湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂28民终2688号上诉人（原审原告）：刘祖军，男，1979年8月1日出生，汉族，住湖北省利川市。委托诉讼代理人：向宇，湖北图盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：金自林，湖北图盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖北宜恒茶油产业科技有限责任公司，住所地湖北省恩施市。法定代表人：吴楚银，该公司执行董事。上诉人刘祖军因与被上诉人湖北宜恒茶油产业科技有限责任公司（以下简称宜恒茶油公司）请求公司收购股份纠纷一案，不服湖北省恩施市人民法院（2019）鄂2801民初3370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘祖军上诉请求：撤销（2019）鄂2801民初3370号民事判决，依法支持刘祖军的一审诉讼请求，宜恒茶油公司承担本案诉讼费用。事实及理由：一、一审判决事实认定错误。宜恒茶油公司成立于2007年4月3日，是一家发起设立的有限责任公司，并不是一审判决所认定的由湖北武陵山茶油股份有限公司更名而来。宜恒茶油公司工商行政管理部门登记信息中只有两名股东。二、一审判决适用公司法第一百四十二条第一款认定回购协议无效，据此不支持刘祖军的回购请求错误。1.刘祖军投资的目的并非是长期持有宜恒茶油公司股份。案涉股权回购约定是刘祖军与宜恒茶油公司真实意思表示，不违反公司法禁止性规定，合法有效。案涉对赌协议签订时宜恒茶油公司系有限责任公司，且至今仍为有限责任公司。我国公司法并不禁止有限责任公司回购本公司股份，有限责任公司回购本公司股份不当然违反我国公司法的强制性规定。有限责任公司在履行法定程序后回购本公司股份，不损害公司股东及债权人利益，亦不会构成对公司资本维持原则的违反。在有限责任公司作为对赌协议约定的股份回购主体的情形下，投资者作为对赌协议相对方所负担的义务不仅限于投入资金成本，还包括激励完善公司治理结构以及以公司上市为目标的资本运作等。投资人在进入目标公司后，亦应以公司法的规定对目标公司经营亏损等问题按照合同约定或者持股比例承担相应责任。案涉对赌协议中关于股权回购的条款内容是当事人特别设立的保护投资人利益的条款，属于缔约过程中当事人对投资合作商业风险的安排，系各方当事人真实意思表示。回购协议约定虽为相对固定收益，但约定的年回报率为10%，与同期企业融资成本相比并不明显过高，不存在脱离目标公司正常经营下所应负担的经营成本及所能获得的经营业绩的企业正常经营规律。前述投资收益的约定，不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，不存在合同法第五十二条规定的合同无效的情形，应属合法有效。现对赌协议约定的股权回购条件成就，宜恒茶油公司应当依约履行回购义务。2.宜恒茶油公司是有限责任公司，并不是股份有限公司。公司法第一百四十二条规定在该法第五章股份有限公司的股份发行和转让章节中，该条规制的对象应为股份有限公司，不适用有限责任公司。3.一审判决认定股权回购约定无效，但未对合同无效后果做出处理。三、法院应当查清刘祖军所出30万元是否用于宜恒茶油公司的公司经营，该30万元不是宜恒茶油公司注册资本的组成部分。刘祖军是否已经成为宜恒茶油公司的股东，不能仅依据股权证书来认定，法院应当依据公司法的规定查清刘祖军是否在宜恒茶油公司的股东名册中并进行认定，宜恒茶油公司对此负有举证责任。宜恒茶油公司未到庭，应当承担举证不能的不利后果。综上，请求二审法院支持刘祖军的上诉请求。宜恒茶油公司未到庭，未作答辩。刘祖军向一审法院起诉请求：1.判令宜恒茶油公司支付回购款30万元，并自2015年10月16日起至款项付清之日按年利率10%支付保底收益；2.判令宜恒茶油公司支付自2018年10月16日起至款项付清之日按每日万分之五支付违约金（以被告应支付的回购款及保底收益为基数）。一审法院认定事实：宜恒茶油公司成立于2008年4月21日，原公司名称为湖北武陵山茶油股份有限公司，2015年8月25日更名为现名称。2015年10月16日，宜恒茶油公司（甲方）、刘祖军（乙方）签订《定向增发股权认购协议书》（简称案涉协议），其中载明的主要内容有：第一条认购规模：乙方本次出资30万元认购甲方定向增发的股权份额。第三条上市计划与安排：1.本次定向增发完成后，启动公司上市工作，2016年12月31日完成上市前股改工作和其他准备工作，在中国资本市场不发生重大变化和不受任何外部因素的情况下3年完成在公开证券交易市场上市工作。第五条回购：1.发生下列情形，甲方应当应乙方请求回购乙方所持全部或部分股权。(1)在完成本次增资后，公司未能在约定时间内挂牌上市。2.回购实施：……若甲方未能按照本协议约定完成本次回购，应当以每日回购价格的万分之五向乙方承担违约责任，并且要继续履行回购义务。(1)回购价格=乙方的增资额+乙方的增资额×年保底收益率10%×乙方增资款全部到账之日起至触发回购条件之日止的年化时间。当日，刘祖军向宜恒茶油公司刷卡支付认购款30万元，并由宜恒茶油公司出具了《收据》，并于2017年6月24日，宜恒茶油公司向刘祖军签发了股权证书。2018年12月4日，刘祖军向宜恒茶油公司送达《请求支付回购款、保底收益的函》，请求宜恒茶油公司履行回购义务，支付认购款及保底收益。宜恒茶油公司收到该函后未予支付。一审法院认为，刘祖军认购股份并由宜恒茶油公司签发了股权证书，刘祖军已经成为宜恒茶油公司股东。至于该股份是否经过工商行政管理部门登记、公示，不影响刘祖军的股东资格。现刘祖军请求宜恒茶油公司回购其股份，不符合《中华人民共和国公司法》第一百四十二条第一款“公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。”的规定。同时，该协议关于股份回购的约定，因违反了前述法律规定而无效，亦不得履行。故，刘祖军的诉讼请求，不符合法律依据，一审法院不予支持。另，根据刘祖军的诉讼请求及一审法院查明的事实，对立案案由即新增资本认购纠纷予以变更。宜恒茶油公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其对诉讼权利的处分，不影响一审法院在查明事实的基础上缺席判决。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：驳回原告刘祖军的诉讼请求。案件受理费（已减半计算）2900元，由原告刘祖军负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为刘祖军要求宜恒茶油公司履行股权收购的诉讼请求应否支持。关于刘祖军在宜恒茶油公司的股东资格的确认问题。根据本案现有在案证据，刘祖军直接向宜恒茶油公司缴款购买宜恒茶油公司的股份，股权证书上登记的股东姓名为刘祖军。至于刘祖军所缴纳的30万元是否已经成为宜恒茶油公司注册资本的一部分以及该30万元有无用于公司经营，不影响刘祖军业已通过出资成为宜恒茶油公司股东的事实。关于宜恒茶油公司应否收购刘祖军的股权问题。根据公司法人人格独立原则，公司以其全部财产对公司债务承担责任，若允许公司以自身财产收购并持有本公司的股份，势必使公司责任财产减少，损害债权人利益。我国公司法第一百四十三条规定了股份有限公司收购股份的法定情形，公司法第七十四条规定了对公司重大决议持有异议的股东的股份回购请求权，本案不符合上述公司收购股份的法定情形。同时，本案也不符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第五条规定的公司和股东能在人民法院主持调解下达成公司收购股东股份的情形，故，刘祖军要求宜恒茶油公司收购其股份，缺乏法律依据，本院不予支持。一审判决认定宜恒茶油公司原企业名称为湖北武陵山茶油股份有限公司不当，本院予以纠正。综上，刘祖军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由上诉人刘祖军负担。本判决为终审判决。审判长 王朝友审判员段斌审判员韩艳芳二〇一九年十二月二十三日书记员 黄            婧