重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终8221号上诉人（原审被告）：重庆市永川区联鑫煤业有限公司，住所地重庆市永川区永荣镇云谷村，统一社会信用代码0。法定代表人：邓贻元，总经理。被上诉人（原审原告）：邓远高，男，汉族，1963年07月14日出生，重庆市永川区。委托诉讼代理人：孔健，重庆新源律师事务所律师。上诉人重庆市永川区联鑫煤业有限公司（以下简称联鑫公司）与被上诉人邓远高劳动争议一案，不服重庆市永川区人民法院(2019)渝0118民初6170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。联鑫公司上诉请求：1、判决要求上诉人与被上诉人的劳动关系在2016年10月31日终止。2、判决上诉人从2019年2月起不承担被上诉人的每月伤残津贴1800元。3、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人双方已无劳动关系，人民法院裁决保留劳动关系显然错误。永川区产量在9万吨煤矿以下的全部煤矿在2016年10月31日全部关闭（永川府发2016-13号）。而被上诉人在2016年1月就离开上诉人单位，上诉人与被上诉人的劳动关系已经终止。2、被上诉人系上诉人单位的参加工伤保险职工，对此被上诉人的工伤保险应该由社会保险基金支付。邓远高答辩认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。邓远高向一审法院起诉请求：1、保留邓远高与联鑫公司的劳动关系；2、由联鑫公司支付邓远高一次性伤残补助金97696元（6106元/月×16个月）、停工留薪期工资18318元（6106元/月×3个月）、生活津贴25645.2元（6106元/月×6个月×70%）；3、由联鑫公司从2019年2月起按月支付邓远高伤残津贴3663.6元（6106元×60%）,以后每年随社会平均工资的增长而增长。庭审中，邓远高变更诉讼请求为将6106元/月标准变更为6814元/月，其余不变。一审法院认定的事实，重庆市永川区联鑫煤业有限公司于2014年9月2日经重庆市工商行政管理局永川区分局登记成立，工商登记信息显示经营状态为：存续，经营范围为：原煤开采、煤炭销售。邓远高系联鑫公司的职工，在联鑫处从事采煤工作。庭审中，联鑫公司陈述根据重庆市永川区人民政府文件（永川府发2016-13号），其公司在2016年1月后就没有工人在上班，2016年7月，其公司经引导自愿关闭，封井填坑。双方均认可邓远高离开联鑫公司处的时间为2016年1月。邓远高陈述离开联鑫公司后，其就在永川区永荣镇云谷村龙田村民小组家中帮人做田、砍竹子。2018年3月13日，邓远高经重庆市疾病预防控制中心诊断为职业性煤工尘肺壹期。2018年8月25日，邓远高经重庆市永川区人力资源和社会保障局以永川人社伤险认字[2018]1247号认定工伤决定书认定为工伤，该工伤认定书调查核实：“邓远高从2014年9月至2016年10月在联鑫煤业公司从事采煤工作，2016年6月15日被重庆市疾病预防控制中心诊断为无尘肺，2018年3月13日被重庆市疾病预防控制中心诊断为职业性煤工尘肺壹期”。2019年1月7日，邓远高的尘肺病性质经重庆市永川区劳动能力鉴定委员会以永川劳初鉴字[2018]1013号初次鉴定结论书鉴定为伤残陆级，无生活自理障碍。2019年2月26日，邓远高作为申请人向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1、保留申请人与被申请人（本案联鑫公司）之间的劳动关系；2、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金16个月97696元、停工留薪期工资3个月18318元、生活津贴6个月25645.2元；3、由被申请人从2019年2月起按月支付申请人的伤残津贴3663.6元/月，以后每年随社会平均工资的增长而增长。同年4月25日，劳动仲裁委作出渝永劳人仲案字[2019]第371号裁决书，裁决一、保留申请人与被申请人的劳动关系；二、由被申请人应支付申请人2019年2月至2019年4月期间的伤残津贴5400元（1800元/月×3月）；从2019年5月起被申请人按1800元/月支付申请人伤残津贴，并随着本市最低工资标准调整而调整。三、驳回申请人的其他诉讼请求。邓远高、联鑫公司对该裁决均不服分别起诉来院。因邓远高起诉在前，根据法律规定，联鑫公司重庆市永川区联鑫煤业有限公司在他案的诉讼请求并入本案审理。另查明，从2014年10月25日至2019年3月17日期间，联鑫公司为邓远高办理了工伤保险参保手续。一审法院认为，关于邓远高、联鑫公司双方劳动关系是否保留的问题。庭审中，联鑫公司并未举示相关证据证明其曾作出并向申请人送达过开除、除名、辞退或解除劳动合同等决定，故双方劳动关系并未解除。联鑫公司陈述根据政府文件（永川府发2016-13号），其公司在2016年7月经引导已经自愿关闭，但根据法庭调查，联鑫公司的工商登记信息显示经营状态仍然为存续。按照《工伤保险条例》（修订）第三十六条第二款规定，一至六级的工伤职工，可以要求保留与联鑫公司之间的劳动关系，故一审法院对邓远高的该项诉讼请求予以支持。关于邓远高主张由联鑫公司支付一次性伤残补助金97696元的诉讼请求，因联鑫公司已为邓远高办理了工伤保险参保手续，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八《中华人民共和国社会保险法》条、《工伤保险条例》（修订）第三十六条的规定，邓远高的该项待遇应当由工伤保险基金审核支付，故本案不予处理。关于邓远高要求联鑫公司支付停工留薪期工资和生活津贴的诉讼请求。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条的规定，工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或患职业病后，停止工作接受治疗，继续享有原工资福利待遇的期限。本案中，邓远高并未举示证据其就尘肺病进行过住院治疗，故邓远高不符合享受该两项待遇的条件，对邓远高的该两项诉讼请求，一审法院不予支持。关于邓远高要求联鑫公司从2019年2月起按月支付伤残津贴4088.40元（6814元×60%），以后每年随社会平均工资的增长而增长的请求。根据《工伤保险条例》（修订）第三十六条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十四条规定，保留与用人单位的劳动关系的工伤职工，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。首次计发一至六级工伤职工伤残津贴金额不得低于本市最低工资标准的最高档次。本案中，联鑫公司陈述其公司从2016年7月起已停产关闭，联鑫公司已难以再为邓远高安排工作，故联鑫公司应当按月发给邓远高伤残津贴。又因邓远高在诊断出尘肺病之前12个月均未从联鑫公司处领取工资，故其伤残津贴的标准本院按本市最低工资标准的最高档次1800元/月予以支持，并随着本市最低工资标准调整而调整,遂判决：一、保留邓远高与重庆市永川区联鑫煤业有限公司的劳动关系；二、由重庆市永川区联鑫煤业有限公司从2019年2月起按月支付邓远高伤残津贴1800元/月，并随着本市最低工资标准调整而调整；三、驳回邓远高的其他诉讼请求。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，庭审查明，联鑫公司虽已关闭但未完成注销手续仍具有用工主体资格，且上诉人并未举示证据证明其向被上诉人发出过解除劳动关系的通知。因此，被上诉人与上诉人之间仍然存在劳动关系。被上诉人依法被认定为工伤、伤残六级，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。”上诉人应当向其支付伤残津贴。因此，上诉人的上诉主张不能成立。综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆市永川区联鑫煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  肖飞审判员  蒋科审判员  肖琴二〇一九年十二月四日书记员  雷梅