安徽省宿州市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）皖13行赔终51号 上诉人（一审原告）：王千文，男，1962年3月12日出生，汉族，户籍地安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（一审被告）：宿州市埇桥区北关街道办事处，住所地安徽省宿州市淮海北路，统一社会信用代码1134130200319228X0。 法定代表人：张涛，该办事处主任。 出庭负责人：何茂辉，该办事处副主任。 委托代理人：霍怀知，安徽君光律师事务所律师。 上诉人王千文因其诉被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处（以下简称北关办事处）房屋强拆行政赔偿一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初33号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月12日公开开庭审理了本案。上诉人王千文，被上诉人北关办事处的副主任何茂辉及委托代理人霍怀知到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院查明：2018年8月9日，宿州市埇桥区人民政府作出埇政征［2018］17号《关于对北关黄庄安置区（一期）项目范围内房屋进行征收的决定》并予以公告，同时公布了《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》。征收范围为东至汇源大沟、南至沿河大堤、西至七巷、北至黄庄路及黄庄大田地；征收部门为宿州市埇桥区房屋征收办公室；征收实施单位为宿州市埇桥区北关街道办事处。王千文的房屋在上述征收范围内，征收编号C-200、C-201。王千文对该征收决定不服，向宿州市人民政府申请行政复议，要求撤销该征收决定。2018年10月30日，宿州市人民政府作出宿复决字［2018］335号行政复议决定，确认该征收决定违法。2018年9月4日，王千文家人签订了被征收房屋面积计算单、附属物补偿补助清单。 2018年10月25日，王千文的房屋被拆除，遂向宿州市中级人民法院提起诉讼，请求确认宿州市埇桥区人民政府强拆行为违法。宿州市中级人民法院认为，王千文提供的证据不能证明强拆行为由宿州市埇桥区人民政府实施，且在案件审理过程中，北关办事处出具书面情况说明，认可其拆除了王千文的房屋。故王千文在无其他证据予以佐证的情况下，主张被告应为宿州市埇桥区人民政府的理由不能成立，不予支持。北关办事处作为宿州市埇桥区人民政府的派出机关，具有独立承担相关责任的能力，其应为适格被告。经向王千文释明，其不同意变更被告，宿州市中级人民法院作出（2018）皖13行初289号行政裁定，驳回王千文的起诉。王千文不服，向安徽省高级人民法院提起上诉。安徽省高级人民法院认为，王千文认为宿州市埇桥区人民政府实施了强制拆除行为，但宿州市埇桥区人民政府对此明确予以否认，王千文提供的照片等证据，仅能证明其房屋被强制拆除的事实，未提供直接证据证明宿州市埇桥区人民政府实施了强制拆除的事实行为，且北关办事处亦出具情况说明，认可该强制拆除行为系其实施。故王千文对宿州市埇桥区人民政府的起诉缺乏事实依据，不具备法定起诉要件，其起诉依法应予驳回。王千文诉请事项，可以北关办事处为被告提起诉讼，寻求法律途径解决，于2019年4月3日作出（2019）皖行终247号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。王千文于2019年4月23日提起诉讼，请求确认北关办事处强制拆除其房屋的行为违法，赔偿其421.73平方米房屋、过渡费损失及宅基地等。 2019年10月9日，一审法院作出（2019）皖1302行初122号行政判决，确认北关办事处于2018年10月25日强制拆除王千文房屋的行为违法。 一审法院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，实施造成财产损失的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，北关办事处强拆王千文房屋的行为已被判决确认违法，王千文有取得赔偿的权利。 一、关于房屋赔偿，因北关办事处提供了王千文家人签字认可的被征收房屋面积计算单，其中征收编号C-200房屋面积计算单显示原告可予补偿65.76平方米，不予补偿142.82平方米，违建压占土地77.06平方米；征收编号C-201房屋面积计算单显示原告可予补偿67.2平方米，不予补偿145.95平方米，违建压占土地78.75平方米。因此，北关办事处应予补偿安置合计132.96平方米（65.76平方米+67.2平方米）的房屋。鉴于宿州市埇桥区人民政府作出的《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以适用，为体现公平原则，对王千文的赔偿亦应参照该补偿方案及实际情况综合予以确认。依据《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》中对被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置的规定，对王千文不予补偿的部分，其要求予以赔偿面积，不予支持。但《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》中关于积极配合奖励的规定，被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的第一时段内签订协议的，给予每平方米300元旧料回购费。虽然王千文不予补偿部分未在第一时段签约，但因北关办事处拆除王千文房屋的行为已被确认违法，故北关办事处应对王千文的不予补偿部分房屋损失予以赔偿，且赔偿标准应不低于王千文依照补偿方案可以获得的补偿。王千文不予补偿部分房屋及土地总面积为444.58平方米（142.82平方米＋77.06平方米+145.95平方米+78.75平方米），故北关办事处应赔偿王千文房屋损失133374元（300元/平方米×444.58平方米）。 二、关于征收房屋装潢及附属物补偿，因王千文的家人已签订了征收编号C-201附属物补偿补助清单，确认补偿金额为25931.06元，对此予以确认。鉴于征收编号C-200的房屋面积与征收编号C-201面积相差不大，其房屋装潢及附属物的补偿，可以参照征收编号C-201，酌定附属物的补偿金额为25931.06元，合计房屋装潢及附属物补偿金额为51862.12元。 三、关于过渡费的赔偿，《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条规定，征收住宅和其他非经营性房屋，房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置费。实行房屋产权调换需临时过渡，由被征收人自行解决周转房的，在过渡期限内，从搬迁之日起至被安置之日止按照规定标准支付临时安置费。房屋征收部门超出过渡期限未提供安置房的，自逾期之日起按照规定标准的2倍支付临时安置费。《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》规定，房屋为住宅的，给付临时安置费，实行产权调换的，以现房安置的，按上述规定计发3个月；以期房安置被征收人自行过渡的，24个月内安置的，从其搬出之月起至被安置后的3个月按上述规定计发；超过24个月未安置的，房屋征收部门应当从逾期之日起按上述规定再加一倍的临时安置补助费，直至安置兑现为止。本案中，王千文的房屋于2018年10月被强拆，至今未予安置，其住宅面积为132.96平方米（65.76平方米+67.2平方米），且王千文对房屋的赔偿选择产权调换，故北关办事处应当赔偿王千文被强拆住宅的过渡费即临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发664.8元（132.96×5），计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发1329.6元（132.96×10），支付至王千文被安置之日止。 综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条（八）项之规定，判决一、北关办事处于本判决生效后60日内为王千文安置住宅132.96平方米；二、北关办事处于本判决生效后60日内赔偿王千文房屋损失133374元；三、北关办事处于本判决生效后60日内赔偿王千文房屋征收装潢及附属物补偿补助款51862.12元；北关办事处于本判决生效后60日内赔偿王千文住宅132.96平方米的临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发664.8元，计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发1239.6元，支付至王千文被安置之日止。王千文不服，提起上诉。 王千文上诉称：一审法院判决认定事实错误，北关办事处应赔偿王千文房屋421.73平方米，同时临时安置过渡费应以421.73平方米计算，土地面积应计算全面积，王千文对于一审判决的第三项予以认可。综上，请求撤销一审判决，改判北关办事处赔偿房屋421.73平方米，土地面积按实际面积计算，临时安置费按421.73平方米计算。 北关办事处答辩称：一、一审法院适用《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》及结合实际情况作出的判决，符合法律规定。二、关于临时安置费损失赔偿问题。该项赔偿的支付标的是可予安置房屋的计算面积，一审判决适用《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条规定及《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》符合法律规定，王千文要求按照被拆除房屋总面积予以计算无法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。 经审理查明：一审判决认定案件基本事实清楚，本院予以确认。 另查明：在该区域征收补偿过程中，征收部门对认定为不予补偿的房屋及院内容积率低于1：1的土地按照9：1置换房屋面积。 本院认为：本案的争议焦点为王千文的赔偿请求能否成立。 《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，实施造成财产损失的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，北关办事处强拆王千文房屋的行为已被判决确认违法，王千文有取得赔偿的权利。王千文在起诉时赔偿请求为赔偿421.73平方米房屋、过渡费、宅基地等，一审法院经审理对房屋、土地、装潢附属物损失及临时安置费四项作出判决。在二审庭审中，经询问，王千文明确其赔偿请求为房屋、土地、装潢附属物损失、搬迁费、临时安置费。因搬迁费系其在一审期间未提出的请求，但该项费用属于征收安置补偿方案规定的项目，经征求北关办事处的意见，北关办事处同意按照征收补偿方案确定的项目予以赔偿，故为减少当事人诉累，实质化解行政争议，本院对王千文的房屋、土地、装潢附属物损失、搬迁费、临时安置费等五项赔偿请求一并以审查。 一、关于赔偿标准的适用原则 本案系因国有土地上房屋征收而引发。虽然房屋征收决定已被行政复议确认违法，但并未撤销房屋征收决定，而是保留房屋征收决定的效力，故房屋征收决定违法并不导致其附件征收补偿安置方案无效。案涉北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以普遍适用，故一审判决认定对王千文的赔偿标准亦应参照该补偿方案，但原则是不低于该补偿方案规定的标准，既考虑到切实保护王千文的合法权益，又体现对违法行为的惩戒，并兼顾公平原则，并无不当。 二、关于房屋及土地的赔偿认定 1、关于可予补偿房屋、不予补偿房屋及土地面积的计算 《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》第八条关于被征收房屋认定规定，被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2000年3月航拍图上无标注，但在2008年5月航拍图上有标注的房屋，在方案规定的签约期限内签订补偿协议并搬迁的，一层按100%、二层（含二层）以上按30%认定面积，予以补偿安置；被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置。实践中，因种种原因，有些房屋未能办理产权登记，在征收时应如何认定可予补偿面积，则需要政府在保护长期事实存在的房屋权利人的利益与避免违法建设者获益之间进行权衡，涉案补偿方案根据当地实际情况确定以2008版航拍图认定可予补偿面积，并不违反法律规定，本院予以采信。故王千文上诉称其房屋均应予以补偿安置的理由不能成立，本院不予支持。本案中，北关办事处提供了由王千文家人签字确认的房屋征收面积计算单，其中征收编号C-200房屋面积计算单显示可予补偿65.76平方米，不予补偿142.82平方米，违建压占土地77.06平方米；征收编号C-201房屋面积计算单显示可予补偿67.2平方米，不予补偿145.95平方米，违建压占土地78.75平方米。因此，北关办事处应予补偿安置合计132.96平方米（65.76平方米+67.2平方米）的房屋。故本院对王千文可予补偿房屋面积确定为132.96平方米，不予补偿房屋面积为288.77平方米，空地为155.81平方米。 《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》产权调换奖励：1、差价优惠，第一时段内不补交差价；2、面积奖励，第一时段内签订协议的，奖励认定面积的10%；被征收人只能选择于被征收房屋面积就近的安置房，选择安置房面积不得超过被征收房屋面积的10%，实际选择安置建筑面积大于应安置建筑面积且差额在10平方米以内的，按照安置房屋市场评估价八折予以结算，差额在10平方米以上的部分按照安置房屋市场评估价结算差价；被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的第一时段内签订协议的，给予每平方米300元旧料回购费。本案中，因王千文选择产权调换，可予补偿房屋面积确定为132.96平方米，不予补偿房屋面积为288.77平方米，空地为155.81平方米。王千文虽未在第一时间段内签订协议，因北关办事处的强拆行为已被确认违法，故其应享受按照第一时间段内签约执行的奖励政策，结合上述征收补偿方案规定，故王千文应安置的房屋面积为146.26平方米（132.96平方米×1.1），北关办事处应为王千文安置住宅146.26平方米，一审法院未予计算奖励，本院予以纠正。结合在该区域征收补偿过程中，征收部门对认定为不予补偿的房屋及院内容积率低于1：1的土地按照9：1置换房屋面积，从保护被征收人权益的角度考虑，王千文不予补偿部分房屋及土地总面积为444.58平方米（288.77平方米+155.81平方米），予以折算房屋面积49.4平方米。故王千文应予安置房屋总面积为195.66平方米。 2、赔偿方式的确定 本案虽系行政赔偿案件，但纠纷系因征收强拆引起，涉及到王千文居住、生活等最基本的合法权益，考虑到王千文房屋已经被强拆，且其在赔偿中亦主张安置房屋的方式，故本院对王千文的赔偿以产权调换的方式予以确认。经本院调取该征收区域的安置房源，王千文选择的房源如下7#2505室（95.19平方米），15#2402室、2403室（95.19平方米），6#2401室（135平方米），后经确认15#楼的房屋系顶层，其放弃选择该楼层，变为选择27#3005室，结合王千文应予安置的补偿面积195.66平方米，故埇桥区政府应为王千文安置黄庄安置区7#2505室、27#3005室。因王千文应安置的房屋大于其选择规划房屋面积5.28平方米，故在不予安置房屋折算面积中予以扣除该部分面积，按照300元/平方米予以计算，计14256元（5.28平方米×300元/平方米×9）。 三、关于装潢及附属物损失的认定 因王千文的家人已签订了征收编号C-201附属物补偿补助清单，确认补偿金额为25931.06元，编号C-200的房屋面积与征收编号C-201面积相差不大，其房屋装潢及附属物的补偿，可以参照征收编号C-201，一审法院予以酌定附属物的补偿金额为25931.06元并无不当，该项损失共计51862.12元，且王千文上诉请求对该项予以认可，本院应予维持。 四、关于临时安置费的认定 一审法院适用《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条规定及《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》的相关规定，结合王千文可予补偿房屋面积为132.96平方米的事实，判决北关办事处应当赔偿王千文被强拆住宅的过渡费即临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发664.8元（5元/平方米×132.96平方米），计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发1329.6元（10元/平方米×132.96平方米），支付至王千文被安置之日止，并无不当，依法应予维持。一审判决对于超过24个月的每月计发1239.6元应属笔误，本院予以指正。王千文上诉称应按照421.73平方米计算的理由不能成立，本院不予支持。 五、关于搬迁费的认定 《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》关于搬迁补助费规定，住宅房按照房屋合法建筑面积5元/平方米计算，一次性发放，实行产权调换以期房安置的，支付两次搬迁费。本案中，该项目区域系以期房安置，故北关办事处应赔偿王千文搬迁费为1329.6元（5元/平方米×132.96平方米×2）。 综上，北关办事处应为王千文安置住宅××安置区××＃××室、××＃××室，搬迁费941.9元，一审法院判决第三、四项赔偿正确依法应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（二）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条（八）项之规定，判决如下： 一、维持宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初33号行政赔偿判决的第三、四项，即被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内赔偿王千文房屋征收装潢及附属物补偿款51862.12元；被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内赔偿王千文住宅132.96平方米的临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发664.8元，计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发1329.6元，支付至王千文被安置之日止。 二、撤销宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初33号行政赔偿判决的第二项； 三、变更宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初33号行政赔偿判决的第一项“被告宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内为王千文安置住宅132.96平方米”为“被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内为王千文安置黄庄安置区住宅7#2505、27#3005，并赔偿王千文14256元”； 四、被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内赔偿王千文搬迁费1329.6元。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审判长  欧阳平 审判员  郝菊香 审判员  庄明义 二〇一九年十二月三十日 法官助理武晓程 书记员戚萍 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时，有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有权取得赔偿的权利。 （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明细低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； 对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 （八）对财产造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。