新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院   民事判决书   （2019）新4322民初997号   原告：富蕴县天业建筑工程有限责任公司，住所地富蕴县三区园艺路286号。   法定代表人：王建卫，该公司董事长。   委托诉讼代理人：马筱华，新疆法爱律师事务所。   被告：富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社，住所地富蕴县库尔特乡吉拉特村（达拉吾孜村）。   法定代表人：石利锁，该合作社负责人   委托诉讼代理人：钱阿香（石利锁妻子），住富蕴县。   原告富蕴县天业建筑工程有限责任公司（以下简称天业公司）与被告富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社（以下简称阿香养殖社）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天业公司的委托诉讼代理人马筱华，被告阿香养殖社的法定代表人石利锁及其委托诉讼代理人钱阿香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告天业公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付税金40,724.88元及滞纳金,滞纳金以税务局实际产生的金额为准；2.本案全部费用由被告承担。原告天业公司增加诉讼请求，请求确认双方签订的合同无效。事实与理由：2015年6月23日，天业公司与阿香养殖社签订《建设工程施工合同》，约定原告承包被告发包的富蕴县库尔特乡阿香牛羊养殖育肥专业合作社肉羊标准化规模养殖场建设项目，合同价1,176,191.79元。该合同在富蕴县畜牧局进行了登记，合同签订后，被告将该工程另行发包给他人进行施工，后该工程中央投资资金部分由县畜牧局支付给原告，原告代为交纳该部分税金及相关费用后将余额支付给被告。2019年7月8日，国家税务总局阿勒泰地区税务局稽查局给原告下发《税务处理决定》，要求原告补缴税金，其中被告的工程按合同价全额征收税金，共欠税金40,724.88元及计算至缴纳税金之日的滞纳金。因原告已代为交纳到账的中央投资资金部分税金，其余工程款为被告自筹资金，被告未按合同向原告支付该部分工程款，故该部分税金应由被告承担。   被告阿香养殖社辩称，1.被告和原告虽然签订了《建设工程施工合同》，但未实际履行，被告仅是将本案案涉工程挂靠在天业公司；2.双方另行协商财政补贴50万元拨付至天业公司账户内，天业公司已将相关款项扣除。   原告天业公司为证实其主张提交以下证据：1.双方签订的《建设工程施工合同》；2.由富蕴县畜牧兽医局开具的富蕴县库尔特乡阿香牛羊养殖育肥专业合作社肉羊标准化规模养殖场建设项目增值税普通发票和建筑业统一发票；3.国家税务总局阿勒泰地区税务局稽查局税务处理决定书及本案案涉工程少缴税金明细；4.税收缴款书和完税证明；5.双方签订的《建筑工程企业内部承包协议书》。   被告阿香养殖社以上证据的真实性无异议。本院对上述证据予以确认。   本院调取《关于批准富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社申请地区2015年肉羊储备项目建设的通知》、富蕴县统计局关于案涉项目的《证明》、富蕴县财政局出具的《承诺函》、案涉工程的《中标通知书》、《中央现代农业生产发展资金项目竣工验收表》、关于申请拨付案涉项目中央预算内投资资金的报告、天业公司关于案涉工程会计凭证。证明案涉工程中央投资资金共计472,000元，原告代开代缴472,000元工程款的税金29,736元，收取管理费23,523元，印花税353元，证书及标书制作费23,000元，以上共计76,613元，扣除上述费用后剩余395,387元支付给阿香养殖社，双方对上述证据及金额无异议，本院予以确认。   本院经审理认定事实如下：2015年12月28日，原告天业公司与被告阿香养殖社签订《建设工程施工合同》，约定：阿香养殖社作为发包人，天业公司作为承包人，天业公司承建富蕴县库尔特乡阿香牛羊养殖育肥专业合作社肉羊标准化规模养殖场建设项目，工程地点位于××县，资金来源为中央预算补助投资及法人自筹。工程开工日期为2016年4月1日，竣工日期为2016年6月30日，合同价款为1,176,191.79元。   另查明，双方签订的《建设工程施工合同》并未实际履行，案涉工程并非由原告天业公司施工完成，被告阿香养殖社借用天业公司建筑施工资质完成项目招投标。天业公司取得富蕴县新疆富洋食品有限公司肉羊标准化规模养殖场建设项目补贴款472，000元，原告代开代缴税金29736元，管理费23，523元，印花税353元，证书及标书制作费23,000元，以上共计76,613元，扣除上述费用后剩余395,387元支付给阿香养殖社。   本院认为，本案争议焦点：1.双方签订的合同效力如何；2.天业公司主张的税款及滞纳金是否应由阿香养殖社支付。对以上争议问题评议如下：   一、关于本案双方订立的合同效力问题。根据《中华人民共和国合同法》第52条规定,“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定:“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”本案中,双方签订的《建设工程施工合同》并未实际履行，阿香养殖社仅借用了天业公司的相关资质进行工程项目的招投标，双方签订的《建设工程施工合同》违反了建筑行业特许经营的规定,违反了法律的强制性规定。本院认定天业公司与阿香养殖社签订的《建设工程施工合同》、《建筑施工企业内部承包协议书》均属无效。   二、关于天业公司主张的税款及滞纳金是否应由阿香养殖社支付。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定:“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”本案中，双方对合同无效均有过错，应当各自承担相应的责任。故天业公司因该合同所取得的管理费23,523元依法应当予以返还。依照公平原则,阿香养殖社应当承担代扣代缴税金29,736元、印花税353元、证书及招标费用23,000元及本案原告诉请的税金40,724.88元，以上款项折抵后被告阿香养殖社应当支付天业公司17,201.88元。关于滞纳金问题。双方认可由天业公司履行代扣代缴税金的义务,天业公司理应承担未及时履行该义务产生的责任。故对天业公司主张被告阿香养殖社支付滞纳金的诉请本院不予支持。   依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条,《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、确认原告富蕴县天业建筑工程有限责任公司与被告富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社签订的《建设工程施工合同》及《建筑施工企业内部承包协议书》无效；   二、被告富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社于本判决生效之日起支付原告原告富蕴县天业建筑工程有限责任公司税金17,201.88元；   三、驳回原告富蕴县天业建筑工程有限责任公司其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费409元，由原告富蕴县天业建筑工程有限责任公司负担293.98元，由被告富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社负担115.02元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿勒泰地区中级人民法院。   审判员 卢瑶瑶   二〇一九年十二月三十日   书记员 严 寒   附相关法条：   《中华人民共和国合同法》   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；   （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；   （三）以合法形式掩盖非法目的；   （四）损害社会公共利益；   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。   《中华人民共和国建筑法》   第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。   禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。   第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。   禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：   （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；   （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；   （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。   第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。