青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民初544号原告:上海国能物流有限公司，住所地:中国（上海）自由贸易试验区。法定代表人:陈春亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：张宪忠，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈法明，江苏震宇震律师事务所律师。被告：青海西部水电有限公司，住所地：青海省海东工业园区。法定代表人：张军杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：钱海燕、任东。被告：青海省投资集团有限公司，住所地：青海省西宁市城西区。法定代表人：程国勋，该公司董事长。原告上海国能物流有限公司（以下简称国能物流公司）与被告青海西部水电有限公司（以下简称西部水电公司）、青海省投资集团有限公司（以下简称省投集团）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告国能物流公司的委托诉讼代理人张宪忠、沈法明，被告西部水电公司的委托诉讼代理人任东、钱海燕到庭参加诉讼，被告省投集团经本院依法送达传票，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令解除《铝锭购销合同》（合同编号：GN-JGSH-G-XDSD-1711-544）、《产品购销合同》（GN-JGSZ-G-QHBH-1811-750）;二、判令被告西部水电公司返还预付款4.1亿元，支付逾期交货违约金59779336元，合计469779336元；三、依法确认原告国能物流公司对被告西部水电公司提供的抵押物享有优先受偿权；四、判令被告西部水电公司承担律师费250000元；五、判令被告省投集团对被告西部水电公司上述债务承担连带责任；六、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：（一）合同签订情况。1、2017年11月6日，原告国能物流公司与被告西部水电公司签订《铝锭购销合同》，约定原告向被告西部水电公司采购重熔用铝锭，供货时间为2017年12月1日至2019年11月30日，每年供货量24000吨，每月分批次均匀供货2000吨；原告于2017年11月7日向被告西部水电公司支付预付款2.1亿元，合同到期后3个工作日内，被告西部水电公司将2.1亿元预付款通过银行转账方式全部退还给原告，货款按交货当日长江现货日均价下浮870.19元/吨计，若工厂自提，则再下浮320元/吨，付款时间为交货日后五日内。原告与被告省投集团签订《担保合同》，约定被告省投集团为被告西部水电公司《铝锭购销合同》项下所形成的债务提供连带责任保证。保证范围包括交付铝锭的义务，返还预付款的义务、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及原告实现债权的费用。保证方式为连带责任保证。当西部水电公司不能履行其债务时，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，原告均有权要求被告省投集团在其保证范围内承担保证责任。2、2018年11月30日，原告又与被告西部水电公司签订《产品购销合同》，约定原告向被告西部水电公司采购“河湟”牌重熔用铝锭，供货时间为2018年11月30日至2020年11月29日，每年供货量30000吨，每月分批次均匀供货2500吨；原告于2018年12月4日前向被告西部水电公司支付预付款人民币2亿元，被告西部水电公司将2亿元预付款通过银行转账方式全部退还给原告；原告货款按交货当日长江现货日均价下浮666.67元/吨计，若工厂自提，则再下浮340元/吨，付款时间为被告西部水电公司交货日后五日内。原告与被告省投集团签订《担保合同》，约定被告省投集团为被告西部水电公司《铝锭购销合同》项下所形成的债务提供连带责任保证。当西部水电公司不能履行其债务时，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，原告均有权要求被告省投集团在其保证范围内承担保证责任。（二）合同履行情况。合同签订后，原告于2017年11月8日向被告西部水电公司支付了《铝锭购销合同》项下预付款2.1亿元，又于2018年12月6、7日向被告西部水电公司支付了《产品购销合同》项下预付款2亿元，合计4.1亿元。被告西部水电公司需依约按期向原告供货。2019年1月起，被告西部水电公司停止供货。2019年3月11日，原告与被告西部水电公司签订了合同编号为GN-WZMY-DY-XBSD-1902-059的《抵押协议》,合同约定:为确保原告与被告西部水电公司签订的合同编号为GN-JGSH-G-XDSD-1711-544的《铝锭购销合同》和合同编号为GN-JGSZ-G-QHBH-1811-750的《产品购销合同》的履行，保障原告债权的实现，被告西部水电公司以其财产为主合同所形成的债权提供抵押担保；被告西部水电公司所担保的主债权本金为4.1亿元，西部水电公司所担保的应返还预付款、利息、违约金及其他费用的数额以主合同约定的内容为准；抵押物现值为490720040.98元，该现值不作为原告处置抵押物时的估价依据，也不构成原告行使抵押权的任何限制，在协议有效期内，如由于任何原因致使抵押物价值低于前述评估价值，被告西部水电公司有权采取原告任何的补救措施使抵押物价值不低于前述评估价值。《抵押协议》签订后，被告西部水电公司就抵押物办理动产抵押登记。2019年3月12日，民和县市场监督管理局出具编号为民市监动押（2019）06的《动产抵押登记书》。据此，原告就被告西部水电提供的上述抵押物依法享有优先受偿权。2019年4月17日，被告西部水电公司向原告发出《暂停交货告知函》。根据该《暂停交货告知函》，被告西部水电公司确认：根据合同编号为GN-JGSZ-G-QHBH-1811-750、GN-JGSH-G-XDSD-1711-544的《购销合同》被告西部水电公司每月铝锭交货数量合计4500吨；因被告西部水电公司被中铝青海铝电有限公司托管，从2019年1月1日起暂停向原告供货。据此，被告西部水电公司未能按期供货，已构成违约。根据两份《购销合同》：（1）被告西部水电公司未能依照合同约定履行交货义务的，每逾期一天按应交总额的千分之二为计算标准，向原告支付逾期交货违约金；（2）被告西部水电公司连续两个月没有依照合同约定履行交货义务的（不可抗力除外），原告有权选择终止合同，被告西部水电公司应在原告确定终止合同当日返还原告支付的合同预付款和逾期交货违约金。如果逾期未支付的，则每逾期一天，按应付总额的千分之二为计算标准，向原告支付逾期付款的违约金；（3）被告西部水电公司没有按照约定退回合同预付款的，每逾期一天，按应付总额的千分之二为计算标准，向原告支付逾期付款违约金。鉴于原《购销合同》约定的违约金计算比例过高，依据相关法律规定，被告西部水电公司应支付的逾期交货违约金按照截至2019年4月应交总额的30%为计算标准。被告西部水电公司在《铝锭购销合同》项下应交总额为6000吨，按照2019年第一季度长江现货均价13529.31元/吨减去约定价格（工厂自提），合同交易价格为12339.12元/吨，违约金计算为22210416元；在《产品购销合同》项下应交总额为10000吨，按照2019年第一季度长江现货均价13529.31元/吨减去约定价格（工厂自提），合同交易价格为12522.64元/吨，违约金计算为37567920元。因此，被告西部水电公司应向原告支付逾期交货违约金合计59779336元。2019年5月15日，原告向被告西部水电公司发出《合同终止函》，决定终止两份《购销合同》。据此，被告西部水电公司应当返还原告所支付的合同预付款合计4.1亿元，并支付逾期交货违约金59779336元。（三）诉讼情况。鉴于被告西部水电公司未返还合同预付款及支付逾期交货违约金，原告决定依约就合同争议提起诉讼。2019年5月7日，原告与委托代理人签订《委托代理合同》，约定：“1、甲方将其与青海西部水电有限公司、青海百河铝业有限责任公司、青海省投资集团有限公司之间的买卖合同纠纷一案所涉及的一审全部法律事务委托乙方代理；2、本合同签订之日起五日内，甲方应向乙方支付律师费500000元整”（其中甲方系原告，乙方系原告的委托代理人）。据此，原告在本案项下，及其在与青海百河铝业有限责任公司、省投集团买卖合同纠纷案项下应支付的律师费分别为250000元。《委托代理合同》签订后，原告分别于2019年5月23日、7月11日向委托代理人支付律师费250000元，合计500000元。原告上述费用支出，系被告西部水电公司违反合同约定，未依约交付合同产品所产生的经济损失，被告西部水电公司依法应当承担相应赔偿责任。被告省投集团应当对上述费用承担连带责任。被告西部水电未能按期供货，已构成违约，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，特向法院提起诉讼。被告西部水电公司辩称，对于原告国能物流公司在起诉状中陈述的合同签订及履行的过程以及进行抵押的事实均认可。同意解除《铝锭购销合同》、《产品购销合同》；愿意返还4.1亿元预付款；对原告主张的逾期交货违约金59779366元不予认可，现阶段公司经营困难，且违约金过高请求法院核减；对于原告主张的诉求的第三项就抵押物优先受偿的诉求认可；对于原告主张的第四项诉求律师费，不愿承担；对于原告主张的第五项诉求，省投集团提供担保的事实属实。被告省投集团未答辩。原告围绕诉讼请求提交了如下证据：证据1.1《铝锭购销合同》，拟证明2017年11月6日，原告国能物流公司与西部水电公司签订《铝锭购销合同》，约定原告向被告西部水电公司采购铝锭，供货时间为2017年12月1日至2019年11月30日，每年供货量24000吨，每月份分批次均匀供货2000吨；原告需于2017年11月7日向被告西部水电公司支付预付款人民币2.1亿元；证据1.2、《担保合同》，拟证明被告省投集团为被告西部水电公司《铝锭购销合同》项下所形成的债务提供连带责任保证；证据1.3、《产品购销合同》，拟证明2018年11月30日，原告国能物流公司与被告西部水电公司签订了《产品购销合同》，约定原告国能物流公司向被告西部水电公司采购铝锭，供货时间为2018年11月30日至2020年11月29日，每年供货量30000吨，每月分批次均匀供货2500吨；原告于2018年12月4日向被告西部水电公司支付预付款2亿元；证据1.4、《担保合同》，拟证明被告省投集团为被告西部水电公司《产品购销合同》项下所形成的债务提供连带责任保证；证据2.1、预付款付款凭证（客户回单、询证函），拟证明原告分别向被告西部水电公司支付了《铝锭购销合同》和《产品购销合同》项下预付款合计4.1亿元；证据2.2、价格确认单、出库单、运输单、付款凭证、发票等，拟证明合同签订后，双方均依约履行义务，被告西部水电公司向原告提供铝锭，原告依约支付货款，并开具发票；证据2.3、暂停交货告知函，拟证明被告西部水电公司每月铝锭交货数量合计4500吨；因被告西部水电公司被中铝青海铝电有限公司托管，从2019年1月1日起暂停向原告供货；证据2.4、《抵押协议》、抵押明细单、动产抵押登记书，拟证明被告西部水电公司以其财产为《铝锭购销合同》、《产品购销合同》项下所形成的债权提供抵押担保；被告西部水电公司所担保的债权本金4.1亿元，所担保得到应返还预付款、利息、违约金及其他费用的数额以主合同约定的内容为准；证据2.5、合同终止函，拟证明2019年5月15日，原告国能物流公司向被告西部水电公司发出《合同终止函》，确定终止两份合同，被告西部水电公司应当返还预付款及支付逾期交货违约金；证据3.1、委托代理合同、律师费发票、转账凭证，拟证明原告国能物流公司为实现诉求所支出的律师费。被告西部水电公司经质证，对证据均无异议。被告西部水电公司未提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月6日，原告国能物流公司与被告西部水电公司签订《铝锭购销合同》，约定原告向被告西部水电公司采购重熔用铝锭，供货时间为2017年12月1日至2019年11月30日，每年供货量24000吨，每月分批次均匀供货2000吨；原告于2017年11月7日向被告西部水电公司支付预付款2.1亿元，合同到期后3个工作日内，被告西部水电公司将2.1亿元预付款通过银行转账方式全部退还给原告，货款按交货当日长江现货日均价下浮870.19元/吨计，若工厂自提，则再下浮320元/吨，付款时间为交货日后五日内。原告与被告省投集团签订《担保合同》，约定被告省投集团为被告西部水电公司《铝锭购销合同》项下所形成的债务提供连带责任保证。当西部水电公司不能履行其债务时，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，原告均有权要求被告省投集团在其保证范围内承担保证责任。2018年11月30日，原告又与被告西部水电公司签订《产品购销合同》，约定原告向被告西部水电公司采购“河湟”牌重熔用铝锭，供货时间为2018年11月30日至2020年11月29日，每年供货量30000吨，每月分批次均匀供货2500吨；原告于2018年12月4日前向被告西部水电公司支付预付款人民币2亿元，被告西部水电公司将2亿元预付款通过银行转账方式全部退还给原告；原告货款按交货当日长江现货日均价下浮666.67元/吨计，若工厂自提，则再下浮340元/吨，付款时间为被告西部水电公司交货日后五日内。原告与被告省投集团签订《担保合同》，约定被告省投集团为被告西部水电公司《产品购销合同》项下所形成的债务提供连带责任保证。当西部水电公司不能履行其债务时，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，原告均有权要求被告省投集团在其保证范围内承担保证责任。上述合同签订后，原告向被告西部水电公司支付了《铝锭购销合同》、《产品购销合同》项下预付款总计4.1亿元。被告西部水电公司亦依约向原告供应铝锭，原告支付了相应的货款。2019年3月11日，原告与被告西部水电公司签订了合同编号为GN-WZMY-DY-XBSD-1902-059的《抵押协议》,约定:为确保原告与被告西部水电公司签订的合同编号为GN-JGSH-G-XDSD-1711-544的《铝锭购销合同》和合同编号为GN-JGSZ-G-QHBH-1811-750的《产品购销合同》的履行，保障原告债权的实现，被告西部水电公司以其财产为主合同所形成的债权提供抵押担保；被告西部水电公司所担保的主债权本金为4.1亿元，西部水电公司所担保的应返还预付款、利息、违约金及其他费用的数额以主合同约定的内容为准；抵押物现值为490720040.98元，该现值不作为原告处置抵押物时的估价依据，也不构成原告行使抵押权的任何限制，在协议有效期内，如由于任何原因致使抵押物价值低于前述评估价值，被告西部水电公司有权采取原告任何的补救措施使抵押物价值不低于前述评估价值。《抵押协议》签订后，被告西部水电公司就抵押物办理动产抵押登记，2019年3月12日，青海省民和回族土族自治县市场监督管理局出具编号为民市监动押（2019）06号《动产抵押登记书》。2019年1月起，被告西部水电公司停止供货。2019年4月17日，被告西部水电公司向原告发出《暂停交货告知函》，内容为：按双方签订的两份合同，西部水电公司每月铝锭交货数量合计4500吨；因西部水电公司现被中铝青海铝电有限公司托管，从2019年1月1日起暂停向原告供货。2019年5月15日，原告向被告西部水电公司发出《合同终止函》，鉴于西部水电公司已连续两个月未按合同约定履行交货义务，原告决定终止两份合同，并要求返还所支付的合同预付款合计4.1亿元。本院认为，本案中原告国能物流公司与被告西部水电公司签订的《铝锭购销合同》、《产品购销合同》、《抵押协议》以及原告国能物流公司与被告省投集团签订的两份《担保合同》均系当事人真实意思的表示，内容合法有效，应予确认。在合同履行过程中，被告西部水电未按合同约定履行交货义务，构成违约，应承担违约责任。根据双方合同约定，被告西部水电公司连续两个月没有依照合同约定履行交货义务的（不可抗力除外），原告有权选择终止合同，被告西部水电公司应在原告确定终止合同当日返还原告支付的合同预付款和逾期交货违约金，原告国能物流公司主张解除《铝锭购销合同》、《产品购销合同》，并由被告西部水电公司返还预付款4.1亿元的诉求符合双方合同约定，应予支持。对于原告主张被告支付逾期交货违约金59779336元的诉讼请求，双方在两份购销合同中约定被告西部水电公司未能依照合同约定履行交货义务的，每逾期一天按应交总额的千分之二为计算标准，向原告支付逾期交货违约金，原告起诉时以被告西部水电公司应支付的逾期交货违约金按照截至2019年4月应交货款总额的30%为计算标准主张，被告西部水电公司抗辩认为违约金太高，请求予以核减。基于公平原则和诚实信用原则，以及被告的违约程度，本院认为，违约金应以年利率4.75%计算3个月，即2.1亿×4.75%÷12月×3月=2493750元，2亿×4.75%÷12月×3月=2374999.99元，共计为4868749.99元。对于原告主张被告支付律师费250000元的诉讼请求，因双方在《铝锭购销合同》、《产品购销合同》中无明确约定，故对于原告的该项诉讼请求本院不予支持。原告与被告西部水电公司签订了《抵押协议》并在相关部门办理了抵押登记手续，抵押权已设立，故原告主张对抵押物拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权的诉讼请求成立，应予支持。原告国能物流公司主张省投集团债务承担连带责任的诉讼请求，符合双方签订的《担保合同》，亦符合法律规定，故应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条第（四）项、第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告上海国能物流有限公司与被告青海西部水电有限公司签订的编号为GN-JGSH-G-XDSD-1711-544《铝锭购销合同》、GN-JGSZ-G-QHBH-1811-750《产品购销合同》；二、被告青海西部水电有限公司于本判决生效后十日内返还原告上海国能物流有限公司预付款人民币4.1亿元、支付逾期交货违约金4868749.99元；三、原告上海国能物流有限公司在上述款项的范围内对被告青海西部水电有限公司提供的抵押物（以编号为民市监动押（2019）06号《动产抵押登记书》记载为准）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、被告青海省投资集团有限公司在本判决第二项确认的款项范围内承担连带保证责任，青海省投资集团有限公司承担连带保证责任后，有权向被告青海西部水电有限公司进行追偿；五、驳回原告上海国能物流有限公司主张被告青海西部水电有限公司支付律师费250000元的诉讼请求。案件受理费2391947元，由原告上海国能物流有限公司负担287034元，被告青海西部水电有限公司、青海省投资集团有限公司负担2104913元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审 判 长 赵 亮审 判 员 孙丰虎人民陪审员 陈 祎 二Ο一九年十二月二日法官 助理 王文茜书 记 员 南美玲附：本案所适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（四）生产设备、原材料、半成品、产品。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。