湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0107民初3276号原告：刘恒川，男，1984年10月26日出生，汉族，湖北省鄂州市人，户籍地武汉市武昌区，现住武汉市青山区，委托诉讼代理人：沈成厚，湖北佑应律师事务所律师（特别授权代理）。被告：吴冠文，男，1984年2月15日出生，汉族，湖北省孝感市人，住武汉市硚口区，被告：常涛，男，1986年6月7日出生，汉族，湖北省孝感市人，住武汉市硚口区，刘恒川与颜龙、吴冠文、常涛保证合同纠纷一案，本院于2018年9月30日作出(2017)鄂0107民初1205号民事判决，颜龙不服本院一审判决，上诉至武汉市中级人民法院，后该院作出（2019）鄂01民终2020号民事裁定，将案件发回本院重审。本院于2019年7月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，刘恒川撤回了对颜龙的起诉，本院口头裁定准予撤回并记入笔录。原告刘恒川的委托诉讼代理人沈成厚到庭参加诉讼。被告吴冠文、常涛经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告刘恒川向本院提出诉讼请求：1.判令被告吴冠文、常涛偿还原告借款本金500万元及逾期利息（逾期利息以700万元为基数，以月息2%为标准，自2014年10月31日起计算至2019年12月2日，扣除颜龙已支付的100万元利息；以500万元为基数，以月息2%为标准，自2019年12月3日起计算至实际付清之日止）；2、判令被告吴冠文、常涛共同承担原告为实现债权所支出的财产保全费10000元、财产保全担保费11300元及诉讼费用。事实和理由：2014年7月30日，案外人陈亚与原告签订《借款合同》，向原告借款人民币700万元，约定还款日期为2014年10月30日，利息为月息3%。同日，被告吴冠文、常涛作为陈亚的连带责任担保人，向原告出具《个人无限连带责任担保承诺函》，对陈亚的借款本金及其相应的利息、违约金以及原告实现债权的费用提供连带责任保证。《借款合同》约定的还款期限届满后，陈亚仅偿还了借款期限内的利息63万元，本金700万元及后续的利息至今未偿还。故原告诉至法院，请求判如所请。被告吴冠文、常涛未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求提交了证据，本院经审查确认，认定事实如下：2014年7月30日，原告刘恒川与借款人陈亚签订《借款合同》，约定由原告向陈亚提供借款700万元，借款期限3个月，即至当年10月30日止，借款利率为每月3%，还款方式为出借当月提前偿付利息及有关费用，借款到期后一次性偿还本金。同日，颜龙、吴冠文、常涛共同向原告刘恒川出具《个人无限连带责任担保承诺函》一份，其中载明“鉴于借款人陈亚于2014年7月30日与刘恒川签署了《借款合同》，向贷款人借款人民币柒佰万元整。为维护债权人的合法权益，对该柒佰万元及其息费等，本人自愿以个人所有财产承担无限连带担保责任”，“本次担保范围包括但不限于债务人借款本金、利息、综合费用、违约金、赔偿金及因债权人为实现债权而产生的各项费用”，“担保期限自柒佰万元借款发放之日起，至债务人清偿全部债务完毕为止”，“各保证人均对借款人依本合同的全部债务对贷款人承担无限连带责任保证”。担保人颜龙及两被告在该承诺书落款处分别签名并捺手印。款项出借前，借款人陈亚预先支付原告利息28万元，《借款合同》签订的当日原告通过平安银行存款账户向借款人陈亚名下中国农业银行账户跨行转账汇款700万元。借期内，借款人陈亚按月利率4%的标准每月向原告支付28万元，共支付2个月，共计56万元。借期届满后，陈亚未能偿还借款本金，亦未续付利息。2015年12月23日，原告将借款人陈亚诉至本院主张返还借款，并将颜龙、吴冠文、常涛列为共同被告要求三人承担连带保证责任。该案审理过程中，本院经审查发现陈亚因涉嫌非法吸收公众存款罪，已被公安机关立案侦查，故将该案依法移送公安机关处理，并于2016年6月14日作出（2015）鄂青山民二初字第01177号民事裁定书，驳回了刘恒川的起诉。此后，借款人陈亚仍未向原告履行还款义务，颜龙、吴冠文、常涛亦未代其清偿借款，故原告刘恒川将颜龙、吴冠文、常涛诉至本院，主张三人就陈亚借款债务承担连带保证责任。2019年4月，湖北省武穴市人民法院作出（2017）鄂1182刑初282号刑事判决，认定陈亚犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三十万元。该判决已发生法律效力，在该刑事判决中对原告与陈亚之间的借款事实予以认定。2019年12月2日，原告刘恒川与担保人颜龙签订《协议书》，约定由颜龙向刘恒川支付300万元（其中本金200万元、利息100万元），刘恒川自收到300万元之日起1日内撤回对颜龙的起诉。原告在收到上述款项后向本院申请撤回了对颜龙的起诉。另查明，原告与武汉中利担保有限公司签订两份《诉讼保全委托担保合同》，委托其对本案的诉讼保全提供担保，并分别支付担保费7800元、3500元。原告为本案申请财产保全分别支付保全费5000元、5000元。上述事实有《借款合同》、平安银行转款明细账单、《个人无限连带责任担保承诺函》、《诉讼保全委托担保合同》、诉讼保全担保费发票、财产保全费发票、《协议书》、刑事判决书、借款人陈亚的谈话笔录及原告刘恒川的陈述为证。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条的规定“借款人或出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决书认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。”本案中，借款人陈亚犯非法吸收公众存款罪的刑事判决已生效，但借款人陈亚与原告签订的《借款合同》，系双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，原告与借款人之间并无《合同法》第五十二条以及上述司法解释第十四条规定的合同无效的情形，该《借款合同》应为有效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定：“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。”现原告要求担保人承担民事责任，仍应依据法律规定判断担保合同的效力。本案中，借款人陈亚借款的当天，两被告在《个人无限连带责任担保承诺函》上签字，自愿就上述《借款合同》所产生债务承担连带保证责任，原告接受且未提出异议，原告与两被告之间的保证合同关系自此成立，该《个人无限连带责任担保承诺函》系两被告的真实意思表示，且不存在法律规定的合同无效的情况，合法有效。原告曾在保证期间内起诉两被告要求其就上述借款及利息承担连带责任，现要求两被告对其担保的上述借款本金及利息承担责任符合法律的规定。被告吴冠文、常涛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权，应当承担对其不利的法律后果。关于借款的本金，第一，《中华人民共和国合同法》第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”，本案中，原告刘恒川及借款人陈亚均认可借款发生前，陈亚预先向原告支付利息28万元，该行为属于变相地在借款本金中预扣利息，应按实际借款数额返还借款并计算利息，故该28万元应从借款本金及计息基数中予以扣除，故本案原告实际向借款人陈亚出借的本金为672万元（700万元-28万元）。第二，借款人陈亚曾在借款期内按月息4%的标准即每月28万元向原告支付两个月的利息，该利息的支付超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定的标准，故对于借款人陈亚支付的超出年利率36%（月利率3%）的部分利息应在本金中予以扣减，第一个月扣减本金78400元（28万-672万*3%），剩余本金金额为6641600元（672万-78400元），第二个月扣减的金额为80752元（28万-6641600元*3%），剩余本金金额为6560848元（6641600元-80752元）。第三，2019年12月2日，原告刘恒川与颜龙签订《协议书》后，颜龙支付的300万元中包含偿还的借款本金200万元，应在剩余本金中扣减，扣减后的数额为4560848元（6560848元-200万元）。综上，两被告应承担连带责任的借款本金为4560848元，故对原告主张的借款本金超出该金额的部分，本院不予支持。关于逾期利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定“借贷双方约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，原告与出借人约定的借款期内的利息为月息3%，现原告主张按年利率24%支付逾期付款利息不违反法律规定。因原告刘恒川与颜龙达成《协议书》，颜龙于2019年12月2日给付原告300万元，其中包含返还本金200万元及支付利息100万元，故对于原告主张逾期利息以2019年12月2日为节点分段计算，符合法律规定，其中2014年10月31日至2019年12月2日期间的逾期利息应以6560848元为本金计算，并扣除颜龙已支付的100万元利息；2019年12月3日起的逾期利息应以4560848元为本金，计算至实际清偿之日止。对于原告主张中超出此范围的逾期利息，本院不予支持。此外，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条规定“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”，本案中，两被告出具的《个人无限连带责任担保承诺函》明确载明担保范围包括因债权人为实现债权而产生的各项费用，原告刘恒川为保障债权有效实现，申请针对两被告名下财产采取保全措施，并支付了保全费10000元及保全担保费11300元，前述均属于为实现债权而支出的费用，故对于原告主张的保全费及保全担保费本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条、第十三条、第十四条、第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴冠文、常涛于本判决生效之日起15日内向原告刘恒川偿还担保的借款本金4560848元并支付逾期利息（以6560848元为基数，自2014年10月31日起按年利率24%计算至2019年12月2日止，扣除已支付的利息100万元；以4560848元为基数，自2019年12月3日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）；二、被告吴冠文、常涛于本判决生效之日起15日内向原告刘恒川支付其为实现债权所支出的财产保全费10000元及诉讼财产保全担保费11300元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费89840元，由被告吴冠文、常涛共同负担。本案所产生的各次公告费（以实际票据为准），由被告吴冠文、常涛共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于武汉市中级人民法院。审 判 长  董 凌审 判 员  洪翠临人民陪审员  杨菊初二〇一九年十二月三十一日法官助理刘真真书记员司思