安徽省合肥市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）皖01行终631号 上诉人（原审原告）孙伟，男，1979年10月17日出生，汉族，户籍地安徽省肥西县，经常居住地合肥市蜀山区。 委托代理人孙荣欣，男，1952年10月18日出生，汉族，住安徽省肥西县，经常居住地合肥市蜀山区小庙镇拐岗社区西城西苑10栋1单元202室,系原告之父。 被上诉人（原审被告）合肥市蜀山区小庙镇人民政府，住所地合肥市蜀山区小庙镇建设路与312国道交口。 法定代表人吴成运，镇长。 委托代理人王华强，安徽华人律师事务所律师。 委托代理人汪奎，安徽华人律师事务所律师。 上诉人孙伟因诉被上诉人合肥市蜀山区小庙镇人民政府（以下简称为小庙镇政府）履行拆迁安置职责一案，不服合肥市蜀山区人民法院（2018）皖0104行初38号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 原审法院审理查明，孙伟原系肥西县小庙镇拐岗村孙中郢村民组居住村民。2008年，因小庙工业区建设需要，原、被告经协商同意，拆除原告居住房屋。原告搬离租房后，从被告处领取搬家费、房租费及奖励。2017年8月18日，被告与原告签订了小庙工业区拆迁补偿安置协议书，对双方的补偿安置事项进行了约定。另查，2008年10月29日，被告对原告拆除房屋及附属物情况进行了造表登记，并经原告父亲签字确认。再查，2010年7月6日，被告原肥西县小庙镇人民政府印发了庙政（2010）75号《关于印发的通知》。2017年11月2日，被告在《合肥晚报》刊登公告，对补偿安置相关事项进行了公告。2017年11月4日经蜀山区房屋拆迁证照确认审核，对蜀山区小庙镇工业区征地拆迁项目安置人口信息在《合肥晚报》予以公示，原告二女儿孙欣怡在该公示名单之中。又查，庭审中，被告对涉案地块为集体土地和其未依法获得转用批复，予以肯定。 原审法院认为，一、2004年修正前后的《中华人民共和国土地管理法》均明确规定，各级人民政府应当采取措施，全面规划，严格管理，保护、开发土地资源，制止非法占用土地的行为。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有。建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。本案中，虽被告征用并拆除原告房屋系协商并经原告同意，但被告未依法报请并获得农用地转用批复，其征用土地并拆除原告居住房屋的行为，应属超越职权。二、对于原告诉讼请求。因该请求事项是否依法应当予以支持的基础为被告征用并拆除原告房屋的行为具有合法性，故原告诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼》第六十九条之规定，判决驳回原告孙伟的诉讼请求。 上诉人孙伟上诉称，依照安徽省合肥市蜀山区人民法院行政判决书（2018）皖0104行初38号，蜀山区人民法院已认定安徽省蜀山区小庙镇人民政府，自2008年始至2012年，征用上诉人所在集体土地和拆除上诉人居住房屋的行为，属于超越职权，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第70条规定，应判决撤销或部分撤销被上诉人的相应行政行为，并可以责令被上诉人重新作出相应的行政行为。一审法院认定被上诉人超越职权的违法行为，却驳回原告诉讼请求，属于适用法律错误。自2008年拆迁，到2012年上诉人二女儿出生，至2017年分房安置之前，被上诉人多次进行人口登记、核对，都承诺对上诉人的家庭和两个女儿予以同等安置，后续在拿房时不予兑现，一审法院对此予以认定，属于认定事实不清。且对上诉人提交的证据3、4、5未予以重视，对上诉人提交的证据7、11未予以认定，没有查明被上诉人后续对上诉人土地征用基础上的房屋拆迁的事实，未能保护上诉人和二女儿孙欣怡相应的合法权利。基于上述事实，依据相关法律规定，提起上诉。 被上诉人小庙镇政府称，一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。二、就孙伟上诉的具体理由，答辩如下。1.孙伟起诉时的诉讼请求很明确，就是不服合肥市蜀山区小庙镇人民政府给予其协议搬迁的补偿，要求安置其二女儿孙欣怡1人安置房45平方米，两个女儿每人照顾22.5平方米。原审法院经过审查已经查明，小庙镇政府的协议搬迁行为没有法律依据，已经确认小庙镇政府属于越权违法行为。越权行为的法律后果是无效，孙伟若有损失，应当提起行政赔偿之诉。其要求小庙镇政府对其行政补偿没有法律依据，因为行政补偿行为的前提就是行政征收的合法性。无合法的行政征收，则孙伟无权要求行政补偿。2.孙伟要求按照《肥西县小庙镇城镇规划区拆迁补偿安置方案》的二女户政策享受安置，没有法律依据。一方面，《肥西县小庙镇城镇规划区拆迁补偿安置方案》是针对协议搬迁的，属于小庙镇订立行政协议的依据，对双方均没有强制约束力。孙伟户依照《肥西县小庙镇城镇规划区拆迁补偿安置方案》不能享受二女户政策，其家庭4个人口中，其二女儿是协议搬迁后的新增人口，依照上述补偿方案可以享受45平方米集资购房予以安置，其余三人均可享受45平方米的安置房，关于该户的协议搬迁补偿，孙伟已经与答辩人订立行政补偿协议。孙伟户已经得到了协议搬迁补偿，其要求推翻补偿协议无事实与法律依据。综上，请求在查清事实的基础上，依法驳回孙伟的上诉请求。 上诉人孙伟向一审法院提供以下证据：1-2、社区计生办证明、常住人口户口；3、蜀山区房屋拆迁证照确认小组在合肥晚报2017年11月4日A14版公告；4、2017年11月2日合肥晚报A6版公告；5、孙中郢村民组长与村民代表证明；6、光盘；7、皖政地（增减挂钩）【2012】28号《关于肥西县2012年第8批次（增减挂钩）城镇建设用地的批复》；8、小庙工业区搬迁补偿安置协议；9、庙镇【2010】75号《关于印发的通知》；10、（2018）皖01行初211号行政判决书；11、（当庭补充）2012年征用土地补充协议（村民组与小庙镇政府签订）。 被上诉人小庙镇政府向一审法院提供以下证据：1、《小庙镇拆迁房屋及附属物情况登记表》；2、《关于依法肥西县小庙镇城镇规划区拆迁补偿安置方案的通知》、《小庙工业区孙中郢房屋拆迁补偿及房租支付款领取表》、《小庙工业区拆迁、补偿、安置协议书》；3、原告的户口簿。 上述证据均随案移送本院。 经审理查明，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第二条第四款规定，国家为了公共利益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿。第四十六条、四十七条的规定，集体土地上的房屋作为地上附着物，随着该集体土地的征收一并征收并补偿。故起诉要求行政机关履行房屋安置补偿职责的基础是存在合法征收行为，起诉人必须提供基础证据证明涉案土地及房屋已被依法征收且行政机关未依法履行安置补偿职责。本案中，涉案房屋土地性质为集体土地，且案涉地块并未获得转用批复，根据上诉人与小庙镇政府提供的证据并不能证明存在合法的土地及房屋征收行为，因此上诉人要求履行安置补偿职责的事实基础不存在。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十三条第（一）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2018）皖0104行初38号行政判决； 二、驳回孙伟的起诉。 本裁定为终审裁定。 审判长  李琦 审判员  潘攀 审判员  张俊 二〇一九年十二月十二日 法官助理黄浩 书记员丁亚敏 附本裁判文书引用的相关法律规范 《中华人民共和国土地管理法》 第四十六条国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。 被征收土地的所有权人、使用权人应当在公告规定期限内，持土地权属证书到当地人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记。 第四十七条征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。 征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。征收耕地的土地补偿费，为该耕地被征收前三年平均年产值的六至十倍。征收耕地的安置补助费，按照需要安置的农业人口数计算。需要安置的农业人口数，按照被征收的耕地数量除以征地前被征收单位平均每人占有耕地的数量计算。每一个需要安置的农业人口的安置补助费标准，为该耕地被征收前三年平均年产值的四至六倍。但是，每公顷被征收耕地的安置补助费，最高不得超过被征收前三年平均年产值的十五倍。 征收其他土地的土地补偿费和安置补助费标准，由省、自治区、直辖市参照征收耕地的土地补偿费和安置补助费的标准规定。 被征收土地上的附着物和青苗的补偿标准，由省、自治区、直辖市规定。 征收城市郊区的菜地，用地单位应当按照国家有关规定缴纳新菜地开发建设基金。 依照本条第二款的规定支付土地补偿费和安置补助费，尚不能使需要安置的农民保持原有生活水平的，经省、自治区、直辖市人民政府批准，可以增加安置补助费。但是，土地补偿费和安置补助费的总和不得超过土地被征收前三年平均年产值的三十倍。 国务院根据社会、经济发展水平，在特殊情况下，可以提高征收耕地的土地补偿费和安置补助费的标准。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百二十三条人民法院审理二审案件和再审案件，对原审法院立案、不予立案或者驳回起诉错误的，应当分别情况作如下处理： （一）第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当立案的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以迳行驳回起诉； （二）第二审人民法院维持第一审人民法院不予立案裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院受理； （三）第二审人民法院维持第一审人民法院驳回起诉裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院审理。