新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初9065号原告：新疆祥和源消防工程有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）长春中路1355号1栋1层商业22号房。法定代表人：李玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘金凤，上海兰迪（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：北京费尔消防技术工程有限公司，住所地：北京海定区三里河路17号甘家口大厦805室。法定代表人：付奇光，该公司董事长。被告：北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司，住址地：乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）苏州东街366号新洲城市花园豪景苑4栋1单元301室。负责人：房爱平，该公司总经理。被告共同委托诉讼代理人：房春雷，男，汉族，1990年2月23日出生，住乌鲁木齐市新市区。被告共同委托诉讼代理人：付洋，国浩律师（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告新疆祥和源消防工程有限公司与被告北京费尔消防技术工程有限公司、北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新疆祥和源消防工程有限公司及委托诉讼代理人刘金凤与被告北京费尔消防技术工程有限公司、北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司委托诉讼代理人房春雷、付洋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告新疆祥和源消防工程有限公司诉讼请求:1、依法解除原告与北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司签订的《消防工程项目合作协议》；2、请求法院依法判令两被告返还工程款5061323.9元；3、请求法院依法判令两被告支付上述项利息888262.34元（暂从2016年7月15日计算至2019年7月15日并要求计算至所有款项支付完毕为止）；4、请求法院依法判令两被告承担本案诉讼费及邮寄费用。事实与理由：原告与被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司于2016年5月26日签订《消防工程项目合作协议》，由北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司负责原告承包的消防系统工程中的防排烟系统的施工以及室内消火栓箱的供应及配置，原告支付相应款项。合同期限自2016年5月26日至2019年5月26日，若合同期限届满，但未实现合同目的，合同期限顺延。合同签订后，按照合同约定，原告将“上海大厦”消防工程中的防排烟系统的施工以及消防栓箱的供应交由北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司施工，且在2016年7月15日向北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司指定的账户打入5061323.9元，但北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司却怠于履行自己的义务，原告多次找到北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司要求返还支付的费用，双方于2019年6月1日达成协议，《协议书》载明“若北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司未在2019年6月7日前核算清楚已施工的数量，视为工程量为零，全额返还原告已支付的款项”。时至今日，北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司仍未进行核算，经原告多次催促均无果，故原告诉至法院。被告北京费尔消防技术工程有限公司、北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司共同辩称：一、不同意解除《消防工程项目合作协议》，原告与北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司于2016年5月26日签订了《消防工程项目合作协议》，该协议双方目前还在履行。原告一直未与北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司对工程量进行结算。二、关于原告在诉状中所说的5061323.9元工程款，原告确实按照约定将这个款项转账至答辩人指定的账户，答辩人只是施工本项目中的防排烟系统施工和室内消火书栓箱的配置，原告将按照约定将款项打至房春雷的账户以后，该笔款项又转至上海惠邦投资有限公司，本案的《消防工程项目合作协议》是由北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司签订的，被告北京费尔消防技术工程有限公司不是合同的主体，分公司有能力承担民事责任，总公司在本案中不应当承担任何责任，本案中分公司愿意与原告进行工程结算，结算完毕以后多退少补。原告为支持其诉请，提交以下证据：1、《消防工程项目合作协议》一份。证明：原告与北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司之间存在合同关系，北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司应当按照合同约定提供防排烟系统工程的施工以及消火栓箱等设备的供应，原告需按照北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司要求的方式给其支付工程款，但北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司未按照合同约定提供相应的工程及设备。2、农业银行交易明细、协议书、《上海大厦消防分项工程补充协议》。证明：原告按照合同约定给北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司支付房屋首付款的形式支付工程款，其中4221323.9元是原告通过转入北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司指定的人员房春雷的名下的方式支付，剩余84万元是由惠邦欠付原告的工程款抵扣，共计支付5061323.9元。北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司未按照合同约定给原告提供工程及设备，未按照补充协议的约定与原告进行结算，故应当全额退还原告已经支付给房春雷的5061323.9元。被告对原告的上述证据共同质证意见如下：1、对《消防工程项目合作协议》真实性、关联性、有效性认可，证明的问题中关于被告未施工的部分不予认可，被告从2016年5月26日签订协议之后施工至2017年1月，进行防排烟系统施工及防排烟系统所需要的部分材料及消火栓箱的供应及安装。2、对农业银行交易明细的真实性、关联性、有效性均予认可。对协议书的真实性认可，关联性，合法性不认可，被告进行了三个工地的施工且供应了相关的防火设备材料，原告要求被告签订该协议书时承诺，愿意与被告及时最后工程量的核算及最终的结算，该协议书中约定7天的核算时间明显不符合事实，无法达到核算的目的。对《上海大厦消防分项工程补充协议》真实性、关联性、有效性认可，确实以房屋抵债的方式预付工程款给予被告。被告为支持其主张，提供证据如下：1、《消防工程项目合作协议》一份。证明：第四条第五款，原告与被告约定了结算，但本项目实际并未进行计算，第七条第一款，原告每月应该对工程量进行核算，结算义务为原告当月对工程进度进行确认，并由双方签字确认，但原告一直未履行该义务，第八条第一款，乙方未能实现合同目的，本协议应双方一致未予结算，合同期限应该顺延。2、2019年6月11日《协议书》。证明：乙方负责核算工程量，若2019年6月7日前未核算完并与甲方达成一致，视为乙方未履行义务，已完工程量为零，全额返还甲方已支付工程款项，这项规定不符合事实，也不符合双方约定以及法律规定。3、2017年5月6日新疆恒盛万通通风设备有限公司《上海大厦收尾清单总汇》。证明：被告对上海大厦项目进行了实际的施工。4、《钢铁公司供货合同书》、《消防箱子收条》、《上海大厦钢材》、《产品发货单》、《收条》、《送货单》。证明：被告对项目进行了实际的施工。5、上海大厦材料供应清单5页。证明：被告已实际施工及采购相关的辅材。6、《会邦投资收据》、《交易记录截图》。证明：我们已经收到原告支付的项目工程款。原告对被告提供的证据质证意见如下：1、对《消防工程项目合作协议》及《协议书》的真实性、合法性认可，关联性不认可，双方签订的协议书中明确载明若被告未按期核算工程即自动放弃工程量，全额返还原告已支付的工程款。3、对2017年5月6日新疆恒盛万通通风设备有限公司《上海大厦收尾清单总汇》真实性、关联性、有效性不认可，该单据上并未有被告及原告的任何一方签字，不能证明该清单上的项目是被告施工。4、对《钢铁公司供货合同书》、《消防箱子收条》、《上海大厦钢材》、《产品发货单》、《收条》、《送货单》的真实性、关联性、有效性不认可，该单据上并没有原告的签字，不能证明该清单上载明的设备是供至原告的施工现场。5、对上海大厦材料供应清单真实性、关联性、有效性不认可，因为是复印件，无法核实真实性，该清单上也没有原告的签字，无法证明清单载明的设备已供至原告的施工现场。6、对《会邦投资收据》、《交易记录截图》真实性、关联性、有效性认可。本院认证：原告提供的《消防工程项目合作协议》、农业银行交易明细、协议书、《上海大厦消防分项工程补充协议》的真实性经被告确认，本院对上述证据的真实性、关联性、合法性予以确认。被告提供的《消防工程项目合作协议》及《协议书》与原告提供的相同，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认；被告提供的《会邦投资收据》、《交易记录截图》的真实性经原告确认，本院对其真实性予以确认。被告提供的《上海大厦收尾清单总汇》并无当事人签章，本院对其真实性不予确认，被告提供的《钢铁公司供货合同书》、《消防箱子收条》、《上海大厦钢材》、《产品发货单》、《收条》、《送货单》并无原告签章确认，本院对其关联性不予确认，上海大厦材料供应清单系复印件，本院对其真实性不予确认。原、被告提供的上述证据能够证实以下事实：原告与被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司于2016年5月26日签订《消防工程项目合作协议》。该协议第二条约定：甲（原告）乙（被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司）双方一致同意就甲方承接的消防工程项目进行合作施工。第三条合作方式约定：乙方负责甲方已签订消防工程项目施工合同中的防排烟系统施工及室内消火栓箱及箱内设备的供应及配置。第六条工程价款约定：甲方向乙方负责结算的工程价款由两部分，第一部分为乙方承担的防排烟系统消防工程项目的工程结算价款；第二部分为甲方在履行与建设单位的消防工程施工合同过程中，由乙方为甲方专门供应的成套消火栓箱设备的价款。双方认可存在3个合作项目，但被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司进行了部分施工，因被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司无法按照工期施工中途退场，被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司未完成的工程已另行由案外人施工完毕。原告已向被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司预付款项合计5061323.9元。原告与被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司于2019年6月1日签订《协议书》，载明：鉴于双方于2016年5月26日签订《消防工程项目合作协议》，按照协议要求，由乙方（被告）负责消防安装，甲方（原告）支付相应的款项。乙方于2016年7月15日收到甲方支付的5061323.9元工程款。上述款项应乙方要求，由甲方直接转给房春雷，用于支付“上海大厦”房屋首付款，但乙方未按要求完成工程量，现双方达成协议如下：乙方负责核算工程量，若2019年6月7日前未核算完并与甲方达成一致，视为乙方未履行合同义务，已完工程量为零，全额返还甲方已支付工程款项。本院认为，原告与被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司于2016年5月26日签订《消防工程项目合作协议》及2019年6月1日签订《协议书》合法有效。鉴于已有合作项目被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司未按照要求完成工程量的履约情况，原告要求被告退还工程款，双方已失去继续合作的基础，无法顺延合同，故对于原告要求解除2016年5月26日签订《消防工程项目合作协议》的诉讼请求予以支持。依据2019年6月1日的《协议书》，由被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司负责核算已完工工程量，并应于2019年6月7日前核算完，被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司庭审中称7天的时间无法达到核算的目的，但至今被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司未能提供其已核算完毕并向原告提交确认的核算结果，已符合协议书约定的退款条件，庭审中被告仍不能提供已完工工程造价，经本院释明并给予的期限内被告仍未向本院提出鉴定申请。故依据2019年6月1日签订《协议书》，应视为被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司未履行合作协议的合同义务，视为已完工程量为零，被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司应依约全额返还原告已支付工程款项5061323.9元。对于原告要求北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司支付利息888262.34元的诉讼请求，原告的计算方式为以5061323.9元为计算基数，按照月息0.4875%，从2016年7月15日计算值2019年7月15日并计算至付清之日。本院认为，双方在2019年6月1日签订的《协议书》约定了全额退款的条件但并未约定退款时间，原告要求从2016年7月15日起计算利息并无依据，且被告并非完全没有施工，故对该项请求本院不予支持。由于北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司不具备法人资格，故对于原告要求设立该分公司的被告北京费尔消防技术工程有限公司承担民事责任的请求符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第十四条，判决如下：一、解除原告新疆祥和源消防工程有限公司与被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司于2016年5月26日签订《消防工程项目合作协议》。二、被告北京费尔消防技术工程有限公司、被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司共同退还原告新疆祥和源消防工程有限公司工程款5061323.9元。三、驳回原告新疆祥和源消防工程有限公司的其它诉讼请求。上述应付款项被告北京费尔消防技术工程有限公司、被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司应于本判决生效之日起十日内一次性给付原告，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费53447.10元（原告已预交），由被告北京费尔消防技术工程有限公司及被告北京费尔消防技术工程有限公司新疆分公司共同承担45467.45元（随案款一并向原告支付），原告负担7979.65元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  姜富刚人民陪审员  谢亚冰人民陪审员  王邵禹二〇一九年十二月三十日书 记 员  李 奕