安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终842号上诉人（原审被告）：铜陵美佳装饰设计工程有限公司，住所地安徽省铜陵市淮河大道中段528号。法定代表人：王合义，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙夕能，安徽创元律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张秀英，女，1973年7月5日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：叶芸，安徽良实律师事务所律师。委托诉讼代理人：张忠，安徽良实律师事务所律师。上诉人铜陵美佳装饰设计工程有限公司（以下简称美佳公司）因与被上诉人张秀英装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初1390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。美佳公司的上诉请求：1.撤销原审判决，改判美佳公司不承担支付返工费及多付工程款45679.2元，鉴定费20000元；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院依据鉴定意见认定现场已装修工程符合合同约定部分工程量含造价36146.80元，已装修工程不符合合同约定部分恢复需要的费用24880元，属认定事实错误。部分不属于合同约定的装修范围，是双方当事人约定减项和变更的内容，鉴定意见所指未完工部分是双方约定的减项，老人房衣柜位置与装饰施工图不符是双方约定的变更；2.上诉人已经按照合同约定完成了施工义务，被上诉人也实际进行了验收，并依合同约定履行了支付工程款的义务，双方合同义务均已履行完毕，不存在解除合同的法定情形，也不存在上诉人违约的情形。双方约定工程总价款55000元，经双方结算，实际工程款为56946元，被上诉人确认并实际支付了工程款，事后反悔，法院不应支持。张秀英辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果符合事实和法律规定，请二审法院予以维持。上诉人对鉴定人选择鉴定方法等事项在鉴定结果出来前均无异议，且参与了鉴定，在出现不利后果后也未申请重新鉴定，上诉人的主张没有事实和法律依据。鉴定意见作为本案的关键证据，且是对价款部分的唯一依据，应当予以采纳。张秀英原审诉讼请求：1.请求判决解除美佳公司与张秀英签订的装饰装修合同；2.请求判决美佳公司返还张秀英装修工程款暂定为45679.2元、鉴定费20000元；3.请求判决美佳公司因违约向张秀英支付违约金31200元；4.诉讼费用由美佳公司承担。原审法院经审理查明：2017年5月9日，张秀英与美佳公司签订一份房屋装饰装修合同，由美佳公司对张秀英位于北斗星城C14栋512号房屋进行装修，双方在合同中约定了装修工程内容及工程总价款为55000元，工期为90天（自2017年5月10日至8月11日）以及违约责任等内容。合同签订后，美佳公司开工进行装修，张秀英共支付了装修工程款56946元。后双方因装修工期延误且装修质量问题，发生纠纷，张秀英向12315投诉未果并报警，民警告知张秀英只有诉讼解决。张秀英起诉至法院，本案在审理过程中，张秀英申请对其北斗星城C14栋512号房屋装修进行鉴定，经法院委托上海同测质量检测技术有限公司鉴定，鉴定意见为，北斗星城C14栋512室装饰工程中客厅吊顶、客厅窗帘盒、楼梯扶手、二层次卧室一和二层主卧室墙面乳胶漆属于未完工部分；一层楼梯、二层老人房衣柜位置与装饰施工图不符；二层主卧室阳台门洞上方梁底粉刷层起砂、主卧室楼面不平整、一层卫生间、阳台（现设计为厨房）、二层卫生间墙面砖大面积空鼓，一层客厅顶板粉刷层开裂均不符合《建筑装饰装修工程质量验收规范》；根据现场及法院提供的装饰施工图、装饰预算表及装饰施工合同，现场已装饰工程符合合同约定部分工程量含造价为36146.80元；已装修工程不符合合同约定部分恢复需要的费用24880元。原审法院认为，依法成立的合同受国家法律保护，双方当事人签订的房屋装饰装修合同，是双方真实意思表示，未违反相关法律及行政法规的强制性规定，亦未侵犯他人的合法权益，合同合法有效。美佳公司未能按合同约定组织施工，现双方因房屋装饰装修发生纠纷，经张秀英申请法院委托上海同测质量检测技术有限公司鉴定，现场已装饰工程符合合同约定部分工程量含造价为36146.80元；已装修工程不符合合同约定部分恢复需要的费用24880元。故对张秀英要求判决解除双方签订的装饰装修合同、判决美佳公司返还装修工程款45679.2元（56946-36146.80+24880），鉴定费20000元的主张，法院予以支持。对张秀英请求判决美佳公司因违约向其支付违约金31200元的主张，因合同约定，由于乙方（美佳公司）原因致使工程质量不符合约定的，甲方（张秀英）有权要求乙方在合理期限内无偿修理或返工。经过修理或返工后，造成逾期交付的，乙方应当承担违约责任。每逾期一天，乙方应向甲方按合同总价款的千分之一支付违约金。现张秀英要求解除合同并给付已装修工程不符合合同约定部分恢复需要的费用，故对此主张，法院不予采纳。美佳公司辩称按照合同履行了全部义务，按图纸施工（房间内床能放置），质量、工期均没有违约，对此辩称法院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条之规定，判决：1.解除原告张秀英与被告铜陵美佳装饰设计工程有限公司签订的装饰装修合同；2.被告铜陵美佳装饰设计工程有限公司于本判决生效后三日内一次性给付原告张秀英返工费及多付工程款45679.2元、鉴定费20000元；3.驳回原告张秀英的其他诉讼请求。案件受理费1580元，减半收取790，由原告负担290元，被告负担500元。双方当事人二审均无新的证据向法庭提交。对于原审所提交的证据，美佳公司认为：1.2018年1月9日的聊天记录、变更联系单，可以证明双方合同内容有变更、增减，说明对此双方当事人是很清楚的；2.微信聊天记录中的现场照片，张秀英的丈夫一直在现场，卫生也搞的很干净，证明工程已经实际验收；3.原卷宗79页的聊天记录，“总价其实是打了8.8折，减项是按照8折减的”，证明不是按照鉴定价格，也不是按照合同约定，而是根据现场给了优惠以后的价格。虽然不能确定增减项目是哪块，但可以看出双方对于变更是很清楚的，是经过双方确认的。其他坚持原审的证明观点和质证意见。张秀英坚持原来的证明观点和质证意见。对于原审经审理查明的事实，双方当事人均无异议。本案二审争议焦点：1.双方签订的装饰装修合同是否应当，解除？2.美佳公司是否应当承担返工费及退回多支付的工程款？3.鉴定费20000元应当如何承担？本院认为：1.双方签订的装饰装修合同，系双方当事人真实意思表示，双方均应按照合同约定切实履行。根据一审法院委托上海同测质量检测技术有限公司鉴定，案涉工程存在未完工部分及部分不符合合同约定的工程项，合同未按约定履行完毕，美佳公司负有违约责任。现双方对于继续履行不能达成一致意见，张秀英诉请要求解除双方之间签订的装饰装修合同，于法有据，本院依法予以支持；2.美佳公司认为部分不属于合同约定的装修范围是双方当事人约定减项和变更的内容，但并未提交相应证据予以证明，虽然双方聊天记录显示曾经发送过变更联系单，但是关于变更联系单的内容，美佳公司未提供证据证明增减项目具体是哪块，体现在鉴定结论中应当如何计算，无法确定，美佳公司应当承担举证不能的后果。一审法院根据张秀英已支付的总价减去已完工部分再加上恢复部分的费用，确定美佳公司应当支付张秀英返工费及多支付的工程款45679.2元并无不当；3.由于美佳公司未按照合同约定施工，导致诉讼过程中鉴定的发生，张秀英一审提出诉讼主张要求美佳公司承担鉴定费用的给付，一审法院予以支持并无不当。美佳公司关于张秀英实际进行了验收，并依合同约定履行了支付工程款的义务，双方合同义务均已履行完毕，张秀英系事后反悔的主张不能成立，张秀英根据双方合同约定，按进度支付工程款，而美佳公司经鉴定尚有工程未完工，双方关于案涉房屋的装修一直处于争议状态，故张秀英支付工程款的行为不能认定为系对案涉工程验收结果表示接受的意思表示。综上所述，美佳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1442元由上诉人铜陵美佳装饰设计工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄冬松审判员  张庄女审判员  盛丽娜二〇一九年十二月五日书记员  武华君附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。