云南省个旧市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2501刑初234号公诉机关个旧市人民检察院。被告人李迎吉，男，1973年2月23日生，汉族，云南省个旧市人，初中文化，无业，住个旧市。2000年7月25日因犯盗窃罪被建水县人民法院判处有期徒刑一年。2004年3月9日因犯盗窃罪被开远市人民法院判处有期徒刑二年。2012年1月30日因犯贩卖毒品罪被蒙自市人民法院判处有期徒刑八年，2016年12月27日减刑释放。2018年9月17日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十一年。2019年6月2日因犯贩卖毒品罪被逮捕，现羁押于个旧市看守所。指定辩护人周文明，云南锡都律师事务所律师。被告人丁天伟，男，1981年8月11日生，汉族，云南省个旧市人，中专文化，无业，户籍地：个旧市，住个旧市。2019年4月11日因涉嫌贩卖毒品罪由个旧市公安局决定监视居住，同年7月15日由个旧市人民检察院决定监视居住。个旧市人民检察院以个检一部刑诉〔2019〕86号起诉书指控被告人李迎吉、丁天伟犯贩卖毒品罪、被告人李迎吉犯非法持有毒品罪，于2019年10月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。个旧市人民检察院指派检察员陆海滨等二人出庭支持公诉，被告人李迎吉、丁天伟及其李迎吉的辩护人周文明到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人李迎吉、丁天伟相互伙同，于2019年5月至6月期间，在个旧市老政府门口垃圾桶旁、砖瓦厂铁门处，先后贩卖毒品海洛因4次，共计5.24克，得人民币1300元。其中贩卖给宗某11次，计5克；贩卖给王某3次，计0.24克。被告人李迎吉于2019年6月2日10时50分许，在普洱市澜沧县幼儿园工地上，被澜沧县公安局雪林边境派出所民警抓获，当场从李迎吉所穿裤子的后边裤包内查获用“绿箭”口香糖包装纸包裹的毒品疑似物一包，净重1.98克；用“88”红河烟壳装着的毒品疑似物两坨，其中一坨用红色塑料纸包裹的毒品疑似物，净重10.23克，一坨用白色卫生纸包裹的毒品疑似物，净重1.89克。以上共计净重14.1克。经红河州公安司法鉴定中心检验，查获的毒品疑似物中均检出海洛因成分。公诉机关认为，被告人李迎吉、丁天伟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款的规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究被告人李迎吉的刑事责任，以贩卖毒品罪追究被告人丁天伟的刑事责任。被告人李迎吉在刑罚执行完毕后五年内再犯罪，系累犯且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人李迎吉在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决；在判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应对新罪作出判决后实行数罪并罚。被告人丁天伟有立功表现。建议法庭对被告人李迎吉贩卖毒品罪在有期徒刑六年至七年之间量刑并处罚金，非法持有毒品罪在有期徒刑一年至二年之间量刑并处罚金。被告人丁天伟贩卖毒品罪在有期徒刑二年五个月至二年九个月之间量刑并处罚金。诉请本院依法判处。被告人李迎吉对公诉机关指控的非法持有毒品罪无异议，对贩卖毒品罪的罪名无异议，对指控的第一起贩卖毒品的事实无异议，但对指控的第二、三、四起贩卖毒品的事实有异议，其认为毒品是其给被告人丁天伟吸食的，他卖给谁自己不知道，自己也没有贩卖毒品给王某。其辩护人的辩护意见是：第一、指控被告人李迎吉贩卖毒品给吸毒人员王某的事实不清、证据不足，后三起事实中毒品的来源以及数量不清。第二、起诉认定被告人李迎吉系累犯的法律依据不足，被告人李迎吉的非法持有毒品行为发生在判决宣告以后，刑罚执行期间，贩卖毒品罪是在判决宣告以后发现的，是漏罪。第三、被告人李迎吉购买毒品系自己吸食，没有流入社会，危害较小。综上，建议法庭对被告人李迎吉从轻判处。经审理查明：一、贩卖毒品事实被告人李迎吉邀约被告人丁天伟帮其贩卖毒品海洛因。2018年5、6月的一天上午，在个旧市老政府门口垃圾桶旁，被告人丁天伟将被告人李迎吉提供的5克毒品海洛因贩卖给吸毒人员宗某1吸食，得人民币1150元。被告人丁天伟于2018年5月至6月期间，在个旧市砖瓦厂铁门处，以人民币50元的价格贩卖毒品海洛因0.08克给吸毒人员王某吸食，共计贩卖3次。二、非法持有毒品事实被告人李迎吉于2019年6月2日10时50分许，在普洱市澜沧县幼儿园工地上，被澜沧县公安局雪林边境派出所民警抓获，当场从被告人李迎吉所穿裤子的后边裤包内查获用“绿箭”口香糖包装纸包裹的毒品疑似物一包，净重1.98克；用“88”红河烟壳装着的毒品疑似物两坨，其中一坨用红色塑料纸包裹的毒品疑似物净重10.23克，一坨用白色卫生纸包裹的毒品疑似物净重1.89克。以上毒品疑似物共计净重14.1克。经红河州公安司法鉴定中心检验，查获的毒品疑似物中均检出海洛因成分。上述事实，有公诉机关当庭出示的以下证据证明：1、受案登记表、立案决定书，证明个旧市公安局大屯派出所于2019年4月11日11时许接到线报，个旧市公安局于2019年4月11日立案侦查被告人李迎吉、丁天伟贩卖毒品案；澜沧县公安局雪林边境派出所于2019年6月1日接到被告人李迎吉流窜至澜沧县的通报，澜沧县公安局雪林边境派出所于2019年6月2日抓获被告人李迎吉并从其身上查获毒品可疑物，澜沧县公安局于2019年6月2日立案侦查被告人李迎吉非法持有毒品案。2、抓获经过、到案经过，证明2019年4月11日个旧市公安局大屯派出所民警在个旧市抓获被告人丁天伟；澜沧县公安局雪林边境派出所于2019年6月2日抓获被告人李迎吉。3、户口证明，证明被告人李迎吉于1973年2月23日出生，被告人丁天伟于1981年8月11日出生，两人均已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。4、证人宗某1的证言、辨认笔录及照片，证明个旧市公安局民警于2019年6月18日15时许在建水监狱询问室对证人宗某1进行询问，宗某1证实2018年6、7月份的一天早上，其打电话给李迎吉要5克的毒品海洛因，李迎吉叫其等着，他叫丁天伟送来给他。在个旧市老政府门口垃圾桶旁，丁天伟骑着一辆摩托车来，其拿了1150元给丁天伟，丁天伟从身上外衣包包拿了5克海洛因给其。同时还证实李迎吉当时贩卖毒品海洛因会叫丁天伟去送，李迎吉会免费给丁天伟吸食毒品。证人宗某1分别在不同组的12张照片中辨认出贩卖毒品海洛因的人是被告人丁天伟。5、证人王某的证言、辨认笔录及照片，证明2018年5月一天18时许、6月的一天中午，在个旧市砖瓦厂铁门处，其以人民币50元的价格分别向“烟古巴”购买了3次毒品海洛因，每次是0.08克。证人王某分别在不同组的12张照片中辨认出贩卖毒品海洛因的“烟古巴”就是被告人丁天伟。6、搜查笔录、扣押决定书以及称量笔录，证明2019年4月11日，个旧市公安局大屯派出所民警在个旧市抓获被告人丁天伟时，从其住处查获毒品可疑物0.6克；2019年6月2日澜沧县公安局雪林边境派出所抓获被告人李迎吉时从其身上查获毒品可疑物14.1克。7、鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明经红河州公安司法鉴定中心检测，被查获的毒品可疑物含有毒品海洛因成分。8、被告人李迎吉的前科判决书、释放证明书，证明被告人李迎吉多次犯罪，2012年1月30日因犯贩卖毒品罪被蒙自市人民法院判处有期徒刑八年，2016年12月27日减刑释放。2018年9月17日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十一年。9、被告人李迎吉的供述与辩解，证明被告人李迎吉于2018年5月份摔伤腿后走路不方便，丁天伟在大屯砖瓦厂他家楼下跟我说，叫我拿毒品给他卖，卖得的钱他拿给我，我免费给丁天伟吸食毒品。我拿毒品给丁天伟卖，都是自己分包好再拿给丁天伟去卖，丁天伟卖的海洛因有50元、20元的，他卖完后就会来找我拿海洛因，并把卖海洛因的钱拿给我。丁天伟帮我卖海洛因的时间是10多天，是2018年5月底到2018年6月份。10、被告人丁天伟的供述与辩解，证明2018年4月底5月初，李迎吉出车祸后叫我帮他送海洛因，他会给我吃海洛因，还会给我生活费和烟钱，但具体给多少没有说，我当时没有钱就同意帮他送毒品海洛因了。接着李迎吉拿了一个白边的老年手机给我，还拿了50元给我去买了一张电话卡，说是方便联系。后来大屯红土坡的万某被抓后，李迎吉又拿了一个小米手机给我，说这部手机有一张万某的电话卡，只要有人找万某买海洛因，就去送，这个手机可以用两张卡。李迎吉拿给我卖的海洛因会当面清点，他拿给我的海洛因我卖过给宗某1、王某、宗某2等人。我帮李迎吉卖海洛因的钱都拿给李迎吉了，把钱给他后李迎吉就会补海洛因给我，卖了多少补多少。上述证据经当庭质证，取证程序合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，本院予以确认。本院认为，被告人李迎吉、丁天伟无视国法，多次贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人李迎吉非法持有毒品海洛因，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的大部分事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以确认，但未认定共同犯罪中的主、从犯不符合客观事实，本院不予采纳。在共同犯罪中被告人李迎吉起主要作用，系主犯；被告人丁天伟起次要作用，系从犯，具有法定从轻或减轻处罚情节。被告人李迎吉辩解其毒品未贩卖给王某的意见与庭审查明的事实不符，王某的毒品虽然不是直接向被告人李迎吉购买，而是跟被告人丁天伟购买，但被告人丁天伟贩卖的毒品是被告人李迎吉提供的，故其辩解本院不予支持。被告人李迎吉的辩护人认为被告人李迎吉贩卖毒品的事实不清，证据不足，不是累犯和毒品再犯以及其社会危害性不大的意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳；其余辩护意见符合事实和法律规定，本院予以采纳。被告人丁天伟提供重要线索，从而得以侦破其他案件，系立功，具有法定减轻处罚情节。被告人李迎吉在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，具有法定从重处罚情节。被告人李迎吉在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，且还有其他罪没有判决，应当对新罪和新发现的罪作出判决后与前罪没有执行的刑罚实行数罪并罚。被告人李迎吉、丁天伟贩卖毒品有以贩养吸的情节，本院在量刑时予以酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人李迎吉贩卖毒品罪在有期徒刑六年至七年之间量刑，并处罚金的意见不当，本院不予采纳，非法持有毒品罪在有期徒刑一年至二年之间量刑，并处罚金的意见适当，本院予以采纳；对被告人丁天伟贩卖毒品罪在有期徒刑二年五个月至二年九个月之间量刑，并处罚金的意见不当，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十八条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第七十条、第七十一条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人李迎吉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币5000元。总和刑期十七年，并处罚金人民币9000元。决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币9000元，罚金限于判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月2日起至2034年6月1日止）二、被告人丁天伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵丽萍人民陪审员  王 燕人民陪审员  肖文珍二〇一九年十二月十日书 记 员  李虹颖