湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3101民初2767号原告：邓杰楷，男，1992年2月17日出生，苗族，古丈县人，高中文化，挖机师傅，住古丈县。委托诉讼代理人：潘春光，湖南湘州律师事务所律师。被告：余老二，男，1954年12月17日出生，汉族，吉首市人，小学文化，拖拉机师傅，住吉首市。委托诉讼代理人：龙绍成，男，1979年10月12日出生，苗族，花垣县人，本科文化，花垣县市政有限责任公司经理，系被告表弟，住花垣县。被告：中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司，住所地：吉首市人民南路半山公馆A栋2楼。负责人：王本习，公司负责人。委托诉讼代理人：姚远，男，1988年5月29日出生，苗族，吉首市人，本科文化，系公司员工，住湖南省吉首市。委托诉讼代理人：田徐，男，1993年2月4日出生，土家族，凤凰县人，大专文化，系公司员工，住吉首市。原告邓杰楷与被告余老二、中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司（以下简称中华联合保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓杰楷及其委托诉讼代理人、被告余老二及其委托诉讼代理人、被告中华联合保险公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓杰楷向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告中华联合保险公司在强制保险范围内向原告赔偿交通事故损失122000元，其中已赔付12000元，尚欠110000元。2.依法判令被告向原告赔偿交通事故损失458929.19元。3.本案保全费和诉讼费由被告承担。庭审中将第二项诉请金额变更为463429.19元，增加4500元。事实和理由：2019年4月8日，被告余老二驾驶湘31-×××××号小型方向盘式拖拉机从树岩桥往乾州老百姓饭店方向行驶。7时5分许，当车辆行驶至吉首市小学外路段掉头时，与相对方向直行的原告驾驶的湘Ｕ×××××号普通两轮摩托车发生碰撞，造成两车受损原告受伤的交通事故。经吉首市公安局交通警察大队作出《交通事故责任认定书》，认定被告余老二在本次事故中承担主要责任，原告在本次事故中承担次要责任。事故发生当天原告入住湘西自治州人民医院进行治疗，于2019年5月6日提前出院。出院诊断：1．左肱骨髁上、髁间粉碎性骨折，2．左肘后皮肤裂伤，3．左尺神经损伤。出院医嘱：1.继续治疗，适当功能锻练，石膏外固定1月，2.术后1年取出内固定材料，3.术后1月、2月、3月、6月、9月、12月骨科门诊复查。2019年8月15日，吉首市公安局交通警察大队委托湘西州龙腾司法鉴定中心，对原告的伤残等情况进行了鉴定。鉴定意见为：八级伤残、误工期270日、护理期90日、营养期90日、后续治疗费15000元。本次事故给原告共造成损失470929.19元。被告余老二的拖拉机在被告中华联合保险公司购买了强制险，保期为一年，本案交通事故发生在该保险有效期内，故对原告的上述损失，首先应由被告中华联合保险公司在强制险保额范围内赔付122000元，被告中华联合保险公司已赔偿了10000元医疗费和2000元的摩托车损失费，尚欠110000元的保险赔偿费，因余老二拒不配合办理相关手续而未予赔付。对原告除此之外的损失依法应由原告与被告余老二按二八比例分担责任。双方协商未果，原告诉至法院。被告余老二辩称，原告提出赔偿损失458929.19元，大部分金额不属实，请求贵院予以驳回，诉讼费依据责任划分予以分担，责任按三七划分。1、答辩人已为被答辩人交纳住院费用共计42000元（庭审中同意按扣除中华联合保险公司与原告交纳的医疗费用后，余额为答辩人垫付费用）。预收款收据已提交医院用于出院结账。2、被答辩人提出赔偿误工费63169.5元不确实。①被答辩人收入来源仅是证人证言，误工时间偏大，不具有客观性和合法性，不应支持；②被答辩人误工时间采用270日，有失客观性。3、被答辩人提出赔偿营养费9000元超出法律规定，湖南省营养费的补助每天按30元计算。4、被答辩人提出残疾赔偿金220188.元，超出法律规定，不应支持。①被答辩人不属城镇居民可支配收入范围内，所以，其参照城镇居民人均可支配收入来源无法律依据。②被答辩人伤残系数等级偏大。5、被答辩人提出赔偿护理费15199.5元标准不属实。①参照护工护理标准偏大；②参照护理90日偏大。6、被答辩人提出赔偿被抚养人生活费50884元，其父母尚未满60岁无需赡养。7、被答辩人提出赔偿后续治疗费15000元，无事实和法律依据，后期治疗费以后期实际治疗发生的费用为准，不应列为本次赔偿范围。8、被答辩人提出赔偿精神损害抚慰金30000元，数额偏大。法院根据实际情况在5000元内判决。9、被答辩人提出赔偿摩托车损失费2000元没有法律依据。摩托车损失费应在损失鉴定程度上按各自承担责任范围内予以划分。10、被答辩人提出承担鉴定费2600元，费用超出法律有关收费标准，同时应按各自责任大小合理分配责任。综上，被答辩人提出的赔偿请求大部分不属实，不合理、不客观。被告中华联合保险公司辩称，中华联合保险公司同意在交强险范围内赔偿，医药费10000元及财产损失费2000元已经支付给原告，应予以抵减。原告邓杰楷为证明其主张向本院提交下列证据：1、吉首市公安局交通警察大队道路交通事故认定书；2、入院记录复印件；3、出院记录复印件；4、疾病诊断证明书复印件；5、住院收费票据复印件；6、湘西州龙腾司法鉴定中心司法鉴定意见书；7、湖南省吉首市峒河办事处光明社区居民委员会出具的居住证明；8、鉴定费发票（第一次鉴定费2600元）；9、邓长发、刘凤英、邓丽萍、邓杰楷、邓丽群的常住人口登记卡复印件；10、湘31-×××××拖拉机交强险保险单复印件；11、唐维出具的工作证明及身份证复印件；12、处方清单及收费票据4张；13、湘西州擎天司法鉴定中心司法鉴定意见书；14、古丈县城乡居民医疗费用“一站式”结算单；15、银行交易清单2份复印件；16、邓杰楷特种作业操作证复印件。被告余老二对原告提交的证据6、13，认为后期治疗费应以实际发生为准，第二次没有对误工期进行重新鉴定，应以没有误工期为准；对证据7，认为仅凭社区出具的证明不客观，应有出租合同相佐证；认为证据8实际产生费用应为2200元；从证据9可知原告父母没有达到60岁，原告没有赡养义务；认为证据11不客观，应以工资表证明；对原告提交的证据1、2、3、4、5、10、12、14、15、16没有异议。被告中华联合保险公司对原告提交的证据6、13，认为应以第二次鉴定意见为准，第二次鉴定意见未对误工期进行鉴定则以第一次鉴定意见为准；对原告提交的其他证据没有异议。被告余老二为证明其主张向本院提交下列证据：1、银行交易清单5份复印件；2、鉴定费发票（第二次鉴定费2200元）；3、湘31-×××××拖拉机行驶证及余老二驾驶证；4、四张湘西州医院预收款收据照片。原告对被告余老二提交的证据1，认为垫付金额具体以医院实际结算为准，被告中华联合保险公司对此证据表示不清楚；原告及被告中华联合保险公司对被告余老二提交的其他证据均表示没有异议。被告中华联合保险公司为证明其主张向本院提交下列证据：1、支付理赔款付款凭证2份复印件（金额共计12000元）；2、交强险保险条款。原告及被告余老二对被告中华联合保险公司提交的证据材料均没有异议。经审查，并结合庭审查明的事实，原告提交的证据7真实且与本案具有关联性，结合证据11，可认定原告系在城镇务工生活；原告以证据11证明月收入并以此主张误工计算标准不符合法律规定，达不到原告的证明目的；被告对证据8提出异议没有依据本院不予采信；证据9可知原告父母没有达到60岁，不能证明需由原告赡养，不能达到原告的证明目的；对证据6、13，虽第二次鉴定遗漏误工期的鉴定，但两份鉴定意见其他结果一样，本院均予采信，误工期以第一次鉴定意见为准。对双方提交的其他没有异议的证据，均与本案具有关联性，本院予以确认。本院根据上述采信的证据，结合庭审查明的事实，确认以下法律事实：2019年4月8日，被告余老二驾驶湘31-×××××号小型方向盘式拖拉机从树岩桥往乾州老百姓饭店方向行驶。当车辆行驶至吉首市小学外路段掉头时，与相对方向直行的由原告驾驶的湘Ｕ×××××号普通两轮摩托车发生碰撞，造成两车受损原告受伤的交通事故。事故发生当天，原告被送往湘西州人民医院住院治疗28天，开支住院费59205.7元，其中原告自行预交住院费13800元，被告中华联合保险公司代交住院费10000元，其余35405元由被告余老二垫付。原告出院后凭住院票据在古丈县新农合报销住院费53286元。原告出院后开支复查费882.49元。另中华联合保险公司已给原告理赔2000元车损。事故经吉首市公安局交通警察大队作出吉（2019）第040087号《道路交通事故认定书》，认定余老二在本次事故中承担主要责任，邓杰楷在本次事故中承担次要责任。被告余老二所有的湘31-×××××号小型方向盘式拖拉机在被告中华联合保险公司购有交强险，且在保险期限内。原告出院后，吉首市公安局交通警察大队于2019年8月15日委托湘西州龙腾司法鉴定中心，对原告的伤残等情况进行了鉴定。湘西州龙腾司法鉴定中心作出了(2019)临鉴字第402号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.被鉴定人邓杰楷左肱骨髁上髁间粉碎性骨折致肘关节功能障碍，构成八级伤残。2．被鉴定人邓杰楷本次损伤后误工期为270日、护理期为90日、营养期为90日。3．被鉴定人邓杰楷后续治疗项目为左肱骨内固定取出术，预计费用为：15000元。原告邓杰楷交纳鉴定费用2600元。审理中，经余老二申请，本院委托湘西州擎天司法鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定，鉴定意见：八级伤残；后续治疗费19500元；护理期、营养期均为90日。余老二交纳鉴定费用2200元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案双方争议焦点是，一、原告受伤损失金额如何确定；二、责任的认定及划分比例。一、原告受伤损失金额如何确定。在具体赔偿金额的认定上：1、医疗费6802.19元。住院费59205.7元，已经新农合报销53286元，仅余5919.7元可主张权利，另门诊开支882.49元，合计6802.19元；2、误工费39861元（53886元/年÷365天×270天）。原告主张其是挖机师傅每月收入6000元，但未能提供最近三年的平均收入情况，对原告主张本院不予采信，本院参照建筑业年平均工资按第一次鉴定的270天护理期计算误工损失；3、住院伙食补助费2800元（28天×100元/天），原告主张符合法律规定，本院予以支持；4、营养费2700元（90天×30元/天）。结合当地实际情，本院确定每天30元标准；5、残疾赔偿金220188元（20年×36698元×30%），原告主张符合法律规定，本院予以支持；6、护理费15097元（61227元/年÷365天×90天），按居民服务年平均工资计算符合法律规定；7、精神抚慰金15000元，本院酌情认定；8、鉴定费4800元（2600元+2200元）；以上总计费用为307248元，小数点四舍五入。另外，原告主张摩托车损失费2000元，已由被告中华联合保险公司理赔无需再主张；后期治疗费双方争议大，待实际发生后原告可另行主张，本案不予处理；被抚养人生活费，原告未能提交证据证明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，本院不予支持。二、责任的认定及划分比例。被告余老二驾车与原告发生碰撞，造成原告受伤，经吉首市公安局交通警察大队认定，余老二承担主要责任，邓杰楷承担次要责任。肇事车辆在被告中华联合保险公司投保有交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由被告中华联合保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告余老二与原告邓杰楷按过错比例分担，本院确认按三七比例划分。原告的损失307248元，先由中华联合保险公司在交强险范围内予以赔偿，其中医疗费用赔偿限额项下：医疗费6802.19元、住院伙食补助费2800元、营养费2700元，共计12302.19元，顶额赔偿10000元（已进行理赔）；死亡伤残赔偿限额项下：误工费、残疾赔偿金、护理费、精神抚慰金，顶额赔偿110000元。交强险赔偿后余额187248元（307248-120000），按过错比例划分，由原告自行承担56174元（187248×30%），由被告余老二承担131074元（187248×70%），余老二已垫付的35405元抵减后，应支付原告95669元。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司在本判决生效后十日内支付原告邓杰楷110000元；二、被告余老二在本判决生效后十日内支付原告邓杰楷95669元；三、驳回原告邓杰楷的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2393元，减半收取1196.5元，由原告邓杰楷负担359元，被告余老二负担837.5元。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 员  田 健二〇一九年十二月二十七日代理书记员  庄舒捷附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。