福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初1490号 原告：林富，女，汉族，1954年3月19日出生，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：黄新发，南安市忠明法律服务所法律服务工作者。 被告：林明德，男，汉族，1973年10月22日出生，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：王界红，福建求泰律师事务所律师。 被告：林明发，男，汉族，1970年4月23日出生，住广东省深圳市龙岗区。 委托诉讼代理人：黄荣敬、李金锻，福建求泰律师事务所律师。 第三人：许泽武，男，汉族，1955年12月28日出生，住福建省南安市。 原告林富与被告林明德、林明发、第三人许泽武提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月23日受理后，依法由审判员王正平适用简易程序公开开庭进行审理。原告林富的委托诉讼代理人黄新发、被告林明德的委托诉讼代理人王界红、被告林明发的委托诉讼代理人李金锻、第三人许泽武均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 林富向本院提出诉讼请求：1、依法判令林明德、林明发立即连带赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等计人民币93835.52元；2、本案的诉讼费用由林明德、林明发承担。事实与理由：林明发在位于水帽沟购买一块土地搞建设，将该工程承包给林明德，林富为林明德雇佣做小工。2018年5月31日林富在工作过程中不慎受伤，随后林富被送往福建医科大学附属第二医院住院治疗，经诊断为双侧额叶脑挫裂伤等（详见出院小结），住院14天。2018年11月19日林富经福建安泰司法所鉴定伤残程度为十级伤残，误工期限为180天，出院护理期为60天。林富在受雇于过程中遭受的经济损失如下：医药费10941.92元，误工费194×160／天＝31040元，护理费74天×160天／天＝11840元，住院伙食补助费14天×50元／天＝700元，营养费3000元，交通费1000元，残疾赔偿金28513.6元，鉴定费1800元，精神损害抚慰金5000元，以上共计人民币93835.52元。 林明德辩称，答辩人系林明发的弟弟，受林明发的委托将房屋砌墙承包给第三人许泽武，许泽武自行雇佣林富，林富受伤后依法应向许泽武索赔，因此，林富起诉答辩人没有事实及法律依据，请求依法驳回林富对答辩人的全部诉讼请求。 林明发辩称，一、关于本案的责任主体问题，本案中，林明德系答辩人的亲弟弟，其受答辩人委托，就房屋的砖墙砌筑外包事宜进行洽谈，所以，事故的发生与林明德无关。林明德无需承担任何法律责任，林富是受许泽武雇佣的，许泽武应承担事故的75%责任比例；林富自身并无上岗资质，自身应对事故承担不少于20%的责任比例。二、林富的部分诉讼请求缺乏依据，应不予支持。1、医疗费中治疗林富自身陈旧性疾病的花费应自行承担，且对于无正式发票及缺乏医嘱等佐证的费用，应不予确认；2、误工费，林富事故发生时年满60周岁，不存在误工赔偿；3、护理费，林富因事故造成的护理期限无法达到60天，更不是包括住院期间共60天，应重新鉴定；4、营养费应按医疗费10%计算；5、住院伙食补助费应按每天30元计算；6、交通费按每天10元计算；7、伤残赔偿金，原告伤残等级十级，缺乏事实和法律依据，应重新鉴定；8、鉴定费，林富已年满60周岁，依法本无误工费计赔，误工天数花费的鉴定费应自行承担，且鉴定费系林富为证明自己损失而花费的款项，由于损失存在的举证责任需其承担，该费用应自行承担；9、精神损害抚慰金，林富受伤无法构成伤残，故该主张缺乏依据。 许泽武述称，许泽武是受雇于林明德，一天200元，做的是砌墙工作。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 关于林富是谁雇佣的问题，林富主张林明发将砌墙工程承包给林明德，林富为林明德雇佣做小工，并提供人民调解终止告知书1份欲以证明。对此，林明德称林富并非其雇佣，林明德受林明发委托将砌墙工程交由许泽武承包，林富系许泽武雇佣，对人民调解终止告知书真实性无异议，但无法证明林富系林明德雇佣。林明发称其委托林明德将砌墙工程交由许泽武承包，林富系许泽武雇佣。许泽武称其并非承包砌墙工程，其亦未雇佣林富，而是受雇于林明德。本院认为，人民调解终止告知书仅体现许雄支与林明德因林富意外伤纠纷在康美镇人民调解委员会无法达成调解的情况，未能涉及本案雇佣关系情况，故对林富提交的该证据不予认定。林明发认为林富系受许泽武雇佣，并提供康美司法所的笔录复印件一份欲以证明。对此，林富认为该证据证明其受雇于林明德、林明发，林富是小工，许泽武是泥水工，如果无法认定林明德是承包装修的，就应由林明发承担本案的全部责任。本院认为，康美司法所的笔录中未涉及本案雇佣关系情况，故对林明发提供的该证据不予认定。综上，林富提供的人民调解终止告知书及林明发提供的康美司法所的笔录均未涉及本案雇佣关系情况，故不予认定。林富系许泽武兄嫂，林明发、林明德系兄弟，均存在利害关系，林富、许泽武主张林富系林明德雇佣，林明发、林明德主张林富系许泽武雇佣，但提供的证据均无法证明各自主张，故不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 林明发在其位于水帽沟的自建房屋内进行砌墙，林富在该砌墙工作中从事小工工作。2018年5月31日为林富从事小工工作第一天，林富于当日在搬砖时不慎摔伤。林富受伤后于当日被送往福建医科大学附属第二医院治疗14天，并于2018年6月13日出院，出院诊断中写明“双侧额叶脑挫裂伤双侧额颞部硬膜下血肿蛛网膜下腔出血外伤性颅内积气枕骨、右侧蝶骨骨折左侧第5-9肋骨多发骨折多处软组织挫伤电解质代谢紊乱：低钠血症左肾上极占位：平滑肌脂肪瘤可能性大”，出院医嘱：“1、神经外科、泌尿科门诊随访，定期复查头颅ＣＴ，不适时及时就诊；2、注意我床休息，禁剧烈活动；3、1周后复查。”。后经林富自行委托福建安泰司法鉴定所对林富伤残程度、误工期限、出院后护理期限进行司法鉴定，花费鉴定费人民币1800元，该鉴定机构于2018年11月19日作出鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人林富伤残程度评定为十级伤残。2、被鉴定人林富误工期限为180天、出院后的护理期为60天。 另查明，原告林富属农业人口，林富受伤时为64周岁，已年满60周岁。2018年度福建省农村居民人均可支配收入为17821元，2017年度福建省农、林、牧、渔在岗职工平均工资为58068元/年。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”、第七十六条规定“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”，在本案中，林富主张其系由林明德雇佣，在从事雇佣活动中受伤，但提供的证明不足以证明其主张，故不予支持。林富在未取得相关施工作业资质，自身年满60周岁，年纪较大，在未进行完善安全检查的情况下从事作业工作，未能尽到注意义务，存在一定过错，应承担相应责任，结合本案具体情况，本院依法认定原告林富应自行承担30%的责任。林富已年满60周岁，林明发作为房东，在林富作业过程中，未尽到安全提示义务，结合本案具体情况，被告林明发存在一定过错，故对原告林富的损失承担10%的赔偿责任。 原告林富损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，受害人因遭受人身损害的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿医疗费等费用外，还应当赔偿误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等其他合理费用。原告林富损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，结合原告提供的证据，本院认定如下： 1、医疗费。原告主张医疗费10941.92元。原告花费医疗费应以有医疗机构出具的正式收费票据为准，故医疗费应为人民币9581.92，本院予以认定。 2、营养费。原告请求营养费3000元，根据原告的伤情及身体情况等综合认定，营养费为1000元。 3、住院伙食补助费。林富住院14天，林富主张按照50元/天计算，参照《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》标准，应按30元/天计算为妥，故住院伙食补助费为14×30元=420元。 4、误工费。原告虽已年满60周岁，达到法定退休年龄，亦未举证证明其有固定收入来源，但原告作为农民，无固定收入，其在身体健康状况允许的情况下打工补贴家用，在本案中其受伤后，收入已实实在在减少，原告要求根据2017年度农、林、牧、渔业就业人员年平均工资58068元/年作为其误工计算标准，本院予以照准。原告主张其误工时间按194天计算，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，鉴于林富自行委托福建安泰司法鉴定所对林富误工期限进行司法鉴定，鉴定意见为180天，被告没有在举证期限内提交反驳证据，也未在举证期间提出重新鉴定申请，故误工时间可按180天计算，本院予以确认。综上，其因本案事故而造成的误工费损失为58068元/年÷365天×180天=28636.27元。 5、护理费。原告共住院治疗14天应为完全护理，原告未提供证据证实所需护理人员的人数及护理人员的实际收入，也未能提供正式的发票，故对其住院期间的护理费应参照误工费的计算方式确定为妥。根据鉴定机构出具的鉴定意见护理出院后护理期限为60日，被告没有在举证期限内提交反驳证据，也未在举证期间提出重新鉴定申请，故出院后护理期限可按60日计算，本院予以认可，结合原告的受伤部位及治疗情况，原告出院后护理应按50%计算其护理费，护理费参照误工费的计算方式确定，原告的护理费损失应为：58068元/年÷365天×（60×50%+14）天=6999.98元。 6、残疾赔偿金。林富主张其残疾赔偿金28513.6元。福建安泰司法鉴定中心所作出的原告伤情构成十级伤残的鉴定结论，其鉴定程序合法，被告没有在举证期限内提交反驳证据，也未在举证期间提出重新鉴定申请，故可作为定案依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”，林富定残时为64周岁，故其残疾赔偿金依法确定为17821元/年×（20-4）年×10%=28513.6元，本院予以确认。 7、精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级，结合其伤情，原告请求被告给付精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。 8、交通费。原告主张交通费为1000元，因原告住院期间确曾花费交通费，根据原告住院、出院、诊察及医院出院小结的建议等实际情况，交通费损失酌定为人民币500元。 9、鉴定费。原告主张鉴定费1800元。原告因评定残疾程度、误工期限、护理期限等花费了鉴定费人民币1800元，有正式发票为证，故鉴定费应为1800元，本院予以认定。 综上所述，原告因本次事故造成的损失确定为82451.77元。原告所主张合理赔偿数额应予支持，对其余的不合理费用，不予支持。被告林明发应当承担的赔偿数额为82451.77×10%=8245.18元。林富主张其受林明德雇佣，但提供的证据不足以证明其主张，故不予采信。林明德、林明发主张林富系许泽武雇佣，但提供的证据不足以证明其主张，故不予采信。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 1、被告林明发应于本判决生效后十日内赔偿原告林富因本事故造成的损失人民币8245.18元； 2、驳回原告林富的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2146元，减半收取为1073元，由林明发负担25元，由林富负担1048元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  王正平 二〇一九年十二月五日 法官助理孙承海 书记员傅玉华 附：引用的主要法律条文 《中国人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。