河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5728号上诉人（原审被告）：李劲松，男，1969年8月15日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：吴小平，河北冀人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安阳市金德瑞废旧物资回收有限公司，住所地河南省安阳市龙安区马投涧乡牛家窑村。法定代表人：高波，公司执行董事。委托诉讼代理人:马天星，河南贵仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：前海海航供应链管理（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室。法定代表人：吴彤，公司总经理。上诉人李劲松因与被上诉人安阳市金德瑞废旧物资回收有限公司（以下简称金德瑞公司）、前海海航供应链管理（深圳）有限公司（以下简称前海供应链公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省安阳市龙安区人民法院（2019）豫0506民初1871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李劲松委托诉讼代理人吴小平，被上诉人金德瑞公司委托诉讼代理人马天星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李劲松上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判或者发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审程序违法。上诉人在一审曾追加安阳市岷山有色金属有限责任公司（以下简称岷山公司）作为本案第三人参加诉讼，申请与本案有关的魏志华、陈嘉楠出庭作证，一审法院收到申请书后，并未理会。2、一审判决认定案件事实错误。本案不是民间借贷合同，是前海供应链公司与岷山公司之间的合作关系。上诉人是前海供应链公司的总经理，款项打入上诉人账户是为了便于公司中间的合作经营。该笔款项用于了支付江西省中夏贸易公司2000000元中介服务费，后因商票贴现融资未完成，江西省中夏贸易发展公司只返还给了1000000元中介服务费。其次关于双方签订的《借款担保协议》中约定上诉人在不能按时还款的情况下，从岷山公司与前海公司签订的上述供应链服务协议项下的债权中抵消。《供应链服务协议》仍在履行中，岷山公司与前海公司之间尚有债权债务关系，因此该1000000元应在前海海航公司与岷山公司之间的债权中抵消。被上诉人金德瑞公司答辩称，李劲松是以个人名义借款，该款打入了李劲松个人账户且其已经偿还部分款项。李劲松向岷山公司出具了借条，李劲松称该行为是职务行为，没有提供证据。上诉人主张岷山公司与前海公司之间抵消也未向法院提供证据。金德瑞公司向一审法院起诉请求：1.判令李劲松偿还原告借款1000000元及利息；2.判令前海供应链公司承担连带保证责任；3.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定案件事实：李劲松系前海供应链公司的总经理，聘用期为2016年1月1日至2018年12月31日。2018年9月10日，李劲松（甲方）、岷山金属公司（乙方）、前海供应链公司（丙方、担保人）签订《借款担保协议》，协议约定李劲松向岷山金属公司借款2000000元，借款期限为7日即2018年9月10日起至2018年9月17日止，借款期限内按月息1%计息，超过约定还款日按月息3%计息；前海供应链公司为李劲松所借本金及利息做全额担保并以其与岷山金属公司签订的《供应链服务协议》（编号：QHHH-MS-GYL-2017062601）项下的应收款项作担保，如李劲松未按期偿还本金及利息，岷山金属公司有权从上述供应链服务协议项下的债权中进行抵消，不足部分由前海供应链公司用其他有效资产支付。同日，李劲松向向岷山金属公司出具借据，借据载明：“今借到安阳市岷山有色金属有限责任公司人民币贰佰万元整。借款期限为7日，自2018年9月10日起至2018年9月17日止，借款利息按月息1%计，超出约定还款日按月息3%计息”。2018年9月10日，岷山金属公司向李劲松招商银行账户转款2000000元。2018年9月19日，李劲松偿还岷山金属公司借款本金1000000元及利息8667元。2019年1月16日，岷山金属公司与原告签订《债权转让协议》，岷山金属公司将其对李劲松的上述债权转让给原告。岷山金属公司以邮寄方式向李劲松与前海供应链公司送达债权转让通知书，邮寄地址分别为广东省深圳市罗湖区爱国路3001号丽苑7栋1单201、广东省深圳市福田区深证市后厦北二街新天世纪商务中心A座4038号。诉讼过程中，前海供应链公司称其公司并未在《借款担保协议》上盖章，《借款担保协议》上前海供应链公司的印章系李劲松私刻，其公司对该担保并不知情。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但因合同性质、当事人约定、法律规定不得转让合同权利给第三人的除外。债权人转让权利的，应当通知债务人，未经告知，该转让对债务人不发生效力。关于原告要求李劲松偿还借款本金1000000元及利息的诉讼请求。岷山金属公司与李劲松达成了借款合意并向李劲松提供了借款，双方之间形成民间借贷关系，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。李劲松向岷山金属公司借款总金额为2000000元，已偿还岷山金属公司借款1000000元，剩余借款1000000元未予偿还。李劲松答辩称其向岷山金属公司借款系职务行为，其不应承担还款责任；前海供应链公司辩称李劲松的该借款行为并非职务行为，系个人借贷行为，其公司不应承担还款义务。李劲松与岷山金属公司之间的借贷关系应认定为个人借贷行为。理由为：如该借贷行为系李劲松的职务行为,则该笔借款的借款人应为前海供应链公司而非李劲松个人，现李劲松作为借款人与岷山金属公司签订借款协议，同日李劲松个人又向岷山有色金属公司出具借据，既未写明借款人系前海供应链公司也未加盖公司公章。而且，该笔借款由岷山金属公司账户直接转入李劲松个人账户，也是由李劲松个人偿还其中的部分借款本金及利息。因此，该笔借款应认定为李劲松个人的借款，其应承担还本付息的民事责任。岷山金属公司将该笔债权转让给原告，原告将该债权转让的情况以邮寄告知函的方式书面告知李劲松，该债权转让行为有效，原告依法享有岷山金属公司对李劲松的债权。故原告要求李劲松偿还借款1000000元的诉讼请求，予以支持。关于原告要求李劲松从2018年9月18日起至还清之日止，按照月息2%支付利息的诉讼请求，岷山金属公司与李劲松在借款担保协议中约定逾期未偿还借款本金按照月息3%支付利息，现原告主张按照月息2%计算利息，符合法律规定，予以支持。关于原告要求前海供应链承担连带清偿责任的诉讼请求。债权人转让权利的，应当通知债务人，未经告知，该转让对债务人不发生效力。法人单位的住所地向行政管理登记部门进行登记，经过登记起到了公示作用，是法人单位的法定住所地址。债权转让通知书应按照法人单位注册登记有效住所地或者合同约定地址送达。《借款担保协议》中并未约定文书邮寄地址，而前海供应链公司的工商登记地址为广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），但岷山金属公司向前海供应链公司邮寄债权转让通知的地址为广东省深圳市福田区深证市后厦北二街新天世纪商务中心A座4038号。前海供应链公司称其没有收到该债权转让通知，现原告提供的证据不足以证明前海供应链公司已收到该债权转让协议，该债权转让行为对前海供应链公司不发生效力，原告对前海供应链公司不享有相应权利。故原告要求前海供应链公司承担连带清偿责任的诉讼请求，无事实及法律依据，依法不予支持。前海供应链公司的答辩理由成立，依法予以支持。判决：一、李劲松于本判决生效之日起十日内偿还安阳市金德瑞废旧物资回收有限公司借款本金1000000元及利息（从2018年9月18日起至还清之日止，按照月息2%计算）；二、驳回安阳市金德瑞废旧物资回收有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13800元，减半收取计6900元，由李劲松负担。本院二审查明事实与一审法院一致。本院认为，本案的争议焦点是李劲松的借款行为是否属于职务行为。李劲松向岷山公司出具借据和《借款担保协议》，借据上未加盖单位公章且涉案款项转入其个人账户，被上诉人亦不认可该行为系职务行为，李劲松也未提供证据予以证明，其该主张不能成立。关于涉案款项是否已经偿还的问题。上诉人主张该款项已经通过前海海航公司与岷山公司抵消，被上诉人不认可涉案借款已经抵消，上诉人也无证据予以证明。综上，李劲松的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定案件事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人李劲松负担。本判决为终审判决。审判长  裴红卫审判员  李自强审判员  张建斌二〇一九年十二月三十日书记员  魏雪冉