山西省太原市中级人民法院刑事判决书（2019）晋01刑终1316号抗诉机关太原市小店区人民检察院。原审被告人刘建勋，男，1966年4月20日出生于山西省太原市，汉族，高中文化，国家粮食储备山西太原北营库工人，户籍地山西省太原市，现住太原市，公民身份号码×××。2001年10月16日因吸毒被劳动教养一年六个月；2004年9月因吸毒被劳动教养二年；2006年6月15日因吸毒被劳动教养一年六个月；2008年6月20日因犯盗窃罪被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；2014年1月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元，于2014年10月31日刑满释放。2019年3月22日因涉嫌犯盗窃罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年4月3日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。指定辩护人王震泉、许桢（实习），山西晋泰律师事务所律师。太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人刘建勋犯盗窃罪一案，于2019年9月16日作出（2019）晋0105刑初779号刑事判决。太原市小店区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市人民检察院指派检察员马晖、赵瑞福出庭履行职务。原审被告人刘建勋及辩护人王震泉、许桢到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2019年3月21日19时许，在太原市小店区长风街沃尔玛超市地下一层张亮麻辣烫店内，被告人刘建勋趁被害人张某1不注意之机，扒窃张某1放在身旁的挎包一个，包内有苹果6手机一部、现金43.5元、化妆品等物。被告人刘建勋得手离开店后，被太原市公安局小店分局巡警大队民警抓获。上述被盗物品已被侦查机关依法扣押并发还给被害人张某1。经太原市小店区价格认定中心认定，该涉案手机价值人民币600元。另查明，2014年1月27日，被告人刘建勋因犯盗窃罪被太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元，于2014年10月31日刑满释放。原审认定上述事实的证据有：1.抓获经过、到案经过证明，2019年3月21日，太原市公安局小店分局巡警大队民警在沃尔玛地下美食城将被告人刘建勋抓获，后移交至太原市公安局小店分局平阳路责任区刑警队。2.被害人张某2的报案材料及陈述证明，2019年3月6日13时许，我下班后走到太原市小店区平阳路新康龙商场对面魏家凉皮店内吃饭，进店后我将墨绿色的手提包放在我的座位上紧靠着我，手提包内有一部金色苹果XMAX手机（手机壳是黑色的，图案是西游记动画版）、一部幻彩版华为手机，到13时20分许，我发现放置于椅子上手提包内的苹果手机被盗。我知道是坐在我身后的男子将手机盗走的，因为这名男子进店后坐在我后面，我回头还看了一眼，在我手机丢失后，我通过店内监控看到就是这名男子将我的手机盗走。我可以辨认出这名男子，他大约40岁左右，身高1.8米左右，体型偏瘦，带着鸭舌帽和眼镜，穿着卡其色的外套和蓝色的裤子。3.被害人张某1的报案材料及陈述证明，2019年3月21日19时50分许，我下班后走到太原市小店区长风街和信摩尔楼下的张亮麻辣烫饭店吃饭，进店后我将黑色挎包紧贴着我放在我的座位上，挎包内有43.5元人民币和一部土豪金苹果6手机，手机壳是红色的，背部有女子穿着裙子的图案，到19时55分许，我发现放在椅子上的挎包被盗。我怀疑是一名中年男子将我的挎包从我身边盗走的，他大约40岁左右，身高1.8米，体型偏瘦，带着口罩，当时我比较紧张，没注意到这名男子穿什么衣服。4.辨认笔录证明，张某2辨认出刘建勋系盗窃其手机的人。5.指认照片及赃物照片证明，刘建勋指认盗窃的被害人张某1的黑色挎包。6.扣押决定书、扣押清单、发还清单证明，太原市公安局小店分局决定扣押苹果6手机一个、黑色女士挎包一个、现金人民币43.5元（五张），并已将上述扣押物品发还给被害人张某1。7.太原市小店区价格认定中心价格认定结论书证明，被盗苹果XMAX手机价值人民币8908元；被盗苹果6手机价值人民币600元。8.（2014）小店刑初字第42号刑事判决书、释放证明书证明，2014年1月27日，被告人刘建勋因犯盗窃罪被太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元，于2014年10月31日刑满释放。9.作案视频证明，被告人刘建勋的作案经过。10.被告人刘建勋在侦查阶段的供述证明，2019年3月21日19时许，我独自一人在太原市小店区长风街沃尔玛超市地下一层的张亮麻辣烫店里，看到两个女孩坐在座位上吃饭，其中一个女孩的背包放在她旁边的凳子上，我就坐在了这个女孩身后的座位上，趁她们不注意的时候，将包偷走，然后塞进我衣服里。刚出了饭店门，就被警察抓住了。我盗窃的这个包是一个黑色的女士挎包，包里面装着一部苹果手机和现金43.5元以及一些化妆品。我带着一顶黑色的鸭舌帽，带着一副黑框眼镜，背着一个棕色斜挎包，上身穿着蓝色的夹克，下身穿着黑色的裤子。（向其出示视频截图）视频里的人是我；（向其出示2019年3月6日盗窃视频）视频里的人不是我。2019年3月6日，在平阳路魏家凉皮店内实施盗窃的人不是我。11.工作及政治面貌证明、常住人口基本信息证明，被告人刘建勋的身份情况。原审法院认为，被告人刘建勋以非法占有为目的，扒窃他人财物价值人民币643.5元，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘建勋关于其2019年3月6日没有在平阳路魏家凉皮店内实施盗窃的辩解理由，经查，被告人刘建勋从侦查阶段到庭审中均否认实施该起盗窃行为。侦查机关在对被告人刘建勋的第一次讯问笔录中，曾向其出示过2019年3月6日的盗窃视频，被告人刘建勋回答“这不是我”。被害人张某2在侦查阶段的陈述笔录中称其手机丢失后，通过店内监控看到盗走其手机的人，并对本案被告人刘建勋进行了辨认。但侦查机关在移送的侦查卷中提供的视频资料两张光盘中，其中一张是2019年3月21日在长风街沃尔玛超市地下一层的张亮麻辣烫实施盗窃的现场视频，被告人刘建勋无异议；另一张是被告人刘建勋乘坐出租车的视频，而侦查机关在对被告人刘建勋进行讯问时出示的2019年3月6日的盗窃视频并未附卷，且被告人刘建勋在侦查阶段对该视频也予以否认，现有证据无法证明被告人刘建勋实施了2019年3月6日的盗窃，故对公诉机关的该起指控不予支持，对被告人刘建勋的该辩解理由予以采纳。被告人刘建勋被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条的规定，判决如下：被告人刘建勋犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元。太原市小店区人民检察院抗诉意见是：太原市小店区人民法院认为刘建勋从侦查阶段到庭审中均否认，侦查机关移送的光盘中无2019年3月6日的盗窃视频，对公诉机关的该起指控不予支持。公诉机关移送证据材料中视频光盘共有两张，第二张视频光盘中第三个文件为2019年3月6日刘建勋扒窃的经过。刘建勋虽然否认视频中实施盗窃的人员是自己，但抓获刘建勋当时所佩戴帽子、眼镜、挎包，与视频中相同，行为模式也完全相同。同时被害人辨认出刘建勋是扒窃其手机的人。小店区人民检察院认为，公诉机关指控的第一起犯罪事实，有书证、被害人陈述、被害人辨认笔录、视听资料相互印证，足以证实刘建勋实施盗窃的犯罪行为，应当依法追究其刑事责任。太原市小店区人民法院以2019年3月6日的盗窃视频未附卷、刘建勋否认视频为由，不支持该起指控，与事实不符，属于事实认定错误。同时，太原市小店区人民法院认定刘建勋当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，属于事实认定错误。刘建勋自侦查机关至庭审中，在事实和证据面前，始终否认该2019年3月6日犯罪行为，不属于自愿认罪，不应适用酌情从轻处罚。原审被告人刘建勋对抗诉意见予以否认，辩称自己没有在魏家凉皮盗窃。辩护人意见是：原审判决不属于认定事实错误，被害人前后两次询问笔录矛盾，辨认笔录不具有客观性、真实性，指控证据不能形成完整的证据链；被告人自愿认罪。经二审审理查明，2019年3月6日13时20分许，在太原市小店区平阳路王村南街口魏家凉皮店内，张某2吃饭时，被告人刘建勋趁张某1不注意之机将其放在座椅上挎包内的IPHONEXMAX手机盗窃。经太原市小店区价格认定中心认定，该涉案手机价值人民币8908元。2019年3月21日19时许，在太原市小店区长风街沃尔玛超市地下一层张亮麻辣烫店内，被告人刘建勋趁被害人张某1不注意之机，扒窃张某1放在身旁的挎包一个，包内有苹果6手机一部、现金43.5元、化妆品等物。被告人刘建勋得手离开店后，被太原市公安局小店分局巡警大队民警抓获。上述被盗物品已被侦查机关依法扣押并发还给被害人张某1。经太原市小店区价格认定中心认定，该涉案手机价值人民币600元。认定上述事实的证据有原审判决认定的证据，还有被害人张某2报案材料、辨认笔录、监控视频、价格鉴定意见。本院认为，被告人刘建勋以非法占有为目的，扒窃他人财物价值人民币9551.5元，其行为构成盗窃罪。原审被告人刘建勋被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于太原市小店区人民检察院抗诉所称原审判决书确有错误的意见与审理查明的事实相符，抗诉意见成立。关于原审被告人刘建勋及辩护人所提意见，经查，在案证据可以形成完整的证据链条，证据间能够相互印证，被告人刘建勋实施了在魏家凉皮店的盗窃行为，辩解及辩护意见与事实不符，不予采信。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第三项，判决如下:一、撤销太原市小店区人民法院（2019）晋0105刑初779号刑事判决，即“被告人刘建勋犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元” 。二、原审被告人刘建勋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金九千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月22日起至2020年11月21日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）三、继续追缴原审被告人刘建勋违法所得返还被害人。本判决为终审判决。审判长 朱万君审判员 王 宏审判员 陆智维 二O一九年十二月二十六日书记员 郭 瑞