河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终6116号上诉人（原审被告）张云峰，男。委托诉讼代理人暴立，河南华厚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李鹏，男。原审被告周玉平，男。原审被告程艳军，男。上诉人张云峰因与被上诉人李鹏、原审被告程艳军、周玉平民间借贷纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初2525号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人张云峰称李鹏未在保证期间内向上诉人主张权利，上诉人的保证责任应予免除，原审认定事实不清，证据不足，判决上诉人承担连带保证责任错误，请求撤销原判，依法改判上诉人不承担连带保证责任或发回重审，本案一、二审诉讼费由李鹏承担。被上诉人李鹏答辩称原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。原审被告周玉平答辩称原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。原审被告程艳军经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未答辩。原告李鹏请求判令程艳军偿还借款250000元及利息（自2014年9月1日起至借款清偿完毕之日止按月息2%计算），周玉平、张云峰承担连带清偿责任。原审法院审理查明：1.2013年12月7日，程艳军向李鹏借款300000元并出具借据，约定借款期限自2013年12月7日起至2013年12月16日止，月息2%。程艳军当天就上述债务与李鹏签订借款合同，周玉平、张云峰在借款合同保证人处签字并向李鹏出具保证函，保证函约定：本保证书的保证为无条件、独立的、不可撤销的连带责任保证。保证责任的范围包括但不限于上述借款合同项下的借款本金、利息、违约金及实现债权的费用等。保证期间为自主债务履行期满之日起两年。2.李鹏称其不认识程艳军、周玉平，是经张云峰介绍才提供的借款，向程艳军提供借款后至起诉前一直向张云峰、周玉平与程艳军催要借款，张云峰2014年3月11日偿还利息1000元，李鹏持有张云峰的广发银行存款回单。张云峰为让李鹏替其办理信用卡和贷款以偿还李鹏的欠款，其向李鹏出具委托书一份。2015年12月23日，李鹏向张云峰要账时开走其黑色豫Ａ×××××号本田轿车,张云峰12月24日向李鹏出具证明称取走豫Ａ×××××号车上所有物品。李鹏为证明其主张，提交借款合同、保证函、委托书、另案庭审笔录、报警记录以及张云峰的身份证、户口本、存款回单、银行卡、工程资料等证据，并申请证人张某、江某、崔某出庭作证。张云峰提交的委托书载明委托人为张云峰、受托人李鹏，委托事项为张云峰委托李鹏向银行办理贷款及信用卡业务相关手续，委托书附注内容为：委托人为程艳军借款担保的欠款一年偿还完，如果未能按时偿还，委托人自愿将自己购买的豫Ａ×××××黑色皇冠轿车车辆抵押或者变卖用于偿还欠款。该委托书载明时间2014年10月14日，委托书上除张云峰、李鹏的姓名及身份证号系手写外，其他内容均系打印。证人张某作证称2014年中秋节前、春节前，其和李鹏曾到北××王村张云峰家要账。证人江某作证称张云峰等3人曾向李鹏借钱，李鹏自2014年起多次找张云峰等3人催要欠款，2014年年后曾和李鹏到北××王村张云峰家里催要借款。证人崔某作证称其和李鹏是同事，和程艳军、张云峰、周玉平均认识，2014年和李鹏多次找三被告催要借款，逢年过节就去张云峰家催要。张云峰认可借款合同、保证函、2014年10月14日委托书上的签名与摁印均是本人所为，但借款合同第二页上借款月利率为2%，应为7分的利息；委托书上的附注内容是后加的，委托书不能证明与本案保证有关。张云峰2014年3月11日没有还李鹏钱，广发银行存款回单是在车上放着被李鹏拿走了，对偿还1000元利息的事实不认可；三证人的陈述和李鹏多次找张云峰要账的证言虚假，不具有证明效力。张云峰的担保期限是2013年12月17日至2015年12月16日，李鹏2015年12月23日扣押张云峰驾驶车辆时已超过担保期限。张云峰2015年12月24日出具的证明是李鹏逼迫所写，车上的银行卡、消费卡以及工程资料等被李鹏拿走，李鹏未归还上述物品。对上述辩解理由，张云峰未提供证据予以证明。李鹏认可程艳军已偿还本金50000元、利息支付至2014年7月30日、程艳军2019年1月30日支付利息1000元。3.因本案借款保证纠纷，李鹏2015年12月23日22时许将张云峰驾驶的豫Ａ×××××号丰田皇冠轿车扣押。王犇2016年4月25日起诉要求张云峰、李鹏返还车辆，法院2016年6月12日作出（2016）豫0523民初838号民事裁定书，裁定准许王犇撤诉。王犇2016年7月12日再次起诉，法院2016年11月8日作出（2016）豫0523民初1473号民事判决书，判决李鹏返还王犇豫Ａ×××××号丰田皇冠轿车一辆。原审法院认为，程艳军向李鹏借款300000元以及周玉平、张云峰为程艳军的上述债务提供连带保证的事实，有借款合同、保证函等证据以证实，李鹏认可程艳军已偿还本金50000元，程艳军应再偿还借款250000元。双方约定月息2%不违反法律规定，予以认定，张云峰辩称月息7分，但未提供证据证实，该辩称意见不予采纳；李鹏主张利息应以250000元为基数，自2014年9月1日起至借款实际履行完毕之日止，按月息2%计算，程艳军已付利息1000元在履行或执行时应予扣除。周玉平对为程艳军借款提供保证的事实无异议，其向李鹏出具的保证函明确担保方式为连带责任保证，主张周玉平承担连带偿还责任，应予支持。关于张云峰的保证责任应否免除问题，关键是李鹏2015年12月16日前是否向张云峰主张过权利。李鹏与张云峰原本认识，其提供程艳军的借款数额较大，为保证债务顺利偿还，还要求程艳军提供他人担保，张云峰提供担保后不存在下落不明或无法联系的情形，程艳军未按约定偿还借款时，李鹏向包括张云峰在内的三被告催要借款不存在客观实际困难，也符合民间借贷实际。张云峰2014年10月14日向李鹏出具的委托书载明，其委托李鹏向银行办理贷款及信用卡业务，在程艳军违约未偿还借款情形下，李鹏接受张云峰委托时，不向张云峰主张借款保证责任，不符合生活常理。张云峰辩称委托书的附注部分系后来加注，仅提出异议，并未就此提出委托书成文时间鉴定申请，也未提供其他证据证明其主张。李鹏主张其在保证期限内向张云峰主张权利，有证人张某、江某、崔某的当庭证言予以证实。综上，依据证据高度盖然性原则，对李鹏在保证期间内向张云峰主张权利的事实予以认定，张云峰应对程艳军的上述债务承担连带责任，张云峰的辩称意见，不予采信。周玉平、张云峰对案涉债务承担保证责任后，有权向程艳军追偿。程艳军、周玉平经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、被告程艳军于本判决生效之日起十五日内给付原告李鹏借款250000元及利息（按借款本金250000元，自2014年9月1日起至借款清偿完毕之日止，按照月息2%计息，程艳军已支付的利息1000元，在履行或执行时扣除）；二、被告周玉平、张云峰对程艳军的上述债务承担连带偿还责任。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9250元，减半收取4625元，由被告程艳军、周玉平、张云峰负担。二审中，张云峰提交其与程艳军通话录音，证明李鹏与程艳军未经担保人同意而变更原借款合同和保证合同，担保人不应再承担保证责任；李鹏、周玉平对此均不认可，张云峰也未提供其他证据予以佐证，该通话录音不予采信。二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，程艳军向李鹏借款300000元并出具借据，周玉平、张云峰为上述债务承担保证责任，各方对借款事实、出具借据、提供担保以及偿还部分款项均无异议，程艳军应当偿还剩余借款250000元及利息，周玉平、张云峰应承担连带保证责任。原审法院依据借据、保证函、委托书以及证人证言等证据判决程艳军偿还李鹏借款250000元及利息，周玉平、张云峰承担连带保证责任，并无不当。张云峰2014年10月14日向李鹏出具的委托书载明，其为程艳军借款担保的欠款如未能按时偿还，自愿将自己的车辆抵押或者变卖用于偿还欠款，李鹏已在保证期间内向保证人张云峰主张权利，张云峰上诉称李鹏未在保证期间内向其主张权利，保证责任应予免除的理由不能成立，其上诉请求应予驳回。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9250元，由上诉人张云峰负担。本判决为终审判决。审判长  李自强审判员  吕建伟审判员  张建斌二〇一九年十二月二十五日书记员  韩冰倩