河南省焦作市解放区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0802刑初122号公诉机关焦作市解放区人民检察院。被告人董旺，绰号“董七”，男，1965年7月14日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省郑州市中原区，住焦作市解放区。因犯容留他人吸毒罪，于2015年8月5日被焦作市解放区人民法院判处拘役五个月，于2015年8月26日刑满释放。因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2016年11月26日被修武县公安局刑事拘留，因涉嫌非法持有毒品犯罪，于2016年12月30日经修武县人民检察院批准逮捕，次日被修武县公安局执行逮捕，于2017年3月5日被修武县公安局取保候审。因涉嫌非法持有毒品罪，于2018年11月26日被焦作市公安局解放分局刑事拘留；因涉嫌非法持有毒品犯罪，于2018年12月10日经焦作市解放区人民检察院批准逮捕，次日被焦作市公安局解放分局执行逮捕。辩护人孙保红，河南苍穹律师事务所律师。辩护人孙安琪，河南苍穹律师事务所律师。焦作市解放区人民检察院以焦解检公诉刑诉〔2019〕63号起诉书指控被告人董旺犯非法持有毒品罪，于2019年7月10日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。焦作市解放区人民检察院指派检察员王佳、助理检察员刘恒玮出庭支持公诉，被告人董旺及其辩护人孙保红到庭参加诉讼。案件审理期间，公诉机关依法建议延期审理一次。本案经合议庭评议，并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。焦作市解放区人民检察院指控：1、2015年12月7日，修武县公安局对被告人董旺位于焦作市丽景苑小区13号楼4单元7号的家中进行搜查，在客厅茶几下、卧室衣柜内发现多包疑似毒品，其中白色晶体状18包，褐色粉末状117包。经鉴定，白色晶体状疑似毒品中都含有甲基苯丙胺成分，部分褐色粉末状疑似毒品中含有海洛因成分。经称量，含甲基苯丙胺成分的毒品重39.79克，含海洛因成分的毒品重2.62克。2、2016年11月25日，修武县公安局在焦作市解放区新生街小区门口将被告人董旺抓获，从被告人董旺身上及其位于焦作市解放区新生街供电局家属院6号楼一单元四楼西户的家中搜查出疑似毒品共12包，其中白色结晶状疑似毒品9包，褐色粉末状疑似毒品3包。经鉴定，白色晶体状疑似毒品中都含有甲基苯丙胺成分，褐色粉末状疑似毒品中都含有海洛因成分。经称量，含甲基苯丙胺成分的毒品重5克，含海洛因成分的毒品重2.6克。公诉机关为证实以上指控的犯罪事实，向本院移送了户籍证明、发破案经过等书证，证人彭某等人的证言，被告人董旺的供述和辩解，鉴定意见，视听资料等证据。公诉机关认为，被告人董旺非法持有毒品的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，其行为构成非法持有毒品罪，提请本院依法判处，并建议对被告人董旺判处有期徒刑七年以上，并处罚金。被告人董旺对公诉机关指控的犯罪罪名没有意见，对犯罪数量有意见，认为第二起从其家中查获的毒品是常某放在其家中，不是自己的。辩护人的辩护意见为，指控的第二起犯罪不能成立。被告人在2016年11月26日被修武县公安局抓获时持有毒品的行为不构成非法持有毒品罪，法律规定持有海洛因或甲基苯丙胺10克以上不满50克或者其他毒品数量较大的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，此次抓获时被告人身上持有的含海洛因成份的毒品重2.6克，其是为了自己吸食，数量也未达到刑事处罚的标准，故该数量不应该计算在犯罪数额中。指控第二起在被告人家中查获的含有甲基苯丙胺成份的毒品5克是常某放在被告人家中的，被告人当天并不知情，且当天被告人被抓获，被告人没有实际控制该毒品，该毒品的数量不应当计算在犯罪数额中。刑法规定，对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未处理的，毒品数量累计计算。但对非法持有毒品罪并没有明确规定多次持有毒品的数量进行累计计算。经审理查明：1、2015年12月7日，公安机关对被告人董旺位于焦作市丽景苑小区13号楼4单元7号的家中进行搜查，查获多包疑似毒品，其中白色晶体状18包，褐色粉末状117包。经鉴定，白色晶体状疑似毒品中都含有甲基苯丙胺成分，部分褐色粉末状疑似毒品中含有海洛因成分。经称量，含甲基苯丙胺成分的毒品重39.79克，含海洛因成分的毒品重2.62克。2、2016年11月25日，公安机关在焦作市解放区新生街小区门口将被告人董旺抓获，从被告人董旺身上及其位于焦作市解放区新生街供电局家属院6号楼一单元四楼西户的家中查获疑似毒品共12包，其中白色结晶状疑似毒品9包，褐色粉末状疑似毒品3包。经鉴定，白色晶体状疑似毒品中都含有甲基苯丙胺成分，褐色粉末状疑似毒品中都含有海洛因成分。经称量，含甲基苯丙胺成分的毒品重5克，含海洛因成分的毒品重2.6克。以上事实，有以下证据予以证实：1、被告人董旺在侦查机关的供述：2015年公安机关在董旺位于焦作市解放区丽景苑13号楼4单元的家中搜查出的毒品，是赵文富在2015年11月份顶账给董旺的，赵文富说值二三万元。董旺将这些毒品放在茶几下面、卧室大衣柜、床头柜等位置，这个家就董旺一人居住。2015年12月，董旺从家出来，公安上前抓捕董旺时，董旺趁机跑了。2016年11月董旺准备回新生街的家时，在家门口被修武县公安局抓获，从董旺身上搜出有黄皮和冰毒，在董旺家中搜出有毒品，这些毒品是董旺买来自己吸食的。被告人董旺2019年12月12日的供述证实：公安机关在董旺位于新生街的家中搜出的冰毒是常某放在其家中的。董旺被抓的当天，常某想找董旺吸冰毒，董旺想回新生街换衣服，就让常某在家等他，后来常某等不到董旺，就给董旺打电话说他把冰毒先放在董旺家。2、证人李某2016年11月26日的证言证实：其和董旺是夫妻关系，平时在郑州住，周末回来和董旺在焦作新生街居住，丽景苑的房子平时董旺在那居住，没有其他人居住。公安机关在抓住董旺前的一个小时，董旺回到家换了一双棉鞋就走了。李某2019年8月17日的证言：从2016年11月23日至26日李某没有在新生街的家中见过董旺，公安机关来抓董旺时才见到他。这期间有一个叫常某的来找过董旺。3、证人常某的证言证实：2016年11月24或者25日，常某拿着冰毒去董旺新生街的家想和董旺一起吸毒，董旺不在家，他老婆在家。常某在董旺家坐了一会，把毒品放在董旺的茶几下面，出门后打电话告诉了董旺，董旺说他在外面有事让等他，常某在楼下等了一个小时也没有等到。4、搜查证、搜查笔录、扣押清单证实：2015年12月7日公安机关从被告人董旺在丽景苑的住处查获了疑似毒品、一个酒精灯、一个电子秤、一个铁盒、四个瓶并予以扣押。2016年11月25日公安机关从董旺身上及其位于新生街的住处查获了疑似毒品、手提包一个、铁盒二个、电子秤一个、玻璃瓶一个以及塑料袋，并予以扣押。5、修武县公安局出具的情况说明证实：2016年11月25日修武县公安局民警根据董旺供述，来到董旺家中，在董旺家中搜查出的疑似毒品，董旺称为其所有。6、物证检验鉴定报告、取样笔录、称量笔录证实：2015年12月7日从被告人董旺处查获的疑似毒品中，含有甲基苯丙胺成分的毒品重39.79克、含有海洛因成分的毒品重2.62克。2016年11月25日从被告人董旺身上及家中查获的疑似毒品中，含甲基苯丙胺成分的毒品重5克，含海洛因成分的毒品重2.6克。7、修武县公安局毒品暂缴单、情况说明、上缴毒品单据证实：第一起涉案毒品已经上缴至焦作市公安局禁毒支队。8、现场检测报告书证实：经检测，被告人董旺的吗啡、甲基安非他明均呈阴性。9、证明、抓获证明、发破案经过证实：2016年11月25日修武县公安局民警在新生街小区门口抓获董旺，2016年11月26日董旺因涉嫌贩卖毒品罪被修武县公安局刑事拘留，2016年12月30日被批准逮捕，2016年11月27日董旺因涉嫌贩卖毒品罪被修武县公安局关押在修武县看守所，2017年3月5日取保候审。2018年11月26日董旺被焦作市公安局解放分局抓获。10、户籍证明、刑事判决书、焦作市看守所出具的证明证实被告人的前科情况。并有指定管辖决定书，修武县人民检察院同意移送机关撤回通知书，移送案件通知书，证人彭某、张某、王某、马某的证言，辨认笔录，毒品检材称量取样及退还记录等证据在卷佐证。以上证据，均经当庭出示质证，查证属实，予以采纳。本院认为，被告人董旺违反国家对毒品的管制规定，非法持有毒品42.41克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控其犯罪罪名成立。公诉机关指控的第二起犯罪，被告人非法持有毒品的数量为7.6克，因达不到法律规定非法持有毒品罪的数量标准，故不应当计算在被告人的犯罪数量中。辩护人关于指控的第二起犯罪数量不应当累计计算的意见成立，本院予以采纳。但被告人以及辩护人关于第二起从被告人董旺家中查获的毒品不是被告人持有的意见不能成立，理由是，首先，被告人董旺在侦查机关供述第二起在其家中查获的毒品系自己购买吸食，现翻供没有理由；其次，即使查获的毒品是常某放在董旺家中，因董旺明知并且同意，所以仍然应当认定被告人董旺非法持有该毒品。故被告人及辩护人该辩解意见，与查明事实不符，本院不予采纳。被告人董旺因第一起犯罪被公安机关查获后，其仍然违反国家对毒品的管制规定，再次非法持有毒品，其行为属于非法持有毒品情节严重情形，故对被告人董旺应当在三年以上七年以下量刑。被告人董旺如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人董旺曾因犯罪被判处刑罚，本次犯罪可以酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议，与被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。综合全案情节，对被告人董旺依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人董旺犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金20000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵先行羁押的100日后，刑期自2018年11月26日起至2022年2月14日止；罚金于判决生效后30日内缴纳）二、侦查机关从被告人董旺处扣押的毒品、一个酒精灯，二个电子秤、四个瓶、一个手提包、三个铁盒、一个玻璃瓶、塑料袋，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  党 莉审 判 员  张 倩人民陪审员  姬立强二〇一九年十二月三十日书 记 员  刘怡寒附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。