云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初6087号原告昆明涡轮健身服务有限公司。统一社会信用代码：91530112MA6NFW1C2T。住所：云南省昆明市西山区润城第二大道4栋4层。法定代表人王鹏。委托诉讼代理人杨阳、沈玲，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告昆明斯威普体育运动有限公司。统一社会信用代码：91530112690892068H。住所：云南省昆明市西山区石安公路旁昆明云石商贸城三号楼1613号。法定代表人鄢军。委托诉讼代理人黄丹，云南振润律师事务所律师，特别授权代理。原告昆明涡轮健身服务有限公司(以下简称涡轮健身)诉被告昆明斯威普体育运动有限公司（以下简称斯威普体育运动公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月31日公开开庭进行了审理。原告涡轮健身的委托诉讼代理人杨阳、沈玲，被告斯威普体育运动公司的法定代表人鄢军、委托诉讼代理人黄丹到庭参加了诉讼。另，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条之规定，本案由本院院长批准，延长审限六个月。本案现已审理终结。原告涡轮健身向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《游泳馆施工专业承包合同》；2、判令被告立即向原告返还已支付的工程款279998元；3、判令被告立即向原告支付经济损失260573元及违约金78171.9元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年12月，原、被签订《游泳馆施工专业承包合同》，由被告承建原告发包的“昆明润城健身房游泳池建设工程”，被告负责该工程加固设计、出图及设计院盖章、原设计单位同意等相关工作，确保工程通过设计要求完成后期施工。开工日期2018年12月18日，竣工日期2019年1月31日。合同签订后，原告分七次向被告法定代表人账户转账279998元，但如今被告未通过设计，导致工程未能按时开工、完工。同时，业主方云南融润投资有限公司已书面回复原告，为了确保第二大道四栋号整体结构安全，避免安全隐患及风险，不予同意水池加建申请。被告未履行合同约定义务，导致原告损失，原告据此特诉至法院。被告斯威普体育运动公司答辩称：一、同意解除合同；二、驳回原告的其他诉讼请求。理由如下：双方合同对工程内容，范围及金额作出了明确约定，被告已按照合同约定积极履行义务，施工无任何不合格之处，但原告自始没有取得建设泳池的许可，原告隐瞒这一重大事实，欺骗被告签订合同，导致被告产生大量损失；原告在未取得物业等相关部门许可的情况下擅自与被告签订施工合同，对外办理会员卡属诈骗，原告就此应自行承担责任。另外，虽然被告被迫退场，但原告却在被告施工的基础上进行小范围改造，改造成另一健身场所，马上投入使用，产生收益，却拒绝支付被告应得工程款，现原告违背客观事实，虚假诉讼，原告诉请不应得到支持。另，被告还申请追加案外人云南固砼加固工程有限公司作为第三人参加本案诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无争议的证据本院予以确认并在卷佐证，对当事人有争议的证据本院确认如下：原告涡轮健身提交的证据五，形式符合民事诉讼证据规则的要求，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，故对该证据，本院予以采信。证据六，可以证实原告与案外人曾签订过合同及向案外人支付过款项，但支付款项性质，原告并未进一步提交证据佐证，故对原告提交该证据欲证明内容，本院不予确认。证据七，形式不符合民事诉讼证据规则的要求，原告也未提交其他证据与之相佐证，故对该证据，本院在本案中不予确认。被告斯威普体育运动公司提交的证据2-4，形式符合民事诉讼证据规则的要求，证据真实有效、来源合法，且与本案相关联，故对以上证据，本院予以采信。证据5-17，形式不符合民事诉讼证据规则的要求，被告也未证实以上证据与诉争工程的关联性，故对以上证据，本院不予采信。证据18，无证据形成时间、地点的佐证，故对该证据，本院在本案中不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、被告斯威普体育运动公司营业执照中登记的经营范围包括体育场馆设施设计、建设、管理及运营。2018年12月4日，原告涡轮健身（甲方）与被告斯威普体育运动公司（乙方）签订《游泳馆施工专业承包合同》，约定甲方将昆明润城健身房游泳池建设工程发包给乙方，建筑面积360平方米，结构形式高层加固式无边游泳池，施工范围：高层楼面加固施工，楼面加固建筑验收，游泳池基础建设，泳池循环管路布设，循环设备安装，泳池加热恒温系统安装。工作内容：详见工程预算表。开工日期2018年12月18日，竣工日期2019年1月31日。合同金额510400元。工程价款支付：合同签订后，支付合同金额10%即50000元作为预付金，2018年12月18日乙方如期进场施工支付合同金额40%即210000元，工程进行过程中根据工程进度支付合同金额30%即150000元，工程全部完工，经甲方验收合格后，支付15%工程尾款即75400元。关于乙方责任及权利：1、提交工程预算、设计方案…6、提供满足工程质量、工期、安全等要求的施工作业人员与管理人员。7、乙方材料设备进场前，提供工程所需主要材料设备供应计划给甲方，乙方所有材料设备须经过甲方代表书面同意方能进场。补充条款：…3、本协议签订后乙方收到甲方预付款，乙方负责本工程加固设计、出图及设计院盖章，原设计单位同意等相关工作，确保工程通过上述设计要求达成后期施工。违约：由于乙方原因（不可抗力除外）造成工期延误，每延期一天按本合同总金额2%进行罚款，并承担甲方的一切损失。上述合同的工程预算表中第1项记载：加固设计，加固设计图、检测报告、设计单位盖章，167平方米，小计44044元，包括游泳池加固设计、设计方及原设计方盖章认可。庭审中，原、被告一致确认，针对本合同，原告向被告支付工程款共计279998元。被告提交的证据显示，2018年12月7日，被告斯威普体育运动公司与案外人云南固砼加固工程有限公司签订《设计及施工合同》，约定被告将昆明市西山区润城二区泳池加固工程（昆明涡轮健身服务有限公司）设计工程发包给案外人，工程内容：1、施工方案及施工图纸的设计。2、施工方案的加固内容。3、包原设计院审核通知，准许施工。合同金额包干价230000元。被告提交的证据显示，其向案外人指定收款账户支付款项共计160000元。2018年12月，贵州大学勘察设计研究院作出了云南润城第二大道加固工程结构方案图。2019年3月1日，案外人昆明融润投资管理有限公司作出《关于水池加建〈工作联系函〉的回函》，其中记载：“就泳池加建事宜我司已上呈业主方云南子元地产，业主方技术部门反复评估结果为：贵司提交的加固改造方案，未通过业主方安全性评估，因此经公司领导多次上会讨论研究决定：为确保第二大道四栋号整体机构安全，避免加建水池改造结构后给整栋号带来的各项安全隐患及风险，不予同意贵司加建之申请。”庭审中，原、被告一致确认，诉争《游泳馆施工专业承包合同》只履行了部分，未能继续履行的原因是昆明融润投资管理有限公司不同意。二、2019年7月10日，原告出具情况说明，其中载明：“昆明涡轮健身服务有限公司在润城第二大道4栋4楼经营健身房，并与昆明斯威普体育运动公司签订游泳馆施工专业承包协议，在宣传期间健身房包括游泳项目，后因昆明斯威普体育运动公司未能建成游泳馆，导致我健身房会员无法享受游泳项目，经前卫市场监督所调解，现目前我健身房会员退款95笔，共计金额260573元。”昆明市西山区市场监督管理局前卫市场监督管理所在上述情况说明中加盖公章确认。本院认为：本案的争议焦点在于被告是否构成违约。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律的保护。”诉争《游泳馆施工专业承包合同》的工程内容是游泳池设计与建设，被告斯威普体育运动公司具有体育场馆设计建设相应资质，故原告涡轮健身与被告斯威普体育运动公司于2018年12月4日签订的《游泳馆施工专业承包合同》系双方当事人真实意思表示，合同条款不违反法律的效力性、禁止性规定，合同内容合法有效，各方当事人均应按约全面履行合同义务。根据合同约定，原告的主要义务是按时向被告支付工程款，被告的主要义务是完成整个工程的设计及建设，其中对于设计部分特别约定为“乙方负责本工程加固设计、出图及设计院盖章，原设计单位同意等相关工作，确保工程通过上述设计要求达成后期施工”、“包括游泳池加固设计、设计方及原设计方盖章认可”，也就是说，被告承担的设计义务中，包含了设计方及原设计方（润城小区设计单位）的共同认可，而根据庭审中查明的案件事实，泳池设计单位作出设计后，小区管理单位已明确加固改造方案未通过业主方安全性评估，不同意泳池加建申请。据此可以认定，被告未按合同约定全面履行义务，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，诉争《游泳馆施工专业承包合同》所涉工程客观上已无法完成，合同目的无法实现，原告有权行使法定解除权，诉请解除双方所签订的《游泳馆施工专业承包合同》，对此被告在庭审中也明确表示无异议，故对原告该项诉请，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因被告违约行为导致《游泳馆施工专业承包合同》解除，被告虽完成了一部分工程量，但基于最基本的泳池未建盖完成，无法投入使用，且被告也未举证证明原告基于被告已完成工程部分实际产生了收益，故原告支付给被告的279998元工程款应当全部予以返还。同时，因被告违约行为原告还支付了部分健身房会员退款260573元，对此昆明市西山区市场监督管理局前卫市场监督管理所予以确认，故该部分款项属原告实际损失，依法应由被告予以赔偿。原告另要求被告支付违约金，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。违约责任适用的是“填平原则”，原告因被告违约造成的实际损失已通过返还工程款及赔偿退款的形式基本得到弥补，被告在本案中也实际投入了资金及人力履行了部分合同，综合考量合同履行程度，被告违约行为，本院对原告主张的违约金部分不再支持。另，被告申请追加案外人云南固砼加固工程有限公司作为第三人参加诉讼，本院认为，本案是围绕《游泳馆施工专业承包合同》的履行及违约情况进行审理，被告与案外人《设计及施工合同》权利义务关系与本案审理无关，案外人与本案的审理结果不具有法律上的利害关系，故对被告申请，本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告昆明涡轮健身服务有限公司与被告昆明斯威普体育运动有限公司于2018年12月4日签订的《游泳馆施工专业承包合同》；二、被告昆明斯威普体育运动有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告昆明涡轮健身服务有限公司工程款279998元；三、被告昆明斯威普体育运动有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告昆明涡轮健身服务有限公司损失260573元；四、驳回原告原告昆明涡轮健身服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11808元（原告已预交），由被告昆明斯威普体育运动有限公司承担9205元，剩余2603元由原告昆明涡轮健身服务有限公司自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  葛吟秋人民陪审员  李 莉人民陪审员  董慧红二〇一九年十二月二十四日书 记 员  张 悦