新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新02民终559号 上诉人(原审被告、并案原告)：栗彦华，男,1962年5月28日出生,汉族,克拉玛依市鼎泰物业服务有限公司保安，系新疆石河子市人，住克拉玛依市克拉玛依区 被上诉人(原审原告、并案被告)：克拉玛依市博峰物业服务有限公司。住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 法定代表人：宋翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡君，女，汉族，45岁，系该公司行政人事部主任，住克拉玛依市克拉玛依区 上诉人栗彦华因与被上诉人克拉玛依市博峰物业服务有限公司（以下简称博峰物业公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院将（2019）新0203民初1622号、1623号并案审理后作出的（2019）新0203民初1622号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年11月19日立案后，依法组成合议庭，于12月9日开庭进行了审理。上诉人栗彦华，被上诉人博峰物业公司的委托诉讼代理人胡君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 栗彦华的上诉请求：请求判决博峰物业公司向栗彦华支付1.2018年12月16日至31日拖欠的工资1222.52元；2.住院费4954元、住院病假15天的工资1309元；3.2018年加班工资7440元；4.支付赔偿金8136元。事实和理由，博峰物业公司一直没有给栗彦华《劳动合同书》文本，栗彦华提供的原始值班记录和排班表一审不予认定，却依据博峰物业公司加工过的考勤表，判决驳回上诉人主张加班费的诉讼请求于法无据；一审判决认定上诉人住院15天，法律也规定患病有医疗期，一审不支持住院费请求属适用法律错误；一审判决支付拖欠的工资1222.52元，却不支持拖欠工资的赔偿金错误，适用法律错误。栗彦华请求本院依法改判。 博峰物业公司辩称，1.因栗彦华是外地户口，非本地户籍,根据新疆油田公司、克拉玛依市社保中心的相关规定，无法给栗彦华购买医疗保险，该规定在栗彦华入职时已明确告知；栗彦华因糖尿病入院治疗不属于职业病及工伤范围，根据规定不具备购买医疗保险的条件，由此产生的费用只能由其自行承担；2.栗彦华提出由我公司支付住院费，因栗彦华为了不影响发放全勤奖金，已按照正常上下班情况报考勤，之后也按全勤领取了工资，现又要求我方支付住院期间的费用有违诚实信用的原则；3.栗彦华主张加班工资没有事实依据，其在我单位从事保安岗位，是劳动合同约定的不定时工作制，采取三班两倒工作，不存在休息日安排劳动者工作又没有给其补休的情况；4.栗彦华要求支付赔偿金问题，由于之前与红星小区所签的物业服务合同在2018年12月31日到期，红星小区安保人员包括栗彦华都整体转岗到新的岗位鼎泰物业公司，劳动关系也随之转入，当时栗彦华是同意的。博峰物业公司认为原审判决事实清楚，证据确实，处理适当，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人博峰公司在一审法院的起诉请求：判决博峰物业公司无须向栗彦华支付经济补偿金7251.78元。 上诉人栗彦华在一审法院的起诉请求，判决博峰物业公司向栗彦华支付拖欠的工资1222.52元、住院费4954元、住院期间工资1309元、加班工资7251.78元。 一审法院认定事实：2016年5月12日，栗彦华进入博峰物业公司工作，双方签订了书面《劳动合同书》，博峰物业公司将栗彦华安排至居然之家从事保安工作。2018年4月，将栗彦华工作地点变更至红星项目部，岗位及工作内容未变更。2018年10月20日，栗彦华因糖尿病进入克拉玛依市中心医院接受治疗15天。2018年12月27日，栗彦华称：“公司电话通知栗彦华因红星项目部撤销，将栗彦华工作地点变更至居然之家，从事保安工作”，栗彦华回复不同意将工作地点变更至居然之家，博峰物业公司称：“栗彦华如果不同意去居然之家当保安，就要与公司解除劳动合同”。2019年1月1日，栗彦华又与克拉玛依市鼎泰建设（集团）有限公司协商，在红星小区从事保安工作。2019年2月25日，博峰物业公司向栗彦华邮寄送达《解除或终止劳动合同（关系）证明书》，载明：“栗彦华，你与我单位订立了固定的劳动合同，合同期为2016年5月12日至2019年5月11日，所从事保安工作。根据《劳动合同法》等有关法律法规的规定，现按下列第七条规定解除或终止你与单位的劳动合同（关系）：……七、因其它原因解除或终止劳动合同（关系）：个人原因离职”，落款有博业物业公司单位公章。2019年2月27日，栗彦华收到该《解除或终止劳动合同（关系）证明书》，栗彦华未签字。另查，博峰物业公司通过银行代发形式按月向栗彦华发放工资，当月发月工资，发薪日为每月26日左右。栗彦华提交的账号为×××的昆仑银行个人存款账户明细对账单显示：2018年1月25日博峰物业公司向栗彦华账户转入2017年12月份工资2418.26元，2018年2月27日转入2018年1月份工资2418.26元、3月28日转入2月份工资2418.26元、4月26日转入3月份工资2518.26元、5月28日转入4月份工资2244.93元、6月27日转入5月份工资2418.26元，7月27日转入6月份工资2314.1元，8月29日转入7月份工资2403.38元，9月27日转入8月份工资2463.38元，10月26日转入9月份工资2463.38元，11月28日转入10月份工资2463.38元，12月26日转入11月份工资2463.38元，栗彦华提供的银行代发工资显示其实际领取的2017年12月至2018年11月工资共计29007.23元，月平均工资为2417.26元。博峰物业公司与栗彦华对克区劳人仲案字（2019）第40号《仲裁裁决书》查明的上述事实无异议，一审法院依法予以确认。另查，2019年2月25日，博峰物业公司向栗彦华邮寄送达《解除或终止劳动合同（关系）证明书》中载明：“解除或（终止）劳动合同日期：2018年12月31日。”庭审中，栗彦华与博峰物业公司均认可：栗彦华工作岗位从红星项目部变更至居然之家的原因系博峰物业公司红星项目部要撤销。另查，2016年5月12日，栗彦华（乙方）与博峰物业公司（甲方）签订了书面《劳动合同书》，约定：甲方安排乙方的保安工作岗位，属于不定时工作制岗位，双方执行不定时工作制规定。 庭审中，栗彦华陈述其工作时间是工作12小时，然后休息24小时。另查，栗彦华因为与博峰物业公司就工资、解除劳动合同赔偿金等问题产生争议，栗彦华作为申请人，以博峰物业公司作为被申请人向克拉玛依市克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年6月12日作出克区劳人仲案字（2019）第40号《仲裁裁决书》，裁决自本裁决生效之日起十日内，博峰物业公司向栗彦华支付各项费用8474.3元（其中：经济补偿金7251.78元、工资1222.52元），驳回栗彦华的其他申诉请求。博峰物业公司与栗彦华对上述仲裁裁决结果不服，均起诉至一审法院，案号分别为（2019）新0203民初1622号、（2019）新0203民初1623号，一审法院并案审理，双方当事人互为原告与被告，（2019）新0203民初1623号案件合并在（2019）新0203民初1622号案件中。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”。博峰物业公司于2018年12月27日将栗彦华工作地点变更至居然之家从事保安工作，栗彦华不同意未去居然之家报到，双方属变更工作地点未达成一致意见。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”博物业峰公司因其所承包的红星项目部要撤销，属于客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，与栗彦华也未能就变更劳动合同内容达成一致意见，故博峰物业公司履行法律规定的程序后，可以解除与栗彦华的劳动关系，但其在未履行相关程序时，于2019年2月27日，向栗彦华邮寄《解除或终止劳动合同（关系）证明书》，即要求解除与栗彦华的劳动关系，不符合法律规定。2019年1月1日，栗彦华与克拉玛依市鼎泰建设（集团）有限公司进行协商，在鼎泰公司管理的红星小区从事保安工作，与鼎泰公司建立事实劳动关系，且博峰物业公司向栗彦华邮寄送达《解除或终止劳动合同（关系）证明书》中亦载明的解除或（终止）劳动合同日期为2018年12月31日，故应当认定博峰物业公司、栗彦华于2018年12月31日解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：…（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；…。”和第四十七条：“经济补偿金应按劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。”的规定，栗彦华在博峰物业公司工作期限为2016年5月12日至2018年12月31日止，经济补偿金计算为3个月，工资标准按照栗彦华解除劳动合同前月平均工资为2417.26元计算，博峰物业公司应当支付栗彦华经济补偿金为7251.78元。关于博峰物业公司主张不支付经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。关于栗彦华要求博峰物业公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，因栗彦华已经要求博峰物业公司向其支付经济补偿金，故其再要求支付经济赔偿金，没有法律依据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。”及《劳动合同法》第三十条：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，博峰物业公司应当足额支付栗彦华2018年12月剩余工资1222.52元（2417.26元÷21.75天×11天），栗彦华要求支付拖欠工资1222.52元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。根据《最高人民法院》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。栗彦华在庭审中陈述其工作12小时，休息24小时，因其工作岗位为保安岗位，双方劳动合同约定实行不定时工作制。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬：…（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；…”，栗彦华自述其工作12小时，休息24小时的情况，不存在休息日安排劳动者工作又没有给其补休的情况。故对栗彦华要求支付加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。关于栗彦华要求支付住院费、病假工资的诉讼请求，因其提交的昆仑银行个人存款账户明细对账单中没有显示博峰物业公司在10月20日至11月5日期间存在扣发工资的情况，故栗彦华要求支付病假工资的诉讼请求，一审法院不予支持。2018年10月20日至11月5日期间，栗彦华在克拉玛依市中心医院因糖尿病住院，但是其为了能正常发放工资，不影响全勤奖金，按照正常上下班的情况报考勤，之后亦按照全勤领取了工资，现又要求博峰物业公司支付其住院期间的费用，有违诚实信用原则，故栗彦华要求支付住院费用的诉讼请求，一审法院不予支持。至于博峰物业公司在考勤方面的疏漏，其通过内部的管理进行处理。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《最高人民法院》第九条之规定，判决：一、驳回博峰物业公司的诉讼请求；二、博峰物业公司于本判决生效之日起五日内向栗彦华支付各项费用8474.30元（其中：经济补偿金7251.78元、工资1222.52元）；三、驳回栗彦华的其他诉讼请求。案件受理费10元（并案处理），由博峰物业公司负担。 本院二审期间，上诉人栗彦华没有提交证据。被上诉人博峰物业公司围绕答辩意见依法提交了如下证据，栗彦华求职申请表、员工报到单（备注栏载明转正时提交体检报告，转正后缴纳四险）、2018年12月31日解除或终止劳动合同证明书、单号为xxxx的EMS快递回单原件各一份、克拉玛依市社保局、新疆油田社保中心【2012】22号文件复印件一份，用以证明上诉人栗彦华2016年3月9日向博峰物业公司求职，2016年5月12日按公司安排到居然之家项目报道时，博峰物业公司向其交代了按照社保的规定对外地户籍就职的保安岗位员工不缴纳医保。上诉人栗彦华认可上述原件上的签名均为本人签署，认可社保中心文件真实性。经法庭当庭核对，上诉人栗彦华对一审博峰物业公司提交的劳动合同文本上“栗彦华”三字的签字亦认可是其本人签署。本院经审查认为，上诉人对上述证据原件、复印件真实性均不持异议，上述诸证据合法、客观、关联，本院依法予以采信。本院查明的其他事实与原审一致，本院依法予以认定。 本院认为，上诉人栗彦华2016年5月12日与被上诉人博峰物业公司签订书面《劳动合同书》，其按博峰物业公司安排到该公司开发的项目保安岗位报到工作，双方形成正式劳动合同关系，博峰物业公司通过银行依约向其发放工资。2018年12月底，因栗彦华不愿到指定的居然之家岗位上班，其与案外人鼎泰物业公司另行达成协议。2019年2月27日，博峰物业公司将落款为2018年12月31日的解除劳动关系证明书邮寄给上诉人栗彦华，双方劳动关系解除，被上诉人博峰物业公司与栗彦华未能就变更劳动合同内容达成一致意见即解除双方劳动法律关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定的“用人单位与劳动者协商一致，可以变更约定内容”、第四十条第三项规定的因客观情况变化，用人单位提前三十日通知劳动者解除合同，依法应当支付经济补偿金及拖欠的工资，原审认定上述事实的证据确实、充分，处理结果适当，本院依法予以确认。 本案的争议焦点为上诉人栗彦华主张的住院费4954元、住院病假15天的工资1309元、加班工资7440元、支付赔偿金8136元的上诉请求可否成立。承前析理，被上诉人栗彦华系外地户籍，其在任职前明知外地户籍的保安岗位博峰物业公司不缴纳医疗保险金，其因糖尿病住院非医保范畴，亦非工伤，故其主张住院费4954元的上诉请求不能成立。被上诉人博峰物业公司向上诉人栗彦华发放了全勤奖，栗彦华称值班表记录系篡改未提交任何证据；栗彦华称为拿全勤奖，系保安队长让其这样干，责任应由公司负担的上诉意见亦未提交任何证据证实。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。双方签署的《劳动合同书》及双方陈述可以证实，上诉人栗彦华岗位为保安岗位，上班12个小时休息24小时，三班两倒，实行不定时工作制；栗彦华住院期间工资1309元并没有扣发，其亦不存在加班的事实，故栗彦华主张住院15天工资1309元、加班工资7440元的上诉请求不能成立。上诉人栗彦华在博峰物业公司工作期限为2016年5月12日至2018年12月31日止，经济补偿金计算为三个月，工资标准按照解除劳动合同前月平均工资为2417.26元计算，一审判决博峰物业公司支付栗彦华经济补偿金为7251.78元，处理适当。因栗彦华已经要求被上诉人博峰物业公司向其支付经济补偿金，故其要求支付经济赔偿金8136元的上诉请求于法无据，本院依法不予支持。 综上，上诉人栗彦华的上诉意见或没有证据证实，或于法无据，依法均不能成立。一审判决认定事实清楚，证据确实，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20.00元，由上诉人栗彦华负担。 本判决为终审判决。 审判长 乔  汇  涛 审判员 陈  疆  伟 审判员 巴哈古丽艾买提 二〇一九年十二月十二日 书记员 董  雪  娇