四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川07民终2743号 上诉人（原审被告）：四川红珊瑚科技有限公司，住所地：四川省绵阳市涪城区。 法定代表人：肖讯，公司总经理。 被上诉人（原审原告）：李容，女，生于1980年5月4日，汉族，住四川省绵阳高新区。 上诉人四川红珊瑚科技有限公司（简称红珊瑚公司）因与被上诉人李容合同纠纷一案，不服绵阳市涪城区人民法院(2019)川0703民初5119号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月15日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人红珊瑚公司的法定代表人肖讯，被上诉人李容到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人红珊瑚公司的上诉请求：1.撤销原审判决，并依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：从2018年10月至2019年6月，上诉人一直在做前期准备工作，没有营业就没有分红，被上诉人认为没有分红是上诉人骗钱他人财物与事实不符。上诉人与被上诉人签订合同的期限是三年，现合同期限未满三年，上诉人不同意解除合同。 被上诉人李容答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。 原审原告向原审法院提出诉讼请求:1.解除双方的合同；2.被告归还原告入股的股金22,500元；3、本案产生的一切费用由被告承担。 原审法院认定事实:2018年10月30日，原告李容与被告红珊瑚公司签订《爱大爱铁牛广场店合作协议书》一份，载明:为了筹建更多资源，增加现爱大爱铁牛广场店的业务量，红珊瑚公司运营的爱大爱铁牛广场店将释放部分股份，全面实施多方共同投资、合作经营的决策，成立爱大爱新实体眼睛养护中心。本店总由红珊瑚公司全额投资，公司稀释原始股份占股占比。李容出资22500元，占该店股份5%。出资的形式为现金。红珊瑚公司负责该店的运营管理，合同延续时运营管理权同步延续。具体合伙细节详见爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件及爱大爱铁牛广场店50名分红股东计划书。当日，原告李容向被告红珊瑚公司缴纳了22500元。 2018年12月3日，原、被告及与原告李容一样与红珊瑚公司就爱大爱铁牛广场店进行投资的其他七人一起签订了《爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件》，约定：投资股东（即李蓉等人）不参与经营管理，但随时有门店查账的权利。每个月1个矫正疗程的业绩指标考核，达标按照投资比例进行利润分红，并单独奖励1000元/个疗程客户，未达标按照投资比例的80%进行利润分红。如遇亏损按照占股比例进行承担。具备门店账务实时查询和监控的权力。合伙期限为3年，自2018年12月3日起至2021年12月2日止。在本合同注明的合伙期限内，如该店正常经营不允许退股；如执意退股，对退股时该店的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算。退股人的股利分配以退股时该店盈利状况结算清单为标准，按50%股利发放，入股本金三年后予以返还，如退股人三年内有从事本行业行为，入股本金不再返还。未经合同人同意而自行退股给该店与合伙方造成损失的，应按实际造成的损失进行赔偿，并不再发放当月红利，入股本金三年后共返还50%，如退股人三年内有从事本行业行为，入股本金不再返还。合同终止事由之一包括合伙事业不能完成。每采购一个商品需提供有效票据，由红珊瑚负责审核并签字，审查无误后赵欣芳负责报销。 2019年1月21日，包括原告李容在内的投资股东7人向绵阳市涪城区公安分局报警，称2018年9月至12月，肖讯以经营爱大爱铁牛广场店为由拉其入股，并让他们拉其他人入股，拉人入股反利1000多元，并可以晋级，认为这是诈骗和传销行为。2019年1月22日，绵阳市涪城区城厢派出所为包括原告李容、被告红珊瑚公司法定代表人肖讯在内的当事人出具调解协议书，载明：1、由肖讯完善胡晓蓉、李容、李俊华、孙茂良、席铭、张健、纪红梅等七人入股相关合同；2、随时解答股东疑问。此后，被告红珊瑚公司为原告李容出具了收款收据，确认收到原告李容22500元入股资金。 另查明，2019年6月24日，绵阳市涪城区爱大爱眼睛养护中心铁牛店（即案涉爱大爱铁牛广场店）取得营业执照，其经营者登记为肖讯。至于为何此时才取得执照，被告红珊瑚公司称系因其未缴纳房租，所以房东拒不出具相关手续，但未提供任何证据予以证明，原告李容对此不予认可。 原审庭审中，肖讯称其于2018年10月租赁爱大爱铁牛广场店房屋，支出转让费、押金共75000元（含3、4个月房租）；后对该店进行了装修，2019年3月支出装修费7万元；2018年12月取得爱大爱铁牛店开店资格证（因其缴纳了爱大爱温莎国际店加盟费99700元，另一股东缴纳了爱大爱高新区店加盟费114700元，因此该店无需缴纳加盟费）；2019年5月支出仪器、设备、产品费约5万元。与前述开支有关的凭证存于肖讯家中，未向包括原告李容在内的各投资股东公开，亦未在本案中作为证据出示。除此之外，爱大爱铁牛广场店的其他财务收支凭证、报表等，肖讯确认仅有2018年12月5日左右向各投资股东公开了一次。原告李容对此予以否认，称仅在2018年11月27日看到了一个客户的矫正记录，未见过其他财务资料。 再查明，爱大爱铁牛广场店长期未能正常营业，亦未进行过分红。被告红珊瑚公司辩称是因案外其他人把能量视光仪棒子带回家了，导致一些项目无法经营。2019年6月12日，原告李容诉至原审法院，请求判如所请。 另外，原告李容主张被告红珊瑚公司以相同模式从各投资股东处收取177500元投资款，其中包括胡晓蓉支付的22500元。被告红珊瑚公司辩称仅有13万元左右，称胡晓蓉的投资款22500元虽签订了合同，收了款，但这是预付的，也于2019年4月30日退还了，所以不算。除此之外，肖讯还与投资股东李俊华、杜柳、席钦签订了合同，将其三人的投资款转化为了肖讯的个人借款。 上述事实，有当事人身份信息，《爱大爱铁牛广场店合作协议书》，《爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件》，收款收据，报案材料，微信记录及当事人陈述等证据在卷佐证。 原审法院认为，原、被告签订的《爱大爱铁牛广场店合作协议书》、《爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件》系双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应为有效，原审法院对此予以确认。原告李容向被告红珊瑚公司缴纳了投资款，被告红珊瑚公司即负有对爱大爱铁牛广场店完成全额投资，并确保其处于可经营状态、每月向原告李容公开财务凭证的义务。作为该门面的设立者，其应当及时完成包括租赁、装修门面、办理营业执照、取得授权许可、完善必要设备设施等事项，使门店具备开业条件。然而即使肖讯所称属实，其亦仅在签订案涉合同前完成了经营门面的租赁，其余事项均未完成，导致门店拖延至今仍不能正常营业。当然，亦无从谈及分红等事宜。其迟延履行主要义务的行为导致各投资人的投资目的无法实现。而在缔结合同的这几个月间，有各项开支，亦有间歇的营业，相应形成的收支会计凭证等，被告红珊瑚公司亦未能按约向包括原告李容在内的投资人公开，侵害了各投资人的权利。也就是说，对投资者而言，即使该店正常营业，因财务不公开透明，也难以保障其依约足额取得分红，投资目的始终难以实现。为此，原告李容主张解除合同，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）项之规定，本院依法予以支持。故原、被告所签订的《爱大爱铁牛广场店合作协议书》、《爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件》自被告红珊瑚公司收到本案诉状副本之日起解除。被告红珊瑚公司以合同履行期尚未届满为由进行抗辩，认为不应当解除合同的意见不成立，原审法院不予采纳。 合同解除后尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，被告红珊瑚公司应向原告李容全额退还投资款，原告李容也不再享有爱大爱铁牛广场店5%的份额。原告李容的全部诉讼请求均成立，原审法院依法予以支持。 为此，为维护当事人的合法权益，为此，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第九十四条（四）项、第九十六条、第九十七条之规定，遂判决：一、原告李容与被告四川红珊瑚科技有限公司于2018年10月30日签订的《爱大爱铁牛广场店合作协议书》、2018年12月3日签订的《爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件》于2019年7月1日解除；二、被告四川红珊瑚科技有限公司于本判决生效后立即向原告李容返还投资款22500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计181元，由被告四川红珊瑚科技有限公司负担。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交爱大爱铁牛店装修协议、物业费及《营业执照》等材料，拟证明上诉人有资格开店，被上诉人投资款也在上述项目中予以开支，账目是明确的。被上诉人质证意见认为，《营业执照》是上诉人在被上诉人起诉后才去办理的，《爱大爱铁牛广场店合作协议书》约定由上诉人全额出资，对上诉人提交的上述开支项目不予认可。被上诉人提交微信聊天截屏，拟证明所有股东都要求上诉人公开账目，上诉人未公开。上诉人质证意见为，其在微信中回复愿意公开账目。本院认证意见为，本院对上诉人于2019年6月24日取得《营业执照》的真实性不持异议。装修协议及凭证、物管费收据等证据与本案待证事实缺乏关联性，达不到上诉人的证明目的。微信聊天截屏内容能够证明被上诉人关于股东要求上诉人公开账目的事实。 二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为：根据上诉人的上诉请求以及本案双方当事人的诉辩理由，本案争议的焦点为：双方签订的《爱大爱铁牛广场店合作协议书》、《爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件》是否应当解除。上诉人以其与被上诉人签订的《爱大爱铁牛广场店合作协议书》、《爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件》约定的合同期限尚未期满为由，提出上述合同不应解除的主张。本院认为，从双方签订的《爱大爱铁牛广场店合作协议书》中关于“本店由红珊瑚公司全额出资”的约定内容看，红珊瑚公司即负有对本店完成全额投资，并确保其处于可经营状态的义务。但双方当事人于2018年10月30日签订《爱大爱铁牛广场店合作协议书》后至被上诉人李蓉于2019年6月21日向原审法院提起诉讼时，红珊瑚公司在长达七个多月的时间内既未办理营业执照，亦未正常营业，致使被上诉人的合同目的无法实现。对此，上诉人红珊瑚公司亦未作出合理解释。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行合同债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的”之规定，原审法院对被上诉人关于请求解除案涉合同的诉讼请求予以支持于法有据，本院予以维持。本院对上诉人的该向主张不予支持。又从双方签订的《爱大爱绵阳铁牛广场店合同附件》中关于“在本合同注明的合伙期限内，如该店正常经营不允许退股”的约定内容看，被上诉人在上诉人红珊瑚公司尚未开展正常经营的情况下提出退股要求，并不违反双方关于退股的约定，原审法院对被上诉人关于退股的请求予以支持并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人的上诉理由不成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费362元，由上诉人四川红珊瑚科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 伍 静 审判员 于红霞 审判员 廖小军 二〇一九年十二月二十日 书记员 蒋思琪