台州市椒江区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙1002刑初905号公诉机关台州市椒江区人民检察院。被告人苏鑫（绰号“铁头”），男，汉族，1992年11月17日出生于陕西省岐山县，汉族，初中文化，农民，户籍地岐山县，暂住温岭市。2018年5月24日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月23日被取保候审，2019年6月22日经台州市椒江区人民检察院决定再次被取保候审，同年12月25日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人蒋晓红，台州市椒江区法律援助中心律师。被告人徐杭兵（绰号“面包”），男，汉族，1980年12月15日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，农民，住台州市路桥区。2005年3月25日因赌博被罚款人民币1500元。2019年2月18日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年3月20日被取保候审，同年12月25日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人杨帆，台州市椒江区法律援助中心律师。台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2019〕718号起诉书指控被告人苏鑫、徐杭兵犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员郭楠、检察官助理张莹倩、被告人苏鑫及其辩护人蒋晓红、被告人徐杭兵及其辩护人杨帆到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2018年3月22日，戴某（已被判刑）、郑龙方（另案处理）等人在安徽省黄山市神话KTV的806包厢内开设“六名”赌场，采用现场与网络相结合的模式聚众赌博，并从中非法获利。戴某招募金某1均、胡某、陈某（均已被判刑）等人挂“热线”，由“热线”人员组建微信群添加赌客远程参赌，赌客根据其上传的现场赌博视频微信投注，“热线”人员统计投注情况现场押注，后帮助赌客与庄家结算赌资，从中赚取赌场和庄家的报酬。至同年5月24日，赌资累计达8000万余元，该赌场获利共计263.5万余元。期间，蔡某1（另案处理）在台州市椒江区深蓝概念宾馆等处利用微信远程押注参赌。被告人苏鑫为金某2（另案处理）、金某1均的“热线”提供银行账户用于结算3日，参与期间赌资累计480万余元，赌场非法获利34.9万余元。被告人徐杭兵在该赌场挂“热线”3日，参与期间赌资累计480万余元，赌场非法获利12万余元，个人所得3000元。同年5月11日，徐平（已被判刑）在无锡市滨湖区别墅内开设“六名”赌场，招募何某、李某、王某1和郑某（已被判刑）等人在赌场内“挂热线”，并从中非法获利，赌场运作模式同前。至同月22日，赌场开设12日，赌资数额累计3600万余元，非法获利共计117.7万元。期间，徐某（另案处理）在台州市椒江区参赌。被告人苏鑫为金某2、金某1均的“热线”提供银行账户用于结算、并帮助结算热线赌资、拍赌博视频3日半，参与期间赌资累计1050万余元，赌场非法获利36.7万余元。另查明，被告人苏鑫个人所得4000元。2018年5月23日，被告人苏鑫被抓获；2019年2月18日，被告人徐杭兵被抓获。本案在审理过程中，被告人苏鑫退出违法所得4000元，被告人徐杭兵退出违法所得3000元。2019年12月23日，被告人徐杭兵规劝并陪同涉嫌犯聚众斗殴罪刘安江到公安机关投案。上述事实，被告人苏鑫、徐杭兵在开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯蔡法根、胡淑玲、陈军明、李鲜艳、王二磊、蒋洪明、高龙龙、戴国波、邱广辉、徐杭兵、苏鑫、孔云兵、应毅等人的供述、证人蔡某1、徐某的证言、银行开户信息及交易明细、微信聊天记录截图、账单、旅馆住宿记录、微信转账记录、电子物证分析报告、同案犯刑事判决书、行政处罚决定书、情况说明、抓获经过、退款凭证、规劝他犯自动投案的材料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人苏鑫、徐杭兵以营利为目的，结伙开设赌场聚众赌博，其中，苏鑫参与期间赌资累计人民币1350万余元，赌场非法获利计人民币71.6万余元，徐杭兵参与期间赌资累计人民币480万余元，赌场非法获利计人民币12万余元，均属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人苏鑫、徐杭兵在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚，但上列被告人在本案中的作用地位各有不同，将在量刑时予以考虑。被告人苏鑫系从犯，自愿认罪，已退出违法所得，予以减轻处罚。被告人徐杭兵曾因赌博被行政处罚，酌情予以从重处罚；系从犯，自愿认罪，已退出违法所得，予以减轻处罚；还规劝并陪同涉嫌犯聚众斗殴罪刘安江到公安机关投案，使其如实供述犯罪事实，这有利于国家和社会，应认定为立功表现，予以从轻处罚。上列被告人自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。被告人苏鑫要求从宽处理；其辩护人辩称苏鑫系从犯、坦白，已退出违法所得，自愿认罪认罚，请求减轻处罚。审理认为，被告人苏鑫归案后未如实供述，不是坦白，其他所辩属实，故对辩解予以采纳，对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。被告人徐杭兵要求从宽处理；其辩护人辩称徐杭兵参与时间短，系从犯、坦白，有立功表现，请求减轻处罚，适用缓刑。审理认为，被告人徐杭兵归案后未如实供述，不是坦白，其他所辩属实，究其犯罪情节，不宜适用缓刑，故对辩解予以采纳，对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条、第六十四条和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人苏鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一九年十二月二十五日起至二○二○年十月二十四日止。罚金已缴纳）。二、被告人徐杭兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一九年十二月二十五日起至二○二○年十月二十一日止。罚金已缴纳）。三、已退出的违法所得计人民币七千元予以追缴，上缴国库；移送作案工具移动电话一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉；书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  方匡能人民陪审员  孙良明人民陪审员  韩希春二〇一九年十二月三十日书 记 员  周海燕代理书记员  鲍彦彤?附件：本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条……具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。……