内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1069号   上诉人(原审原告)：张伟，男，1983年1月25日出生，个体工商户，现住包头市。   委托诉讼代理人：李志强，内蒙古义源律师事务所律师。   委托诉讼代理人：赵军，内蒙古义源律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：沈亚芬，女，1965年2月1日出生，职业不详，户籍地包头市。   被上诉人(原审被告)：孙福泉，男，1963年11月29日出生，职业不详，户籍地包头市。   被上诉人(原审被告)：郝卫星，男，1958年7月31日出生，现住包头市。   委托诉讼代理人：赵居政，内蒙古瑞安律师事务所律师。   上诉人张伟因与被上诉人沈亚芬、孙福泉、郝卫星案外人执行异议之诉一案，不服包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初4283号民事判决，向本院提起上诉。本院于立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张伟及其委托诉讼代理人李志强、赵军，被上诉人郝卫星的委托诉讼代理人赵居政到庭参加诉讼。原审被告沈亚芬，孙福泉经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   张伟上诉请求：1、撤销包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初4283号民事判决，改判支持张伟一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由沈亚芬、孙福泉、郝卫星承担。事实和理由：2010年张伟与沈亚芬口头约定购买位于包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号的房屋，依约支付了全部购房款，沈亚芬已将房屋交付张伟。张伟是该房屋的实际所有人，从2010年12月30日开始装修涉案房屋，装修完后，实际使用该房屋并交纳房屋的相关费用，张伟在郝卫星与沈亚芬、孙福泉发生的债权债务之前已经占有使用涉案房屋，故张伟就包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号享有足以排除强制执行的民事权益。   郝卫星辩称，包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号，不动产登记簿查明是沈亚芬，张伟自述与沈亚芬口头约定购买涉案房产违反相关法律规定，故张伟不享有涉案房屋的权利。一审法院判决正确。   沈亚芬、孙福泉述称（未到庭亦未答辩）   一审法院认定事实：2012年9月17日，被告郝卫星与被告沈亚芬、孙福泉签订《借款合同》一份，被告沈亚芬、孙福泉向原告借款130万元，借款期限两年，从2012年9月17日至2014年9月14日。包头市路诚公证处于当天作出（2012）包路诚证内经字第20307号公证书，对于《借款合同》进行了公证，写明：自“《借款合同》生效及债权债务形成之日起，本公证书具有强制执行效力”。2013年3月15日，包头市路诚公证处作出（2013）包路诚证执字第33号执行证书，写明：“申请执行人可持本公证书向有管辖权的人民法院申请强制执行”，“执行标的为借款本金人民币壹佰叁拾万元整及违约金、申请执行人为实现债权所支付的费用”。本案被告郝卫星作为申请执行人与本案被告孙福泉、沈亚芬作为被执行人公证债权纠纷一案进入强制执行程序后，本院于2014年11月19日作出（2014）昆执字第1104号执行裁定，查封了被告沈亚芬名下位于包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号房屋一套。原告作为案外人向本院提出执行异议申请。本院于2018年7月6日作出（2018）内0203执异86号执行裁定，驳回了本案原告张伟的执行异议申请。原告张伟不服该裁定，于收到裁定十五日内向本院提起案外人执行异议之诉。庭审中，原告向法庭举证了银行流水一份，其中显示：2010年11月25日卡号为×××的账户向卡号为×××的账户转款495000元。庭审中，原告对于该笔款项陈述称，原告向被告沈亚芬账户打款495000元用于购买水泥，被告沈亚芬向原告提供了价值“二十多万元”的水泥，由于无法提供剩余水泥，被告沈亚芬以涉案房屋抵顶了剩余款项即“十五万多元”。原告向法庭举证了包头香江置业有限公司开发区分公司出具的香江公寓1-1108#代办费用、办证费用收据各一张，出具的时间均为2010年12月23日，交款人处均写明：“张伟代沈亚芬”。原告举证了《香江公寓交房签单》一份，写明：楼号1幢1108号（面积117.17平方米）、业主姓名沈亚芬，签单中落款处日期均写为2010年10月23日，原告张伟在业主签名处签字。原告同时还举证了落款为包头市华信物业管理有限公司的《贺函》、《香江公寓住宅小区业主资料》、《业主须知》，以证明原告实际占有、使用涉案房屋。原告向法庭举证了沈亚芬名下建设银行存折一份，2011年至2018年间银行存款凭证五十三张、无法辨认内容的凭证七张，写明“张伟代沈亚芬”的个人贷款还款凭证四张，《一般业务申请书》一份，显示原告张伟于2018年6月20日向中国建设银行办理了业务，申请事项为：“个贷增加还款账户”，上述证据用以证明原告一直在偿还被告沈亚芬因购买涉案房屋而产生的银行按揭贷款。原告向法庭举证了（2014）昆民初字第3144号张伟诉沈亚芬、孙福泉确认合同有效纠纷案件的诉讼费交款凭证、受理案件通知书、开庭传票、民事裁定书，以证明原告在2014年8月5日就向被告沈亚芬、孙福泉主张过涉案房屋的权益。原告向法庭举证了《住宅室内装饰装修施工合同》、供销货清单、装修收据、付款凭证、2010年至2017年供暖费缴费凭证、水费缴费凭证、广播电视业务受理单、电费缴纳凭证、天然气销售单、物业费缴费凭证、楼道亮化收据，以证明其在涉案房屋被查封前已经合法占有该房屋。庭审过程中，法庭询问原告与被告沈亚芬、孙福泉之间是否签订书面的房屋买卖合同，原告称没有签订书面合同，双方是口头协议，原告从被告沈亚芬处购买水泥，被告沈亚芬在无法提供货物的情况下，抵顶了涉案房屋。   一审法院认为，本案的争议焦点是：原告对位于包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号的房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。原告要求停止对本案争议房屋的执行，其应当就其对该房屋享有所有权或者其他足以阻止执行该房屋转让、交付的实体权利所依据的事实承担举证责任。综合原告的陈述与举证情况，一审法院认为，第一，房屋买卖合同是要式合同，买卖双方在进行房地产交易时，应当签订书面合同。而原告虽称其与被告沈亚芬之间存在以房抵债的房屋买卖合同，但自认双方未签订书面合同，仅为口头协议。原告所称的“房屋买卖合同”不符合法律规定的形式要件。原告举证了与房屋相关的兴业集团兴哲公司香江公寓项目部与被告沈亚芬之间签订的《水泥供需协议》、《包头市商品房买卖合同》、被告沈亚芬还款账户存折等证据，显示的房屋权利人均为被告沈亚芬，无法证实原告对于房屋存在权利。第二，被告沈亚芬因购买涉案房屋向中国建设银行办理了按揭贷款，截至本案庭审结束时涉案房屋项下银行贷款尚未结清。现原告仍代被告沈亚芬按月偿还银行贷款，综上所述，原告对于位于包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号的房屋不享有足以排除强制执行的民事权益，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十八条规定，判决如下：驳回原告张伟的诉讼请求。案件受理费7150元（原告已预交），由原告张伟负担。足以证明原告就涉案房屋未支付全部价款。判决如下：驳回原告张伟的诉讼请求。案件受理费7150元（原告已预交），由原告张伟负担。   二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。   另查明，二审期间张伟提交刘莉的证人证言，证明2010年12月间张伟与沈亚芬共同到房地产开发公司办理房屋买卖及更名手续,但未果。   本案争议的焦点：张伟就包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号的房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本院认为，首先，2010年间沈亚芬因拖欠张伟水泥款，沈亚芬以其名下的包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号的房屋抵偿拖欠张伟水泥款，2014年11月19日包头市昆都仑区人民法院作出（2014）昆执字第1104号执行裁定，查封了沈亚芬名下位于包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号房屋一套，故其抵债行为早于包头市昆都仑区人民法院查封时间；其次，2010年12月23日，张伟入住涉案房屋实际占有、使用并对其进行装修交纳相关的物业、水、电、供热等费用，从2011年至2019年7月持续交纳支付大部分涉案房贷。故张伟在人民法院查封之前已合法占有该不动产且已支付部分价款，涉案房屋虽登记证沈亚芬名下，未能办理过户登记的原因是沈亚芬因经济犯罪逃往国外，无法办理过户手续。因此，张伟已实际取得涉案房屋，综上，张伟享有足以排除包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号房屋强制执行的民事权益。另外，张伟提交刘莉的证人证言，证明张伟与沈亚芬曾共同到房地产开发公司办理房屋买卖及更名手续，本院认为，该证人证言，因其未到庭进行质证，故其证言本院不予采信。   综上所述，张伟的上诉部分请求成立，应予支持；依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初4283号民事判决；   二、不得执行包头稀土高新技术产业开发区富强南路108号香江公寓1-1108号房屋；   驳回张伟的其他诉讼请求；   二审案件受理费7150元，由张伟负担；   本判决为终审判决。   审判长 刘兴平   审判员 王志刚   审判员 赵艳敏     二〇一九年十二月二十六日   书记员 祁鑫源   附相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。