福建省福鼎市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0982民初3354号 原告：汪益钦，男，汉族，1993年2月20日出生，户籍地：福建省福鼎市，现住福鼎市。 委托诉讼代理人：郑清香，福建雄昕律师事务所律师。 被告：郭和东，男，回族，1973年11月20日出生，户籍地：福建省福鼎市。 委托诉讼代理人：纪东谊，福建携晟律师事务所律师。 被告：福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司，统一社会信用代码：913509827053063760，住所地福鼎市星火工业园区。 法定代表人：詹新坤，职务：总经理。 委托诉讼代理人：李承旺，福建瑞佑律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司，统一社会信用代码：91350982857519477D，住所地福鼎市流美经济开发区五十米大街（保险大楼）。 负责人：陈鸿宇，职务：总经理。 委托诉讼代理人：刘东星，福建正联律师事务所律师。 原告汪益钦与被告郭和东、福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司、中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。双方均到庭参加诉讼。本案经审理现已终结。 汪益钦向本院提出诉讼请求：因该起事故造成原告损失471584.68元，扣减福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司已支付151272.94元，计320311.74元。请求判令郭和东、福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司对原告184587.2元的损失承担连带赔偿责任；公司中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司在交强险及第三者责任保险范围内对原告的损失承担直接的赔付责任。（该款项可直接打入汪益钦开户于福建省农村信用社联合社南门信用社6230361106053795956账户） 事实及理由：2018年5月17日晚上，郭和东驾驶福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司所有闽Ｊ×××××号小型轿车（出租车）从福鼎市区彩虹桥方向左转弯往福鼎市区梅湾新村方向行驶，于19时20分许途经福鼎市城区时，碰撞原告汪益钦驾驶的从福鼎市区环城北路方向往福鼎市区彩虹桥方向行驶的闽Ｊ×××××号二轮摩托车，造成汪益钦受伤、案外人沈爱真死亡及两车损坏的交通事故。 2018年5月25日，福鼎市公安局交通管理大队作出第350982120180000114号《道路交通事故认定书》，认定郭和东负本起事故的主要责任、汪益钦负本起事故的次要责任，案外人沈爱真不负责任。 事故发生后，汪益钦被送往福鼎市医院救治，经医院诊断，因交通事故造成诊断腹部闭合性损伤、右侧髌骨骨折、有髌骨折、左侧鼻骨骨折、全身多处软组织挫伤等，经治疗于2018年8月6日出院，2018年12月11日经福建八闽司法鉴定所鉴定，伤残等级被评定四处十级伤残，误工期为365日，护理期为150日，营养期为120日，且经鉴定后续治疗费约15000元。 综上，由于郭和东违章驾驶，导致事故的发生，其行为已构成侵权，依法应对原告的损失承担赔偿责任。郭和东为福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司职工系职务行为，因此福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司应对该事故承担连带赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司系肇事车辆的保险公司，其应在交强险及第三者责任保险范围内对原告的损失承担直接的赔付责任。 赔偿清单如下：医疗费：226997.48元。伤残赔偿金：134787.2元，2018年福建省城镇可支配收入42121元X3.2年。精神损害抚慰金：10000元。误工费：58400元，365天x160元/天。住院伙食补助费：3800元，76天x50元/天。营养费：6000元，120天x50元/天。护理费：27000元，150天x180元/天。交通费：2000元。鉴定费：2600。 汪益钦已收福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司151272.94元。 郭和东辩称：本案应由保险公司在交强险在保险限额内先行赔付，不足部分由保险公司在商业险限额内按最多70%责任赔付。汪益钦在本案事故中，负事故次要责任，应当承担至少30%的责任。郭和东在本案事故系履行职务行为，不应承担赔偿责任。本案的各项赔偿标准的计算方式有部分不当。医疗费以实际票据为。残疾赔偿金应按农村标准计算17821元/年X13%X20=46334.6。护理费：应按部分护理计算50%计算。交通费没有票据由法院依法酌定。鉴定费自行鉴定，应自行承担。精神损害抚慰金不应得到支持，郭和东已经接受刑事处罚，根据法律和司法实践判例，该项目不应得到支持，且本案原告的过错程度也较高，也不应支持。 福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司辩称： 福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司和涉案驾驶员郭和东两方已向受害方缴交的赔偿预付款376535元（其中万顺公司已付311535元、驾驶员6.5万元）、及保险公司已付的10000元交强险应当从最后判决确定给原告的赔偿总金额中扣除。 福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司作如下分割：总311535元，其中160262.06元支付给死者方；其中151272.94元支付给本案汪益钦。 精神损害抚慰金不应承担。赔偿金按农村标准计算。误工费计算至定残前一日199天。住院伙食补助费按实际住院天数计算。护理费按照150日计算过长，应按实际天数计算。营养费按实际天数计算，计算标准偏高。交通费没有发票。 保险公司没有告知免责条款，本案依法应当先行由保险公司在保险范围内承担责任，赔偿不足部分再向万顺公司承担责任。保险公司主张的免责条款系无效条款，对被告不具有法律约束力，具体理由如下： 《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。《最高人民法院研究室关于对＜保险法＞第十七条规定的“明确说明”应如何理解的问题的答复》中答复：“这里所规定的‘明确说明’，是指保险人在与投保人签订保险合同之前或者签订保险合同之时，对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。” 本案保险公司的做法完全与上述规定相悖，万顺公司将向法庭提供证据说明，保险公司的业务人员在给万顺公司保单时，是盖了章就拿走，而且该业务员还认可这是当时保险公司的惯例，“大家都是这样子、盖章下就走”；至于给万顺公司的单子，业务员也明确是空白的。所以本案保险公司出具的机动车综合投保人免责声明明显是在涉案交通事故发生以后补签的，既然保险公司在签章时拿了空白的给单子给投保人、而且盖了章就走，说明保险公司连最基本的提示投保人注意免责条款的义务都没有履行，更谈不上已向投保人就免责条款的概念、内容及法律后果等加以解释，故本案免责条款显然是无效条款不对万顺公司产生法律效力。保险条款中投保人免责声明签订的时间为2017年12月1日，而本车的商业险的投保时间是2018年1月26日，显然从时间上看造假明显。 保险公司没有告知免责条款，保险条款中投保人免责声明的方框中：“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”这些字是保险公司代理人张某所写的，而不是被告万顺出租车公司人员写的，此有录音证据为证。说明保险公司没有告知免除保险人责任条款的内容及法律后果。 中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司辩称： 只要符合保险理赔条件，愿意在闽Ｊ×××××号车交强险的相关限额内承担保险赔偿责任，但是原告方主张的各项损失中不合理的项目数额应剔除，并应考虑本案事故中另一受害人在交强险内应获得赔偿的份额。 关于交强险医疗费用赔偿限额项下的项目（已经垫付10000元）。医疗费：该项损失应当以与本案有关的病案、医疗费发票、医疗费用汇总清单等证据来计算具体数额，而其中的非医保费用不属于保险赔偿范围，与本案交通事故无关的医疗费应由原告自行承担。至于后续治疗费没有实际发生，不能予以支持。住院伙食补助费：根据实际住院天数，参照法定标准计算。营养费：该项目不属于鉴定范围，只能根据医疗机构出具的有效证明酌情确定，而主张6000元明显偏高。 关于交强险死亡伤残赔偿限额项下的项目。残疾赔偿金：原告属于农村居民，该项损失只能根据原告的伤残等级以及本案交通事故的参与度，参照省上年度农村居民人均纯收入的标准计算。精神损害抚慰金：根据本案具体案情和相关法律规定，闽Ｊ×××××号车的驾驶人已经构成交通肇事罪，所以该项主张没有法律依据，不能予以支持。而且原告自己应负事故次要责任，其主张10000元也明显偏高。护理费：原伤情经过充分的住院治疗后，医疗机构准许其出院，意味着其身体各项机能指标已经符合出院标准，而且伤残等级为最低等级。所以其出院后显然并不存在“进食、翻身、大小便、穿衣洗漱、自我移动”这五项生活自理范围的护理依赖。福建八闽司法鉴定所的“三期”鉴定的意见不足以作为本案定案依据。该项损失只能根据实际住院天数，参照法定标准计算。误工费：同上理由，损失只能根据实际住院天数以及出院医嘱建议的休息天数，扣除期间的双休日，参照省上年度农林牧渔业年平均工资计算。伤残赔偿金：农村居民，该项损失应根据伤残等级参照省上年度农村居民人均纯收入的标准计算。交通费：应当凭与本案有关的符合公共交通标准的发票计算。 根据本案具体案情，对于超过交强险的损失，保险公司不承担第三者责任商业险的赔偿责任。相关损失只能由侵权责任人负责赔偿，而且闽Ｊ×××××号车的驾驶员仅负事故主要责任而不是全部责任。《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》的第二章《机动车第三者责任保险》第二十四条第（二）项、第6点明确规定：驾驶人驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书的，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。而本案事故肇事车辆闽Ｊ×××××号车的驾驶员并没有出租车的从业资格证，所以不承担第三者责任商业险的保险赔偿责任。 经本院审理中： 汪益钦提供以下证据：证据一身份证，证明原告主体资格；证据二企业信用信息、保单、车辆登记信息，证明被告主体资格；证据三道路交通事故认定书，证明发生交通事故的事实及责任认定；证据四福鼎市医院疾病证明、入院出院记录、报告单、长短期医嘱单等，证明原告因本起交通事故受伤治疗事实；证据五医疗费发票、清单，证明原告因本起交通事故治疗费用；证据六鉴定意见书，证明原告因本起事故造成伤残、三期及后续治疗费的鉴定；证据七发票，证明鉴定费用事实；证据八证明，证明原告在城镇居住的事实。 郭和东质证认为：证据一、身份证的真实性没有意见，可以证实原告为农村户口。证据二、证据的三性没有意见，可以证实车辆投保交强险及商业险，保险公司应该依约理赔。证据三、证据的三性没有意见，可以证实原告承担次要责任，同时可以证明原告驾驶的车辆不符合驾驶条件（属于隐患车辆右侧前后转向灯均不能正常工作）、超速45%（速度58，限速40）、黄灯越线等违章行为、且机动车也没有按规定投保交强险。这些均可以证明原告在本案交通事故当时认定为次要责任，显然是有所偏向的，在计算赔偿责任的承担也可以按4/6进行分担，以及其过错程度较高，精神损害抚慰金也不宜支持。证据四、五、真实性没有意见。证据六、因是其自行鉴定的，证据的三性依法认定，但其中护理程度没有对护理依赖度进行鉴定，应当认定为部分护理，程度50%。证据七、自行委托鉴定，应自行承担。证据八、证据的三性不予认可。属于证人证言，形式不合法，内容与本案无关。居委会不是证明机关。居所不固定，应按农村户口标准计算。 福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司质证认为：质证意见同郭和东的意见。补充：证明与本案证据相矛盾。双方已离婚，居住沈爱珍房子是虚假的。离婚不可能同居。证据六鉴定意见书有异议，误工期认定应在定残前一日199天。护理期、营养期按实际计算。后续治疗费有异议。 中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司质证认为：证据一、证据二、证据三质证意见同郭和东的意见。证据四证据不完整，无法证明治疗与本案关联性，有并发症与本案无关。证据五与本案无关、非医保费用。证据六、证据七形式无异议，内容有异议。三期鉴定有异议，不属于鉴定范围，且三期过长。伤残等级较低，要考虑医嘱，扣除双休日。护理期需要护理依赖程度鉴定。营养期不属于鉴定范围。鉴定费不属于保险范围。证据八同福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司的意见。 郭和东没有提供证据。 福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司提供以下证据:录音资料、证人张某的证言，证明声明书字是证人书写。保险公司没有对本案的投保人没有告知提示免责条款。 汪益钦质证认为：真实性没有异议。 郭和东质证认为：证据没有异议。保险公司没有尽到免责告知义务。证人对录音没异议，录音是真实的。证人作为保险公司代理人没有详细告知条款内容和免责声明，没有尽到明确告知义务。免责条款因没有告知提示而无效。条款约定不明，也应该做出不利保险公司的解释。 中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司质证认为：身份证明不明确，证人应该出庭作证。录音资料超过举证期限。录音是偷录的，不能证明真实性。证人证言内容无法表达真实意思。提示对象是针对投保人，不是被保险人。本案只需要告诉公司。对法人的工作人员尽到提示义务就可以。 中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司提供以下证据：证据一机动车交强险保险单、投保单、浮动费率通知书、条款，证明被告PICC福鼎支公司承保本案肇事车辆交强险的保险期限、责任限额、以及在相应险种中的具体权利义务。证据二机动车商业险保险单、投保单、条款以及投保人声明，证明PICC福鼎支公司承保本案肇事车辆商业险的保险期限、责任限额、以及本案肇事车辆驾驶员无从业资格证书，属于商业险免责情形。证据三银行转账凭证，证明PICC福鼎支公司已经在交强险限额内为受害人支付了10000元抢救费用。证据四司法鉴定意见书，证明非医保费用以及与本案无关的医疗费用数额，血栓形成的参与度。 汪益钦质证认为：证据一、二没有异议，关联性依法认定。证据三没有异议。证据四不能作为本案定案的依据。 郭和东质证认为：证据一、形式上的真实性没有意见。证据二：三性有意见，投保人的声明系保险公司员工自行填写的，免责条款属于格式条款，并没有明确的告知义务，且无从业资格并没有在显著位置标注，该条款显然对被保险人无效，同时该条款并没有明确说明是无从业资格，而是个兜底条款，要求是核发的相应的证书，该约定不明，也应当作出对保险公司不利的解释。同时从业资格也仅是行政部门规范运营行为的一种资质，对驾驶员是否发生交通事故没有因故关系，并不是属于国家强制要求车辆上路的必备条件，故该证据不能达到其证明目的。证据三、三性没有意见。证据四与本案无关费用予以剔除，依法认定。 福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司质证认为：证据1、2、3真实性没异议，不能证明保险公司证明目的。声明书上的内容不是投保人书写，是保险代理人书写，没有向投保人告知免责条款。投保时保险公司业务员并没有提示告知免责条。上面的书写内容都是保险公司业务员自行书写。证据四有关非医保扣除依据不足，2000年之后项目均做调整。用药合理。区分参与度没依据。保险公司应该要全部理赔。 对当事人提供的证据，本院分析认证如下： 汪益钦提供的证据：证据一、二证实诉讼主体情况、车辆信息、保单等信息。证据三证实交通事故的事实及责任认定。证据四、五证实治疗事实和医疗费用。证据六、七证实鉴定项目内容、鉴定费用。证据八证实汪益钦在城镇居住生活，可参照城镇居民标准获得赔偿。 福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司提供的证据，证实保险公司代理人书写免责声明内容，加盖万顺公司的公章，但未实际履行提示或者明确说明免责条款的内容。 中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司提供的证据：证据一、二机动车保险情况、条款内容及投保人声明。证据三证实保险公司已经在交强险限额内支付了10000元抢救医疗费用。证据四证实鉴定事项内容，非医保费用44896.19元、非外伤检查、治疗费用6635.97元。汪益钦因交通事故所致外伤在血栓形成过程中发挥主要作用，外伤参与度75%。 经庭审质证并认证，对本案主要事实可作如下认定： 2018年5月17日晚上，郭和东驾驶福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司所有闽Ｊ×××××号小型轿车（出租车）从福鼎市区彩虹桥方向左转弯往福鼎市区梅湾新村方向行驶，于19时20分许途经福鼎市城区时，碰撞死者沈爱真乘坐的由案外人汪益钦驾驶的从福鼎市区环城北路方向往福鼎市区彩虹桥方向行驶的闽Ｊ×××××号二轮摩托车，造成沈爱真、汪益钦受伤及两车损坏的交通事故。沈爱真经福鼎市医院抢救无效于2018年5月20日死亡。 2018年5月25日，福鼎市公安局交通管理大队作出第350982120180000114号《道路交通事故认定书》，认定郭和东负本起事故的主要责任，汪益钦负本起事故的次要责任，沈爱真不负本起事故的责任。 事故发生后，汪益钦被送往福鼎市医院救治，经医院诊断，因交通事故造成诊断腹部闭合性损伤、右侧髌骨骨折、有髌骨折、左侧鼻骨骨折、全身多处软组织挫伤等，经治疗于2018年8月6日出院。 2018年12月5日，经福建八闽司法鉴定所鉴定，伤残等级被评定四处十级伤残，误工期为365日，护理期为150日，营养期为120日，后续治疗费约15000元。 2019年11月5日，经福建正信司法鉴定所鉴定，非医保费用44896.19元；非外伤检查、治疗费用6635.97元。汪益钦因交通事故所致外伤在血栓形成过程中发挥主要作用，外伤参与度75%。 闽Ｊ×××××号小型轿车（出租车）交强险、第三者责任保险100万元、不计免赔，投保于中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司。 事故发生后，福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司支付了151272.94元。 另案，死者原配偶汪益钦收福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司160262.06元，中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司支付的交强险医疗费10000元。 根据以上认定的事实和法律，损失的各项赔偿项目和数额认定如下： 医疗费：220361.51元=226997.48-6635.97（其中非医保费用44896.19元，中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司主张不在保险理赔范围，但没有证据证实属于不合理费用，不予采信。非外伤检查、治疗费用6635.97元应予以扣除）。 伤残赔偿金：134787.2元=42121×3.2。 精神损害抚慰金：6000元。 误工费：58400元没有超过法律保护范围，予以支持。 住院伙食补助费：3800元=76天x50元/天，予以支持。 营养费：3600元=120天x30元/天。 护理费：22500元，150天x150元/天。 交通费：酌定1000元。 鉴定费：2600元。 合计：453048.71元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成他人损害的，由机动车承保交强险的保险公司在强制保险的责任限额内按照实际损失赔付，不足部分由承保商业三者险的保险公司依保险合同在责任限额范围内予以赔偿；仍有不足部分，由侵权人承担赔偿责任。 郭和东负本起事故的主要责任，结合交通事故事实，本院酌定承担70%赔偿责任为宜。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此由福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司承担赔偿责任。 中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司主张对免责条款已经尽到提示和明确说明义务。但是根据查明的事实，声明书上书写的“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”是由保险代理人张某书写。声明书上盖有投保人福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司的公章，形式上体现了已经知悉免责条款的内容及法律后果。实际上张某没有告知投保人免责声明书上的内容。中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司事实上并没有履行提示和明确说明义务，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。依据《保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”，中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司没有尽到免责条款的提示和明确说明义务。“驾驶人驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书的，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿”的条款不产生效力。 外伤参与度问题，根据最高院指导案例24号，交通事故的受害人没有过错，其体质特征对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。因此，中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司对参与度的主张，不予采信。 本起交通事故，造成沈爱真受伤抢救无效死亡、汪益钦受伤，交强险限额120000元，分配如下：死者沈爱真案80000元，汪益钦案40000元。 首先扣除交强险40000元。超出部分453048.71-2600-40000=410448.71元（精神损害抚慰金优先在交强险内赔付），按70%的比例即287314.10元，中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司在第三者责任险范围内承担。合计287314.10+40000=327314.10元。 鉴定费2600元的70%即1820元，由福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司承担。抵扣已付的151272.94元，汪益钦应返还149452.94元，可从获得的保险赔付款中直接返还。 综上所述，汪益钦请求判令福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司承担赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司在交强险、商业险范围内承担赔付责任，项目和金额依法律和事实，予以支持。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十八条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司应于本判决生效之日起十五日内赔付汪益钦327314.10元（该款项可直接打入汪益钦开户于福建省农村信用社联合社南门信用社6230361106053795956账户）。 二、汪益钦应于本判决生效之日起十五日内返还福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司149452.94元。 三、合并上述两项判决，中国人民财产保险股份有限公司福鼎支公司分别支付汪益钦177861.16元，支付福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司149452.94元。 四、驳回汪益钦的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（自动履行款项可以直接汇入福鼎市人民法院开户于福鼎市农村信用合作联社营业部帐号为9060310010010990018638的帐户）。 本案受理费1272元，减半收取636元，由汪益钦负担25元，福建省福鼎市万顺出租汽车有限公司负担611元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。 审判员  周友泉 二〇一九年十二月十二日 法官助理袁丽婷 书记员林琪瑶 附：本案适用的主要法律条文和申请执行提示 1.《中华人民共和国民法通则》 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 2.《中华人民共和国侵权责任法》 第十八条被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人为单位，该单位分立、合并的，承继权利的单位有权请求侵权人承担侵权责任。 被侵权人死亡的，支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用，但侵权人已支付该费用的除外。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 3.《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： ㈠机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 ㈡机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 4.《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 5.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。 被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。 6.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 7.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 8.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。 地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。 各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。