山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终9681号 上诉人（原审原告）：崔振传，男，1949年3月27日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：崔冬青，女，系上诉人之女，住临沂市北城新区。 被上诉人（原审被告）:天元建设集团有限公司,住所地:临沂市兰山区银雀山路63号。 法定代表人:王士坤,董事。 委托诉讼代理人：梁涛,男，1992年11月6日出生，汉族，该公司法律事务部职工,住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：颜胜,男，1965年5月18日出生，汉族，该公司法律事务部职工,住临沂市兰山区。 上诉人崔振传因与被上诉人天元建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2019）鲁1302民初6164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人崔振传的委托诉讼代理人崔冬青，被上诉人天元建设集团有限公司的委托诉讼代理人梁涛、颜胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 崔振传上诉请求：1、依法改判，判决被上诉人除依法支付上诉人2012年至2018年期间的生活护理费差额外，还应当自2019年1月1日起每年按省市规定的调整标准向上诉人支付生活护理费；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院没有认定相关事实。2005年10月28日，上诉人和被上诉人签订了《关于崔振传同志的工伤处理决定》，其中第六项明确约定，“伤残津贴和生活护理费以后随省市有关规定调整”。兰山区人民法院（2011）临兰民初字第4443号民事判决书认定“原告主张被告自2010年7月1日之后按照省市规定标准支付调整后生活护理费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持”，临沂市中级人民法院（2012）临民三终字第373号民事判决书认定二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，维持了临沂市兰山区人民法院判决。生活护理费的计算标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，而每年的职工月平均工资是变化调整的，被上诉人也予以认可，一审法院对该基本事实不予以认定错误。二、一审法院适用法律错误。《工伤保险条例》第四十条规定，“伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定”。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》也有双重赔偿的规定。一审法院仅依照《工伤保险条例》第三十四条判决被上诉人支付上诉人2012年至2018年期间的生活护理费差额63086.4元，而没有支持上诉人的第二项请求错误。 天元建设集团有限公司答辩服判。 崔振传向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告支付原告少支付的生活护理费71505.6元;2、请求依法判决被告自2019年1月1日起每年按省市规定的调整标准支付生活护理费;3、本案所有诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：崔振传原系天元建设集团有限公司职工，2002年1月8日17时45分，崔振传在下班途中被车撞成重伤，2005年1月25日，经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残二级，护理依赖程度为大部分护理依赖。伤情鉴定后，双方于2005年10月28日签订《关于崔振传同志的工伤处理决定》，双方对医疗费、工伤津贴、护理费、伤残抚恤金、一次性残疾补助金等进行了约定。2010年6月28日，崔振传办理了退休手续，后天元建设集团有限公司停止支付伤残津贴及生活护理费。2011年9月15日，崔振传申诉至临沂市劳动人事争议仲裁委员会，要求被告支付伤残津贴及护理费，仲裁委作出不予受理通知书后，原告起诉至本院，2012年5月17日，一审法院作出（2011）临兰民初字第4443号民事判决书，判决：“天元建设集团有限公司支付原告崔振传2006年7月1日至2010年6月低于标准部分和拖延未支付的伤残津贴、生活护理费17144.4元；二、被告天元建设集团有限公司支付原告崔振传2010年7月至2010年12月伤残津贴差额2.64元，支付2011年1月至2011年8月伤残津贴差额3165.92元；三、被告天元建设集团有限公司支付原告崔振传2010年7月至2011年8月的生活护理费12913.6元；四、被告天元建设集团有限公司自2011年9月起按每月922.4元给原告崔振传发放生活护理费；六、驳回原告崔振传的其他诉讼请求。”天元建设集团有限公司不服一审判决并提起上诉，本院于2012年12月7日作出（2012）临民三终字第373号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，天元建设集团有限公司按照922.4元/月的标准向崔振传支付生活护理费，现已支付至2018年12月。2019年1月16日，崔振传申诉至临沂市劳动人事争议仲裁委员会，要求天元建设集团有限公司支付生活护理费差额等，仲裁委于2019年3月8日作出不予受理通知书，崔振传不服并于法定期限内起诉至一审法院。庭审中，崔振传提交了一审及二审判决书等，天元建设集团有限公司称其一直按照生效的判决结果履行义务，天元建设集团有限公司提交了交通事故调解书，崔振传称交通事故调解属实，但天元建设集团有限公司仍应支付生活护理费。 一审法院认为，崔振传在天元建设集团有限公司工作期间发生工伤事故，由于天元建设集团有限公司未为崔振传缴纳工伤保险，故应由天元建设集团有限公司向崔振传支付各项工伤赔偿待遇，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，劳动者因第三人侵权受伤构成工伤的，可获得双重赔偿，综上，天元建设集团有限公司仍应向崔振传支付生活护理费。《工伤保险条例》第三十四条规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。原告生活大部分不能自理，参照山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅历年来下发的调整工伤职工伤残津贴、生活护理费和供养亲属抚恤金标准的通知，根据临沂市历年来职工平均工资标准，崔振传2012年至2018年每月的生活护理费分别为1248.4元、1343.2元、1479.2元、1650元、1877.2元、2001.2元、2114.8元，天元建设集团有限公司2012年至2018年实际按照每月922.4元的标准支付，故天元建设集团有限公司应向原告补足2012年至2018年期间的生活护理费差额63086.4元[（1248.4元+1343.2元+1479.2元+1650元+1877.2元+2001.2元+2114.8元）×12个月-922.4元×12个月×7年]。依照《工伤保险条例》第三十四条之规定，判决：一、被告天元建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告崔振传2012年至2018年期间的生活护理费差额63086.4元；二、驳回原告崔振传的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告天元建设集团有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。 本院认为，上诉人主张被上诉人应自2019年1月1日起每年按省市规定的调整标准向其支付生活护理费，生活护理费系根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时予以调整，故生活护理费会存在何时发生调整以及调整幅度为多少等不确定因素。在一审法院已判决被上诉人补足2012年至2018年期间的生活护理费差额情形下，自2019年1月1日起以后的生活护理费将会发生何种变化尚不确定，调整情况未实际发生，上诉人可待生活护理费发生实际调整后向被上诉人另行主张权利。综上，一审判决并无不当，本院予以支持。 综上所述，上诉人崔振传的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人崔振传负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月三十一日 书记员 宋 莹