江苏省阜宁县人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0923刑初542号公诉机关江苏省阜宁县人民检察院。被告人颜国明，男，1989年11月19日出生，汉族，无业，住阜宁县。因本案，于2018年2月24日被取保候审，2019年5月25日被阜宁县公安局刑事拘留，同年6月6日经阜宁县人民检察院批准逮捕，当日由阜宁县公安局执行逮捕。现羁押于阜宁县看守所。阜宁县人民检察院以阜检二部刑诉〔2019〕16号起诉书指控被告人颜国明犯非法经营暨赌博罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜宁县人民检察院指派检察员邱利军出庭支持公诉，被告人颜国明到庭参加诉讼。现已审理终结。阜宁县人民检察院指控，一、非法经营2019年12月1日，被告人颜国明在未取得《网络文化经营许可证》的情况下，在阜宁县阜城镇园林路11号3楼开设阜宁县阜城春风里网咖（下简称春风里网咖），从事互联网上网服务经营活动，向顾客收取3元/小时至5元/小时不等的上网费用。2017年12月1日至2018年2月6日，非法经营数额人民币156578元。2018年2月7日，春风里网咖因无证经营被阜宁县公安局查处，后被告人颜国明仍继续经营至同年4月15日，期间，春风里网咖银行流水收入人民币291765.84元。二、赌博2017年4月至5月期间，丁晓丰（另案处理）伙同丁丰良、王义飞（均另案处理）等人，组织陈某乙、周某、田某等人，在清华名仕园小区及北门台球室等地聚众赌博，抽头渔利4万余元。被告人颜国明为其站岗望风，参与聚众赌博作案四起，非法获利人民币800元。为证实上述指控的事实，公诉人当庭出示了相关书证、证人证言、被告人及同案犯供述、电子数据等证据，公诉机关认为被告人颜国明违反国家规定，未经许可从事互联网上网服务经营活动，严重扰乱市场秩序；以营利为目的，聚众赌博，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百零三条第一款的规定，应当以非法经营罪、赌博罪追究其刑事责任。丁晓丰伙同被告人颜国明等人共同故意实施犯罪，系共同犯罪。被告人颜国明在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人颜国明如实供述自己的罪行，愿意接受处罚；被告人颜国明一人犯数罪。公诉机关建议，以非法经营罪判处被告人颜国明有期徒刑二年至三年，并处罚金；以赌博罪判处被告人颜国明有期徒刑六个月至九个月，并处罚金。还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定。提请本院依法判处。被告人颜国明对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结。经审理查明，2017年12月至2018年4月期间，被告人颜国明非法经营互联网上网服务作案1起；2017年4月至5月，被告人颜国明与丁晓丰等人赌博作案4起。具体分述如下：一、关于被告人颜国明非法经营作案的事实2019年12月1日，被告人颜国明在未取得《网络文化经营许可证》的情况下，在阜宁县阜城镇园林路11号3楼开设阜宁县阜城春风里网咖，从事互联网上网服务经营活动，向顾客收取3元/小时至5元/小时不等的上网费用。2017年12月1日至2018年2月6日，非法经营数额人民币156578元。2018年2月7日，春风里网咖因无证经营被阜宁县公安局查处，后被告人颜国明仍继续经营至同年4月15日，期间，春风里网咖银行流水收入人民币291765.84元。二、关于被告人颜国明赌博作案的事实2017年4月至5月期间，丁晓丰（已判刑）伙同丁丰良、王义飞（均已判刑）等人，组织陈某乙、周某、田某等人，在清华名仕园小区及北门台球室等地聚众赌博，抽头渔利4万余元。被告人颜国明为其站岗望风，参与聚众赌博作案4起，非法获利人民币800元。同时查明，被告人颜国明于2019年5月25日被抓获，归案后如实供述其非法经营及赌博作案的犯罪事实，被告人颜国明对其犯非法经营罪、赌博罪均自愿认罪认罚。另查明，被告人颜国明与丁晓丰等聚众赌博犯罪，同案犯丁晓丰已悉数退出本案赌博抽头渔利共同犯罪所得。上述事实，被告人颜国明在开庭审理过程中不持异议，并有阜宁县公安局出具的户籍证明、发破案情况说明、到案经过说明、调取的电子数据、收支统计单、证人成某、杜某、陈某甲、卢某、赵某、施某等人的证言、被告人颜国明及同案犯丁晓丰、丁丰良、王义飞等人的供述、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人颜国明违反国家规定，擅自设立互联网上网服务经营场所，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪；被告人颜国明以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯刑律，构成赌博罪。系共同犯罪。公诉机关指控被告人颜国明犯非法经营罪、赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人颜国明在赌博犯罪中，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人颜国明归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人颜国明一人犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百零三条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人颜国明犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币十万六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月25日起至2022年2月24日止。罚金人民币十万六千元，限本判决生效后30日内向本院缴纳。）二、追缴被告人颜国明犯罪所得人民币八百元，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  顾 标审 判 员  彭 艳人民陪审员  王杰玉二〇一九年十二月二十四日法官 助理  郝晓东书 记 员  陈虹宇附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议，人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。