福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初5538号 原告：林周兴，男，汉族，1982年7月6日出生，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：林祥锋、傅巧琳（实习），福建融成律师事务所律师。 被告：陈登昊，男，汉族，1994年2月16日出生，住福建省福州市鼓楼区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司，住所地福州市鼓楼区湖滨路60号。 负责人：李雄，总经理。 委托诉讼代理人：郑泽建，福建汇成律师事务所律师。 原告林周兴与被告陈登昊、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林周兴及其委托诉讼代理人林祥锋、被告陈登昊、被告保险公司的委托诉讼代理人郑泽建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林周兴向本院提出诉讼请求：1.判令陈登昊赔偿林周兴人身损害各项损失合计：243887.36元，后续治疗费待实际发生后另行主张；2.判令中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司在保险责任范围内（包含交强险与商业第三者责任险）对林周兴的损失承担先行赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；3.判令陈登昊、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2019年5月31日22时35分，陈登昊驾驶闽Ａ×××××的小型客车沿闽侯县城环城路行驶至闽侯县城环城路1公里200米（江滨路）刮碰车前由林周兴驾驶的同向直行的电动车，造成林周兴受伤，以及两车局部损坏的交通事故。事故发生后，林周兴被送往闽侯县医院治疗，经诊断为：左外踝骨折，左腹壁及左肘部皮肤裂伤，多处软组织挫伤。2019年9月19日福建正方圆司法鉴定所鉴定确认：1.林周兴的损伤构成十级伤残；2.林周兴的误工期120日、护理期60日、营养期为90日；3.部分丧失劳动能力。经闽侯县公安局交通警察大队作出事故认定，陈登昊负本事故全部责任。林周兴认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，陈登昊应赔偿林周兴各项损失：医疗费39989.46元；误工费22396元（203.6元／天×110天，定残前一日）；住院期间护理费12000元（200元／天×60天）（住院60天）：出院期间护理费12000元，200元／天×60天（护理期60天）；交通费1000元；住院伙食补助费3000元，50元／天×60天（住院60天）；必要营养费3998.9元（医疗费10%）；残疾赔偿金84242元，42121元／年×20年×10%；被抚养人生活费50661元（母亲林朱莲，1962年4月出生，28145元／年×20年×10%÷2＝28145元；女儿林某，2017年9月出生，28145元／年×16年×10%÷2＝22516元）；精神损害抚慰金10000元；鉴定费2600元；车辆损失2000元；合计243887.36元，后续治疗费待实际发生后另行主张。陈登昊向中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司购置了车辆保险，中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应在保险责任范围内承担先行赔偿责任。 保险公司辩称，1、肇事车辆闽Ａ×××××小型轿车在答辩人处投保交强险、商业三者险100万，附加不计免赔，事故发生在保险期限内，答辩人同意在保险范围内承担林周兴合理损失。本次事故还有一部无责机动车，应当在交强险无责限额内承担林周兴的合理损失，其中无责医疗限额1000元，无责死亡伤残限额11000元。2、林周兴主张的各项损失部分不合理，应当依法予以调整。医疗费应当扣减非医保费用5998.42元，不属于保险赔付范围；根据林周兴提供证据，其从事推拿行业，误工费应当按照居民服务业标准计算；林周兴自行鉴定护理期为60天，合理住院天数30天，期间护理费按照165.78元／天×30天＝4973.4元，其余护理天数按照80元／天×30天＝2400元，合计护理费7373.4元；林周兴另行主张出院后护理费60天没有依据；交通费酌情认可200元；住院天数偏长，存在挂床，住院伙食补助费可按照40元／天×30天＝1200元；营养费酌情认可1000元；伤残评定不合理，已申请重新鉴定，残疾赔偿金应当根据重新鉴定结论核定，另外，林周兴提供证据不能证明在城镇居住且收入来源于城镇满一年以上，应当按照农村标准计算；林周兴伤残等级较低，不会影响其劳动能力，不应计算被抚养人生活费，且林周兴母亲未满60岁，没有提供无收入来源的证据，不应计算被抚养人生活费；精神抚慰金应当根据重新鉴定结论来核定；鉴定费不属于保险赔付范围；未提供证据证明车辆损失情况，不应计算车辆损失。 陈登昊辩称，其先行垫付了医疗费3500元要求返还。 林周兴围绕其诉讼请求，向法庭提交如下证据：1.闽侯县公安局交通警察大队出具的事故认定书、陈登昊身份证、行驶证、驾驶证、保单，证明陈登昊负本次事故全部责任；陈登昊向被中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司投保了闽Ａ×××××的小型客车的车辆保险。 2.闽侯县医院出具的疾病证明书、病历、出院小结，证明林周兴受伤经诊断为：左外踝骨折，左腹壁及左肘部皮肤裂伤，多处软组织挫伤；林周兴住院60天；出院医嘱：随访，定期拍片复查，待骨折愈合后方可正常活动，二期需取内固定物，伤后休息三个月。 3.闽侯县医院门诊费用清单以及发票（二张）、闽侯县医院住院费用汇总单及发票（一张），证明支出医疗费39989.46元。 4.福建正方圆司法鉴定所出具的闽正中司鉴所[2019]临鉴字第673号鉴定意见书及鉴定费发票，证明林周兴的伤残程度为十级；误工期为120日、护理期为60日、营养期为190日；林周兴为部分丧失劳动能力；支出鉴定费2600元。 5.房屋租赁合同、闽侯县甘蔗街道滨江社区居民委员会出具的证明、福州阳光城商业物业管理有限公司出具的证明、缴纳电费的发票（两张）、常住甘蔗流动儿童预防接种证明以及福建省儿童预防接种证、结婚证复印件以及快递签收单（两张）、闽侯县甘蔗街道滨江社区的城乡分类代码，证明林周兴长期居住在城镇地区，其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。 6.不动产权证书、营业执照，证明林周兴在城镇地区经营一家经络推拿的工作室。 7.闽侯县公安局竹岐派出所联合闽侯县竹岐乡村民委员会出具的亲属关系证明、出生医学证明、户口簿，证明林周兴有母亲和女儿需要抚养。 保险公司质证称，对证据1、2、3、4、6、7真实性没有异议；但对住院60天天数有异议，认为存在挂床；对伤残等级有异议，提出了重新鉴定;对于林周兴的护理期有异议;鉴定对象的伤残较轻，故鉴定意见不予认可；并认为林周兴伤残较轻，并不影响需要抚养子女。对证据5真实性、关联性都有异议，认为租房合同载明用于居家住宅使用，后却主张用于经营推拿，用途矛盾，房屋面积仅31.58平方，既作营业场所又作居住场所不合理；营业执照显示2018年8月才注册成立，而租房合同，物业居住证明关于居住的时间相对容易造假，林周兴也没有提供缴纳房租的相关证据，无法证实实际居住时间；居委会证明没有负责人签字，不符合单位作证的形式要件，居委会未进行任何调查，只能根据林周兴提供的材料出具证明；缴纳电费的发票最早的也仅为2018年12月，疫苗接种记录证明小孩2018年10月才开始申请在甘蔗接种疫苗，2019年才有在甘蔗街道卫生院接种疫苗的记录，其余接种均不在甘蔗，结婚证跟快递也仅有2018年10月才有在甘蔗居住,故林周兴并未在2018年1月开始在甘蔗居住；综上，认为这组证据无法证明林周兴在城镇居住工作满一年以上，残疾赔偿金应当按照农村标准计算。 陈登昊质证称，证据1-7均没有异议，其已经投保，均由保险公司赔偿，要求保险公司返还其垫付给林周兴的3500元。 保险公司向法庭提交如下证据：体温单、医嘱单及护理记录单材料,证明林周兴从2019年7月4日后没有用药，认为合理的住院天数截止到2019年7月4日，总的合理住院天数按照37天计算，其余的住院期间没有任何治疗，认为林周兴存在挂床，相应多余的护理费应当予以剔除。 林周兴质证称，上述证据证明每天都有记录体温及大小便的情况，证明林周兴60天都在住院治疗，仅凭的医嘱单不能证明林周兴存在挂床。 陈登昊对保险公司的证据无异议。 陈登昊向法庭提交闽侯县医院票据两张，证明垫付林周兴医疗费3500元。 林周兴及保险公司均对陈登昊的证据无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 经过庭审举证、质证及双方当事人在法庭上的陈述，本院确认如下事实：2019年5月31日，陈登昊驾驶闽Ａ×××××的小型客车沿闽侯县环城路行驶至闽侯县城环城路1公里200米（江滨路）刮碰车前由林周兴驾驶的同向直行的电动车，同时在避让电动车时变更车道后又碰撞该车道内正常行驶的由谢某1驾驶的闽Ａ×××××的小型客车，造成林周兴及闽Ａ×××××的小型客车上乘员谢某受伤、三车局部损坏的交通事故。经闽侯县公安局交通警察大队认定，陈登昊负本事故的全部责任，谢某1、谢某、林周兴不负本事故责任。事故发生后，林周兴被送往闽侯县医院住院治疗60天，在麻醉下行“左外踝骨折切开复位＋内固定术”，于2019年7月31日出院。诊断为：左外踝骨折伴左踝关节半脱位，左腹壁及左肘部皮肤裂伤，多处软组织挫伤。出院医嘱为二期需取出内固定物、伤后休息三个月等。林周兴因本次交通事故共花医疗费39989.46元，其中陈登昊已垫付医疗费3500元。2019年9月19日，经福建正方圆司法鉴定所鉴定，林周兴的损伤为十级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期90日，林周兴的伤情属部分丧失劳动能力，参考劳动能力丧失系数为20%±5%，花鉴定费2600元。 另查，事故发生时，陈登昊系肇事车辆闽Ａ×××××的登记所有人，该车辆在中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司投保交强险及商业第三者责任险100万元，及不计免赔责任险，且均在保险期间。林周兴母亲林朱莲（1962年4月8日出生）共生育两个子女，儿子林周兴和女儿林梅贞,日常林朱莲均有参与劳动并有报酬。林周兴与妻子叶秋会于2017年9月1日生育一女林某。2018年1月10日至事故发生时，林周兴租住在闽侯县，并于2018年8月2日在闽侯县市场监督管理局登记闽侯县甘蔗福欣经络推拿室，经营者为林周兴，经营范围为推拿、美容，系个体经营。 本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，侵害他人身体的应由侵权人承担赔偿责任。公安机关对本起事故作出的道路交通事故认定书所依据的事实清楚、程序合法，该事故认定书本院予以确认，即林周兴因本事故受伤，陈登昊负本事故的全部责任，林周兴不负本事故责任等。林周兴因本起交通事故受伤后住院治疗，由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，其用药是在医生的指导下根据伤情进行的，用药的种类及剂量已不属于林周兴控制范围，保险公司没有证据证明所用药物非必要、不合理，是不必要的治疗支出；鉴定是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也必然产生，为查明案件损失所支付的必要的、合理的鉴定费用应由保险公司负担。故中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司提出非医保费用、鉴定费其不承担的理由不成立，本院不予采纳。中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司以单方委托鉴定及认为林周兴鉴定时机违反鉴定规范要求，并未遵循客观伤情，提出对林周兴伤残进行重新鉴定。由于鉴定单方委托并未有禁止性规定，且福建正方圆司法鉴定所及鉴定人员均具有资质的，中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司对鉴定意见虽有异议，但未能提交证据证实其主张，且未提交反证推翻上述鉴定意见书，故保险公司要求对林周兴伤残等级进行重新鉴定的理由不成立，本院对福建正方圆司法鉴定所做出的司法鉴定意见予以采纳。本起事故系陈登昊驾驶闽Ａ×××××的小型客车途经肇事路段时刮碰车前由林周兴驾驶的同向直行的电动车时，在避让电动车时变更车道后又碰撞该车道内正常行驶的由谢某1驾驶的闽Ａ×××××的小型客车，造成林周兴及闽Ａ×××××的小型客车上乘员谢某受伤、三车局部损坏的交通事故，根据事故发生的经过，闽Ａ×××××的小型客车与林周兴的损伤没有法律上的因果关系，本院不予采纳保险公司提出另一部车应在交强险无责任范围内承担11000元的意见。根据林周兴提供的住院治疗证据，以及保险公司调查取证林周兴的住院期间的体温单、医嘱单及护理记录单可以相互印证林周兴住院60天的事实，故保险公司提出林周兴存在挂床现象，本院不予采纳。根据林周兴提供的房屋租赁合同、闽侯县甘蔗街道滨江社区居民委员会出具的证明、福州阳光城商业物业管理有限公司出具的证明、缴纳电费的发票、常住甘蔗流动儿童预防接种证明以及福建省儿童预防接种证、结婚证复印件以及快递签收单、闽侯县甘蔗街道滨江社区的城乡分类代码，营业执照等能够互相印证林周兴事故发生前一年居住及收入来源于城镇，其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。林周兴的赔偿项目及赔偿金额应予以相应调整。林周兴因本案交通事故造成的各项损失，本院可确认的有医疗费39989.46元；误工费17974.1元（按服务性行业每年60174元计即164.9元／天×109天，计算至定残前一日）；住院期间护理费12000元（200元／天×60天）；酌定交通费1000元；住院伙食补助费3000元（50元／天×60天，住院60天）；酌定营养费2000元；残疾赔偿金共计106758元，其中残疾赔偿金84242元（42121元／年×20年×10%），被抚养人生活费22516元（女儿林某，2017年9月出生，28145元／年×16年×10%÷2）；酌定精神损害抚慰金5000元；鉴定费2600元；共计190321.56元。保险公司提出车辆损失2000元无证据不予支持；其母亲林朱莲仍有劳动能力，故林朱莲的被抚养人生活费不予支持；出院期间护理费不予支持等理由成立，本院予以采纳。后续治疗费待实际发生后另行主张。因本案肇事车辆闽Ａ×××××在中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司投保有交强险、100万元商业第三者责任保险及不计免赔责任险，故应先由保险公司在交强险限额、第三者责任商业险限额内赔偿。陈登昊已垫付林周兴3500元，可从保险公司赔偿林周兴的款项中予以扣除，由保险公司直接返还陈登昊3500元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应于本判决生效之日起三十日内在交强险、商业第三者责任险限额范围内一次性赔偿林周兴各项经济损失共计186821.56元。 二、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应于本判决生效之日起三十日内返还陈登昊3500元。 三、驳回林周兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(98761,0)?)》第二百五十三条(?javascript:SLC(98761,229)?)之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4958元，减半收取即2479元,林周兴负担612元，中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担1867元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  林芬 二〇一九年十二月五日 法官助理陈丽 书记员雷丽娇 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第六条为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。 人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的,赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外,还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。