山西省临猗县人民法院民 事 裁 定 书（2019）晋0821民初3069号原告：曹某某，男，1963年2月28日生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：柳志国，河南青屏律师事务所律师。被告：赵某某，女，1961年1月1日生，汉族，住临猗县。委托诉讼代理人：范某，男，1981年9月25日生，汉族，住临猗县。被告：范某，男，1981年9月25日生，汉族，住临猗县。委托诉讼代理人：王奇，山西正豪律师事务所律师。被告：范某某，男，1956年3月19日生，汉族，住临猗县。原告曹某某与被告赵某某、范某、范某某合伙协议纠纷一案，本院2019年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、被告范某、被告赵某某及委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告范某某经本院依法送达开庭传票后无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。曹某某向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告于2006年10月11日签订的《合伙协议书》；2、判令被告返还原告合同款621万元，并支付违约金580万元或从2006年10月11日起按年利率24%支付违约金至清偿完毕之日止。事实和理由：2006年10月11日，原告经人介绍同被告赵某某、范某签订了《合伙协议》，被告称其拥有平陆县史家底煤矿博翔铝土采矿权及相关批准文件，协议对双方的权利与义务进行了约定。原告按照协议向被告支付621万元，被告向原告出具收款收据。期间，原告多次找被告询问办理矿产相关手续进展情况，被告却一推再推。2016年9月7日双方达成一致意见，签订《协商说明》一份：该矿手续由被告范某负责在2017年9月前对该矿手续办理情况有个结果，如到期末有结果，双方协商解除原有合同，经汇总，范某共计收到曹某某合同款陆佰贰拾壹万元。但至今被告范某、赵某某仍未办理。经原告了解，被告不拥有本案所涉铝矿的采矿权，采矿权属于李典庚，双方于2006年10月11日签订的合伙协议根本不能实现。另被告经营的企业系家庭经营，范某某作为赵某某的丈夫，应对赵某某及其儿子范某签订协议产生的债务承担共同偿还责任。综上，要求支持原告诉讼请求。范某、赵某某辩称，合伙协议签订的当事人为赵某某，而非范某。原告支付的621万元款项中，其中130万元汇入赵某某账户、170万元不清楚，所有款项均是为了办理矿产手续。由于本案系合伙纠纷，双方对合伙事项并未进行清算，且原告主张的违约金具有选择性不明确，应驳回原告的诉请。范某某未进行答辩。为证实其主张，原告曹某某向本庭递交以下证据：1、2006年10月12日赵某某、范某与曹某某签订《合伙协议书》一份，用以证明双方合伙开发“平陆县史家底煤矿博翔铝土矿”，约定了权利、义务、违约责任承担等内容。2、2006年10月12日收据一份，用以证明范某收取曹某某300万元。3、2008年4月23日收据一份，用以证明范某收取曹某某300万元。4、2008年9月9日借据两份（一份为2万元，一份为5万元），用以证明范某收取曹某某7万元。5、2009年12月25日存款凭证一份，用以证明曹某某向范某指定的账户存款4万元。6、2010年7月15日取款回单一份，用以证明曹某某取款5万元支付给范某。7、农业银行存款凭单一份，用以证明曹某某向范某指定的账户汇款5万元。8、2016年9月7日《协商说明》一份，用以证明范某承诺2017年9月前办理本案所涉铝矿的手续，否则协商解除原有合同。经汇总，范某共计收到曹某某合同款621万元。9、平陆县人民法院（2013）平民初字第40号民事判决书、运城市中级人民法院（2013）运中民终字第832号民事判决书各一份，用以证明被告对本案所涉铝矿没有采矿权。10、保单、保函费票据，用以证明曹某某支付保函费7500元。11、银行流水一份，用以证明曹某某以现金和转账的方式将600万元给付范某。12、2007年11月7日，范某与曹某某签订补充协议一份，用以证明双方协商办理矿权相关手续。范某、赵某某进行质证认为：对证据1无异议，但认为范某不是合伙协议当事人；对证据2-7无异议；对证据8无异议，但认为合伙协议解除后应该进行清算；对证据9无异议；对证据10认为与本案无关，不是必然产生的费用；对证据11有异议，认为两份银行流水没有加盖公章，不能证明与本案具有关联性；对证据12有异议，认为该协议与范某无关。为证实其主张，范某向本庭递交以下证据：1、平陆县史家底煤矿博翔铝土矿合作协议一份，用以本案所涉铝矿为赵某某与案外人合伙设立。2、2006年5月13日，平陆县史家底煤矿委托书一份，用以证明赵某某已经取得本案所涉铝矿控制权和经营权。3、企业信息资料一份，用以证明曹某某系平陆县腾达矿业有限公司股东。曹某某进行质证认为，对证据1、2无异议，对证据3认为与本案无关。赵某某、范某某未提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2006年10月12日，赵某某、范某（甲方）与曹某某（乙方）签订《合伙协议书》，协议约定：甲乙双方为了合理、有效地开发“平陆县史家底煤矿博翔铝土矿”土矿资源，在平等自愿的基础上，本着公平、诚信、合法、互惠等原则，经友好协商，签订本协议。一、双方的权利和义务，甲方：1、保证对其向乙方提供的“平陆县史家底煤矿博翔铝土矿”采矿权享有完全的独立权益，没有设置（或不存在）任何质押、抵押，未涉及任何争议及诉讼。2、在协议签订的同时，将矿权所有相关文件、资料（含矿权证、照、地质资料、土地租赁协议、收据凭证等）移交乙方……6、将该矿的95%转交给乙方等。乙方：1、负责按要求组织矿权内的采矿作业……4、乙方从签字之日起，每满一年支付给甲方股份分红固定金（生产正常期内）每月壹万元；5、乙方的付款方式为：签字即日起付叁佰万元（12日17时止、以银行手续和个人收据为准）在乙方进入工地之时起顺利施工15日一次性付贰佰叁拾万元，余下的伍拾万元在甲方把本矿经营开采所须证照办齐后付完（甲方提供帐号，以银行手续和个人收据为准）。二、双方合伙期为“平陆县史家底煤矿博翔铝土矿”开采区内的铝（粘土）矿矿石开采为止等。2007年11月7日，范某与曹某某签订《关于“平陆县史家底煤矿博翔铝土矿”的的补充协议》一份，双方对办理矿权的证照达成协议。2016年9月7日，范某书写情况说明一份：关于就2006年10月11日平陆史家底煤矿博翔铝土矿与曹某某签订的该矿购买协议一事，该矿手续至今未能办理完毕，经双方沟通由范某负责在2017年9月前对该矿手续办理情况有个结果，如到期未有结果，双方协商解除合同。经汇总，范某共计收到曹某某合同款陆佰贰拾壹万元正。曹某某付款情况为：2006年10月12日向赵某某账户汇款130万元、2009年12月25日和2010年7月15日向范某指定的账户存款9万元，范某于2006年10月12日、2008年4月24日向曹某某立写300万元收据两份。审理中，曹某某认为其余款项以现金方式给付，范某认为第一笔300万元中，130万元属实、170万元不清楚；第二笔300万元是2008年4月24日晚范某和曹某某一起将款送至案外人处，委托其办理矿产开采手续，所有款项均用于铝矿的各项开支。同时查明，平陆县史家底煤矿成立于2001年，投资人及法定代表人为段万云，2005年5月25日投资人变更为靳赵国。平陆县人民政府平政发（2007）59号文件显示，平陆县史家底煤矿于2007年5月领取《采矿许可证》，批准开采11#煤兼采铝土矿，有效期从2007年5月至2010年5月，2007年8月15日，被省安全生产委员会办公室公告予以关闭。2006年5月13日平陆县史家底煤矿向赵某某出具委托书一份：“现由平陆县史家底煤矿全权委托赵某某为铝土矿区法人，负责办理铝土矿证照、开采、生产等一切事宜。煤矿区不干涉和阻挠铝土矿的一切正常生产，所有债权债务由铝土矿承担，与煤矿无关”。2007年7月16日，李典庚、靳赵国与赵某某签订调解协议，约定：“史家底煤矿矿区内铝矿（限铝矿证范围）由赵某某一个开采，一切权利由赵某某行使，相关证照、法人代表由赵某某办理和担当，所有权利和义务由赵某某享受和承担，李典庚不再涉足；赵某某付李典庚转让费280万元等内容”。2013年李典庚、靳赵国与赵某某、范某采矿权转让合同纠纷一案，平陆县人民法院作出（2013）平民初字第40号民事判决书，判决：一、李典庚、靳赵国与赵某某签订的史家底铝矿采矿权转让调解协议为无效协议；2、赵某某依协议取得的史家底煤矿矿区铝矿相关证照办理的权利由李典庚、靳赵国按国家规定行使；3、李典庚、靳赵国返还赵某某转让费15万元。赵某某不服该判决，提起上诉，运城市中级人民法院作出（2013）运中民终字第832号民事判决书，驳回上诉，维持原判。范某、赵某某认为需重新办理铝矿开采手续，但至今未办理。曹某某认为铝矿手续已不能办理，要求解除合同，返还投资款621万元并赔偿损失。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，曹某某与赵某某、范某签订《合伙协议书》，约定合伙开发本案所涉铝矿，由赵某某负责办理矿产手续占5%股份，曹某某提供资金占铝矿95%股份。合伙协议签订后，虽然铝矿未实际投入生产，但为办理铝矿开采手续，原、被告已将原告投资款300万元交付他人，委托他人办理采矿手续，由此可见，为合伙事务原、被告已作实际的投入，完成了部分合伙事宜，现原告要求解除合伙协议，即应进行退伙清算，因双方之间并未进行清算，合伙的财产、成本、支出及盈亏等情况均不确定，曹某某即要求三被告返还投资款及赔偿损失的请求尚不成立，本案的起诉应予驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告曹某某的起诉。案件受理费93860元，退还原告曹某某。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于运城市中级人民法院。审 判 长  张丰收审 判 员  金飞云人民陪审员  薛伟霞二〇一九年十二月三十日书 记 员  冯韵颖