福建省厦门市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽02刑终688号 原公诉机关厦门市湖里区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张滔，男，1992年9月9日出生，土家族，中专文化，个体户，户籍地重庆市酉阳土家族苗族自治县。因犯贩卖毒品罪于2016年12月23日被厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2017年6月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月3日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。 上诉人（原审被告人）方灵雄，男，1989年1月1日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地浙江省台州市温岭市。因犯贩卖毒品罪于2016年4月13日被陕西省长安区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月6日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。 原审被告人罗伊辰，化名“刘安东”，男，1993年8月1日出生，汉族，中专文化，快递员，户籍地辽宁省铁岭市调兵山市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月3日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，2019年8月2日被取保候审。 厦门市湖里区人民法院审理厦门市湖里区人民检察院指控原审被告人张韬、罗伊辰、方灵雄犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月29日作出（2019）闽0206刑初142号刑事判决。宣判后，原审被告人张韬、方灵雄不服，提出上诉。本院经审查于2019年10月23日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人方灵雄申请撤回上诉。现已审理终结。 原判认定，2018年4月初，被告人张滔、罗伊辰二人商定，张滔将自己向上家购买的毒品大麻叶邮寄至被告人罗伊辰位于辽宁省调兵山市的住处后，由被告人罗伊辰负责将毒品大麻封装后邮寄给下家，罗每次向张收取人民币20元至25元不等的报酬。同年4月20日，被告人张滔通过微信以人民币900元的价格向陈某贩卖毒品大麻1包（净重5.07克），并由被告人罗伊辰将上述毒品封装后邮寄至福建省福州市，同月26日，该包裹被公安民警查获，上述毒品亦被当场缴获。 2018年4月26日，被告人方灵雄通过微信与被告人张滔联系，约定张滔以人民币35000元的价格向方购买毒品大麻，并邮寄到被告人罗伊辰的住处。被告人方灵雄通过微信、支付宝收取毒资人民币34980元后，即向上家（微信昵称“Saul”,微信号“yangyuexing119”，真实身份不详）购买大麻并由上家通过快递邮寄毒品大麻6包（净重497.39克）到被告人罗伊辰处。 2018年5月2日，被告人张滔在重庆市被公安机关抓获，并被当场查获邮政储蓄银行卡2张、bird手机1部、联想笔记本电脑1台、电脑2台、iPhone7手机1部、现金人民币6200元，同年5月3日，张滔被临时羁押于重庆市沙坪坝区看守所，同月4日被押解回厦。2018年5月2日，被告人罗伊辰在辽宁省调兵山市被公安机关抓获，并被当场缴获毒品大麻8包（净重505.62克，含方灵雄邮寄的毒品大麻497.39克）、快递单21张、研磨器1个、食品包装袋100个、称重器1个、封口机1台、iPhone4手机1部、飞利浦手机1部、华为手机1部、iPhone7PLUS手机1部、OPPO手机1部、浦发银行卡1张及工商银行卡1张，同年5月3日，罗伊辰被临时羁押于辽宁省铁岭市看守所，同月4日被押解回厦。2018年7月6日，被告人方灵雄在浙江省温岭市被公安机关抓获，并被缴获三星S7手机1部及自种大麻植株3株（经鉴定为桑科大麻属大麻）。案发后，上述毒品大麻均已依法上缴，其于物品均暂扣于厦门市公安局金山派出所。 上述事实，有抓获经过、到案经过、羁押证明，辨认笔录、搜查证及搜查笔录、提取笔录、称重笔录、扣押决定书及扣押清单、物品移送清单，微信聊天记录、ＱＱ聊天记录、微信及支付宝交易明细、银行账户交易明细、手机通话记录、快递邮寄底单，厦门市公安局物证鉴定所鉴定意见、福建中证司法鉴定所鉴定意见，毒品实物缴交收据、现场检测报告、现场照片、称重照片，刑事判决书、行政处罚决定书，户籍信息、指定管辖决定书，证人陈某、宋达、郑某、张某、林某、李某、白某等人的证言，各原审被告人的供述与辩解等证据证实。 原判认为，被告人张滔、罗伊辰、方灵雄违反国家对毒品的管制，非法贩卖毒品大麻，其中张滔、罗伊辰贩卖毒品大麻510.69克，方灵雄贩卖毒品大麻497.39克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张滔、罗伊辰结伙贩卖毒品大麻，系共同犯罪，其中被告人张滔起主要作用，系主犯；罗伊辰起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人张滔曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张滔、方灵雄曾因贩卖毒品被判处刑罚，均应当从重处罚。被告人方灵雄曾因故意犯罪被判处刑罚，又犯本案之罪，应酌情从重处罚。三被告人归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人张滔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币四千元。二、被告人罗伊辰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人方灵雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。四、暂扣于厦门市公安局金山派出所的作案工具iPhone7手机1部、iPhone4手机1部、三星S7手机1部、快递单21张、研磨器1个、食品包装袋100个、称重器1个、封口机1台及大麻植株3株，均予没收。五、暂扣于厦门市公安局金山派出所的邮政储蓄银行卡2张、bird手机1部、联想笔记本电脑1台、电脑2台，发还被告人张滔。六、追缴被告人方灵雄违法所得人民币34980元、张滔违法所得人民币900元，上缴国库。七、暂扣于厦门市公安局金山派出所的现金人民币6200元，其中人民币4900元折抵被告人张滔的罚金及违法所得，余款人民币1300元，发还被告人张滔；飞利浦手机1部、华为手机1部、iPhone7PLUS手机1部及OPPO手机1部，予以拍卖，所得款项折抵被告人罗伊辰的罚金。 上诉人张韬上诉称，其自愿如实供述犯罪事实，社会危害性较轻，一审量刑过重，请求本院从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人张韬、方灵雄、原审被告人罗伊辰贩卖毒品犯罪的事实清楚。认定的证据均经原审庭审举证、质证并列明在案，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。 本院认为，上诉人张滔、方灵雄、原审被告人罗伊辰违反国家毒品管制规定，非法贩卖毒品大麻，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人张滔和原审被告人罗伊辰结伙贩卖毒品，系共同犯罪，其中张滔起主要作用，系主犯，罗伊辰起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人张滔曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；上诉人方灵雄曾因故意犯罪被判处刑罚；上诉人张滔、方灵雄曾因贩卖毒品被判处刑罚，均应当从重处罚。三人归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可从轻处罚。关于上诉人张韬提出量刑过重的上诉意见。经查，原判已综合考虑本案各被告人各项量刑情节，所作量刑并无不当，该上诉意见理由不足，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人方灵雄申请撤回上诉，符合法律规定，予以准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准许上诉人方灵雄撤回上诉。 二、驳回上诉人张韬的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 （吕秋收） 审 判 员 （王敏重） 审 判 员 （杨陆平） 二〇一九年十二月二十九日 法官助理（徐振波） 书记员（ 张 洋 ） 附：本案所适用的法律和司法解释 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。