福建省三明市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽04刑终343号 原公诉机关福建省三明市梅列区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘永生，男，1973年9月4日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，三明市三元区宏泰钢结构厂负责人，户籍所在地福建省永春县，住福建省三明市梅列区。因涉嫌危险驾驶于2018年12月7日被取保候审。 辩护人邱杰，福建枫桦律师事务所律师。 三明市梅列区人民法院审理三明市梅列区人民检察院指控原审被告人刘永生犯危险驾驶罪一案，于2019年9月18日作出（2019）闽0402刑初253号刑事判决。原审被告人刘永生不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年10月8日21时许，被告人刘永生与朋友饮酒后驾驶闽Ｇ×××××号小车附载他人从福建省三明市梅列区天元国际大酒店地下车库出发，沿着梅列区列东街往梅列区翡翠城小区方向行驶，行至梅列区劲松路武警支队路段时，与被害人罗某驾驶的闽Ｇ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成被害人罗某摔倒受伤、车辆损坏的后果。被害人罗某当即报警，被告人刘永生在事故现场等候交警处理。经司法鉴定，被告人刘永生的血液酒精含量为235.06ｍｇ／100ｍｌ。经交警认定，被告人刘永生负本次事故全部责任，被害人罗某无责任。案发后，被告人刘永生赔偿被害人罗某12000元，取得被害人的谅解。 原判还认定：被告人刘永生获知肖某某涉嫌一起开设赌场犯罪被三明市公安局三元分局上网列逃尚未归案，成功劝导并陪同肖某某于2019年3月14日上午到三明市公安局三元分局投案。 原判认定上述事实的证据有：被害人罗某的陈述，证人许某、林某的证言，当事人血样提取登记表及照片、临床生化检验报告，司法鉴定意见书，道路交通事故勘验笔录、现场图、现场照片，道路交通事故认定书，公安交通管理行政强制措施凭证，接受证据清单及机动车驾驶证、行驶证复印件，驾驶人信息查询结果单，机动车信息查询结果单，接警单详情表，赔偿协议、收条，到案经过，三明市公安局三元分局出具的肖某某到案经过及刘永生规劝肖某某投案自首的询问笔录、证明，情况说明，户籍信息表，被告人刘永生的供述和辩解等。 原判认为，被告人刘永生在道路上驾驶机动车时血液中酒精含量为235.06mg/100ml，属于醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘永生醉酒驾驶机动车造成交通事故且负事故全部责任，依法从重处罚。被告人刘永生血液酒精含量达到200mg/100ml以上，依法从重处罚。被告人刘永生明知他人报警在事故现场等候处理，并如实供述自己罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人刘永生成功规劝网上列逃人员到公安机关投案，有立功表现，依法从轻处罚。被告人刘永生积极赔偿被害人全部经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚。辩护人关于“被告人刘永生具有自首情节和立功表现，赔偿被害人损失取得谅解”的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项，第六十七条第一款，第六十八条，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决：被告人刘永生犯危险驾驶罪，判处拘役二个月;并处罚金人民币三千元，限本判决生效之日起十日内缴纳。 原审被告人刘永生上诉及其辩护人提出:1.上诉人刘永生具有自首、立功、赔偿被害人损失并取得谅解等多个法定、酌定从轻、减轻处罚情节，原判量刑过重；2.上诉人刘永生系民营企业家，是三明市三元区宏泰钢结构厂、福建企飞城建设工程公司等多家公司、企业的负责人，原审对刘永生判处监禁刑，将影响刘永生多家公司、企业的经营发展。上诉人刘永生符合缓刑条件，请求二审改判缓刑。 经二审审理查明的事实与一审相同。原判认定原审被告人刘永生犯危险驾驶罪的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院二审予以确认。另查明，本案二审期间，上诉人刘永生向法院预缴罚金人民币三千元；受本院委托，三明市梅列区司法局对刘永生进行走访调查，调查评估意见为，如果法院对刘永生判处缓刑，梅列区司法局将协助做好刘永生缓刑考验期间的管理和帮教。 本院认为，上诉人刘永生在道路上驾驶机动车时血液中酒精含量达235.06mg/100ml，属于醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。刘永生醉酒驾驶机动车血液酒精含量达到200mg/100ml以上，造成交通事故且负事故全部责任，依法从重处罚。刘永生明知他人报警在事故现场等候处理，到案后如实供述自己罪行，是自首，依法从轻处罚。刘永生归案后规劝网上列逃犯罪嫌疑人主动到公安机关投案，有立功表现，依法从轻处罚。刘永生积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，又可酌情从轻处罚。综上，上诉人刘永生犯罪情节较轻，有悔罪表现，符合社区矫正条件。上诉人刘永生及其辩护人提请对刘永生判处缓刑的意见，符合法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第(二)项、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销福建省三明市梅列区人民法院（2019）闽0402刑初253号刑事判决。 二、上诉人刘永生犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月;并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长 傅   树   朝 审判员 郑永忠审判员郑景上 二〇一九年十二月二十三日 书记员 符   瑜   珍 附本判决书相关法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 -7-