浙江省临海市人民法院 行 政 判 决 书 (2019)浙1082行初95号 原告许老卓，男，1957年6月22日出生，汉族，住临海市。 委托代理人杜友来，临海市杜桥法律服务所律师。 被告临海市桃渚镇人民政府，住所地临海市桃渚镇湖岸路1号。 法定代表人叶平，镇长。 出庭应诉负责人葛法春，常务副镇长。 委托代理人吴卫星，浙江回浦律师事务所律师。 第三人黄正林，男，1948年11月21日出生，汉族，住临海市。 委托代理人陈国月，浙江双国律师事务所律师。 原告许老卓诉被告临海市桃渚镇人民政府、第三人黄正林履行法定职责一案，原告于2019年10月22日向本院起诉，本院于当日立案后，向被告及第三人送达了起诉状副本及应诉通知书等法律文书，后依法组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭审理了本案。原告许老卓及委托代理人杜友来、被告出庭应诉负责人葛法春及委托代理人吴卫星、第三人黄正林及委托代理人陈国月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许老卓诉称：2017年3月6日，原告许老卓诉被告临海市桃渚镇人民政府履行法定职责一案经临海市人民法院受理后，临海市人民法院于2017年7月13日作出（2017）浙1082行初13号行政判决书，判决如下：被告临海市桃渚镇人民政府自本判决生效之日起60日内对原告许老卓的申请内容履行查处职责。判决生效后，被告一直未自觉履行已发生法律效力的行政判决书，原告许老卓依法申请临海市人民法院强制执行。在执行过程中，被告于2018年7月12日对第三人黄正林作出“限期拆除违法建筑计面积12平方米”的通知书，但此后被告及第三人均未拆除。原告为保护自己的合法权益，于2019年5月25日向被告提出申请，要求被告立即对第三人黄正林的违法建筑进行拆除，被告至今仍未对第三人黄正林的违法建筑予以拆除。现请求依法判令被告履行对第三人黄正林违法建筑进行拆除的行政职责。 被告桃渚镇人民政府辩称： 一、第三人黄正林在自家土地上堆放石头（即原告所称的建筑物天井）实不属真正意义上的建筑。原告与第三人之间为邻里关系，本案中涉及的土地是第三人黄正林向他人置换过来的，属于黄正林个人的土地。当时双方关系融洽，黄正林就让出一部分土地作为原告的通道，以便原告出行，后双方产生矛盾，故黄正林在自己土地上堆放石头，导致原告出行困难。 二、本案原告与第三人黄正林之间的纠纷实为邻里纠纷，镇政府无相关的行政处理职能。黄正林将石头堆放在自己土地上导致原告通道堵塞，可能会侵犯原告的相邻权，这属于民事纠纷的范畴，应按民法及民事诉讼法的相关规定解决。 三、被告一直在做调解工作，希望早日解决邻里纠纷。被告在接到相关的情况反映后，积极开展调解工作，早在2015年6月，被告就组织人员对黄正林的石堆进行了拆除，后黄正林进行修复。被告又积极与双方进行沟通，希望通过另开一条道路供原告通行，因村委会合并，相关规划暂时还没有制定出来，被告一直在尽力做好相关的工作，并不存在如原告所称的被告不履行行政职能的问题。 综上所述，黄正林堆放的石块不算建筑物，双方的纠纷应为民事纠纷，被告无相关职权，且被告积极与双方沟通，尽量想办法解决问题，因此原告要求被告履行行政职责、拆除违法建筑的诉讼请求没有事实与法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人认为： 1、本案的行政诉讼属于重复诉讼。 2、黄正林是桃渚镇沙门头村的村民，沙门头村由沙门头自然村和坑头自然村组成，沙门头村的建房土地没有统一安排，由村民在自留地上建造或者置换后建造房屋，第三人1992年经审批后动工建造了房屋，1993年竣工，其房屋建造在自己的自留地上，其门口本来有三个茅坑，茅坑基属别人家的自留地，第三人黄正林用自己的自留地与他人的茅坑基进行了置换，当时为了方便黄昌友挑粪进出，所以留了一点点地方给他出入。这个地方是在一个小墙角的位置，水沟以北的位置都是第三人的道地。 3、许老卓与黄正林的房子是并排的，许老卓的房子边上有一条宽2米的道路，不需要使用黄正林的土地出入。 原告提交的证据及被告、第三人的质证意见如下： 1、（2017）浙1082行初13号行政判决书 证明：被告没有履行行政职责的事实。判决书认定第三人将围墙拆掉再把石头堆在路上是违法行为。 2、限期拆除通知书 证明：被告没有履行行政职责。 3、申请书（2019年5月29日） 4、ems快递存根 证据3、4证明原告书面要求被告履行职责。 被告对证据1的真实性没有异议，对关联性有异议，认为这份行政判决书针对的是黄正林修建的墙面，目前根本不存在墙面和违章建筑。对证据2，真实性没有异议，对关联性有异议，认为限期拆除通知书发出时违法建筑已不存在。对于证据3、4真实性无异议，关联性有异议。 第三人对证据1真实性无异议，关联性、待证事实有异议，认为这份行政判决书正好能证明此次诉讼为重复起诉。对证据2，第三人没有收到，与第三人无关。证据3、4与第三人无关，对三性均不作质证。 被告临海市桃渚镇人民政府提供的证据及原告、第三人的质证意见如下： 1、土地登记审批表、临海市地籍调查表、沙门头村村委会及黄昌才、黄昌贵的证明、民事判决书（该组证据中的“民事判决书”未实际提交） 证明：涉案土地的使用权属黄正林所有。 2、现场照片打印件（被告主张拍摄于2017年） 证明：原告所称的建筑物天井不属于真正意义上的建筑，且现状已经发生变化。 3、(2016)浙1082民初408号民事裁定书 证明：第三人与他人调换土地的事实。 原告对被告证据1真实性无异议，关联性有异议。对于证据2、3真实性没有异议，关联性、证明力有异议。 第三人对证据1三性均没有异议，对于证据2，认为第三人在开庭当日早上拍摄的照片更为直观。对于证据3三性均没有异议，认为能说明第三人黄正林没有对原告造成任何侵害。 第三人提交了如下证据： 1、证明三份（即被告证据中的证明三份） 证明：黄正林门前的道地是其与他人置换所得，涉案地块是第三人的地块。 2、照片一组 3、手绘平面图一张 证据2、3证明：第三人不存在违法建筑，且该处道路并非许老卓唯一可以出入的道路。 原告对证据1三性均有异议，对证据2照片拍摄角度存在异议，认为其照片拍摄角度有利于第三人。对于证据3手绘平面图，认为第三人主张的涉案地块不是原告唯一通道的理由不成立，原告许老卓在1999年建房后一直从该处进出。 被告对第三人证据的三性均没有异议。 本院认为，被告及第三人对原告证据的真实性未提出异议，故对原告证据的真实性，本院予以认定。对被告的证据，原告及第三人对其真实性均未提出异议，故对被告证据的真实性，本院予以认定。原告对第三人证据1的异议不成立，原告对第三人证据2、3的真实性未提出异议，故对第三人证据的真实性，本院予以认定。 综上，本院认定如下事实： 原告许老卓系临海市桃渚镇沙门头村村民，其于1999年8月5曰经临海市人民政府核准建造房屋，与第三人黄正林的房屋毗邻。2015年，第三人在自家门前天井外修建墙面。原告多次要求被告对第三人作出拆除的行政处罚。2016年1月15曰，原告以第三人为被告，以排除妨害纠纷为由向本院提起民事诉讼，本院于2016年9月29曰作出(2016)浙1082民初408号民事裁定，认为根据该案原、被告的庭审陈述及证据，不能明确该案所涉及土地的性质、四至界限、面积及使用权归属，该案所涉及的土地权属不明，该案纠纷属土地使用权争议，应由人民政府处理，不属人民法院受理民事案件的范围，故裁定驳回许老卓的起诉。2016年12月21曰，原告许老卓以邮寄的形式向被告临海市桃渚镇人民政府提交申请，要求被告立即对黄正林建设的墙面予以拆除，但被告未拆除。后原告于2017年3月6日以被告未履行法定职责为由向本院提起行政诉讼，要求判令被告立即作出对第三人违法建筑进行拆除的处罚决定。本院于2017年7月13日作出(2017)浙1082行初13号行政判决，判决如下：被告临海市桃渚镇人民政府自本判决生效之日起60日内对原告许老卓的申请内容履行查处职责。2018年3月9日，原告向本院申请执行该判决。期间，第三人将部分墙面拆除。遗留的部分矮墙及乱石堆未清理。2018年7月12日，被告向第三人送达临桃镇限拆字（2018-A）第203号限期拆除通知书，通知书载明：黄正林，你户位于桃渚镇沙门头村的建筑物计建筑面积12平方米系违法建筑，限你户在2018年7月13日前自行拆除。逾期，将组织强制拆除，拆除费用由你户负担。原告于2019年5月28日向被告邮寄申请书，要求被告履行对黄正林的违章建筑进行强制拆除的职责。 本院认为，关于本案是否构成重复起诉问题。原告基于第三人存在违法建筑影响其通行、被告未对第三人作出处罚的事实，于2017年3月6日向本院提起行政诉讼，其诉讼请求为“要求被告作出对黄正林违法建筑进行拆除的处罚决定”，本院判决被告履行查处职责，原告本次起诉系基于被告向第三人发出“限期拆除通知书”后未完全拆除第三人违法建筑的事实要求被告履行拆除的职责，两次诉讼的基本事实及具体请求并不相同，故本院认为原告本次起诉不构成重复起诉。关于第三人是否还存在违法建筑的问题，第三人在其道地边叠起矮墙，堆放乱石等影响原告通行，且被告已作出限期拆除通知书，应视为第三人还存在违法建筑。关于被告有无履行职责的问题，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。被告在对第三人送达限期拆除通知书，第三人未自觉履行的情况下，并未采取进一步的处置措施，应视为其未完全履行职责。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下： 被告临海市桃渚镇人民政府在本判决生效后六十日内依法履行拆除第三人黄正林违法建设12平方米的职责。 案件受理费50元，由被告临海市桃渚镇人民政府负担。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省台州市中级人民法院。 审 判 长  杨军区 人民陪审员  杨宗清 人民陪审员  姜小金 二〇一九年十二月五日 代理书记员  董芷呈 附：本判决依据的相关法条 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。