重庆市巫溪县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0238民初4045号原告：重庆市巫溪县兴农融资担保有限公司,住所地:重庆市巫溪县柏杨街道丰益路181号(城投大厦12楼),统一社会信用代码91500238663567649L。法定代表人：杜发军，该公司董事长。委托诉讼代理人：向远斌，重庆峡郡律师事务所律师。被告：范洪汉，男，1971年11月2日出生，住重庆市巫溪县。被告：刘忠碧，女，1942年11月23日出生，住重庆市巫溪县。原告重庆市巫溪县兴农融资担保有限公司(以下简称兴农担保公司)与被告范洪汉、刘忠碧追偿权纠纷一案，本院于2019年11月14日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告兴农担保公司的委托诉讼代理人向远斌、被告范洪汉到庭参加诉讼，刘忠碧经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重庆市巫溪县兴农融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告范洪汉立即支付原告代偿款本金200万元(将被告范洪汉质押保证金47187.00元直接用于归还贷款本金、利息等全部债务)，并支付资金占用损失、违约金(暂计20万元)（资金占用损失包括但不限于原告垫付的借款本息、违约金及诉讼费用、律师费等行使追偿权所发生的各项费用：自2019年4月25日起至原告收回全部贷偿资金时止，以200万元为基数按照日息千分之一的标准计算代偿本金的资金占用损失；自2019年11月18日起至原告收回全部贷款资金时止，以1万元为基数按照日息千分之一的标准计算律师代理费的资金占用损失）；2.判决被告范洪汉立即支付原告为行使追偿权产生的律师代理费1万元；3.判决原告在实现上述第1、2项诉讼请求的债权时，对登记在被告范洪汉名下产权证号为319房地证2014字第02×××67号房产、被告刘忠碧名下产权证号为319房地证2014字第02×××68号房产以折价或拍卖、变卖该财产所得价款在其债权范围内优先受偿；4.判决案件受理费由各被告承担。事实和理由：2018年4月12日，被告范洪汉与重庆银行有限公司巫溪支行（下称“重庆银行巫溪支行”）签订《最高额授信业务总合同》：专用条款约定重庆银行巫溪支行（甲方）同意在2018年4月12日至2019年4月11日期间，在本合同项下向范洪汉（乙方）给予授信，实际形成的最高额授信额度（债权本金余额）不超过人民币200万元。具体融资业务授信金额为200万元，利率确定方式为浮动利率，在发放贷款时人民银行贷款基准利率的基础上上浮80%，贷款期限最长不超过12个月，贷款用途为用于结清重庆银行股份有限公司巫溪支行（合同编号为（2017年（重银巫溪支贷字第（0147号）已有贷款）。因贷款需要，被告范洪汉申请原告为其在重庆银行巫支行的融资授信提供担保，并在2018年4月12日与原告签订《融资担保委托合同》，合同通用条款第四条第(十四)款约定“……范洪汉保证原告可向其追偿的债权范围包括但不限于：1.代款资金：因原告代为清偿，原告向融资人支付的全部款项(包括但不限于融资本金及利息、逾期利息、罚息、复利、损害赔偿金、违约金、融资人实现债权所发生的各项费用)；2.原告因行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、公证费、提存费、送达费、公告费、律师费及律师风险代理费等）；3.资金占用费：以上述1、2项资金金额为基数，按日息千分之一计算，自代偿之日起至原告收回全部代偿资金、原告因行使追偿权所发生的各项费用等之日止。”该合同专用条款第二条约定范洪汉因向融资人申请融资授信本金200万元，融资期限12个月。特委托原告为其融资债务向融资人提供连带责任担保。2018年4月12日原告按照《融资担保委托合同》的约定，与重庆银行巫溪支行签订《最高额保证合同》，原告对范洪汉在重庆银行巫溪支行的200万元债务及由此产生的全部利息、违约损害赔偿金及实现债权的费用承担连带责任保证。基于《融资担保委托合同》的约定，被告范洪汉与原告签订《质押反担保合同》，被告范洪汉以10万元作为保证金作为质物向原告提供反担保；被告范洪汉、刘忠碧与原告签订《抵押反担保合同》，范洪汉将其产权证号为319房地证2014字第02×××67号、刘忠碧将其产权证号为319房地证2014字第02×××68号房产作为抵押物抵押给原告，于2018年4月13日办理抵押登记，《不动产登记证明》编号为渝(2017)巫溪县不动产证明第001×××454号。同时，范洪汉自己愿意承担连带责任保证，并于2018年4月12日与原告签订《保证反担保合同》。《最高额授信业务总合同》签订后，重庆银行巫溪支行将200万元贷款支付给范洪汉。但被告范洪汉因资金周转困难在贷款发放不久并无力支付银行利息，截止2018年3月30日拖欠利息52813.00元。为缓解资金压力，被告范洪汉申请原告现金支取保证金52813.00元用于归还银行利息，支取后，被告范洪汉的保证金下剩47187.00元。2019年4月25日，原告按约代偿本金200万元。目前，该笔贷款尚欠银行部份利息。综上所述，原告代被告向重庆银行巫溪支行履行了上述贷款本息的清偿义务。现根据《中华人民共和国担保法》及其他相关法律规定，提起诉讼，请求支持原告对被告行使担保追偿权的合法主张及诉求。被告范洪汉辩称：原告代被告范洪汉偿还银行借款200万元属实，但原告主张按日息千分之一计算资金占用费、违约金过高，请求按人民银行同期贷款利率计算资金占用费和违约金，律师费和律师费的资金占用费不应由被告负担。被告刘忠碧未作答辩。当事人围绕诉讼请求进行了举证质证。本院经审理认定如下事实：被告范洪汉(甲方)因银行借款担保需要，与原告(乙方)于2018年4月12日签订《融资担保委托合同》，通用条款中约定甲方在融资期限届满未能向融资人清偿甲方债务导致乙方代偿即为甲方违约，乙方依据与融资人签订的担保合同或出具的不可撤销担保书代为清偿后，甲方保证乙方可向其追究偿的债权范围包括但不限于以下项目：1.代偿资金：因乙方代为清偿，乙方向融资人支付的全部款项(包括但不限于融资本金及利息、逾期利息、罚息、复利、损害赔偿金、违约金、融资人实现债权所发生的各项费用)；2.乙方因向甲方行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、为申请财产保全而向第三方支付的担保费、保险费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、提存费、送达费、公告费、律师费及律师风险代理费等）；3.资金占用损失：以上述1、2项资金金额为基数，按日息千分之一计算，自代偿之日起至乙方收回全部代偿资金和因行使追偿权所发生的各项费用等之日止。甲方或甲方提供的第三人应与乙方签订保证、抵押、质押或履约保证金等合同，并依照相关法律法规的规定办妥抵（质）押登记手续及其他必要手续。甲方如有下列行为之一，甲方须按照委托乙方为之担保的主债务本金金额的3%向乙方支付违约金。在专用条款中约定，担保债权为甲方在融资人重庆银行巫溪支行的本金200万元的借款，融资期限为12个月，被告范洪汉委托原告向融资人提供连带责任保证；甲方无条件向乙方提供下列保障措施：1.范洪汉提供位于巫溪县通城镇长红村四社房产作抵押，产权证号为319房地证2014字第02×××67号，建筑面积278.13平方米，土地性质为农村宅基地，市场价值80万元；2.第三人刘忠碧提供位于巫溪县通城镇长红村四社房产作抵押，产权证号为319房地证2014字第02×××68号，建筑面积166.92平方米，土地性质为农村宅基地，市场价值20万元；3.范洪汉个人提供个人无限连带责任保证。同日，原告（乙方）还与被告范洪汉、刘忠碧（甲方）签订《抵押反担保合同》，约定：乙方承担抵押反担保责任范围为：代偿资金：因乙方代为清偿，乙方向融资人支付的全部款项；乙方向“委托合同”的委托人行使追偿权所发生的各项费用；乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用；资金占用费；甲方同时对甲方委托项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担抵押担保责任。抵押反担保期间为乙方按主合同承担保证之日起另加三年；乙方提供其所有的位于巫溪县通城镇长红村四社，产权证号为319房地证2014字第02×××67号房产和位于巫溪县通城镇长红村四社，产权证号为319房地证2014字第02×××68号房产作抵押，并办理了抵押登记。同日，被告范洪汉(甲方)与原告(乙方)签订《保证反担保合同》，保证方式为连带责任保证；保证范围为代偿资金、乙方同委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用、乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用、资金占用费、甲方同时对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任；保证期间为乙方按主合同承担保证责任之日起另加三年。同日，被告范洪汉作为出质人(甲方)与原告作为质权人(乙方)签订《质押反担保合同》，约定由质权人范洪汉向乙方提供价值为人民币10万元的保证金，质押担保的范围：代偿资金、乙方同委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用、乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用、资金占用费、甲方同时对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任；保证期限为乙方按主合同承担保证责任之日起另加三年。由原告为被告范洪汉提供连带责任保证，被告范洪汉与重庆银行巫溪支行于2018年4月12日签订《重庆银行股份有限公司最高额授信业务总合同》，约定最高额授信额度不超过200万元，具体融资业务授信金额为200万元，利率确定方式为浮动利率，在发放贷款时人民银行贷款基准利率的基础上上浮40%，贷款期限最长不超过12个月，到期一次性还本，按月结息。贷款用途为用于结清重庆银行股份有限公司巫溪支行(合同编号为(2017)年（重银巫溪支贷字第（0147号)已有贷款。原告也与重庆银行巫溪支行签订了《最高额保证合同》，保证方式为连带责任保证；保证范围为主合同项下债务人所应承担的全部债务本金、利息、罚息及复利、实现债权的费用；2018年3月30日，被告范洪汉向原告提出申请，要求提前支用10万元保证金中的52831.00元用于支付重庆银行巫溪支行贷款利息，同日，范洪汉用该笔资金向重庆银行巫溪支行支付利息52831.00元。重庆银行巫溪支行于2018年4月10日向被告范洪汉发放贷款200万元，到期日为2019年4月11日，执行年利率6.09%。重庆银行巫溪支行因被告范洪汉没有按时还款，原告于2019年4月25日向重庆银行巫溪支付代借款人范洪汉偿付借款本金200万元，被告范洪汉在重庆银行巫溪支行的借款全部清偿完毕。还查明，原告为本次诉讼，支出了律师代理费10000.00元。本院认为，原告兴农担保公司为被告范洪汉在重庆银行巫溪支行的贷款提供连带责任保证担保，后原告履行保证责任，偿还了被告范洪汉在重庆银行巫溪支行处的借款本息200.00万元，原告有权按照其与被告范洪汉签订的《融资担保委托合同》向被告范洪汉进行追偿，故对原告要求被告范洪汉承担偿还贷款本息的诉讼请求，本院予以支持。因双方约定的资金占用损失按日息千分之一计算过高，还约定了支付违约金，本院对原告提出的资金占用损失和违约金计算标准调整为月息2%。对原告主张的要求将被告范洪汉质押保证金47187.00元直接用于归还贷款本金、利息等全部债务的诉讼请求，符合合同约定，也符合法律规定，本院予以支持。因合同没有约定抵偿顺序，故应先抵冲资金占用费。被告范洪汉、刘忠碧分别以其所有的房屋为本案借款提供担保，并办理了抵押登记，抵押权已设立，故对原告要求按抵押合同的约定对抵押物进行拍卖、变卖的价款在上述债权范围内优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自已提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任人。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，本案中，原告应先就被告范洪汉提供的抵押物实现债权。被告刘忠碧承担担保责任后，有权向被告范洪汉追偿。由于《融资担保委托合同》中对律师服务费的负担有明确约定，原告实际支出的律师费为10000.00元，故被告范洪汉应支付原告律师费10000.00元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百九十八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条、第三十四条、第四十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告范洪汉于本判决生效后十日内给付原告重庆市巫溪县兴农融资担保有限公司代偿的借款本金200万元及资金占用损失(资金占用损失计算方式为：自2019年4月25日起，以200万元为基数，按月息2%计算至付清之日止，品除被告范洪汉质押保证金47187.00元)；二、被告范洪汉于本判决生效后十日内给付原告重庆市巫溪县兴农融资担保有限公司律师代理费10000.00元；三、被告范洪汉在本判决指定期间内未完全履行本判决第一项、第二项所确定的给付义务，拍卖、变卖被告范洪汉提供的位于巫溪县通城镇长红村四社(产权证号为319房地证2014字第02×××67号)房产，所得价款优先清偿本判决第一项、第二项确定的被告范洪汉所负的债务；四、若拍卖、变卖或折价被告范洪汉提供的抵押物的价款不足以清偿本判决第一项、第二项所确定的给付义务，拍卖、变卖被告刘忠碧提供的位于巫溪县通城镇长红村四社(产权证号为319房地证2014字第02×××68号)房产，所得价款优先清偿被告范洪汉提供抵押物的价款未能清偿的本判决第一项、第二项确定的债务；五、被告刘忠碧承担担保责任后，有权向被告范洪汉追偿；六、驳回原告重庆市巫溪县兴农融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12240.00元，由被告范洪汉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员 卢 平二〇一九年十二月十三日书记员 潘宗云