山西省临汾市尧都区人民法院   刑事判决书   （2019）晋1002刑初615号   公诉机关临汾市尧都区人民检察院。   被告人刘刚，男，1979年2月9日出生于黑龙江省鸡西市，汉族，中专文化，住黑龙江省鸡西市。2018年9月15日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被临汾市公安局直属分局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于临汾市尧都区看守所。   辩护人魏英虎、李兵，山西尧龙律师事务所律师。   临汾市尧都区人民检察院以尧检刑检刑诉﹝2019﹞158号起诉书指控被告人刘刚犯贩卖、运输毒品罪，于2019年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于2019年6月13日作出（2019）晋1002刑初299号刑事判决书，判后被告人不服一审判决提出上诉，临汾市中级人民法院于2019年8月20日作出（2019）晋10刑终320号刑事裁定，撤销原判，发回重审。案件发回后，本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。临汾市尧都区人民检察院指派检察员王立宪出庭支持公诉。被告人刘刚及其辩护人魏英虎、李兵到庭参加了诉讼。现已审理终结。   临汾市尧都区人民检察院指控：2018年5月7日，被告人刘刚在尧都区五一路“V8客栈”贩卖给任某毒品5.78克，并从其租住处查获毒品41.56克，该毒品中检出甲基苯丙胺成分。2018年9月14日，被告人刘刚从四川携带毒品到临汾，被民警当场抓获从其携带的挎包中查获毒品156.68克，该毒品中检出甲基苯丙胺成分。   针对上述指控，公诉机关提供物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据，公诉机关认为被告人刘刚的行为已构成贩卖、运输毒品罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七第二款第（一）项判处。   被告人刘刚辩称其没有贩卖毒品给任某，该毒品是从任某处购买的，其行为不构成贩卖毒品罪。对公诉机关指控其犯运输毒品罪不持异议。被告人刘刚的辩护人提出，关于从任某身上查获的毒品，指控是由刘刚卖给任某的证据之间相互矛盾，从刘刚住处“V8客栈”查获毒品，不能主观推测认定为贩卖毒品罪，故被告人刘刚不构成贩卖毒品罪,其行为构成非法持有毒品罪；关于在临汾高铁西站查获的刘刚携带挎包中的毒品，被告人刘刚没有“运输”毒品的主观故意，刘刚从成都携带毒品到临汾的行为不应认定为运输毒品罪，应以非法持有毒品罪对被告人刘刚定罪量刑。   经审理查明:   2018年5月2日，被告人刘刚的妻子王艳丽在五一路V8客栈登记住宿，先后多次调换房间，2018年5月7日14时许，被告人刘刚要求调换房至8211房间，14时30分被告人刘刚携带一皮箱及黑色塑料袋、黄色盒子进入8211房间。随后临汾市公安局直属分局民警在临汾市××区房间外将从被告人刘刚处购买毒品的任某抓获，并从任某身上查获毒品疑似物，经鉴定，该毒品中检出甲基苯丙胺成分，净重5.78克。被告人刘刚跳窗逃走，在8211房间查获1-6号毒品疑似物，从1、4、5、6号毒品中检出甲基苯丙胺成分，含量为2.08%。净重41.56克。2、3号中未检出甲基苯丙胺成分。   2018年9月14日下午，临汾市公安局直属分局在临汾市高铁站将从四川携带毒品回到临汾的被告人刘刚抓获，并从其携带的挎包内查获毒品疑似物，经鉴定，该毒品中检出甲基苯丙胺成分，含量为49.8%，净重156.68克。   另查明，2010年11月10日被告人刘刚因犯贩卖毒品罪被黑龙江省鸡西市恒山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金2万元。   上述事实，有经以下庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。   1、被告人刘刚的供述，2018年5月7日公安人员在尧都区V8客栈查获的毒品是其从任某处购买的。2018年9月14日其从成都购买毒品到临汾，被公安人员查获。   2、证人任某的证言证实，2018年5月6日晚上，刘刚给其打电话说有“东西”，可以便宜给其，其去了尧都区五一西路“V8客栈”313房间，看见刘刚从房间的垃圾桶内拿出了一袋冰毒，给了其大约5克左右，要价1500元，其说一会给他转账，然后就拿上冰毒到对面的“众鑫公寓”吸食。5月7日下午4点多，刘刚打电话让其给他转钱，其就去了V8客栈，在3楼没找到刘刚，后得知刘刚转到211房间，到了211房间刘刚向其要钱，其没有钱，刘刚就殴打其，其便叫一朋友过来帮忙，刘刚一直不开门，过了一会公安人员来到现场，从其身上查获冰毒，在211房间查获刘刚的毒品。   3、临汾市公安局直属分局行罚决字（2018）000114号行政处罚决定书，对任某行政拘留十五日。   4、临汾市公安局直属分局社区戒毒决定书，决定责令违法行为人任某接受社区戒毒三年。   5、证人葛某的证言，证实刘刚和王艳丽于2018年5月4日左右到V8客栈住在211房，5月6日调到三层313房，5月7日刘刚要求调到二层211房间。   6、证人王某、刘某的证言，证实V8客栈的房间客人入住前都要清理垃圾桶套换新袋，检查后告知前台房间干净，可住人。   7、辨认笔录，任某辨认出刘刚是卖给其毒品者，当时王艳丽也在场并对王艳丽辨认，葛某、杨晶对刘刚、王艳丽的辨认。   8、临汾市尧都区五一路V8客栈负责人齐建民的情况说明。2018年5月7日下午17时许，V8客栈前台给其打电话称二楼8211房间的客人与别人打架，其便拨打110报警，公安民警在8211房间发现吸管、饮料瓶、电子秤、皮箱、白色的像味精的东西等。随后其查了8211房间的登记信息是由一个叫王艳丽的女士登记的住宿信息。王艳丽于2018年5月2日11时登记入住8209房间，两天后于5月4日15时许调房到8211房，入住两天后又于5月6日调房到8313房间，5月7日14时调到8211房间，从监控录像看到一名身穿黑色上衣的男子于2018年5月7日14时30分拉一皮箱手提黑色塑料袋和一黄色盒子进入8211房间。   9、V8经典客栈客房结算单，消费者王艳丽。   10、临汾市公安局直属分局提取笔录，称重笔录，扣押物品、文件清单，扣押决定书，扣押清单。   11、刘刚购买的火车票，2018年9月14日成都东到西安北，西安北到临汾西的火车票。   12、临汾市公安局直属分局2018年9月14日从刘刚身上查获手写的纸条。   13、临汾市公安局直属分局现场检测报告书，采集刘刚新鲜尿样少许利用胶体金法试剂检测呈阳性。   14、嫌疑人员前科劣迹调查表   15、临汾市质量技术监督检验测试所检测报告。   16、临汾市公安司法鉴定中心（临）公（司）鉴（毒）字（2018）67号、68号、194号检验报告。从任某身上提取的白色晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分，从V8客栈211房间提取的白色晶体状毒品疑似物1、4、5、6中检出甲基苯丙胺成分，2、3中未检出甲基苯丙胺成分。从刘刚携带的挎包内提取的白色晶体状毒品疑似物中1、2、3中均检出甲基苯丙胺成分。   17、公安部物证鉴定中心公物证鉴字（2018）1830号、3324号检验报告。   18、临汾市公安局直属分局情况说明及调取的尧都区五一路“V8客栈”的视频。   19、黑龙江省鸡西市恒山区人民法院（2010）恒刑初字第71号刑事判决书证实，2010年11月10日被告人刘刚因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金2万元。   20、被告人刘刚的在逃人员登记表。   本院认为，被告人刘刚违反毒品管理法规，从他人处购买甲基苯丙胺156.68克，携带毒品从成都运往临汾被查获，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。公诉机关指控被告人刘刚在尧都区五一路“V8客栈”贩卖给任某毒品5.78克的证据不足，不能认定，本院不予支持；公诉机关指控被告人刘刚贩卖甲基苯丙胺净重41.56克，定性有误，本院予以变更，从被告人刘刚居住的“V8客栈”二楼8211房间内查获的甲基苯丙胺净重41.56克，其行为应构成非法持有毒品罪。被告人刘刚犯数罪，应当数罪并罚。   被告人刘刚辩称其没有贩卖毒品给任某，该毒品是从任某处购买的，其行为不构成贩卖毒品罪。对公诉机关指控其犯运输毒品罪不持异议。被告人刘刚的辩护人提出，关于从任某身上查获的毒品，指控是由刘刚卖给任某的证据之间相互矛盾，从刘刚住处“V8客栈”查获毒品，不能主观推测认定为贩卖毒品罪，故被告人刘刚不构成贩卖毒品罪，其行为构成非法持有毒品罪；经查，被告人刘刚对任某身上查获的毒品，被告人刘刚与任某说法不一致，均说从对方处购买，侦查机关调取2018年5月6日任某离开“V8客栈”的视频资料，该视频截图是一男子的背影，被告人刘刚予以否认，该视频资料亦未经任某的确认，任某身上查获的毒品与刘刚住处“V8客栈8211房间查获的毒品无法做同一性鉴定。公诉机关提供的指控被告人刘刚在尧都区五一路“V8客栈”贩卖给任某毒品5.78克的证据不足，不能认定；从刘刚住处“V8客栈”8211房间查获的净重41.56克毒品，其没有异议，被告人刘刚构成非法持有毒品罪，对辩护人的该项辩护意见，本院予以采纳。关于辩护人提出：在临汾高铁西站查获的刘刚携带挎包中的毒品，被告人刘刚没有“运输”毒品的主观故意，刘刚从成都携带毒品到临汾的行为不应认定为运输毒品罪，应以非法持有毒品罪对被告人刘刚定罪量刑的辩护意见。经查，根据最高人民法院《关于执行的若干问题的解释》的规定，运输毒品是指采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法在我国领域内将毒品从此地转移到彼地。被告人刘刚是从成都携带毒品到临汾，这种将毒品从此地运往彼地的行为，符合运输毒品的构成条件，故对辩护人提出的辩护意见，本院不予采信。被告人刘刚有毒品犯罪前科，应酌情从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第六十九条之规定，判决如下：   被告人刘刚犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产十万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三万元。决定合并执行有期徒刑十五年，并处没收财产十万元、罚金三万元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月14日起至2033年9月13日止。以上罚金刑于本判决生效次日三十日内执行。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审 判 长 焦亚辉   人民陪审员 张 洁   人民陪审员 刘 巍     二〇一九年十二月二日   代理书记员 张珊珊   本案引用的法律条文   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。