宁夏回族自治区彭阳县人民法院刑事判决书（2019）宁0425刑初117号公诉机关宁夏回族自治区彭阳县人民检察院。被告人马某1，个体工商户，公民身份号码×××，住宁夏回族自治区彭阳县，现住彭阳县。2018年10月25日因涉嫌犯赌博罪经彭阳县公安局决定被刑事拘留，同年11月28日经彭阳县公安局决定被取保候审，2019年11月28日经彭阳县人民检察院决定被取保候审，2019年12月19日经本院决定被取保候审。指定辩护人杨某1，彭阳县法律援助中心指派律师。被告人马某2，公民身份号码×××，住宁夏回族自治区彭阳县。2018年10月25日因涉嫌犯赌博罪经彭阳县公安局决定被刑事拘留，同年11月28日经彭阳县公安局决定被取保候审，2019年11月28日经彭阳县人民检察院决定被取保候审，2019年12月19日经本院决定被取保候审。指定辩护人韩某，彭阳县法律援助中心指派律师。宁夏回族自治区彭阳县人民检察院以彭检公诉刑诉（2019）114号起诉书指控被告人马某1、马某2犯开设赌场罪，于2019年12月17日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。彭阳县人民检察院指派检察员梁某出庭支持公诉，被告人马某1及辩护人杨某1、被告人马某2及辩护人韩某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2018年10月12日至10月24日期间，被告人马某1、马某2以营利为目的，先后组织海某1、杨某2、马某3、马某4、单某、宁某、马文金、海某2、马玉虎、马某5、张某1、张某2等十二人，在彭阳县古城镇街道马某1家中利用麻将牌以“捉鸟鸟”打“锅”的方式进行赌博，马某1为赌博提供场所、赌具，并与马某2商量确定抽头标准及分成比例，由马某2负责抽头，马某2将抽头所得资金按照每“锅”100元或50元标准，通过发微信红包或转账的形式支付给马某1。二人累计抽头渔利9920余元，其中马某1分得6200余元，马某2分得3720余元。公诉机关认为，被告人马某1、马某2以营利为目的，开设赌场、提供赌博用具，多次组织他人进行赌博，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任；在共同犯罪中，被告人马某1起主要作用，系主犯；被告人马某2起次要作用，系从犯。建议对被告人马某1判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币八千元，对被告人马某2判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币六千元。公诉机关提交了物证麻将2副、现场查获的赌资15104元、塑料圆形筹码60个；书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、前科劣迹查询证明、公安行政处罚决定书、参赌人员微信账号界面截屏、微信零钱明细界面截屏、微信聊天记录界面截屏、存款账号交易明细、微信单笔交易记录界面截屏、微信转账记录、马某2与马某5、马某3、马某4、单某、马金文、海某1、杨某2、宁某等人微信零钱明细截图、马某2中国建设银行银行卡客户交易明细清单和彭阳县农村商业银行古城支行存款账户交易明细查询、马某2微信账号截屏、微信零钱明细界面截屏，微信交易单笔记录、现场勘验、检查笔录、现场图及照片、扣押物品清单；证人海某1、单某、马某3、杨某2、马某4、宁某、海某2、张某2、张某1、马某5的证言；被告人马某1、马某2的供述等证据证实。被告人马某1、马某2对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是二被告人自愿认罪认罚，可以从宽处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人马某1、马某2均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人马某1起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人马某2起次要作用，系从犯，可以从轻、减轻或者免除处罚。二被告人均具有坦白情节，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，二被告人的辩护人的辩护意见成立，本院均予以采纳。对扣押在案的作案工具麻将2副、塑料圆形筹码60个、现场查获的赌资15104元、追缴的违法所得9920元，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人马某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币八千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后五日内缴纳。）二、被告人马某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币六千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后五日内缴纳。）三、对扣押在案的作案工具麻将2副、塑料圆形筹码60个、现场查获的赌资15104元、追缴的违法所得9920元，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审判员 杨占川 二〇一九年十二月二十四日书记员 杨媛丽附：本判决引用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。