广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤08民终3341号上诉人（原审被告）：贵州鲸黔劳务有限公司，住所：贵州省贵阳市云岩区************。统一社会信用代码：915**********218XC。法定代表人：胡其胜，董事长。委托诉讼代理人：胡信旭，贵州慧原律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈力，男，1969年2月5日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县******5*，公民身份号码：511************591。委托诉讼代理人：邓黎，广东君言律师事务所律师。委托诉讼代理人：王貌，广东君言律师事务所律师。上诉人贵州鲸黔劳务有限公司（以下简称鲸黔劳务公司）因与被上诉人陈力承揽合同纠纷一案，不服广东省吴川市人民法院（2019）粤0883民初1578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人鲸黔劳务公司的委托诉讼代理人胡信旭，被上诉人陈力的委托诉讼代理人王貌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲸黔劳务公司上诉请求：一、撤销吴川市人民法院（2019）粤0883民初1578号民事判决，改判驳回陈力的诉讼请求；二、一、二审诉讼费由陈力承担。事实与理由：一、陈力提供的无论是《结算书》还是《退场确认书》，都只是对工程量的确认，没有扣除应由陈力承担的借支款、从库存领用材料、因涨模产生的修补费用等其他代扣费用，并不是鲸黔劳务公司与陈力双方对陈力所承揽项目进行的最终结算。二、《结算书》确认的工程款与《退场确认书》确认的工程款不一致，陈力所主张的拖欠的劳务工程款额度缺乏证据支持。三、一审判决在关于违约金的计算中，适用了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定是错误的。首先，本案是承揽合同纠纷，不是民间借贷纠纷；其次，根据《中华人民共和国合同法》第113条的规定，陈力因此而受到的损失即为在银行的存款利息损失，而鲸黔劳务公司的代理人请求法院按照中国人民银行同期贷款利率来计算，是充分考虑到贷款利率高于存款利率，从而有利保护陈力的利益角度出发的。该项请求合法合理合情，但一审法院不予采纳，擅自参照民间借贷司法解释确定的年利率24%来计算，属适用法律错误。四、双方退场确认书签字后，12月份鲸黔劳务公司代陈力支付班组的工人工资44571.2元。陈力答辩称，鲸黔劳务公司于2018年12月29日在退场确认书中与陈力进行最终结算，鲸黔劳务公司未按照约定于2019年12月31日前付款，鲸黔劳务公司除应向陈力支付劳务工程款外，还应承担向陈力支付违约金的责任，一审判决事实清楚适用法律正确，依法应维持，鲸黔劳务公司的上诉没有事实以及法律依据支撑，应驳回。陈力向一审法院起诉请求：1、判令鲸黔劳务公司向陈力支付拖欠的工程款人民币289521元；2、判令鲸黔劳务公司向陈力支付违约金（违约金从2019年2月1日起计至付清款之日止，按每天3000元的标准计算）；3、本案诉讼费由鲸黔劳务公司承担。一审法院认定事实：2018年9月28日，陈力与鲸黔劳务公司签订《结算书》，双方在结算书中载明：陈力9＃（27层墙柱-层面）15＃楼-8.3米至-3.3米墙柱梁板木工班组工程量明细，明确工程款合计727089.25元。备注：以上数据为主体工程量及零工，未扣除借支款、从库房领用材料、因涨模产生的修补费用等其他代扣费用。2018年9月29日，陈力、鲸黔劳务公司双方签订了《退场确认书》载明：本人陈力及所带领班组人员在吴川市鼎龙湾三期项目贵州鲸黔劳务有限公司从事15＃楼基础、9＃楼主体28-34层模板施工作业，现于2018年9月29日自愿退场，……退场时贵州鲸黔劳务有限公司按照劳动法和合同的规定，将本班组的工日数及单价等核对完成，已确认总工程款为：¥729521元(大写：柒拾贰万玖仟伍佰贰拾壹元整）;已经支付¥190000元，(大写：壹拾玖万元整），退场时贵州鲸黔劳务有限公司支付工程款¥250000元(大写：贰拾伍万元整），剩余工程款¥289521元，(大写：贰拾捌万玖仟伍佰贰拾壹元整）在2019年1月31日全部付清；本人陈力及所带领班组成员承诺退场后至2019年1月31日前不再与贵州鲸黔劳务有限公司因结算事宜发生纠纷，如贵州鲸黔劳务有限公司不能按时支付剩余工程款，承担违约责任（每天10000元违约金)，并承担因违约造成相关费用及法律责任。一审法院认为：关于陈力请求的劳务工程款问题。根据陈力提供的《结算书》、《退场确认书》可以证明陈力与鲸黔劳务公司之间形成了事实上的施工合同关系，且陈力对工程进行了施工，陈力、鲸黔劳务公司双方对工程进行了结算。虽然结算书和退场确认书中关于工程款的数额不一致，但是《退场确认书》签订在后，且鲸黔劳务公司在确认书上签字盖章确认。故陈力请求鲸黔劳务公司按照退场确认书支付拖欠的工程款289521元符合法律规定，一审法院予以支持。至于鲸黔劳务公司抗辩称陈力施工的工程存在严重的质量问题，而且结算的工程款应扣除借支款、从库房领用材料、因涨模产生的修补费等其他代扣费用。但其没有提供证据佐证，故一审法院不予采纳。关于违约金的计算问题。在本案中，陈力、鲸黔劳务公司双方在《退场确认书》中约定如鲸黔劳务公司在2019年1月31日前未能全部付清工程款，则违约金按照每天10000元计算。参照《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，有关违约金最高可按年利率24%计付，故，陈力主张违约金按照每天3000元计算过高，应予以调整为违约金按照年利率24%计算，从2019年2月1日起计至付清工程款之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、《最高人民法院关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：限贵州鲸黔劳务有限公司于判决生效之日起十五日内向陈力支付工程款289521元及违约金（以289521元为基数，按年利率24%计算，从2019年2月1日起计至付清款之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9635.21元,由陈力负担3650.77元，由贵州鲸黔劳务有限公司负担5984.44元。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为承揽合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对鲸黔劳务公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据鲸黔劳务公司的上诉理由以及陈力的答辩意见，本案二审争议焦点问题是：鲸黔劳务公司应否支付工程款289521元及按年利率24%计付违约金给陈力。虽然《结算书》和《退场确认书》确认的工程款数额不一致，但是《退场确认书》签订在后，且鲸黔劳务公司在《退场确认书》签字盖章确认。一审法院根据《退场确认书》判决鲸黔劳务公司应向陈力支付工程款289521元并无不当，本院予以维持。鲸黔劳务公司上诉称结算的工程款应扣除借支款、从库房领用材料、因涨模产生的修补费等其他代扣费用，但其没有提供证据证明有支出上述代扣费用，故对其该上诉理由，本院不予采纳。鲸黔劳务公司上诉还主张《退场确认书》签订后，12月份鲸黔劳务公司代陈力支付班组的工人工资44571.2元，但其没有提供证据予以佐证，陈力亦予以否认，故对其该上诉理由，本院亦不予采纳。关于违约金的计算问题，鲸黔劳务公司与陈力在《退场确认书》中约定违约金按照每天10000元计算，陈力起诉主张按照每天3000元计算，一审法院认为陈力主张违约金按照每天3000元计算过高，并调整为按年利率24%计算，符合法律规定，并无不当，本院予以维持。鲸黔劳务公司上诉主张该违约金按中国人民银行同期贷款利率来计算，没有合同和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。鲸黔劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5642.81元，由贵州鲸黔劳务有限公司负担（贵州鲸黔劳务有限公司已缴交二审案件受理费5642.81元）。本判决为终审判决。审判长  吴春鸿审判员  刘 芳审判员  崔笑颜二〇一九年十二月二十五日书记员  陈思斯附：相关法律法规及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。