福建省南平市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽07刑终328号 原公诉机关南平市延平区人民检察院。 上诉人（原审被告人）廖从云，男，1983年11月26日出生于南平市建阳区，汉族，大专文化，厦门市益海嘉里食品营销有限公司员工，住南平市建阳区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2019年8月2日被南平市公安局延平分局决定取保候审，同年9月11日被南平市延平区人民检察院决定取保候审，同年9月29日被南平市延平区人民法院决定取保候审。 辩护人廖从剑，男，汉族，1977年6月17日生，住福州市鼓楼区，系廖从云之胞兄。 南平市延平区人民法院审理南平市延平区人民检察院指控原审被告人廖从云犯危险驾驶罪一案，于2019年10月9日作出（2019）闽0702刑初370号刑事判决。宣判后，原审被告人廖从云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人廖从云，审阅其辩护人的书面辩护意见及检察员的书面意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2019年7月23日0时许,被告人廖从云与施某、吴某等人在南平市延平区“缤纷年代”ＫＴＶ602包厢唱歌喝酒。期间,廖从云喝了4瓶207ｍ1玻璃瓶装科罗娜牌啤酒。2时30分许,四人离开“缤纷年代”ＫＴＶ,廖从云打车送吴某回武夷名仕园。4时许,南平市公安局交通警察支队延平大队接到匿名群众报警称南平市延平区江滨北路明翠阁路段一白色小车停在路中间,司机疑似睡着。民警接警后赶至现场,发现廖从云昏睡在闽Ｈ×××××号白色小型汽车驾驶座中,车辆内无其他人员,廖从云有明显酒后反应。随即,民警将廖从云带至南平市第一医院提取血样送检。经福建省武夷司法鉴定所鉴定,所送廖从云血样中的乙醇含量为184.2ｍｇ／100ｍ1。 原判认为，被告人廖从云违反道路交通安全法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人廖从云归案后如实供述自己的罪行，具有法定从轻处罚的情节。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，判决：被告人廖从云犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币7000元。 上诉人廖从云及其辩护人诉辩称：1.其虽有签署《认罪认罚具结书》，但签署及开庭审理时检察机关工作人员及审判人员均未询问其对具结书的量刑内容是否有异议。2.本案未造成不良后果，犯罪情节较轻，上诉人系初犯，偶犯，平时表现良好，认罪认罚，原审量刑过重，判处罚金过高。请求二审改判适用缓刑或免予刑事处罚。 二审期间，上诉人廖从云提交南平市建阳区潭城街道回瑶村村民委员会出具的《从宽刑事处理申请函》一份，拟证明上诉人廖从云平时各方面表现良好，无其他违法乱纪行为，本次犯罪系初犯，情节轻微，建议且同意对廖从云适用缓刑或免予刑事处罚。 南平市人民检察院检察员意见认为原判认定上诉人廖从云犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实，充分，定性准确，量刑适当。建阳区潭城街道回瑶村村委会出具的《从宽刑事处理申请函》无异议，请求二审法院依法裁判。 经审理查明，2019年7月23日0时许,上诉人廖从云与施某、吴某等人在南平市延平区“缤纷年代”ＫＴＶ602包厢唱歌喝酒。期间,廖从云喝了4瓶207ｍ1玻璃瓶装科罗娜牌啤酒。2时30分许,廖从云打车先送吴某回武夷名仕园后原车返回“缤纷年代”ＫＴＶ，并让代驾将其载到停放在马坑路边上的闽Ｈ×××××号白色小型汽车处。后上诉人廖从云驾驶闽Ｈ×××××号汽车从马坑路开往江滨北路，将车停在明翠阁路段路中间，并在车内昏睡。3时45分许,南平市公安局交通警察支队延平大队接群众报警后赶至现场,发现廖从云昏睡在闽Ｈ×××××号白色小型汽车驾驶座中,车内无其他人员,廖从云有明显酒后反应。随即,民警将廖从云带至南平市第一医院提取血样送检。经福建省武夷司法鉴定所鉴定,所送廖从云血样中的乙醇含量为184.2ｍｇ／100ｍ1。 上述事实，有经一审庭审举证质证的下列证据证实：上诉人廖从云的供述和辩解，证人施某、吴某的证言，现场检查笔录、现场图及现场照片，视听资料说明书、光盘及视频截图，报警登记表，血样提取登记表，武夷司法鉴定所［2019］酒检字第1171号司法鉴定意见书，公安交通管理行政处罚决定书，公安机关出具的到案经过，机动车信息查询结果单及驾驶人信息查询结果单，违法、犯罪信息查询记录表，上诉人廖从云户籍证明。 对于上诉人廖从云提交的《从宽刑事处理申请函》，经查，该函件不同于县级司法行政机关出具的调查评估意见，且与本案无关联，本院不予采信。 另二审期间，本院委托南平市建阳区司法局对上诉人廖从云的个人情况、家庭状况、矫正条件等进行调查评估。2019年11月18日，南平市建阳区司法局向本院提交了调查评估意见书，认为上诉人廖从云具备在南平市建阳区实施社区矫正的条件。 本院认为，上诉人廖从云违反道路交通安全法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。 关于上诉人廖从云及其辩护人提出检察机关工作人员及审判人员均未询问其对《认罪认罚具结书》的量刑意见。经查，《认罪认罚具结书》明确载明了认罪认罚的内容，适用法律后果等，且廖从云本人在具结书上亦有手书的签名、日期、手印及值班律师的证明，结合廖从云的文化程度，能够证实廖从云已充分知悉具结书的内容及法律后果。在原审开庭审理时，上诉人廖从云并未对具结书提出异议。综上，该诉辩意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人廖从云提出适用缓刑或免予刑事处罚的意见。经查，上诉人廖从云醉酒后仍驾驶机动车上路，虽未造成实际损害，但不属于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的情形，请求免予刑事处罚的诉辩意见不予采纳。鉴于案发时间为凌晨，道路上行人、车辆较少，上诉人廖从云行驶一段距离后将车辆停下，且到案后如实供述罪行，认罪悔罪，无犯罪前科，是初犯、偶犯，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。故请求适用缓刑的诉辩意见成立，予以采纳。 关于上诉人廖从云提出原审判处罚金过重的意见。经查，原判已根据廖从云的醉酒程度、驾驶机动车状态、危害后果、认罪悔罪态度等情况，确定与主刑相适应的罚金数额并无不当，该诉辩意见不能成立，不予采纳。 综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。鉴于上诉人廖从云犯罪情节较轻，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项、第七十二第一款、第七十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销南平市延平区人民法院（2019）闽0702刑初370号刑事判决，即被告人廖从云犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币7000元。 二、上诉人廖从云犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币7000元（已缴纳）。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算） 本判决为终审判决。 审判长  叶仲铭 审判员  陈黎明 审判员  刘新勇 二〇一九年十二月二十六日 法官助理王志芳 书记员王惠 本案依据的主要法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： ······ （二）醉酒驾驶机动车的： ······ 第七十二条缓刑【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但法律适用错误的，或者量刑不当的，应当改判； ……