山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终11638号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市城阳支公司，住所地青岛市城阳区和阳路309号城阳街道小北曲社区办公楼三层。 主要负责人：陈强，总经理 委托诉讼代理人：黄伟松,山东华政律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:孙某，男，1976年10月24日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：付国银，山东天正平（济南）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：侯某，男，1970年7月9日出生，汉族，住平度市。 被上诉人（原审被告）：青岛市日月润璇运输有限公司，住所地青岛市崂山区海尔路9-4号。 法定代表人：贾慧青，总经理 委托诉讼代理人：岳军，男，该单位工作人员。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市城阳支公司（以下简称太平洋财险公司）因与被上诉人孙某、侯某、青岛市日月润璇运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初5748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险公司的委托诉讼代理人黄伟松、被上诉人孙某的委托诉讼代理人付国银、青岛市日月润璇运输有限公司的委托诉讼代理人岳军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太平洋财险公司上诉请求：依法撤销山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初5748号民事判决第一项、第二项，依法改判上诉人在商业险限额内赔偿666731.07元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：第一、侯某驾驶的鲁Ｂ×××××号重型特殊结构货车存在超载情形，商业险应扣除相应免赔金额。根据平度市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，侯某驾驶超过核定载质量行车制动性能的重型特殊结构货车系事故发生的重要原因之一，依据太平洋财险公司与青岛市日月润璇运输有限公司之间的商业险条款第二十七条第（二）款的约定“违反安全装载规定的，实行10％的绝对免赔率”，一审期间太平洋财险公司已提交相应的投保单，证明已尽到了明确的提示和说明义务，但一审判决并未依据保险合同条款扣减10％的绝对免赔显属不当，依法应予改判。第二、一审判决按照城镇标准计算孙某相关损失证据不足。孙某仅提供2012年1月至2018年4月间的部分月份工资表，上述工资表既没有相应劳动合同、社保缴纳证明予以佐证，也未提供工作单位的营业执照、银行交易明细证明其工资发放的真实性。相反，孙某所提供的银行明细与工资表的发放金额根本无法对应，且工资表显示的孙某的月工资为3000元左右，而银行明细则为3550元至9500元不等，银行明细与工资单的差异巨大，从而更证明了其工资表不具有真实性。一审判决在缺乏相应证据支持的情况下，错误地认定工资表的真实性，并进而以城镇标准计算相应损失明显缺乏事实依据。第三、一审判决支持孙某母亲的被扶养人生活费显属不当。孙某未提供任何其母亲丧失劳动能力且缺乏其他生活来源的证明，一审判决在没有任何证据支持的情况下，支持孙某母亲的被扶养人生活费明显不当。 孙某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。太平洋财险公司一审并未提出10%免赔率的问题，且应提供投保时视频等相应证据证明已经尽到提示和说明义务，太平洋财险公司并未尽到该义务，只是粗体加黑，应支持10%免赔率。孙某一审提交了事发前一年在青岛天工铸造机械有限公司工作的证据，符合城镇标准，应维持一审判决。孙某母亲66周岁，已达到领取养老保险的年龄，一审支持被扶养人生活费正确。 青岛市日月润璇运输有限公司辩称，同意上诉人意见，后向法院提交书面答辩状请求维持一审对太平洋财险公司的责任判决。 侯某未作答辩。 孙某向一审法院起诉请求：1、请求赔偿原告医疗费用186685.07元、误工费33333.30元（174.52元×191天）、护理费33616元（88元×191天×2人）、住院生活补助费15900元（100元×159天）、交通费2500元（车费2000元+担架车500元）、今后护理费1284800元（88元×365天×20年×2人）（暂计十年642400元）、残疾用具费72760元，轮椅6000元[1500元×4（20年÷5）]（实用1460元）；防褥疮床垫18000元[3000元×6（20年÷3）]；一次性护理垫40000元[2000元×20年]；一次性手套8760元[0.20元×6副×365日×20年]、伤残赔偿金1016340.00元(50817元×20年)、鉴定费3640元、被扶养人生活费460460元[父263120元（72周岁）（32890元×8年）、母460460元（66周岁）（32890元×14年）、长女32890元：（16周岁）（32890元×2年÷2）、次女148005元：（9周岁）（32890元×9年÷2）]、精神抚慰金50000元，共主张1693344.10元；2、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年8月11日13时30分许，原告驾驶二轮摩托车载孙菡、曲瑞莹沿灰宋路由南向北正常行驶，被告侯某驾驶登记在被告青岛市日月润璇运输有限公司名下的超载且不符合性能要求的鲁Ｂ×××××号重型特殊结构货车由东驶入灰宋路向南左转弯，致使两车相撞，原告及孙菡、曲瑞莹受伤。事故发生后原告被送至平度市人民医院，后转院至青岛大学附属医院治疗，诊断为颈椎过伸伤，颈部脊髓损伤、脑挫裂伤、硬膜下血肿、肺挫伤等多处骨折，花费医疗费186685.07元，现仍未痊愈。经平度市公安局交通警察大队勘验，作出第370283120180000440号道路交通事故认定书，认定被告侯某承担事故的主要责任，原告承担次要责任，孙菡、曲瑞莹无责任。鲁Ｂ×××××车登记车主为青岛市日月润璇运输有限公司，在中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市城阳支公司投有交强险及商业险。中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市城阳支公司在交强险限额内已赔偿12万元。 一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对于道路交通事故认定书、保单、被告太平洋财险公司在交强险限额内赔偿原告121100元、被告青岛市日月润璇运输有限公司垫付原告40000元、住院伙食补助费、自费药29143.60元无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、庭审中，被告太平洋财险公司对原告提交的青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书有异议，该鉴定意见：原告伤残一级；完全护理依赖，护理人数建议2人；所需残疾器具：（1）防褥疮床垫：3000元／个，使用年限月3-5年；（2）轮椅：约需1500元／辆，使用年限5-7年；（2）一次性护理垫：约需2000元／年，长期使用；（4）一次性手套：0.2元／付，每天6付；原告花鉴定费3640元。被告太平洋财险公司申请重新鉴定原告伤残等级，经青岛青大司法鉴定所鉴定，原告孙某颈髓损伤遗留四肢瘫目前已构成一级伤残。被告太平洋财险公司花鉴定费3000元。被告太平洋财险公司对该鉴定意见书有异议，因该鉴定意见书是双方选定的鉴定机构做出的，被告太平洋财险公司没有申请鉴定人员出庭接受质询，本院采信该鉴定意见书。因重新鉴定未改变伤残等级，重新鉴定所花费用由被告太平洋财险公司自行负担。对被告未重新鉴定部分，本院采信青岛正源司法鉴定所鉴定意见。2、原告提交青岛天工机械设备有限公司工资证明及银行流水记录两张、工资表27张，证明原告在工厂打工及工资发放情况，应当以城镇标准计算。原告2018年之前发放现金，原告自2012年一直在青岛天工机械设备有限公司上班，2018年之后由公司会计人员韩苏菊发放工资。被告太平洋财险公司质证认为，对证明不予认可，并非工作证明，只是证明会计代发工资；银行流水有异议不予认可，银行流水未满一年，发放人未体现由工作单位发放，看不出系工资流水；工资表不予认可。对此本院认为，被告对原告提交的工资表不予认可，但没有提供相反证据予以推翻，结合其他证据，本院认定原告在青岛天工机械设备有限公司一年以上。3、原告提交交通费发票一宗，被告太平洋财险公司不认可，同意按住院期间每天10元。4、原告提交护理人杨保群、孙胜香身份证复印件、户口本复印件，证明护理人的情况。被告无异议，本院采信。5、提交青岛东德医疗器械有限公司发票一张、发货单一张，证明根据病情原告购买轮椅花费情况。被告太平洋财险公司不认可。对此本院认为，根据青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书，原告需要轮椅，对轮椅花费本院支持。按1460元计算。6、被告太平洋财险公司提交投保单一份，用于证明鲁Ｂ×××××重型特殊结构货车投保时，保险公司已尽提示、说明义务。被告青岛市日月润璇运输有限公司无异议，本院采信。 一审法院认为，鲁Ｂ×××××重型特殊结构货车在被告太平洋财险公司投保交强险和商业险，原告的损失首先由被告太平洋财险公司在交强险分项限额内赔偿，超出部分由被告太平洋财险公司在商业险限额内按事故责任赔偿。对精神损害抚慰金，因本次事故原告受到精神打击，其诉请的精神损害抚慰金法院支持。综合伤者年龄、肇事车辆系单位、伤残等级、事故责任等情形，法院酌定50000元。对自费药元，首先由被告太平洋财险公司在交强险医药费限额内赔偿原告10000元，剩余由被告青岛市日月润璇运输有限公司按事故责任赔偿原告，被告侯某系被告青岛市日月润璇运输有限公司雇员，系职务行为，不承担赔偿责任。根据青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书，伤残鉴定作出前的护理费按原告所诉191天，护理标准按每天88元，2人护理。原告需完全护理依赖，根据原告年龄及本身实际情况，本案先按5年计算出院后护理费。残疾器具费中的一次性护理垫、一次性手套亦先按5年计算。防褥疮床垫、轮椅先按更换一次计算。到期后，原告根据需要可另行起诉。原告误工期按原告所诉191天，事发前一年原告日工资收入每天约205元，原告按每天174.52元计算误工费，法院支持。残疾赔偿金按20年，按每年50817元。对交通费，依据原告住院时间、住院治疗距家远近、护理时间及人数、原告本身的实际情况，法院酌定2000元。被扶养人原告父亲孙书春生于1946年4月24日，按8年计算被扶养人生活费。被扶养人原告母亲裴新花生于1952年4月21日，按14年计算被扶养人生活费。被扶养人原告长女孙楠生于2001年11月4日，按1年计算被扶养人生活费。被扶养人原告次女孙菡生于2009年6月10日，按9年计算被扶养人生活费。原告父母共生育包括原告在内2个儿子，原告哥哥于2004年3月5日去世，原告父母的被扶养人生活费抚养人按1人计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款：被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，被扶养人有4人，根据抚养人数及原告的伤残等级，年赔偿总额累计超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，因而上述4人的被扶养人生活费按14年，标准按每年32890元。对原告主张的鉴定费、诉讼费，被告认为不予承担，无法律依据，法院不予支持。鉴定费系原告因交通事故发生而支出的合理费用，被告应按事故责任赔偿。关于诉讼费，根据国务院的诉讼费交纳办法第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担。综上，原告的合理损失明细如下：医疗费186685.07元，误工费33333.32元（174.52元×191天），住院护理费33616元（88元×191天×2人），鉴定做出后护理费321200元（88元×365天×5年×2人），住院伙食补助费15900元（100元×159天），伤残赔偿金1016340元（50817元×20年×100%），交通费2000元，精神损害抚慰金50000元，残疾器具费16650元［防褥疮床垫3000元＋轮椅1460元＋一次性护理垫10000元（2000元×5年）＋手套2190元(0.2元×6付×365天×5年)］，被扶养人生活费（孙书春、裴新花、孙楠、孙菡）460460元（32890元×14年），鉴定费3640元，共计2139824.39元。因被告太平洋财险公司在交强险限额内已赔偿原告121100元（含车损1100元），故剩余2000680.79元（扣除剩余自费药19143.60元），被告太平洋财险公司在商业险限额内按70％赔偿原告，即1400476.55元。剩余自费药19143.60元，由被告青岛市日月润璇运输有限公司按70％原告，即13400.52元。被告青岛市日月润璇运输有限公司垫付原告40000元，原告应予返还。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市城阳支公司在商业险限额内赔偿原告孙某损失1400476.55元，于判决生效后十日内付清。二、被告青岛市日月润璇运输有限公司赔偿原告孙某损失13400.52元，于判决生效后十日内付清。三、原告孙某返还被告青岛市日月润璇运输有限公司40000元，于判决生效后十日内付清。上述二、三项相抵，原告孙某返还被告青岛市日月润璇运输有限公司26599.48元，于判决生效后十日内付清。四、驳回原告孙某对被告侯某的诉讼请求及其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院二审查明的事实与原审认定一致。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。依据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是太平洋财险公司应否在商业险范围内免除10%的赔偿责任、一审按照城镇居民标准计算孙某各项损失是否适当以及是否应支持孙某之母被扶养人生活费。 太平洋财险公司上诉主张侯某所驾驶车辆超载且超载系事故发生的重要原因之一，依据太平洋财险公司商业险条款第二十七条第（二）款的约定“违反安全装载规定的，实行10％的绝对免赔率”，太平洋财险公司应在商业险范围内免赔10%。本院经审查认为，太平洋财险公司虽然在一审期间已提交保险单、保险条款等证据材料，但对于因侯某所驾驶车辆超载在应商业险范围内免赔10%的抗辩主张并未提出，应视为太平洋财险公司对其实体权利的放弃，二审中太平洋财险公司提出该项上诉主张本院不予处理。 关于残疾赔偿金的赔偿标准，原则上以受害人的户籍登记地为准，同时应结合受害人经常居住地、主要收入来源和社会保障程度等因素综合认定。本案中，孙某虽为农村户籍，但根据孙某一审提交的青岛天工机械设备有限公司工资证明、青岛农商交易明细以及工资表27张，可以证明孙某自事故发生之日起已在青岛天工机械设备有限公司工作一年之上，一审判决按照城镇居民标准计算孙某残疾赔偿金并无不当，同时被扶养人生活费等损失也应按照城镇标准计算。故太平洋财险公司关于不应按照城镇标准计算孙某相应损失的上诉理由不成立，本院不予支持。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，孙某之母裴新花系农村居民，孙某因交通事故受伤定残之日裴新花已超过65周岁，在太平洋财险公司不能举证证明裴新花具有劳动能力且有其他收入来源的情况下，一审支持裴新花被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人太平洋财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11137元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市城阳支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 范黎强 审判员 张好栋 二〇一九年十二月二十四日 法官助理赵玉霞 书记员于雪 书记员张拓