广西壮族自治区德保县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂1024民初1120号 原告：唐祖平，男，1989年4月16日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：陆祥升，广西全德律师事务所律师。 被告:黄恒焱，男，出生，壮族，住广西壮族自治区乐业县 被告:百色恒瑞房地产有限公司，住所地：广西壮族自治区百色市右江区东合二路百合园二期D46号 法定代表人：黄方，总经理。 原告唐祖平与被告黄恒焱、百色恒瑞房地产有限公司（以下简称恒瑞公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年8月29日受理后，依法由审判员廖安乐担任审判长，与人民陪审员韦红麦、黄立初组成合议庭，书记员黄秀淑担任法庭记录，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陆祥升到庭参加诉讼，被告黄恒焱、百色恒瑞房地产有限公司经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案，现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求：1.请求判令两被告共同支付拖欠工程款5万元及违约金36200元（违约金暂计算至2019年8月28日）；2.请求两被告共同承担原告为维权支出的律师费5000元；3.请求两被告共同承担本案诉讼费。事实和理由：2014年12月19日，就“德保县芳山文体公园D地块”项目钢管外脚手架工程承包一事，原告与被告黄恒焱签订了《工程承包协议》，该协议约定了工程名称、工程地点、承包方式、计价方法、开架日期等内容。《工程承包协议》签订后，原告依约定完成了所承包工程的工作，但是被告黄恒焱并没有按照约定及时支付工程款，经2015年10月21日结算，被告黄恒焱尚拖欠工程款11万元未付。同日，原告与两被告签订《协议书》，该协议书约定:“拖欠的工程款在之前一次性付清，工程款打入农业银行账号:62×××10,姓名唐祖平，本协议一式两份，经三方签字生效。”该协议签订后，两被告并没有依约付清所拖欠工程款，仅由被告恒瑞公司银行转账6万元，其中2016年2月5日银行转账4万元，银行转账2万元，尚拖欠5万元工程款未支付。拖欠的5万元工程款，经原告向两被告追索无果，两被告的行为已经严重违约，应承担本案的违约责任，除支付拖欠的5万元工程款外，还应承担本案的违约金、诉讼费，以及原告因本案支出的律师费。综上所述，原告为维护合法权益，特向法院起诉，并提出上述诉讼请求。 被告黄恒焱未到庭参加诉讼，其在庭前向本院提交书面答辩意见称，原告11万元工程款经协商由被告恒瑞公司（张京光）签署协议处理，由被告恒瑞公司支付，且实际支付了6万元，此案件与被告黄恒焱没有任何关系。被告黄恒焱是工地临时从社会上请的打杂工人，没有任何聘用合同，被告黄恒焱签署的合同没有任何授权委托，不具备法律效力，此案件一切由被告恒瑞公司承担。 本案的争议焦点：1.被告黄恒焱与被告恒瑞公司是什么身份关系；2.被告尚欠原告的工程款及违约金应是多少，二被告应如何承担；3.原告主张二被告承担原告为维权支出的律师费5000元是否有事实和法律依据？ 原告向法庭提供如下证据：1.《工程承包协议》，拟证明原告与被告黄恒焱就“德保县芳山文体公园D地块”项目钢管外脚手架工程承包签订合同的事实；2.工程结算单、协议书、银行交易明细清单，拟证明两被告尚拖欠5万元工程款的事实；3.委托代理合同，拟证明原告因本案支出律师费的事实。 本院认为，原告提供的上述证据，能证明其合法来源，与本案所要证明的内容有关联。因此，本院对原告提供的上述证据的效力予以确认，作为认定本案事实的依据。 根据上述举证和认证意见及当事人的当庭陈述，本院确认以下案件事实：2014年12月19日，原告与被告黄恒焱就“德保县芳山文体公园D地块”项目的钢管外脚手架工程承包一事进行协商，并于当日被告黄恒焱作为甲方，原告作为乙方，共同签订《工程承包协议》，约定“承包方式:外架包工包料，内架包料不包工；计价方法±0.000以上的外架按建筑面积计算，六个月包完为12.5万元，如超出六个月期限每天每平方米0.1元计算……；开架日期：，外架到架日期为”，该协议还作了其他约定，被告黄恒焱与原告进行结算确认“总建筑面积4980.78㎡，承包期限为6个月，总承包金额为12.5万元，总超期月数为11个月，超期金额按每平方米每天0.1元计算：1.4980.78㎡×0.1＝498.078元/天，2.498.078×30＝14942.34元/月；3.14942.34×11＝164365.74元（总超期）；4.164365.74＋125000＝289365.74元（总工程款），总支付工程款165000元；5.289365.74－165000＝124365.74元；6.124365.74元-14365.74元＝110000元，余下11万元工程款未支付。同日，原告作为乙方与被告黄恒焱作为甲方签订《协议书》，约定“拖欠的工程款在之前一次性付清……如甲方在2015年12月25日前未支付乙方余下的工程款总额，赔偿乙方2000元每天等”，被告恒瑞公司的张京光在本协议书上签名并按捺手印。被告恒瑞公司分别于和通过银行转账方式向原告转账4万元和2万元,共计6万元，尚拖欠5万元工款未支付。为此，原告向本院提起本案诉讼。 本院认为，关于被告黄恒焱与被告恒瑞公司的身份关系及工程款如何支付的问题。本案被告恒瑞公司将自己承包建设的“德保县芳山文体公园D地块”项目钢管外脚手架工程分包给没有资质的被告黄恒焱，之后又认可将涉案工程分包给没有相应建筑施工企业资质的原告施工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第一款规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理”。本案原告作为实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉并无不当。被告恒瑞公司将自己承建的工程分包给被告黄恒焱，被告黄恒焱又转包给原告施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”，应认定合同无效。涉案建设的工程，原告与被告黄恒焱结算,并经三方达成支付协议后,被告恒瑞公司已支付工程款6万元，至今二被告尚欠原告5万元的工程款。依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予以支持”、第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，原告请求二被告支付尚欠的工程款，有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张支付逾期付款利息的问题，虽双方在还款《协议书》中注明“如甲方在前未支付乙方余下的工程款总额，赔偿乙方2000元每天等”的约定，现原告主张从起以50000元为基数，按年利率24％予以计算与现行法律相悖，应予以调整，即逾期付款利息自起至工程款付清之日，前的利率按中国人民银行同期贷款利率计算，以后的利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算予以支付，对原告主张逾期付款利息的诉求中不合理部分本院不予支持。关于原告请求被告支付律师费5000元的问题，双方在签订还款《协议书》中并无约定该费用应如何承担，而律师费系当事人自行选择的法律服务所支出的费用，不是实现债权必然发生的费用，同时也是法律服务合同，该费用与本案法律关系不同，故原告对该费用的主张，本院不予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告黄恒焱于本判决生效之日起十日内向原告唐祖平支付工程款50000元并支付利息（利息计算：自2016年9月6日起至工程款付清之日，2019年8月20日前的利率按中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日以后的利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），被告百色恒瑞房地产有限公司在欠付的工程价款范围内承担支付责任; 二、驳回原告唐祖平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案受理费2080元(原告已预交)，由被告黄恒焱负担1040元，被告百色恒瑞房地产有限公司负担1040元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  廖安乐 人民陪审员  韦红麦 人民陪审员  黄立初 二〇一九年十二月三十日 法官 助理  黄贵越 书 记 员  黄秀淑 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国建筑法》 第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。