宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3149号 上诉人(原审原告)：邓刚，男，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：马博衍，宁夏塞北律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：王宁刚，男，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：李鸿，宁夏言宗律师事务所律师。 上诉人邓刚与被上诉人王宁刚合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初210号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人及委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人邓刚提出上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：一审法院认定被上诉人王宁刚没有收到150万融资款，被上诉人王宁刚向上诉人邓刚按照30%比例支付45万元条件未成就，属于认定事实错误。根据2018年7月12日签订《分红激励协议》第二条已经直接确认了本案所涉及的150万元融资款被上诉人于2018年3月已经收到，在一审庭审中上诉人与被上诉人对已经融资收到150万元的事实没有争议。一审法院认定上诉人只有在双方合伙项目在公司化改造完成后才能要求被上诉人支付该款项的认定随意为双方合同权利义务设定了附加条件，缺乏法律依据、事实依据。 被上诉人王宁刚辩称，本案系合伙协议纠纷，双方当事人签订协议目的是把瀛智律师事务所内部的交通事故索赔项目部的业务公司化改制，摆脱原律师事务所的运行模式，由部分律师个人在工商部门登记设立一家公司，以公司模式经营相关业务，本案双方签订的协议内容系上诉人不出资，但是未来公司登记设立后，可以获得股东身份和其他投资股东激励给他的股权利益，但是涉案协议签订补救，上诉人离开律师事务所，协议约定成立公司一事搁浅，至今公司未成立，上诉人诉请以未设立公司股权份额以现金行使支付，没有事实和法律依据。协议还约定原律师事务所项目部经营期间绩效分红的内容，该条约定并非合伙事宜，实际为上诉人在律所工作期间的薪酬待遇，上诉人应通过劳动仲裁程序一并主张。 邓刚一审提出诉讼请求：1、王宁刚按协议约定支付邓刚分红款333786.2元（总奖励金额1072183.9元-股份价值500000）元-借款及云南旅游款138397.7元-后期履行了100000元=333786.2元）；2、确认邓刚在《分红激励协议》中的易索赔（交通事故）项目部公司化改造后的股份权益；3、本案诉讼费由王宁刚承担。 原审法院查明，宁夏瀛智律师事务所的组织形式为普通合伙，负责人为王宁刚。庭审中，邓刚陈述：2015年6月30日，易索赔（交通事故）项目部成立。王宁刚陈述：2015年开始筹备易索赔（交通事故）项目部，2016年易索赔（交通事故）项目部正式成立。2016年12月16日，宁夏瀛智律师事务所发文，内容为：“为探索和尝试律师事务所专业化、团队化建设，经事务所合伙人会议研究，决定成立‘侵权索赔专业法律事务中心’，对外名称‘易索赔法律事务部’。该项目部属于宁夏瀛智律师事务所下设专业从事侵权索赔法律事务的独立核算部门，初始投资由合伙人王宁刚个人全部出资，债权债务自行承担”。 2018年7月12日，王宁刚作为甲方、邓刚作为乙方，签订《分红激励协议》，其中载明：“……易索赔（交通事故）项目部创始至今，甲方聘任乙方担任项目部负责人即事业合伙人。经过近三年的发展，项目部取得较好发展态势，效益稳定。对乙方的吃苦耐劳精神、团队精神、付出精神，甲方表示充分肯定和感谢。为体现发展成果共享，双方特订立以下分红激励协议：一、自甲方投资筹建易索赔（交通事故）项目部至2017年12月31日，累计盈利407279.71元（部分未入账成本费用，在今后收入中扣除）。二、2018年3月，易索赔（交通事故）项目部进行公司化改造，对外股权融资人民币150万元（大写壹佰伍拾万元整）。三、易索赔（交通事故）项目部公司化改制后，创始注册资金共计500万（大写伍佰万元整）。四、具体分红激励措施如下：1、易索赔（交通事故）项目部累计盈利407279.71元，双方按照：甲方70%即285095.79元，乙方30%即122183.91元分配。2、易索赔（交通事故）项目部公司化改造股权融资人民币150万元（大写壹佰伍拾万元整），乙方虽无实际投资，但甲方自愿将其中的30%，作为对乙方的奖励，即150万元×30%=45万元。3、易索赔（交通事故）项目部（以实际工商登记名称为准）改制设立时给予乙方10%的股权（创始注册资金共计500万），即价值50万元（大写伍拾万元整）。4、以上1、2、3项合计奖励价值1072183.9元（大写壹佰零柒万贰仟壹佰捌拾叁元玖角整）。5、在此基础上，如乙方带领团队实现本年度（590单目标），甲方个人自愿再赠与奖励乙方27816.1元（大写贰万柒仟捌佰壹拾陆元壹角整）。6、乙方在本协议订立前向甲方及项目部的借款或其他由甲方及项目部为乙方垫支的款项包括：中元智航投资款人民币20万元、借款13万元、云南旅游垫支款项8397.7元，共计338397.7元（如有其他借款或垫付费用，在确认后，在以后分红中扣除），甲方在支付乙方本次分红激励款项时可予以扣除。五、本次分红激励后，甲方双方均为易索赔（交通事故）项目部公司化改制后的创始股东，双方权利义务、分红激励、报酬待遇等，均按公司章程及有关制度执行……”。2018年7月18日，王宁刚通过银行转账支付邓刚100000元，附言载明为“分红奖励”。2018年12月26日，宁夏瀛智律师事务所发文，内容为：“易索赔项目部：经所务会议研究，对你项目提出的公司化改制申请，答复如下：鉴于国家法律政策对律师事务所能否对外投资尚不明确及‘易索赔’注册商标申请被驳回，内部意见尚未充分统一。故待条件成熟时再进行相关改制工作，改制办法另行制定。前期已进行的工作，由相关人员自行协商处理。特此答复”。 截至目前，易索赔（交通事故）项目部公司化改制并未完成，尚未进行工商注册。现邓刚以王宁刚不履行上述《分红激励协议》为由，诉至法院，请求判如所请。 原审法院认为，王宁刚与邓刚签订的《分红激励协议》属有效合同，双方当事人均应按约行使权利、履行义务。上述协议明确约定“易索赔（交通事故）项目部公司化改造股权融资人民币150万元（大写壹佰伍拾万元整），乙方（即邓刚）虽无实际投资，但甲方（即王宁刚）自愿将其中的30%，作为对乙方的奖励……”、“易索赔（交通事故）项目部（以实际工商登记名称为准）改制设立时给予乙方（即邓刚）10%的股权（创始注册资金共计500万）……”，现邓刚提交的证据并不足以证实易索赔（交通事故）项目部公司化改造对外股权融资已完成，且截至目前易索赔（交通事故）项目部尚未进行工商注册，即该项目部公司化改制并未完成，故邓刚依据上述协议要求王宁刚支付易索赔（交通事故）项目部公司化改造股权融资人民币150万元的30%的奖励及要求确认其对易索赔（交通事故）项目部公司化改制后的股份权益的条件均暂不成就，本院不予支持。上述协议约定王宁刚支付邓刚易索赔（交通事故）项目部累计盈利407279.71元的30%即122183.91元，2018年7月18日王宁刚已支付100000元，下剩22183.91元（122183.91元-100000元），再考虑到上述协议明确约定“乙方（即邓刚）在本协议订立前向甲方（王宁刚）及项目部的借款或其他由甲方及项目部为乙方垫支的款项包括：中元智航投资款人民币20万元、借款13万元、云南旅游垫支款项8397.7元，共计338397.7元……甲方在支付乙方本次分红激励款项时可予以扣除”，故对邓刚要求王宁刚支付分红款333786.20元的诉请，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决：驳回原告邓刚的诉讼请求。 二审中，上诉人邓刚提交证据：瀛智律师事务所资讯（2018年7月14日），证明：被告对原告作为易索赔（交通事故）项目创始事业合伙人予以认可，同时被告向原告承诺110万元奖励。 被上诉人王宁刚对证据真实性、合法性、关联性、证明目的不予认可。该证据不能显示上诉人证明目的，即使存在也是在公司设立后的奖励，公司并未设立。 二审查明，《分红激励协议》中“乙方（即邓刚）在本协议订立前向甲方（王宁刚）及项目部的借款或其他由甲方及项目部为乙方垫支的款项包括：中元智航投资款人民币20万元、借款13万元、云南旅游垫支款项8397.7元，共计338397.7元……”，系甲方及项目部向乙方的支出或出借款，主体为被上诉人及项目部。 二审查明的事实与原审法院查明一致，本院予以确认。 本院认为，《分红激励协议》中约定有关“易索赔交通事故项目部”公司化改制设立时给予上诉人10%的股权，该条款为发起人协议中对发起人股份的约定，该约定合法有效。但在后期上诉人、被上诉人并未实际发起设立公司，上诉人邓刚要求确认其享有“易索赔交通事故项目部”公司化改造后的股份权益的前提条件尚不具备，原审法院认定条件暂不具备，并无不当，本院予以维持。按照协议累计盈利407279.71元，邓刚可得30%即122183.91元，2018年7月18日王宁刚已支付100000元，下剩22183.91元没有支付。协议约定“乙方（即邓刚）在本协议订立前向甲方（王宁刚）及项目部的借款或其他由甲方及项目部为乙方垫支的款项包括：中元智航投资款人民币20万元、借款13万元、云南旅游垫支款项8397.7元，共计338397.7元……甲方在支付乙方本次分红激励款项时可予以扣除”，该部分为项目部或律师事务所与邓刚之间的纠纷。故被上诉人王宁刚应向上诉人邓刚支付下剩分红款王宁刚22183.91元。 综上，原审判决认定事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初210号民事判决； 二、被上诉人王宁刚向上诉人邓刚支付分红款22183.91元； 三、驳回被上诉人邓刚的其他诉讼请求。 一审案件受理费6306元，上诉人邓刚负担5912元，由被上诉人王宁刚负担394元；二审案件受理费6306元，由上诉人邓刚负担5912元，由被上诉人王宁刚负担394元。 本判决为终审判决。 审判长  马少骏 审判员  王文花 审判员  解 杰 二〇一九年十二月十六日 书记员  王丽蓉