浙江省绍兴市上虞区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0604民初5013号原告：重庆耀皮工程玻璃有限公司，住所地重庆市万盛区万东镇建设村，统一社会信用代码：91500110083065239R。法定代表人：柴楠，系董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：钟磊、朱文慧,上海市浦栋律师事务所律师。被告：浙江亚厦幕墙有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区章镇工业新区，统一社会信用代码：91330604758056286G。法定代表人：阿其拉图，系经理。委托诉讼代理人（特别授权）：应赛，男，1990年5月20日出生，汉族，住浙江省新昌县，系公司员工。原告重庆耀皮工程玻璃有限公司与被告浙江亚厦幕墙有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，因本案案情复杂，依法适用普通程序，组成合议庭，再次公开开庭进行了审理。原告重庆耀皮工程玻璃有限公司（以下简称耀皮公司）的委托诉讼代理人钟磊，被告浙江亚厦幕墙有限公司（以下简称亚厦公司）的委托诉讼代理人应赛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耀皮公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付欠款人民币160966.90元；2.判令被告向原告支付上述欠款至实际偿付日止的逾期付款利息(参照中国人民银行1-5年贷款基准利率4.75%计算，自2018年3月1日起算，暂算至2019年4月30日，金额为人民币8920.25元)；上述第1、2项诉请金额合计人民币169887.15元；3.依法判令被告承担案件受理费及其他各项诉讼费用。原告在第一次庭审中明确诉讼请求为：1.判令被告向原告支付欠款人民币138978.06元；2.判令被告向原告支付上述欠款至实际偿付日止的逾期付款利息(参照中国人民银行1-5年贷款基准利率4.75%计算，自2018年3月1日起算，暂算至2019年4月30日，为人民币7811.72元)；3.判令被告向原告支付货款21988.84元，并提取位于原告仓库内面积为160.40平方米的定作玻璃产品；4.被告承担案件受理费及其他各项诉讼费用。原告在第二次庭审中又将第三项诉讼请求变更为：要求被告赔偿原告损失21988.84元。事实和理由：2017年初，原被告签订《建材产品购销合同》，被告向原告采购工程玻璃用于昆明国茶港项目，合同暂定总金额为295万元。合同约定货款支付方式为：预付款5万元，货款按批次结算，每月5日对账后支付每批货物的95%。被告保证在规定账期内结清货款。剩余5%作为质保金，玻璃供完（不含零星补片）6个月内无息结清。合同签订后，原告自2017年3月6日起至2017年9月1日，累计向被告供应2993278.54元的玻璃产品并提供了发票。被告接收了全部玻璃产品及发票，并将玻璃产品用于国茶港项目，但仅向原告支付2832311.64元货款，剩余160966.90元一直未付。原告多次催缴上述欠款，被告虽然确认存在欠款，但却迟迟不予支付。故起诉。被告亚厦公司答辩称，1.被告所欠138978.06元是质保金，质保期未到，被告不需要提前支付；2.2017年11月6日、11月8日（该下单时间亚厦公司的陈述存在反复，一说2017年9月4日及7日），被告两次下单21988.84元的货物，按订单要求原告应于11月15日、11月16日分别交货，被告在2018年1月4日、1月26日分别向原告发出要求尽快交付货物的函件，但原告至今未交货造成被告损失，故原告主张21988.84元的货款无事实依据；3.因被告未交付货物造成原告工程未通过竣工验收，根据合同约定，原告应向被告支付违约金，该违约金已超过质保金数额,故被告认为不欠原告货款，请求驳回原告诉讼请求。对原告在第二次庭审中变更的诉讼请求，被告认为原告并没有履行合同义务，剩余21988.84元的货物并非被告原因没有履行，故不承担赔偿责任。原、被告围绕诉辩主张提交的证据（详见附一证据清单），本院认证如下：证据1、3、4、6，经亚厦公司质证对其真实性无异议，虽称未收到证据4中金额为4856.6元的发票，但对其真实性未提出实质异议，对上述证据的真实性，本院予以确认。证据5系复印件，亚厦公司在第一次庭审中认可上述证据中的两张下单计划，本院予以确认，对耀皮公司单方制作的玻璃订购单，不符合证据形式要件，本院不予确认，盖有章的两份订单系复印件，亚厦公司也不予认可，对该两份证据，本院也不予确认。证据2系耀皮公司单方制作，不符合证据形式要件，本院不予确认。证据7，亚厦公司质证对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，对其证明目的，本院将结合争议焦点综合阐述。证据8系原告单方制作的照片，被告对此不予认可，且单凭照片内容也无法证明原告已经生产了产品，对该组证据，本院不予确认。证据9、10，耀皮公司质证对真实性均有异议，其中两份函件为亚厦公司制作，没有耀皮公司的盖章或认可，本院不予确认，另有秦学保签名的函件及秦学保出具的情况说明，因耀皮公司称秦学保未收到过函件，对情况说明的真实性也不予认可，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条之规定，证人应当出庭作证，接受当事人的质询，现亚厦公司虽提交证人情况说明及证人签字的函件，但没有在规定期限内向本院申请证人出庭作证，应对此承担举证不能的后果，对上述证据，本院也不予确认。根据双方陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年，耀皮公司与亚厦公司签订《建材产品购销合同》一份，约定由耀皮公司向亚厦公司供应中空玻璃，合同暂定价格为2950000元，计价方式为固定单价方式，含17%增值税发票、运费、材料加工费等费用。同时约定沙卫忠为亚厦公司商务代表、技术代表、收料代表，权限为跟踪、监督履约行为、代表亚厦公司发出供货计划调整指令、接收耀皮公司的付款申请及结算资料等。约定秦学保为耀皮公司的商务代表、技术代表，权限为代表耀皮公司与亚厦公司代表联络、售后服务、协调供货过程中各项事宜等。预付款50000元，且末批冲抵。货款按批次结算，每月5日为对账日，核对上月1日至30日的发货账单，账单确认无误后支付从亚厦公司收到货物之日起60天内的每批货款的95%，以此类推。剩余5%作为质保金，玻璃供完（不含零星补片）6个月内由亚厦公司无息结清。由耀皮公司负责送货，到货地点为云南省昆明市，耀皮公司将货物送至运输车辆可以到达距离交货地点最近位置。耀皮公司必须于订单确认并下单至工厂后20天内完成第一批玻璃订单的首批供货，面积不少于3000平方米。（如订单面积超过3000方）在25天内完成该批订单玻璃全部供货。补片玻璃在亚厦公司要求的时间内完成。亚厦公司未按合同约定，及时支付耀皮公司各类款项，应按中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率，支付应付未付的逾期付款利息。耀皮公司未按合同约定，及时将合格产品送至项目现场的，每延期一天，应承担暂定合同价格万分之五的违约金。合同签订后，耀皮公司于2017年3月6日至2017年9月1日期间，陆续向亚厦公司供货合计2971289.70元。之后，亚厦公司向耀皮公司下单21988.84元的玻璃补片，该部分货物未完成供货，未供货原因双方各执一词，耀皮公司称因亚厦公司未按约履行付款义务且没有提供指定地点供其送货，导致耀皮公司未供货。亚厦公司则称不存在未提供送货地点的情况，未供货原因为耀皮公司错误认为亚厦公司未按约付款。在第一次庭审中，亚厦公司对尚未交付的货物，要求耀皮公司继续履行部分货物的交货义务。在第二次庭审中，双方均同意解除该部分合同内容。2017年2月24日，亚厦公司商务代表沙卫忠转账给耀皮公司50000元，耀皮公司于2017年6月13日转账给沙卫忠50000元，附言“定金退还”。亚厦公司分别于2017年4月24日、2017年6月1日、2017年7月14日、2017年11月3日转账给耀皮公司914608.60元、1427731.30元、205967.74元、284004元，截止2017年11月3日，共计付款2832311.64元，余款138978.06元，亚厦公司至今未付。本院认为，耀皮公司与亚厦公司就双方存在买卖合同的事实均无异议，本案争议焦点是：一、已供货余款138978.06元，亚厦公司是否应当支付。根据查明的事实，至2017年9月1日，耀皮公司共计供货2971289.70元。根据合同约定，亚厦公司应自收到货物之日起60天内支付每批货款的95%，即至2017年10月31日亚厦公司应支付上述货款2822725.22元（2971289.70元的95%），但根据付款明细，亚厦公司至上述期限仅支付货款250万余元，未达货款的95%，应当认定亚厦公司已经违反合同约定的付款条件。关于亚厦公司抗辩称其于2017年9月1日以后下单2万余元的货物，耀皮公司未完全履行供货义务，货款结算时间未到，剩余5%的款项系质保金，也未至履行期限。首先，根据合同约定，亚厦公司应自收货日起60天内支付每批货款的95%，该条款与后续下单产品的供货时间并不存在必然联系，与5%的质保金条款也相互独立，不存在关联或因果关系。亚厦公司以后续产品未完成供货及质保金条款抗辩95%的货款支付义务，缺乏合同和法律依据，本院不予采纳。其次，关于质保金的支付时间。根据合同约定，合同暂定价为295万元，至2017年9月1日，耀皮公司供货已逾295万元，据此可以认定合同约定的主要供货义务已经完成。且亚厦公司自认发送给耀皮公司的函件中也明确记载9月1日以后下单的2万余元货物为玻璃补片。据此，可以认定讼争的2万余元货物为零星补片。根据合同约定，亚厦公司应于耀皮公司供应玻璃（不含零星补片）后6个月内支付剩余5%的质保金，故亚厦公司支付质保金的期限不受上述2万余元补片供货时间的限制，亚厦公司据此提出质保金支付期限未到的抗辩，也无事实及法律依据，本院不予采纳，亚厦公司应最迟在2018年2月28日前支付5%的质保金。现亚厦公司未按约支付95%的货款及5%的质保金，还应根据合同约定承担相应的违约责任，支付应付未付货款按中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率计算的逾期利息。耀皮公司起诉要求亚厦公司支付欠付货款138978.06元及上述货款自2018年3月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息，上述货款自2019年8月20日起至实际清偿之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，符合合同约定，应予支持（耀皮公司自愿将95%的货款及5%的质保金利息起算点统一至2018年3月1日，系对自身权利的处分，本院予以采纳）。二、已下单未供货款21988.84元，亚厦公司是否应当赔偿。关于9月1日后，亚厦公司向耀皮公司下单21988.84元的货物，上述货物至今未供货，双方均无争议。首先，关于未能供货原因。1、根据查明的事实，虽然亚厦公司未在合同约定的收货日60内完成付款，但至2017年11月3日，在耀皮公司未提供新货的情况下，亚厦公司已经付款至总货款的95%。且根据耀皮公司的陈述，亚厦公司下单该批货物的时间为2017年11月6日及8日，即亚厦公司在上述下单日的付款已经满足合同约定，耀皮公司可以按约继续供货。2、根据合同及已发货物流单，双方约定涉案货物用于昆明国茶港项目，项目所在地为昆明市五华高新区，对此耀皮公司完全明知，也已经将合同项下部分货物发送至该项目所在地，虽然根据已发货记录，送货地有三个，但除合同约定的项目所在地外，其余两个均为加工地点，且均未超出昆明市范围，故耀皮公司完全有理由按照合同约定将货物送至项目所在地。但耀皮公司在明知项目所在地，且自称已完成生产的情况下，在距诉讼长达一年八个月的时间内均未发货，也未向对方催告发货，放任自身损失，其行为有违常理。3、结合亚厦公司在第一次庭审中需要耀皮公司继续履行供货义务的陈述，耀皮公司以亚厦公司未能提供送货地址的陈述也有悖于亚厦公司仍需要该批货物的初衷。据此，耀皮公司称未供货原因系亚厦公司未满足付款条件及未提供送货地址，与事实不符，本院不予采纳。其次，关于损失问题。耀皮公司仅提供照片若干，尚不足以证明其已经生产上述玻璃补片及对此存在相应损失，也应承担举证不能的后果。综上，耀皮公司以不可归责于亚厦公司的原因为由，起诉要求亚厦公司赔偿损失21988.84元，于法无据，本院不予支持。对该补货部分合同内容，双方一致陈述同意解除，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、浙江亚厦幕墙有限公司应于本判决生效之日起五日内支付重庆耀皮工程玻璃有限公司欠款138978.06元、逾期利息损失7793.39元（至2019年4月30日），合计146771.45元，支付以欠款138978.06元为基数，自2019年5月1日起至实际清偿日止的逾期利息损失（自2019年5月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回重庆耀皮工程玻璃有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3698元，由重庆耀皮工程玻璃有限公司负担482元，由浙江亚厦幕墙有限公司负担3216元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  李雪燕人民陪审员  葛春林人民陪审员  吴月华二〇一九年十二月二十六日法官助理丁泽书记员丁晶莹?附一：证据清单(一）耀皮公司提供的证据1.建材产品购销合同1份：拟证明亚厦公司应支付原告货款金额以及违约金计算方式。2.对账单1份（含涉案货物订购清单2页）：拟证明自2017年3月至12月，亚厦公司共向耀皮公司下达2993285.54元的玻璃产品订单。耀皮公司累计向亚厦公司供应2971289.70元的玻璃产品并开具了发票，且已按亚厦公司要求生产了21988.84元的库存产品，但亚厦公司仅支付货款2832311.64元，库存产品经多次催告后仍未付款提货。3.发票7份：拟证明耀皮公司累计向亚厦公司供应2971289.70元的玻璃产品并开具了发票。4.付款凭证5份：拟证明亚厦公司仅向耀皮公司支付2832311.64元货款。5.玻璃订购单2组（复印件）：拟证明2017年12月初，亚厦公司先后向耀皮公司下达155.72平方米、4.68平方米的玻璃产品订单，合计金额21988.84元。6.收款凭证1份（复印件）：拟证明2017年11月3日，亚厦公司支付货款284004元。7.发货清单4份（20页）：拟证明耀皮公司分别于2017年3月6日、5月24日、7月25日、8月30日根据亚厦公司的指示将货物发往亚厦公司指定的多个地点（昆明市安宁市太平镇宏信物流园区b区b栋、昆明市五华高新区五筑路与京昆高速交叉口、昆明市五华高新区国茶港）。8.照片4份：拟证明耀皮公司已按亚厦公司要求完成货物生产，现亚厦公司明确不需要该批货物，造成耀皮公司损失21988.84元。（二）亚厦公司提供的证据9.往来函件3份：拟证明亚厦公司已按期向耀皮公司支付货款，但因耀皮公司的原因将50000元预付款退回给亚厦公司项目经理沙卫忠，导致货款不足并产生后期的问题。该事实也能与耀皮公司提供证据4相互印证。10.秦学保出具的情况说明1份，主要内容为：耀皮公司与亚厦公司的交易往来情况及付款情况，亚厦公司不存在付款逾期，同时双方有约定大致送货地点，在没有收到变更收货地址函件的情况下，耀皮公司可以按照合同约定地点持续生产发货。双方项目执行期间往来函件，均由秦学保签收和发送。拟证明双方员工曾就相关工作事项进行过对接。上述证据双方质证意见如下：证据1，亚厦公司质证对真实性没有异议，认为耀皮公司未完全供货，货款结算时间未到。证据2，亚厦公司质证称系耀皮公司单方制作，被告对三性均不予认可。证据3,亚厦公司质证称其中的4856.60元发票未收到，其余认可。证据4，亚厦公司质证对付款总金额无异议。证据5，亚厦公司质证对其中的两张下单计划予以认可，玻璃订单系耀皮玻璃单方制作，不予认可，盖有亚厦公司章的复印件不予认可。证据6，亚厦公司质证无意见。证据7，亚厦公司质证对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，耀皮公司发过来的玻璃需要加工，亚厦公司不是直接使用。上述物流单中的前二份均送至昆明市安宁市太平镇宏信物流园区b区b栋，是大部分货物的加工地，第三份昆明市五华高新区五筑路与京昆高速交叉口也是加工地，最后一份昆明市五华高新区国茶港是项目施工所在地，故送货地均在昆明市的范围内，符合合同约定。证据8，亚厦公司质证对三性均有异议，照片不能看出有98块的玻璃产品，即使存在，也是由于耀皮公司不积极履行送货义务导致货物积压，与亚厦公司无关。且从双方的往来函件可以看出是耀皮公司的原因才没有发货。证据9，耀皮公司质证对函件的形式真实性没有异议，但对其中的内容均不认可，秦学保也没有收到过第一份函件。关于沙卫忠的退款，因个人打款不符合耀皮公司的财务制度，故耀皮公司予以退还。关于21988.84元的货物订单亚厦公司陈述下单的时间均为2017年9月4日，但耀皮公司是在11月6日收到的图片订单，随后组织生产，亚厦公司在2018年1月发送了该二份函件，此时距下单时间已有半年之久，故亚厦公司主张9月4日并不合理。证据10，耀皮公司质证对三性均不予认可，且是第二次庭审后提供，早已过了举证期限，不能作为证据使用。?附二：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条证人应当出庭作证，接受当事人的质询。……