云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云08民终974号上诉人（原审原告、反诉被告）：周某，男，傣族，1974年3月14日出生，无业，现住普洱市景谷傣族彝族自治县。委托诉讼代理人:王勇，云南勇律律师事务所专职律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人:黄学智，云南勇律律师事务所专职律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南电网有限责任公司普洱景谷供电局。住所地：云南省普洱市景谷县文明路27号。负责人：徐某，局长。被上诉人（原审被告）：云南电网有限责任公司普洱供电局。住所地：云南省普洱市思茅区茶城大道200号。负责人：段某，局长。被上诉人（原审被告）：鼎和财产保险股份有限公司云南分公司。住所地：云南省昆明市盘龙区东风东路48号金泰大厦14层。负责人：陈某，总经理。委托诉讼代理人：余佳睿，云南智景律师事务所专职律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告、反诉原告）：杨某，男，汉族，1972年6月4日出生，云南电网有限责任公司景谷供电局职工，现住普洱市景谷县。上诉人周某因与被上诉人云南电网有限责任公司普洱景谷供电局（以下简称“景谷供电局”）、云南电网有限责任公司普洱供电局（以下简称“普洱供电局”）、杨某、鼎和财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称“鼎和公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省普洱市思茅区人民法院（2019）云0802民初241号民事判决向本院提起上诉，本院于2019年9月23日受理后，依法组成合议庭，对本案进行审理，现已审理终结。周某的上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：1、误工费的计算，一审法院对周某的误工费认定是错误的。周某的误工时间实际应为住院55天+安装假肢31天+鉴定误工期180天=266天。误工费的计算标准根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十条规定，周某受伤前一直在县城从事建筑工地的施工，应当按照上年度建筑业在岗职工平均工资82981元/年标准计算，即82981元/年÷365天×266天=60473元。2、护理费的计算，一审法院根据鉴定部门鉴定意见护理期为90天，按120元/天计算为10800元。周某认为，护理期应当为鉴定部门鉴定的护理期90天+住院55天+安装假肢31天476天，普洱市人民医院的护工标准为200元/天×176天=35200元。3、被抚养人生活费，一审法院计算为周凡21626元；周岑57669元；黄丕英27032.50元。周某认为，一审法院计算被抚养人生活费中分别乘以50%的系数是没有法律依据的，根据周某一审庭审中提供的证据，鉴定部门的鉴定结论证实上诉人周某劳动能力鉴定为完全丧失劳动能力。所以,被抚养人生活费应当为周凡21626元*4年÷2人=43252元；周岑21626元÷12个月×128个月÷2人=115338元；黄丕英21626元×5年÷2人=54065元。4、鉴定费，一审法院只认定了2600元。事实上，周某支付的鉴定费除了2600元外，还有后期医疗费评估产生的鉴定费800元，故应当全部支持。5、残疾辅助器具费，其中周某已经实际支出的76000元医疗仪器器械、组件式大腿假肢费用，有相应的发票证实，应当予以支持。然而，一审法院没有认定支持是错误的。6、营养费，一审法院没有支持。该费用有鉴定部门的鉴定意见营养期为90天，按住院伙食补助费标准100元/天计算，营养费9000元应当支持.7、责任划分，本案中，一审法院按照交警部门的事故认定，确定周某承担70%的责任，杨某承担30%的责任。本案事故发生在村子的串户路，该串户路是村民自筹资金建设的串户路，发生事故的地点就在周某家出门的20米处。杨某驾驶车辆出入该串户路时应当尽到小心谨慎的注意义务。然而，正是由于杨某驾驶车辆未尽到该安全义务，才与正常出入的周某相撞发生本案交通事故，杨某具有严重过错。所以，交警部门虽然作出了主次责任的划分，周某认为杨某至少也应当承担40%的责任。加之，周某是上要养老下要养小的家庭主要劳动力，而今，由于本案事故，导致今后家庭生活陷入困境，故在责任划分时应当充分考虑照顾受害者。综上，望二审法院支持周某的上诉请求。被上诉人景谷供电局、普洱供电局、杨某、鼎和公司未作答辩。周某向一审法院提出诉讼请求：一、四被告共同赔偿原告919910.21元（住院费149981元、住院期间购药费1441元；截肢处理费400元；门诊费用和手术前理发、洗头、备皮费102.50元；护理垫334.30元，合计152258.80元；后期医疗费6000元；医疗仪器器械.组件式大腿假肢费76000元；误工费69692元、护理费92224元、家属陪护床位费1120元、住院期间部分餐费1823元、住院伙食补助费5500元、营养费9000元,鉴定费3400元、伤残赔偿金309960元、残疾辅助器具费：假肢20000元/具，13次，为26万元；硅胶4000元/具，40年，为16万元；被扶养人生活费3人:周凡48900元;周岑146700元；黄丕英48900元;精神损害抚慰金100000元、交通费7456元、摩托车损失5000元，后期护理费391200元，以上合计：1895133.80元）、扣除鼎和公司承担交强险范围内的112000元，再扣除周某承担55%外，余款由鼎和公司在保险责任限额内向周某承担赔偿责任后剩余部分由普洱供电局、景谷供电局、杨某承担连带赔偿责任;二、本案诉讼费由四被告承担。杨某反诉的诉讼请求为：1、周某向杨某返还借款9万元；2、反诉诉讼费由周某承担。一审法院认定事实：2018年6月19日，周某驾驶云Ｊ×××××普通二轮摩托车，由芒冒村民小组方向往景谷城区方向行驶，17时08分许行驶至芒芒冒村民小组便道路K0+350米时，与杨某驾驶的云Ｊ×××××轻型厢式货车相撞，造成周某受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。景谷傣族彝族自治县公安局交通警察大队作出第530824420180000784号《道路交通事故认定书》，认定周某负事故主要责任，杨某负事故次要责任。周某受伤后于2018年6月20日至2018年6月30日，在普洱市第一人民医院住院治疗，出院诊断：1、右侧胫骨平台骨折；2、右侧腘动脉挫伤并血栓形成；3、右小腿骨筋膜室综合征；4、右小腿缺血性肌挛缩并部分肌群坏死；5、右小腿软组织挫伤；6、左侧手指皮肤擦伤；7、前额皮肤擦伤；8、急性出血性贫血；9、低蛋白血症；10、低钙血症；11、低钠血症；12、肝功能损坏；13、肾功能损伤。出院医嘱：建议转上级医院治疗。周某已支出本次住院费48319.24元；2018年6月30日至2018年8月14日，周某在云南省第二人民医院住院治疗，诊断为：右胫骨平台骨折；2、右小腿骨筋膜室综合征，在腰硬联合下行右大腿下段开发性截肢术。出院医嘱：1、避免右下肢完全负重3月；2、继续住院康复治疗；3、循序渐进患肢功能锻炼（可到康复科门诊就诊）；4、每月门诊复查一次；5、不适随诊。云南省第二人民医院已出具《陪护证明》、《病情说明》，证明周某住院期间生活不能自理，需专人陪护，麻醉下行“右大腿下段开放性截肢术”，术后予抗感染及对症支持治疗，周某出现患肢疼痛，需口服乐瑞卡，因医院无药，需到院外购买。周某已支付此次住院费用101661.76元，门诊费72.50元，并在外购买普瑞巴林胶囊及医用助行器、腋拐、透明敷料等医疗材料共计1441元，支付殡仪馆截肢处理费400元，到昆明住院租车费4000元，手术前剃头、洗头、备皮等费用30元，周某的伤情，经昆明锦康司法鉴定中心作出的昆锦司[2018]临鉴字第C719号、第C721号《法医临床司法鉴定意见书》，认定周某此次损伤致右大腿中下段截肢术后，构成六级伤残，误工期为180日，护理期90日，上述期限以受伤之日起计算。周某支付以上鉴定费1800元，云南安的好残疾用具评估司法鉴定所作出的云安[2018]肢鉴字第207号《残疾用具配置鉴定意见书》，认定，周某右大腿截肢，辅助器具配置的种类名称为组件式大腿假肢，单价20000元/套，每3年更换1次；大腿假肢硅胶套4000元/只，每1年更换1次。昆明医科大学司法鉴定中心作出的昆医大司法鉴定中心[2018]（临床）鉴字第1987号《司法鉴定意见书》，认定周某后期治疗费6000元，周某已支付鉴定费800元。另周某在云南安的好假肢有限公司安装组件式大腿假肢，支出76000元。杨某因周某受伤，已支付周某95000元。另查明，杨某是景谷供电局职工，交通事故发生时杨某受景谷供电局指派驾驶车辆云Ｊ×××××执行核查任务，杨某驾驶的云Ｊ×××××车辆车主是普洱供电局，普洱供电局将该车借景谷供电局使用。事故发生时普洱供电局为该车在鼎和公司投保了交强险和限额50万元的商业第三者责任险及不计免赔险。周某系景谷县威远镇芒冒村民委员会芒冒村民小组村民，芒冒村民小组属景谷县城城乡规划范围内，周某与其妻需共同抚养的子女有：长女周凡，2004年8月3日出生，在景谷县第一中学就读，次子周岑，2011年2月13日出生，在景谷县第一小学就读。周某与其姐周云会需共同赡养母亲黄丕英，黄丕英，1942年12月2日出生。一审法院认为，本案各方当事人承担事故责任问题，本案事故已经交警部门认定周某负事故主要责任，杨某负事故次要责任，根据事故发生的实际情况，周某转弯，杨某直行，一审法院确认周某承担事故70%的责任，杨某承担30%的责任。杨某在事故发生时驾驶车辆系执行景谷供电局的职务行为,根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”杨某承担30%的责任应由其用人单位景谷供电局承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定:“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”普洱供电局为杨某驾驶车辆车主，对本案事故发生并无过错，不应承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定:“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”周某因交通事故受伤的各项费用，保险公司应在交强险内赔偿（精神抚慰金优先赔偿）。不足部分，由周某承担70%，杨某承担30%，杨某承担的部分，鼎和公司在商业第三者保险限额500000元内予以赔偿，还有不足部分，由景谷供电局承担赔偿责任。周某因此次事故受伤的各项损失费用应根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（以下简称《解释》）、《云南省高级人民法院、云南省公安厅〈2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准〉》的规定计算，另周某及其抚养、赡养人长期居住生活在芒冒村属景谷县城规划区内，应按城镇人口计算相关费用。具体计算为：1、医疗费，根据医疗费票据，周某两次住院的住院费149981元、门诊费及术前费用共计102.50元、截肢处理费400元、后期医疗费6000元，共计156483.50元；2、伤残赔偿金，周某经鉴定伤情为6级，计算为33488元/年×20年×50%=334880元；3、住院伙食补助费，周某两次住院治疗共55天，按100元/天计算，为5500元；4、护理费，鉴定部门鉴定意见护理期为90天，按120元/天计算为10800元；5、误工费，根据《解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”周某未提交其有固定收入或最近三年的平均收入证据，也未提交其长期从事行业的证据，周某的误工费应按城镇常住居民年平均收入标准33488元/年计算误工费，误工期，根据鉴定部门的鉴定意见为180天，33488元/年÷365天×180天=16515元；6、被抚养人生活费，周某的长女周凡、长子周岑均未成年、确需周某与妻子共同抚养，周某的母亲黄丕英年迈，确需周某与其姐共同赡养，计算为：周凡，2004年8月8日出生，事故发生时14岁，确需抚养，应计算抚养期至18周岁成年，计算4年，按城镇常住居民人均消费性支出标准计算:21626元×4年×50%÷2人=21626元；周岑，2011年2月13日出生，事故发生时7岁零4个月，应计算抚养期至18周岁成年，计算10年零8个月（128个月），21626元÷12个月×128个月×50%÷2人=57669元，黄丕英，1942年12月2日出生，已超过70岁，赡养期计算5年，21626元×5年×50%÷2人=27032.50元；7、鉴定费，周某受伤后确需通过司法鉴定确定伤情，计算损失，对与本案有关联性的鉴定费2600元一审法院予以支持；9、残疾辅助器具费，周某受伤造成残疾，经鉴定确需使用组件式大腿假肢20000元/具，每三年更换一次，大腿假肢硅胶套，4000元/套，每一年更换一次，周某已支出的76000元安装假肢费用，因鉴定部门认定安装假肢费用为20000元，一审法院仅支持20000元。自周某第一次安装假肢2018年10月开始计算，暂计算21年，即组件式大腿假肢更换7次，14万元，大腿假肢硅胶套更换21次，84000元，合计224000元。8、精神损害抚慰金，周某因事故受伤造成身体伤残，确实给身心造成一定伤害，对该项费用一审法院酌情支持50000元。10、交通费、餐费，周某在景谷县受伤后到普洱市第一人民医院、昆明市第二人民医院住院治疗，确实产生了交通费、餐费，一审法院酌情支持7000元；以上10项合计934106元。根据《解释》第三十二条“超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者赔偿赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予以受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具、或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。”以上计算的残疾赔偿金、残疾辅助器具费，超过计算期限的周某可另行起诉。上述费用934106元，由鼎和公司在交强险范围内赔偿医疗费项下赔偿10000元、死亡伤残费项下赔偿100000元，合计赔偿110000元，精神抚慰金优先赔偿。不足部分824106元，周某承担70%，杨某承担30%，杨某承担的30%，即247231.80元，该款由鼎和公司在500000元的商业第三者险范围内予以赔偿，鼎和公司在交强险、商业第三者险范围共计赔偿357231.80元，鼎和公司支付的赔偿款已足以支付杨某应支付周某的赔偿费用，故景谷供电局不须再承担本案赔偿责任。杨某已垫付周某受伤的费用95000元，因杨某不承担本案赔偿责任，周某应归还杨某95000元，该费用在鼎和公司支付给周某的赔偿款中予以扣除，直接支付杨某。对于周某要求：1、事故责任，由杨某承担45%责任，周某承担55%的请求，并无事实和法律依据，一审法院不予支持；2、周某所诉营养费、摩托车损失费、后期护理费，无有效证据证明该费用必然发生，一审法院不予支持；3、住院期间部分餐费，因本案赔偿费用中已计算住院伙食费、护理费，该费用属重复计算，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十二条的规定，判决如下：1、被告鼎和保险股份有限公司云南分公司在交强险和商业第三者险范围支付赔偿款357231.80元，其中支付本诉原告（反诉被告）周某赔偿款262231.80元，支付本诉被告（反诉原告）杨某95000元。2、驳回原告（反诉被告）周某的其他本诉诉讼请求。本诉案件受理费5100元，由原告（反诉被告）周某承担3590元，被告云南电网有限责任公司景谷供电局承担1510元，反诉案件受理费1025元，由原告（反诉被告）周某承担。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本案经二审审理，对一审法院法院查明的案件事实予以确认。本院认为，1、针对周某的上诉请求关于误工费、护理费的问题。昆明锦康司法鉴定中心作出的鉴定意见书，认定周某此次误工期为180日，护理期90日,一审法院据此认定周某此次误工期为180日，护理期90日正确，应予维持。周某主张误工费按照建筑业在岗职工标准计算，无证据证实，本院不予支持，一审法院按照城镇常住居民年平均收入标准计算正确，应予维持。2、关于被抚养人生活费的问题。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出标准计算，经审查，一审法院对本案抚养人生活费的计算及判决正确，应予维持。3、关于残疾辅助器具费。一审法院根据鉴定部门认定安装假肢费用为20000元，认定自周某第一次安装假肢2018年10月开始计算，暂计算21年，即组件式大腿假肢更换7次，14万元，大腿假肢硅胶套更换21次，84000元，合计224000元，已经包含周某主张支出的76000元安装假肢费用在内，该76000元安装假肢费用不应再另行计算，一审法院对此项判决正确，应予维持。4、关于双方责任问题。经审查，本案事故发生后，交警部门认定周某负事故主要责任，杨某负事故次要责任，一审法院确认周某承担事故70%的责任，杨某承担30%的责任，与案件客观事实相符，应予维持。5、关于周某上诉主张鉴定费800元及营养费9000元的问题。经审查，本案中，周某后期医疗费评估产生鉴定费800元，事实客观存在，应予支持，根据周某承担事故70%的责任，杨某承担30%的责任划分，杨某尚应承担鉴定费240元；昆明锦康司法鉴定中心作出的鉴定意见书，认定周某营养费为90天，按照每天100元计算，应支持周某营养费9000元，按照双方责任划分，杨某尚应支付周某营养费2700元，杨某需向周某支付的赔偿费共计2940元，杨某承担30%的责任应由其用人单位景谷供电局承担，由鼎和公司在商业第三者保险限额50万元内予以赔偿。综上，周某关于鉴定费、营养费的上诉理由成立，本院予以支持。其余上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，判决处理部分有所不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持云南省普洱市思茅区人民法院（2019）云0802民初241号民事判决；二、由被上诉人鼎和保险股份有限公司云南分公司在商业第三者险范围支付上诉人周某赔偿款2940元，款于收到本判决书三十日内付清；三、驳回上诉人周某的其他上诉请求。一审本诉案件受理费5100元，由上诉人（反诉被告）周某承担3590元，被上诉人云南电网有限责任公司景谷供电局承担1510元，反诉案件受理费1025元，由上诉人（反诉被告）周某承担。二审案件受理费5100元，由上诉人周某承担3570元，被上诉人云南电网有限责任公司景谷供电局承担1530元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向思茅区人民法院申请执行，申请执行的期限为两年。审判长 曾 山审判员 张相云审判员 蓝 洪二〇一九年十二月三十一日书记员 胡晓玲