安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终5431号 上诉人（原审被告）：安徽海容置业有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区一道河中路123号浙商大厦26楼2608室，统一社会信用代码9134120079355458XJ（1-1）。 法定代表人：陈秀巧，该公司经理。 委托诉讼代理人：范晓静，安徽弘大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐峰，安徽弘大律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：陈玉侠，女，1979年10月20日生，汉族，阜南县公安局交警队民警，住安徽省阜南县。 原审被告：阜阳浙商大厦商业管理有限公司，住所地安徽省阜阳市一道河中路123号，统一社会信用代码91341200588883421X（1-1）。 法定代表人：戴小华，该公司执行董事兼总经理。 上诉人安徽海容置业有限公司（以下简称海容置业）因与被上诉人陈玉侠、原审被告阜阳浙商大厦商业管理有限公司（以下简称浙商大厦）委托合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初5398号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 海容置业上诉请求：请求撤销原判，依法改判驳回陈玉侠对海容置业的起诉。事实与理由：一审法院认定事实错误，海容置业并非本案担保人，故一审法院判决海容置也承担担保责任错误。 陈玉侠答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 浙商大厦未出庭答辩。 陈玉侠向一审法院的起诉请求：1、请求人民法院依法判令浙商大厦支付陈玉侠2018年、2019年房屋经营收益100000元;2、判令浙商大厦支付违约金:25200元(违约金按1‰计算，其中2018年违约金从2018年7月1日算至2019年5月6日，以后违约金计算至付清经营收益止)；3、判令由被浙商大厦赔偿陈玉侠每年等值消费代金券款额5753、42元；上述1-3项款额合计:130953.42元；4、判令由浙商大厦将2014年至今的税票交于陈玉侠所有;以后每年的税票随经营收益款一并支付提供；5、判令由海容置业对上述浙商大厦应承担的赔偿责任承担连带赔偿责任;6、判令由浙商大厦、海容置业承担本案诉讼费用。 一审法院经审理查明：2012年9月8日，以陈玉侠为甲方、浙商大厦为乙方、安徽海容投资有限公司为丙方签订了《浙商大厦商业委托经营管理协议》一份，约定：甲方将向海容置业购买的位于阜阳市的商品房委托给浙商大厦经营管理，委托期限为12年，自2014年6月30日起至2026年6月30日止，以甲方购买该房屋投资的实际金额为基数，每年度由乙方按8%的比例向甲方支付经营收益，自2014年至2025年，每年6月30日向甲方支付经营收益50000元；甲方在乙方对该物业正式营业后每天享有7天免费体验期在协议有效期内，本体验以年为单位，不累计、不折现，过期作废；乙方应如期、如数按合同约定时间、金额，向甲方支付年度收益，乙方每延误一天应以未能按时支付收益金额的1‰向甲方支付违约金；本协议由安徽海容投资有限公司作为乙方的担保，本协议自甲、乙、丙三方签字之日起生效等。2014年9月份，陈玉侠、浙商大厦、海容置业签订《浙商大厦商业委托经营管理协议》份，分别将上述《浙商大厦商业委托经营管理三方协议》一份，约定：2014年7月1日以后的年度租赁收益，该收益而产生的税费由甲方自行承担，并有乙方代扣代缴；在委托期限内从2014年7月1日起，每年乙方向甲方提供等值于甲方7天委托租赁收益金的消费代金券，不累计、不折现，具体实施办法以乙方的通知为准；本协议未涉及的条款及相关事项按原合同执行。后浙商大厦每年按约定支付陈玉侠收益43700元（50000元-6300元税款）至2017年6月30日。因浙商大厦至今未支付2018年度的到期收益43700元给陈玉侠，陈玉侠遂诉至法院。浙商大厦至今亦未支付2019年度的收益。 一审法院认为，陈玉侠、浙商大厦之间签订的委托协议，不违反法律、法规的禁止性规定，各方均应依约履行合同义务。浙商大厦在接受陈玉侠委托经营管理案涉房屋后，未依约支付自2018年度的收益，显属违约，另虽陈玉侠起诉的日期为2019年6月5日，双方约定2019年度收益支付的日期为2019年6月30日，但浙商大厦至今未支付2019年度的收益，已违约，故陈玉侠要求浙商大厦管理公司支付2018及2019年度扣除税款后的收益87400元的诉讼请求，应予支持；陈玉侠要求浙商大厦支付违约金（按每天千分之一），该约定的违约金明显过高，酌定为按照年利率24%计算为宜，从逾期之日（即2018年7月1日）起计算至款付清之日止。因委托协议约定本协议由海容置业为浙商大厦担保，因此，海容置业应对浙商大厦管理公司的债务承担连带清偿责任。因当事人对代金券的约定系不折现，另双方对税票的交付未约定，故陈玉侠要求浙商大厦支付5753.42元及交付税票的诉讼请求，应予驳回；对浙商大厦、海容投资公司抗辩理由，依据不足，不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条之规定，判决：一、阜阳浙商大厦商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈玉侠2018及2019年度收益87400元及违约金（两部分：1、以43700元作为本金，自2018年7月1日起；2、以43700元作为本金，自2019年7月1日起；均至款付清之日止，按年利率24%计算）；二、安徽海容置业有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2919元，减半收取1460元，由阜阳浙商大厦商业管理有限公司、安徽海容置业有限公司负担。 本院二审诉讼期间，当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审一致。 本院认为，《浙商大厦商业委托经营管理协议》明确约定，本协议由安徽海容投资有限公司作为浙商大厦的担保，海容置业并非担保人，其公司虽在《浙商大厦商业委托经营管理三方协议》中签字，但该协议中海容置业亦非担保人，海容置业也未明确表明其公司为浙商大厦的经营管理行为提供担保，故陈玉侠主张要求海容置业承担担保责任，无事实及法律依据，一审法院判决海容置业承担担保责任不当，本院予以纠正。 综上，海容置业的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初5398号民事判决第一项，即：阜阳浙商大厦商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈玉侠2018及2019年度收益87400元及违约金（两部分：1、以43700元作为本金，自2018年7月1日起；2、以43700元作为本金，自2019年7月1日起；均至款付清之日止，按年利率24%计算）。 二、撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初5398号民事判决第二项，即：安徽海容置业有限公司对上述款项承担连带清偿责任。 三、驳回陈玉侠的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2919元，减半收取1460元，由阜阳浙商大厦商业管理有限公司负担。二审案件受理费1985元，由阜阳浙商大厦商业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丹丹 审判员  马 林 审判员  刘 媛 二〇一九年十二月二十日 书记员  吴荣昊 附：（2019）皖12民终5431民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。