宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2019）宁02民终1184号上诉人（原审原告）:王刚,男,1968年10月27日出生。被上诉人（原审原告）:宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司。法定代表人：王东星，系宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司总经理。委托诉讼代理人：张远鸿，宁夏鑫源律师事务所律师。上诉人王刚因与被上诉人宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司（以下简称晟晏公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2019）宁0221民初3254号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王刚的上诉请求：1、撤销平罗县人民法院（2019）宁0221民初3254号民事判决，改判支持王刚的一审诉讼请求；2、诉讼费用由晟晏公司负担。事实和理由：1、一审认定事实不清。一审认定王刚离开晟晏公司，而事实是晟晏公司在2019年5月裁员时，未提前30日通知王刚就单方解除了与王刚的劳动合同关系；2、一审证据使用不当。王刚提交的员工离职清单结合证人证言能够证实晟晏公司单方解除劳动合同，但一审未予认定；3、一审适用法律错误。根据劳动合同法第八十七条规定，用人单位单方解除或终止劳动合同，应当支付双倍的赔偿金，一审在有证据证实的情况下未支持；王刚工作期间，工作时间每天8小时，每月调休2天，超过国家规定的工作时长，属于用人单位安排加班，要求支付在工作期间的加班费，应当得到支持；本案应当由用人单位晟晏公司承担举证责任。晟晏公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确得当，审判程序合法，依法判决驳回王刚的上诉请求，维持原判。王刚向一审法院起诉请求：1.确认王刚在2012年11月至2019年5月期间与晟晏公司之间存在劳动关系；2.确认晟晏公司拖欠王刚社会保险的行为违法，判决晟晏公司为王刚缴纳2012年11月至2013年12月、2018年11月至2019年5月期间的社会保险；3.确认晟晏公司单方解除与王刚的劳动合同行为违法，判决晟晏公司向王刚支付违法解除劳动合同赔偿金64699.74元（4621.41元×7个月×2倍）；4.判决晟晏公司向王刚支付经济补偿金32349.87元；5.确认晟晏公司逾期不支付王刚劳动报酬的行为违法，判决晟晏公司向王刚支付2019年3月至2019年5月份的工资762元，判决晟晏公司向王刚加付逾期支付劳动报酬的赔偿金13864.23元；6.判令晟晏公司向王刚补发2012年11月至2019年5月期间的加班工资145992元（4621.41元÷30×200%×6天×79个月）；7.判决晟晏公司向王刚支付失业保险金损失19890元（1170元×17个月）；以上合计277557.84元；8.本案诉讼费由晟晏公司承担。一审法院认定事实：2012年11月份，王刚到晟晏公司工作，工作岗位为糊包工。工作期间，王刚与晟晏公司签订了劳动合同。双方于2017年11月1日签订的劳动合同，期限为2017年11月1日至2020年10月30日。该劳动合同约定，王刚的工作时间为不定时工作制，每周至少休息一天。该劳动合同在平罗县人力资源和社会保障局备案。在王刚工作期间，其工作时间实际为每天8小时，每月调休2天。2019年5月15日，王刚因公司人员优化找晟晏公司工会反映，因本人不能胜任新岗位，不愿调岗处理，并在《解除、终止劳动合同通知单》上“本人意见”栏填写“人员优化裁员，重新调岗，能力有限、无法胜任”。同日，王刚离开晟晏公司。2019年5月24日，王刚向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其请求事项的第五项是要求晟晏公司支付2019年3月至2019年5月份的工资13864.23元，与其在本案的诉讼请求不一致，其余请求事项与其在本案的诉讼请求一致。平罗县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月12日作出平劳人仲字（2019）090-2号仲裁裁决书。王刚、晟晏公司对该仲裁裁决均不服，分别提起诉讼。一审法院另查明，晟晏公司为王刚办理了社会保险登记，并缴纳了2018年11月至2019年5月期间的社会保险费。2019年5月前十二个月王刚的平均应发工资为4287.12元。王刚2019年3月份的工资，晟晏公司于2019年5月24日发放。因晟晏公司拖欠王刚等人2019年4月份、5月份的工资，晟晏公司的职工向平罗县人力资源和社会保障局举报，平罗县人力资源和社会保障局于2019年6月14日作出平人社监令字[2019]第17号劳动保障监察限期改正指令书，责令晟晏公司于2019年6月24日前改正完毕。晟晏公司于2019年6月18日足额发放了王刚2019年4月份的工资。王刚2019年5月份实发工资2786.15元，晟晏公司于2019年6月18日发放王刚2019年5月份工资1973.71元，2019年8月2日又支付了711.16元，拖欠101.28元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。晟晏公司认可王刚于2012年11月份开始在晟晏公司工作，因王刚在晟晏公司工作至2019年5月15日，故对王刚请求确认其在2012年11月至2019年5月期间与晟晏公司之间存在劳动关系的诉讼请求，予以支持；因晟晏公司已为王刚办理了社会保险手续，如存在晟晏公司未为王刚缴纳社会保险费的情况，应由社会保险经办机构责令晟晏公司缴纳，且王刚当庭陈述晟晏公司已为其缴纳了2018年11月至2019年5月期间的社会保险费，王刚要求判决晟晏公司为其缴纳2013年4月至2014年5月、2018年11月至2019年5月期间的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理范围，不予审理；因王刚未能举证证实晟晏公司单方与其解除劳动合同，故对其要求确认晟晏公司单方解除与其的劳动合同行为违法、判决晟晏公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金64699.74元的诉讼请求，不予支持。因晟晏公司存在未按时足额支付王刚工资的情形，王刚在晟晏公司工作六年零六个月，故对王刚要求判决晟晏公司向其支付经济补偿金32349.87元的诉讼请求，支持30009.84元（4287.12元×7个月）。晟晏公司确有未按时给王刚发放工资的违法行为，其在接到平罗县人力资源和社会保障局作出的《劳动保障监察限期改正指令书》后，在限期内（在诉前）给王刚足额补发了2019年4月份的工资，但王刚2019年5月份的工资，晟晏公司于2019年6月18日补发了1973.71元、于2019年8月2日又补发了711.16元，拖欠101.28元未发。故对王刚要求确认晟晏公司逾期向其支付劳动报酬的行为违法、判决晟晏公司向其支付2019年3月至2019年5月份的工资762元的诉讼请求，支持101.28元；对王刚要求判决晟晏公司向其加付逾期支付劳动报酬的赔偿金13864.23元的诉讼请求，支持101.28元。王刚的工作时间为不定时工作制，其当庭陈述，每月调休两天，其上班时间不违反《中华人民共和国劳动法》关于劳动时间的规定。因王刚未举证证实存在加班事实，故对王刚要求判令晟晏公司向其补发2012年11月至2019年5月期间的加班工资145992元的诉讼请求，不予支持。因王刚未能举证证实因晟晏公司单方与其解除劳动合同，导致其失业，故对其要求判决晟晏公司向其支付失业保险金损失19890元的诉讼请求，不予支持。因王刚于2019年5月24日向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出了以劳动关系终止为前提的仲裁申请，故认定王刚与晟晏公司之间的劳动关系于2019年5月24日终止。晟晏公司的诉讼请求不能成立，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、王刚与宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司之间在2012年11月至2019年5月期间存在劳动关系；双方的劳动关系于2019年5月24日终止；二、宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司于本判决生效之日起五日内支付王刚经济补偿金30009.84元；三、宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司于本判决生效之日起五日内支付王刚工资101.28元、加付逾期支付劳动报酬的经济赔偿金101.28元；四、驳回王刚的其他诉讼请求；五、驳回宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司的诉讼请求。宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司预交的案件受理费10元，由宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司负担。二审审理期间，当事人均未提交新的证据。二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，王刚在2012年11月至2019年5月期间与晟晏公司之间存在劳动关系，因王刚于2019年5月24日向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出了以劳动关系终止为前提的仲裁申请，故王刚与晟晏公司之间的劳动关系于2019年5月24日终止；根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”，王刚要求判决晟晏公司为其缴纳2013年4月至2014年5月、2018年11月至2019年5月期间的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理范围；从王刚提交的证据看，王刚未能举证证实晟晏公司单方与其解除劳动合同，故对其要求确认晟晏公司单方解除与其的劳动合同行为违法、判决晟晏公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金64699.74元的诉讼请求不能成立。一审法院依据晟晏公司未按时足额支付王刚工资的情况和王刚在晟晏公司工作六年零六个月，判令晟晏公司向王刚支付经济补偿金30009.84元正确；因晟晏公司确有未按时给王刚发放工资的违法行为，一审认定晟晏公司欠付王刚2019年5月工资101.28元及加付逾期支付劳动报酬的赔偿金101.28元有事实和法律依据。因王刚的工作时间为不定时工作制，王刚每月调休两天，其上班时间不违反《中华人民共和国劳动法》关于劳动时间的规定。因王刚未举证证实存在加班事实，也未举证证实用人单位掌控加班事实存在的证据，故一审法院未支持王刚要求晟晏公司向其补发2012年11月至2019年5月的加班工资145992元的诉讼请求正确；因王刚提交的基本社会保险台帐中的失业保险金账户显示其失业保险费用均为“已实缴”故一审未支持其要求晟晏公司向其支付失业保险金损失19890元的诉讼请求并无不妥。综上所述，王刚的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。本判决为终审判决。审判长 杨中军审判员 韩少华审判员 马玉兰 二Ｏ一九年十二月十九日书记员 董宁亚附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；