广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂10刑终389号 原公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄大章，绰号“老三”，男，1968年10月1日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，农民，住靖西市。因犯抢夺罪，2015年1月7日被靖西市人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金1500元，同年11月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年4月2日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于靖西市看守所。 广西壮族自治区靖西市人民法院审理靖西市人民检察院指控原审被告人黄大章犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月21日作出（2019）桂1081刑初243号刑事判决。宣判后，原审被告人黄大章提出上诉。本院于2019年11月19日立案受理，依法组成合议庭，经审阅案卷材料并讯问上诉人黄大章，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人黄大章系吸毒人员，以贩养吸。在2019年1月1日至1月8日期间，被告人黄大章实施了以下行为： 一、1月1日13时许，吸毒人员许某1（俗称“阿某”）联系被告人黄大章购买毒品海洛因，被告人黄大章在靖西市内，将1小包海洛因贩卖给许某1，许某1支付给黄大章毒资100元；1月2日10时许，被告人黄大章在靖西市原布兰卡娱乐城后面，将1小包毒品海洛因以100元的价格贩卖给许某1；1月3日，18时许，被告人黄大章在靖西市绿城小区绿城超市门前，将1小包毒品海洛因以100元的价格贩卖给许某1；1月4日12时许，被告人黄大章在靖西市饭店门前，将1小包毒品海洛因以100元的价格贩卖给许某1；1月7日10时许，被告人黄大章在靖西市绿城廉租房小区门前，将1小包毒品海洛因以100元的价格贩卖给许某1；1月8日14时许，被告人黄大章在靖西市绿城廉租房小区门前，将1小包毒品海洛因以200元的价格贩卖给许某1。当日17时许，许某1在与张某1在绿城廉租房小区10栋2单元502号房吸食毒品海洛因时，被民警当场抓获，民警当场查获被告人黄大章贩卖给许某1的毒品可疑物海洛因1小包，经当面过称净重0.2克。经提取检材送百色市公安局物证鉴定室鉴定：所查获的海洛因可疑物中检出海洛因。 原判认定上述事实的证据有： （一）证人证言 1、证人许某1证言：我是吸毒人员，从2018年11月开始，我的朋友李某介绍一个贩毒人员“老三”（即被告人黄大章）给我认识，我就一直跟被告人黄大章购买毒品海洛因。2019年1月1日中午13时许，我给“老三”电话购买100元海洛因，约好在旧市场卖火油店铺附近的小巷里交易，当天约15时，我用100元现金向“老三”购买了一小包海洛因，交易完分头离开了。同月2日早上10时许，我给“老三”电话要购买100元海洛因，约在靖西市原布兰卡酒吧后面交易，当天11时许，我在定的地点等他，他开车牌号为桂Ｌ×××××的小轿车过来，他见到我后就下了车窗，我把100元现金给他后，他就从车窗递给我一小包海洛因，当时就他一个人开车，没有其他乘客。同月3日18时许，我打电话“老三”购买100元海洛因，过了半个小时，他就开那部轿车来到的绿城超市门口，他给我电话后，我就开电车出来购买100元海洛因一小包，交易完后，他就开车往城郊派出所方向开去了。买回来后，我就回到廉租房和女朋友高某一起吸食了。同月4日中午12时许，我给“老三”打电话购买100元海洛因，约定在靖西市酒店门前报刊亭附近等他，13时许，他开那部轿车过来摇下车窗，我给他100元现金后，他给我一小包毒品海洛因。同月7日早上10时许，我打电话跟“老三”购买100元海洛因，约10分后，他就开那轿车到廉租房小区大门口前面的路边，我来到他车旁边后，看见车上还有一个叫“猪万化”的男子，当时“老三”开车，“猪万化”在副驾驶室，我从车窗户递给“老三”100元现金后，他就给我一小包毒品海洛因。1月8日是我最后一次跟“老三”购买毒品海洛因，当天14时许给“老三”电话要买毒品海洛因100元，约20分钟后，他就开那部车来到前一天我们交易的地点，也就是廉租房小区大门口前面的路边位置，车上只有他一个人，他开了车门我就上了副驾驶室，然后把100元现金交给他，他给我一小包毒品海洛因后，我就下车离开廉租房拿那小包毒品跟张某1吸食了，然后到下午17时许，我跟张某1连当天向黄大章购买没有吸食完的海洛因被公安查获，高某也被查获。 2、证人高某证言：我平时和老公许某1一起吸毒，许某1亲口告诉我，他经常和一个外号叫“老三”（即被告人黄大章）的男子购买毒品，“老三”是靖西市新靖镇河阳村人，我老公跟“老三”购买毒品一般他都是现金交易，一般都是我老公先打“老三”电话，谈好购买毒品的数量和交易的地点然后再交易购买毒品。“爸芳”（张某1）以前来我家和我老公吸毒，我也得跟他们吸食过海洛因。 3、证人张某1证言：我是一名吸毒人员，2016年在百色市公安局强制隔离所戒毒时认识许某1。1月8日17时许，我来到许某1位于靖西市绿城廉租房10栋二单元502号他家卧室房间，许某1在卧室房间床上吸食毒品海洛因，我见到许某1吸食毒品，且他卧室房间床上还有毒品海洛因，我好吸食两口，因我们没有吸完还留点毒品海洛因在床上，随后公安民警来到许某1家里查获床上剩余的海洛因，我与许某1因涉嫌吸毒，及后来回到家的许某1老婆共三个人，因涉嫌吸毒被口头传唤到公安机关接受调查了。 （二）检查、过称、提取送检、辨认笔录 1、检查笔录、过称、提取送检笔录。证实：2019年1月8日，民警经出示警官证，在见证人的见证下依法对许某1、张某1的人身进行检查，在房间的床上查获其从被告人黄大章吸食后剩余的一小包毒品可疑物。经当许某1面，从其处查获的海洛因可疑物一小包，毛重0.22克，净重0.2克，该毒品海洛因全部送检。 2、辨认笔录及照片辨认。证实：许某1辨认出“老三”（黄大章）就是贩卖毒品给他的人；高某辨认出“爸芳”张某1就是到其吸毒的人，辨认出“老三”（黄大章）就是贩卖毒品给许某1的人；张某1辨认出许某1、高某就是在绿城廉租房10栋二单元502号一起吸毒的人。 （三）鉴定意见 1、检测报告。证实经百色市公安局物证鉴定所鉴定，从许某1房内查获的1小包毒品海洛因可疑物毛重净重0.2克，检出海洛因，未检出甲基苯丙胺和氯胺酮。 2、鉴定意见通知书。证实靖西市公安局于2019年4月30日将鉴定意见告知被告人黄大章。 以上证据，经过庭审举证、质证，证据来源合法、内容客观真实，足以认定，本院予以确认。 二、1月2日10时许，被告人黄大章在靖西市新靖镇河阳村那召屯附近将1小包毒品海洛因贩卖给吸毒人员梁某，梁某通过微信转账给黄大章100元；1月6日18时许，被告人黄大章在靖西市新靖镇河阳村那召屯附近将1小包毒品海洛因贩卖给吸毒人员梁某，梁某通过微信转账给黄大章100元；1月7日14时许，被告人黄大章在靖西市云天城附近山脚下将1小包毒品海洛因贩卖给吸毒人员梁某，梁某通过微信转账给黄大章100元。 2019年4月2日10时许，被告人黄大章在其家附近被民警抓获，民警当场从其身上缴获毒品海洛因可疑物2小包，净重0.53克。经百色市公安局物证鉴定室鉴定，所缴获的毒品可疑物检出海洛因。经人体尿样检测，被告人黄大章和吸毒人员许某1、张某1、梁某的人体尿样检测结果均为吗啡呈阳性。被告人黄大章到案后，如实供述了自己行为，并当庭认罪。 以上事实，有公诉机关举出的以下证据证实： （一）证人证言梁某证实：我是吸毒人员，最近才认识的毒友许某1介绍“老三”（即被告人黄大章）给我的，说要买毒品就找“老三”。2019年1月2日上午10时许，我来到“老三”家所在的那召屯屯口找到他购买毒品，并通过手机微信转账给“老三”100元后，他就卖给我一小包海洛因。同月6日18时许，我又来到“老三”家附近找他购买毒品，我通过微信转账给了他200元，其中100元是还债，另一100元是购买海洛因的钱，他就卖给我一小包海洛因。同月7日中午12时许，我在家就通过微信转账给“老三”100元要购买海洛因，他约我在靖西市云天城附近一座山脚下见面，当天14时许，我在约定地点上了车他开来的轿车进行买卖毒品交易，我拿到购买的一小包海洛因后，又见 到靖西市那足屯的一个吸毒人员跟他买海洛因。 我微信号是×××，昵称是luongcon；老三的微信是×××,昵称是南方的狼，我们是用这两个微信进行毒品交易。 （二）物证、书证。 手机微信截图照片。被告人黄大章和梁某手机的微信截图，证实被告人黄大章和梁某通过微信转帐进行贩卖毒品交易的情况。 （三）鉴定意见 1、缴获毒品检验报告。证实经百色市公安局物证鉴定所鉴定，从黄大章身上查获的2小包毒品海洛因可疑物毛重0.68克、净重0.53克，检出海洛因，未检出甲基苯丙胺和氯胺酮。 2、辨认笔录。证实通过相片辨认，梁某辨认出“老三”黄大章就是贩卖毒品给他的人，许某1就是介绍他向黄大章购买毒品的人。 公诉机关举出以下综合证据证实： （一）物证、书证 1、查获经过、扣押决定书、扣押清单。证实：2019年4月2日10时许，靖西市禁毒大队民警在靖西市新靖镇河阳村那召屯头抓获黄大章，当场从其裤袋内可疑物2小包。2019年4月2日，禁毒大队民警将黄大章身上查获的2小包毒品海洛因毛重0.68克、净重0.53克进行扣押。 2、受案登记表、立案决定书证实：靖西市公安局禁毒大队于2019年3月19日对黄大章涉嫌贩卖毒品案立案侦查。 3、查获吸毒人员许某1等人经过。证实2019年1月8日17时许，靖西市公安局禁毒大队民警在新靖镇绿城廉租房10栋二单元502号房内查获吸毒人员张某1、许某1、高某等3人。2019年1月24日18时许，民警在查获吸毒人员梁某。 3、证据保全清单。2019年1月8日，民警对从许某1处查获海洛因可疑物一小包（毛重0.22克，净重0.2克）进行证据保全。证实该海洛因是其从被告人黄大章购买吸食后剩余毒品。 4、提取物证笔录、现场检测报告书、尿检照片。被检测人黄大章、许某1、高某、张某1、梁某吗啡检测结果呈阳性。证实此四人近期吸食毒品。 5、行政处罚决定书。证实许某1、高某、张某1、梁克琨因吸毒被靖西市公安局处以行政处罚。 6、本院判决书、释放证明书证实：被告人黄大章因犯抢夺罪于2015年1月7日被靖西县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1500元。于2015年11月8日刑满释放。 6、情况说明证实：黄大章供述其系跟化峒镇“老舅”购买海洛因。因未能提供化峒镇“老舅”的具体情况，故禁毒大队民警暂未能找到“老舅”。 7、户籍证明证实：被告人黄大章于1968年10月1日出生，其在实施犯罪时已达完全刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。 原判认为，被告人黄大章违反国家毒品法规，明知是毒品海洛因仍多次贩卖给他人，同时被缴获的海洛因数量为0.73克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄大章辩称其只实施贩卖毒品一次，其余八次均是帮助其他吸毒人员购买毒品，不属于贩卖毒品。经查，吸毒人员许某1证实，他是在熟人的介绍下认识被告人黄大章后，被告人黄大章贩卖毒品给他吸食。吸毒人员梁某也证实，他是经许某1介绍认识了被告人黄大章后，黄大章贩卖毒品给他吸食。许某1、梁某二人通过照片辨认被告人黄大章就是贩卖海洛因给他们的人。同时，证人高某也证实许某1多次向被告人黄大章购买毒品用于吸食。且在案证据有被告人黄大章贩卖毒品给梁某时双方的手机微信转帐记录。综上，被告人黄大章将毒品多次贩卖给吸毒人员许某1、梁某的事实，证据确实充分，被告人的辩解与查明的事实不符，不予采纳。被告人部分坦白，可酌情从轻处罚。被告人黄大章因犯抢夺罪在被判处有期徒刑执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。根据被告人的犯罪性质、情节、社会危害程度及认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）之规定，判决：被告人黄大章犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金8000元。 上诉人黄大章上诉提出：其只有于2019年1月1日贩卖海洛因给许某1得收取30元，其余5次只是帮助许某1购买毒品，不属于贩卖毒品的行为。其在与梁某的毒品往来过程当中，也是帮助梁某购买毒品，后梁某通过微信转账，其只是收取毒品的费用，不属于贩卖毒品的行为。只有收取许某130元的那一次属于贩卖毒品。 经审理查明，原判认定的事实清楚。关于本案的证据，原审法院已在庭审中举证、质证，证据来源合法、客观真实，予以确认。 对于上诉人黄大章提出的上诉意见与一审提出的辩解意见相同，原判已经充分评判阐明，本院不再赘述。 本院认为，上诉人黄大章违反国家毒品法规，明知是毒品海洛因仍多次贩卖给他人，同时被缴获的海洛因数量为0.73克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人黄大章因犯抢夺罪在被判处有期徒刑执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。上诉人黄大章提出的上诉意见，与查明的事实不相符，本院不予采纳。原判根据上诉人黄大章的犯罪情节和悔罪表现，对其量刑并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王小强 审 判 员 黄丽研 审 判 员 梁志红 二〇一九年十二月十六日 法官助理 黄赫思 书 记 员 黄钰茜