文书内容湖南省娄底市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘13刑终752号原公诉机关湖南省涟源市人民检察院。上诉人（原审被告人）谢谭，男，1994年9月28日出生，汉族，中专文化，船员，住湖南省涟源市。因涉嫌寻衅滋事犯罪，于2017年10月5日被刑事拘留，同年11月10日被取保候审，2019年2月19日被逮捕。现羁押于涟源市看守所。辩护人方继红、童应龙，湖南星奥律师事务所律师。湖南省涟源市人民法院审理涟源市人民检察院指控原审被告人谢谭犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪一案，于2019年10月12日作出（2019）湘1382刑初97号刑事判决。宣判后，原审被告人谢谭不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院审理认定，被告人谢谭与何雄斌、周健康等人多次纠集一起，持械在涟源城区范围以暴力、威胁手段实施违法犯罪活动，扰乱了社会生活秩序，造成了恶劣的社会影响，是恶势力。被告人谢谭是恶势力成员，其参与实施的犯罪行为如下：一、寻衅滋事1、2016年8月30日左右的一天凌晨0时许，被告人谢谭伙同谭懿轩、何雄斌、周健康、胥家林、谭宇（均已判）和李龚余（另案处理）一行七人为报复李维一方的人，每人持管刹、铁棍在涟源市上寻找李维等人，时长一、二十分钟，引起周边大量群众恐慌。原审法院认定上述事实的证据有：（1）同案人谭懿轩的供述，证明2016年8月30日晚上，谭懿轩、谭宇、何雄斌、谢谭、李龚余、胥家林、周健康7人在文艺路战友之家宾馆玩，对方李维打电话给李龚余进行挑衅，双方在电话里对骂，对方还说在煤医附近等。谭懿轩等人就决定拿家伙去报复对方。在战友之家草坪内每人拿了家伙，除了胥家林拿铁棍之外，其他人都是拿管刹，叫了两台的士到煤医，下车之后拿着家伙在马路上找对方，找了一、二十分钟没找到，旁边的群众看到后，非常害怕。因没找到人就都回到了战友之家。（2）同案人何雄斌的供述，证明2016年8月30日凌晨，何雄斌、谭懿轩、谭宇、胡伟、李龚余、胥家林、周健康7个人在战友之家玩，后不知道是李维还是谁打了电话，叫嚣要约何雄斌他们到六亩塘去打架，并在电话里互相对骂。之后何雄斌他们七个人每人拿一把管刹，铁棍，坐两台的士到六亩塘煤医附近下车，拿着管刹、铁棒在马路上找李维一方的人，到处找没有找到。因为拿着管刹铁棒在人民路、芙蓉广场气势汹汹，引起了周围群众的恐慌，在找了十多分钟没找到，打电话给李维又关机了后，何雄斌等人就回到了战友之家宾馆。（3）同案人谭宇的供述，证明2016年8月30日左右的一天晚上，谭宇、谭懿轩、何雄斌、周健康、胥家林、李龚余、谢谭在战友之家玩，不知是李维还是哪个打电话来叫嚣要喊谭宇他们到煤医那边打架，在电话里互相对骂后，谭宇等人就商量去报复李维一方，胥家林拿铁棍，另外六个人拿管刹，坐两台的士到煤医附近下车后，拿着刀具在马路上到处寻找李维一方的人，没找到。由于人数多，手拿刀具，拖到地上的响声和火花，引起了周边群众恐慌，找了一二十分钟后就回到战友之家了。（4）同案人周健康的供述，证明2016年8月30日晚，周健康、谭懿轩、谭宇、何雄斌、李龚余、胥家林、谢谭七个人在战友之家玩，周健康和胥家林、谢谭一间房，其他四个人一间房。过一会，谭懿轩、李龚余来到周健康等人的房间说李维他们打电话来骂人，还约到去煤医搞架。周健康等人听了很气愤，商量去找李维一方的麻烦，就将管刹、铁棍分好，胥家林拿一根铁棍，其余的都拿管刹，搭两台出租车到了六亩塘。周健康等7人就手持管刹、铁棍从六亩塘飞旋008网吧一直找到芙蓉广场南路，找了十多分钟后没找到李维一方的人，就坐出租车回战友之家了。（5）同案人胥家林的供述，证明2016年8月30日凌晨，胥家林、谭懿轩、谭宇、李龚余、何雄斌、周健康、谢谭七个人在战友之家玩，李维、“小旺宝”他们打电话过来进行挑衅，还约到煤医那边去搞架，双方在电话里对骂一通后，胥家林等人就商量去报复李维他们，七个人在战友之家分发了管刹和铁棍，胥家林拿的是一根铁棍，其他六人拿的都是管刹，坐两台的士到煤医附近，拿着管刹在马路上找李维等人，引起许多人围观，找了十多分钟没找着，谭懿轩他们就打对方的电话，但对方关机了，大家就拿着管刹和铁棍回家了。（6）被告人谢谭在庭审中对参与了此次事实予以供认。2、2016年8月31日凌晨1时许，被告人谢谭伙同严谭嘉乐、胡伟（均已判刑）、何雄斌、周健康、胥家林、谭宇、谭懿轩、李龚余一行人九人商量携带管刹、铁棍到涟源市寻找康旺、李维等人报复，遂坐两台的士来到飞旋008网吧。谭懿轩先上楼到网吧找李维一方的人，发现对方有人在上网，就下楼喊人，谭懿轩、谭宇、李龚余三人各持一管刹上楼，其余六人就在楼下守。正在上网的一年轻人趁机躲进了网吧服务员房中。谭懿轩等三人冲到楼上发现人跑了就叫楼下的人到后门去堵，但没看到人。谭懿轩等人到网吧后没有找到对方准备离开时，在六亩塘镇农贸市场附近发现康旺、李维等人，谢谭等九人即持管刹、铁棍上前追砍，李维等人掉头就跑，因没追到才离去。原审法院认定上述事实的证据有：（1）证人潘某的证言，证明潘某是飞旋008网吧老板。2016年8月31日9时许到网吧后，服务员邓某看着视频跟潘某讲昨晚有三个男子一人一把管刹在网吧找人。潘某赶紧看了一下监控视频，显示是1时29分，有一个穿白色短袖的男子到网吧到处找人，看到35、36号机上的人就离开了。过了几分钟，35、36号机及边上玩的人突然就起身往后门跑，没过几秒钟，那个穿白色短袖的男人就和另外两个男子冲进了网吧。每人手里拿一把管刹，在发现35、36号机上没人了就朝后门走了。看完视频后，潘某就立即将这段视频拷贝并刻录成盘交给了六亩塘派出所。（2）证人邓某的证言，证明2016年8月31日凌晨1时许，邓某在网吧上夜班时，觉得肚子饿，就回到网吧安全通道内自己的宿舍里拿东西吃，邓某拿好东西出来时，跑过来几个人，看见邓某房门未锁，就躲到邓某房间里面去了，然后从网吧那边又过来三个年轻人，每人手里拿把管刹，其中一人问邓某，看人往哪里去了，邓某就说从后门跑出去了。那三个拿刀的年轻人就从后门出去了。邓某回到网吧做事，过了半个小时的样子，躲进邓某房间的年轻人出来从网吧正门走了。（3）视频截图，证明2016年8月31日谭懿轩等人持械在飞旋008网吧找人出进及对方的人躲藏等情况。（4）辨认笔录，证明谭懿轩辨认出2016年8月底在芙蓉广场同其一起滋事的“三胖子”谢谭。（5）同案人谭懿轩的供述，证明0时许，谭懿轩、谭宇、何雄斌、胡伟、胥家林、李龚余、周健康、严谭嘉乐、谢谭九人在战友之家宾馆玩时商量去找张旺逵、李维他们报复，大家都表示同意。大家就在战友之家外面的草坪内拿了管刹和铁棍，并用麻布袋装好，叫了两个的士，到了六亩塘芙蓉广场飞旋网吧楼下后大家分了家伙，谭懿轩、何雄斌、胡伟、李龚余、谭宇、周健康、谢谭每人拿了一把管刹，胥家林和严谭嘉乐各拿了一根铁棍。谭懿轩讲他先去网吧楼上去看一下对方的人是否在网吧内，如果在再下来叫他们。谭懿轩上楼走到网吧内发现李维的一个伙计和肖伟的女朋友在，怀疑对方的人在上网，就下去喊他们。谭宇和李龚余就跟谭懿轩一起上楼到网吧内去找，听到何雄斌他们讲看到康旺他们往网吧后门跑了，谭懿轩他们就往后门追，但没追上。（6）同案人谭宇、胡伟、何雄斌、严谭嘉乐的供述，均证明0时许，谭宇、谭懿轩、何雄斌、胡伟、李龚余、周健康、胥家林、严谭嘉乐、谢谭等九个人在战友之家玩，提出到六亩塘去找康旺、李维等人去报复。于是大家带上麻布袋装好的管刹、铁棍，坐两台的士到六亩塘飞旋008网吧楼下，谭懿轩就先上楼到网吧找，看李维他们在网吧没有。过了一分钟，谭懿轩就下来喊人在那里，于是谭宇、谭懿轩、李龚余三个人持三把管刹冲上楼准备去砍李维他们，何雄斌、胡伟周健康、胥家林、严谭嘉乐、谢谭六人就拿着管刹在楼下等。上楼后，没有看见李维他们，就在楼上喊，要胥家林他们到后门去堵，没有追到，就准备返回，路过六亩塘农贸市场附近时发现对方七、八个人站在路边两台小车那里，看见谭宇等人过来，赶紧从小车后面拿出一些管刹等刀具，谭宇等九人就拿着管刹等刀具冲过去砍对方，但对方没有与谭宇等人对砍，掉头就跑了。（7）同案人周健康的供述，证明凌晨1时许，周健康、谭宇、谭懿轩、何雄斌、李龚余、胥家林、谢谭、胡伟在战友之家玩，后严谭嘉乐叫了两台出租车过来，将用麻布袋装好的管刹和铁棍放在出租车的后备厢里，到飞旋008网吧，谭懿轩先上去找康旺他们，下来说对方的人在网吧里面。大家将管刹、铁棍分好，九个人中只有胥家林拿着铁棍，其他人都拿管刹，谭懿轩、谭宇、李龚余先上去，其余人站在下面，没过多久，谭懿轩就在上面喊对方的人从后门跑掉了，站在下面的就到后面去堵，没堵到。准备离开的时候就看见对方在芙蓉南路的两台小车旁，谭懿轩就讲是他们，砍死他们。就拿着管刹、铁棍冲过去，对方看见后，也准备在小车里拿管刹等东西，见周健康等人回头就跑，两台小车也开走了，谭懿轩等人在后面追了两三百米就没追了。（8）同案人胥家林的供述，证明2016年8月31日零时许，胥家林、谭懿轩、谭宇、胡伟、李龚余、何雄斌、周健康、谢谭在战友之家玩时，商量到六亩塘去找李维他们报复，就打电话要严谭嘉乐到蓝溪桥喊两台的士来接，之后一起带上管刹等刀具乘坐两台的士到了六亩塘飞旋008网吧楼下，谭懿轩就独自上楼看对方的人是否在上网，过了三分钟、谭懿轩、谭宇、李龚余三人持管刹冲上楼，其余六人就在楼下等，不一会就听见谭懿轩他们在楼上喊要到后门去堵，楼下的人到后门，但没看见对方。准备离开时，在六亩塘农贸市场附近看到对方的人有六、七人在那里，还有两台车，对方看见胥家林等人后也从小车里拿出管刹，胥家林等人持管刹冲过去砍，对方没有对砍掉头跑了。（9）被告人谢谭的供述，证明1时许，谢谭和谭懿轩、谭宇、胡伟、胥家林、周健康、严谭嘉乐、李龚余、何雄斌九人在战友之家玩，谭懿轩等人就提议到六亩塘去找康旺等人报复，就坐两台的士来到六亩塘芙蓉广场飞旋008下面，谭懿轩就独自上楼寻找对方，谭懿轩下楼后就告诉讲康旺等人在网吧上网，大家在楼下分发了管刹、铁棍，当时谢谭分了一把管刹，随后谭懿轩、谭宇、李龚余一人拿把管刹上楼报复对方，其余人就持械在楼下等，谭懿轩等人刚进网吧，谢谭就听见他们在网吧楼上喊去网吧后门堵人。谢谭等人就持械冲到后门，但还是被对方的人跑了。在离开走到六亩塘农贸市场附近时，就看见对方正站在路边两台小车附近，对方看见谢谭等人过来就从小车尾箱里拿管刹，谢谭等九人就拿起管刹、铁棍冲过去砍对方，对方的人不敢对砍就往芙蓉广场方向跑，谢谭等人就沿着人民路一路追砍，追了两百米左右没有追到就离开了。二、聚众斗殴2016年9月8日晚，被告人谢谭与谭懿轩、胡伟、何雄斌、胥家林、谭宇、刘兆涟（已判刑）和李龚余等人在涟源市鼎盛歌朝ＫＴＶ唱歌，途中何雄斌下楼买东西时遇到张旺逵（已判刑）、康旺等人且被追打，何雄斌回到包厢后将此事告诉谭懿轩等人。谭懿轩立即要何雄斌去石马山取管刹、铁棍，并约定等下去砍张旺逵等人。与此同时，康旺得知谭宇等人在鼎盛歌朝唱歌之后，就纠集张旺逵、李维、康忠南、唐友明、康鑫海等人在鼎盛歌朝对面的巷子里等谭宇等人出来，并准备好了管刹、砍刀。当晚11时许，谭懿轩纠集谢谭、谭宇、刘兆涟等人在鼎盛歌朝后门位置分发了事先准备好的管刹、铁棍，因刀具不够，谢谭未拿刀具。谭懿轩等人发现康旺、张旺逵一方的人就在对面张新发槟榔店附近后，便冲过去，张旺逵一方十余人拿着事先准备好的管刹、铁棍与谭懿轩一方的人在小巷子里对砍。砍了约一分钟，谭懿轩一方砍不过对方便往巷子外跑，正准备去帮忙的谢谭见状就往钱柜方向跑了。张旺逵方的人追着砍，在六亩塘镇芙蓉广场红绿灯处将谭宇砍翻在地。原审法院认定上述事实的证据有：（1）证人谭某的证言，证明谭某是六亩塘镇芙蓉广场好巴食商店股东，在晚上大约有10-20个人从六亩塘大市场方向往芙蓉广场跑，手里都拿着铁棍等工具，在芙蓉××红绿灯路口，一群人围着一个人打，好像有人拿了刀。（2）视频截图，证明2016年9月8日，张旺逵等人在芙蓉广场打架的情况。（3）辨认笔录，证明胥家林辨认出2016年9月8日一同在芙蓉广场滋事的谢谭；张旺逵辨认出参与此次打架的李维、康忠南。（4）同案人康鑫海的供述，证明2016年9月8日晚上10点多，康鑫海和康忠南、康旺、唐友明、李维、“安满样”、“西瓜”、张旺逵、“孟满样”等人在涟源市飞旋008网吧里玩，其中一个人说“捷矮子”他们正在对面的鼎盛歌朝唱歌，等会去报复他们一下，大家都说可以，因为之前康旺他们就和“捷矮子”他们有矛盾，互相多次找过对方的麻烦。康旺他们还讲打架用的管刹和砍刀都已经准备好了，放在飞旋008网吧下面的巷子里。随后康鑫海等人先后走到了鼎盛歌朝对面的张新发槟榔店旁边的巷子里，其中一个人站在靠外的地方看“捷矮子”他们。没过多久，那个望风的弟兄就跑过来说“捷矮子”他们手里拿着砍刀朝这边冲过来了，康鑫海等人就冲到巷子里拿管刹、砍刀，“捷矮子”他们都拿着管刹和砍刀冲进了巷子里后双方就对砍，没有过多久，对方就往外面跑，康鑫海等人就在后面追砍，在红绿灯那个位置对方一个人摔倒在地，康旺等人就冲上去朝那个人身上砍，康鑫海朝那个男的背部和手臂处踢了两脚。（5）同案人康忠南的供述，证明2016年9月8日晚上十点多的样子，康旺打来电话要康忠南去六亩塘镇飞旋008网吧，康忠南去时看见康旺、康鑫海、唐友明、张旺逵、王毅攀、“安满样”、“西瓜”、“王麻子”、李维在那里。康旺他们告诉康忠南说“捷矮子”、“鱼尾巴”等人都在对面的“鼎盛歌朝”，等下一同去报复对方，原因是康旺他们与“捷矮子”一方的人有矛盾，双方多次找对方的麻烦，都想报复对方。康旺他们还讲打架用的管刹、砍刀都准备好放在网吧下面的巷子里。在网吧待了一阵后，康忠南等人就陆续下楼分散站在芙蓉广场鼎盛歌朝对面“张新发”槟榔店附近等“捷矮子”一方的人，等了十来分钟，对方七、八个人拿着管刹、砍刀跑过来，康忠南等人就跑进巷子里拿事先准备好的管刹、砍刀，双方对砍。对方的人发现砍不过就跑，康忠南等人就追，在六亩塘镇芙蓉广场红绿灯位置，对方跑在最后的那个人摔倒在地，康忠南就冲上去，用管刹在那个人身上乱砍了两下。（6）同案人李维的供述，证明2016年9月8日晚上，李维和唐友明在六亩塘镇芙蓉广场飞旋008网吧玩，康旺打电话过来讲谭思捷等人在鼎盛歌朝唱歌，要过去一起报复谭思捷等人，于是李维和唐友明一起到张新发店外，就和康旺、康鑫海、刘希、“安满样”、“王麻子”、张旺逵、康忠南等人在张新发店附近等。晚上11点多的样子，李维看到谭思捷、谭宇等六、七个人从鼎盛歌朝出来到鼎盛歌朝后面的巷子里拿了些管刹朝这边跑过来。李维等人就到巷子里拿了管刹，在巷子里对砍。双方砍了分把钟的样子，对方砍不过就跑，李维就追，追到芙蓉广场红绿灯位置时，跑着最后的谭宇摔倒在地，李维等人就冲上去，李维朝谭宇的后背踢了几脚，有人用砍刀砍谭宇，之后就离开了。（7）同案人张旺逵的供述，证明在2016年9月8日参与打架的有7、8个人，张旺逵认识的有康旺、康忠南、李维，是康忠南喊张旺逵去后，他们发了把管刹给张旺逵，谭思捷一方的人拿管刹追砍过来，双方对砍，谭思捷一方的人砍不过，张旺逵就和康旺等7人每人持管刹在人民路上追砍对方，其中有一个穿黑衣服的男子跑在最后摔倒了，被康忠南他们追上来砍了几刀，对方的人有谭思捷和何雄斌。（8）同案人康旺的供述，证明2016年8月份的一天，在鼎盛歌朝KTV，一个陌生男的在问到其是康旺后，扇了康旺两个耳光，那个打康旺的人就是谭宇一方的，谭宇是康旺女朋友的前男友。康旺恨在心，想报复对方，就告诉了康忠南、康海鑫、李维等人，他们觉得康旺受了欺负，同意报复对方。在2016年8月底的一天，康旺纠集康鑫海、张旺逵、康忠南、李维、唐友明、刘希等人，携带砍刀到战友之家去报复谭懿轩等人，没找着。还是在2016年8月底的一天，康旺打电话纠集康忠南、康鑫海、李维、张旺逵等人，带刀到野狼网吧找谭宇等人报复，没找到。2016年9月8日晚上22时许，康旺听朋友说上次打其耳光的那群人在鼎盛歌朝唱歌，就打电话要康忠南来飞旋008网吧，去报复对方，聚到一起的有八、九个人，认识的有康鑫海、康忠南、李维、张旺逵、唐友明、还有几个不认识的，将管刹、砍刀都准备好放在网吧下面的巷子里，然后就在梁师傅夜宵店那巷子里等对方的人出来。大概过了十分钟左右，对方七八个人拖着刀朝康旺他们这边过来，康旺等人拿着事先准备的砍刀在巷子里与对方砍。对方砍不过就跑，他们追，在红绿灯处跑在最后的谭宇摔倒在地，康忠南等人拿刀在谭宇身上砍了几下，砍完之后康旺等人就离开了。（9）同案人何雄斌的供述，证明2016年9月8日晚上，谭懿轩过生日喊何雄斌等人在六亩塘鼎盛歌朝KTV唱歌，中途何雄斌下楼去商店买东西，碰到了张旺逵、李维、康旺等人，因为之前有冲突，何雄斌就跑，对方就追没追上。何雄斌回到包厢将张旺逵等人追的事告诉了谭懿轩等人，大家听了很气愤，都讲要去报复张旺逵等人。谭懿轩就给了30元钱给谭宇，要谭宇将打架用的管刹、铁棍拿过来做准备。之后何雄斌和谭宇坐的士到石马山胡伟家车库里将装有管刹、铁棍的袋子带到了鼎盛歌朝后门那个巷子里。晚上11点半没唱歌了，何雄斌、谭懿轩、谭宇、胡伟、李龚余、刘兆涟、胥家林、谢谭八人就下楼来到放管刹的那条巷子里，在巷子里分发了刀具，因只有七把管刹、铁棍，谢谭就没有拿东西。何雄斌拿了把管刹一起走出巷子后，就看见张旺逵一方的人站在马路对面的“张新发”店子旁，于是就往那里冲，张旺逵一方的人见何雄斌等人过来了，拿着管刹、铁棍对着冲，双方互相对砍，砍得嘭嘭响，对砍了约一分钟，发现对方的人还多些，何雄斌砍不过就开始掉头跑，张旺逵一方十余人就追着砍，谭宇跑在最后就被砍翻在地。（10）同案人谭懿轩的供述，证明2016年9月8日是谭懿轩生日，当天晚上谭懿轩在六亩塘镇鼎盛歌朝KTV开了一个包厢，请了谭宇、何雄斌、胡伟、李龚余、刘兆涟、胥家林、周健康、谢谭及谭懿轩的姐姐谭熙彤和一些亲戚在555包厢内唱歌。大约唱了二十多分钟，何雄斌下去买东西，十多分钟左右回来跟谭懿轩讲，刚才在歌厅楼下碰到张旺逵、李维、肖伟、康旺等人，被对方追着打。谭懿轩知道后很生气，就叫谭宇去准备管刹、铁棍和对方搞架。谭懿轩给了谭宇30元车费，十多分钟左右谭宇和何雄斌一起从石马山惠民小区胡伟家的仓库里拿来了六把管刹和一根铁棍放在歌厅后门的楼梯下面。晚上23时30分许，谭懿轩要张喜桥到歌厅下面去看一下对方的人在不在楼下，张喜桥看一下回来讲张旺逵他们大约十几人在歌厅对面等。于是谭懿轩就叫谭宇、何雄斌、胡伟、李龚余、胥家林、刘兆涟、谢谭去后门拿家伙。谭懿轩、谭宇、何雄斌、胡伟、李龚余、刘兆涟每人拿了一把管刹、胥家林拿了一根铁棍，谢谭和周健康没有拿东西。分完家伙后，谭懿轩和谭宇、何雄斌、刘兆涟是从煤医旁边的人行道过的马路，胡伟、李龚余是从芙蓉广场红绿灯人行道过的马路。胡伟、李龚余两人过了马路就对着对方喊“砍死他们”，并朝对方冲过去，谭懿轩等人听到喊声之后，也朝对方冲过去，在“张新发”槟榔店旁边的巷子里砍了一两分钟，谭懿轩这边的人少一些，砍不过对方，就转身跑，对方就拖着管刹追。跑到巷子口时胥家林拿着铁棍过来了，看到这个情况也转身跟谭懿轩等人一起往芙蓉广场方向跑，在红绿灯处时，谭宇被对方的人砍到地上。事情的起因是2016年8月18日还是19日晚上，谭宇等人在鼎盛歌朝的包厢里动手打了康旺，之后双方就因此事多次起冲突，并且多次持铁棍、管刹要砍对方。（11）同案人谭宇的供述，证明晚上，谭懿轩过生日喊谭宇和何雄斌等人在鼎盛歌朝KTV唱歌，后何雄斌从外面进来讲刚才在楼下碰到张旺逵、康旺、李维等人，并被他们追打，大家听后都表示等下去报复对方。谭懿轩就拿了30元的车费给谭宇，要谭宇和何雄斌到石马山将管刹、铁棍等工具取过来，刀具拿来后放在楼下歌厅的后门。11点半的样子，谭宇、谭懿轩、胥家林、刘兆涟、胡伟、李龚余、何雄斌、谢谭八人就下楼拿管刹去报复张旺逵他们，胥家林拿的是铁棍，谢谭没拿东西，其余六人拿管刹。出来后看见张旺逵他们站在马路对面“张新发”槟榔店附近，于是谭懿轩、谭宇、刘兆涟、何雄斌从煤医人行道走到对面，胡伟、李龚余从芙蓉广场人行道过马路，胥家林、谢谭是如何过去的没有注意。谭宇等人过了马路后，胡伟他们就边喊边往张新发那个巷子里冲，张旺逵、李维一方近十人也拿着管刹、刀具在那里等，双方碰面后就对砍起来，刀具砍得嘭嘭响，还溅出许多火星子。对砍了约一分钟，谭宇等人砍不过对方就掉头跑，谭宇跑在最后，在芙蓉广场红绿灯处被对方追到砍倒在地，双方就离开了。事情的起因是双方有矛盾，都想将对方打服。（12）同案人胡伟的供述，证明2016年9月8日谭懿轩过生日，晚上谭懿轩请胡伟等人在六亩塘鼎盛歌朝KTV唱歌，何雄斌从包厢外进来讲在楼下看见张旺逵等人并被他们追打。胡伟等人听后都表示等下一起去报复张旺逵他们。谭懿轩拿了30元钱给谭宇要他去石马山胡伟家仓库里将他们平时打架用的管刹、铁棍拿来，何雄斌就从胡伟手里拿了胡伟家仓库的钥匙，谭宇、何雄斌就离开了。过了二十多分钟的样子，谭宇他们就回到包厢讲“家伙”放在歌厅后门的巷子里，之后继续唱歌。到晚上11点半左右，胡伟、谭懿轩、谭宇、何雄斌、李龚余、刘兆涟、胥家林、谢谭等八个人在巷子里分了刀具，胡伟拿了一把管刹，当时因没有这么多刀具就谢谭没有分到。胡伟等人拿了刀具走去巷子后就看见张旺逵他们正站在对面马路张新发槟榔店门口，于是胡伟等人就持械冲到马路对面去，当时胡伟、李龚余是走红绿灯人行道过去的，谭懿轩他们是从煤医的人行道过去的。双方就在巷子里对砍。砍了约一分钟，发现对方的人比胡伟他们还多，打不过就退出巷子沿人民路朝芙蓉广场跑，张旺逵他们就追，走在后面的谭宇被砍翻在地。（13）同案人胥家林的供述，证明2016年9月8日是谭懿轩过生日，谭懿轩喊了胥家林、谭宇、胡伟、何雄斌、李龚余、周健康、谢谭、刘兆涟等人在鼎盛歌朝唱歌，在唱歌的时候，何雄斌从包厢外进来讲他刚在外面被张旺逵、康旺一方的人追打，胥家林等人听了后就决定等下去报复对方，谭懿轩就要何雄斌他们去准备了管刹、铁棍等东西。晚上11点半的样子，准备和康旺他们去砍架，谭懿轩、谭宇、刘兆涟、何雄斌、胡伟、李龚余、胥家林就从歌厅后门下来往马路对面冲，谢谭没拿东西就站在歌厅那里，双方在巷子里对砍起来，胥家林跃过马路中央护栏准备冲进巷子去砍架时，看到谭懿轩他们被对方的人砍得往回跑了，谭宇没有跑的赢，被砍倒在地。（14）同案人刘兆涟的供述，证明晚上谭懿轩过生日，喊了刘兆涟、何雄斌、谭宇、胥家林、胡伟、李龚余、谢谭等人在六亩塘鼎盛歌朝唱歌，在唱歌时何雄斌从外面进来说讲刚才在歌厅被康旺等人追打。谭懿轩等人就在包厢里商量等唱完歌去报复康旺等人。晚上11点半左右，刘兆涟、谭懿轩、何雄斌、谭宇、胥家林、胡伟、李龚余、谢谭八个人就下楼到歌厅后门的那个巷子分刀具，刘兆涟分了一把管刹，其他人也拿了管刹，谢谭因当时没有刀具了就没有拿，走到马路上看见对方往巷子里跑，刘兆涟等人到巷子里，对方的人手里也拿着管刹对着冲，双方相互对砍，大约砍了一分钟的样子，刘兆涟等人打不过对方就往马路上跑，对方的人就追，谭宇被砍翻在地。（15）被告人谢谭的供述，证明晚，谢谭、何雄斌、周健康、胥家林、“包子”、谭懿轩、“维子”、“余仔”等人在涟源鼎盛歌朝唱歌，准备回家的时候，谭懿轩就说对方的人在马路对面等着找麻烦。从KTV下来后，就将管刹、铁棍拿出来分了。当时谢谭没拿家伙就说他先去拦车，等会好跑。谭懿轩等人就拿着管刹和铁棍冲到马路对面去了，当谢谭准备去帮谭懿轩他们时，谭懿轩他们就都跑了出来，胥家林就叫谢谭快跑，谢谭就往钱柜方向跑了。2017年10月4日22时许，被告人谢谭在其家中被涟源市公安局民警抓获。原审法院认定全案事实的证据还有：（1）户籍资料，证明谢谭出生于1994年9月28日等基本情况。（2）刑事判决书，证明康忠南、康鑫海、何雄斌、谭宇、胡伟、谭懿轩、严谭嘉乐、刘兆涟、胥家林、周健康、张旺逵等人均已被判刑。（3）抓获经过，证明2017年10月4日22时许，民警在谢谭的家中将谢谭抓获。原审法院认为，被告人谢谭与谭懿轩、何雄斌、周健康等人多次纠集在一起，持械在涟源城区范围以暴力、威胁手段实施违法犯罪活动，扰乱了社会生活秩序，造成了恶劣的社会影响，是恶势力，被告人谢谭是恶势力成员。被告人谢谭持械积极参加聚众斗殴，伙同谭懿轩等人持械追砍他人，情节恶劣，其行为已构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，应予处罚。被告人谢谭在共同聚众斗殴犯罪中，是积极参加者，在共同寻衅滋事犯罪中，行为积极主动，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢谭在庭审中认罪，可酌情从轻处罚。被告人谢谭犯数罪，依法数罪并罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（二）项、第二十六条第一、四款、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决：被告人谢谭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑期四年六个月，决定执行有期徒刑四年。上诉人谢谭及其辩护人提出，本案不存在恶势力，谢谭也不是恶势力人员；2016年9月8日晚上发生的犯罪行为不是聚众斗殴，同案人均是以寻衅滋事定罪处罚，不应对谢谭以聚众斗殴定罪处罚；原判对谢谭量刑过重。经审理查明，原审判决认定的案件事实清楚，证据确实、充分，本院均予以确认。本院认为，上诉人谢谭无视国家法律，伙同谭懿轩等人持械追逐、恐吓他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；上诉人谢谭还持械积极参加聚众斗殴，扰乱社会公共秩序，其行为还构成聚众斗殴罪。上诉人谢谭一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人谢谭在聚众斗殴共同犯罪中，是积极参加者，在寻衅滋事共同犯罪中，行为积极主动，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。谢谭在原审法庭审理过程中当庭认罪，可酌情从轻处罚。谢谭与谭懿轩、何雄斌、周健康等人纠集在一起，多次持械在涟源城区范围以暴力、威胁手段实施违法犯罪活动，扰乱了社会生活秩序，造成了恶劣的社会影响，是恶势力，谢谭是恶势力成员。上诉人谢谭及其辩护人提出谢谭不是恶势力成员的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人谢谭及其辩护人又提出2016年9月8日晚上发生的犯罪行为不是聚众斗殴，同案人均是以寻衅滋事定罪处罚，不应对谢谭以聚众斗殴定罪处罚。经查，该次犯罪事实中，双方为互相报复，分别聚集多人并准备械斗工具，具有聚众斗殴的主观犯意，之后双方持刀对砍并致一人受伤，实施了持械斗殴的客观行为，严重扰乱社会公共秩序，应当以聚众斗殴罪定罪处罚。本案应当根据查明的事实依照法律规定进行处罚，原判依据所查明的谢谭在该次犯罪事实中的行为，以聚众斗殴罪对其定罪处罚并无不当。至于对同案人的处理是否适当可以另行进行审查，不能据此而否定谢谭在该次犯罪事实中的行为定性。上诉人谢谭及其辩护人提出的该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人谢谭及其辩护人还提出原判量刑过重。经查，原审根据上诉人谢谭的犯罪事实、性质、情节及犯罪后的表现判处相应刑罚，量刑适当。上诉人谢谭及其辩护人提出的该意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陶极敦审判员  张朝华审判员  刘凯珊二0一九年十二月十九日书记员刘敏附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。