宁夏回族自治区银川市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）宁01执异291号案外人：银川第二市政工程有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区银川市长城东路86号。法定代表人：马某，该公司董事长。委托诉讼代理人：马珲泽，宁夏德声律师事务所律师（特别授权）。申请执行人：宁夏银行股份有限公司火车站支行。负责人：李某1。委托诉讼代理人：刘某。委托诉讼代理人：张某，宁夏辅德律师事务所律师（特别授权）。被执行人：宁夏佳奇石化实业有限公司。法定代表人：韩某，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝某。被执行人：银川力兴物资有限公司。法定代表人：李某2。被执行人：李某2。被执行人：齐某，住址同上（未出庭）。被执行人：韩某。被执行人：梁某，住址同上（系韩某妻子，未出庭）。本院在执行宁夏银行股份有限公司火车站支行与宁夏佳奇石化实业有限公司、银川力兴物资有限公司、李某2、齐某、韩某、梁某、金融借款合同纠纷案过程中，依法对涉案抵押物国有土地使用权及地上附着物进行了评估拍卖。为此，案外人银川第二市政工程有限责任公司提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年12月5日举行了听证。案外人银川第二市政工程有限责任公司委托诉讼代理人马珲泽、申请执行人宁夏银行股份有限公司火车站支行委托诉讼代理人刘某和张某、被执行人宁夏佳奇石化实业有限公司委托诉讼代理人郝某参加了听证。现已审查终结。案外人银川第二市政工程有限责任公司（以下简称市政二公司）称，请求依法中止对被执行人宁夏佳奇石化实业有限公司名下位于银川市西夏区兰州军区给水团农场以东、银西铁路专用线以南的国有土地（银国用2008第01572号）上的附着的评估程序。事实与理由是：案外人与贵院执行的（2018）宁01执347号案件被执行人宁夏佳奇石化有限公司（以下简称佳奇石化）之间有多笔债务关系，案外人亦为被执行人佳奇石化的银行借款提供过担保，且贷款尚款偿还。2015年7月3日，佳奇石化为案外人出具过《承诺书》，将其公司所有的四条共计3.2公里的铁路专用线及道口经营权质押于案外人，并承诺如因案外人担保的贷款逾期偿还或案外人代偿的情况下，上述经营权则归案外人所有。2016年5月30日，佳奇石化给案外人出具了《反担保资产证明》，书面同意将上述土地上的物流园办公楼一栋（未办理产权证书）两层面积共1456.6平米给案外人提供反映担保，用以防范案外人承担担保责任后向佳奇石化进行追偿的财产。现佳奇石化因多笔贷款逾期，致使案外人承担了担保责任，现贵院又对被执行人佳奇石化抵质押给案外人的地上附着物进行评估拍卖，因上述地上附着物并未办理正式的登记证书，且其所有权人佳奇石化早已将上述地上附着物及经营使用权抵质押给案外人，案外人对上述财产享有合法的他项优先权利，依照《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，请立即中止对上述财产的执行。案外人银川第二市政工程有限责任公司为支持其异议请求，向本院提交了下列证据：1.承诺书，证实2015年7月3日，佳奇石化因向银行申请贷款，并请案外人为贷款承担担保责任，为了使担保人的权利能够保障，向案外人出具书面承诺，将佳奇石化所拥有的四条共计3.2公里的铁路专用线及道口经营权质押给案外人的事实。2.反担保证明，证实2016年5月30日，佳奇石化将其所有的未办理产权登记的1456.6平米的两层办公楼抵押给案外人的事实。申请执行人宁夏××站支行)称，1.申请执行人请求银川中院拍卖、变卖被执行人佳奇石化为申请执行人设定抵押担保的土地（银川市××区给水团农场以东、银西铁路专用线以南的国有土地银国用2008第01572号），人民法院依法对抵押土地、地上自建房、机器设备、建筑物和构筑物进行拍卖和变卖。人民法院正在进行处置的动产和不动产中并不包括案外人所主张的“四条共计3.2公里的铁路专用线”。因此，不论案外人是否与被执行人佳奇石化间是否存在所谓的“铁路专用线及道口经营权质押协议”，也不论该“经营权质押协议”是否合法、是否有效，均与本执行案件所处置的财产无关。2.案涉抵押土地上的建筑物按照“房随地走”的原则，视为一并抵押。《物权法》第182条规定：“以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，视为一并抵押”。案外人所争议的地上建筑物和附着物在本案土地为申请执行人设定抵押权之前早已存在，按照上述法律规定，是抵押物的一部分，申请执行人作为抵押权人当然有权申请法院一并处置。人民法院在强制拍卖土地使用权时，必须将土地上的建筑物一并拍卖处分，否则就违反了法律规定。《物权法》146条还规定：“建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分”。因此，人民法院在强制拍卖土地使用权时，将土地上的建筑物一并拍卖处分。故而，人民法院在强制处分本案抵押土地时，无论是按照我国《物权法》182条还是146条，都完全符合法律规定，案外人的主张于法无据。3.案外人所主张的地上附着物和构筑物已经由佳奇石化质押给案外人的说法于法无据。《物权法》第5条规定，“物权种类和内容，由法律规定”，此即“物权法定原则”。而物权法仅仅规定了“动产质权”和“权利质权”可以依法设立，并未允许其他种类的财产可以设立质权。虽然本案案外人主张抵押土地上的附着物和构筑物设立了质权，但案外人不能超越法律，自行和佳奇石化以“约定”的方式“创设”物权。4.案外人主张的所谓的“经营使用权质押”优先于申请执行人抵押权的说法于法无据。首先，按照物权法定的原则，案外人与佳奇石化并不能以“约定”的方式创立《物权法》所未允许的一种物权。其次，即使将案外人所谓的“经营使用权视为一种“权利”，该“权利质押”有效，那么，与案外人主张的恰恰相反，该“质权”仍然不能对抗申请执行人合法有效的抵押权。根据《担保法司法解释》第79条规定，“同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿”。该法条规定的是经过“法定登记的”抵押权与质押权。经过法定登记的质权与抵押权并存时，质权尚且不得优先于抵押权受偿。未经过法定登记的案外人所主张的“质权”，不能够优先于经过法定登记的抵押权呢。综上，案外人的主张没有一项具有法律依据，依法应当予以驳回。申请执行人宁夏银行股份有限公司火车站支行提交了下列证据：1.估价报告书三份、淘宝网司法拍卖公告四份，证实本案涉及的（2018）宁01执347号执行案件，银川中院强制拍卖的资产包括涉案土地、地上建筑物、构筑物、机器设备、自建房，并不包括异议人所争议的铁路专用线及道口。根据估价报告书申请人所争议的地上建筑物的建造年代是2015年。2.土地他项权利证明书，证实2016年9月8日，佳奇石化将涉案土地为申请执行人设立抵押担保，经国土部门依法登记。抵押权设立时案外人所争议的地上建筑物早已于2015年建造完成，按照物权法182条规定，地上建筑物视为一并抵押，申请执行人无需另行与佳奇石化就上述地上建筑物签订抵押合同，因为已取得法定抵押权。3.（2017）宁01民初577号民事判决书、（2018）宁01执347号之一执行裁定书、公告，证实2018年3月5日，银川中院作出民事判决书，判决被执行人佳奇石化、力兴物资有限公司、李某2、齐某、韩某、梁某向申请执行人承担还款责任，并判决申请执行人有权以佳奇石化提供抵押的土地（及案涉土地）折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。银川中院于2018年10月15日作出裁定强制拍卖案涉抵押土地。2019年3月22日，银川中院在宁夏法制报上发布公告，要求对涉案抵押土地上的附着物进行评估，通知各被执行人选择评估机构的事实。被执行人宁夏佳奇石化实业有限公司请求支持案外人的异议请求。本院查明，2016年1月21日，火车站支行与佳奇石化签订《流动资金借款合同》，当日，火车站支行与银川力兴物资有限公司（以下简称力兴公司）、李某2、齐某、韩某、梁某签订了《保证合同》，约定力兴公司、李某2、齐某、韩某、梁某为佳奇石化上述借款提供保证担保，保证方式为连带责任保证。火车站支行与佳奇石化签订《最高额抵押合同》，提供的抵押物为其名下位于宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××区给水团农场以东、银西铁路专用用线以南的国有土地使用权〔证号：银国用（2008）第01572号〕。宁夏银行股份有限公司火车站支行与宁夏佳奇石化实业有限公司、银川力兴物资有限公司、李某2、齐某、韩某、梁某金融借款合同纠纷一案，本院于2018年3月5日作出（2017）宁01民初577号民事判决书，判决：一、被告宁夏佳奇石化实业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告宁夏银行股份有限公司火车站支行借款本金9999980.76元、利息560749.86元（利息暂计算至2017年6月20日）及2017年6月21日至判决确定给付之日止的利息（利率按《流动资金借款合同》约定为准）；二、被告银川力兴物资有限公司、李某2、齐某、韩某、梁某对上述第一项确定的债务承担连带保证责任；保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；三、如被告宁夏佳奇石化实业有限公司未能按上述第一项履行还款义务，原告宁夏银行股份有限公司火车站支行可以对被告宁夏佳奇石化实业有限公司名下位于宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××区给水团农场以东、银西铁路专用线以南的国有土地使用权〔证号：银国用（2008）第01572号〕折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿。在执行过程中，本院于2018年6月27日作出（2018）宁01执347号执行裁定书，裁定：一、冻结、扣划被执行人宁夏佳奇石化实业有限公司、银川力兴物资有限公司、李某2、齐某、韩某、梁某的银行存款10723940.62元及利息、迟延履行期间的债务利息；二、申请执行人宁夏银行股份有限公司火车站支行对被执行人宁夏佳奇石化实业有限公司名下位于宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××区给水团农场以东、银西铁路专用用线以南的国有土地使用权〔证号：银国用（2008）第01572号〕折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；三、若被执行人宁夏佳奇石化实业有限公司、银川力兴物资有限公司、李某2、齐某、韩某、梁某的银行存款不足偿还，不足部分则依法查封、扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产。后本院对宁夏佳奇石化实业有限公司名下位于宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××区给水团农场以东、银西铁路专用用线以南的国有土地使用权银国用〔证号：银国用（2008）第01572号〕土地及地上附着物进行了评估，土地面积为117125.10平米，土地使用权的评估价是31858027元，地上附着物评估价分别是：L型自建房（即两层办公楼）评估值为2116971元，机械设备评估值为4046054元，地上建筑物构筑物评估值是7385405元。因上述财产无人竞买而流拍，土地与地上附着物分别进入变卖程序，土地变卖价为20389137.3元，现土地变卖程序已结束，地上附着物的变卖正在进行中，变卖价分别是自建房1524220元、机械设备变卖价是2913159元、构物筑变卖价是5317492元。另查明，2015年7月3日，宁夏佳奇石化实业有限公司向银川第二市场工程有限责任公司出具《承诺书》，内容是：我宁夏佳奇石化实业有限公司拥有位于我公司厂区内的ZKO+336.03米铁路及道口经营权，经营权合法有效。该铁路及道口为我公司专用线ZKO+336.203米，宽7.0米铁路道口，2010年经兰州铁路安全管理监督办公室批准，并出具《行政许可决定书》，明确我公司拥有永久经营权。因我公司向宁夏银行申请贷款2000万元、向石嘴山银行申请贷款1000万，请贵公司做贷款担保，现经公司股东会商议同意将我公司所有的四条共计3.2公里的铁路专用线及道口经营权质押于贵公司，若在贵公司为我公司担保期间内出现贷款逾期代偿情况，即将该铁路及道口经营权交由贵公司处理，同时我公司承诺在贵公司为我公司担保期间内，不得将铁路及道口经营权转让或租赁于其他第三方，不与其他第三方签订相关的转让租赁协议，若违约引起的全部法律责任由我公司及我公司法人代表韩某承担。2016年5月30日，宁夏佳奇石化实业有限公司向银川市第二市场工程有限责任公司出具“反担保资产证明”，内容是：我公司同意以宁夏佳奇石化实业有限公司位于××区，两层面积1456.6平米提供给贵公司作为反担保的资产。因本院评估拍卖的财产不涉及佳奇石化厂区内ZKO+336.03米铁路及道口经营权，故在听证过程中，案外人市政二公司变更异议请求，表示只对位于西夏区银巴路五公里处佳奇物流园办公楼（两层）提出异议。本院认为，宁夏银行股份有限公司火车站支行与宁夏佳奇石化实业有限公司、银川力兴物资有限公司、李某2、齐某、韩某、梁某金融借款合同纠纷一案，双方于2016年1月21日签订借款合同及抵押合同，抵押物为佳奇石化名下位于宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市××区给水团农场以东、银西铁路专用用线以南的国有土地使用权〔证号：银国用（2008）第01572号〕，对土地的抵押及于地上附着物，包括案涉两层办公楼。本院在执行宁夏银行股份有限公司火车站支行与宁夏佳奇石化实业有限公司、银川力兴物资有限公司、李某2、齐某、韩某、梁某金融借款合同纠纷案过程中，依法评估拍卖上述土地及地上附着物，案外人市政二公司提出执行异议并提出被执行人佳奇石化于2016年5月30日向其出具了《反担保资产证明》，该《反担保资产证明》晚于火车站支行与佳奇石化等人签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》，且仅凭《反担保资产证明》不足以证实佳奇石化以其位于西夏区银巴路五公司处佳奇物流园办公楼（两层）提供给市政二公司作为反担保的资产。综上，案外人市政二公司的异议请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回案外人银川第二市政工程有限责任公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审 判 长  田少珍审 判 员  乔 强人民陪审员  梁 坚二〇一九年十二月十一日书 记 员  陈 曦附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。