连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初5924号原告：孙秀花，女，1970年4月15日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：顾乐军，江苏瑞杰律师事务所律师（法律援助）。被告：连云港飞鱼体育服装有限公司，住所地连云港市海州区锦屏路1号。法定代表人：张东，经理。委托诉讼代理人：张猛、方益，江苏方美军律师事务所律师。原告孙秀花与连云港飞鱼体育服装有限公司（以下简称飞鱼公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，由审判员于华天依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后依法转为普通程序审理。原告孙秀花的委托诉讼代理人顾乐军，被告飞鱼公司的委托诉讼代理人张猛、方益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙秀花向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告支付原告加班工资2000元、2019年5月1日至7日工资500元、违法解除劳动合同赔偿金57600元；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2007年5月原告到连云港市圣君服装有限公司工作，岗位是小烫。该公司从新海电厂北大门搬到海州区，又搬到，原告工作没有变动。2010年4月连云港市圣新服装有限公司海州分公司开始为原告缴纳社保费用，以后连云港新时代服装有限公司、连云港巴某服装有限公司海州分公司及被告交替为原告缴纳社保。原告工作时间07:30-18:30，中午30分钟吃饭，休息日不休息，一批业务结束后有时放假休息1-2天，有业务时国家法定节假日加班不休息，被告没有支付加班工资。2019年5月7日被告辞退原告未出具辞退证明，且2019年5月工资500元被告未支付。现提起诉讼，请求判如所请。被告飞鱼公司辩称：一、我公司并未解除孙秀花的劳动合同，也没有停止缴纳其社会保险。原告于2019年5月8日没有到岗上班，我公司于2019年5月22日向原告发出通知，要求其到岗上班，但其没有到岗。二、我公司按标准工时制安排员工工作时间，不要求也不提倡员工加班。我公司不存在安排原告加班的事实，不需要支付原告加班工资。原告要求支付十几年的加班工资已超过法定时效。三、我公司同意支付5月工资500元，但应扣除2015年5月、6月社会保险费个人应当承担部分。综上，原告诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院综合认定如下：1.原告提供的营敏证明，被告不予认可。因证人未到庭，属于单一证据，无其他证据印证，仅凭该证明不足以证明原告主张，不予采信；2.原告提供的录音资料，能够反映案件事实，相关当事人在录音中认可争议事实，故本院予以采信；3.被告提供的上班通知书，因原告提供的录音资料足以反驳，证明系事后补救行为，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告孙秀花于2010年3月与连云港市圣新服装有限公司海州分公司（以下简称圣新海州分公司）建立劳动关系，圣新公司为原告缴纳了社会保险。后原告分别与连云港新时代服装有限公司（以下简称新时代公司）、连云港巴某服装有限公司（以下简称巴某公司）建立劳动关系，执行计件工资制，社会保险依次由前述公司缴纳。2018年6月1日，原告与被告飞鱼公司签订劳动合同，约定期限至2019年5月31日。飞鱼公司自当月起为原告缴纳社会保险。2019年5月7日，原告因琐事与飞鱼公司发生纠纷，被飞鱼公司生产负责人钟某华口头辞退。同年5月8日，原告到飞鱼公司索要辞退证明，钟某华承认辞退原告的事实，但拒绝出具辞退证明，此后原告两次报警，但未能解决纠纷。同年5月22日，飞鱼公司向原告发送《上班通知书》，要求原告于5月28日到岗上班，否则按自动离职处理。原告收到该通知后以已经被辞退为由拒绝返岗。2019年6月27日，原告儿子李某打电话给飞鱼公司法定代表人张东，张东明确表示公司于2019年5月7日“因孙秀花吵架将其开除”。此后，原告向海州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告给付加班工资、违法解除劳动合同赔偿金以及拖欠工资。该委员会经审理认定原、被告劳动合同未解除，裁决被告支付2019年5月工资500元，对其他请求不予支持。原告不服，故诉至本院。另查明，连云港市圣君制衣有限公司海州分公司（以下简称圣君海州分公司）的注册地址为海州区，圣新海州分公司、新时代公司、巴某公司及飞鱼公司的注册地址均为海州区西区7012-7028号。其中，圣新海州分公司、巴某公司和飞鱼公司的法定代表人均为张东。原告离职前十二个月平均工资2373元。本院认为，用人单位解除劳动合同应当符合《劳动合同法》规定的解除条件和解除程序，否则应当认定为解除劳动合同违法，依法应当支付赔偿金。本案中，被告飞鱼公司于2019年5月7日口头辞退原告孙秀花，该事实经该公司钟某华和法定代表人张东认可，原告提供的录音证据予以证实。对于该口头辞退行为，被告没有提出充足的事实依据，亦不符合法律规定的解除程序，故应当认定为解除劳动合同违法，被告应当向原告支付赔偿金。被告辩称未解除劳动合同，而是原告未按其要求回岗上班，但因被告的辞退行为已经实际作出，并发生了相应的法律后果，在所谓《上班通知书》发出后被告法定代表人张东仍然承认早已辞退了原告，且原告因辞退证明问题两次报警，表明双方矛盾已不可调和，双方均无继续履行劳动合同的意思，故被告未解除劳动合同的辩解不能成立，《上班通知书》仅是事后补救行为，本院对此不予采信。关于赔偿金数额。原告主张其自2007年起与圣君公司建立劳动关系，工作年限应从2007年起计算，但其并无有效证据证明该主张，本院不予采纳。综合原告陈述、圣新海州分公司的注册成立时间（2010年1月8日）、为原告缴纳社会保险的时间（2010年3月）等事实，仅能认定原告自2010年3月起与圣新海州分公司公司建立劳动关系。因圣新海州分公司、新时代公司、巴某公司及飞鱼公司经营地址相同，原告在该几家公司从事的工作相同，被告没有证据证明原告系个人原因变更工作单位，也没有证据证明原单位已支付原告经济补偿，根据《劳动争议司法解释四》第五条“劳动者非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，原用人单位的工作年限合并计算”的规定，原告的工作年限应合并计算，即从2010年3月计算至2019年5月。据此，本院确定被告支付赔偿金的数额为45087元（2373元×9.5月×2倍）。关于加班工资。根据法律规定，劳动者主张加班工资应当就加班事实的存在提供证据加以证明。本案中，原告执行计件工资制，在计件工资制情况下的加班工资应结合计件定额是否合理、劳动者能否完成定额任务、用人单位安排的工作时间等因素确定，但原告在本案未提交相关证据，且其自认仅存在出勤到岗的记录，而没有上下班记录，在被告否认存在出勤表的情况下，原告也未提供证据证明被告持有该证据而拒不提供。故对原告加班工资的主张，本院不予支持。关于2019年5月工资。原告主张被告当月欠付其工资500元，被告对此予以认可，本院对该主张予以支持。原告因被告原因2019年5月仅工作7天，根据《江苏省工资支付条例》相关规定，被告应当承担由原告个人缴纳的社会保险费，故被告应扣除原告个人应缴纳的社会保险费的辩解于法无据，本院不予采纳。综上，被告应给付原告违法解除劳动合同赔偿金45087元、2019年5月工资500元，共计45587元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告连云港飞鱼体育服装有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告孙秀花45587元；二、驳回原告孙秀花其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担，于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  于华天人民陪审员  汪素琴人民陪审员  朱国跃二〇一九年十二月十八日书 记 员  孙艳薇法律条文附录一、法律条文【一】《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。【二】《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。【三】《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张有责任提供证据。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。