福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽03刑终673号 原公诉机关福建省仙游县人民检察院。 上诉人（原审被告人）朱玉爱，女，1969年11月18日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，农民，住福建省仙游县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月25日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。 辩护人蔡雨安、许玥，福建聚华律师事务所律师。 福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控原审被告人朱玉爱犯贩卖毒品罪一案，于2018年6月29日作出（2017）闽0322刑初610号刑事判决，原审被告人朱玉爱提出上诉，本院于2018年10月17日作出（2018）闽03刑终463号刑事裁定，撤销原判，发回重审。福建省仙游县人民法院经重审后，于2019年10月31日作出（2018）闽0322刑初875号刑事判决。原审被告人朱玉爱不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定， 1.2016年10月31日晚，被告人朱玉爱在仙游县滨海经济开发区卖给李某（另案处理）3.59克冰毒，非法获利1000元（人民币，下同）。 2.2016年11月24日晚，仙游县公安局在仙游县被告人朱玉爱家中查获疑似毒品的白色晶状体及红色药片状物共计20.6克。经莆田市公安局物证所鉴定，其中送检19.76克白色晶体和红色药片状物检出甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实，有下列证据证实： 1.拘留证、逮捕证、户籍证明、基本人员信息表，分别证实朱玉爱被采取强制措施情况及主体信息。 2.到案经过，证实抓获朱玉爱的经过。 3.扣押决定书，证实莆田市公安局秀屿分局在侦查李某、朱某贩毒案件中，扣押了朱某持有的毒品冰毒3.59克。 4.现场照片，显示公安机关现场在朱玉爱住处搜查的情况及疑似毒品的编号及称重数据。 5.话单材料，记载手机号138××××1930（李某）与手机号131××××5506于2016年10月31日晚上三次通话记录。 6.工作说明，证实李某、朱某涉嫌贩卖毒品案由莆田市公安局十八列岛边防派出所经办。 7.提取笔录、微信记录、微信支付记录，证实公安机关向朱某、李某提取的微信记录、转账等相关记录；朱某（微信名“副主席”）与“包菜”“不想说”聊天内容，朱某与李某（微信名“头鸡”）聊天、转账内容，李某向“账号异常”微信转账记录，“账号异常”的微信号备注栏中写有“157××××0865”（朱玉爱的手机号码）。 8.手机检测报告，显示从黑色苹果手机上检测到与131××××5506的通话记录，但本机号码为联通，但具体号码不详。 9.话单查询表显示，157××××0865的开户人、使用人为朱玉爱；131××××5506的2016年10月24日开户人为朱细香。 10.公安机关出具的工作说明及光盘一张证实，侦查机关到朱细香户籍地上住所取证，但家中仅有两个老人（其父母），并称朱细香因欠债外出已不在家多年。 11.腾讯公司出具的×××微信号码的查询情况、邮寄快件单、腾讯公司信封、调取证据通知书、公安机关出具的取证工作说明证实，该微信号码注册号码为157××××0865（即朱玉爱），绑定银行卡的使用人为朱珍冰，即系朱玉爱的儿媳妇。 12.李某于2016年11月1日述称，其手机号为138××××1930，晚天黑时，朱某转给其1000元说对方要5小包冰毒，其用自己的手机与157××××0865即之前向其提供冰毒的人联系，并将买冰毒的1000元和之前欠的80元一并转给她，然后那个提供冰毒的人就跟其说到滨海经济开发区后面的一条路旁的草堆处去取冰毒。其取后朱某准备交易时被抓获。其不认识提供冰毒的人，只是曾经电话、微信联系过，她的微信名称为“账号异常”，微信号为×××，登记的电话号码为157××××0865。 于2016年11月22日述称，2016年10月31日晚，朱某跟其说有人要买10包冰毒，并问价格。其载朱某到枫亭滨海开发区飞天网吧门口，朱某去谈买冰毒的事，回到车上，朱某转给其1000元，说只要买5小包，让其帮忙联系。其通过电话与之前向其提供冰毒的一名女子联系，跟她说想要购买5小包并将1000元钱和之前欠的80元一并给她，然后那个提供冰毒的人就跟其说到滨海经济开发区后面的一条路旁的草堆处去取冰毒，其取后到飞天网吧旁时，朱某下车准备交易时，被公安机关当场抓获。其通过电话131××××5506与之前向其提供冰毒的女子联系购买，并通过该人名为“账号异常”的微信号向其付款，之前购买冰毒的时候见过向其提供冰毒的女子，只知道她的微信名称为“账号异常”，微信号为×××，登记的电话号码为157××××0865，她还有一个电话号码为131××××5506，其能认出该女子。其之前笔录中说没有见过卖冰毒的女子是因为怕那名女子打击报复，那女子有两个电话，之前笔录说通过电话157××××0865联系是因为其觉得随便报一个就可以了。 于2019年1月21日述称，其和朱玉爱有一点亲戚关系，其知道她和自己的目前有亲戚关系，具体关系，自己不知道。其是向朱玉爱购买冰毒的，哪个手机号码联系自己忘记了。其也忘记了什么时候添加的微信。其购买时是没有和朱玉爱见面，平时是有见面的。其与朱玉爱确有亲戚关系，双方没有矛盾。 13.朱某于2016年11月1日述称，“包菜”让其买冰毒，并通过微信转给其1000元，其转给其男朋友李某，通过李某联系那个提供冰毒的人，以每包200元价格购买了5小包冰毒，那个人告诉李某说到滨海经济开发区后面的一条路旁的草堆处去取冰毒，李某看到冰毒的时候，直接将购买冰毒的钱通过名为“账号异常”、微信号为×××的微信号转给卖冰毒的人。 于2016年11月11日述称，李某通过打电话的方式向一个手机号为157××××0865的女子购买冰毒的，付款时李某通过微信向那名女子的微信“账号异常”转账的。其不认识那女子。 于2016年11月22日述称，2016年10月31日晚，其朋友姐姐（微信名为“包菜”、“不想说”）通过微信名“包菜”与其联系，欲买10包（约10克）冰毒，并询问价格，其与男朋友李某联系。“包菜”要买5包，并通过微信名“不想说”转了600元、400元给其，其又转给李某ｍｌ33××××9629的微信号上。“包菜”在飞天网吧门口等。其回到李某车上后，李某打电话跟一个女子联系购买冰毒，并通过微信转账1000元给提供冰毒的人。那个女子跟李某说将冰毒放在滨海经济开发区旁的地上，李某与其去那女子说指的地方将5包冰毒取走，其与李某到飞天网吧门口，正准备将毒品交给“包菜”时，被公安机关当场抓获。冰毒是其与李某跟之前卖冰毒给其与李某的人买的，其能辨认出那女子。其之前笔录中说没有见过卖冰毒的女子是因为怕那名女子打击报复。 14.辨认笔录，证实朱某、李某分别辨认出向其两人提供冰毒的人是朱玉爱。 15.搜查笔录、扣押物品清单，证实民警从朱玉爱身上及住处搜查，查出疑似冰毒物品（编为21个号码）及白色透明包装袋（小）905个、白色透明包装袋（中）44个。 16.现场检测报告书及尿检照片，证实被告人朱玉爱有吸毒行为。 17.莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴[2016]2214号检验报告，经检验，送检的21包疑似冰毒的物品中，送检的2016L0344-009中（0.84克）未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因，其他均检出甲基苯丙胺。 18.被告人朱玉爱于2016年11月25日供述，公安机关于2016年11月24日晚在其家里及其身上搜到的白色晶体状是冰毒20克左右，红色是另一种药物，是自己用于吸食的，其现在只用157××××0865手机号，其两个月前开始吸毒。在其家中搜到的多个快递单、透明分装的小袋子作用是什么其不清楚，快递单上写的朱珍冰，系其儿媳妇。 于2016年11月28日供述，131××××5506这个号码是别人拿给自己使用的。其没有很经常在用。131××××5506和157××××0865的两个手机号码自己都有在用。 同步录音录像证实上述供述内容与笔录记载的一致。 原判认为，被告人朱玉爱违反毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品共计23.35克，违法所得1000元，其行为构成贩卖毒品罪。鉴于被告人朱玉爱能主动配合公安机关查找藏匿的毒品，可予酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告人朱玉爱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。二、责令被告人朱玉爱在判决生效之日起三日内退出违法所得人民币一千元，予以没收，上缴国库。三、扣押于仙游县公安局的甲基苯丙胺十九点七六克，白色透明包装袋（小）905个、白色透明包装袋（中）44个由扣押机关予以没收，依法处理。 上诉人朱玉爱上诉称：现有证据认定上诉人朱玉爱使用“157××××0865”号手机及“账号异常”微信号的证据不足，认定李某与朱某购买毒品的对象是朱玉爱的证据不足，证人李某、朱某的证言不具客观性，原判认定朱玉爱构成贩卖毒品罪的事实不清，证据不足；侦查机关从朱玉爱家中查获的19.76克冰毒系朱玉爱个人吸食，应认定构成非法持有毒品罪。其辩护人提出相同意见。 经审理查明，原审判决书确认的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能相互印证，本院予以采信。原判据此认定的事实清楚，本院予以确认。 关于上诉人朱玉爱及其辩护人提出原判认定其贩卖毒品的证据不足，应认定非法持有毒品的诉、辩意见。经查：1、证人李某向朱玉爱购买冰毒并转账给“账号异常”的微信号用户，并提供的“账号异常”的微信号备注栏中写有“157××××0865”（朱玉爱的手机号码）的微信截图与黑色苹果手机的检测报告、微信转账记录、话单查询表、腾讯公司出具的×××微信号码的查询情况、邮寄快件单、腾讯公司信封、调取证据通知书、公安机关出具的取证工作说明等证据能相互印证，证实朱玉爱为当日贩卖毒品给李某的微信号为×××的使用人；2、证人李某证实“其通过电话131××××5506与之前向其提供冰毒的女子联系购买，并通过该人名为‘账号异常’的微信号向其付款，之前购买冰毒的时候见过向其提供冰毒的女子，只知道她的微信名称为‘账号异常’，微信号为×××，登记的电话号码为157××××0865，她还有一个电话号码为131××××5506，其能认出该女子”，辨认笔录证实其辨认出该女子即为朱玉爱；3、证人朱某证实李某通过电话联系，取得冰毒，将购买冰毒的钱通过名为“账号异常”、微信号为×××的微信号转给卖冰毒的人。其与李某拿到冰毒后，正准备将冰毒交给“包菜”时被公安民警当场查获。4、上诉人朱玉爱于2016年11月28日也供述到其使用别人给自己的131××××5506的手机号码，131××××5506和157××××0865两个号码其都有用。上述证据相互印证，证实上诉人贩卖冰毒给李某的事实。上诉人朱玉爱贩卖毒品给他人，从其身上及家中查获的19.76克冰毒，应当认定为其贩卖毒品的数量。故上诉人朱玉爱及其辩护人提出的相关诉、辩意见均不能成立，不予采信。 本院认为，上诉人朱玉爱违反毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品共计23.35克，违法所得1000元，其行为构成贩卖毒品罪。鉴于上诉人朱玉爱能主动配合公安机关查找藏匿的毒品，可予酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人朱玉爱及其辩护人提出的诉、辩意见均不能成立，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王长生 审判员  陈若男 审判员  林越峰 二〇一九年十二月十九日 书记员  陈亚琴 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。