湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0302民初5203号原告江易铭，男，汉族，2015年7月21日出生，湖北省竹山县人，住湖北省十堰市茅箭区白浪经济开发区马路村10组，身份证号码：420323201507213719。法定监护人江辉，男，汉族，1986年4月24日出生，湖北省竹山县人，住湖北省十堰市茅箭区白浪经济开发区马路村10组，身份证号码：420323198604243712。委托诉讼代理人孙公燕，十堰市茅箭区武当法律服务所法律工作者，代理权限为：代为承认、放弃诉讼，进行和解，代签法律文书等。被告何玉湘，女，汉族，2011年5月28日出生，湖北省郧阳区人，住湖北省十堰市茅箭区白浪汽配城天盾花园6栋2单元201室，身份证号码：420304201105285921。法定监护人何海君，男，汉族，1980年1月13日出生，湖北省郧阳区人，住湖北省十堰市茅箭区白浪汽配城天盾花园6栋2单元201室，身份证号码：420321198001135939。代理权限为：代为提起诉讼，代为答辩，代为承认、放弃、变更诉讼请求；代为调查收集证据、代为出庭参加诉讼、代为调解、代为和解，代为签收法律文书。被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店，住所地：十堰经济开发区白浪中路43号。经营者赵久虎，男，汉族，1986年10月27日出生，湖北省郧阳区人，个体工商户，住湖北省十堰市张湾区万达华府5栋1单元1904室，身份证号码：420321198610270730。原告江易铭诉被告何玉湘、被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店身体权纠纷一案，本院于2019年10月24日立案受理，依法由审判员计刚适用简易程序于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告江易铭法定监护人江辉及委托诉讼代理人孙公燕，被告何玉湘法定监护人何海君，被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店经营者赵久虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告江易铭向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失124179.14元（医疗费23711.14元、住院伙食补助费450元（50元×9天）、营养费2700元（30元×90天）、伤残赔偿金68910元（34455元×20年×10%）、护理费21108元（7036元÷30天×90天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元、交通费300元）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年6月2日19时许，原告及家人在被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店就餐，餐前原告进入烧鸡公酒店提供的游乐设施场所玩耍，期间被告何玉湘也进入游乐设施场所玩耍，在玩耍过程中被告何玉湘将正在玩耍的原告强行拉扯倒地，造成原告受伤，后经医院诊断为：右肱骨髁骨上骨折，经鉴定机构评定为十级伤残。关于赔偿问题经多次调解协商，至今未果。为此，根据相关法律规定，提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。被告何玉湘法定监护人江辉辩称，1、事故当事人均为不满10周岁儿童，属于无民事行为能力人，江易铭受伤是在其奶奶的要求下，何玉湘出于好心帮忙，当时何玉湘举动危险时，江易铭奶奶并未及时制止，依据《中华人民共和国侵权责任法》第九条，教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；无民事行为能力人，限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。因此，江易铭奶奶应当承担主要责任，何玉湘和江易铭的法定监护人均应承担相应的责任。何玉湘好意施惠，善意帮助，意外造成江易铭受伤，请求法官从民法的公平理念出发，酌情减轻何玉湘的民事赔偿责任。2、依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务造成他人损害的，应当承担相应的侵权责任。因此，烧鸡公法人赵久虎应承担相应责任，因烧鸡公管理疏忽，没有拒绝无消费能力的未成年人何玉湘独自进店，所以才发生上述江易铭受伤事件，因此烧鸡公法人赵久虎应承担相应的管理疏忽责任。3、关于赔偿问题：医疗费、交通费等，均以正式票据为凭，护理费依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十一条，护理费根据护理人员有收入的，参照误工费计算，护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务、报酬计算。因此护理费赔偿应明确护理人员，参与住院天数以及幼儿园考勤，依法计算。伤残赔偿金依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十五条，受害人因伤残但收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对伤残赔偿金作相应调整。因此请求法官参考江易铭伤残等级较轻，也不会影响其日后劳动就业这一因素，适当调低伤残赔偿金。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第九条，一、致人残疾的，为残疾赔偿金。所以原告不应再得到5000元的精神抚慰金。据何玉湘所述以及视频可见，江易铭母亲动手打何玉湘和江易铭奶奶的指责，合何玉湘幼小的心灵受到伤害，长时间以来何玉湘精神不振、时常梦中惊醒，变得少言寡语，因此，我方要求原告赔偿何玉湘抚慰金5000元。综上所述，请求法官在纵观全案事实和证据（视频资料）的基础上，结合被告法定监护人在事故发生后江易铭的救治过程中的积极态度和行为，充分考虑答辩人的上述意见，依法、公正判定本案中各当事人的民事责任，以维护法律尊严。被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店辩称，被侵权人江易铭在游乐设施玩耍过程中被侵权人何玉湘强行拉扯倒地。造成受伤的侵权行为属于第三人侵害所造成，被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公店游乐场所有鲜明的提醒，小孩要在成人的监护下玩耍，酒店也安排工作人员在此提醒与防范，事故的发生酒店实属无奈，作为酒店一方确实尽到了安全保障义务。综上所述，被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公尽到安全保障义务，不应当承担因第三人侵权造成的任何责任。根据原、被告当庭陈述及证据分析，本院认定如下案件事实：2019年6月2日19时许，原告江易铭在其母亲及舅舅带领下在被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店就餐，餐前原告江易铭进入被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店提供的游乐设施场所玩耍，期间被告何玉湘也进入该游乐设施场所玩耍，在玩耍过程中被告何玉湘拉扯原告江易铭,导致原告江易铭倒地受伤。原告江易铭受伤后在十堰市太和医院住院治疗9天，入院诊断为：右肱骨髁骨上骨折。支付门诊费1612.18元、住院费22098.96元。2019年9月18日经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，江易铭右肱骨髁骨上骨折（累及骨骺）评定为十级伤残；损伤护理时间共计90日；加强营养时限自受伤之日起90日。原、被告协商赔偿事宜未果，提起诉讼。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案中，从事故发生的现场视频来看，导致原告江易铭受伤原因系原告江易铭与被告何玉湘在游乐场玩耍过程中被告何玉湘拉扯原告江易铭造成。被告何玉湘属于无民事行为能力人，造成他人损害，应当由监护人承担侵权责任。《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告江易铭年仅4岁，属于未成年人，在游乐场玩耍存在一定的危险性，其监护人应当时刻陪同在身边予以保护，防止意外的发生。根据现场视频显示，原告江易铭受伤时监护人并未在身边陪同保护，导致本案事故的发生，原告江易铭监护人存在监护不到位的情况，应当减轻被告何玉湘相应责任。宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应补充责任。本案中，被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店在店内设置游乐场所，作为游乐场所的管理人，应当消除游乐场所的危险，使儿童与危险隔绝或采取其他措施保障危险对儿童造成的损害。被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店，缺乏安全保障措施，未尽到合理限度内安全保障义务，致使原告江易铭受伤，应当对原告江易铭的损害后果承担相应的赔偿责任。关于原告江易铭受伤后损失数额，本院认定如下：1、门诊费1612.18元、住院费22098.96元，医疗费合计23711.14元，本院予以确认；2、原告江易铭伤残程度评定为十级，本院参照湖北省2019年度城镇居民人均可支配收入计算，残疾赔偿金为68910元（34455元×20×10﹪），鉴定费2000元，本院予以确认。3、护理时间90天，本院参照湖北省2019年度居民服务和其他服务行业标准计算护理费为9591元（38897元÷365天×90天），本院予以确认；4、住院9天，住院伙食补助费为450元（9天×50元），本院予以确认；5、营养时限90日，营养费2700元（90天×30元），本院予以确认；6、原告江易铭主张交通费符合法律规定，因未提交交通费票据予以佐证，本院酌情考虑200元。原告江易铭系未成年人，此次损害的发生造成其身体损害，也会对其心理产生一定影响，其主张精神损害抚慰金的诉求，本院予以支持，本院酌情支持精神损害抚慰金2000元。上述各项费用合计109562.14元，被告何玉湘承担60﹪，即65737.28元。被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店承担10%。即10956.21元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十六、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下:一、被告何玉湘法定监护人何海君于本判决生效后十日内支付原告江易铭赔偿款65737.28元。二、被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店于本判决生效后十日内支付原告江易铭赔偿款10956.21元。三、驳回原告江易铭的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费921元减半收取460.5元，被告何玉湘承担276.3元，被告十堰经济开发区甲天下烧鸡公汽配城店承担46.05元，原告江易铭承担138.15元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司北京路支行；账号17×××011。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。审判员 计 刚二〇一九年十二月二十七日书记员 郑春玲本案适用的法律规定《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应补充责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，法庭辩论总结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。