安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2492号上诉人（原审被告）：安徽宾格人力资源服务有限责任公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区祥盛路十里创业园综合楼南三楼。法定代表人：宋黄菊，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚留德，该公司监事。被上诉人（原审原告）：季维凯，男，汉族，户籍地安徽省繁昌县。委托诉讼代理人：李树林，安徽耕天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姚留德，男，汉族，户籍地安徽省枞阳县，现住安徽省芜湖市鸠江区。上诉人安徽宾格人力资源服务有限责任公司（以下简称宾格公司）因与被上诉人季维凯,被上诉人姚留德提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2019）皖0207民初3642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。宾格公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人承担20%的赔偿责任，即3887.2元（90040元*20%—14396元*80—2604元）。事实和理由：上诉人对一审法院认定的法律关系没有异议。但被上诉人受伤是因为其违反工作区域规章制度，由其自身原因造成的。圆通公司的监控视频中可以看到被上诉人违反工作规范躲在柱子后面抽烟，自己跳跃至平台地面受伤，该视频虽事后被覆盖，但上诉人一审申请出庭作证因故未能出庭的证人了解相关情况，一审法院却未向该证人了解情况。一审法院判决上诉人承担全部责任没有事实和法律依据。关于被上诉人的护理费，被上诉人出院医嘱没有建议加强护理，其也没有对其伤情作护理依赖的相关鉴定，结合其实际恢复情况，其护理天数应认定为90天为宜。被上诉人的出院医嘱也没有建议加强营养，其营养期宜认定为90天。被上诉人主张的后续治疗费尚未实际发生，应当待实际发生后另行主张。被上诉人受伤是其自身违反工作区域规章制度造成的，鉴定费应由其自行承担。被上诉人受伤期间，上诉人一共垫付了17000元，包括其医疗费14396元，该笔费用应当在赔偿费用中予以扣减。季维凯答辩称，一审判决正确，请求予以维持。姚留德答辩称，同意宾格公司的上诉意见。季维凯向一审法院起诉请求:1.请求判令宾格公司、姚留德赔偿残疾赔偿金等计人民币126460元（含：残疾赔偿金31640元/年*20年*10%；误工费150元/天*395天；护理费130元/天*165天；营养费30元/天*195天；住院伙食补助费690元；鉴定费2090元；交通费500元；后续治疗费9000元，以上合计126460元）；2.宾格公司、姚留德承担本案诉讼费用。一审法院查明：2018年10月季维凯应聘到宾格公司工作，为富民路与官陡门路口的“圆通速递”工作，具体工作为“上货”。季维凯于2018年12月10日在工作中腿部受伤，后到繁昌县人民医院治疗，被诊断为“右肱骨颈骨折”，住院22天。季维凯住院期间的医疗费被告已付。2019年3月4日，季维凯委托安徽大正司法鉴定所对季维凯伤残等级、“三期”期限及后续治疗费用进行鉴定。2019年3月21日，安徽大正司法鉴定所作出皖大正司鉴[2019]法临鉴字0093号司法鉴定意见书，经鉴定，季维凯构成十级伤残，误工期为395日、护理期为165日、营养期为195日，后续治疗费9000元。季维凯为此支付鉴定费2029元。另查明，季维凯受伤前在宾格公司司时间为2018年10月18日至2018年12月10日，季维凯2018年10月的工资为1606元，2018年11月的工资为3504元，2018年12月的工资为1314元。再查明，姚留德在本案事发时为宾格公司法人。一审法院认为：（一）公民的健康权受法律保护。宾格公司雇佣季维凯为“上货工”，双方形成雇佣关系，在季维凯提供劳务时致其右腿受伤致残，季维凯有权依法获得赔偿。宾格公司未提供有效证据证明季维凯在工作中存在过错，故其对季维凯的受伤应承担全部赔偿责任。对宾格公司、姚留德抗辩季维凯受伤系其自身原因所致，宾格公司应免除赔偿责任的抗辩意见不予采纳。(二）结合案件查明事实及双方当事人提供的证据，该院根据季维凯诉请范围依法核定季维凯的各项损失分别为：1、季维凯主张的伤残等级赔偿金63280元（31640×20年×10%），因季维凯伤残等级评定为十级，符合法律规定，依法予以支持。2、误工费：150元/天*395天=23600元；虽然司法鉴定意见误工期为365天，但定残日为2019年3月21日，故该院根据《人身损害司法解释》第二十条的规定调整为从住院之日至定残前一日。季维凯主张的按150元/天的工资计算标准，因季维凯在被告处工作时间不到3个月，第一个月和第三个月均未干满，按其2018年11月工资计算其每天的工资为116.8元，而宾格公司根据季维凯提交的证据认可季维凯的工资为130元/天，该院予以认可，故该院将按150元/天的工资计算标准调整为130元/天。故季维凯的误工费为130元/天*90天=11700元。3、护理费：130元/天*165天=21450元，根据司法鉴定意见和安徽省2017年度服务行业平均工资（132.88元/天），该院予以支持。4、季维凯主张的住院伙食补助费690元。因住院天数为22天，故调整为30元/天*22天=660元。5、营养费30元/天*195天=5850元。根据司法鉴定意见，其计算方式和标准符合相关规定，该院予以支持。6、鉴定费2090元，有发票为证，应予支持；7、交通费，结合季维凯的伤情及住院天数，季维凯主张交通费500元，予以支持。8、后续治疗费9000元。根据司法鉴定意见和减轻当事人诉累原则，该院予以支持。以上季维凯的各项损失共计为114530元。（三）关于季维凯认为姚留德以宾格公司名义招聘季维凯，并带领季维凯去“圆通速递”工作，工资由姚留德以微信转账的方式支付给季维凯，姚留德系宾格公司的法定代表人，要求姚留德承担连带责任的诉请。因姚留德当时为该公司法人，其履行的是职务行为。季维凯要求其承担连带责任无任何事实和法律依据。故对该诉请该院不予支持。对宾格公司、姚留德的相关抗辩意见予以采纳。综上，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十条、第二十一条、第二十条三、二十四、二十五、二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、安徽宾格人力资源服务有限责任公司于判决生效之日起十日内支付季维凯赔偿款114530元；二、驳回季维凯的其他诉讼请求。减半收取的案件受理费1415元，由安徽宾格人力资源服务有限责任公司负担1200元，季维凯负担215元。当事人在二审均未提交新证据。本院二审查明的事实同一审认定的事实。本院认为：1、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。证人应当出庭作证，接受当事人的质询。宾格公司申请出庭作证的证人因故未能出庭作证，证人证言未经庭审质证不能作为证据采纳，依法应由宾格公司承担举证不能的法律后果。宾格公司主张季维凯受伤系其自身原因所致，并未提交相应的证据予以证明，故本院对其减轻赔偿责任的上诉请求不予支持。宾格公司主张季维凯受伤是其自身原因造成的，鉴定费应由其自行承担的上诉主张亦不能成立，本院不予采纳。2、一审法院根据司法鉴定意见及相关标准对季维凯护理费、营养费及后续治疗费的认定符合法律规定。3、宾格公司主张其为季维凯垫付了17000元，包括其医疗费14396元，但其在一审答辩时未主张其垫付了相关费用,二审也未提交证据对其主张予以证明，且季维凯的诉讼请求并不包括医疗费。宾格公司可就其垫付的费用与季维凯协商解决或另行主张，本院不予处理。综上，一审判决并无不当，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2513元，由上诉人安徽宾格人力资源服务有限责任公司司负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一九年十二月五日书记员  王凤婷书记员  李 璇附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。