江苏省无锡市滨湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0211刑初584号公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。被告人宋迪，男，1997年11月19日出生于辽宁省凌源市，汉族，初中文化，无业，住辽宁省沈阳市于洪区，户籍在辽宁省凌源市。2019年9月20日因本案被抓获审查，次日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审。辩护人唐海洲，江苏摩天律师事务所律师。被告人兰某，男，1996年11月8日出生于辽宁省沈阳市，汉族，小学肄业，无业，住辽宁省沈阳市于洪区，户籍在辽宁省沈阳市于洪区。2019年9月20日因本案被抓获审查，次日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审。辩护人陆林峰，江苏摩天律师事务所律师。被告人刘某1，女，2000年2月18日出生于辽宁省沈阳市，汉族，中专文化，无业，住辽宁省沈阳市于洪区，户籍在辽宁省沈阳市大东区。2019年9月20日因本案被抓获审查，次日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审。辩护人李萧，江苏摩天律师事务所律师。被告人刘某2，女，1994年9月14日出生于辽宁省桓仁满族自治县，汉族，中专文化，无业，住辽宁省沈阳市于洪区，户籍在辽宁省本溪市桓仁满族自治县。2019年9月20日因本案被抓获审查，次日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审。辩护人王海波，江苏摩天律师事务所律师。无锡市滨湖区人民检察院于2019年10月30日以锡滨检刑诉〔2019〕279号起诉书指控被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2019年11月4日立案受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于同年12月2日公开开庭审理了本案。无锡市滨湖区人民检察院指派检察员袁俭根出庭支持公诉，被告人宋迪及其辩护人唐海洲、被告人兰某及其辩护人陆林峰、被告人刘某1及其辩护人李萧、被告人刘某2及其辩护人王海波到庭参加诉讼。现已审理终结。无锡市滨湖区人民检察院指控：被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，结伙利用电信网络诈骗他人财物，其中被告人宋迪、刘某1诈骗数额巨大，被告人兰某、刘某2诈骗数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，均应当以诈骗罪追究其刑事责任，并建议对被告人宋迪判处有期徒刑三年以上三年六个月以下，并处罚金；对被告人兰某判处有期徒刑一年六个月以上二年六个月以下，并处罚金；对被告人刘某1判处有期徒刑一年六个月以上二年六个月以下，并处罚金；对被告人刘某2判处有期徒刑一年以上二年以下，并处罚金。被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人宋迪的辩护人提出的辩护意见和理由是：1、被告人宋迪的行为虽然符合诈骗罪的犯罪构成，但“SM”与性虐待服务并不等同，已经发展为一种调教与被调教、主人与奴隶的关系，可以有性也可以无性，有很多种类，比如上贡奴是最贴近本案的类型，是通过让“主人”随意挥霍自己所奉献的金钱获取快感，应当考虑本案的特殊情况，综合考虑，被告人宋迪的主观恶性、人身危险性和社会危害性均较小；2、本案中被害人在第一次报案后仍向被告人宋迪等人支付了9000元，该9000元仅有被告人的供述，没有其他证据可以佐证，应当予以扣除；3、被告人宋迪无前科劣迹，系初犯、偶犯；4、被告人宋迪归案后如实供述了自己的罪行，并认罪认罚，积极向被害人退赃并取得了谅解，悔罪态度较好。综上。请求对被告人宋迪免予刑事处罚或适用缓刑。被告人兰某的辩护人提出的辩护意见和理由是：1、同意被告人宋迪的辩护人提出的意见；2、被告人兰某早年丧母、父亲智力低下，考虑到其特殊的家庭情况，请求对其从轻处罚。被告人刘某1的辩护人提出的辩护意见和理由是：1、同意被告人宋迪的辩护人提出的意见；2、被告人刘某1刚成年不久，且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，建议对其免予刑事处罚或适用缓刑。被告人刘某2的辩护人提出的辩护意见和理由是：1、同意被告人宋迪的辩护人的意见；2、被告人刘某2在本案中仅仅是附和，也未发送语音，对案件影响较小，系从犯，建议对被告人刘某2免予刑事处罚或者适用缓刑。经审理查明：2019年9月初，被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2合谋实施网络诈骗后，由被告人宋迪下载“字母圈”APP并注册账户“越炒越硬的小豆”，由被告人兰某注册用于聊天的QQ号。后四人在“字母圈”APP账户上发布提供“SM”服务的虚假广告，以吸引被害人添加其事先准备好的QQ号，并以提供视频服务、收取押金、保证金、违约金、转账未录入、见面等理由不断骗取被害人的钱财。其中，被告人宋迪、兰某负责与被害人聊天骗取钱财，被告人刘某1、刘某2则负责与被害人语音聊天予以配合，被告人兰某、刘某1、刘某2还提供了用于收款的支付宝账户。2019年9月7日至8日间，被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2采用上述手法和分工，结伙骗得居住在本市滨湖区万科城市花园一区42号901室的毕某钱款共计人民币25200元，赃款由被告人宋迪、刘某1和被告人兰某、刘某2各分得一半。同月12日，被告人宋迪、刘某1再次使用被告人刘某1的微信与被害人毕某联系，并以见面为由再次骗取被害人毕某向被告人刘某1提供的支付宝账户转账的钱款共计人民币9000元，所得赃款二人共同花用。被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2归案后均如实供述了上述事实。案发后，公安机关从被告人兰某处扣押到作案工具手机1部、银行卡1张，从被告人刘某1处扣押到作案工具手机1部、银行卡2张，从被告人刘某2处扣押到作案工具手机1部、银行卡2张。案发后，被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2已全部退赃并取得被害人毕某的谅解。上述事实，被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2在开庭审理中无异议，并有被害人毕某的陈述，公安机关制作、调取的刑事案件侦破经过、抓获经过、QQ聊天记录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、银行账户明细、支付宝转账记录、银行卡交易明细、收条、谅解书、辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为：被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2结伙以非法占有为目的，通过网络手段虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其中被告人宋迪、刘某1诈骗数额巨大，被告人兰某、刘某2诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。无锡市滨湖区人民检察院指控被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名均成立，量刑建议适当，本院予以采纳。被告人宋迪、兰某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某1、刘某2在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当依法从轻或减轻处罚。被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2归案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，且认罪认罚，可以依法从轻处罚。被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2已退出全部赃款，并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。对于各被告人的辩护人提出的“本案具有特殊性，上贡奴最贴近本案的情形，报案后的9000元应予扣除”的辩护意见，经查，根据被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2的供述，被害人毕某的陈述，以及双方的聊天记录等证据，足以证明被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2在网络上谎称提供SM服务，并以开视频、支付保证金等各种名义、并进一步以见面为由，骗取被害人的钱财的事实，本案的情形并非辩护人所称的“上供奴”，报案后被害人又被骗的9000元不应扣除，故对于各辩护人就此提出的辩护意见，本院不予采纳。对于各被告人提出的其他辩护意见，经查，与事实和法律均相符，本院予以采纳。对于各辩护人提出的“免予刑事处罚”的量刑意见，经查，被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2实施网络诈骗，其中被告人宋迪、刘某1数额巨大，本院认为四被告人均不能免予刑事处罚，故对于各辩护人就此提出的量刑意见，本院不予采纳。但根据被告人宋迪、兰某、刘某1、刘某2的犯罪情节和悔罪表现，本院认为其符合缓刑适用条件，可以依法对其宣告缓刑，故对于各辩护人提出的“适用缓刑”的量刑意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人宋迪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效次日起十日内缴纳。）二、被告人兰某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效次日起十日内缴纳。）三、被告人刘某1犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效次日起十日内缴纳。）四、被告人刘某2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效次日起十日内缴纳。）五、扣押在案的作案工具手机三部、银行卡五张均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  丁 炯人民陪审员  姚丽华人民陪审员  周 颖二〇一九年十二月六日法官 助理  严子浩书 记 员  金 晶本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。