山西省大同市新荣区人民法院   刑事判决书   （2019）晋0212刑初33号   公诉机关大同市新荣区人民检察院。   被告人刘彦，男，1953年11月26日出生，汉族，公民身份号码140212195311263618，小学文化，无业，户籍所在地山西省大同市新荣区，现住山西省大同市新荣区堡子湾乡闫家窑村。2018年9月12日，因犯非法持有毒品罪被丰镇市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。现因涉嫌贩卖毒品罪于2019年9月22日被大同市公安局新荣区分局监视居住。2019年11月5日由本院决定监视居住，同日由大同市公安局新荣区分局执行监视居住。   辩护人白雪峰，山西韵森律师事务所律师。   大同市新荣区人民检察院以新检监管刑诉（2019）4号起诉书指控被告人刘彦犯贩卖毒品罪，于2019年10月30日向本院提起公诉。本院于同年11月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大同市新荣区人民检察院指派检察员王爱民出庭支持公诉。被告人刘彦及其辩护人白雪峰到庭参加诉讼。现已审理终结。   大同市新荣区人民检察院指控：2018年6月22日15时许，被告人刘彦在大同市新荣区北辰饭店对面的巷子与吸毒人员魏孝成进行毒品交易，被大同市公安局新荣区分局禁毒大队当场抓获，缴获疑似毒品五小包，共两克，毒资交易金额人民币500元。经大同市公安局司法鉴定中心鉴定，扣押的五小包疑似毒品物均检测出甲卡西酮成分。   为证实上述指控事实，公诉机关当庭出示被告人供述与辩解、书证、证人证言、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人刘彦为获取非法利益，贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、毒品再犯追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款规定，提起公诉，请依法判处。   被告人刘彦对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，对当庭出示的证据无异议。   辩护人对公诉机关指控，提出以下辩护意见：1、本案缺乏提取、扣押笔录，定案证据不足。2、被告人刘彦如实供述自己及他人的全部罪行，构成坦白，自愿认罪悔罪，可酌情从轻、减轻处罚。3、被告人刘彦不属于累犯、毒品再犯，不应当从重处罚。4、本案案涉毒品数量小，鉴于被告人刘彦患有严重疾病，对其处以拘役以下刑罚。   经审理查明：2018年6月22日15时许，被告人刘彦在大同市新荣区北辰饭店对面的巷子，以500元价格将5小包共计2克，俗称“跑得快”的毒品卖给魏孝成，被大同市公安局新荣区分局禁毒大队民警当场抓获。经大同市公安局司法鉴定中心鉴定，从留检0.05克灰色粉末检材中检出甲卡西酮成分。   上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证实：   1、犯罪嫌疑人基本信息、常住人口基本信息、抓获经过、监视居住决定书共同证明：被告人因贩卖毒品被监视居住，及其基本情况。   2、扣押决定书、扣押清单、称重笔录共同证明：案涉毒品、贩卖所得被扣押。   3、关于刘彦贩卖毒品一案中毒品的去向情况说明、大同市公安局禁毒支队毒品接收单共同证明：案涉毒品除用于检验，剩余毒品移交大同市公安局禁毒支队。   4、诊断证明、骨髓细胞检查分析报告、染色体核型分析报告单共同证明：被告人刘彦患有慢性髓系白血病。   5、人民警察证、光盘及说明共同证明：办案过程同步录音录像，侦查机关侦查合法。   6、丰镇市人民法院（2018）内0981刑初70号刑事判决书、释放证明书证明：被告人刘彦因非法持有毒品罪于2018年9月12日被丰镇市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。2019年9月20日刑罚执行完毕予以释放。   7、被告人刘彦供述和辩解、证人魏孝成证言共同证明：2019年6月22日15时左右，魏孝成打电话给刘彦想买“跑得快”(甲卡西酮)，刘彦把五小包“跑得快”送到大同市新荣区长城饭店对面巷子，卖给魏孝成，获赃款500元。刘彦准备离开，被公安人员当场抓获。   8、证人刘志明证言证明：知道其父刘彦贩卖毒品，并替其父送过一次毒品给魏孝成。   9、证人王志辉证言证明：魏孝成通过王志辉获知刘彦可能贩卖毒品。   10、山西省大同市公安局同公毒品鉴字（2018）096号毒品检验报告（附鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书）证明：从检材中检出甲卡西酮成分。鉴定机构及鉴定人员具有合法资质。   综合分析以上证据，被告人刘彦的供述和辩解与证人证言、鉴定意见等证据能相互印证，证实被告人刘彦明知毒品而故意实施贩卖。被告人刘彦对其贩卖的毒品与公安机关扣押、称重、送检毒品的唯一性无异议。对毒品检验报告无异议，并表示不申请重新鉴定。公诉机关出示的上述证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。   本院认为，被告人刘彦向他人贩卖毒品,其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实存在，罪名成立，应予确认。辩护人关于被告人刘彦如实供述罪行，当庭认罪悔罪，建议酌情从轻处罚的意见本院予以采纳，对被告人刘彦适用缓刑。大同市新荣区司法局建议不适用社区矫正的意见本院不予采纳。毒品再犯是指因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯刑法分则第六章第七节所规定之罪。被告人刘彦案涉本罪是在其犯非法持有毒品罪被判处刑罚之前发生，被告人刘彦不属于毒品再犯。辩护人关于公诉机关指控被告人刘彦属毒品再犯不能成立的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：   被告人刘彦犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一千元。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 刘文珍   人民陪审员 郝志国   人民陪审员 杨 忠     二0一九年十二月二十七日   书 记 员 段小燕   附：相关法律条款   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。