新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2018）新0109民初3093号原告（反诉被告）：詹利军，男，1975年3月8日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：祝峰，新疆创新律师事务所律师。被告（反诉原告）：罗端廷，男，1963年1月21日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：孙丽钧，新疆方天律师事务所律师。原告詹利军与被告罗端廷建筑工程施工合同纠纷一案，本院立案后，罗端廷提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。双方当事人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告詹利军向本院提出诉讼请求：一、依法确认原、被告于2014年8月25日所签订的施工承包合同无效；二、要求被告赔偿原告经济损失3,884,560.8元（损失总额4,855,701元，即工程款4,128,079元+垫付的劳务费38,768元+已支出加固费用688,854元，按80%主张）；三、被告承担本案诉讼费。原告在庭审中将诉讼请求减少为3,333,477.60元【（4,128,079元+38,768元）×80%】。事实与理由：2014年8月25日，原、被告双方达成承建厂房及办公楼的合同，合同明确约定了原、被告双方的权利义务。合同签订后，原告按约定履行了所有义务。2016年8月13日，原、被告双方经过竣工验收，在验收时，因被告方未按合同约定施工，导致施工厂房地基整体下陷，致使厂房墙面全部裂缝，最终被告方给甲方出具验收结论，结论中明确有九处需要整改，并承诺于2016年8月20日整改完毕。之后被告未按时间整改。2016年12月26日，原告再次向被告发出工程质量缺陷告知函，再一次向被告明确该厂房实际的工程质量问题，被告经确认签字并再一次向原告承诺于2017年5月份进行维修。因被告多次拖延导致在2017年5月4日由米东区安全生产监督执法局出具（米）安监局则该（2017）号责令期限整改指令书责令原告整改厂房，原告多次要求被告对该厂房进行维修，被告却置之不理。人民法院委托新疆建设工程质量检测中心对工程质量进行了司法鉴定，该中心于2018年12月7日出具了司法鉴定意见书，结论为：厂房及办公楼存在地基下陷、墙体裂缝重大安全隐患，安全等级评定为Dsu，不符合使用要求，属于危房。为维护原告的合法权益故依法诉至法院。被告罗端廷辩称，一、合同应当依法认定为无效，因为没有施工资质，但是已经施工的部分发包方不能用无效规避付款责任；对于被告的缺乏资质，原告是明知的，被告以个人名义签订合同，不可能有资质，而且楼房是950元，厂房是650元，施工地点在山上，对运输和施工有一定的难度和高度，发包方明知被告是土包工头依然以如此低的价款签合同，可见原告不是想发包给有资质的单位施工；二、建筑物的质量问题是原告没有对地形进行勘验造成的，不能强加给施工方，应由原告承担不利后果。我方不否认地基下陷导致建筑物成为危房，施工以后就发现了。但原告申请鉴定危房我方不同意，因为我方认可是危房，但是原因是地基不稳还是原告没有勘验到位就盲目施工造成的，原因不明，鉴定没有意义。双方施工后确实有验收单，但那是当时双方对外观样貌的误解，验收单写着7天之内修好，可是房屋裂变不是7天就能修好的，证明没有深层次的思考，施工方签字确认要维修是为了早日拿到工资。本案之外还有工人工资的诉讼。原告手上的证据有一份收款收据被篡改了，但是被告没有钱交鉴定费所以没鉴定。罗端廷同时提出反诉诉讼请求：一、依法判令反诉被告支付所欠工程款626,006元（欠付工程款401,900元+增加工程量224,106元），支付迟付利息20,000元，合计646,006元；二、本诉及反诉诉讼费及相关费用由反诉被告承担。反诉事实与理由：2014年8月25日，双方签订《施工承包合同》。2016年8月13日竣工验收。当时由于地基下沉有几处墙面裂缝，虽然不是反诉人的责任，但反诉人为早日取得剩余工程款也愿意代为修复。修复完毕多次索要余款未果，反而接到反诉被告的起诉。为了维护自己的合法权益，反诉人请求法院查明事实，依法判决。另，反诉被告在庭审中认可新增项目的存在，故反诉被告申请对新增部分工程量评估价值。反诉被告詹利军辩称，2016年8月13日原被告对所有的施工面积等已经结算。所有的工程量造价4,381,900元，我方已经支付4,128,079元，实际上未付253,821元，我方之后向工人代付38,728元，实际未付款215,053元，是约定的5%的保修金。反诉原告造的是危房，他已经承认，所以请求驳回反诉原告要求我方支付工程款的请求。新增项目224,106元我方均不认可，因为2016年8月13日验收时对原有项和新增项都做了结算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈某和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月25日，原告（反诉被告）詹利军作为甲方与乙方被告（反诉原告）罗端廷签订《施工承包合同》，工程位于乌鲁木齐市米东区小微企业创业园内，厂房建筑面积3300平方，楼房面积2000平方，楼房为两层框架结构，一楼层高4.2米，二楼层高3.2米，厂房为一层框架结构，顶层硂梁距离6米，计划于2015年8月8日竣工，工程包括水电施工、给排水系统、电气、消防系统，楼房包括弱电系统。甲方将工程发包给乙方承建，发包方式为包工包料，楼房950元／平方，厂房650元／平方，厂区院内地平锅炉房及围墙另外计算，楼房、厂房以实际建筑面积结算工程款。合同还约定了工程承包内容、施工标准及注意事项、双方责任义务等。付款方式方面，双方约定合同签订付15%约60万元，一层楼板浇筑完成后，付25%进度款约50万元，二层封顶后支付25%进度款约50万元，楼房余款下一年按进度支付；厂房砌筑完成后支付25%进度款约30万元，厂房余款下一年按进度支付。工程完成竣工后，甲方支付总价的95%，剩余5%作为工程质量保修金，一年后无质量问题支付给乙方，工程保修三年。合同签订后，在未经勘测、未经设计、无施工图纸的情况下即开始施工。双方于2016年8月13日验收，验收结论是楼房建筑面积2438平方米，厂房建筑面积3184平方米，工程存在9项验收不合格，第一项墙体裂缝初步认定是基础下沉所致，其他包括墙体空洞、暖气、消防、地坪、供电、门窗等均存在不合格问题，被告承诺于2016年8月20日整改完毕。双方验收的楼房、厂房面积后计算出工程款总额为4,381,900元。2016年12月26日，詹利军向罗端廷送达了《工程质量缺陷告知函》一份，要求罗端廷就建筑物的各项缺陷尽快整改，罗端廷在告知函上签字，双方同意2017年5月开始维修。2017年5月4日，乌鲁木齐市米东区安全生产监督管理局下发了责令限期整改指令书，该局在安全检查中发现案涉楼房及厂房都存在地基下沉，墙体变形、开裂，地梁断裂，地坪下沉、开裂，彩钢房变形、断裂等严重安全问题，责令詹利军在2017年7月4日前整改完毕，逾期不整改或未达到整改要求的，依法给予行政处罚。罗端廷未整改，詹利军自行找施工人员按照指令书的意见进行整改。本案召开庭前会议时，詹利军申请案涉建筑物的质量及地基下沉原因进行鉴定，我院已对外委托新疆建设工程质量安全检测中心进行鉴定，后詹利军在鉴定过程中提出变更鉴定申请，要求对案涉建筑物是否危房，是否能居住使用进行鉴定。新疆建设工程质量安全检测中心做出鉴定意见书，鉴定意见为：1．由于该工程单桩竖向承载力特征值不满足《建筑桩基技术规范》JGJ94-2008要求，且桩端位于粉土层上，该土层层厚较厚且厚薄不匀，在上部附加荷载的作用下地基产生了较大的压缩变形，致使相邻桩基础之间出现了较大的沉降差，导致建筑物墙体出现裂缝。2．厂房工程结构平面不规则，未设置防震缝；三角形钢屋架支座与混凝土柱伸出钢筋采用焊接连接；檩条未固定在三角形钢屋架节点处；山墙顶部未设置圈梁，不能与屋面檩条形成可靠连接；经验算，部分墙体抗震计算结果等问题不满足《建筑抗震设计规范》（GB50011-20102016年版）要求。楼房工程抗震横墙最大间距，房屋的局部尺寸，承重窗间墙最小宽度，内墙阳角至门窗洞边的最小距离，承重外墙尽端至门窗洞边的最小距离，构造柱设置位置及数量，经验算，第一层及第三层部分墙体抗震计算结果等问题不满足《建筑抗震设计规范》（GB50011-20102016年版）要求。3．该工程安全性等级评定为Dsu级，安全性严重不符合标准要求，严重影响整体承载，必须立即采取措施；使用性等级评定为Css级，使用性不符合标准要求，显著影响整体使用功能，应采取措施。该工程民用建筑可靠等级评定为Ⅳ级，可靠性极不符合标准要求，已严重影响安全，必须及时或立即采取措施。詹利军支付鉴定费用240,000元。本案开庭时，鉴定人董某、温某庭，鉴定人陈某，安全性等级Ｄｓｕ级、使用性等级Ｃｓｓ级、可靠等级Ⅳ级均为最低等级，即危险性最严重的等级，案涉土地上建房应有相应技术措施，需要计算桩的长度、深度、截面尺寸等，现有的桩长不满足计算要求，故而房屋下沉，除桩基承载力不足造成沉降外，建筑物还存在结构平面不规则、抗震及静力承载方面的问题，詹利军自行做的加固未经过专业计算，目前看没有纠正安全性问题，裂缝还在增大、恶化。关于付款情况，合同签订后，詹利军分数次向罗端廷付款，罗端廷对其中的3550000元认可。罗端廷对其中三笔不认可：1．对2016年7月7日罗端廷出具的金额为416847元的收条，罗端廷陈某未收取过现金，詹利军解释此款为材料款，詹利军付款后，罗端廷出具了收条；2.2016年10月31日收条，罗端廷认可50000元，对其后的“加上29日支付现金壹拾万元整，合计壹拾伍万元整”不认可，认为这部分内容是詹利军私自加写的；3.2016年11月21日收条载明“今收到詹利军芦草沟厂房工程款38768元，加上11月2日收到现金61232元，合计100000元”罗端廷不认可“11月2日收到现金61232元”的内容，认为这部分内容是詹利军私自加写。对此，詹利军陈某收条内容均为其本人书写，罗端廷仅签字，认可借条上内容书写有停顿，间隔几分钟，是同一个小时内形成的。为此，罗端廷申请对2016年10月31日收条及2016年11月21日收条中后半部分内容是否为后添加做鉴定，但未及时交纳鉴定费，鉴定被退回，应由罗端廷承担举证不利的法律后果。关于2016年11月21日收条前半部分载明的38768元，根据已生效的（2018）新0109民初3430号及（2018）新01民终3323号民事判决查明的事实，詹利军同意代罗端廷向四名工人付劳务费后，罗端廷就38768元出具了收条，上述生效判决书已判决詹利军向四名工人承担付款义务，该38768元包括在罗端廷认可的已付款3550000元中。故根据双方举证、质证情况，并结合调查情况，詹利军合计支付工程款金额为4128079元（3550000元＋416847元＋61232元＋100000元）。本院认为，作为承包方的罗端廷无建筑施工资质，故詹利军与罗端廷之间的建筑工程施工合同为无效合同。根据鉴定结论，案涉建筑物安全性等级为Dsu级、使用性等级为Css级、可靠等级为Ⅳ级，均为最低等级，即案涉建筑物为具有严重安全隐患的危房；案涉建筑物面积较大，在桩基承载力及抗震方面都有严重问题，房屋沉降、裂缝严重，詹利军虽加固过，但未起到加固效果，目前裂缝仍在扩大、恶化；且案涉楼房、厂房未经勘测、设计，施工无图纸，无法对外委托加固方案，亦无法使用。综合上述情况，詹利军与罗端廷签订施工合同，投入大量资金建设，现案涉建筑物系无法使用的危房，给詹利军造成了较大损失，应结合案件情况，衡量双方过错以计算其损失。罗端廷提出反诉请求，要求詹利军支付欠付工程款401,900元及新增项目工程款224,106元。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。现双方合同无效，案涉建筑系质量存在严重问题的危房，故罗端廷要求支付未付工程款的反诉请求，本院不予支持。关于新增项目，双方均认可在2016年8月13日验收时，罗端廷主张的新增项目均已完工，双方在2016年8月13日已对工程进行了全面验收，并确定了工程款金额为4,381,900元，詹利军已付款基本达到95%的比例，根据合同约定，剩余5%系质保金，在后续双方的书面材料中，亦均未提及还有工程量未结算，故本院认为，罗端廷主张的新增项目均已结算过，包括在4,381,900元范围内，罗端廷要求对新增项目鉴定的申请本院不予支持，罗端廷要求詹利军支付新增项目工程款及迟付利息20,000元的反诉请求本院亦不支持。故詹利军的损失应在实际已付工程款4,128,079元的基础上进行衡量。建筑施工合同包括工程勘察、设计、施工合同，詹利军作为发包方，在建设面积上千平方的多层建筑前，未进行地质勘察，未由专业设计单位进行设计，无施工图纸，将重大工程发包给无施工资质的罗端廷，对案涉建筑成为无法使用的危房这一结果存在过错；罗端廷作为无资质施工人员，明知案涉房屋无勘察、设计、施工图纸，仍承揽该工程，亦存在过错。以4,381,900元总工程款计算，已付工程款4,128,079元，未付工程款253,821元，罗端廷的反诉请求均未得到支持，而已付工程款中包括罗端廷承揽工程的利润，综合衡量本案情况，本院酌定双方过错比例为詹利军承担45%，罗端廷承担55%。即罗端廷应向詹利军赔偿损失2,270,443.45元（4,128,079元×55%）。鉴定费用240,000元亦按此比例由双方分担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）詹利军与被告（反诉原告）罗端廷于2014年8月25日签订《施工承包合同》无效；二、被告（反诉原告）罗端廷向原告（反诉被告）詹利军赔偿损失2,270,443.45元，于本判决生效之日起十日内支付；三、驳回被告（反诉原告）罗端廷的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费33,467.82元（詹利军已预交），由詹利军负担10,709.70元，由罗端廷负担22,758.12元。反诉案件受理费减半收取5,030.03元（罗端廷已预交），由罗端廷自行负担。鉴定费240,000元，由詹利军负担108,000元，由罗端廷负担132,000元。邮寄送达费60元由双方各负担30元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  刘 燕人民陪审员  董吉成人民陪审员  闫培乾二〇一九年十二月二十七日书 记 员  李晶晶