湖南省道县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1124刑初525号 公诉机关湖南省道县人民检察院。 被告人陈海祥，绰号“小四”，男，1989年3月4日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，务工。家住道县城中超市。因犯危险驾驶罪，于2019年9月18日被道县人民法院判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月18日被道县公安局刑事拘留，同年9月30日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。 指定辩护人何鼎斌，湖南湘源律师事务所律师。 被告人杨超，绰号“猴子”，男，1993年1月30日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月18日被道县公安局刑事拘留，同年9月30日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。 指定辩护人唐仁善，湖南湘源律师事务所律师。 被告人张刘琦缘，绰号“琦琦”，女，1995年8月23日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月18日被道县公安局刑事拘留，同年9月30日因道县人民检察院不批准逮捕，当日被道县公安局取保候审。现在永州市强制戒毒所强制戒毒。 指定辩护人王勇军，湖南湘源律师事务所律师。 湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉（2019）488号起诉书指控被告人陈海祥、杨超、张刘琦缘犯贩卖毒品罪，于2019年12月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员吴芳嫒担任审判长，人民陪审员魏玉莲、张明清参加的合议庭，于2019年12月23日、12月25日公开开庭进行了审理。代理书记员王雪担任记录。道县人民检察院指派检察员何俊杰出庭支持公诉，被告人陈海祥及其辩护人何鼎斌、被告人杨超及其辩护人唐仁善、被告人张刘琦缘及其辩护人王勇军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省道县人民检察院指控：1、2019年9月12日晚上12时许，被告人张刘琦缘与吸毒人员陈某才、何某志在道县群主家烧烤店吃夜宵时，陈某才提出要买一个冰毒来吸食。被告人张刘琦缘随即联系被告人杨超购买冰毒的事，张刘琦缘和杨超商定好以600元向杨超购买一个冰毒。陈某才向何某志借钱，叫何某志转了600元给张刘琦缘。张刘琦缘把600元转账给杨超，并叫杨超把冰毒送到城中网吧。被告人杨超收到钱后即联系被告人陈海祥购买冰毒，并约定在城中超市家属楼处交易。13日凌晨2时许，杨超来到城中超市家属楼西边的楼梯口处与陈海祥会面，杨超转账500元给陈海祥，陈海祥把一包重约0.6克的冰毒交给杨超，杨超从中获利100元。随后，杨超来到城中网吧东侧的路上把这包冰毒交给了张刘琦缘，张刘琦缘从中分出约0.2克冰毒放进自己的包里，再将剩余的约0.4克冰毒带到城中宾馆106房与陈某才、何某志、刘某宏共同吸食。 2、2019年9月17日13时许，被告人张刘琦缘联系被告人杨超购买冰毒的事，张刘琦缘以800元向杨超购买一个冰毒。张刘琦缘转账800元给杨超，并叫杨超把冰毒送到一休宾馆515房间。被告人杨超随即联系被告人陈海祥购买冰毒，并约定在城中超市家属楼处交易。杨超来到城中超市家属楼西边的楼梯口处与陈海祥会面，杨超转账475元给陈海祥，陈海祥把一小包冰毒交给杨超，杨超从中获利325元。随后，被告人杨超来到道县一休宾馆旁准备将冰毒交给张刘琦缘时被道县公安局民警抓获，民警从其身上搜出一小包疑似冰毒（重约0.7克）。 被告人陈海祥于2019年9月18日10时许在道县人民法院因涉嫌危险驾驶罪开庭后被民警抓获。被告人杨超于2019年9月17日13时许在道县一休宾馆附近被民警抓获归案。被告人张刘琦缘于2019年9月17日2时30分许在道县欢乐颂KTV313房间被道县公安局民警抓获归案。 公诉机关提供了被告人的供述及辩解、证人证言、书证、辨认、检查笔录、鉴定意见、视听资料、电子数据等证据材料。认为被告人陈海祥、杨超先后两次贩卖毒品，被告人张刘琦缘贩卖毒品一次，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人陈海祥犯危险驾驶罪，应当数罪并罚。被告人杨超、张刘琦缘有一般立功表现，被告人陈海祥、杨超认罪悔罪，具有坦白情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第七十七条第一款、第六十九条第一、二、三款之规定，对被告人陈海祥、杨超、张刘琦缘依法判处。建议对被告人陈海祥贩卖毒品罪结合前罪危险驾驶罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金。建议对被告人杨超判处有期徒刑八个月至八个半个月，并处罚金。建议对被告人张刘琦缘判处有期徒刑拘役五个月，并处罚金。 被告人陈海祥对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实未提出异议。 被告人陈海祥的辩护人提出：陈海祥属于以贩养吸，社会危害性不大，请求从轻处罚，建议适用缓刑。 被告人杨超对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实提出：起诉书指控的第二起贩毒是张刘奇缘被公安抓了以后才向我买毒品的，没有将毒品交给她就被抓了。我协助公安机关抓获陈海祥，具有立功情节。请求从轻处罚。 被告人杨超的指定辩护人唐仁善提出的辩解意见是：本案认定被告人杨超贩卖毒品的既遂次数应当为一次，起诉书指控第二次应认定为未遂。 被告人张刘琦缘对起诉书指控的犯罪事实未提出异议，只是提出自己具有立功表现，请求从轻处罚。 被告人张刘琦缘的辩护人提出：被告人张刘奇缘系初犯，认罪认罚，具有立功表现，志贩卖毒品一次属于偶犯，请求从轻处罚。 经审理查明：1、2019年9月12日晚上12时许，被告人张刘琦缘与吸毒人员陈某才、何某志在道县群主家烧烤店吃夜宵时，陈某才提出要买一个冰毒来吸食。被告人张刘琦缘随即联系被告人杨超购买冰毒的事，张刘琦缘和杨超商定好以600元向杨超购买一个冰毒。陈某才向何某志借钱，叫何某志转了600元给张刘琦缘。张刘琦缘把600元转账给杨超，并叫杨超把冰毒送到城中网吧。被告人杨超收到钱后即联系被告人陈海祥购买冰毒，并约定在城中超市家属楼处交易。13日凌晨2时许，被告人杨超来到城中超市家属楼西边的楼梯口处与被告人陈海祥会面，被告人杨超转账500元给被告人陈海祥，被告人陈海祥把一包重约0.6克的冰毒交给被告人杨超，被告人杨超从中获利100元。随后，被告人杨超来到城中网吧东侧的路上把这包冰毒交给了被告人张刘琦缘，被告人张刘琦缘从中分出约0.2克冰毒放进自己的包里，再将剩余的约0.4克冰毒带到城中宾馆106房与陈某才、何某志、刘某宏共同吸食。 2、被告人张刘琦缘于2019年9月17日2时30分许在道县欢乐颂KTV313房间被道县公安局民警抓获归案；2019年9月17日13时许，被告人张刘琦缘按照公安机关办案人员的安排联系被告人杨超购买冰毒，通过微信转账800元给被告人杨超，并叫被告人杨超把冰毒送到一休宾馆515房间。被告人杨超随即联系被告人陈海祥购买冰毒，并约定在城中超市家属楼处交易。被告人杨超来到城中超市家属楼西边的楼梯口处与被告人陈海祥会面，被告人杨超转账475元给被告人陈海祥，被告人陈海祥把一小包冰毒交给被告人杨超。随后，被告人杨超来到道县一休宾馆旁准备将冰毒交给被告人张刘琦缘时被道县公安局民警抓获，民警从被告人杨超身上搜出一小包疑似冰毒（重约0.7克），此次毒品未交易成功，经鉴定，被缴获的疑似毒品净重为0.5克，从中检出甲基苯丙胺成分。 被告人杨超于2019年9月17日13时许在道县一休宾馆附近被民警抓获归案后，按照公安机关办案人员的安排联系被告人陈海祥，掌握了被告人陈海祥的行踪；公安机关根据被告人杨超掌握的情况，于2019年9月18日10时许在道县人民法院将因涉嫌危险驾驶罪开庭的被告人陈海祥抓获。 另查明，被告人陈海祥因犯危险驾驶罪，于2019年9月18日被道县人民法院判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币三千元。 被告人张刘奇缘2014年8月4日因吸毒被道县公安局行政拘留；2015年4月16日因吸毒被道县公安局行政处罚；2016年1月19日因吸毒被道县公安局行政处罚；2019年9月17日因吸毒被道县公安局强制隔离戒毒二年。 证明上述事实的证据有： 接报案登记表、立案决定书、拘留证等，证实公安机关对被告人陈海祥、杨超、张刘琦缘刑事拘留、逮捕、取保候审等强制措施合法的事实。 微信转账截图，证实被告人张刘琦缘转账截图的事实。 指认照片，证实被告人陈海祥、张刘琦缘指认贩卖毒品现场、被告人杨超指认收缴的毒品照片的相关情况的事实。 扣押决定书、扣押物品清单、文件清单，证实公安机关扣押毒品甲基苯丙胺0.71克的事实。 湖南省毒品收缴专用收据，证实2019年9月30日道县公安局禁毒支队从被告人杨超处收缴毒品净重量0.5克的事实。 吸毒成瘾认定书，证实被告人张刘琦缘被认定为吸毒成瘾严重的事实。 公安行政处罚决定书，证实被告人张刘琦缘因吸食毒品被道县公安局行政拘留十二日、被告人陈海祥因吸食毒品被行政拘留十日的事实。 吸毒人员动态管理信息，证实被告人张刘琦缘因吸食毒品被行政拘留、社区戒毒等相关情况的事实。 现场检测报告书，证实被告人陈海祥、张刘琦缘经过毒品检测呈阳性的事实。 辨认笔录，证实被告人张刘琦缘辨认违法人员情况的事实。 检查笔录，证实公安机关对被告人杨超、张刘琦缘、陈海祥、吸毒人员何某志、陈某才进行人身检查的相关情况的事实。 现场勘验笔录、现场示意图及照片，证实贩卖毒品案发现场的事实。 提取笔录，证实公安机关对被告人陈海祥、张刘琦缘、吸毒人员何某志、陈某才尿液提取的相关事实。 14、证人何某志华的证言，证实2019年9月12日与陈某才、被告人张刘琦缘吃夜宵，陈某才想要吸食毒品，张刘琦缘说弄得到毒品，后陈某才向其借400元，张刘琦缘向其借款200元，后在城中宾馆106房间一起吸食毒品的事实。 15、证人陈某才的证言，证实2019年9月12日其与被告人张刘琦缘、吸毒人员何某志一起吃夜宵，并想吸食毒品问被告人张刘琦缘是否买的到毒品，后在宾馆一起吸食毒品的事实。 16、户籍证明，证实陈海祥、杨超、张刘琦缘案发时已年满十八周岁，负完全刑事责任能力的事实。 17、到案经过，证实被告人陈海祥、杨超、张刘琦缘归案情况的事实。 18、刑事判决书，证实陈海祥曾因犯危险驾驶罪被判处拘役二个月，缓刑二个月，罚金人民币三千元事实。 19、立功材料，证实被告人张刘琦缘、杨超立功的相关情况的事实。 20、被告人陈海祥的供述与辩解，证实陈海祥贩卖两次毒品的事实。 21、被告人杨超的供述与辩解，证实其贩卖一次毒品的事实。 22、被告人张刘琦缘的供述与辩解，证实其贩卖一次毒品的事实。 上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。 本院认为：被告人陈海祥、杨超、张刘琦缘明知是毒品而贩卖，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈海祥、杨超、张刘琦缘犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人陈海祥犯危险驾驶罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被告人陈海祥在判决宣告以前还有贩卖毒品罪没有判决，应当对贩卖毒品罪作出判决，实行数罪并罚。被告人张刘奇缘因吸食毒品多次被行政处罚，有前科劣迹，酌情对其从重处罚。 被告人杨超的辩护人提出“起诉书指控被告人杨超贩卖毒品的认定应当认定为既遂一次，第二次毒品没有交付即被抓获，为未遂”的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采信，对被告人杨超第二次贩卖毒品的犯罪行为从轻处罚；被告人杨超提出自己协助公安机关抓捕被告人陈海祥有立功表现与审理查明的事实相符，本院予以采信，依法对被告人杨超从轻处罚；被告人张刘奇缘及其辩护人提出张刘奇缘具有立功表现的辩解及辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采信，依法对被告人张刘奇缘从轻处罚。三被人归案后均如实交代自己的犯罪事实，有悔罪表现，认罪认罚，依法对三被告人从轻处罚；本院对三被告人及其辩护人据此提出对三被告人从轻处罚的辩解、辩护意见予以采信。被告人陈海祥的辩护人提出“对被告人陈海祥判处缓刑”的量刑意见不予采信，理由是被告人陈海祥贩卖毒品的行为社会危害性大，不符合判处缓刑的条件。 综上所述，对被告人陈海祥依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条的规定；对被告人杨超、张刘琦缘依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下： 一、被告人陈海祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；撤销道县人民法院（2019）湘1124刑初346号刑事判决书中被告人陈海祥犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币三千元中的缓刑部分；数罪并罚，合并执行有期徒刑十个月，拘役两个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2020年7月17日止。罚金已缴纳三千元，剩余三千元限于本判决生效后十日内缴清。） 二、被告人杨超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2020年4月17日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清。） 三、被告人张刘琦缘犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押期为2019年9月18日至2019年9月30日，罚金限于本判决生效后十日内缴清。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  吴芳嫒 人民陪审员  魏玉莲 人民陪审员  张明清 二〇一九年十二月二十五日 代理书记员  王 雪 附：《中华人民共和国刑法》相关条款 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。