云南省普洱市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019）云08行初32号原告廖建玲，女，1973年11月11日出生，汉族，初中文化，云南省墨江哈尼族自治县人，住云南省普洱市墨江哈尼族自治县。委托代理人肖华，云南慧申律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。委托代理人张凌川，云南慧申律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。被告墨江哈尼族自治县人民政府。住所地云南省普洱市墨江哈尼族自治县联珠镇南正街59号。法定代表人杨建忠，县长。委托代理人文宏，墨江哈尼族自治县司法局科员。代理权限：特别授权代理。委托代理人于成荣，云南谏成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告墨江哈尼族自治县农业农村和科学技术局。住所地云南省普洱市墨江哈尼族自治县联珠镇西街办事处大坟头24号。法定代表人李峰云，局长。委托代理人马文忠，墨江哈尼族自治县农村经济经营管理站工作人员。代理权限：特别授权代理。委托代理人付明，云南谏成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告墨江哈尼族自治县联珠镇人民政府。住所地云南省普洱市墨江哈尼族自治县联珠镇回归大道7号。法定代表人吴刚，代理镇长。出庭副职负责人文世昌，副镇长。委托代理人吴天福，墨江哈尼族自治县联珠镇法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。第三人廖毅红，女，1985年12月1日生，汉族，本科文化，住云南省普洱市墨江哈尼族自治县。委托代理人廖毅林，男，1987年12月25日生，汉族，大专文化，住云南省普洱市墨江哈尼族自治县。系廖毅红之弟。代理权限：特别授权代理。原告廖建玲诉被告墨江哈尼族自治县人民政府（以下简称墨江县政府）、被告墨江哈尼族自治县农业农村和科学技术局（以下简称墨江县农科局）、被告墨江哈尼族自治县联珠镇人民政府（以下简称联珠镇政府）及第三人廖毅红土地管理行政登记争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，现已审理终结。原告廖建玲起诉称，1981年第一轮土地承包时，以母亲孙云仙为户主，父亲廖春芳及其和姊妹廖建平、廖建华、廖建敏、廖建琼为家庭成员共七人承包了桑田村大路边组5.95亩土地，后廖建平与王有祥结婚，王有祥户口迁至桑田村大路边组。1994年孙云仙户的承包土地被部分征用，1995年10月廖建华、廖建敏、廖建琼进入墨江县林工商公司工作。1996年1月1日，墨江县政府与王有祥户（原孙云仙户）签订《农村集体土地延长承包合同书》，原孙云仙户的户主变更为王有祥，除了1994年被征用的土地，王有祥户承包地的位置、四至界线及面积与孙云仙户第一轮土地承包时一致，未作任何调整。2002年，王有祥户的承包土地再次被部分征用，同年6月12日，廖建平在廖建玲不知情的情形下为廖建玲办理了农转非，廖建玲户籍登记地为墨江县联珠镇桑田村大路边组2号。2007年，王有祥户未经共同承包权人廖建玲的同意，将所承包土地分户并分别办理承包方为王有祥户、廖毅红户、廖毅林户的《中华人民共和国农村土地承包经营权证》（以下简称《农村土地承包经营权证》）即：农地承包权证（2007）第010809xx（附1）、（2007）第010809xx（附2-1）、（2007）第010809xx（附2-2）《农村土地承包经营权证》。廖建玲在第一轮土地承包时即是孙云仙户的承包人口，取得土地承包经营权，于2002年6月12日转为非农业人口，其户籍登记地为墨江县联珠镇桑田村大路边组2号，并未迁入设区的市，也从未与廖春芳户或王有祥户分户，故廖建玲在家庭土地承包经营中享有的权益应予以保护。被告应当依照第一轮承包合同及第二轮承包合同所确定的承包地位置、四至界限、面积以及承包人口认真履行法定职责颁发《农村土地承包经营权证》，且在办证过程中没有将廖建玲作为承包经营权共有人进行登记，因此被告颁发的承包方为廖毅红户的《农村土地承包经营权证》违法。特提起诉讼，请求：一、依法撤销墨江县政府颁发的农地承包权证（2007）第010809xx（附2-2）《农村土地承包经营权证》。二、本案诉讼费由被告承担。本院认为，本案原告廖建玲认为被告墨江县政府向第三人廖毅红颁发《农村土地承包经营权证》侵犯其财产权益，对颁证登记的行政行为提出异议，系申请撤销之诉。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条规定“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。……”根据上述法律规定，利害关系人对请求行政机关履行法定职责，保护其人身权或财产权，应向行政机关提出申请。故廖建玲应当在被告接到其申请两个月届满后未履行法定职责，方可提起行政诉讼。另，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条的规定“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。……”因廖建玲未能提供其要求被告履行法定职责的申请及相应的被告签收的证据，所以原告的起诉不符合起诉条件。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第九十三条第一款规定，原告请求被告履行法定职责，原告未先向行政机关提出申请的，人民法院裁定驳回起诉。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第（一）款之规定，裁定如下：驳回原告廖建玲的起诉。案件受理费人民币50元，退还原告廖建玲。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长 刘 德审判员 张椿苑审判员 吴荣康二〇一九年十二月四日书记员 速 娜附：本裁定适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。第四十七条公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关不履行的，提起诉讼不受前款规定期限的限制。《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；（二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的；（三）错列被告且拒绝变更的；（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；（六）重复起诉的；（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；（九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的；（十）其他不符合法定起诉条件的情形。前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。第九十三条原告请求被告履行法定职责或者依法履行支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇等给付义务，原告未先向行政机关提出申请的，人民法院裁定驳回起诉。人民法院经审理认为原告所请求履行的法定职责或者给付义务明显不属于行政机关权限范围的，可以裁定驳回起诉。《诉讼费用交纳办法》第二十七条第二审人民法院决定将案件发回重审的，应当退还上诉人已交纳的第二审案件受理费。第一审人民法院裁定不予受理或者驳回起诉的，应当退还当事人已交纳的案件受理费；当事人对第一审人民法院不予受理、驳回起诉的裁定提起上诉，第二审人民法院维持第一审人民法院作出的裁定的，第一审人民法院应当退还当事人已交纳的案件受理费。