江西省赣州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）赣07刑终1088号 原公诉机关赣州市章贡区人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢发平（绰号“阿平”），男，1999年8月26日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，初中文化，务农，住赣州市赣县区。因涉嫌犯聚众斗殴罪、抢劫罪，于2018年2月5日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 指定辩护人刘德京，江西客家人律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）付声湖，男，2000年6月20日出生江西省赣州市赣县区，汉族，初中文化，务农，住赣州市赣县区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年3月17日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 辩护人王文喜，江西一泓律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）廖声良（绰号“二狗子”），男，2001年5月18日出生于江西省龙南县，汉族，初中文化，务农，住龙南县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年5月12日被羁押，同年5月15日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于赣州市赣县区看守所。 指定辩护人邓子东、刘承余，江西客家人律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）黄毅，男，2000年5月22日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，初中文化，务农，住赣州市赣县区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月5日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 辩护人陈晖晖、肖军，江西公仁律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘怡敏，男，2002年1月3日出生于江西省高安县，汉族，中专文化，无业，住赣州经济技术开发区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月9日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 法定代理人刘某1，男，1975年3月3日出生，汉族，大专文化，务工，住址同上，系刘怡敏的父亲。 辩护人陈昱，江西公仁律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）丁克红（绰号“癞子”），男，1997年1月24日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，初中文化，务农，住赣州市赣县区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年4月2日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 指定辩护人吴丹，江西明理律师事务所律师。 原审被告人张浩雯（绰号“阿雯”），男，2001年5月2日出生于江西省崇义县，汉族，初中文化，务农，住崇义县。因涉嫌犯抢劫罪，于2018年4月20日被羁押，同年4月26日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人朱龙辉，男，1999年10月26日出生于江西省兴国县，汉族，初中文化，务农，住兴国县。因涉嫌犯聚众斗殴罪、抢劫罪，于2018年8月9日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人王兴，男，1993年7月23日出生于江西省赣州市章贡区，汉族，初中文化，务农，住赣州市章贡区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年3月21日被羁押，同年3月30日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人凌传金，绰号“凌白”，男，自报1999年6月27日出生（未上户口），汉族，务农，住赣州市赣县区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月5日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人李聪聪（曾用名李木琦、绰号“小三”），男，2001年2月4日出生于江西省宁都县，汉族，初中文化，务农，住宁都县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月20日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人吴锋（绰号“奶总”），男，1999年12月20日出生于江西省赣州市章贡区，汉族，初中文化，务农，住赣州市章贡区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月24日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人陈浩，男，2000年10月1日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，初中文化，无业，住赣州市赣县区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月24日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人李冬华（绰号“冬瓜”），男，1999年12月18日出生于江西省赣州市章贡区，汉族，初中文化，务农，住赣州市章贡区。因涉嫌犯抢劫罪，于2018年2月13日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人郑俊博，男，2001年9月28日出生于江西省上犹县，汉族，初中文化，务农，住上犹县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月2日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人蔡昌升，男，1997年6月18日出生于江西省上犹县，汉族，初中文化，住上犹县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月2日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人张强，男，1998年9月27日出生于江西省上犹县，汉族，初中文化，务农，住上犹县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月2日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 原审被告人黄焕友，男，2000年9月1日出生于江西省上犹县，汉族，初中文化，务农，住上犹县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年2月2日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。 赣州市章贡区人民法院审理赣州市章贡区人民检察院指控原审被告人谢发平犯抢劫罪、聚众斗殴罪，原审被告人朱龙辉犯抢劫罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪，原审被告人张浩雯犯抢劫罪、故意伤害罪，原审被告人王兴犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，原审被告人付声湖犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，原审被告人丁克红犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，原审被告人李冬华犯抢劫罪，原审被告人廖声良犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，原审被告人凌传金、吴锋、黄毅、李聪聪、陈浩、刘怡敏、蔡昌升、张强、黄焕友、郑俊博犯聚众斗殴罪一案，于2019年10月30日作出（2018）赣0702刑初526号刑事判决。原审被告人谢发平、付声湖、廖声良、黄毅、刘怡敏、丁克红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2017年6月份以来，被告人谢发平纠集被告人张浩雯、黄毅、凌传金、李聪聪、付声湖、王兴、廖声良、朱龙辉、吴锋、陈浩等人以赣州市章贡区水南镇娱乐城为据点，组成恶势力犯罪集团。在谢发平的组织、领导下，在赣州市章贡区娱乐城及周边地区实施违法犯罪活动，严重破坏社会秩序，造成恶劣社会影响。为便于联系、传递信息、召集人员，谢发平先后组建了“娱乐城A8、37神经病群”、“娱乐城兄弟帮”微信群，张浩雯、黄毅、凌传金、李聪聪、付声湖、王兴、廖声良、朱龙辉、吴锋、陈浩等人均是成员。 原审判决认定上述事实有：证人刘某4的证言，新余司法警官学校教务处出具的《学籍证明》、《房屋租赁合》，以及被告人谢发平、张浩雯、王兴、凌传金、吴锋、黄毅、刘怡敏、李冬华、王兴、付声湖、廖声良、陈浩、丁克红在侦查期间的供述等证据。 具体犯罪事实如下： 一、抢劫 2018年1月17日凌晨2时许，被告人张浩雯、谢发平、朱龙辉、李冬华伙同朱某2华（另案处理）在赣州市章贡区娱乐城37酒吧门口发现三名男子准备骑郑俊博的助力车。张浩雯向谢发平等人提议，抢这辆电动车。于是，五人上前围住三名男子，以言语威胁，谢发平、朱龙辉还持甩棍恐吓。张浩雯、谢发平、朱龙辉、李冬华伙同朱某2华抢走郑俊博的助力车。期间，刘某5欲打电话叫人来阻止时手机被谢发平等人抢走，后归还刘某5。当天下午，张浩雯、李冬华将该车以人民币700元的价格卖给赣州市章贡区摩托车大市场“赣南车业”的店主唐某。所得款项被张浩雯占有。 原审判决认定上述事实有：被害人郑俊博的陈述，证人刘某5、何某2、唐某的证言，支付宝转账记录、（价格鉴定）情况说明，辨认笔录，以及被告人张浩雯、谢发平、李冬华、朱龙辉在侦查阶段的供述等证据。 二、聚众斗殴 （一）2017年12月22日晚，刘某6、吴某、陈生浅（另案审理）等商议后，纠集人员前往沙某找李某4等人殴斗。随后，吴某纠集被告人丁克红、付声湖、王兴及许某1、许某2、李某3、陈某2、廖某2、廖章粉、徐某2、袁某1、巫某、廖某3、黄教成等20余人在赣州市章贡区沙河镇转盘集合，分配砍刀、铁棍、棒球棍等工具，随后等待刘某6前往沙某找李某4等。刘某6等人到沙河转盘后，分乘5辆车前往沙某。到章贡区沙某峰景小区路口时，与携带棍子、竹篙等工具的李某1、李某4纠集的李某5等人发生械斗，造成多人受伤。其中，李某5为轻伤二级，巫某为轻微伤，吴某头部被打伤，吴某驾驶的3辆车被损毁。 原审判决认定上述事实有：证人陈某1、李某1的证言，赣县人民医院出院记录，辨认笔录，同案犯许某1、巫某在侦查阶段的供述，以及被告人丁克红、王兴、付声湖在侦查阶段的供述等证据。 （二）2018年1月18日凌晨1时许，被告人郑俊博为报复抢车的被告人张浩雯、谢发平，纠集被告人蔡昌升、张强、黄焕友及何某1、何某3、刘某5、王某3、王某4、赖某1等到赣州市章贡区娱乐城附近准备殴打谢发平等人。郑俊博等人在DND楼下发现正在跑步的谢发平、被告人朱龙辉、刘怡敏等，遂上前追赶。谢发平等人跑开，其中，谢发平、刘怡敏及朱某2华、朱龙辉等人跑进37号酒吧。从酒吧出来，谢发平通过“娱乐城兄弟帮”微信群召集被告人黄毅、刘怡敏、吴锋、朱龙辉等人携带甩棍、木棍欲寻找并殴打郑俊博等人。双方在DND楼下巷子处相遇并互殴。几分钟后，双方散开。谢发平欲继续殴打郑俊博等人，通过“娱乐城兄弟帮”微信群召集同伙在轩乐酒店集合，要求大家准备工具。同时，郑俊博等人为应对谢发平等人的报复，由郑俊博带着王某3、赖某2去寻找工具。谢发平、王兴、李聪聪、凌传金、陈浩、付声湖、朱龙辉、廖声良等人在轩乐酒店集合，携带砍刀、甩棍、木棍等工具到格莱美酒吧对面的河边追打张强、黄焕友、蔡昌升及何某1等，并在凉亭处追上何某1，李聪聪使用砍刀，其他使用甩棍、木棍等工具殴打何某1，致何某1多处受伤。经鉴定，何某1的伤情是轻伤二级。 原审判决认定上述事实有：被害人何某1的陈述，证人徐某1、何某3、刘某5、钟某、李某2的证言，辨认笔录，法医学活体检验报告书、法医学人体损伤程度鉴定书，同案犯苏某、袁某2、刘某7在侦查期间的供述，以及被告人廖声良、朱龙辉、郑俊博、张强、蔡昌升、黄焕友、谢发平、李聪聪、黄毅、凌传金、刘怡敏、陈浩、吴锋、付声湖、王兴在侦查期间的供述等证据。 三、故意伤害 2018年2月3日9时许，被告人廖声良与被害人刘某2在赣州市章贡区水南镇寻乌路“老地方早餐店”发生口角，并引发肢体冲突。廖声良纠集被告人张浩雯、王兴、付声湖、丁克红及刘某7等人，在“老地方早餐店”附近的“新卓越网吧”门口找到被害人刘某2，使用钢管、木棍、砖头等工具殴打刘某2。经法医学鉴定，刘某2的损伤程度是轻伤二级。 原审判决认定上述事实有：被害人刘某2的陈述，证人熊某、谢某、温某、廖某1、戴某、王某1的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，同案犯刘某7在侦查阶段的供述，以及被告人丁克红、廖声良、付声湖、王兴、张浩雯、在侦查期间的供述等证据。 四、寻衅滋事罪 （一）2017年12月12日下午5时30分，被告人谢发平伙同被告人黄毅等人携带甩棍到赣州农校篮球场上，将被害人黄某1强到带至操场，持甩棍或拳脚对黄某1进行殴打。经法医学鉴定，黄某1的损伤程度是轻微伤。 原审判决认定上述事实有：被害人黄某1的陈述，证人王某2的证言，辨认笔录，法医学活体检验报告书，以及被告人黄毅、谢发平在侦查阶段的供述等证据。 （二）2018年1月14日凌晨1时，因朱某1与被害人刘某3发生口角，被告人谢发平及朱某1纠集多人将刘某3强行拉至赣州市章贡区水南镇斯贝斯酒吧对面的河边，使用伸缩铁棍或拳脚对刘某3进行殴打。经法医学鉴定，刘某3的损伤程度是轻微伤。 原审判决认定上述事实有：被害人刘某3的陈述，证人朱某1的证言，法医学活体检验报告书，辨认笔录等证据。 （三）2018年1月16日，因被害人黄某2在斯贝斯酒吧玩时碰撞被告人谢发平，谢发平伙同五、六名男子持甩棍对黄某2进行殴打，致其头部受伤。经法医学鉴定，黄某2的伤情是轻微伤。 原审判决认定上述事实有：被害人黄某3的陈述，法医学活体检验报告书，辨认笔录，以及被告人黄毅、谢发平在侦查阶段的供述等证据。 此外，原审判决还查明：2018年1月31日，公安民警口头传唤被告人郑俊博，要求带同案人到赣州市公安局章贡分局水南派出所接受调查。同年2月1日，被告人郑俊博、蔡昌升、张强、黄焕友到案。同年2月4日，公安民警抓获被告人谢发平。同年2月5日，公安民警抓获被告人黄毅、凌传金。同年2月8日，公安民警抓获被告人刘怡敏及苏某。被告人刘怡敏归案后，将同案袁某2约到娱乐城A8酒吧对面的公厕，并带领民警抓获同案人袁某2。同年2月9日，公安民警抓获被告人刘某7。同年2月13日，公安民警抓获被告人李冬华。同年2月19日，公安民警抓获被告人李聪聪。同年2月23日，公安民警抓获被告人吴锋。2018年2月24日，公安民警抓获被告人陈浩。同年3月21日，公安民警抓获被告人王兴。同年4月2日，公安民警抓获被告人丁克红。同年4月20日13时许，在广东省中山市横栏镇三沙村接东三街23号，公安民警抓获被告人张浩雯。同年4月20日至25日，被告人张浩雯被寄押在中山市看守所。同年5月12日，被告人廖声良主动到龙南县公安局投案。同年8月4日，公安民警抓获被告人朱龙辉。 被告人张浩雯、付声湖、廖声良、黄毅、李聪聪、陈浩、郑俊博、黄焕友、刘怡敏在作案时系未成年。 原审判决认定上述事实，有证人凌某1、凌某2的证言，在逃人员登记表、寄押在逃人员证明、广东省中山市看守所证明、常住人口信息表、户籍证明、接生证明、王母渡镇新兴村民委员会出具的证明材料、抓获经过及归案情况说明，视听资料记录，以及被告人谢发平、黄毅在法庭上的供述等证据。 原审判决认为，被告人谢发平、张浩雯、王兴、廖声良、付声湖、朱龙辉、凌传金、黄毅、李聪聪、吴锋、陈浩为实施共同犯罪而组成较为固定的组织，张浩雯、王兴、廖声良等人听从被告人谢发平的指挥，该组织具有严重的社会危害和危险性，系犯罪集团。谢发平系组织者、领导者，应当认定为首要分子。谢发平、朱龙辉、王兴、付声湖、廖声良、凌传金、黄毅、李聪聪、吴锋、陈浩、刘怡敏、丁克红持械聚众斗殴；被告人郑俊博、蔡昌升、张强、黄焕友聚众斗殴，上述被告人的行为均构成聚众斗殴罪。谢发平、张浩雯、朱龙辉、李冬华以非法占有为目的，共同采取暴力、威胁的手段，强行劫取公民财物，其行为均构成抢劫罪。张浩雯、王兴、付声湖、廖声良、丁克红共同故意持械伤害公民身体，致一人轻伤二级，其行为均构成故意伤害罪。谢发平、黄毅等人持械随意殴打他人，其行为均构成寻衅滋事罪。对谢发平、张浩雯、朱龙辉、王兴、付声湖、廖声良、黄毅、丁克红应数罪并罚。张浩雯在实施抢劫犯罪时未满十八周岁，黄毅在实施聚众斗殴、寻衅滋事犯罪时未满十八周岁，李聪聪、陈浩、刘怡敏、郑俊博、黄焕友在实施聚众斗殴犯罪时未满十八周岁，应当从轻或减轻处罚。在共同抢劫犯罪、共同故意伤害犯罪、共同寻衅滋事犯罪中，各被告人的作用基本相当，不宜区主、从犯。在赣州市章贡区沙某峰景山小区路口聚众斗殴过程中，丁克红、付声湖、王兴没有实施具体的斗殴行为，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。郑俊博、张强、黄焕友、蔡昌升经口头传唤到案，应当视为自动投案，三名被告人是归案后，能如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。案发后，付声湖、廖声良主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。刘怡敏归案后，协助公安机关抓获同案犯袁某2；郑俊博经公安民警口头要求，带领张强、黄焕友、蔡昌升到公安机关投案，刘怡敏、郑俊博均具有立功表现，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百九十三条第一款、第二百六十三条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第十七条第一、三款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第四项之规定，判决：一、被告人谢发平犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；合并有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑十二年三个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人朱龙辉犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年九个月；合并有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二千元。三、被告人王兴犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；合并有期徒刑五年九个月；决定执行有期徒刑五年六个月。四、被告人付声湖犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；合并有期徒刑四年六个月；决定执行有期徒刑四年三个月。五、被告人张浩雯犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；合并有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一千元。六、被告人丁克红犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；合并有期徒刑三年十一个月；决定执行有期徒刑三年八个月。七、被告人黄毅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；合并有期徒刑三年八个月；决定执行有期徒刑三年五个月。八、被告人李冬华犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。九、被告人凌传金犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。十、被告人吴锋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。十一、被告人廖声良犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；合并有期徒刑三年；决定执行有期徒刑二年九个月。十二、被告人李聪聪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月。十三、被告人陈浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月。十四、被告人刘怡敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年四个月。十五、被告人蔡昌升犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。十六、被告人张强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。十七、被告人黄焕友犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月。十八、被告人郑俊博犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。十九、责令被告人张浩雯、谢发平、朱龙辉、李冬华退赔郑俊博损失，追缴被告人张浩雯的违法所得人民币700元，予以没收，上缴国库。 谢发平上诉提出：1.他不是恶势力犯罪集团成员；2.他没有参与抢劫、寻衅滋事、聚众斗殴，只是碰巧在场。请求二审依法改判。 谢发平的指定辩护人除提出与谢发平上诉意见内容一致的辩护意见外，还提出：1.谢发平虽然不知道黄毅、凌传金的住处，但拨打电话确定二人位置也应认定具有立功表现；2.谢发平在抢劫、寻衅滋事犯罪中是从犯。请求二审依法改判。 付声湖上诉提出：1.他的行为不构成聚众斗殴罪；2.他犯故意伤害罪时尚未成年。请求二审依法改判。 付声湖的辩护人提出的辩护意见与付声湖的上诉意见内容一致。 廖声良上诉提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。 廖声良的指定辩护人提出：1.被害人刘某2有过错；2.原审判决量刑过重。请求二审依法改判。 黄毅上诉提出，他的行为不构成聚众斗殴，请求二审从轻处罚。 黄毅的辩护人提出的辩护意见与黄毅的上诉意见内容一致。 刘怡敏上诉提出：1.他不是恶势力犯罪集团成员；2.他有自首情节。请求二审依法改判。 刘怡敏的辩护人提出的辩护意见与刘怡敏的上诉意见内容一致。 丁克红上诉提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。 丁克红的指定辩护人提出，丁克红的行为不构成聚众斗殴罪，即使构成聚众斗殴罪量刑也过重，请求二审依法改判。 经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，能够作为定案的根据，本院予以确认。 关于谢发平、刘怡敏及其各自辩护人就本案恶势力犯罪集团定性问题，谢发平、付声湖、黄毅及其各自辩护人、丁克红的辩护人就本案定罪问题，谢发平的辩护人就谢发平在犯罪中的地位问题提出的上诉、辩护意见，原审法院对这些问题问题已经查明了事实，列举了相关证据并作出了相应的评判、分析，本院对此问题的评判、分析与原审法院观点一致，不再赘述。 关于谢发平是否有一般立功表现的问题。 根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条第二款的规定，犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。因此，谢发平不具有一般立功表现，谢发平的辩护人就此提出的辩护意见与法律规定不符，不予采纳。 关于本害人刘某2是否有过错的问题。 经查，廖声良与刘某2因琐事产生口角进而发生肢体冲突，双方仅因琐事就互殴，均具有过错，因此刘某2是否有过错均不能对廖声良从轻处罚。廖声良的辩护人就此问题提出对廖声良改判与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。 关于被告人刘怡敏是否有自首情节的问题。 经查，公安机关根据前期掌握的线索及刑事侦查手段锁定刘怡敏等人的位置后实施抓捕，刘怡敏被抓捕归案不是自动投案，不是自首。刘怡敏就其辩护人就此提出的上诉、辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人谢发平、付声湖、廖声良、黄毅、刘怡敏、丁克红、原审被告人朱龙辉、王兴、凌传金、李聪聪、吴锋、陈浩、郑俊博、蔡昌升、张强、黄焕友在公共场所聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪；谢发平、原审被告人张浩雯、朱龙辉、李冬华以非法占有为目的，以暴力手段当场劫取他人数额较大的财物，其行为均构成抢劫罪；张浩雯、王兴、付声湖、廖声良、丁克红共同故意持械伤害公民身体，致一人轻伤二级，其行为均构成故意伤害罪；谢发平、黄毅持械随意殴打他人，其行为均构成寻衅滋事罪。谢发平、张浩雯、朱龙辉、王兴、付声湖、廖声良、黄毅、丁克红犯有数罪，应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（三）项、第（四）项的规定，聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的，持械聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑；第二百九十三条第一款第（一）项的规定，随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制；第二百三十四条第一款的规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；第二百六十三条的规定，以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审判决根据各原审被告人在犯罪中的地位和作用、犯罪次数和数额、归案情况及协助公安机关抓捕同案犯的情况、认罪态度和悔罪表现等量刑情节，以聚众斗殴罪对谢发平、朱龙辉、王兴、付声湖、廖声良、凌传金、黄毅、李聪聪、吴锋、陈浩、刘怡敏、丁克红、郑俊博、蔡昌升、张强、黄焕友，以抢劫罪对谢发平、张浩雯、朱龙辉、李冬华，以故意伤害罪对张浩雯、王兴、付声湖、廖声良、丁克红，以寻衅滋事罪对谢发平、黄毅判处的刑罚属罪责刑相当。各上诉人及其辩护人要求再从宽处罚于法无据，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  徐晓敏 审判员  赖国东 审判员  刘廷轩 二〇一九年十二月二十六日 书记员  梁春华