内蒙古自治区扎兰屯市人民法院刑 事 判 决 书（2019）内0783刑初330号公诉机关内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院。被告人李某,男，1990年11月13日出生于内蒙古自治区扎兰屯市，汉族，初中文化，户籍地内蒙古自治区扎兰屯市，住所地内蒙古自治区扎兰屯市。因本案，分别于2018年11月8日被扎兰屯市公安局行政拘留15日（已执行），并处罚款人民币3000元（已缴纳）；2019年4月17日被扎兰屯市公安局行政拘留12日（已执行），并处罚款人民币1000元（已缴纳）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月23日被扎兰屯市公安局刑事拘留，2018年11月30日被扎兰屯市公安局取保候审；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年4月29日被扎兰屯市公安局刑事拘留，2019年5月29日被扎兰屯市公安局取保候审，2019年11月18日经扎兰屯市人民检察院决定逮捕，同日被扎兰屯市公安局执行逮捕。现羁押于扎兰屯市看守所。指定辩护人刘兆庆，内蒙古云龙律师事务所律师。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院以扎检一部刑诉〔2019〕50号起诉书指控被告人李某犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开审理了本案。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指派检察员曲峰、田施雨出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人刘兆庆到庭参加诉讼。现已审理终结。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指控，2018年10月至11月期间，被告人李某为赌博建立“一元一分”、“两块一分”微信群，组织群内成员利用手机博乐填大坑APP软件以骗五张的方式进行赌博，李某管理微信群，从中收取台费人民币7240元。2019年1月25日22时许，在扎兰屯市正阳街道办事处永安路啪啪歌厅门口南侧，被告人李某随意殴打被害人赵某1、赵某2。经鉴定，赵某1头部、面部所受损伤分别评定为轻微伤；赵某2头部及左眼部所受损伤均构成轻微伤。公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示物证、书证、被害人陈述、证人证言、鉴定意见及被告人李某的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人李某开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。李某随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。李某一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人李某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人刘兆庆的辩护意见是，被告人李某到案后如实供述自己的犯罪事实，有认罪、悔罪表现，且在寻衅滋事案件中积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，并具有初犯、偶犯的从轻处罚情节。经审理查明，2018年10月至11月期间，被告人李某为谋取利益，以赌博为目的建立名为“一元一分”、“两块一分”微信群，组织群内成员利用博乐填大坑APP软件以骗五张的方式进行赌博，李某管理微信群，从中收取台费人民币7240元。2019年1月25日22时许，在扎兰屯市正阳街道办事处永安路啪啪歌厅门口南侧，被告人李某随意殴打被害人赵某1、赵某2。经扎兰屯市公安司法鉴定中心鉴定，赵某1头部、面部所受损伤分别评定为轻微伤；赵某2头部及左眼部所受损伤分别评定为轻微伤。另查明，案发后，被告人李某积极赔偿被害人赵某1、赵某2的经济损失，并取得被害人谅解；且在审理过程中被告人李某主动退缴违法所得人民币7240元。上述事实，被告人李某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证手机一部，书证户籍证明、到案经过、违法犯罪记录查询、行政处罚决定书及回执、缴款收据、微信截图、银行卡交易明细、扣押决定书、赔偿协议书、谅解书，被害人赵某1、赵某2的陈述，证人冯某、刘某、石某等人的证言，电子数据，现场监控录像、勘验检查笔录、鉴定意见及被告人李某的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李某利用微信聊天软件组织他人参与互联网赌博，并从中获利，其行为已构成开设赌场罪；被告人李某随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，本院应予支持。对辩护人关于被告人李某具有认罪、悔罪、初犯、积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可以从轻处罚的辩护意见，因与查明事实相符，本院予以采纳。被告人李某一人犯数罪，应当数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行羁押66日。即自2019年11月18日起至2020年12月13日止。罚金已交清。）二、对被告人李某退缴的违法所得人民币七千二百四十元，上缴国库。三、扣押在案的三星牌W2017型手机一部予以没收，由本院直接上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  马维峰审 判 员  富 豪人民陪审员  王德胜二〇一九年十二月二十五日书 记 员  张天阳附：本判决所依据的相关法律《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。