广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤刑终857号原公诉机关广东省揭阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）田杨，男，1985年9月29日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省芷江侗族自治县。因本案于2018年2月1日被羁押，同年2月13日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。辩护人陈壮辉，广东冠法律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张庭林，男，1988年9月20日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省芷江侗族自治县。2005年10月26日因犯抢劫罪被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑十年，2012年7月6日刑满释放。2015年5月19日因犯寻衅滋事罪被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑八个月，2015年9月20日刑满释放。因本案于2018年2月1日被羁押，同年4月12日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。辩护人袁彦清，广东南山律师事务所律师。上诉人（原审被告人）叶水德，男，1979年7月1日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省芷江侗族自治县，住广东省惠来县。因本案于2018年2月1日被羁押，同年4月12日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。辩护人林秀梅，广东南山律师事务所律师。广东省揭阳市中级人民法院审理广东省揭阳市人民检察院指控被告人叶水德贩卖毒品、非法买卖枪支、非法持有枪支，被告人田杨、张庭林贩卖毒品、非法买卖枪支一案，于2019年2月15日作出（2018）粤52刑初90号刑事判决。宣判后，被告人田杨、张庭林、叶水德均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年1月初，被告人田杨、张庭林商议合伙贩卖毒品，议定田杨负责出资购买甲基苯丙胺（俗称冰毒），张庭林负责贩卖。同年1月29日，田杨联系居住在广东省惠来县的被告人叶水德，准备向其购买毒品带回湖南省贩卖。叶水德提出其准备购买枪支，要求田杨携带枪支到惠来县，其负责找毒品交换枪支，议定3支手枪或2支“来福”枪交换1千克甲基苯丙胺。张庭林得知叶水德要购买枪支，向田杨表示其有渠道购买枪支，并通过微信发枪支照片给田杨，田杨又通过微信将枪支照片转发给叶水德，叶水德要求田杨带枪支到惠来县给他看。次日，田杨将1辆现代牌胜达小汽车抵押给芷江县“兄弟车行”，得款11.7万元。田杨转账2.7万元给张庭林，由张庭林向“阿荀”（另案处理）购买3支仿“六四式”手枪、8发子弹。同年1月31日，田杨、张庭林携带上述3支仿“六四式”手枪、8发子弹乘坐大巴客车到惠来县。同年2月1日8时许，田杨、张庭林到达惠来县，叶水德驾驶1辆丰田牌凯美瑞小汽车（车牌号为粤Ｋ×××××）到惠来县惠城镇南昌加油站接田杨、张庭林。上车后，叶水德从该车驾驶室储物箱拿出1支仿“六四式”手枪给田杨看。随后，叶水德载田杨、张庭林到惠来县惠城镇华强花园C栋X号201房某的租屋。叶水德拿出少量甲基苯丙胺给田杨、张庭林、李某吸食，田杨、张庭林觉得有异味，表示质量不行。叶水德要求田杨、张庭林拿枪支出来看，张庭林遂将带来的3支仿“六四式”手枪拿出来给叶水德看，叶水德看后表示质量不行，交换不了毒品。田杨、张庭林提出用现金购买毒品。叶水德遂离开租屋并拿了少量甲基苯丙胺回来给田杨、张庭林吸食。田杨、张庭林吸食后表示质量可以，决定要购买1千克。叶水德提出该款甲基苯丙胺1千克价格为8万元。田杨提出其银行卡里只有5万多元，要求叶水德先垫钱购买毒品1千克，然后其再将余款付还叶水德，叶水德表示同意。田杨离开租屋准备到银行取款时被公安人员抓获。随后，公安人员在华强花园C栋X号201房将叶水德、张庭林抓获，在该房内查获仿“六四式”手枪3支、仿“六四式”手枪子弹8发、红色颗粒麻古可疑物3粒（共重0.3克），在叶水德身上查获甲基苯丙胺可疑物5.4克、毒资24172元，并在叶水德驾驶的丰田牌凯美瑞小汽车内查获仿“六四式”手枪1支（无弹匣）。经鉴定：在华强花园C栋X号201房内查获的3支枪状物为自制仿“六四式”手枪，均具有枪支性能；在该房内查获的弹状物8发，其中7发为自制子弹，另1发为“六四式”手枪子弹，均具有子弹性能；在丰田牌凯美瑞小汽车内查获的1支枪状物为自制仿“六四式”手枪，具有枪支性能。经鉴定：查获红色颗粒麻古可疑物3粒（共重0.3克）以及在叶水德身上查获的甲基苯丙胺可疑物5.4克均检出甲基苯丙胺成分。上述事实有物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据证实。原判认为，被告人田杨、张庭林、叶水德无视国家法律，以贩卖为目的，非法买卖毒品甲基苯丙胺，贩卖毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。田杨、张庭林、叶水德违反枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。叶水德违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪。田杨、张庭林、叶水德均犯数罪，依法应予数罪并罚。田杨、张庭林在贩卖毒品、非法买卖枪支共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。张庭林被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕之后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应予从重处罚。鉴于田杨、张庭林、叶水德在交易毒品过程中，因意志以外的原因没有完成毒品交易行为，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。叶水德在非法买卖枪支犯罪行为完成之前主动停止交易，是犯罪中止，依法可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第二十三条、第二十四条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第五条第一款第（二）项之规定，作出判决：（一）被告人田杨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币八万元；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑七年。总和刑期有期徒刑二十二年。决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币八万元。（二）被告人张庭林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币五万元；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑七年六个月。总和刑期有期徒刑二十一年六个月。决定执行有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币五万元。罚金应于本判决生效之日起十五日内缴清。（三）被告人叶水德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币八万元；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑期有期徒刑十八年六个月。决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币八万元。（四）查扣在案的OppoR11手机1部、苹果手机1部、Vivo手机1部、现金24172元予以没收，上缴国库。上诉人田杨上诉及其辩护人辩护提出：1、原审认定田杨贩卖毒品数量大事实不清、证据不足。2、田杨所犯非法买卖枪支罪和贩卖毒品罪均应认定为中止，原审对其量刑过重。上诉人张庭林上诉及其辩护人辩护提出：1、上诉人张庭林没有与田杨合谋贩卖毒品，其是陪同田杨到惠来玩。其仅帮助田杨购买枪支，田杨购买枪支的用途其不清楚，主观上没有共同贩卖毒品的故意。2、张庭林归案后向公安机关交待了其向“阿荀”购买枪支的事实，公安机关据此抓获了“阿荀”，因此具有立功表现。3、在非法买卖枪支犯罪中，张庭林并非犯意提意者、出资者，仅起居间介绍作用，应认定为从犯。上诉人叶水德上诉及其辩护人辩护提出：1、原审认定叶水德向田杨等人贩卖毒品的事实不清、证据不足。2、叶水德是为了诈骗田杨的财物，而虚构贩卖毒品的事实。3、公安机关现场查获的现金人民币24172元并非毒资。经审理查明：2018年1月初，上诉人田杨、张庭林商议合伙贩卖毒品，议定田杨负责出资购买甲基苯丙胺（俗称冰毒），张庭林负责贩卖。同年1月29日，田杨联系居住在广东省惠来县的上诉人叶水德，准备向其购买毒品带回湖南省贩卖。叶水德以枪支交换毒品的方式进行交易，议定3支手枪或2支“来福”枪交换1千克甲基苯丙胺。张庭林联系枪支卖家“阿荀”（另案处理）后，通过微信发枪支照片给田杨，田杨又通过微信将枪支照片转发给叶水德，叶水德要求田杨带枪支到惠来县给他看。次日，田杨转账2.7万元给张庭林，由张庭林向“阿荀”购得3支仿“六四式”手枪、8发子弹。同年1月31日，田杨、张庭林携带上述枪支和子弹前往广东省惠来县。同年2月1日8时许，田杨、张庭林到达惠来县，叶水德驾驶一辆丰田牌凯美瑞小汽车（车牌号为粤Ｋ×××××）到惠来县惠城镇南昌加油站接田杨、张庭林。上车后，叶水德从该车驾驶室储物箱拿出1支仿“六四式”手枪给田杨看。随后，叶水德载田杨、张庭林到惠来县惠城镇华强花园C栋X号201房某的租屋。叶水德拿出少量甲基苯丙胺给田杨、张庭林、李某吸食，田杨、张庭林表示质量不行。叶水德则要求田杨、张庭林拿枪支出来看。叶水德看后表示质量不行，交换不了毒品。田杨、张庭林随即提出用现金购买毒品。叶水德遂离开租屋并拿了少量甲基苯丙胺回来给田杨、张庭林吸食。田杨、张庭林吸食后，与叶水德商定以8万元的价格购买1千克。由于田杨现金不足，要求叶水德先垫钱购买毒品1千克，叶水德表示同意。田杨离开租屋准备到银行取款时被公安人员抓获。随后，公安人员在华强花园C栋X号201房将叶水德、张庭林抓获。在该房内查获仿“六四式”手枪3支、仿“六四式”手枪子弹8发、红色颗粒麻古可疑物3粒（共重0.3克），在叶水德身上查获甲基苯丙胺可疑物5.3克、毒资24172元，并在叶水德驾驶的丰田牌凯美瑞小汽车内查获仿“六四式”手枪1支（无弹匣）。经鉴定：在华强花园C栋X号201房内查获的3支枪状物为自制仿“六四式”手枪，均具有枪支性能；在该房内查获的弹状物8发，其中7发为自制子弹，另1发为“六四式”手枪子弹，均具有子弹性能；在丰田牌凯美瑞小汽车内查获的1支枪状物为自制仿“六四式”手枪，具有枪支性能。查获红色颗粒麻古可疑物3粒（共重0.3克）以及在叶水德身上查获的甲基苯丙胺可疑物5.3克均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：1.立案决定书、受案登记表、抓获经过、破案经过，证实：2018年2月1日，惠来县公安局刑警大队根据有关线索，在惠来县惠城镇华强花园C栋X号201房抓获犯罪嫌疑人田杨、张庭林、叶水德等人，现场查扣到涉案物品一批。2.现场勘验检查笔录、提取痕迹及物证登记表、现场示意图及现场照片，证实：2018年2月1日，侦查机关对抓捕叶水德、田杨、张庭林位于广东省揭阳市惠来县惠城镇华强花园C区407栋201房现场及涉案车辆等物品进行勘验检查。在201房的客厅茶几下有1个金银色方形铁盒子（内有可疑白色晶状物），在该房间厕所马桶旁有1个黑色塑料袋（内有3支疑似铁质枪状物及白色纸团），在洗手台东北墙角一水杯发现有用白色纸团包装的可疑白色晶状物和红色粒状物3粒，现场并提取矿泉水瓶、吸管、锡纸、牙刷等物品。同时，对该小区内停放的1辆银色丰田牌小汽车（车牌号为粤Ｋ×××××）进行勘查，在该车内发现并提取了烟头、皮质手套、“冰红茶”饮料瓶等物品。3.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实：2018年2月1日，侦查机关在抓捕现场查扣仿“六四式”手枪状物3支、子弹状物8发；在丰田牌小汽车（粤Ｋ×××××）内查扣仿“六四式”手枪状物（无弹匣）1支；在叶水德身上查扣现金24172元、可疑白色晶状物5.3克、OppoR11手机1部；在田杨身上查扣苹果手机1部、红色颗粒3粒；在张庭林身上查扣Vivo手机1部。4.称量笔录及照片，证实：2018年2月2日，侦查人员对现场提取的白色晶状物进行称重，净重为5.3克；同年7月19日，侦查人员对现场提取的红色颗粒3粒进行称量，净重为0.3克。5.银行账户交易明细及调取证据通知书，证实：户名为田杨的中国工商银行账户（卡号62×××89）于2018年1月30日至31日先后收到3笔跨行转账，金额分别为2万元、5万元、2万元。6.手机通话记录及调取证据通知书，证实：侦查机关调取手机号码134××××6889、189××××8388、17674572565的开户资料、通话记录等有关信息情况。其中，田杨手机号码189××××8388在2018年1月30日至31日与张庭林手机号码134××××6889有多次通话记录。7.涉案枪支及毒资的相片、手机微信聊天截图，证实：侦查机关对在华强花园C栋X号201房内查获的枪状物3支、在丰田牌凯美瑞小汽车内查获的枪状物1支、从叶水德身上查扣现金24172元进行拍照，并提取田杨通过微信发送的枪支相片。经叶水德、田杨、张庭林签认。8.鉴定意见（1）揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（痕）字[2018]02005号枪支、弹药鉴定书，证实：送检的4支枪状物均为自制仿“六四式”手枪，均具有枪支性能；送检的弹状物8发，其中7发为自制子弹，1发为“六四式”手枪子弹，均具有子弹性能。（2）揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（DNA）字[2018]03012号鉴定书，证实：涉案丰田牌小汽车前排烟灰缸内提取的烟头、副驾驶室座位上提取的手套的STR分型与叶水德血样的STR分型相同；该车副驾驶后排脚垫上提取的冰红茶饮料瓶瓶口擦拭物的STR分型与田杨血样的STR分型相同。（3）揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（化）字[2018]04004号检验报告，证实：现场查获的白色晶体5.3克检出甲基苯丙胺成分。（4）揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（化）字[2018]07074号检测报告，证实：现场查获的红色颗粒物0.3克检出甲基苯丙胺成分。（5）福建中证司法鉴定中心出具的闽中证[2018]数鉴字第1312号司法鉴定意见书，证实：在叶水德的OppoR11手机中提取出短信息104条、通话记录271条、图片178张，恢复出短信息63条，检出多个微信账号信息及相关聊天记录。9.现场检测报告书、毒品检测报告书，证实：经检测，叶水德、田杨、张庭林的检测样本（尿液）均含有甲基苯丙胺成份。10.刑事判决书、刑满释放证明书，证实：张庭林于2005年10月26日因犯抢劫罪被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑十年，2012年7月6日刑满释放；2015年5月19日因犯寻衅滋事罪被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑八个月，同年9月20日刑满释放。11.户籍说明，证实：叶水德、田杨、张庭林的身份情况。12.证人李某的证言：2018年2月1日凌晨，叶水德带着2名男子到我租住的华强花园C栋X号201房内吸食冰毒。该2名男子吸食后表示不满意，叶水德就下楼去拿冰毒样品给他们吸食。该2名男子再次试吸后，便与叶水德讨论毒品成色及价格问题。后来，公安人员就进来将我们抓获。13.证人黄某的证言：2018年1月底，有1名男子开了1辆现代牌胜达小汽车到我经营的“兄弟车行”，将该车以13万元抵押给车行。黄某辨认出田杨就是前来抵押小汽车的男子。14.上诉人田杨的供述与辩解：2018年初，我与张庭林商量到广东省惠来县购买冰毒回湖南省贩卖赚钱。我便联系叶水德。叶水德跟我说市场上纯度较高的冰毒很难找，“一条”（即1千克）冰毒大概5万元，让我有兴趣就到惠来县找他。叶水德还跟我说他想要购买枪支，称如果我能找到枪支，他就去找纯度较高的冰毒跟我换，并说3支手枪或者2支“来福”枪能换“一条”冰毒。后来，我将情况告诉张庭林，张庭林说他有途径买到枪支，还通过微信发了一些枪支的照片给我，我再转发给叶水德看。同年1月30日，我将1辆现代牌胜达小汽车抵押给“兄弟车行”，筹集到10万多元。后来，张庭林说他找到了枪支，我通过微信支付分四次转账共2.7万供张庭林购买枪支，银行卡剩下5万多元准备向叶水德购买冰毒。次日，我叫朋友刘某租了1辆小汽车送我和张庭林到惠来县，我随身携带了3颗“麻古”。当时，张庭林还拿了1个纸盒给我看，我见里面装着3支仿制手枪及8发子弹。同年2月1日上午8时多，我们到达惠来县惠城镇。叶水德驾驶1辆丰田牌凯美瑞小汽车到高速路口接我们，上车后叶水德从副驾座的储物箱拿出1支手枪，问我有没有该种枪。我们吃完饭后就来到惠城镇华强花园407号201房，当时李某也在该房内，叶水德拿出少量冰毒让我和张庭林、李某吸食，我和张庭林试吸完后觉得毒品有异味，表示不满意。叶水德要求我们将枪支拿给他看，张庭林就将其带来的3支枪支和子弹拿给叶水德看，叶水德试完枪支后表示枪支质量不行，说换不了毒品。我和张庭林提出用现金向叶水德购买品质更好的毒品，叶水德答应后就出去找毒品。不久，叶水德带回另一款冰毒，说是其平时吸食的毒品，但价格较贵，我和张庭林试吸完后觉得还可以，决定要向叶水德购买该款冰毒，叶水德说得用现金交易，1千克该种冰毒需要8万元。我因银行卡里只有5万元，就跟叶水德商量由我通过银行预约取款5万多元，再由其帮我垫付2万多元，以后再将余款还给他，叶水德表示同意。我走出房间要去银行取款时就被公安人员抓获。经辨认，田杨辨认出杨某、叶水德、张庭林、刘某、李某。田杨并对其与叶水德的微信聊天记录截图、其与张庭林携带的枪支相片、叶水德所驾驶的车辆及车内所藏放的枪支相片、现场查获的3粒红色颗粒相片进行了签认。15.上诉人张庭林的供述与辩解：2018年初，田杨说其认识在广东省惠来县居住的叶水德，可以通过叶水德买到冰毒，然后以每克150元的价格卖给我，让我再拿去贩卖赚钱，我听后觉得有赚头，就想跟田杨合作。后来，我听田杨说叶水德表示3支手枪或2支“来福”枪可以换“一条”（即1千克）纯度较高的冰毒，田杨问我能否找到枪支，我就找“阿荀”联系购买枪支。“阿荀”发了几张自制手枪的图片给我，我通过微信转发给田杨，再由田杨转发给叶水德，叶水德看后说可以，田杨便让我向“阿荀”购买枪支，我说我没有钱，田杨便用自己的小汽车抵押取得10万多元。我跟“阿荀”联系议价后，向其购买了3支手枪和8发子弹，买枪的钱都是由田杨通过微信转账给我的，具体数额我记不清了。同年1月31日，田杨雇人开车送我们到惠来县，在高速路口下车后叶水德驾驶1辆丰田牌凯美瑞小汽车来接我们，上车后叶水德拿出1支手枪给我和田杨看。吃完饭后，我们来到惠城镇华强花园407号201房，叶水德将其手枪放在车上，我拎着装有3支手枪和8发子弹的袋子跟随他们进屋。叶水德拿出冰毒样品给我和田杨及1名女子吸食，我和田杨试食后觉得有异味，认为质量不行。田杨叫我将3支手枪和8发子弹拿给叶水德看，叶水德试枪后也表示不满意，我和田杨则抱怨说刚才吸食的冰毒有异味，叶水德打了个电话后就出去，回来时又拿出一点冰毒让我们试吸，我与田杨吸食后还是觉得不满意，叶水德就从身上拿出他自己吸食的冰毒给我们试吸，我与田杨吸食后觉得不错，便向叶水德表示要购买该款冰毒，叶水德说该款冰毒比较难买，我就在一旁玩手机游戏，田杨继续跟叶水德商量。当天中午，公安人员到场并将我们抓获。经辨认，张庭林辨认出田杨、叶水德、“阿荀”。张庭林并对其微信聊天记录截图、其与田杨携带的枪支相片、叶水德所驾驶的车辆及车内所藏放的枪支相片进行了签认。16.上诉人叶水德的供述与辩解：2018年1月初，朋友“阿宕”问我能否买到仿制的枪支，我答应其去了解一下。此后，田杨通过朋友“刨胡子”与我联系，称其要到惠来县找我购买冰毒。田杨还通过微信发了几张手枪和猎枪的图片给我，说他有3支自制手枪，问我能否帮其卖掉或者拿去换冰毒，我让田杨将枪支拿到惠来县，待我看后再作决定。“刨胡子”又通过电话告诉我说田杨将1辆小汽车拿去抵押，获得钱款后要到惠来县找我换冰毒或者购买冰毒，叫我到时去接田杨。同月31日晚上9点多，我到隆江镇向“玛人海”购买了1000元的冰毒，后到惠城镇接李某到其租住的华强花园407号201房一起吸食冰毒。同年2月1日8时许，我驾驶1辆丰田牌凯美瑞小汽车（车牌号为粤Ｋ×××××）到南昌加油站附近接田杨和张庭林，张庭林上车时拿着1个袋子。我从小汽车副驾驶座前的储物箱里拿出1支仿制的手枪（无弹匣）给田杨、张庭林看，田杨他们表示他们所带的枪支质量更好。我们吃完饭后就一起来到华强花园407号201房，田杨与我商谈购买毒品事宜，我拿了一些冰毒给田杨、张庭林试食，他们说冰毒有异味，接着张庭林就从其带来的袋子里拿出3支手枪及几发子弹给我看，打算以此来交换冰毒，我看后觉得枪支质量不行，对他们说交换不了毒品。田杨、张庭林提出想要质量更好的冰毒，我就打电话给“玛人海”，叫其送点冰毒样品过来。当天中午11时多，我下楼向“玛人海”拿了冰毒样品，然后回租屋给田杨试食，田杨仍然觉得不满意，问我是否能拿到纯度高点的冰毒，我就从身上拿出平时自己吸食的冰毒给田杨、张庭林试食，田杨试食后提出要向我购买该种冰毒，并提出要用现金来购买。我打电话联系“阿江”，随后答复田杨称该种冰毒“一条”（即1千克）要8万元。田杨称其银行卡里只有5万元，问我能否帮他将手枪卖掉凑钱，我说手枪我卖不掉，田杨就提出他要到银行预约取款，叫我帮他垫付2万多元，他再叫人转账1.8万元过来。田杨离开房间准备到银行取款时，公安人员赶到现场并将我们抓获。经辨认，叶水德辨认出田杨、张庭林、李某等人。叶水德并对其与田杨的微信聊天记录截图、田杨和张庭林携带的枪支相片、其所驾驶的车辆及车内所藏放的枪支相片进行了签认。对于各上诉人上诉及辩护人辩护所提，综合评析如下：（一）关于上诉人田杨、张庭林、叶水德提出贩卖毒品事实不清、证据不足的意见。经查，上诉人田杨、张庭林、叶水德均是吸毒人员，对毒品有一定的认识。三人在侦查阶段均稳定供认贩卖毒品的犯罪事实，且对密谋过程、交易方式（先以枪换毒，后以现金购毒）、毒品种类、重量、价格及交易经过等细节的供述相互吻合，并有提取到的手机微信聊天记录截图、枪支及现场查获的毒资24172元等证据印证。足资认定本案事实。三上诉人审判阶段翻供，否认有贩卖毒品的事实，及侦查阶段被刑讯逼供的辩解，没有证据证实，不予采信。故上诉人田杨、叶水德提出贩卖毒品事实不清，证据不足，及张庭林提出没有贩卖毒品故意和没有实施贩卖毒品行为的意见，缺乏事实依据，不予采信。（二）关于上诉人叶水德提出其行为应认定为诈骗罪未遂的意见。经查，叶水德系主动向田杨提议到惠来县以枪支交易毒品。在交易现场，叶水德对田杨、张庭林携带的枪支进行查验，又多次提供冰毒样品给田杨、张庭林试吸，后双方谈妥以现金交易毒品的具体事宜。现有证据不能证明叶水德有对田杨、张庭林实施虚构事实或者隐瞒真相的行为，其行为不构成诈骗罪。故叶水德提出其行为构成诈骗罪的意见，缺乏事实依据，不予采纳。（三）关于上诉人张庭林提出其为非法买卖枪支罪的从犯的意见。经查，张庭林伙同田杨事前密谋贩卖毒品牟利，在得知叶水德提议以枪支交换毒品后，张庭林直接与“阿荀”联系购枪，并伙同田杨前往惠来县与叶水德进行交易，在非法买卖枪支共同犯罪中，作用大，是主犯。故张庭林提出是从犯的意见，据理不足，不予采纳。（四）关于上诉人张庭林提出其有立功表现的意见。经查，张庭林被抓获后，确有向公安机关交代其向“阿荀”购买枪支的犯罪事实，并供述了“阿荀”的基本身份情况，依法应属如实供述的范畴。其并未协助公安机关抓获“阿荀”。故张庭林提出其构成立功的意见，据理不足，不予采纳。（五）关于上诉人田杨提出其是犯罪中止及量刑过重的意见。经查，田杨、张庭林经事先预谋后，由田杨负责出资，张庭林联系“阿荀”，购得枪支，后携带枪支到惠来县与叶水德交换毒品，依法应认定为非法买卖枪支罪既遂。田杨、张庭林、叶水德在交易毒品过程中，因公安人员及时赶到现场将其三人抓获，其毒品交易系因意志以外的原因未能完成，其行为均属贩卖毒品罪未遂。田杨为贩卖而向叶水德购买甲基苯丙胺1千克，数量大；同时非法买卖枪支3把，依法应以贩卖毒品罪与非法买卖枪支罪数罪并罚，原判对其分别判处有期徒刑十五年和七年，量刑适当。（六）关于上诉人叶水德提出现场查获的现金人民币24172元并非毒资的问题。田杨与叶水德均供认在田杨以现金购买毒品时，因田杨现金不足而向叶水德筹集毒资，准备以8万元的价格购买1千克冰毒。故现场缴获的人民币24172元的性质应属毒资。本院认为，上诉人田杨、张庭林、叶水德贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。叶水德、田杨、张庭林违反枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。叶水德违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪。叶水德、田杨、张庭林某同时触犯数罪，依法应予数罪并罚。田杨、张庭林在贩卖毒品、非法买卖枪支共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，但田杨在贩卖毒品的共同犯罪中罪责更大，而张庭林在非法买卖枪支的共同犯罪中罪责更大。鉴于叶水德、田杨、张庭林在交易毒品过程中，因意志以外的原因没有完成毒品交易行为，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。叶水德在非法买卖枪支犯罪行为完成之前主动停止交易，是犯罪中止，依法可以减轻处罚。张庭林被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕之后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应予从重处罚。田杨、张庭林、叶水德上诉及其辩护人辩护所提，经查均据理不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈永斌审判员  王洪涛审判员  凌 晓二〇一九年十二月二十五日书记员  王朝伟