江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终3034号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司，住所地：陕西省西安市高新区融鑫路1号。 负责人：王晨，该公司总经理。 委托诉讼代理人：余波，江西锦成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王小剑，男，汉族，1972年12月22日生，住江西省吉安市吉水县八都镇东坊村高塘自然村50号，现住江西省南昌市青山湖区。 委托诉讼代理人：徐浩，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚俊丽，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：程子瑶，男，汉族，1997年11月23日生，住江西省抚州市资溪县马头山镇马头山村港西小组9号，现住江西省南昌市高新区。 委托诉讼代理人：郭云珠，江西青仁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陕西即到汽车租赁有限公司，住所地：西安经济技术开发区凤城十二路首创漫香郡28号楼1单元1617室。 法定代表人：成佳熹，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：江西创通新能源汽车有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区长堎镇乡企城内9栋凤凰中大道22号支路9栋门牌号3号、5号。 法定代表人：余俊青，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：南昌黎先生食品有限公司，住所地：江西省南昌市南昌高新技术产业开发区创新三路777号厂房。 法定代表人：黎明，该公司经理。 上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司（以下简称：阳光财险西安市中心支公司）因与被上诉人王小剑、程子瑶、陕西即到汽车租赁有限公司（以下简称：即到公司）、江西创通新能源汽车有限公司（以下简称：创通公司）、南昌黎先生食品有限公司（以下简称：黎先生公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111民初954号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财险西安市中心支公司上诉请求：请求撤销南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111民初954号民事判决第二项，依法改判一审法院多判决的174,485.38元。本案二审上诉费由两被上诉人负担。事实和理由：双方签订的保险合同中明确约定了驾驶人员驾驶出租车或者营运性机动车没有交通运输管理部门核发的许可证书的属于保险公司免责情形。而本案中被上诉人程子瑶不具备道路运输从业资格，条款中也并未约定需从事货物经营性运输行为才免责，故上诉人不应当在交强险范围内承担责任。且被上诉人王小剑未靠右行驶，驾驶的自行车不符合制动要求，有较大过错，一审法院判决上诉人承担80%责任，过高，应当按照70%确定责任。另，一审法院确定10%非医保用药比例偏低，应当按照15%予以确定。被抚养人生活费应当确定为7,075.25元，一审法院计算错误。 被上诉人王小剑答辩称，上诉人应当在商业三者险范围内承担赔偿责任。被上诉人程子瑶具有驾驶资格，其无从业资格证并不影响其驾驶车辆的资格，事发时车上也没有货物，也并非在运输货物途中，也没有证据证明增加了运行危险性。上诉人的保险条款属于格式条款，也未明确注明需要从业资格证，该条款属于无效条款。三者险的目的是为了保护受害人尽快及时得到相应赔偿，不能约束第三人，保险公司可以事后追偿。一审法院按照80%的赔偿比例确定责任，符合法律规定，合法有据。一审法院判决被抚养人生活费事实清楚、适用法律证据，其标准应根据受害人身份予以确定。请求二审法院维持一审法院判决。 被上诉人程子瑶答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审法院判决。 被上诉人创通公司、黎先生公司、即到公司未提交答辩意见。 王小剑向一审法院提出诉讼请求：1．判令程子瑶、即到公司、创通公司、黎先生公司连带赔偿王小剑的损失297,856元；2．判令阳光财险西安市中心支公司在机动车强制保险和商业第三者责任保险的保险责任范围内承担对王小剑的赔偿（精神损害抚慰金优先在交强险范围内赔偿）；3．判令由程子瑶、即到公司、阳光财险西安市中心支公司、创通公司、黎先生公司承担本案诉讼费、鉴定费、保全费等。 一审法院经审理查明，2018年7月7日6时43分许，程子瑶驾驶陕Ａ×××××轻型箱式货车沿东升大道由北向南行驶至昌东工业园管委会段，遇前方未靠右行驶王小剑骑行的两轮自行车，两车发生交通事故，造成王小剑受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。经南昌市公安交通管理局青山湖大队作出的第36011112018000013××《道路交通事故认定书》，认定程子瑶在本次道路交通事故负主要责任，王小剑在本次道路交通事故负次要责任。事发后王小剑被送往南昌三三四医院救治，入院诊断为：1．硬膜下血肿（左侧额颞部）；2．脑挫伤；3．开放性颅内损伤（内开放性，颅内积气）；4．蛛网膜下腔出血；5．颅骨骨折（右侧颞骨乳突部及右侧枕骨）；6．颅底骨折；7．脑脊液漏（右侧外耳道及鼻腔）；8．头皮血肿；9．头皮裂伤；10．肋骨骨折（两侧多发）；11．肺挫伤；……。救治4天。后转入南昌大学第一附属医院住院治疗48天。住院天数共计52天，门诊及住院医疗费共计240,963.03元。出院诊断为：创伤性小脑出血（左），额颞叶脑挫伤（左），双侧顶枕部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，枕骨骨折，肺挫伤（双），多发性肋骨骨折（右）；……。出院医嘱为：1．注意休息，加强营养，行肢体功能锻炼；……。2018年12月10日，江西建诚司法鉴定中心对王小剑的伤残等级、“三期”时限、后续治疗费和致伤方式进行鉴定，鉴定结论为：1．王小剑损伤评定为十级伤残；2．评定其误工期180天、护理期90天、营养期90天（均自受伤之日计算）；3．评定其后续治疗费为5,000元。 另查明，创通公司为肇事车辆的实际所有人。即到公司为肇事车辆在阳光财险西安市中心支公司投保了交强险和商业险的投保人和被保险人；黎先生公司与创通公司属于汽车租赁关系；程子瑶从黎先生公司借来使用的肇事车辆的行为属于临时借用，并不存在营运行为；程子瑶驾驶的车辆，在阳光财险西安市中心支公司投保了交强险和商业险（第三者责任保险（B）50万元和不计免赔率险（覆盖B））。王小剑因此次机动车交通事故总损失为354,191.82元：医疗费240,963.03元；营养费20元/天×52天=1,040元；住院伙食补助费100元/天×52天=5,200元；后续治疗费5,000元；误工费3,207元/月÷30天×155天＝16,569.5元；残疾赔偿金33,819元/年×20年×10%＝67,638元；被扶养人（谢八英1952年8月1日出生，育有两子）生活费：9,399元（14,460元/年×13年×10%÷2＝9,399元）；护理费33,662元÷12个月÷30天×52天=4,862.29元；交通费520元（酌定）；精神抚慰金3,000元。其中：阳光财险西安市中心支公司在保险限额内理赔266,076.41元（其中，交强险理赔91,591.03元，在商业险内理赔174,485.38元），扣除已经垫付的10,000元，实际应当理赔256,076.41元。程子瑶承担10%的非医保用药费用240,963.03元×10%＝24,096.30元，扣除已经垫付的16,049.04元，实际应当赔偿8,047.26元。 一审法院认为，程子瑶驾驶车辆与王小剑发生碰撞导致王小剑受伤，程子瑶应按交通事故的责任划分，对王小剑因本起交通事故造成的人身损害进行赔偿，按80%的责任计算，王小剑自行承担20%的责任。创通公司借用即到公司名义对涉案车辆投保，即到公司与本案无关联，不承担责任。创通公司作为出租人，黎先生公司作为出借人，没有违反《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条法律规定的情形，在本案当中无过错，不承担责任。阳光财险西安市中心支公司辩称因程子瑶没有道路运输从业资格证驾驶货运车辆，商业险免赔，一审法院认为事发时程子瑶是偶发性的借用行为，阳光财险西安市中心支公司并没有举证事发当时程子瑶正在从事货物经营性运输，对该辩称意见不予采纳。阳光财险西安市中心支公司应当在交强险和商业险范围内承担理赔责任。医疗费扣除10%的非医保用药费用，由侵权人程子瑶承担。王小剑举证从2017年6月至2018年6月的工资银行流水、用工合同、社保记录，证明其工资收入来源于城镇应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。误工费按其实际收入减少计算，王小剑的误工费为16,569.5元（3,207元/月÷30天×155天＝16,569.5元）。后续治疗费以鉴定5,000元为准。护理期按住院期间52天计算，护理费标准按居民服务、修理和其他服务行业标准计算。交通费酌定为520元。精神抚慰金，根据伤残等级酌定为3,000元。被扶养人生活费，王小剑母亲谢八英今年67岁，其无生活来源，故谢八英的生活费计算十三年。鉴定费、诉讼费不属于保险责任，由侵权人承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、王小剑因本次交通事故应得赔偿总额为290,172.71元，扣除程子瑶和太平财产保险有限公司江西分公司已付26,049.04元，王小剑实际还应获得赔偿款264,123.67元；二、阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司在本判决生效之日起10日内，在保险限额内赔付王小剑交通事故赔偿款266,076.41元，扣除已经垫付的10,000元，实际应当理赔256,076.41元；三、程子瑶在本判决生效之日起10日内，赔偿王小剑交通事故赔偿款24,096.30元，扣除已经垫付的16,049.04元，实际应当支付8,047.26元；四、驳回王小剑的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照＜中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5,768元，鉴定费3,000元，合计8,768元，由王小剑负担1,754元，程子瑶负担7,014元。 二审期间，各方当事人均未提交新证据证明自己的主张。本院二审查明事实与一审法院一致，本院对此予以确认。 本院认为，根据上诉人上诉意见并结合被上诉人的答辩意见，本院归纳本案争议焦点并分别陈述如下：一、关于非医保用药扣除比例的问题。对于非医保用药的具体金额，各方当事人可以先行协商确定，协商未果的，由法院酌定侵权人承担。本案案涉医疗费用为240,963.03元，双方当事人对于扣除非医保用药比例未达成一致，一审过程中，各方当事人也未申请鉴定，一审法院酌情确定10%非医保用药，并判决被上诉人程子瑶负担，并无明显不当。上诉人阳光财险西安市中心支公司认为应当按照15%比例扣除非医保用药，并未提供充分的依据，本院对此不予支持。二、关于被抚养人生活费具体金额的问题。被抚养人生活费是否适用城镇标准应当根据交通事故受害人是否属于城镇予以确定。本案中，上诉人阳光财险西安市中心支公司对于被上诉人王小剑的残疾赔偿金适用城镇标准并未提出异议、上诉，一审法院在计算相应被抚养人生活费时按照上一年度城镇居民人均消费性支出确定被抚养人生活费，并无不当。上诉人阳光财险西安市中心支公司主张按照农村标准10,885元每年作为计算被抚养人生活费的标准，于法无据，本院不予支持。三、关于上诉人阳光财险西安市中心支公司是否应当在商业三者险范围内免责的问题。被上诉人程子瑶事故时驾驶的车辆为小型货车，吨位在4.5吨以下，已经不属于运输管理部门要求必须取得道路运输从业资格证书的情形。且双方签订的保险合同中也未明确约定驾驶案涉车辆必须取得道路运输从业资格证，上诉人阳光财险西安市中心支公司对于保险合同中对于应当取得哪些必备许可证书并未明确约定，也没有充分证据证明在履行告知义务时对此进行了明确、详尽告知，故上诉人阳光财险西安市中心支公司以被上诉人程子瑶事发时没有取得从业资格证为由，主张商业三者险范围内免赔，没有事实和法律依据，本院对此不予支持。四、各方当事人应当承担的事故责任比例的问题。行人与机动车发生交通事故，应当适当减轻行人责任。本案中，被上诉人王小剑在骑自行车过程中与被上诉人程子瑶驾驶的机动车发生交通事故，经交警部门认定，被上诉人程子瑶承担主要责任，各方当事人对此并未提出异议。一审法院根据交通事故认定书，考虑各方当事人过错程度等因素，依法确定被上诉人程子瑶作为机动车一方承担其中80%赔偿责任，并无不当。被上诉人王小剑骑行的自行车不符合制动要求，并非导致了本案事故发生的主要原因，或者直接影响本案事故责任认定和赔偿比例认定，上诉人阳光财险西安市中心支公司据此主张承担70%赔偿责任，没有依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉、维持原判。 二审上诉费3,790元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴红龙 审 判 员 张 燕 审 判 员 周朝阳 二〇一九年十二月二日 法官助理 黄梦瑶 书 记 员 邓 轩