长春市双阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0112民初2237号 原告：任俊富，男，1954年8月18日生，汉族，农民，现住长春市双阳区。 被告：姜海波，男，1969年9月5日生，汉族，农民，现住长春市双阳区。 被告：李占臣，男，1967年3月12日生，汉族，农民，现住长春市双阳区。 被告：赵海龙，男，1973年3月9日生，汉族，农民，现住长春市双阳区。 委托诉讼代理人：王海江，长春市双阳区太平镇法律服务所法律服务工作者。 原告任俊富与被告姜海波、李占臣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，并根据任俊富的申请追加赵海龙为被告，公开开庭进行了审理。原告任俊富、被告姜海波、被告李占臣、被告赵海龙及其委托诉讼代理人王海江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 任俊富向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令二被告互付连带责任给付原告赔偿金41088.49元。2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告姜海波是承揽农村民房的包工头,2019年4月被告姜海波雇用原告为其承揽的民房建筑做力工，每天工资130.00元。原告先后与被告姜海波建民房10余座,2019年7月20日原告在为双阳区奢岭街道前城村赵东屯赵海龙建房过程中，被告李占臣与原告一起往独轮车上装砖，装满后李占臣踩踏跳板导致独轮车翻车，独轮车的车腿将原告的左脚砸伤。原告受伤后到双阳区医院门诊进行治疗，经诊断为:左足踇趾末节粉碎性骨折，在双阳区医院门诊支出医疗费1717.69元，在双阳区奢岭街道前城村卫生所治疗支出医疗费2245.00元，在双阳区云山街道前进村孙贵宝诊所支出药费210.00元，以上合计4172.69元。原告于2019年10月9日向吉林泰合司法鉴定中心申请误工期、护理期、营养期司法鉴定,2019年10月17日吉林泰合司法鉴定中心出具了鉴定意见书，鉴定意见为:1、被鉴定人任俊富此次损伤误工期为120日;2、被鉴定人任俊富此次损伤护理期为60日;3、被鉴定人任俊富此次损伤营养期为90日，营养费标准可参照住院病人伙食补助每人每天100.00元人民币。原告支出鉴定费2600.00元。按照上述鉴定意见，二被告应赔付原告误工费15600.00元（120天×130.00元/天=15600.00元),护理费9715.80元(60天×161.93元/天=9715.80元)，营养费9000.00元（90天×100.00元/天=9000.00元)，以上合计为36915.80元。被告应给付原告医疗费及各项赔偿金总计为41088.49元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定:“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告与被告姜海波之间存在雇佣关系，被告李占臣的过失导致原告受伤,故应由二被告互负连带责任对原告的人身损害承担赔偿责任。因原告与二被告不能就损害赔偿达成协议，故将二被告起诉，请求判如所请。 姜海波辩称，我是帮助工人联系活，帮助雇主联系工人，其中不涉及到承包和承揽的问题，我从工人身上没有挣钱，我也是干活的，我得亲自去干，我还得帮助雇主张罗材料，帮助工人讨要工钱，这过程中我没有余利，我与原告不存在雇佣关系，原告对我的起诉我不理解，原告方清楚是给老东干日工，并非给我打工，原告和工人也清楚，我不应该承担责任，事情发生后我第一时间垫付了医药费，并且找人把原告送到诊所和医院，我该尽到的义务和责任我也尽到了，其余的责任我不接受，当时我和原告说我虽然给你拿医药费，不代表是我给你拿的医药费，是我借给你的，到时候还得还我。 李占臣辩称，我和原告都是干活的，我去上砖垛帮装砖，然后不知道怎么回事原告就坐那了，我是属于帮忙的。 赵海龙辩称，1.原告在起诉状中承认姜海波是承揽农村民房的包工头，本案原告是力工，因此追加赵海龙为被告承担连带责任，主体不适格，根据最高院人损解释第10条规定。原告是被告姜海波每天花130.00元雇佣原告做力工，与被告赵海龙没有关系。2.原告已经超过60周岁不存在误工费。3.前城卫生所花出的医疗费2245.00元，双阳区云山街道医疗费210.00元，被告不应该承担，两个卫生所不具备资质。4.原告存在严重过错，2019年7月20日原告不遵守工作纪律，中午饮酒是导致原告受伤的主要原因。综上，原告起诉追加被告赵海龙无事实根据和法律依据，我方不承担任何责任。 本院经审理认定事实如下：赵海龙为在原有房屋上接盖第二层房屋，赵海龙提供建筑材料，雇佣姜海波、任俊富、李占臣等10人实际施工，所用工具跳板、独轮车由姜海波等自带。任俊富、李占臣等5人为力工，每人每天工资为130.00元；姜海波等5人为技工，每人每天工资为260.00元。赵海龙与姜海波分别对干活人员记账，二人对账无异后，赵海龙按记账将款项交给姜海波，姜海波仍按力工每人每天130.00元，技工每人每天260.00元再转交具体干活人员。施工前，双方未签订合同或协议，未约定工程款也未约定工程完工期限，姜海波、任俊富、李占臣等10人挣的是“卯子工”，就是干一天活赵海龙给一天的钱，按天数算钱；姜海波、任俊富、李占臣等10人干活期间中午的伙食费由赵海龙承担。2019年7月20日，任俊富在为赵海龙建房施工过程中，任俊富负责用独轮车运砖。因运砖路面不平，任俊富在砖垛旁搭建了跳板，独轮车前轮立在跳板上，两后车腿各用三块砖垫起停放。李占臣在砖垛处帮助递砖，任俊富站在向独轮车右后侧向车上摆砖，任俊富不慎致使独轮车侧翻，车腿将任俊富砸伤。任俊富受伤后，被送到长春市双阳区医院门诊治疗，被诊断为左足踇趾粉碎性骨折，支出医疗费1717.74元。经任俊富委托吉林泰合司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为任俊富此次外伤误工期以120日为宜，护理期以60日为宜，营养期以90日为宜，营养费标准应按照吉林省高级人民法院相关规定执行，如无相关规定，可参照住院人员伙食补助，每人每日100.00人民币。为此次鉴定任俊富支出鉴定费2600.00元。庭审中，任俊富同意本案案由变更为提供劳务者受害责任纠纷。 以上事实，有门诊手册、诊断证明书、医疗费票据、检查报告单司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据及当事人陈述佐证，本院予以认定。 本院认为，赵海龙提出其将建房工程承揽给姜海波，但赵海龙与姜海波未签订任何书面承揽合同或协议，施工前赵海龙也未与姜海波协商确定竣工期限、承揽工程价款，姜海波、任俊富、李占臣等10人挣“卯子工”，赵海龙按姜海波等人工作天数、人数给付报酬并承担施工人员的中午伙食费，姜海波按赵海龙计算的力工、技工工资全额支付给各力工、技工，并不从中余利，姜海波本人亦实际参加劳动并按技工标准取得报酬每天260.00元，取得报酬数额与其他技工并无二致，且该建房工程的报酬11000.00元是在房屋完工后核算出的，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款“承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。”的规定，赵海龙与姜海波之间的法律关系不符合承揽合同按工作成果支付报酬等特征，对赵海龙提出其与姜海波是承揽关系的意见，不予采纳。根据上述事实，应认定赵海龙与任俊富、姜海波、李占臣成立雇佣关系，对任俊富主张姜海波是其雇主，不予支持。庭审中，任俊富提出独轮车侧翻后另一提供劳务人员赵海庭最先到现场，赵海庭到达现场时李占臣不在现场。经本庭电话询问赵海庭，证实其到现场时李占臣仍在现场，与任俊富当庭陈述李占臣离开时踩到跳板，独轮车侧翻后李占臣没有回来过的过程不一致，故对任俊富主张李占臣离开时踩到跳板致独轮车侧翻，不予认定。各方当事人对任俊富在提供劳务中受伤均无异议，故应认定任俊富在为赵海龙提供劳务中受伤。赵海龙作为接受任俊富提供劳务的一方，对提供劳务人员的工作方式和过程没有现场管理监督，也没有提供尽到安全管理义务的证据，存在管理不当的过错，且没有证据证实任俊富存在故意或重大过失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，赵海龙对任俊富的伤后损失应当承担赔偿责任。庭审中赵海龙称任俊富不遵守工作纪律中午饮酒是导致任俊富受伤的主要原因，并提供证人谷东升到庭作证证实任俊富中午饮酒，但任俊富否认中午饮酒，且证人谷东升与赵海龙存在亲属关系，此外赵海龙未能提供其他证据佐证，故对该意见不予采纳。赵海龙对任俊富自行委托的鉴定有异议，但未在规定的时间内提交重新鉴定书面申请，故对该鉴定予以采信。原告任俊富主张的医疗费，按医院医疗费票据金额1717.74元予以确认；其提供的双阳区奢岭街道前城村卫生室白条现金收据、双阳区云山街道前进村孙贵宝诊所白条收据没有具体用药名称，不能证实所用药物及费用支出的必要性；其提供的吉林房联医药连锁有限公司零售清单没有购买人姓名，不能证实系任俊富所支出且用药必要性也不能证实，故对该3枚费用支出证据不予认定。任俊富主张的误工费，其主张的日标准不超过农业日平均工资，按鉴定意见120天，每天130.00元即15600.00元予以确认；赵海龙提出任俊富受伤时超过60周岁不应当存在误工费的意见，因任俊福是在工地从事推砖劳动中受伤，且受伤前已经与姜海波等人共同劳动多日，说明任俊福受伤前有劳动能力并正在通过提供劳务取得收入，应认定其因受伤发生了误工损失，对赵海龙该意见不予采纳；任俊富主张的护理费，按鉴定意见60天，每天参照居民服务业标准161.93元即9715.80元予以确认；其主张的营养费，按鉴定意见90天，每天100.00元即9000.00元予以确认。其主张的鉴定费，按票据金额2600.00元予以确认。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告赵海龙赔偿原告任俊富医疗费1717.74元、误工费15600.00元、护理费9715.80元、营养费9000.00元、鉴定费2600.00元计38633.54元，于本判决生效后十日内一次付清； 二、驳回原告任俊富其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费414.00元（已减半收取），由原告任俊富自行负担31.00元，由被告赵海龙负担383.00元，于本判决生效后十日内给付原告任俊富。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  王晶明 二〇一九年十二月二十四日 书记员  王 健