文书内容四川省内江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）川10民终927号上诉人（原审原告）：内江大兴电子有限公司，住所地四川省内江市市中区新华路15号二号楼。法定代表人：刘盖锋，执行董事、经理。委托诉讼代理人：黄茂松，四川泰维律师事务所律师。委托诉讼代理人：游海，四川泰维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：廖丹，女，1987年10月18日出生，汉族，住四川省内江市。委托诉讼代理人：赵传英，四川经和壁律师事务所律师。上诉人内江大兴电子有限公司（简称大兴电子公司）因与被上诉人廖丹劳动争议纠纷一案，不服四川省内江市市中区人民法院（2019）川1002民初1952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人大兴电子公司的委托诉讼代理人黄茂松、被上诉人廖丹及其委托诉讼代理人赵传英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大兴电子公司上诉请求：请求撤销一审法院（2019）川1002民初1952号民事判决，不予支持给付廖丹经济补偿金和失业保险待遇损失。事实及理由：1.从查明事实看，廖丹与公司签订劳动合同时，向大兴电子公司出具了《承诺书》，载明“不参加公司为职工办理的社会保险，并承诺公司将应承担部分在每月工资中发放，公司不再承担任何相关责任”。2.公司每月单独发放廖丹保险费补贴250元，并未包含在其工资中。3.劳动者如明确要求用人单位为其办理社会保险及缴纳社会保险费用，如用人单位在合理期限内拒不办理，此情形下，劳动者才能享有解除劳动合同的经济补偿金的权利。而本案中，廖丹既未要求单位为其办理社会保险，也未就签订承诺书和领取250元保险补贴提出异议，更没有给予单位办理社会保险的合理期限。4.单位已按月支付保险费用给廖丹，已经履行缴纳保险义务。综上，本案属于廖丹主动离职，单位不应支付经济补偿金和失业保险金。廖丹答辩称，请求二审法院维持一审判决。大兴电子公司向一审法院起诉请求：判令用人单位不予支付廖丹解除劳动合同经济补偿55572.44元；不予支付失业保险待遇损失22869元；本案的诉讼费由廖丹承担。事实和理由：廖丹于2010年3月16日入职工作，于2015年7月1日与大兴电子公司签订期限为2015年7月1日至2016年6月30日的1年期的劳动合同、2016年6月20日签订期限为2016年7月1日至2019年6月30日的3年期的劳动合同。廖丹在签署劳动合同时向单位出具《承诺书》，载明“因本人已经在户籍所在地参加社会保险，因此不参加你公司为职工办理的社会保险。我承诺向你公司提交缴纳社会保险的相关原始发票凭证，请贵公司将其中应承担部分进行报销或在每月工资中发放，你公司支付了前述费用后将不再承担任何相关责任”。大兴电子公司按照廖丹的要求，在每月发放工资时向廖丹支付了购买社保的费用。2019年4月17日，廖丹以未购买社会保险为由提出辞职，并当日向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年5月22日，仲裁委员会作出了大兴电子公司支付解除劳动合同经济补偿55572.44元、失业保险待遇损失22869元的仲裁裁决。我公司认为，用人单位是基于廖丹的要求才未为其购买社会保险，且将购买的费用已支付给了廖丹本人，用人单位没有拒绝办理社会保险的情形，不应支付单位经济补偿及失业保险待遇损失。一审法院经审理认定事实如下：廖丹于2010年3月16日入职原告处从事vivo手机销售部导购工作，双方于2015年7月1日签订期限为2015年7月1日至2016年6月30日为期的1年的劳动合同，又于2016年6月20日签订期限为2016年7月1日至2019年6月30日的为期3年的劳动合同。廖丹在签署劳动合同时向单位出具《承诺书》，载明“因本人已经在户籍所在地参加社会保险，因此不参加你公司为职工办理的社会保险。我承诺向你公司提交缴纳社会保险的相关原始发票凭证，请贵公司将其中应承担部分进行报销或在每月工资中发放，你公司支付了前述费用后将不再承担任何相关责任”。大兴电子公司遂每月向廖丹发放了250元保险补贴，而未再为廖丹缴纳各项社会保险费用。廖丹在原告处离职前12个月的平均工资为5849.73元。2019年4月17日，廖丹以大兴电子公司未为其购买社会保险为由提出辞职，并于当日向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年5月22日，该仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决由大兴电子公司支付廖丹解除劳动合同经济补偿55572.44元、失业保险待遇损失22869元。一审法院认为，廖丹自2010年3月入职大兴电子公司工作，并签订了两份《劳动合同》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。合同履行过程中，大兴电子公司未依法缴纳社会保险费，大兴电子公司称是基于廖丹的《承诺书》，向廖丹每月发放社保补贴的方式且实际已每月发放，因而不应再支付经济补偿金。参照《四川省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第8条“用人单位与劳动者约定，工资中包括应由用人单位负担的养老、医疗、失业等社会保险金或者劳动者单方承诺自愿放弃社会保险的，应认定此类约定或承诺无效。”、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”之规定，为劳动者参加社会保险并依法缴纳社会保险金系用人单位的法定义务，该项义务不能由用人单位和劳动者通过约定来变更或者放弃。故大兴电子公司诉求于法无据，用人单位应向廖丹支付解除劳动合同的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，廖丹于2010年3月入职原工作，共9年零1个月，其在离职前12个月的平均工资为5849.73元，经济补偿应为：5,849.73元/月×9.5个月=55572.44元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，大兴电子公司未为廖丹缴纳失业保险，使廖丹不符合领取失业保险金的条件，直接导致廖丹不能享受相应的失业保险待遇，大兴电子公司应对该损失承担全部责任。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”、根据《四川省失业保险条例》第十七条第二款“前款第（二）项所称非本人意愿中断就业是指下列情形之一：（一）劳动合同终止的；（二）被单位解除劳动合同的；（三）被单位解聘、辞退、除名或开除的；（四）法律、法规规定的其他情形”之规定，及《实施若干规定》第十三条“失业人民符合社会保险法第四十五条规定条件的，其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，故被告依照劳动合同法第三十八条规定解除双方劳动合同符合非因本人意愿中断就业的情形，大兴电子公司的该主张于法无据，一审法院不予采信。根据《四川省失业保险条例》第二十条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定：累计缴费时间满1年以上不满2年的为3个月；2年以上不满3年的为6个月；3年以上不满5年的为12个月；5年以上不满8年的为15个月；8年以上不满10年的为18个月；10年以上的为24个月。失业保险金领取期限最长不得超过24个月。失业人员重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而未领取的失业保险金期限合并计算，但最长不得超过24个月”的规定，被告于2010年3月入职原告处至2019年4月，故核定原告享受失业保险待遇期限为18个月。按照四川省财政厅《关于调整失业保险金标准有关问题的通知》（川人社办发（2017）967号）和《内江市人民政府关于调整全市最低工资标准的通知》（内府发（2018）13号）的规定，失业保险金标准为最低工资标准的80%，2018年7月1日起，内江市最低工资标准调整为1,650元/月，应该支付廖丹的失业保险待遇损失为：1650元/月×80%×18个月=23760元，但大兴电子公司认可该损失为22869元，予以支持。综上所述，内江大兴电子有限公司认为不应支付廖丹解除劳动合同经济补偿55,572.44元、失业保险待遇损失22,869元的诉讼请求，于法无据，不予支持。廖丹的辩称理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《实施若干规定》第十三条，《四川省失业保险条例》第二十条之规定，判决如下：一、原告内江大兴电子有限公司于本判决生效后15日内支付被告廖丹解除劳动合同经济补偿55,572.44元、失业保险待遇损失22,869元，以上共计78,441.44元；二、驳回原告内江大兴电子有限公司的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：关于大兴电子公司是否应当支付廖丹解除劳动合同经济补偿及失业保险待遇损失的问题。本案中，廖丹于2010年3月起在大兴电子公司工作，双方签订劳动合同，劳动关系合法有效，依法受法律保护。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”用人单位为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务；用人单位与劳动者约定，工资中包括应由用人单位负担的养老、医疗等社会保险或者劳动者单方承诺自愿放弃社会保险的，属于违反法律强制性规定的无效协议。因此，大兴电子公司主张承诺书合法有效的上诉理由，不符合法律规定，本院不予支持。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(二)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……；”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，大兴电子公司应当支付廖丹经济补偿及失业保险待遇。且双方当事人在长达数年的劳动关系期内，大兴电子公司没有履行法定义务为廖丹办理相关社会保险，已超出必要的合理期限。综上，大兴电子公司上诉主张廖丹系自动离职，用人单位不应支付其劳动合同经济补偿及失业保险待遇损失的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人内江大兴电子有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人内江大兴电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 夏 宇审判员 李小勇审判员 娄伟光二〇一九年十二月十八日书记员 邹晓蕾