山东省青岛市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁02行终709号 上诉人（原审原告）汪冬梅。 委托代理人廖晓昉，系上诉人汪冬梅丈夫。 被上诉人（原审被告）莱西市公安局。 原审第三人王晓飞。 原审第三人李东生。 上诉人汪冬梅因诉被上诉人莱西市公安局，原审第三人王晓飞、李东生治安行政处罚及行政赔偿一案，于2017年11月3日向山东省莱西市人民法院提起行政诉讼。山东省莱西市人民法院经审理于2018年4月30日作出（2017）鲁0285行初295号行政判决，驳回了汪冬梅的诉讼请求。汪冬梅不服提起上诉，本院于2018年10月22日作出（2018）鲁02行终424号行政裁定，撤销山东省莱西市人民法院（2017）鲁0285行初295号行政判决，发回重审。山东省莱西市人民法院经审理于2019年7月25日作出（2019）鲁0285行初6号行政判决，驳回了汪冬梅的诉讼请求。汪冬梅不服，在法定期限内向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月19日在第十五法庭公开开庭审理了本案。上诉人汪冬梅的委托代理人廖晓昉，被上诉人莱西市公安局的出庭负责人莱西市公安局党委委员徐立成及委托代理人刘洪斋、马群到庭参加诉讼。原审第三人王晓飞、李东生经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。 原审法院查明，原告汪冬梅系莱西市望城街道岸芷汀兰小区业主。2017年9月9日晚8时许，汪冬梅与该小区物业公司的秩序员王晓飞因物业管理等问题发生争吵。在争吵过程中，汪冬梅持白色塑料管将王晓飞右手腕打伤。后王晓飞电话报警，莱西市公安局望城派出所派员处警。在望城派出所警察处警现场，汪冬梅用拳头打了物业公司赶到现场的另一名秩序员李东生左侧胸口一拳。被告莱西市公安局于同日立案后，经调查取证、传唤、进行处罚告知，于2017年9月21日依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款”之规定，作出西公（望）行罚决字【2017】10652号行政处罚决定，决定给予汪冬梅行政拘留五日的行政处罚。汪冬梅不服，提起本案行政诉讼。 原审法院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》的相关规定，对殴打他人或者故意伤害他人身体尚不够刑事处罚的行为，公安机关有权依法对其行使罚款、行政拘留等治安管理处罚权。根据莱西市公安局提供的证据，能够相互印证汪冬梅殴打王晓飞和李东生的事实，且汪冬梅本人在公安阶段的陈述也可证明其有殴打他人的行为。汪冬梅主张“莱西市公安局提交的证据非法无效，是通过引诱、欺骗、伪造、捏造、编造的方式制作”、“无法证明是王晓飞的照片、无法证明有伤”与事实不符，法院不予采信。莱西市公安局受理案件后，依法进行了调查取证，且在作出行政处罚决定前履行了传唤、告知等义务，程序并无不当。综上，莱西市公安局对汪冬梅作出的治安行政处罚决定认定事实清楚，主要证据充分，适用法律正确，程序合法，处罚适当。原告汪冬梅要求确认被告莱西市公安局作出的西公（望）行罚决字【2017】10652号行政处罚决定违法的诉讼请求无事实依据，依法应予驳回。违法行政行为的存在是行政机关承担赔偿责任的法定前提条件，汪冬梅要求莱西市公安局承担行政赔偿责任缺乏依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告汪冬梅的诉讼请求。案件受理费50元，由原告汪冬梅承担。 上诉人汪冬梅不服原审判决，上诉称，一、原审法院漠视上诉人对被上诉人事实及程序违法的指控，不依法就案件证据调查核实，以不合法证据枉法裁判。二、本案的性质是上诉人为了成立业主委员会，遭受到了非法物业公司雇佣的黑社会分子王晓飞、李东生实施的破坏财产、寻衅滋事的迫害行为。上诉人为维护自己的合法权益，驱逐他们出家园的正义行为，竟被王晓飞、李东生勾结莱西市公安局，以上诉人殴打他们为由实施了拘留迫害，以阻挠上诉人等召开业主大会、成立业主委员会。从被上诉人提供的明显捏造、编造的材料也可以判断出王晓飞、李东生是没有文化、也没有正当职业的人员，而上诉人也提供了大量视频材料证明王晓飞、李东生是被雇佣来搞迫害的违法犯罪团伙成员。三、原审判决认为“汪冬梅与该小区物业公司的秩序员王晓飞因物业管理等问题发生争吵。在争吵过程中，汪冬梅持白色塑料管将王晓飞右手腕打伤……汪冬梅用拳头打了物业公司赶到现场的另一名秩序员李东生左侧胸口一拳”，不符合事实，缺乏合法的证据予以证明。四、王晓飞和李东生是物业公司雇佣来迫害小区业主的，莱西市公安局和原审法院没有任何合法证据证明他们是物业公司的秩序员，缺乏合法的工作身份证据。二人不知道物业公司的名字，编造填写的入职时间相互否定，最主要的是根本没有任何合法的工作身份证据，没有劳动合同、工资数据，所谓的入职材料造假。而且，也没有任何合法证据证明上诉人与王晓飞、李东生是因物业管理问题而发生争吵。五、原审判决没有证据证明王晓飞右手腕被打伤，从被上诉人提交的材料中也可以看出，他们左右手不分，漏洞百出，随便拍摄了一个根本不能证明是王晓飞手臂的照片，也缺乏相应的验伤报告，在警察自己拍摄的视频中，警察都否认上诉人打过人，连车上的痕迹都看不到，无法证明王晓飞被打伤了，李东生擅自闯入小区上诉人也只是推了他一下。六、原审法院在没有任何合法证据的情况下，就认定王晓飞、李东生是物业公司的秩序员，因物业管理问题与上诉人发生纠纷，而不敢认定王晓飞、李东生是被雇佣来迫害上诉人、破坏上诉人财产的，就是想以此来包庇被上诉人实施的非法行政行为。上诉人对被上诉人提交的通过引诱、欺骗、伪造、捏造、编造方式制造的材料，作了近两万字有理有据、极其详尽的分析。综上，请求二审法院：1、撤销山东省莱西市人民法院作出的（2019）鲁0285行初6号行政判决；2、确认被上诉人作出的西公（望）行罚决字【2017】10652号行政处罚决定的具体行政行为违法；3、被上诉人赔偿上诉人赔偿金1211.5元及精神损害赔偿金0.88万元；4、由被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。 被上诉人莱西市公安局辩称，一、案件基本事实和处理过程。2017年9月9日20时许，汪冬梅与王晓飞、李东生因琐事发生争执，后汪冬梅持白色塑料管将王晓飞右手腕处打伤；另汪冬梅用拳头殴打李东生胸口处。以上事实有案件来源、违法嫌疑人陈述、视听资料、证人证言、户籍信息等证据证实。被上诉人受案后，立即开展调查。经查，汪冬梅之行为涉嫌殴打他人，依法应予处罚。2017年9月21日，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予汪冬梅行政拘留五日的行政处罚。二、针对行政上诉状的答辩。原审法院对本案认定事实清楚，法律关系定性准确，采纳证据恰当，适用法律正确，审理程序合法，判决正确。1、上诉人上诉状称“黑社会分子勾结莱西市公安局以上诉人殴打了他们为由实施拘留迫害，以阻挠上诉人等召开业主大会、成立业主委员会”，实属上诉人狡辩。根据调查了解，廖晓昉自2016年3月开始未缴水电费及物业费，2017年8月20日，物业公司通知其3日内交清所欠水电物业费，廖晓昉以物业公司未取得合法授权为由未缴。2017年8月23日，物业公司将廖晓昉水电表卸下，停水停电，为此双方发生纠纷，经多次报警处理未果。上诉人称王晓飞、李东生是黑社会分子，被雇佣来迫害小区业主的说法与事实不符。2、上诉人称“没有任何合法证据证明王晓飞右手腕被打伤”。通过公安机关第一时间出警到现场去的录像及案发后拍摄的照片均可证实王晓飞右手腕确实被汪冬梅打伤。照片错标注为“左手”，属于办案瑕疵，且对汪冬梅处罚时已在行政处罚决定书中更正，不影响客观事实的存在及法律关系的确定。3、上诉人称其没有殴打他人的行为，但在公安机关对汪冬梅的询问笔录中其自称“我就和他们一起吆喝起来了，具体怎么吆喝的我忘记了，我就很生气，随手拿了一根白色塑料管子就下楼，具体从哪拿的塑料管子我忘记了。在楼下我和这两名陌生男子继续争吵，越吵越生气，就拿塑料管子打在其中一个男子的身上，打在这名男子身上哪个部位，打了几下我都忘记了”。上诉人汪冬梅自认有殴打他人的行为，而且其询问笔录与录像相互印证，与案件来源、伤情照片、证人证言等形成一个完整的证据链条，证据确凿。上诉人在诉状中所称的引诱、欺骗等伪造材料行为并无证据证实。本案定案证据具有真实性、合法性、关联性，被上诉人办案程序合法，原审法院在尊重客观事实基础上作出的判决是正确的。综上所述，请求驳回上诉人的诉讼请求，依法维持原判。 原审第三人王晓飞、李东生未向本院提交二审陈述意见。 上诉人在上诉状中提出了原审法院包庇被上诉人，主要理由是认为原审法院认定事实缺乏合法有效证据，涉及事实认定问题，而对于原审法院的审判程序并未提出异议。经审查，本院确认原审法院审判程序合法。 各方当事人原审时提交的证据均已随案移送本院，上述证据在原审庭审中已经质证。因上诉人对原审法院事实认定持有异议，故本院将在裁判理由部分对原审法院认定事实是否清楚进行分析评判。 本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条第一款规定：“县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。”据此，被上诉人莱西市公安局对本行政区域的治安管理工作具有行政职权。 《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款”。据此，在尚未构成犯罪的情况下，殴打他人或者故意伤害他人身体的行为属于治安管理处罚范畴。本案中，被上诉人莱西市公安局向原审法院提交了上诉人汪冬梅的询问笔录，原审第三人王晓飞、李东生及证人李某1、李某2的询问笔录，王晓飞手腕划痕照片和录像资料等证据，上述证据虽然可以证实上诉人汪冬梅将王晓飞手腕处打伤以及用拳头打了李东生胸口处的事实，但是被上诉人在作出涉案行政处罚决定时未综合考虑上诉人上述行为的起因、两原审第三人此前的行为及全案综合情况，在综合事实的判断上存在偏差，在此基础上作出对上诉人行政拘留五日的行政处罚决定显属不当。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。”根据上述规定，被上诉人作出的涉案行政处罚决定应予撤销，鉴于相关综合事实尚需被上诉人进一步予以查实和判断，故被上诉人应重新作出行政行为。 关于上诉人提出的行政赔偿诉讼请求，因本案尚需被上诉人重新作出行政行为，故上诉人申请赔偿的条件尚不成就，原审法院未予支持结果并无不当。 综上，原审判决驳回上诉人诉讼请求结果错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、第三款之规定，判决如下： 一、撤销山东省莱西市人民法院作出的（2019）鲁0285行初6号行政判决； 二、撤销被上诉人莱西市公安局作出的西公（望）行罚决字【2017】10652号行政处罚决定； 三、被上诉人莱西市公安局在法定期限内重新作出行政行为。 二审案件受理费50元，由被上诉人莱西市公安局负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐奎浩 审判员  李玉兰 审判员  高沛沛 二〇一九年十二月十日 法官助理 王正伟 书记员 赵洪峰 书记员 刘佳