新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)新0103民初9790号 原告：北京酷蓝天畅科技有限公司，住所地北京市石景山区八大处高科技园区西井路3号3号楼9038房间。 法定代表人：唐雪静，该公司执行懂事。 委托诉讼代理人：罗桂华，上海段和段（乌鲁木齐）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄玮，上海段和段（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被告：中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市黄河路168号。 负责人：陈继秋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙文静，新疆仕诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张智慧，男，1989年9月27日出生，汉族，中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司法律顾问，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。 被告：中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区天津南路666号。 负责人：邓亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙文静，新疆仕诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张智慧，男，1989年9月27日出生，汉族，中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司法律顾问，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。 原告：北京酷蓝天畅科技有限公司（下称：酷蓝天畅科技公司）与被告中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司（下称：联通公司新疆分公司）、中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司（下称：联通公司乌鲁木齐市分公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告酷蓝天畅科技公司委托诉讼代理人罗桂华、黄玮，被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司共同委托诉讼代理人孙文静、张智慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告酷蓝天畅科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除2016年6月16日原告与被告联通公司乌鲁木齐市分公司签订的《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》；2、判令二被告向原告支付佣金642390元；3、判令二被告向原告退还保证金10000元；4、判令二被告向原告赔偿损失，自2017年3月30日至2019年9月30日的损失76409元，并自2019年9月30日起，按银行同期贷款基准利率（4.75%）计算至实际支付之日止（以624390元为基数）以上合计728799元。事实与理由：2016年6月16日，原告酷蓝天畅科技公司与被告联通公司新疆分公司签订一份《增值业务互联网献上渠道销售合作协议》,约定由原告代理销售流量包等产品，被告联通公司新疆分公司按月统一结算并支付相应佣金。协议签订后，原告根据协议约定向被告联通公司乌鲁木齐市分公司支付履约保证金10000元。2017年3月原告接到被告联通公司新疆分公司电话通知暂停营销，随即停止了2016年9月的结算。据统计，2016年9月至2017年3月，原告每月代理销售的流量包产品，累计应得销售佣金642390元，应退回保证金10000元。因两被告至今未向原告支付佣金，原告多次找两被告协商沟通，均无果，特诉至法院，以维护原告自身合法权益。 被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司辩称，一、同意解除原告与被告联通公司乌鲁木齐市分公司签订的《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》（以下简称《合作协议》）。二、不同意支付佣金及利息。1、原告与被告联通公司乌鲁木齐市分公司的《合作协议》第三十九条、四十二条规定了原告对客户真实身份信息的审查注意义务及对客户资料的归档要求，而原告在合同履行期间，未尽到合同约定的审查注意义务，也没有按照约定完成客户资料的归档工作，致使被告不能确定乙方发展客户的质量以及用户资料的真实性。2、根据原告与被告联通公司新疆分公司签订的《合作协议》第十二条关于费用结算的约定，双方至今未对销售数据达成任何书面协议，结算依据不存在。另有部分数据是被告自己工作人员营销所得，与原告无关；3、根据原告与被告联通公司新疆分公司签订的《合作协议》第七条约定：“本合同项下乙方销售甲方增值业务按甲方渠道费用标准结算，具体的渠道费用结算标准见分公司代理协议。·”而双方至今未对结算依据、对账办法达成任何书面协议。三、被告联通公司乌鲁木齐市分公司同意退还原告所支付的保证金；四、不承担本案诉讼费、邮寄费等相关费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告酷蓝天畅科技公司提供第一组证据，证据1、2016年6月16日，原告酷蓝天畅科技公司与被告联通公司新疆分公司签订的《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》一份（出示原件，提交复印件），证明：原告酷蓝天畅科技公司与被告联通公司新疆分公司签定了协议，被告联通公司新疆分公司同意结算并支付了相应费用。被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司对证据真实性、合法性认可，证明问题不认可，该协议只是框架协议，没有具体内容，对履行办法没有达成补充协议，结算依据标准不存在。本院认为，合作协议为双方自愿签订，不违反法律禁止性规定，合同合法有效，本院予以确认。证据2、原告酷蓝天畅科技公司与中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司签订的《增值业务互联网线上渠道销售合作协议》一份（出示原件，提交复印件），证明：这份协议是由被告公司提供的格式文本，并非原、被告商议的文本，被告在答辩时用约定原告要求的义务不具备约束力，因为电话号码都是由被告提供的。被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司对证据真实性和合法性认可，证明问题不认可，质证意见与第一组证据质证意见一致。本院认为，合作协议为双方自愿签订，不违反法律禁止性规定，合同合法有效，本院予以确认。证据3、光盘（2016年9月-2017年3月订购明细单），证明：原告酷蓝天畅科技公司依照两被告签订的合同约定，履行了合同义务，经原告销售，2016年9月-2017年3月，客户累计订购42235单。被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司对证据，真是性、关联性、合法性均不认可，该组证据是原告单方面举证，无法证明真实性。合同第七条明确规定，渠道销售费用计提标准政策由甲、乙方公司另行以公司正式函件或电子邮件形式确认。两份合同在通知的第十二章、第十章中显示应当采用书面形式，而至今双方没有对结算依据对账办法达成任何书面形式。本院认为，订购明细单为原告酷蓝天畅科技公司的单方制作形成的证据，二被告对证据的真实性不予认可，本院对数据不予确认。 第二组证据1、被告联通公司新疆分公司所辖15家分公司《代理佣金一点式结算签表》（复印件）。被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司认为第二组对证据会签单真实性、关联性、合法性均不认可，该组证据是复印件，不能确认真实性，根据合同约定，双方对于结算依据应当采用书面形式对账，该组证据第二页会签表的时间对方做了涂改，不能确认真实性。对于原告的佣金计算标准，被告不予认可，双方至今未达成任何书面协议。本院认为，该会签订虽然为复印件，该证据与15家分公司《增值业务互联网线上渠道销售合作协议》相印证，故本院对证据的真实性予以确认，该证据为15家分公司的结算表，与本案二被告没有关联性。证据2、15家分公司《增值业务互联网线上渠道销售合作协议》（出示原件，提交复印件）。被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司认为第二组证据1、2，该组证据与本案无关，合同相对方都是新疆地州的分公司。本院认为，正是基于原、被告之间的合作协议，才产生原告与15家分公司之间的合同关系，证据与本案不具有关联性，故本院对证据的真实性予以确认，关联性不予确认。 第三组证据1、保证金打款凭证一份（出示原件，提交复印件），证明：原告依照合同约定向中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司支付了保证金10000元。被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司对证据认可。本院认为，双方当事人对证据无异议，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2016年6月16日，原告酷蓝天畅科技公司（乙方）与被告联通公司新疆分公司（甲方）签订《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》一份,合同约定：甲方授权乙方代理甲方业务内容如下（“代理业务范围”）：（一）业务类型：2G、3G、4G、固网、融合、行业应用、其他；（二）营业只能：销售流量包产品、短信包产品、增值业务产品、其他；（三）资源授权：连接信息化部支撑系统的开户工号；具体产品以甲方最终提供给乙方的为准。双方签署本合作合同后，由甲方制定乙方销售任务指标、销售规范并提供相关的销售支持，相关资料以确认函形式另行通知。渠道费用由甲方按产品归属地和乙方统一结算，具体的费用类别、结算标准，结算依据、对账办法、误差处理办法等具体内容甲、乙双方另行以补充协议的形式进行约定。乙方承诺在本协议项下业务的地域范围内，提供以下资源用于推广所代理的甲方业务：（一）用于支撑短信时触发精细化营销的硬件设备及应用软件等；（二）短信实时触发精细化营销系统（包括但不限于人员等），并与合同签订之后开始代理甲方业务营销。本合同项下乙方销售甲方增值业务按甲方渠道费用标准结算，具体的渠道费用结算标准详见分公司代理协议，如果遇到中国联通费用结算规则发生变化，甲方应提前十五日通知乙方并与乙方友好协商，另行签署书面补充结算协议，甲乙双方协商无法达成一致，则任何一方可立即单方终止本合同。甲方保留根据甲方的发展需要而对增值业务献上渠道销售费用集体标准进行调整的权利。根据市场情况及经营策略的需求，后续合作推广的产品和渠道销售费用计提标准政策，由甲乙双方另行以公司正式函件或电子邮件形式确认。渠道费用由甲方与乙方进行统一结算，乙方须提供相应的渠道费用增值税专用发票。甲方的权利与义务（一）甲方确保乙方发展的正常用户用户在合同期内、在甲方网络覆盖范围内正常使用中国联通业务，保证正常用户使用的业务达到国家通信主管部门规定的服务质量。（二）甲方将协调其他地市分公司确保双方约定合作项目的执行。（三）甲方负责本合同项下业务的宣传推广，并向乙方提供相关业务的宣传品······。（六）甲方对乙方开放用户交互行为触点获取能力、用户非敏感信息查询能力、短信营销能力、业务订之能力，并由甲方负责客服工作，以支撑本合同业务的发展。销售渠道费用结算：（一）甲方在乙方按规定完成授权业务销售，并收到乙方开具的符合国家规定及甲方要求的真实、有效的增值税发票后，向乙方支付佣金（佣金支付比例按照中国联合网络通信有限公司新疆分公司统一规定的互联网线上渠道销售产品佣金政策执行，如在此协议有效期间甲方调整了佣金支付比例则按照甲方调整后的佣金比例进行支付）。（二）甲乙双方将每月销售数据于次月20日前完成汇总核对，在核对无误后由乙方提供等额增值税专用发票（税率6%），甲方以银行转账的形式向乙方支付等额的款项，甲方付款后，乙方不得再就结算数据提出任何异议。（三）对于结算款有差异的，乙方须在次月25日前提出对账申请，如此期间不提出则视为乙方已确认，且甲方不再予以受理对账申请；如果乙方按时提出对账申请，则双方根据甲方系统数据进行核对，核查差异原因，并经双方协商后明确最终结算数。本合同自双方签字盖章之日起生效，有效期三年，期满后，如需续约，则由双方另行协商重新签订合同。附件1业绩承诺协议书约定：一、平台上线后经过3个月的磨合期后，酷蓝代理的新疆联通同款产品（含基础包及加油包）业务收入环比上线之前提升10%，6个月后同款产品环比上线之前业务收入提升20%。假设该产品6月上线，则9-11月每月同款产品的业务收入较4月份（因5月份受5.17促销影响，单月业务收入偏高）至少提升10%，从12月至合同期结束（含同期一年），每月同款产品的业务收入较4月份至少提升20%。二、客户投诉量小于6件。签订以上合作协议后，原告酷蓝天畅科技公司（乙方）又与被告联通公司乌鲁木齐市分公司签订《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》一份，该合同没有签订合同的时间。合同第十二条约定：“本协议项下代理业务发生的营业款由甲方负责向客户收取，并按佣金方式向乙方进行结算。”第十七条约定：“本协议项下代理业务的保证金总额为人民币10000元。乙方应在本协议生效后10日内以转账汇款方式向甲方全部付清。同时，乙方不得将此保证金费用转嫁给客户”。合同第六十三条约定:“本协议有效期1年，自双方法定代表人或授权代表签字并加盖公章或合同章之日起生效。本协议到期后，如双方有意继续合作，应另行协商签署书面续约协议。” 2016年7月25日，原告酷蓝天畅科技公司依据合同约定，向被告联通公司乌鲁木齐市分公司银行账户汇款10000元，用于支付保证金。另，原告酷蓝天畅科技公司与中国联合网络通信有限公司昌及分公司、奎屯分公司、卡市分公司等十五家分公司分别签订了《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》。原告酷蓝天畅科技公司当庭未举证中国联合网络通信有限公司新疆分公司统一规定的互联网线上渠道销售产品佣金政策，亦未能证明被告联通公司乌鲁木齐市分公司业务收入环比上线之前提升以及客户累计订购数量增加的收入金额。2017年3月，被告联通公司新疆分公司电话通知原告酷蓝天畅科技公司暂停营销。 本院认为，原告酷蓝天畅科技公司与被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司自愿分别签订了两份《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》，系双方当事人真实意思表示，其内容亦未违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，合法有效。依法成立的合同对当事人均具有约束力，当事人应当按照合同约定履行合同义务。 原告酷蓝天畅科技公司主张解除2016年6月16日其与被告联通公司乌鲁木齐市分公司签订的《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》，根据《中华人民共和国合同法》第四十六条规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”，该合同虽没有签订合同的时间，本院从原告酷蓝天畅科技公司自2016年7月25日交付保证金时，视为合同开始生效，该合同的约定的有效期限为1年，因此至2017年7月24日满1年合同已经失效。履行期限已届满，根据合同约定双方也没有再续约。双方合同权利义务已经终止。故原告酷蓝天畅科技公司主张解除2016年6月16日其与被告联通公司乌鲁木齐市分公司签订的《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告酷蓝天畅科技公司主张要求被告被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司支付佣金642390元、赔偿损失，自2017年3月30日至2019年9月30日的损失76409元，并自2019年9月30日起，按银行同期贷款基准利率（4.75%）计算至实际支付之日止（以624390元为基数），以上合计728799元。根据双方签订的合作协议中，约定：“渠道费用由甲方按产品归属地和乙方统一结算，具体的费用类别、结算标准，结算依据、对账办法、误差处理办法等具体内容甲、乙双方另行以补充协议的形式进行约定”、“增值业务按甲方渠道费用标准结算，具体的渠道费用结算标准详见分公司代理协议”、“佣金支付比例按照中国联合网络通信有限公司新疆分公司统一规定的互联网线上渠道销售产品佣金政策执行”，但双方没有另行签订约定佣金的结算合同，原告酷蓝天畅科技公司当庭未能举证“分公司代理协议”以及联通公司新疆分公司“销售产品佣金政策”。原告酷蓝天畅科技公司也未举证证明履行了经双方确认的业绩承诺协议书的内容、实际合同的内容，被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司确认的增加了客户、增加了收入。原告酷蓝天畅科技公司当庭出具的2016年9月-2017年3月订购明细单，客户累计订购42235单的证据为单方制作，二被告不认可证据，该证据没有证明效力。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”，原告酷蓝天畅科技公司对其该项诉讼请求举证不充分，不能证明其主张该项诉讼请求，故对原告酷蓝天畅科技公司该项诉讼请求，本院不予支持。 关于原告酷蓝天畅科技公司主张要求被告联通公司新疆分公司、联通公司乌鲁木齐市分公司退还保证金10000元。本案中，原告酷蓝天畅科技公司与被告联通公司新疆分公司签订的《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》。被告联通公司新疆分公司并没有依据合同收取原告酷蓝天畅科技公司的保证金，根据合同相对性原则，原告酷蓝天畅科技公司要求被告联通公司新疆分公司退还保证金10000元，没有合同和法律依据，故本院不予支持。被告联通公司乌鲁木齐市分公司依据双方的合同收取了原告酷蓝天畅科技公司10000元保证金，当庭表示同意退还，故对原告酷蓝天畅科技公司要求被告联通公司乌鲁木齐市分公司退还保证金10000元的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十六条、第九十一条第一款第（七）项、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、驳回原告北京酷蓝天畅科技有限公司要求解除2016年6月16日原告北京酷蓝天畅科技有限公司与被告中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司签订的《中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司增值业务互联网线上渠道销售合作协议》的诉讼请求； 二、驳回原告北京酷蓝天畅科技有限公司要求被告中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司、中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司支付佣金642390元的诉讼请求； 三、驳回原告北京酷蓝天畅科技有限公司要求被告中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司退还原告北京酷蓝天畅科技有限公司保证金10000元； 四、被告中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司退还原告北京酷蓝天畅科技有限公司保证金10000元； 五、驳回原告北京酷蓝天畅科技有限公司要求被告中国联合网络通信有限公司新疆维吾尔自治区分公司、中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司赔偿损失，自2017年3月30日至2019年9月30日的损失76409元，并自2019年9月30日起，按银行同期贷款基准利率（4.75%）计算至实际支付之日止（以624390元为基数）的诉讼请求。 以上被告中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司应付原告北京酷蓝天畅科技有限公司款项，于本判决生效之日起十日内付清，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案争议标的728799元，给付标的10000元，占争议标的1.37%，案件受理费11088元,减半收取5544元（原告北京酷蓝天畅科技有限公司已预交），由原告北京酷蓝天畅科技有限公司负担98.63%即5468.05元，由被告中国联合网络通信有限公司乌鲁木齐市分公司负担1.37%即75.95元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审判员  吴卫东 二〇一九年十二月二十七日 书记员  ?王珊