云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云06民终1927号上诉人（原审原告）祝成海，男，汉族，生于2000年1月16日，四川省屏山县人，住云南省水富市。委托代理人陈启念，云南东方神律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司昆明市五华支公司（以下简称大地财保昆明五华公司）。住所地：云南省昆明市盘龙区金江小区6号地块独商5栋1-2层商铺6-34室统一社会信用代码：91530000778560658C法定代表人范剑峰职务：经理委托代理人发绍平，云南博奕律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）陈川云，男，汉族，生于1996年9月6日，云南省水富县人，住云南省水富市。被上诉人（原审被告）中国邮政集团公司云南省公司（以下简称邮政云南公司）。住所地：云南省昆明市吴井路139号统一社会信用代码：915300003365612906法定代表人熊振邦，职务：经理委托代理人邓屹谷，云南金杉律师事务所律师，代理权限：特别授权。上诉人祝成海、大地财保昆明五华公司因与被上诉人陈川云、邮政云南公司侵权责任纠纷一案，不服水富市人民法院作出的（2019）云0630民初357号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人祝成海的委托代理人陈启念、上诉人大地财保昆明五华公司的委托代理人发绍平、被上诉人邮政云南公司的委托代理人邓屹谷，向本院递交了书面代理意见。本案现已审理终结。原审法院确认的法律事实：2019年5月26日14时25分许，被告陈川云骑行电动三轮车在云天大道云天化中学正大门路段与直行的祝成海骑行并搭乘杨树银的电动二轮车发生碰撞，造成陈川云、祝成海、杨树银受伤，祝成海携带的手机及两车不同程度受伤的道路交通事故。水富市公安局交通警察大队认定：陈川云驾驶非机动车转弯时未让直行车辆先行，负事故全部责任，祝成海和杨树银无责任。祝成海受伤后，被送往宜宾市第一人民医院住院治疗，住院16天后于2019年6月11日出院。2019年7月11日经四川临港司法鉴定所鉴定:祝成海因交通事故构成两个十级伤残:需后续治疗费5000元,误工期150天,护理期90天,营养期90天。陈川云骑行的电动三轮车属中国邮政所有,并在非机动车第三者责任保险保险期间。被告陈川云垫付了原告护理费1300元。原告提起诉讼，请求：一、依法判决被告陈川云、中国邮政集团云南省公司、中国大地财产保险股份有限公司昆明市五华支公司连带赔偿原告祝成海各项经济损失共计123070.20元；二、本案诉讼费用由被告承担。原审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤亡的，应当赔偿伤残赔偿金、护理费等费用。被告陈川云驾驶被告邮政云南分公司所有的电动三轮车发生交通事故致原告祝成海受伤且负事故的全部责任，且被告陈川云驾驶其电动三轮车系职务行为，故被告邮政云南分公司应对陈川云职务行为给原告造成的损失对外承担赔偿责任。被告陈川云所驾驶肇事车辆在大地财保昆明五华公司购买了非机动车第三者责任险，且本次交通事故发生在保险期内，故被告大地财保昆明五华公司应在保险限额内进行赔偿。关于本案原告的各项损失：1.伤残赔偿金为73674元（33488/年×20年×11%）。原告虽户籍登记在农村，但原告提供其父于2009年已在水富市购房居住，且居住在一起，故以城镇居民标准来计算。2、护理费7700元（90天×100元/天-1300元），扣除被告陈川云垫付的护理费1300元。3、住院伙食补助费为1600元（16天×100元／天）。4、营养费1800元（90天×20元/天）。因原告自行估算标准过高，酌情考虑为20元/天。5、后续治疗费5000元。6、鉴定费2600元。7、根据原告的伤残等级情况，酌情支持精神损害抚慰金为1000元。8.误工费。因原告提交的住院病历上已明确记载其职业为学生，且原告未提供其从业情况，故对其主张的误工费15000元不予支持。综上，原告因此次事故产生的损失共计为人民币93374元，由被告大地财保昆明五华公司在保险限额内进行赔偿。因被告陈川云为原告垫付护理费1300元，故被告大地财保昆明五华公司应在医疗费10000.00元限额内将垫付的护理费支付给被告陈川云。因被告大地财保昆明五华公司每人伤残限额为90000元，医疗费限额为10000元，故由大地财保昆明五华公司在医疗费限额内支付原告后续治疗费5000元，在伤残限额内支付原告伤残赔偿金、营养费等共计88374元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市五华支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告祝成海精神损害抚慰金、残疾赔偿金共计人民币93374元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市五华支公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈川云垫付原告祝成海护理费人民币1300元；三、驳回原告祝成海的其他诉讼请求。案件受理费人民币2761元，由原告祝成海负担690元，由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市五华支公司负担2071元。上诉人祝成海上诉称，一、一审法院认定祝成海系学生错误。上诉人初中毕业后就未上学，从2018年起便在工地做临工，无法提供工作证明；宜宾市第一人民医院出具病历记载上诉人的职业是学生，但病历不是公民职业的关键性证据，且医院也表示确属他们记载错误。二、上诉人经济损失应为121771.20元（残疾赔偿金80371.20元、误工费15000元、护理费7700元、住院伙食补助费1600元、营养费4500元、后续治疗费5000元、）。1、上诉人手机损失费2999元，应全额赔偿。上诉人的手机系因交通事故被损坏，手机店也出具了上诉人购买手机的发票予以证明被损坏的手机价款为2999元。2、伤残赔偿金应为80371.20元，而不是73674元。上诉人被鉴定为两个十级伤残，云南省多一个十级伤残应加细数2%，而不是1%，故上诉人的伤残赔偿金应为80371.20元（33488元/年×20年×12%=80371.20元）。3、原审判决上诉人精神抚慰金1000元太低。上诉人为两个十级伤残，请求支付5000元精神抚慰金合情合理合法，应当予以支持。综上，上诉人的经济损失应为121771.20元。请求撤销原审判决并改判。上诉人大地财保昆明五华公司上诉称，一、一审法院不同意对祝成海伤残等级和后期医疗费重新进行鉴定错误。祝成海提交的司法鉴定意见系其单方委托，剥夺上诉人在鉴定过程中发表意见的抗辩权利，一审法院未同意上诉人申请重新鉴定错误。祝成海所受伤害，根据医院医嘱记载出院后行头颈胸支具治疗3-6个月，其鉴定的时间为2019年7月11日，从损伤到鉴定尚不足2月，鉴定时明显处于关键的医疗期内，鉴定时机不符合规定，其鉴定结论不足以采信。祝成海提交的鉴定意见书是参照的是《四川省法医临床司法鉴定执业指引》，而本次事故发生在云南，根据属地原则应当适用云南省的规定，故该鉴定意见书所适用的鉴定依据违法。本案中上诉人申请对祝成海伤残等级和后期医疗费重新进行鉴定对确定其损失有重大关联，一审不同意重新鉴定不符合法律规定。二、一审判决医疗费用项下赔偿计算错误。上诉人与邮政云南公司及其下属单位的保险合同规定，电动三轮车第三者责任险为每辆车累计责任限额10万元，每次事故责任限额10万元，每次事故每人死亡伤残责任限额9万元，每次事故每人医疗费用责任限额1万元，每次事故财产责任限额1万元。而本案祝成海所涉医疗费用赔偿已达13789.03元超过上诉人保险合同规定的赔偿限额1万元；一审判决遗漏邮政水富支公司和陈川云合计已垫付的费用8789.03元的事实。三、上诉人提交的保险合同约定了精神抚慰金等保险人不负责赔偿，原审判决上诉人承担精神抚慰金不符合保险合同的约定。四，一审认定陈川云承担全部责任不当。根据道路交通事故认定书记载，该事故祝成海明显存在过错，应当承担部分责任。请求撤销原审判决，对祝成海的伤残等级和后期医疗费重新鉴定后进行改判；一、二审诉讼费判由被上诉人承担。被上诉人邮政云南公司答辩称，一、答辩人邮政云南公司在原审中提出水富市交通警察大队道路交通事故认定错误，请求重新判定原审原告与被告负同等责任。原审法院未审理本案事故发生的成因责任，未作出合理的责任划分，认定事实不清。二、根据《人身伤残鉴定标准》，祝成海的伤情不构成十级伤残，大地财保昆明五华公司和答辩人向原审法院申请重新鉴定，均为获得批准，故原审法院审理程序错误。三、答辩人向大地财保昆明五华公司投保，本案的合法赔偿事项，应由其在保险限额内承担赔偿责任。综上，原审法院认定事实不清、程序错误，请求依法查清事实作出判决。被上诉人陈川云未作上诉答辩。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致，本院予以确认。另查明：上诉人大地财保昆明五华公司与邮政云南公司及其下属单位签订的保险合同规定，保险合同有效期为三年，2018年3月21日至2020年3月20日止；该合同中约定：电动三轮车第三者责任险为每辆车累计责任限额10万元，每次事故责任限额10万元，每次事故每人死亡伤残责任限额9万元，每次事故每人医疗费用责任限额1万元，每次事故财产责任限额1万元。综合各方诉辩主张，本案的争议焦点是：1、本案是否应重新进行鉴定？2、陈川云是否应承担全部责任？3、原审关于误工费、营养费、手机费、伤残补助费、精神抚慰金、医疗费项下费用计算是否得当？针对争议焦点，本院评判如下：首先，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，上诉人大地财保昆明五华公司在本案一审中并未提交合法有效的足以反驳祝成海自行委托鉴定机构作出的鉴定结论的证据，故一审法院未予准许上诉人大地财保昆明五华公司的重新鉴定申请，并无不当。其次，水富市公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》对本次事故的认定是陈川云负全部责任，祝成海无责任。依据该事故认定书，陈川云应当承担全部责任。故上诉人大地财保昆明五华公司认为一审认定陈川云承担全部责任不当的主张，无事实依据，本院不予支持。再次，关于误工费、营养费、手机费、伤残补助费、精神抚慰金、医疗费项下费用计算的问题。1、误工费。上诉人祝成海在本案一、二审中并未提交合法有效的证据予以证明其存在误工损失，且其在上诉状中陈述其工作系做临工，故上诉人祝成海关于误工费15000元的主张，本院不予支持。2、营养费。上诉人祝成海主张营养费为4500元过高，一审法院酌情考虑20元/天，认定90天的营养费为1800元并无不当。3、手机费。上诉人祝成海在一审中提交的友谊通讯部出具的发票系事故发生之后补打，不能证明其手机购买于何时，故该发票不能作为认定手机价值的依据。但从现场拍摄的照片看，祝成海手机确实存在损坏，其手机因事故造成的损坏应当予以赔偿，故对上诉人祝成海手机损坏的费用酌情认定1500元。4、伤残补助金。关于多处伤残计算伤残赔偿金的方式，云南是按照从一级至十级伤残，分别取附加指数0%、10%、9%、8%、7%……2%，附加指数合计不超过10%，赔偿指数合计不超过100%。故本案中上诉人祝成海因本次事故被鉴定为两个十级伤残，应当按照十级伤残系数（10%）加上伤残赔偿附加指数（2%）进行计算，即祝成海的伤残赔偿金为80371.2元（33488/年×20年×12%）。因此，一审法院计算伤残赔偿金错误，本院予以纠正。5、精神抚慰金。上诉人祝成海因本次事故造成伤害，一审法院支持其1000元精神抚慰金并无不当。6、医疗费项下费用。上诉人大地财保昆明五华公司主张一审法院遗漏邮政云南公司和陈川云垫付的医疗费8789.03元，但其在本案一、二审中并未提交合法有效的证据证明垫付了医疗费以及垫付医疗费的金额，其主张并无事实依据，本院不予支持。对于一审认定的各方当事人无争议的护理费9000元（含陈川云垫付的1300元）、住院伙食补助费1600元、后续治疗费5000元、鉴定费2600元，本院予以确认。综上所述，祝成海的损失为102871.2元（其中营养费1800元、手机费1500元、伤残补助金80371.2元、精神抚慰金1000元、护理费9000元、住院伙食补助费1600元、后续治疗费5000元、鉴定费2600元）。参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第二款“死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金”和第三款“医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费”之规定，祝成海伤残赔偿项共计90371.2元（包含伤残补助金80371.2元、护理费9000元、精神损害抚慰金1000元），医疗费用赔偿项共计8400元（住院伙食补助费1600元、后续治疗费5000元、营养费1800元），其他损失为手机费1500元、鉴定费2600元。故上诉人大地财保昆明五华公司应在伤残赔偿限额90000元内赔偿祝成海90000元，在医疗费用赔偿限额10000元内赔偿祝成海8400元，在财产损失限额10000元内赔偿祝成海手机费用1500元，合计99900元。上诉人祝成海的伤残赔偿项中超出保险赔偿限额的371.2元和鉴定费2600元，合计2971.2元，由邮政云南公司承担。综上所述，上诉人祝成海因此次交通事故受到的损失合计为102871.2元（其中营养费1800元、手机费1500元、伤残补助金80371.2元、精神抚慰金1000元、护理费9000元、住院伙食补助费1600元、后续治疗费5000元、鉴定费2600元），上诉人大地财保昆明五华公司应在保险限额内赔偿祝成海损失98600元，支付陈川云垫付的护理费1300元；邮政云南公司应当赔偿祝成海损失2971.2元。故一审法院计算上诉人祝成海的损失不当，以致判决结果错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省水富市人民法院（2019）云0630民初357号民事判决书；二、中国大地财产保险有限公司昆明市五华支公司于本判决生效之日起十日内支付祝成海98600元，支付陈川云垫付的护理费1300元；三、中国邮政集团公司云南省公司于本判决生效之日起十日内支付祝成海2971.2元；四、驳回祝成海的其他诉讼请求。一审案件受理费2761元，二审案件受理费3451元（中国大地财产保险有限公司昆明市五华支公司交纳2761、祝成海交纳690元），合计6212元。由中国大地财产保险有限公司昆明市五华支公司承担5042元（一、二审分别负担2241元、2801元），中国邮政集团公司云南省公司承担150元（一、二审分别负担66元、84元），祝成海承担1020元（一、二审分别负担454元、566元）。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审判长  王金山审判员  吴蔚秋审判员  李 韬二〇一九年十二月十六日书记员  张贵林附：本判决引用法律条文《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。