广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0883刑初580号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人陆文钦，男，1986年1月26日出生，广东省吴川市人，汉族，初中文化，户籍所在：广东省吴川市覃巴镇覃流村73号。因本案于2019年5月18日被刑事拘留，同年6月21日被执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。指定辩护人陈土福，广东梅江律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检诉刑诉[2019]522号起诉书，指控被告人陆文钦犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员杨志开出庭支持公诉，被告人陆文钦及其指定辩护人陈土福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴川市人民检察院指控：2012年8月1日20时许，被告人陆文钦、张某1（已刑拘，另案处理）和花名叫“亚牛”（身份未明）、“亚水”（身份未明）、“爆眼”（身份未明）及“爆眼”的男性朋友（身份未明）六人去到吴川市梅录街道人民东路“翡翠明珠”斜对面的“明记宵夜”大排档饮酒至2012年8月2日凌晨3时左右，“亚牛”拉女服务员郑某2的手，要郑某2过去陪他们喝酒。因为郑某2是另一女服务员郑某1的大姐，郑某1对郑某2说：“大姐，快回来，不要理这班颠佬。”为此，陆文钦、张某1这伙人与郑某1发生争吵，不接受郑某1的道歉。“明记宵夜”的老板陈某得知情况后也向对方道歉，劝说对方不要搞事，但对方人员不听从。接着，张某1、陆文钦这伙人当中的三名男青年准备驾驶摩托车离开时，陆文钦等人却突然间掀翻餐台，致全部人员一起动手对“明记宵夜”的桌凳及厨房内的物品进行打砸毁坏。陈某见自己档口被打砸得乱七八糟，走过去把张某1的摩托车锁匙取过来。张某1、陆文钦等人见被陈某取走摩托车锁匙，张某1、陆文钦和“亚牛”就下车冲近围着陈某去抢摩托车锁匙，在争抢的过程中，张某1、陆文钦和“亚牛”三人用拳头对陈某进行殴打，随后张某1用摩托车防盗锁打伤陈某的头部，陈某的同村人见陈某被打后走出来追张某1、陆文钦一伙人，张某1、陆文钦等人见此情况逃跑离开现场。经吴川市公安局司法鉴定中心鉴定：陈某的损伤程度为符合被钝器作用头部致重伤。公诉机关为指控的事实提供了相应证据，认为被告人陆文钦结伙持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。被告人陆文钦对公诉机关指控的事实和罪名无异议，表示认罪认罚。被告人陆文钦的指定辩护人陈土福对公诉机关指控的罪名及事实无异议，其辩称：1、本案中被害人有过错；2、被告人是从犯；3、被告人方已赔偿被害人并取得谅解；4、被害人没有犯罪前科；5、被告人如实供述犯罪事实，并认罪认罚；6、被告人是初犯、偶犯。经审理查明：2012年8月1日20时许，被告人陆文钦、张某1（已刑拘，另案处理）和绰号叫“亚牛”（身份未明）、“亚水”（身份未明）、“爆眼”（身份未明）及“爆眼”的男性朋友（身份未明）六人去到吴川市梅录街道人民东路“翡翠明珠”斜对面的“明记宵夜”大排档饮酒。8月2日凌晨3时许，“亚牛”拉着女服务员郑某2的手，要求郑某2陪他们喝酒，郑某1（郑某2的妹妹）对郑某2说：“大姐快回来，不要理这班颠佬。”为此，陆文钦、张某1等人与郑某1发生争吵，不接受郑某1的道歉。“明记宵夜”的老板陈某得知情况后也向对方道歉，劝说对方不要搞事，但对方人员不听。接着，张某1、陆文钦这伙人当中的三名男青年准备驾驶摩托车离开时，陆文钦等人却突然间掀翻餐台，随后全部人员一起动手对“明记宵夜”的桌凳及厨房内的物品进行打砸毁坏。陈某见自己档口被打砸得乱七八糟，便走过去把张某1的摩托车锁匙取过来。张某1、陆文钦等人见陈某取走摩托车锁匙，便冲近围着陈某去抢摩托车锁匙，在争抢的过程中，张某1、陆文钦和“亚牛”三人用拳头对陈某进行殴打，随后张某1对摩托车防盗锁打伤陈某的头部，陈某的同村人见陈某被打后走出来追张某1、陆文钦一伙人，张某1、陆文钦等人见此情况逃跑离开现场。吴川市公安局司法鉴定中心于2012年8月29日出具鉴定意见，认为被害人陈某符合被钝器作用头部致重伤；后吴川市公安局法医门诊于2019年11月22日出具说明，认为因伤者陈某无法提供相关医疗资料及没有到吴川市公安司法鉴定中心办理补充鉴定事项，其面神经及听神经损伤引起的相应神经功能障碍无法确诊，比照2014年1月1日施行的《人体损伤程度鉴定标准》，无法确定其损伤程度为轻伤二级还是重伤二级。另查明，案发后被告人陆文钦的亲属已赔偿被害人陈某经济损失人民币合共100000元，被害人陈某出具谅解书，对被告人陆文钦的行为予以谅解。上述事实，有由公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：1、物证、书证。⑴受案登记表及立案决定书；⑵户籍证明。2、证人郑某1、郑某2、陆某的证言。3、被害人陈某的陈述。4、被告人陆文钦的供述与辩解、同案人张某2的供述与辩解。5、鉴定意见。6、现场勘验检查工作记录及现场照片，辨认笔录。7、其他材料。⑴归案情况说明及到案经过；⑵违法犯罪记录查询情况说明；⑶现场检测报告书；⑷接受证据材料清单、谅解书；⑸说明。关于被害人陈某伤情的认定。经查，吴川市公安司法鉴定中心于2012年8月6日受理被害人陈某的人体损伤程度鉴定，按照2014年1月1日前施行的鉴定标准，认为：被害人陈某的损伤程度为已达重伤；吴川市公安局法医门诊于2019年11月22日出具说明，认为因伤者陈某无法提供相关医疗资料及没有到吴川市公安司法鉴定中心办理补充鉴定事项，其面神经及听神经损伤引起的相应神经功能障碍无法确诊，比照2014年1月1日施行的《人体损伤程度鉴定标准》，无法确定其损伤程度为轻伤二级还是重伤二级。根据疑点利益归于被告的原则，本院认定被害人陈某的损伤程度为轻伤二级。关于本案的定性问题。故意伤害罪，是指故意地非法损害他人身体健康的行为，侵犯的客体是他人的身体健康权，客观方面表现为实施了非法损害他人身体的行为；而寻衅滋事罪，是指肆意挑衅、随意殴打、骚扰他人或者任意毁损、占用公私财物，或者在公共场所起哄闹事，严重破坏社会秩序的行为，侵犯的客体是公共秩序，给公民的人身、人格或公私财产造成损害，客观方面的其中一个表现为出于耍威风、取乐、寻求精神刺激等不健康动机，无故、无理殴打他人，无故无理追赶、拦挡、侮辱、谩骂他人，情节恶劣。本案的起因是被告人陆文钦一伙中有人要求服务员郑某2陪他们喝酒，后双方发生争吵引起的，被告人陆文钦等人本次犯罪是临时起意、突发歹念后发生的，其众人随意殴打被害人及毁坏财物的动机是为了耍威风、泄私愤，从而达到寻求精神刺激的目的，而不是仅仅是为了故意伤害被害人，被告人陆文钦的主观意志和客观表现均符合寻衅滋事罪的基本特征，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。本院认为，被告人陆文钦无事生非，结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人陆文钦犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控被告人陆文钦构成故意伤害罪的定性不准确，予以更正为寻衅滋事罪。被告人陆文钦归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可对其从轻处罚。被告人陆文钦的亲属案发后已赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，可酌情对其从轻处罚。被告人陆文钦的指定辩护人陈土福辩称：1、本案中被害人有过错。经查，本案的发生是被告人陆文钦等人引起的，被害人陈某在本案并无过错，辩护人该辩护意见，本院不予采纳。2、被告人是从犯。经查，被告人陆文钦有积极主动殴打被害人的行为，不应认定为从犯，辩护人该辩护意见不符合本案案情，本院不予采纳。3、被告人方已赔偿被害人并取得谅解；4、被害人没有犯罪前科；5、被告人如实供述犯罪事实，并认罪认罚；6、被告人是初犯、偶犯。经查，辩护人上述辩护意见符合本案案情，本院予以采纳。公诉机关建议以犯故意伤害罪对被告人陆文钦判处有期徒刑三年至四年。经查，如前所述，被告人陆文钦的行为构成寻衅滋事罪，并造成一人轻伤二级的后果，鉴于被告人具有如上从轻处罚情节，本院对公诉机关上述量刑建议作适当调整。鉴于被告人陆文钦案发前无前科，其归案后能如实供述自己的罪行，并能当庭认罪，确有悔罪表现，且案发后被告人的亲属已赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，双方矛盾得到化解，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人陆文钦适用缓刑。根据被告人陆文钦犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第八条的规定，判决如下：被告人陆文钦犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林华景审 判 员  林 弦人民陪审员  李海清二〇一九年十二月六日法官助理杨富文书记员冯诗意附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。