云南省普洱市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云08刑终194号抗诉机关（原公诉机关）云南省景东彝族自治县（以下简称景东县）人民检察院。上诉人（原审被告人）李大伟，男，1980年2月22日出生，汉族，初中文化，务工人员，云南省景东县人，住景东县。因本案，于2018年12月19日被景东县公安局刑事拘留，2019年1月24日被执行逮捕。现羁押于景东县看守所。云南省景东县人民法院审理云南省景东县人民检察院指控原审被告人李某4犯诈骗罪一案，于2019年9月30日作出（2019）云0823刑初55号刑事判决。宣判后，原公诉机关景东县人民检察院提出抗诉，原审被告人李某4提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云南省普洱市人民检察院指派检察员桂俊梅出庭履行职务，原审被告人李某4到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定,（一）2018年11月至12月间，被告人李某4以介绍女朋友给王某为名，在微信上冒充徐某2与王某谈某，虚构各种事实，多次骗取王某钱财共计人民币47248元(以下币种均为人民币)。（二）2018年12月，被告人李某4虚构国家工作人员身份，以帮助徐某1购买公租房为名，骗取徐某1人民币20000元（该款已被公安机关追缴发还徐某1，）。原判认定上述事实,有户口证明，立案决定书，抓获经过，景东县公安局网络安全保卫大队出具的关于李某4手机勘验检查情况说明，对王某持有号码为147××××ＸＸＸＸ的手机登录微信号×××（昵称为顺其自然）中的相关信息的提取笔录及微信截图照片，对徐某1持有号码为157××××ＸＸＸＸ的手机登录微信号×××（昵称为五彩）中相关信息的提取笔录及微信截图照片，扣押笔录，扣押决定书，证人李某1、李某2、李某3、吴某等人的证言，被害人王某、徐某1的陈述，被告人李某4的供述与辩解等证据。原审法院认为，被告人李某4以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控李某4犯诈骗罪的部分事实和罪名成立，予以确认。公诉机关指控李某4骗取罗某1人民币40800元的事实不清，证据不足，不予确认。被告人李某4辩称其没有骗取王某、徐某1钱财，其行为不构成诈骗罪的辩解，经审查认为，诈骗罪是以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额较大的行为，侵犯的客体是公私财产的所有权，客观方面表现为行为人用虚构事实或隐瞒真相的欺骗方法，使被害人信以为真，以致“自愿”将自己所有或持有的财物交给行为人或放弃自己的财产权，主观上以非法占有为目的，本案中，景东县公安局网络安全保卫大队出具的关于李某4手机勘验检查情况说明、对王某、徐某1持有的手机登录微信中的相关信息的提取笔录及微信截图照片、昆明市公安局西山分局东陆桥派出所出具的情况说明、证人李某1、李某2、李某3、余某1、余某2的证言，被害人王某、徐某1的陈述等在卷证据证实李某4在微信上冒充徐某2与被害人王某谈某，虚构徐某2父亲住院需要钱等事实，使被害人王某信以为真后，王某多次向李某4微信转账的事实及李某4虚构国家工作人员身份，以帮助徐某1购买公租房为名，骗取徐某1人民币的事实，李某4的行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪追究其刑事责任。故该辩解不成立，不予采纳。根据被告人李某4犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第四十七条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，作出如下判决:被告人李某4犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元;供犯罪使用的一部VIVONEXA型手机和一张号码为137××××ＸＸＸＸ的手机卡，予以没收销毁；被告人李某4退赔王某47248元人民币。宣判后，原公诉机关以原判对公诉机关指控被告人李某4于2018年6月至8月间诈骗被害人罗某1人民币40800元的事实未予认定，属认定事实错误为由，向本院提出抗诉。云南省普洱市人民检察院以同样理由，支持抗诉。原审被告人李某4以其系初犯，徐某1和其属正当男女朋友关系，徐某1把钱存入卡中并交给其管理，但其没想过要占为己有；指控其冒充国家公职人员的事实不存在；其在不知情的情况下触犯法律，自愿认罪，系初犯，请求二审法院对其从轻处罚等为由，亦向本院提出上诉。经审理查明，原判认定2018年11月至12月间，上诉人李某4以介绍女朋友给王某为名，在微信上冒充徐某2与王某谈某，虚构各种事实，多次骗取王某钱财共计人民币47248元和2018年12月，上诉人李某4虚构国家工作人员身份，以帮助徐某1购买公租房为名，骗取徐某1人民币20000元（已被公安机关追缴发还徐某1）的事实属实。另查明，2018年6月至8月间，上诉人李某4以其系昆明市五华区法院法警，其工资卡被冻结等为幌子，在与被害人罗某1以恋爱关系相处期间，多次骗取被害人罗某1钱财共计人民币32000元：2018年6月13日罗某1分两次向左某1账户转款20000元；2018年7月11日罗某1向左某1账户转款4000元；2018年8月2日罗某2向左某1账户转款5000元；2018年8月18日罗某1向左某1账户转款3000元。上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.户口证明。证实上诉人李某4的出生日期等个人基本身份信息。2.受案登记表，立案决定书，抓获经过。证实2018年12月11日，景东县公安局禁毒大队一协警向该大队民警反映称有一名男子自称昆明市公安局禁毒大队大队长，带领60多名民警到景东县办案，并代理景东县公安局禁毒大队大队长开展工作，可能在招摇撞骗。景东县公安局经侦查，同年12月19日，该局民警在景东县公租房小区门口将嫌疑人李某4抓获。同年12月22日，景东县公安局民警在侦办李某4涉嫌招摇撞骗案中发现李某4自2018年6月以来，多次骗取罗某1共计人民币50000余元，景东县公安局于同日决定对该案立案侦查。同年12月28日，被害人王某到景东县公安局报案称其被李某4用微信冒充一名叫徐某2的女性诈骗了其人民币50000余元，景东县公安局于同日对王某被骗案并案侦查。3.景东县公安局网络安全保卫大队出具关于李某4手机勘验检查情况说明。证实景东县公安局网络安全保卫大队通过网络技术措施核查发现，李某4持有的手机号137××××ＸＸＸＸ曾有两个微信号登陆记录，分别是：2018年6月14日16时41分11秒，微信账号为：×××（昵称：繁华）；2018年10月7日20时8分42秒，微信账号为：×××（昵称：伤透了的心）。4.公安机关对王某持有号码为147××××ＸＸＸＸ的手机登录微信号×××（昵称为顺其自然）中相关信息的提取笔录及微信截图照片。证实2018年11月11日至同年12月3日间，王某使用的微信号×××（昵称为顺其自然）向李某4使用的微信号×××（昵称为繁华）六次转账，金额共计47000元。微信号×××（昵称伤透了的心）与王某（昵称为顺其自然）在微信聊天过程中发过一张女子照片，二人在微信中以老公、老婆相称。“伤透了的心”在微信中称其手机不能语音、视频通话，其女儿李婷被车撞，让王某帮借钱，王某借了20000元钱带出去了，李婷的银行卡无缘无故被偷了68000元，王某把钱转给李哥再转给婷婷，婷婷把钱给了“伤透了的心”，“伤透了的心”的父亲摔倒入院送上海等信息。5.公安机关对徐某1持有号码为157××××ＸＸＸＸ的手机登录微信号×××（昵称为五彩）中相关信息的提取笔录及微信截图照片。证实景东县公安局从徐某1手机微信（账号：×××，昵称：五彩）上截取了徐某1与李某4微信聊天时使用的微信账号为×××（昵称：伤透了的心）。6.公安机关提起罗某1支付宝账号转账记录截图照片，左某1（卡号：62×××53）交易明细清单，罗某1（卡号：62×××75）交易明细清单，罗某1（卡号：62×××59）交易明细清单，罗某2（卡号：62×××79）交易明细清单。证实2018年6月13日罗某1通过尾号为5675的银行账户分两次向左某1账户转账20000元；2018年7月11日罗某1通过尾号为8359的银行账户向左某1账户转款4000元；2018年8月2日罗某2尾号为1079的银行账户通过支付宝向左某1账户转账5000元；2018年8月18日罗某1通过尾号为8359的银行账户向左某1账户转款3000元。从2018年4月至12月，左某1的银行卡在云南省境内有取存款、消费等频繁记录。7.调取证据通知书，调取证据清单（抗诉机关在二审中提交）。证实公安机关调取左某1的62×××53银行卡信息，显示该卡于2010年8月31日创建信息，办卡地点为中国建设银行云县支行；经调取肖某62×××76银行卡信息及该卡交易流水，显示：该卡于2018年7月16日收到罗某1支付宝转账1000元，收到62×××53（左某1）转存2000元；左某1的银行卡交易明细清单证实62×××53银行卡于2018年6月13日收到罗某1银行卡62×××75两次转账共计20000元，于2018年7月11日收到罗某62×××59转账4000元，于2018年8月2日收到罗某2支付宝转账5000元。8.调取证据通知书，工商银行借记卡账户（62×××67）明细清单（抗诉机关在二审中提交）。证实62×××67银行账户于2018年7月11日由6210178002******（罗某1账户）银联转账4000元，账号所有人为朱某（侦查机关根据查询朱某电话号码进行联系，未能联系到）。9.扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，发还清单。证实2018年12月19日，景东县公安局抓获被告人李某4后，依法扣押其持有的一部vivoNEXA型手机（手机号码为137××××ＸＸＸＸ），五张银行卡（两张云南省农村信用社联合社金碧卡，卡号分别为62×××13、62×××75，一张云南省农村信用社联合社惠农卡，卡号为62×××65（户名徐某1），内有20000元存款，一张中国建设银行卡，卡号为62×××53（户名左某1），一张中国民生银行卡，卡号为62×××83），一辆东风风神SUV越野车及一把车钥匙、一本行驶证。2019年1月3日，景东县公安局发还徐某1一张卡号为62×××ＸＸ、内有2万元存款的云南省农村信用社联合社惠农卡。10.辨认笔录（抗诉机关在二审中提交）。证实2019年10月23日9时40分至9时49分，景东县公安局民警在景东县公安局刑事侦查大队办公室，在见证人的见证下，让证人肖某对12张不同人像男性正面免冠照片进行混同辨认，肖某辨认出3号照片男子就是向我借钱的我丈夫家邻居李强。经侦查，3号照片男子系李某4。11.昆明市公安局西山分局东陆桥派出所出具的情况说明。证实经调查，2015年左右，有一名叫李某4的保安在辖区“阿房宫”上班，主要在停车场指挥停车等，后又到五华区上班，李某4经昆明市西山区保安服务公司统一调整后，属东陆桥派出所外派保安，人事信息在昆明市西山区保安服务公司。昆明市西山区属西坝村委会公房，是一个老年协会，没有人知道徐某2其人。12.证人证言。（1）证人李某1证实我与李某4是父子关系。李某4于2012年离婚，有个女儿叫李某3，李大我长期在昆明打工，没有带李某3到昆明居住过。2017年6月，他母亲手摔断了，到景东县银生医院住院9天，李某4回来照料了两三天。我不认识徐某2，李某4曾从昆明带回一名女子，但我不知道该女子姓名。（2）证人李某2证实我与李某4是叔侄关系。我听说李某4长期在外打工，现已离婚，有个女儿叫李某3，我不认识徐某2，李某4曾带一名女子到我家，但我不知道该女子姓名。（3）证人李某3证实我是李某4女儿，我没有和父亲李某4到昆明生活过，平时在曼等和母亲一起生活。我没有手机，没有微信，也不认识徐某2。我父亲李某4最近没有给过我钱，他有三年时间没和我联系了，不知他在什么地方。（4）证人吴某证实2018年12月10日，我和徐某1在闲聊中，徐某1说她找了一个男朋友，是昆明市公安局西山区禁毒大队大队长李某4，李某4来景东出差，负责抓捕毒贩，如果任务完成了就调回景东，手续已经办好了。我问徐某1怎么认识的，徐某1说是微信搜附近的人认识的，我感觉徐某1可能被骗，后我将这事告诉了景东县公安局禁毒大队的一名协警。（5）证人余某1证实我不认识李某4，也没有在景东县交通驾校上过班。（6）证人余某2证实我原系景东县交通驾校教练，后辞职到宏达驾校当教练。我没有介绍李某4购买公租房，仅告诉李某4自己购买的公租房价格为17万余元。（7）证人戴某证实我系交通驾校景东公司负责人，景东县交通驾校没有叫余某1的职工，姓余的职工只有一个叫余某2，余某2于2018年12月底已离职。（8）证人马某1证实李某4与罗某1在恋爱期间，我没有看见李某4向罗某1借过钱。直到李某4被公安机关抓获后，罗某1才告诉我，李某4以各种名义向她借过钱，但罗某1没有说借了多少钱。（9）证人罗某2（抗诉机关在二审中提交）证实2018年8月1日，因李某4告诉我姐罗某1说他女儿在学校和人打架，把人打伤了，当时因他俩在谈某，也不知道李某4是骗子，所以我们想着就尽量帮他。同年8月2日，我姐把一个叫晏廷超的农村信用社账号及一个叫左某1的建设银行卡账号发给我，叫我转账到晏某账户3800元，转账到左某1账户5000元。当时我姐还和我丈夫借了4000元钱，我丈夫没钱又向他的亲戚借了4000元钱转给我的，我就转了3800元给晏某账户。另外5000是当天下午我表姐夫转到我账户上，钱是我妈他们转找我表姐借的，后我通过支付宝向左某1（尾号3853）的建设银行卡里转了5000元。过了一段时间，我们才知李某4是骗子。（10）证人左某1（抗诉机关在二审中提交）证实2017年7月，我在云县认识李某4后，李某4谎称是昆明西山区的公安领导，可帮我儿子找工作，让我拿钱给他找关系，并让我将银行卡拿给他，我于2017年8月把账号为62×××53的建设银行卡拿给李某4，密码也告知了他。之后，我一直没有使用过该卡，只是前后汇款7700元到该卡上给李某4，我不认识罗某1，没有让罗某1往该卡上打过钱，也不知道罗某1转钱到该卡的情况。（11）证人肖某（抗诉机关在二审中提交）证实2018年清明节时，我跟着丈夫回景福老家上坟，遇到了我丈夫邻居李某4，他当时谎称叫李强，是昆明西山区法院法警，他说他的钱包、手机、证件被盗，就向我借了8000元。后李某4又找借口向我借款3000元，在他答应我一个月还款期限到后他又不还，我就电话联系了李某4，他找各种理由搪塞，后于2018年7月16日转账1000元到我的农业银行卡上（卡号62×××76），后通过联系昆明市西山区法院得知李某4是骗子后，要求他还款，他又还了6000元，之后，他就没有再还了，也联系不上。我不认识罗某1，没有要求罗某1向我银行卡转过账。2018年7月16日转账到我卡上的1000元，李某4说是他还的钱，但是否是罗某1转的就不清楚了。13.被害人的陈述。（1）被害人王某陈述称2018年11月4日，我在景东县城闲逛时遇到我老表李某4，二人相互加了微信，李某4的微信昵称是繁华，账号是×××，我的微信昵称是顺其自然，微信号是×××。李某4告诉我他们公安局老大派李某4回景东抓犯人，我也告诉李某4自己正在跟妻子闹离婚，李某4说要媳妇可以帮我介绍一个。我同意后，李某4说他家在昆明一个小区里，他家对面住着一个女人叫徐某2，老公出车祸死了，有一个女儿。几天后，李某4发了徐某2的微信二维码给我，我就加了徐某2的微信，徐某2的微信昵称是伤透了的心，微信号是×××。徐某2在微信中说她是李某4介绍跟我认识的，聊了一段时间后，我和徐某2在微信中相互以老公、老婆相称。2018年11月10日，李某4告诉我徐某2的父亲要做“割白肝”手术需要钱，如果我确定要和徐某2生活，就带点钱给徐某2，帮帮徐某2。后我和徐某2在微信中聊，徐某2说她父亲生病住院，她的钱包和手机被盗，还发了一张一个男人手术后的照片，后我分两笔微信转账了16000元给“伤透了的心”，但“伤透了的心”说她的微信收不了转账。次日，微信退款退回给了我。我又通过微信转账给李某410000元，让李某4转交给徐某2，后徐某2通过微信跟我说李某4把10000元转交给她了。同年11月12日，李某4告诉我，徐某2的父亲从病床上滚落，将刀口拉开，需要第二次手术，让我再帮助徐某2，我又向李某4的微信账号上转账8000元，后徐某2通过微信称钱已经收到。同年11月16日，李某4告诉我，他的女儿李某3与徐某2的女儿被车撞伤，肇事者逃跑了，需要住院治疗，让我赶紧找钱，我又向李某4的微信账号上转账10000元，后徐某2在微信中告诉我，是李某4将钱转到李某3的微信账号上取给她的（包括前两次也一样）。同年11月21日，李某4称徐某2的女儿住院没钱了，徐某2在微信中说要卖车，我就告诉徐某2不要卖，又通过微信向李某4转账4000元，后徐某2在微信中说钱已经收到。同年12月3日，李某4告诉我，徐某2的父亲转院到了上海虹桥医院需要用钱，我又通过微信向李某4的微信号分两笔转账了15000元，当日中午，李某4又向我要了5000元现金，李某4说该现金是李某4跟他女儿借的。此外，徐某2在微信中说李某4介绍我和徐某2认识，让我买条烟给李某4，我买了一条248元的香烟给李某4。后我联系不上李某4，怀疑自己被李某4骗了，所谓的徐某2其实就是李某4本人，李某4用两个微信号跟我聊天。我和徐某2平时都是微信聊天联系，徐某2还发了一张她的照片和她女儿的照片给我看，我有一次发视频聊天给徐某2，被徐某2拒绝，徐某2说她手机坏了，不能打电话，仅能书写文字进行微信聊天，不能开视频通话、语音通话。李某4告诉我，他和徐某2的手机都安装有警务通，发视频聊天会把两人手机连在一起，影响办公。我在微信上绑定一张卡号为62×××ＸＸ的农村信用社银行卡，还绑定一张卡号为62×××ＸＸ的农业银行卡。除2018年12月3日转账的5000元是用农业银行卡转账外，其余都通过农村信用社银行卡转给李某4微信昵称为“繁华”的账户内。（2）被害人徐某1陈述称李某4的手机号码是137××××ＸＸＸＸ和180××××ＸＸＸＸ，微信号是×××。2018年11月初，我在微信上认识了一个微信名叫“伤透了的心”的人，自称李某4，李某4在微信上告诉我，他是昆明市西山区禁毒支队支队长，但李某4没有把工作证件拿给我看过，我也没有看见李某4穿过制服。几天后，李某4到景东县城，二人通过微信联系并见了面，李某4告诉我，他到景东县出差抓人，要来半年左右，后我俩确立了男女朋友关系。李某4到我家后问我住房是不是租的，我说是租的，购买要18万元左右。李某4告诉我他可以委托别人帮我购买公租房，价格在13万元左右，让我家先凑3万元的预付款，余款10万元，由他想办法。我告诉他只凑了2万元，他说剩下的1万元由来他处理。后我将凑了2万元存入我自己卡号为62×××ＸＸ的农村信用社银行卡账户内，同月18日，我把该银行卡和密码交给李某4办理购买公租房事宜。（3）被害人罗某1陈述称大概在一年前，李某4用他的微信昵称“繁华”的微信号，不知通过什么方式申请加了我的微信，平时他主动联系我，跟我聊天并追求我，2018年6月后，我俩开始以男女朋友相处，李某4告诉我，他是昆明市五华区法院法警，还说要调回来景东县检察院工作。同年6月的一天，他告诉我说他们法院领导因贪污被调查，他的工资卡无缘无故多了8000元，工资卡被冻结，需要20000元摆平这事，他就跟我借钱，他因工资卡被冻结，他就发了一张建设银行的账户给我，收款人账户名：左某1，账号：62×××53，我就在大朝山××镇信用社自动取款机上分二次每次10000元转账到李某4指定的左某1的上述账户上；同年7月10日，李某4说他姑娘在昆明和别人打架，需要帮人家支付医药费，又向我借了8000元，他提供了一个账户给我，账号是62×××67（后查实账户名系朱某），他说让我在这个账户上打款4000元，在左某1账户上打款4000元，当天我在景东县城信用社取款机上分别向两个账户内转款各4000元；同年7月16日，李某4又跟我说她女儿怎么了，他给了我一个叫肖某尾号8276的农业银行卡，我用手机银行卡转账到他给的肖某银行卡上1000元；同年8月1日，李某4又说他女儿在学校跟人打架，把人打伤了，需要钱摆平，他说他的工资卡被冻结，向我借30000元，当时我家里人不知道他是骗子，所以商量后决定帮他。第二天，我向我的一个表姐借了5000元钱，向我妹夫（罗某2的丈夫）借了4000元钱，我妹夫把找来的钱转到了罗某2的账户上，李某4叫我们先转3800元到晏某（尾号：4044）的账户上，罗某2通过支付宝向晏某账户转款3800元。当天下午，我表姐夫把钱转到了罗某2的账户上，李某4要求把这5000元钱转到左某1的账户上，罗某2通过支付宝向左某1账户转款5000元（晏某、左某1的银行账户是李某4转给我，我又转给我妹罗某2）。8月18日，李某4说他女儿的事还没摆平，我又通过手机向左某1账号转款3000元；8月29日李某4说他女儿还没有出院，需要用钱，我在景东县城信用社转账给他3800元（转入账号：62×××73）；9月份，李某4以他女儿要出院没有钱，我到大朝山××镇信用社取款8000元现金交给李某4，当时没有记下任何凭证，后我又把自己的2600元交给李某4，一共是10600元；12月初，我手机坏了拿去修，是李某4帮我拿回来的，我微信里的2000多元钱被转出去了，我怀疑是李某4转的。我看见过李某4穿过一次有点像制服的衣服，有一边肩膀上好像有三颗星星，另外一边没有。李某4告诉我分开转账是因他们工作人员一张银行卡里不能一次性进太多钱，并告诉我晏某是被他女儿打伤的同学的父亲，他没有告诉我左某1是什么人，左某1的卡在他的身上。我不认识62×××67这个账户的卡主朱某，朱某没有要求我转过钱，向这个账号转钱是李某4叫我转的。我学车时已和李某4闹矛盾了，我交学费时也是在他写欠条给我之后交的。14.被告人李某4的供述与辩解。供述称2018年6月左右，我母亲手跌断了，我从昆明回到景东县城，通过微信摇一摇认识了一个微信名为奔跑的手艺人的女子，该女子叫徐某1，后二人发展为男女朋友关系，平时会互相买东西给对方。2018年11月，我因离过婚有孩子，担心徐某1知道后不跟我好，我就欺骗徐某1说他是昆明禁毒支队的警察，但我没有以警察身份骗徐某1钱。同年12月，徐某1说想凑钱购买一套公租房，因我有个交通驾校的朋友余某1，我听说余某1通过关系以17万余元的价格购买了一套公租房，我就告诉徐某1，想办法凑上一点钱，通过余某1介绍，购买一套公租房可能只需要132600元。同年12月18日，徐某1拿了一张存有2万元的信用社银行卡给我，并告诉我该卡密码，让我拿去打点关系，但我没有把徐某1的2万元钱取出来。我有一部手机两张手机卡，有两个微信号，移动手机号137××××ＸＸＸＸ申请的微信昵称是繁华，账号就是手机号，没有绑定银行卡，电信手机号180××××ＸＸＸＸ申请的微信昵称是伤透了的心，账号也是手机号，我与徐某1联系用“伤透了的心”那个微信，绑定银行卡为62×××ＸＸ。罗某1是我认识徐某1前的女朋友，我和罗某1于2018年5月在微信上认识，同年10月分手，我不欠罗某1钱。我和王某是表兄弟关系，我不欠王某钱。2018年11月左右，我帮王某介绍了一个家住昆明市西山区名叫徐某2的女朋友，我把徐某2的手机号告诉了王某，二人加了微信，徐某2有一个四岁多的女儿，徐某2的父亲左某3腹部做过手术。我把徐某2的照片发给王某看过，王某和徐某2确定恋爱关系后，徐某2的父亲做手术前一天，王某凑了5000元钱，王某说徐某2的微信转不进去钱，就把5000元钱转给我，由我把钱转给徐某2。我没有登录过徐某2的微信账号跟王某聊过天。我因介绍王某和徐某2认识，王某花了248元购买了一条烟给我。我的女儿和徐某2的女儿李某3最近都没有受过伤。公安机关从我身上扣押的62×××53建设银行卡是八九年前我去临沧拉菜时，我认识的朋友左某1办理后交给我使用的，我已经不用三四年了。上列证据，经一、二审公开开庭举证、质证和认证，其证据来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，具有证据效力和证明力，足以认定本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人李某4以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应受刑罚处罚。上诉人李某4归案后未如实供述自己所犯罪行，虽在二审庭审中自愿认罪，但避重就轻，其行为不能认定为坦白，不具有从轻处罚情节。故上诉人李某4所提其法律意识淡薄，自愿认罪，系初犯，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚的上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人李某4虚构身份信息，谎称其系公安民警、法院法警等，以其虚假身份，或与被害人谈某，或编造虚构人物与被害人谈某，借机编造各种虚假事实，取得被害人的信任，骗取本案三名被害人钱某，数额巨大，其行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪追究其刑事责任。故上诉人李某4所提其没有冒充国家公职人员，其与徐某1系男女朋友关系，没有骗取徐某1钱财的上诉理由，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。针对抗诉机关指控上诉人李某4多次骗取被害人罗某1人民币40800元的事实及抗诉理由，本院审查认为，被害人罗某1银行卡交易清单有向62×××67银行卡（账号所有人为朱某）银联转账人民币4000元的记录，但侦查机关未能提交证据印证上诉人李某4与朱某间的关系，无朱某的证言；有罗某1向肖某账户转账1000元的事实，肖某证实李某4与其丈夫系邻里关系，李某4与肖某之间是否存有借款关系，没有相关证据予以印证；有罗某2向晏某银行账号转账3800元的记录，但侦查机关未提交晏某的证言或晏某与李某4间的关系。本案无相关证据证实朱某、肖某、晏某三个账户系被李某4实际掌握并使用的事实。抗诉机关指控上述三笔转账款系李某4骗取罗某1钱款的抗诉理由，事实不清，证据不足，本院不予确认；但指控李某4虚构事实，骗取被害人罗某1人民币32000元的事实清楚，证据确实，本院予以确认。故抗诉机关的部分抗诉理由成立。原判定罪及适用法律准确，审判程序合法，但认定部分事实不清，证据不足，致量刑失当，本院依法予以纠正并改判。根据上诉人李某4犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第四十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：一、维持云南省景东彝族自治县人民法院（2019）云0823刑初55号刑事判决主文第一项对上诉人李某4的定罪和第二项、第三项即对涉案物品的处理部分。二、撤销云南省景东彝族自治县人民法院（2019）云0823刑初55号刑事判决主文第一项对上诉人李某4判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元的量刑和罚金部分。三、上诉人李某4犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月19日起至2023年12月18日止）。四、上诉人李某4退赔被害人罗某1人民币32000元。本判决为终审判决。审判长  杜绍斌审判员  王秀琼审判员  李 平二〇一九年十二月二十日书记员  王 柄