广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0802民初1562号原告：湛江市升冠明电气有限公司。住所地：湛江市赤坎区金城路81-99号金海湾商品住宅小区(一期)A-B幢1203房。法定代表人：戴东林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：莫邪、叶嘉腾，均为北京德恒（广州）律师事务所律师。被告：湛江市第四建筑工程有限公司。住所地：湛江市麻章区政通中路北13号。法定代表人：詹振成，该公司经理。委托诉讼代理人：黄江辉、陈雪超，均为广东尚诺律师事务所律师。原告湛江市升冠明电气有限公司（简称“升冠明公司”）与被告湛江市第四建筑工程有限公司（简称“第四建筑公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托的诉讼代理人莫邪及被告委托的诉讼代理人黄江辉、陈雪超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付应付未付的货款人民币554000元;2、判令被告自2017年6月6日起按照应付未付的第三期货款人民币277000元每日千分之五的标准向原告支付迟延付款违约金直至全部货款清偿之日止;自2017年8月31日起按照应付未付的货款人民币277000元每日千分之五的标准向原告支付迟延付款违约金直至全部货款清偿之日止;但本项请求总的迟延付款违约金最高不超过欠付货款本金554000元)；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年3月17日，原告升冠明公司与被告第四建筑公司签订了《湛江市第二人民医院住院综合楼(一期)配电工程销售合同》(以下简称《合同》)。《合同》约定由原告向被告销售ABB品牌0.4kV开关柜(型号MNS3.0)共计33台，《合同》总价为人民币2770000元，双方约定合同总价款按进度分四期支付。2017年5月31日，原告已按《合同》约定将全部货物运送至《合同》指定地点。根据《合同》第4.3条“货到工地，验收外观合格后5天内，买方再向卖方支付货款总额的10％”以及4.4条“安装调试完成5天内或货到工地3个月内(以先到日期为准)无质量问题时，买方向卖方支付货款总额的10％”之约定，被告应于2017年6月5日前向原告支付第三期货款(合同总价的10％)即人民币277000元，并于2017年8月30日前向原告结清尾期货款(合同总价的10％)277000元。然而，被告于2017年3月30日及2017年5月19日向原告支付第一期、第二期货款共计80％的货款后，余下合同总价20％的货款人民币554000元至今未向原告支付。鉴于此，原告曾多次通过书面及口头催促被告尽快支付欠付货款，但被告并未理睬，被告拖欠货款的行为已经严重违反了《合同》的约定。根据《合同》7.3条“买方未按约定的日期付款，每逾期一天买方向卖方付逾期应付货款的0.5％的违约金”之约定，被告除了应付清欠付的货款外，还应支付迟延货款期间所产生的违约金。鉴于被告并无自觉履行支付欠付货款的诚意，故原告依法提起诉讼，请依法判如原告所诉。被告辩称，原告的诉讼请求，没有事实和法律依据，依法不能成立。请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。一、原告在履行合同义务的过程中存在违约。首先，根据合同的约定，原告应在2017年5月15日前交货，但货物却于2017年5月30日才送达，迟延了15天时间。其次，涉案货物名称与型号不符，合同约定的货物为ABB品牌0.4kV开关柜(型号MNS3.0)，但原告出具的《完货证明》中货物的名称为0.4kV开关柜，产品合格证型号为MNS型，与合同约定的MNS3.0型开关柜不符，货物柜体厚度与合同约定的2mm厚度不符。同时，原告未履行合同的附随义务，向被告提供的货物未配备相应的使用说明、技术参数、产品型式试验报告、出厂检测报告、出厂证明书、保修卡等资料。被告发现涉案货物出现以上问题后，马上联系原告要求立即处理，但原告却一直推脱而未予理会，明显已构成违约。二、原告向被告提供的货物并非符合合同约定的ABB品牌、型号为MNS3.0的0.4kV开关柜，故其向被告主张余下的20%货款，没有事实和法律依据。根据销售合同的约定，原告向被告提供33台ABB品牌、型号为MNS3.0的0.4kV开关柜。在原告发货前，被告已依约向原告支付了80%的货款。在安装调试的过程中，被告发现原告所提供的货物，无论是名称、型号与规格，均与合同的约定不符，系伪劣的假冒产品。同时，原告也未履行合同的附随义务，配备相应的使用说明、技术参数、质量合格证、保修卡等资料，原告对其合同义务仍未履行完毕，被告亦未收到符合合同约定的货物。在原告提供不符合合同要求的货物，且存在自身违约的情形下，却要求被告支付剩余的20%货款，明显违反了诚实信用原则，完全没有事实和法律依据，依法不能成立。三、原告在本案中主张的违约金，完全没有事实依据。如上所述，在原告未完成其先行履行义务前，被告拒绝支付剩余的货款，符合法律的规定。在此基础上，原告要求被告支付违约金，明显缺乏事实与法律依据，依法不应予支持。四、原告的违约行为，已造成被告的巨大经济损失。根据《销售合同》第3.2条的约定，原告应于收到被告的预付款后45天内交货到工地。但至今，原告仍未能向被告提供符合合同约定的开关柜，亦一直拖延未做处理，远远超过了合同约定的交货时间。原告的违约行为，导致被告的工期发生了严重延误，并造成了经济上的巨大损失。对此，被告将依法保留向原告进行追索的权利。经审理查明，2017年3月17日，原告升冠明公司（卖方）与被告第四建筑公司（买方）签订一份湛江市第二人民医院住院综合楼（一期）配电工程的《销售合同》。合同第2条供货范围及合同价格约定：原告向被告销售ABB品牌0.4kV开关柜(型号MNS3.0)共计33台，合同总价为人民币2770000元(不含税价)，交货同时随货附上合格证、检验报告等有关一切资料；卖方所应提供设备的范围及卖方对有关设备供应范围的责任仅限于本合同内列明和图纸标明的供货范围，详细配置清单详见附件；所有货物能对应图纸型号的必须按图纸型号配置，如确实需要用替代型号产品的，必须满足设计要求，如不能满足设计要求买方有权要求更换；本合同项下产品型号、数量、价格如发生变更，须经甲、乙双方另行协商一致且书面盖章确认变更方可有效。合同第3条交货条件约定：合同价格为目的地交货，卖方负责安排公路运输到湛江市第二人民医院项目现场交货；交货日期自收到预付款后45天内交货到工地，若因买方原因导致该确认延迟的，则交货日期相应顺延。合同第4条货款支付方式约定：合同签订后五天内，买方向卖方支付货款总额的30%预付订金后合同生效；买方在卖方发货前，买方再向卖方支付货款总额的50%；货到工地，验收外观合格后5天内，买方再向卖方支付货款总额的10%，安装调试完成5天内或货到工地3个月内（以先到日期为准）无质量问题时，买方向卖方支付货款总额的10%；在买方付清最后一笔款（货款总额的10%）的同时，卖方需出具货款总额的5%保函给买方（保函期限12个月）。合同第5条到货验收与索赔约定：买方在签收货物之前，应对货物进行数量和外观等方面的全面检查，若在检查过程中发现有任何损坏或短缺，买方有责任保护现场并拍照，立即填写货损情况证明，责成运输单位负责人签字，并在货物抵达后24小时内以书面形式通知卖方同时提供给卖方货损证明原件。在此情况下买方不得自行开箱验收，而应联络保险公司或当地商检局共同作开箱检查。若卖方在货物抵达目的地后十天内还没有收到买方的货损情况证明，则视为收妥无误，此后一切货物破损/丢失之责任均由买方承担。合同第6条质量保证约定：卖方保证在本合同下所供应的所有货物在设计、性能、技术和材料方面都是完备的，且乃ABB公司全新产品，其品质符合有关的GB标准为依据；设备保证期应由全部设备安装调试完成后开始，为期十二个月，或由全部设备装运日期开始为期十八个月，以先届满者为准；买方向卖方所提出对于在保证期内发现的毛病和供应设备损坏的索赔应在保证期届满后三十天仍然有效；上述保证期所包括的任何损坏，应在24小时内由卖方安排作出必要的维修或更换，费用为卖方承担。在保证期后，卖方有偿向买方提供完善的保养和维修服务以及零部件。合同第7条违约责任约定：卖方应按合同约定的供货期按时到货，如因卖方原因不能按期到货，则每迟延一天，卖方向买方支付按合同标的金额的0.5%作为违约金，该违约金在买方提货付款时扣减。若逾期超过10天卖方仍不能到货，则视为卖方违约，买方有权解除合同，且不承担任何法律责任，卖方退还买方已支付的全部款项，同时卖方还须向买方支付合同总额30%违约金；卖方供货以次充好，产品质量不合格，或存在质量隐患问题，使用后造成买方或第三方损失的，卖方须承担但不限于本合同规定的违约责任内的赔偿责任，及其应承担的全部法律责任；买方未按约定的日期付款，每逾期一天买方向卖方付逾期应付货款的0.5%的违约金。合同签订后，被告通过转账方式于2017年3月30日向原告支付合同货款总额30%的预付款831000元，于2017年5月19日向原告支付第二期货款1385000元，共计支付了货款2216000元（货款总额的80%）。2017年5月30日，原告将涉案的33台ABB品牌0.4kV开关柜运送至合同约定的交货地湛江市第二人民医院项目工地交付给被告，并向被告提交了《MNSR低压开关柜技术资料》、《厦门ABB低压电器设备有限公司ABB产品合格证》、《厦门ABB低压电器设备有限公司33台MNS型开关柜检验和试验报告》、《福建省产品质量检验研究院检验报告》等相关资料。被告接收上述设备后，委托湛江市建能电力发展有限公司进行安装调试施工。在湛江市建能电力发展有限公司安装过程中，发现配电柜存在如下问题：1、计量二次线不符合计量验收要求；2、#14和#15柜无钥匙，合不上开关；3、变压器柜综合保护器（微机）与图纸不符，无法试验；4、高压进线柜和计量柜互不机械联锁，不符合图纸设计要求；5、G02G17柜计量互感器不分色引线直接至计量盒，每台计量柜需增加一个表位，PT互感器接法错误；6、G04G05G12G13变压器柜微机需加保护（如：高温告警、超温跳闸、开门跳闸功能）；7、变压器、高低压柜等所有电气设备合格证，还有出厂报告必须要求相关厂家尽快提交；8、更新图纸后，多次催促，至今仍然不见踪影，严重影响资料完结和安健环制作等。针对以上问题，湛江市建能电力发展有限公司于2017年7月6日向湛江四建公司第二人民医院新建综合楼项目部发出《工作联系函》，要求湛江四建公司项目部抓紧通知设备生产厂家前来施工完善落实。涉案产品交付被告后，原告自2017年6月20日至2018年10月8日多次发函给被告，要求被告支付合同约定的第三期277000元和第四期货款277000元，但被告一直未予支付。截止原告起诉之日，被告尚欠原告合同第三、第四期货款共计554000元（总货款额20%）。2019年7月16日，原告向本院提起本案的诉讼。另查明，本案在审理期间，被告认为原告交付的涉案产品存在质量问题，申请对涉案产品进行鉴定，但原告认为其提供的产品为合同约定的厂家直接发货交付给被告，有生产厂家出具的产品合格证、出厂检验报告，涉案产品是标准产品和合格产品。被告在接收涉案产品后至本案诉讼前并未提出任何异议，且已完成产品检查、安装调试并交付业主使用，被告提出对涉案产品进行质量鉴定的申请已过法定期限，不同意对涉案产品进行鉴定。本院认为，本案系买卖合同纠纷案件。原、被告签订的湛江市第二人民医院住院综合楼（一期）配电工程的《销售合同》系双方当事人真实意思表示，内容没有违反国家法律法规的禁止性规定，合同合法有效，双方应严格履行。合同签订后，原告虽然于2017年5月30日向被告交付了33台ABB品牌开关柜产品，但根据原告提供厦门ABB低压电器设备有限公司出具的《产品合格证》和《MNS型开关柜检验和试验报告》内容显示，涉案的33台开关柜型号为MNS型，与双方在《销售合同》中约定的标的物为ABB品牌MNS3.0型0.4kV开关柜不符，且至本案开庭时，原告仍未能提供证据证明涉案产品就是ABB品牌MNS3.0型0.4kV开关柜并经质量检验合格，也不同意对涉案产品质量是否存在问题进行司法鉴定。因此，应认定原告交付给被告的33台开关柜不符合合同的约定，构成违约。《中华人民共和国产品质量法》第二十七条第一款规定：“产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：（一）有产品质量检验合格证明；（二）有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址；………”第三十三条规定：“销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。”第三十六条规定：“销售者销售的产品的标识应当符合本法第二十七条的规定。”本案中，原告提供的《产品合格证》和《检验和试验报告》仅系ABB品牌MNS型开关柜的合格证和检验、试验报告，不是ABB品牌MNS3.0型0.4kV开关柜的合格证明，其未能提供证据证明涉案产品符合合同约定且为合格产品，又不同意被告提出的对涉案产品进行质量鉴定请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应承担举证不能的不利后果。因此，原告起诉主张涉案产品符合合同的约定且为合格产品，本院不予支持。原告向被告提供不符合合同约定的产品，其行为已构成违约，应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十五条“出卖人交付的标的物不符合质量要求的，买受人可以依照本法第一百一十一条的规定要求承担违约责任。”以及第一百一十一条“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”的规定，被告有权拒绝向原告支付余下的20%货款554000元。因此，原告请求判令被告支付应付未付的货款554000元并支付迟延付款的违约金，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十一条、第一百五十五条，《中华人民共和国产品质量法》第二十七条第一款、第三十三条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告湛江市升冠明电气有限公司的全部诉讼请求。案件受理费9340元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  陈国调人民陪审员  吴兆加人民陪审员  翟春柳二〇一九年十二月三日书 记 员  黄宇靖附：相关法律及司法解释条文规定《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第一百五十五条出卖人交付的标的物不符合质量要求的，买受人可以依照本法第一百一十一条的规定要求承担违约责任。《中华人民共和国产品质量法》第二十七条第一款产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：（一）有产品质量检验合格证明；（二）有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址；（三）根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，用中文相应予以标明；需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料；（四）限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期；（五）使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应当有警示标志或者中文警示说明。第三十三条销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。第三十六条销售者销售的产品的标识应当符合本法第二十七条的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。