云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云25民终2207号上诉人（原审被告）：弥勒市温迪酒吧有限责任公司。住所地：弥勒市二环南路湖泉御府2栋5、6、7号。法定代表人：刘国琳，系该公司执行董事。被上诉人（原审原告)：弥勒市四洋酒水经营部。住所地：弥勒市弥阳镇水碓(加油站旁)。经营者：李在兵，男，1974年3月1日出生，汉族，个体工商户，住四川省岳池县，现住弥勒市。委托诉讼代理人：李响，云南湖泉律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人弥勒市温迪酒吧有限责任公司（以下简称温迪酒吧）因与被上诉人弥勒市四洋酒水经营部（以下简称四洋酒水经营部）买卖合同纠纷一案，不服云南省弥勒市人民法院（2019）云2504民初1788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年１２月２日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。弥勒市温迪酒吧有限责任公司上诉请求：1、依法撤销（2019）云2504民初1788号民事判决书；改判上诉人不承担违约责任。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院事实认定不清，适用法律错误。1、一审法院认为上诉人应承担18304元的违约金，与事实不符。上诉人与被上诉人之间签订的《酒水销售合同》约定，被上诉人应在上诉人开业时赠送雪花超级勇闯330m1产品200件，雪花纯生330m1产品200件，共计400件，但在上诉人开业时，被上诉人只赠送了雪花超级勇闯330m1产品200件，雪花纯生330m1产品100件。被上诉人少赠送了雪花纯生330m1产品100件，已构成违约。由于被上诉人违约在先，故不应认定为上诉人违约。2、根据啤酒批发行业的行业规则，啤酒批发时，赠送的酒水是购买啤酒总价的折扣，这和普通商品的赠品概念不同，即赠送酒水的对价算在购买酒水总价内，其不应该认为是赠品，应当认为是用折扣价全额购买。故不应认定为上诉人违约。弥勒市四洋酒水经营部答辩称：一、请求二审人民法院依法判决驳回被答辩人的上诉，维持原判。二、本案诉讼费由被答辩人承担。双方于2018年11月14日签订了供货合同第二条合作方式为混合包销，上诉人赠送相应的酒水是需要完成一定的包销量，但上诉人未完成附条件的相关约定，被上诉人赠送的酒水应该按照一定的比例扣除，上诉人上诉缺少事实依据，请求驳回上诉请求，维持原判。弥勒市四洋酒水经营部向一审法院起诉请求：1.解除原、被告双方于2018年11月14日签订的雪花啤酒供货合同；2.被告支付原告货款59400元；3.被告支付原告违约损失26000元；4.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月14日，原告与被告签订买卖合同。合同约定原告向被告供应啤酒，并对单价进行了约定，其中雪花超级勇闯330ml结算价为85元/件，雪花纯生330ml计算价为90元/件。双方的合作方式约定为混销包量，被告每月包量雪花超级勇闯330ml和雪花纯生330ml产品1000件，全年包量12000件，对赠品数量、赠予时间、赠予方式也进行了约定。同时双方约定，若被告销量未达到合同约定的标准（包括分产品销量及总销量），原告有权选择：1.延长合作期限至被告销量达到合同约定为止；2.按照被告未完成销量的占合同约定销量的比例扣除相应比例的促销费用，已经支付的，被告应当返还原告。合同签订后，原告依约向被告供应啤酒。至2019年4月17日，原告共向被告供应雪花超级勇闯330ml1275件、雪花勇闯天涯330ml390件、雪花纯生330ml205件、百威355铝罐40件、百威275共4件。2018年11月27日，原告向被告赠雪花纯生330ml100件、雪花超级勇闯330ml100件，2018年12月12日，原告向被告赠雪花超级勇闯330ml100件。2019年4月17日后，被告未再向原告进酒，被告共欠原告货款59400元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应该按照约定履行各自的合同义务。本案中原告与被告达成的买卖合同系双方当事人的真实意思表示，并未违反法律规定，依法应认定为有效。原告要求解除合同，被告亦同意，对原告要求解除双方于2018年11月14日签订的供货合同的诉讼请求予以支持。原告依约向被告供货，被告应向原告支付相应货款，对原告主张由被告支付其货款59400元的诉讼请求予以支持。原、被告在若被告销量未达到合同约定的标准（包括分产品销量及总销量），按照被告未完成销量的占合同约定销量的比例扣除相应比例的促销费用，已经支付的，被告应当返还原告。在原告向被告供货的五个月内，被告共购买雪花超级勇闯330ml和雪花纯生330ml1480件，未达到约定的报销量（每月1000件），故对原告主张被告支付违约损失的诉讼请求予以部分支持，即由被告支付原告违约损失18304元[（100件×90元/件+200件×85元/件）×（1-1480÷5000）]。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十三条、第一百零七条规定，判决：一、解除原告弥勒市四洋酒水经营部与被告弥勒市温迪酒吧有限责任公司于2018年11月14日签订的供货合同。二、由被告弥勒市温迪酒吧有限责任公司于判决生效后十日内一次性支付原告弥勒市四洋酒水经营部货款59400元及违约损失18304元，合计77704元。三、驳回原告弥勒市四洋酒水经营部的其他诉讼请求。案件受理费1936元，减半收取计968元，由原告弥勒市四洋酒水经营部负担87元，由被告弥勒市温迪酒吧有限责任公司负担881元。二审中，当事人未提交新的证据。对原判查明的事实，二审经审理确认原审判决对相关证据的采信合法、有效，可与原审开庭审理笔录相印证，作为认定本案事实的依据。据此，二审对案件事实确认与原审法院查明事实一致。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方签订买卖合同，约定四洋酒水经营部向温迪酒吧供应啤酒，并对单价进行了约定，双方的合作方式约定为混销包量，并对赠品数量、赠予时间、赠予方式也进行了约定。同时双方约定，若温迪酒吧销量未达到合同约定的标准（包括分产品销量及总销量），四洋酒水经营部有权选择：1.延长合作期限至被告销量达到合同约定为止；2.按照被告未完成销量的占合同约定销量的比例扣除相应比例的促销费用，已经支付的，温迪酒吧应当返还四洋酒水经营部。双方所签订的合同系双方真实意思表示，未违反法律法规的规定，合法有效，双方应按《合同》的约定履行自己的义务。合同签订后，四洋酒水经营部依约向温迪酒吧供应啤酒。经双方结算，温迪酒吧尚欠货款59400元，且未完成合同约定的包销量。经四洋酒水经营部多次催要，温迪酒吧未按约定付清所欠货款，故其已构成违约，应承担相应的违约责任。四洋酒水经营部在本案中主张温迪酒吧未完成合同约定的包销量，应按照未完成销量的占合同约定销量的比例扣除相应比例的促销费用，已经支付的，应当返还，故其诉讼请求符合法律规定及双方约定。一审中，温迪酒吧同意解除合同，对欠付的货款金额也予以认可。故原审判决对四洋酒水经营部主张温迪酒吧支付违约损失的诉讼请求予以部分支持并无不当，本院予以确认。上诉人温迪酒吧就其主张的被上诉人少赠送了100件雪花纯生330m1产品，由于被上诉人违约在先，故不应认定为上诉人违约；赠送酒水的对价应算在购买酒水总价内，应当认为是用折扣价全额购买，其不承担违约责任的事实与双方约定和本案查明案件事实不符，故上诉人温迪酒吧的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费１７４３元，由上诉人弥勒市温迪酒吧有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 魏 伟审判员 何玉琼审判员 陆 斌二〇一九年十二月二十日书记员 李 婷