山西省岚县人民法院   民事判决书   （2019）晋1127民初1165号   原告：李某1，女，汉族，山西省岚县人。   委托诉讼代理人：高某，男，山西晋申律师事务所律师。   被告：国网山西省电力公司岚县供电公司。   负责人：刘利军，职务：经理   住所地：岚县县城西一街二十号。   委托诉讼代理人：李某2，女，山西晋凯律师事务所律师。   被告：岚县宜家物业管理有限公司。   住所地：岚县县城滨河小区A区7号楼一单元101室。   法定代表人：李某3，职务：经理。   原告李某1诉被告国网山西省电力公司岚县供电公司（以下简称岚县供电公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依据被告岚县供电公司的申请，依法追加岚县宜家物业管理有限公司（以下简称宜家物业公司）为本案被告，并依法适用简易程序，于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告李某1及其委托诉讼代理人高某、被告岚县供电公司的委托诉讼代理人李某2、被告宜家物业公司法定代表人李某3到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告李某1向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、后续治疗费、被抚养人生活费、精神抚慰金等费用，其中，医疗期间的误工费（暂计至起诉当月共11个月：16500元）、住院期间的护理费744元、住院伙食补助费600元、交通费2000元、营养费600元，暂合计20444元、其他费用经鉴定后追加变更诉讼请求；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月份，原告李某1由被告聘用，负责食堂后勤工作。在2018年10月17日下午加班时，原告因地滑摔倒，当天由被告工作人员将其送往岚县人民医院医治，后转至山西医科大学第二医院进行治疗，被诊断为左股骨颈骨折，经手术治疗，至今仍行动不便在家休养。事故发生后，被告仅向原告支付25000元用于支付医疗费等费用。因赔偿事宜，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。   庭审中原告李某1增加、变更、确定诉讼请求：依法判令被告向原告支付残疾赔偿金62070元、误工费16500元、护理费11673.25元、营养费9000元、被抚养人生活费39580元、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费600元、交通费2000元、鉴定费1500元、医疗费100元、后续治疗费30000元，费用合计为178023.25元。   被告岚县供电公司辩称：一、答辩人不是本案适格的答辩人，被答辩人无权要求答辩人承担相应的赔偿责任。2018年1月1日，被告岚县宜家物业管理有限公司(以下简称“宜家物业公司”)与被答辩人李某1签订《非全日制用工合同书》，约定：双方的合同期限从2018年1月1日至2018年12月31日，合同期满后自行终止，李某1月工资标准为1500元，由被告宜家物业公司按月支付。2018年，答辩人国网山西省电力公司岚县供电公司(以下简称“岚县供电公司”)通过公开招投标程序将包括公司食堂服务及食堂服务的维护管理在内的物业管理服务项目外包，被告宜家物业公司中标，双方签订有书面的《物业服务合同》，合同约定：答辩人岚县供电公司委托被告宜家物业公司对岚县供电公司建筑面积11350.82平方米范围内的物业事宜进行管理，期限为2018年1月1日起至2018年12月31日止，答辩人岚县供电公司向其支付共计38.7万元的物业服务费用等后被告宜家物业公司安排被答辩人李某1到答辩人岚县供电公司的餐厅从事服务员工作。因此，答辩人将包括本案争议范围内的物业服务委托给被告宜家物业公司管理负责，与被告宜家物业公司之间形成了劳务外包合同关系，被答辩人在答辩人岚县供电公司处的相应行为系受被告宜家物业公司指派，其发生伤害后应向被告宜家物业公司主张，由宜家物业公司承担责任，而非答辩人岚县供电公司。故被答辩人将岚县供电公司列为被告并要求承担责任的做法，属于诉讼主体错误。   二、被答辩人李某1已经放弃相关权利，其无权向被答辩人提出相应诉求。被答辩人李某1在与被告岚县宜家物业服务公司签订《非全日制用工合同书》的同时，其向被告宜家物业公司提供由其本人签名的《保证书》，承诺在答辩人岚县供电公司从事服务员的工作期间，所发生的一切事故责任自行承担，与任何人无关。因此即使答辩人被告主体资格等无异，但由于被答辩人已经预先放弃了向相关责任人追究责任的权利，其应对自己的决定负责，故其现在将答辩人诉至法院，要求答辩人承担责任的做法于事实无据，应以驳回其起诉。   三、答辩人对被答辩人的损害不承担赔偿责任。如前所述，由于答辩人与被告宜家物业公司之间系劳务外包合同关系，故基于合同的相对性，被答辩人无权就其伤害向答辩人主张权利，答辩人对被答辩人的损害不承担赔偿责任被答辩人系被告宜家物业公司员工，双方之间为雇佣关系或劳务合同关系，被答辩人可以按照相关法律规定向被告宜家物业公司主张相应的权利。另外，被答辩人作为一名成年人，尤其是长期从事餐厅服务的人员，其在事故发生时是否尽到合理的注意义务也是影响本案责任分配的重要因素之一。综上，答辩人认为，在答辩人将包括本案争议物业服务范围在内的物业管理外包给被告宜家物业公司，且被答辩人与被告宜家物业公司存在劳务合同关系或雇佣关系的情况下，被答辩人将答辩人列为本案被告，要求答辩人承担责任的做法于法律和事实无据，请求法庭在査明事实的基础上依法驳回被答辩人针对答辩人的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。   被告宜家物业公司辩称：依照法律法规的规定依法进行判决。   原告李某1就其主张的事实向法庭提供的证据有：   1、原告李某1身份证、结婚证、户口本、邸怀德残疾人证复印件各一份。证明：在计算伤残赔偿金时，原告为城镇户口，应按城镇户口计算；结婚证、残疾证作为计算被扶养人生活费的依据，根据婚姻法20条规定，夫妻有相互扶养义务，本案原告的配偶为残疾人，不具有劳动能力，且无其他生活来源，因此原告向被告主张被扶养人生活费；户口本证明配偶邸怀德的年龄未满60周岁，按20年计算，按城镇居民人均消费性支出计算。   2、山西医科大学第二医院住院病历、出院证、诊断建议书一份。证明原告所受损伤及其需要随时复诊的相关依据。被告岚县供电公司已经为原告垫付现金25000元，具体费用庭后核实，本案中原告未向被告主张医疗费。   3、山西儒林司法鉴定所晋儒林司鉴所（2019）临鉴字第219号鉴定意见书一份，附发票1支，款1500元，结论为李某1伤残等级符合十级伤残。   4、微信支付凭证9张（高速通行费、加油费），款800元，证明交通费的依据。   5、医疗费微信支付凭证2支，款115元，证明原告主张115元医疗费的依据（15元的挂号费、100元是鉴定时拍片的费用）。   6、餐费微信支付凭证1支，款65元，证实原告所支餐费。   被告岚县供电公司对原告提供的证据发表的质证意见为：对证据1真实性无异议，对残疾证，只能证明是肢体残疾2级，不能证明其没有劳动能力；原告有两个子女均成年，被扶养人生活费应当按照3个人计算。对证据2无异议。对证据3，鉴定意见书中鉴定依据是《人体损伤致残程度分级》6.11条，该规定涉及的是面部瘢痕，而原告鉴定的是腿部并不是面部，所以我方认为该依据引用不当。对鉴定费发票无异议，我公司认为这是原告为了证明其损伤产生的费用，对该费用不予认可。对证据4、5、6微信支付凭证，如果和原告去医院复查其他的日期可以对应，我方就认可，如对不上，我方不认可。   被告岚县供电公司向法庭提交的证据有：   物业服务合同复印件一份。   2、成交通知书复印件一份。   以上证据证明被告宜家物业公司中标被告国网山西省电力公司岚县供电公司的物业管理服务项目，物业管理服务范围为包括食堂服务在内的被告国网山西省电力公司岚县供电公司建筑面积为11350.82平方米范围内的物业事宜，被告岚县供电公司与被告宜家物业管理有限公司之间系劳务外包关系的事实。   3、非全日制用工合同书附保证书复印件一份。   4、2018年1月至12月份非全日制工资表复印件各一份。   以上证据证明原告与被告宜家物业公司之间存在劳务合同或雇佣关系，受该公司管理和约束，并按月从该公司领取了2018年全年工资报酬的事实。原告主张误工费应该把相应的费用剔除，因为原告2018年全年都领取工资了。   原告对被告岚县供电公司提供的证据的质证意见为：对成交通知书真实性无异议。对物业服务合同，希望法庭在庭后进一步核实，物业服务合同是否需要承包方也就是本案宜家物业公司需要有相应的行政资质，如果需要但是被告宜家不具有相应的行政资质，根据合同法52条，其违反法律行政法规，因此我方认为该合同无效。如果宜家公司具有相应的行政资质，或者法律上没有专门的针对行政资质的明确约定，我方认可这个事实。2、由于庭审中被告提供的物业服务合同是复印件，而且法庭向其送达传票距开庭时间较长，其完全可以拿出有关该合同的原件，并不是说在开庭前一天法庭才向其送达传票，其有足够的时间提供原件，且供电公司有律师应当明知在庭审中应当向法庭提交证据的原件而非所谓的复印件，因此原告对该物业合同的真实性合法性不予认可。保证书中的内容为“兹保证本人在岚县供电公司从事服务员工作期间...”，并不是宜家物业公司，如果原告不是作为岚县供电公司的雇员，那么原告为何要向供电公司出具保证书，这与供电公司说的其与原告不存在劳动关系相互矛盾，这一证据足以证实二被告应承担连带责任。对工资表无异议。   被告宜家物业对原告以及被告岚县供电公司提供的证据均无异议。   当事人围绕诉辩主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对法庭已质证的证据作如下认证：原告李某1提交的证据1、2、3、4、5，被告岚县供电公司提交的证据1、2、3、4均来源合法，且能相互印证，予以采信。原告提交的证据6餐费微信支付凭证1支，款65元，因不属于法律规定的赔偿项目，不予采信。   根据原、被告的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实：原告李某1与被告宜家物业公司于2018年1月1日签订非全日制用工合同书，合同约定：一、工作范围，甲方根据本单位岗位灵活性的特点，招用乙方为本单位非全日制工作人员；二、劳动报酬，甲方以月工资支付乙方劳动报酬，月工资标准为1500元/月。2018年5月24日，国网山西省电力公司吕梁供电公司授权中鼎誉润工程咨询有限公司采购竞争性谈判项目评审，被告宜家物业公司被确认为采购编号SXEBJ-2018-LLTP03-SQ包6岚县供电公司物业管理服务的成交人。2018年1月1日，被告岚县供电公司与被告宜家物业公司签订物业服务合同，被告岚县供电公司将其建筑面积11350.82平方米的物业管理以物业服务包干制共387000元的价格委托给被告宜家物业公司管理，委托服务期限为2018年1月1日起至2018年12月31日止，合同签订后，原告李某1由被告宜家物业公司派往被告岚县供电公司内部集体食堂从事打扫卫生、洗碗等工作，2018年10月17日（农历9月9日）在打扫完卫生后推桌子时因地滑摔倒受伤。同事将其送往岚县人民医院，医院建议赴上级医院手术治疗，于当天住山西医科大学第二医院，诊断为左股骨颈骨折，经手术治疗，于2018年10月23日出院。事故发生后，被告宜家物业公司委托被告岚县供电公司的人交给原告25000元现金，相关的医疗费票据在被告岚县供电公司。原告受伤后，被告宜家物业公司在法定时间内未向劳动部门申请工伤认定，原告于2019年8月22日向岚县劳动争议仲裁委员会提出申请，该委以申请人李某1于1965年3月28日生，劳动者主体不适格为由作出岚劳仲不字（2019）第3号不予受理案件通知书不予受理。原告于2019年11月6日以提供劳务者受害责任纠纷向本院提起诉讼，提出前列诉讼请求。   另查：诉讼期间，原告李某1向本院提出申请，要求对其损伤进行伤残等级评定，本院依据原告的申请依法委托山西儒林司法鉴定所对其损伤进行伤残等级评定，该所于2019年12月3日作出晋儒林司鉴所[2019]临鉴字第219号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李某1左股骨颈骨折致左髋关节功能活动丧失伤残等级符合十级伤残，原告支出鉴定费1500元。   以上事实，有原告提供的病历、出院证、诊断建议书、司法鉴定意见书、鉴定费发票等材料及当事人陈述予以证实。   结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张及举证评判如下：   1、伤残赔偿金：原告系非农业家庭户口，故残疾赔偿金应按原告的伤残等级参照2018年城镇居民人均可支配收入31035元标准计算为62070元（31035元×20年×10%）。2、误工费：参照《中华人民共和国公共安全行业标GA:/T1193--2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.8股骨颈骨折[s72.002]b）手术治疗：误工180-365日，按原告受伤前月工资1500元，酌情计算330天共16500元，扣除原告已领取的2018年10月17日至12月30日的工资3650元，应为12850元。3、护理费：参照《中华人民共和国公共安全行业标GA:/T1193--2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》10.2.8股骨颈骨折[s72.002]b）手术治疗:护理90-150日，按山西省2018年有关统计数据居民服务、修理和其他服务业46693元计算为11513元（46693元÷365天×90日）。4、营养费：参照《中华人民共和国公共安全行业标GA:/T1193--2014人身损害误工期、护理期营养期评定规范》10.2.8股骨颈骨折[s72.002]b）手术治疗:营养90-180日，酌情计算100天，每天35元，共3500元。5、被扶养人生活费：原告配偶邸怀德，1962年10月11日生，系非农户，肢体残疾贰级，夫妻之间有相互扶助的义务，原告夫妇生一女一子，按山西省2018年有关统计数据城镇居民人均生活消费支出19790元计算为13193元（19790÷20÷3×10%）。6、精神抚慰金：根据原告的伤残等级确定为5000元。7、住院伙食补助费：原告在山西医科大学第二医院住院6天，按每天100元计算为600元。8、交通费：原告提供的加油站交易打印件、高速公路通行费打印件共款800元，因原告未能提供其在术后复查复诊的相关票据，无法与其术后复查复诊的时间对应，但考虑原告的伤情及伤残程度，存在使用自有车辆发生加油和高速公路通行费的事实，且该费用已实际发生，故确定为800元。9、鉴定费：1500元。10、医疗费：依据原告提交的微信支付凭证2支确定为115元。   以上共计111141元。   关于原告李某1主张的后续治疗费30000元，因该费用尚未实际产生，本案不作处理，待原告实际发生后另行主张权利。   本院认为，对原告受伤的事实，二被告均不持异议，被告宜家物业公司庭审中表示同意对原告合理的损失承担赔偿责任，但原告主张其损失应当由被告岚县供电公司、被告宜家物业公司连带赔偿。基于本案事实，本院认为，原告李某1与被告宜家物业公司之间存在事实劳动关系，但因原告曾向岚县劳动争议仲裁委员会提出申请，该委以申请人李某1于1965年3月28日生，劳动者主体不适格为由作出岚劳仲不字（2019）第3号不予受理案件通知书不予受理。原告未就该不予受理通知书向人民法院提起诉讼，现以提供劳务者受害纠纷向本院主张权利，系当事人自己实体权利的处分，其通过民事侵权赔偿途径主张救济，请求赔偿损失之请求，本院应当依照《最高人民法院的解释》的有关规定予以处理。原告李某1受被告宜家物业公司委派在被告岚县供电公司集体食堂从事打扫卫生、洗碗等工作，虽在被告岚县供电公司集体食堂工作时受伤，但其与被告岚县供电公司不存在劳动关系，也不存在雇佣关系，故岚县供电公司不应当承担对原告的赔偿责任，原告要求被告岚县供电公司与被告宜家物业公司承担连带赔偿责任之请求无事实和法律依据，本院依法不予支持。《最高人民法院的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故被告宜家物业公司作为雇主应当赔偿李某1因就医支出的各项费用、因误工减少的收入、以及残疾赔偿金、精神损害抚慰金。原告李某1要求被告宜家物业公司支付误工费、护理费、营养费交通费、住院生活补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：   一、被告岚县宜家物业管理有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告李某1各项损失111141元。   二、驳回原告李某1要求被告国网山西省电力公司岚县供电公司承担赔偿责任的诉讼请求。   三、驳回原告李某1的其他诉讼请求。   上述款项直接支付原告。户名：李某1，账号：×××，开户行：中国农业银行岚县支行。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3860元，减半收取计1930元，由被告岚县宜家物业管理有限公司负担1205元。原告李某1负担725元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。   审判员 梁凤明     二〇一九年十二月二十三日   书记员 杨叶青