河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀06民终7142号 上诉人（原审原告）：许某1，女，1959年4月5日出生，汉族，住保定市徐水区。 委托诉讼代理人：杨全乐（许某1丈夫），男，1955年12月2日出生，汉族，住保定市徐水区。 委托诉讼代理人：曹大海，河北典创律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：许某2，男，1968年5月1日出生，汉族，住保定市徐水区。 委托诉讼代理人：陈文贺，河北宇昊律师事务所律师。 上诉人许某1因与被上诉人许某2继承纠纷一案，不服河北省保定市徐水区人民法院（2019）冀0609民初452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 许某1上诉请求：请求撤销一审判决有关徐水区永发胡同6号楼2号房产归被上诉人及其妻子女儿与父母5人共有的认定，改判对徐水区商业城金玥街34号房产归上诉人，上诉人给付被上诉人分割款368650元；改判鉴定费由被上诉人分担6192元；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定徐水区永发胡同6号楼2号房产归被上诉人及其妻子女儿与父母5人共有明显错误。上诉人认可该房产的五分之二是父母的遗产，但剩余五分之三并非是被上诉人及其妻女的，而是归上诉人与其丈夫和儿子享有，理由如下：1.上诉人夫妻二人结婚生子一直是在上诉人的父母处，且与父母生活在一起。争议的这处房产上诉人夫妻二人陆续和父母一起居住，儿子杨某2一直随上诉人父母居住，现上诉人的物品仍在屋内，钥匙也在上诉人手中。而被上诉人一直在其他地方居住，原先也有自己的房产。被上诉人自2016年晚上才来和母亲一起临时居住，而且母亲还每月承担2500元费用。现在的居住状况只是父母去世后被上诉人拒绝上诉人进入，并霸占了该房产。2.上诉人的儿子杨某2于1983年出生，出生后户口就落在了上诉人父母名下，直到2008年才迁出，上诉人的户口之所以没有与父母在一起，是因为我们夫妻二人是工人身份。被上诉人的女儿（我侄女）约是1992年前后出生，而该房产也是1992年买的（我们查阅了不动产登记底账，一审法院判决认定是1994年购买的房产并无任何证据证实）。所以不可能父母将房产登记在我侄女名下。一审法院在没有见到房产证，房产登记底簿没有明确登记剩余三人身份信息的情况下，仅是因为上诉人改嫁就想当然认定房产为被上诉人及其妻女的认定明显错误。本案是继承纠纷案件，只应审查遗产范围和如何分割，对被上诉人和妻女的财产确权不属于法院审查范畴，况且在上诉人儿子杨某2和被上诉人女儿未参加诉讼的情况下，就仓促认定房产归诉讼当事人之外其他权利主体，可能会侵犯其他人的合法权益。二、徐水区商业城金玥街34号房产应当分割，并应当将该房产判归上诉人，由上诉人给付被上诉人分割款368650元。一审法院以该房产没有进行产权登记，就认定该房产任何人没有产权，明显错误。产权登记只是产权的行政确认行为，是程序事宜，没有产权登记并不表示没有产权，并不影响产权的实体客观存在。农村的房产大部分没有产权登记，但司法实践均进行了分割。从一审法院在永发胡同6号楼2号房产的处理上来看，即使有房产证，但是房产登记并未标明产权人的情况下，还是认定了产权，可见房产登记并非是认定产权的唯一证据，甚至不是主要证据，司法实践中房屋买卖合同案件，房产交易后但没有办理过户，房屋所有权仍然认定为买受人，只是判处补办变更登记即可。司法实践中甚至对不属于遗产，但具有遗产性质的财产权益也参照遗产分割原则进行分割。一审法院已经委托公估机构对该房产进行了评估，也形成了相应的价格，在被上诉人霸占该房屋的情况下一审法院对该房产不予分割，对上诉人明显不公平。一审法院调取的证据显示该房产所占土地为国有建设用地，该房产随时可以办理房产登记，该房产的相邻均有房产登记，该房产项目是大产权项目且手续齐全，在徐水区是不争的事实。而且上诉人与被上诉人对该房屋父母享有所有权并无争议，只是被上诉人认为该房产父母已经赠送给他了。所以对该房产的分割完全合法、合理，被上诉人已经取得了父母的一套房产，另外一套就应当归上诉人，上诉人也愿意补偿被上诉人一定的金额。上诉人垫付的鉴定费12384元应当由双方分担。上诉人申请对两处房产的价格进行评估是经一审法院同意并由一审法院委托的，鉴定费的发票鉴定机关也是交给一审法院，判决结果也可以印证价格评估是分割遗产必要的花费，一审法院没有判决分担鉴定费明显错误。 许某2辩称，一审判决合理公正，上诉人的上诉请求及理由不成立，应驳回上诉，维持原判。1.上诉人比被上诉人年长，两人年龄相差9岁，上诉人出嫁时间较早，在购买永发胡同房产时上诉人已经出嫁，户ロ已迁出，且上诉人在婚嫁后有内燃机厂家属院房产，上诉人一直生活在内燃机厂家属院，因此，上诉人的第一项上诉请求不成立。被上诉人自幼年到成年结婚后均与父母生活在一起，被上诉人家庭户没有单独的房产也未购置任何房产，被上诉人的父母只有被上诉人一个儿子，因此可证实被上诉人一直和父母生活在一起，其他证据和理由见一审材料。2.关于上诉人第二项商业城金玥街34号是由被上诉人及其父母共同出资，房屋一直由被上诉人占有使用，进行了装饰装修，父母生前所有部分已赠与被上诉人。由于房屋产权已登记为生效要件，此处房产没有进行登记，目前该处产权因上诉人提起继承纠纷产权不明，根据法律规定，对产权有争议的或没有进行登记的，应由有权部门的行政机关予以解决，不属于法院管辖范围，因此一审对商业城金玥街34号没有处理符合法律规定。3.关于鉴定费的承担，因为上诉人在一审中对鉴定费没有提起诉讼请求及相关主张，因此一审对鉴定费的判决合理。 许某1向一审法院起诉请求：请求法院依法判决许某1继承父母遗产的50%，并依法进行分割，（价值约50万），并依法分割杨桂花的丧葬费、抚恤金42237.2元。 一审法院认定事实：对当事人双方没有争议的事实，确认如下，许某1与许某2系姐弟关系，其父亲许振兴、母亲杨桂花。许振兴、杨桂花夫妻只有许某1、许某2子女二人，许某1、许某2早已各自成家（许某1称自己结婚时间为××××年，许某2称自己结婚时间为1988年）。许某1与杨全乐婚后于××××年××月××日生育儿子杨某2，许某2与王丽霞婚后于××××年××月××日生育女儿许某6。本案涉诉房产有2处，一处位于保定市徐水区永发胡同6号楼2号，该房产产权证号为8××，登记权利人为许振兴，共有人有5人，领证时间为1995年5月13日；另一处位于保定市徐水区，该处房产尚未进行房屋产权权属登记，有土地使用权证，证号为徐国用（2007）第044号，权利人为许振兴。在购买永发胡同6号楼2号后，许振兴、杨桂花生前一直在此居住。现金钥街34号及永发胡同6号楼2号均由许某2占有使用。许振兴于2015年7月去世，杨桂花于2018年5月30日去世。杨桂花去世后，许某1与许某2姐弟二人将杨桂花名下存款进行了分割，每人分得20余万元。王丽霞于2018年9月领取杨桂花丧葬费3100元、抚恤金39137.2元。对于当事人双方有争议的事实和证据，认定如下，一、关于许振兴、杨桂花的遗产范围。许某1主张本案诉涉2处房产全部属于许振兴、杨桂花的遗产。许某2主张，永发胡同6号楼2号是自己一家三口人与许振兴、杨桂花共有，部分属于遗产。金钥街34号是父母生前已经赠与自己，不属父母的遗产。许某1为支持自己的主张，申请法院调取关于许振兴名下土地、房产的登记情况及产权手续（房屋买卖合同），保定市自然资源和规划局徐水区分局提供查询结果为：房产证号8××，坐落于开发小区住宅楼，面积为136平方米，权利人为许振兴，身份证号码1324233××××××××，共有5人，领证时间为1995年5月13日；土地证号为徐国用（2007）第044号，坐落于徐水县商业城，面积92.29平方米，权利人为许振兴，身份证号码1324233××××××××。许某2为支持自己的主张，提供了下列证据：（一）许某1、许某2的叔叔许振发的证明及视频一份、2018年9月10日许某1、许某2的录音一份。（二）证人许某3、许某4、许某5、夏某、隰志成、滕某的当庭证言。许某3证言主要内容为：我是许某1的叔伯弟弟，许某2的叔伯哥哥。我大大和娘活着的时候我经常去看，有一回我去送鱼，说闲话的时候说还有30多万，说以后把钱给两个孩子分了。我娘说许某2没出息下岗了，以后房子是他们俩买的一块住着。我说这个房得给两个孩子分，她说我姐姐不掺合。说手里的钱也得给他，不要也得给他。永发胡同的房子，我娘说是他们共同买的，他也出了钱呢。我大伯活着的时候，许某2夫妻没在家，说起来了说是原来住的地方拆迁，然后买的商业城34号，买这个房的意思就是因为许某2没有出息没有本事，外来的收入也没有。许某2对父母尽了主要赡养义务。我出具的书面证言内容属实。证人许某4、许某5的证言基本一致，其主要内容为：许某1、许某2分别是我的亲叔伯姐姐、弟弟。许某2他们一直和我大大和娘一起生活居住，从中医院对面，然后是小寺，然后一直到永发胡同。在2006年上三月庙吃完饭之后，我大大和娘把我们和许某2两口子叫到一起，说在商业城买了门脸房，以后给许某2做生活费，因为许某2下岗了。房租什么的让许某2收，当时许某2说房租收了以后给老人，让他们攒着。许某2卖了卫生局的房子凑的钱买的永发胡同的房子。证人夏某的证言主要内容为：我表姐是许某1的干妈，他们叫我舅。许某1、许某2的父母生前遗产，我知道遗产有永发胡同，还有商业城的门脸。大概是2007、2008年，许某1、许某2的母亲卖了在中医院对面一处房，然后找到我，让我给她儿子找个门脸，因为儿子下岗了，没什么出息，将来有个房挣点门脸钱。许云婷正好有这个门脸，我帮着买了，然后他们写了一个协议，我也盖了个章。买房的时候，许某1、许某2父母和儿子媳妇就在永发胡同居住。证人隰志成的证言主要内容为：在1994年的时候，我以53500元买的许某2卫生局的房子，位置在银海酒店后边。当时他卖房，说是着急要买房，我当时推迟了几天，滕某是我们的中间人，我把钱凑齐了，把钱送到了商业城南门巨鼎开发公司那。第一笔款，许某2父母交了一部分。证人滕某的证言主要内容为：我和隰志成是干亲家，当时我跟着他去老海华那，许某2从那定了商业城南门对面的房子，需要这笔钱才能补上房款，我们凑钱花了时间，所以交过去了。（三）永发胡同房产的房屋装修花费票据12张。许某2称，2005年房屋装修，2010、2015年烫房顶，2017年进行装修，总计花费了39190元。（四）杜吉安的书面证言及视频资料。（五）许某2的身份信息及许振兴与杨桂花身份证复印件、户主为王丽霞的常住人口登记卡三个、王丽霞身份复印件、许某2女儿身份证复印件、金屿社区居委会出具的书面证明一份，拟证实许某2的住址与双方父母住址一样，在一起生活居住。（六）商业城房产修缮票据及宋树良的证明。二、关于许某1、许某2对遗产享有继承份额问题。许某1提供了证人李某、杨某1出庭作证，并提交书面证言17份。（一）证人李某出庭作证主要证言为：和许某1是楼上楼下的关系。因为我干一些零活比较在行，从认识以后，许某1干一些零活都是找我，干活的时候总是聊天。后来许某1的父母就跟我拉家常，说有个儿子，但是我不认识许某2，因为没有见过他。他父母说有两处房，一套在商业城永发胡同现在住着呢，商业场有一套房是租出去的。那套房说可能给许某2，后来许某1母亲说以后永发胡同的这套房给许某1，因为许某1照顾的比较周到。许某1父亲去世后，我修锁，我才知道许某2。不认识许某2之前，许某1的母亲想让我伺候她，说不白伺候。我说她有儿子闺女，让孩子伺候吧。许某1的母亲说孩子比较忙，我说让孩子晚上就伴儿就行。过了一段时间可能许某2就开始跟他母亲晚上就伴儿，可能是这样。证人杨某1的证言主要内容为：我和许某1是对门的十几年邻居。老人住哪我不清楚，但是我知道许某1每天早上买菜就去伺候老人，以及老人住院许某1去照顾老人。因为我们住对门，她不在家，我见到了一问就知道了。而且许某1家老人住院我们也去看过，当时老人说闺女伺候的挺好，我对闺女和儿子是一样的，将来有一套房要给闺女。具体房产是什么情况，我也不知道。许某1的母亲体型非常胖，我母亲也非常胖，所以我和许某1经常在一起交流怎么伺候老人。（二）郭爱琴、崔泉生、张吉来、贾宝建、龚淑霞、单爱苹、王爱珍、刘宝生、张智勇、张卫东、张卫国、李国忠、李某、杨某1、王秀英、杨某2的书面证言。许某2提供的证据有1.照片6张。2.证人王某、罗某、于某、卢某出庭证言。3.出资购买墓地的发票、孙凤祥的书面证明、刘素兰、郭文忠、王秀敏、高占、王继彩、马淑英书面证言以及以上证言的视频资料。（一）许某2夫妻和女儿与原许某2父母生前在一起的照片6张。（二）证人王某、罗某、于某、卢某的出庭证言。其内容基本一致，主要为：王某、于某二人是许某2的同事，罗某与许某2是朋友关系，卢某与许某2是邻居。许某2一家与他父母一起住，许某2父母去世后，他们予以帮忙，办丧事的费用从许某2处拿的，不知许某1是否出钱。（三）许某2提供了购买墓地的发票、孙凤祥的书面证明、刘素兰、郭文忠、王秀敏、高占、王继彩、马淑英书面证言以及以上证人的视频资料。三、本案所涉房产（仅限于房产）的价格情况。经许某1申请，一审法院委托保定市信达房地产评估有限公司进行了评估。估价结果为：位于永发胡同6号楼2号房产评估值为68.27万元，位于商业城金玥街34号房产评估值为73.73万元。当事人双方对评估机构作出的涉诉永发胡同房产的价格评估结果，均表示认可，予以确认。 一审法院认为，许某1、许某2是父母遗产的同一顺序的法定继承人,在父母生前双方均尽了赡养义务,许某2主张自己尽了主要的赡养义务,主要的赡养义务不只是在父母患病时的照料,还应该平常生活中的照料及精神上的慰藉,许某2没有证据证实自己尽到的赡养行为明显多于许某1,故要求自己多分父母遗产的主张,不予支持。许某1、许某2作为同一顺序法定继承人，对遗产的继承份额同等。关于遗产范围，永发胡同房产登记所有人为5人，除许振兴外，其他共有人登记没有显示，该房产购买时间为1994年，当时许某1已经出嫁，结合购买时的交款情况，应认定是许某2及其妻子女儿与父母5人共有该房产。许某1主张自己及其丈夫儿子与父母共有该房产，与起诉主张的事实不一致，且未提供证据证实，不予采纳。永发胡同房产被继承人占有五分之二份额，许某2及其妻子女儿各自占有五分之一份额。许某1、许某2各自继承五分之一份额，为方便生产生活，永发胡同房产所有权中被继承人占有的份额归许某2享有，许某2给付许某1财产分割款136540元。因金玥街34号房产现未进行产权登记，任何人未取得不动产所有权，本案不作处理。许某2之妻支取并持有使用杨桂英丧葬费、抚恤金，许某1主张分割此款，因涉及第三人，本案不作处理。依照《中华人民共和国继承法》第十三条、《中华人民共和国物权法》第九十九条的规定，判决：“位于保定市徐水区永发胡同6号楼2号房产所有权中原许振兴、杨桂花享有的五分之二份额归被告许某2所有，被告许某2给付原告许某1遗产分割款136540元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4230元，减半收取计2115元，由许某1负担1057.5元，许某2负担1057.5元。” 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。许某1提交赵兰的房屋产权证书，该证书由上诉人搜集，赵兰提供，证明在商业城金玥街34号房产相邻的一套房产进行了房屋产权登记，证实双方争议的商业城金玥街34号房产并非小产权或非法产权，只是没有办理房产证。许某2质证称，对证据的真实性无异议，但此证据能证实赵兰对商业城劝业街41号房产拥有房屋所有权，与本案并不具有任何关联性，金玥街34号产权的共有人为谁，是否共有，赠与行为是否有效都没有进行处理，因此，金玥街34号由于没有进行房产登记，房屋所有权人不明，因此，上诉人的上诉主张及证据证明目的我方不予认可。对当事人二审争议的其他事实，本院认定与一审法院认定一致。 本院认为，许某1、许某2是父母遗产的同一顺序的法定继承人,在父母生前双方均尽了赡养义务,应同等继承遗产份额。关于永发胡同6号楼2号房产，该房产登记所有人为5人，除许振兴外，其他共有人登记没有显示，该房产购买时许某1已经出嫁。一审法院结合本案的房产的购买时间、登记权利人以及家庭成员情况，认定该房产登记时的共有人为许某2、王丽霞、许某6、许振兴、杨桂花，其后并未发生变更登记，因此足以认定许某2、王丽霞、许某6各占房产的五分之一，另五分之二因许振兴、杨桂花去世，应当认定由其二人第一顺位继承人许某2、许某1各继承五分之一，故一审法院关于永发胡同6号楼2号房产判定正确。许某1诉称自己及其丈夫儿子与父母共有该房产，与其一审起诉主张的事实不一致，且未提供证据证实其主张，一审法院对此不予采信，并无不当。关于鉴定费，一审中经许某1申请，法院委托保定市信达房地产评估有限公司对永发胡同6号楼2号房产、商业城金玥街34号房产进行了评估，并出具评估报告。该价格评估是分割遗产必要的花费，一审法院没有判决分担鉴定费明显错误，应予纠正。上诉人垫付的鉴定费12384元应当由双方分担，被上诉人应分担6192元。 综上所述，许某1的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更河北省保定市徐水区人民法院（2019）冀0609民初452号民事判决为“位于保定市徐水区永发胡同6号楼2号房产所有权中原许振兴、杨桂花享有的五分之二份额归许某2所有，许某2给付许某1遗产分割款136540元及鉴定费6192元，于本判决生效之日起十日内付清”； 二、驳回许某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4230元，减半收取计2115元，由许某1负担1057.5元，许某2负担1057.5元；二审案件受理费6923元，由上诉人许某1负担6809元，许某2负担114元。 本判决为终审判决。 审判长 庞 茜 审判员 霍丽芳 审判员 张峰先 二〇一九年十二月二十三日 法官助理周超楠 书记员齐亚卿