安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终10497号上诉人（原审原告）：安徽建工合肥建材有限公司庐江分公司，住所地安徽省庐江县同大镇工业集中区，统一社会信用代码91340124MA2MQ9FG3M。负责人：徐礼栋，经理。委托诉讼代理人：常凯，安徽径桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：庐江县第四建筑安装有限公司，住所地安徽省庐江县矾山镇，统一社会信用代码91340124705025953R。法定代表人：卢旭佾，总经理。被上诉人（原审被告）：张述东，男，1966年1月2日出生，汉族，住安徽省庐江县。被上诉人（原审被告）：张永年，男，1969年4月16日出生，汉族，安徽省庐江县号。委托诉讼代理人：谭德凯，安徽潜川律师事务所律师。上诉人安徽建工合肥建材有限公司庐江分公司（以下简称安徽建材庐江分公司）因与被上诉人庐江县第四建筑安装有限公司（以下简称庐江四建公司）、被上诉人张述东、被上诉人张永年买卖合同纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人安徽建材庐江分公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判庐江四建公司、张述东和张永年共同支付货款1127959.36元及违约金（以1127959.36元为基数，按年利率24%标准，自2018年5月1日起计算至实际付清之日）。事实和理由：1.一审法院未确认张述东和张永年系实际购买混凝土的买受人，属于认定事实不清。张述东和张永年系合伙关系，均是案涉工程的实际施工人；2.一审法院以张述东和张永年并非合同当事人为由判决二人不承担合同责任，属于法律适用不当。张述东、张永年、庐江四建公司与上诉人存在事实上的买卖合同关系，理应共同承担付款责任。被上诉人庐江四建公司辩称：案涉项目是廉租房，必须找相应资质的单位承建，张述东找到我公司要用我公司资质承建案涉项目，当时我不知道他和张永年是合伙的。工程款由张述东打的收条和借条，付款要打到张永年账户，所有钱款都由张永年支付，我公司没有支付一分钱也没有收他管理费。我认可上诉人的上诉请求。被告张述东辩称：我认可上诉人的上诉请求。前期张永年和三个队长比较熟悉，后期张永年找到我合伙承建这个项目，谈好以后我们一起找到庐江四建公司挂靠其资质。案涉购销合同是我跟上诉人签订的，工程款的部分条子是我打的，但所有工程款都是张永年拿的，我没有拿钱，后面拿的钱我都不知道。被告张永年辩称：1.一审判决认定张永年不是合同当事人,在本案中不承担货款给付责任是完全正确的；2.在本案中,张永年与张述东没有形成个人合伙关系,张永年更不是涉案工程的实际施工人。一审判决认定张永年不是涉案合同当事人，在本案中不承担民事责任有充分的事实和法律依据。请求二审法院在查明案件事实后依法判决驳回上诉人对张永年的上诉请求。安徽建材庐江分公司向一审法院起诉请求判令：庐江四建公司、张述东、张永年共同支付货款1761370.51元及迟延付款违约金669320.79元（以1761370.51元为基数，按年利率24%标准，自2017年10月1日起计算至2019年5月1日，此后计算至实际付清之日）。一审法院认定事实：案涉《预拌混凝土购销合同》载明需方（甲方）为庐江四建公司，供方（乙方）为安徽建材庐江分公司，工程名称为庐城镇八里村三塘三岔潘老村民组留地安置工程，签订时间为2016年9月7日；五、甲、乙双方商定的结算及付款方式和期限：每月25日结算砼量，主体结构每浇筑两层付一次款，付款金额为已结算货款的70%，以此类推。工程主体封顶付至货款70%，剩余工程款在竣工验收六个月内付清。附属工程砼款按月支付全款。甲方付款须以乙方财务收据为依据并将资金转入合同约定的乙方账户。未按时付款，每天按欠款总额的5‰由甲方向乙方支付违约金；七、验收标准、方法及提出异议的期限：1、……，7、商品混凝土浇筑后，甲方如对商品砼质量等问题存在异议，应在三天内书面通知乙方，甲、乙双方及时协调、分析解决，并及时上报有关质监部门；八、其它约定事项：1、……，6、甲方工地停工或因甲方原因造成停用预拌混凝土超过30天的，甲方应在停用预拌混凝土之日起45日内付清所欠全部货款。合同载明甲方现场负责人为张永年，张述东在甲方法定代表人（或委托）人处签名。庐江四建公司在甲方加盖了公司印章。安徽建材庐江分公司在乙方加盖了合同专用章。一审庭审中，庐江四建公司辩称该枚印章系张述东私自雕刻，但未提供证据证明。合同签订后，安徽建材庐江分公司向案涉工地提供混凝土，张述东签收。由张述东签字确认的结算单载明货款合计2111370.51元。当事人已付货款35万元，尚欠1761370.51元。一审庭审中，庐江四建公司确认庐江县庐城镇八里村三塘三岔潘老村民组留地安置工程承建单位为其公司，案涉工程于2018年3月或4月份交付使用，但未竣工验收。一审法院认为：庐江四建公司因承建案涉工程需要向安徽建材庐江分公司购买混凝土，并签订买卖合同，且加盖了公司印章，同时，安徽建材庐江分公司亦向庐江四建公司承建的案涉工地提供了混凝土，实际履行了该份合同，故双方存在买卖合同关系，予以确认。一审庭审中，庐江四建公司辩称该枚印章系张述东私自雕刻，因庐江四建公司对此主张未举证证明，不予采信。因合同约定工程主体封顶付至总货款70%，现案涉工程已交付使用，现安徽建材庐江分公司要求支付该部分货款，即1477959.36元（2111370.51元×70%），于法有据，予以支持。当事人已付货款35万元，庐江四建公司还需支付货款1127959.36元。因安徽建材庐江分公司未举证证明合同约定的给付条件竣工验收已成就，故其要求支付剩余部分货款，不予支持。案涉工程系竣工交付使用，而不是建设过程中暂停施工，故安徽建材庐江分公司要求依据合同约定的因停工或停用混凝土超过30天的，在停用混凝土之日起45日内付清货款，不符合双方约定，不予支持。庭审中，庐江四建公司陈述案涉工程于2018年3月或4月份交付使用，合同约定工程主体封顶付至总货款的70%，故庐江四建公司最迟于2018年4月底支付70%货款，现安徽建材庐江分公司要求自2018年5月1日起计付违约金，符合双方约定。因合同约定每天按5‰计算违约金，标准过高，安徽建材庐江分公司要求按年利率24%标准，不违反法律规定，予以支持。案涉合同载明的买受人为庐江四建公司，张述东、张永年非合同当事人，故安徽建材庐江分公司要求张述东、张永年承担合同责任，于法无据，不予支持。至于混凝土是否存在质量问题，因当事人未在规定期限内提起反诉，故双方应另案解决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、庐江四建公司于判决生效之日起十五日内给付安徽建材庐江分公司货款1127959.36元及违约金（违约金以1127959.36元为基数，按年利率24%标准，自2018年5月1日起计算至实际付清之日）；二、驳回安徽建材庐江分公司其他诉讼请求。案件受理费26246元，由庐江四建公司负担16246元，安徽建材庐江分公司负担10000元。二审中，上诉人安徽建材庐江分公司提供了一组新证据：内部承包合同、承诺书、收条（复印件），证明案涉项目是张述东和张永年借用庐江四建公司资质承建的，张述东和张永年是案涉项目的实际施工人，张述东和张永年之间是合伙关系，即张述东负责现场施工，张永年负责案涉工程款项的收支，案涉工程所需混凝土的实际购买人是张述东和张永年。被上诉人庐江四建公司质证认为：无异议。被上诉人张述东质证认为：无异议。被上诉人张永年质证认为：张述东的承诺系其自愿作出的，我方不做评价。我方不清楚内部承包合同的真实性，也达不到上诉人的证明目的。收条系复印件，真实性不予认可。本院经审查认为：上诉人安徽建材庐江分公司提供的内部承包合同与本案无关；收条系复印件，真实性无法核实；承诺书表明张述东自愿对案涉货款承担给付责任。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：案涉《预拌混凝土购销合同》系安徽建材庐江分公司与庐江四建公司在平等自愿的基础上订立的，内容真实、合法、有效。在安徽建材庐江分公司供货完毕后，庐江四建公司理应承担相应的付款责任。但是根据合同约定，张永年仅系庐江四建公司指定的现场负责人，而非买受人，现安徽建材庐江分公司要求张永年承担付款责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。鉴于张述东自愿加入案涉债务，本院确认其对案涉货款承担给付责任。综上所述，安徽建材庐江分公司的上诉理由部分成立。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4564号民事判决第二项，即驳回安徽建工合肥建材有限公司庐江分公司的其他诉讼请求；二、变更安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4564号民事判决第一项为庐江县第四建筑安装有限公司和张述东于本判决生效之日起十五日内向安徽建工合肥建材有限公司庐江分公司支付货款1127959.36元及违约金（自2018年5月1日起，以1127959.36元为基数，按照年利率24%计算至款清之日）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费26246元，由庐江县第四建筑安装有限公司和张述东负担16246元，由安徽建工合肥建材有限公司庐江分公司负担10000元；二审案件受理费14592元，由张述东负担。本判决为终审判决。审判长  钱爱民审判员  万庆农审判员  王 倩二〇一九年十二月二十五日书记员  马玢馨附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。