安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0207民初4999号原告（反诉被告）：芜湖天任文化传媒有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区南翔万商商贸物流城一区2#楼B5008室，统一社会信用代码91340207336715632E。法定代表人：陈永星，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：徐峰，男，该公司员工。委托诉讼代理人：朱孝旭，安徽宇浩律师事务所律师。被告（反诉原告）：芜湖瑞丽医疗美容门诊部有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区镜湖路1号一楼，统一社会信用代码913402003363945333。法定代表人：潘立来，该公司总经理。委托诉讼代理人：殷俊，安徽宝睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：李娟，安徽宝睿律师事务所律师。原告芜湖天任文化传媒有限公司（以下简称天任公司）诉被告芜湖瑞丽医疗美容门诊部有限公司（以下简称瑞丽公司）广告合同纠纷及反诉原告瑞丽公司诉反诉被告天任公司广告合同纠纷一案，本院分别于2019年8月1日、2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月23日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）天任公司的委托诉讼代理人徐峰、朱孝旭，被告瑞丽公司（反诉原告）的委托诉讼代理人殷俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天任公司向本院提出诉讼请求：1.判令瑞丽公司立即支付天任公司欠付的广告费408000元；2.判令瑞丽公司赔偿天任公司因逾期付款造成的资金占用的利息损失（按银行同期贷款利率计算，暂计算至2019年7月30日，暂计5160.07元，详见附表）；3.判令瑞丽公司继续履行合同；4.判令瑞丽公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年8月1日，天任公司与瑞丽公司签订《芜湖出租车坐垫套广告发布合同》，约定瑞丽公司委托天任公司在芜湖市出租车上投放坐垫套广告，广告投放周期为3年，合同签订后一周内付款21000元，自2017年11月1日起至2020年7月30日前，每月月底前付款68000元。2019年6月28日，瑞丽公司向天任公司发函，以自身经营困难为由，要求解除合同，广告费支付至2019年7月13日，并要求分期履行欠付的广告费。瑞丽公司所发函件的要求，严重背离了双方的合同约定，天任公司难以接受，同时多次催促瑞丽公司及时依约支付广告费，瑞丽公司均拒绝履行。故天任公司诉至法院，恳请法院依法判如所请。被告瑞丽公司辩称，天任公司违约在先，且在瑞丽公司多次要求天任公司整改的情况下未整改，瑞丽公司有先履行抗辩权，且不存在利息问题。天任公司的行为构成根本违约，双方合同应解除。反诉原告瑞丽公司向本院提出反诉请求：1.判令天任公司立即对芜湖出租车上的广告坐垫套进行重做更换，在天任公司未履行前述义务之前，瑞丽公司不再支付广告费用；2.判令天任公司向瑞丽公司支付补偿金380800元；3.判令本案的全部诉讼费用由天任公司承担。事实和理由：2017年8月1日，天任公司与瑞丽公司签订《芜湖出租车坐垫套广告发布合同》，约定瑞丽公司委托天任公司在芜湖市3600辆出租车上安装印制有瑞丽公司信息的坐垫套，并约定广告发布期内，若出现坐垫套丢失、损坏现象，经双方确认后，由天任公司在两个工作日内免费修复、补发。坐垫套上的广告主要发布区域为主、副驾驶位后背，瑞丽公司发布广告的目的在于出租车后排乘客可以通过扫描瑞丽公司的二维码关注瑞丽公司公众号、咨询相关问题、领取红包、报销打车费等，从而达到吸引顾客上门、创造销售业绩的目的。该二维码在整个广告中的重要性和作用占广告发布效果的80%以上。自2017年10月14日广告发布后，坐垫套经过反复清洗，大量出现二维码发白、损毁而无法扫描的情况，致使瑞丽公司发布广告的目的不能实现。为此，瑞丽公司要求天任公司整改，但未得到明确回复，故推迟支付款项并要求天任公司赔偿。2019年8月14日，瑞丽公司邀请芜湖市法信公证处对出租车坐垫广告上的二维码进行扫码公证，发现二维码破损率达87.8%，故瑞丽公司要求天任公司按不低于广告发布金额的80%计算补偿金额。截止2019年8月14日，瑞丽公司推迟支付7个月的广告费476000元，补偿金额应为476000元×80%=380800元。另，瑞丽公司要求天任公司在双方共同参与下，对3600辆出租车进行排查并更换所有二维码无法扫码的坐垫套，在全部更换并由瑞丽公司验收前，瑞丽公司不予支付广告费。综上，瑞丽公司提起反诉，望判如所请。反诉被告天任公司辩称，1.二维码不构成合同主要目的，瑞丽公司称合同目的无法实现缺乏事实和法律依据；2.坐垫套未达到合同约定的更换条件；3.瑞丽公司不享有顺序履行抗辩权；4.瑞丽公司主张的损失缺乏事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2017年8月1日，瑞丽公司（甲方）与天任公司（乙方）签订《芜湖出租车坐垫套广告发布合同》，约定甲方委托乙方在芜湖市3600辆出租车坐垫套上发布广告，发布期限为2017年8月1日至2020年7月30日（发布时间以实际完成60%，即2160辆的安装后开始计算）；广告采用甲方提供样稿，乙方设计并由甲方签字认可样稿为准，未经甲方同意，乙方不得擅自改动样稿；乙方具备广告发布权利，有权审查广告内容和表现形式，发布期内甲方不能更改广告内容；付款方式为转账，甲方收到正式广告发票并审核无误后，按合同规定的付款期限进行转账支付；合同金额为2448000元，合同签订后一周内付款210000元，自2017年11月1日起至2020年7月30日，每月月底付68000元，直至付清本合同金额；甲方应按合同约定的期限付款，若甲方超过合同约定的期限一个月未能支付广告费，乙方有权单方面终止合同，且甲方须支付给乙方所欠广告费，并按每天万分之五承担利息；广告画面安装完毕，甲方可安排专人到乙方换坐垫套服务点进行监督，乙方需配合甲方随机抽查，且芜湖市坐垫套商业广告只能出现甲方一家公司，若出现错发或少发，则乙方按照错一补一的原则弥补；广告发布期内，若出现坐垫套丢失、损坏现象，经双方确认无误后，乙方负责免费在两个工作日内修复与补发，并将修复或补发的情况汇报给甲方；因甲方双方自身原因导致合同不能履行的，违约方赔偿另一方合同总金额的50%作为违约金；同等条件下甲方享有优先续约权并提前三个月与乙方书面确认续约合同。合同签订后，瑞丽公司与天任公司签署《出租车座椅套投放确认单》，确认2017年10月14日安装车辆数已达总车辆的60%，即2160辆，故合同实际周期为2017年10月14日至2020年10月13日。2019年6月28日，瑞丽公司函告天任公司称，截止2019年6月11日，瑞丽公司共付款1026000元，达总价的41.9%；因瑞丽公司经营困难，无力支付广告费，无法继续履行合约，现通知天任公司，截止2019年7月13日所欠款项408000元（期间为2019年1月14日至2019年7月13日），瑞丽公司将分批结清；若天任公司收到本函后3日内未有书面异议，视为同意。2019年8月14日，芜湖市法信公证处根据瑞丽公司的申请，对出租车广告坐垫套上的二维码图像随机扫描情况进行抽样调查和证据保全公证，抽样调查的对象共计7个地点的90辆出租车，结果为部分坐垫套上的二维码图像未扫出瑞丽公司相关信息。上述事实有天任公司提交的《芜湖出租车坐垫套广告发布合同》、《出租车座椅套投放确认单》、瑞丽公司出具的《函》、坐垫套实物，瑞丽公司提交的坐垫套广告照片、《公证书》及双方的当庭陈述在卷为证，本院予以认定。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有约束力。瑞丽公司与天任公司签订的《芜湖出租车坐垫套广告发布合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按合同约定履行各自的义务。现天任公司已按合同约定投放广告，瑞丽公司应支付相应的广告费。2019年1月14日起，瑞丽公司开始未能支付广告费。瑞丽公司辩称其未支付广告费的原因是大量坐垫套上二维码无法扫出相关信息，致使瑞丽公司发布广告的目的无法实现，天任公司违约在先，瑞丽公司拒绝支付广告费系行使先履行抗辩权。对此，本院认为，《芜湖出租车坐垫套广告发布合同》约定，广告发布期内，若出现坐垫套丢失、损坏现象，经双方确认无误后，天任公司负责免费在两个工作日内修复与补发，并将修复或补发的情况汇报给瑞丽公司。合同未对“损坏”的情形进行明确约定，也未对二维码的重要性进行明确约定。从双方提供的实物、照片来看，二维码所占区域较小，且广告上另印有瑞丽公司名称、电话、地址和广告标语等内容，故瑞丽公司认为二维码在整个广告中的重要性和作用占广告发布效果的80%缺乏事实和合同依据。相反，消费者可通过广告上印制的名称、电话、地址和广告标语明确、直观地知晓瑞丽公司的主营业务和相关优惠政策，而多数消费者因担心扫描二维码引发的一些风险而并不会选择扫描二维码，故广告上二维码的重要性较小。瑞丽公司称其要求天任公司对二维码无法扫描情况进行整改，并因未得到天任公司的回复而推迟支付广告费，但瑞丽公司未提供证据证明；瑞丽公司向天任公司出具的《函》上载明，瑞丽公司拖延支付广告费408000元的原因系其自身经营出现困难，无力支付广告费而无法履行合同，并未提出天任公司的任何违约行为。故对天任公司要求瑞丽公司支付欠付广告费408000元的主张，本院予以支持；对瑞丽公司主张其拒绝支付广发费系因天任公司违约在先的意见，本院不予采纳；对瑞丽公司据此要求天任公司补偿380800元的诉讼请求，本院亦不予支持。对天任公司主张的利息损失，本院认为，《芜湖出租车坐垫套广告发布合同》约定自2017年11月1日至2020年7月30日，每月月底付68000元；若瑞丽公司超过合同约定的期限一个月未能支付广告费，瑞丽公司须支付给天任公司所欠广告费，并按每天万分之五承担利息。瑞丽公司因其自身经营问题而拒绝支付广告费，已构成违约，应承担相应的违约责任。但因合同实际周期的调整（调整后为自2017年10月14日至2020年10月13日），相应的付款周期也应相应调整。故对天任公司主张2019年1月14日至2019年7月13日的广告费408000元，以68000元/月为基数，自2019年2月至2019年7月的每月1日起算利息，本院调整为自每月14日起算利息。天任公司主张的利息计算基数和标准（年利率4.35%）均不超过合同约定和法律规定，本院予以支持。截止2019年7月30日，瑞丽公司主张的利息金额应为4519.17元。此后应以408000元为基数，自2019年7月31日起，按年利率4.35%继续计算利息至该广告费实际付清之日止。因广告上二维码的重要性较小，从双方提供的坐垫套实物、照片及《公证书》后附光盘中的照片来看，并未发现坐垫套布艺毁损、瑞丽公司名称、电话、地址和广告标语无法辨认、识别等情况，即未出现合同约定的坐垫套丢失、损坏现象，故对瑞丽公司要求天任公司重做、更换坐垫套，并在天任公司履行该义务前拒绝支付广告费的诉讼请求，本院不予支持；对天任公司要求瑞丽公司继续履行合同的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告芜湖瑞丽医疗美容门诊部有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告芜湖天任文化传媒有限公司2019年1月14日至2019年7月13日欠付的广告费408000元、截止2019年7月30日的利息4519.17元，合计412519.17元，并支付以408000元为基数，自2019年7月31日起，按年利率4.35%继续计算的利息至该广告费实际付清之日止；二、原告芜湖天任文化传媒有限公司与被告芜湖瑞丽医疗美容门诊部有限公司于2017年8月1日签订的《芜湖出租车坐垫套广告发布合同》继续履行；三、驳回原告芜湖天任文化传媒有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告芜湖瑞丽医疗美容门诊部有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本诉案件受理费17644元，保全费2674元，合计20318元，由原告芜湖天任文化传媒有限公司负担9元，被告芜湖瑞丽医疗美容门诊部有限公司负担20309元；反诉案件受理费减半收取计3546元，由反诉原告芜湖瑞丽医疗美容门诊部有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审 判 长  卞慧慧人民陪审员  李业胜人民陪审员  王 文二〇一九年十二月十三日法官助理陈尚雯书记员李佳附：本案适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。