云南省陆良县人民法院民 事 判 决 书(2019)云0322民初4107号原告：陆良县龙潭松毛山采石场。统一社会信用代码：530322600011961。法定代表人：李春林，个体工商户营业执照登记的经营者。（未到庭）地址：陆良县芳华镇龙潭村委会毛山。委托诉讼代理人：宋军，云南德为商律师事务所律师。（特别授权代理）委托诉讼代理人：汝莉，云南德为商律师事务所律师。（特别授权代理）被告：南宁仁福达机电设备有限公司。统一社会信用代码：91450105070604555C。法定代表人：杨丽静，该公司法人。（未到庭）地址：南宁市江南区沙井大道杨村四队右边房屋1、2、3号房屋及二楼全部7间房。委托诉讼代理人：黄嗣贤，广西惠金律师事务所律师。（特别授权代理）被告：张树留，男，汉族，1968年7月29日生，云南省嵩明县人，高中文化，农民，住昆明市嵩明县。第三人：资定生，男，汉族，1958年2月8日生，云南省陆良县人，高中文化，农民，住陆良县。原告陆良县龙潭松毛山采石场（以下简称：松毛山采石场）与被告南宁仁福达机电设备有限公司（以下简称：南宁机电公司）、张树留，第三人资定生追偿权纠纷一案，本院2019年10月21日受理后，依法适用简易程序于2019年11月27日公开开庭进行了审理，原告松毛山采石场的诉讼代理人宋军、汝莉，南宁机电公司的诉讼代理人黄嗣贤、被告张树留，第三人资定生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告松毛山采石场向本院提出诉讼请求：1、请求判令第一被告、第二被告连带承担向原告支付垫付赔偿费用133891.13元;2、判令本案的诉讼费由两被告承担。事实与理由：第三人系原告的临时雇佣人员，在原告经营的陆良县龙潭松毛山采石场从事临时工作。2017年3月27日，被告一的员工被告二为推销产品，在原告的采石场做二氧化碳破裂实验，被告二找到第三人协助从事实验，第三人在用沙石填埋炮眼时突然发生气体爆炸，第三人被气体吹起的砂石灌入面部，当天被送往云南省第二人民医院诊断治疗。事故发生后，原告、第三人和被告一、被告二就如何妥善处理相关赔偿事宜进行了协商。2017年4月1日，被告一让被告二向原告、第三人出具《承诺书》，承诺因其爆破试验失误对第三人造成的损害由原被告双方协商后对第三人进行赔偿。第三人为维护自身权益，以提供劳务受害为由起诉原告，要求原告承担赔偿责任。陆良县人民法院作出(2018）云0322民初2425号民事判决书，判决原告向第三人赔偿217882.49元，减去已垫付的30891.13元、双方同意扣减的借款33000元，还应赔偿153991.36元。原告不服该判决，提起上诉后，曲靖市中级人民法院作出（2019）云03民终226号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，原告向第三人垫付了70000元赔偿款，加上一审判决确认的两笔款项，合计向第三人垫付了赔偿款133891.13元。在判决生效后，原告多次向两被告主张要求赔偿原告垫付的赔偿费，但两被告均不予协商并拒绝赔付。现原告为维护其合法权益，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，特向人民法院起诉，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告南宁机电公司辩称：第一，本案被告张树留并非答辩人公司的临时人员和员工，答辩人对原告和被告张树留及第三人资定生所进行的二氧化碳破裂试验并不知情。第二、被告张树留出具给第三人资定生的承诺书是个人行为，答辩人并不知情，该承诺书没有答辩人的签证和签字，该承诺书设计的内容并非公司的真实意思表示，因此原告方的各项损失不应当由答辩人承担。被告张树留辩称：我不是第三人聘请的人员，我和第三人资定生是同事关系，我和第三人资定生是原告方派遣来石场工作的。第三人资定生述称：我是原告在采石场上的工作人员，我工作了五年，当天出事时原告叫我配合张树留工作。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告松毛山采石场向法庭提交的下述证据：1、承诺书一份，证实2017年4月1日，被告张树留出具了《承诺书》，说明其是被告南宁仁福达机电设备有限公司的推销员，负责云南片区的市场推销，系公司员工。第三人受伤是被告张树留代表被告南宁仁福达机电设备有限公司在原告松毛山采石场的采石场进行二氧化碳破裂试验造成；2、南宁仁福达机电设备有限公司企业信息，证实被告南宁仁福达公司的经营范围与张树留的推销行为及试验行为相吻合，被告南宁仁福达机电设备有限公司应承担责任；3、⑴曲靖市中级人民法院（2019）云03民终226号民事判决书、⑵陆良县人民法院（2018）云0322民初2425号民事判决书。共同证实陆良县人民法院生效的（2018）云0322民初2425号民事判决书认定了2017年3月27日被告南宁仁福达机电设备公司的推销员张树留在原告的采石场做二氧化碳破裂试验，第三人资定生受原告的指派协助被告张树留从事试验，在用砂石填埋炮眼时突然发生气体爆炸，资定生被气体吹起的砂石灌入面部，导致面部广泛性爆炸伤的事实，第三人资定生的损害是因被告张树留进行二氧化碳破裂试验造成。人民法院判决原告赔偿第三人各项损失共217882.49元，原告已向第三人资定生支付了133891.13元赔偿款（垫付医疗费30891.13元+资定生下欠原告借款33000元+判决生效后给付70000元），原告实际承担了赔偿责任。经法庭质证，被告南宁机电公司对原告松毛山采石场提交的第1组证据的三性有异议，其认为对承诺书的内容不知情，张树留不是公司的人也没有公司的授权出具该承诺书，因此张树留进行的破裂试验并不是履行职务行为；对第2组证据的合法性、真实性没有异议，但其认为关联性和证明内容有异议，证据只能证明被告相关工商登记信息，不能证明张树留的行为是在履行公司的行为；第三组证据的真实性、合法性无异议，对关联性和证明内容有异议，但其认为南宁机电公司没有参与到该案件的一审和二审中，判决书在事实认定的内容，认定张树留为南宁机电公司的推销员存在错误，所以二份判决书不能作为本案认定张树留与南宁机电公司的雇佣关系及存在劳动关系。被告张树留对原告松毛山采石场提交上述证据无异议。第三人资定生对原告松毛山采石场提交上述证据无异议。本院认为，原告提交的上述证据来源合法、客观真实，与本案事实具有关联性，本院依法予以采信。被告张树留向法庭提交的证据：1、银行流水账务往来单一份，证实张树留和被告南宁机电公司的经理李新虎的财务往来，李新胡转账5000元由张树留给付资定生，张树留是被告南宁机电公司的推销人员。2、微信聊天记录二份，证实张树留和被告南宁机电公司有业务往来，是被告南宁机电公司的业务推销员。经法庭质证，原告松毛山采石场对被告张树留提供的上述证据的三性无异议。被告南宁机电公司认为银行流水的真实性和合法性无法认定，关联性和证明内容有异议，张树留与李新虎的转账记录并没有明确该款项的性质，所以该组证据不能证明张树留和被告南宁机电公司存在雇佣关系和劳动关系；第二组证据聊天记录内容都是张树留自称是被告南宁机电公司的推销员，对方是采石场的老板，聊天记录不能证明张树留和被告南宁机电公司存在雇佣关系和劳动关系。第三人资定生对原告张树留提交的上述证据无异议。本院认为，被告张树留提交的上述证据与已生效的本院（2018）云0322民初2425号民事判决书、曲靖市中级人民法院（2019）云民终226号民事判决书相印证，证实了被告张树留系南宁机电公司的业务员，并由被告南宁机电公司给付款项5000元的事实，故本院依法予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月27日，被告张树留以被告南宁机电公司名义向原告松毛山采石场推销设备，被告张树留在原告松毛山采石场做二氧化碳破裂实验时，导致原告松毛山采石场的雇员资定生受伤。经本院（2018）云0322民初2425号、曲靖市中级人民法院（2019）云民终226号民事判决书确认后，原告松毛山采石场给付资定生133891.13元（除已给付的30891.13元），被告张树留给付了23000元。本案的焦点问题：被告南宁机电公司、张树留是否应给付原告松毛山采石场垫付的医疗等费用133891.13元？关于争议的问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第二款“因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外”第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”本案中，被告张树留销售被告南宁机电公司的设备，在向原告松毛山采石场推销设备时，做二氧化碳破裂实验造成原告松毛山采石场的雇员资定生损害，该损害后果的发生系被告张树留做二氧化碳破裂实验所致，主要责任在于被告张树留。原告松毛山采石场对雇员资定生未尽到安全保障义务，已经承担了部分给付责任，故对原告松毛山采石场要求被告南宁机电公司、张树留共同承担给付133891.13元义务的请求依法予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第二款、第九条第一款之规定，判决如下：由被告南宁仁福达机电设备有限公司、张树留于判决生效后三十日内连带给付原告陆良县龙潭松毛山采石场133891.13元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2977元，减半收取1488.5元，由被告南宁仁福达机电设备有限公司、张树留负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员  马从洋二〇一九年十二月十日书记员  毛秀红