福建省南平市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽07刑终348号 原公诉机关建瓯市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈代林，男，1989年6月1日出生于重庆市涪陵区，汉族，小学文化，农民，户籍所在地重庆市涪陵区，暂住石狮市。2013年8月1日因犯盗窃罪，被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元，2015年9月29日刑满释放。因本案于×××年9月21日被刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年10月8日被监视居住，2019年3月25日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。 上诉人（原审被告人）朱龙，男，1988年5月22日出生于福建省建瓯市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地建瓯市，住建瓯市。因本案于×××年9月21日被刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年10月8日被监视居住，2019年6月14日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。 上诉人（原审被告人）朱辉，男，1988年4月13日出生于福建省建瓯市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地建瓯市，住建瓯市。因本案于×××年11月30日被取保候审，2018年10月8日被监视居住，2019年6月14日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。 辩护人黄学用，福建韩思律师事务所律师。 建瓯市人民法院审理建瓯市人民检察院指控原审被告人陈代林、朱龙、朱辉犯开设赌场罪一案，于2019年10月28日作出（2019）闽0783刑初453号刑事判决。宣判后，原审被告人陈代林、朱龙、朱辉均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅了上诉人朱辉的辩护人的书面意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：×××年3月，被告人朱龙、陈代林经商定开设微信赌场牟利。同年5月，被告人朱辉也参与开设赌场，至9月21日期间，被告人朱龙、陈代林、朱辉先后在建瓯市中山大厦1102室、天骄豪园3号楼1607室、福美综合楼501室以及阳光假日城2号楼203室内，利用手机、电脑等设备，建立“紫禁城”、“紫禁城ＶＩＰ”微信赌博群，在微信群内以发放微信红包，群内成员抢红包、猜红包尾数数字（0-9）,并使用微信红包和支付宝转账的方式下注赌博。 从×××年3月起，被告人朱龙、陈代林、朱辉先后雇佣谢某、李某、陈某、邱某、林某、张某（均已另案处理）到赌博微信群中工作。被告人朱龙负责提供微信赌博的场地、工作人员住所以及开设赌场所需要的手机、电脑等设备工具；被告人陈代林主要负责购买微信赌博所需要的银行卡、微信号、支付宝账号、以及账号被封停后解封、工资结算、财务等工作；被告人朱辉主要负责微信赌博群的上下分工作和为其工作员工的生活饮食等。受雇人员邱某、李某、谢某、林某四人负责“紫禁城50-20000”微信赌博群的“发包手、记分员”以及上分下分等工作；陈某、张某则负责“紫禁城ＶＩＰ200-50000”的“发包手、记分员”以及上分下分等工作。在该微信赌博团伙中，被告人朱龙、陈代林、朱辉三人为股东，每人各占三分之一的股份，赌博获得的盈利按股份进行分红。被告人开设微信赌博群共计获利人民币50余万元。 ×××年9月21日，建瓯市公安局民警查获位于建瓯市阳光假日城2号楼203室的微信赌博窝点，在案发现场公安机关依法扣押了手机43部、电脑3台，平板电脑1部、银行卡7张、电话卡68张、Ｕ盘3个及谢某、朱龙、朱辉三人支付宝账户上的非法所得，其中谢某120330.17元、朱龙47688.52元、朱辉124151.14元。现场抓获被告人朱龙、陈代林以及赌场工作人员谢某、李某、陈某、邱某、林某、张某。被告人朱辉于×××年11月30日到建瓯市公安局投案。在审理期间，被告人陈代林潜逃，于2019年3月25日被公安机关抓获归案。 ×××年9月22日，公安机关从谢某、朱龙、朱辉三人支付宝账户上扣押了谢某120330.17元、朱龙47688.52元、朱辉124151.14元，共计人民币292169.83元。 ×××年10月13日，建瓯市公安局从被告人陈代林支付宝（?ｍａｉｌｔｏ:支付宝447×××＠ｑｑ.ｃｏｍ）扣押了人民币14×××08元。 2019年1月7日，被告人朱龙、陈代林、朱辉退赃款人民币66722.17元。 以上查扣非法所得共计人民币50万元。 认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.证人证言 （1）证人吴某的证言，证实×××年9月份左右，其被人拉进一个叫“紫禁城50-20000”的赌博微信群。该群是以竞猜“红包”尾数来赌博。“紫禁城”的赌博微信群有两个群，即“紫禁城50-20000”、“紫禁城ＶＩＰ200-50000”赌博微信群。其在这两个群都各赌了两次，在普通群2次输了100元，在ＶＩＰ群下了200元的赌注下了2次。 （2）证人刘某的证言，证实×××年9月份左右，其被人拉进一个叫“紫禁城50-20000”的赌博微信群。该群是以竞猜“红包”尾数来赌博。“紫禁城”的赌博微信群有两个群，即“紫禁城50-20000”的赌博微信群、“紫禁城ＶＩＰ200-50000”赌博微信群。其是在紫禁城“50-20000”下注赌钱，转了两次钱给紫禁城的支付宝财务账号，一次转100元，玩了两注，每注50元，都输了；另一次转120元，下注玩了4次，每注30元。 （3）证人王某的证言，证实×××年9月中旬，其被人拉进一个叫“紫禁城”的赌博微信群，这个群是以竞猜“红包”尾数来赌博。其在这群里下了十几注，每把注金额都是50元，每次都是输钱。其还被拉到“紫禁城ＶＩＰ”赌博微信群玩，下了2、3注，每注200元，总共输了7、8百元。 （4）证人苏某的证言，证实×××年8月底的时候，其被微信名“小菲”的人拉进一个叫“紫禁城ＶＩＰ200-50000”赌博微信群。其在这群里竞猜“红包”尾数赌博，先后向庄家提供的支付宝账号紫禁城0824转了280元、向紫禁城ＶＩＰ0825转了两次的200元。后面又被拉到“紫禁城50-20000”的赌博微信群，向紫禁城ＶＩＰ0826支付宝账号先后转了50、200、200、300元下注赌博，每次都是输。最后一次向紫禁城ＶＩＰ0827转了300元到微信群下注。其下注都是输钱。 （5）证人邱某的证言，证实其从监狱出来后，陈代林打电话叫其到建瓯来帮忙做事。×××年3月，其到建瓯后，才知道陈代林是做微信赌博的，叫其来帮忙，每个月给6000元的工资。当时是在一个小区的十几楼搞微信赌博，后来搬到建瓯市阳光假日城2号楼203室。这个窝点是陈代林和朱龙两个人租的，平时主要是陈代林在管理，负责每天结算，其和“阿标”（谢某）负责在微信红包群里面发红包。在发红包前，会发三张怎么参与赌博的图片，发完之后，还要用手机上的“拍大师”软件把发红包的整个过程录下来，之后发到群里，证明他们在发红包的时候没有作假。开完奖后，还要把每期开奖的结果统计出来，制成一个表，之后发到群里。“财财”（李某）和“老Ｂ”（林某）是负责记账及赔付的。窝点有两个微信群，一个是紫禁城，押注是50-20000元；另一个是紫禁城ＶＩＰ,押注是200-50000元。其和“财财”、“阿标”、“老Ｂ”四个人负责紫禁城50-20000这个群，陈某一个人负责紫禁城ＶＩＰ群。老板是陈代林和朱龙两个人，其他还有没有老板不清楚，工资是陈代林和朱龙给的，每月工资6000元。有时候是给现金，有时候是通过支付宝转。其获利约24000元。 （6）证人李某的证言，证实×××年3月底4月初，其女友哥哥朱龙叫其去帮他做事。其被带到建瓯市阳光假日城一商品房内。房子里面有陈代林、谢某、林某、邱某等人。谢某负责在微信红包群里面发红包，林某是负责记流水账。之后，其和林某是换班的，邱某也是负责发红包的。其和林某、谢某、邱某四个人是负责小群，小群押注的起底金额是50元，封顶金额20000元。其主要是负责小群里面的赔付，登记每个人下注额和赔付，给赌客上下分。陈代林负责管理和最后算总账，钱在陈代林管，工资是陈代林付。谢某和邱某负责发红包和广告图片。是用电脑记分，用手机上分，上分的支付宝都是在变的，下分的支付宝是固定，支付宝是邱某和谢某两个人管。陈某是负责大群的，大群起底押注金额是200元，封顶50000元。老板是朱龙和陈代林。公安机关播放给其看的光盘数据都是其紫禁城微信赌博群里面的支付宝账户和微信账户。对公安机关调取的支付宝账户和微信账户×××年3月1日至×××年9月22日的交易流水也没有异议。 （7）证人谢某的证言，证实×××年3月，其通过朱龙认识陈代林，后到他们开的赌博群上班。共有两个群进行赌博。两个群的群主都是“小雨”（指陈代林），群里最后赚的钱都是他负责管理。其和邱某在微信的群里负责发红包、发图片、发视频和踢人。其和邱某两人轮班，即其上从早上九点到晚上9点的班，邱某是上从晚上9点到第二天早上9点的班。林某和“才才”是负责计分和赔付的，赌客要玩的话要先转钱给他们，赢的话也是由他们把钱转给赌客。其是和林某一起上班的，其负责发红包，林某负责计分和赔付。其的工资每天200元，一个月6000元，共拿了3万多元。工资是陈代林发到其支付宝。赌场老板是朱龙、陈代林、朱辉。陈代林有拿其的身份证去注册银行卡、微信及支付宝，注册来的账号就拿来做微信赌博。支付宝里的钱是用于上分下分，发放福利的。其支付宝120330.17元是用来运营“紫禁城”微信赌博群的资金。赌场分别是建瓯市都御坪天骄豪园3号楼1607室和建瓯市阳光假日城2号楼203室。 （8）证人林某的证言，证实×××年5月间其朋友朱龙说他在建瓯做微信赌博，叫其帮忙，工资一个月6000元。微信赌博点开始是在建瓯市天骄豪园小区，后来搬到了建瓯市阳光假日城2栋203室。微信赌博群，名称叫“紫禁城”，一种押注额度是200至50000元，一种押注额度是50至20000元。这两种群只是押注额度不一样，游戏规则都是一样的。两个群由两组人负责的，每天又分两班。200至50000元的群，因为玩的人比较少，所以每班只有一个人负责；50至20000元的群因为玩的人比较多，每班是由两个人负责，一个负责登记，称为财务，一个人负责发红包，称为发包手。班次是每天早上9点到晚上9点为一班，晚上9点到第二天早上9点为一班。其是在50至20000元的群负责登记的，和其搭档的发包手是谢某。50至20000元群的另外一班人的财务是李某，发包手邱某；负责200至50000元群的那两个人，一个叫陈某，另外一个是女的。还有一个叫“艳如”的女孩子是刚来的。微信赌博群，每天都会换群，群名称不会变，微信群内的人数是不固定的，每天都有人进进出出，群内的人都互不认识，有的是群主拉进群的，有的是玩家拉玩家进群。两微信赌博群的群主都是陈代林。这个微信赌博窝点内有9个人，朱龙、陈代林、朱辉是老板，朱龙没做什么事，陈代林负责统计两个微信赌博群每天参赌人员的总金额及盈利金额。工资是陈代林支付的，工资是按天算的，一天200元，10天发一次工资，其盈利大约是3万多元。 （9）证人陈某证言，证实其和陈代林是亲戚关系，×××年6月中旬，其跟着朱龙、朱辉、陈代林三个人做微信赌博，陈代林让其帮他做微信赌博。在建瓯市阳光假日城2号楼203室从事微信赌博有其、朱龙、朱辉、陈代林、陈某、谢某、林某、邱某、张某和一个外号叫“毛毛”的女孩。这个微信赌博群的老板是朱龙、朱辉、陈代林。其负责限额200-50000元的这个微信群的所有事务，包括发红包、拍视频、上下分及赔付。账本在陈代林管，账本的信息及其这个群使用的微信信息、支付宝信息、每天的开支都是存在两个Ｕ盘里面。这两个Ｕ盘都在陈代林保管。微信号经常会被封号，所以经常要更换，更换微信号是陈代林和朱辉两个人。支付宝经常会被封号，被封之后是由陈代林和朱辉拿新的支付宝给其使用。这个微信赌博群使用了非常多的微信号和支付宝号，具体数量其记不清楚，微信号和支付宝号从哪里来其不知道。其是5月份来的，获利约24000元。 （10）证人张某证言，证实其是朱辉的妻子林娟叫来建瓯发微信、抢红包赌博的，其是×××年9月6日到建瓯的，9月7日早上9点左右，其联系朱辉后到了建瓯阳光假日城2号楼203室。朱辉叫其看下谢某是怎么操作的。其在203室里面看到客厅厕所旁有一台电脑，客厅沙发旁有一台电脑，餐厅里面也有一台电脑，三台电脑桌面上都有很多部手机，客厅沙发旁边和餐厅里面的电脑都有人在操作，还有人坐在客厅的沙发上操作手机。其知道他们是在做赌博。从7号到15号，其学习怎么操作，偶尔在微信赌博群里当“托”去抢红包，16号到18号，其尝试在微信赌博群里发红包，偶尔对玩家进行赔付，19、20号两天休息，21日早上在建瓯阳光假日城2号楼203室被抓。窝点有两个微信赌博群：“紫禁城50-20000＂、“紫禁城ＶＩＰ200-50000”。微信赌博点在阳光假日城2号楼203室，共有10个人，有其，朱辉、朱龙、陈代林、谢某、林某、邱某、陈某、“毛毛”、“财财”（李某）。股东是朱辉、朱龙、陈代林，其他人都是领工资的。朱辉平时白天都有来，偶尔操作一下客厅厕所旁边的电脑和手机，大多数都是他自己一人在玩；朱龙来的时候也没有看到他有在操作赌博的事；陈代林是负责给发工资，客厅厕所旁的电脑是陈代林操作的。陈代林有操作一个福利群，就是玩家在头一天有玩十把以上，第二天就会被陈代林拉进这个群，陈代林会在这个群里发2888元钱的红包，分100个红包发，让福利群里面的玩家抢，谁抢到就是谁的。客厅沙发旁边的电脑和手机是谢某、林某、邱某、“财财”操作的。谢某、林某是负责上白天班，时间是早上9点到晚上9点，谢某用手机进行发红包，林某用电脑负责“上分”和“下分”。邱某、“财财”是负责上晚班，时间是晚上9点到早上9点，邱某用手机进行发红包，“财财”用电脑负责“上分”和“下分”；餐厅的电脑和手机是“毛毛”和陈某负责操作的。“毛毛”负责上白天班，时间是早上9点到晚上9点，发红包、“上、下分”；陈某负责上晚班，时间是晚上9点到早上9点，发红包、“上、下分”。其是上白天班的，主要是跟着“毛毛”学习操作，偶尔会负责赔付。其工资是每天200元，其已经领到了800元的工资，是陈代林通过支付宝转账到其支付宝上。 2.现场扣押材料 （1）扣押物品、文件清单、扣押笔录、支付宝资金照片，证实×××年9月21日在案发现场建瓯市阳光假日城2号楼203室，公安机关依法扣押了手机43部、电脑三台，平板电脑1架、银行卡7张、电话卡68张、Ｕ盘叁个及谢某、朱龙、朱辉三人支付宝账户上的余额，其中谢某120330.17元、朱龙47688.52元、朱辉124151.14元。×××年10月13日，建瓯市公安局扣押了陈代林支付宝内14×××08元。 （2）提取笔录及清单，证实公安机关提取到紫禁城赌博群与吴某、刘某、王某、苏某等人支付宝账户截图、紫禁城赌博群发的福利红包截图、赌博交易流水截图、下注的聊天记录截图及微信赌博群中抢红包记录截图。 3.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 （1）现场勘验笔录、现场平面图、照片，证实案发现场建瓯市阳光假日城2号楼203室的自然状况，及现场查扣的手机、电脑等设备的特征。 （2）电子证据检查记录，证实×××年9月×××日建瓯市公安局依法对涉案手机43部进行电子证据检查。 （3）辨认笔录、指认笔录、指认照片，证实朱龙辨认了赌场股东朱辉及指认了4个开设赌场的犯罪现场即：建瓯市中山路中山大厦1102室；建瓯市都御坪天骄豪园3号楼1607室；建瓯市水西福美综合楼705室；建瓯市阳光假日城2号楼203室。 陈代林辨认了赌场股东朱辉，指认了公安机关扣押的U盘及账目等数据就是其记录并使用的，U盘中的内容也是其用于管理赌博群所登记的内容； 谢某辨认了其微信群上班的“老Ｂ”（林某）、“财财”（李某）、“双飞”（邱某）、“小雨”（陈代林）。 邱某辨认了其微信群上班的“老Ｂ”（林某）、“财财”（李某）、“阿标”（谢某）。 李某辨认了其微信群上班的一年轻女子为张某。 4.光盘2张：（1）涉案支付宝调取电子证据；（2）涉案腾讯调取电子证据。 5.书证 （1）受案材料，证实本案系公安机关于×××年9月21日在工作中发现。 （2）立案材料，证实本案于×××年09月21日立案。 （3）到案经过，证实×××年9月21日，被告人朱龙、陈代林在建瓯市阳光假日城2号楼203室被建瓯市公安局民警抓获归案；被告人朱辉于×××年11月30日到建瓯市公安局投案。 （4）户籍证明，证实被告人朱龙、陈代林、朱辉自然人身份，具有完全的刑事责任能力。 （5）违法、犯罪信息查询记录表、判决书及释放证明，证实被告人朱龙、朱辉无违法犯罪前科；被告人陈代林于2013年8月1日因犯盗窃罪被杭州市西湖区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。2015年9月29日刑满释放。 （6）行政处罚处决定书等，证实×××年9月吴某、刘某、王某、苏某多次参与微信赌博群赌博，建瓯市公安局对吴某、刘某、王某、苏某不予处罚。 6、“建瓯朱金财、陈代林等人开设赌场案”支付宝账户列表中支付宝账户：17×××43、17×××91、17×××85、17×××41、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、ｚｉｎｊｉｎｃｈｅｎｇｖｉｐ0804＠ｌ26.ｃｏ（?ｍａｉｌｔｏ:ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ）ｍ、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、130××××62×××、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ、17051672694、17051672654、17051661547、180××××6881、17184155128、17182635826、17051532248、153××××0796、17051531042、17051672674、17051661214、ｚｉｎ×××＠ｌ26.ｃｏｍ。 “建瓯朱金财、陈代林等人开设赌场案”微信账户列表中微信账户：×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××。 证实上列支付宝账户27个、微信账户×××个系本案被告人在开设赌场所使用的。 7.被告人的供述 （1）被告人陈代林的供述，证实其和朱龙是朋友关系。今年×××年3月份，朱龙找其帮他管理微信赌博。开始就其一个人在建瓯市春天广场楼上做微信赌博，过几天谢某和邱某两个人先后也来春天广场这个点一起做微信赌博。赌博使用的手机是由朱龙提供的，当时没有电脑，都是用手机开微信群，群名叫“紫禁城”。做了一段时间朱龙就把赌博的点搬到建瓯市天骄豪园小区3＃1607室。搬去后朱辉就带着林某、李某来做微信赌博，也开一个群，仍是以“紫禁城”作为群名。赌博窝点搬到阳光假日城后，陈某来了一起做微信赌博，案发前一个星期张某来，也参与微信赌博。经营的微信赌博群有2个，一个是普通群，群名紫禁城50-20000，另一个ＶＩＰ群，群名紫禁城ＶＩＰ200-50000。朱龙负责提供场地租房子；朱辉就是白天过来在群里拉拉人，上分下分；其负责财务，还有购买微信号，支付宝号等事务。邱某、谢某负责发红包，林某、李某、张某、陈某是负责参赌人员的计分、赔付。第一班人员有其、邱某、李某、陈某；第二班人员有：朱辉、张某、林某、谢某。在窝点上班有其、朱龙、朱辉、李某、邱某、谢某、陈某、林某、张某共9人，实名账户都是其负责弄的，弄好后就发给他们去使用。有时候他们使用的微信和支付宝账号不够或者被封停后，会找他们拿身份信息去注册新的微信或支付宝账号，但是这些人的实名信息有限，其就会去ＱＱ联系别人去购买他人的身份信息来使用。赌场共租用4个场地，分别是建瓯市中山路中山大厦1102室、建瓯市都御坪天骄豪园3号楼1607室、建瓯市水西福美综合楼705室、建瓯市阳光假日城2号楼203室，都是朱龙去租的。一开始其和朱龙都没有分红，因为没赚什么钱，都是五月份后朱辉来了陆陆续续才开始赚钱，盈利的钱除了平时的开销以外还有运营的钱，多出来的钱就用来给员工发工资，发完以后的钱就按照股份分给朱龙和朱辉。赌场一共盈利大约50万元，这些钱我用来发放工资和日常的生活开销。剩下的钱由其、朱龙，朱辉三个股东平均分了。工资是其发，除了股东其他人每天工资200元，10天发一次，相当于一个月6000元。赌场到×××年9月21日被建瓯市公安局抓获，每个股东分得约六、七万元。 （2）被告人朱龙的供述，证实×××年1、2月份的时候，其和陈代林一起商量开微信赌博的赌博场。×××年3、4月份的时候，和陈代林开始开设微信赌博的赌场。刚开始做的时候，其出现金2万元，陈代林出15000元左右，约定好股份一人一半。其是在中山大厦1102租了一个单身公寓做赌博场，只有其和陈代林2人。×××年5、6月份，赌场从中山大厦1102室迁到了福美综合楼，因为人手不足就叫堂兄朱辉来帮忙，朱辉有拿2万元入股。其、陈代林、朱辉约定三个人各占一股，后面加进来的人只拿工资没有股份，工资按每天200元。后面加进来的人有林某、谢某、邱某、李某、陈某、张某。其负责提供场地、设备和资金。中山大厦1102室、福美综合楼705室、阳光假日城2栋203室是其租来的；陈代林管理赌博场的账目及财务；林某、谢某、邱某、李某是负责50-20000元的小群，他们要做的事就是发红包、开奖、计分、出入账转钱收钱；陈某、张某负责200-50000元的ＶＩＰ群，他们也是发红包、开奖、计分、出入账转钱收钱；朱辉负责拉人来赌博以及管理赌场内做事的人的日常生活。每天都有用2个微信群在赌博，微信群只要没有封就不会换。微信号有非常多，主要负责微信赌博场网络管理以及做托。支付宝每天都会有2个在使用。微信号和支付宝平时都在陈代林管理，支付宝号我们有储存在两个Ｕ盘里面，这两个Ｕ盘平常用于每天账目及支付宝账号的登记。两个Ｕ盘都在陈代林管理。一开始其和陈代林一起做的时候没有分红，是朱辉来了之后才开始赚钱，才开始分红。从开设赌场到×××年9月21日止共盈利约50万元，扣除员工工资、日常的生活开销、水电费房租，我们共分了3、4次钱，每个股东共分得6、7万元。其他的钱继续用作赌场的公用经费。 （3）被告人朱辉的供述，证实×××年5月的一天，堂弟朱龙打电话给其，让其入股利用微信开设赌场赚钱。其考虑后答应了朱龙。朱龙说他需要人手帮忙做事，让其带人来。就找了林某、李某一起去朱龙租来开设赌场建瓯市天骄豪园。其去的时候窝点已有四个人，分别是朱龙、陈代林、邱某、谢某。朱龙对其说现在他和陈代林及我都是老板。朱龙平时不管事，让其带李某和谢某负责白班（早上9点到晚上9点）的微信赌博上下分的工作，陈代林就带着林某和邱某负责晚班（晚上9点到次日的早上9点）的微信赌博上下分的工作，确保微信赌博群24小时都可以正常经营。到了7月份的时候，因担心一直在天骄豪园开设赌场会被公安机关抓，所以就搬到了阳光假日城2栋203室，继续开设赌场。到了那边之后我们觉得人手不够，想把这个微信赌博群做大点，陈代林就把他的弟弟陈某带来，9月份的时候我把张某找来一起做。我们开设的微信赌博群的名称叫“紫禁城”，分两个群管理，一个是“紫禁城50-20000”，另外一个是ＶＩＰ群“紫禁城ＶＩＰ200-50000”。其负责工作人员的日常生活伙食，平时群被封了，其就负责把群里面的玩家重新拉到新的微信赌博群里面。陈代林负责管理微信赌博群的上分下分、财物方面的工作，账目流水都是陈代林在操作。朱龙不管这些事情。陈代林会把赚到的钱除了开销和运营的部分多出来的就按之前说好的股份转给我和朱龙。我分到约6到7万元。公安机关查获的支付宝账户、微信账户都是我们群所使用的。这些账户都在陈代林管理，用于开设赌场使用的。赌场上班有其、朱龙、陈代林、李某、邱某、谢某、陈某、林某、张某共9人。钱是陈代林管理，股东是其、朱龙、陈代林，股份平分。其他人是拿工资，每天200元，10天发一次，是陈代林发的。赌场共盈利约50万元左右，每个股东分到六、七万元。 原判认为，被告人朱龙、陈代林、朱辉以营利为目的，通过邀请人员加入微信群的方式招揽赌客，根据竞猜游戏网站的开奖结果以猜红包尾数数字等方式进行赌博，设定赌博规则，并利用微信群进行控制管理，在一段时间内持续组织网络赌博活动的行为，非法获利50万元，情节严重，其行为均己构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人朱龙、陈代林提起犯意，被告人朱辉积极参与，其作用基本相当，不区分主、从犯。被告人朱辉系事后参与，其作用相对较小，且案发后能主动投案并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人陈代林曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。被告人朱龙、陈代林、朱辉归案后，认罪态度较好，庭审中自愿认罪，非法所得全部被追缴，可以酌情从轻处罚。因本案被告人犯罪情节严重，社会危害性大，不具备缓刑条件。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，依法判决：一、被告人陈代林犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币60000元。被告人朱龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60000元。三、被告人朱辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币60000元。四、扣押在案的非法所得人民币50万元，由扣押机关予以没收，上缴国库。五、扣押在案的作案工具手机43部、电脑3台、平板电脑1台、银行卡7张、电话卡68张、U盘3个，由扣押机关予以没收。 上诉人陈代林诉称：1.原判认定三人开设赌场非法获利50余万元与事实不符，之前口供承认获利50余万元系侦查人员诱供；2.庭审程序不合法，其当庭要求辨认资金流水，被拒绝；3.扣押在案的433277.83元系合法收入；4.原判不应将其列为第一被告，量刑过重。综上，请求二审据实判决。 上诉人朱龙诉称：1.原判认定三人开设赌场非法获利金额与事实不符，事实上只获利4到5万元，之前其所作口供承认获利50余万元系侦查人员的诱供；2.系初犯，在开设赌场过程中，所起作用较小，到案后如实供述，且主动退出所有违法所得。综上，原判量刑过重，请求二审对其从轻处罚，并适用缓刑。 上诉人朱辉及其辩护人提出：1.其在案件中所起作用较小应当认定其为从犯，并减轻处罚；2.有自首情节，依法可以减轻处罚；3.积极退赃，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；4.具备缓刑条件。综上，原判量刑偏重，请求二审对其减轻处罚，并适用缓刑。除以上相同的诉、辩意见外，朱辉还提出：1.其实际占股只有四分之一，之前所作口供承认占股三分之一和非法获利50余万元均系侦查人员诱供；2.原判认定三人开设赌场非法获利数额与事实不符，营利中有一部分系陈代林做游戏的合法收入；3.其是在二上诉人赌场正常运营两个月才加入，故不应对全部的非法获利承担责任。 经二审审理查明，原判认定上诉人陈代林、朱龙、朱辉犯开设赌场罪的基本犯罪事实清楚，证据确实充分，据此定案的证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 对于三上诉人及相关辩护人提出的诉、辩意见，结合本案的事实、证据综合评判如下： 1.关于本案三上诉人开设赌场非法获利金额是否达到50余万元，朱辉占股是否为三分之一，其所作供述是否受到侦查人员诱供的问题。经查，侦查机关依法讯问三上诉人，并制作了多份讯问笔录，在检察机关提讯时三上诉人亦作稳定有罪供述，上述笔录均经三上诉人阅看后签字确认，经审查讯问笔录，未发现侦查人员对三上诉人进行诱供，在审查起诉阶段三上诉人明确表示在侦查机关讯问时未有非法羁押、刑讯逼供、威胁、引诱、欺骗或者其他非法方法获取口供的情形，在庭审过程中朱龙、朱辉也未提出受到诱供，且三上诉人在侦查、审查起诉阶段所做笔录供述一致，能相互印证。三上诉人未能提供侦查人员对其诱供相应的线索、材料。根据朱龙、陈代林、朱辉的供述，证人邱某、李某、谢某、林某、陈某、张某的证言，扣押在案的谢某、朱龙、朱辉三人支付宝账户余额，证实三上诉人开设赌场以来非法获利已达50余万元，朱辉占股为三分之一，原审根据在案证据，判定三上诉人开设赌场非法获利50余万元并无不当，故该诉、辩理由不能成立，不予采纳。 2.关于上诉人陈代林提出庭审程序不合法，其当庭要求辨认资金流水被拒绝的上诉理由，经查，原判未采信福州市诚振义联合会计师事务所出具的咨询报告所认定的资金流水，故原审庭审未同意陈代林当庭辨认资金流水，未损害其诉讼权利，也不影响本案的定罪量刑，故该上诉理由不能成立，不予采纳。 3.关于上诉人陈代林提出扣押在案的433277.83元系合法收入的上诉理由，经查，该款由在案发现场扣押的谢某、朱龙、朱辉三人用于赌场运营的支付宝账户内的余额和陈代林个人支付宝账户余额组成。根据该赌场的开奖时间和朱龙、陈代林、朱辉的口供可认定在案发现场扣押的支付宝账户的余额有当时赌客投注的赌资和其未分配的获利用于赌博群运营的款项组成；根据陈代林在侦查阶段的供述其个人支付宝账户系用于赌博群的日常资金操作。该四支付宝账户余额均经原审庭审举证、质证，三上诉人均无异议，公安机关扣押上述款项系用于三上诉人退缴开设赌场期间的违法所得，程序合法，故该上诉理由不成立，不予采纳。 4.关于上诉人朱辉提出其是在二上诉人赌场正常运营两个月才加入，不应对全部的非法获利承担责任的上诉理由，经查，根据上诉人朱龙、陈代林的供述，证实在朱辉加入前该赌场少有获利，三人非法获利系5月朱辉加入后三人开设赌场的分红，故朱辉应对全部的非法获利承担责任，该上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人陈代林、朱龙、朱辉以营利为目的，通过建立微信群邀请人员加入的方式招揽赌客，根据竞猜红包尾数等方式进行赌博，组织赌博活动，非法获利共计50余万元，三上诉人的行为均已构成开设赌场罪。属情节严重，在共同犯罪中，三上诉人作用基本相当，且非法所得由三人平分，原判未区分主从并无不当，故朱辉及其辩护人提出的相关诉、辩意见不能成立，不予采纳。上诉人陈代林系累犯，应当从重处罚；上诉人朱辉具有自首情节，可以从轻处罚；原判综合考虑三上诉人的犯罪事实、情节，社会危害性，作用大小，认罪悔罪态度，积极退赃,前科及归案情况等情节，量刑并无不当，故三上诉人及陈代林的辩护人提出的相关诉、辩理由不成立，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  叶仲铭 审判员  刘新勇 审判员  曾倩颖 二〇一九年十二月二十六日 法官助理叶婧 书记员王惠 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ......