江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣11民终2238号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司，住所地：杭州市上城区望江东路332号望江国际中心1号2层，统一社会信用代码：913301000773085996。法定代表人：叶晓峰，该公司总经理。委托代理人：黄宗金，江西时空律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江小明，男，1964年11月30口出生，汉族，江西省鄱阳县人，住江西省鄱阳县。委托代理人：胡雨芳，女，1966年2月15日出生，住江西省上饶市鄱阳县，系江小明之妻。被上诉人（原审被告）：江训发，男，1987年10月5日出生，汉族，江西省鄱阳县人，住江西省鄱阳县。上诉人天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司与被上诉人江小明、江训发机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鄱阳县人民法院作出的（2019）赣1128民初3589号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司上诉请求：一、请求依法撤销江西省鄱阳县人民法院作出（2019）赣1128民初3589号民事判决，依法改判或发回重审；二、本案有关诉讼费和上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院违反法律规定剥夺上诉人为查明事实申请重新鉴定的权利，属于程序违法。被上诉人江小明于2019年2月15日受伤，经南昌大学第一附属医院治疗，于2019年2月21日行左肱骨外科颈骨折切开复位内固定术+肩袖修补术治疗后出院。出院后于2019年7月14日在江西民信和成司法鉴定中心进行伤残等级、三期及后续治疗费鉴定。依据《人体损伤致残程度分级适用指南》等相关规定，对于被上诉人江小明伤情鉴定应在骨折愈合且经适当的功能锻炼以后方可进行，然而，江西民信和成司法鉴定中心却在被上诉人江小明伤后149天且鉴定时内固定物并未取出的时候就立即出具鉴定意见，明显违反了《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》的相关规定，而且鉴定意见书上的误工期也是不合法，故上诉人对江西民信和成司法鉴定中心作出的鉴定有异议，原审法院不准许上诉人重鉴请求显然违反程序。故依法上诉至贵院，请求判如所请！被上诉人江小明在二审中辩称：被上诉人江小明本来是3个月做鉴定，但是上诉人打电话来说不要做鉴定，我们就同意了。然而上诉人一直拖时间，我们就没协商成，五个月之后我们就委托上诉人在当地的支公司进行鉴定，上诉人还是不同意。现在被上诉人江小明一感冒听力就有问题，对于这块伤残的问题，我们考虑到被上诉人江训发生活也困难，所以不再主张。被上诉人江训发未到庭答辩。江小明向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失（医疗费、伤残赔偿金、营养费、护理费等）共计225633.53元人民币；2、依法判令被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司在保险金额范围内对上述赔偿款项承担保险责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年2月15日21时00分，被告江训发驾驶赣Ｅ×××××小型普通客车，沿鄱阳湖大道由西往东行驶至鄱阳湖大道城北圆盘处进入路口时，遇原告驾驶上饶G5107B二轮电动车由迎宾大道进入环形路口内，两车发生碰撞，造成原告受伤和两车受损的一起交通事故。事故发生后原告因外伤致左肩关节疼痛、肿胀伴活动受限，急送于南昌大学第一附属医院治疗，经诊断为肱骨外科颈骨折（左）、肩袖损伤（左）、高血压病等，后于2019年2月27日出院，住院11天，花费医疗费23322.53元。2019年7月22日，原告的伤情经江西民信和成司法鉴定中心鉴定为伤残九级：误工期210日，护理期90日，营养期90日，后续治疗费用10000元。2019年3月5日，鄱阳县公安局交通警察大队作出的第361128120190000088号《道路交通事故认定书》认定：被告对此次事故的负全部责任。另被告江训发驾驶的赣Ｅ×××××小型普通客车已向被告保险公司购买了交通强制险和商业险，且本次事故在保险期内。根据《中华人民共和国保险法》有关规定，被告保险公司应在保险金额范围之内承担赔偿责任。综上所述，原告为维护自己的合法权益，依照《侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关规定，特向贵院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2019年2月15日21时00分，被告江训发驾驶赣Ｅ×××××小型普通客车，沿鄱阳湖大道由西往东行驶至鄱阳湖大道城北圆盘处进入路口时，遇原告驾驶上饶G5107B二轮电动车由迎宾大道进入环形路口内，两车发生碰撞，造成原告受伤和两车受损的一起交通事故。该事故经鄱阳县公安局交通警察大队认定被告江训发负事故的全部责任，原告江小明无责任。事故发生后原告因外伤致左肩关节疼痛、肿胀伴活动受限，被送往南昌大学第一附属医院住院治疗11天，经诊断为肱骨外科颈骨折（左）、肩袖损伤（左）、高血压病等，于2019年2月21日在全麻下行左肱骨外科胫骨折切开复位内固定术，花费医疗费23300.53元。其中被告江训发垫付医疗费13164.53元，被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司垫付医疗费10000元。2019年7月22日，经江西民信和成司法鉴定中心鉴定1、江小明的左肩部损伤构成九级伤残；2、误工期210日，护理期90日，营养期90日；3、后续治疗费用为10000元。原告江小明花费鉴定费3200元。被告江训发驾驶的赣Ｅ×××××小型普通客车在被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司为车辆投保了交强险，限额为500000元商业险，且不计免赔，事故发生在保险期内。另查明，原告江小明为江西省非农业家庭户口。一审法院认为，原告江小明在交通事故遭受人身损害，其合理诉讼请求，本院应予以支持。鄱阳县交警大队认定被告江训发负事故的全部责任，江小明不负事故责任，事实清楚，程序合法，适用法律正确，本院予以确认。被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司是赣Ｅ×××××小型普通客车的保险人，应在交强险及商业险限额内赔偿。被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司辩称扣除非关联用药和15%非医保用药，本院认为该辩称没有事实依据，且非医保费用的多少与原告无关，保险公司可依据合同的约定向合同相对方另行主张；保险公司还辩称不承担鉴定费用，本院认为鉴定费属于查明事实所必要的合理费用，《中华人民共和国保险法》规定由保险人承担，故其抗辩理由不成立。综上，依据本院采信的有效证据及结合原告江小明的诉讼请求，本院认定原告江小明因本次交通事故造成的经济损失如下：1、医疗费23300.53元；2、后续治疗费10000元；3、住院伙食补助费40元/日×11日＝440元；4、营养费酌定为1000元；5、护理费134元/日×90日＝12060元；6、伤残赔偿金33819元/年×20年×20%＝135276元；7、误工费计算至定残前一日：134元/日×156日＝20904元；8、神抚慰金酌定为6000元；9、交通费酌定为300元；10、鉴定费3200元；11、车辆维修费酌定为300元，合计人民币212780.53元，由被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司在交强险范围内赔偿120300元（医疗费用赔偿限额10000元＋伤残赔偿金限额110000元＋财产损失限额300元），在商业险范围内赔偿92480.53元，医疗费10000元已经赔偿，仍需赔偿202780.53元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司赔偿原告江小明各项经济损失202780.53元；二、驳回原告江小明的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起十日内付清，鉴于被告江训发已实际垫付原告江小明医疗费13164.53元，故被告天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司实际支付原告江小明189616元，支付被告江训发13164.53元。均支付到户名鄱阳县人民法院执行款专户，账号20×××74，开户行上饶银行鄱阳北城支行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4684元，减半收取2342元，由被告江训发负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是被上诉人江小明伤残鉴定程序是否违法？上诉人认为，依据《人体损伤致残程度分级适用指南》、江西省司法鉴定协会印发的《江西省法医临床鉴定若干问题的执业指引》等相关规定，被上诉人江小明伤情鉴定应在骨折愈合且经适当的功能锻炼以后方可进行，然而，被上诉人江小明伤后骨折未愈合、骨折也未满6个月的时候就委托鉴定，明显违反了规定，故原审法院不准许上诉人重鉴请求显然损害了上诉人合法权益。本院认为，本案中被上诉人江小明于2019年2月27日出院，出院诊断肱骨外科颈骨折，于2019年7月14日委托鉴定，根据《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机：“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”，被上诉人江小明鉴定时间与出院时间差已有5个月，临床治疗效果已经稳定，且仅为肱骨外科颈骨折而不属于多发性、累及大骨等严重骨折需6个月以上进行鉴定的情况，符合《江西省法医临床鉴定若干问题的执业指引》关于鉴定时机的要求，故鉴定程序符合法律规定，同时，因被上诉人江小明伤残等级为九级，一审法院综合以上情况不准许上诉人重鉴并无不当，本院依法维持。综上所述，上诉人天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4684元，由上诉人天安财产保险股份有限公司杭州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董有生审判员  毛丽丽审判员  杜依霖二〇一九年十二月十六日书记员  刘 洋