江苏省灌南县人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0724刑初471号公诉机关江苏省滨海县人民检察院。被告人杜官成，男，1978年1月8日出生于江苏省滨海县，汉族，初中文化，农民，住江苏省滨海县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2018年12月25日被滨海县公安局刑事拘留，2019年1月30日被滨海县人民检察院批准逮捕，同日由滨海县公安局执行逮捕。现羁押于滨海县看守所。被告人杜官熵，男，1979年12月26日出生于江苏省滨海县，汉族，初中文化，农民，住江苏省滨海县。曾因犯容留他人吸毒罪，于2017年8月9日被上海市金山区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯非法狩猎罪，于2018年12月25日被滨海县公安局刑事拘留，于2019年1月24日被取保候审，同年3月2日经滨海县人民检察院决定继续取保候审，同日由滨海县公安局执行取保候审。于2019年12月19日经本院决定逮捕，同日由滨海县公安局执行逮捕。指定辩护人王廷军，江苏灌江律师事务所律师。江苏省滨海县人民检察院以滨检刑一刑诉[2019]316号起诉书指控被告人杜官成犯非法持有枪支罪、非法狩猎罪，被告人杜官熵犯非法狩猎罪，于2019年6月28日向滨海县人民法院提起公诉。根据江苏省高级人民法院关于环境资源案件集中管辖规定，滨海县人民法院于2019年10月22日将案件移送本院管辖。本院立案后依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省滨海县人民检察院指派检察员王华出庭支持公诉。被告人杜官成、被告人杜官熵及其指定辩护人王廷军均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.非法持有枪支2018年11月8日，被告人杜官成（未取得持枪证）和杜官熵商量使用杜官成持有的2支汽枪，到滨海县正红镇上旧村、旧河村境内打猎。经盐城市公安局物证鉴定所鉴定，被告人杜官成持有的枪支对人体均具有致伤力。案发后，被告人杜官成如实供述了全部犯罪事实。2.非法狩猎2018年11月8日，被告人杜官成（未取得持枪证）和杜官熵商量使用杜官成持有的2支汽枪，到滨海县正红镇上旧村、旧河村境内打猎，共狩得31只鸟。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，涉案31只鸟均属于国家保护的重要生态、科学、社会价值的陆生野生动物。案发后，被告人杜官成和杜官熵均如实供述了全部犯罪事实。公诉机关为证实上述指控，随案移送了相关证据，认为应当以非法持有枪支罪、非法狩猎罪追究被告人杜官成的刑事责任，以非法狩猎罪追究被告人杜官熵的刑事责任。提请本院依法判处。被告人杜官成、杜官熵对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人杜官熵的辩护人提出以下辩护意见：一、杜官熵是临时起意，犯罪工具也不是杜官熵准备的，其只实施了捡鸟行为，故应认定被告人杜官熵为从犯。二、被告人杜官熵系坦白，可以从轻处罚。三、公诉机关量刑建议偏重，建议适用缓刑。经审理查明：一、非法持有枪支犯罪事实2018年11月8日20时左右，被告人杜官成在未取得持枪证的情况下，自行购买气枪配件组装2支汽枪，到滨海县正红镇上旧村、旧河村境内打猎被当场抓获并被公安机关扣押汽枪2支，钢珠270粒。经盐城市公安局物证鉴定所鉴定，涉案气枪对人体均具有致伤力。二、非法狩猎犯罪事实2018年11月8日20时左右，被告人杜官成携带其自行组装的2支汽枪伙同被告人杜官熵到滨海县正红镇上旧村、旧河村境内打猎。在打猎过程中，被告人杜官成负责射击鸟，被告人杜官熵负责捡鸟。狩猎过程中被滨海县公安局民警当场抓获，并扣押鸟类31只（均为死体），汽枪2支，钢珠270粒。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，31只鸟分别为麻雀22只、燕雀8只、黄眉柳莺1只，均被列入《国家保护的重要生态、科学、社会价值的陆生野生动物名录》（简称“三有动物”）。另查明，根据《江苏省农业厅关于更换核发狩猎证的通知》（苏农林〔1989〕8号）的规定，每年3月1日至11月30日为我省禁猎期。《中华人民共和国野生动物保护法》二十四条规定，禁止使用枪支等工具进行狩猎。被告人杜官成、杜官熵均对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。上述事实，被告人杜官成、杜官熵在开庭审理过程中亦无异议，并有证人钱某证言，滨海县公安局出具的发破案经过、扣押清单、释放证明、淘宝交易记录、户籍证明，盐城市公安局物证鉴定所出具的盐公物鉴（痕）字[2018]107号物证鉴定书、国家林业局森林公安司法鉴定中心出具的森公司鉴（动物）字[2018]1331号物证鉴定书、上海市金山区人民法院刑事判决书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杜官成违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人杜官成、杜官熵违反狩猎法规，破坏野生动物资源，情节严重，其行为均已构成非法狩猎罪，且属共同犯罪。公诉机关指控被告人杜官成犯非法持有枪支罪、非法狩猎罪，被告人杜官熵犯非法狩猎罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人杜官成系犯意发起者和持枪打鸟的具体实施者，实施了主要犯罪行为，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杜官熵起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人杜官成、杜官熵归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人杜官熵有前科，可以酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。对被告人杜官熵的辩护人提出被告人杜官熵适用缓刑的辩护意见，经查，被告人杜官熵同他人在禁猎期非法捕猎，并使用禁用枪支进行狩猎，对野生动物资源和生物多样性危害程度较大，且其有前科劣迹，不具备适用缓刑的条件，对辩护人提出该辩护意见不予采纳；但对辩护人提出是从犯，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，为了维护公共安全和国家对枪支、弹药的管理制度，保护野生动物资源，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第三百四十一条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十九条第一款，第六十四条，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项，《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（一）、（二）项之规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人杜官成犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；犯非法狩猎罪，判处有期徒刑七个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月25日起至2019年12月24日止。）二、被告人杜官熵犯非法狩猎罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月19日起至2020年5月18日止，取保候审之前先行羁押的31日已被折抵刑期。）三、对扣押在案的汽枪二支，头灯二个，挎包二个，钢珠二百七十粒予以没收，由江苏省滨海县公安局依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蒯 舒人民陪审员  陈明明人民陪审员  孙信轩二〇一九年十二月二十日法官 助理  李晓琳书 记 员  陈璐璐法律条文附录一、《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第三百四十一条第二款违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同案犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法狩猎，具有下列情形之一的，属于非法狩猎“情节严重”：（一）非法狩猎野生动物20只以上的；（二）违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法狩猎的；三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。