江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏08民终3909号上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司。负责人：晋学明。委托诉讼代理人：唐剑。被上诉人（原审原告）：徐永华。被上诉人（原审被告）：刘军。上诉人国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司(以下简称国任保险公司)因与被上诉人徐永华、刘军机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2019）苏0803民初2552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国任保险公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担被扶养人生活费1473.1元和精神抚慰金1500元。二、被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、一审法院计算被扶养人生活费错误。一审法院计算被扶养人生活费时，用去年的年龄期限和今年的标准计算不公平。我司认为应用去年的年龄和去年的标准或今年的年龄和今年的标准来计算被扶养人生活费才公正，请二审改判。二、一审法院精神抚慰金计算错误。精神抚慰金的赔偿，被上诉人徐永华依据伤残级别和事故责任来认定。本起事故中交警认定肇事驾驶员承担事故主要责任，徐永华承担次要责任，但其也有过错。一审法院不考虑徐永华过错程度，直接按照全部责任的标准判决我司承担全部精神抚慰金，显然有失公正，请二审改判。三、要求扣除医保自负比例。机动车交通事故责任强制保险条款第十九条、二十一条对医疗费的赔偿有明确的规定，我司请求对医保费进行鉴定，根据鉴定结论扣除医保比例支付部分。四、诉讼费不应由上诉人承担。在“机动车交通事故责任纠纷”这一类案由中，上诉人只是对于被保险人应承担的赔偿责任承担替代责任，承担的是被上诉人的直接损失。从《中华人民共和国侵权责任法》上讲，上诉人与本案没有利害关系，依据相关法律规定，上诉人不应承担诉讼费的赔偿责任。综上，一审判决事实不清，证据不足，请二审依法改判。徐永华辩称：维持原判。刘军辩称：维持原判。徐永华向一审法院起诉请求：请求依法判决国任保险公司、刘军赔偿其各项损失合计216113.59元，并承担本案诉讼费。一审审理中，徐永华变更诉讼请求：1、医疗费60709.19元；2、住院伙食补助费1700元；3、营养费4500元；4、护理费12000元；5、误工费34916.4元；6、残疾赔偿金94400元；7、精神抚慰金10000元；8、交通费2000元；9、车辆损失1300元；10、鉴定费3907元；11、第二次鉴定费3187元；12、被扶养人生活费50085.4元，合计266305元。一审法院认定的事实：1、徐永华主张医疗费60709.19元，提供淮安市淮安医院两次出院记录、用药清单、医疗费发票。国任保险公司、刘军对证据无异议，数额以法院核实为准。经一审法院审查确认徐永华医疗费60709.19元。国任保险公司主张扣除10%非医保用药，未提供证据证明其主张，一审法院不予认定。2．徐永华主张依据淮安市第一人民医院司法鉴定所经公安机关委托作出淮一院司鉴所[2018]临鉴字第398号司法鉴定意见书，徐永华构成十级伤残。国任保险公司对伤残等级不认可，申请重新鉴定，淮安市洪泽区人民医院司法鉴定所经法院委托作出洪人医司鉴所[2019]临鉴字第084号司法鉴定意见书，鉴定意见徐永华构成十级伤残，故一审法院对两份司法鉴定意见书均予以认定。3．徐永华主张误工费34916.4元（270天*129.32元/天），提供营业执照复印件、劳动合同书复印件、停发工资证明。国任保险公司、刘军对证据无异议，认可100元/天，期限无异议。因徐永华提供的停发工资证明中明确载明徐永华月收入3000元，故国任保险公司、刘军异议成立，综合徐永华鉴定误工期限270天，一审法院确认误工费27000元（3000元*9个月）。4．徐永华主张其父亲徐学元（1955年8月16日出生，男）、母亲张玉梅（1955年4月19日出生，女）、儿子徐文杰（2003年8月20日出生，男）被扶养人生活费50085.4元（29462*17*0.1），提供户口簿复印件、结婚证复印件、村委会证明。国任保险公司、刘军对证据无异议，但认为应当以第二次司法鉴定日期来计算被扶养人生活费年限。综合各被扶养人的扶养年限、徐永华构成十级伤残、徐永华适用城镇居民标准以及被扶养人有数人的年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，徐永华主张被扶养人生活费50085.4元（29462元/年*17年*0.1）符合法律规定，一审法院予以确认。因徐永华两次司法鉴定结论一致，一审法院均予以认定，以确定伤残之日来计算被扶养人扶养年限，国任保险公司、刘军对第一次鉴定有异议，第二次鉴定结论与第一次相同，故国任保险公司、刘军异议不成立，其主张按照第二次司法鉴定日期来计算被扶养人生活费年限无法律依据，一审法院不予采纳。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由交通事故车辆的保险人在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车之间发生交通事故，非机动车有责任的，根据过错程度适当减轻机动车方赔偿责任。同时投保机动车交强险和第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和国任保险公司的，应先由承保交强险的国任保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任险的国任保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由侵权人予以赔偿。本案当事人对公安机关事故认定无异议，一审法院确认刘军负事故主要责任，徐永华负事故次要责任，酌情确定刘军对徐永华损失负80%赔偿责任。苏Ｈ×××××号轻型普通货车在国任保险公司投保交强险和50万元限额的商业第三者责任险，由国任保险公司在交强险和第三者商业保险范围内承担赔偿责任。国任保险公司主张超出交强险部分按照70%计算、徐永华主张超出交强险部分按照90%计算均无依据，一审法院不予认定。保险赔偿不足部分，由刘军承担。国任保险公司垫付医疗费10000元折抵其赔偿款，刘军垫付34642.71元，徐永华应予返还。国任保险公司、刘军对徐永华主张残疾赔偿金94400元（47200*20*10%）、车辆损失1300元、第一次鉴定费3907元、第二次鉴定费3187元无异议，一审法院予以确认。徐永华主张医疗费60709.19元，一审法院经审查予以确认。徐永华主张住院伙食补助费1700元（50元/天*34天）、营养费4500元（90天*50元/天）、护理费12000元（120天*100元/天），国任保险公司、刘军对期限无异议，对标准有异议。综合相关费用标准，国任保险公司、刘军异议部分成立，一审法院确认住院伙食补助费1700元（50元/天*34天）、营养费2700元（90天*30元/天）、护理费12000元（120天*100元/天）。徐永华主张误工费34916.4元（270天*129.32元/天），国任保险公司、刘军对期限无异议，标准认可100元/天，因徐永华提供的停发工资证明中明确载明徐永华月收入3000元，故国任保险公司、刘军异议成立，综合徐永华鉴定误工期限270天，一审法院确认误工费27000元（3000元*9个月）。徐永华主张精神抚慰金10000元，国任保险公司、刘军认可3500元，综合徐永华构成十级伤残和本地一般生活水平，一审法院酌情确认精神损害抚慰金5000元。徐永华主张交通费2000元，未提供证据证明其主张，综合徐永华就医距离、时间等因素，一审法院酌情确定交通费为800元。徐永华主张其父亲徐学元、母亲张玉梅、儿子徐文杰被扶养人生活费50085.4元（29462元/年*17年*0.1），国任保险公司、刘军异议不成立，一审法院予以确认。综上所述，医疗费60709.19元、住院伙食补助费1700元、营养费2700元，合计65109.19元，由国任保险公司在交强险医疗费限额内赔偿徐永华10000元（已垫付），超出交强险部分，由国任保险公司在商业第三者责任险范围内按80%赔偿44087.35元（55109.19元*80%）。残疾赔偿金94400元、护理费12000元、误工费27000元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元、被扶养人生活费50085.4元，合计189285.4元，由国任保险公司在交强险死亡伤残限额内赔偿徐永华110000元，超出交强险部分，由国任保险公司在商业第三者责任险范围内按80%赔偿63428.3元（79285.4元*80%）。车辆损失1300元，由国任保险公司在交强险财产损失限额内赔偿徐永华1300元。国任保险公司合计赔徐永华218815.65元（44087.35元+110000元+63428.3元+1300元）。刘军垫付34642.71元，徐永华应予返还。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司在本判决生效后五日内给付徐永华218815.65元；二、徐永华在本判决生效后五日内给付刘军34642.71元；三、驳回徐永华的其他诉讼请求。二审审理过程中，各方均未举证。二审经审理查明，对一审查明的事实予以确认。本案二审的争议焦点为：上诉人主张少赔偿被扶养人生活费1473.1元及精神抚慰金1500元有无事实及法律依据。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年消费支出额。本案中，针对徐永华伤残等级进行过两次鉴定，但第二次鉴定结论与第一次一致，故应以第一次鉴定确定伤残之日即2018年7月2日计算被扶养人生活费年限。同时，被扶养人生活费的计算标准是按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出进行计算的，徐永华起诉至法院时是2019年，故一审法院按照2018年城镇常住居民人均生活消费支出的标准进行计算符合法律规定。一审认定被扶养人生活费为50085.4元符合法律规定，不存在超出1473.1元的情况，故本院对上诉人的该项主张不予支持。一审法院根据徐永华伤残情况以及当地生活水平酌定精神抚慰金5000元并无不当，故本院对上诉人的该上诉请求，不予支持。综上,国任保险公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由国任财产保险股份有限公司淮安中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 翟春花审 判 员 许银朋审 判 员 宋慧林二〇一九年十二月十日法官助理 孙祚伟书 记 员 潘春节