淮安市洪泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0813民初2803号 原告：江苏天成建设集团有限公司，住所地江苏省淮安市健康西路85号。 法定代表人：李维宝，该公司董事长。 委托诉讼代理人：丁宗祥，江苏引航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张梦含，江苏引航律师事务所实习律师。 被告:江苏省钟山温泉度假有限公司破产管理人，住所地江苏省淮安市健康西路51号新世纪大厦七楼。 负责人：张沛生，该管理人负责人。 委托诉讼代理人：沈恒俊，江苏知缘律师事务所律师。 原告江苏天成建设工程有限公司为与被告江苏省中山温泉度假有限公司破产管理人破产债权确认纠纷一案，本院于2018年12月5日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于20018年12月17日第一次公开开庭进行了审理。原告江苏天成建设工程有限公司的委托诉讼代理人丁宗祥、被告江苏省钟山温泉度假有限公司破产管理人的委托诉讼代理人沈恒俊到庭参加诉讼。在审理过程中，本院依法对涉案工程委托江苏兴盛工程咨询监理有限公司进行了鉴定。于2019年7月15日第二次公开开庭进行了审理。原告江苏天成建设工程有限公司的委托诉讼代理人丁宗祥、被告江苏省钟山温泉度假有限公司破产管理人的委托诉讼代理人沈恒俊到庭参加诉讼。于2019年12月24日第三次公开开庭进行了审理。原告江苏天成建设工程有限公司的委托诉讼代理人丁宗祥、被告江苏省钟山温泉度假有限公司破产管理人的委托诉讼代理人沈恒俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告江苏天成建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告享有破产债权3778558.6元。2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2010年5月15日，原告与江苏省中山温泉度假有限公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告为江苏省钟山温泉度假有限公司承建老子山温泉度假酒店一期附属工程，工程内容为土建、水电、道路，开工日期2010年5月16日，竣工日期为2010年9月12日，合同价款按照实际工程承包范围按实结算，结算时参照工程中标总价。原告按约完成合同约定的工程量并交付使用，并向江苏省钟山温泉度假有限公司提交工程验收资料及《工程（预）结算书》，工程款总计8332558.6元，尚欠工程款3778558.6元。多次催讨均以未经审计结算不予支付。现江苏省钟山温泉度假有限公司进入破产程序，被告以“未按合同约定进行审计”而未予确认。为维护原告的合法权益，申报债权。特提起诉讼，请求依法判决。 被告江苏省钟山温泉度假有限公司破产管理人辩称：该工程的实际发生，管理人经与破产企业负责人核实，情况属实，但根据双方签订的合同21条工程款支付方式的约定，工程余款待竣工结算审计结束后扣除5%保修金外一次性支付，对于该工程，温泉公司已经支付了400多万元，余款因原告未进行工程结算审计，工程量无法确定，因此尚未支付，管理人因对工程实际情况不了解，且原告在申报债权时也未提供结算审计报告，因此管理人无法对其工程款债权进行确认，且温泉公司认为原告的工程款的诉讼请求已过诉讼时效，综上请求法庭依法判决。 经审理查明，2010年5月15日，原告和江苏省钟山温泉度假有限公司签订老子山温泉度假酒店一期附属工程《建设工程施工合同》，合同约定：发包人为江苏省钟山温泉度假有限公司，承包人为原告。工程名称：老子山温泉度假酒店一期附属工程，工程地点：洪泽县老子山镇，西侧为十老路，南侧为迎湖路、工程内容：土建、水电、道路（详见涉及图纸）。资金来源：自筹。工程承包范围：道路（实际工程量为发标工程量的一部分，包括约7200㎡道路及停车场等。具体详见涉及图纸）。合同工期：2010年5月16日。竣工日期：2010年9月12日。合同工期总日历天数120个日历天、工程质量标准：合格。合同价款：一期附属工程（道路）合同价款按照实际工程承包范围按实结算，结算时参照工程中标总价。中标总价金额：2230288.21元。合同价款及调整：合同价款采用固定价款合同。调整的方式：发包人招标时提供的工程量清单与实际的项目、内容、数量、品种、型号不符，结算时按实调整，调整时投标书中有相同单价的，按投标书中的单价执行，有相似单价的，参照投标书中的单价计算；无相同或无相似单价的，按投标书的材料、机械、人工价格、投标让利率及有关费率计算，并经监理与招标人审核确定。工程款支付：一期附属工程（道路）款按照实际工程承包范围按实结算，结算时参照中标总价。工程款支付方式：石灰土完成付合同价20%的工程款，二灰碎石完成付合同价20%的工程款，竣工验收合格后付合同价40%的工程款，余款待竣工结算审计结束后除扣5%保证金外一次性付清。竣工结算。结算方式：原告提交结算资料后2月内完成审核，否则按送审价结算。另还约定其他条款。在双方签订《建设工程施工合同》之前，原告已实际进场开始施工。原告按照合同约定建设了所约定的工程。另外，应江苏省钟山温泉度假有限公司的要求，原告实际施工了签订的《建设工程施工合同》之外的工程：道路工程、道路铺面层施工、配电间增加排风及线路工程、洗澡间增加热水管工程及其他根据江苏省钟山温泉度假有限公司的要求进行了施工等项目。原告按照约定施工完毕。2011年1月25日形成了淮安老子山国际温泉度假酒店-综合楼（土建）工程决算书，造价为3365401.12元。2011年2月3日形成了淮安老子山国家温泉度假酒店传达室一（土建）工程决算书，造价为99779.4元。2011年1月25日形成了淮安老子山温泉旅游度假酒店-综合楼（安装）工程预（结）算书，造价为280840.13元。2011年2月3日形成了淮安老子山国家温泉度假酒店传达室一（安装）工程预（结）算书，造价为5691.07元。2011年2月3日形成了淮安老子山国家温泉度假酒店传达室二（土建）工程预（结）算书，造价为368373.79元。2011年2月3日形成了淮安老子山国家温泉度假酒店传达室二（安装）工程预（结）算书，造价为8181.24元。2011年3月26日形成了淮安老子山国家温泉度假酒店-道路工程预（结）算书，造价为2760734.62元。2011年3月29日形成了淮安老子山国家温泉度假酒店-道路铺面层工程预（结）算书，造价为661312.29元。2011年9月23日形成了淮安老子山国际温泉度假酒店配电间增加排风扇及线路、洗澡间增加热水管工程预（结）算书，造价为2228.15元。2012年1月5日形成了钟山集团温泉度假酒店内外道路-签证工程预（结）算书，造价为310616.86元。2011年3月22日江苏省钟山温泉度假有限公司收到了原告交付的“老子山温泉度假酒店综合楼、传达室1、传达室2”工程决算书共6份。2011年4月8日，江苏省钟山温泉度假有限公司收到了原告交付的综合楼、传达室一、传达室二竣工验收资料正本五份。江苏省钟山温泉度假有限公司收到竣工决算书及竣工验收资料后，未能在约定的时间内完成审计。另江苏省钟山温泉度假有限公司涉案工程早已投入使用。 原告已从江苏省钟山温泉度假有限公司领取工程款4554000元。因江苏省钟山温泉度假有限公司未能完成审计，江苏省钟山温泉度假有限公司未能和原告进行工程款结算。 2018年4月4日，江苏省钟山温泉度假有限公司进入破产清算程序。原告向被告申报债权3778558.60元，被告称因原告申报的工程款债权未按合同约定进行审计，根据审计结果确认原告的债权为152128元。原告不服提起诉讼。在诉讼过程中，根据原告的申请，依法委托鉴定，经原、被告双方选定江苏兴盛工程咨询建立有限公司进行工程造价司法鉴定。江苏兴盛工程咨询监理有限公司现出具了征求其意见稿，后在2019年12月6日出具苏兴盛鉴[2019]第07号老子山温泉度假酒店综合楼工程及一期附属工程造价司法鉴定意见书，结论为：1、综合楼、传达室一、传达室二、土建水电安装工程根据原、被告双方认可的施工图纸计算出来，单价按投标单价执行，价格为2407998.32元（无争议被告）2、道路工程不含原告诉求道路签证内容）根据2019年8月16日组织的现场勘察测量记录计算工程量，单价按投保单价执行。该部分被告参与现场勘查，签署意见为过程已参与，要求按其2011年10月28日单方面测量意见为准，未准确确认测量意见，现以争议价1233066.02元列入鉴定结果，最终是否采纳，以洪泽区人民法院组织的质证结果为准。3、出具征求意见稿后原告诉求现场有部分道路及散水项目已被拆除，在勘验现场是未见这两项内容，也未见到这两项内容的拆除资料，现以争议价36618.50元列入鉴定结果，最终是否采纳，以洪泽区人民法院组织的质证结果为准。4、原告在（2018）苏0813民初2803号卷宗中诉求道路铺面层、道路工程签证、配电间增加排风及线路工程、洗澡间增加热水管工程以及其他合同外的临时工程共计974157.30元。卷宗中只见封面，无具体明细工程和任何联系单、签证等，不具备鉴定条件，在我司2019年10月24日出具司法鉴定征求意见稿后，原告于2019年11月21日对此内容提交了签证明细（交通内容详见附件），将此部分费用补充修正为共计2272079.15元，原告于2019年11月26日回复表示对此内容不认可。由于双方争执，我司无法确认此部分内容是否为原告实施，且根据补充提交的签证明细也无法鉴定出具体费用，截至出具此鉴定意见书日原告仍未提供相关证据资料及交具体实施内容细节（具体所用材料规格、型号、数量等可供测算费用的依据），该部分无法鉴定，特此说明（该被告鉴定价和争议价中均不包含）。5、原告在缴纳鉴定费用时提出应按施工合同专用条款第30.1条约定鉴定（乙方提交结算资料后2个月内完成审核，否则按送审价结算），并在我司出具征求意见稿后提出索赔未付款部分至今的银行贷款利息，该合同条款约定和利息诉求与我司受托内容不一致，故未采纳，特此说明。我司的责任是依据司法鉴定委托书鉴定出工程的实际造价，对于合同条款采纳与否，由法院依法裁定。原告对司法鉴定意见书认为鉴定汇总计价标准违反双方的约定。对拆除部分因为工程结算书早已送达江苏省钟山温泉度假有限公司，无法鉴定应以送审的预结算书为准。包括鉴定意见书中不能鉴定的部分。被告认为根据鉴定中提供的投标书中确定的单价计价是符合相关规定。原告为此用去鉴定费60000元。在江苏省钟山温泉度假有限公司所建设的各项工程中，原告的施工项目：综合楼（即北侧宿舍楼）及配电房、传达室、道路（基层）及道路火烧板铺贴（包清工）。 上述事实，由原、被告的当庭陈述及原告提供的债权审核意见书、《建设工程施工合同》、收条2份、工程预决算书、苏兴盛鉴[2019]第07号老子山温泉度假酒店综合楼工程及一期附属工程造价司法鉴定意见书加以证实，经庭审质证，能够证明案件事实，本院予以确认。 本院认为，原告和江苏省钟山温泉度假有限公司签订了《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。原告按照合同约定完成了施工任务，江苏省钟山温泉度假有限公司应按合同约定支付相应的工程款。对于合同之外的江苏省钟山温泉度假有限公司增加的施工项目，原告业已完成了施工工作。并且向江苏省钟山温泉度假有限公司全部提交了所做工程的工程结算书。但江苏省中山温泉度假有限公司未在约定时间内交付审计机构出具审计结论。虽然原告和江苏省中山温泉度假有限公司在合同中约定：提交结算资料后2月内完成审核，否则按送审价结算。但根据本案实际，在本案审理过程中，对工程的造价问题鉴定机构进行了司法鉴定，鉴定结论中对无争议的部分进行了鉴定。对有争议的部分，鉴定机构给出了鉴定意见，但由于本案涉案工程早已竣工，竣工结算资料原告早已提交给了江苏省钟山温泉度假有限公司，而江苏省钟山温泉度假有限公司未能提交审计并得出审计结论，责任在江苏省钟山温泉度假有限公司。因江苏省钟山温泉度假有限公司的工程多数是原告施工，结合鉴定结论所鉴定的项目均是原告所施工及原告和江苏省钟山温泉度假有限公司的上述约定，鉴于原告提交的工程结算价格远高于本次司法鉴定的价格，故本院酌定按鉴定意见确认原告在江苏省钟山温泉度假有限公司施工的工程总价款为5949761.99元。原告已从江苏省钟山温泉度假有限公司领取了工程款4554000元，原告应还享有工程款债权为1395761.99元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条、《中华人民共和国企业破产法》第五十八条规定，判决如下： 原告江苏天成建设工程有限公司在江苏省钟山温泉度假有限公司享有破产债权1395761.99元。 案件受理费37107元，鉴定费60000元，合计97107元，原告江苏天成建设工程有限公司负担13358元，被告江苏省钟山温泉度假有限公司破产管理人负担83749元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院（开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，开户名：江苏省淮安市中级人民法院，账号：62×××02）预交上诉案件受理费。 审 判 长  刘林厚 人民陪审员  孙 娟 人民陪审员  孙红琴 二〇一九年十二月二十八日 法官 助理  濮雪妍 书 记 员  陈 禹 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国企业破产法》 第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。 债务人、债权人对债权表记在的债权无异议的，由人民法院裁定确认。 债务人、债权人对债权表记在的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。