河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终7357号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所许昌市议台路19号。负责人：于海鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵朋亮，河南英泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁杰，河南英泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马锁娥，女，生于1985年10月23日，汉族，住河南省西峡县。委托诉讼代理人：郭哲，西峡县诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：彭昌军，男，生于1971年8月17日，住河南省西峡县。委托诉讼代理人：谢家鑫，南阳市西峡县众信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：西峡县鸿瑞物流有限责任公司，住所西峡县东环路272号。法定代表人：王晓庆，该公司经理。委托诉讼代理人：谢家鑫，南阳市西峡县众信法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司因与被上诉人马锁娥、彭昌军、西峡县鸿瑞物流有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西峡县人民法院（2019）豫1323民初3013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉请求：1.依法撤销河南省西峡县人民法院（2019）豫1323民初3013号民事判决，发回重审或依法改判，不服金额123641.86元；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.马锁娥的伤情不构成伤残，马锁娥的鉴定意见不应采信，其误工费（12467元，同意赔偿3个月5100元，不服7367元）、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等损失不应得到支持。2.二次治疗费尚未发生，不应在本次诉讼中解决。3.鉴定费用不应由上诉人承担。马锁娥辩称，一审由三方共同选定鉴定机构进行鉴定，客观真实，程序合法，一审采用该鉴定正确。请求驳回上诉，维持原判。彭昌军、西峡县鸿瑞物流有限责任公司辩称，一审判决公平合理，请求维持原判。马锁娥向一审法院起诉请求：要求三被告赔偿原告各项损失211277.24元，其中医疗费68042.22元，伙食补助费74天每天50元计3700元，营养费90天每天20元计1800元，误工费220天每天56.67元计12467.4元，护理费90天每天108元计9720元，伤残赔偿金20年63748.38元，精神损害抚慰金5000元，被扶养人生活费35526.86元，交通费1000元，车损6000元。一审法院认定事实：2018年11月7日12时30分许，被告彭昌军驾驶西峡县鸿瑞物流有限责任公司所有的豫Ｒ×××××-豫RY265挂车辆行驶至徐西××国道西峡县××路段（690KM+200M）与原告马锁娥驾驶的豫Ｒ×××××小型客车碰撞，造成马锁娥、王煜萱受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告当即被送入西峡县人民医院住院治疗，于2019年1月20日出院，住院73天，住院期间支付医疗费51829.97元，支付麻醉费322元，出院后2019年2月12日支付放射费240元。病情诊断：“1.右侧胫腓骨粉碎骨折、左侧踝关节骨折、左下肢多发处伤、腓神经损伤；2.头面部损伤、颅脑损伤；3.胸部损伤。”，出院医嘱：“1.继续口服营养神经药物，两周后开始循序渐进进行负重功能锻炼；1.5月后拍片复查，三个月、半年、一年拍片复查，期间骨折未完全逾合前，不能完全负重，骨折愈合后解除内固定；2.如有不适，及时复诊”。2019年6月4日依据原告的申请本院委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对其是否构成伤残及伤残等级、后期医疗费、护理期营养期进行鉴定，2019年6月15日该鉴定所出具法医临床鉴定意见书，马锁娥右下肢多发损失遗留右踝关节运动功能部分丧失属十级残，出具法医临床咨询意见书，马锁娥后期解除右胫骨交锁髓内钉和腓骨钢板、螺钉内固定物的医疗费约需10000元，马锁娥身体多发损伤的护理期90天、营养期90天为宜，原告支付鉴定费2000元。2017年2月起马锁娥在西峡县二建物业管理有限公司上班，期间月工资1700元，2018年11月18日事故发生后未上班，工资停发。2018年11月23日此事故经西峡县公安局交通警察大队事故认定为：彭昌军负事故的全部责任，马锁娥、王煜萱无责任。豫Ｒ×××××-豫RY265挂车辆所有人为西峡县鸿瑞物流有限责任公司，牵引车豫Ｒ×××××在被告人保财险公司投保交强险，牵引车豫Ｒ×××××-豫RY265挂在被告人保财险公司投保商业险，交强险和保险期间为2017年11月28日至2018年11月27日，主车和挂车第三者责任险保险金额分别为100万元和5万元且不计免赔偿，事故发生在保险期间内。另查：1.马锁娥之父马连海，生于1954年4月2日，之母史彩霞，生于1957年5月5日，二人系甘肃省徽县水阳镇泰山村居民，马锁娥共有兄妹二人；马锁娥长女王梦琪，生于2007年8月11日，次女王煜萱，生于2014年10月4日。2.2018年河南省城市居民家庭人均可支配收入31874.19元，居民服务业和其他服务业收入为39522元/年，108.2元/天，城市居民人均年消费性支出为20989.15元。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由人保财险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”之规定，被告彭昌军负事故全责，其驾驶的豫Ｒ×××××-豫RY265挂车辆在被告人保财险公司投保有交强险和商业险，因此原告的损失应当由被告人保财险公司在交强险各分项限额范围内替代赔偿，超出部分在商业险中替代赔偿。原告马锁娥的损失：1．医疗费，扣除两笔中医院的费用50.25元和医疗器械费用5600元，其他费用均属一审法院事故发生所产生或后期治疗所必然发生的费用，有相关票据为证，一审法院予以确认，该部分费用为62392元；2．伙食补助费，原告住院74天，主张按每天50元计算此项费用3700元，数额适当，未超过法律规定的标准，一审法院予以确认；3．营养费，应按每天20天标准计算90为1800元；4．误工费，从事故发生至原告定残前一日为220天，误工标准按1700元／月计算为12467元；5．护理费，应按2018年河南省居民服务业和其他服务业天收入108元／天计算90天共计9720元；6．伤残赔偿金，原告户籍地虽为农村，但其事发前一年在城区务工，故应当按照城镇标准计算，应为31874.19元／年×20年×10％=63748元；7．被扶养人生活费，根据最高人民法院《第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要》第八条：“残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被抚养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被抚养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。”原告系农村居民但按城镇标准计算伤残赔偿金，被抚养人也应当按照城镇标准计算，原告主张按每年20898.15元的标准计算相关费用，不超过标准，一审法院予以支持。被扶养人马连海生活费为20898.15元／年×16年×10％÷2人≈16718元，被扶养人史彩霞生活费为20898.15元／年×18年×10％÷2人≈18808元，被扶养人王梦琪生活费为20898.15元／年×7年×10％÷2≈7314元，被扶养人王煜萱生活费为20898.15元／年×14年×10％÷2人≈14629元。原告主张此部分费用为35526.86元，不超过法定赔偿标准，一审法院予以支持；8．精神抚慰金，根据原告的伤残程度以及双方的责任比例，一审法院酌定为5000元；9．交通费，原告住院时间74天，原告诉请1000元，折合每天为13.5元，数额适当，一审法院予以支持。10．车损6000元，原告未提交相关证据，对此项损失一审法院不予认定。上述损失共计195354元，未超过交强险医疗费伤残赔偿金分项120000元和商业险的保险金额，全部由被告人保财险公司赔偿。被告彭昌军垫付的2万元和被告人保财险公司垫付的10000元应当予以扣减，彭昌军垫付的20000元由被告人保财险公司从赔偿款中直接返还。诉讼费减半收取2235元，由被告彭昌军负担2000元，应从20000元中扣减后加付给原告。判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效后十日内赔付原告马锁娥167354元；返还被告彭昌军18000元；二、驳回原告马锁娥的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行以上给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4470元，减半收取2235元，由原告马锁娥负担235元，由被告彭昌军、西峡县鸿瑞物流有限责任公司负担2000元（已从返还款中扣减加付给原告），鉴定费2000元由被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审相同，本院予以采信。本院认为，马锁娥因本案交通事故受伤，南阳峡光法医临床司法鉴定所出具鉴定意见：马锁娥右下肢多发损伤遗留右踝关节运动功能部分丧失属十级伤残。该伤残鉴定意见系一审法院按照法定程序委托具有鉴定资质的鉴定机构作出，程序合法，结论适当，一审法院结合马锁娥的伤情、治疗时间及效果对鉴定意见予以采纳并无不当。中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉称马锁娥不构成伤残，主张不应当赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金及被抚养人生活费，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。关于误工费，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合马锁娥的出院休息和工作单位误工证明将误工时间自发生事故日计算至定残日前一天并无不当。马锁娥的二次治疗费系法医临床咨询意见确认的解除内固定所需发生的费用，马锁娥请求与已经发生的医疗费一并赔偿不违反法律规定，应当予以支持。关于鉴定费。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，鉴定费当属于该条规定的必要合理费用之列，依法应由保险人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司承担。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2773元，由中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  牛晓春审判员  李 卫审判员  姜付强二〇一九年十二月三日法官助理陈文杰书记员李梦