安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终3371号 上诉人（原审原告）：陆斌，男，汉族，1968年5月10日出生，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：张支明，安徽皖光大律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：安徽凯越电力杆塔有限公司，住所地宿州市埇桥区符离镇黄桥村206国道旁。 法定代表人：何金芝，该公司经理。 委托诉讼代理人：王进，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：马飞，安徽云飞律师事务所律师。 上诉人陆斌与上诉人安徽凯越电力杆塔有限公司（以下简称安徽凯越公司）因劳动争议一案，均不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初10465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陆斌上诉请求：撤销原判，发回重审或改判支持陆斌的诉讼请求；诉讼费由安徽凯越公司负担。事实和理由：1、一审法院对陆斌要求补缴2013年6月至2014年2月期间的社会保险费判决，违反了劳动法、社会保险法和相关政策规定。2、陆斌至2013年6月工作开始即给安徽凯越公司一、二车间供气，多年来工作量相对固定，安徽凯越公司突然安排陆斌兼顾向第三车间供气，增加三分之一工作量，一审认定安徽凯越公司安排陆斌兼顾第三车间供气，不是增加陆斌工作时间和工作任务与事实不符。3、一审判决安徽凯越公司与陆斌解除劳动合同关系合法，在认定事实与适用法律均存在错误。4、根据相关法律规定，用人单位至少要给劳动者每周休息1天，而陆斌在安徽凯越公司工作期间，每月只能在机械检修时休息2天，安徽凯越公司实行考勤制度，证据保存在单位，一审法院将该举证责任分配给陆斌错误。陆斌四年加班及年休假未休，一审法院仅判决支持各2620元不当。5、安徽凯越公司两次对陆斌罚款1500元，其没有处罚权，一审法院支持其罚款没有依据。 安徽凯越公司辩称，1、陆斌原有工作单位、有社保账号，双方约定以现金的方式支付陆斌，没有影响陆斌社保的缴纳，该约定方式并无不当。2014年2月以后，应其本人要求现社保已并入公司，陆斌社保费用并未断缴。2、双方签订了劳动合同就应按照合同履行，陆斌的行为严重违反了规章制度，致使公司损失巨大，强制解除劳动合同并处罚合法。3、带薪年休假的问题，已经超过时效。陆斌上诉请求不成立，请求予以驳回。 安徽凯越公司上诉请求：撤销原判，改判驳回陆斌的诉讼请求；诉讼费由陆斌负担。事实和理由：1、按照双方签订的劳动合同约定，陆斌的劳动所得系计件工资即多劳多得，不是固定工资，陆斌放弃更多的休息时间是为了获得更多的劳动报酬；且陆斌每月工资系安徽凯越公司根据其所在车间每月整体工作业绩考核确定后支付，不存在加班费问题，一审法院按照陆斌2017年度6月至2018年5月平均工资计算相应的加班工资数额，属于重复计算加班费。2、支持陆斌年休假工资适用法律错误，理由同上。 陆斌辩称，安徽凯越公司的劳动合同违反法律强制性规定，约定无效。劳动法规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天。陆斌作为劳动者依法享有每年法定假日11天、每年带薪年休假5天休息，安徽凯越公司以劳动合同约定实行计件工资、劳动者为获取较多薪酬延长工作时间视为自愿加班、不得主张加班费，该约定违反法律强制性规定，应为无效。请求驳回安徽凯越公司的上诉请求。 陆斌向一审法院起诉请求：1．判令安徽凯越公司给陆斌补缴2013年6月至2014年2月期间的社会保险费，具体数额由社会保险费经办机构核算；2.判决安徽凯越公司两次罚款1500元违法；3.判决安徽凯越公司单方解除劳动合同违法，支付陆斌经济补偿金33112.42元，经济赔偿金33112.42元；4.判令安徽凯越公司支付加班工资73244.1元、支付带薪年假工资13872元及拖欠的工资；5.诉讼费由安徽凯越公司承担。 一审法院认定事实：陆斌于2013年6月17日进入安徽凯越公司工作,双方签订劳动合同。约定：陆斌从事锅炉工岗位工作，工资实行计件工资制，按厂方的规定时间，规定时间之外为获取更多薪酬而延长劳动时间的，视为自愿加班，不应当主张加班工资薪酬；应劳动者要求，单位将应交社会保险金以专项补贴形式计入工资，由劳动者自行缴纳等。陆斌入职后，先期双方按合同约定由安徽凯越公司将应缴纳的社会保险金计入陆斌工资由其自行缴纳，自2014年3月起安徽凯越公司均按规定为陆斌缴纳相应的社会保险。2018年8月5、6日因陆斌不服从安徽凯越公司工作安排未给第三车间供气，安徽凯越公司以陆斌不服从单位管理造成单位实际损失,两次依照单位规章对其作出处罚《通告》,分别对陆斌处500元、1000元的罚款。2018年8月7日,安徽凯越公司以陆斌严重违反公司规章制度、不服从公司统一安排,造成公司重大损失为由,解除了与陆斌的劳动关系，至此，安徽凯越公司尚有陆斌2018年7月份工资4630.82元及8月份工资508.66元未发放。陆斌遂提出劳动仲裁，后因陆斌不服劳动仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，陆斌与安徽凯越公司自2013年6月17日起即建立劳动关系，双方的劳动法律关系依法成立，均应按照相关劳动法律、法规享有并履行各自的权利及义务。自陆斌入职安徽凯越公司至安徽凯越公司为其缴纳社会养老保险金期间，安徽凯越公司与陆斌约定将其单位应缴纳的社会保险费计入陆斌工资内由陆斌自行缴纳，虽有不妥，但双方已实际履行，并未造成劳动者中断缴纳社会保险的情形，故，陆斌请求安徽凯越公司为其补交该期间社会保险金的诉讼请求，依法不能成立，不予支持。陆斌在入职安徽凯越公司时已经培训，对于安徽凯越公司的规章制度应为知晓，双方签订的《劳动合同》中明确约定陆斌的岗位是锅炉工，其工作职责是烧锅炉为车间供气,安徽凯越公司安排陆斌为第三车间供气,属于正常工作安排,并没有调整陆斌的工作岗位,也没有额外增加工作时间，陆斌如因工作量的加大要求增加收入亦应以正当的方式向安徽凯越公司提出。但陆斌于2018年8月4日、5日、6日未按照安徽凯越公司工作安排擅自拒绝给第三车间供气,导致第三车间生产无法正常顺利进行。陆斌诉称因安徽凯越公司没有兑现补助费而拒绝为第三车间供气,没有提供安徽凯越公司与其约定补助费的证据，其诉称的理由不能成立，不予采信。陆斌因不服从用人单位正常的工作安排，不履行其工作职责，其行为违反了公司的规章制度和双方劳动合同的约定,安徽凯越公司依据《劳动合同法》第三十九条第二项、第三项规定解除双方之间的劳动合同,符合法律规定,不属于《劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿金的情形，安徽凯越公司的解除行为不属于违法解除,亦不存在应当支付违法解除赔偿金的情形，对陆斌的该项请求亦不予支持。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定,劳动者主张加班工资的,应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中,陆斌提供了2018年7月份、8月份的考勤表,其中7月份共上班31天,8月份上班六天。《劳动法》第三十八条的规定,用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日,陆斌7月至8月份休息日加班共计5天。根据《劳动法》第四十四条的规定,用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。陆斌休息日加班而安徽凯越公司未安排调休,应当向陆斌支付加班工资。双方虽约定实行计件工资，但不能据此否定法定加班工资加倍执行的强制性法律规定，根据陆斌提供的工资卡账户明细清单,陆斌2017年6月至2018年5月期间的平均工资为5698.59元,故安徽凯越公司应当支付加班工资数额为2620元（5698.59元/21.75天×5天×2）。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天。陆斌在安徽凯越公司处工作满5年,故2018年度应休年休假天数为5天，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数,应当在本年度内对职工应休未休年休假天数,按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬,其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。300%的年休假工资报酬中包含了的正常工作期间工资收入,未休年休假的工资应为在支付正常工作期间的工资收入外再支付200%的未休年休假工资报酬,另据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算”之规定,故陆斌应享受的未休年休假工资数额为2620元。双方签订的劳动合同约定,劳动者违反单位的规章制度,用人单位可以按照奖惩规定给予批评教育、处罚,直至解除劳动合同。安徽凯越公司规章制度中明确规定“员工不服从公司领导工作安排给予100-500元处罚”，陆斌签订劳动合同并经过单位培训，对于安徽凯越公司的规章制度应为知晓，故安徽凯越公司对陆斌的两次处罚均合规、合法，对陆斌请求确认安徽凯越公司该处罚违法无效的诉请，不予支持。安徽凯越公司尚欠陆斌2018年7、8月份的工资，应予给付。综上，一审依照《劳动法》第三十八条、第四十四条，《劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，判决：一、安徽凯越公司于判决生效之日起15日内支付陆斌加班工资2620元、未休年休假工资2620元及2018年7、8月份未发放工资3639.48元（已扣除应交罚款1500元；;二、驳回陆斌的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由安徽凯越公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。陆斌提供通话录音一份，证明安徽凯越公司生产主管承诺，陆斌兼顾第三车间供气，公司给陆斌每月涨1500元工资，一个月后公司未兑现涨工资承诺。安徽凯越公司质证认为，公司不知有此事。对当事人争议事实本院认定如下：陆斌提供的该证据无其他证据佐证，且安徽凯越公司对此不认可，本院不予认定。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》规定，社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。陆斌虽于2013年6月至安徽凯越公司工作，但安徽凯越公司根据与陆斌的约定，2013年6月至2014年2月由安徽凯越公司将用人单位应缴纳的社会保险费以专项补贴的形式向陆斌支付，由陆斌自行缴纳，现陆斌要求安徽凯越公司为其补缴该期间的保险费，其可向相关行政部门要求处理，该请求不属人民法院的受案范围，本案不予处理。 关于安徽凯越公司两次罚款1500元是否违法的问题。根据《中华人民共和国行政处罚法》相关规定，罚款是一种剥夺公民财产权的行为，是一种处罚，应由具备相应职权的行政机关作出的行政行为。本案中，安徽凯越公司提供的证据虽能够证明陆斌在入职时，该单位已就相关规章制度对陆斌进行培训，且安徽凯越公司的规章制度罚款条例中有“员工要服从公司安排，及时完成公司下达的任务，如完不成根据实际情况扣20-500元”的规定，但安徽凯越公司不是行政机关，无权对员工进行处罚，因安徽凯越公司的该项规章制度无法律依据，不能依据该规章制度规定对陆斌进行罚款。陆斌关于安徽凯越公司罚款违法的上诉理由成立，本院予以采信；一审法院在安徽凯越公司应支付陆斌的工资中扣除该1500元不当，本院予以纠正。 关于安徽凯越公司是否应当支付陆斌经济补偿金及经济赔偿金的问题。陆斌与安徽凯越公司签订的《劳动合同》中明确约定，陆斌的工作岗位是锅炉工，其工作职责是烧锅炉为安徽凯越公司生产车间供气,安徽凯越公司安排陆斌为第三车间供气,属于正常工作安排,如双方对工资待遇存在争议，也应采取恰当方式予以协商处理，而陆斌在双方协商未果的情况下，于2018年8月4日、5日、6日擅自停止向第三车间供气,导致该车间生产受到一定影响，其行为违反了公司的规章制度和双方劳动合同的约定,安徽凯越公司解除双方之间的劳动合同,未违反相关法律规定，不应支付经济补偿金及赔偿金，陆斌上诉要求本院改判支持其该项请求的理由不成立，本院不予支持。 关于陆斌主张的加班费及带薪年休假工资如何处理的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。陆斌作为劳动者，其主张加班费应提供证据证明其存在加班的事实，从其一审提供的考勤表和当庭陈述看，其从事的工作为锅炉工，且其与安徽凯越公司劳动合同中明确约定为计件工资，即以工作量计算报酬，陆斌庭审时也认可其工资计取系以第一、第二车间的计件平均工资计算，但安徽凯越公司提供的工资表载明陆斌的工资由基本工资、岗位工资、加班补助构成，虽安徽凯越公司与陆斌约定计件工资制，但向陆斌发放的工资中仍有500元、1000元不等的加班费，一审法院在陆斌提供证据证明其7、8月份的考勤情况后，支持其5天加班费适当，本院予以维持。对陆斌主张其自入职安徽凯越公司以来每月只休息2天，应按用工时间段支付其加班费的意见无证据证明，本院不予采信；安徽凯越公司不应支付加班费用的上诉意见与事实不符，本院亦不予采信。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假；年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排；单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。带薪年休假工资是在用人单位确因工作需要不能安排年休假的情形下，对职工应享受而未享受的法定福利假期的一种量化补偿，带薪年休假待遇与劳动关系存续期的工资不同，不具有连续性和持续状态，适用普通时效。陆斌在安徽凯越公司工作满一年以上则享有带薪休假的权利，安徽凯越公司未提供证据证明其已安排陆斌带薪年休，陆斌有权要求安徽凯越公司支付其未休年休假工资，但一审法院仅支持陆斌2018年度的年休假工资不当，应以2017年度、2018年度各5天计算，合计10天。陆斌2017年至2018年平均工资为5698.59元，安徽凯越公司应支付陆斌的加班工资为5240元（5698.59元÷21.75天×10天×200%）。安徽凯越公司不应支付陆斌年休假工资的上诉理由不成立，不予采信。 综上，陆斌关于安徽凯越公司罚款违法及应按照四年支付年休假工资的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第六十一条、第六十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、变更安徽省宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初10465号民事判决第一项为：安徽凯越电力杆塔有限公司于判决生效之日起15日内支付陆斌加班工资2620元、未休年休假工资5240元及2018年7月份工资4630.82元、8月份工资508.66元; 二、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初10465号民事判决第二项，即驳回陆斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费10元，由安徽凯越电力杆塔有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周亚丽 审判员  姚 强 审判员  朱珊珊 二〇一九年十二月二十六日 法官助理刘敏 书记员张婉莹 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国社会保险法》 第六十一条社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费，并将缴费情况定期告知用人单位和个人。 第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假： （一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的； （二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的； （三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的； （四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的； （五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。