绥中县人民法院 行 政 判 决 书 （2019）辽1421行初73号 原告冷凤权。 委托代理人冷志刚。 委托代理人冯树仁。 被告建昌县城市管理综合行政执法局。 法定代表人王会昌。 委托代理人刘士民。 委托代理人王亚利。 原告冷凤权诉被告建昌县城市管理综合行政执法局行政决定一案，原告于2019年11月1日向本院提起行政诉讼。本院于当日受理后，于2019年11月11日以邮寄方式向被告送达了起诉状副本、应诉通知书及开庭传票。本院依法组成合议庭，于2019年12月26日公开开庭审理了本案。原告委托代理人冷志刚、冯树仁、被告委托代理人刘士民、王亚利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年5月29日，被告对原告作出了建城管限拆字[2019]第27号限期拆除决定，其内容为：“当事人：冷凤权，地址：牛营子乡××子村一组。经查，你于1995年9月5日在牛营子乡××子村一组未取得《建设工程规划许可证》施工建设房屋（面积191.26平方米）的行为，已经违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，现责令你在收到本通知书之日起15日内自行拆除。”2019年6月28日，被告建昌县城市管理综合行政执法局对原告作出了建城管强拆[2019]第27号行政强制拆除决定，决定内容为：“当事人：冷风权，地址：牛营子乡××子村。你逾期未履行我局建城管限拆[2019]第27号限期拆除决定书要求的期限拆除位于牛营子乡××子村违法建筑义务。经我局建城管限催[2019]第27号履行义务催告书催告后，你仍未履行，且未在法定期限内申请复议或提起行政诉讼。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条规定，本机关决定：限你自行拆除位于牛营子乡××子村违法建筑物，面积191.26m2。” 原告向本院提出诉讼请求为：一、请求撤销被告作出的限期拆除决定和行政强制拆除决定；二、被告承担诉讼费。诉讼事实和理由为：1995年5月29日，原告根据政府扶持农民发家致富政策，在承包地上建起大棚和看护房。1998年因原告所建房面积超大，被乡土地所作出罚款处理。建昌县人民政府为公共利益修建朝阳路时，占用原告部分房屋之地。经调解，对所占之地给予一定补偿，同时允许原告往公路之后重新修建了房屋177平方米，因原告全家七口人在此房居住所需又扩建了14.26平方米。2018年3月份，原告见到开发商在租赁给他的原告承包地上开发建设商品楼并销售。原告经向有关部门咨询得知，原租赁给开发商的原告承包地被政府征收（应当包括原告现住房之地），原告虽然不知道所建191.26平方米房屋之地是否被征收，但原告认为现居住的房屋及土地应当在国家征收时予以补偿。现因原告住房严重影响了开发商所建商品房经营管理和销售利益，被告是为开发商利益所需，才于2019年5月29日做出的建城管限拆字[2019]第27号限期拆除决定书和2019年6月28日作出建城管强拆[2019]第27号行政强制拆除决定书的行政行为。综上所述，被告的行政行为严重损害了原告的合法权益。两个决定书适用法律错误，程序不合法，明显不当。所以原告为维护自己合法权益，根据《行政诉讼法》第2条等有关规定向人民法院提起诉讼，请法院依法判处。 原告为支持其主张，向本院提交以下证据：证据1、建城管限拆字（2019）第27号限期拆除决定书、建城管强拆（2019）第27号行政强制拆除决定书，证明被诉行政行为标的,被告作出的行政行为违法，应予以撤销;证据2、农村土地承包经营权证，证明承包期限2004年至2033年12月31日，承包期内土地被国家征收，地上房屋等建筑物应当依法处理和补偿，现被告行政行为违法；证据3、2018年3月29日什大营子村村委会证明，证明原告住宅房屋建于1995年，该房屋占用土地被国家征收应当予以处理和补偿，现被告行政行为违法；证据4、2019年5月12日，经村委会盖章确认，施国娥等五位村民出具的土地承包及所建经营性房屋证据，证明：1、1995年原告建房是政府扶持批准农民建大棚的看护房，政府办贷款、拉砖扶持农民发家致富项目；2、1998年，乡土地所纪国臣等三人对原告建房过大处以罚款，原告房屋合法；3、政府修路时乡政府土地部门与原告达成调解，补偿占用原告房屋部分，允许原告往后建房，该房是原告一家七口人唯一住房；4、原告建房已经作为经营性用房；5、原告居住已经20多年，证明根据历史被告作出行政行为明显不当和不合法。证据5、2018年5月5日什大营子村村委会证明，证明原告房屋始建于1995年，是唯一住房，被告行政行为明显不当和不合法；证据6、22位村民对“2018年5月5日什大营子村村委会出具的证明”签字确认“情况属实”，证明目的同上；证据7、2014年5月2日什大营子村村委会出具的证明，证明原告建房绘制“附图”，标明了原告房屋四至及面积为176.88平方米，原告所建房屋村委会是允许的；证据8、2014年5月9日什大营子村委会出具的证明，证明原告所建房屋被村委会确定为原告私有，村委会正在为其办理房照，证明被告行政行为明显不当和违法；证据9、2013年10月29日《食品流通许可证》、2015年5月20日《营业执照》、2016年10月27日《食品经营许可证》、2016年3月10日《税务登记证》、2016年3月9日《营业执照》、2018年1月19日《营业执照》，证明国家对用做经营的房屋征收时有特殊补偿，被告行政行为明显不当和不合法。 被告辩称，原告诉状所述理由不能成立，其违反城乡规划的建设违法行为事实客观存在，事实清楚，证据充分，答辩人对其进行处罚具有法定职权和相应法律依据，适用法律正确，程序合法，望人民法院依法维持建城管限拆字（2019）第27号限期拆除决定书及建城管强拆字（2019）第27号行政强制拆除决定书。一、原告于1995年9月5日在牛营子乡××子村一组未取得建设工程规划许可证施工建设房屋191.26平方米。这一事实有原告陈述笔录、现场照片及现场勘查笔录等证据予以证明，违法事实客观存在。二、原告的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第40条规定，即在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。三、答辩人作出的限期拆除决定书，依据《中华人民共和国城乡规划法》第64条规定，即“未取得建设工程规划许可证，或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门，责令停止建设，尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的限期改正，处建设工程造价5%以上、10%以下的罚款…”。无法采取改正措施消除影响的，限期拆除。四、答辩人作出的行政强制拆除决定书，依据《中华人民共和国行政强制法》第37条规定，即“经催告当事人逾期仍不履行行政决定且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定”。答辩人作出的限期拆除决定及行政强制拆除决定程序合法，经批准立案后，答辩人进行依法调查及现场勘验检查，并对原告进行询问核实案情，先后进行并制作询问笔录，现场勘验检查笔录、责令改正通知书、行政处罚事先告知书、行政处罚听证告知书、限期拆除决定书，行政决定催告书，行政强制拆除决定书、行政强制拆除违法建筑公告等。五、答辩人作出的限期拆除决定及行政强制拆除决定，属于两个具体行政行为。望贵院进行分案审理，分别作出司法判决。综上所述，原告所述事实与理由依法不能成立，请法院依法驳回原告诉讼请求，依法维持限期拆除决定书及行政强制拆除决定书。 被告为支持其诉讼主张，向本院提交证据为行政处罚卷宗，包括：证据1、立案表及卷宗目录表，证明行政处罚的基本内容及卷内证据情况；证据2、冷凤权笔录，证明冷凤权承认1995年违建的事实；证据3、勘验笔录，证明违建房屋的建筑面积；证据4、责令改正通知书及送达证，证明被告发现违反规划建设的房屋，要求原告进行更正；证据5、调查终结报告及案件处理审批表，证明调查终结进行行政处罚报批；证据6、行政处罚听证告知书及送达证，证明进行行政处罚前听证告知；证据7、限期拆除决定书及送达证，证明对原告1995年的建设违法行为形成的建筑物作出限期拆除决定；证据8、行政催告决定书，证明催促原告自动履行限期拆除决定书；证据9、行政强制拆除决定书，证明因在限期拆除期间内未自动拆除，被告依法作出了强制拆除决定；证据10、行政强制拆除违法建筑公告，证明强拆前进行了公告；证据11、冷凤权身份证，证明原告身份情况；证据12、原告提供的土地承包及房屋建设方面的证据照片，证明违法建筑物位置及现实状况；证据13、被告行政执法人员的执法证复印件，证明执法人员具有执法资格。以上证据证明被告的行政执法的执法性，程序合法，适用法律正确。 经庭审质证，本院对证据认证如下：原告向本院提交证据1是建城管限拆字（2019）第27号限期拆除决定书、建城管强拆（2019）第27号行政强制拆除决定书，均为本案审理客体；证据2是农村土地承包经营权证，本院采信其真实性；证据3是2018年3月29日什大营子村村委会证明，有出具单位加盖公章，本院采信其真实性；证据4是2019年5月12日施国娥等五位村民出具的土地承包及所建经营性房屋证据，有村委会加盖公章，本院采信其真实性；证据5是2018年5月5日什大营子村委会证明，有村委会加盖公章，本院采信其真实性；证据6是22位村民对“2018年5月5日什大营子村村委会出具的证明”签字确认“情况属实”，要结合其他证据确认其真实性；证据7是2014年5月2日什大营子村村委会出具的证明，要结合其他证据确认其真实性；证据8是2014年5月9日什大营子村村委会出具证明，有村委会加盖公章，本院采信其真实性；证据9是2013年10月29日《食品流通许可证》、2015年5月20日《营业执照》、2016年10月27日《食品经营许可证》、2016年3月10日《税务登记证》、2016年3月9日《营业执照》、2018年1月19日《营业执照》，为政府有关部门颁发的证照，本院采信其真实性。 被告向本院提交的证据为行政处罚卷宗，包括：证据1、立案表及卷宗目录表，证据2是冷凤权笔录，证据3是勘验笔录，证据4是责令改正通知书及送达证，证据5是调查终结报告及案件处理审批表，证据6是行政处罚听证告知书及送达证，证据7是限期拆除决定书及送达证，证据8是行政催告决定书，原告对以上证据1至证据8的真实性无异议，故本院采信其真实性；证据9是行政强制拆除决定书，为本案审理客体；证据10是行政强制拆除违法建筑公告，原告有异议，要结合其他证据确认其真实性；证据11是冷凤权身份证，证据12是原告提供的土地承包及房屋建设方面的证据照片，原告对以上证据11至证据12的真实性无异议，故本院采信其真实性；证据13是被告行政执法人员的执法证复印件，本院采信其真实性。 经审理查明，1995年，原告在牛营子乡××子村的自家承包地上建起大棚和看护房。建昌县人民政府修建朝阳路时，占用了原告部分房屋之地，原告往公路之后重新修建了房屋177平方米，原告因全家七口人在此房居住所需又扩建14.26平方米。2019年5月29日，被告对原告作出了建城管限拆字（2019）第27号限期拆除决定，2019年6月28日被告又对原告作出了建城管强拆（2019）第27号行政强制拆除决定，责令原告自行拆除位于牛营子乡××子村违法建筑物，面积为191.26m2。原告对被告作出的限期拆除决定和强制拆除决定不服，向本院提起行政诉讼，要求本院依法撤销该决定。 本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第七十三条规定“对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施…”。《中华人民共和国土地管理法》第七十四条规定:“违反本法规定，占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等，破坏种植条件的，或者因开发土地造成土地荒漠化、盐渍化的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正或者治理，可以并处罚款…”。《中华人民共和国土地管理法》第七十六条规定：“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状…”。根据以上规定，对于对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的或者占用耕地建房的，应由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，所以本案原告在自家承包地上建房，即使属于违法建筑，依法也应由县级以上人民政府土地行政主管部门予以处罚，本案被告没有处罚权，被告没有提交其具有行政处罚权的规范性文件，被告作出处罚的职权依据不足。因此本案被告对原告作出的限期拆除决定依法应予以撤销，该限期拆除决定被撤销后，依据该限期拆除决定作出的建城管强拆字（2019）第27号行政强制拆除决定失去其合法依据，所以依法也应予以撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（四）项之规定，判决如下： 撤销被告对原告作出的建城管限拆字（2019）第27号限期拆除决定和建城管强拆（2019）第27号强制拆除决定。 案件受理费50元（原告已预交），由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  冯化成 人民陪审员  段晓丽 人民陪审员  陈艺琬 二〇一九年十二月二十九日 书 记 员  王 雪 附：援引相关法条 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： (一)主要证据不足的； (二)适用法律、法规错误的； (三)违反法定程序的； (四)超越职权的； (五)滥用职权的； (六)明显不当的。