江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终1080号原公诉机关江西省定南县人民检察院。上诉人（原审被告人）张鑫平，男，1983年2月2日出生于江西省龙南县，汉族，大专文化，案发时系定南县公安局民警，户籍所在地江西省定南县。因涉嫌犯受贿罪，于2019年5月6日被定南县监察委采取留置措施，同年7月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于定南县看守所。江西省定南县人民法院审理江西省定南县人民检察院指控原审被告人张鑫平犯受贿罪一案，于2019年10月16日作出（2019）赣0728刑初73号刑事判决。原审被告人张鑫平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年12月至2018年2月期间，被告人张鑫平利用担任定南县公安局禁毒大队副大队长，负责查禁涉毒违法犯罪的职务便利，单独或者伙同其他国家工作人员，为他人谋取利益，非法收受他人财物，共计人民币15.9万元，其中张鑫平分得12.9万元。张鑫平帮助黑恶势力逃避惩处，系黑恶势力保护伞。具体事实如下：1、2016年12月，陈某2（系廖某等人恶势力违法犯罪团伙成员）因吸毒被龙南县公安局行政拘留。被拘留期间，陈某2委托与其一同被拘留的朋友郑某出所后寻找关系，帮助其逃避强制隔离戒毒处罚。之后，陈某2的弟弟陈某1及郑某通过凌某请求被告人张鑫平和魏某（另案处理）的帮助，并承诺给予人民币10万元，张鑫平和魏某应允。2016年12月26日，张鑫平和魏某前往龙南县拘留所提审陈某2，说服陈某2供述其在定南县多次容留他人吸毒的犯罪事实，并承诺将其带回定南处理。同日，张鑫平安排下属以陈某2涉嫌容留他人吸毒罪为由呈请立案，定南县公安局决定立案侦查。2016年12月28日，龙南县公安局决定对陈某2强制隔离戒毒二年，定南县公安局禁毒大队以陈某2涉嫌犯罪为由，当日将陈某2从赣州市公安局强制戒毒所带回至定南县公安局，并执行刑事拘留，2017年1月20日对其办理了取保候审，致使对陈某2的强制隔离戒毒处罚未能执行。2018年10月15日，陈某2因犯容留他人吸毒罪被定南县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元。2016年12月27日，陈某1在定南县二经路“鲜之优果”水果店门口送给魏某人民币7万元，被告人张鑫平分得5万元，魏某分得2万元。2017年1月的一天，陈某1在“鲜之优果”水果店内送给魏某人民币3万元，张鑫平分得2万元，魏某分得1万元。2、2015年底或是2016年初，被告人张鑫平以为女儿治病为由，向古某（定南县公安局已对古某、叶建辉、胡某、刘某1、叶某等人涉嫌组织、领导、参加黑社会性质组织案立案侦查）借款5万元，古某与刘某1筹得5万元后将钱交给了张鑫平。2017年2月，古某、刘某1因在定南县城“七叶宾馆”吸食毒品被定南县公安局刑侦大队查获。古某请求张鑫平从轻处罚，张鑫平随即找到办案人员提出能否对古某从轻处理。之后，定南县公安局决定对古某罚款人民币500元，决定对刘某1行政拘留十日并处罚款2000元、责令社区戒毒三年。为感谢张鑫平的帮助，古某与刘某1商量决定免除张鑫平的5万元债务。2017年2、3月，张鑫平向古某提起还款的事情，古某委婉地向张鑫平表达了不用张鑫平还款的意思。张鑫平认为古某是自己的管理对象，加上自己帮助过古某，可不偿还借款，便在其有能力偿还的情况下，一直未归还该笔借款。3、2017年8月20日晚，叶某为取得被告人张鑫平的关照，对其吸毒行为不予查处，叶某在定南县城白金汇KTV对面的“聚义茶庄”门口送给张鑫平2000元人民币，张鑫平予以收受。4、2016年8、9月间，定南县公安局在办案过程中发现温某在解除强制隔离戒毒措施后又吸食毒品。经被告人张鑫平劝说，温某主动投案，未受处罚。为感谢张鑫平的关照，2017年元宵节前的一天晚上，温某在定南县历市镇文明路半坡处的路口，送给张鑫平5000元人民币，张鑫平予以收受。5、2017年起，定南县公安局禁毒大队的宣传资料由张某经营的“鑫旺广告公司”印制。2018年春节前的一天晚上，为感谢被告人张鑫平的关照，张某在定南县建材市场张鑫平家楼下，送给张鑫平2000元人民币，张鑫平予以收受。2019年5月3日，被告人张鑫平主动前往定南县监察委交代了其伙同魏某，利用职务便利，共同收受陈某1财物，为陈某2谋取利益的部分犯罪事实。在接受调查期间，张鑫平如实供述了其伙同魏某收受陈某110万元人民币的全部犯罪事实以及监察机关未掌握的其收受古某、叶某、温某、张某等人5.9万元人民币的犯罪事实。案发后，张鑫平退缴赃款12.9万元。原审判决认定上述事实，被告人张鑫平在原审开庭审理过程中无异议，且有立案决定书、情况说明、常住人口信息、无违法犯罪记录证明、张鑫平归案经过及现实表现情况说明、证明、定南县人民政府办公室关于印发定南县公安局职能配置、内设机构和人员编制规定的通知、定南县机构编制委员会关于部分机构规格调整和更名等有关事项的通知、机关单位工作人员编制证书、干部基本情况表、职务任免通知、统一社会信用代码证书、关于被调查人张鑫平退缴犯罪所得12.9万元的情况说明、江西省政府非税收入票据、刑事判决书、起诉书、（陈某2、古某、叶某、刘某1）容留他人吸毒案、刑事侦查卷宗复印件、查询金融财产通知书、（陈某1）农业银行个人客户关联合约信息、账户交易明细、行政处罚决定书、行政罚款缴款通知书、行政拘留执行通知书、社区戒毒决定书、鑫旺广告公司承接禁毒大队业务报账单据，证人陈某2、陈某1、郑某、凌某、廖某、龙某、古某、刘某1、刘某2、叶某、温某、张某的证言，同案人魏某及被告人张鑫平的供述等证据证实。原审法院认为，被告人张鑫平身为国家工作人员，伙同其他国家工作人员或单独利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为已构成受贿罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人张鑫平主动到定南县监察委员会交代其伙同他人利用职务便利，收受他人财物，为他人谋取利益的犯罪事实，是自首，可从轻处罚；被告人张鑫平当庭自愿认罪，主动全部退赃，可酌情从轻处罚。被告人张鑫平于2019年5月3日主动到定南县监察委员会交代其犯罪事实，被告人之辩护人提出被告人张鑫平于2019年5月31日前如实交代问题，根据江西省纪委、监察委发布的《关于敦促涉黑涉恶党员干部和公职人员限期向组织交代问题的通告》依纪依法宽大处理的辩护意见，予以采纳，在量刑时予以考虑。鉴于被告人张鑫平帮助黑恶势力逃避惩处，系黑恶势力保护伞。为打击刑事犯罪，维护公务员队伍的廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，参照《最高人民法院，最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，作出如下判决：一、被告人张鑫平犯受贿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十五万元。二、被告张鑫平退缴的赃款人民币一十二万九千元，予以没收，由扣押机关上缴国库。上诉人张鑫平上诉提出，原审判决量刑过重，请二审法院对其从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。本院认为，上诉人张鑫平身为国家工作人员，伙同其他国家工作人员或单独利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额较大，其行为已构成受贿罪，依法应予惩处。上诉人张鑫平自动投案并如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。上诉人张鑫平能够自愿认罪，主动退缴赃款，可酌情予以从轻处罚。关于上诉人张鑫平上诉提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人张鑫平的犯罪事实、性质、情节、社会危害性等依法作出判决，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张鑫平的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  肖昌明审 判 员  李 平审 判 员  曾小育二〇一九年十二月三十日代理书记员  禄旭阳