贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0201民初5004号原告：邓茂，女，1994年5月10日出生，汉族，住水城县。委托诉讼代理人：沈律，系贵州灏峰律师事务所律师，执业证号：15202201110454815。被告：任进芬，女，1989年10月25日出生，汉族，住贵州省水城县。委托诉讼代理人：张天达，系贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201410885097。原告邓茂与被告任进芬合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓茂及其诉讼代理人沈律，被告任进芬及其诉讼代理人张天达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓茂向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决解除原告与被告于2019年6月23日签订的《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》；2.请求依法判决被告返还原告合伙出资10万元及保证金2万元，合计12万元；3.请求依法判决被告自本案提起诉讼之日起至返还完上述款项之日止承担原告资金占用费，按年利率4.35%计算；4.由被告承担案件受理费。事实及理由：原告与被告系熟人关系，因被告开办的贵州金色天华教育有限公司经营幼儿教育与原告多年从事的职业相关，经原、被告双方协商，被告决定吸纳原告作为被告开办公司广场教学点的合伙人。双方于2019年6月23日签订一份由被告拟定的《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》，协议约定原告出资10万元给被告，被告转让15%的合伙份额给原告，同时被告为了保证原告不违反协议约定，还要求原告交纳了2万元的保证金给被告。原告于2019年6月24日一次性将合伙份额转让费10万元及保证金2万元通过转账的方式支付给了被告，同时原告作为被告公司的老师参与教学活动。但是协议签订后原告才发现，被告开办的公司一直都未取得从事教育行业必须具备的《民办学校办学许可证》，长期处于非法经营状态，并且被告办学经营的场地一直没有安装消防设施，存在很大的安全隐患，原告多次向被告提出解决两方面不规范的问题，被告都未予以解决，造成了原告工作过程中诸多不便以及风险。并且在合伙过程中，被告一直拒绝原告查看合伙期间的账目，损害了原告的知情权。2019年9月，基于上述原因以及原告个人身体、家庭的原因，原告向被告提出退伙并且不要求被告将合伙期间的利润分配给原告，仅要求被告退伙时退合伙份额转让费以及保证金，被告同意退伙但是不同意及时退合伙份额转让费以及保证金，为此双方多次协商均无法达成共识。综上所述，被告开办的公司违反法律法规的规定违法办学，办学场地有巨大的安全隐患，给原告造成经营和工作方面的风险，且损害原告知情权，原告考虑到自身安全健康及家庭提出退伙合理合法，根据《合伙企业法》第五条、第七条、第四十五条第（三）项的规定特向人民法院提起诉讼，望人民法院支持原告诉讼请求。被告任进芬辩称，一、答辩人与被答辩人签订了合伙协议书，该协议书第三大点约定：“乙方占贵州金色天华教育（幼儿项目）广场校区分红股份15%（百分之十五）”乙方就是本案的原告，贵州金色天华教育的全称是贵州金色天华教育咨询服务有限公司，该公司为答辩人一人独资有限责任公司。双方签订的协议在法律性质上属于入股贵州金色天华教育咨询服务有限公司。因此，本案被告的适格主体应当是公司而不是法人，所以应当驳回原告的起诉。二、被答辩人陈述的事实及理由中除了签订协议约定交付10万股金、2万保证金及15%的分红股份外，其他陈述均不属实。被答辩人与答辩人从事教育行业认识多年，本次入股是被答辩人多次通过微信主动和答辩人联系之后面谈的，被答辩人了解了贵州金色天华教育咨询服务有限公司的情况并现场考察之后，找答辩人谈妥入股情况后并辞去了原来上班的幼儿园和答辩人签订了合作协议。被答辩人除了享有15%的分红股份外，还参与教学管理领取工资并且与入股公司签订《劳动合同》。答辩人注册贵州金色天华教育咨询服务有限公司后，依法从事部分教育服务，被答辩人了解情况后签订了合作协议。答辩人一开始从事教育培训服务后就申办《民办学校办学许可证》，教育局现场检查教学场地、设施设备等教育情况完全合格，否则，答辩人的培训教育早就被关闭了。该教育公司位于钟山辖区，钟山教育局及凤凰中心校两基办要求公司开头“贵州”改成“六盘水钟山”或者“钟山”，答辩人更改后，钟山教育局通过下发钟教局复【2019】62号文件同意将其改为六盘水市钟山金色天华教育培训有限公司办理办学许可证的批复。答辩人的教育公司并非被答辩人陈述的非法经营状态。答辩人的教学场地也就是在六盘水鸿鼎酒店有限公司的三楼，在该栋房屋建设时以及后期答辩人运营时，消防多次检查均是合格的，三楼除了答辩人的教育公司，也还有其他教育机构，多年的检查均是合格的。被答辩人就参与教学管理，学生的多少上课时本身就知情，工资开销多少被答辩人在工资发放清册签字领取工资时就可以看到教育机构工资的支出情况．其他收支情况被答辩人也随时在看。被答辩人是觉得盈利比较慢想退股，却以虚假陈述损害其知情权及非法经营为由提起诉讼，这与当初合作协议约定入股后至少合作三年，也就是该协议第六大点第1小点约定“乙方三年之内不能退股，不能转让，不能买卖，若三年内离岗、离职、则视为自动放弃股份和股本金；并退出项目合伙名单，股份和股本金由公司收回……”现在被答辩人要求退股，是违反了该协议三年之内不能退股的约定，不应当得到支持。被答辩人已经离岗数月，按照本条约定，视为被答辩人自动放弃股份和股本金，股份和股本金由公司收回。综上，从诉讼主体是否适格的角度来看，原告应当起诉公司而不是公司的法人本案的被告，应当驳回其起诉。退一万步来说就算适格，也应当驳回被答辩人第二、三、四项诉讼请求，因为按照该合作协议第六大点第1小点的约定三年内不能退股，不能自愿离岗、离职，否则，视为自动放弃股份和股本金，退出合伙名单，股份和股本金由公司收回。本案中也未出现被答辩入主张的合伙企业法第45条第3项“难以继续参加合伙”的事由。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当事人进行证据交换及质证。对当事人无异议的证据：原告提交身份证、银行汇款凭证，被告提交的聊天信息截屏，本院予以确认。对当事人有争议证据的分析及认定：原告提交的《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》，被告对其三性无异议，该证据能证明原、被告签订合伙协议对合伙事项进行约定的事实，故予以确认；被告提交的营业执照、法定代表人身份证明书及身份证复印件、合伙协议书，被告意欲证明本案被告主体不适格，但签订《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》的主体系原告邓茂及被告任进芬，故原告将任进芬列为被告符合法律规定，故对被告的证明目的不予确认；被告提交的教育局文件，因该证据体现的办学地址与贵州金色天华教育咨询服务有限公司住所一致，故对任进芬设立的“六盘水市钟山金色天华教育培训有限公司”经六盘水市钟山教育局同意办理办学许可证的事实，予以确认；被告提交的消防检验报告复印件，因无原件核对、故不予确认；被告提交的劳动合同、工资发放清册，与本案不属同一法律关系，故本案不予确认。本院经审理认定事实如下：2017年6月2日，贵州金色天华教育咨询服务有限公司成立。2018年12月17日，贵州金色天华教育咨询服务有限公司取得的营业执照载明该公司为自然人独资有限责任公司，法定代表人为任进芬，住所地为贵州省××水市××区××路××楼××室、××室至××室。2019年6月23日，原告邓茂与被告任进芬签订《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》一份，约定：双方对贵州金色天华教育（幼儿项目）广场校区进行合伙，期限自2019年6月23日至2022年6月23日止；邓茂自愿出资与任进芬进行合作，共计股金100000元，保证金20000元；邓茂自2019年6月23日起为任进芬的合伙人，邓茂在此期间享受相应比例的分红及相应权益、承担相应义务；邓茂占贵州金色天华教育（幼儿项目）广场校区分红股份的15%；任进芬所有资产邓茂只有使用权，没有资产权；邓茂三年内不能退出，不能转让，不能买卖；合同期满后，若任进芬与邓茂合作的贵州金色天华教育（幼儿项目）广场校区为盈利状态，但邓茂不再续签合伙协议，股本金在三年内按5：3：2比例退还;如合同期满后，邓茂不违反此协议的各项条款，任进芬与邓茂解除合伙协议2个工作日内退还邓茂保证金20000元；每半年分红一次，每年七月底和每年除夕前十天进行计发；盈亏按双方所占股股份比例计算；双方还对其他事项进行了约定。2019年6月24日，原告邓茂将120000元汇入被告任进芬账户。现原告以被告开办的公司违法办学，且办学场地存在安全隐患为由，诉至本院。另查明，六盘水市钟山教育局于2019年12月19日作出钟教局复﹝2019﹞62号《关于同意“六盘水市钟山鑫鹂海豚音艺术学校”等45所培训机构办理办学许可证的批复》，同意设立任进芬申请的“六盘水市钟山金色天华教育培训有限公司”，法定代表人任进芬，办学地址位于贵州省××水市××区××路××楼××室、××室至××室。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案被告主体是否适格；二、双方于2019年6月23日签订的《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》是否应予解除，被告是否应返还原告合伙出资100000元及保证金20000元，并按年利率4.35%计算资金占用费。对本案被告主体是否适格的问题。签订本案《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》的当事人系原告邓茂及被告任进芬，贵州金色天华教育咨询服务有限公司并非前述协议当事人，故原告邓茂将任进芬列为被告符合法律规定，本院应当对本案进行审理，并根据案件审理情况作出判决。对双方于2019年6月23日签订的《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》是否应予解除，被告是否应返还原告合伙出资100000元及保证金20000元，并按年利率4.35%计算资金占用费的问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告邓茂主张被告任进芬开办的公司存在违法办学，且办学场地存在安全隐患的事实；依照上述规定，原告邓茂有责任提交证据证明其主张的前述事实成立，但原告邓茂提交的证据仅能证明其与被告存在个人合伙关系，而其未能提交证据证明被告任进芬开办的公司违法办学，且办学场地存在安全隐患的事实成立，其亦未能提交证据证明因被告违约导致双方签订的合伙协议目的已不能实现，由此产生的不利后果应由原告邓茂自行承担，故对原告邓茂要求解除双方于2019年6月23日签订的《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》的诉讼请求，本院不予支持。原告邓茂与被告任进芬于2019年6月23日签订的《贵州金色天华教育幼儿项目合伙协议》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律强制性规定，系有效协议，对双方均具有约束力，双方应遵循诚实信用的原则，按照约定全面履行各自义务，而双方签订的合伙协议尚不存在可解除情形，协议约定的合伙期限亦尚未届满，故对原告要求被告返还合伙出资100000元及保证金20000元，并按年利率4.35%自起诉之日起计算资金占用费至全部款项还清之日止的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告邓茂的诉讼请求。案件受理费2700元，因适用简易程序减半收取1350元，由原告邓茂负担（原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审判员 赵 用二〇一九年十二月二十五日书记员 尹玉庭