浙江省金华市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）浙07刑终1064号 原公诉机关浙江省武义县人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐某某，男，1972年2月18日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县。2019年5月15日因本案被武义县公安局刑事拘留，同月29日被逮捕，同年6月4日变更强制措施为取保候审。现在家候审。 辩护人方雯，金华市法律援助中心指派的浙江玄畅律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人周某，女，1955年4月13日出生于浙江省武义县，汉族，家住武义县，系本案被害人。 浙江省武义县人民法院审理武义县人民检察院指控被告人徐某某犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人周某提起附带民事诉讼一案，于2019年10月12日作出（2019）浙0723刑初330号刑事附带民事判决。被告人徐某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，并询问了附带民事诉讼原告人周某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人徐某某与被害人周某系邻居，周某家在紧靠徐某某家房屋墙体的位置搭建了雨棚。2019年4月24日13时30分许，被告人徐某某以雨水顺着雨棚打湿其房屋墙体为由，站在自家一楼窗口用铁棍推打周某家雨棚，后被周某及其儿子储某发现，储某警告其不要再打，但徐某某并未停止，储某遂持棍冲向徐某某，将其房屋窗户玻璃砸坏。后，徐某某先后来到自家四楼、二楼用堆放在地上的砖块砸向周某、储某以及周某家房屋二至四楼的窗户玻璃、一楼走廊、大门及拴在一楼的狗等处，周某和储某亦使用徐某某砸下的砖头往回掷。在此过程中，徐某某砸伤周某面部、肩部、小腿部，致周某左侧胫腓骨骨折、左侧颧骨骨折。之后，周某在回掷过程中滑倒。经武义县公安司法鉴定中心鉴定，周某左侧颧骨骨折损伤程度已达轻伤二级，左侧胫、腓骨骨折的损伤程度已达轻伤一级。 案发当日，被告人徐某某在武义县履坦镇履三村联谊街86号家中被武义县公安局民警传唤至派出所接受调查。 事发后，周某经住院治疗，共花去医疗费31378.90元。经鉴定，其伤势已达十级伤残，误工期限为自受伤之日至伤残评定前一日，护理期限为60日，营养期限为90日。 据此，原判依照相关法律规定，作出如下判决：一、被告人徐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；二、被告人徐某某于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人周某医疗费等各项损失人民币114763.41元；三、驳回附带民事诉讼原告人周某的其他诉讼请求。 被告人徐某某上诉提出：原判认定事实不清、定性不当，案发当天其虽然砸过砖块，但本意不是砸人，监控也不能显示是其扔的砖头砸到周某，且周某被砖块砸中后还能跑进跑出搬砖块，之后在回掷过程中摔倒才导致腿部受伤，而且周某与储某二人相撞过，对周某所受轻伤一级和轻伤二级的鉴定意见有异议。综上，请求二审法院发回重审或依法改判。 其辩护人提出：1.根据本案现有证据，无法证实被害人周某的伤势是由被告人徐某某掷砖块的行为造成。被告人徐某某将砖块多是投掷在玻璃、窗户、狗等处，并没有伤害周某的故意，被害人周某的伤势均分布在身体左侧，且伤口较小，不符合砖块砸伤的特征，另外，根据徐某某的供述，被害人周某与储某相撞过，周某在回掷过程中滑倒过，因此不能认定周某的伤势系由被告人徐某某所致；2.本案被害人周某的陈述与证人的证言缺乏客观性，证明力较弱，证人纪某与杨某系周某的租客，证言有倾向性；3.即使被告人徐某某构成故意伤害罪，原判对其的量刑也过重，被告人徐某某有坦白情节，系初犯、偶犯，主观恶性小，社会危害性不大。综上，原判认定事实错误，证据不足，且被告人存在从轻、减轻情节，请求二审法院依法改判。 附带民事诉讼原告人周某对原判认定的事实及民事判赔部分均无异议。 经审理查明，被告人徐某某与被害人周某系邻居，周某家在紧靠徐某某家房屋墙体的位置搭建了雨棚。2019年4月24日13时30分许，被告人徐某某以雨水顺着雨棚打湿其房屋墙体为由，站在自家一楼窗口用铁棍推打周某家雨棚，后被周某及其儿子储某发现，储某警告不要再打，但徐某某并未停止，储某遂持棍冲向徐某某，将其房屋窗户玻璃砸坏。后，徐某某用堆放在自家四楼、二楼地上的砖块砸向周某、储某以及周某家房屋二至四楼的窗户玻璃、一楼走廊、大门及拴在一楼的狗等处，周某和储某亦使用徐某某砸下的砖头往回掷。在此过程中，徐某某砸中周某面部、肩部、小腿部。周某在回掷过程中滑倒。经武义县公安司法鉴定中心鉴定，周某左侧颧骨骨折损伤程度已达轻伤二级，左侧胫、腓骨骨折的损伤程度已达轻伤一级。 案发当日，被告人徐某某在武义县履坦镇履三村联谊街86号家中被武义县公安局民警传唤至派出所接受调查。 事发后，周某经住院治疗，共花去医疗费31378.90元。经鉴定，其左侧颧骨多发骨折目前遗有张口受限Ⅰ度评定为十级伤残，误工期限为自受伤之日至伤残评定前一日，护理期限为60日，营养期限为90日。 上述事实，有证人储某、纪某、杨某、刘某的证言，被害人周某的陈述，体表原始伤情记录表，伤势照片，诊断报告单，现场勘查笔录，现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书，证据保全决定书，证据保全清单，光伏板检测报告及检测照片，光伏安装证明材料，记录光伏数据截图的光盘及照片，现场监控视频光盘，刻录经过，住院病历，出院记录，报告单，医疗费发票，费用清单，诊断证明书，鉴定意见书及发票，行政处罚决定书，被害人的身份证、户口本复印件，到案经过，人口基本信息及被告人徐某某的供述与辩解等证据证实。上述证据均经一审庭审质证，取证程序合法，所证明的内容客观真实，且能相互印证，足以认定。本院审查后予以确认。 关于上诉理由及辩护意见，经查：1.被告人徐某某明知被害人周某与储某在两家房屋中间的院落中，仍在自家二楼、四楼往周某、储某以及周某家房屋窗户玻璃、一楼走廊、大门及拴在一楼的狗等处投掷砖块，虽其辩解本意不是砸人，但作为一个正常的成年人，应当预见到即使没有直接朝周某与储某投掷砖块，其所投掷的砖块也有极大可能会砸到人，造成他人伤害的后果，却仍然放任该后果的发生，且监控视频显示，砖块系直接砸在了周某身上，结合被害人周某的陈述及证人储某、纪某等人的证言，足以证实被告人徐某某用砖块砸向周某与储某，并砸中被害人周某面部、肩部、小腿部的事实，经鉴定，被害人周某的伤势已达轻伤。综上所述，被告人徐某某故意伤害的主观故意明显，且客观上造成了一人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪，其与辩护人就此所提相关意见不能成立，本院不予采纳；2.被害人周某的陈述，证人储某、纪某、杨某等人的证言均经一审庭审质证，来源合法，内容客观真实，且能与在案证据相互印证，证明本案事实，辩护人就此所提相关意见不能成立，本院不予采纳。关于对被害人周某伤势的鉴定意见，浙江省武义县公安司法鉴定中心根据武义县公安局壶山派出所的委托，对被害人周某的损伤程度进行了鉴定，鉴定过程中查阅了病历资料等，对周某进行了法医学检查，并根据《人体损伤程度鉴定标准》的相关规定出具了鉴定意见，所出具的鉴定意见程序合法、内容客观，可以作为定案依据，被告人所提相关上诉理由不能成立，本院不予采纳；3.被告人徐某某归案后未如实供述其犯罪事实，依法不构成坦白，辩护人就此所提相关意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人徐某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，因此给被害人造成的经济损失应予赔偿。本案系因邻里纠纷引发，且被害人对纠纷的引发亦有过错，对被告人徐某某可酌情予以从轻处罚，并可适当减轻徐某某的赔偿责任。原判认定的事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法，根据被告人徐某某的犯罪事实、性质、情节等，所作量刑适当，民事判赔恰当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉人（原审被告人）徐某某的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 施晓玲 审 判 员 金 琳 审 判 员 曹益军 二〇一九年十二月二十三日 代书记员 戈婷婷