浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0381民初12683号 原告：谢作胜，男，1970年8月15日出生，汉族，住瑞安市。 委托代理人（特别授权）王学满、廖洪耿，瑞安市天平法律服务所法律工作者。 被告：蒋沛冬，男，1958年10月9日出生，汉族，住瑞安市。 被告：蒋理玉，男，1956年10月22日出生，汉族，住瑞安市。 原告谢作胜与被告蒋沛冬、蒋理玉民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月16日立案受理并依法适用简易程序由审判员娄晓钦于2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告谢作胜及委托代理人王学满，被告蒋沛冬、蒋理玉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢作胜向本院提出诉讼请求：一、被告蒋沛冬返还原告谢作胜借款本金20万元并赔偿利息损失（自原告起诉之日起按年利率6%计算至实际履行完毕之日止）；二、被告蒋理玉对上述债务承担连带偿还责任。审理过程中，原告自愿变更诉讼请求为：一、被告蒋沛冬返还原告谢作胜借款本金68000元；二、被告蒋理玉对上述债务承担连带偿还责任。事实与理由：2010年4月10日，被告蒋沛冬以缺乏资金周转为由要求向原告借款。原告出于对被告的信任和支持，借给了被告蒋沛冬20万元，被告蒋沛冬出具借据交原告收执，被告蒋理玉以担保人身份在借据上签字。后经原告催讨，被告蒋沛冬一直未偿还借款。 为证明自己主张的事实，原告在本院指定举证期限内提供如下证据：原告身份证、被告身份证明、借条、银行转账凭证。 被告蒋沛冬答辩称：答辩人并没有直接向原告借款，是从金美雪（音）那里经手借来的。答辩人实际到手的款项金额为188000元，利息12000元预先扣除了。答辩人陆续支付了利息9个月共计108000元，偿还了借款本金12万元，现仅欠8万元。 被告蒋沛冬在本院指定的举证期限内未提供证据。 被告蒋理玉答辩称：答辩人对借款金额、借款期限、利息约定、利息支付、本金偿还等事实均不知情，仅仅是按照被告蒋沛冬的要求在借据上签字提供担保。原告在十年时间里都没有要求答辩人承担保证责任，保证责任应该予以免除。 被告蒋理玉在本院指定的举证期限内未提供证据。 庭审时以及庭审后，原告认可借款时利息12000元预先扣除，以及返还了借款本金12万元的事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的证据，被告质证后均无异议。被告未向本院提交证据，视为放弃举证的权利并承担举证不能的法律后果。原告提供的证据经本院审查，符合证据真实性、合法性和关联性特征，可以证明相应待证事实，本院依法予以认定。 经审理，本院认定的事实如下：2010年4月10日，被告蒋沛冬向原告要求借款20万元，并向原告出具了借据。原告于同日向被告银行账户汇款交付188000元，预扣了利息12000元。同时，双方约定借款月利率6%，但未明确约定借款期限。被告蒋理玉为该笔借款提供担保，但未明确约定保证方式、保证期间和保证范围。借款发生后，被告蒋沛冬已返还借款本金12万元。原告在2010年至2013年间曾向被告蒋沛冬催讨要求立即偿还，但无果。 本院认为，《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条规定：“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”。经查，原告多次从事向外借款业务，存在多个不同借款人，其放贷活动明显具有经常性、职业性和营利性的特征，属于职业放贷人。本案中，原告向被告蒋沛冬放贷的行为违反了上述法律强制性规定。《合同法》第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的，合同无效。《合同法》第五十八条的规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。”本案中，原告和被告蒋沛冬之间的借款合同因违反法律强制性规定而归于无效，被告蒋沛冬应当向原告返还款项。虽然被告蒋沛冬出具借据载明借款金额为20万元，但原告实际交付的款项仅为188000元，应以实际交付为准。在被告蒋沛冬未提供证据证明的情况下，原告自认被告蒋沛冬已返还共计12万元，系有利于被告的诉讼行为，本院对该自认事实予以确认。被告蒋沛冬抗辩称支付了共计108000元的利息，但未提供相应证据予以证实，本院不予采信，被告蒋沛冬应当承担举证不能的不利后果。综上，被告蒋沛冬应当继续返还原告68000元。原告请求被告蒋沛冬返还68000元款项的诉讼请求于法有据，本院依法予以支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。本案中，被告蒋理玉知道或者应当知道原告从事职业放贷，仍然愿意提供担保，应认定其具有过错，应当承担相应担保责任，但是不应超过被告蒋沛冬不能清偿部分的三分之一。《担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条规定，主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。本案中，原告在2010年至2013年间曾向被告蒋沛冬催讨要求立即偿还债务，应当认定原告在催讨之日即为宽限期届满之日。因此，原告未在法律规定的保证期间内要求被告蒋理玉承担保证责任，被告蒋理玉保证责任免除。原告请求被告蒋理玉对被告蒋沛冬债务承担连带偿还责任的诉讼请求，与法律规定不符，本院不予支持。被告蒋理玉的相应抗辩理由成立，本院予以采纳。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告蒋沛冬于本判决生效之日起十日内返还原告谢作胜68000元； 二、驳回原告谢作胜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1500元，减半收取750元，由被告蒋沛冬负担（被告定于本判决生效之日起十日内向本院缴纳；原告应当自本判决生效之日起十五日内来本院退回预交的受理费）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，如被告拒绝履行的，原告可以向本院申请执行；申请执行的期限为两年，从判决书规定履行期限的最后一日起计算。 审  判  员  娄晓钦 二〇一九年十二月三十一日 （代）书记员  何豪特 ? 相关法条索引 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国银行业监督管理法》 第十九条未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动。 《中华人民共和国担保法》 第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令、义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2.【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4.【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权利对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5.【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6.【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7.【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1.【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2.【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3.【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4.【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能执行的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。