河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1702民初4992号原告：闫子辉，男，1966年4月25日出生，回族，住河南省正阳县。委托诉讼代理人：皮守领，驻马店市示范区正义法律服务所法律工作者。被告：闫子金，男，1973年10月6日出生，回族，住河南省正阳县。被告：潘斌，男，1985年10月20日出生，回族，住河南省正阳县。被告：王刚，男，1972年8月7日出生，汉族，住驻马店市驿城区。第三人：中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司。住所地：银川市兴庆区北京中路吉泰公园世家2号综合楼。法定代表人：杨滨洋，经理。委托诉讼代理人：梅叔宜，宁夏方和圆律师事务所律师。原告闫子辉与被告闫子金、潘斌、王刚、中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司（以下简称保险公司）健康权纠纷一案，本院于2019年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闫子辉及其委托诉讼代理人皮守领，被告闫子金、潘斌、王刚、第三人保险公司的委托诉讼代理人梅叔宜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闫子辉向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费64559.47元；误工费20214元；护理费6300元；交通费1000元；住院伙食补助费2100元；营养费1800元；伤残赔偿金27661.48元；被扶养人生活费3464元；精神抚慰金5000元；器具费900元；后续治疗费10000元；鉴定费2835元，共计145833.95元。事实与理由：2018年8月26日原告受雇于被告闫子金、潘斌在驻马店市雪松路××和时代购物广场建筑工地上从事扎钢筋工作。2018年8月27日上午9时多，被告闫子金、潘斌派原告和工友龚树青卸卡车上的钢筋，在工作过程中，被告汽车操作人员王刚严重操作不当，还没有等原告和工友龚树青安全撤离，过快起吊，造成一捆钢筋往前飞速倾斜，并向原告闫子辉和工友龚树青的位置砸过来，成捆钢筋当场将闫子辉的双腿脚关节扫断，原告当场瘫到车上，不能动弹，后原告和工友拨打120将原告送到驻马店市第四人民医院进行治疗，后被转到驻马店市中心医院进行治疗。2019年1月15日，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所，作出驻蔚康司鉴所（2019）临鉴字第009号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人闫子辉左下脚损伤结果评定为十级伤残；2、其后期取内固定手术治疗费用评估需人民币壹万元；3、其护理时限评定为90日；4、其误工损失日评定为180日；5、其营养时限评定为90日。在治疗结束后，原告多次找被告协商赔偿事宜，被告找各种理由不予赔偿。为此，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告闫子金辩称，原告起诉内容属实，但是其与原告都是一块干活的，他的伤是汽车吊造成的，应当由吊车车主赔偿。被告潘斌辩称，同闫子金答辩意见。被告王刚辩称，其是吊车的车主，当时起吊的时候是原告和另外一个人指挥起吊的，原告捆绑好起吊的。当时原告在车前面，起吊时他到后面了，然后也没有捆绑好，导致事故发生。原告也没有尽到安全义务。第三人保险公司辩称，1、被告王刚在保险公司办理有保险，责任限额50万元。2、本案原告与闫子金之间是雇佣关系，雇主应当承担无过错责任。未尽到安全注意义务，存在过错。也不存在免责的事由，应当承担百分之五十的责任；3、医疗费根据保险条款，医疗费的赔偿，非医保费用不予承担，营养费计算的期间仅在住院期间，请法庭依法认定；护理费，未提供证据发票；鉴定作出的护理期的依据，不符合法律规定；误工费，原告在事故发生时，并未从事农业的劳作，其误工费应当在定残的前一日；精神抚慰金，根据相关规定，原告未尽到自己的安全注意义务，应当减免精神抚慰金的数额；交通费应当是实际发生的数额，原告未有证据证明是住院期间发生的费用。诉讼费，根据保险条款，不属于保险承担的范围。鉴定费，谁主张谁举证。经审理查明，2018年8月27日，原告在卸卡车上的钢筋时，被告王刚操作吊机吊钢筋时，钢筋掉落，砸到原告。造成原告受伤。后原告被送至驻马店市第四人民医院进行治疗，当日转入驻马店市中心医院。经诊断伤情为：1、左胫腓骨中下段粉碎性骨折；2、右胫腓骨中段粉粹性骨折；3、右胫骨固定物存留。2019年8月27日出院，住院42天。原告住院期间共支付医疗费68294.46元。2019年1月15日，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所出具驻蔚康司鉴所[2019]临鉴字第009号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人闫子辉左下脚损伤结果评定为十级伤残；2、其后期取内固定手术治疗费用评估需人民币壹万元；3、其护理时限评定为90日；4、其误工损失日评定为180日；5、其营养时限评定为90日。以上第2、3、4项为司法鉴定建议，供参考。为此，原告支出鉴定费2835元。审理中，第三人保险公司向本院申请对闫子辉的伤残等级、护理期、营养期和误工期进行重新鉴定。后本院委托漯河松振法医临床司法鉴定所进行重新鉴定。2019年9月5日，漯河松振法医临床司法鉴定所作出漯松振司鉴所[2019]临鉴字第215号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人闫子辉双侧胫腓骨骨折手术治疗后一年，现后遗左裸关节功能损失55.6%，根据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6:12条之规定，构成十级伤残。被鉴定人闫子辉双侧胫腓骨骨折手术治疗，右侧胫骨骨折延迟愈合，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定标准规范》10.2.14条之规定，被鉴定人闫子辉误工期酌定为300日，护理期限评定为90日，营养期评定为90日。另查明，被告王刚具有汽车式起重操作证。被告王刚所有的豫Ｑ×××××号中信非载货专项作业车辆在第三人保险公司投有财产损失险、第三者责任保险、起重货物责任险、雇主责任险，保险期限为：2018年5月15日0时至2019年5月14日24时止，该保险单显示：财产损失险，保险金额750000元；第三者责任险，保险金额500000元；起重货物责任保险，保险金额100000元；雇主责任保险，其中每人人身伤亡责任限额50000元，累计责任限额100000元。还查明，原告系居民家庭户口，系农村居民。原告父亲闫树和，1940年7月26日出生；原告母亲周月英，1940年2月3日出生。原告住院期间被告闫子金垫付费用78657.86元。庭审中，原告提交驻马店市明慧家政服务有限公司出具的证明一份，内容为：“兹有曹群川是我公司员工，从事护理工作，工资为150元/天。闫子辉住院期间由他护理，护理期限从2018年8月27日至2018年10月7日。特此证明。公司负责人：赵彦慧2018年10月9日”。原告向本院提交医疗器具费票据900元。庭审中，原告要求按侵权责任主张权利。上述事实，有当事人陈述及相关证据在卷，经庭审质证，本院据以认定。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的依法应承担相应的民事责任，受害人有过错的，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，由于王刚驾驶的吊车吊钢筋时操作不当，导致原告受伤，故其对原告损伤存在过错，其应承担相应的过错责任；原告闫子辉未做到安全注意义务，对损害的发生存在一定过错，其应承担相应的过错责任。根据本案的实际情况，原告应承担20％的责任，被告王刚承担80％的责任。由于被告王刚在第三人保险公司投保有第三者责任险。且被告王刚与第三人保险公司签订的保险合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合同。双方均应按合同约定履行自己的义务。在该合同约定的有效期内，由于王刚操作不当导致原告闫子辉受伤，第三人保险公司应依法在保险限额内根据被告王刚应承担的责任范围承担赔偿责任，不足部分由被告王刚承担。原告闫子辉的损失计算如下：1、医疗费，根据医疗票据，计款64559.47元。2、住院伙食补助费，按每天50元标准计算，原告住院42天，计款2100元（50元×42天）；3、营养费，营养期根据鉴定意见为90日，按每天20元的标准计算，计款1800元（20元×90天）；4、护理费，住院期间按实际支出计算，计款6300元（42天×150元），出院后护理费，参照本省2018年度居民服务业标准39522元／年计算，护理期根据鉴定意见为90日，计款5197.41元[39522元/年÷365天×(90-42)天×1人]。共计11497.41元，原告请求6300元，应按原告请求计算；5、误工费，原告系农村居民，未有固定收入，故应按本省2018年度农村居民人均纯收入13830.74元／年，从原告受伤之起至评残前一日共计142天，计算为5380.73元（13830.74元／年÷365天×142天）；6、交通费，原告住院42天，按每天20元的标准计算，计款840元（20元×42天）。对于原告要求被告支付因作鉴定而支出的交通费，因不是原告住院期间所花费用，本院不予支持。7、原告评定为十级伤残，其残疾赔偿金应按本省2018年度农村居民人均纯收入13830.74元／年标准计算，赔偿年限为20年，赔偿指数为10％。计款27661.48元（13830.74元／年×20年×10％）。8、扶养费，父亲闫树和1940年7月26日出生，其母亲周月英1940年2月3日出生，抚养年限均为5年，原告兄妹三人，其标准应按本省2018年度城镇居民人均生活消费支出10392.01元／年计算，计款3644.00元（10392.01／年×5年×10％×2人÷3人）。9、后续治疗费，按鉴定意见为10000元。10、医疗器具费，计款900元；11、鉴定费，第一次鉴定费用2835元，第二次鉴定费用未提供鉴定费票据。以上共计款125840.68元（64559.47元+2100元+1800元+6300元+5380.73元+840元+27661.48元+3464元+10000元+900元+2835元）。根据被告王刚应当承担的责任，被告王刚应承担100672.54元（125840.68元×80％）；12、精神抚慰金，本院酌定为3000元。以上共计103672.54元，该款应由第三人保险公司在赔偿限额500000元内赔偿给原告。关于原告要求被告闫子金、潘斌承担责任，在庭审中，原告明确按侵权责任主张权利，被告闫子金、潘斌不是侵权行为人，故原告要求其二人承担责任，无事实和法律依据，本院不予支持。对于被告闫子金已垫付的78657.86元，该款应由原告返还给被告闫子金。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第二十三条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限第三人中国人民财产保险股份有限公司银川市中山支公司于判决生效后十日内赔偿原告闫子辉各项损失103672.54元。二、限原告闫子辉于判决生效后十日内返还被告闫子金垫付款78657.86元。三、驳回原告闫子辉的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3217元，原告负担903元，被告王刚负担2314元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  王德奇人民陪审员  陈金才人民陪审员  张学娟二〇一九年十二月十八日书 记 员  张 昆