安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖12刑终749号原公诉机关临泉县人民检察院。上诉人（原审被告人）曹金波，男，1990年5月28日出生，汉族，小学文化，无业，江苏省沭阳县人，户籍所在地江苏省沭阳县，现住安徽省亳州市利辛县。曾因犯盗窃罪于2018年1月23日被安徽省亳州市谯城区人民法院判处有期徒刑一年，2018年11月1日释放；因涉嫌犯盗窃罪于2019年2月11日被宿迁市公安局埇桥分局北关派出所民警抓获，同年2月16日被临泉县公安局刑事拘留，同年3月4日被临泉县公安局指定居所监视居住，同年3月7日被临泉县公安局刑事拘留，同年3月13日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。辩护人邓莎莎，安徽弘大律师事务所律师。临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人曹金波犯盗窃罪一案，于2019年10月21日作出（2019）皖1221刑初681号刑事判决。曹金波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2018年12月至2019年2月份期间，被告人曹金波在河南省鹿邑县、西华县、淮滨县、安徽省临泉县、宿州市埇桥区等地的洗浴场所，分别盗窃赵某1、凌某、闫某、尚某、张某1、赵某2、左某、张某2、李某、高某、牛某、刘某1、刘某2、魏某、董某、王某、陈某2、张某3等人的手机。被告人曹金波共盗窃10起，22部手机，经临泉县价格认证中心鉴定，被盗手机价值共计人民币61673元。具体事实如下：一、2018年12月15日凌晨，被告人曹金波流窜至河南省周口市鹿邑县城区艾美洗浴中心，趁被害人赵某1、凌某、闫某在休息大厅熟睡之际，将赵某1、凌某、闫某三人放在床边的手机盗走。经临泉县价格认证中心价格认证，赵某1被盗的三星S8手机价值人民币3449元，凌某被盗的三星S8手机价值人民币3044元，闫某被盗的OPPOR17手机价值人民币1971元。二、2019年1月6日凌晨，被告人曹金波流窜至河南省周口市鹿邑县城区都市花园洗浴中心，趁被害人尚某在休息大厅熟睡之际，将尚某放在床边的苹果X手机和OPPOR17手机盗走。经临泉县价格认证中心价格认证，尚某被盗的苹果X手机价值人民币4966元，被盗的OPPOR17手机价值人民币1814元。三、2019年1月20日凌晨，被告人曹金波流窜至河南省信阳市淮滨县城区海之蓝洗浴中心，趁被害人张某1、赵某2在休息大厅熟睡之际，将张某1、赵某2二人放在床边的手机盗走，张某1被盗手机为VIVOY85，赵某2被盗手机为OPPOA57。经临泉县价格认证中心价格认证，被盗VIVOY85手机价值人民币1235元，被盗OPP0A57手机价值人民币552元。四、2019年1月23日凌晨，被告人曹金波流窜至河南省周口市西华县城区温哥华洗浴中心，趁被害人左某、张某2在休息大厅熟睡之际，将左某、张某2放在床边的手机盗走，左某被盗手机为VIVOX20，张某2被盗手机为VIVOY85；另被告人曹金波在温哥华洗浴中心内，趁李某熟睡之际，将李某放在睡觉床边的衣柜钥匙手牌偷走，打开李某的存衣柜，盗走李某一部华为荣耀10手机和一部VIVOX9手机。经临泉县价格认证中心价格认证，被盗VIVOX20手机价值人民币1838元，被盗VIVOY85手机价值人民币1045元，被盗华为荣耀10手机价值人民币1958元，被盗VIVOX9手机价值人民币990元。五、2019年1月29日凌晨，被告人曹金波流窜至临泉县城关镇威尼斯水世界洗浴中心，趁被害人高某、牛某在休息大厅熟睡之际，将高某、牛某放在床边的手机盗走。高某被盗手机为苹果8，牛某被盗手机为苹果XSMAX。经临泉县价格认证中心价格认证，被盗苹果8手机价值人民币5197元，被盗苹果XSMAX手机价值人民币8569元。六、2019年1月29日凌晨，被告人曹金波流窜至临泉县城关镇鑫泉浴池，趁被害人刘某1在休息大厅熟睡之际，将刘某1放在床边的白色VIVOX21手机盗走。经临泉县价格认证中心价格认证，刘某1被盗VIVOX21手机价值人民币2159元。七、2019年1月30日凌晨，被告人曹金波流窜至临泉县城关镇春天故事浴场，趁被害人刘某2、陈某1在休息大厅熟睡之际，将刘某2、陈某1放在床边的手机盗走，刘某2被盗手机为OPPOR17一部，苹果8一部，陈某1被盗手机为一部三星S8P。经临泉县价格认证中心价格认证，被盗OPPOR17手机价值人民币1930元，被盗苹果8手机价值人民币4943元，被盗三星S8P手机价值人民币3422元。八、2019年1月30日凌晨，被告人曹金波流窜至临泉县牛庄姜尚温泉，趁被害人魏某、董某、王某熟睡之际，将魏某、董某、王某三人放在身边的手机盗走，魏某被盗手机为苹果X，董某被盗手机为OPPOR9，王某被盗手机为华为畅想8plus。经临泉县价格认证中心价格认证，被盗苹果X手机价值人民币5884元，被盗OPPOR9手机价值人民币1530元，被盗华为畅想8plus手机价值人民币964元。九、2019年2月10日凌晨，被告人曹金波流窜至宿州市埇桥区水尚汇浴池，趁被害人陈某2在休息大厅熟睡之际，将陈某2放在床边的VIVOX21盗走。经埇桥区价格认证中心价格认证，陈某2被盗VIVOX21手机价值人民币1700元。十、2019年2月10日凌晨,被告人曹金波流窜至宿州市埇桥区天鹅湖洗浴中心，趁被害人张某3在休息大厅熟睡之际，将张某3放在睡觉床边的华为P20手机盗走。经埇桥区价格认证中心价格认证，张某3被盗的华为P20手机价值人民币2513元。认定上述事实的证据有：1.认定被告人曹金波在河南省周口市鹿邑县、西华县及信阳市淮滨县流窜作案实施盗窃赵某1、凌某、闫某、尚某、张某1、赵某2、左某、张某2、李某等人手机事实的证据如下：（1）书证受案登记表、立案决定书。（2）临泉县公安局情况说明，证实2019年2月11日,宿州市公安局北关派出所民警抓获曹金波，并发现其随身携带三星S8和三星S9两部手机。经勘验S8手机联系到被害人赵某1。赵某1称该手机于2018年12月15日在河南省鹿邑县艾美洗浴中心洗澡时被盗。宿州市公安局北关派出所办案民警将该情况通报给临泉县公安局刑侦大队办案人员，由临泉县办案人员到当地调取了当时被盗的监控录像（曹金波随身使用的另一部三星S9+手机也疑似为被盗手机，被害人在积极核查中）。（3）证人郭某的证言，证实2018年的时候其与曹金波相识在亳州看守所服刑时。曹金波知道其以前就是在浴池偷手机进去的，出来后和其联系想和其一块在浴池偷手机；其与曹金波在一起在沈丘、周口市西华县、河南省淮滨县盗窃过，其中在沈丘盗窃那次是和去临泉的同一天，去西华和淮滨是什么时候去盗窃的现在记不清了。（4）被害人赵某1陈述，证实2018年12月14号晚上10点多，其和朋友在艾美洗浴中心洗澡，其把手机放在洗浴中心二楼床上就睡着了。第二天早上5点30分左右，发现手机不见了就报警了。其被盗的手机是黑色三星S8手机，在2018年11月份购买时3600元，现在价值3000元。其看了现场监控，显示夜里2点40左右被一个25岁左右的男子拿走了。（5）被害人凌某陈述，证实2018年12月14号晚上10点多，其在艾美洗浴中心洗澡后在二楼洗浴中心睡觉，到了12月15号早上5点30分左右发现手机不见了；其被盗的手机是黑色三星S8，2018年4月份购买时5900元；其看了现场监控，显示夜里2点40分左右被一个25岁左右的男子拿走了。（6）被害人闫某陈述，证实2018年12月14号晚上10时左右，其和朋友凌某、赵某1三人在艾美洗过澡就到休息大厅睡觉去了。早晨5点30分的时候醒了以后，发现手机没有了。其被盗的手机是玫瑰金OPPOR17，2018年5月份2700元购买，现在价值1500元。（7）被害人尚某陈述，证实2019年1月6日早上5点多,其到西关都市花园洗浴部洗澡以后到四楼休息大厅休息，到了8点多其睡醒以后发现其两部手机找不到了。其被盗的苹果X手机是2018年4月份以7700元购买的，OPPO-R17是2018年2月份以4300元买的，两部手机都是黑色的。苹果X手机的串号是IMEI/MEID354851093245452；被盗现场监控显示早上6点多的时候有一个20多岁的年轻男子把手机拿走了。（8）被害人张某1陈述，证实2019年1月19日下午14点左右，其到淮滨县北城大棚街海之蓝洗浴中心洗浴，后在二楼大厅留宿，大约次日早上8点左右其醒来发现手机被盗。其被盗的是一部黑色的VIVOY8手机，于2018年8月份在新疆乌鲁木齐以1599元购买。（9）被害人赵某2陈述，证实其是淮滨县北城海之蓝洗浴店的工作人员，2019年1月19日晚上11点左右，其下班后到店里2楼休息大厅休息，当时把手机放在旁边就睡觉了，到第二天早上9点30分左右醒后发现手机没了，旁边有个男的说他的手机也没有了，其意识到其手机被盗了,就打电话报警了；其被盗的手机是黑色直板智能OPPO-A57手机，外面套着一个白色的手机壳，于2018年4月份购买，当时购买价值999元人民币。（10）被害人左某陈述，证实2019年1月22日下午5时左右,其到温哥华洗浴中心，洗浴后去二楼休息大厅，手机放在沙发头。2019年1月23日早晨8点左右其睡醒发现手机不见了。其被盗的手机是VIVOX20黑色手机，2018年2月左右在郑州VIVO专卖店以3500元人民币左右买的。（11）被害人张某2陈述，证实2019年1月23日凌晨3时许其和朋友到西华县温哥华洗浴部洗澡后在男部换衣服的床上睡着了，随手把手机放在身边。凌晨5时许，其发现手机被盗了。被盗的手机是一部黑色VIVOY85手机，上面有一个粉色手机壳，是2017年6月份以1800元购买的。（12）被害人李某的陈述，证实2019年1月23日凌晨2点左右，其和朋友宋凯歌到温哥华酒店洗澡后到二楼休息大厅休息，其把手牌放在其睡觉的床头柜上。早上6点多发现衣服兜里的VIVO手机不见了，其下楼到储物柜看，发现钱包在最上面扔着，里面大概400元人民币不见了，华为手机也丢了；VIVOX9手机是金色带一个透明的手机壳，是2018年2月份以1999元买的，华为荣耀10是魅蓝颜色，2018年11月份以2980元买的。（13）河南省鹿邑县艾美洗浴中心案发现场监控视频、鹿邑县都市花园洗浴中心案发现场监控视频、淮滨县海之蓝洗浴中心案发现场监控视频、西华县温哥华洗浴中心案发现场监控视频，证实盗窃案发现场，发现被告人曹金波入住洗浴中心及实施盗窃的监控录像。2.认定被告人曹金波在安徽省临泉县流窜作案实施盗窃高某、牛某、刘某1、刘某2、陈某1、魏某、董某、王某等人手机事实的证据如下：（1）书证受案登记表、立案决定书，证实被害人手机被盗案件的受、立案时间及所记载的案件发生的时间、地点及基本案情情况。（2）书证临泉县公安局监视居住决定书、临泉县公安局释放通知书、临泉县公安局指定居所监视居住通知书、临泉县公安局传讯通知书，证实对被告人曹金波所实施的强制措施情况。（3）临泉县公安局扣押决定书、扣押清单、中国建设银行现金交款单、临泉县公安局情况说明，证实宿州市公安局北关派出所将曹金波案件移交至临泉县公安局管辖时将其包及包内现金一并交给临泉县公安局办案民警，涉案扣押款3805元被依法扣押。（4）曹金波使用“155××××4100”话单调取自公安内网阜阳市电信资料平台证实，临泉洗浴中心盗窃案发生的时间段,被告人曹金波身处临泉。（5）临泉县公安局提供情况说明，证实临泉县公安局办案民警致电给案件被害人核实被盗财物情况。（6）辨认笔录，证实曹金波辨认2019年1月29日、1月30日视频截图两张，曹金波指出视频截图中的男子是其本人。（7）辨认视频监控截图，证实：郭某（传授曹金波盗窃技术的人）辨认出视频截图中的男子为曹金波；罗某(曹金波妻子所在村村干部)辨认出视频截图中的男子为王小强(曹金波姐夫)的小孩舅。（8）证人郭某证言，证实其是因为在浴池盗窃被关押在河南省淮阳县看守所的。2018年阴历腊月的时候，其和曹金波先从亳州坐车去的沈丘，准备去偷手机。晚上到沈丘其二人分开去浴池偷手机，其在沈丘一个浴池偷了一部手机，啥牌子的记不住了，浴池叫啥名字其也不知道。曹金波在沈丘不是偷了一部手机就是两部手机，从沈丘干过之后其和曹金波包了一个出租车往临泉去，到了临泉之后其和曹金波又分开了。其在临泉县城一个浴池偷了一部华为牌手机，曹金波这一次在临泉偷了几部其不知道，后来两人就一块坐车到亳州。（9）证人罗某证言，证实其是永兴镇谭铺村委委员,认识王小强，只知道王小强的老婆姓曹，王小强老婆的小弟在其这边生活，大名其不知道，平常都喊他“大脖子”，见到照片能认识。罗某辨认出曹金波就是王小强的小孩舅。（10）被害人高某的陈述，证实2019年1月28日21时许其到临泉县威尼斯水世界去洗澡，洗了澡后就在四楼大厅睡着了。到29日凌晨4点左右的时候醒来发现放在床上的手机被偷走了，被偷的手机是黑色苹果8，2018年5月份购买的，价值4500元，睡在其旁边的另一个人的手机也被偷了。（11）被害人牛某陈述，证实2019年1月28日22时许，其去临泉县威尼斯水世界洗浴中心洗澡，洗完澡之后就到四楼大厅睡觉了。次日4时许其醒了得知睡在其旁边的人报警说手机被偷了，其发现自己的手机也被偷了；其手机是苹果Xmax，2018年12月份购买，价值9888元。（12）被害人刘某1陈述，证实2019年1月28日晚22时30分其在临泉县鑫泉浴池洗完澡后到休息大厅睡着了。第二天上午10时许其发现手机不见了。被盗的手机是白色VIVOX21,2018年4月份购买，当时购买价值3000元，现在价值1500元。其看到现场监控显示早晨6点一男子偷的。（13）被害人刘某2陈述，证实2018年1月29日晚上23时许，其在春天故事酒店洗澡后到二楼休息期间把两部手机放在旁边，次日6时发现手机被盗。其被盗的手机分别是OPPO，2017年11月购买，当时价值是2000元人民币，现价值1000元人民币；苹果8手机，2018年12月份购买，当时购买价值6600元人民币，现价值2000元人民币；其旁边人的三星S8也被盗了。（14）被害人陈某1陈述，证实2019年1月29号晚上其到春天故事浴场洗澡之后在浴场二楼的休息大厅睡觉，第二天上午其睡醒发现手机不见了；被盗的手机是黑色三星S8+手机，128G内存的皇帝版，是2017年6月份花6999元买的。（15）被害人魏某陈述，证实2019年1月30日凌晨5点多其在姜尚温泉二楼大厅值班，有客人发现手机被盗。其发现自己的手机及同事董某的手机也被盗了。其被盗手机是苹果X，买的时候价格是6200元,刚买的有两个星期。通过监控发现是一个二十多岁的男性作案，开的是一辆皖K牌照的黑色车。具体车牌照看不清楚。（16）被害人董某陈述，证实2019年1月30日其在临泉县姜尚温泉洗浴中心值班。夜里的时候睡着手机就放在二楼收银台那里，早上六点钟的时候醒来发现手机不见了。其被偷的手机是一部银白色的OPPOR9手机，64G，是2017年8月份买的，买的时候是2500元。（17）被害人王某陈述，证实2019年1月30日凌晨两点多的时候到临泉的姜尚温泉洗澡，之后就在二楼休息大厅里休息，手机放在其枕头旁边。大约五点钟的时候服务员喊她的手机被盗了，其发现自己的手机也被盗。其被盗的手机是黑色华为牌的，具体型号记不住，是2017年买的，买的时候的价格是2200元。（18）被告人曹金波供述，证实其在宿州时向当地公安交代的手机号是155××××4100。其来过临泉两次一共偷了四家浴池，都是在今年农历春节前，中间相隔的时间不长。浴池名字其记不清，地址其有印象，其记得好像一共偷了八部手机。这八部手机都是通过其以前的一个姓郭的狱友卖的，此人今年四五十岁，大名其不知道，都是喊他郭叔，一共卖了2800块钱，被其自己花了。其现在能找到在临泉盗窃的几个浴池。（19）现场勘验笔录，证实临泉县公安局2019年1月29日对临泉县威尼斯水世界被盗现场、2019年1月30日春天故事浴场被盗现场、临泉县姜尚温泉被盗现场、临泉县鑫泉浴池被盗现场进行现场勘查，制作现场图并进行现场拍照。（20）辨认笔录，证实曹金波辨认出郭某就是其所称的“郭叔”。（21）现场辨认笔录，证实曹金波辨认出临泉县城关镇威尼斯水世界、临泉县城关镇鑫泉浴场、临泉县城关镇春天故事浴池、临泉县牛庄姜尚温泉是其在临泉实施盗窃的作案现场。（22）现场监控视频证实，被告人曹金波在临泉县城关镇威尼斯水世界、临泉县城关镇鑫泉浴场、临泉县城关镇春天故事浴池、临泉县牛庄姜尚温泉出入并实施盗窃。3.认定被告人曹金波在安徽省宿州市埇桥区流窜作案实施盗窃陈某2、张某3等人手机事实的证据如下：（1）书证受案登记表、立案决定书，证实被害人手机被盗案件的受、立案时间及所记载的案件发生的时间、地点及基本案情情况。（2）宿州市看守所释放证明书、宿州市公安局埇桥分局释放通知书、宿州市公安局埇桥分局移送案件通知书，证实被告人曹金波因本案被羁押情况。（3）宿州市公安局埇桥分局扣押物品、文件清单2份及附照片4张，证实被扣押手机情况。（4）证人曹某证言，证实2019年2月12日中午12点40分左右,其接到弟弟曹金波的电话，称他在宿州偷了两部手机放在其儿子住的地方床下的纸盒里。后曹金波让其把手机主动送到北关派出所。一部是华为手机,一部是VIVO手机。（5）被害人陈某2陈述，证实2019年2月10日凌晨1点30分左右，其去水尚汇洗澡后休息，5点50分的时候其发现手机不见了。其手机是VIVOX21藏蓝色，2018年6月份购买，发票丢失了。（6）被害人张某3陈述，证实2019年2月10日凌晨3时许，其洗好澡在宿州市埇桥区北关天鹅湖洗浴中心休息室睡觉。上午8时许其睡醒发现手机没有了。手机是蓝色的华为P20，购买于2018年11月份，价值3280元左右。（7）被告人曹金波的供述，证实2019年2月9日下午1点多钟，其从江苏省宿迁市坐客车到安徽省亳州市利辛县，途中在宿州市下了客车，到了宿州市水尚汇洗浴中心，洗好澡在休息大厅休息。次日凌晨4点多钟睡醒之后，看到睡在其前面的人把手机放在休息沙发旁边的柜子上，其就把VIVO手机偷走了。接着其到门口打了一辆出租车。当时是凌晨5点多钟，没有回利辛县的客车，出租车司机说天鹅湖洗浴中心里面有按摩的，其就到了天鹅湖洗浴中心。在天鹅湖洗浴中心的休息大厅，其偷了一部蓝色手机。偷过手机之后其就结账出去，到宿州市客车站坐客车回利辛县了。（8）宿州市埇桥区价格认定中心埇价认定﹝2019﹞19号文件，认定VIVO手机在基准日二手市场价格为1700元人民币，华为手机最终认定价格为2513元人民币，合计最终认定价格为4213元人民币。（9）刑事案件现场指认笔录（附现场指认照片），证实被告人曹金波辨认出宿州市埇桥区北关育才路天鹅湖洗浴中心、埇桥区北关江源大道水尚汇城市温泉洗浴中心是其于2019年2月10日凌晨实施盗窃的作案现场。（10）宿州市公安局埇桥分局北关派出所提供曹金波在水尚汇洗浴中心、天鹅湖洗浴中心盗窃手机过程的视频，证实曹金波实施盗窃的情况。本案综合证据如下：1.户籍证明，证实被告人曹金波的自然身份情况。2.安徽省亳州市谯城区人民法院刑事判决书、离监犯综合信息表，证实被告人曹金波因犯盗窃罪于2018年1月23日被安徽省亳州市谯城区人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金人民币五千元，于2018年11月1日刑满释放。3.抓获经过，证实2019年2月10日3时许，张某3在北关天鹅湾洗浴中心二楼大厅休息时手机被盗，经发现曹金波有重大作案嫌疑，2019年2月11日在利辛县一宾馆内将曹金波抓获。4.情况说明三份，证实郭某因涉嫌盗窃罪于2019年2月被河南省淮阳县公安局抓获，其在临泉县涉嫌盗窃的案件已移交至淮阳县办案单位依法处理；关于曹金波盗窃财物的去向及所涉嫌的其他盗窃行为，临泉县公安局将继续核查,依法处理；临泉县公安局刑侦大队出具情况说明，证明在制作临泉县威尼斯水世界浴池和春天故事浴场手机被盗案的现场勘验笔录中，因制作疏忽误打成“未发现现场视频监控”,实际情况为接处民警在出警时即调取了案发现场监控。5.临泉县价格认证中心认文件（1）临价认定﹝2019﹞373号《关于对被盗四部手机的价格认定结论书》，证实被盗VIVOY85、X20、X9各一部,华为荣耀10手机一部，皆无实物，被盗手机价格认定为：VIVOY85手机认定价格1045元、X20手机认定价格1838元、X9手机认定价格990元，华为荣耀10手机价格认定1958元。合计5831元。（2）临泉县价格认证中心临价认定﹝2019﹞88号《关于对被盗三星等十六部手机的价格认定结论书》，证实三星S8（购买日2018年11月）认定价格3449元，三星S8（购买日2018年4月）认定价格3044元，OPPOR17（购买日2018年5月）认定价格1971元，苹果X（购买日2018年4月）认定价格4966元，OPPOR17(购买日2018年2月)认定价格1814元，VIVOY85(购买日2018年8月)认定价格1235元，OPPOA57（购买日2018年5月）认定价格552元，苹果8（购买日2018年12月）认定价格5197元，苹果XSMAX（购买日2018年12月）认定价格8569元，VIVOX21(购买日2018年4月)认定价格2159元，OPPO117（购买日2017年12月）认定价格1930元，苹果8（购买日2018年12月）认定价格4943元，苹果X(购买日2019年1月16日)认定价格5884元，OPPOR9（购买日2017年8月）认定价格1530元，三星S8P（购买日2017年6月）认定价格3422元，华为畅想8P（购买日2017年6月）认定价格964元。共计51629元。一审法院认为，被告人曹金波以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。曹金波曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。曹金波因本案指定监视居住期限三日，依法折抵羁押期限二日。根据曹金波的犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款的规定，判决：一、被告人曹金波犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金六千元。二、被告人曹金波违法所得61673元予以追缴后退赔被害人。曹金波上诉称：一审量刑较重，未考虑其认罪态度较好的情节；其在临泉县看守所羁押期间被办案单位改变强制措施为监视居住，对其进行诱导、刑讯逼供，违反办案条例；临泉县价格中心对其中部分手机的价格认定过高；对其中四起盗窃的事实认定有误。指定辩护人提出与曹金波上诉意见一致的辩护意见。二审审理查明事实及证据与一审一致。上诉人曹金波及其辩护人未提出影响本案定罪量刑的新证据，本院对一审证据予以确认。另查明，该案扣押在案的三部手机已经宿州市公安局埇桥分局返还被害人张某3、陈某2、赵某1。关于曹金波称其在临泉县看守所羁押期间被办案单位改变强制措施为监视居住，对其进行诱导、刑讯逼供的上诉理由，经查，公安机关基于办案需要变更上诉人的强制措施，且在曹金波被变更强制措施为监视居住期间并未作出有罪供述，原审过程中曹金波及其辩护人均未提起非法证据排除。上诉人的此节上诉理由及辩护人相关辩护意见不能成立，不予支持。关于曹金波称临泉县价格中心对于部分手机价格认定过高的上诉理由，经查，临泉县价格认证中心作为有认定资质的机构，按照法定的标准、程序和方法对涉案手机进行认定，认定结果真实有效、合法。上诉人的此节上诉理由及辩护人相关辩护意见不能成立，不予支持。关于曹金波对其中四起盗窃事实认定有误的主张，经查，其提出的涉及在河南省周口市温哥华浴场、艾美浴场、都市花园浴场、海之蓝浴场四起盗窃事实有在卷监控录像、被害人陈述及曹金波的供述相互认证，足以认定。上诉人的此节上诉理由及辩护人相关辩护意见不能成立，不予支持。本院认为，上诉人曹金波以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。曹金波系累犯，应当从重处罚。原判定罪准确，程序合法，根据曹金波的犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度，判处曹静波有期徒刑五年六个月，并处罚金六千元，并无不当。因由宿州市公安机关扣押的三部手机已返还被害人，应从一审判决追缴的违法所得数额中予以扣除。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221刑初681号刑事判决第一项，即“被告人曹金波犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金六千元”。二、撤销安徽省临泉县人民法院（2019）皖1221刑初681号刑事判决第二项，即“被告人曹金波违法所得61673元予以追缴后退赔被害人”。三、被告人曹金波违法所得54011元予以追缴，退赔被害人。本判决为终审判决。审判长 刘 琦审判员 周国清审判员 袁理想二〇一九年十二月三日法官助理高放书记员白育附适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。