江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终1832号上诉人(原审原告)：吴雄风，男，1993年5月25日出生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：赵丰轲，江苏田湾律师事务所律师。被上诉人(原审被告):连云港北宸教育培训有限公司，住所地连云港市海州区海连中路9号。法定代表人：张巍，该公司董事长。委托诉讼代理人：史谨睿，江苏云港律师事务所律师。上诉人吴雄风因与被上诉人连云港北宸教育培训有限公司（以下简称北辰公司）劳动争议纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2018）苏0706民初7704号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，并召集双方当事人听证听取意见。本案现已审理终结。吴雄风上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人全部诉讼请求；上诉费某被上诉人承担。事实和理由：一审判决仅支持一年的加班费不符合法律规定，对上诉人入职以来的加班费均应支持。一审判决认定上诉人加班时间错误，加班费的计算应当以上诉人的全部收入为基数，不应以3500元为计算基数。北辰公司辩称：北辰公司于2016年6月2日设立，双方劳动合同约定加班工资按基础工资和岗位工资为基数计算。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。吴雄风向一审法院提出诉讼请求，1.判令北辰公司支付加班工资334647元，支付经济补偿金48004元、工资11730元；2.诉讼费用由北辰公司承担。一审法院认定事实：吴雄风于2014年11月起到“环球雅思”培训学校任高中数学老师，工作地点在海州区海连中路9号。此后“环球雅思”注销工商登记，原址成立了北宸公司，工商登记时间为2016年6月2日，吴雄风工作内容、工作地点未变化。2016年10月1日，双方签订劳动合同。合同第九条规定，乙方吴雄风在甲方北宸公司工作期间的加班工资按其基础工资和岗位工资为基数计发。第十八条规定，乙方工资按教师岗位工资和绩效标准发放。第二十条规定，甲方依法安排乙方延长工作时间或者休息日、法定休假日加班的，应依法支付加班工资，但乙方休息日、法定休假日加班被安排调休的除外。北辰公司于2017年1月2日起执行的《北宸教育教学部全职学科教师薪酬及奖金体系》规定，全职教师薪酬构成为：基本工资、课时绩效、开课奖、进步率奖、服务贡献奖、续费推荐奖、伯乐奖、年终奖和负奖励。其中，基本工资的主要依据为工龄经验、授课年级段和岗位级别等。该培训机构每天共设7节课，每节课2小时，吴雄风在职期间按北辰公司排课表上课。根据排课表统计，2017年7月1日至2018年7月1日期间，吴雄风累计延时加班354小时，休息日加班10天（休息日工作98天，工作日调休88天），法定节假日加班7天。北辰公司未支付加班工资。此期间吴雄风应得平均工资为12215元。一审法院还查明，2018年7月1日，吴雄风以北辰公司未足额交纳社会保险费和未支付加班工资为由解除劳动合同，并于此后申请劳动仲裁，要求北辰公司给付经济补偿金、加班工资和2018年6月工资。海州区劳动仲裁委员会经审理，裁决北辰公司支付2018年6月工资11570元，对其他请求不予支持。裁决作出后，北辰公司向吴雄风支付了上述工资。吴雄风不服，诉至一审法院。一审庭审中，吴雄风撤回2018年6月工资诉请。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，用人单位拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿。本案中，吴雄风工作期间存在加班而北宸公司未支付加班工资，吴雄风据此解除劳动合同后要求北辰公司支付经济补偿金，依法应予以支持。对于经济补偿金的计算方式，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，如仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同的，在计算支付经济补偿的工作年限时，原用人单位和新用人单位的工作年限应当合并计算。吴雄风一直在同一地点从事同一工作，用人单位先为“环球雅思”后为北辰公司，北辰公司没有证据证明吴雄风因个人原因变换用人单位，亦不能证明“环球雅思”已支付吴雄风经济补偿金，故两个单位的工作年限应当合并计算，吴雄风从2014年11月27日计算至2018年7月1日的主张，应予以支持。结合应得平均工资，其主张经济补偿金48004元符合规定，予以支持。关于加班工资。北辰公司辩称加班工资在绩效工资中体现，但其不能对两者进行有效区分。结合劳动合同有加班工资的约定、其他教师工资条中有加班工资项目以及吴雄风的加班事实，可以判定北辰公司未依法支付吴雄风加班工资。对于加班工资的计算期限，根据“劳动争议仲裁时效为一年”的法律规定，期限应为2017年7月1日至2018年7月1日。对于加班工资的计算基数，劳动合同第九条规定按“基础工资和岗位工资”计发，但吴雄风工资组成和教师薪酬制度规定并无“岗位工资”一项，而从劳动合同第十八条第三款“乙方工资按岗位工资和绩效标准发放”的规定以及薪酬制度中基本工资包含岗位级别因素来看，岗位工资与基本工资并非单独两项收入，故应以基本工资3500元为计算基数。据此，一审法院将加班工资数额确定如下：延时工资10681元（3500÷21.75÷8×354×1.5）；休息日加班工资3218元（3500÷21.75×10×2）；法定节假日加班工资3379元（3500÷21.75×7×3）。综上，北辰公司应给付吴雄风经济补偿金、加班工资共计65282元，对吴雄风诉请超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条第一款及第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第四项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、第二款第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、北宸公司于判决生效之日起十日内一次性给付吴雄风65282元；二、驳回吴雄风其他诉讼请求。案件受理费10元，由北辰公司负担，于给付上述款项时一并给付吴雄风。二审审理期间双方当事人均未提交新证据。一审认定事实的证据已经庭审质证。本院经审查，一审法院对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。根据确认的证据，本院二审认定的事实与一审认定事实相同。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家法律法规规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，上诉人吴雄风提供的课程表等证据可以证明其存在延时加班及休息日、法定节假日加班事实，被上诉人虽辩称吴雄风加班工资在绩效工资中体现，但未能提供有效证据证明如何体现，应承担不利后果。从保护劳动者权益角度考量，一审法院依据排课表、劳动合同、被上诉人提供的薪酬及奖金体系规定，统计的吴雄风在该期间的加班小时或天数符合事实，以吴雄风基本工资为计算基数计算的包括延时加班、休息日加班、法定节假日加班等加班工资数额准确，符合法律规定。上诉人有关加班时间认定错误、不应仅支持一年，计算加班费应当以全部收入作为基数的上诉请求，没有事实和法律依据，不予支持。因被上诉人存在未支付上诉人吴雄风加班工资的事实，吴雄风提出解除劳动合同，被上诉人北辰公司依法应当支付经济补偿金。鉴于双方对一审判决确定的经济补偿金数额均无异议，本院经审查，相应判决符合法律规定，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吴雄风负担。本判决为终审判决。审 判 长 李翠玲审 判 员 宋建霞审 判 员 戴立国二〇一九年十二月二十日法官助理 袁 萍书 记 员 周 杰法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。