镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1112民初2839号原告：董务同，男，1964年10月28日生，汉族，住镇江市。委托诉讼代理人：周兰萍，镇江市经济法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：韦伟，镇江市丹徒区精诚法律服务所法律工作者。被告：程维智，男，1966年2月2日生，汉族，现住镇江市。被告：华业福，男，1951年11月9日生，汉族，住镇江市。被告：江苏协兴建筑安装工程有限公司，住所地镇江市学府路105号四楼。法定代表人戎云江，该公司董事长。以上两被告共同委托诉讼代理人：林海，江苏金东吴律师事务所律师。原告董务同与被告程维智、华业福、江苏协兴建筑安装工程有限公司（以下简称协兴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月2日公开开庭进行了审理。原告董务同及其委托诉讼代理人韦伟，被告程维智，被告华业福、协兴公司共同委托诉讼代理人林海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董务同向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同赔偿原告各项损失179996元；2.本案诉讼费、鉴定费2900元由被告共同承担。事实和理由：原告从2011年起受雇于被告程维智从事瓦工工作，2015年10月被告协兴公司将镇江市丹徒区XX安置房围墙发包给被告华业福，被告华业福将该公司发包给程维智。2017年12月25日下午16时许，原告在上述安置房围墙施工时，从2米高处摔落受伤。后原告被送往镇江市第一人民医院治疗。事故发生后，原告一直与三被告多次协商赔偿事宜未果。2019年10月8日，原告向镇江市丹徒区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于当日作出不予受理决定书。原告认为，原告在雇佣活动中受伤，根据法律规定，三被告应共同承担赔偿责任。被告程维智辩称：案涉围墙工程总共才十几万元，被告无力承担赔偿，被告已经支付了部分医药费。以前承建被告华业福发包的房子时，约定无论是什么事情，损失50000元以下是乙方即承包人承担，超过50000元的部分是甲方承担即发包人承担。不应由被告承担全部责任，被告已经支付了医药费，后期费用被告承担不了。干活的人很多，没有人从高处掉下去，原告从平面的反方向掉下，其自身应承担三分之二的责任，剩余三分之一由三被告负担。事故发生后被告垫付的医疗费要求在本案中一并处理。被告华业福、协兴公司共同辩称：原告与两被告之间没有法律关系，被告华业福与程维智签订劳务合同，由被告程维智在XX安置房一期围墙施工，协议约定所有安全事故由程维智承担。请求法院驳回原告对其两被告的诉请。当事人围绕自己的诉讼请求向本院提交了证据，本院组织各方当事人进行了质证，对当事人无争议的证据和事实本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的庭审陈述，结合各方的举证质证意见，本院认定如下案件事实：原告董务同常年跟随被告程维智从事瓦工工作。2015年3月27日，案外人镇江华建置业有限公司将XX安置房围墙工程发包给被告协兴公司施工，并签订了建设工程施工合同。被告华业福是被告协兴公司的项目经理。2017年3月4日，被告华业福代表被告协兴公司（甲方）与被告程维智（乙方）签订《协议书》，约定将“XX安置房一期围墙砖基础”工程交由被告程维智施工，承包方式为“包工不包料”，承包价格为“工程砖砌围墙每立方180元”。该协议书还约定，乙方施工人员必须遵守安全生产管理制度，牢固树立“安全第一”的思想，施工人员必须经过“三级”教育才能上岗；进入施工现场必须系戴安全帽，否则发现一次罚款100元；施工期间的一切安全事故费用由承包人负责承担。协议签订后，被告组织包括原告在内的人员参与围墙的建造施工。2017年12月25日，原告在上述安置房围墙施工时，不慎从落差近两米的围墙内的地面摔落至围墙外的地面，导致腿部等身体部位受伤，随后被送往镇江市第一人民医院住院治疗，被诊断为左侧胫骨骨折累及踝关节、左侧外踝骨折，行骨折切开复位内固定术，2018年1月18日出院。2019年9月9日，原告又至该院行左侧胫腓骨骨折切开复位内固定术取出内固定装置，至2019年9月18日出院。前后共住院33天，支付医疗费63443.31元。2019年11月14日，经我院委托，南京金陵司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定原告左踝关节功能丧失50%以上构成十级伤残，其误工期以210日为宜，护理期以120日为宜，营养期以120日为宜，支付鉴定费2900元。另查明，2019年10月8日，原告向镇江市丹徒区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局作出镇徒人社不字（2019）第6号决定书，认为原告伤害发生的时间是2017年12月25日，其提出工伤认定的时间距离伤害发生之日已超过一年，故对原告申请不予受理。原告遂诉至本院。还查明，被告程维智既没有相关建筑施工资质，也没有承包劳务作业的法定资质，事发后垫付费用51397.25元。砌筑围墙的施工现场地面虽有高低近2米的落差，但施工现场未设置警示标志、也没有设置安全防护网或其他安全防护屏障。本院认为，公民生命健康权受法律保护。根据法律及相关司法解释的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告长期以来受雇于被告程维智，接受程维智的安排从事雇佣工作，事发时也是受程维智雇佣和指派在事发工地砌筑围墙，双方形成雇佣关系；被告程维智与被告协兴公司项目经理华业福签订《协议书》，以包工不包料的形式承包围墙的劳务施工，双方之间形成了承揽合同关系。原告在工作过程中受伤致残，被告程维智作为雇主应当承担赔偿责任；被告协兴公司将围墙施工劳务发包给没有任何资质的程维智个人，且未在具有安全隐患的施工现场设置安全警示标志或者设置安全网等安全防护屏障，具有定作、选任过失，也应当承担赔偿责任；原告董务同系瓦工，且长期从事该项工作，在工作中未尽到安全注意义务，不慎从高处地面摔落导致受伤，其自身存在过错，根据侵权责任法第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，故应当减轻对方的赔偿责任。综合考虑本案具体情况及双方过错程度，确定原告的损失赔偿责任，由被告程维智承担40%，协兴公司承担40%，原告自身承担20%。华业福作为协兴公司项目经理，其系履行职务行为，相应民事责任应由协兴公司承担。关于原告的损失，本院核定如下：1.医疗费：63443.31元，有医疗费票据证实，予以认定；2.住院伙食补助费：原告主张1650元（50元/天*33天），未超过合理标准，予以认定；3.营养费：原告主张4800元（40元/天*120天），本院根据原告的受伤治疗情况，予以认定；4.护理费：原告主张14400元（120元/天*120天），本院根据原告受伤治疗情况，认定原告住院期间护理费以120元/天、出院期间以80元/天计算，确定护理费为10920元（120元/天*33天+80元/天*87天）；5.误工费：原告主张46200元（210天*220元），原告事发前长期从事瓦工工作，但未签订劳动合同，其220元/天非稳定收入，本院根据原告的年龄、劳动技能，结合当地工资水平，本院酌定原告误工损失按照140元/天计算，为29400元（140元/天*210天）；6.精神损害抚慰金：原告主张5000元，未超过合理标准，予以认定；7.残疾赔偿金：原告主张94400元（47200元*20年*0.1），符合法律规定，予以认定：8.交通费：原告主张1000元，本院根据原告受伤治疗情况酌定为300元。原告另主张财产损失500元，未提供证据证明，本院不予认定。以上损失合计209913.31元。根据前述的过错责任划分，被告协兴公司、程维智各应承担40%责任，即分别赔偿原告损失83965.32元（209913.31元*40%）。其中被告程维智已经垫付的费用51397.25元，应予以扣减，即被告程维智还应赔偿原告32568.07元（83965.32元-51397.25元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告程维智于本判决生效之日起十日内赔偿原告董务同各项损失共计32568.07元；二、被告江苏协兴建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告董务同各项损失共计83965.32元；三、驳回原告董务同的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为1950元、鉴定费2900元，合计4850元，由原告董务同负担970元，被告程维智、江苏协兴建筑安装工程有限公司各负担1940元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳相应的上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 员 曾纪雄二〇一九年十二月四日法官助理 艾立奎书 记 员 马 劦