福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽08民终1643号 上诉人（原审被告）：苏汉金，男，1961年1月29日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：廖凤昌，福建挺秀律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘奇峰，男，1974年4月1日出生，汉族，经商，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：童长欣，福建联合信实（龙岩）律师事务所律师。 原审第三人：江永明，男，1975年7月15日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 原审第三人：江根水，男，1976年9月5日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 上诉人苏汉金因与被上诉人刘奇峰、原审第三人江永明、江根水合伙协议纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802民初3669号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 苏汉金上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：1、一审认定上诉人负合伙账目结算不清的主要责任不当。如果合伙事务中合伙人最终不能达成结算协议，负责管账的合伙人就要负全部责任，明显不合理。2、上诉人不应返还被上诉人投资款及支付管理工资。被上诉人并未主张退伙，且案涉合伙工程还在质量保修范围，施工合同尚未履行完毕，合伙事务并未终止。3、现有证据可以证明被上诉人18万元出资并没有全部到位，上诉人实际出资只有136000元。 刘奇峰辩称，1、上诉人保管合伙账目，根据一审法院要求，包括上诉人在内的全部四位合伙人庭后进行现场结算，在账目已经清楚并且另外三位合伙人已经在结算单中签字确认后，上诉人又临时反悔、拒绝签字，这才造成合伙账目无法结算，该责任显然应由上诉人承担。2、答辩人要求返还投资款及支付工资是依据全体合伙人之间共同的意思表示，与退伙无关。3、答辩人的180000元的出资款完全到位。综上，一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律准确，请求驳回上诉、维持原判。 江永明述称，本人对上诉人所说的账目不清有意见，其他没有意见。账目几个股东是有算好的。 江根水未作陈述。 刘奇峰向一审法院起诉请求：1、判令苏汉金立即返还刘奇峰投资款180000元并支付该款自起诉之日起至款还清之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。2、判令苏汉金支付刘奇峰作为项目经办人的工资29388.5元。 一审法院认定事实：龙岩市新罗区雁石镇人民政府将农业综合开发2017年度龙岩市新罗区雁石镇楼吉片高标准农田建设项目（第三标段）发包给福建省拓安建设工程有限公司承包。福建省拓安建设工程有限公司将该建设项目交给苏汉金施工，苏汉金邀请刘奇峰、江永明、江根水一起合伙施工，但苏汉金与刘奇峰及第三人江永明、江根水只有口头协议，未签订书面合伙协议书。2018年4月26日，农业综合开发2017年度龙岩市新罗区雁石镇楼吉片高标准农田建设项目（第三标段）工程已通过龙岩市新罗区雁石镇人民政府竣工验收。2018年12月6日，刘奇峰与苏汉金、江永明、江根水签订了一份《项目投资证明》，该证明的主要内容为：“项目名称：新罗区农业综合2017年度雁石楼吉片高标准农田建设项目第三标段。本项目刘奇峰转账给苏汉金140000元投资本项目，大写壹拾肆万元整。另外，刘奇峰在本项目施工中垫付40000元（肆万元），合计刘奇峰在本项目实际投入资金180000元大写壹拾捌万元整。此款第三次进度款到账后按总额的30%比例付回刘奇峰投资本金。工资利润按实另算。此据：苏汉金、江永明、江根水”。该合伙项目工程完工后，苏汉金与刘奇峰及第三人江永明、江根水虽对合伙施工的上述工程进行过结算，但原、被告双方及第三人对上述合伙施工的工程未能作出结算结论。刘奇峰主张上述合伙施工的工程是盈利的，苏汉金管理该工程账目，其收到福建省拓安建设工程有限公司的工程款后，不肯按双方的口头约定支付其投资款及工资，为此，刘奇峰于2019年4月22日诉至该院，请求判如所诉。 一审法院认为，刘奇峰、苏汉金及第三人江永明、江根水四人合伙承建施工苏汉金从福建省拓安建设工程有限公司接受过来的“农业综合开发2017年度龙岩市新罗区雁石镇楼吉片高标准农田建设项目（第三标段）”工程，四合伙人属于合伙合同纠纷。由于四合伙人对合伙施工的工程项目未签订书面合伙协议，合伙人的投资款项是否交清、风险承担比例及其他权利义务关系均不明确。合伙过程中，四合伙人均未设立合伙事务的会计和出纳人员，未建立合伙账目，四合伙人的投资款项由苏汉金接收，从福建省拓安建设工程有限公司转过来的工程款亦由苏汉金接收管理，合伙期间四合伙人对合伙账目未按期或按不定期结算。该工程项目完工后，四位合伙人虽对合伙期间的账目进行过结算，但双方各执己见互不承认对方的账目，无法达成最后结算结论并签字认可。诉讼中，该院多次要求原、被告及第三人对合伙期间的账目进行结算，但由于刘奇峰、苏汉金始终各执己见，始终无法达成一致的结算结论并签字认可。在该院要求下，刘奇峰、江根水、江永明对合伙期间的账目进行结算并达成结算《确认书》，但苏汉金对该《确认书》予以否认，本项目工程是由苏汉金从福建省拓安建设工程有限公司接过来施工，并邀请刘奇峰、江永明、江根水一起合伙施工并施工完毕，造成该项目工程账目最终无法达成结算结论，苏汉金应负账目结算不清的主要责任。刘奇峰主张收回其投资款180000元及其在该工程施工过程中的管理工资，对于其主张的投资款180000元能否认定问题？刘奇峰向该院提供苏汉金、江永明、江根水于2018年12月6日签字认可的《项目投资证明》，该投资证明能够证明苏汉金、江永明、江根水签字确认了刘奇峰在该项目中共投资180000元，因此，庭审中，苏汉金否认刘奇峰在该项目中投资180000元，认为其只收到刘奇峰转账支付的96000元等，但其向该院提供的证据未能证明其上述主张。苏汉金提供的其于2018年2月14日和5月19日转账54000元和10000元给刘奇峰，是在上述《项目投资证明》出具之前，不能认定这两笔款项是苏汉金退还给刘奇峰的投资款，对苏汉金的上述主张，不予采信。刘奇峰诉请要求苏汉金支付其投资款180000元，因造成合伙账目无法算清的主要原因不在刘奇峰，刘奇峰的该项诉请有理，应予支持。对于刘奇峰主张其在合伙期间的工资为29388.5元，苏汉金予以否认，江永明、江根水认为在合伙期间每个人的管理工资在合伙过程中四合伙人开会时已明确确定，江永明10000元，刘奇峰13000元，苏汉金13000元，江根水没有参与管理，没有管理工资，因此，刘奇峰诉请苏汉金支付合伙期间管理工资29388.5元，没有依据，刘奇峰在合伙期间的管理工资应按四合伙人商定的工资为妥。对于上述合伙投资施工的项目工程，若合伙人刘奇峰、苏汉金、江永明、江根水今后能共同作出账目结算结论，合伙债权人可依据合伙账目的结算结论另行主张权利。依照《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百八十六条，《中华人民共和国民法通则》第三十四条、第一百零八条、第一百一十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十五条规定，判决：一、被告苏汉金应于本判决生效之日起十日内支付原告刘奇峰的投资款180000元及合伙期间的管理工资13000元。二、驳回原告刘奇峰的其他诉讼请求。案件受理费4441元，由原告刘奇峰负担351元，被告苏汉金负担4090元。 二审期间，苏汉金对原审认定“福建省拓安建设工程有限公司将该建设项目交给苏汉金施工，苏汉金邀请刘奇峰、江永明、江根水一起合伙施工”有异议，事实是工程项目是由江永明与拓安公司联系，合伙是江永明来邀请上诉人，后以上诉人的名义与拓安公司签订合同。刘奇峰、江永明对原审判决认定事实均无异议。诉讼中，苏汉金向本院提交《工程造价结算审核书》（2019年11月29日）复印件一份，证明涉案工程审定的造价是1909104元。刘奇峰质证认为，该份证据可以证实工程账目、财务的确是由上诉人负责的，结算的决定权在于上诉人，被上诉人、第三人无法获得上述审核书。根据该审核书可确认案涉工程是盈余的。江永明无质证意见。本院经审查认为，对上诉人提交的证据结合在案其他证据予以综合判定。 经审理查明，本院对原审认定的事实予以确认并作为本案二审的事实认定。 本院认为，本案上诉人苏汉金与被上诉人刘奇峰、第三人江永明、江根水合伙承包案涉农田建设工程项目，虽未形成书面合伙协议，但可明确合伙投资款以及对外取得的项目工程款由苏汉金负责接收管理。合伙期间，包括上诉人苏汉金在内合伙人签字认可的《项目投资证明》中已确认刘奇峰在该项目中共投资180000元，且在第三次进度款到账后按总额30%比例付回刘奇峰投资本金，工资利润按实另算。现案涉项目工程已竣工验收且工程造价结算已通过审计部门审核确认，第三笔工程进度款亦已实际到位，在原审法院明确要求全体合伙人进行合伙结算的情况下，上诉人苏汉金作为合伙财产的管理人不积极与其他合伙人进行核算，其应承担未完成合伙结算的主要责任。原审根据《项目投资证明》约定，判决苏汉金应予退还刘奇峰投资本金并支付管理工资并无不当。上诉人苏汉金主张被上诉人刘奇峰实际未缴足18万元投资款及其不应承担合伙项目账目不清的主要责任的上诉理由，本院不予采信。本案退还投资款并不影响今后合伙人之间就合伙事务进行清算，合伙人仍可根据约定及相关法律规定对合伙期间的账目进行清算，以确定各合伙人最终的权利义务。 综上所述，苏汉金的上诉理由不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚、判决正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4160元，由上诉人苏汉金负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 卢维善 二〇一九年十二月六日 书记员 林 晶 附法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；