湖南省常德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘07民初127号 原告：青亚，男，汉族，1974年4月19日出生，居民，住湖南省汉寿县。 委托诉讼代理人：吴文华，湖南辰龙律师事务所执业律师。 被告：刘青龙，男，汉族，1970年2月1日出生，居民，住湖南省汉寿县。 委托诉讼代理人：曾晓华，湖南德有常律师事务所执业律师。 原告青亚与被告刘青龙民间借贷及合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告青亚及其委托诉讼代理人吴文华、被告刘青龙及其委托诉讼代理人曾晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青亚向本院提出诉讼请求：1、刘青龙偿还借款本金8800000元,支付截止2019年7月15日的利息7662933元及按月利率2%的标准支付自2019年7月16日到借款清偿之日的利息;2、要求刘青龙返回退伙股本金7300000元,支付截止2019年7月15日的利息8149933元及按月利率2%的标准支付自2019年7月16日到该笔款项清偿之日的利息;3、要求刘青龙支付分红款4000000元,支付截止2019年7月15日的逾期给付违约金3440000元,并按月利率2%的标准支付自2019年7月16日到该笔款项清偿之日的违约金;4、要求刘青龙承担本案诉讼费用。 事实和理由：2014年,刘青龙投资并挂靠湖南中发房地产开发有限公司进行“汉寿县天园公寓式酒店商住楼”工程项目的开发建设。因刘青龙急需资金,于2014年8月23日向青亚借款5000000元,于2014年9月9日向青亚借款1400000元,于2014年9月22日向青亚借款1300000元,于2014年10月22日一2014年11月14日向青亚借款6000000元。2014年11月28日,青亚与刘青龙签订《汉寿县天园公寓式酒店商住楼开发建设融资合伙协议》，双方共同出资合伙开发建设“汉寿县天园公寓式酒店商住楼”项目。根据该协议约定，青亚以7300000元现金入股,占该项目50%的股权，2014年9月22日刘青龙所借青亚1300000元及2014年10月22日—2014年11月14日刘青龙所借青亚6000000元转为入股资金。2015年1月4日,双方签订《汉寿县天园公寓式酒店商住楼开发建设退伙结账协议》，根据该退伙结账协议的约定,青亚退出该开发项目的合伙,刘青龙退回青亚入伙股本金7300000元,并给予青亚分红款4000000元。该协议还对已借款项的利息标准、给付时间,偿还日期,退还青亚入伙股本金的时间,应支付利息标准,给付分红款的时间及逾期给付的违约责任等事项做出了明确约定。该退伙结账协议签订后,青亚又为刘青龙融资借款2400000元。刘青龙应向青亚给付上述款项到期后，未兑现承诺及时给付。青亚为维护自身的合法权益，特提起民事诉讼,恳请支持青亚的上列诉讼请求。 刘青龙辩称，青亚诉求的本金部分不成立，其中除500000元是给付的现金，其他为银行转账，数字以银行转账的数字为准，青亚要求按月利率2%支付利息没有依据；合伙协议没有履行，青亚要求刘青龙返还入伙的股本金，支付分红款、利息、违约金的主张没有事实及法律依据；青亚的起诉已过诉讼时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘青龙对青亚提交的拟证明借款事实的证据1-4，即借款协议、借条、中国银行客户回单及银行卡客户交易查询的真实性无异议，但对借款协议、借条载明的数字有异议，认为应以银行转账的数字为准；对青亚提交的拟证明融资合伙及退伙结账的证据5-6，即《汉寿县天园公寓式大酒店商住楼开发建设融资合伙协议》、《汉寿县天园公寓式大酒店商住楼开发建设退伙结账协议》的真实性无异议，但认为该两份协议没有实际履行；对青亚提交的拟证明共同开发汉寿县天园公寓式大酒店商住楼的补充证据1-6中的证据1-4不予认可，对证据5-6的真实性无异议，但认为补充证据1-6不能证明共同开发的事实；对青亚提交的拟证明诉讼时效的补充证据湖南省汉寿县人民法院（2016）湘0722民初183号民事裁定书无异议，认可青亚的起诉在诉讼时效内；对周纯的到庭陈述无异议。青亚对刘青龙提交的拟证明由刘青龙实际开发建设汉寿县天园公寓式大酒店商住楼及向案外人借款的证据1-6的真实性无异议，但认为与本案不具有关联性；对刘青龙提交的拟证明案涉工程的施工承包人为湖南锦达建筑工程有限公司的补充证据1-2的真实性无异议，但认为与本案不具有关联性。经审查，本院对当事人对真实性无异议的证据予以确认，并结合当事人庭审陈述予以采信；因青亚提交的拟证明共同开发汉寿县天园公寓式大酒店商住楼的补充证据1-6不能证明共同开发事实，与本案不具有关联性，本院不予认定。 本院认定事实如下：一、关于2014年8月23日刘青龙向青亚借款5000000元的问题。庭审中，双方确认银行转账金额为4650000元。余额350000元为争议金额，青亚主张为现金给付，刘青龙不予认可。经审理查明，2014年8月23日刘青龙与青亚签订《借款协议》，载明借款5000000元，2014年11月28日,青亚与刘青龙签订《汉寿县天园公寓式酒店商住楼开发建设融资合伙协议》（以下简称《融资合伙协议》），载明青亚于2014年8月23日借给刘青龙5000000元，2015年1月4日,青亚与刘青龙签订《汉寿县天园公寓式酒店商住楼开发建设退伙结账协议》（以下简称《退伙结账协议》），载明2014年8月23日的借款自刘青龙收到该5000000元之日起按月息4%计息，借款本息于2015年10月30日前还清，逾期则按月3%的标准支付违约金。刘青龙对上述三份协议的真实性无异议，上述三份协议具有连续性并形成证据锁链，均载明刘青龙向青亚借款5000000元，因此，本院确认刘青龙向青亚借款5000000元的事实成立。该借款有利息、违约金的约定，即自刘青龙收到该5000000元之日起按月息4%计息，借款本息于2015年10月30日前还清，逾期则按月3%的标准支付违约金。 二、关于2014年9月9日刘青龙向青亚借款1400000元的问题。庭审中，青亚认为该款为债权转让法律关系，对该款另案主张权利，不在本案中主张。刘青龙对青亚撤回该款权利主张无异议。本院确认青亚在本案中撤回该款权利主张，不予审理。 三、关于2014年9月22日刘青龙向青亚借款1300000元的问题。刘青龙陈述该借款的借据与银行转账数字一致，予以认可。本院对该借款事实予以确认。该借款借据无履行期限和利息约定。 四、关于2014年10月22日一2014年11月14日刘青龙向青亚借款6000000元的问题。刘青龙陈述青亚于2014年10月22日给其银行转账支付1600000元，2014年11月14日给其银行转账支付2000000元，另外，通过周纯给其银行转账支付500000元，青亚给刘青龙现金500000元，实际共借款4600000元。青亚陈述还于2014年10月22日给刘青龙现金1400000元，但未举证证明，刘青龙亦不认可。本院确认2014年10月22日一2014年11月14日刘青龙向青亚借款金额为4600000元。该借款借据无履行期限和利息约定。 五、《融资合伙协议》及《退伙结账协议》基本内容。刘青龙因资金周转困难，寻求与青亚合股开发，经双方充分协商，2014年11月28日,青亚与刘青龙签订《融资合伙协议》，约定双方共同出资合伙开发建设“汉寿县天园公寓式酒店商住楼”项目，青亚以7300000元现金入股,占该项目50%的股权，青亚通过银行转账和部分现金将该款项全部付给刘青龙，刘青龙于2014年8月23日所借5000000元仍视为借款，工地已发生的欠款，甲乙双方共同承担，以后需开支的金额，由双方共同各出50%，共同承担风险和享受利润。2015年1月4日,双方签订《退伙结账协议》约定,青亚退出该开发项目的合伙,刘青龙退回青亚入伙股本金7300000元,并给予青亚分红款4000000元，该分红款须在2015年12月15日前全部支付完，逾期则按月3%的标准支付违约金；青亚曾以7300000元现金入股和2014年8月23日借给刘青龙5000000元，共计12300000元，其中7300000元按月息3%计息，5000000元借款自刘青龙收到该5000000元之日起按月息4%计息，12300000元本息于2015年10月30日前还清，逾期则按月3%的标准支付违约金。 六、关于《融资合伙协议》中青亚以7300000元现金入股问题。青亚陈述该入股资金是基于2014年9月22日的借款1300000元和2014年10月22日一2014年11月14日的借款6000000元转化过来的，未另外给付现金。刘青龙陈述协议的目的是融资，是要求青亚以7300000元现金入股，而不是之前的借款转化，双方亦未有将借款转化为入股资金的约定。 七、关于《退伙结账协议》签订后青亚又为刘青龙融资借款2400000元问题。刘青龙陈述其中200000元为青亚购买物资等抵款，还有200000元为青亚在海南省做业务亏损金额，两笔款项共计400000元，刘青龙自愿承担。对其他2000000元不予认可。青亚认可刘青龙对上述400000元的陈述，并当庭撤回该2000000元的诉讼主张，且对刘青龙自愿承担的400000元不主张利息。 八、诉讼时效问题。本案诉讼中，刘青龙提出诉讼时效抗辩，对此，青亚提交证据湖南省汉寿县人民法院（2016）湘0722民初183号民事裁定书证明其起诉在诉讼时效内。刘青龙经质证认可该证据，认可青亚的本案起诉在诉讼时效内，并不再提出诉讼时效抗辩。 本院认为，本案主要有两个法律关系，即民间借贷和融资合伙法律关系，因此，本院确认本案案由为民间借贷和合伙协议纠纷。本案争议焦点为： 一、《融资合伙协议》及《退伙结账协议》如何认定，刘青龙是否应当按两协议约定支付青亚7300000元入股资金和4000000元分红款，并支付违约金和利息。 《融资合伙协议》及《退伙结账协议》是青亚与刘青龙的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，为有效合同。本案中，双方争议的是《融资合伙协议》是否履行。刘青龙辩称青亚未按约定给付7300000元融资款，《融资合伙协议》未履行；青亚诉称该款项7300000元是基于2014年9月22日和2014年10月22日一2014年11月14日的总借款转化过来，虽未另外给付现金，但该两笔总借款金额与《融资合伙协议》约定的7300000元一致，青亚履行了《融资合伙协议》约定的7300000元的给付义务。经审理查明，双方签订的《融资合伙协议》的目的是刘青龙因资金周转困难，寻求青亚融资。《融资合伙协议》约定青亚以7300000元现金入股,并以通过银行转账和部分现金的方式将该款项全部付给刘青龙，青亚据此占该项目50%的股权。《融资合伙协议》未约定7300000元是由2014年9月22日和2014年10月22日一2014年11月14日的总借款抵作青亚的现金入股，刘青龙亦不认可青亚借款抵作现金入股的诉讼主张。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。青亚应当对其主张的2014年9月22日和2014年10月22日一2014年11月14日的总借款抵作《融资合伙协议》约定的青亚以7300000元现金入股的事实提供证据证明，但青亚未能提供证据证明，该主张不能成立。因此，青亚未按《融资合伙协议》约定以通过银行转账和部分现金的方式将该款项7300000元付给刘青龙的事实成立。《融资合伙协议》还约定，工地已发生的欠款，双方共同承担，以后需开支的金额，由双方共同各出50%，共同承担风险和享受利润。至双方签订《退伙结账协议》时，双方并未按《融资合伙协议》约定履行，没有证据证明青亚承担了工地欠款及共担风险等义务。综上，刘青龙关于《融资合伙协议》未履行的辩称符合本案事实，成立。《中华人民共和国民法总则》第六条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。即民事主体享有的民事权利和承担的民事义务要对等，权利义务相一致原则应贯穿合同履行的始终。因《融资合伙协议》未实际履行，青亚未按《融资合伙协议》履行出资、承担工地欠款及共担风险等义务，青亚请求刘青龙支付7300000元入股资金和4000000元分红款，并支付违约金和利息的主张，违背权利义务相一致的法律要求，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。 二、借款本息及违约金认定问题。 （一）借款本金。本案审理中，青亚撤回对2014年9月9日借款1400000元及《退伙结账协议》签订后青亚又为刘青龙融资借款2000000元的权利主张，是对自己的权利处分，刘青龙亦无异议，因此，本院对上列款项在本案中不做处理，由当事人另行处理。依据已查明的事实，本案借款金额为2014年8月23日借款5000000元、2014年9月22日借款1300000元、2014年10月22日一2014年11月14日借款4600000元，共计10900000元。 （二）利息及违约金。 1、2014年8月23日的5000000元借款利息及违约金。 《退伙结账协议》约定,2014年8月23日的5000000元借款自刘青龙收到该款之日起按月息4%计息，本息于2015年10月30日前还清，逾期则按月3%的标准支付违约金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，《退伙结账协议》约定的利息和违约金偏高，但青亚主动调整并以按月利率2%的标准请求刘青龙支付自借款之日至清偿之日的利息的主张符合上述规定，本院予以支持。刘青龙应当对该5000000元借款自2014年8月23日起按月利率2%的标准支付至清偿之日的利息。 2、2014年9月22日借款1300000元、2014年10月22日一2014年11月14日借款4600000元的利息。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。上述借款未约定借款期限，青亚可以催告刘青龙在合理期限内返还，青亚虽主张多次催告刘青龙返还借款，但未能举证证明催告的具体时间，本院确认青亚就本案向本院提起诉讼之日即2019年8月5日为借款履行期限。因上述借款未约定利息，因此，对青亚主张刘青龙支付2019年8月5日之前借期内利息的诉讼请求，本院不予支持；又上述借款未约定逾期利息，青亚主张刘青龙支付2019年8月5日之后利息按月利率2%的标准支付至清偿之日的诉讼请求超过了年利率6%的上述法律规定，本院依照上述法律规定确认刘青龙自2019年8月6日起按照年利率6%支付上述借款逾期占用期间利息。 三、刘青龙自愿承担的400000元问题。 经审理查明，刘青龙自愿承担的400000元中的200000元是青亚为刘青龙的项目开发购买物资等抵款，还有200000元是青亚在海南省做业务亏损金额。双方均同意在本案中一并处理，并达成一致意见，即刘青龙自愿承担该400000元的给付责任，该款不计利息。刘青龙自愿承担该400000元的给付责任是对自己权利处分，是双方当事人意思自治，本院予以尊重并确认。为了节约诉讼资源，减少当事人诉累，对该款在本案中一并处理。 综上所述，本院对原告青亚的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十条规定，判决如下： 一、刘青龙偿还青亚借款本金10900000元；刘青龙对其中5000000元借款本金按月利率2%的标准给青亚支付自2014年8月23日起至清偿之日的利息；刘青龙对其中5900000元借款本金按年利率6%的标准给青亚支付自2019年8月6日起至清偿之日的占用期间利息。 二、刘青龙给付青亚其自愿承担的款项400000元。 三、驳回青亚的其他诉讼请求。 上述一、二项款项，限刘青龙在本判决生效后三十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费238764元，由刘青龙负担129800元，青亚负担108964元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审判长 李  浚 审判员 刘 宇 学 审判员 樊  英 二〇一九年十二月三十一日 书记员 魏陈惠子 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 2、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 3、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 4、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。 自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。