浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民初2306号 原告：包钢集团机械设备制造有限公司。住所地：内蒙古自治区包头市昆都仑区包钢厂区(机总门岗内200米机总办公楼)。 法定代表人：于建民。 委托诉讼代理人：杨文燕、孟祥增，内蒙古加度律师事务所律师。 被告：内蒙古久和能源装备有限公司。住所地：内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区装备制造基地公园大街18号。 法定代表人：姚素亚。 委托诉讼代理人：田蛮蛮，国浩律师（杭州）事务所。 委托诉讼代理人：杜乃卫，该公司员工。 被告：浙江多吉盛供应链技术有限公司。住所地：浙江省杭州市滨江区长河街道泰安路239号17层。 法定代表人：袁凯华。 委托诉讼代理人：陈良，浙江东方正理律师事务所律师。 原告包钢集团机械设备制造有限公司（以下简称包钢公司）与被告内蒙古久和能源装备有限公司（以下简称久和公司）、浙江多吉盛供应链技术有限公司（以下简称多吉盛公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告包钢公司委托的诉讼代理人杨文燕、孟祥增，被告久和公司委托的诉讼代理人田蛮蛮、杜乃卫，被告多吉盛公司委托的诉讼代理人陈良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告包钢公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令久和公司继续履行合同；2.依法判令久和公司向包钢公司支付预付款本金577524.4元及利息17857元，共计595381.4元（利息以中国银行同期同类贷款利率4.35%上浮50%计算，暂计算至2019年5月8日，实际支付至实际清偿之日止）；3.判令多吉盛公司对上述本金及利息承担连带责任；4.判令本案诉讼费、律师费、差旅费由久和公司、多吉盛公司承担。审理中，原告包钢公司变更诉讼请求为：1.依法判令久和公司继续履行合同；2.依法判令久和公司向包钢公司支付预付款本金人民币577524.4元及利息17857元，共计595381.4元（利息以中国银行同期同类贷款利率4.35%上浮50%计算，暂计算至2019年5月8日，实际支付至实际清偿之日止）；3.依法判令久和公司承担本案律师费12158元及差旅费；4.依法判令多吉盛公司对第1、2、3项诉讼请求承担连带责任；5.依法判令本案诉讼费由久和公司、多吉盛公司承担。事实和理由：2015年1月22日，包钢公司与多吉盛公司（原浙江盾安供应链管理有限公司）签订2.1MW固定环及发电机底座项目的《采购合同》，2015年4月25日签订该合同的《补充协议》。上述合同及补充协议约定，多吉盛公司向包钢公司订购2.11MW固定环及发电机底座24套，合同总价款为2591748元，合同签订后一个月内多吉盛公司支付合同总价款30%预付款（即777524.4元），待合同标的产品发货到多吉盛公司指定地点后支付总价款30%,验收合格支付总价款30%,质保金为总价款的10%。合同签订后，多吉盛公司并未依约履行支付预付款的义务，包钢公司已将合同标的产品加工完毕，存放于厂区内。2018年4月16日，多吉盛公司与包钢公司、久和公司三方达成《合同主体变更协议》,由久和公司承接上述合同中多吉盛公司的权益及义务，并约定多吉盛公司在合同主体变更日之后仍有督促久和公司履行合同的责任和义务，并且承担连带责任。包钢公司与久和公司就后续履行合同事宜达成约定，久和公司应当在2018年年底之前分三期支付上述合同的预付款777524.4元，包钢公司在收到久和公司预付款后依据久和公司通知进行发货，继续履行合同。但久和公司仅于2018年7月支付第一期预付款200000元，剩余预付款577524.4元仍未按照约定支付。因久和公司未履行完毕支付预付款义务，该产品至今在包钢公司保存。依据合同约定，久和公司已构成违约，包钢公司据此主张其支付剩余预付款、继续履行合同并承担违约责任，多吉盛公司承担连带责任符合合同约定。为维护合法权益，故包钢公司诉至法院，望判如所请。 被告久和公司辩称：对包钢公司的继续履行合同的诉讼请求，根据久和公司现状，已经没有能力继续履行，案涉项目也已经终止，没有再履行的必要。就预付款，久和公司无支付能力，也决定不再继续履行合同。就利息，当事人并未约定利息，案涉合同中亦未明确约定律师费由久和公司方承担，更未约定差旅费。请求法院依法判决。 被告多吉盛公司同意被告久和公司的答辩意见，另补充答辩意见如下：久和公司在案涉合同项下的权利义务已经转移给了久和公司，因此多吉盛公司无需继续履行合同。且久和公司已无力继续履行合同，多吉盛公司也无需承担相应责任。合同中对差旅费损失并无约定，包钢公司主张的相关损失并没有任何事实以及法律依据。请求法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告包钢公司向本院提交了以下证据：1.《采购合同》、2.《补充协议》，证据1、2共同证明：案涉买卖合同关系，久和公司未按合同约定履行支付合同预付款的义务。3.关于包钢合同转移协调会会议纪要、4.《合同主体变更协议》、5.姚勇、徐小军名片、6.补充协议，证据3-6共同证明：三方约定，由久和公司履行多吉盛公司未履行的合同责任和义务，久和公司应当在履行支付预付款义务后，通知包钢公司发货以及原合同当事人多吉盛公司仍有督促合同执行的责任和义务。7.供货物料质量检验及反馈、8.久和风电项目验收整改说明，证据7、8共同证明：包钢公司已按照合同约定及对方要求生产产品，履行了相关合同义务。9.盾安2.1MW固定环及发电机底座等项目现制作状态、10.照片、11.邮件。证据9-11共同证明：包钢事故已依照合同约定将合同标的产品基本制作完成。12.发票，证明：相应维权费用。 被告久和公司、多吉盛公司未向本院提交证据材料，对原告包钢公司提交的证据质证如下：对证据1、2的真实性、合法性、关联性予以认可。对证据3-6的真实性、合法性、关联性予以认可，但需要说明已经支付的20万元，愿意作为违约金支付给对方，且合同约定的定金为77万元多，包钢公司如在久和公司仅支付部分定金的情况下，制作完毕全部货物，造成的损失应当由其自行承担。对证据7的真实性、合法性、关联性予以认可。对证据8-10的真实性、合法性、关联性均不予认可。对证据11的真实性、合法性、关联性予以认可。对证据12的真实性、合法性、关联性均不予认可。 对当事人提交的证据，本院认证如下：包钢公司提交的证据1-7、11符合证据的形式要件，可以证明本案相关事实，对其证明效力，本院均予以认定。证据8-10、12不足以证明其欲证事实，对其证明效力，本院不予认定。 根据上述有效证据，本院认定事实如下：包钢公司与多吉盛公司（原浙江盾安供应链管理有限公司）于2015年1月22日签订《采购合同》，于2015年4月25日签订该合同的《补充协议》，约定：多吉盛公司向包钢公司订购2.11MW固定环及发电机底座24套，合同总价款2591748元；合同签订后一个月内，多吉盛公司支付合同总价款30%的预付款，待合同标的产品发货至多吉盛公司指定地点后，多吉盛公司支付总价款30%；产品到货验收合格后，包钢公司向多吉盛公司出具合同总价的增值税专用发票，多吉盛公司验明无误后，支付总价款30%；质保金为总价款的10%，多吉盛公司于质保期满后一个月内支付。 2018年4月16日，包钢公司、多吉盛公司、久和公司三方签订《合同主体变更协议》,约定由久和公司承接前述《采购合同》和《补充协议》中多吉盛公司的权利及义务，并约定多吉盛公司在合同主体变更日之后仍有督促久和公司履行合同的责任和义务，并且承担连带责任。 2018年7月23日，包钢公司与久和公司签订《补充协议》，约定，因盾安集团公司债务危机事件影响，久和公司不能按原合同正常支付货款。就原合同约定的30%预付款，久和公司承诺于7月份支付20万元，于9月份支付20万元，于10月份支付20万元，于12月份支付剩余预付款。久和公司支付预付款后，包钢公司根据久和公司通知再发货。后，久和公司仅于2018年7月支付第一期预付款20万元。 本院认为，案涉《采购协议》、《补充协议》以及《合同主体变更协议》均系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，当事人均因依约履行。现久和公司未依约支付预付款，多吉盛公司未依约履行督促义务，且在本案审理过程中，久和公司及多吉盛公司均明确表示不再继续履行合同，其行为已构成根本违约。本院确认因久和公司及多吉盛公司的根本违约导致案涉合同已无法继续履行，应当依法对包钢公司承担赔偿责任。而经本院释明，包钢公司仍坚持要求继续履行合同，不同意变更诉讼请求，故对包钢公司的本案诉讼请求，本院依法不予支持。包钢公司可就相关赔偿事项另行主张权利。据此，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回包钢集团机械设备制造有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费9754元，由包钢集团机械设备制造有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院。 审 判 长 张 蕊 审 判 员 赵 魁 人民陪审员 毛 荐 二〇一九年十二月十日 书 记 员 王思航