广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤08民终3363号上诉人（原审被告）：罗增军，男，1983年10月3日出生，汉族，公民身份号码440************030，住廉江市************。委托诉讼代理人:伍力锋，广东国邦律师事务所律师。委托诉讼代理人:郑小玲，广东国邦律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：许军模，男，1979年7月26日出生，汉族，公民身份号码440************413，住廉江市*******。原审被告：罗增贤，男，1969年12月16日出生，汉族，公民身份号码440************01X，住廉江市************。原审被告：廉江市二力房地产有限公司。住所地：廉江市中山三路39号。法定代表人：罗增军。上诉人罗增军因与被上诉人许军模及原审被告罗增贤、廉江市二力房地产有限公司（以下简称“二力公司”）民间借贷纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2019）粤0881民初857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人罗增军的委托诉讼代理人伍力锋，被上诉人许军模到庭参加诉讼。原审被告罗增贤、二力公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人罗增军上诉请求:1.撤销（2019）粤0881民初857号民事判决第二项，依法改判；2.判令许军模承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：罗增军不是适格的被告，无需承担还款责任，一审法院在许军模没有提供任何证据的情况下，径直判决罗增军承担还款责任，属于错判，应予以纠正。1.二力公司系企业法人，依法独立承担还款责任。二力公司是本案的借款人，罗增军在相关协议上签字属于行使职务作为，相关债务与罗增军无关。按照《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”的规定，本案涉及的本金及利息应由二力公司承担。2.罗增军作为二力公司的股东之一，不存在任何出资违法的情形。首先，二力公司属于有限责任公司，有两位股东，分别是罗增军和刘松力。其次，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，即使罗增军未履行出资义务，罗增军承担的只是“补充赔偿责任”而不是“连带还款责任”，而事实上，罗增军认缴的出资额已全部实缴，不存在任何未履行或未全面履行出资义务的情形。最后，按照《中华人民共和国公司法》等法律规定，罗增军作为股东按照规定缴纳的资金转化为公司财产后，二力公司对外所负的债务应以公司的全部财产独自承担，而不应再要求罗增军重复承担责任。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法支持罗增军的上诉请求。被上诉人许军模答辩称：请求二审法院依法维持一审判决。原审被告罗增贤、二力公司均未向本院提交书面陈述意见。许军模起诉请求：1.判令罗增军、罗增贤、二力公司连带向许军模偿还借款本金人民币1300万元和支付利息（自2016年1月25日起计至清偿完毕之日，以月利率3%计算）；2.由罗增军、罗增贤、二力公司共同承担本案的诉讼费用。一审法院查明事实：2016年1月25日，许军模作为甲方（债权人）与二力公司作为乙方（债务人)，双方签订一份《借款协议》。协议内容是：一、借款金额及用途：乙方二力公司，因二力城项目建设需资金运转，向甲方借款人民币壹仟万元整（小写：1000万元）；二、借款期限：借款期限为3个月（即从2016年01月25日至2016年4月24日）；三、借款利息：抵押期限内借款月利息2%；四、抵押约定：1、乙方二力公司同意用其以下房地产作为该笔借款的抵押担保，抵押担保的房屋座落于廉江市**********力城商业综合体一层21号商铺、22号商铺、24号商铺、26号商铺、28号商铺、30号商铺、36号商铺、38号商铺、45号商铺、47号商铺、53号商铺、55号商铺、62号商铺、64号商铺、65号商铺、67号商铺，产权证号分别为粵房地权证廉房字第31021962、31021964、31021966、31022043、31022041、31022040、31022038、31020361、31022035、31022034、31022033、31022031、31022029、31022028、31022027、31021972号；五、违约责任：本协议履行期间在任何一方违约，按照法律及相关规定承担违约责任。六、未尽事宜签订补充协议作为本合同有效组成部分。甲方（债权人）许军模（签名按指模），乙方（债务人）罗增军（签名按指模），落款日期2016年1月25日。同日，双方还签订《借据》和《房地产抵押合同》及《房地产抵押物价值协议书》。《借据》内容是：兹借到许军模人民币壹仟万元正(10000000),借款期限为3个月（即从2016年01月25日至2016年4月24日），借款利息为月息3%,本借据作为2016年1月25日二力公司在房产局与许军模签订的抵押借款壹仟万元借款协议的附件。借款人：罗增军（签名按指模)，担保人：罗增贤（签字按指模），二力公司盖公章。《房地产抵押合同》内容是:抵押权人：许军模，身份证号码：……，简称甲方；抵押人：二力公司，营业执照码4408********923,简称乙方，乙方自愿将其合法的房地产以不占有的方式向甲方提供债务履行担保，甲方在充分了解乙方房地产的情况下，双方在遵循自愿、互利、公平和诚实信用的原则基础上，同意就下列房地产的抵押事项，订立本合同，并共同遵守。一、乙方将其位于廉江市**********力城商业综合体一层21号商铺、22号商铺、24号商铺、26号商铺、28号商铺、30号商铺、36号商铺、38号商铺、45号商铺、47号商铺、53号商铺、55号商铺、62号商铺、64号商铺、65号商铺、67号商铺，产权证号分别为粤房地权证廉房字第31021962、31021964、31021966、31022043、31022041、31022040、31022038、31020361、31022035、31022034、31022033、31022031、31022029、31022028、31022027、31021972号共16宗的房产抵押给甲方作为乙方向甲方借款履行债务抵押担保。二、乙方提供担保的上述房地产，经双方一致确认价值为人民币壹仟万元整（小写：10000000）,担保借款金额为人民币壹仟万元整（小写：10000000）。三、设定的抵押期限：从2016年01月25日起至2016年04月24日止。四、已作抵押的房地产，由乙方占用和管理，乙方在抵押期间要维护该房地产的安全与完好。甲方有权按照抵押合同规定监督和检查抵押房地产的管理情况。五、如因国家建设需要，抵押的房地产已列入拆迁范围时，乙方要书而通知甲方，双方可以协商处理或依法清理债权债务,并及时到房地产管理机关办理有关登记手续。六、乙方占用和管理的抵押房地产发生损毁、灭失的，乙方要书面通知甲方，双方应依照有关规定及时进行处理。并及时到房地产管理机关办理有关登记手续。七、抵押期满,债务人未能清还债务的，甲方依照有关法律法规处分该抵押的房地产。同时，双方要及时到房地产管理机关办理有关登记手续。八、乙方隐瞒抵押的房地产存在共有、产权有争议或者被查封、扣押等情况的，乙方承担由此而产生的一切法律责任。九、除了上述的事项外，双方必须严格遵守国家的法律法规，如谁违反有关有关规定，由此产生的经济损失和法律责任，由违反方承担。十、本合同经双方签章并到房地产所在地的房地产管理部门办理房地产抵押登记之日起生效。《房地产抵押物价值协议书》内容是：抵押人廉江市二力房地产有限公司所有的房地产，结构为钢筋混凝土结构，地址座落廉江市**********力城商业综合体一层21号商铺、22号商铺、24号商铺、26号商铺、28号商铺、30号商铺、36号商铺、38号商铺、45号商铺、47号商铺、53号商铺、55号商铺、62号商铺、64号商铺、65号商铺、67号商铺，产权证号分别为粤房地权证廉房字第31021962、31021964、31021966、31022043、31022041、31022040、31022038、31020361、31022035、31022034、31022033、31022031、31022029、31022028、31022027、31021972号，现抵押人以上述房地产作为担保物向抵押权人许军模作抵押担保，双方议定约定时点2016年01月25日，该房地产协议约定总价值为人民币（大写）壹仟万元整。抵押权人:许军模（签字按指模)；抵押人：二力公司（盖公章）、罗增军（签字按指模)。在上述手续签订前,许军模在2016年1月22日、1月25日通过网银转账二笔汇入485万元共970万元到罗增军在农业银行尾四位数为***0175银行账户。2016年1月25日，双方到廉江市房管局办理了上述十六间商铺的抵押他项权证。后因资金不够，在2016年1月29日罗增军用其172号、176号、177号商铺作抵押，二力公司盖章，罗增贤签名担保，再次向许军模借款300万元，按1000万元借款书写内容和模式，分别签订《借款协议》、《借据》、《房地产抵押合同》、《房地产抵押物价值协议书》。2016年1月29日，许军模通过网银转账，汇入291万元到罗增军在农业银行尾四位数为***0175银行账户。2016年1月29日，双方到廉江市房管局办理了上述三间商铺的抵押他项权证。另查明，二力公司企业登记类型为：有限责任公司；注册资本叁亿贰仟贰佰万元人民币；法定代表人：罗增军；投资者名称：罗增军、刘松力。一审法院认为：本案是民间借贷纠纷案，根据庭审诉辩双方的意见，归纳本案双方争议的焦点问题是；一、借款金额的认定；二、本案是否超过诉讼时效和罗增贤作为借款担保人是否超过保证期限；三、借款偿还主体的认定；四、许军模借款利息的确定。一、二力公司两次立据，先后借到许军模金额合计1300万元，但其汇款单显示收到许军模金额为1261万元。罗增军解释是许军模借款时先按月息3分扣除当月利息，1000万元扣除利30万元、300万元扣除利息9万元，两次实际借到许军模1261万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，许军模预先在本金中扣除利息在汇款单中得以反映，事实清楚，故予以确认，以许军模其实际出借金额1261万元为借款本金。二、罗增军以本案借款发生在2016年，现已过诉讼时效为由进行抗辩。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”的规定，本案两笔借款期限均为三个月，至2016年4月24日、29日到期，许军模于2019年3月5日起诉，没有超过上述规定三年的诉讼时效。罗增贤在两笔《借据》担保人一栏中签名按指模。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”和第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，本案两张借据内容上看，双方没有约定保证期限和方式，只约定借款期限，其中1000万元约定至2016年4月24日前还清、300万元约定至2016年4月29日前还清。按上述规定，本案罗增贤承担的是连带保证责任。在借款届满之日起六个月内，即在2016年10月24日、29日前许军模应向罗增贤主张保证还款责任，许军模没有提供证据，证明其要求保证人履行保证责任。依上述规定，罗增贤己超过保证时效，保证责任消灭。许军模请求罗增贤承担保证还款责任，没有法律依据，该项请求不予支持。三、本案借款协议和借据中“借款人”一栏中罗增军签名、二力公司盖章，借款汇入罗增军个人账户，借款使用人是二力公司。根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”的规定，本案应由二力房地产有限公司以其全部财产（含抵押财产）向许军模偿还借款本金人民币1261万元和利息；罗增军以其认缴的出资额为限承担公司偿还许军模借款本息责任。四、借款利息的计算认定。许军模请求按月利率3%计算利息，依据是许军模与二力公司于签订的《借据》中约定两笔借款利息为月息3%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，许军模请求超出上述规定，超出部分不予支持，应从借款逾期之日按年利率24%计算利息至判决确定还款之日时止。其中借款970万元计息时间从2016年1月25起计算、借款291万元计息时间从2016年1月29日起计算。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”和《中华人民共和国民法通则》第八十四条“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务”、第一百零八条“债务应当清偿，暂时无能力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还”的规定，罗增军亲笔签名和加盖公司印章借到许军模1261万元，双方借贷关系依法成立，事实清楚，证据确实，予以确认。许军模请求罗增军、二力公司偿还借款及承担借款利息，依法有据，予以支持。罗增贤、二力公司经一审法院合法传唤，没有正当理由不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，视为放弃质证抗辩的权利，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、限廉江市二力房地产有限公司于判决发生法律效力之日起十日内，偿还借款本金人民币1261万元及利息给许军模。利息计算：借款本金970万元，从2016年1月25日起计算利息；借款本金291万元，从2016年1月29日起计算利息，均按年利率24%计算至判决确定履行还款时止。二、罗增军以其认缴的出资额为限对许军模借款本息承担还款责任。三、驳回许军模其他诉讼请求。如果未按判决所指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费49900元（许军模已交），由罗增军、廉江市二力房地产有限公司承担。二审期间，罗增军向本院提交以下证据：一、投入资金明细表及相应的记账凭证、进账单、委托书、股东决议、银行回单等，用以证明包括罗增军在内，二力公司全体股东已经按照规定实缴注册资金合计为3.22亿元，已完全履行出资义务。二、记账凭证、纳税申报表、完税证、电子交款凭证，用以证明二力公司已就实缴注册资金3.22亿元纳税，印证了认缴出资资金已全部实缴的事实。三、记账凭证、核准变更登记通知书、股东会决议，用以证明2.92亿元已由资本公积转为实收资本，股东变更为罗增军、刘松力。四、说明、个人结算业务申请书、股权代持协议，用以证明罗增军代持的股份为罗增贤所有，罗增贤为实际股东；杨兴志汇入二力公司的1.3亿元为罗增贤个人借款，该款项用于入股公司作为实缴资本，且该借款已全部还清。五、股东决议，用以证明各股东同意将注册资本3000万元变更为3.22亿；将委托支付的款项2.02亿元作为资本公积使用，另外再投入9000万元，合计投入2.92亿元。六、验资报告，用以证明罗增军等股东先期认缴的注册资金3000万元已实缴。七、股东决议、公司章程，用以证明包括罗增军在内，二力公司全体股东已经按照规定实缴注册资金合计为3.22亿元，已完全履行出资义务，无需再对公司的债务承担责任。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于罗增军提交的证据，许军模质证认为：上述证据不属于新证据，罗增军提交上述证据已超过法律规定的举证期限。本院认证认为：因在一审法院审理本案过程中，许军模并未主张罗增军未履行或者未全面履行出资义务，故在一审法院判令罗增军在其认缴的出资额范围内对涉案债务承担偿还责任的情况下，罗增军在二审期间提交的证据对本案的事实认定有重要影响，本院予以采纳。本院经审理查明：一审判决查明事实清楚，本院予以确认。另查明：二力公司的原注册资本3000万元。根据湛江市信达会计师事务所有限公司于2013年1月8日出具的验资报告，罗增军向二力公司认缴的出资额为1350万元，实缴的出资额为1350万元。之后，二力公司增加注册资本至3.22亿，该3.22亿注册资本已缴足。本院认为：本案是民间借贷纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对上诉人罗增军上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人罗增军的上诉请求和理由，及被上诉人许军模的答辩意见，本案双方当事人二审争议的焦点问题是：罗增军应否对涉案债务承担责任。根据许军模与二力公司签订的涉案两份《借款协议》，涉案借款的“借款人”是二力公司，罗增军只是作为二力公司的法定代表人在涉案两份借据上签名，故一审判决认定只有二力公司才是涉案借款的借款人正确，本院予以确认。因涉案借款的借款人是二力公司，故根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，罗增军作为二力公司的股东，其只有在“未履行或者未全面履行出资义务”的情况下，才在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。根据本案现有证据，并不能证明罗增军存在“未履行或者未全面履行出资义务”的情况，故一审判决判令罗增军以其认缴的出资额为限对涉案借款本息承担责任不当，本院予以纠正。罗增军关于其对涉案债务不应承担责任的上诉理由成立，本院予以采纳。综上所述，一审判决适用法律及实体处理不当，依照《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省廉江市人民法院（2019）粤0881民初857号民事判决第一项；二、撤销广东省廉江市人民法院（2019）粤0881民初857号民事判决第二、三项；三、驳回许军模的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费49900元，由廉江市二力房地产有限公司负担；二审案件受理费49900元，由许军模负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈小红审 判 员 郑玉莲审 判 员 林 竹二〇一九年十二月二十日法官助理 莫晶莹书 记 员 李 欣附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。