四川省大邑县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）川0129刑初317号 公诉机关四川省大邑县人民检察院。 被告人吴刚，男。2000年5月18日因犯运输毒品罪被昆明铁路运输中级人民法院判处无期徒刑，2013年3月1日刑满释放；2014年8月13日因犯交通肇事罪被崇州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯制造毒品罪，于2017年8月17日被成都市温江区公安局刑事拘留，同年9月22日被大邑县公安局监视居住，2018年3月22日被大邑县公安局取保候审。经本院决定，于2019年8月12日被大邑县公安局执行逮捕。现羁押于大邑县看守所。 辩护人任建军，四川大益律师事务所律师。 被告人杨冬杰。2001年9月因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑二年；2008年7月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十个月；2011年11月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年二个月；2013年6月4日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年十个月；2016年11月9日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七个月，2017年3月15日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪，于2017年8月17日被成都市温江区公安局刑事拘留，同年9月22日被大邑县公安局监视居住，2018年3月22日被大邑县公安局取保候审。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月24日被大邑县公安局刑事拘留，同年12月27日被执行逮捕。现羁押于大邑县看守所。 辩护人李建，四川奉律律师事务所律师。 四川省大邑县人民检察院以大检公诉刑诉[2018]316号起诉书指控被告人吴刚、杨冬杰犯制造毒品罪一案，于2018年9月14日向本院提起公诉。本院受理后，在审理过程中，因被告人吴刚脱逃，本案中止审理，被告人吴刚到案后恢复审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年11月7日、12月12日公开开庭进行了审理。四川省大邑县人民检察院指派检察员王建刚出庭支持公诉，被告人吴刚及其辩护人任建军、被告人杨冬杰及其辩护人李建到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年8月10日凌晨，被告人杨冬杰与杨某龙为制造甲基苯丙胺（冰毒），到被告人吴刚位于崇州市住宅内，三人共谋后，将杨冬杰提供的原料进行溶解并熬制出褐色液体。随后，因未结晶，杨冬杰向装有该褐色液体的三角形玻璃杯中加入冰毒并带回其位于大邑县租住房内。2017年8月14日，杨冬杰搭载吴刚携带烧杯、漏斗瓶等物品到杨冬杰租住房后，吴刚利用杨冬杰提供电磁炉、原料，继续制造冰毒。2017年8月16日，警方将杨冬杰、吴刚抓获归案，并在杨冬杰位于大邑县租住房内查获装有褐色液体（净重41.8ｇ）的烧杯一个，装有褐色液体（净重5.66ｇ）的三角玻璃杯一个，装有褐色液体（净重23.28ｇ）的漏斗杯一个，装有透明液体（净重112.05ｇ）“冰红茶”塑料瓶一个，装有白色片状物（净重为380.59ｇ）塑料瓶一个。经鉴定：烧杯中的褐色液体检出麻黄碱成分；三角玻璃杯中的褐色液体检出甲基苯丙胺、麻黄碱成分；漏斗杯中的褐色液体检出甲基苯丙胺、麻黄碱、咖啡因成分；塑料瓶中的褐色液体检出氯化氢成分；塑料瓶中的物品检出氢氧化钠成分。 公诉机关为支持上述指控，当庭出示了物证、书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人吴刚、杨冬杰互相伙同利用毒品原料制作毒品冰毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以制造毒品罪追究刑事责任。被告人杨冬杰、吴刚系共同犯罪。被告人吴刚因犯运输毒品罪被判过刑，又犯制造毒品罪，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定处罚。被告人杨冬杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。 被告人吴刚对指控罪名无异议，但辩称烧杯中检测出毒品成分是二人加入了冰毒在里面，而非制造出的毒品。 被告人吴刚的辩护人对指控罪名及犯罪事实无异议，提出以下从轻处罚的辩护意见：1、公安机关查获的烧杯等器皿中检测出甲基苯丙胺的成分，是因为二被告人加入了少量的头疼粉和冰毒，属制造毒品犯罪未遂；2、吴刚没有提供制毒原料，是受杨冬杰邀约前往制毒，没有提出制造毒品的犯意，属从犯。 被告人杨冬杰辩称：没有参与制造毒品，不构成制造毒品罪 被告人杨冬杰的辩护人对犯罪事实无异议，提出以下辩护意见：1、杨冬杰不构成制造毒品的同犯，认定二被告人是共同制造毒品的证据不充分；2、即使构成制造毒品罪也属于犯罪未遂，应当从轻或减轻处罚；3、杨冬杰协助公安机关抓获同案犯吴刚，属立功，应当从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。另查明，2017年8月16日，杨冬杰在大邑县被办案民警挡获。同日，民警在杨冬杰协助下，在大邑县红光小区红旗连锁超市外将吴刚挡获。 上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实。 1.受案登记表、立案决定书、到案经过。证实本案的受、立案情况及被告人的到案情况等。 2.工作说明。证实大邑县4楼出租房与潘家街二段249号、251号系同一地点；本案制毒原料麻黄碱暂未找到来源。 3、杨冬杰辨认作案现场笔录及照片。证实杨冬杰辨认了在崇州市大划镇和大邑县的作案地点。 4、杨冬杰辨认笔录。证实杨冬杰辨认了吴刚、杨某龙。 5、吴刚辨认作案现场笔录及照片。证实吴刚辨认了在崇州市大划镇和大邑县的作案地点。 6、吴刚辨认笔录。证实吴刚辨认了杨冬杰、徐某、杨某龙。 7、徐某辨认笔录。证实徐某辨认了吴刚。 8、杨某龙辨认笔录。证实杨雨龙辨认了杨冬杰、吴刚。 9、田某某辨认笔录。证实田某某辨认了杨冬杰、徐某。 10、现场检测报告书。证实吴刚、杨冬杰、徐某均呈冰毒阳性。 11、搜查证、搜查笔录。证实民警依法对大邑县某某街某段某号4楼住房进行了搜查。现场搜出疑似毒品的白色晶体、自制吸毒工具、锡箔纸、电子称、装有液体的烧杯和漏斗等物。 12、称重笔录、照片及清单。证实民警从杨冬杰、徐某处查获的五包白色晶体净重分别为30ｇ、0.6ｇ、0.87ｇ、0.1ｇ、0.49ｇ。从大邑县租住房内查获的烧杯内褐色液体净重41.85ｇ、三角玻璃杯内褐色液体净重5.66ｇ、漏斗杯内褐色液体净重23.28ｇ、“冰红茶”塑料瓶内透明液体净重112.05ｇ、塑料瓶内白色片状物净重380.59ｇ。 13、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单。证实民警扣押白色晶体、装有液体的烧杯、漏斗瓶、吸毒工具等违禁品。 14、现场勘验检查工作记录。证实民警对大邑县进行勘验的情况，附现场图及照片。 15、检验报告。证实三角玻璃杯中的褐色液体检出甲基苯丙胺、麻黄碱成分；烧杯中的褐色液体检出麻黄碱成分；漏斗杯中的褐色液体检出甲基苯丙胺、麻黄碱、咖啡因成分；塑料瓶中的褐色液体检出氯化氢成分；塑料瓶中的物品检出氢氧化钠成分。 16、刑事判决书。证实二被告人前科情况。 17、工作说明、通话清单。证实二被告人的通话情况。 18、讯问视频。证实公安机关讯问二被告人的情况。 19、证人田某某的证言。潘家街2段249号的房间是田某某租给杨冬杰的，杨冬杰搬进去时带了个女性。 20、证人徐某的证言。徐某系杨冬杰女友，二人住在潘家街××楼房内。2017年8月15日凌晨杨冬杰和一个提着一个塑料口袋的男子一起回来。杨冬杰叫她到隔壁房间睡觉。凌晨三点徐某起来上厕所，看到阳台地上有个电磁炉，有个洋瓷碗在电磁炉上烧水，吴刚在电磁炉边上，杨冬杰在一边打游戏。次日杨冬杰中午打电话让徐某看下床底下玻璃杯中东西结晶没有，徐某找到杯子看到有小部分结晶，就告诉杨冬杰结了一点。后来徐某在床头柜边发现一个玻璃杯，里面液体颜色和床底下的差不多。在床头柜处还有两小袋冰毒，徐某包里还有一小袋冰毒，是杨冬杰给她吃剩下的。另外还有衣柜边的柜子抽屉里有一大半袋晶体，杨冬杰说不是冰毒是辅料。前几天，杨冬杰拿回一个烧杯，没告诉徐某是什么。警察来检查时，徐某看到警察把厕所脸盆下面一个塑料袋打开，里面有两个塑料瓶，里面有片状物，这些东西应该是吴刚拿来的，以前没看见家里有这个东西。 21、同案犯杨某龙的供述。2017年7、8月份的时候，杨某龙带杨冬杰到崇州找到吴刚，三人一起吸食冰毒。三人谈起现在冰毒不好买，杨冬杰就拿出一包冰毒辅料，说把几克冰毒和辅料混合加热一下，看能不能结晶制成冰毒。杨冬杰让杨某龙拿了个杯子，杨冬杰拿出几克冰毒和辅料混合在玻璃烧杯中加点水溶化，然后用打火机在烧杯下烤。过了一会儿烧成了黄色的像清油的样子，没有凝固。之后用漏斗过滤了一下，还是没有结晶。三人商议各自出力制造冰毒，杨冬杰把没有结晶的烧杯带走了。 22、被告人吴刚的供述。2017年8月6、7日凌晨，杨某龙带杨冬杰到吴刚家。二人拿了一袋冰毒，三人吸食。杨冬杰在身上拿出一袋20克左右冰毒一样的东西，听他说是麻黄素。杨某龙说是麻黄素的话可以制成冰毒。杨冬杰说如果可以的话他能弄到麻黄素。三人商量各自出力制造冰毒。杨某龙拿了一个烧杯把杨冬杰的麻黄素倒了五六克，加了矿泉水溶化，又用打火机烧，过了几分钟就烧成浆糊状，试了一下不是冰毒的味道。杨冬杰从身上拿出一两克冰毒倒在烧杯里，又试吃了一下还是不行。杨冬杰把剩下的麻黄素加入矿泉水溶在一起倒进一个矿泉水瓶子，然后又加了一两克冰毒，最后杨冬杰把烧杯和矿泉水瓶子一起拿走了。2017年8月14日晚上，杨冬杰给吴刚打电话，说没有结晶成冰毒，让吴刚去帮忙弄一下，吴刚带上滤纸、烧杯、漏斗以及一个可乐瓶装有溶解了冰毒和头痛粉的褐色液体，二人商量一起制毒。晚上九点过，杨冬杰开车接吴刚，在崇州路边买了冰毒。到了大邑杨冬杰家，杨冬杰老婆也在家。杨冬杰到朋友家借了一个电磁炉。15号凌晨五六点，二人开车到大邑县城郊购买麻黄素未果，中午杨冬杰又去买一袋辅料，到了中午1点，二人开始制作冰毒，吴刚把辅料倒在纸杯里加点水溶化，杨冬杰把从吴刚家带走的麻黄素液体用漏斗过滤，然后和吴刚带来的冰毒残渣和头痛粉液体一起倒在烧杯里，吴刚倒了四、五克辅料和盐酸进去，又加了几碱片，用电磁炉加热熬，然后把烧杯放在窗台待冷却结晶。16日凌晨吴刚坐车离开了杨冬杰家。 23、被告人杨冬杰的供述。称其没有参与制造毒品，是杨某龙和吴刚在制造毒品，自己只是提供麻黄素。2017年8月10日凌晨杨冬杰告诉杨某龙自己手里有些辅料，杨某龙说看能不能把辅料制成冰毒，就带杨冬杰去吴刚家。五、六点到吴刚家后，三人吸食了冰毒，吴刚看了辅料说是麻黄素，可以制成冰毒。吴刚和杨某龙就把麻黄素倒进杯子里掺点水，再到进三角玻璃烧杯，用打火机在下面烤，烤了一会儿液体变成了褐色，吴刚让杨冬杰把东西拿回去等结晶成冰毒，杨某龙和杨冬杰就走了。2017年8月14日，杨冬杰给吴刚打电话说拿回来的东西没有结晶，让吴刚来帮忙看一下，就把吴刚接到自己家中。吴刚说再熬一下，杨冬杰就去朋友家借了个电磁炉，杨冬杰把电磁炉和小烧杯拿给吴刚后就打游戏去了，过了半个小时，吴刚说还没有凝固，吴刚叫杨冬杰加了一些辅料进去，还是没有凝固，之后就没有管了。后来杨冬杰就离开了，只有吴刚和杨冬杰的女朋友在家。后来杨冬杰打电话问女朋友凝固了没有，女朋友告诉他没有凝固。16号凌晨吴刚就走了。到了16号下午杨冬杰就被警察抓住了。从家中搜出的东西，冰毒和冰毒辅料是杨冬杰的，分别各花了1000元，其它东西是吴刚的。在被抓的前几天晚上，杨冬杰路过大邑县木棉田酒店外碰到一个男的，买了2000元左右的白色晶体，回来以后发现是冰毒辅料，后来吴刚来家里，杨冬杰拿了一包出来用过。标有氢氧化钠的塑料杯和冰红茶塑料瓶是吴刚带来的。 上述证据，来源合法、客观真实，与本案相关联，本院予以采信。 本院认为，被告人杨冬杰、吴刚互相伙同，利用毒品原料制造毒品，其行为已构成制造毒品罪，且系共同犯罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关起诉指控的事实和罪名成立，本院予以支持。二被告人制造毒品的行为系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。吴刚曾因运输毒品被判过刑，又犯制造毒品罪，依法应当从重处罚。杨冬杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，又犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。杨冬杰归案后，协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。扣押在案的违禁品应予没收。被告人吴刚辩护人所提其在共同犯罪中系从犯的辩护意见，本院认为，本案二被告人共同商议后，分别提供原材料、工具、场所共同制造毒品，在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，该辩护意见本院不予采纳。被告人杨冬杰及其辩护人所提其不构成贩卖毒品罪共犯的辩护意见，本院认为，在案证据能相互印证证实杨冬杰既有与同案犯相互伙同制造毒品的主观故意，又有提供制毒原料、制毒场所、参与制毒的客观行为，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人杨冬杰及其辩护人所提杨冬杰有立功表现，二被告辩护人所提制造毒品系犯罪未遂的辩护意见与查明的事实及相关法律规定相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十三条、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人吴刚犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，吴刚被先行羁押37日，应当折抵刑期37日，即刑期自2019年8月12日起至2021年1月5日止。罚金在本判决生效之日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。) 二、被告人杨冬杰犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，杨冬杰被先行羁押37日，应当折抵刑期37日，即刑期自2018年11月24日起至2020年4月16日止。罚金在本判决生效之日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。) 三、对扣押在案的作案工具及违禁品依法予以没收（以扣押清单为准）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  刘 昊 人民陪审员  雷明清 人民陪审员  陈仕文 二〇一九年十二月十二日 法官 助理  郭 旭 书 记 员  杨 娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。