼请求予以支持。根据我国担保法第五十四条规定，同一财产向两个以上债权人抵押，且抵押合同已登记生效的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照抵押物登记的先后顺序清偿，原告依据《抵押借款合同》的约定要求对被告李洪卫所有的坐落于瑞安市的抵押物按设定的抵押权顺序优先受偿，于法有据，予以支持。被告高小燕自愿出具《担保书》，为涉案借款本金35万元的偿还提供一般保证，其对被告李洪卫、黄灵芝的财产依法强制执行后仍不能履行的借款本金部分承担保证责任。原告要求被告高小燕对涉案借款本金、利息、实现债权的费用承担一般保证责任，本院对利息、实现债权费用的诉请不予支持。因原告主张的利息年利率已达24%，再主张被告承担律师代理费5000元，与《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定不符，本院不予支持，被告李洪卫的该项抗辩意见本院予以采纳。被告黄灵芝、高小燕经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第三十一条、第五十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李洪卫、黄灵芝于本判决生效之日起十日内共同偿还原告戴晓和借款本金35万元，并支付利息（以借款本金35万元为基数，自2019年6月11日起按照月利率2%计算至履行完毕之日止），款交本院转付；二、若被告李洪卫、黄灵芝未履行本判决第一项确定的债务，原告戴晓和有权对登记在被告李洪卫名下的坐落于瑞安市的房产【产权证号：浙（2018）瑞安市不动产权第0016679号】采取拍卖、变卖方式依法变价，所得价款在清偿第一顺位抵押债务后，剩余价款由原告戴晓和优先受偿；三、被告高小燕对本判决第一项确定的借款本金35万元承担一般保证责任；被告高小燕承担保证责任后，有权向被告李洪卫、黄灵芝追偿；四、驳回原告戴晓和的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6940元，减半收取3470元，由被告李洪卫、黄灵芝负担3432.5元（定于本判决生效之日起十日内向本院缴纳），原告戴晓和负担37.5元（原告戴晓和已交纳受理费6940元，于本判决生效后退回6902.5元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 林爱玉二〇一九年十二月二十五日法官助理池敏代书记员 孔继翔?相关法条索引：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当按照要求将指定的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知书1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。