新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0105民初647号原告：许其东，男，1968年12月17日出生，汉族，无固定职业，住江苏省海安县。委托诉讼代理人：孙继江，新疆万和律师事务所律师。被告：新疆擎天兴龙建筑工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区北京路136号汇轩大厦1206室。法定代表人：陈方新，该公司经理。被告：新疆新发房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区（新市区）北京南路442号新发大厦3层A1、A2、A3。法定代表人：贾多满，该公司董事长。委托诉讼代理人：李列锐，女，1972年8月12日出生，汉族，该公司职员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区。原告许其东与被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司、被告新疆新发房地产开发有限公司合同纠纷一案，本院于立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许其东及其委托诉讼代理人孙继江、被告新疆新发房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李列锐到庭参加诉讼，被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼本案现已审理终结。原告许其东向本院提出诉讼请求：1.判令被告擎天兴龙公司支付工程欠款510250元；2.判令被告擎天兴龙公司支付欠款利息67161元（利息计算至2018年12月11日）；3.判令被告擎天兴龙公司支付从2018年12月11日至工程欠款归还日的欠款利息（利息按月息4.875‰计算）；5.判令被告新疆新发房地产开发有限公司在未付工程款范围内对上述欠款及利息等承担支付责任。事实与理由：2016年6月2日，被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司与原告签订《土、石方开挖合同》一份，根据合同约定，被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司将其承包的由被告新疆新发房地产开发有限公司发包的位于水区红光山会展纬二路于规划路交汇处的“新发商业中心”项目中的土石开挖工程承包给原告，承包价格为每立方米7.5元。合同还约定原告工程完工后30日内被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司将工程款支付给原告。2016年8月11日，原告工程完工后与新疆擎天兴龙建筑工程有限公司进行了结算（应付原告工程款510250元），但被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司至今未向原告支付工程款。故诉至法院，请求法院查明事实，判如所请。被告新疆新发房地产开发有限公司答辩称，一、驳回原告的诉讼请求，原告承担本案的诉讼费。二、我方不是适格的诉讼主体。（1）原告提供的土、石方开挖合同只有开挖地点，并无项目名称，如何证实地点发生的土方项目与新发房产开发的项目有关，请法院核实。（2）本案原告是和第一被告新疆擎天兴龙建筑公司签订的土石方开挖合同，根据合同的相对性，擎天兴龙才是合同相对人，原告应当起诉擎天兴龙公司。（3）新发房产和许其东无任何法律关系，应该是原告起诉擎天兴龙，至于擎天兴龙和原告的工程款纠纷，应当另案诉讼。（4）新发房产开发的新发商业广场项目中，根据新发房产、擎天兴龙、新疆大然集团有限公司三方签署的建设工程施工合同补充协议第八条付款方式约定：“由丙方（大然集团）支付工程款。”故，付款方不是新发房产而是大然集团。（5）新疆大然集团有限公司在2016年8月23日出具承诺书承诺不拖欠施工单位工程款，现出现工程款纠纷案件，理应追究大然公司的责任，与我公司无关。综上，新发房产和原告没有任何形式合同关系，不应作为被告承担任何形式的责任。三、本案诉讼标的有误。（1）原告出示的土方结算单，只有擎天兴龙项目经理姜海强签字，并无我方及大然公司签章确认，是否具有法律效力，请法庭核实。（2）原告施工的土方分项工程是否属于新发商业广场项目这是需要核实的，其次如何证明该分项工程已经通过验收，请原告出具地基验槽记录且原告单方面提供的结算单要求支付工程款是否合适。（3）若原告可以证明土方工程发生在新发商业广场项目中，但原告出示的土方结算单仅有擎天兴龙项目经理姜海强签字，且土方开挖数量明显大于地下室体积（加上土方放坡）其部分工程量是否应该再次复核。综上，请求法院查明本案事实真相，正确适用法律。依法驳回对我方诉讼请求。被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告许其东向本院提交如下证据：1.《施工合同协议》，证明甲方将“新发商业中心”项目整体承包给了乙方的事实。被告新疆新发房地产开发有限公司以该证据为复印件为由不认可该证据的真实性。因原告未提交该证据的原件，本院对此证据的真实性不予确认。2.《土、石方开挖合同》，证明2016年6月2日新疆擎天兴龙工程有限公司将“新发商业中心”项目中“土、石方开挖运输”承包给了许其东。土方承包价为每立方米7.5元。付款期限为：原告将工程全部完工后30日内，否则乙方有权向甲方要求经济赔偿的事实。被告新疆新发房地产开发有限公司不认可此证据的真实性。本院对此证据的真实性予以确认。3.土方结算单2份，证明2016年8月11日，开挖合同总价及铲车使用合计为500950元的事实。被告新疆新发房地产开发有限公司认为结算单只有擎天兴龙项目经理姜海强的签字，项目是其和大然集团合作开挖的项目，项目没有大然公司的确认，因此无法确认。本院对此证据的真实性予以确认。被告新疆新发房地产开发有限公司向本院提交如下证据：1.《建设工程施工合同》补充协议书、承诺书，证明：根据新发房产、擎天兴龙、新疆大然集团有限公司三方签署的建设工程施工合同补充协议第八条付款方式约定：“由丙方（大然集团）支付工程款。”故，付款方不是新发房产而是大然集团。新疆大然集团有限公司在2016年8月23日出具承诺书承诺不拖欠施工单位工程款。现出现工程款纠纷案件，理应追究大然公司的责任与新疆新发房地产开发有限公司无关的事实。原告许其东对于补充协议书、承诺书真实性认可，但对于该证据证明的问题及关联性不认可，认为这是三方签订的关于付款主体的补充协议，效力范围仅限定在三方，对原告不具有约束力。原告是承包方，发包方是被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司。这两份证据恰好证明了我方施工合同的真实性，对方不提供施工合同原件，我方认为我方提供施工合同是真实的。本院对于此组证据的真实性予以确认。2.公证书一份，证明被告新疆新发房地产开发有限公司向被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司发出解除合同的通知，并且工程款尚未结算的事实。原告许其东认可此证据的真实性，工程并未结算，解除合同通知书中专门提出了被告新疆新发房地产开发有限公司和和被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司签订了施工协议书，若被告新疆新发房地产开发有限公司不提供施工协议书原件，我方出示的施工协议书就是真实的。本院对于此证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月2日，原告许其东为乙方与被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司为甲方签订《土、石方开挖合同》，约定：第一条工程概况……（二）工程地点：乌鲁木齐市水磨沟区七道湾五队。（三）承包范围：土石方开挖、运输（500米以内）。（四）工程单价：经双方确定本合同土石方工程按实际测量方量进行计算，土石方单价为柒点伍元/立方米。工程单价包括设备燃油、维修、人工等费用（乙方不承担任何税金）。第二条工程期限按照甲乙双方签订合同正式下达开工令后3日内完成甲方要求开挖的范围、若发生了不可预见或不可抗拒因素时，工期顺延。……第四条付款方式乙方工程全部工程款，如果甲方不按合同支付给乙方工程款，乙方有权向甲方要求经济赔偿。2016年8月11日，被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司向原告出具内容为“兹有许其东施工班组在乌鲁木齐水磨沟区新发商业广场基坑土方开挖合计完成总量：66500立方，每立方开挖运输按7.5元计算，计498750元，另外铲车6次平整共用时壹拾小时整，每小时按220元计算，计2200元，总计500950元。”的土方结算单以及内容为“兹有许其东施工班组在乌鲁木齐水磨沟区新发商业广场基坑土方开挖期间场地平整挖掘机台班用时4次，第一次为11个小时；第二次为16个小时；第三次为2个小时；第四次为2个小时。总计31小时，每小时按300元计算，合计9300元。”上述款项至今未付。2016年7月18日，被告新疆新发房地产开发有限公司为甲方与被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司以及案外人新疆大然集团有限公司签订《建设工程施工合同》补充协议，约定：一、工程概况：1、工程名称：新发商业广场。2、工程地点：红光山纬二路与规划路交汇处。3、建筑面积：16518.84平方米。4、项目性质：商业。二、工程承包范围：(一)按甲方确定认可的设计图纸内包含的土建、安装、装饰装修、设计变更、经济签证、甲方书面通知的与本协议工程内容相关的其它施工项目。(二)承包范围不含以下甲方分包工程：园林绿化及景观、天燃气管道安装、室外配套工程(管网、电网)等。(三)甲供材料：水表、电表、热计量表以及电梯。(四)甲乙双方共同认质认价材料：高低压配电柜、配电箱、钢材、防水材料、地暖管线、门、窗、电线、电缆、给排水管材及管件、水泵、阀门、外墙(保温)材料、外立面装饰主材、内装修主材气、开关、插座、灯具、桥架、(各项材料确定1-2个品牌)。商砼按施工当期乌鲁木齐市建委同期信息价进入结算。(五)甲方限价施工项目：消防工程、中央空调工程、防水工程、配电工程、幕墙、高级装修等专项分包工程必须取得甲方的同意，甲方书面确认后方可对外发包。三、承包方式：包人工、包材料、包工期、包质量、包安全。四、工期：开工曰期：2016年6月6日。竣工曰期：2016年11月6日五、质量标准：合格。符合国家相关施工规范及质量验收评定标准。施工过程中，遵照《建设工程施工质量验收规范》和施工质量统一验评标准的要求施工，必须执行报验制。六、合同价款：工程暂定总价为4500万元。七、工程结算方式：工程竣工验收后，依据甲方、乙方确定的竣工图纸及竣工资料，有效经济签证、设计变更、图纸会审记录内容等进行实际工程结算。2016年8月23日，案外人新疆大然集团有限公司向被告新疆新发房地产开发有限公司出具内容为“新疆新发房地产开发有限公司：新疆大然集团有限公司2016年在乌市新发商业广场项目工程建设过程中，绝不拖欠施工单位的工程款。如有拖欠工程款的失信行为，由新疆大然集团有限公司承担相应法律责任。与新疆新发房地产开发有限公司无关。”的《承诺书》一份。2017年6月12日，被告新疆新发房地产开发有限公司通过国内标准快递的方式向新疆大然集团有限公司邮寄发出内容为“新疆擎天兴龙建筑工程有限公司：我公司于2016年6月6日与你公司签订《建设工程施工合同》、《施工合作协议》，于2016年7月18日与你公司及新疆大然集团有限公司签订了《建设工程施工补充协议》，以上合同（协议中）约定将新发商业广场的项目施由你公司施工完成，开、竣工时间为2016年6月6日和2016年11月6日。但你公司进入工地一个月左右便致工程停工、工地管理人员多次来我公司讨要工资和相关工程费用，严重干扰我公司正常工作秩序。鉴于你公司无法按照该三份合同（协议）约定的内容履行合同（协议）义务，已符合合同（协议）中约定的解除合同的条款，故我公司现郑重以书面形式向你公司发出通知，解除以上三份合同（协议）。按照合同（协议）约定，你公司应在收到本通知书后28日内与我公司办理相关解除合同后的后续事宜，逾期则视为你公司自愿放弃相关权利。”的《解除合同通知书》。新疆维吾尔自治区公证处于2017年6月20日对于被告新疆新发房地产开发有限公司向被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司邮寄送达《解除合同通知书》的过程进行保全行为的公证，并制作（2017）新证民字第15846号《公证书》。被告新疆新发房地产开发有限公司与被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司之间未就涉案工程进行结算。本院认为,本案的争议焦点为被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司是否应当向原告许其东支付工程欠款510250元并承担支付2018年欠款利息67161元并从2018年12月11日至工程欠款归还日的欠款利息的责任，被告新疆新发房地产开发有限公司是否应在未付工程款范围内对上述欠款及利息承担支付责任。被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司与不具备施工资质的原告许其东签订《土、石方开挖合同》违反法律法规的强制性规定，因此该合同无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司已经与原告对原告所施工工程进行就结算并出具了结算单，因此原告许其东要求被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司支付工程欠款及利息的诉讼请求，具有事实及法律依据。被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司应当向原告许其东支付510250元，并支付自2016年8月11日结算后30日起至2018年12月11日期间共计27个月期间的利息67161元（510250×月息千分之4.875×27个月）。2018年12月12日起至工程款支付完毕之日的利息按月息千分之4.875计算。因被告新疆新发房地产开发有限公司与被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司未就涉案工程进行结算，双方之间的工程款数额尚不明确。因此原告要求被告新疆新发房地产开发有限公司在未付工程款范围内对上述欠款及利息承担支付责任的的诉讼请求没有事实及法律依据。被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，应作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司给付原告许其东工程款510250元。二、被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司支付原告许其东欠款利息67161元（2016年9月11日起至2018年12月11日期间27个月，510250元×月息千分之4.875×27个月）；2018年12月12日起至工程款支付完毕之日的利息按月息千分之4.875计算。三、驳回原告许其东要求被告新疆新发房地产开发有限公司在未付工程款范围内对上述欠款及利息等承担支付责任的诉讼请求。上述被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司应支付给原告许其东的款项，须于本判决生效之日起十日内一次性支付给原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9574.11元（原告已预交），由被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司负担。公告费320元由被告新疆擎天兴龙建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（如在本判决上诉期届满后，七日内未预交二审案件受理费，按自动放弃上诉处理）。审 判 长 陈 新人民陪审员 宋 峰人民陪审员 王雪峰二〇一九年十二月十日书 记 员 田启朦