江西省横峰县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣1125刑初121号公诉机关江西省横峰县人民检察院。被告人钟玉军，男，1979年4月8日出生，汉族，初中文化，务农，江西省横峰县人，住江西省横峰县。因涉嫌诈骗罪，于2019年3月5日被横峰县公安局刑事拘留；同年3月18日，横峰县人民检察院以其涉嫌非法采矿罪批准逮捕，次日由横峰县公安局执行逮捕。现羁押于江西省弋阳县看守所。辩护人程友华，江西廉诚律师事务所律师。江西省横峰县人民检察院以横检公诉刑诉[2019]102号起诉书指控被告人钟玉军犯非法采矿罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理，横峰县人民检察院指派检察员卢某出庭支持公诉，被告人钟玉军及其辩护人程友华到庭参加诉讼。现已审理终结。横峰县人民检察院起诉书指控：2013年2月至2018年10月间，被告人钟玉军在未取得采矿许可证的情况下，在横峰县兴安街道廻垅村钟家小组大树脑红石山开采红石山销售获利。经鉴定，涉案红石的价格为2165760元。公诉机关在庭审中宣读和出示了下列主要证据：1、常住人口信息表、归案情况说明、租山协议、收条、情况说明、补偿协议及银行流水、转让协议、案件移送函；出货单、扣押清单及缴款单、县自然资源局说明等书证；2、证人钟某1、钟某2、钟某3、钟某4、刘某、丁某、钟某5、李某1、钟某6、何某、毛某、甘某、钟某7、马某、滕某、余某、钟某8证言；3、被告人钟玉军供述与辩解；4、搜查笔录；勘验笔录；5、价格认定结论书；6、资源储量调查地质报告；7、视听资料等证据，指控被告人钟玉军违反矿产及资源管理法律法规，在未取得采矿许可证的情况下，擅自开采砂岩矿，造成国家矿产资源损失，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。钟玉军到案后，如实供述自己的罪行，具有刑法第六十七条第三款规定之量刑情节，系坦白，依法可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。被告人钟玉军对公诉机关的指控的犯罪事实及罪名不持异议，但对价格认定结论书认定的2165760元涉案红石价格有异议，认为自己没有开采那么多价格的红石，并当庭认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人程友华提出的辩护意见是：一、公诉机关指控被告人钟玉军构成非法采矿罪，辩护人不持异议。二、被告人开采行为主观恶性小。被告人开采的红石山系从村组承包开采，每年上交一定的管理费，其开采得到了村小组的认可；至今为止，横峰境内开采红石现象比比皆是，当地政府在320国道改道征用时对被告人承包的红石山进行了补偿，并没有认为被告人开采红石系违法。三、被告人开采行为对社会危害性小。1、红石系普通石材矿，其经济价值小，国家并不限制开采。2、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》在2016年12月1日实施前，横峰县相关部门没有通知被告人停止开采，按照2003年6月3日施行的两高司法解释第一条规定，可以认定2013年至2016年12月1日前，被告人开采行为，不能认定为犯罪；3、被告人开采系有序的开采，并不属破坏性开采；4、被告人开采的红石用于砌水渠、挡土墙、建民房等基础建设，系正当使用；5、即便被告人不开采，该红石山因国道改线而征用，也会被挖掘推平，从某种意义而言，被告人开采红石也是减少了国家建设资金投入。四、被告人开采的红石价值应认定为322437.6元，本案江西省煤田地质局二二三地质队出具的《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告》，其采用的地形底图为1974年图式、1984年调绘、1986年出版的地形图，其评估资源开采量系1974年以来至现在的累计开采情况。辩护人提交的该《报告说明》中证实：根据地质队调查了解至少在80年代就出现了开采红石现象。因此，该报告评估的5.64万方（评估红石每块价值为1.2元）以及横峰县价格认证中心评估的价格2165760元，不能认定为系被告人个人犯罪所为，该证据不符合刑事证据要求的确实和唯一性，不能排除合理怀疑。应按照出库单统计的268698块红石总数来认定被告人开采红石的矿产价值，即为322437.6元（268698块×1.2元/块）。而出库单统计的499919.6元系销售价值，非矿产价值，矿产价值已评定为每块红石价值为1.2元。五、被告人存在其他从轻的量刑情节，被告人认罪、悔罪，且没有犯罪前科，系初犯，可从宽处罚；被告人系电话通知到案，属主动投案且如实供述了自己的罪行，应认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人庭前已被扣押了100万元，全部退赃退赔，并已缴罚金十万元，可酌情从轻处罚；综上，被告人犯罪情节属于情节严重情形，并不构成情节特别严重，且系初犯，全部退赃退赔，且有自首和悔改表现，请求对被告人从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：被告人钟玉军于2013年2月1日私自与钟某1（系被告人之兄）签订红石山转让协，从钟某1（另案处理）手上受让了钟某1从2005年起已在开采的位于廻垅村钟家组大树脑一块红石山。2013年2月至2018年10月期间，被告人钟玉军在未办理采矿许可证的情况下，擅自组织他人在红石山上非法开采红石销售获利，并委托其父亲钟某3帮其管理账务，直到2018年9月G320因沪瑞线横峰司铺至岑阳段公路改建项目征收红石山土地才停止了开采。停止开采后现场尚遗留开采好的红石三万余块。2019年3月江西省煤田地质局二二三地质队接受横峰县自然资源局委托，对钟玉军在江西省横峰县兴安街道非法开采建筑用普通石材矿进行破坏资源储量地质调查工作，经现场调查了解，该范围自80年代以来就有开采矿石现象，该地质队采用江西省测绘局1984年调绘的1：1万地形图，1986年出版，1954年北京坐标系，1956年黄海高程系，1974年图式，出具《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告》，该报告估算范围内资源储量截止日期为2019年3月16日资源储量，储量类型为333，矿石储量为8.05万方，累计采出矿石量为5.64万方，但未区分被告人开采以前他人开采部分和被告人本人开采部分。横峰县价格认证中心依据江西省煤田地质局二二三地质队出具的《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告》中资源储量估算的采出矿石量5.64万方，以普通石材规格：50厘米×25厘米×25厘米，每立方米为32块，基准日市场中准价为1.2元/块、每立方米单价为38.4元，认定采出红石价格为人民币2165760元。另查明：2019年3月16日，横峰县公安局在被告人钟玉军的父亲钟某3家里搜出了2017年以来红石山销售的账本，共销售268698块红石，销售金额为499919.6元。又查明，2018年12月14日，G320沪瑞横峰司铺至岑阳段公路改建项目改建办与钟玉军签订了补偿协议，钟玉军一次性获得红石矿山开采损失补偿款126.9万元。横峰县公安局扣押了被告人钟玉军人民币70万元，并暂扣了钟某1从钟玉军处拿的现金30万元。再查明，被告人钟玉军在兴安街道办纪委工作人员电话通知到街道办纪委办公室办案点接受调查后，当日横峰县公安局办案人员在县纪委办案点，口头传唤被告人到横峰县公安局执法办案区进行讯问，在讯问中被告人供认了自己的犯罪事实。证明上述犯罪事实，有以下主要证据：一、书证1、常住人口信息表。证实钟玉军达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。2、归案情况说明。证实2019年3月5日，县公安局传唤钟玉军到横峰县公安局接受讯问。3、关于租钟家村红石山的协议、收款收据。证实2013年2月18日，钟玉军哥哥钟某1与钟家小组就钟家村红石山续租情况签订协议，租期30年（至2043年2月18日），租金每五年为一万元；如政府征用，红石山山骨补偿归集体，红石场补偿归租山人。2013年至2017年钟某1交租金1万元；2018年至2022年交租金1万元。4、G320沪瑞横峰司铺至岑阳段公路改建项目红石矿山补偿协议及补偿清单、领条、农发行电汇凭证、邮储银行系统打印单。证实2018年12月14日，G320沪瑞横峰司铺至岑阳段公路改建项目改建办与钟玉军签订了补偿协议，一次性补偿钟玉军租用的红石山126.9万元。2018年12月26日，钟玉军领到G320沪瑞线横峰司铺至岑阳段公路改建工程项目办公室房屋征收补偿款126.9万元，2019年1月16日，农发行转入钟玉军在邮储银行的账户126.9万元。5、情况说明。证实2005年钟某1承租钟家组大树脑岗红石山，约定由钟某1修整红石山周边道路以抵扣租山租金。由当时钟家小组组长钟玉寿、钟善孙，当时从村民代表姜德水、钟天赦予以证明。6、红石山转让合同。证实2013年2月1日，钟某1与钟玉军签订红石山转让协议：钟某1将位于廻垅钟家高岭岗红石山及锯石机3台、吊机2台、变压器1台等及26年租金共计以38万元的价格转让给钟玉军，政府征用补偿归钟玉军。7、案件移送函。证实2019年3月5日，县纪检委将钟玉军涉嫌犯罪的相关材料移送至县公安局。12、出库单。证实马某于2017年12月至2018年1月份期间在红石山购买红石的情况。13、扣押决定书及缴款单。证实2019年9月11日横峰县公安局扣押钟玉军人民币70万元。14、横峰县自然资源局关于对红石为何种矿种的说明。证实根据红石的岩性特性，其矿种属红色砂岩类，按照《矿产资源补偿费征收管理规定》中〈矿产资源补偿费率表〉对矿种的分类：红石属砂岩矿。二、证人证言1、证人钟某1证言，证实2005年的时候，他听说搞红石山能赚钱，就到村委会找了钟裕福（村委会副主任）、钟玉寿、钟天水、姜德水、钟善孙等人说想开采一个红石山，因为当时村里的路没修，他就出钱修路，然后村里就将大树脑红石山给他开采，也不用交租金，到2013年的时候，因为村里的路修好了，挖红石就要向村里交租金了，他就在2013年和村小组签订了租红石山的协议，当时是每年租金为2000元，他在2013年交了一万元租金给村里干部，2018年又交了一万元现金给钟某2手里，后面在2013年的时候他就将红石山转让给他弟弟钟玉军了，并和钟玉军签订了红石山转让合同，当时是以38万元转让给钟玉军的，钟玉军在2013年转让过去断断续续开采了，2018年7－8月份横峰县320国道改建要征用迴垅村钟家小组大树脑红石山，兴安街道办的副主任余某多次找到他谈补偿的问题，钟玉军就没再开采了。2、证人钟某2证言大树脑岗红石山在2013年以前钟某1承租期间是不用交租金的，由钟某1负责维修钟家的村道。2013年以后，钟家村所有的村道都已经水泥硬化了，钟某1本人提出，钟家的村道已经不用每年维修了，所以自愿向村集体交租金，钟某1提出后，由他们村小组干部和党小组干部一起商议，就和钟某1签订了《关于租钟家村红石山的协议》。协议商定从2013年起再由钟某1承租30年，每年租金2000元付款方式每五年一付，每次付一万元，钟某1交过2次租金共计2万元。在他印象中，这个红石山是钟某1在开采，后来听别人说钟某1转给他弟弟钟玉军了。3、证人钟某3证言，证实他一直在其儿子钟某1、钟玉军经营的位于回垅村钟家小组大树脑红石山做事，主要是负责开票和收钱。后面因为320国道要经过他儿子经营的红石山，把他儿子的红石山征收了，从2018年8－9月份开始红石山就停掉了。该红石山从2005年开始是由他的二儿子钟某1经营的，后面因为钟某1到村委会做事了，不好再经营红石山了，所以就将红石山转让给他的三儿子钟玉军了。近几年有哪些人到他这里买红石都记了账的，每一笔他都记了出库单，公安局到他家搜查出的出库单是2017年和2018年两年的账本，总共是卖了268698块红石，总销售金额是499919.6元，经他核对是正确的，没有错误的。2017年以前的账都销毁掉了，因为账已经和钟玉军结清了。2005年红石山刚开始经营的时候价格便宜一点，一般是八九毛钱一块红石，近几年的红石一般都是1.5元到1.8元一块，2018年的时候也能卖到两元多钱一块红石。停止开采以后红石山上估计还剩3万多块红石，这些红石都是采好放在那里的，山上剩余的红石按照现在的市场价大概能卖到5万多元钱的红石。4、证人钟某4证言，证实回垅村钟家小组大树脑红石山是从2005年开始开采的，当时是村里的钟某1经营的，2005年钟某1找村里的干部谈开采红石山的事，当时谈好钟某1也没和村里签协议的，当时谈好是钟某1帮村里修路，村里就将钟家小组大树脑红石山给钟某1开采，钟某1一直开采红石，但是没有帮村里修路，村里的老百姓意见很大，后面在2013年2月18日的时候，钟某1就跟村里签了租山协议，当时他也是村里的出纳，他也在租山协议上签了字的，协议约定钟某1续租30年钟家小组大树脑红石山，钟某1每年给村小组2000元一年的租金，租金5年一交，2013年钟某1就交了1万元钱给村小组，因为当时我是出纳，这1万元是我接收的，听说2018年钟某1也交了1万元租金给村小组，钟某1一直都在开采红石，后面因为320国道改道，要经过钟某1经营的回垅村钟家小组大树脑红石山，要征用钟某1的红石山，到2018年的9月份的时候，政府就将钟某1经营的红石山停掉了，政府也给了钟某1补偿的，具体补偿了多少钱我不太清楚。回垅村钟家小组大树脑红石山开采没有办理任何证件的，从2005年到2018年这十几年时间一直都是无证开采的。5、证人刘某证言，证实他于2009年买了货车在廻垅钟某1开采的红石山拉红石的情况，总共拉了6－7年。最开始的时候0.9元一块，红石都是年年涨价的，最高的价格是2元钱一块。他拉红石的钱都是付给钟某1父亲的。红石山的老板应该还有收据存根的，钟某1红石山开始是没有相关证照的，现在有没有办到证他不清楚。6、证人丁某证言，证实他承包了一些新农村建设的工程项目，在2017年、2018年先后两次到钟某1经营的红石山买了红石，每次一万多块红石，两次共付了一万五六千元购石款给钟玉军的父亲钟某3，还欠购石款1万元左右。平时是钟某3在石头山上管事，钟玉军平时在石头山上装车、开吊机、开叉车等活，他具体都是和钟某3谈的，结账也是和钟某3结的。7、证人钟某5证言，证实钟某1于2016年下半年向她借过30万元钱，钟某1在2019年的1月20多号下午归还了她30万元现金。后来过了几天，钟某1又拿了2万元钱利息钱给她。8、证人李某2证言，证实他于2015年至2018年8.9月份一直在大树脑红石山做事，在2015年去做事的时候，听钟玉军讲该红石山是其哥哥钟某1给其开采的，一开始是钟某1经营的，后面转给钟玉军经营了。他是在红石山负责敲石头的，按块计算的，价格是跟钟某3讲，然后由钟玉军决定的，工资是钟某3支付的。钟某8做切割和装车，钟某9、李金六敲石头和装车，钟某3负责管账、收钱、记录，钟玉军开铲车铲泥渣。他一年赚一两万元。估计一年的产量是20多万块，价格一般卖1块到2块。9、证人钟某6证言，证实2018年12月他向钟玉军借款2万元。10、证人何某证言，证实钟玉军在信江焊接公司找到他，要他对照一张“关于重甲村红石山的协议”再打印一份，当时就是改了一下租赁价格，原始合同租赁价格是2000元一年，打印的这份合同改为12000元一年。11、证人毛某、甘某、余某证言，共同证实2018年的5、6月份，县里启动320国道的南移项目，2018年的9、10月份，开始对钟玉军开采的红石山进行征收、资产评估、签订征收补偿协议情况。红石山位于横峰县兴安街道廻垅钟家村大树脑，所有人是钟玉军，当时现场有机器设备，还有开采出来的一些成块红石，红石山是无证经营的。到了2018年底的时候，街道办和红石山所有方谈定了征收金额，是126.9万元。12、证人钟某9证言，证实他从2013年左右至2018年9月份左右一直在红石山做事，做事是钟某1和钟玉军的父亲钟某3叫他们做的事，付工资也是钟某3处结账的，就是在3-4年前，钟某1说过这个山当时已经转给了钟玉军，钟玉军也和我们说这个红石山当时已经从他哥哥钟某1那里转过来了，但是叫我们在山上干活的人都是其父亲钟某3，具体他也不知道这个红石山现在到底是谁的。13、证人马某证言，证实2017年下半年的时候，因为搞新农村基础设施建设，他和丁某两个人负责，到钟家红石场买红石做材料的情况。14、证人滕某证言，证实她是钟玉军的妻子，钟家村大树脑红石山以前是钟玉军哥哥钟某1的，2013年钟玉军转过来的。15、证人钟某8证言，证实他从2017年9月份开始到钟家红石山上班，做到2018年10月份左右，一开始是钟某1叫我去上班的，这个红石山的老板具体是谁的他不知道。是钟玉军的父亲钟某3在管理，工资都是钟某3发的，钟玉军负责红石场打浆的。三、被告人钟玉军的供述与辩解证实2013年2月份他从他的哥哥钟某1那里接手了位于钟家村大树脑红石山的一个红石场，当时他和他哥哥约定的是以38万左右的价格转给他，还签订了合同，当场付了15万元现金给他哥哥，后面他就开始经营这个红石山，他还请了本村的钟某9、钟德财，隔壁村的李某2、李金六为他的员工，当时生意不是太好，到了2017年因为新农村建设生意就稍微好点了，弋阳的一个叫老林的到过他这里买红石材料，买得最多的是廻垅的洪家村的一个人买了4-5万元的石头，2017年6-7月份兴安街道办土管所叫村委会的钟某1打电话通知他停掉，他就停了，2018年8月份左右交通局毛主任就和他谈红石山补偿的事，因为县里要搞工程，后面就叫了评估机构来他这里评估，评估机构到他的红石山拍照评估，毛主任就叫他把红石山场的资料交过去，因为当时想他的山石没赚到钱，就是想多补一点钱，他就伪造了与村里承包红石山的合同和收据，增加了租金费用。后面评估报告下来补偿总金额是1269000元。开采红石山一直是他哥哥与村里签的协议，他去签协议怕村里涨价，红石山转让费是38万元，红石山的工资是他父亲钟某3发放的。扣押的26个出库单是正确的，是他父亲账本上记录的，268698块，共计499919.6元，账本上记录的名字都真实的，他父亲不分成的，就是一年给其一万元辛苦钱。2013至2016年除去成本每年大概赚了净3-4万元一年，2017年除去成本我赚了6万元左右，2018年卖了两千多块石头，一共4000元。四、搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片证实2018年3月16日，横峰县公安局民警对横峰县兴安街道廻垅村钟家钟某3家中进行了搜查，在其家中一楼大厅冰箱旁边找到了一个红色塑料袋，塑料袋里都是钟某1红石山2017年的出账单（详见扣押清单），扣押清单及扣押物品照片，从钟某3处扣押出库单账本共计62本，合计出库金额499919.6元，红石268698块。同日对钟某1家进行搜查，扣押现金30万元并于同日存在横峰县财政局非税收入财政专户。五、价格认定结论书证实：横峰县价格认证中心依据江西省煤田地质局二二三地质队出具的《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告》确定的5.64万方采出矿石量，以普通石材规格：50厘米×25厘米×25厘米，每立方米为32块，基准日市场中准价为1.2元/块、每立方米单价为38.4元，认定采出红石价格为人民币2165760元六、现场勘验证实2019年3月16日，县公安局对横峰县兴安街道廻垅村钟家小组大树脑红石山进行了现场勘查，制作了现场勘查笔录1份、方位图1张、现场照片6张。经对现场进行勘查，横峰县兴安街道办廻垅村钟家小组大树脑红石山开采面积约数十亩，现场有遗留开采好的红石三万余块。七、辩护人程友华提交的证据1、证明一份，证明廻垅村钟家小组大树脑红石山有史以来钟家村及周边村民祖辈在此红石山开采红石用于建房、砌挡土墙、围墙等用途。2、报告说明一份，证明江西省煤田地质局二二三地质队出具的《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告》中确定的5.64万方采出矿石量，是自80年代以来的采出量，并非被告人钟玉军一人开采期间的采出量。3、罚金票据，证明被告人亲属已代缴罚金五万元。上述证据经庭审举证和质证，被告人钟玉军及其辩护人程友华除对归案情况说明及对价格认定结论书鉴定的2165760元的证明目的有异议外，对其余证据无异议，认为被告人应是电话通知到案，不是传唤到案的，系自首；并认为该鉴定价格是有史以来的总价格，并非是被告人一个人开采的价格。本院认为，根据横峰县公安局经侦大队庭后出具的《归案情况补充说明》，被告人钟玉军在兴安街道办纪委工作人员电话通知到街道办纪委办公室办案点接受调查后，当日办案人员在县纪委办案点口头传唤被告人到横峰县公安局执法办案区进行讯问，在讯问中被告人供认了自己的犯罪事实，应认定被告人钟玉军具有自首情节；根据江西省煤田地质局二二三地质队出具的《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告说明》，本报告所采用的地形底图为江西省测绘局1984年调绘的1：1万地形图，1986年出版，1954年北京坐标系1956年黄海高程系，1974年图式。地质队经现场调查了解，该范围自80年代以来就有开采矿石现象，本次估算范围内资源储量，累计采出矿石量为5.64万方，但未区分被告人开采以前他人开采部分和被告人本人开采部分，不能确定系被告人一人开采期间采出的矿石量，故对被告人及其辩护人的质证意见予以采纳。其余证据均经庭审举证和质证属实，来源合法，内容客观真实，证据之间能相互印证，证据之间能够形成证据链，被告人钟玉军及其辩护人亦不持异议，本院予以确认。本院认为，根据控辩双方意见，归纳本案争议的焦点有三个方面，现评判如下：（一）关于被告人钟玉军2013年至2016年12月1日前的开采红石行为，是否应计入犯罪数额问题。被告人钟玉军的辩护人提出，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》在2016年12月1日实施前，横峰县相关部门没有通知被告人停止开采，按照2003年6月3日施行的两高司法解释第一条规定，可以认定2013年至2016年12月1日前，被告人开采行为，不能认定为犯罪数额；本院认为，两高《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》虽然在2016年12月1日起实施，但在该司法解释出台前，2011年2月25日第十一届全国人大常委会第十九次会议通过的2011年5月1日起施行的《刑法修正案（八）》已对非法采矿罪的犯罪构成条件作了修改，将“经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏”修改为“情节严重”。因此，被告人钟玉军在2013年至2016年12月1日前的开采红石行为，应当计入其犯罪数额，辩护人提出的该项辩护意见，本院不予采纳。（二）关于被告人钟玉军的犯罪情节是否属于法律规定的情节特别严重的情形问题。被告人钟玉军的辩护人提出，本案江西省煤田地质局二二三地质队出具的《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告》，其采用的地形底图为1974年图式、1984年调绘、1986年出版的地形图，其评估资源开采量系1974年以来至现在的累计开采情况，根据地质队调查了解至少在80年代就出现了开采红石现象。因此，该报告评估的5.64万方以及横峰县价格认证中心评估的价格2165760元评估红石每块价值为1.2元），不能认定为系被告人个人犯罪所为。应按照出库单认定的统计268698块红石总数和价格认定结论书已评定为每块红石价值为1.2元来认定被告人开采红石的矿产价值，即为322437.6元（268698块×1.2元/块）。而出库单统计的499919.6元系销售价值，非矿产价值。经审查，江西省煤田地质局二二三地质队出具的《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告》，估算范围内资源储量，累计采出矿石量5.64万方，未区分被告人开采以前他人开采部分和被告人本人开采部分，不能确定系被告人一人开采期间采出的矿石量。横峰县价格认证中心依据江西省煤田地质局二二三地质队出具的《钟玉军在江西省横峰县岑阳镇非法开采建筑用普通石材破坏资源储量调查地质报告》中资源储量估算的采出矿石量5.64万方，认定矿产价值为人民币2165760元不能作为本案的定案依据，故对被告人及其辩护人提出的该项辩护意见予以采纳。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款规定，非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。本案中，横峰县公安局在被告人钟玉军的父亲钟某3家里搜出了被告人钟玉军2017年以来红石山销售的账本，共销售268698块红石，销售金额为499919.6元，该销售金额实际为销赃数额，且不存在明显不合理的情形。结合被告人在2013年－2016年期间有开采红石的事实和现场有遗留开采好的红石三万余块的情况，本案属于法律规定的情节特别严重的情形，依法应当处以三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。因此，对被告人的辩护人提出涉案红石价值应按照出库单认定的统计268698块红石总数和价格认定结论书已评定为每块红石价值为1.2元来认定被告人开采红石的矿产价值为322437.6元的辩护意见，本院不予采纳。（三）关于被告人量刑情节自首、坦白认定问题。被告人钟玉军的辩护人提出被告人系电话通知到案，属主动投案且如实供述了自己的罪行，应认定自首。经审查，被告人钟玉军在兴安街道办纪委工作人员电话通知到街道办纪委办公室办案点接受调查后，当日横峰县公安局办案人员在县纪委办案点口头传唤被告人到横峰县公安局执法办案区进行讯问，在讯问中被告人供认了自己的犯罪事实，依法应认定具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。因此，故对被告人及其辩护人提出的该项辩护意见予以采纳。综上所述，本院认为，被告人钟玉军为谋求私利，违反国家矿产资源法相关规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自组织他人非法进行砂岩矿开采，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，构成非法采矿罪，公诉机关指控罪名成立。被告人钟玉军归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人庭前已被侦查机关扣押了人民币100万元，退回了赃款，并当庭认罪，且家属代为缴纳罚金，可视为被告人的行为，属有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人系初犯，有悔罪表现。经审前调查，横峰县司法局出具了调查评估意见书，认为被告人钟玉军具备在本县实施社区矫正条件。根据被告人钟玉军的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，适用缓刑对其所在社区没有重大不良影响，可依法对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第二款第（一）项、第十二条、第十三条之规定，判决如下：一、被告人钟玉军犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）；（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）二、公安机关扣押的被告人钟玉军违法所得人民币一百万元，予以没收，由扣押单位上缴国库。三、禁止被告人钟玉军在缓刑考验期内从事采矿相关的经营活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  柯维林审 判 员  李正飞人民陪审员  罗 军二〇一九年十二月二十五日书 记 员  徐弯弯法律附页：1、《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款：违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：（一）无许可证的；…第三条：实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；…实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；…第十二条：对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或者责令退赔。对用于非法采矿、破坏性采矿犯罪的专门工具和供犯罪所用的本人财物，应当依法没收。第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。…3、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：…