安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终4707号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司阜南支公司，住所地安徽省阜南县三塔北路银达城市花园17幢一、二层108、109、208、209室，统一社会信用代码91341225MA2MXDUN5R(1-1)。 负责人：路传柱，该公司经理。 委托诉讼代理人：孔飞，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：张泽滨，男，1934年6月16日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。 委托诉讼代理人：张保华，男，汉族，1961年12月12日出生，住安徽省阜阳市颍东区。 委托诉讼代理人：马绍强，男，汉族，1962年3月22日出生，住安徽省阜阳市颍州区。 被上诉人（原审被告）：车京，男，1985年10月14日出生，汉族，住安徽省利辛县。 被上诉人（原审被告）：刘治平，男，1965年9月14日出生，汉族，住安徽省太和县。 以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：宋伟，安徽省利辛县巩店镇法律服务所法律工作者。 上诉人太平财产保险有限公司阜南支公司因与被上诉人张泽滨、车京、刘治平机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初2060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平财产保险有限公司阜南支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一审法院未支持我公司的非医保用药鉴定申请，系剥夺我公司的诉讼权益；一审法院认定护理费的依据不足，系事实认定错误。 张泽滨辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回太平财产保险有限公司阜南支公司的上诉请求，维持原判。 车京、刘治平辩称：一审法院未支持太平财产保险有限公司阜南支公司的非医保用药鉴定申请并无不当；一审法院关于护理费的认定具备事实依据。 张泽滨向一审法院起诉请求：依法判决车京、刘治平、太平财产保险有限公司阜南支公司赔偿张泽滨各项损失共计176423.18元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年4月18日07时30分，车京驾驶皖Ｋ×××××号轻型仓栅式货车，沿阜涡路S202线由北向南行驶至周棚路段时，遇由东向西通过路口的张泽滨，在采取制动避让时车体发生顺时针甩尾，在滑移过程中，车辆左侧后部将张泽滨碰撞受伤。该事故经阜阳市公安局交通警察支队直属六大队阜公交（六）认字(2018)134号道路交通事故认定书认定，车京承担此事故的全部责任，张泽滨无责任。张泽滨伤后被送往阜阳市第四人民医院治疗．住院一天，开支医疗费3812.01元。当日，张泽滨转入阜阳市第二人民医院抢救治疗，诊断为车祸伤，两侧颧弓骨折、两侧硬膜下积液、两侧上颌窦前壁及后壁骨折、右侧眶下骨折、两侧上颌窦、蝶窦、筛窦血性积液、右侧第3-10肋骨骨拆、右侧髂骨粉碎性骨折、右侧耻骨上肢及耻骨联合骨折、颜面部多处擦伤、多数牙缺失，牙周炎，全口多数牙残损，住院28天，开支医疗费108367.68元。2019年3月28日，经安徽天衡司法鉴定所鉴定，张泽滨因道路交通事故致6肋以上骨折，骨盆骨折畸形愈合，其损伤致残程度分别构成十级伤残；张泽滨伤后120日内需设专人护理，营养期90日；张泽滨牙齿折断6枚，其后续医疗费共需人民币9000元。张泽滨治疗期间，太平财产保险有限公司阜南支公司预付张泽斌医疗费10000元，车京预付张泽滨医疗费23812.01元。另查明，皖Ｋ×××××号轻型仓栅式货车登记车主系刘治平。实际车主是车京。该车在太平财产保险有限公司阜南支公司投保有交强险和限额200000元的商业第三者责任保险且投保不计免赔险，该事故发生在保险有效期间。 一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。本起事故经交警部门认定车京承担事故全部责任，该认定并无不当，予以采信。由于肇事车辆已投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，太平财产保险有限公司阜南支公司应首先在交强险保险限额内直接赔偿张泽滨损失，超出交强险限额部分，在商业三者险内按责赔偿。保险理赔范围之外的部分，由车京承担。关于本案太平财产保险有限公司阜南支公司对非医保用药申请鉴定和免赔问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定,赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。”这一规定并未将医药费的赔偿范围限定在医保用药范围。本案中,太平财产保险有限公司阜南支公司在案件的审理过程中,仅提供了保险条款,条款中约定的“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”系格式条款，免除了保险人的责任,限制了被保险人及受害人获得适当医疗的权利，且太平财产保险有限公司阜南支公司并未举证证明其已就此项免责条款向投保人履行了明确提示和告知义务,应依法承担举证不能的法律后果。结合本案具体案情,对太平财产保险有限公司阜南支公司鉴定申请和不承担非医保用药的主张,应不予采纳。张泽滨系城市居民，其残疾赔偿金应按照城镇居民可支配收入标准计算。对于张泽滨主张的合理损失，根据相关法律规定确认如下:1.医疗费112179.69元；2.护理费，按照本省上一年度居民服务业平均工资标准每天132.88元计算120天，计15945.60元；3.住院伙食补助费按每天50元标准计算28天，计1400元；4.营养费按照每日30元标准计算90天，计2700元；5.交通费酌情认定280元；6.残疾赔偿金按城镇居民可支配收入标准计算，计18916.15元（34393元／年×5年×11%）；7.精神损害抚慰金酌情认定5000元；8、鉴定费2200元，以上合计158621.44元。张泽滨上述损失，在交强险限额赔偿50141.75元，超出交强险限额部分，由太平财产保险有限公司阜南支公司在商业第三者责任险限额内赔偿106279.69元。根据保险合同约定鉴定费2200元由车主承担。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司阜南支公司于判决生效之日起十日内在保险限额内赔偿张泽滨损失156421.44元（包括已付款10000元）；二、车京赔偿张泽滨鉴定费2200元（从其预付款23812.01元中扣除，余款在扣除其应承担的诉讼费后直接从保险理赔款中领取）。三、驳回张泽滨其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1914元(已减半收取)，由张泽滨负担214元，车京负担1700元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，张泽滨的用药情况是医生综合考虑张泽滨的伤情和治疗需要所决定的，不属于张泽滨的控制范围之内，该项关于非医保用药免赔的免责条款明显加大了张泽滨一方的责任，应属于无效的免责条款，故一审法院未支持太平财产保险有限公司阜南支公司的非医保用药鉴定申请并无不当，本院予以确认。张泽滨的护理费是经有资质的鉴定机构根据其伤情作出的合法有效的鉴定意见所认可的合理费用，一审法院关于该项费用参照安徽省上一年度居民服务业平均工资标准予以计算并不违反法律规定，本院予以确认。 综上所述，太平财产保险有限公司阜南支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费336.63元，由太平财产保险有限公司阜南支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 叶茂林 审判员 邵静怡 二〇一九年十二月二十五日 法官助理李龙龙 书记员宋振华 附：（2019）皖12民终4707号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。