福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽04刑终346号 原公诉机关福建省三明市三元区人民检察院。 上诉人（原审被告人）纪长钫，曾用名纪长镇，男，1988年10月29日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，三明市胜新贸易有限责任公司法定代表人，户籍地福建省三明市尤溪县，住福建省三明市梅列区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月13日被取保候审，2019年7月11日被逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人翁馨，福建业发律师事务所律师。 辩护人王雨，福建迅晟律师事务所律师。 福建省三明市三元区人民法院审理福建省三明市三元区人民检察院指控原审被告人纪长钫犯开设赌场罪一案，于2019年8月27日作出（2019）闽0403刑初86号刑事判决。原审被告人纪长钫不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2016年11月份以来，被告人纪长钫伙同林葆（另案处理）在三明市三元区新市南路158号704室雇佣傅某、陈某1、苏某1、苏某2（均已判刑）等人从事网络赌博活动。首先，被告人纪长钫和林葆购买台式电脑、手机、银行卡、支付宝、微信号（微信名为百乐门沟通号、三军总司令、鸡爷沟通号、胜者为王等）、蜗牛ＰＣ微信财务软件等工具，并对傅某等人进行培训，让傅某等人具体从事“北京赛车”、“幸运飞艇”等时时彩网络赌博活动。其次，傅某等人通过“网络拉手”介绍等方式将赌客拉入专门用于赌博的微信群内，后由傅某等人利用微信、蜗牛ＰＣ微信娱乐系统软件、北京赛车等时时彩彩票网站的开奖模式和开奖结果每天建立临时微信群，吸引临时微信群内的人员通过蜗牛ＰＣ微信娱乐系统软件进行北京赛车等时时彩彩票的充值、投注赌博。傅某、陈某1、苏某1、苏某2分为两组，各自轮班从事网络赌博活动，其中傅某、陈某1操作百乐门等微信群接受赌客充值、投注赌博；苏某1、苏某2操作鸡爷沟通号、胜者为王等微信群接受赌客充值、投注赌博。操作期间，上述人员使用傅某本人浦发银行卡（账号62×××84）、支付宝账号“百乐门收9”（账号13×××81）、苏某1本人招商银行卡（账号62×××95），支付宝账号“鸡爷”（账号15×××57）、苏某1本人浦发银行卡（账号62×××04）等作为网络赌博资金流转的工具，并在三明市三元区新市南路158号704室实施网络赌博活动。截至案发时，傅某、陈某1共同操作的支付宝账号“百乐门收9”一共吸收205名赌客充值、投注赌博，赌客充值金额共计人民币（币种，下同）849.623359万元；苏某1、苏某2共同操作的支付宝账号“鸡爷”一共吸收203名赌客充值、投注赌博，赌客充值金额共计283.195万元。 2.2016年11月份以来，被告人纪长钫与其妻子刘某1（已判刑）在三明市梅列区乾龙新村379幢2803室租住处从事网络赌博活动。被告人纪长钫购买台式电脑、手机、银行卡、支付宝、微信号、财务软件等工具，让刘某1具体从事“北京赛车”、“幸运飞艇”等时时彩网络赌博活动。后刘某1雇佣廖某（已判刑）一同从事该网络赌博活动，刘某1、廖某以同样的方式利用微信、蜗牛ＰＣ微信娱乐系统软件、北京赛车等时时彩彩票网站的开奖模式和开奖结果建立临时微信群，吸引临时微信群内的人员通过蜗牛ｐｃ微信娱乐系统软件进行北京赛车等时时彩彩票的充值、投注赌博。期间，刘某1使用其本人的光大银行卡（账号62×××52）、招商银行卡（账号62×××08）、被告人纪长钫的浦发银行卡（账号62×××03）、支付宝账号“阳光收粮2”（账号157××××1880）、微信账号“ＭＯＴＵ0513”（微信名阳光ｓｓｃ粮食官）等作为网络赌博资金流转的工具，并在三明市梅列区乾龙新村379幢2803室实施网络赌博活动。截至案发时，刘某1、廖某利用支付宝账号“阳光收粮2”一共吸收94名赌客充值、投注赌博，赌客充值金额共计人民币639.90317万元；利用微信账号“ＭＯＴＵ0513”吸收赌客充值金额共计306.310604万元。 2018年2月13日，被告人纪长钫主动向三明市公安局三元分局投案。案发后，被告人纪长钫退出违法所得5万元。 案涉作案工具笔记本电脑、苹果手机、银行卡等，已在本院（2017）闽0403刑初190号刑事判决书中判决予以没收，上缴国库。 认定上述事实的证据有：证人刘某1、廖某、傅某、陈某1、苏某1、苏某2、赵某、周某、郑某、陈某2、刘某2、刘某3、张某等人的证言，搜查证、搜查笔录、提取笔录、接受证据清单、调取证据通知书、协助查询财产通知书、扣押决定书、扣押清单、银行账户、支付宝、微信红包交易明细、微信聊天记录光盘,到案经过、情况说明，辨认笔录、辨认现场笔录，被告人纪长钫的供述,人口基本信息情况表、违法犯罪经历查询情况表、（2017）闽0403刑初190号刑事判决书等。 原判认为，被告人纪长钫以营利为目的，伙同他人建立微信群进行时时彩赌博活动，接受他人充值、投注，吸收的赌资金额共计人民币2079.032133万元，参赌人员累计达502人，情节严重，被告人纪长钫的行为构成开设赌场罪。被告人纪长钫在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人纪长钫犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚。被告人纪长钫退出违法所得，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（二）项、第（三）项、第（五）项规定，作出判决：一、被告人纪长钫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币七万元；二、被告人纪长钫退出的违法所得人民币5万元，予以没收，上缴国库。 上诉人纪长钫及其辩护人提出，原判认定的赌资数额和参赌人数证据不足；纪长钫有自首、退出违法所得的情节，原判量刑偏重，请求二审对纪长钫从轻改判。 经二审审理查明的事实与一审相同，原判认定原审被告人纪长钫犯开设赌场罪事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人纪长钫伙同他人建立微信群开设赌场，赌资累计人民币2079.032133万元，参赌人员累计502人，情节严重，其行为构成开设赌场罪。原判认定纪长钫开设赌场的赌资数额和参赌人数均是根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定的赌资和参赌人数的计算方式计算得出，纪长钫在原审庭审和二审提审时对起诉书指控的赌资数额和参赌人数也均无异议，上诉人纪长钫及其辩护人提出原判认定的赌资数额和参赌人数证据不足的意见不能成立，本院不予采纳。纪长钫有自首、退出违法所得的情节，原判在量刑时已考虑，并已给予了从轻处罚，原审根据纪长钫开设赌场犯罪事实和犯罪情节作出的量刑符合法律规定，并无不当，上诉人纪长钫及其辩护人提出原判量刑偏重的意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 傅 树 朝 审判员 郑 永忠 审判员 黎 建 泉 二〇一九年十二月二十三日 书记员 符瑜  珍 附:本案所涉及的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 -2- -7-