江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0502民初2336号原告（反诉被告）：杨青，男，1967年10月1日生，汉族，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：杜清兰，1972年12月15日生，与原告是夫妻关系，住新余市渝水区。被告（反诉原告）：陈东伟，男，1978年8月29日生，汉族，江西省新余市人，住江西省新余市渝水区。委托诉讼代理人钱磊，江西袁河律师事务所律师。被告：陈生根，男，1959年11月29日生，汉族，江西省新余市人，住江西省新余市渝水区。原告（反诉被告）杨青（下称原告）诉被告(反诉原告)陈东伟（下称第一被告）及被告陈生根（下称第二被告）股权转让纠纷一案，本院2018年5月28日立案受理后，依法组成合议庭于2018年7月31日公开开庭进行了审理，做出（2018）赣0502民初4066号民事判决，因原告不服提出上诉，江西省新余市中级人民法院做出（2019）赣05民终40号民事裁定，撤销了本院判决，发回本院重审。本院2019年3月15日重新立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杜清兰、第一被告的委托诉讼代理人钱磊到庭参加诉讼，第二被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带偿还股权转让款80万元，暂计算至2018年6月23日的利息及违约金为27.08万元，暂合计为107.08万元，并计算自2017年1月24日起至本息还清之日止的利息（详见计算清单）；2、判令被告承担诉讼费用。事实与理由：2016年11月21日，原、被告签订股权转让协议，约定原告将自己所有的新余市商盛置业有限公司2％的股权转让给两被告，转让价格为110万元。2017年1月23日，双方又签订了股权转让的补充协议，约定股权价格的利息及违约金，并于2017年11月30日出具欠条，现该股权已经办理了变更手续，但两被告却不依约履行自己的付款义务。原告多次催要无果。第一被告对原告的起诉辩称，在股权转让款当中的50万元是用物业抵扣而不是支付现金；现金部分的30万元因为原告方的违约没有及时配合被告办理股权转让手续被告有权拒绝履行；被告在股权转让的过程中为原告垫付了税款该款在本案中的款项中应扣除。第一被告向本院提出反诉请求：1、判令原告向第一被告支付罚金（即违约金）62926元（以300000元为基数，自2017年1月23日按月利率2%的标准计算至2017年12月7日）；2、反诉费由被告承担。事实与理由：2017年1月23日原告与被告签订《股权转让补充协议书》，约定原告将持有的新余市商盛置业有限公司的股权转让给第一被告，并就转让款中的现金部分的支付方式及金额进行了约定，具体先后顺序为：1、签订协议之日起3日内将现金部分50%，计30万元支付至共管账户；2、付款后当日双方一起到工商局办理股权变更登记手续；3、股权变更手续办理完后的当日，将共管账户的款项支付给原告；4、剩余现金部分的50%，计30万元以欠条的形式确定。除上述约定外，合同另约定了违约责任，即如有违约，违约方将承担双倍款项的罚金（违约金）。之后,原告先违反约定，拒不一起到银行办理设立共管账户，强行要求第一被告将转让款直接支付到原告个人账户，因此，第一被告只得将第一笔30万元支付到原告的个人账户，第一被告付款后，原告却再次违背诚信，不配合第一被告办理工商过户手续，不到税务机关缴纳股权转让应缴的个人所得税、印花税等，导致股权转让手续无法办理完成，直到2017年12月7日才办理完成变更登记手续。原告对第一被告的反诉辩称，2016年11月21日签订股权转让协议后，被告就对公司享有股东的权利与义务，公司已由受让方即被告掌控，但被告一直未履行支付股权转让现金的义务，原告迫于无奈，本来应一次付清60万元，因此才又签订补充协议分两次付清，原告根本没有违反协议，而第一被告为了达到拖延付款的目的总找各种借口，如签假协议、通知原告去自己却故意不到场，却把责任推给原告等，原告没有理由不去配合办理变更登记，因为这样反而损害了自己的利益。原告等出让方派李卫东与第一被告到工商银行办理共管账户，但第一被告又说不方便，因此才将30万元直接给了原告，原告还要第一被告去办理股权过户，第一被告说年后再通知大家一起去办理。由于转让的股权价格低于公司股权价值，不需要承担任何的税费。因此，按合同约定2017年1月13日被告支付第一次付款15日内也就是2017年2月7日之前本应由被告配合原告到工商部门办理变更登记手续，可事实是直到2017年11月30日第一被告才真正通知原告到渝水区办证大厅办理变更股权登记等一系列签字过户手续，直到2017年12月7日才办理完变更。第二被告未答辩。原告围绕诉讼请求及抗辩理由依法提交了以下证据，第一被告进行了质证：一、股权转让协议、股权转让补充协议、欠条各一份（复印件，原件在一审案件当中）。拟证明：原告的股权转让是合法的，金额是确定的。第一被告质证认为，对真实性没有异议，但对目的的异议，股权受让的主体是第一被告而不是第二被告，股权转让款当中的50万元是用物业形式行付款而不是支付现金，第二被告也没有对该笔款项提供担保，对于现金部分合同约定是要办理完股权过户再进行支付而原告一直不予配合，所以被告有权拒绝支付剩余款项；二、2017年承诺书一份、2017年与被告陈东伟的短信聊天及电话记录。拟证明：短信证明不是原告违约的，原告一直在问第一被告关于履行50万元物业兑换的事情，但是被告一直没有履行随时兑换的承诺。第一被告质证认为，对承诺书的真实性没有异议，但是对证明目的有异议，该承诺书可以证明被告积极履行义务，承诺原告可以在食博会的物业当中进行兑换，但是因为原告一直没有办理兑换的手续所以导致无法进行抵付。对短信的真实性也没有异议，但是对证明目的有异议，从原告发给被告的短信当中并没有反映出原告想兑换物业也没有出现过物业或者店面等相似的词语，从被告发给原告的短信中可以看出是被告在催原告去办理相关的手续，被告没有违约；三、2017年4月24日签订的证明一份。拟证明：原告与第一被告2017年4月24日签订的股权转让协议为无效协议，日期是假的，只是为过户，被告拿到了协议书。第一被告质证认为，真实性没有异议，但是证明目的有异议，该证明发生的背景是因为原、被告双方的股权价款过高，原告作为股权的出让方要缴纳相应的税款但是原告拒不履行，在这样的情况下被告迫于无赖只能与原告签订一份价款更低的协议，为了达到避税的目的；四、电话录音光盘一份以及录音笔录一份。拟证明：电话录音是第一被告与原股东龚明忠的，对于税费谁承担电话录音里面已经说了是第一被告承担。第一被告质证认为，真实性没有异议，对于关联性有异议，该份证明是第一被告与案外人的聊天记录不能反映原、被告之间的真实的联络情况。从原告提交的通话录音列表当中可以看出被告与龚明忠有多份录音，但是原告只是提交了对其有利的录音，但是对于其他与本案有关联的或者对原告不利的录音没有提交。从录音当中可以看出被告在催促原告去办理股权转让的手续，被告在录音当中所说的办理股权转让需要缴税是对事实的陈述，并不代表被告在录音当天才知道要缴税的事情；五、微信聊天记录。拟证明：2017年11月7日被告第一次正式要求我们去办理股权变更手续，我当时就回复了给被告。第一被告质证认为，真实性没有异议，但是对证明目的有异议，该证据可以反映出是被告催促原告去办理手续，也就是因为原告方拖延办理所以被告才以发函的形式进行通告，原告的回复是其单方面的说法，同时也是不符合事实的；六、（2017）赣0502民初2215号民事判决书一份。拟证明：被告一直在欺骗我们，被告说的没有事实依据，上面说的30万元是还款并不是股权，而本案当中又说是股权转让款。第一被告质证认为，真实性没有异议，但是对证明目的有异议，该判决书的被告是商盛置业而不是本案的第一被告，商盛公司在这个案子当中如何提出抗辩与第一被告无关，同时本案的事实与判决书认定的为准；七、庭审笔录一份。拟证明：合同上约定的物业不能抵债，不能履行。第一被告质证认为，真实性没有异议，但是证明目的有异议，物业即便不能办理竣工验收也并不代表没有价值不能进行抵扣，不能反映本案的物业永远不能竣工验收，目前不能竣工验收的原因是因为政府原因导致的，这个笔录已经说清楚了是因为城市控制性规划的改变导致的，这个责任不在被告，目前针对该情况，正在与区政府协调当中。第一被告围绕抗辩理由及反诉请求依法提交了以下证据，原告进行了质证:一、微信截图。拟证明：第一被告一直在催原告办理变更手续，原告一直未履行义务，原告拖了11个月才办理工商登记变更手续。原告质证认为，当时是被告发给我们的，这个是第一次发给我们的，第一被告当时是请律师写的，我当时就回复了，我也去了，我们没有违约；二、缴税凭证。拟证明：第一被告为原告垫付税款3513.16元。原告质证认为，与本案的过户是没有关联性的，因为这个税款金额我到今天为止才知道，杨青本身就是商盛的股东，商盛本来就欠原告上百万元。第二被告未举证。对原告与第一被告所举证据，因第二被告不到庭，视为放弃对证据进行质证。本院经审查认为，原告所举一、二、三、四、五、七号证据及第一被告一号证据，符合客观真实性、合法性、关联性的要求，本院予以确认，原告六号证据及第一被告二号证据，与本案不具有关联性，本院不予确认。本院根据上述证据及庭审调查，查明以下事实：原告是新余市商盛置业有限公司的股东，2016年11月21日与两被告签订《股权转让协议》，主要内容是：1、原告将在新余市商盛置业有限公司2％的股权转让给两被告，转让价为每1％股权55万元，计110万元，两被告付给原告现金60万元，等值物业50万元；2、两被告应在协议生效之日起十五天内以银行转账方式一次性付清给原告现金60万元；3、物业为公司仓储区域的仓储或未销售店铺，原告可以随时兑换，价格以兑换当日公司公开销售最低价为准，两被告应负责向原告办理产权证书；4、协议生效后，两被告按股份比例享有公司的利润和分担风险，原告不再享有公司的利润也不再承担公司的一切风险和责任；5、如两被告不能按期支付股权价款，每逾期一天，应支付逾期部分总价款千分之三的违约金；6、在转让过程中发生的与转让有关的公证、审计、工商变更登记费用，由公司承担；7、本协议经原告与两被告签订，两被告将转让款现金部分转至原告指定账号后即生效，双方应于十五日内到工商行政管理机关办理变更登记手续等，双方还对其他事项进行了约定，原告与两被告在协议上签名。由于两被告没有按《股权转让协议》在协议生效之日起十五天内向原告履行一次性付清60万元的义务，原告与第一被告于2017年1月23日签订《＜股权转让协议＞补充协议》，主要内容是：对现金部分的支付及股权变更登记事宜达成补充协议；原告与第一被告同意现金部分两期支付，本协议签订之日起3日内第一被告将现金部分的50%，计30万元，支付至双方共管账户；剩余现金部分由第一被告出具欠条的形式确定，并承诺自本协议签订之日起一年内付清，并按月利率0.8%计息，每三个月付一次利息，如第一被告到期未归还剩余的50%款项和利息，视为违约，违约则按未付金额的20%处罚；原告同意第一被告将第一期现金支付至共管账户当日，原告、第一被告共同到工商管理机关办理股权变更登记手续，第一被告配合原告将款项一天内转至原告指定账户；本协议为主合同的有效补充，不一致的以本协议为准，自双方签订之日起生效，如有违约，违约方将承担双倍款项的罚金，原告与第一被告在补充协议上签名。补充协议签订当日,第一被告直接通过银行转账将30万元付至原告的委托诉讼代理人的银行账户。在第一被告付清第一期30万元后，第一被告没有按约定向原告出具欠条确定剩余现金及利率，原告也没有与被告一起到工商行政部门办理股权变更登记，但双方互有电话及信息往来。2017年9月29日第一被告又向原告出具承诺书，主要内容是，承诺原告在新余市商盛置业有限公司股权转让协议中所涉的物业部分，可在食博会·赣西商贸城一期交易区或二期的仓储区中兑现，第一被告在承诺书上签名。2017年11月7日第一被告通过微信发给原告《关于尽快办理股权转让手续的函》，主要内容是，要求原告收函后立即与第一被告联系，并配合办理股权转让手续，如拒绝履行配合义务，被告将依据法律追究原告的法律责任，届时原告可能承担支付违约金、对影响新余市商盛置业公司正常运行所有损失承担连带责任等。原告当天通过微信回复被告，主要内容是，被告办事拖拉，变化不定，办理转让手续拖延至今不在原告，如需配合，请被告将需要办理的具体内容发给原告，明天到食博会见被告，配合办理合法手续等。2017年11月30日，第一被告向原告出具欠条一份，载明欠到原告现金30万元，截至2018年1月23日一年的利息28800元，此欠条为2017年1月23日所签补充协议的附件，第一被告在欠条上签名，第二被告在保证人处签名。2017年12月7日，原告在新余市商盛置业有限公司的股权变更为第一被告。本院认为，本案属股权转让纠纷。本案的主要争议有：原、被告中谁存在违约行为；被告以物业抵原告转让费50万元，原告是否可以要求被告给付50万元等。针对争议焦点，本院分析认定如下：一、关于原、被告中谁存在违约行为的问题原告与两被告签订的《股权转让协议》第八条约定，“乙方将转让款现金部分转至甲方指定账号后生效，双方应于十五内到工商行政管理机关办理变更登记手续。”虽然协议中约定了生效的条件，但双方对合同的效力问题均无争议，且认为已经生效，因此，从该约定可以看出，两被告的义务在先，原告的义务在后，只有两被告在将现金部分60万元交付给原告，合同才生效并产生原告的合同义务，但两被告没有按约定履行，因此，两被告应承担违约责任，原告没有违约不承担违约责任。2017年1月23日《股权转让协议》补充协议第一条约定，“(1)本协议签订之日起3日内乙方将现金部分的50%┄┄，合计叁拾万元，支付至双方共管账户；”“(2)剩余现金部分乙方以出具欠条形式确定┄┄”；第二条约定，“甲方同意乙方将第一期现金款项支付至共管账户当日，甲、乙方共同到工商管理机关办理股权变更登记手续，双方办理完股权变更登记手续后，乙方配合甲方将款项一天之内转至甲方指定账户中。”该补充协议实际是对《股权转让协议》中有关现金部分付款及股权变更登记的变更，第一被告在当天付给原告30万元时，但没有按约定向原告出具欠条，因此，第一被告只是部分向原告履行了补充协议约定的义务，直到2017年11月30日被告才向原告出具了欠条，从合同条文的顺序来看，两被告付款与出具欠条为第一条，共同办理股权变更登记在第二条，因此，两被告的义务在先，原告的义务在后。第一被告向原告出具欠条后，于2017年12月7日原告在新余市商盛置业有限公司的股权被变更为第一被告，前后相差仅七天时间，因此在合理时间内，因此，原告没有违约行为，两被告的行为违约，应承担违约责任。在办理完股权变更登记后，两被告没有按约定在当日将剩余款项付给原告，因此，两被告应承担违约责任。由于两被告一直没有付给原告现金部分股权转让款30万元，按双方约定从2017年1月23日起按月息0.8%计算利息，到2017年6月23日，计17个月，利息为4.08万元。同时两被告还承诺该股权转让款30万元自2017年1月23日签订《股权转让协议》补充协议之日起一年内付清，如未付清转让款及利息视为违约，按未付金额的20%处罚，仅按30万元的20%计算，违约处罚为6万元。因此，原告要求两被告支付股权转让款30万元、利息4.08万元及违约金6万元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求从2017年1月24日起至本息还清之日止的利息的诉讼请求，因与前述请求重复，本院只支持从2018年6月24日起到本息还清之日止的利息。二、关于两被告以物业抵原告股权转让费50万元，原告是否可以要求两被告给付50万元的问题《股权转让协议》第一条第1项约定，“甲方占有公司2%股权┄┄转让价为每1%股权55万元（其中现金30万元，等值的公司物业25万元），合计转让价为现金人民币陆拾万元，等值物业为伍拾万元。”同一条第3款约定，“物业为公司仓储区域的仓储或未销售店铺，甲方可随时兑换，价格以兑换当日公司公开销售最低价为准┄┄。乙方应该负责帮甲方办理产权证书┄┄。”从该约定中可以看出，约定中所称的物业为仓储房屋或店铺，在第一被告写给原告的承诺书中也是一期交易区或二期仓储中兑现的承诺也可得到进一步的印证。但该约定及承诺均没有交付物业的具体时间，不便于当事人履行，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间的规定，原告向本院起诉后有一年多时间，被告至今也不能向原告履行所约定的能够办理产权证书的房屋，原告与两被告约定的以房抵股权转让款实质上系代物清偿，属于实践性法律行为，房屋未交付，则原债务未消灭，原告作为债权人有权主张两被告履行原债务。在原告与两被告约定的以房抵股权转让款中，虽然在《股权转让协议》第一条第三款中约定了办理时间应以前期转让的股东同步，但没有约定具体的履行时间，虽然在《股权转让协议》第五条中约定了如不能按期支付股权价款，每逾期一天，应支付逾期部分总价款千分之三的逾期违约金，但也没有约定对逾期交房或不能交房的违约责任。因此，原告要求两被告支付以房抵债的股权转让款50万元的诉讼请求，本院予以支持，要求两被告因拖欠50万元需要支付从2017年1月24日至2018年6月23日计17个月按月2%计算所得的17万元的诉讼请求，因证据不充分，本院不予支持，同理，与该款相关的其他诉讼请求，本院亦不予支持。三、被告的反诉是否成立从前面分析可以看出，原告没有违约行为，因此，第一被告反诉要求原告支付罚金（即违约金）62926元的反诉请求，本院不予支持。四、两被告之间的关系问题在《股权转让协议》中合同主体的相对人是原告与两被告，在《股权转让协议》补充协议中合同主体是原告与第一被告，在《欠条》中第一被告是欠款人，第二被告是保证人，《承诺书》由第一被告向原告出具，但不管第二被告在《股权转让协议》之后以什么身份出现，都应以《股权转让协议》确定两被告向原告共同受让股权，之后第一被告的行为，应视为是第二被告的默许，对原告而言是表见代理关系，第二被告在《欠条》中虽然是保证人，实际是对第一被告行为的认可，不是担保关系，因此两被告应向原告共同承担责任。综上所述，依据依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）陈东伟、被告陈生根应于判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）杨青支付股权转让款80万元；二、被告（反诉原告）陈东伟、被告陈生根应在判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）杨青支付利息4.08万元及从2018年6月24日起按月息0.8%计算到股权转让款30万元付清的利息；三、被告（反诉原告）陈东伟、被告陈生根应在判决生效之日起十日内向原告杨青（反诉被告）支付违约金6万元；四、驳回原告（反诉被告）杨青的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）陈东伟的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14438元，由原告（反诉被告）杨青承担1598元，被告（反诉原告）陈东伟、被告陈生根承担12840元；反诉受理费687元，由被告（反诉原告）陈东伟承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  彭桃基人民陪审员  凌 玉人民陪审员  艾伟庆二〇一九年十二月三十一日书 记 员  罗小倩