河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23789号上诉人（原审被告）：河南中通快递服务有限公司，住所地郑州经济技术开发区郑州国际物流园区环区东路北段路西，统一社会信用代码91410100561019094H。法定代表人：马二辉。委托诉讼代理人：陈瑞，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：时永兴，男，汉族，1992年9月21日出生，住河南省项城市。上诉人河南中通快递服务有限公司(以下简称中通快递公司)与被上诉人时永兴劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初27789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中通快递公司的委托诉讼代理人陈瑞，被上诉人时永兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中通快递公司上诉请求：1.依法撤销一审民事判决；2.依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实错误。1.与原审判决认定中通快递公司与时永兴在2018年2月24日至2019年12月3日期间存在事实劳动关系的认识是错误的。2.原审判决认定时永兴月平均工资为6427.04元的事实是错误的。3.原审判决认定由中通快递公司承担4801.82元余款的支付义务，是没有法律依据的。时永兴辩称，1.我工作的区域是清华紫光园小区和丰庆佳苑小区，是河南中通快递服务有限公司陈寨南一街营业部的区域，我就是河南中通快递的员工；2.河南中通快递服务有限公司陈寨南一街是河南中通快递服务有限公司分公司，非独立经营主体。中华人民共和国公司法第14条，公司可以设立分公司，设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。我在河南中通快递服务有限公司上班，我是按照河南中通快递服务有限公司的规定和指挥监督下工作，我是河南中通快递的员工，我与河南中通快递服务有限公司陈寨南一街未签订任何承包协议，我的名字、工作工号、电话都存在于河南中通快递服务有限公司的官网系统里。我派送的快递是一块钱一件，每个月派送的总数量就是派费，我提交的工资证明都是我在河南中通快递服务有限公司官网系统里截取的，上面都有网址、名称和日期。我与河南中通快递服务有限公司存在劳动关系，上诉方应当承担4801.82元的余款和59557.24元的双倍工资。时永兴向一审法院起诉请求：1、被告支付原告因未签订书面劳动合同2018年3月至2019年2月的双倍工资额72063.2元；2、被告支付原告2019年8月份工资8596元。一审法院认定事实：原告提交的工作证显示：姓名时永兴，部门业务部，工号012，并加盖了河南中通快递服务有限公司陈寨南一街营业部。2016年10月1日，被告（甲方）与武培超（乙方）签订一份《快递业务合作协议》，主要约定：双方确认，甲方拟将其下辖的（行政区域或四至范围）陈寨南一街中通快递业务交由乙方负责，该区域的快递业务包括揽件、派送、运输、装卸及客户售后服务。双方可就实际业务需要，另行约定具体业务合作内容和相关费用。双方确认其均为独立经营主体，各自自主经营、自负盈亏，互相彼此之间，及与中通快递各级法律实体间均无任何关联或从属关系。本协议的签署及相关合作业务的开展，并不表示甲方授权乙方担任甲方或中通快递的代理人或受雇人，乙方不得依据本协议代表甲方或中通快递名义对外行使权利或承担义务，乙方仅为依据本协议的约定完成相应的快递业务执行和操作。乙方应自行雇佣人员和购置经营资产，承担经营所需资金，并获得相关经营许可，确保有能力和资质履行本协议的义务。乙方因劳动关系、工伤、侵权、消费者投诉等被诉讼或被主张承担责任时，甲方有权代为处理并由乙方支付由此产生的所有费用。武培超出庭作证称被告与各部，各部与其所属区域内承包区负责人是承包关系，各部负责人、区域负责人自负盈亏，不存在与被告的劳动关系。我是2016年10月1日承包陈寨南一街营业部的，天伦一部是陈寨南一街营业部在中通系统里的内部名称。时永兴也属我所承包的天伦一部区域内清华紫光园小区和丰庆佳苑小区的区域承包人。时永兴向我提出想独自承包清华紫光园小区和丰庆佳苑小区意愿，因为他没有给我支付押金，所以我没有和他签书面《快递业务合作协议》，但是由于业务需要，我先给他开设了承包账户，他的账号是37×××67.012。和他一个级别的区域承包人都与我签订了《快递业务合作协议》，他是个特例。之前原告是跟这别的承包区干的，后来原告自立门户开了个账户，进出账和经营模式和原来的承包区是一样的，账目是从2019年元旦开始的，开设账户是2019年7月份。庭审中，原、被告均认可原告入职被告处时间为2018年2月24日，离职时间为2019年10月1日；被告应向原告结清余款4801.82元。另原告不再主张8596元。原告称离职原因为公司未签订合同，未缴纳社会保险；从2019年1月份开始和公司是按照合作协议的模式结算的，向中通快递天伦一部提出单独设立工号时是2019年1月1日开始的；2018年2月24日入职后，中通快递天伦一部也未曾与原告签过合同，2019年3、4、5、7、8这几个月工资平均工资为6551.2元，由此计算的双倍工资。被告称离职原因是原告主动辞职；其和原告系承包关系。2018年2月至2019年1月公司承包给武培超，武培超承包给王可，王可承包给原告。另查明：原告以被告为被申请人向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为被告向原告支付未签订书面劳动合同2018年3月至2019年2月的双倍工资额72063.2元和2019年8月份的工资8596元。该仲裁委于2019年9月5日出具金劳人仲案字〔2019〕2285号不予受理通知书。2019年8月29日，河南中通快递服务有限公司陈寨南一街营业部核准注销，企业类型为有限责任公司分公司。一审法院认为，原告自2018年2月24日进入被告处工作，于2019年10月1日离职。原告陈述从2019年1月份开始和公司是按照合作协议的模式结算的，向中通快递天伦一部提出单独设立工号时是2019年1月1日开始的。故自2019年1月1日起之后双方不属于劳动关系。同时，被告辩称自2018年3月份开始双方也不是劳动关系并在2018年3月份签订有合作协议，但经本院责令，逾期未提交相关证据予以证明，本院不予采信。原、被告双方自2018年2月24日至2018年12月31日期间存在事实劳动关系。被告陈述原告在被告处尚有余款4801.82元，原告亦表示认可，不再主张8596元，故原告诉请8596元中4801.82元部分，本院予以支持。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告应当向原告支付2018年3月24日至2018年12月31日期间的双倍工资。经本院责令，被告逾期未提交原告在上述期间的收入情况，参照原告提交的收入情况计算平均工资为6427.04元，上述期间双倍工资计算为59557.24元。故原告诉请双倍工资72063.2元中59557.24元，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告河南中通快递服务有限公司于本判决生效后十日内向原告时永兴支付双倍工资59557.24元及余款4801.82元；二、驳回原告时永兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取后5元，由被告负担。本院二审期间，中通快递公司提交证据如下：《正式员工招聘合同》（原件一份），《十九大会议安全承诺书》（原件一份），《天伦一部员工考勤表（业务部）》（原件一份），时永兴过期身份证（复印件一份）。证据来源：陈寨南一街营业部调取。证据内容及拟证明目的：2013年5月4日开始，时永兴就已经在陈寨南一街营业部（即天伦一部）正式工作。故而根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，其申请要求支付惩罚性双倍工资已超过1年仲裁时效。此外，2017年9月考勤表中显示，时永兴15天中只有4天准时工作。因此足以证明时永兴的工作性质不具备劳动关系中该具有的从属性，即不受用人单位管理、约束、支配。因此不应认定为劳动关系，且支付双倍工资。本院组织各方当事人进行了证据交换与质证。本院对二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，当事人有义务对各自主张的事实承担举证责任，如举证不能，由负有举证责任的当事人承担不利后果。中通快递公司上诉认为与时永兴之间系承包关系，但未提交有力证据证明，对其上诉主张本院不予支持。综上所述，河南中通快递服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南中通快递服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 梅审判员 贾建新审判员 刘泽军二〇一九年十二月二十六日书记员 卫 佳