呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2019）内0105民初5296号原告：栗永利，男，打工，住乌海市。委托诉讼代理人：包冬冬、王露露，内蒙古仁众律师事务所律师及实习律师。被告：呼和浩特市福音太阳能有限责任公司。住所地，呼和浩特市。法定代表人：韩小芳，经理。委托诉讼代理人：张飞，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。被告：孟金龙，男，住内蒙古乌兰察布市卓资县。委托诉讼代理人：袁媛，内蒙古英南律师事务所律师。原告栗永利与被告呼和浩特市福音太阳能有限责任公司（以下简称福音公司）、孟金龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告栗永利及其委托诉讼代理人包冬冬、王露露，被告福音公司的委托诉讼代理人张飞到庭参加诉讼。被告孟金龙的委托诉讼代理人袁媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告栗永利向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告住院期间误工费1800元、住院期间护理费972元、住院伙食补助费900元、住院期间营养费900元、误工费21000元、护理费4860元、营养费7500元、鉴定费2070元等各项费用共计40002元；二、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年9月19日，原告与被告福音公司签订太阳能路灯安装合同，原告承包了安装太阳能路灯的工程，约定工程所需设备、配件、辅料由被告提供。原告负责安装工作，后被告将需要的设备送到工作地点，因被告人手不足，与原告约定由原告及其工友帮忙卸货，工资为每天200元，按日支付。并安排一辆车牌号为×××的重型专业车负责卸货，实际操作人为被告孟金龙。在吊卸路灯杆过程中由于吊绳断裂、路灯杆掉落砸伤原告左前臂。事后，原告先去内蒙古医科大学第二附属医院（以下简称二附院）检查，诊断为左前臂尺桡骨双骨折。原告又去呼和浩特市三空李氏正骨医院（以下简称三空医院）住院九天。后原告诉至法院，请求判如所请。被告福音公司辩称，依照我公司与栗永利签订的《太阳能路灯安装合同》的约定，原告栗永利与我公司属承揽合同关系。依孟金龙车前风档上的“出租电话”，被告孟金龙系自带设备，完成施工，故孟金龙与我公司也属承揽合同关系。因此我公司作为定作人不应该承担赔偿责任。原告受伤后我公司垫付了全部医疗费并通过微信转账给了原告3500元慰问金。被告孟金龙辩称，我与被告福音公司是雇佣关系，2018年9月19日，福音公司的韩某雇佣我于次日到指定地点卸货，约定费用900元，卸完货又要加卸，费用加100元，共计1000元，但被告至今未付。卸货过程中我是受福音公司工作人员韩某的安排和指挥。对于雇佣关系，原告在前一次起诉状中已明确。我在提供劳务过程中没有任何过错，不应承担赔偿责任。卸灯杆过程中韩某怕钢丝绳划伤灯杆漆面，指示改用织物编绳捆绑起吊，我说编绳没有钢丝绳结实，一次只能吊3-4根灯杆，结果栗永利一次拴了5-6根，且把胳膊伸到了灯杆下，我见到后准备大声告知时已出事。原告围绕其诉讼请求依法提交了证据：太阳能路灯安装合同、施工现场照片、通话录音摘要、光盘；病历、病情证明书、住院费票据、门诊费收据；司法鉴定意见书，司法鉴定发票。被告福音公司提交行驶证、驾驶证照片及现场照片，证明×××号车辆的所有权人为白立平，驾驶人为孟金龙，被告孟金龙在事发当天系自带工具设备，自行驾驶重型作业机车从事作业，孟金龙与福音公司之间系承揽合同关系；微信转账记录截屏及银行流水，证明被告福音公司在事发后为原告垫付了医疗费，并向原告转账3500元。被告孟金龙提交孟金龙的驾驶证，×××的车辆行驶证复印件一份，证明孟金龙有专业作业车车辆的准驾资格、×××号车辆系被告福音公司租用车辆，被告孟金龙不是所有人；2018年内0105民初9585号民事裁定书、2018年11月6日原告的诉状一份，证明原告对于被告孟金龙与被告福音公司系雇佣关系这一事实是明确知晓并认可。本院经审理认定的事实如下：原告提交的《太阳能路灯安装合同》影印件系原告栗永利与被告福音公司于2018年9月19日签订，内容为栗永利为福音公司进行太阳能路灯杆的安装施工，每套110元，共200套。所有材料由福音公司提供，安装工具由栗永利自备。福音公司的路灯杆及配件由外地运至本市金山电厂工业园区内后由孟金龙驾驶×××号重型专项作业车（带自卸吊的货运车）吊卸，栗永利及工友配合吊卸。当日下午3时许，吊卸灯杆时编织绳被拽断，灯杆落下时将原告栗永利的左前臂砸伤。关于原、被告之间的关系，依照法律规定，承揽合同的承揽人应当以自己的设备，技术和劳力独立完成主要工作。本案中福音公司所述其与栗永利及孟金龙分别为两个承揽合同，但卸灯杆的工作任务是孟金龙操作吊车与栗永利和工友共同配合完成，且孟金龙与栗永利的配合是由于福音公司的组织而结合的，价款是福音公司分别给付，且福音公司并未陈述卸多少灯杆装卸费是多少，所以福音公司辩称的“分别为两个承揽合同关系”是不成立的。卸路灯杆不属于《太阳能路灯安装合同》的合同内容，且福音公司将该项安装路灯杆任务交给没有安装资质的栗永利个人，属于选任错误。本院认定栗永利安装路灯杆之前的卸路灯杆的行为属于为福音公司提供劳务的行为，双方为雇佣关系。故栗永利在从事劳务活动中既卸灯杆过程中受伤，为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的情形。福音公司应承担雇主责任，即对原告的损失承担赔偿责任。栗永利受伤后，于当日就诊于三空医院，并于当日下午接受“左前臂尺桡骨双骨折手法复位术，石膏外固定术”。住院9天后于29日出院。伤情诊断为左前臂尺桡骨双骨折。花费门诊费585元及住院费5843.75元。原告栗永利与被告福音公司均认可医疗费由福音公司支付，原告在起诉时未主张医疗费。本院对原告的住院伙食补助费按照900元（100元/天×9天）采信。福音公司举证韩永平的微信截屏及银行流水单，欲证明2018年9月23日转栗永利500元，9月28日转3000元，共3500元为慰问金。原告栗永利承认收到3500元，但否认款项的性质是慰问金，认为其中1200元为人工工费，2300元为医疗费。因福音公司未举证证明3500元为慰问金，对其支付的医疗费数额亦未举证，本院不能认定该3500元的转款用途，故无法抵扣被告应承担的赔款，被告可另案起诉。在前一次诉讼中，经原告申请，本院委托，内蒙古迪安恒正司法鉴定中心于二O一九年三月十二日作出蒙迪安[2019]临床鉴字第40号鉴定意见：1、被鉴定人栗永利左前臂损伤未达伤残等级。2、被鉴定人栗永利的误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。原告支出鉴定费2070元。原、被告均认可，本院采信。故对原告护理费依鉴定意见为8519元（47330元÷250天×45天），营养费为7500元（100元/天×75天），本院采信。关于误工费，本院认定原告为打工人员，按照居民服务业标准，依鉴定意见误工费按15561元（47330元÷365×120天）采信。原告按照住院天数、三期鉴定的天数分别计算误工费、护理费、营养费，依据不足，本院不予采信。本院总结本案的争议焦点为：一、原告与二被告及三方之间的关系？二、原告的受伤过程及事故发生的过程？三、原告的损失数额？四、被告的垫付款情况？本院认为，原告栗永利受被告福音公司的雇佣从事劳务，在劳务活动中受伤，被告福音公司作为雇主应承担赔偿责任，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，原告可以选择雇主，也可以选择第三人予以赔偿，但不能同时选择二者对其损失进行赔偿；另被告孟金龙作为雇员对原告的受伤不存在故意及重大过失，故不承担连带赔偿责任。综上，原告的损失本院确认如下：住院伙食补助费900元，护理费8519元，营养费7500元，误工费15561元，鉴定费2070元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一款，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十四条之规定，判决如下：一、被告呼和浩特市福音太阳能有限责任公司赔偿原告栗永利住院伙食补助费900元，护理费8519元，营养费7500元，误工费15561元，鉴定费2070元，共计34550元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告栗永利对被告孟金龙的诉讼请求。案件受理费800元（原告已预交），由原告栗永利负担136元，由被告呼和浩特市福音太阳能有限责任公司负担664元，连同上述款项一并给付原告栗永利。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。                                                           审 判长甄 明 旺                         人员陪审员杨 焕 萍                         人民陪审员金  鹏                           二O一九年十二月六日                          书 记员 李  颖