江西省萍乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣03刑终237号原公诉机关萍乡市湘东区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某某，男，1977年2月5日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地湖南省醴陵市。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月9日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。原审被告人张波，男，1986年5月25日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地湖南省醴陵市。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月9日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。原审被告人熊斌，男，1974年2月7日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月9日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。原审被告人刘刚，男，1984年1月22日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省。因犯盗窃罪，于2008年11月被江西省萍乡市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金四万元，于2015年12月10日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年7月26日被临时羁押于上海市浦东新区，同年7月30日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。萍乡市湘东区人民法院审理萍乡市湘东区人民检察院指控原审被告人张波、张某某、刘刚犯盗窃罪、被告人熊斌犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2019年11月22日作出（2019）赣0313刑初150号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2019年2月6日，被告人张波、张某某、刘刚相约盗窃，刘刚驾驶赣Ｊ×××××车、张某某驾驶湘Ａ×××××车先后从萍乡出发到达湖南省醴陵市。当晚23时许三人会合后，由张某某驾车接应，刘刚、张波进入湖南省醴陵市甲花炮厂通过剪断电线方式盗得35个电瓶，运至萍乡市湘东区下埠镇某村熊斌家附近。次日早上8时许，熊斌明知电瓶系盗窃所得，仍与刘刚、张波、张某某一起前往萍乡市湘东区湘东镇大江边废品收购部销赃卖得3000元。其中，刘刚、张波、张某某各分得约900元，熊斌分得300元。经鉴定，被盗电瓶价值共计人民币10500元。2、2019年3月，被告人熊斌、张波、张某某共同商量盗窃，经熊斌提议，三人约定到萍乡市湘东区下埠镇乙鞋厂进行盗窃，具体犯罪行为如下：（1）2019年3月11日凌晨，被告人张某某驾驶湘Ａ×××××车载熊斌、张波来到乙鞋厂外，张波、熊斌翻墙入厂在厂区仓库盗得铜模若干，由张某某在外接应，三人将铜模运至萍乡市湘东区下埠镇某村熊斌家附近后停车等待至早上8时许，由熊斌联系，销赃至萍乡市湘东区湘东镇大江边废品收购部，非法获利3300余元。被告人熊斌、张波、张某某平分赃款，各得1100元左右。经鉴定，被盗铜模价值共计人民币26763元。（2）2019年3月16日凌晨，被告人张某某驾驶湘Ａ×××××车载熊斌、张波来到乙鞋厂外，张波、熊斌翻墙入厂在厂区仓库内盗得铜模若干，由张某某在外接应，三人将赃物运往萍乡市湘东区下埠镇丙宾馆。路上，张某某产生盗取鞋子的想法，于是三人驾车到丙宾馆接上张某某朋友黄某（另案处理）后再次返回乙鞋厂，因黄某翻墙不成，在外等待，张某某、熊斌、张波翻墙入厂后四处寻找未果，又因保安巡逻，三人只得爬墙离开，四人驾车返回丙宾馆。当日上午张某某将车上的铜模转移至张波驾驶的香槟色五菱宏光无牌面包车上，由张波、熊斌将铜模拆成铝和铜分别销赃至湖南省醴陵市王仙镇汤某2经营的废品收购部和一流动收购人员（身份待查）处，共计获利约2200元，其中张波分得700元，熊斌、张某某分得600余元，黄某分得300元。经鉴定，被盗铜模价值共计人民币25366元。综上，被告人张波、张某某参与盗窃4次，其中犯罪未遂1次，共计价值人民币62629元；被告人熊斌参与盗窃3次，其中犯罪未遂1次，共计价值人民币52129元。被告人刘刚参与盗窃1次，价值人民币10500元。2019年8月8日，被告人刘刚家属赔偿被害人袁某人民币3500元，被害人袁某出具谅解书予以谅解。另查明，被告人刘刚因犯盗窃罪，于2008年11月被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金四万元，于2015年12月10日刑满释放。上述事实，有证人陈某、张某、刘某、汤某1、汤某2的证言，被害人袁某的陈述，接报案登记表，废旧收购业登记簿，办案说明，面包车照片，指认现场照片，汽车详细信息，铜模发票，指认、辨认笔录，被告人身份信息表，谅解书，抓获经过，刑事判决书、刑事裁定书，现场勘验笔录，鉴定意见及被告人张波、熊斌、张某某、刘刚的供述等证据证实。原判认为，被告人张波、熊斌、张某某、刘刚以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，张波、熊斌、张某某参与盗窃数额巨大，刘刚参与盗窃数额较大，四被告人的行为已构成盗窃罪;被告人熊斌明知是盗窃所得的赃物，仍帮助转移、出售，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。对被告人熊斌依法应以盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪数罪并罚。在起诉书指控的第一起共同盗窃犯罪中，被告人张波、刘刚起主要作用，系主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚，被告人张某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。在起诉书指控的第二起、第三起共同盗窃犯罪中，被告人张波、熊斌起主要作用，系主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚，被告人张某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。起诉书指控的第四起盗窃中被告人张波、熊斌、张某某已经着手实行犯罪，由于被告人意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对参与本次盗窃的被告人张波、熊斌、张某某，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。四被告人到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。四被告人自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人刘刚被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘刚的家属积极退赃并取得被害人谅解，对被告人刘刚可酌情从轻处罚。综合考虑，对被告人张波、熊斌、刘刚从轻处罚，对被告人张某某减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。为保护公私财产权不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百一十二条，第六十九条，第六十五条,第六十七条第三款，第六十四条，第二十五条，第二十三条，第二十六条，第二十七条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：1、被告人张波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。2、被告人熊斌犯盗窃罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二万五千元；被告人熊斌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪,判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币二万八千元。3、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币二万八千元。4、被告人刘刚犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。5、对被告人张波违法所得二千七百元依法予以追缴，对被告人熊斌违法所得二千元依法予以追缴，对被告人张某某违法所得二千六百元依法予以追缴，对被告人刘刚违法所得九百元依法予以追缴，上缴国库。6、责令被告人张波、张某某共同退赔湖南省醴陵市甲花炮厂七千元，责令被告人张波、熊斌、张某某共同退赔萍乡市湘东区下埠镇乙鞋厂五万二千一百二十九元。上诉人张某某上诉提出，其认罪认罚，且有三个从轻、减轻处罚情节，原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明：1、2019年2月6日，原审被告人张波、刘刚与上诉人张某某相约盗窃，刘刚驾驶赣Ｊ×××××车、张某某驾驶湘Ａ×××××车先后从萍乡出发到达湖南省醴陵市。当晚23时许三人会合后，由张某某驾车接应，刘刚、张波进入湖南省醴陵市甲花炮厂通过剪断电线方式盗得35个电瓶，运至萍乡市湘东区下埠镇某村原审被告人熊斌家附近。次日早上8时许，熊斌明知电瓶系盗窃所得，仍与刘刚、张波、张某某一起前往萍乡市湘东区湘东镇大江边废品收购部销赃卖得3000元。其中，刘刚、张波、张某某各分得约900元，熊斌分得300元。经鉴定，被盗电瓶价值共计人民币10500元。2、2019年3月，熊斌、张波、张某某共同商量盗窃，经熊斌提议，三人约定到萍乡市湘东区下埠镇乙鞋厂进行盗窃：（1）2019年3月11日凌晨，张某某驾驶湘Ａ×××××车载熊斌、张波来到乙鞋厂外，张波、熊斌翻墙入厂在厂区仓库盗得铜模，由张某某在外接应，三人将铜模运至萍乡市湘东区下埠镇某村熊斌家附近后停车等待至早上8时许，由熊斌联系，销赃至萍乡市湘东区湘东镇大江边废品收购部，非法获利3300余元。熊斌、张波、张某某平分赃款，各得1100元左右。经鉴定，被盗铜模价值共计人民币26763元。（2）2019年3月16日凌晨，张某某驾驶湘Ａ×××××车载熊斌、张波来到乙鞋厂外，张波、熊斌翻墙入厂在厂区仓库内盗得铜模，由张某某在外接应，三人将赃物运往萍乡市湘东区下埠镇丙宾馆。路上，张某某产生盗取鞋子的想法，于是三人驾车到丙宾馆接上张某某朋友黄某（另案处理）后再次返回乙鞋厂，因黄某翻墙不成，在外等待，张某某、熊斌、张波翻墙入厂后四处寻找未果，又因保安巡逻，三人只得爬墙离开，四人驾车返回丙宾馆。当日上午张某某将车上的铜模转移至张波驾驶的香槟色五菱宏光无牌面包车上，由张波、熊斌将铜模拆成铝和铜分别销赃至湖南省醴陵市王仙镇汤某2经营的废品收购部和一流动收购人员（身份待查）处，共计获利约2200元，其中张波分得700元，熊斌、张某某分得600余元，黄某分得300元。经鉴定，被盗铜模价值共计人民币25366元。综上，原审被告人张波、上诉人张某某盗窃金额共计价值人民币62629元；原审被告人熊斌盗窃金额共计价值人民币52129元；原审被告人刘刚盗窃金额价值人民币10500元。2019年8月8日，原审被告人刘刚家属赔偿被害人袁某人民币3500元，被害人袁某出具谅解书予以谅解。另查明，原审被告人刘刚因犯盗窃罪，于2008年11月被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金四万元，于2015年12月10日刑满释放。上述事实，有证人证言，被害人袁某的陈述，接报案登记表，办案说明，指认现场照片，铜模发票，指认、辨认笔录，身份信息表，谅解书，抓获经过，刑事判决书、刑事裁定书，现场勘验笔录，鉴定意见及上诉人张某某、原审被告人张波、熊斌、刘刚的供述等证据证实。本院认为，上诉人张某某、原审被告人张波、熊斌、刘刚以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，张波、熊斌、张某某参与盗窃数额巨大，刘刚参与盗窃数额较大，上诉人及原审被告人的行为已构成盗窃罪。原审被告人熊斌明知是盗窃所得的赃物，仍帮助转移、出售，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审被告人熊斌犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应数罪并罚。在第一起共同盗窃犯罪中，原审被告人张波、刘刚起主要作用，系主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚，上诉人张某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。在第二、三起共同盗窃犯罪中，原审被告人张波、熊斌起主要作用，系主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚，上诉人张某某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人及各原审被告人到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。各原审被告人自愿认罪认罚，依法可从宽处理。原审被告人刘刚被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人刘刚的家属积极退赃并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，根据上诉人及各原审被告人的犯罪事实和情节，量刑亦恰当，应予维持。上诉人张某某上诉提出请求再从轻处罚的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘树平审判员  黄长林审判员  彭 竣二〇一九年十二月十七日书记员  文洁婷