辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终9640号上诉人（原审原告）：刘某1，女，1981年11月26日生，汉族，住辽宁省大连市西岗区。委托诉讼代理人：郭珈辰，辽宁宪御律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘某2，男，1984年11月8日生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：李鹏，辽宁骁鹏律师事务所律师。上诉人刘某1因与被上诉人刘某2变更抚养关系纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初4934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘某1上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，认定事实错误。1、一审判决中仅片面的认定了离婚协议当中约定的内容，而忽视了其他证据所证明的事项，认定的事实与真实情况不符。上诉人与被上诉人在签订离婚协议时，被上诉人承诺抚养权名义上归被上诉人，但被抚养人实际上同上诉人共同生活，并且不会在未经上诉人同意的情况下将被抚养人领走，以免给被抚养人造成不良的影响。双方也约定了被抚养人的学费由被上诉人承担，被抚养人实际上与上诉人共同生活。以上事实有微信聊天记录为证。在双方办理离婚后，被上诉人假借探视被抚养人的名义，私自将被抚养人带走。确定抚养权应以有利于被抚养人生活和成长为原则，并不应仅仅以协议订立时间的长短作为判断抚养权的依据。2、被抚养人始终与上诉人共同生活，由上诉人抚养，被上诉人未尽任何抚养义务。上诉人与被上诉人于2018年12月14日办理了离婚登记，自离婚之日被抚养人实际上始终与上诉人共同生活，由上诉人独自抚养并负担其教育及生活等全部费用。被上诉人要求探视被抚养人时，上诉人也均予以配合。在其中一次探视过程中，被上诉人趁上诉人不备将被抚养人抱走，经被上诉人同事及领导多方劝说，被上诉人以被抚养人为要挟，上诉人支付一定数额款项，被上诉人才将被抚养人交还上诉人。上诉人随后发现被抚养人在与被上诉人单独相处的短暂期间，被抚养人产生皮肤性疾病，且经常哭闹不止，声称惧怕被上诉人，不愿与被上诉人相见。虽然婚生子年仅4岁，但其个人意愿已逐渐形成，被上诉人的行为已经给被抚养人造成心理伤害，如果在这种情况下依然强行将抚养权判给被上诉人，这样既有违法律的初衷，也严重伤害了被抚养人。被抚养人自始与上诉人共同生活，如果现在错误的改变其生活环境必然会对被抚养人的生活和成长造成严重的负面影响。二、现被上诉人已经从原公司处离职，经济能力和抚养能力已发生较大变化，不具备为被抚养人提供良好抚养条件的能力，抚养权不应归被上诉人所有。上诉人的经济水平和料理生活的能力均优于被上诉人。刘某2辩称，不同意上诉人的上诉请求。一、一审法院认定事实清楚，抚养权归男方。在双方的《离婚协议书》中第二条就对子女抚养问题做出明确约定，上诉人主张实际约定由上诉人抚养没有证据证明，该协议已在婚姻登记部门备案，协议合法有效，双方均应本着诚实信用的原则履行。从离婚协议对财产的分割可以看出，上诉人比被上诉人多分得至少200多万的财产（在上诉人名下的存款被上诉人当时未考虑、也未要求分割），可以看出，被上诉人为取得孩子的抚养权，放弃了大部分财产权利。二、上诉人称被上诉人未尽抚养义务，婚生子一直随上诉人生活，不是事实。事实上是上诉人为诉讼做准备，以探视为名接走孩子，强行留住孩子，造成随上诉人生活的既成事实，以达到变更抚养关系的目的。离婚后，被上诉人依约抚养婚生子，但上诉人多次通过社交媒体虚构对被上诉人不利的言论。被上诉人采取电话、微信等方式多次联系上诉人，尝试沟通将婚生子接走继续抚养，上诉人均以各种理由拒绝父子相见。三、上诉人称被上诉人因工作变动，经济状况恶化，已不具备抚养孩子的能力不是事实。被上诉人提供的《劳动合同》及《收入证明》可以证明被上诉人有充分的抚养孩子的经济能力，上诉人的主张没有事实依据。离婚协议签订后一个月即反悔提起诉讼，双方的各方面情况均未发生重大变化，上诉人在分得绝大多数财产后，又要求得到孩子的抚养权，显然违背诚实信用原则，上诉人的主张不应得到支持，请求依法驳回上诉人的上诉请求。刘某1向一审法院起诉请求：1、原、被告的婚生子由原告抚养；2、被告每月支付原告子女抚养费4,000元至18周岁。一审法院认定事实：原、被告原系夫妻关系，双方于××××年××月××日育有一子刘某3。2018年12月14日，原、被告双方在民政部门协议离婚，离婚协议中约定婚生子刘某3抚养权归男方，抚养费由女方承担，自本协议生效起每月1,000元按月支付。离婚后双方对婚生子的抚养及探望事宜产生争执，现婚生子随原告生活并由原告安排上幼儿园，故原告诉请要求变更婚生子的抚养权。一审法院认为，本案为变更抚养关系纠纷。原、被告在民政部门协议离婚时，在离婚协议中约定婚生子由被告抚养。原告在离婚时自愿放弃婚生子的抚养权，同意婚生子由被告抚养，被告也自愿放弃了部分财产权益，对双方当事人均具有法律约束力。原告虽主张系因被告欺诈而同意抚养权归被告，但在离婚协议未经法定程序撤销的前提下，一审法院不予采纳。一审法院认为，双方在离婚时对抚养权已作出约定，现原告在达成协议后仅仅几个月内便诉至法院，要求变更婚生子的抚养权，明显违反了双方的约定，亦有违诚实信用原则。现被告坚决不同意变更，原告的证据亦不足以证明被告的经济能力或抚养能力和离婚时相比发生了较大变化，故一审法院对原告的诉讼请求不予支持。众所周知，父母的离异、家庭的破裂本已给孩子幼小的心灵造成难以磨灭的伤害，原、被告作为孩子的父母理应以孩子的切身利益为出发点，尽其所能地减少离婚对孩子可能造成的影响，让孩子得以健康快乐的生活成长。而本案原、被告均积极主动地要求承担抚养婚生子的法定义务，这一点是值得肯定的。但一审法院希望双方能够保持足够的冷静和理性来处理婚生子的抚养问题，彼此多沟通协商，共同努力为婚生子提供一个优良的学习生活和健康的成长环境。随着婚生子年龄的增长，待其成长至具有一定的民事行为能力时，还应充分考虑婚生子的生活便利及其个人意愿确定抚养权的归属。综上所述，一审法院根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条之规定，判决：驳回原告刘某1的全部诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），减半收取50元，由原告刘某1承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据：1、友邦国际保险公司保险单两份（一份是教育基金，每年交1万美元，连续交五年；一份是重疾险，保额100万元，每年交1.2万元人民币），用以证明上诉人对孩子的未来是有规划的，希望保障孩子未来的生活，全心全意从孩子的角度出发，为婚生子考虑；2、房地产居间服务合同以及税收证明、增值税发票，证明上诉人与被上诉人离婚后并不存在上诉人多分财产的情况，上诉人分得的房产系由上诉人卖掉自有的婚前房产之后，同时又向亲戚借款付的现在房产的首付款，现在该房产尚欠240多万元的贷款，仍由上诉人一人承担；3、幼儿园缴费证明，证明婚生子现在一直随上诉人生活，并由上诉人个人承担婚生子的全部生活与学习费用；4、上诉人与婚生子生活的照片，证明婚生子一直同上诉人一起生活。被上诉人质证意见为，对两份保单真实性没有异议，对证明的问题有异议，该保单是上诉人与被上诉人双方离婚后××××年××月上诉人为婚生子进行的投保，上诉人是从对婚生子有利的角度进行考虑，但是不代表可以反向来证明被上诉人没有抚养婚生子的能力或者是相较于上诉人抚养能力会差一些。第二份证据，根据上诉人提供的买卖合同可以看出当时上诉人有一套房屋出售价格是32万元，相较于离婚协议中分配的婚后住房的首付款是远远不够的，另外，因看不出款项的流向，该证据无法证明销售该房屋之后的款项直接用于支付婚后房屋的首付款。第三份证据，对缴费证明的真实性没有异议，上诉人提供的收据可以证明现在婚生子已经更换了幼儿园，并且发生了相关的费用，但并不能证明被上诉人不尽抚养和教育义务。被上诉人提交证据：1、劳动合同及收入证明一份，证明被上诉人于2019年9月16日入职了新单位，月均收入37260.5元，被上诉人从经济上有充足的抚养孩子的能力；2、上诉人与被上诉人微信聊天记录截屏，时间是2019年4月11日至2019年10月31日，被上诉人一直主张接回孩子，并不是不尽抚养义务；3、婚生子入园和出园的记录，证明婚生子虽然在2019年4月1日入园，但在2019年5月6日就已经出园，根据被上诉人了解，婚生子已经没有在幼儿园进行相关的教育和学习。上诉人质证意见为，证据1真实性没有异议，对证明事项有异议，该份证据系公司给出具的收入证明，不能证明被上诉人每月实际可以拿到收入证明上列明的收入金额，被上诉人因出差未出庭应诉，可以证明被上诉人忙于工作，无暇顾及婚生子；证据2，真实性没有异议，任何事情都是有原因的，上诉人之所以没有让被上诉人将孩子接走，完全是因为被上诉人之前强行将孩子带走，并对上诉人进行威胁，上诉人在一审提交的证据可以充分证明被上诉人完全不顾及孩子的身心健康和心理感受，并不是一个合格的父亲；关于证据3，婚生子虽然已经离开被上诉人提供证据中的幼儿园，但是婚生子现在已经进入新的幼儿园进行学习，并不存在被上诉人所证明的事项和情况。本院认为，上诉人提供的证据1、3、4，被上诉人对真实性没有异议，被上诉人提供的证据1、2、3，上诉人对真实性没有异议，本院对上述证据的真实性予以确认。上诉人提供的证据2与本案变更抚养关系纠纷不具有关联性，本案不予评判。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的事实属实。本院认为，本案系变更抚养关系纠纷。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条的规定，一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持：与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；有其他正当理由需要变更的。本案上诉人与被上诉人于2018年12月14日协议离婚，双方在离婚协议中约定婚生子由被上诉人抚养，由上诉人承担抚养费。现上诉人主张离婚协议的约定并非双方真实意思表示，但其并未提供充分证据证明被上诉人存在欺诈胁迫等情形，仅凭微信聊天记录无法认定双方实际约定由上诉人抚养婚生子，离婚协议已在婚姻登记机关备案，且未经法定程序撤销，双方均应依照协议约定履行。双方离婚后仅一个多月，上诉人即于2019年1月22日具状要求变更抚养权，一审法院于2019年4月予以立案，上诉人应当举证证明本案现符合变更抚养关系的法定情形。被上诉人虽由原工作单位离职，但其已入职新的单位且工资收入并未降低，现无据证明其抚养子女的经济能力有所下降。关于上诉人主张的被上诉人对婚生子不尽抚养义务、造成婚生子患有皮肤疾病、哭闹不止、对婚生子造成心理伤害的上诉理由，其未提供确切充分的证据加以证明，故本院无据认定婚生子同被上诉人生活会对其身心健康产生不利影响；关于上诉人主张其经济水平、料理生活能力、家庭背景等优于被上诉人，由其抚养婚生子更有利于子女成长的上诉理由，鉴于双方当事人的家庭背景、个人素养、生活能力等并非一日形成，双方在婚姻关系存续期间及离婚时均应彼此清楚，上诉人在离婚协议中同意婚生子由被上诉人抚养，现其又以上述理由主张变更抚养关系，在事实未发生变化的情况下，本院对其主张不予支持。需要强调的是，离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女，双方当事人应从有利于婚生子身心健康的角度，理性协商子女抚养问题，共同为婚生子创造和谐、幸福的生活环境，使婚生子在父爱和母爱的共同呵护下健康成长。综上所述，刘某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由刘某1负担。本判决为终审判决。审判长  吴欣欣审判员  于长江审判员  刘丽媛二〇一九年十二月二十三日书记员  徐蕴清