福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终5981号 上诉人（原审被告）：厦门市开岳金属加工有限公司，住所地厦门市同安区西柯镇埭头村福明西二路52号。 法定代表人：郑振平，总经理。 委托诉讼代理人：林洪伟，福建重宇合众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：颜旭龙，福建重宇合众律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：漳州市三和兴业包装纸品有限公司，住所地福建省漳州市长泰县陈巷镇港园工业区。 法定代表人：周晓平，总经理。 上诉人厦门市开岳金属加工有限公司（以下简称开岳公司）因与被上诉人漳州市三和兴业包装纸品有限公司（以下简称三和公司）合同纠纷一案，不服厦门市同安区人民法院（2019）闽0212民初2582号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 开岳公司上诉请求：撤销原审判决，驳回三和公司原审全部诉讼请求。主要事实与理由：一、开岳公司已在合同约定的期限内选择了归还变压器，并无占有之意。电表过户时间为2018年10月24日，2018年12月18日开岳公司与案外人就更换变压器签订《新装630KVA专变工程承包合同》，约定2018年12月17日开工至2019年1月11日完成验收，开岳公司在约定期限内以实际行为就合同履行方式作出了选择并实际履行。二、开岳公司在通过司法拍卖获得厂房时已明确告知三和公司，案涉变压器无法满足开岳公司生产经营需要，三和公司也明知案涉变压器不符合上诉人生产经营需要，双方就归还变压器其实早已达成一致意见。三、即便上诉人逾期归还变压器，案涉协议书也未约定逾期归还变压器的违约责任。案涉协议书仅约定了如果开岳公司选择支付变压器工程款时，上诉人出现违约需要承担何种违约责任，并没有约定如果逾期归还变压器应如何承担违约责任。因此，即便开岳公司逾期归还变压器，也仅需承担逾期占有案涉变压器的合理使用费用。四、开岳公司存在违约行为但未给三和公司造成实际损失，应减免开岳公司的违约赔偿责任。 三和公司答辩称，开岳公司已经构成根本性违约，其上诉请求不能成立。从双方签订的协议中可知，开岳公司当时并未作出留用变压器或不留用的决定，双方签订的协议已经给了开岳公司选择的权利，但开岳公司未在约定期限内作出选择。选择权自此转移到了三和公司一方，三和公司有权根据该协议的违约责任条款要求开岳公司按照双倍标准支付变压器款。 三和公司向一审法院提起诉讼，请求判令：1、开岳公司向三和公司双倍支付变压器工程款148,276元；2、开岳公司承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年10月17日，甲方三和公司和乙方开岳公司签订《场地腾退补偿与水电表过户协议书》，约定：甲方应于2018年10月19日中午12时前彻底腾退其占用的漳州市正霖印刷科技有限公司位于长泰县厂房……甲方同意于2018年10月25日前将本协议项下场地用电户名与用水户名过户乙方……前述电表过户后两个月内，乙方应支付甲方附表第1项变压器工程款74138元，或者将该变压器（250千伏安）归还甲方……乙方如未按时支付甲方附表补偿款，甲方有权要求乙方按双倍标准支付。2018年10月24日，三和公司将电表过户至开岳公司。2018年12月18日，发包方开岳公司与承包方案外人福建海晨星电力工程有限公司（以下简称海晨星公司）签订《新装630ＫＶＡ专变工程承包合同》，约定：具体详细工程量为原有250ＫＶＡ变压器更换为630ＫＶＡ变压器（铜芯）利旧一台...；本工程工期25日，自2018年12月17日开工，至2019年1月11日完工达到验收条件……；合同总价为125000元……；进度款支付：进场后支付进度款60000元，待工程施工送电完成后，开岳公司支付65000元……。2019年1月31日、2019年5月8日，开岳公司分别向海晨星公司转账支付变压器增容预付款60000元、30000元。2019年7月29日，海晨星公司向开岳公司开具两张发票，载明其收到开岳公司支付的工程服务款25000元、100000元。2019年7月27日，开岳公司向三和公司寄送通知函，要求交接变压器，三和公司职员李春燕于2019年7月29日签收该函件。另查明，三和公司至今未接收案涉变压器，开岳公司亦未支付变压器工程款。 庭审中，三和公司述称，开岳公司系通过司法拍卖拍得长泰县厂房，当时三和公司正租赁该场地，为实现开岳公司的利益，三和公司遂与开岳公司签订《场地腾退补偿与水电表过户协议书》，三和公司对该事实不持异议。三和公司另述称，开岳公司在2019年7月发函要求三和公司交接案涉变压器之前从未告知三和公司取回该变压器，开岳公司迟延归还变压器导致三和公司无法使用。开岳公司辩称，三和公司明知案涉变压器无法满足开岳公司的经营需要，开岳公司没有占有该变压器的意愿，开岳公司另行安装新的变压器后才能将案涉变压器归还三和公司。 一审法院认为，三和公司和开岳公司于2018年10月17日签订的《场地腾退补偿与水电表过户协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律或行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照协议约定全面履行自己的义务。根据该协议，开岳公司应当在电表过户后两个月内向三和公司支付变压器工程款74,138元或向三和公司归还案涉变压器，若开岳公司未按时支付变压器工程款，三和公司有权要求双倍支付。经查，开岳公司未在电表过户后两个月内履行上述义务，构成违约，三和公司主张开岳公司按照双倍标准支付变压器工程款148,276元，有事实和合同依据，予以支持。针对开岳公司辩称其有权选择支付变压器工程款或归还变压器，其多次催告三和公司交接案涉变压器，但三和公司不予接收的意见，一审法院认为，开岳公司主张的选择权应在协议约定的期限内行使，开岳公司超出该期限主张选择权没有合同依据，且与协议第五条第2项的约定不符，开岳公司亦未举证证明案涉变压器未于电表过户后两个月内归还三和公司并非自身原因，故该答辩意见，证据和理由不足，不予采纳。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：厦门市开岳金属加工有限公司应于一审判决生效之日起十日内向漳州市三和兴业包装纸品有限公司支付148,276元。 本院二审期间，双方当事人对一审法院认定的事实没有异议,本院对无异议的事实予以确认。 开岳公司围绕上诉请求依法提交了证据：1、举示厦门市思明区法院出具的标的物长泰县工业房地产成交确认书、案号为（2018）闽0203执恢452号（2016）闽0203执3898号之二的协助执行通知书、案号为（2018）闽0203执恢452号（2016）闽0203执3898号之二的执行裁定书，用以证明开岳公司通过司法拍卖途径取得长泰县厂房的所有权；2、举示厦门市思明区法院分别制作于2018年1月11日、2018年9月7日、2018年9月28日、2018年10月15日的执行笔录，用以证明2019年9月28日双方已经明确三和公司的变压器不能满足开岳公司的生产经营需要，该变压器对开岳公司没有用处，开岳公司缺乏恶意违约拒不归还的主观目的和客观需求；3、举示开岳公司工作人员与三和公司法定代表人周晓平微信聊天记录，用以证明用以证明开岳公司与三和公司法定代表人周晓平的沟通过程中一再表示案涉变压器对开岳公司没有用处，在《场地腾退补偿与水电表过户协议书》签订之前，周晓平切断工厂电源，胁迫开岳公司解决补偿问题，否则不予过户、电源不给恢复。三和公司对前述证据的真实性、合法性无异议。本院认为，一、开岳公司对该厂房的所有权是一审已经确认过的事实，该事实与案涉变压器争议的事实无关联性，本院对该证据与本案关联性不予认可。二、开岳公司对案涉变压器的需求情况，与案涉变压器归还与否的事实无关联性，本院对该证据与本案的关联性不予认可。三、所举示微信聊天记录不足以证明三和公司存在胁迫行为，开岳公司未证明在该协议书签订后及本案一审期间就此提出任何异议，也未证明就此做出法律上的救济行为，本院对其与本案争议事实的关联性不予认可。综上，对上述开岳公司举示的证据，本院均不予采纳。 本院认为，一、三和公司和开岳公司于2018年10月17日签订的《场地腾退补偿与水电表过户协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容形式合法，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照协议书的约定全面履行自己的义务。 二、开岳公司主张自己于司法拍卖获得案涉变压器所在厂房时已选择归还变压器，且于协议约定的电表过户后两个月内与案外人签订更换变压器合同。但事实上其未在约定期限内实际归还变压器，未归还变压器的行为违反协议第四条的约定，已构成违约，开岳公司亦未举证证明该违约行为的发生并非自身原因，一审法院不采纳开岳公司该主张，并无不妥。 三、开岳公司未在电表过户后两个月内履行协议约定的支付变压器工程款或归还变压器，超出该期限主张选择权没有合同依据，依据协议第五条第2项的约定，三和公司有权要求开岳公司按双倍标准支付该变压器工程款，三和公司一审主张开岳公司按照双倍标准支付变压器工程款148,276元，有事实和合同依据，一审法院予以支持，并无不妥。 综上，厦门市开岳金属加工有限公司上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费3266元，由厦门市开岳金属加工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈朝阳 审判员  孙 仲 审判员  苏 鑫 二〇一九年十二月二十六日 书记员  许歆歆 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -- --