四川省江安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1523民初1699号 原告：刘勋勤，男，1972年4月21日出生，汉族，居民，住四川省泸州市纳溪区。 委托诉讼代理人：朱应富，泸州市纳溪区白节法律服务所。执业证号：32304951100121。 被告：四川省宜宾市民兴生物工程有限公司。住所地，四川省江安县四面山镇天佛村。统一社会信用代码：915115237090637891。 法定代表人：邹属民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张利萍，四川竹海律师事务所律师。执业证号：15115201511702904。 委托诉讼代理人：陈武鹏，四川竹海律师事务所律师。执业证号：15115201910100188。 被告：刘万才，男，1978年6月17日出生，汉族，居民，住四川省泸州市纳溪区。 被告：胡蓉，女，1978年2月18日出生，汉族，居民，住四川省泸州市纳溪区。 原告刘勋勤与被告四川省宜宾市民兴生物工程有限公司（以下简称民兴公司）、刘万才健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。诉讼中，被告民兴公司以原告受伤系川Ｅ×××××大型吊车操作不当所致为由，申请追加该车车主胡蓉为共同被告，本院依法予以准许。原告刘勋勤及其委托诉讼代理人朱应富，被告民兴公司的法定代表人邹属民、委托诉讼代理人张利萍、陈武鹏，被告刘万才到庭参加了诉讼。被告胡蓉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法对其作缺席审理。本案现已审理终结。 原告刘勋勤向本院提出诉讼请求：1、依法判决民兴公司参照《工伤保险条例》规定赔偿原告各项费用358421.34元；被告刘万才承担连带责任；2、诉讼费由被告承担。审理中，原告变更案由为提供劳务者受害责任纠纷，依据人身损害标准请求被告对原告的损失进行赔偿。事实和理由：2018年12月，被告民兴公司将其位于江安县四面山的生物燃料厂重建工程发包给被告刘万才进行修建。刘万才承包该工程后，雇请原告在该工程工地上提供焊工劳务。2019年1月28日下午，原告在提供焊工劳务过程中，不慎从彩钢棚架上摔下受伤。原告受伤后被送往西南医科大学附属中医医院救治，前后两次住院治疗共计79天。2019年6月18日，原告所受伤经鉴定为八级伤残。请求判令上述诉求。 被告民兴公司辩称，1、原告的损失金额计算错误且部分项目无法律依据：误工费应以100元/天为标准计算为13200元；住院期间护理费应以100元/天计算为7900元；原告自行鉴定意见已被第二次鉴定结论推翻，鉴定费应自行承担；本案原告以健康权身体权为案由，原告请求工伤补助无法律依据；交通费认可500元；营养费无医嘱支持。2、原告是因胡蓉雇佣的吊车司机操作不当致原告受损，应由胡蓉承担全部赔偿责任，原告当庭放弃对胡蓉的赔偿请求，公司在胡蓉赔偿责任范围内免责。3、原告与刘万才间系个人间的雇佣关系，故原告的损失应由其与刘万才按各自过错比例予以分担。4、公司与刘万才之间是发包、分包关系即承揽关系，公司与刘万才签订的《采钢厂房建筑合同》约定刘万才应当对安全事故负全责。请求判决驳回原告对民兴公司的诉讼请求。 被告刘万才辩称，工程是民兴公司包给我的，我又把劳务包给原告，吊车是原告喊的，事故是胡蓉的吊车操作失误造成的，我不该承担全部责任，应由吊车主承担主要责任。合同是我私人与民兴公司签订的，我没有资质。我垫付了12万元，请求在本案中一并解决。 被告胡蓉未作答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月22日，被告民兴公司（甲方）与刘万才（乙方）签订《采钢厂房建筑合同》，以包工包料、以平方面积计价的形式，将民兴公司位于江安县四面山的生物燃料厂采（彩）钢厂房建筑工程承包给刘万才。合同第三条载明“乙方承诺：施工过程中一定做好安全防护工作，戴安全帽，拴保险绳，为操作工人购买意外险。如发生意外，一切伤亡事故慨由乙方自己负责。绝不找甲方麻烦”，第五条载明“1、购买原材料到厂，按时组织熟练工人施工，对施工质量负责；......2、注意安全，防火防盗，爱护甲方财产，对安全事故负全责；......”。合同签订后，刘万才雇请刘勋勤等人搭建彩钢厂房，由刘万才提供建筑材料并为雇请人员购买了意外伤害保险。因工程需要，刘万才委托刘勋勤电话联系属被告胡蓉所有的川Ｅ×××××吊车起重。2019年1月28日下午，原告在该工程工地上从事焊工作业时，从钢架棚上摔下受伤。原告受伤后，被送往西南医科大学附属中医医院住院治疗45天至2019年3月14日出院，2019年4月15日再次入该院住院治疗34天至2019年5月19日出院，在该院支付医疗费合计246238.47元，其中被告刘万才垫付120000元。出院诊断为：外伤证，气滞血瘀证，右侧额部颅骨缺损，右侧多肋肋骨陈旧性骨折。出院医嘱为：1、如有不适，门诊随访；2、头部手术伤口避免暴晒、搔抓刺激等；3、出院1月后来院复查，我科门诊随访。原告出院后，自行到四川菲斯特司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年6月18日依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出八级伤残的鉴定，支付鉴定费1000元。诉讼中，民兴公司申请对原告的伤情进行重新鉴定，经双方协商选定并由本院委托四川鑫正司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》标准鉴定，鉴定结论为：1、刘勋勤精神状态属边缘智能状态，达不到《人体损伤致残程度分级》标准中所规定的精神或智能方面的伤残等级；2、刘勋勤本次摔伤后，根据《人体损伤致残程度分级》标准，颅脑外伤经开颅术后，评定为十级伤残；右上眼睑下垂，遮盖部分瞳孔，不能完全睁开，评定为十级伤残；右侧第3－5、7、11肋骨骨折，评定为十级伤残。审理中，原告变更案由为提供劳务者受害责任纠纷，以人身损害赔偿标准变更诉讼请求，被告方同意变更并明确表示不需要再给举证期限；被告民兴公司、刘万才主张原告受伤系吊车操作问题和原告未采取安全防范措施所致，民兴公司申请出庭的证人证实原告受伤时未戴安全帽，未规范使用安全绳，证人刘某证明原告系被吊车起吊的弧形架铲倒摔伤；原告明确表示在本案中不要求吊车车主胡蓉承担赔偿责任。另查明，被告刘万才无工程施工资质。原告的父亲刘方云（生于1938年7月11日，现年81周岁）、母亲罗贵珍（生于1939年6月9日，现年80岁）是其供养人口，共生育了含原告在内的四个子女。本案经本院调解未果。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，存在三个方面的争议焦点：一是原告因伤所受的合理损失？二是原告与被告之间是劳务关系还是承揽关系？三是本案各当事人对原告损失的责任划分？ 关于争议焦点一。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，本院对原告的合理损失核实如下：一、医疗费，原告提交的在西南医科大学附属中医医院治疗票据为246238.47元，但其仅请求了245981.97元，本院确认为245981.97元。二是误工费，因原告未提供其工资收入证明系无固定收入人员，结合本地实际应以每天100元计算，误工期按定残前一日应为140天，原告仅请求了132天，故本院确定为13200元（132天×100元/天）。三、护理费，结合本地实际为每天120元，本院确定为9480元（79天×120元/天）。四、住院伙食补助费2370元，被告未持异议，本院予以确认支持。五、营养费无医嘱支持，本院不予支持。六、原告自行鉴定的鉴定费，因原告选择鉴定标准错误、第二次鉴定结论改变了第一次鉴定意见，故本院不予支持。七、伤残赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金，应依据第二次鉴定确定赔偿系数为0.12，被告申请出庭作证的证人亦证实原告长期在外务并且居住于城镇，故应按城镇标准核算；依据《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第8条“......在计算被扶养生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算”的规定，原告父母的生活费也应按城镇标准计算，故依法确定原告的残疾赔偿金为79718.40元（33216元/年×20年×0.12）、被扶养人生活费为7045.20元（23484元/年×5年×0.12÷4人+23484元/年×5年×0.12÷4人），精神抚慰金6000元（50000元×0.12）。八、交通费，本院酌情认定为500元。综上，原告因伤所受的合理损失为364295.57元。 关于争议焦点二。被告刘万才自述与原告系劳务合同关系，与民兴公司也是劳务合同关系；刘万才与原告间虽未签订书面合同，但各方当事人均认可原告系由刘万才雇请，由刘万元才提供建筑材料、支付工资并购买意外伤害保险，故原告与刘万才系雇佣关系；民兴公司与刘万才签订《采钢厂房建筑合同》，以包工包料、按完成工程平方数计价的形式将搭建彩钢厂房工程发包给刘万才施工，系发包与承包关系；胡蓉作为吊车车主，即使原告所受伤系吊车操作问题所致，胡蓉及其吊车操作员也系刘万才与原告雇佣关系以外的第三人。 关于争议焦点三。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担责任”，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。......”的规定，原告作为刘万才的雇员在提供劳务中受伤所受的损失，既可以请求由雇主刘万才承担赔偿责任，也可以请求有责任的第三人赔偿。本案中，原告明确表示不要求吊车车主胡蓉承担赔偿责任，是其依法行使赔偿选择权的真实意思表示，本院予以认可。被告民兴公司作为工程发包人，在明知刘万才无工程施工资质、缺乏安全生产条件的情况下，仍将工程承包给刘万才，应与刘万才承担连带赔偿责任。原告作为长期从事彩钢棚焊接搭建的熟练务工人员，应熟知高空高危安全作业规范，其不戴安全帽、不规范使用安全绳的行为存在过错，应自负相应过错责任。综上，本院确定刘万才对原告因伤所受的合理损失承担80%的赔偿责任，即291436元（364295.57元×80%），民兴公司与刘万才承担连带赔偿责任；原告自行承担20%的责任。因刘万才已支付120000元，请求在本案中一并处理，为减轻诉累，本院予以准许，品迭后，被告刘万才和民兴公司还应连带赔偿原告171436元。 据此，依照《中华人民共和国债权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告刘万才于本判决生效后十日内赔偿原告刘勋勤各项损失171436元，被告四川省宜宾市民兴生物工程有限公司承担连带赔偿责任； 二、驳回原告刘勋勤对本案的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1842元，由原告刘勋勤负担368元，被告刘万才、四川省宜宾市民兴生物工程有限公司承担连带承担1474元。被告应承担额原告已预交，由二被告在支付上述款项时一并直付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 长 蒋 莉 人民陪审员 张 金 人民陪审员 周乾高 二〇一九年十二月二十日 法官 助理 赵天平 书 记 员 徐 阳