湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂09民终2036号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司。住所地：湖北省孝感市北京路69号。主要负责人：张旭明，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶爱民，湖北山川律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：颜双，湖北山川律师事务所律师。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告）：李万三，男，1974年4月12日出生，汉族，住湖北省安陆市。委托诉讼代理人：董智勇，安陆市府城法律服务所基层法律服务工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代收法律文书等。委托诉讼代理人：陈劲松，湖北浩法律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代收法律文书等。被上诉人（原审被告）：李龙，男，1991年8月23日出生，汉族，住湖北省安陆市府城办事处赵河村1组53号，现住湖北省安陆市。被上诉人（原审被告）：李世清，男，1964年6月23日出生，汉族，住湖北省安陆市府城办事处赵河村1组53号，现住湖北省安陆市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司因与被上诉人李万三、李龙、李世清机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省安陆市人民法院（2019）鄂0982民初1888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司上诉请求：1、改判公司减少承担200000元赔款或将本案发回重审；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。（一）本案中，李万三的鉴定意见是由其单方委托作出的，未通知其他当事人参与，也未与其他当事人协商选定鉴定机构，鉴定程序明显违法。（二）鉴定费由李万三一方缴纳，与鉴定机构存在直接利益关系，无法保证鉴定的公正客观性。（三）根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条的规定，对于鉴定程序严重违法的，属于在举证期限内申请重新鉴定的除外情形，公司在一审庭审时提出的重新鉴定申请符合法律规定。请求二审法院依法委托鉴定机构对李万三的伤残情况进行重新鉴定，并依据新的鉴定意见对李万三的损失重新认定。二、精神损害抚慰金偏高。精神损害抚慰金3000元/级较合理。综上，请求二审法院支持公司的全部上诉请求。被上诉人李万三辩称，一、他在一审时提交的孝感精诚法医司法鉴定所作出的法医司法鉴定意见书应当采信作为本案评判的依据。（一）孝感精诚法医司法鉴定所是具有鉴定资质的鉴定机构，作出该鉴定意见的鉴定人员也具有鉴定资格，均在湖北省司法厅予以备案，并对社会进行了公布。（二）本案一审时，中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司没有申请重新鉴定，应视为放弃了重新鉴定的权利。（三）中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司没有提供相反的证据反驳、推翻鉴定意见，其提出的重新鉴定申请不应得到支持。二、肇事一方负全部责任时精神损害抚慰金每一个伤残等级为5000元是正确的。综上，中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司的上诉请求及上诉理由均不能成立，请二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人李龙、李世清经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩状。李万三向一审法院起诉请求：1.判令李龙、李世清、中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司赔偿其各项损失503253.44元；2.中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司在保险范围内赔偿；3.案件诉讼费用由李龙、李世清、中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司承担。一审法院认定事实：2019年2月4日18时57分许，李龙驾驶鄂Ｋ×××××号轿车由北向南行驶至安陆市汤家湾巡店酒楼门前公路路段时，与行人李万三相撞，造成李万三受伤、鄂Ｋ×××××号轿车受损的道路交通事故。2019年2月14日，湖北省安陆市公安局交通警察大队作出第201903087号《道路交通事故认定书》认定李龙负此次事故的全部责任，李万三在此次事故中无责任。事发后，李万三被送往安陆市普爱医院救治，主要诊断为开放性颅脑损伤特重型，住院27天，共计用检查治疗费、住院费59467.64元。2019年8月13日，孝感精诚法医司法鉴定所作出鄂孝感精诚〔2019〕临鉴字第249号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人李万三人体损伤及后遗症已构成七级残疾；2.自受伤之日起，误工期至伤残评定前一日，护理期180日，营养期180日；3.后期医疗费：整容费、32牙缺失义齿安装治疗费、颅脑损伤遗留肢体瘫痪康复治疗费，提供以下两种方式供当事人处理时选择：(1)凭医疗机构实际发生的费用据实结算;(2)如需提前结案，依照鄂司鉴协【2018】6号文件中“必然发生的后续治疗费”的相关规定，整容费预计26250元，（面部遗留条状疤痕累计长17.5cm，按1500元/cm）、32牙缺失义齿安装治疗费预计6000元（2000元/颗，使用寿命10年左右，结合目前中国人平均寿命，32牙缺失义齿安装共需3次治疗）、颅脑损伤遗留肢体瘫痪康复治疗费预计4000元。李万三支付鉴定费用2200元。一审法院另认定，李世清是鄂Ｋ×××××号轿车的所有人，与李龙系父子关系，李龙具有合法驾驶资格，该车在中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司投保了交强险和责任限额为1000000元的商业三者险（购买了不计免赔），保险期限自2018年2月5日0时至2019年2月4日24时止。本次事故发生在保险期限内。一审法院又认定，李万三在安陆市天兴副食批发部从事送货工作。李万三的被扶养人情况：长子李翔，2002年10月25日出生，次子殷旗中，2012年12月3日出生。李龙为李万三垫付医疗费用20000元，中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司为李万三垫付10000元。一审法院认为，李万三的诉讼请求无争议的部分，不违反法律规定，依法予以支持。对有争议问题认定如下：1.李万三提交434元的购药发票没有医嘱，中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司持有异议，对此自购药费依法不予认定；2.中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司对安陆市公安局交警大队出具的事故责任认定有异议，认为李龙不应承担全部责任，但未提交反驳证据，对其异议依法不予采纳；3.中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司对鉴定意见有异议，未按规定提交书面申请，亦未提交反驳证据，该鉴定意见是具有鉴定资质的机构依法作出，具有客观真实性，依法予以采信。结合庭审及查明的事实，依李万三申请项目和有效证据，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，对李万三的损失依法核定如下：1.医疗费59467.64元；2.后期治疗费30250元；3.残疾赔偿金275640元（34455元/年×40%×20年）；4.住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）；5.护理费19182元（38897元/年÷365天/年×180天）；6.营养费5400元（30元/天×180天）；7.精神损害抚慰金20000元；8.误工费20141元（38897元/年÷365天/年×189天）；9.交通费酌定为810元；10.鉴定费2200元；11.被扶养人生活费67188.80元【李翔9598.40元（23996元/年×2年÷2×40%），殷旗中57590.40元（23996元/年×12年÷2×40%）】，以上共计501629.44元。一审法院认为，本案系机动车与行人发生交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，安陆市公安局交警大队认定李龙对事故承担全部责任。李龙具有合法驾驶资格，因涉案车辆投保了交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司应在交强险赔偿限额内赔偿120000元；在商业三者险责任限额范围内赔偿379429.44元（501629.44元-120000元-鉴定费2200元），两项合计499429.44元，扣减其已经垫付的10000元还应赔偿489429.44元。鉴定费2200元由李龙承担，与李龙已垫付费用20000元相抵扣后，李万三应退还李龙垫付费用17800元。据此，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司赔偿李万三各项损失489429.44元；二、李龙承担鉴定费2200元，李万三在获得上述赔偿后，应退还李龙垫付费用17800元；三、驳回李万三的其他诉讼请求。上列应付款项，于判决生效后五日内付清。逾期支付的，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3016元减半收取1508元，由李龙负担。二审审理过程中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。本院认为，李万三在一审时提交的鄂孝感精诚〔2019〕临鉴字第249号《司法鉴定意见书》是具有鉴定资质的鉴定机构（孝感精诚法医司法鉴定所）、有鉴定资格的鉴定人（孙诚、王强）依照鉴定程序作出的，中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司虽对该鉴定意见有异议，但未在规定的时间内向一审法院递交书面的重新鉴定申请，应视为对其重新鉴定权利的放弃，一审法院采信该鉴定意见符合法律规定。李万三因涉案事故导致七级伤残，给其精神造成了较大伤害，一审法院根据事故责任，结合湖北省孝感地区的物质生活水平酌情支持精神损害抚慰金20000元（5000元/级）适当。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司孝感中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡艳华审判员  龚 敏审判员  喻富林二〇一九年十二月十九日书记员  刘 思