陕 西 省 丹 凤 县 人 民 法 院     民 事 判 决 书                        (2019)陕1022民初963号   原告：刘成军，男，汉族，居民，住陕西省丹凤县。   委托诉讼代理人：王新芳，陕西秦南律师事务所律师。   被告：商洛市汽车运输总公司丹凤运输公司（以下简称商运司丹凤公司），住所地陕西省商洛市丹凤县。   主要刘勇，负责人：，该公司经理。   委托诉讼代理人：罗琛，男，汉族，住陕西省商洛市商州区，该公司员工。   委托诉讼代理人：常安，男，汉族，住陕西省商洛市商州区，该公司员工。   原告刘成军与被告商运司丹凤公司劳动争议一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘成军及其委托诉讼代理人王新芳，被告商运司丹凤公司委托诉讼代理人罗琛、常安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告刘成军向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资74712.04元（2018年的1月至2018年12月）；2.请求判令被告支付原告带薪休假工资4290元；3.请求判令被告支付原告双休日劳动报酬164736元；4.请求判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金40569元；5.请求判令被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金80938元；6.请求判令被告支付原告失业保险金21178.80元；7.请求判令被告退还原告保证金1万元，并从2012年9月起，按照年利率24%支付利息至退还之日（截止2019年8月4日利息为16800元）。事实与理由：原告与被告2012年8月建立劳动关系，2012年9月4日违规收取原告押金10000元。被告给原告安排的工作岗位为驾驶员，线路为丹凤至西安。被告与原告建立劳动关系以后，仅和原告签订过一次劳动合同，期限届满后再未签订劳动合同。被告每周安排原告工作26天，原告依法应享受的4天工作日均在上班，被告未安排原告轮休，也未支付双休日200%的劳动报酬。被告与原告建立劳动关系以来，原告遵守被告的各项制度，安全驾驶，完成了被告交给的工作任务。被告在2018年12月以原告将超过55周岁为由，不安排原告工作岗位，与原告解除了劳动关系。但未向原告支付解除劳动关系的经济赔偿金等事宜，未按国家政策办理解除劳动关系的有关事宜。原告于2019年8月5日向丹凤县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委员会不按法律规定裁决，原告对裁决不服，遂诉至本院，要求判如所请。   被告商运司丹凤公司辩称，1、原被告曾多次签订劳动合同，中间虽然有间断，但双方对劳动内容、劳动岗位、劳动报酬等核心条款没有争议，双方持续履行合同，故不存在支付双倍工资的法定条件，原告该项主张无事实和法律依据；2、原告在从事劳动期间，其本人没有申请带薪休假，另外，在履行劳动合同期间，其每年请假时间已经超过应享受的带薪年休假时间，且在其请假期间，公司并未扣除其基本工资，所以不存在支付带薪休假工资的理由和条件；3、本公司属于交通运输生产单位，工作性质决定了公司生产一线的员工执行的并不是标准工时制，所以不存在双休日的客观条件，我公司已经采取了轮休的方式，保证所有员工享有休息的权利；4、本公司与原告并没有解除劳动关系，2018年12月，由于原告年龄原因，出于对旅客负责，被告将原告从高客线路上调整下来，安排县际线路上，实质仅仅是岗位调整，并不是解除劳动关系，是原告自己不到单位上班的，故不存在解除劳动关系经济补偿金和违法解除劳动合同经济赔偿金；5、原告的保证金系其自愿交纳，在劳动关系解除后，本公司愿意退还，但原告主张的利息没有法律依据。   原告为支持其诉讼主张，提交以下证据：1、仲裁裁决书，证明原被告之间争议已经仲裁裁决；2、押金条复印件；3、周某甲证明及身份证复印件；4、许某某证明及身份证复印件；5、周某乙证明及身份证复印件；6、资质证、上岗证、进站服务证；证据2-6证明原告于2012年8月与被告建立劳动关系，证明原告的工作岗位为被告的客运驾驶员；7、银行账户交易明细，证明原告实际发放的工资数额；8、原告部分工资发放表，证明被告为原告在银行发放的工资中扣除了个人所得税，在计算经济补偿金时每月应加上扣除的所得税，证明原告应发工资的数额；9、机动车驾驶人身体条件证明，证明原告按照被告换证时的要求，已经在丹凤县进行了体检，身体各方面符合驾驶员要求；10、准驾证评审换证表，证明原告已经签了被告发给的换证表，但被告没有给申请人换证，违法解除原告的劳动关系。被告对以上原告提交的证据的真实性均无异议，但认为证据6准驾证已经过期了，证据9机动车驾驶人身体条件证明并不能证明原告就符合本公司的综合素质，证据10准驾证评审换证表不能证明原被告解除劳动合同的事实。本院对原告以上提交证据的真实性予以确认，以上证据能够证明原告的诉讼程序合法、证明原告与被告建立劳动关系的事实以及原告个别月份工资发放金额的事实。   被告为支持其辩解，提交以下证据： 1、劳动合同2份，证明双方曾经签订过两份劳动合同，中间虽然有中断，但双方对劳动内容、劳动岗位、劳动薪酬等核心条款没有争议，持续履行合同，故不存在支付双倍工资的法定条件，原告该项主张无事实和法律依据；2、关于下发《职工带薪年休假实施办法》的通知；3、丹西线司乘人员工资组成核算办法；4、工资表，证明原告在从事劳动期间，本人从未申请带薪休假，另外在履行合同中，其每年请假时间已经超过应享受的年休假时间，且在其请假期间，公司并未扣除其基本工资，所以不存在支付带薪年休假工资的理由和条件；5、关于开展2015年度驾驶员培训及准驾证年度审验工作的通知；6、驾驶员调离和辞退制度；7、关于印发《商洛市汽车运输总公司驾驶员使用制度》的通知。5-7份证据证明由于原告年龄原因，不符合客车驾驶员的工作岗位的安全要求，出于对旅客负责的原则，本公司调整了原告的岗位，将其从高客线路上调整下来，安排县际线路上，实质仅仅是岗位变化，并不是解除劳动关系，原告请求支付解除劳动关系补偿金以及违法解除劳动关系赔偿金没有事实依据，另外其主张的失业保险金也不能成立；8、保证金收条，证明原告系自愿缴纳，在劳动关系解除后应予退还，但原告主张利息无法律依据。原告对被告提交的证据的真实性均无异议，但对证据1两份劳动合同的证明目的有异议，认为原告请求的是2018年1月至2018年12月的双倍工资，而这两份劳动合同并不能证明被告的证明目的；对证据2关于下发《职工带薪年休假实施办法》的通知的证明目的不予认可，被告给原告实行带薪休假的办法违反了法律规定，该通知不能证明原告的证明目的；对证据3丹西线司乘人员工资组成核算办法的证明目的不予认可，与本案没有关系；对证据5关于开展2015年度驾驶员培训及准驾证年度审验工作的通知、证据6驾驶员调离和辞退制度、证据7关于印发《商洛市汽车运输总公司驾驶员使用制度》的通知的证明目的有异议，认为被告与原告之间解除合同时原告的年龄并没有达到55周岁、该证据刚好能证明原、被告之间解除了劳动关系，对证据8保证金收条的证明目的有异议，认为并不是原告自愿缴纳，是公司要求的。本院对原告以上提交证据的真实性予以确认，以上证据能够证明原、被告之间签订过两份固定期限劳动合同的事实，证明原告的工资组成情况以及原告个别月份应发工资数额情况。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告刘成军于2012年8月被被告商运司丹凤公司招聘为驾驶员，线路为丹凤至西安。2012年9月4日原告刘成军向被告商运司丹凤公司交纳了驾驶员安全风险保证金10000元。原、被告双方分别于2013年9月3日、2015年8月1日签订了两份用工协议，用工期间分别为2013年8月1日至2015年7月31日、2015年8月1日至2017年7月30日，用工协议第二条约定：“甲方（商运司丹凤公司）聘任乙方（刘成军）为丹凤公司（单位）驾驶员（工种），具体承担丹凤至西安的旅客运输任务，乙方应按甲方的工作要求，保质保量完成工作任务”第四条约定：“甲方按月支付劳动报酬，乙方每月基本工资为1000元人民币，其余为行车补助及绩效工资（详见分配办法），工资次月的20日以前发放”…双方之间的用工协议于2017年7月30日到期后，原告仍继续在被告公司工作，但未签订书面劳动合同。2018年12月，被告商运司丹凤公司按照公司内部规定对原告刘成军的内部准驾证未进行办理评审换证，并对原告讲明不能再继续驾驶丹西高客车。原告刘成军认为公司要求与其解除劳动关系，便从2019年1月1日起不再到公司上班。原、被告事后也从未就工作岗位的调整进行过协商。被告也再未给原告支付工资。2019年8月5日原告向丹凤县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、请求被申请人为申请人缴纳2012年8月至2018年12月的养老保险费，并承担滞纳金和利息；2、请求被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资74712.04元；3、请求被申请人支付申请人带薪休假工资4290元；4、请求被申请人支付申请人双休日工资164736元；5、请求被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金39166.25元；6、请求被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金80938元；7、请求被申请人支付申请人失业保险金24327元；8、请求被申请人退还申请人保证金10000元，并从2012年9月起按照年利率24%支付利息至退还之日。经丹凤县劳动人事争议仲裁委员会2019年9月19日丹劳仲案字（2019）第019号裁决书裁决：1、被申请人为申请人补缴2012年8月至2018年12月期间的养老保险费及滞纳金，个人应缴部分由申请人自行承担，同时申请人将发放的养老保险费退还被申请人。被申请人为申请人缴纳养老保险费应在本裁决书生效之日起60日内办理完毕；2、被申请人支付申请人带薪年休假工资2782.1元；3、被申请人支付申请人双休日工资1669.26元；4、被申请人退还申请人保证金10000元；5、驳回申请人其他仲裁请求。后原告刘成军对仲裁裁决不服，于2019年10月10日诉至本院，要求判如所请。   另查明：原告刘成军在职期间，被告商运司丹凤公司未给原告交纳失业保险金。原告刘成军2018年2月应发工资为6180.5元，2018年6月应发工资为6044.3元。2017年8月至2018年7月基础工资为1260元/月。 2018年1月至2018年12月刘成军工资卡实发工资平均为5432.88元。    本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，双方应依法履行自己的义务。原告刘成军于2012年8月起被被告商运司丹凤公司招聘为驾驶员，线路为丹凤至西安，双方在用工期间签订了两份用工协议，用工期限均为两年，据此，原被告双方的劳动关系明确，应依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等劳动法律法规的规定履行双方的权利义务。双方的争议焦点在于以下方面：    一、关于原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金及违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据本案查明事实，原、被告签订的两份用工协议载明：“甲方（商运司丹凤公司）聘任乙方（刘成军）为丹凤公司（单位）驾驶员（工种），具体承担丹凤至西安的旅客运输任务…”原告刘成军的工作岗位明确为驾驶员，具体承担丹凤至西安的旅客运输任务。被告在2018年12月以原告即将年满55周岁为由、未给原告办理内部准驾证，同时通知原告不能再承担丹凤至西安的驾驶员岗位，被告辩解其只是对原告的工作岗位进行调整，并未解除劳动关系，但从本案查明的事实及被告公司的经营模式看，被告通知原告不能再承担丹凤至西安的驾驶员岗位后，并未为原告提供具体的可实现操作的工作岗位和劳动条件，也并未继续给原告发放工资，其实质上是变相迫使劳动者刘成军离职，因此，本院认为被告辩解的调岗行为不具备充分合理性。原告刘成军不同意上述调岗行为，之后再未回公司上班，故应视为原告刘成军在没有按被告商运司丹凤公司原约定提供劳动条件的情况下被迫解除双方的劳动合同。应该按照劳动合同法第三十八条的规定支付解除劳动合同的经济补偿金。由于本案是原、被告双方对调岗协商不成的表现，不属于劳动合同法违法解除劳动关系的情形，故原告同时要求被告支付违法解除劳动关系的二倍赔偿金的请求不能成立，本院依法不予支持。    关于被告支付经济补偿金的具体数额，根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”被告应该支付原告的经济补偿金为6个半月的工资标准即35313.72元（5432.88元×6.5）。    二、被告是否需向原告支付未签订劳动合同双倍工资？如需支付，具体金额如何确定？根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款之规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：…(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原、被告双方已经订立两次固定期限的劳动合同，合同到期后，原告仍在被告单位工作已满一年，被告作为用人单位应该与原告签订无固定期限劳动合同，但未与原告签订无固定期限劳动合同，对此被告作为用人单位，依法应该向原告每月支付两倍的工资。支付期限应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日。因此，原告现要求被告支付未签劳动合同二倍工资的诉请，符合法律规定，本院应当予以支持。关于两倍工资的数额确定问题，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”原告两倍工资的支付期限应为最后一次劳动合同期满后一个月的次日即2017年8月31日至满一年的前一日即2018年7月29日十一个月的工资。根据本案原、被告提供的部分工资表可以确定：原告刘成军2017年8月至2018年7月的每月基础工资为1260元，根据被告单位工作性质，结合本案实际情况，原告刘成军2017年8月31日至2018年7月29日期间11个月的工资总额确定为13860元。因此，被告应该支付原告未签劳动合同的双倍工资13860元；    三、关于原告要求被告支付失业保险金的问题。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》第七条之规定，用人单位和职工应按照国家规定共同缴纳失业保险费，由于原告未给被告缴纳失业保险费，依照《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》第十九条第四款之规定，“由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的,其失业保险待遇,由单位按照规定的标准和期限支付。”原告在被告单位工作时间共计6年4个月，依照《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》第二十条、第二十二条之规定，失业保险金按陕西省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发，领取期限为18个月。原告所在地2018年最低工资标准为1380元/月，根据规定，1380元的75%计算18个月为18630元，因此，失业保险金数额确定为18360元。    四、关于原告要求被告支付带薪年休假工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条之规定，“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。”因此，享受带薪休假是劳动者所享有的法定权利，也是用人单位应履行的法定义务。依照《职工带薪年休假条例》第三条之规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”据此，原告刘成军2018年应该享有带薪年休假5天，被告现辩解原告本人未申请带薪年休假，且原告每年请假时间已经超过其应享受的带薪年休假时间及在原告请假期间并未扣除原告基本工资，故不应支付原告带薪年体假工资的观点，因被告并未提供相应证据证明其辩解的事实，故对被告的上述辩解，本院不予采纳。根据《职工带薪年休假条例》第五条之规定，“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数21.75天进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”由于被告未提供原告刘成军2018年1月至12月的工资表，对此，被告应承担举证不能的法律后果，本院无法剔除原告的加班工资，只能依据原告提供的2018年的工资卡上原告实际领取的工资数额计算原告的月平均工资。经核算，原告2018年月平均工资为5432.88元，被告应支付原告带薪年休假工资报酬为5432.88元÷21.75×5×300%＝3746.81元，减去已支付的一倍工资，实际应支付的差额为2497.87元；    五、关于原告要求被告支付双休日劳动报酬问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定：“ 有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：…(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;…”本案中，原告要求被告支付双休日工资，但仅有2018年12月的一张工资表证明其未休双休日为6天，其余时间原告并未提供有效证据，应承担举证不能的法律后果。故被告应支付原告双休日工资为5432.88元÷21.75×6×200%＝2997.45元，减去已支付的一倍工资，实际应支付的差额为1498.72元；    六、关于原告要求被告退还安全风险保证金及利息的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条之规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”故原告要求被告退还原告保证金1万元的诉请，本院予以满足，但要求被告支付从2012年9月起至退还之日止，按照年利率24%支付利息的主张，因缺乏法律依据，本院不予支持。    综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十七条 、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第九条、第十四条第二款、第三十八条第一款第一项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《陕西省〈失业保险条例〉实施办法》第七条、第十九条第四款、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：    一、由被告商洛市汽车运输总公司丹凤运输公司在本判决生效后十五日内支付原告刘成军解除劳动关系经济补偿金35313.72元；    二、由被告商洛市汽车运输总公司丹凤运输公司在本判决生效后十五日内支付原告刘成军未签劳动合同双倍工资13860元；    三、由被告商洛市汽车运输总公司丹凤运输公司在本判决生效后十五日内支付原告刘成军失业保险金18360元；    四、由被告商洛市汽车运输总公司丹凤运输公司在本判决生效后十五日内支付原告刘成军带薪休假工资2497.87元；    五、由被告商洛市汽车运输总公司丹凤运输公司在本判决生效后十五日内支付原告刘成军双休日劳动报酬1498.72元；    六、由被告商洛市汽车运输总公司丹凤运输公司在本判决生效后十五日内退还原告刘成军保证金10000元;    七、驳回原告刘成军的其他诉讼请求。    如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，减半收取5元，由被告商洛市汽车运输总公司丹凤运输公司承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于商洛市中级人民法院。                             审判员    杨文婷                              二0一九年十一月十九日                             书记员    阮欢            1