安徽省来安县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1122民初2517号原告：邓邦来，男，1967年6月12日生，汉族，个体工商户，住安徽省来安县。委托诉讼代理人：姚大志，来安县新安法律服务所法律工作者。被告：来安县中医院，住所地安徽省来安县永阳东路50号。法定代表人：张志龙，该院院长。委托诉讼代理人：金剑勇，男，该院医务科副科长。委托诉讼代理人：俞德梅，安徽皖新律师事务所律师。原告邓邦来与被告来安县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓邦来及其委托代理人姚大志、被告来安县中医院的委托诉讼代理人俞德梅、金剑勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邓邦来向本院提出诉讼请求：1.判令被告来安县中医院赔偿其各项损失324571.48元；2.判令被告来安县中医院承担诉讼费用。事实与理由：其因右臀部包块（坐骨结节滑囊炎伴感染）到来安县中医院处治疗。2018年3月11日来安县中医院为其进行了右臀部包块切除术。2018年4月7日，其出院时，切口渗出，迁延不愈合。之后，切口始终不能愈合，为此，其于2018年7月2日到南京市中医院治疗，被诊断为：西医高位复杂性肛瘘、中医肛瘘病。来安县中医院的医疗行为存在明显过错给其造成一定的伤害和经济损失，其多次要求来安县中医院赔偿，来安县中医院一直拖延推诿。赔偿清单项目为：医疗费32569.48元、误工费117600元（300元/天×392天）、护理费7980元（133元/天×60天）、营养费3600元（120元/天×30天）、住院伙食补助费2450（50元/天×49天）、残疾赔偿金137572元（34393元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金16000元、鉴定费1800元、交通费5000元，合计324571.48元。来安县中医院辩称，邓邦来诉称与事实不符，无法律根据。邓邦来在医院治疗的是右臀部包块切除手术，与邓邦来现在主张的肛瘘引起的相关赔偿不是同一部位，没有关联。其不存在过错和过失。邓邦来伤口不愈合有自身原因的可能，请求驳回邓邦来的诉请。经审理查明：邓邦来因发现右臀部无痛性包块1月余到来安县中医院就诊，2018年3月10日入院，同年4月7日出院，住院29天。3月11日在联合腰麻下行“右臀部包块切除术”。出院诊断：右臀部包块（坐骨结节滑囊炎伴感染）。出院后，邓邦来肛旁破溃流胧水3月，遂往南京市中医院就诊，2018年7月2日入院，同年7月16日出院，住院13天。入、出院诊断为：肛瘘病、湿毒内蕴、高位复杂性肛瘘。2018年7月5日，行“高位复杂性肛瘘切开挂线术”。因病情没有痊愈，2018年9月6日，邓邦来再往南京市中医院就诊，2018年9月6日入院，同年9月14日出院，住院7天。入、出院诊断为：肛瘘病、湿毒内蕴、肛瘘术后。2018年9月7日，行“肛瘘术后清创+搔刮术”。邓邦来认为来安县中医院的医疗行为存在明显过错给其造成一定的伤害和经济损失，于2019年3月26日委托安徽公正司法鉴定所对其伤残程度和“三期”（误工、护理、营养期）进行司法鉴定。2019年3月27日，安徽公正司法鉴定所作出皖公正司鉴所[2019]临鉴字第364号司法鉴定意见书，鉴定意见为：邓邦来右臀部包块入院多次手术治疗后，出现排便功能轻度障碍，属九级伤残；误工期为定残日前一日、护理期为60日、营养期为120日为宜，邓邦来支付鉴定费1800元。邓邦来要求来安县中医院赔偿未果，起诉至本院。本案审理过程中，来安县中医院对安徽公正司法鉴定所作出司法鉴定意见书提出异议申请重新鉴定同时申请对其医疗过错及参与度进行司法鉴定。本院依法委托安徽中衡司法鉴定所对相应事项进行了司法鉴定。安徽中衡司法鉴定所于2019年11月26日作出皖中衡司鉴所[2019]法临鉴字第940号司法鉴定意见书，鉴定意见为：来安县中医院诊断不规范、对疾病认知不足、治疗方案不足等过错为被鉴定人高位复杂性肛瘘产生的同等因素，参与度拟为45%-55%；邓邦来因右臀部包块行多次手术治疗后遗留肛管损伤伴排便功能轻度障碍，评定为九级伤残；邓邦来因右臀部包块行多次手术治疗后遗留肛管损伤伴排便功能轻度障碍，综合评定建议其误工期为第一次评残前一日，护理期为伤后60日，营养期为伤后120日。来安县中医院支付鉴定费12000元，邓邦来为鉴定需要支出医疗检查费用655.70元。邓邦来系来安县新安镇城镇居民，邓邦来系四级/中级技能中式烹调师。邓邦来在南京市中医院2018年7月2日的票据住院费为13215.79元，医保报销9339.54元，自付3876.25元；南京市中医院2018年9月6日的票据医疗费9157.30元，医保报销6290.26元，自付2867.04元；来安县中医院医疗费8468.37元，医保报销6561.99元，自付1906.38元。此外，邓邦来在南京市中医院就诊期间还支付1728.02元。邓邦来共计个人支付医疗费10377.69元。上述事实，由原、被告陈述，邓邦来提供的医疗费发票、病案，安徽公正司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、职业资格证书以及安徽中衡司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票等证据材料在卷佐证。本院认为，根据原、被告的诉辩主张以及庭审中各方当事人举证、质证、辩论意见，本案的争议焦点是：一、邓邦来的合理损失是多少；二、来安县中医院的医疗行为是否存在过错，应如何承担责任。对于争议焦点一，因本案属于以治疗疾病为目的的医疗过错引起的纠纷，应适用侵权法律相关规定。关于邓邦来的合理损失问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的范围、项目和标准以及安徽省统计局公布的相关数据计算,邓邦来主张的医疗费损失32569.48元，其中部分费用已经通过医保报销，其实际损失为其个人支付部分即10377.69元；误工期计算至第一次评残前一日，计算误工期为382天，邓邦来为厨师，参照最相近的租赁和商务服务业的行业标准，误工费为58633.18元（153.49元/天×382天）；护理费，邓邦来主张按133元/天，超出上一年度安徽省居民服务和其他服务业标准123.48元/天，超出部分不予支持，护理期为伤后60日，护理费用为7408.80元（123.48元/天×60天）；营养期为伤后120日，营养费3600元（30元/天×120天）；邓邦来主张住院天数49天，住院伙食补助费计算为1870元（30元/天×29天＋50元/天×20天）；邓邦来构成九级伤残，残疾赔偿金计算为137572元（34393元/年×20年×20%）；精神损害抚慰金酌定为16000元；交通费，邓邦来虽未能提供票据，但其住院治疗必然产生交通费用，本院酌定交通费为3000元；邓邦来为鉴定需要支付的鉴定费1800元、医疗检查费用655.70元。以上合计，邓邦来的合理损失为222461.67元，另精神损害抚慰金8000元[80000元×20%×50%]、鉴定费1800元、医疗检查费用655.70元。对于争议焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。关于来安县中医院对邓邦来的医疗行为是否有过错以及参与度问题，因涉及专门医学知识，需要高度专业化的技术手段和丰富的临床实践，超越普通人的经验、学识，本院只能借助法医的鉴定意见作为判断基础。安徽中衡司法鉴定所具有相应的司法鉴定资质，鉴定程序不违反法律的规定，经质证后没有不能作为证据使用的情形，可以作为定案依据。根据安徽中衡司法鉴定所出具的鉴定意见，来安县中医院诊断不规范、对疾病认知不足、治疗方案不足等过错为被鉴定人高位复杂性肛瘘产生的同等因素，参与度拟为45%-55%；邓邦来因右臀部包块行多次手术治疗后遗留肛管损伤伴排便功能轻度障碍，评定为九级伤残；邓邦来因右臀部包块行多次手术治疗后遗留肛管损伤伴排便功能轻度障碍，综合评定建议其误工期为第一次评残前一日，护理期为伤后60日，营养期为伤后120日。本院对全部证据进行综合分析后确定来安县中医院对邓邦来的损害后果承担50%的责任。邓邦来主张来安县中医院承担100%责任，没有依据，本院不予采信；来安县中医院辩称其不承担责任的理由不能成立，本院亦不予采信。据此计算，来安县中医院应赔偿邓邦来各项损失121686.54元（222461.67元×50％+8000元+1800元+655.70元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定,判决如下：一、被告来安县中医院于本判决生效后五日内赔偿原告邓邦来各项经济损失121686.54元；二、驳回原告邓邦来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6169元，减半收取3084.50元，由原告邓邦来负担1542.25元，由被告来安县中医院负担1542.25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 员  李泽泉二〇一九年十二月二十六日法官助理纪红林代理书记员  童绪琼附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。