江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣07民终3650号上诉人（原审被告）：廖献云，男，1980年9月16日生，汉族，住赣州市安远县。委托诉讼代理人：刘向平，江西南芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：欧阳培斌，男，1961年12月3日生，汉族，住赣州市安远县。委托诉讼代理人：欧阳永禄，安远县方正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：廖金洪，男，1983年4月14日生，汉族，住赣州市安远县。上诉人廖献云因与被上诉人欧阳培斌、廖金洪机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省安远县人民法院（2018）赣0726民初1286号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。廖献云上诉请求：撤销原审判决第一项，依法改判（不服金额38092.5元）或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人欧阳培斌承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误。1、被上诉人委托赣南医学院司法鉴定中心作出的赣医司鉴中心[2018]临鉴字第748号《临床鉴定意见书》存在重大瑕疵，且该意见书系被上诉人欧阳培斌单方委托鉴定，不得作为定案依据。对被上诉人欧阳培斌伤残等级有异议，应当按照十级伤残等级计算赔偿金额。2、一审法院按照86元/天的标准计算误工费没有依据。被抚养人生活费应当按照十级伤残标准重新确认。上诉人支付精神抚慰金8000元过高。3、被上诉人欧阳培斌当时所驾驶的车辆赣Ｂ×××××号普通二轮摩托车为被上诉人欧阳培斌所有，该车辆进行了保险，且在保险期限内。作为事故车辆的保险人，理应依法给付相应的险种和赔偿限额。二、一审违反法定程序。1、一审法院将上诉人的诉状副本、应诉通知书、开庭传票送达给了案外人赖观英，而赖观英并非上诉人的同住成年家属也非上诉人的指定代收人。一审法院在向被上诉人发出诉状副本、应诉通知书、开庭传票时，未向上诉人送达举证通知书。一审法院在向上诉人送达判决书时，没有送达上诉人本人，而是送达给了上诉人的嫂子黄永青，黄永青并非上诉人的同住成年家属也非上诉人的指定代收人。2、一审法院同意被上诉人欧阳培斌庭审时提出的增加、变更诉讼请求，且未依法重新指定举证期限。3、一审法院对本案适用简易程序审理违反法律规定，且严重超过法定审理期限。4、一审庭审时，被上诉人代理人欧阳永禄的法律服务工作者证已过有效期，但一审法院仍同意其作为被上诉人的代理人参加诉讼。5、上诉人申请进行重新鉴定时，一审法院未经上诉人和被上诉人协商选择鉴定机构，直接委托江西赣州司法鉴定中心进行鉴定。欧阳培斌未向本院提交书面答辩意见。欧阳培斌向一审法院起诉请求：一、请求依法判决被告廖献云赔偿原告各项损失计人民币82680元（其中医疗费427元、误工费（住院26天+出院休息90天）×100元/天=12600元、护理费26天×100元/天=2600元、住院伙食补助费26天×20元/天=520元、营养费26天×20元/天=520元、残疾赔偿金13242元/年×20年×20%=52986元、被抚养人生活费9870元/年×5年×20%÷6=1645元、精神抚慰金10000元，鉴定费700元），被告廖金洪对上述赔偿款负连带赔偿责任；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月24日下午，被告廖献云驾驶无牌三轮汽车（后载廖文忠、廖澄华）从安远县浮槎乡长河村前往安远县龙布镇加油站加油，16时5分许，当被告廖献云驾车行驶进加油站时，由于操作不当在制动减速的过程中误踩油门导致车辆失控，撞上前方正在排队加油的原告和赣Ｂ×××××二轮汽车及加油站内设备，造成原告受伤和原告的赣Ｂ×××××二轮汽车受损。2018年4月9日交警队认定被告廖献云负事故全部责任。原告受伤后被送到安远县人民医院住院治疗26天，经诊断为：1、第2-4颈椎骨折；2、寰齿关节半脱位；3、肺挫伤；4、左路侧胸腔少量积液。住院期间医院费用已由被告廖献云支付。住院入院及出院记录载明休息三个月。肇事三轮汽车系被告廖金洪所有，其未进行登记挂牌，也未购买交强险。原告欧阳培斌的损失如下：医疗费427元、住院伙食补助费26天×20元/天=520元、营养费26天×20元/天=520元、残疾赔偿金13242元/年×20年×20%=52986元、被抚养人生活费9870元/年×5年×20%÷6=1645元、鉴定费700元、误工费应为（住院26天+出院休息90天）×86元/天=9976元、护理费应为26天×86元/天=2132元、精神抚慰金应为8000元，上述费用共76906元。一审法院认为，被告廖献云驾驶无牌三轮汽车因操作不当撞倒原告欧阳培斌造成其受伤致残，被告廖献云负事故全部责任，对原告造成的未赔偿的合理损失76906元，应依法予以赔偿。作为肇事三轮汽车所有人的被告廖金洪对车辆未行挂牌即出借给他人驾驶及未购买交强险存在过错，对原告造成的损失应依法承担连带赔偿责任。故原告的合理赔偿诉求予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、被告廖献云应在判决生效后十五日内赔偿原告欧阳培斌因交通造成的损失计人民币76906元；二、被告廖金洪对上述赔偿款承担连带赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1858元，减半收取为929元，由被告廖献云负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。一、关于赣南医学院司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》的效力问题。上诉人廖献云对赣南医学院司法鉴定中心作出的赣医司鉴中心[2018]临鉴字第748号的鉴定意见书持有异议，并向一审法院申请重新鉴定，但因上诉人廖献云长期未缴鉴定费，导致未进行重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款规定，对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。上诉人廖献云对鉴定意见书中关于被上诉人欧阳培斌Th7椎体急性压缩性骨折和Th11椎体陈旧性骨折的结论有异议，也未提供足以推翻该鉴定结论的证据，应当承担举证不能的法律后果。故一审采信[2018]临鉴字第748号鉴定意见书的鉴定结论，按照九级伤残的标准计算被上诉人欧阳培斌的损失并无不当。二、关于误工费、被抚养人生活费、精神抚慰金数额认定问题。被上诉人欧阳培斌事发时为57周岁，系农村户口。上诉人廖献云对本案交通事故负全部责任，且被上诉人欧阳培斌经鉴定被评定为九级伤残。因本次事故，事实上造成被上诉人欧阳培斌住院期间及恢复期间无法从事农业生产。一审综合本案实际、事故责任及伤残等级等因素酌定误工费86元/天、确定被抚养人生活费及精神抚慰金，符合法律规定，本院不作调整。三、关于被上诉人欧阳培斌为赣Ｂ×××××普通二轮摩托车所投保保险所属的保险公司应否赔付被上诉人欧阳培斌损失的问题。机动车交通事故责任强制保险，是由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成受害人（不包括本车人员和被保险人）的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。本案中，被上诉人欧阳培斌就其车辆所投保险而言属于本车人员和被保险人，上诉人廖献云关于被上诉人欧阳培斌投保的保险公司在责任限额内赔付的上诉理由无法律依据，本院不予支持。四、关于一审程序问题。经审查，（一）赖观英受上诉人廖献云委托于2018年10月10日15时签收诉状副本、举证通知书、应诉通知书、开庭传票。因上诉人廖献云在外误工，一审法院于2019年7月18日依法将判决书留置送达至上诉人廖献云妻子及其母亲处，均符合民事诉讼法关于送达诉讼文书的相关规定。（二）被上诉人欧阳培斌在一审庭审时仅对诉讼请求中的数额更正，对诉请廖献云、廖金洪承担连带赔偿责任的事实与理由部分未作变更，因其诉请未改变本案的审理范围，一审法院未重新指定举证期限的处理并无不当。（三）本案权利义务关系明确，争议不大，故一审适用简易程序符合法律规定。后因被上诉人欧阳培斌申请鉴定，一审法院依法扣除审限，导致本案一审审理期限较长。（四）被上诉人欧阳培斌的委托诉讼代理人欧阳永禄的法律服务工作者证有效期为2018年6月至2019年5月，一审开庭时间为2018年11月13日，欧阳永禄的证件有效，一审准许其作为被上诉人欧阳培斌的委托诉讼代理人符合法律规定。上诉人廖献云未提供证据证明其上诉主张，应当承担举证不能的法律后果。综上所述，廖献云的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费753元，由上诉人廖献云负担。本判决为终审判决。审 判 长  张春明审 判 员  林欣茹审 判 员  朱志梅二〇一九年十二月十日法官助理罗奕代理书记员  张 虹