湖北省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂民再282号再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：宜昌平湖投资担保有限公司。住所地：湖北省宜昌市夷陵区发展大道111号（夷陵商会）。法定代表人；胡金桥，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹勇，湖北旭晟律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审上诉人）：陈长清，男，1953年3月20日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：陈晓燕，系陈长清、张能科之女，住湖北省恩施市。委托诉讼代理人：周铭，湖北君任律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审上诉人）：张能科，女，1953年12月27日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。委托诉讼代理人：陈晓燕，系陈长清、张能科之女，住湖北省恩施市。委托诉讼代理人：周铭，湖北君任律师事务所律师。一审被告：宜昌市俊廷商贸有限公司。住所地：湖北省宜昌市东山大道339-9号030904室。法定代表人：叶明强，该公司总经理。一审被告：叶明强，男，1978年9月10日出生，汉族，住湖北省宜昌市。一审被告：张雪莲，女，1979年11月2日出生，汉族，住湖北省恩施市。一审被告：梁勇，男，1979年12月23日出生，汉族，住湖北省宜昌市。一审被告：陈香，女，1962年7月15日出生，汉族，住湖北省当阳市。一审被告：王维忠，男，1962年2月19日出生，汉族，住湖北省当阳市。再审申请人宜昌平湖投资担保有限公司（以下简称平湖担保公司）因与被申请人张能科、陈长清，一审被告宜昌市俊廷商贸有限公司（以下简称俊廷商贸公司）、叶明强、张雪莲、梁勇、陈香、王维忠追偿权纠纷一案，不服湖北省宜昌市中级人民法院（2018）鄂05民终2904号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年6月25日作出（2019）鄂民申2265号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平湖担保公司申请再审，请求：撤销湖北省宜昌市中级人民法院（2018）鄂05民终2904号民事判决，维持湖北省宜昌市夷陵区人民法院（2018）鄂0506民初1593号民事判决。事实和理由：二审判决适用法律错误。本案的主债权是平湖担保公司对俊廷商贸公司享有的追偿权。平湖担保公司享有的主债权诉讼时效并未经过。二审判决已认定，因2017年6月5日平湖担保公司向俊廷商贸公司发出《催收及对账确认函》，该行为产生了平湖担保公司对俊廷商贸公司追偿权诉讼时效中断的法律后果，故平湖担保公司对俊廷商贸公司享有的追偿权诉讼时效应从2017年6月6日重新起算。本案中，平湖担保公司于2018年7月2日向人民法院提起追偿权之诉，此时平湖担保公司对俊廷商贸公司的追偿权尚在诉讼时效期间内。依据《中华人民共和国物权法》第二百零二条：“抵押人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”之规定，若主债权的诉讼时效未经过、抵押权人行使抵押权的，人民法院应予保护。综上，二审法院适用法律错误。张能科、陈长清辩称，二审判决适用法律正确，应予以维持。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定的主债权诉讼时效期间不存在中断、中止或延长，抵押权行使期间不是可变期间。平湖担保公司向一审法院起诉请求：1、判令俊廷商贸公司向平湖担保公司支付代偿款100万元，并自2015年6月15日起以100万元为基数按日万分之五的标准支付违约金直至偿清全部款项；2、判令叶明强、张雪莲、梁勇、张能科、陈长清、陈香、王维忠对上述债务承担连带清偿责任；3、判令平湖担保公司对陈香、王维忠所有的位于湖北省××市环城南××广场××楼1-Ｃ的房产（房屋所有权证号：当阳市房权证玉阳字第××号），对张能科、陈长清所有的位于湖北省××区小溪××街办发展××道恒大绿洲的房产（房屋所有权证号：夷陵区房权证小溪塔字第××号）享有抵押权，并对拍卖、变卖上述财产所得的价款享有优先权；4、判令俊廷商贸公司、叶明强、张雪莲、梁勇、张能科、陈长清、陈香、王维忠共同承担平湖担保公司为实现债权支出的律师费6万元；5、判令俊廷商贸公司、叶明强、张雪莲、梁勇、张能科、陈长清、陈香、王维忠承担本案的诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2014年5月28日，俊廷商贸公司与上海浦东发展银行股份有限公司宜昌分行（以下简称浦发银行宜昌分行）签订《上海浦东发展银行最高额授信合同》一份，合同约定浦发银行宜昌分行从2014年5月28日至2015年5月28日的期限内，即将向俊廷商贸公司提供最高额不超过350万元的贷款，约定由平湖担保公司提供最高额保证担保。当日，平湖担保公司与浦发银行宜昌分行签订《最高额保证合同》（合同编号：ZB1131201400000049）。约定平湖担保公司为俊廷商贸公司向浦发银行宜昌分行提供最高额为350万保证担保，担保的范围为俊廷商贸公司与浦发银行宜昌分行签订的《最高额授信合同》项下形成的借款本金及利息、罚息、违约金、损害赔偿金、费用等，保证额度不超过350万元，担保期为各期债务履行期届满之日起，至该笔合同最后一期还款期限届满之日后两年止。2014年5月28日，平湖担保公司与叶明强、张雪莲、梁勇及俊廷商贸公司签订《最高额反担保保证合同》（合同编号：宜平最保字2014第0173-1号）。同日，平湖担保公司与张能科、陈长清、陈香、王维忠及俊廷商贸公司签订《最高额反担保保证合同》（合同编号：宜平最保字2014第0173-2号）。两份合同分别约定，叶明强、张雪莲、梁勇为平湖担保公司向俊廷商贸公司于2014年5月28日至2015年5月28日期间的贷款保证担保提供保证反担保。反担保保证方式为连带责任保证，保证最高金额350万元。张能科、陈长清、陈香、王维忠为平湖担保公司向俊廷商贸公司的贷款保证担保提供保证反担保。反担保保证方式为连带责任保证，但该合同未约定被保证的主债权的债务发生时间及担保的债权最高总额。两份合同的保证范围均包括平湖担保公司所担保的全部债权本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、执行费、公告费、鉴定费、公证费、拍卖费、税费、保管费、送达费、差旅费等债权人实现债权的一切费用。保证期间为俊廷商贸公司与浦发银行宜昌分行签订主合同约定的债务履行期间届满之日起两年。合同违约责任约定，俊廷商贸公司未按时偿还借款，造成平湖担保公司代偿的，俊廷商贸公司及叶明强、张雪莲、梁勇、张能科、陈长清、陈香、王维忠应按平湖担保公司所担保债权本金的10%支付违约金。同时，代偿期间俊廷商贸公司及叶明强、张雪莲、梁勇、张能科、陈长清、陈香、王维忠每日按代偿金额乘以银行同期贷款利率的四倍向平湖担保公司支付代偿资金占用费（代偿资金占用费=总代偿日×银行同期贷款利率×4×甲方代偿金额）。2014年5月28日，平湖担保公司与张能科、陈长清签订《最高额反担保抵押证合同》一份，由张能科、陈长清用宜昌市夷陵区小溪塔街办发展大道恒大绿洲的房产（房屋所有权证号：夷陵区房权证小溪塔字第××号），为平湖担保公司提供抵押反担保，抵押物财产清单有张能科、陈长清签字。2014年6月9日，张能科、陈长清所有的房屋办理了房屋他项权证书（夷陵区房他证小溪塔字××号），他项权利种类为抵押权，债权数额500000元，登记类别最高额抵押权设立。2014年5月28日，平湖担保公司与陈香签订《最高额反担保抵押合同》。由陈香用当阳市环城南路吉美家广场1号楼1-C的房产（房屋所有权证号：当阳市房权证玉阳字第××号）抵押担保，抵押物财产清单有陈香签字。2014年6月9日，陈香用所有的房屋办理了房屋他项权证书（当阳市房他证玉阳字××号），他项权利种类为抵押权，担保的债权数额500000元，等级类别为最高额抵押权设立。上述两份《最高额反担保抵押合同》均约定，抵押担保的债权范围为本金350万元及借款利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（催收费用、公告费、法院诉讼费用（仲裁费）、财产保全费、执行费、评估费、鉴定费、拍卖费及律师代理费、交通费和差旅费等一切实现债权的费用），担保债权的授信期限为2014年5月28日至2015年5月28日。反担保人违约责任约定，若反担保抵押人不履行或不完全履行合同约定的还款义务，超过约定还款时间的，每延长一日还款，反担保人须向担保人支付相当于逾期还款额的日万分之五的违约金。2014年6月，俊廷商贸公司与浦发银行宜昌分行签订《流动资金借款合同》一份，约定浦发银行宜昌分行向俊廷商贸公司发放贷款350万元。贷款期限自2014年6月16日至2015年6月15日。实际提款日和还款日以贷款人、借款人双方办理的借据（借款凭证）上所记载的日期为准。最后一次还款日不得超过本合同约定的借款期限。借据（借款凭证）是本合同不可分割的组成部分。本合同项下借款的利率为：本合同项下的每笔贷款发放时按发放日贷款人公布的年贷款基础利率加23.881624%计算。上述合同签订后，浦发银行宜昌分行依约发放货款。俊廷商贸公司偿还部分借款本息后，尚欠100万元借款未还。2015年6月15日，平湖担保公司代偿借款本金100万元。2017年6月5日，平湖担保公司向俊廷商贸公司发出《催收及对账确认函》，确认函载明，我公司于2015年6月15日代偿本金100万元，依照相关合同约定，自代偿之日起，按日万分之五收取违约金。截止2017年6月1日，你公司应付代偿款1358500元。对账确认函加盖了俊廷商贸公司印章，叶明强在反担保人栏签字。后因借款人及反担保人未履行还款义务，2018年6月11日，平湖担保公司委托湖北旭晟律师事务所进行诉讼，双方签订了《委托代理合同》。合同约定，湖北旭晟律师事务所接受平湖担保公司的委托，湖北旭晟律师事务所指派曹勇律师为一审、二审及执行程序的代理人。湖北旭晟律师事务所按风险代理的方式向平湖担保公司收取律师费，具体付费计费方式为：湖北旭晟律师事务所事先不收取任何费用，待甲方债权实现后三日内，按回收金额的6％收取律师服务费。如实现的债权为非现金实物的，按实现债权金额的3％收取律师费。一审法院判决：一、宜昌市俊廷商贸有限公司在本判决书生效后立即偿还宜昌平湖投资担保有限公司的代偿款100万元，并自2015年6月15日起至偿还日止以100万元为基数按日万分之五的标准支付违约金（资金占用损失）；二、叶明强、张雪莲、梁勇对第一项的偿还及赔偿义务承担连带清偿责任；三、陈香用湖北省××市环城南××广场××楼1-Ｃ的房产（房屋所有权证号：当阳市房权证玉阳字第××号）的拍卖价款，在500000元的范围内优先对第一项的偿还及赔偿额承担清偿责任；四、张能科、陈长清用湖北省××区小溪××街办发展××道恒大绿洲的房产（房屋所有权证号：夷陵区房权证小溪塔字第××号）的拍卖价款，在500000元的范围内优先对第一项的偿还及赔偿额承担清偿责任；五、驳回宜昌平湖投资担保有限公司的其他诉讼请求。张能科、陈长清不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决第四项，改判驳回平湖担保公司对张能科、陈长清的诉讼请求。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，二审法院予以确认。二审法院认为，平湖担保公司为俊廷商贸公司向浦发银行宜昌分行借款提供保证担保，张能科、陈长清等为浦发银行宜昌分行提供反担保。因俊廷商贸公司逾期未清偿债务，平湖担保公司代偿后，依法取得向俊廷商贸公司的追偿权，并要求担保人履行担保义务，即本案张能科、陈长清等担保的主债权为平湖担保公司对俊廷商贸公司的追偿权。平湖担保公司代偿的时间为追偿权成立的时间，即2015年6月15日。从次起日，平湖担保公司可以向俊廷商贸公司主张追偿权，可以向张能科等担保人主张履行担保义务。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期内行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。”因此平湖担保公司应当在2017年6月16日前行使抵押权。根据查明的事实，平湖担保公司向人民法院起诉主张抵押权的时间为2018年7月2日，其间平湖担保公司虽曾于2017年6月5日向俊廷商贸公司发出《催收对账确认函》，但向债务人主张权利不等于向抵押人主张权利，平湖担保公司的请求权已过法律保护期间。二审法院判决：一、维持湖北省宜昌市夷陵区人民法院（2018）鄂0506民初1593号民事判决第一、第二、第三项，即：宜昌市俊廷商贸有限公司在判决生效后立即偿还宜昌平湖投资担保有限公司的代偿款100万元，并自2015年6月15日起至偿还日止以100万元为基数按日万分之五的标准支付违约金（资金占用损失）；叶明强、张雪莲、梁勇对第一项的偿还及赔偿义务承担连带清偿责任；陈香用当阳市环城南路吉美家广场1号楼1-C的房产（房屋所有权证号：当阳市房权证玉阳字第××号）的拍卖价款，在500000元的范围内优先对第一项的偿还及赔偿额承担清偿责任；二、驳回宜昌平湖投资担保有限公司的其他诉讼请求。本院再审认为，因俊廷商贸公司逾期未清偿债务，平湖担保公司作为保证人代偿后，依法取得向俊廷商贸公司的追偿权，并有权请求反担保人履行担保义务。2017年6月5日，平湖担保公司向俊廷商贸公司发出《催收及对账确认函》，该行为产生了平湖担保公司对俊廷商贸公司追偿权诉讼时效中断的法律后果，平湖担保公司对俊廷商贸公司享有的追偿权诉讼时效应从2017年6月6日重新起算。2018年7月2日，平湖担保公司向一审法院提起追偿权之诉，此时平湖担保公司对俊廷商贸公司的追偿权仍在诉讼时效期间内。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。”故平湖担保公司有权在主债权即追偿权诉讼时效期间内，对张能科、陈长清的抵押房产行使抵押权。综上，二审判决适用法律错误，实体处理不当。平湖担保公司的再审请求具有事实和法律依据，依法应予支持。一审判决主文关于抵押权行使的表述不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省宜昌市夷陵区人民法院（2018）鄂0506民初1593号民事判决和湖北省宜昌市中级人民法院（2018）鄂05民终2904号民事判决；二、宜昌市俊廷商贸有限公司在本判决书生效后立即偿还宜昌平湖投资担保有限公司的代偿款100万元，并自2015年6月15日起至偿还日止以100万元为基数按日万分之五的标准支付违约金（资金占用损失）；三、叶明强、张雪莲、梁勇对上述第二项确定的宜昌市俊廷商贸有限公司的偿还义务承担连带清偿责任；四、宜昌平湖投资担保有限公司对陈香所有的湖北省当阳市环城南路吉美家广场1号楼1-C的房产（房屋所有权证号：当阳市房权证玉阳字第××号）享有抵押权，并有权对该房产的拍卖、变卖所得价款，在500000元范围内优先受偿；五、宜昌平湖投资担保有限公司对张能科、陈长清所有的湖北省宜昌市夷陵区小溪塔街办发展大道恒大绿洲的房产（房屋所有权证号：夷陵区房权证小溪塔字第××号）享有抵押权，并有权对该房产的拍卖、变卖所得价款，在500000元范围内优先受偿；六、驳回宜昌平湖投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7170元（已减半收取），由宜昌市俊廷商贸有限公司、叶明强、张雪莲、梁勇、张能科、陈长清、陈香、王维忠负担；二审案件受理费8800元，由张能科、陈长清负担。本判决为终审判决。审判长  董俊武审判员  叶 可审判员  方 庆二〇一九年十二月十日书记员  张思哲