文书内容贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0424民初1048号原告（反诉被告）：郑荣钢，男，1984年11月8日生，汉族，高中文化，从事建筑业，住平坝区，被告（反诉原告）：关岭布依族苗族自治县永宁镇人民政府。法定代表人：金宇，系镇长。地址：关岭自治县永宁镇中兴村永康路。委托代理人：吴与贵，男，贵州赤丞律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人：伍贵院，女。代理权限为特别授权。原告郑荣钢诉被告关岭布依族苗族自治县永宁镇人民政府（以下简称永宁镇政府）承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案受理，依法适用简易程序于2019年11月26日公开开庭进行了审理，原告、被告法定代表人及被告委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉讼请求：一、判令被告支付原告劳务工资545730.17元；二、判令被告承担年息24%的双倍延迟履行责任；三、被告承担本案诉讼费。诉辩事实及理由：2017年8月25日，原、被告签订《关岭自治县永宁镇串户路、庭院硬化项目施工合同》，合同约定为包工包料，但施工中被告单方改变为由被告提供水泥、砂石的包工不包料，双方形成了劳务合作关系。原告在期限内完工后，工程投入使用至今，但被告未付款，在原告催促下，被告于2019年2月2日致函原告《整改通知》，称原告完成的工程存在翻砂、路面不平整、质量差、合格率低，要求整改。2019年4月28日，原告自行委托安顺市兴建建设工程检测有限公司做了钻芯取样检测，大部分符合合同要求，施工过程未发现用料水灰比失误、搅拌不均、未按时浇注、人为性局部质量波动超标等问题，工程质量不合格不是原告造成。合同第五条第（3）约定，“经县级验收合格”是针对被告工作进行，与原告无关联，因合同是原、被告签订，约定的是原、被告的权利义务，“县恒兴公司”无任何权利，原告与“县”无权利义务关系。合同是格式合同，根据《合同法》第四十条的规定，对条款理解发生争议，应按原告解释确认。根据《最高人民法院关于审理建设工程纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条的规定，结合原告提供的检测报告，不属原告工作责任。被告反诉请求：一、判决原告对不合格工程进行整改至达到合同约定标准并承担整改所需费用；二、由原告承担本案诉讼及反诉案件受理费。诉辩事实及理由：原、被告签订合同，根据合同约定，混泥土强度为砼C15，路面机械振动、抹平、清光机清光、坡度较大处螺纹钢制毛防滑处理、浇注3天后切割伸缩缝、留边沟、线形美观、平整、无起尘、翻砂、破损、堡砍路沿砂浆饱满、标号M5，完工30天后被告初验，报县恒兴公司申请县级验收，合格后由原告提供相关依据给被告，不合格，由原告无条件整改并承担一切费用。原告所诉不实，主张不成立，按照合同约定，水泥由被告提供，砂石是原告自行采购，不是被告提供或指定原告购买，合同在履行中未发生实际改变。原告检测报告是单方委托，不具有法律效力，检测报告充分证明材料不存在问题。原告完工后未向被告提出书面申请对工程进行验收，2018年被告组织初验时已对不合格予确认并经原告签名认可，要求原告整改，但未整改，至2019年2月2日向原告发出整改通知，但仍未整改。原告无证据证明引起质量问题是建筑材料所致。主张项目验收与县无关，不符合合同约定。请求驳回原告诉请，支持被告反诉请求。原告提供了以下证据：一、申请证人孙某出庭作证，证明合同系格式条款合同。二原告身份证，证明原告诉讼主体资格。三、关岭县永宁镇串户路庭院硬化项目施工合同，证明双方合同权利义务关系。四、永宁镇团圆河村委、紫山村委证明各两份，证明被告已经实际验收合格、路面不平整，是农户要求。五、整改通知，证明被告单方否认验收合格的事实。六、原告致被告法律函，证明原告与被告协商解决未果。七、孙某、石忠海事实说明，证明合同是被告提供的格式合同。八、安顺市兴建建设公司检测报告，证明原告施工质量抗压波动小，重复性强，施工稳定。配合被告和上级部门沟通工作，我和政府沟通单方面检测的。九、一事一议清单，证明原告投入实际劳务。十、统计表，证明原告投入的劳务费用。被告提供了以下证据：一、单位信用代码、法人证明，证明被告诉讼主体资格。二、关岭县永宁镇串户路庭院硬化项目施工合同，证明双方合同对工程质量约定的权利义务关系。三、验收资料，证明原告施工工程存在质量问题。四、整改通知，证明被告向原告送达整改通知，原告拒绝整改的事实。经审理认定事实如下：2017年8月25日，原、被告以被告为甲方、原告为乙方，签订《关岭自治县永宁镇串户路、庭院硬化项目施工合同》，合同约定：一、项目概况：1、建设地点为紫山村、团园河村；2、建设内容为串户路20条，总长14395米，面积34052.5平方米，庭院硬化总面积10046.5平方米。同时双方认可工程厚度为10公分；3、建设方式为包工包料（不含水泥），施工费为18元／平方米，堡砍技工费80元／立方米，砂石单价60元／立方米，块石单价50元／立方米，水泥运费2元／吨／公里，砂石、块石单价运费2元／立方米／公里。二、质量要求：1、混凝土强度为砼C15以上；2、路面处理：路面机械振动、抹平、清光机清光、坡度较大处螺纹钢制毛防滑处理、浇注3天后切割伸缩缝、切割伸缩缝之间面积在20平方米内，深度为板面百度三分之一至三分之二间，留边沟、线形美观、平整、无起尘、翻砂、破损；3、堡砍路沿：线型美观、砂浆饱满、标号M5。三、工期：2017年8月14日至2017年12月10日。四、权利义务：1、甲方无偿提供施工场地；2、甲方协调处理各种矛盾、材料供应等问题；……。五、验收及结算：1、开工后，甲方根据实际情况支付乙方总投资5%-10%；2、完工30天后，由甲方初步验收，将验收情况报县恒兴公司申请县级验收；3、县级验收合格后，乙方提供相关依据给甲方，经审核合格支付工程款；4、按关府办函（2017）83号文件条款执行，据实结算；5、验收不合格，乙方无条件整改并承担整改费用；6、……。六、违约责任：1、验收合格，乙方提供资料完整，甲方在15个工作日内支付工程款，迟延一天支付工程总价5‰违约金；2、乙方迟延一天完工，支付工程总价5‰违约金。七、纠纷解决方式：……。八、合同终止：……。九、其他事项：……。工程完工后，双方于2017年11月8日、12月21日、2018年5月18日、5月21日、5月22日、5月24日、6月6日、6月7日分别对各村、组、村民串户路、庭院硬化工程进行了初步验收，双方确认原告完成的工程量为32796.96平方米，验收记录表载明了工程存在的问题，其中，经初验收合格工程量为下表：合格工程工程量、工程款统计表：            紫山村                                庭院              串户路              总计                                面积（㎡）              体积（㎡）              工程款（元）              面积（㎡）              体积（㎡）              工程款（元）                  青      菜      沟              745.82                     74.582              13424.76              2414.94              241.494              43468.92                  沙      子      沟              1354.57（总面积1895.44）              135.457              24382.26              994.18（总面积2714.06）              99.418              17895.24                  吴      家      寨              780.68      （总面积1020.68）              78.068              14052.24              2999.53（总面积5093.67）              299.953              53991.54                  中      哨              328.17      （总面积448.17）              32.817              5907.06              85.32（总面积153.12              8.532              1535.76                  回      笼                                                        382.05（总面积401.73）              38.205              6876.9                  桃      子      园              412.22      （总面积649.87）              41.222              7419.96              1585.08（总面积2010.67）              158.508              28531.44                  魏      家      坪              629.64      （总面积709.64）              62.964              11333.52              744.35（总面积972.02）              74.435              13398.3                  团园村                  玉      、      朗      组              1092.6      （总面积1132.6）              109.26              19666.8              7860.36（总面积8259.48）              786.036              141486.48                  下      寨              190      （总面积266.54）              19.00              3420              604.78（总面积1918.56）              60.478              10886.04                  梅      纳      地              80              8              1440              382.93（总面积382.93）              38.293              6892.74                  长      庆              233.21      （总面积273.21）              23.321              4197.78              703.39（总面积1226.37）              70.339              12661.02                  小      计                                          105244.29                                          337624.38              442868.67      合格工程建材运费统计表：            紫山村              总计                                面积              水泥量（0.0385T／㎡）              运距              运费              体积              砂石运距              运费                                青菜沟              3160.76                    121.689              23.5              5719.40              316.076              11.5              7269.75                  沙子沟              2348.75              9.043              21.5                    3888.49              234.875              9.5              446.26                  吴家寨              3780.21              145.538              21              6112.60              378.021              9              6804.38                  中哨              413.49              15.919              26              827.79              41.349              14              1157.77                  回笼              382.05              14.709              26              764.87              38.025              14              1064.7                  桃子园              1997.3              76.896              20.5              3152.74              199.73              8.5              3395.41                  魏家坪              1373.99              52.898              19              2010.12              137.399              7              1923.59                  团园村                  玉、      朗组              8952.96              344.688              12              8272.51              895.296              10              17905.92                  下寨              794.78              30.599              22.5              1376.96              79.478              10.5              1669.04                  梅纳地              462.93              17.823              15              534.69              46.293              9.5              879.57                  长庆              936.6              36.059              15.5              1117.83              93.66              10              1873.2                  小计              26517.89              941.632                            33778.00              2651.789                            44389.59              78167.59                  水泥下车费：941.632T × 10元／T =9416.32元                  注：水泥用量比、运距根据双方确认的原告提供的劳务、运费统计表计算、确定。      初验后双方为支付工程款多次协商未果，被告于2019年2月2日向原告发出整改通知，至今未整改。被告认可原、被告的初验结果作为工程验收结果。被告已向原告支付240000.00元工程款。原告完成的团园河村串户路及庭院硬化工程经县级验收，但验收无原告参与。审理中，原告自愿放弃第二项诉讼请求。本案争议焦点：一、双方签订合同是否变更；二、双方存在何种法律关系；三、本案情形是否可以认定未经验收擅自使用的情况；四、工程质量由谁承担责任的举证责任。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。针对焦点一、二，合同既约定为包工包料，同时约定了用工单价、石材单价、运费等，不符合包工包料的通常理解，属合同约定不明，双方对合同性质的理解发生争议，被告作为提供合同方，且该合同文本用于多项工程，应作格式合同理解，因此，应作有利原告解释，原、被告之间系包工不包料，结合合同约定，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”的规定，原、被告属承揽合同关系。针对焦点三，原告依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，主张已完工程已使用，应确认被告的验收已合格。该条规定是对擅自使用未经竣工验收工程竣工日期的确定，并非对已验收的工程质量是否符合约定作出规定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”的规定，对工程未经验收发包人擅自使用的处理作出了规定，但本案被告提出部分工程质量不符合合同约定，是双方在验收时已确认，并非验收后因使用造成的不合格，故对原告的主张依法不予支持。针对焦点四，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，明确了民事诉讼中“谁主张谁举证”的一般诉讼规则，被告对原告的主张提出质量不符合合同约定的抗辩，提供证据证明工程质量存在不合格的事实，并经双方确认，完成了举证证明自己主张的责任，而原告主张质量不合格不是自己的原因造成，有责任提供证据予以证明，法庭庭前对原告予以释明，原告应对没有证据证明自己主张承担不利后果。另外，原告主张工程质量合格与否是原、被告之间的约定，与“县”级验收无关，依据双方签订的《合同》第五项关于项目验收及计算第2、3的约定，申请县级验收是双方对工程验收主体的合同约定，该约定对双方具有法律约束力，对原告的主张与“县”无关的意见依法不予采纳。对于双方约定的县级验收主体虽对团园河村工程进行验收，但验收没有原告参与，验收结果也无原告确认，故对被告提供的“县”级验收结果不予采信。原、被告在验收时确认了不符合合同要求的工程，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十二条：“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。”的规定，原告应对完成的工作成果质量负责，参照合同约定的总工程量（原告完成所有工程的量）及施工时间，原告应在1个月内对质量不符合合同约定的工程进行修理或重作。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、限被告关岭布依族苗族自治县永宁镇人民政府在本判决发生法律效力后30日内支付原告郑荣钢工程款202868.67元，支付水泥卸载费9416.32元，砂石运费78167.59元，共计290452.58元。二、限原告郑荣钢在本判决发生法律效力后30日内对不符合合同约定质量要求的工程（以双方验收记录表为据）完成修理或重作。三驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费9256元，减半收取4628元，原、被告各负担2314元。反诉案件受理费60元，减半收取30元，由原告负担。当事人应当履行本判决书确定的义务，如果未按照本判决书履行义务导致申请执行的，将被纳入失信被执行人名单。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或法定代表人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审判员 龚 昌 海二〇一九年十二月十九日书记员 刘猛（代）