河南省浚县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0621民初2928号原告：魏爱成（曾用名魏双成），男，1971年6月7日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：崔勤海，河南豫声律师事务所律师。被告：鹤壁市鑫兴置业有限公司。住所地：浚县长丰大道北侧、新华路东侧。统一信用代码91410621561043721U。代表人：王云福，董事长。委托诉讼代理人：郭永生，河南黎光律师事务所律师。原告魏爱成与被告鹤壁市鑫兴置业有限公司（以下简称“鑫兴置业公司”）合同纠纷一案，本院于2019年9月9日受理后，依法组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭进行了审理。原告魏爱成及其委托诉讼代理人崔勤海，被告鑫兴置业公司的委托诉讼代理人郭永生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏爱成诉称：2016年11月25日，原、被告签订建筑工程承包合同，由原告承建浚县翰园4#、8#楼及其附属地下车库，经原、被告进行工程量结算，原告完成4#楼主体面积5736.36㎡，商业面积4097.91㎡，完成8#楼主体面积5540.24㎡，商业面积1068㎡，按照合同第九条约定，被告应以主体面积330元/㎡、商业面积310元/㎡结算，但在实际结算过程中，被告却以主体面积320元/㎡、商业面积300元/㎡给原告进行结算，其理由为合同约定第八条第5项被告未取得市级文明工地证书需要每平方米扣除原告10元的违约金，原告认为被告是否取得市级文明工地证书取决于多项因素，并非原告的过错造成的，被告每平方米扣除10元违约金没有依据。综上，被告应给付原告工程款共计5322710.1元,至今被告已经给付原告工程款共计4766574.6元，其中需要预留总价款的5%（5322710.1×5%=266135.5元）作为保修金于工程竣工验收合格之日起满2年后一个月内无息一次性付清（现该笔保修金的付款期限还未到期）。截止目前被告尚欠原告290000元未支付。290000元的工程款包括1、被告工地没有取得市级文明工地被告扣除的每平方米10元工程款，共计160000元。2、欠付工程款62800元、3、罚款76580元，要求被告支付67200元。请求依法判令被告支付原告欠款290000元。被告鑫兴置业公司辩称：1、根据合同第四条、第八条第五项明确约定原告应当按照市级文明工地要求组织施工，达不到支付每平方10元违约金，该约定是双方真实意识表示；同时证明双方已经按照合同约定进行结算合，同履行完毕，双方其他互无争执，原告对被告提起诉讼不具备法定事实与理由，请求依法驳回原告的诉讼请求。2、罚款属于建设单位、监理单位对施工单位违规违约行为的惩罚性违约金性质，符合建设工程施工合同相关规定及合同约定，原告应当对其违约违规行为承担相应责任，同时该款已经过原告签字认可，并实际履行。3、部分工程款未支付是因为原告拖欠农民工资，浚县劳动监察大队通知被告停止支付款项。根据原、被告的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：原告要求被告支付工程款290000元有无事实根据及法律依据。原告向本院提交的证据及被告的质证意见为：1、建筑工程承包合同一份。证明双方形成施工合同关系。2、工程结算审核表、工程量清单、子分部工程验收单各一份。证明双方工程量并且经过验收。3、承诺书一份。证明被告承诺支付魏爱成20万实际支付137800元。4、罚款单29份。证明共罚款76580元。被告鑫兴置业公司的质证意见为：对证据1无异议，但是合同第四条、第八条第五项明确约定原告应当按照市级文明工地要求组织施工，达不到支付每平方10元违约金，该约定是双方真实意识表示；对证据2真实性无异议，但是证明双方已经按照合同约定进行结算，合同履行完毕；对证据3没有异议，该证据进一步证明双方除质保金外已经结算完毕，且不存在争议；对证据4真实性无异议，证明建设工程的罚款属于建设单位、监理单位对施工单位违约、违规行为的惩罚性违约金的性质，他认定的是施工人存在违规违约的事实，同时进一步证明了原告存在多次不符合市级文明工地要求的工地现场违规事实，这也是原告施工工地未达标的根本原因，同时原告提交复印件部分需要核实。被告鑫兴置业公司向本院提交的证据有：建设施工合同、工程量结算清单各一份。证明根据合同第四条、第八条第五项明确约定原告应当按照市级文明工地要求组织施工，达不到支付每平方10元违约金，该约定是双方真实意识表示；同时证明双方已经按照合同约定进行结算，合同履行完毕，双方其他互无争执。原告的质证意见为：对证据真实性无异议。建设工程承包合同第一条关于安全标准市级文明工地、合同第八条中第五项内容可以看出对于是否得到市级文明工地及取得证书是有发包方承担义务，本案所纠纷在于工程结算时候本案的被告每平方扣除10元违约金没有事实和法律依据。因为第五项因取得市级文明证书所产生的费用由本案原告支付，因乙方施工现场或资料等相应工作未达到市级文明工地，所要求的标准是证书未取得，乙方以每平方10元向甲方支付违约金，所以市级文明工地是否取得应为被告责任，被告没有证据证明是因为原告施工现场所提交资料而导致未取得市级文明单位证书，所以没有事实和法律依据，本合同是大清包，根据我国建筑方和建设工程分包规章制度，所谓清包是劳务分包性质，本案中承包主体属于自然人，发包方于自然人签订的劳务分包合同才具有合法性，否则发包方签的建筑工程合同有违法性。所以原告认为双方签订的建筑工程承包合同实质上是劳务分包合同，被告应按照合同第九条约定的工程量的结算方式进行劳务费用结算；2、对工程量结算单，工程结算款审核表是2019年1月3日，截止2019年1月3日被告欠原告工程款1738285元，该欠付工程款是按照主体每平方米320元进行结算，商业是按照每平方米300元结算，与建筑工程承包合同约定结算价款不符，该工程量清单虽然有原告签字，但是原告对该工程量计价方式存在异议，依据我国住建部关于建筑工程结算规定，原告对工程量结算有异议，可向人民法院起诉，所以工程量清单计算单价不能证明原告是对该结算结果的认可。本院认为，原告提交的工程罚款通知书中2017年5月25日、2016年6月2日、2017年5月15日系原件，均有建设单位和监理单位签字，本院予以采信。原告提交的其他工程罚款通知书均系复印件，本院不予采信。被告对原告提交的证据1、2、3无异议，本院予以采信。被告提交的证据，原告对其真实性均无异议，本院予以采信。经庭审举证质证，依据上述有效证据，本院认定以下案件事实：2016年11月25日，原、被告签订了建筑工程承包合同，合同约定：工程名称为浚县翰园4#、8#楼及其附属商业、地下车库。建筑面积暂定：4#楼9428.81㎡、8#楼6974.46㎡。工程承包形式：大清包（含机械设备、周转材料等）。安全标准：市级文明工地。合同工期：2016年11月30日开工，4#楼五层封顶时间为2017年4月10日，主体封顶时间为2017年5月20日，2017年11月14日竣工。8#楼五层封顶时间为2017年5月20日，主体封顶时间为2017年7月9日，2018年3月3日竣工。合同约定了双方的义务及责任，甲方（鑫兴置业公司）对乙方（魏双成）施工过程中的安全、工程质量和工期进行指导监督和管理，按《项目工程现场管理实施办法》及国家现行相关规范进行管理。对施工过程中乙方出现的工期无故延期或安全、质量存在隐患及问题，甲方要求乙方整改，如果不及时整改，甲方可对乙方处罚并进行制约，直至解除承包合同、调换施工队伍，由此引起的一切后果均由乙方自行承担。签订本合同时向甲方缴纳每平方米10元的履约保证金，作为该工程保证质量、安全、工期的承诺，并保证工人不聚众上访。乙方必须自觉遵守并执行国家及当地政府有关安全施工的各项规定和行业主管部门颁发实施的有关安全生产的法律、法规、规范、标准以及各项规定，切实保障施工工作人员的安全和××做好现场文明施工，按市级文明工地的要求组织施工。违约及解决方式中约定：施工中切实做好安全文明施工，保证零安全事故。因取得市级文明工地证书而产生的各种费用由乙方支付，因乙方施工现场或资料等相应工作未达到市级文明工地所要求的标准而使证书未取得的，乙方以10元/㎡向甲方支付违约金。施工中每发生一起安全事故乙方除承担各项责任与经济损失外，另每次向甲方支付1万元违约金。2018年6月2日原告魏双成向被告鑫兴置业公司申请验收，后双方在验收单上签字。2019年1月3日原被告对工程量进行确认，出具清单并签字。2019年8月27日，原告魏爱成出具承诺书，载明：浚县翰林居项目4号楼、8号楼工程项目由本人魏爱成承建施工，自本人收到除质保金外的最后一批工程款（包含所有民工工资）之日起（工程款除质保金外全部收到），本人保证所承建的该项目（4、8号楼）的所有民工工资及相关机械费等本人所有需要支出的费用全部负责发放到位，如果出现有关本项目内的上访等纠纷事件，本人承诺由本人承担全部责任，与翰林居项目开发商无关。2019年8月28日被告支付工程款137800元，下欠62800元未支付。庭审中，被告对下欠的工程款62800予以认可。本院认为，建筑工程劳务分包合同的劳务分包人应当是依法获得劳务分包资质的企业，原告魏爱成作为个人，没有劳务分包的相关资质，不能作为建筑工程劳务分包合同的劳务分包人，原告与被告订立的建筑工程施工劳务分包合同违反法律强制性规定，为无效合同。但该工程已竣工验收合格，被告已支付了大部分工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”故原告魏爱成要求被告支付剩余工程款62800元的诉讼请求，本院予以支持。因合同约定了安全标准为市级文明工地，还约定了因乙方施工现场或资料等相应工作未达到市级文明工地所要求的标准而使证书未取得的，乙方以10元/㎡向甲方支付违约金，现该工地未达到市级文明工地，故对原告要求被告支付扣除10元/㎡的工程款16万元的诉讼请求，本院不予支持。双方签订的合同还约定了在施工过程中出现的工期无故延期或安全、质量存在隐患及问题，甲方要求乙方整改，如果不及时整改，甲方可对乙方处罚并进行制约。原告向本院提交的2017年5月25日、2016年6月2日、2017年5月15日罚款通知书上均有建设单位及监理单位的签字，对罚款的原因也明确说明，原告提交的其他罚款通知书均为复印件，故原告要求被告支付罚款67200元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条之规定，判决如下：一、被告鹤壁市鑫兴置业有限公司于判决生效后十日内支付原告魏爱成工程款62800元；二、驳回原告魏爱成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费5650元，由原告负担3783元，被告鹤壁市鑫兴置业有限公司负担1867元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判长  游新宇审判员  李 丹审判员  董胜利二〇一九年十二月二日书记员  徐晓颖