四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川15民终2857号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司，地址四川省宜宾市南岸长江大道中段。 负责人：王彦，总经理。 委托诉讼代理人：童梅，四川戎州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：涂家治，男，1953年12月出生，汉族，住四川省高县。 委托诉讼代理人：芦涛，四川川宜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：金万祥，男，1986年4月出生，汉族，住四川省高县。 上诉人中国人民财产保险股份有限宜宾市分公司（以下简称人民财保宜宾分公司）因与被上诉人涂家治、金万祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省高县人民法院（2019）川1525民初1321号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年12月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民财保宜宾分公司向本院上诉请求：1.撤销本案一审判决，改判扣除15%的非国家基本医疗用药费用（即1230⒉4元），以及不予支持鉴定费800元；2.本案一审、二审诉讼费由涂家治、金万祥承担。事实和理由：1.根据《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第四十二条、交强险条款第十九条以及商业三者险条款第二十七条规定，一审法院不扣除非医保用药不当；2.根据《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》的规定，诉讼中的鉴定费应作为诉讼费用由涂家治或侵权人金万祥承担。 涂家治辩称，一审认定事实和适用法律正确。主要理由：1.医疗费是伤者发生交通事故后医院及医生对交通事故造成的疾病产生的费用，应该由保险公司承担，关于扣除自费药的部分，保险公司并没有对投保人进行告知，不同意扣除15%的自费药；2.鉴定费是伤者为查明伤情产生的费用，应由保险公司承担。 金万祥辩称，维持原判。 涂家治向一审法院起诉请求：1.判令金万祥、人民财保宜宾分公司赔偿涂家治因交通事故产生的各项损失共计140044.64元；2.判令人民财保宜宾分公司在交强险限额内优先赔付涂家治精神抚慰金和鉴定费；3.本案诉讼费由金万祥、人民财保宜宾分公司承担。 一审法院认定当事人无争议的要素为：一、2019年2月3日12时25分，金万祥驾驶川Ｑ×××××号小型面包车从胜天镇街道往胜天镇马鞍村方向行驶，当车行驶至胜天镇马鞍村村道0公里＋80米处时因占道行驶，与涂家治驾驶的川Ｑ×××××6号电动自行车（搭乘潘学英）发生碰撞，造成车辆受损，涂家治、潘学英受伤的交通事故。高县公安局交通管理大队于2019年2月25日作出道路交通事故认定书，认定金万祥承担此次事故主要责任，涂家治承担此次事故次要责任，潘学英不承担责任。 二、涂家治于2019年2月3日起在宜宾市第二人民医院住院治疗38天。住院期间，涂家治产生住院费、门诊费共计77727.95元，其中涂家治支付14331元，人民财保宜宾分公司垫付9900元，金万祥垫付53496.95元。2019年4月4日，金万祥为涂家治垫付门诊费231.34元。 三、金万祥系川Ｑ×××××号小型面包车所有人，该车在人民财保宜宾分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任险（保险限额1000000元）及其不计免赔率（以下简称商业三者险）等险种，保险期间为2018年5月27日至2019年5月26日。 四、涂家治共生育两个子女，即涂强、涂小燕。涂强自2016年6月起至今在四川×××公司务工，涂小燕自2012年5月起至今在广东省×××餐馆务工。 五、2019年6月25日，宜宾新兴司法鉴定中心作出鉴定意见：涂家治伤残等级为一个十级、一个九级，护理依赖程度为部分护理依赖，后续医疗费需4600元。涂家治支出鉴定费2600元。2019年9月5日，四川金沙司法鉴定所作出鉴定意见：涂家治被评定为九级伤残，目前无需护理依赖，此次损伤的护理期为120日（从受伤之日起）。 一审法院认定当事人存在争议的要素为：一、金万祥为涂家治垫付的矫形器费用及院外购药费用4056.60元，是否必要且合理？二、涂家治出院后产生的门诊费用231.34元，是否属于后续医疗费？三、涂家治主张的赔偿项目及其计算标准是否合理、合法？四、超出交强险限额部分的责任比例？ 对当事人存在争议的要素，一审法院审理认为：关于争议要素一，上述费用均发生于涂家治住院治疗期间，涂家治对金万祥为其垫付矫形器及院外购药费用4056.60元的事实予以认可，住院病历中有使用记录，因此上述费用与本案具有关联性，金万祥要求人民财保宜宾分公司在川Ｑ×××××号小型面包车保险限额内直接向其支付，予以支持。 关于争议要素二，涂家治于2019年4月4日产生的门诊费用发生于宜宾新兴司法鉴定中心出具鉴定意见之前，不应计入后续医疗费。 关于争议要素三，1.残疾赔偿金，本案交通事故发生时，涂家治已年满65周岁，达到法定退休年龄，残疾赔偿金应根据其赡养义务人的收入情况进行确定。涂家治之子女涂强、涂小燕长期在城镇务工，涂家治的残疾赔偿金可以按城镇标准进行计算。对涂家治主张的残疾赔偿金93004.80元，予以支持；2.精神抚慰金10000元，金万祥、人民财保宜宾分公司无异议，予以支持；3.医疗费14331元，该费用系涂家治住院期间产生的费用，予以支持，人民财保宜宾分公司主张扣减15%非基本医保用药费用，未提交相应证据，不予采纳；4.护理费，涂家治主张的计算标准过高，结合本案实际及审判实践，酌定为120元/天，结合出院医嘱及涂家治伤残等级，对护理期限酌定为120天，护理费应计算为14400元；5.住院伙食补助费，涂家治主张的计算标准过高，结合本案实际及审判实践，酌定为30元/天，该项费用计算为1140元；6.后续医疗费4600元，涂家治提交了鉴定意见予以佐证，予以支持；7.鉴定费2600元，结合对宜宾新兴司法鉴定中心出具的鉴定意见采纳情况，酌定支持800元；8.交通费，涂家治未提交相应证据，采纳人民财保宜宾分公司意见，酌情支持200元。上述八项费用合计为138475.80元。 关于争议要素四，涂家治驾驶的车辆系非机动车，金万祥在此事故中承担主要责任，涂家治在此事故中承担次要责任，对超出交强险部分，由金万祥承担80%，涂家治承担20%为宜。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、第二十五条第一款第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款第二款、第二十一条第一款第二款第三款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司在川Ｑ×××××号小型面包车交强险限额内赔偿涂家治各项损失共计120000元，在该车商业三者险限额内赔偿涂家治各项损失共计1243.66元；二、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司在川Ｑ×××××号小型面包车商业三者险赔偿限额内给付金万祥垫付款57784.89元。上列一、二项，限期于本判决生效之日起十日内履行清结。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司负担。 二审期间，当事人未提交新证据。对一审查明的双方当事人无争议的事实，本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.本案是否应当扣除15%的非医保费用；2.鉴定费应由谁负担。 针对焦点1，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”的规定，人民财保宜宾分公司主张扣除非医保费用的条款属于上述司法解释规定的免责条款，应当按照《中华人民共和国保险法》第十七条的规定进行提示和明确说明。在本案中人民财保宜宾分公司未提供证据证明其在金万祥投保时就扣除非医保费用的条款主动履行了提示和明确说明义务，也未举证证明应当扣除的非医保费用数额，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，应由其承担举证不能的不利后果，对其提出扣除15%的非医保费用的上诉意见，本院不予采纳。 针对焦点2，依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由人民法院根据案件胜诉与败诉的情况，决定各方当事人应负担的诉讼费用数额。就本案而言，人民财保宜宾分公司作为案件当事人参加诉讼，并经一审法院审理后判决由人民财保宜宾分公司对伤者涂家治的损失承担赔付义务，故根据上述规定应由人民财保宜宾分公司负担本案的诉讼费用，一审法院虽未将四川金沙司法鉴定所的鉴定费用在诉讼费用负担部分进行表述，但并未加重人民财保宜宾分公司所应负担的诉讼费用义务。对人民财保宜宾分公司的该项上诉理由，本院不予支持。 综上所述，人民财保宜宾分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费128元，由中国人民财产保险股份有限宜宾市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 张力骁 审 判 员 陈 曦 二〇一九年十二月二十四日 法官助理 陈河潘 书 记 员 黄明慧