新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2019)新0102民初9106号原告：孙飞，男，1987年9月18日出生，住乌鲁木齐市水磨沟区。被告：新疆才特好人才服务有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区。法定代表人：易江，新疆才特好人才服务有限公司董事长。委托诉讼代理人：黄芳，女，1979年7月22日出生，新疆才特好人才服务有限公司人力资源部经理，住乌鲁木齐市沙依巴克区。原告孙飞与被告新疆才特好人才服务有限公司（下称才特好公司）劳动争议一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告孙飞、被告才特好公司的委托诉讼代理人黄芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙飞向本院提出诉讼请求：1.被告才特好公司支付原告孙飞2018年7月至11月工资12256.16元（7月1187.73元、8月470.58元、9月3470.58元、10月3908.88元、11月3218.39元）；2.被告才特好公司支付原告孙飞违法解除劳动合同赔偿金30000元（5000元/月×6个月）；3.被告才特好公司支付原告孙飞2018年未休年休假工资2758元（5000元/月÷21.75天/月×4天×300%）；4.被告才特好公司支付原告孙飞2018年6月17日、18日、11月11日加班费1839元（5000元/月÷21.75天/月×2天×300%+5000元/月÷21.75天/月×1天×200%））；5.被告才特好公司支付原告孙飞解除劳动关系代通知金5000元。事实和理由：2014年4月28日，我入职才特好公司，双方签订了劳动合同。2016年12月，我被调到新疆全疆通速递物流有限公司（下称全疆通公司），从事人事主管，月工资为5000元，约定每月25日发放上月工资。2018年7月，才特好公司开始克扣我的工资。同年11月16日，才特好公司要求我调岗，每月工资降到3000多元，并让我接到通知后三日内去新岗位报到，我没有去。2018年11月16日，我再没去才特好公司。为维护我的合法权益，请求法院依法支持我的诉讼请求。被告才特好公司辩称，第一、我公司已按月给孙飞支付了2018年7至11月的工资，不存在拖欠其工资问题。第二、2018年11月16日，我公司通知孙飞调整工作岗位，其拒不报到，属擅自离岗，其旷工行为已严重违反了我公司的规章制度。2018年11月30日，我公司登报与其解除了劳动关系，程序合法，故不应支付其赔偿金。第三、因孙飞擅自离岗，我公司与其已解除劳动关系，不应支付其2018年未休年休假工资。第四、我公司同意支付孙飞2018年11月11日加班费327.76元。2018年6月17日、18日孙飞加班，并在次周六进行了调休，我公司不应支付其加班工资。第五、孙飞擅自离岗，严重违反了我公司规章制度，我公司不应支付其代通知金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对有争议证据和事实，本院认定如下：被告才特好公司提供的证据:1.调岗通知书、视频截图、钉钉签到报表、解除劳动合同通知书、特快专递各一份，证明2018年11月16日，本公司要求孙飞三日内到新岗位报道，之后，孙飞未上班，其行为属于旷工。同年11月20日，本公司给其邮寄送达了解除劳动合同通知书，其拒收。2.2018年7月至11月工资表，证明孙飞每月应发工资为4620元。3.本公司工作呈办单3份和工资表5份，证明2018年7月，孙飞因没有完成水区项目招聘任务，扣其绩效工资500元；2018年8月，孙飞因工作失误给一名员工多交一个月社保，扣其工资716元；2018年9月无扣款记录；2018年10月，孙飞因工作失误，使公司车辆脱审，造成损失3000元，扣其工资3000元。4.员工手册、制度汇编，证明根据本公司考勤制度的规定，2018年11月16日之后，因孙飞旷工被扣绩效和缺勤工资2582元。5.2018年6月17日，工作呈办单一张，证明2018年6月17日、18日，孙飞加班两天，次周调休两天。6.本公司4号文件、7号文件、9号文件、20号文件各一份，证明本公司通知了孙飞享受年休假，其是否实际休假没有记载。原告孙飞对被告才特好公司提供的证据1的真实性、关联性均认可，对合法性不认可，认为调岗通知时间仓促，且未与本人协商，所以不合法。对提供的证据2真实性、合法性、关联性认可，认可每月应发工资为4620元。对提供的证据3中7月、8月、10月份扣款原因有异议，认为7月本人已经按照公司要求招聘人员到岗，因招聘人员试岗后自己放弃了工作，责任不在自己。8月因员工在岗20天后离开，应给其缴纳社保。10月因为公司审批原因导致年审延迟，且车辆年审有专人管理负责，造成损失不应由本人承担。对11月份扣款无异议。对提供的证据4无异议。对提供的证据5申请及流程认可，认为自己实际没有调休。对提供的证据6中有两份本人的名字认可，认可2018年2月10日休假一天，认为其余的假期只是打了申请，没有批准，所以没有休。经庭审质证，本院认为，原告孙飞对被告才特好公司提供的证据1真实性、关联性认可，本院对其真实性、关联性予以确认。被告才特好公司提供的证据2证明孙飞解除劳动合同前月平均工资为4620元，本院予以确认。被告才特好公司提供的证据3证明2018年7月，被告才特好公司因孙飞未完成招聘任务，扣发其绩效工资500元；2018年8月，因孙飞多给员工缴纳一个月社保费，扣其工资716元；2018年9月，无扣款记录；2018年10月，因车辆脱审，扣其工资3000元，对其真实性、关联性本院予以确认。被告才特好公司提供的证据4证明孙飞2018年11月16日之后未上班，扣其绩效和缺勤工资2582元，对其真实性、关联性本院予以确认。被告才特好公司提供的证据5、6无孙飞调休记录，不能证明其所要证明的问题，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月28日，孙飞入职才特好公司，双方签订了劳动合同，期限为2014年4月28日至2017年6月30日终止，岗位为业务岗位，基本工资为每月工资1320元。才特好公司根据工作需要，按照合理诚信原则，可以变动孙飞的工作岗位。2016年12月，才特好公司将孙飞调整到全疆通公司，从事人事主管工作。2017年7月1日，双方续签订了劳动合同，期限为2017年7月1日至2022年6月30日终止，岗位为业务岗位，基本工资为每月工资1470元。才特好公司根据工作需要，按照合理诚信原则，可以变动孙飞的工作岗位。2018年6月17日、18日，孙飞加班两天，才特好公司未给孙飞安排调休。2018年8月11日、9月25日、11月9日，才特好公司工作呈办单分别载明：“呈办内容：因八月份京东项目人员不足，导致水区再次丢失，现按领导指示，一个月内缺岗一个人100元进行考核行政孙飞，项目统计八月份总计缺5人。会签意见区¨¨¨孙飞2018年7月绩效工资扣款500元。”“呈办内容：2018年8月全疆通分公司绩效考核表，分公司人资负责人¨¨¨”“呈办内容：关于全疆通《车辆道路运输证》过期补审罚款的申请¨¨¨会签意见区¨¨¨6、人力资源部建议：1.2018年10月工资中行政主管孙飞承担3000元罚款，因车管岗位人员无法落实，故全疆通机关人员共同承担4000元罚款¨¨¨”才特好公司扣发孙飞2018年7月、8月、10月工资500元、716元、3000元。2018年9月，孙飞应发工资为4620元，扣除个人缴纳社会保险费332.10元和个人公积金100元，实发工资为4187.90元。2018年11月16日，才特好公司作出《员工调岗通知》，载明：“孙飞：因你业务能力不能达到公司要求，不能胜任现有岗位工作。经公司管理委员会会议研究决定，现将孙飞调岗至灵工部招聘专员岗位，调岗从2018年11月19日开始执行。请你自收到该通知书之日起2日内将现岗位工作交接完毕，并按时前往新岗位报到。如超期未报到者，视为旷工；旷工达三日（含）以上者，则视为个人自愿离职，公司将按照个人自愿离职的有关规定处理。”2018年11月16日，孙飞离开才特好公司，再未去公司上班，也未到新的调岗报到。2018年11月20日，才特好公司作出《解除劳动合同通知》，载明：“孙飞：因你严重违反公司相关规章制度，公司决定于2018年11月20日解除与你签订的劳动合同。公司将根据《劳动法》及有关劳动法规规章的规定与你进行离职结算。请您自收到该通知书后一周内与相关人员办理离职手续。同时双方正式解除劳动关系。无故未及时办理离职手续者，视为您已认可，并自动放弃任何权利。”并给孙飞邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，该邮件因孙飞拒收被退回。才特好公司《制度》第十八条第六项规定：“员工凡有下列行为之一者，属于严重违反公司规章制度，予以解除劳动合同。（六）当月累计旷工3日以上（含3日）或旷工后经批评教育仍不悔改，再次旷工者。”庭审中，孙飞认可2016年12月在全疆通公司工作，其考勤、工资、社会保险费由才特好公司管理、发放和缴纳。2018年2月10日休年假一天。解除劳动合同前月平均工资为4620元。2018年11月16日之后，未提供劳动，才特好公司扣发11月份工资2582元无异议。才特好公司认可全疆通公司是其公司董事长设立的一个具有法人资格的公司，都在一层楼内办公。2016年12月至2018年11月期间，孙飞在全疆通公司工作，工资由本公司发放。2018年11月27日，原告孙飞申请仲裁。2019年3月11日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出天劳人仲字（2019）第059号仲裁裁决书,裁决：一、被申请人支付申请人2018年11月11日加班工资827.59元；二、驳回申请人其它申请请求。本院认为，第一、关于拖欠工资问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案，才特好公司提交的工作呈办单和工资表仅证明因孙飞未完成项目招聘任务、多缴纳社会保险费及车辆脱审，扣发2018年7月、8月、10月工资共计4216元。因才特好公司未提供扣款依据，不能证明其扣减孙飞工资的合法性，其行为属于无故克扣劳动者的工资，应予以支付。才特好公司辩称不存在拖欠孙飞工资的理由，本院不予采信。才特好公司未扣发孙飞2018年9月份的工资，孙飞主张才特好公司支付2018年9月份工资3470.58元诉讼请求，无相应的事实基础，本院不予支持。2018年11月16日之后，孙飞未向才特好公司提供劳动，才特好公司据此扣发孙飞11月份工资2582元，孙飞表示无异议，本院予以确认。孙飞要求才特好公司支付2018年7月至11月期间的工资12256.16元的诉讼请求，本院在4216元的范围内予以支持。第二、关于劳动合同解除的问题。孙飞因不同意调岗，于2018年11月16日离开才特好公司，再未给才特好公司履行劳动义务，其行为已经表明与才特好公司解除了劳动合同，离开之日双方劳动合同解除，本院予以确认。孙飞离开才特好公司之后，才特好公司才以孙飞严重违法公司相关规章制度为由作出解除劳动合同通知，且未依法给孙飞送达，对孙飞不具有法律约束力。2018年11月27日，孙飞申请劳动仲裁，亦表明其提出与才特好公司解除劳动合同。才特好公司辩称因孙飞擅自离岗，严重违反公司规章制度，2018年11月30日登报与其解除劳动合同的理由，无相应的事实和法律依据，本院不予采信。第三、关于支付赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案，2018年11月16日，孙飞离开才特好公司，再未履行劳动义务，其行为表明与才特好公司解除劳动合同，并非才特好公司作出解除劳动合同通知而解除。孙飞认为才特好公司违法解除劳动合同的理由，无相应的事实基础，本院不予采信。孙飞要求才特好公司支付违法解除劳动合同赔偿金30000元的诉讼请求，不符合法律规定的情形，本院不予以支持。第四、关于支付2018年带薪年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定:“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”本案，孙飞在才特好公司累计工作已满1年不满10年，应享受年休假为5天。孙飞于2018年11月16日开离才特好公司，折算后2018年应休未休年休假天数为4天（260天÷365天／月×5天）。孙飞认可2018年2月10日休年假一天，应予以扣减，故孙飞2018年应休未休年休假天数为3天（4天-1天）。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。”第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”本案，孙飞离职前月平均工资为4620元。才特好公司应支付孙飞未休年休假工资1274.48元（4620元/月÷21.75天／月×3天×200%）。孙飞要求才特好公司支付未休年休假工资2758元，本院在1274.48元的范围内予以支持。才特好公司辩称不应支付孙飞2018年未休年休假工资的理由，无相应的事实和法律依据，本院不予采信。第四，关于加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”孙飞主张2018年6月17日、18日、11月11日存在加班的事实，才特好公司表示认可，本院予以确认。才特好公司辩称2018年6月17日、18日孙飞加班两天，次周进行了调休，未提供调休的证据，应承担不利后果。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项的规定，才特好公司应支付孙飞2018年6月17日、18日加班工资849.66元（4620元/月÷21.75天／月×2天×200%）；应支付孙飞2018年11月11日加班工资424.83元（4620元/月÷21.75天／月×1天×200%）。因仲裁裁决才特好公司支付孙飞2018年11月11日加班工资827.59元，才特好公司未依法进行诉讼，系对自身权利的处分，应视为对该裁决结果的认可，本院予以确认。故才特好公司应支付孙飞2018年6月17日、18日、11月11日加班工资1677.25元（849.66元+827.59元），孙飞要求才特好公司支付加班工资1839元，本院在1677.25元的范围内予以支持。第五，关于支付代通知金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”可见，用人单位未提前30日预告解除仅不发生解除合同的效力，直至预告期间届满（30日）生效。并不能导致必须支付劳动者一个月工资的法律后果。孙飞要求才特好公司支付解除劳动合同代通知金5000元的诉讼请求，无相应的事实和无法律依据，本院不予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告新疆才特好人才服务有限公司支付原告孙飞2018年7月至11月期间工资4216元；二、被告新疆才特好人才服务有限公司支付原告孙飞2018年未休年休假工资1274.48元；三、被告新疆才特好人才服务有限公司支付原告孙飞加班工资1677.25元；四、驳回原告孙飞要求被告新疆才特好人才服务有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金30000元的诉讼请求；五、驳回原告孙飞要求被告新疆才特好人才服务有限公司支付解除劳动合同代通知金5000元的诉讼请求。上述被告新疆才特好人才服务有限公司应支付的款项，于本判决生效后十日内一次性给付原告孙飞。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交）,减半收取5元，由被告新疆才特好人才服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  张登民二〇一九年十二月二十四日书记员  黄 娟