福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽08民终1556号 上诉人（原审被告）：福建中合农产品市场有限公司，住所地龙岩经济技术开发区陆地港联检大楼二楼217室，统一社会信用代码9135020307281614W。 法定代表人：林永淮，总经理。 委托诉讼代理人：黄雪曼、曹谋诚，福建正廉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蔡小芳，女，1989年6月10日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：杨乐，福建力涵律师事务所律师。 上诉人福建中合农产品市场有限公司（以下简称中合公司）因与被上诉人蔡小芳劳动争议一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802民初5156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中合公司上诉请求：撤销原审判决第一项，驳回蔡小芳的全部诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、中合公司在一审中未收到应诉材料，请求二审法院核实送达方式。如经核实后查明一审法院确未将应诉材料送达给当事人的，应发回重审。二、2018年5月前的销售提成未达支付条件，中合公司有权暂不支付。根据《劳动法》的相关规定，可知与销售有关的提成或奖金不是基本工资。工资的实质是劳动者提供劳动的对价，与企业的盈亏无关；“提成”的实质是“企业收益分红”，即从企业收益目标的超出部分中，拿出一定数额的收益提成，有差别地分配给企业员工。公司制定销售提成制度的目的在于促进销售，实现利润，公司支付销售提成的前提是公司实现了销售收入。根据中合公司的考核制度，有如下规定：如发生客户签约后退房而相应房源销售奖金已结付，需从未发放的奖金中扣除。可知如果公司不能通过销售行为取得收入，则不存在支付销售提成的前提条件。蔡小芳在一审中所主张的销售提成奖金中，在2018年5月前的部分尚有多套房产未办理按揭，中合公司未收到购房款，故暂无需向蔡小芳支付销售提成。三、2018年6月起的销售提成应由厦门市对话框营销策划有限公司支付。中合公司于2018年5月31日与厦门市对话框营销策划有限公司签订《全程营销策划销售代理合同》，将“中国（龙岩）农产品物流交易城南区B区”销售项目全部委托给厦门市对话框营销策划有限公司销售。在此期间，蔡小芳的全部工资、奖金均在厦门市对话框营销策划有限公司领取，中合公司仅跟厦门市对话框营销策划有限公司进行结算并支付款项。故蔡小芳自2018年6月起的销售提成应与厦门市对话框营销策划有限公司办理对账并进行结算，不得向中合公司主张。 蔡小芳辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院予以维持。第一，原审程序合法，具体是不是有瑕疵，可以向原审法院去核实。第二，中合公司称2018年5月前的销售提成条件未达成可以暂不支付，这是没有事实依据的，根据蔡小芳在中合公司工作的三年经历，以往的奖金支付均是在合同签订完之后，客户款项付清之后一两个月内就直接支付了，并没有再另外设置其他的支付条件。中合公司也没有证据证明其与蔡小芳之间存在过关于支付条件的约定，所以这个抗辩也是不成立的。第三，关于销售提成奖金是不是工资组成部分，根据《工资组成办法》，奖金明确是工资的组成部分的。第四，中合公司认为2018年6月起的销售提成应由厦门对话框公司来支付，这没有事实依据。蔡小芳始终都是中合公司的员工，劳动合同是跟中合公司签的，医保、社保是由中合公司交的，劳动关系是一直存在的。至于对话框公司加入到中合公司所涉房地产项目的销售，蔡小芳是应中合公司的工作指派配合对话框公司相应工作，蔡小芳在对话框做销售总监期间，依然是接受中合公司的指派完成相应的工作，所以双方的劳动关系是存在的。 蔡小芳向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金73508.5元；2.判决被告支付原告拖欠的工资246215.36元；3.诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：原告于2016年2月份开始到被告处上班，从事房屋销售工作，月基本工资3000元。2016年3月11日，原被告签订《劳动合同》，合同期限为2016年2月23日至2018年2月23日。2019年2月26日，原告向被告提交《辞职申请》，理由为：“个人发展和工作压力过大等原因。”原告的收入为基本工资每月3000元，及按所销售的房屋提成奖金。原告于2017年应得奖金为186911元，2018年1-5月份原告应得奖金为17634元，该部分奖金金额及计算方式得到被告副总经理方琪及总经理助理王玮签字确认无误，被告也予以认可。2018年6月-2018年12月期间，被告委托厦门市对话框营销策划有限公司负责销售事宜，并要求原告配合厦门市对话框营销策划有限公司的工作安排，工资报酬也由厦门市对话框营销策划有限公司代被告发放，在此期间原告销售奖金为198395元。被告对此部分奖金有异议，认为该部分奖金应由对话框公司支付。综上，原告认为，原告2017年及2018年年度销售奖金共计389200元。但经过原告多次向被告要求支付所拖欠的奖金，但被告仅向原告支付113000元，并通过厦门市对话框营销策划有限公司支付49000元，尚欠原告销售奖金240940元未支付，另尚有2019年1、2月份的基本工资5275.36元未支付，共计246215.36元未支付。原告认为，其辞职是因为被告长期拖欠工资报酬所致，故按照劳动合同法的相关规定，用人单位拖欠劳动报酬不支付的，劳动者要求解除劳动关系的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告在离职前，基本工资加上奖金总收入为252028.8元，平均月工资为21002.4元，原告在被告处工作满三年零1个月，被告应当向原告支付3.5个月的平均工资即73508.5元作为经济补偿金。原告于2019年4月23日向龙岩市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，龙岩市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月5日做出仲裁裁决书，裁决被告向原告支付所拖欠的工资6000元，对于原告要求的经济补偿金及其他所欠付的工资没有支持，该裁决书于2019年6月10日签收，原告对该裁决结果不服，于2019年6月12日诉至一审法院，请求判如所请。 一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。原、被告签订了《劳动合同》，合同期限从2016年2月23日至2018年2月23日，合同到期后，双方虽未继续签订劳动合同，但原告仍在被告处工作，故应认定原、被告在2018年6月后存在劳动关系存续。被告在2018年6月-2018年12月期间，将销售工作委托给厦门市对话框营销策划有限公司，但原告并未与厦门对话框公司建立劳动关系，且被告未举证证明原告在此期间系与对话框公司建立了劳动关系，故原告主张其在此期间的奖金应由被告支付具有事实和法律依据，予以支持。被告在劳动仲裁时主张案涉奖金支付条件为：按揭合同签订且按揭款入账，但被告并未提供相应的证据予以证实，故应承担举证不能的不利后果。综上，原告主张被告支付尚欠的工资（含奖金）246215.36元于法有据，予以支持。关于原告主张的经济补偿金的问题，原告在2019年2月26日提出辞职申请后，被告未实施与原告解除劳动关系的行为，且原告提出辞职的申请理由系：个人发展和工作压力过大等原因。故原告前述辞职情形不属于用人单位需向劳动者支付经济补偿金的情形，故一审法院对原告该项诉请不予支持。中合公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、福建中合农产品市场有限公司应于本判决生效之日起十日内支付蔡小芳拖欠的工资（含奖金）246215.36元；二、驳回蔡小芳其他的诉讼请求；本案案件受理费10元，减半收取计5元，由福建中合农产品市场有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。中合公司对原判认定的事实除“在此期间原告销售奖金为198395元”外无异议，蔡小芳对原判认定的事实无异议。本院认为，一审认定事实“在此期间原告销售奖金为198395元”有蔡小芳提供的《中农批交易城（对话框）已签约销售明细》为据，该明细表载明姓名、房号（车位号）、签约状态、面积、总价、佣金、现金奖励、渠道以及佣金、现金奖励、渠道奖励的计算方式及金额等内容，中合公司的工作人员詹佳佳在该明细表第〈2〉页签字确认“以上〈1〉〈2〉销售金额核对无误”。中合公司虽对该部分事实有异议，但未提供相应证据证明，对中合公司的异议不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。 本院二审经审理查明，中合公司为蔡小芳缴交社会保险至2019年3月。詹佳佳系中合公司的工作人员。 本院认为，本案当事人争议的焦点为：中合公司应否向蔡小芳支付案涉奖金。中合公司与蔡小芳签订了《劳动合同》，合同期限从2016年2月23日至2018年2月23日，合同到期后，双方虽未续签劳动合同，但蔡小芳仍在中合公司工作，中合公司亦为蔡小芳缴交社会保险至2019年3月。2018年6月至12月期间，中合公司委托厦门市对话框营销策划有限公司负责销售事宜，并要求蔡小芳配合厦门市对话框营销策划有限公司的工作安排。蔡小芳并未与厦门市对话框营销策划有限公司建立劳动关系，蔡小芳与中合公司的劳动关系在2018年6月后仍存续，蔡小芳提供的《中农批交易城（对话框）已签约销售明细》表明其在该期间的销售工作业绩及奖励等仍由中合公司予以核对确认，故蔡小芳主张其在该期间的奖金应由中合公司支付，一审法院予以支持并无不当。中合公司主张蔡小芳在该期间的奖金应由厦门市对话框营销策划有限公司支付的理由不成立。中合公司主张案涉奖金支付条件为按揭合同签订且按揭款入账，但未提供相应证据予以证实，不予支持。关于中合公司上诉提到在一审中未收到应诉材料的问题，经查，一审法院已依法送达。 综上所述，中合公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福建中合农产品市场有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  傅胜荣 审判员  张静瑜 审判员  陈小曼 二○一九十二月二十五日 法官助理卢丰华 书记员吴琼 附：主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；…… -2-