江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终2529号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，营业场所江西省吉安市吉州区吉福路48号，统一社会信用代码91360800861980194P。负责人：刘晓峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘伟兰，江西律星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：华小秋，女，汉族，1975年9月24日出生，住万安县。被上诉人（原审被告）：梁水明，男，汉族，1970年4月20日出生，住泰和县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称人保财险吉安市分公司）因与被上诉人华小秋、梁水明机动车交通事故责任纠纷一案，不服万安县人民法院（2019）赣0828民初1331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。被上诉人人保财险吉安市分公司的委托诉讼代理人刘伟兰，被上诉人华小秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险吉安市分公司上诉请求：一、改判核减赔偿款60338.28元；二、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、华小秋单方委托万安阳光司法鉴定所所作十级伤残的鉴定意见不应采信，保险人与被保险人均未参与鉴定过程，华小秋骨折已行手术治疗，其关节丧失比例无法确定，一审不启动重新鉴定程序违法；2、依据保险合同的约定，上诉人不赔偿非医保用药，华小秋的医疗费中包含非医保用药，上诉人举证期限内书面申请非医保用药鉴定，一审无故不予鉴定违法；3、万安县公安局交警大队依据梁水明自愿承担全部责任的承诺才出具本案事故认定，本案事故华小秋至少应负事故次要责任，本案事故认定有误。华小秋辩称：请依法判决。梁水明未予答辩。华小秋向一审法院起诉请求：一、判令梁水明、人保财险吉安市分公司赔偿其各项损失95531.31元（已核减垫付的48680.43元）；二、本案诉讼费由梁水明、人保财险吉安市分公司负担。一审法院认定事实：梁水明负事故全部责任的事故认定书系万安县公安局交警大队作出，予以采信。事发后华小秋在万安县人民医院住院治疗54天，诊断为开放性右侧胫腓骨下段粉碎性骨折等多处骨折，花费医疗费49420.74元。医药费发票属实际花费的费用，医院按伤势治疗所需用药，不属于滥用药物及无关联用药，予以认定。华小秋经司法鉴定为十级伤残，误工期195日、护理期90日、营养期90日、后续治疗费12000元。鉴定意见书作出的依据、理由明确，鉴定人资质、程序合法。人保财险吉安市分公司提出异议依法不予支持。人保财险吉安市分公司承保了肇事车辆的交强险和限额为100万的商业第三者责任险（不计免赔）。事发后梁水明已付费用47000元、人保财险吉安市分公司已付医疗费10000元。一审法院认为：公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，均应承担相应的民事责任。交警部门的事故认定书可以作为确定本案事故责任的依据。由于梁水明承担此次事故的全部责任，其驾驶的赣Ｄ×××××小车在人保财险吉安市分公司投保了机动车交通事故责任强制险及商业三者险，交通事故发生在保险期限内，华小秋请求人保财险吉安市分公司在保险范围内赔偿本次交通事故造成的损失，符合法律规定，予以支持。华小秋的损失核定为：医疗费49420元、误工费22523元、后续治疗费12000元、营养费1800元、护理费12081元、住院伙食补助费1620元、残疾赔偿金28920元、鉴定费1900元、交通费酌定300元、被扶养人生活费7075元、电动车损失酌定2000元、精神损害赔偿金4000元，合计141739元（鉴定费除外），除医疗费用赔偿限额10000元外其他均在人保财险吉安市分公司机动车交通事故强制责任险赔偿限额内，应由保险公司直接赔付。超出交强险医疗费用赔偿限额外的医疗费用54840元（医疗费39420元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1620元、营养费1800元）亦在商业三者险承保范围，由人保财险吉安市分公司予以赔付。事发后梁水明已支付的费用47000元、人保财险吉安市分公司已支付的医疗费10000元应予核减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔付华小秋各项损失76899元；二、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险限额内赔付华小秋各项损失54840元；三、华小秋返还梁水明垫付的费用47000元；四、驳回华小秋的其他诉讼请求。案件受理费1094元，鉴定费1900元，由梁水明负担。上述款项全部折抵后，华小秋应得赔偿款项共计87733元，梁水明应得回垫付款项共计44006元。以上款项限双方在判决生效后五日内履行完毕。二审中，就华小秋医疗费中的非医保用药，梁水明与人保财险吉安市分公司庭后达成和解协议，梁水明自愿承担华小秋49420元医疗费中10%的非医保用药即负担4942元，人保财险吉安市分公司放弃对华小秋医疗费中非医保用药的鉴定申请。其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，华小秋因本次交通事故导致右趾骨骨折、右胫腓骨骨折、右坐骨骨折，已行右趾骨骨折、右胫腓骨骨折切开复位内固定手术治疗，治疗终结后，经委托，万安阳光司法鉴定所鉴定华小秋右髋关节、右踝关节功能受限，评定为十级伤残。该鉴定虽系华小秋单方委托所作，但单方委托并不必然成为启动重新鉴定的法定事由，人保财险吉安市分公司在一审举证期限内虽以“华小秋关节丧失比例无法确定”为由申请重新鉴定，但人保财险吉安市分公司未举证证明其对华小秋右髋关节、右踝关节做过检查，其重新鉴定理由不足以推翻万安阳光司法鉴定所的检查记录，一审不予重新鉴定并认定华小秋构成十级伤残妥当。万安县交警大队认定梁水明行经没有交通信号灯控制的交叉路口未减速慢行，应负此次事故的全部责任。该事故认定系万安县交警大队经现场勘查依法定程序所作，人保财险吉安市分公司未提供证据推翻该事故认定，一审采信该事故认定判梁水明负事故全部责任并无不当。就华小秋医疗费中的非医保用药，梁水明与人保财险吉安市分公司庭后达成梁水明自愿承担4942元的和解协议，该协议未违反法律强制性、禁止性规定，亦未损害华小秋的合法权益，本院予以采信。华小秋的总损失共计141739元（不含鉴定费），应由人保财险吉安市分公司在交强险、商业三者险限额内共计赔偿136797元，扣除其已垫付的10000元医疗费，人保财险吉安市分公司尚需赔偿华小秋126797元，梁水明应赔偿华小秋4942元，品除其已垫付的47000元，华小秋尚需返还梁水明42058元，该款在人保财险吉安市分公司支付华小秋理赔款中直接抵扣。综上，即人保财险吉安市分公司应赔偿华小秋84739元，应返还梁水明垫付款42058元。综上所述，人保财险吉安市分公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销万安县人民法院（2019）赣0828民初1331号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿华小秋84739元；三、中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司于本判决生效之日起十日内返还梁水明垫付款42058元；四、驳回华小秋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1094元，鉴定费1900元，由梁水明负担；二审案件受理费1308.5元，由梁水明负担50元，中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司负担1258.5元。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  陈 麒审判员  李伟杰二〇一九年十二月十三日法官助理王拯书记员纪慧