河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终24046号上诉人（原审被告）：郑州大学第二附属医院，住所地郑州市金水区经八路2号，统一社会信用代码12410000415801168N。法定代表人：刘剑波，该院院长。委托诉讼代理人：王春艳，河南陆达律师事务所律师。委托诉讼代理人：代福华，河南陆达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏宜安建设有限公司，住所地宜兴市杨巷镇黄家村，统一社会信用代码913202822502694831。法定代表人：黄建明，该公司董事长。委托诉讼代理人：李向磊，河南三策律师事务所律师。上诉人郑州大学第二附属医院（以下简称郑大二附院）因与被上诉人江苏宜安建设有限公司（以下简称宜安公司）建设工程合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑大二附院上诉请求：1.依法撤销原审民事判决，依法驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求；2.本案一二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定涉案“主体工程已经投入使用，合同约定的质保金、履约保证金支付条件已成就”是错误的。1.涉案项目的主体工程应包括空调群控系统，双方签订的合同中有明确的约定。2.双方约定质保期为2年，自主体工程验收签字之日起开始计算二十四个月内连续运转正常良好。空调群控系统至今未经过验收，被上诉人给上诉人发送的委托书中，已经认可空调群控系统是不能正常运行的，因此合同约定的支付质保金的条件并没有成就，履约保证金不应退还。二、一审认定41600元能全部满足自控系统的修复是错误的。上诉人是与被上诉人指定的厂家江森公司签订的合同，约定“系统检查、维修、维护、调试、服务保养费”，并不包括冷水机组接口、DDC控制器更换等费用，该合同未实际履行，江森公司追加报价33000元。被上诉人的项目负责人娄伟于2019年1月23日专门再追加33000元的报价单上签名并签署同意按此报价修复系统，同意扣款。如扣除维修费用，应扣除74600元。三、总包管理费13600元应该予以扣除。娄伟于2014年12月19日明确承诺，总管理费从履约保证金中扣除，该部分费用为13600元。综上，一审判决错误，请二审予以纠正。宜安公司辩称：一、涉案工程合格并投入使用，上诉人应按照合同约定履行退还履约保证金、质保金的义务，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审庭审中上诉人已承认涉案工程已投入使用，证明被上诉人履行了全部合同义务。2018年2月被上诉人给上诉人出具委托书对空调自控系统进行维修，属售后服务内容，并不能以自控系统维修来否定中央空调系统，且上诉人也与江森公司签订了维修合同，合同价款为41600元。按约定中央空调系统调试合格正常使用后付至合同价款95%，上诉人已实际支付工程款95%，几年来，不使用空调上诉人夏季如何度过，案涉工程获得2014-2015年度河南省工程建设优质工程奖。二、关于空调自控系统修复费用及总包管理费问题。上诉人与被上诉人没有签署任何的委托和承诺书对空调自控系统修复费用进行调整；第三方报价有效期截止2019年1月25日已经失效。此项扣除费用已经不成立。总承包费为分包单位支付总承包单位的管理配合费，该工程总包单位为中国建筑第五工程局有限公司，施工为被上诉人，上诉人不属于合同主体，上诉人没资格主张该费用。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉讼。宜安公司向原一审法院起诉请求：1、被告支付原告质保金259000元，履约保证金71000元，共计人民币330000元，逾期支付上述费用的利息62535元（从质保期满之日起2015年10月1日起算计算至2019年9月5日，并按银行同期贷款利率计算至质保金本息全部清偿之日）以上款项共计392535元；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年3月20日，原告与被告签订《郑州大学第二附属医院内科病房综合楼中央空调主机购置及安装就位、调试、售后服务合同》一份，主要载明：被告愿以518万元人民币向原告购买螺杆式冷水机组1台、离心式冷水机组2台，螺杆式风冷热泵机组2台，其中设备价款总计464万元，安装价款总计54万元。付款方式：合同签订后十天内预付合同设备总价20%的定金，安装完毕后付至合同总价的70%，中央空调系统调试合格正常使用后付至合同总价95%，剩余合同总价5%的款额于质保期满后一个月内结清。质量与检验：原告应在交货前按合同规定的要求对设备进行全面检查，并出具产品合格证明书，其质量、性能华融回规格等方面均应符合现行中国国家标准或部颁标准，并满足招标文件的要求；设备到货后，被告应会同相关单位对设备初步检验，如发现质量问题、规格、数量和重量与合同不符时，被告应于15天内向原告提出异议和处理意见。质保期为二年，自主体工程验收合格签字之日起开始计算二十四个月内连续运转正常良好。2013年3月26日，原、被告双方又签订了一份《补充协议》一份，约定双方协商一致同意在原合同价的基础上追加吊装费人民币140000元。2018年2月6日，原告向被告出具《委托书》一份，载明：我公司于2013年承接并实施郑州大学第二附属医院内科病房综合楼中央空调主机工程(含自控)，由于种种原因，导致中央空调自控系统部分功能未实现:现请贵方委托第三方对空调自控系统遗留问题进行完善，我公司承担合同内属于我方责任范围内的费用，此费用由贵方、我公司和具体实施方共同商量确定后，从我方履约金中扣除，由此造成的不便敬请谅解。2018年5月15日，原告向被告出具《承诺书》一份，载明：我公司同意支付41600元，用于第三方完善郑州大学第二附属医院内科病房综合楼工程空调自控系统的费用，其费用从郑州大学第二附属医院内科病房综合楼工程空调质保金中扣除。被告提交2018年8月13日其（作为甲方）与案外人北京江森自控有限公司（作为乙方）签订的《郑大二附院冷热机房控制系统周期性维修保养服务合同》一份，主要约定：合同金额41600元；乙方提供中央空调控制系统进行修复，上位机更换，提供保养期的维修维护保养工作，乙方承诺对建筑内的自控系统的应用提供维修、调试，故障排除，人员培训，操作手册编写，向甲方提供规范的维修报告并对存在的问题提出解决方案。2019年9月27日，原告诉至该院。审理中，被告在回答法庭询问时称，工程包括设备和合同中约定的空调机组群控系统，空调设备已经投入使用，空调设备的制冷没有通过验收，且中央空调自控系统不能自动控制，只能人为控制。一审法院认为，原告与被告签订的《郑州大学第二附属医院内科病房综合楼中央空调主机购置及安装就位、调试、售后服务合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同约定，质保期为二年，自主体工程验收合格签字之日起开始计算二十四个月内连续运转正常良好。被告对质保金数额为259000元、履约保证金数额为71000元均无异议，但认为未到合同约定的支付条件。因主体工程早已投入使用，合同约定的质保金、履约保证金支付条件已成就。根据被告出具的《委托书》和《承诺书》，被告认可中央空调自控系统部分功能未实现，且愿意向原告支付41600元用于第三方完善该系统。且被告已与案外人北京江森自控有限公司签订服务合同，约定由该案外人对自控系统的应用提供维修、调试，故障排除，合同金额为41600元，故被告在返还原告质保金、履约保证金时应扣减41600元。考虑到本案合同的履行情况，对于原告主张的利息该院酌定从原告起诉之日起算为宜。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告郑州大学第二附属医院于本判决生效后十日内支付原告江苏宜安建设有限公司质保金、履约保证金共计288400元，并支付自2019年9月27日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；二、驳回原告的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取3594元，由原告负担953元，被告负担2641元。本院二审期间，郑大二附院提交《补充协议》一份，拟证明2019年3月13日，被上诉人的代表娄伟签字确认同意扣维修费用由41600元变更为74600元。宜安公司对郑大二附院提交的《补充协议》上娄伟的签名无异议，同意在质保金中扣除维修费用等74600元。本院经审查认为，郑大二附院提交的《补充协议》客观真实，能够证明案件的事实，予以采信。本院二审查明的事实除同一审查明的事实一致外，另查明，郑大二附院与案外人北京江森自控有限公司协商达成一致意见，郑大二附院冷热机房控制系统修复等费用，合同价款增加至74600元。宜安公司娄伟签字同意扣款。本院认为，郑大二附院与宜安公司签订的《郑州大学第二附属医院内科病房综合楼中央空调主机购置及安装就位、调试、售后服务合同》系双方的真实意思一致的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定履行各自义务。宜安公司依约履行了施工义务，除质保金、履约保证金外郑大二附院依约已支付相应工程款。案涉工程质保期已届满，空调自控系统出现部分功能质量问题，经当事人双方协商已达成合意。宜安公司同意扣除由郑大二附院与案外人北京江森自控有限公司商定的修复费用74600元，故宜安公司要求返还质保金、履约保证金的诉讼请求的合理部分本院予以支持。郑大二附院请求扣除质保金、履约保证金的上诉主张部分成立。郑大二附院称总包管理费13600元应予以扣除的上诉主张因未提供相应证据，不能成立。综上所述，郑大二附院的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初29180号民事判决。二、上诉人郑州大学第二附属医院于本判决生效后十日内支付被上诉人江苏宜安建设有限公司质保金、履约保证金共计255400元及利息（利息以255400为基数，自2019年9月27日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。三、驳回被上诉人江苏宜安建设有限公司其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取3594元，由被上诉人江苏宜安建设有限公司负担，二审案件受理费7188元，由上诉人郑州大学第二附属医院负担。本判决为终审判决。审判长  马增军审判员  曹逢春审判员  黄智勇二〇一九年十二月二十五日书记员  李 杨