福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终2739号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称平安财保莆田支公司），住所地福建省莆田市城厢区龙桥荔城路东侧和成天下3号楼81-82号一至三层，统一社会信用代码91350302746385023T。 代表人：黄芳，总经理。 委托诉讼代理人：黄舒旭，福建众益律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：谢玉美，女，1975年2月17日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：陈先添，男，住福建省莆田市秀屿区，莆田市秀屿区平海镇溪边村村民委员会推荐。 被上诉人（原审被告）：林国峰，男，1983年10月8日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 上诉人平安财保莆田支公司因与被上诉人谢玉美、林国峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2019）闽0305民初3209号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 平安财保莆田支公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：一、谢玉美的伤残等级系其单方面鉴定，违反了法定程序，且谢玉美出院记录显示“右下肢广泛性毁损伤”，福建闽中司法鉴定所作出十级的依据是“伴有右侧胫骨平台及腓骨上段开放性粉碎性骨折”不是事实，故该鉴定是错误的，平安财保莆田支公司在法定期限内向原审法院提出对谢玉美的伤残程度进行重新鉴定的申请，原审未予准许是错误的；二、一审对谢玉美的经济损失的赔偿项目和金额认定存在不合理。1、谢玉美的残疾赔偿金、精神损害抚慰金应待重新鉴定后予以认定；2、误工费，应按照谢玉美的实际住院天数进行计算，一审认定误工期为171天是错误的，且超过福建闽中司法鉴定所作出的误工期150天的鉴定结论，应当予以纠正；3、护理费应按照谢玉美的实际住院天数计算，一审在谢玉美未进行护理依赖程度鉴定的情况下支持其出院后的护理费是错误的。 谢玉美答辩称，原审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 林国峰答辩称，请求驳回上诉，维持原判。 谢玉美向一审法院起诉请求：依法判令林国峰、平安财保莆田支公司共同赔偿给其因本案交通事故造成的损失计209914.72元，包括医疗费103942.54元、住院伙食补助费30元/天×81天＝2430元、营养费10500元、误工费159.09元/天×231天＝36749.79元、护理费159.09元/天×171天＝27204.39元、交通费1620元、鉴定费1800元、伤残赔偿金32668元、精神损害抚慰金6000元、车辆修配费3000元、后续治疗费3000元。 一审法院认定事实：2018年9月6日8时35分许，林国峰驾驶闽Ｂ×××××小型普通客车在东峤镇上塘村石雕城内从路边人行道进入道路；案外人郑志光无证驾驶后载谢玉美的牌号为06-Ｃ8052的轻便二轮摩托车沿上塘石雕城路段往埭头方向直行；在东峤镇上塘村石雕城内路段闽Ｂ×××××小型普通客车车头右侧与轻便二轮摩托车右侧相碰撞，导致谢玉美受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，谢玉美被送往莆田盛兴医院住院治疗于同年9月8日出院，住院2天，花去医疗费4220.71元＋37103.22元＝41323.93元。出院后，谢玉美转入南京军区福州总医院住院治疗于2018年11月28日出院，住院79天，花去医疗费28257.15元＋33元＋1427.1元＋15941.84元＋14292.13元＝59951.22元。外购药物花费399元＋399元＋798元＝1596元。出院后，谢玉美又在解放军第九五医院门诊治疗，花去医疗费793.83元＋287.1元＝1080.93元，以上共计住院81天，花去医疗费103952.08元。2018年10月17日，秀屿交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定林国峰负本事故全部责任；谢玉美及案外人郑志光无责任。2019年3月16日，福建闽中司法鉴定所作出《法医临床鉴定意见书》，认定谢玉美伤残程度属十级伤残，损伤误工期为150日，护理期为90日，并花去鉴定费1800元。2019年5月9日，谢玉美诉至原审法院，要求赔偿其损失。诉讼期间，林国峰与平安财保莆田支公司达成合意，同意谢玉美支出的医疗费用中的非医保用药费用按10000元计算。本事故发生后，林国峰支付给谢玉美6000元，平安财保莆田支公司支付给谢玉美10000元。案经审理，因双方各持己见，致本案调解无效。另查明，肇事车辆闽Ｂ×××××小型普通客车的登记所有人为林国峰，本事故发生时由平安财保莆田支公司承保交强险和保额为1000000元的商业第三者责任险（附不计免赔率险），保险期限均自2018年7月19日至2019年7月18日。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。谢玉美的损害系林国峰实施的过错行为造成的；林国峰应承担因其过错行为致谢玉美损伤的侵权赔偿责任。谢玉美系肇事车辆闽Ｂ×××××小型普通客车交强险和商业险的第三者，故保险人即平安财保莆田支公司负有相应的保险赔偿义务。关于谢玉美主张的各项损失。一、医疗费根据就诊医疗机构出具的医疗票据，结合病历、诊断证明等相关证据，可确定为103952.08元，其只请求103942.54元可予照准。二、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据谢玉美的户籍，可参照农村居民按159.09元／天的标准计算。误工时间根据谢玉美损伤情况，结合相关医嘱及鉴定意见，可至长计算至定残日前一天，计191天（含治疗期间）。故此，应认定误工费为159.09元／天×191天＝30386.19元。三、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入可根据谢玉美家庭户籍，参照我省上年度农业职工平均工资的标准计算。护理期限根据谢玉美的损伤、治疗情况及鉴定意见，可综合确定为90天。故此，护理费应为159.09元／天·人×90天×1人＝14318.1元。四、住院伙食补助费根据谢玉美实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，谢玉美主张30元／天合法有据，可予照准。故此，住院伙食补助费应为30元／天×81天＝2430元。五、营养费根据谢玉美的损伤和治疗情况，参照医疗机构意见，可酌定10390元。六、交通费系必然支出，谢玉美虽未提供相关支出凭证，但可结合谢玉美的就医地点、治疗时间等酌定，其主张1620元合法有据，可予照准。七、残疾赔偿金应根据谢玉美的伤残等级、定残时年龄，参照上一年度农村居民人均可支配收入标准计算，其主张32668元合法有据，可予照准。八、谢玉美因本起事故致十级伤残，其身体健康、生产和生活势必受到一定影响，可予以酌定精神损害抚慰金6000元。九、谢玉美主张因鉴定伤残程度、误工期、护理期而支出的鉴定费用1800元，有鉴定机构出具的相关收费凭证为据，应予认定。十、谢玉美主张的后续治疗费3000元及车辆损失3000元，但未提供证据加以证实，本院无法确认。综上，原审法院核定谢玉美的损失包括医疗费103942.54元、误工费30386.19元、护理费14318.1元、住院伙食补助费2430元、营养费10390元、交通费1620元、残疾赔偿金32668元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元，合计203554.83元。根据交强险规定和谢玉美的损失情况，平安财保莆田支公司应在交强险责任限额范围内先予承担医疗费用赔偿项下（含医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费）限额10000元和伤残赔偿项下残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费计84992.29（未逾限额110000元），合计94992.29元。谢玉美交强险以外的损失118562.54元扣减非医保费用10000元后的其余损失108562.54元，属于商业第三者责任险的赔偿范畴，应按责论赔。现根据事故责任及投保第三者责任险的具体情况，应由平安财保莆田支公司承担上述全部损失即108562.54元。被保险人即林国峰应自负的赔偿金额为10000元；扣除林国峰实际已支付给谢玉美6000元，林国锋应再赔偿给谢玉美10000元-6000元＝4000元。综上，平安财保莆田支公司应再支付给谢玉美的赔偿款为94992.29元＋108562.54元－10000元＝193554.83元。平安财保莆田支公司要求对谢玉美伤残等级进行重新鉴定，其依据不足，不予支持。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，判决：一、林国峰应在判决生效之日起十日内赔偿给谢玉美因本案交通事故所造成的损失4000元（不含林国锋已付赔偿款6000元，指定支付方式为汇款至谢玉美于莆田农商银行平海支行开设的账户62×××22）；二、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给谢玉美因本案交通事故所造成的损失193554.83元（不含中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司已付赔偿款10000元，指定支付方式为汇款至谢玉美于莆田农商银行平海支行开设的账户62×××22）；三、驳回谢玉美对林国峰、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司的其它诉讼请求。案件受理费1400元，减半收取700元，由谢玉美负担42元，林国锋负担13元，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担645元。 二审期间，当事人均未提供新证据。 本院认为，谢玉美在莆田市盛兴医院的出院诊断为：右下肢广泛性毁损伤，而后其在福州总医院医学影像CT诊断报告的诊断意见载明“右侧胫骨平台及腓骨上段开放性粉碎性骨折伴右膝软组织部分缺损”，福建闽中司法鉴定所评定谢玉美构成十级伤残依据体格检查及上述阅片诊断意见，鉴定的依据真实，平安财保莆田支公司上诉称谢玉美未有“右侧胫骨平台及腓骨上段开放性粉碎性骨折”的症状的主张与事实不符，同时单方委托鉴定并不必然构成准许重新鉴定的法定情形，因平安财保莆田支公司公司并未提供证据从鉴定主体资格、鉴定程序的合法性、鉴定材料来源的合法性和真实性、鉴定所采取的技术手段的科学性、论证的科学逻辑性等方面对鉴定结论作出反驳，故原审未予准许对谢玉美的伤残等级进行重新鉴定并无不当，进而平安财保莆田支公司主张应待伤残等级重新鉴定后认定残疾赔偿金、精神损害抚慰金缺乏依据，不予支持；如上文所述，本案事故造成谢玉美右侧胫骨平台及腓骨上段开放性粉碎性骨折，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13b）胫骨平台骨折手术治疗：误工120-180日、10.2.14c）胫腓骨双骨折：误工120-180日、10.2.14d）开放性骨折：误工150-180日，虽然谢玉美的误工期经过鉴定为150日，但误工时间可以计算至定残日前一天，原审对误工期认定至定残日前一天并未超过三期评定规范的标准，故原审对此项认定合理，平安财保莆田支公司上诉称应予以纠正的理由不能成立，不予支持；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款规定：受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。即并无法律规定定残前需要结合护理依赖程度进行护理费核算，因事故时间为2018年9月6日、谢玉美定残日为2019年3月16日，原审按照福建闽中司法鉴定所的鉴定意见认定护理期限90日（含住院天数81日）并未超过定残日，故平安财保莆田支公司主张对谢玉美出院后的护理费应进行护理依赖程度鉴定后予以核算缺乏依据，不予支持。 综上所述，平安财保莆田支公司的上诉请求不能成立，不予支持。原审认定事实清楚、适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费645元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林艳艳 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇一九年十二月三日 书记员  周丽禹 附：本案相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； -2-