新疆和布克赛尔蒙古自治县人民法院   刑事判决书   （2019）新4226刑初152号   公诉机关和布克赛尔蒙古自治县人民检察院。   被告人谢江生，男，1969年6月12日出生于新疆和布克赛尔蒙古自治县，汉族，本科学历，案发前系和布克赛尔蒙古自治县查和特学校校长。被告人谢江生涉嫌贪污罪于2019年8月21日由和布尔克赛尔县人民检察院批准，被和布尔克赛尔县公安局逮捕，同年9月20日经和布尔克赛尔县人民检察院批准，被和布尔克赛尔县公安局取保候审。   辩护人：杨红珍，新疆德之厚律师事务所律师。   和布克赛尔蒙古自治县人民检察院以和布克赛尔县检一部刑诉（2019）号起诉书指控被告人谢江生犯贪污罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。和布克赛尔蒙古自治县人民检察院指派检察员徐敏出庭支持公诉。被告人谢江生及其辩护人杨红珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   和布克赛尔蒙古自治县人民检察院指控：一、2015年至2018年期间，被告人谢江生在担任查和特学校校长期间，利用职务上得便利，指使他人多次通过虚报寄宿生人数、指使供货商虚开食堂伙食采购发票的方式，套取寄宿生补贴，据为己有，共计金额1086390.80元，具体事实如下：   1、2015年，被告人谢江生通过“老熟人海鲜店”虚开发票套取寄宿生补贴款55218元；2016年，通过“老熟人海鲜店”虚开发票套取寄宿生补贴款96842元；2018年通过“老熟人海鲜店”虚开发票套取寄宿生补贴款54334元。   2、2015年，被告人谢江生通过“永信综合超市”虚开发票套取寄宿生补贴款92585.50元；2017年通过通过“永信综合超市”虚开发票套取寄宿生补贴款55135.80元，2018年通过“永信综合超市”虚开发票套取寄宿生补贴款146456元。   3、2015年，被告人谢江生通过“宏丰粮油店”虚开发票套取寄宿生补贴款60169元；2016年通过“宏丰粮油店”虚开发票套取寄宿生补贴款29725.50元；2017年通过“宏丰粮油店”虚开发票套取寄宿生补贴款129770元；2018年通过“宏丰粮油店”虚开发票套取寄宿生补贴款51430元。   4、2016年，被告人谢江生通过供应牛羊肉老板帕尔哈提·木斯尔红虚开牛羊肉发票套取寄宿生补贴款46117元；2017年通过供应你羊肉老板帕尔哈提·木斯尔红虚开你羊肉发票套取寄宿生补贴款52309元；2018年通过供应你羊肉老板肉孜买买提虚开牛肉发票套取寄宿生补贴款70000元。   案发后，被告人谢江生上缴违法所得款共计1028590.23元。   被告人谢江生辩称：对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。本人2012年起任查和特学校职务，因学校偏远，没有人愿意来任教，学校经费紧张，从2015年开始虚报寄宿生学生人数套取了寄宿生补贴款，一部分款用在给自己私家车加油等，部分款用在教师发工资、给学校维修水电暖支付工资，公务接待等，自愿认罪，请法庭予以从轻处罚。   辩护人辨称：对公诉机关指控被告人谢江生犯贪污罪罪名及犯罪事实无异议。对量刑有如下辩护意见。一、被告人具有自首情节，应当予以从轻、减轻处罚。2018年6月9日查和特乡纪律委员会移交问题线索情况说明中只反映了套取贫困生补助款为286400元，2019年3月18日，县监委出具的关于谢江生同志有关问题的初核报告、2019年3月19日监委的立案审查的请示及立案呈批表均反映涉案金额为286400元。而在2019年3月28日谢江生在监委的谈话笔录（未采取任何强制措施时）中就将所犯的全部罪行及犯罪金额如实向司法机关供述，而此时监委并未掌握谢江生涉案的其他的八十万多万元数额，监委于2019年4月18日做出和纪立字（2019）23号立案决定书，同年7月25日采取留置措施。所以被告人谢江生在2019年3月28日未立案未采取任何强制措施就将其他的犯罪事实及犯罪经过全部向侦查机关供述，同时将侦查机关还未掌握的贪污中的近八十万的犯罪事实及犯罪金额就主动积极交代。同时从侦查机关的证据形成的时间来看，最早涉及被告上述犯罪事实的证据正是基于被告的有罪供述（包括谢江生的谈话笔录及自述材料可以反映），侦查机关的侦查活动亦体现了先有被告口供，后调取其他证据予以佐证的一个过程，因此被告人谢江生构成自首，依法予以从轻减轻处罚。二、被告人谢江生如实供述自己的犯罪行为构成坦白，予以从轻处罚。三、被告的最初犯罪动机均为解决单位经费紧张问题。被告人谢江生主观上并没有非法占有的目的，套取资金是因为查和特学校经费紧张，无法开展工作，为了留住更多的教职工，同时为了进一步推动学校工作的开展，才套取资金的。套取的资金大部分也确实用于单位的公务开支上（教职工的聚餐、单位接待等），还有一部分用于支付税款，金额为二万余元。对于上述款项，应从其贪污的总额中扣除。就此情节请求法庭予以考虑，给予被告量刑上酌定减轻、从轻处罚。四、被告谢江生认罪态度较好，有悔罪表现，已将全部赃款积极退赃，及时挽救国家资产损失的减少，降低实际的危害后果。被告谢江生系初犯、无前科、一贯表现比较良好多次荣获奖状。请法庭对其之前的工作表现予以考虑，酌定对其从轻处罚。   辩护人出示了如下证据：一、奖状。被告人谢江生多年荣获各类奖状，证实一贯表现良好。二、收条复印件四份。证实部分贪污款用于学校开支的事实。   公诉人对证据一真实性无异议，关联性不予认可。对证据二真实性、合法性、关联性均无认可。本院对于被告人谢江生及辩护人提交的证据的认定意见与公诉机关质证意见一致。   经审理查明，2018年6月9日和布克赛尔蒙古自治县查和特乡纪律委员会向县纪委移交问题线索情况说明，2019年3月18日和布克赛尔县纪委监委作出关于谢江生同志有关问题的初核报告。2019年4月18日中共和布克赛尔县纪律检查委员会正式立案审查。同年7月25日谢江生被和布克赛尔蒙古自治县监察委员会采取留置措施。   2006年自治区财政厅、教育厅印发《自治区农村中小学贫困寄宿生生活费补助制度实施办法》（新财教【2006】8号）文件。同年塔城地区财政局、教育局以塔地财教（2006）11号文件印发了《塔城地区农村义务教育经费保障机制改革实施方案》。和布克赛尔蒙古自治县教育局制定了《和布克赛尔蒙古自治县寄宿生生活费补助管理实施暂行办法》。该办法制定该款发放对象为农村义务教育阶段贫困寄宿制学生，此资金直接拨付到学校，专项用于贫困寄宿生伙食费补助，不发给个人。2014年后县财政局采取财政大平台将采购的货款直接支付给供货商的银行卡上，被告人谢江生要求各供货商的老板将注册登记营业执照人的身份证带到银行办理银行卡，办理完后银行卡被告人谢江生己有控制，给供货商结账时被告人谢江生本人取现金支付，剩余款己有。至2018年6月份才把银行卡还给各供货商。供货商虚开发票的税款是被告人谢江生自己缴的税。被告人谢江生用职务之便,2015年至2018年指使他人多次通过虚报学校寄宿生人数、指使“老熟人海鲜店”、“永信综合超市”、“宏丰粮油店”、供应牛羊肉老板帕尔哈提·木斯尔等供货商虚开食堂伙食采购发票的方式，套取寄宿生补贴，据为己有。2015年，被告人谢江生通过“老熟人海鲜店”“永信综合超市”、“宏丰粮油店”虚开发票套取寄宿生补贴款163059元。2016年，被告人谢江生通过“老熟人海鲜店”“永信综合超市”、“宏丰粮油店”、供应牛羊肉老板帕尔哈提·木斯尔红虚开发票套取寄宿生补贴款267055元。2017年，被告人谢江生通过“老熟人海鲜店”“永信综合超市”、“宏丰粮油店”、供应牛羊肉老板帕尔哈提·木斯尔红虚开发票套取寄宿生补贴款334056.8元。2018年，被告人谢江生通过“老熟人海鲜店”“永信综合超市”、“宏丰粮油店”、供应牛羊肉老板帕尔哈提·木斯尔红虚开发票套取寄宿生补贴款322220元。共计10863900.8元。   被告人谢江生上缴违法所得款1028590.23元。   上述事实有公诉机关提供的书证：立案决定书、调取证据通知书。被告人谢江生身份证明材料及任职文件。寄宿生生活补助及教育经费文件通知。查和特学校寄宿生住宿的相关台账、考勤表、汇总表。查和特学校实际供货与供货商实际支付统计明细。银行流水及查和特学校2013年2014年2018年会计凭证、账本。中共和布尔赛尔县纪委第四纪检监察室关于对被告人谢江生同志违纪问题的处理意见。查和特学校原始采购记录复印件、会计支付凭证汇总表、票据、对账本。供货商支付凭证。证人那某、李某、曹某、段某、曲某、买哈尔古丽·提力瓦力地、帕尔哈提·木斯尔红、肉孜买买提·克里木那生、马兵、周星星、马江明、曹婷婷、刘小红、严文祖、孙家珍、侯超越、陈玲、张青、道尔吉·幸福、黄莺赵莹雪的证言。被告人谢江生供述与辩解、被告人常住户口基本信息等在案佐证。   以上证据经当庭举证、质证，被告人及其辩护人对公诉机关提供的证据均无异议，本院认为以上证据来源合法，客观真实，予以确认。   本院认为：被告人谢江生身为国家机关工作人员利用职务之便,非法套取寄宿生补贴款共计人民币1086390.80元,数额巨大,其行为构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立,本院予以确认。对于被告人谢江生的辩护人提出的被告人谢江生构成自首的辩护意见,成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。本案被告人谢江生未自动投案，且相关部门初核时并未如实供述自己全部罪行，只是供述贪污部分数额的犯罪事实，如实供述不完整，本院不予采纳该辩护意见。但采纳辩护人的被告人构成坦白予以从轻处罚及部分款用于学校开支，一贯表现良好，初犯、偶犯，被告人谢江生已退赃，有悔罪表现，酌情从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第二款、第五十二条、第六十一条、第六十七条第三款，《最高人民法院,最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款,第十九条第一款之规定判决如下:   被告人谢江生犯贪污罪,判处有期徒刑四年二个月，并处罚金二十万元。(刑期从判决执行之日起计算。）   如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于塔城地区中级人民法院，书面上诉的应递交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 巴德木   审 判 员 达木登   人民陪审员 黄娇娥   二〇一九年十二月二十五日   书 记 员 达 娜   新疆和布克赛尔蒙古自治县人民法院法律文书附页   本法律文书所引用的条款如下：   《中华人民共和国刑法》   第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。   受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。   第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：   （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。   《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》   第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第十六条国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。   第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：   （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；