江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0682民初4958号原告：倪乐，男，1990年1月25日出生，汉族，户籍所在地海安市，现住海安市。委托诉讼代理人：胡志凤，江苏钻石律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：李佳男，江苏钻石律师事务所实习律师，一般代理。被告:凌益东，男，1988年12月6日出生，汉族，住如皋市。被告：如皋天作之合婚庆礼仪服务部，住所地：如皋市中山路506号。经营者：吴娟。两被告委托诉讼代理人：崔小红，如皋市正义法律服务所法律工作者，特别授权。原告倪乐与被告凌益东、如皋天作之合婚庆礼仪服务部（以下简称天作之合服务部）合作协议纠纷一案，本院于2019年5月22日立案受理后，先适用简易程序，后转普通程序，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告倪乐及其委托诉讼代理人胡志凤、李佳男，被告凌益东、天作之合婚庆礼仪服务部的委托诉讼代理人崔小红及被告凌益东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告倪乐向本院提出诉讼请求：1.解除原被告双方于2018年10月16日签订的合作协议；2.被告返还原告代垫投资款433251元；3.依法清理分割合伙资产（详见证据清单）；4.本案诉讼费用由被告负担。审理中，原告明确诉讼请求为：要求被告凌益东和如皋天作之合婚庆礼仪服务部偿还因合伙向倪乐的借款433251元。事实与理由：原告与被告凌益东口头协商决定共同投资从事婚姻礼仪服务，并以被告凌益东配偶吴娟名义办理工商注册登记。2018年4月，以吴娟名义注册登记设立如皋天作之合婚庆礼仪服务部，但并未实际投资，服务部经营用房为租赁。为拓展市场，服务部与南通龙凤喜铺婚庆服务有限公司签订品牌授权经营协议书，约定授权服务部在如皋地区使用“龙凤”品牌，服务部对租赁房屋进行了装修。因被告缺乏资金投入，原告同意借款45万元给被告作为其合伙人应投入资金，双方签订了借款协议。所有投入资金均由原告先行垫资。为明确双方的权利和义务，2018年10月16日，就双方合作经营如皋天作之合礼仪服务部补签书面协议，协议约定双方共同投资90万元，两个各投资50%；被告为经营负责人，负责合伙事务的日常运营和管理。由于被告私自占用经营收入且拒交财务，双方产生矛盾。至2019年1月，合伙经营就处于管理僵局状态，明明是被告将服务部的经营收入不入账，人又不见面，却委托律师向原告发出律师函，认为原告将服务部经营款项占为己有后失联。现双方已互不信任，继续合伙经营已不可能，被告一人在经营。原告经查询合伙期间的财务账册，合伙经营期间共投入资金866502.05元，购置固定资产和装潢；账面经营收入584496元，另有经营收入100066元由被告凌益东占有，经营支出593373.43元（不含品牌费、房租）。原告认为，双方之间不存在继续合伙经营基础，合作协议无法继续履行，合伙经营结果应进行结算。因被告拒绝协商解决，原告诉至法院。被告凌益东、如皋天作之合婚庆礼仪服务部辩称：由于目前原告仅是基于借款的法律关系要求被告凌益东和如皋天作之合婚庆礼仪服务部共同承担偿还责任，而根据原告起诉的诉状陈述内容和法院对本案案由的确定，本案为合伙纠纷案件，与原告主张的借款的法律关系并非同一法律关系。如果原告坚持以借款的法律关系主张，应另行诉讼，同时在借款的法律关系中天作之合并未参与借款合同的签订，也没有收到任何的借款，即使天作之合的经营者吴娟与被告系夫妻关系，被告凌益东也没有按照借款协议取得上述45万元，更没有用于夫妻的共同生活，因此原告要求天作之合经营部或吴娟承担责任无事实和法律依据。综上请求驳回原告以借款的法律关系要求被告承担还款义务的诉讼。本院经审理认定事实如下：原告倪乐与被告凌益东自2018年4月份协商合伙经营从事婚庆礼仪服务。2018年4月24日，原告倪乐（作为乙方）与倪豪君（作为甲方）签订商铺租赁合同，载明：一、商铺用途：甲方同意将万都广场Z1栋103#商铺（包括二楼建筑面积共约210平方米）租赁给乙方作为婚庆服务场所（武术类培训机构除外）。另外102#商铺约33平方亦租赁给乙方，但由于种种原因，甲方暂时无法出租给乙方，乙方须接到甲方指令后方可起用。二、租赁期限：1、本商铺租赁期限为五年（六十个月），自2018年5月1日起至2023年4月30日止，其中装修期为一个月（此段时间免除租赁费，待最后一年租赁期内扣除）。102#商铺另定。……1、本商铺乙方支付租金每年为人民币65000元。第三年起的租金按此单价每年递增5%，以此类推。以上租赁费用均为税后租赁费用，如涉及发生各种税负均由乙方承担。102#商铺租金每年为人民币25000元，其余条款相同。2、乙方的租金按壹年为一期支付（即12个月/次）。2018年4月28日，原告倪乐转账倪豪君105000元，摘要：租房款130××××2333。2018年7月12日原告倪乐向如皋市万都商业广场经营管理有限公司交纳装修押金3000元，物业管理费10330元。2018年4月25日，原告以吴娟的名义办理“如皋天作之合婚庆礼仪服务部”个体工商户的营业执照，经营场所：如皋市，经营范围：婚庆礼仪服务；会务会展服务；摄影摄像服务；工艺美术品、服装鞋帽、喜糖、鲜花销售；汽车租赁服务。同年4月26日，天作之合服务部（作为乙方）与南通龙凤喜铺婚庆服务有限公司（作为甲方）签订“龙凤”品牌授权经营协议书，约定：甲方将自身开发的产品品牌“龙凤”在如皋区域经销权授予乙方。本次授权期限为壹年，即从2018年4月26日起至2019年4月25日止。加盟费：乙方应向甲方支付加盟费人民币壹拾万元整（100000元），其中包含品牌使用与人员培训费用。保证金：乙方应向甲方支付保证金人民币壹万元整（10000元）。客资费：乙方应向甲方支付甲方提供的精准客资费人民币200元/个，每一个自然月底结算并支付（由甲方做出前期筛选，以有婚庆需求为精准客资）。合同第三页的底部载明：浦发银行6217922300961860南通分行营业部陆敏华。当日原告倪乐转账11万元给陆敏华，摘要：加盟南通龙凤婚庆费用130××××2333。2018年7月19日转账2800元给“白娘子”，转账说明：五月份客资费。2018年8月18日转账5600元给陆敏华，银行摘要：陆敏华1860六月份加七月份客资。2018年11月4日转账4800元给陆敏华。2018年7月8日，原告倪乐（作为甲方）与南通楼澜装饰工程有限公司（作为乙方）签订装饰工程合同，约定：工程名称：龙凤新人装饰工程。工程地点：如皋市中山西路。工程预算总造价为239900元。南通楼澜装饰工程有限公司于2018年7月24日、8月10日、11月20日分别出具收款收据给倪乐，金额合计为239900元。自2018年3月22日至2018年9月11日，原告倪乐通过支付宝、微信等方式总计转账164800元给被告凌益东。2018年10月17日，被告凌益东（甲方）与原告倪乐（乙方）签订如皋天作之合婚庆礼仪服务部股东合作协议，约定：甲、乙双方因共同目的，投资设立了天作之合婚庆礼仪服务部有限责任公司（以下简称“公司”）事宜，……一、拟设立的公司名称、住所、法定代表人、注册资本、经营范围及性质。1、公司名称：天作之合婚庆礼仪服务部2、住所：中山路506号3、法定代表人：吴娟4、注册资本：900000元5、经营范围：婚庆筹划等，具体以工商部门批准经营的项目为准。……二、股东及其出资入股情况公司由甲、乙双方股东共同投资设立，总投资额为。其中：1、启动资金（1）甲方出资肆拾伍万元整，占启动资金的50%；（2）乙方出资肆拾伍万元整，占启动资金的50%。（3）该启动资金主要用于公司前期开支，包括租赁、装修、购买办公设备等，如有剩余作为公司开业后的流动资金，股东不得撤回。（4）甲、乙双方均应于本协议签订之日起日内将各应支付的启动资金转入上述临时账户。……四、资金、财务管理1、公司成立前，资金由乙方账户统一收支，并由甲乙双方共同监管和使用，一方对另一方资金使用有异议的，另一方须给出合理解释，否则一方有权要求另一方赔偿损失。2、公司成立后，资金将由开立的公司账户统一收支，资金账户为乙方账户，财务统一交由甲乙双方共同聘任的财务会计人员处理。公司账户应做到日清月结，并及时提供相关报表交甲乙双方签字认可备案。当日，原告倪乐（作为甲方）与被告凌益东（作为乙方）签订借款协议一份，载明：第一条借款用途：乙方公司投资用资金。第二条借款金额和期限：1.借款金额：人民币（大写金额）：肆拾伍万元整。（小写金额）：450000元整。2.借款期限：经双方协商约定本合同借款期限为24个月，自2018年10月16日至2020年12月30日。第三条双方权力及义务：1、甲方需在2018年10月30日前将资金打入乙方指定账户，乙方向甲方出具收到款项实际金额的借条。2.甲方有权不定期向乙方查询资金情况。3、乙方必须合法使用资金，确保甲方资金安全，合同到期最低需归还甲方本金45万元。4、利息约定：无。另原告倪乐主张自2018年3月份起至2018年11月4日期间，其为天作之合服务部装修设计、购置固定资产、活动道具、日常花销等支出人民币233596.05元，其中209286.05元提供了转账记录。2019年3月6日，被告凌益东委托江苏震阳律师事务所向倪乐发出苏震律函（2019）第012号律师函一份，载明：据凌益东陈述，你与凌益东于2018年共同投资设立天作之合婚庆礼仪服务部。服务部经营至2019年1月，你将经营款项全部占为己有后失联，凌益东多次找你要求将账户公开并分配相关经营收入，均未能联系到你。现特委托本所致函于你，希你接函后三日内将合伙账目公开并就收入进行分配，同时就合伙事宜进行明确表态。另查，原告倪乐系南通天长地久文化传媒有限公司的法定代表人，住所：如皋市，成立日期：2017年4月20日，经营范围：文化艺术交流活动策划；广告经营；婚纱摄影服务；婚庆礼仪服务；婚纱礼服出租。以上事实有原、被告当庭陈述、商铺租赁合同、营业执照、“龙凤”品牌授权经营协议书、装饰工程合同、合作协议、借款协议、律师函、收款收据、转账记录等证据予以佐证，本院予以认定。本院认为：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效，故民间借贷关系的成立是以借款的实际交付为前提。关于原告倪乐基于借贷关系主张被告凌益东给付433251元代垫款的问题。本案中，原告倪乐与被告凌益东之间此前虽有口头协商，但双方于2018年10月17日签订书面借款协议，对权利义务关系进行书面确认，故双方间的权利义务关系应当以书面协议为准。协议中第三条载明双方权力及义务：1、甲方（倪乐）需在2018年10月30日前将资金打入乙方（凌益东）指定账户，乙方向甲方出具收到款项实际金额的借条。原告倪乐未举证证明2018年10月17日即自协议签订后其将450000元资金打入凌益东的账户，且根据协议约定凌益东亦未出具收到款项实际金额的借条，故原告倪乐未能举证证明其已按照约定履行给付义务。且原告倪乐诉称主张的433251元系其自2018年4月24日签订租赁协议后包含支付的租赁费用、加盟费用、客资费用、装修费用、日常开销等合计866496.05元，要求被告负担其中的一半，其中大部分费用均发生在签订合作协议与借款协议前，但被告凌益东对原告倪乐陈述的这些费用并未全部认可。且原告经营的南通天长地久文化传媒有限公司与天作之合服务部注册地相同，原告支出的费用无相关证据证明均系用于天作之合经营部。根据交易习惯和惯例，双方应当对此进行结算，而非另行约定原告倪乐于指定期限将45万元的款项打入被告凌益东指定账户。故对于原告倪乐要求被告凌益东给付433251元借款的诉讼请求，本院碍难支持。且被告天作之合服务部并非借款合同的当事人，原告倪乐主张要求其承担还款义务无事实依据和法律依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告倪乐的诉讼请求。案件受理费7800元，由原告倪乐负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费7800元（户名：江苏省南通市中级人民法院；帐号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长 徐 洁人民陪审员 谢 健人民陪审员 曹梅芳二〇一九年十二月十一日法官 助理 沈寿平书 记 员 肖宁瑶