天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0112民初11828号原告：谷守国，男，1959年5月16日出生，汉族，住山东省巨野县。委托诉讼代理人：李广，河北天捷律师事务所律师。被告：北京市炫麟保安服务有限责任公司，住北京市东城区东滨河路雍和家园2期4号Y下沉广场。法定代表人：于庆新，总经理。委托诉讼代理人：古玉立，女，该单位行政人事部经理。原告谷守国与被告北京市炫麟保安服务有限责任公司（以下简称“炫麟保安公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月12日立案适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谷守国及委托诉讼代理人李广与被告的委托诉讼代理人古玉立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谷守国向本院提出诉讼请求如下：1.确认原、被告自2013年6月17日至2019年5月16日存在劳动关系。2.请求被告支付原告2013年6月至2019年9月期间周六、日加班费150114.94元、法定节假日加班费22758.62元、带薪年休假工资10814.61元。3.判令被告支付原告2013年6月至2019年9月防暑降温费4107.6元、冬季取暖费1110元。4.请求被告支付违法解除劳动关系赔偿金32500元。事实和理由：2013年6月17日，原告在被告处入职，从事保安工作，工资按月结算，每月工资2500元。被告未支付加班费、带薪年休假工资。被告未给原告缴纳社保、公积金，原告为维护自身合法权益提起诉讼。炫麟保安公司辩称，不认可原告2013年6月至今与被告存在劳动关系。被告公司项目周期没有这么长，通用润园项目开始时间为2018年6月26日至2019年6月25日。被告不认可原告与其存在劳动关系，对各项诉讼请求均不认可。庭审中，被告认可双方具有劳动关系，但劳动关系存续期间为原告银行流水显示的时间段内。双方争议的焦点为：双方何时建立的劳动关系，被告是否违法解除双方的劳动关系。原告为证明其入职时间为2013年6月，提供了证人证言。但4个证人中谷传彪为原告之子，与原告具有利害关系，故其证言本院不予采信。证人武某自述其2017年6月23日入职被告处，其听原告说过在此工作6、7年了。因证人入职时间晚于原告主张的入职时间，且证人是听原告说的入职时间，故该证人证言无法证明原告的入职时间为2013年6月。证人杨某自述其入职被告处的时间为2016年6月，故该证人证言亦无法证明原告的入职时间为2013年6月。证人郭某，其陈述原告工作年限大概6年，而证人自述其2012年入职，2016年离职。证人在该项目工作时间不足6年，却陈述原告工作大概6年，明显非证人亲自见闻，故该证言的真实性本院不予采信。被告为证明其2013年期间未承揽通用润园项目，向本院提交自2017年6月26日至2018年6月25日和2018年6月26日至2019年6月25日的“安全防范服务协议”两份，证明其承揽项目的期间。该证据的真实性、关联性、合法性本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告在被告处从事保安工作。双方签订了书面的劳动合同，但对入职时间双方存在争议。被告单位实行指纹考勤制度，被告放弃考勤举证义务。被告自2017年6月26日起承揽了通用润园项目的安保工作，于2019年9月中旬撤场。根据被告与项目甲方签订的协议第八条第（一）项中第7条可知，安防员工作时间为每天8小时，每周上岗时间不超过国家规定标准。如有超时，双方协商解决。第8条可知，安防员存在法定节假日加班情形。原告工资标准为2350元。工资发放形式有现金和银行转账方式。被告未向原告发放过加班费及带薪年休假工资、防暑降温费及冬季取暖费。2019年9月10日后，原告未再出勤。11月，原告另行找到新工作。另查明，2019年11月12日，原告向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁请求，该委员会不予受理。原告遂向本院提起诉讼。上述事实，有原告提交的不予受理通知书，银行流水、指纹打卡照片及工作服照片与被告提交的安全防范服务协议及双方当事人陈述为证。本院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。关于劳动关系的建立时间，虽劳动者提供了证人证言，但因证言效力未被本院采信，故无法证明其主张的入职时间为2013年6月份。被告举证证明其项目于2017年6月26日接手，因被告未向本院提供指纹原始考勤记录、用工花名册、工资发放凭证，本院视其放弃举证权利，应当承担举证不能的法律后果，故本院认定原告入职时间为2017年6月26日。因被告陈述项目于2019年9月中旬结束，与原告陈述的时间吻合，且被告未提交上述期间内与原告解除劳动关系的证据，故本院认定双方劳动关系终止时间为2019年9月10日。原告主张的第1项诉讼请求，本院部分支持，即本院确认双方2017年6月26日至2019年5月16日之间存在劳动关系。关于原告主张周六、日加班及法定节假日加班费一节，因原告已举证证明被告掌握原告加班的证据，故被告应当承担提供考勤的举证义务，因被告放弃举证义务，故应承担举证不能的法律后果，本院采信原告周六、日及法定节假日无休息的主张。被告承认未发放过加班费，故应承担自2017年6月26日起至2019年9月10日期间的加班费。原告主张按照2500元为计算基数，没有证据予以证实，本院按照其提供的银行流水显示的金额2350元为计算基数。2017年周六、日天数合计53天，法定节假日天数合计4天；2018年周六、日天数合计104天，法定节假日天数合计11天；2019年周六、日天数合计72天，法定节假日天数合计7天。上述期间内周六、日加班费共计49485元，法定节假日加班费共计7131元。原告的该项诉讼请求，本院部分支持，超出部分，不予支持。关于带薪年休假工资，工作满1年可以享受带薪年休假，故本院支持原告自2018年6月26日至2019年9月10日期间未休年假工资。2018年度折合天数为2天，2019年度折合天数为3天，故合计金额为1080元。原告主张超出的部分，本院不予支持。关于取暖费及防暑降温费一节，本院支持原告2017年度、2018年度的取暖费370元；支持原告2017年度防暑降温费500元、2018年度暑降温费672元、2019年度暑降温费560元，小计1732元。关于被告是否为违法解除劳动关系一节，因被告的项目已经被接管，无法继续为原告提供劳动的岗位，应当视为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致劳动合同无法履行。因双方未能达成协议变更劳动合同内容，故用人单位可以解除劳动关系，但应当支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金。原告主张被告违法解除的诉讼请求，本院不予采信。解除劳动合同的经济补偿金数额按照2350元为基数计算2.5个月，数额为5875元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，第十条、第十一条之规定，判决如下：一、原告谷守国与被告北京市炫麟保安服务有限责任公司2017年6月26日至2019年5月16日之间存在劳动关系；二、被告北京市炫麟保安服务有限责任公司于本判决生效后五日内向原告谷守国支付2017年6月26至2019年9月10日期间的法定节假日加班费7131元、周六、日加班费49485元、带薪年假工资差额1080元；冬季取暖费370元、防暑降温费1732元；解除劳动关系经济补偿金5875元，合计65673元；三、驳回谷守国的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由北京炫麟保安服务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 王 昆二〇一九年十二月十七日书记员 张春媛附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。