山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终11801号上诉人（原审原告）：济南集膳佳食品有限公司，住所地济南市。法定代表人：陈波，总经理。被上诉人（原审被告）：卢品洁，女，1987年2月16日出生，汉族，住广西陆川县。上诉人济南集膳佳食品有限公司（以下简称集膳佳公司）因与被上诉人卢品洁劳动争议一案，不服济南市长清区人民法院（2019）鲁0113民初2317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。集膳佳公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或在查明事实的基础上依法改判，改判集膳佳公司不予支付卢品洁加班工资8367元及未签书面劳动合同二倍工资差额45,500元；2.本案的诉讼费用由卢品洁承担。事实和理由：1、卢品洁对集膳佳公司与山东圆心圆餐饮管理有限公司（以下简称某某某公司）系共同经营管理、人员共用的情况是明知的。卢品洁的职务系采购总监，为集膳佳公司的企业高管非普通职员，其负责管理集膳佳公司一个主要的职能部门，不可能对公司人员的组织架构、经营管理模式毫不知晓；卢品洁自述2018年8月入职集膳佳公司，但在双方均无异议的2018年8月份某某某公司的考勤表上有卢品洁本人的签字，该考勤表上的人员与集膳佳公司提供的某某某公司的组织架构证据上显示的人员几乎相同；某某某公司员工王某某为卢品洁发放自2018年9月-11月长达三个月的工资。上述事实完全能够证明卢品洁对两个公司的关系是明确知晓的，一审中集膳佳公司提供的由某某某公司出具的情况说明客观反映了本案集膳佳公司与某某某公司的关系应当作为有效证据采纳，卢品洁称不知情是完全不成立的，有违基本的诚信诉讼原则。2、集膳佳公司与卢品洁之间就是对之前某某某公司劳动合同履行的延续。卢品洁与某某某公司没有任何解除或终止原劳动合同关系的证明材料；卢品洁从未与某某某公司办过任何离职交接直接过渡到集膳佳公司；卢品洁从最初在某某某公司的采购专员提升至采购总监，所任职务上具有直接的延续性，工资标准也具有明显的提高。可见双方事实上几乎未对原合同作出任何实质性变更而继续长期履行，期间卢品洁未对此提出任何异议，足以认定双方是对原合同的继续履行。3、卢品洁合法权益未因劳动合同签订与否受到任何损害，一审判赔双倍工资实属不当。未签订书面劳动合同支付双倍工资的规定目的是督促用人单位及时与劳动者签订劳动合同，以书面的形式固定双方的权利义务保护劳动者的合法权益，制裁用人单位通过不签订书面劳动合同逃避法律监管损害劳动者合法权益等严重违法行为。而本案中，集膳佳公司与某某某公司合并管理后，严格履行用人单位应尽的义务，对卢品洁及时足额发放工资、缴纳社保，卢品洁的工龄计算、带薪年休假、离职的经济补偿金等方面的权益并未受到任何损害。作为用人单位的集膳佳公司客观上有可执行的书面劳动合同，主观上无任何逃避法律责任的故意和行为，加之当前经济环境下行、民营企业普遍效益不高、经营压力巨大，所以一审对集膳佳公司作出另行支付双倍工资的惩罚性判决确实有违立法本意，适用法律过于机械化，希望二审法院予以纠正。二、卢品洁无加班事实，集膳佳公司不应支付加班工资。卢品洁主张存在加班，应当就其存在加班且系上诉人要求其加班的事实进行举证，卢品洁仅提交一份没有任何集膳佳公司签章的考勤记录予，集膳佳公司对该考勤记录的真实性、合法性、关联性均不认可且提供了真实的考勤证明作为反证，故卢品洁提交的该份证据应不具备任何法律效力应当承担举证不能的法律后果，但一审判决予以认定，没有任何事实和法律依据，明显是错误的。卢品洁辩称，集膳佳公司与卢品洁之间存在劳动关系，双方未签订书面劳动合同，集膳佳公司理应向卢品洁支付未签合同的二倍工资差额，集膳佳公司安排卢品洁在休息日加班，也未安排补休，应向卢品洁支付加班费，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回集膳佳公司的上诉请求、维持原判。集膳佳公司向一审法院起诉请求：1.判令集膳佳公司无需支付8367元加班工资；2.集膳佳公司无需支付未签订劳动合同二倍工资45,500元；3.本案全部诉讼费用由卢品洁承担。一审法院认定事实：2018年4月1日，卢品洁与某某某公司签订一份期限为2018年4月1日至2019年3月31日的劳动合同，某某某公司为卢品洁缴纳社会保险至2018年8月份。卢品洁自称其于2018年8月1日开始在集膳佳公司工作，但其提供的社保个人权益记录单显示，卢品洁的社会保险费自2018年9月开始由集膳佳公司缴纳至2019年3月，且根据双方均认可的某某某公司2018年8月的员工考勤表显示，该月卢品洁仍在某某某公司考勤。根据卢品洁提供的银行交易明绅及网银转账记录显示，2018年8月至2019年3月份的实发工资、奖金分别为：7812.17元、6138.00元、6138.50元、6138.50元、6138.50元、6138.50元、8088.50元、6500.00元。卢品洁自2019年4月起未再到集膳佳公司上班。后双方发生争议，卢品洁向济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决集膳佳公司支付其2019年3月工资6500元、加班工资8367元、未签订劳动合同的二倍工资差额45,500元，该劳动仲裁委作出济长劳人仲案字（2019）第237号裁决书，裁决集膳佳公司支付卢品洁加班工资8367元、未签订劳动合同二倍工资45,500元。集膳佳公司不服提起本案诉讼。卢品洁未起诉。诉讼中，集膳佳公司称其与某某某公司系共同经营管理，人员存在共用的情况，卢品洁对该情况很清楚，某某某公司与卢品洁签订的劳动合同仍适用于集膳佳公司，故不应认定未签订书面劳动合同，但卢品洁称并不知道两公司之间的关系；卢品洁提交了指纹考勤记录，用于证实其周末及节假日加班情况，集膳佳公司对不予认可，称公司从未安排卢品洁加班。一审法院认为，根据卢品洁提供的网银转账记录显示王某某也曾代为发放工资，而王某某系某某某公司的员工，结合集膳佳公司提供的2018年8月份考勤表，卢品洁劳动关系转入集膳佳公司后仍在某某某公司进行考勤，由此可以推定某某某公司与集膳佳公司之间系关联公司，存在人员混同的情况。但即便如此，两公司毕竟在法律上为两个不同的法人，劳动关系的存续期间关系到员工的工龄、带薪年休假时间及离职的经济补偿金等切身利益，故员工的劳动关系调至另一公司应当双方协商一致，且新的用人单位仍需与劳动者签订劳动合同。本案中，集膳佳公司主张双方协商一致同意执行原合同，却未能提供证据，亦未能证实系因卢品洁原因导致双方未签订新的劳动合同，故应当支付未签订劳动合同的二倍工资差额。对于卢品洁的应发工资，集膳佳公司称卢品洁工资3500元，根据证据显示，卢品洁的实发工资最低6138元，最高为8088.5元，故对卢品洁主张其应发工资为6500元/月，一审法院予以采信。经计算，集膳佳公司应当向卢品洁补发的二倍工资差额为45,500元。至于加班工资，卢品洁提供的指纹考勤记录，该记录与双方认可的2018年8月份考勤表记载一致，均显示卢品洁8月份加班3天，虽然集膳佳公司对指纹考勤记录不予认可，但未能提供相反证据，故一审法院对上述的指纹考勤记录予以采信，卢品洁2018年的8月份加班3天、9月加班2天、10月加班2天、12月加班2天、2019年3月加班5天，共计14天，经计算，卢品洁的加班工资为8367元（6500元/21.75天*14天*200%）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、集膳佳公司于本判决生效之日起十日内支付卢品洁加班工资8367元；二、集膳佳公司于本判决生效之日起十日内支付卢品洁未签订书面劳动合同二倍工资差额45,500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由集膳佳公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系集膳佳公司与卢品洁之间的劳动争议。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第十三条第一款第二项规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资。”本案中，集膳佳公司与某某某公司虽有关联，但均为独立的用人单位，集膳佳公司提供的证据不足以证实某某某公司与卢品洁之间仍存在劳动关系，卢品洁系由某某某公司派出到集膳佳公司工作，故一审认定集膳佳公司与卢品洁之间存在劳动关系正确。综合卢品洁提交的指纹考勤记录等证据，一审认定卢品洁加班的事实正确。集膳佳公司未与卢品洁签订书面劳动合同，未向卢品洁支付相应的加班工资，一审判令集膳佳公司向卢品洁支付正确。综上所述，集膳佳公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南集膳佳食品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩 梅审 判 员  曹 强审 判 员  许海涛二〇一九年十二月二十七日法官助理  刘秋月书 记 员  王 娜