湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0621民初2191号 原告：方承军，男，1969年10月9日出生，汉族，湖南省岳阳县人，住岳阳县。 委托诉讼代理人：李勤，湖南益云律师事务所律师。 被告：周魁，男，1999年1月9日出生，汉族，湖南省岳阳县人，住岳阳县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住湖南省岳阳市岳阳楼区琵琶王路与青年路交汇处缤纷年华商住楼一、三楼，统一社会信用代码：91430600886106508D。 负责人：何朝晖，总经理。 委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。 原告方承军与被告周魁、中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（简称平安财保岳阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及其诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 方承军提出诉讼请求：判令周魁、平安财保岳阳公司赔偿经济损失264509元，并承担诉讼费。事实与理由：2019年1月21日19时许，周魁驾驶湘Ｆ×××××小型轿车沿Ｓ306线自东往西行驶，行驶至岳阳县因违法变道超车行驶，与同向行驶的方承军驾驶的无牌两轮轻便摩托相撞，造成两车相撞受损、方承军受伤的交通事故。岳阳县公安局交通警察大队认定，周魁承担事故的主要责任，方承军承担次要责任。方承军于2019年1月21日至2019年3月11日在岳阳市二人民医院住院49天。2019年7月19日，岳阳市公正司法鉴定中心提出报告评定：方承军损伤九级伤残；后期医药费（含二期手术费）8000元；自受伤之日起全休至评残前一日止，安排陪护和营养各3个月：二期手术安排休息、陪护和营养各1个月。方承军支付了鉴定费1500元。湘Ｆ×××××车在平安财保岳阳公司投保了交强险及商业三者险、不计免赔险50万元。 周魁辩称，事故发生后答辩支付了医药费15000元。无其他意见。 平安财保岳阳公司辩称，保险关系属实。答辩人对被答辩人伤残等级、误工期、护理期、营养期申请重新鉴定。被答辩人为农村户籍，事故发生前也一直居住在农村，且收入全部来自务农及养殖，则相关赔偿项应当按照农村居民收入标准予以计算。答辩人垫付医药费40000元，要求一并处理。鉴定费、诉讼费属于交通事故中的间接费用答辩人不应承担。 围绕诉讼请求双方当事人进行举证质证，对双方无争议的证据和事实本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实本院认定如下： 被告平安财保岳阳公司对原告方承军伤残鉴定意见书不服，提出重新鉴定。岳阳市巴陵司法鉴定中心受本院委托重新评定方承军伤情为：右胫骨平台粉碎性骨折、右胫骨干及右腓骨头骨折，已行右侧胫骨平台、胫骨干骨折开放复位内固定术。术中见内侧平台骨折粉碎，关节面中间劈裂，平台无明显塌陷，内侧半月板完整无破坏，可见干骺端数个小游离骨折片，断端见淤血块，外侧平台粉碎并塌陷，关节内外侧半月板完整，目前右膝疼痛、活动受限，右膝关节功能丧失约40％，依照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条之规定，评定为十级伤残。依据中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14规定，建议被鉴定人方承军误工期自受伤之日始计算至第一次评残(2019年7月19日)前一日，护理期及营养期各肆个月;第二次手术取内固定另安排误工期、护理期、营养期各壹个月。双方质证无异议，本院予以采信。 方承军的损失有1、医药费84250元（除了交强险10000元以外，按15%计算非医保费用11138元）；2、住院伙食补助费4740元（60元×79）；3、营养费按每天30元计算5个月即4500元，前三项合计93490元除非医保用药外剩余83353元。4、残疾赔偿金80815元（36698元×20×10%+原告母亲张成子公民身份号码（430621194802206127）被扶养人生活费25064×9×10%/3）；5、护理费按照居民服务业年收入61227元计算5个月即25511元；6、误工费按照农林牧渔业年收入44693元计算208天即25469元（自受伤至定残前一日共178天和第二次手术取内固定30天共208天）；7、交通费酌定1500元；8、精神抚慰金5000元；9、车辆损失酌定1000元；10、因方承军自行委托的鉴定意见大部分被重新鉴定意见所推翻，故其鉴定其损失酌定500元。以上损失合计233385元。4至7项合计133395元。 被告周魁已经支付原告15000元，被告平安财保岳阳公司已经支付40000元。 本院认为，公民的健康、财产权受法律保护。周魁驾驶汽车操作不当发生交通事故将方承军撞伤，应当承担事故的主要责任（70%）；方承军无证驾驶无牌照摩托车应当负次要责任（30%）。被告平安财保岳阳公司是涉案汽车交强险和商业三者险的保险人，应当在交强险120000元范围内对方承军损失先予赔偿（包括精神抚慰金）。然后在商业三者险保额500000元范围内替代周魁予以赔偿。非医保用药不在商业三者保险范围内，应由交通事故责任人周魁承担。鉴定费是查清事故损失必然发生的费用，根据保险法的规定应当由保险人承担。诉讼费应当由交通事故责任人负担。根据湖南省高级人民法院授权岳阳市各级人民法院计算人身损害残疾赔偿金统一按城镇居民收入标准计算的试点意见，原告方承军的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，平安财保岳阳公司认为要按农村居民收入标准计算的意见本院不予采纳。方承军前三项损失93490元，由周魁赔偿7797元（11138元×70%），交强险赔偿10000元，商业险赔偿51647元【（83353-10000）×70%】元。8至9项6000元在交强险中赔偿，鉴定费500元在商业险中赔偿。4至7项133395元，在交强险中赔偿105000元，其余28395元在商业险中赔偿70%即19877元，剩余由原告方承军自负。总之，周魁赔偿7797元，已经赔偿15000元，方承军应当返还7203元。平安财保岳阳公司赔偿193044元，已经赔偿40000元，还应赔偿153044元。 综上所述，方承军大部分诉讼请求应当支持，其过高的讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在交强险、商业三者险范围内赔偿原告方承军交通事故损失153044元； 二、由原告方承军返还被告周魁7203元； 三、驳回原告方承军其他诉讼请求。 以上义务，限在本判决发生法律效力之日起五日内履行。（岳阳县人民法院，开户行华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号80×××72）。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5250元，减半收取计2625元，由原告方承军负担625元，由被告周魁负担2000元。 如不服本判决，可在判决收送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  许宏宇 二〇一九年十二月二十七日 书记员  张 凤 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。