浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0205民初5576号 原告：宁波翀羽文化传播有限公司（统一社会信用代码：91330205MA291Q857T）。住所地：宁波市江北区二横街76弄2号室。 法定代表人：张瑛，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周晓燕，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘银丝，北京大成（宁波）律师事务所律师。 被告：钱翎，男，1984年2月28日出生，汉族，住宁波市奉化区。 原告宁波翀羽文化传播有限公司（以下简称翀羽公司）与被告钱翎公司证照返还纠纷一案，本院于2019年12月6日立案，依法由审判员陈建贞适用简易程序进行审理。本案于2019年12月27日公开开庭进行了审理。原告翀羽公司委托诉讼代理人张晓燕、潘银丝到庭参加诉讼;被告钱翎经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 翀羽公司向本院提出诉讼请求：被告立即返还原告营业执照正本、副本、公章及财务章。事实和理由如下：原告于2017年6月13日成立，注册资本100万元，其中龚颖旦出资90万元，被告出资10万元，被告系原告原执行董事、总经理和法定代表人。2019年11月20日，原告通过股东会决议，选举张瑛为执行董事，任公司法定代表人，免去被告的执行董事和法定代表人职务。同日，执行董事张瑛作出决议，聘任张瑛为总经理，免去被告的总经理职务。被告曾于2019年10月擅自通过挂失原告的公章、财务章和营业执照，更换了原告的公章、财务章和营业执照，占有至今未还，且拒不配合原告办理法定代表人变更手续致成本讼。 钱翎未作任何答辩，也未提供任何证据材料。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。钱翎经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃行使质证的权利，翀羽公司提供的股东会决议、执行董事决定为原件，提供的翀羽公司章程、（钱翎向宁波市江北区市场监督管理局出具的）证照补发申请书、企业登记证照颁发（收缴）及归档记录表、钱翎向公安机关出具的公章和财务章遗失承诺书、（钱翎于2019年10月16日申请补发的）翀羽公司营业执照复印件系翀羽公司向宁波市江北区市场监督管理局和宁波市公安局江北分局调取，本院经审查后，对翀羽公司提供的上述证据的真实性予以认定。 根据原告庭审陈述及本院对证据的认证，本院认定下列事实： 翀羽公司于2017年6月13日登记成立。 翀羽公司《公司章程》规定：……第六条公司注册资本为100万元。第七条股东姓名（或名称）、出资方式、出资额、出资时间如下：股东一：龚颖旦，以货币方式出资90万元，占注册资本的90%，在2037年6月9日前认缴；股东二：钱翎，以货币方式出资10万元，占注册资本的10%，在2037年6月9日前认缴到位。第八条股东会由全体股东组成，是公司的权利机构，行使下列职权：……（二）选举或更换非由职工代表担任的执行董事、监事，决定有关执行董事、监事报酬事项……对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名……第十条股东会会议分为定期会议和临时会议两种：1.定期会议一年召开一次，时间为每年7月1日召开；2.临时会议代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十一条股东会的表决程序1.会议通知召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；2.会议主持股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事不能履行或不履行召集职责的，由公司监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。3.会议表决股东会会议由股东按出资比例行使表决权，股东会每项决议需代表多少表决权的股东通过规定如下：（1）/（2）股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式、修改公司章程作出决议，必须经代表三分之二以上表决权股东通过；（3）股东会对公司为公司股东或实际控制人提供担保作出决议，必须经出席会议的除上述股东会受实际控制人支配的股东以外的其他股东所持表决权的过半数通过；（4）股东会的其他决议必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。4.会议记录召开股东会会议，应详细做好会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。……第十四条执行董事行使以下职权：……（九）决定聘任或解聘公司经理其报酬事项……。第十五条公司设经理，由执行董事决定聘任或者解聘。经理对执行董事负责，行使以下职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施股东会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟定公司内部管理机构设置方案；（四）拟定公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘应由执行董事决定聘任或者解聘以外的负责管理的人员。……第十七条监事行使以下职权：……（四）提议召开临时股东会会议……（五）向股东会提出议案……。第十九条执行董事为公司的法定代表人……。 2019年10月28日，监事龚颖旦通过短信、微信向钱翎手机号码187××××9690(经查，该号码已经支付宝实名认证登记为钱翎)发送通知，同日还通过邮政EMS方式向钱翎户籍所在地宁波市奉化区锦屏街道体育场路81号101室送达书面通知。通知名称为：《要求提请召开股东会会议的函》。具体内容为要求钱翎提请召开股东会并审议以下事项，即免去钱翎的执行董事和法定代表人职务，任免张瑛为执行董事和法定代表人等事项，并要求钱翎于收到函件后三日内召开股东会。 2019年11月4日，监事龚颖旦通过短信、微信向钱翎手机号码187××××9690发送通知，同日还通过邮政EMS方式向钱翎户籍所在地宁波市奉化区锦屏街道体育场路81号101室送达书面通知。通知名称为：《召开股东会会议的通知》。具体内容为通知翀羽公司全体股东，翀羽公司将在2019年11月20日上午9时在公司会议室召开股东会，审议事项为选举张瑛为执行董事，任公司法定代表人，任期三年，免去钱翎执行董事和法定代表人职务，会议召集人为龚颖旦。 2019年11月20日，翀羽公司由股东龚颖旦召集并主持股东会，通过了选举张瑛为公司执行董事，任公司法定代表人、任期三年以及免去钱翎的执行董事和法定代表人。龚颖旦在该股东会决议上签字。 同日，张瑛以翀羽公司执行董事的名义任命张瑛为公司总经理、任期三年以及免去钱翎总经理。 另查，钱翎于2019年10月16日向宁波市江北区市场监督管理局申请补办翀羽公司营业执照正本和副本各一本，同日向宁波市公安局江北分局出具遗失公司公章、财务章各一枚，并提供了2019年10月11日翀羽公司对营业执照正副本、公章、财务章遗失的登报声明。 本院认为,翀羽公司要求钱翎返还翀羽公司营业执照和公章、财务章的诉请能否成立，首先需要判断翀羽公司的诉讼主体资格是否适格。根据我国《中华人民共和国公司法》的相关规定，股东会是由全体股东共同组成的，对公司经营管理和各种涉及公司及股东利益的事项拥有最高决策权的公司权力机构。通过法定程序形成的股东会决议如果存在法定无效或者被撤销情形的，当事人可以提起公司决议效力确认或者公司决议撤销之诉。根据翀羽公司《公司章程》的规定，执行董事和监事可以提议召开临时股东会。监事龚颖旦在提请执行董事钱翎召开股东会未果情况下，根据章程规定，在股东会召开前十五内通知公司股东包括钱翎，公司将在2019年11月20日召开股东会并告知了股东会会议议题、时间、地点。2019年11月20日，翀羽公司召开了股东会，钱翎未按通知参加，翀羽公司根据公司章程规定，在执行董事不召集和主持下，由监事龚颖旦主持召开了该次股东会。该股东会作出了任命张瑛为公司执行董事和法定代表人以及免去钱翎的执行董事和法定代表人的决议，并由翀羽公司90%的持股股东龚颖旦签字同意。现钱翎未对该股东会决议的效力提起过诉讼，故该决议合法有效，体现了翀羽公司的法人意志，翀羽公司的法定代表人依法变更为张瑛。由张瑛签字可以代表翀羽公司提起本案诉讼。原法定代表人钱翎曾向宁波市江北区市场监督管理局申领过公司营业执照正本和副本、向宁波市公安局江北分局申请刻制过公司公章和财务章，在此过程中钱翎也向相关部门出具了公司公章、财务章遗失的承诺书，故翀羽公司现行使用的营业执照正副本、公章、财务章尚在钱翎处。因翀羽公司的营业执照、公章与财务章是翀羽公司的财物，现翀羽公司做出了变更执行董事、法定代表人和总经理的决定，即钱翎不再担任执行董事和总经理职务，不再担任公司法定代表人，其应向公司返还证照和印章，因此本院对翀羽公司要求钱翎返还翀公司营业执照正、副本和公章、财务章的诉请予以支持。本案中，钱翎经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院可依法缺席判决。根据《中华人民共和国公司法》第三十七条，《中华人民共和国物权法》第三十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 钱翎应于本判决生效后十日内向宁波翀羽文化传播有限公司返还宁波翀羽文化传播有限公司营业执照正、副本、公章和财务章。 案件受理费80元，依法减半收取计40元，由钱翎负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  陈建贞 二〇一九年十二月三十日 书记员  练茹萍 附一：本案所引法律条文 《中华人民共和国公司法》 第三十七条股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 《中华人民共和国物权法》 第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 附件二： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。