广东省五华县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1424民初1062号原告：钟利娴，女，汉族，1977年5月16日出生，住广东省五华县。委托诉讼代理人：黄春郁，杨菊珍，广东唯品律师事务所律师。被告：吴佳兴，男，汉族，1986年7月7日出生，住广东省五华县。被告：吴佳威，男，汉族，1993年8月25日出生，住广东省东莞市。被告：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司。住所地：广东省东莞市南城街道三元路2号粤丰大厦办公2001、2101号。法定代表人：陈青松，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖伟雄，广东粤梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：方颖，广东粤梅律师事务所实习律师。原告钟利娴诉被告吴佳兴、吴佳威、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安保险东莞分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钟利娴的委托诉讼代理人黄春郁、杨菊珍，被告吴佳兴，被告平安保险东莞分公司的委托诉讼代理人廖伟雄、方颖到庭参加了诉讼，被告吴佳威经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告吴佳兴、吴佳威赔偿原告因本次交通事故造成的各项经济损失141596.49元；二、判令被告平安保险东莞分公司在交强险和商业第三者责任险限额内先于赔偿原告上述经济损失（其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先计算）；三、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2017年11月21日9时，被告吴佳兴驾驶粤Ｓ×××××小型轿车从永辉家私店门口驶出公路时与正常行驶由原告钟利娴驾驶的电动车发生碰撞，造成原告钟利娴受伤住院，车辆损坏的交通事故。五华县公安局交通警察大队作出华公交认字［2017］第B0010号《道路交通事故认定书》，认定被告吴佳兴应负事故的全部责任，原告钟利娴不负责任。事发当天，原告钟利娴被送至五华县中医医院门诊治疗，后被送往梅州市人民医院住院治疗，于2017年12月14日出院，共住院32天，住院期间由原告丈夫吴云锋护理。经诊断为：1、右膝关节前交叉韧带断裂；2、右足部皮肤挫擦伤；3、脂肪肝；4、双肾结石；5、子宫颈鳞状上皮增生。原告钟利娴于2018年4月28日进行复查，后委托广东康怡司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定。2019年2月28日，广东康怡司法鉴定中心出具康怡司鉴中心［2019］临鉴意字第280号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告钟利娴因道路交通事故致右膝关节前交叉韧带完全断裂经重建手术治疗后遗留右膝关节功能障碍，评定为十级伤残。原告钟利娴因此次交通事故造成的损失为医疗费46396.89元；住院伙食补助费2300元（100元/天×23天）；营养费500元（5000元×10%）；护理费3450元（150元/天×23天）；误工费32520.6元（58473元/年÷365天×）；残疾赔偿金81950元（40975元/年×20年×10%）；被扶养人生活费5033元（父亲钟水荣2516.5元、母亲曾梅娣2516.5元）；伤残鉴定费3230元；精神损害抚慰金5000元；交通费690元（30元/天×23天）；残疾器具辅助费526元，共计181596.49元，被告平安保险东莞分公司支付了10000元，被告吴佳兴支付了30000元，扣除后三被告仍需向原告支付141596.49元。被告吴佳兴驾驶的粤Ｓ×××××小型轿车所有人为被告吴佳威。被告吴佳威为该肇事车辆在被告平安保险东莞分公司投保了交强险和商业险100万元，含不计免赔，事发在保险期限内。该事故造成了原告严重的经济损失，原告曾多次向三被告协商赔偿事宜，但未果。综述，特向法院起诉，请求支持原告诉请。被告平安保险东莞分公司辩称，根据重新鉴定报告，原告不构成伤残等级，故伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等不予认可。误工费的标准依据不认可，工作情况证据不足，只有村委证明且只有一个证明人签名。营业执照为原告丈夫，不是原告本人，对原告事发前有从事工作不认可，营养费未有医嘱且未有鉴定等级，护理费标准不予认可。交通费、残疾辅助器具费无票据。事发后我司垫付了10000元。被告吴佳兴辩称，我出了36000元。被告吴佳威未到庭应诉和答辩。本院经审理认定如下事实：2017年11月21日9时，被告吴佳兴驾驶粤Ｓ×××××号小型轿车从永辉家私店门口驶出公路时与正常行驶由原告钟利娴驾驶的无号牌电动车发生碰撞，造成原告钟利娴受伤，两车轻微损坏的道路交通事故。事发后，原告钟利娴先被送往五华县中医医院接受治疗，支付医疗费1134元；后于当天被送往梅州市人民医院接受住院治疗，住院至同年12月14日计23天，住院期间行关节镜下前交叉韧带重建术，支付医疗费45262.89元。经该院诊断为：1、右膝关节前交叉韧带断裂；2、右足部皮肤挫擦伤。建议：1、半年内加强右下肢功能锻炼；2、定期复查，门诊随诊。2017年12月11日，五华县公安局交通警察大队作出华公交认字［2017］第B0010号《道路交通事故认定书》，认定被告吴佳兴负事故全部责任，原告钟利娴无责任。肇事车辆粤Ｓ×××××号小型轿车登记车主为被告吴佳威，该车在被告平安保险东莞分公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元，且购买了不计免赔险，事发在保险期限内。2019年2月22日，原告钟利娴委托广东康怡司法鉴定中心对其伤残等级、伤病关系进行法医学鉴定，后该鉴定中心于同年2月28日作出康怡司鉴中心［2019］临鉴意字第280号《法医临床司法鉴定意见书》，评定原告钟利娴因道路交通事故致右膝关节前交叉韧带完全断裂经重建手术治疗后，遗留右膝关节功能障碍，构成十级伤残。为此，原告钟利娴支出鉴定费3230元。2019年4月28日，被告平安保险东莞分公司向本院提出申请要求对原告钟利娴的伤残等级进行重新鉴定，原、被告均同意由广东南天司法鉴定所进行重新鉴定。后本院依法委托该鉴定所对原告钟利娴的伤残等级进行重新鉴定，该鉴定所于同年11月29日作出粤南［2019］临鉴字第2527号《司法鉴定意见书》，评定原告钟利娴的损伤未构成伤残等级，为此，被告平安保险东莞分公司支付了重新鉴定费3276元。原告不认可该重新鉴定报告，但未向本院提供充分证据予以反驳或推翻。被告平安保险东莞分公司在交强险医疗费限额范围内向原告支付了10000元，对此原告表示认可，但对被告吴佳兴主张的向原告垫付了36000元的事实提出异议，认为被告吴佳兴的垫付款为30000元，同时主张另外2000元系被告吴佳兴额外补偿并不属垫付款，对此被告吴佳兴表示不予认可，同时对自己主张的垫付了36000元的事实未向本院提交相关证据证实。因无法协商赔偿事宜，原告钟利娴遂向本院提起诉讼。庭审中，被告吴佳兴要求其垫付款在本案中进行扣除而由其直接向被告平安保险东莞分公司索赔。另查明：一、原告钟利娴属农村居民户口，其主张与其丈夫吴云锋一起在五华县转水镇黄龙村（按城乡代码分类为“122”）从事肉牛饲养及销售工作，为此向本院提交了结婚证、吴云锋个体户营业执照、使用权人为原告钟利娴的土地使用证、转水镇黄龙村民委员会出具的《证明》等证据证实。但被告平安保险东莞分公司和被告吴佳兴均不予认可。二、原告主张残疾辅助器具费526元，但未向本院提供正式票据证实。案经调解未果。本院认为，原、被告均对五华县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》无异议，本院予以采信。据此，本院确认被告吴佳兴负事故的全部责任，原告钟利娴无责任。关于原告钟利娴伤残等级报告的采信问题。广东康怡司法鉴定中心系事发后原告钟利娴自行单方委托的鉴定机构，程序不合法，有违平等协商要求。而广东南天司法鉴定所系原、被告一致选定后由本院依法委托，程序合法，且广东南天司法鉴定所具有相应的鉴定资质，并无证据显示该所在重新鉴定过程中存在违法情形，故本院依法采信广东南天司法鉴定所对原告钟利娴作出的重新鉴定结论，即原告钟利娴损伤不构成伤残等级。关于原告钟利娴诉请被告吴佳威承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”事发时，肇事车辆粤Ｓ×××××号小型轿车的驾驶人与所有人虽不一致，但原告钟利娴并未向本院提供证据证实被告吴佳威在本案交通事故的发生中存在过错，故原告钟利娴诉请被告吴佳威承担赔偿责任，依据不足，本院不予支持。关于被告吴佳兴的垫付款问题。原告虽仅认可被告吴佳兴垫付了30000元，并主张被告吴佳兴另外支付的2000元属额外补偿而不属垫付款性质，但被告吴佳兴不予认可，原告又未能提供相关证据证实，而该2000元又是因本次事故而支付，故本院认定被告吴佳兴垫付款为32000元。被告吴佳兴主张垫付款为36000元，证据不足，本院不予采信。被告平安保险东莞分公司作为肇事车辆粤Ｓ×××××号小型轿车的保险人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当在保险限额范围内对原告钟利娴的损失承担赔偿责任。综上，原告钟利娴因此次交通事故造成的各项损失有向赔偿责任人请求赔偿的权利，其主张被告赔偿的项目和损失，可根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定进行计算。具体阐述如下：一、关于医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”，原告诉请医疗费46396.89元，有原告向本院提交的医疗费发票、疾病诊断证明书、费用清单、病历档案材料等证据证实，证据充分，本院予以支持。二、关于住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，原告诉请住院伙食补助费依法核算为：100元/天23天=2300元。三、关于护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”，原告虽无医嘱证实护理情况，但结合原告因本次交通事故受伤住院，及住院期间行关节镜下前交叉韧带重建术，故根据原告受伤情况，伤势部位等，本院酌情支持原告在住院期间一人护理，但原告未提供相关证据证实护理人员的工作、收入等情况，故本院结合当地护工工资标准按150元/人/天计算为：3450元（150元/人/天×1人×23天）。四、关于残疾赔偿金。依据广东南天司法鉴定所重新鉴定作出的鉴定意见，原告未构成伤残，故其诉请残疾赔偿金，证据不足，本院不予支持。五、关于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，原告未提供充分证据证实其工作、收入情况，亦未提供充分证据证实其存在院外误工情况，故结合其住院23天和居住地的城乡分类情况，误工费可按广东省2019年度城镇私营单位就业人员年平均工资58258元计算为：3671元（58258元/年÷365天×23天）。六、被扶养人生活费。原告未构成伤残，故其诉请被扶养人生活费，证据不足，本院不予支持。七、关于交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”,结合《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的内容规定，原告钟利娴住院23天，可计算交通费为690元（23天×30元/天）。八、关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”,结合《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的内容规定，原告受伤住院，需要营养支持予以恢复身体，故营养费可计算为：460元（20元×23天）。九、关于鉴定费。因原告委托广东康怡司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》已被广东南天司法鉴定所进行重新鉴定后推翻，故原告因此而支出的鉴定费应由其本人承担。原告诉请鉴定费3230元，理由不足，本院不予支持。十、关于精神损害抚慰金。原告未提供证据证实其所受的精神损害程度，故其诉请精神损害抚慰金，证据不足，本院不予支持。十一、关于残疾辅助器具费526元。被告不予认可，而原告又未能提供正式票据证实该费用的真实性、必要性、合理性，故其主张证据不足，本院不予支持。综上所述，原告钟利娴因此次交通事故造成的各项合理损失为：医疗费46396.89元、护理费3450元、误工费3671元、交通费690元、营养费460元、住院伙食补助费2300元，合计56967.89元。因被告平安保险东莞分公司是肇事车辆粤Ｓ×××××号小型轿车的交强险保险人，故此款应先由被告平安保险东莞分公司在交强险赔偿限额范围内赔偿，其中护理费、误工费、交通费合计为7811元在交强险伤残赔偿限额110000元范围内赔偿；医疗费、营养费、住院伙食补助费合计为49156.89元在交强险医疗费赔偿限额10000元范围内先行赔偿，该款10000元已支付。剩余款项39156.89元（49156.89元-10000元）由被告吴佳兴承担全部赔偿责任，扣除被告吴佳兴已支付的32000元后，被告吴佳兴仍应赔偿7156.89元。因被告平安保险东莞分公司是肇事车辆粤Ｓ×××××号小型轿车商业第三者责任险保险人，故被告吴佳兴依法应承担的赔偿数额7156.89元直接由被告平安保险东莞分公司在商业第三者责任险范围内负责赔偿，被告吴佳兴不再承担赔偿责任。被告吴佳威经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证等相关诉讼权利，本院予以缺席判决。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿给原告钟利娴7811元；在商业第三者责任险限额范围内赔偿给原告钟利娴7156.89元。三、驳回原告钟利娴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1206元，减半收取为603元（原告钟利娴已预交），重新鉴定费3276元（被告平安保险东莞分公司已预交），合计3879元，由原告钟利娴负担3690元，由被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担189元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  张伟军二〇一九年十二月十八日书记员  谢福民