广西壮族自治区北海市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂05刑终252号 原公诉机关广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院。 上诉人（原审被告人）许钊，男，1970年9月1日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，本科文化，无业，户籍所在地：广西壮族自治区北海市海城区，住北海市铁山港区。因犯非法持有毒品罪于2014年8月26日被北海市铁山港区人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年8月31日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于北海市第二看守所。 广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院审理广西壮族自治区北海市铁山港区人民检察院指控原审被告人许钊犯非法持有毒品、容留他人吸毒罪一案，于2018年5月8日作出（2017）桂0512刑初90号刑事判决。原审被告人许钊不服，提出上诉。本院于2018年11月28日作出（2018）桂05刑终105号刑事裁定，撤销原判，发回重审。北海市铁山港区人民法院经重新审理，于2019年11月6日作出（2019）桂0512刑初10号刑事判决。原审被告人许钊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审查了全部的卷宗材料，讯问了上诉人许钊，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年8月10日，被告人许钊在其位于北海市铁山港区南康镇文明路26号的住处容留刘某、黄某、庞某吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和海洛因，许钊亦一起吸食。当日18时许，许钊、刘某、黄某、庞某等四人因涉嫌吸毒在北海市铁山港区三塘加油站被公安机关盘查并抓获，公安民警从刘某随身携带的黑色包中查获两袋“冰毒”（净重28.27克）。随后，公安民警将许钊、刘某、黄某、庞某等四人带回到许钊位于北海市铁山港区南康镇文明路26号的住所对该住所进行搜查，从二楼的衣柜内底部、衣柜内黄色外套外部左下口袋、卧室梳妆台等处查获毒品可疑物共10包。经鉴定，其中第6、7、10编号袋中检出甲基苯丙胺，合计重量为61.03克。经现场检测，刘某、许钊、黄某等三人的吗啡、甲基安非他明检测结果呈阳性，庞某的吗啡检测结果呈阳性。 原判认定上述事实，有抓获经过证明，人员信息表，提取笔录，扣押清单，称量笔录，现场检测报告书，刑事判决书，情况说明，证人黄某、庞某、刘某的证言，被告人许钊的供述，鉴定文书，现场勘验检查笔录及现场照片，辨认笔录等证据予以证实。 原判认为，被告人许钊非法持有毒品甲基苯丙胺61.03克，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人许钊提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人许钊一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人许钊曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人许钊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二万三千元；二、未随案移送的毒品甲基苯丙胺61.03克，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 上诉人许钊对原判认定的罪名无异议，上诉提出涉案的三包毒品“冰毒”都是黄某的，其中一包2.8克的毒品是黄某给其的样板，一包16.79克的毒品是黄某在其家吸食剩下的，其同意黄某把这包毒品放在其家里，等其有钱再给他，其不知道黄某另外还带了一包41.44克的毒品放在其家的衣柜里的衣服口袋内，故其只非法持有毒品19.59克，原判将该41.44克的毒品一并认定为其非法持有的数量不当，原判认定其非法持有该41.44克毒品的事实不清、证据不足，量刑过重，请求本院依法作出公正的判决。 在二审审理期间，上诉人许钊没有提交新的证据。 二审经审理查明的犯罪事实及采信的证据与原判一致。本案证据来源合法，均经一审庭审质证、认证，查证属实。各证据相互之间印证、吻合，已形成证据链，足以证实上诉人许钊实施非法持有毒品、容留他人吸毒犯罪的事实，本院予以确认。 关于上诉人许钊提出其不知道黄某另外还带了一包41.44克的毒品放在其家的衣柜里的衣服口袋内，原判认定其非法持有该41.44克毒品的事实不清、证据不足的上诉意见，经查，公安机关抓获许钊后，当着许钊的面在许钊家二楼一个衣柜内底部、衣柜内一件衣服的外口袋内和房间的梳妆台缴获疑似毒品共10包，许钊对10包疑似毒品进行了指认，经称量和鉴定，净重分别为2.8克、16.79克、41.44克的疑似毒品各一包是甲基苯丙胺，现许钊对公安机关在衣柜内一件衣服的外口袋内缴获的41.44克毒品有异议。许钊在侦查阶段供述其知道黄某放毒品在其家里，他拿来给其时说过了，如果毒品质量好其就向他买来吸食，黄某的证言证实其没有让许钊帮其保管毒品，也没有藏匿毒品在许钊家里，其在许钊家里吸食的毒品是许钊提供的，搜查视频直观、真实反映出公安人员在衣柜内一件衣服的外口袋内先后拿出2包疑似毒品时，许钊马上明确指出其中一包是“冰毒”，公安人员在衣柜底部和衣柜里的衣服内搜出共7包疑似毒品后问许钊还有没有，许钊说没有了，后公安人员继续翻找衣柜其他地方，的确没有再找到疑似毒品，反映出许钊知道衣柜内哪里有毒品，哪些是毒品，且许钊在公安人员从衣服的外口袋内搜出“冰毒”时并没有表示出惊讶，也没有当场解释该毒品是黄某放进去的，其不知情。因此，现没有确实、充分的证据证实许钊家里的毒品是黄某的及黄某放毒品在许钊家里，公安机关是在许钊的家里缴获毒品，搜查视频直观反映出许钊明确知道其家衣柜内存放毒品的具体情况，可以证实许钊明知其家衣柜内一件衣服的外口袋内放有毒品“冰毒”。许钊明知是毒品而非法持有，原判认定其非法持有该41.44克毒品并无不当，许钊提出的该项上诉意见无事实及法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人许钊违反国家对毒品的管制规定，非法持有毒品甲基苯丙胺61.03克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，已构成非法持有毒品罪，依法应判处七年以上有期徒刑或者无期徒刑；上诉人许钊违反国家对毒品的管制规定，提供场所容留多人吸食毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，已构成容留他人吸毒罪，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。上诉人许钊犯数罪，依法应数罪并罚。原判根据本案的犯罪事实、性质和对社会的危害程度，考虑到上诉人许钊具有累犯和毒品犯罪再犯的从重处罚情节，在法定刑幅度内分别以非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪对许钊判处有期徒刑七年六个月和有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年并无不当，故本院对许钊提出的原判量刑过重的意见不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张均佑 审 判 员 李雪燕 审 判 员 彭 湘 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 王小梅 书 记 员 梁英莲 附：本刑事裁定书引用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。