河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终6504号上诉人（原审原告）：河南远征面粉集团有限公司。住所地:河南省永城市。法定代表人：蒋凤娇，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘殿法，该公司员工。被上诉人（原审被告）：黄昆鹏，男，1990年2月28日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：柳卫，河南旺达律师事务所律师。上诉人河南远征面粉集团有限公司（以下简称远征公司）因与被上诉人黄昆鹏劳动争议纠纷一案，不服河南省永城市人民法院（2019）豫1481民初7042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人远征公司的委托诉讼代理人刘殿法，被上诉人黄昆鹏的委托诉讼代理人柳卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。远征公司上诉请求：撤销原判，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：本案中远征公司作为用人单位，没有出现劳动合同法规定的情形，黄昆鹏亦没有依据劳动法第三十七条的规定提出，一审判决解除双方当事人之间的劳动关系不当。黄昆鹏提出解除与远征公司的劳动关系是恶意领取一次性医疗补助金69680元和一次性伤残就业补助金243880元。黄昆鹏虽然构成工伤五级，但仍能胜任远征公司的其他工作，远征公司也会给黄昆鹏安排力所能及的工作岗位，且待遇不低于伤前。远征公司接到永劳人仲案字（2019）第18号裁决书后提起诉讼，一审法院对于该公司诉请的撤销裁决书未作出实体判决，违反法定程序。黄昆鹏答辩称：一审认定事实清楚，判决结果正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。远征公司向一审法院起诉请求：1、撤销永城市劳动人事争议委员会永劳人仲案字（2019）第18号裁决书；2、判决不解除黄昆鹏与远征公司的劳动合同；3、判决不向黄昆鹏支付停工留薪工资16416.1元、一次性工伤医疗补助金69680元、一次性伤残就业补助金243880元、医疗费1068.34元、伙食补助费1475元；4、判决不向黄昆鹏支付未签订书面劳动合同双倍工资10000元；5、判决责令黄昆鹏交付医疗费等票据。一审法院认定事实：2018年3月，黄昆鹏到远征公司工作，远征公司未与黄昆鹏签订书面劳动合同，也未为黄昆鹏参加工伤保险。2018年7月5日，黄昆鹏在远征公司车间工作时右手前臂卷入机器中绞压致伤。伤后，黄昆鹏在永煤集团总医院、河南省人民医院、永城市人民医院西区住院治疗共65天。在住院期间，用人单位没派人护理。远征公司支付了大部分医疗费和生活护理费4000元。2018年11月6日，永城市人力资源和社会保障局认定黄昆鹏所受伤害为工伤。2019年2月22日，河南省劳动能力鉴定委员会鉴定黄昆鹏所受伤害为五级伤残。2019年6月13日，黄昆鹏向永城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方之间的劳动合同;2、裁决远征公司支付黄昆鹏工伤待遇:停工留薪期工资30000元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金69680元、一次性伤残就业补助金243880元，共计388560元；3、裁决远征公司支付黄昆鹏医疗费1068.34元、伙食补助费1300元、营养费650元、生活护理费6561.8元、交通费2000元、鉴定费800元，以上共计12380.14元；4、裁决远征公司支付黄昆鹏未签定书面劳动合同双倍工资31356元。永城市劳动人事仲裁委员会于2019年7月19日作出永劳人仲案字（2019）第18号裁决书，裁决如下：一、解除申请人黄昆鹏与被申请人河南远征面粉集团有限公司劳动合同。二、被申请人河南远征面粉集团有限公司支付申请人黄昆鹏停工留薪期工资16416.1元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金69680元、一次性伤残就业补助金243880元、医疗费1068.34元、鉴定费800元、交通费966元、伙食补助费1475元、生活护理费2561.75元。二、被申请人河南远征面粉集团有限公司支付申请人黄昆鹏未签定书面劳动合同双倍工资10000元。以上合计共计391847.19元，于裁决书生效十日内履行。如果未按裁决书指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回黄昆鹏对河南远征面粉集团有限公司的其他仲裁请求。远征公司不服，提起诉讼。另查明:1、双方确认黄昆鹏的月平均工资为2500元；远征公司同意给付黄昆鹏一次性伤残补助金45000元、鉴定费800元、交通费966元、生活护理费2061.75元。2、2018年度，工伤保险基金统筹地区在岗职工月平均工资为4355元；2018年度，工伤保险基金统筹地区居民服务业或其他服务业平均工资标准38648元。(100.95元/天)。一审法院认为，一、关于解除劳动合同问题。《工伤保险条例》第三十六条规定:“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，……。”根据该规定，黄昆鹏有权提出解除劳动合同，因此，对黄昆鹏的请求，应当准许。二、关于工伤待遇问题。黄昆鹏所受伤害被认定工伤，又被鉴定为五级伤残，依法应当享受工伤待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定:“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因此，黄昆鹏要求远征公司给予工伤待遇，依法应当支持。关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”。因此，黄昆鹏要求远征公司支付停工留薪期工资，理由正当，依法应当支持。但其要求支付2018年7月至2019年7月，共计12个月的停工留薪期工资不妥，从2018年7月5日黄昆鹏因工受伤至2019年2月22日作出劳动能力鉴定，共7个月零17天。根据黄昆鹏提供的河南省农村信用社账户交易明细查看:2018年7月25日出现了“工资”字样。为此，应当扣除1个月的工资，远征公司再向黄昆鹏支付6个月零17天的停工留薪期工资16416.1元。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。按照《工伤保险条例》第三十六条和《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，应当支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一次性伤残补助金标准为：18个月本人月工资。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为:一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，一次性伤残就业补助金，五级五十六个月。因此，远征公司应当支付黄昆鹏一次性伤残补助金45000元（2500元/月×18个月）、一次性工伤医疗补助金69680元(4355元/月×16个月)、一次性伤残就业补助金243880元(4355元/月×56个月)。关于医疗费、伙食补助费、营养费、生活护理费、交通费、鉴定费问题。按照《工伤保险条例》第三十条的规定，职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。远征公司应当支付医疗费、伙食补助费、生活护理费、交通费、鉴定费。医疗费、交通费、鉴定费，凭票计算，合理支付，远征公司应当支付黄昆鹏医疗费1068.34元、鉴定费800元、交通费966元。伙食补助费，根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》，工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费，直辖市、副省级城市和省会城市:25元/天/人:其他地区:20元/天/人。黄昆鹏在本市住院30天、在河南省人民医院住院35天，共计住院65天，远征公司应当向黄昆鹏支付住院伙食补助费1475元。生活护理费，按照《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。黄昆鹏住院医疗65天，远征公司应当按工伤保险基金统筹地区居民服务业或其他服务业平均工资标准(100.95元/天)计算，支付一个人的护理费6561.75元，黄昆鹏在申请仲裁时认可远征公司支付了护理费4000元，应从中扣除，远征公司再向黄昆鹏支付护理费金额2561.75元。黄昆鹏要求支付营养费于法无据，本院不予支持。三、关于双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”远征公司未与黄昆鹏订立书面劳动合同，应当支付黄昆鹏两倍工资。黄昆鹏于2018年3月入职至2018年7月发生工伤，扣除入职后的一个月，应当支付4个月的双倍工资差额10000元(黄昆鹏工作期间工资为2500元，2500元×4个月=10000元)。四、关于远征公司要求黄昆鹏交付医疗费等票据问题。本案的案由是劳动争议，远征公司要求黄昆鹏交付医疗费等票据，不属于本案审理范围，不予审理，远征公司可另行主张权利。综上所述,依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第三条、第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决:一、解除原告河南远征面粉集团有限公司与被告黄昆鹏之间的劳动合同关系;二、原告河南远征面粉集团有限公司于判决生效后十日内支付被告黄昆鹏停工留薪期工资16416.1元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金69680元、一次性伤残就业补助金243880元、医疗费1068.34元、鉴定费800元、交通费966元、伙食补助费1475元、生活护理费2561.75元；三、原告河南远征面粉集团有限公司于判决生效后十日内支付被告黄昆鹏未签定书面劳动合同双倍工资差额10000元。四、驳回原告河南远征面粉集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元,由原告河南远征面粉集团有限公司负担。本案二审审理中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。本院认为，本案争议的焦点为：一审审判程序是否合法，一审判令解除双方当事人之间的劳动关系是否正确。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服的，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。本案中远征公司提起本案诉讼,永劳人仲案字（2019）第18号裁决书不发生法律效力,故其关于撤销该劳动仲裁裁决书的诉请没有事实基础,一审审判程序合法。黄昆鹏构成工伤五级伤残，《工伤保险条例》第三十六条规定:“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，……。”因此，黄昆鹏有权提出解除劳动关系，一审判决解除黄昆鹏和远征公司之间的劳动关系亦无不当。综上，一审判决认定基本事实清楚，判决结果正确。远征公司的上诉请求和理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南远征面粉集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 倩审判员 周克风审判员 宁传正二〇一九年十二月二十五日法官助理崔乐书记员辛鲁冰