安徽省全椒县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1124刑初428号 公诉机关安徽省全椒县人民检察院。 被告人刘国胜，男，1986年8月16日出生于安徽省全椒县，汉族，中专文化，保洁公司员工，户籍地安徽省全椒县，住安徽省全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月2日被全椒县公安局刑事拘留，2019年8月23日经全椒县人民检察院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 辩护人刘爱法，安徽衡远律师事务所律师。 辩护人虞爱荣，安徽衡远律师事务所律师。 被告人刘国金，男，1975年6月6日出生安徽省全椒县，汉族，高中文化，无业，户籍地安徽省全椒县，住安徽省全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被全椒县公安局取保候审。2019年12月4日经本院决定，并由全椒县公安局执行取保候审。 指定辩护人谢平，安徽椒陵律师事务所律师。 指定辩护人张伟，安徽椒陵律师事务所律师（实习）。 全椒县人民检察院以全检一部刑诉〔2019〕343号起诉书指控被告人刘国胜、刘国金犯开设赌场罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察员杨某1出庭支持公诉，被告人刘国胜及其辩护人刘爱法、虞爱荣，被告人刘国金及其辩护人谢平、张伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 全椒县人民检察院指控，2019年2月底至3月上旬，被告人刘国胜伙同余昌琴、胡彪、杨进（均另案处理），在全椒县六镇镇沈山组张井成家、马场镇方岗村刘成家、六镇镇小英组王世银家等处，提供赌具，以“推牌九”方式聚集颜某、陶伏义、刘辉、严家伟、魏伟、於群等人进行赌博，赌场按5%比例进行抽头，抽头渔利10万余元，其中被告人刘国胜非法获利2万余元。期间，被告人刘国金明知被告人刘国胜等人从事开设赌场违法犯罪活动，仍然为赌场寻找赌博场所、车辆接送参赌人员、提供望风，非法获利2000余元。2019年3月中下旬至4月，被告人刘国胜伙同余昌琴、杨进、晋元刚、（均另案处理）等人，在全椒县古河镇再安村陈新全家、古河镇再安村郭登民家、古河镇再安村赵玉春家等处，提供赌具，以“推牌九”方式聚集严家伟、陶伏义、沈飚等人进行赌博，共抽头渔利40余万元，其中被告人刘国胜非法获利3万余元。 公诉机关认为，被告人刘国胜以营利为目的，为赌博提供场所，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘国金为赌博提供望风、运输参赌人员等服务，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，系共同犯罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘国金在共同犯罪中属于次要和从属地位，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。建议判处被告人刘国胜有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金；判处被告人刘国金拘役三个月至五个月，并处罚金2000至3000元，如符合社区矫正条件，可以适用缓刑。 公诉机关提交了接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定、归案情况说明、户籍信息、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、提取笔录、出院记录、辨认笔录、证人胡彪、朱某、吕某等人的证言、被告人刘国胜、刘国金的供述等证据证实。 被告人刘国胜对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中对指控非法获利的数额有异议。辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的罪名无异议，对非法获利5万余元有异议，认为参赌人员的开支等费用应从中扣除。2、被告人刘国胜的行为构成自首，在审查起诉阶段全部承认犯罪事实，且签订认罪认罚具结书。3、被告人刘国胜具有自首、认罪认罚、初犯、愿意交纳罚金等从轻、减轻处罚情节，建议对被告人刘国胜减轻处罚，判处二年以下有期徒刑。 被告人刘国金对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。2、被告人刘国金系从犯，同时具有自首、当庭自愿认罪认罚、初犯、偶犯、身患尿毒症、主观恶性不深、社会危险性小等法定、酌定从轻、减轻处罚情节。3、建议对被告人刘国金适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，案发后，被告人刘国胜经公安机关民警电话通知到案，被告人刘国金主动到公安机关投案，归案后二被告人如实供述犯罪事实。全椒县公安局于2019年8月2日依法扣押被告人刘国胜手机一部。被告人刘国胜、刘国金在审理过程中，分别退出违法所得1万元、500元。 本院认为，被告人刘国胜伙同他人以营利为目的，提供场所、赌具等，组织他人进行赌博，并安排人员为赌场车辆接送、望风等，抽头渔利50余万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人刘国金明知他人开设赌场，而为之提供车辆接送、望风等帮助，其行为应以开设赌场罪共犯论处，亦构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予惩处。被告人刘国胜在共同犯罪中起主要作用，系主犯，案发后经公安机关民警电话通知到案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，愿意接受处罚，依法予以减轻处罚。被告人刘国金在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，案发后主动投案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚。二名被告人均已退出部分违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人刘国金具有悔罪表现，司法行政机关出具的《调查评估意见书》证明其符合社区矫正条件，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。 被告人刘国胜伙同他人开设赌场，抽头渔利共计50余万元，其个人非法获利5万余元，有被告人刘国胜的供述与证人王玉、高某、杨某2、周某、颜某、於群等人的证言相印证。被告人刘国胜将部分违法所得用于参赌人员开支等，属于个人处分行为。因此，被告人刘国胜及其辩护人提出的“对非法获利5万余元有异议，认为参赌人员的开支等费用应从渔利中扣除”辩护意见，本院不予采纳。被告人刘国胜的辩护人提出的“被告人刘国胜具有自首、认罪认罚等处罚情节，建议对被告人刘国胜减轻处罚”，被告人刘国金的辩护人提出的“被告人刘国金系从犯，同时具有自首、当庭自愿认罪认罚等法定、酌定从轻处罚情节，建议对被告人刘国金适用缓刑”辩护意见，本院予以采纳。被告人刘国胜的辩护人对公诉机关量刑建议提出异议，公诉机关已作出调整，量刑建议适当。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘国胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月2日起至2021年11月1日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人刘国金犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金一千五百元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 三、被告人刘国胜、刘国金退出的违法所得及分别下剩违法所得4万元、1500元，依法予以追缴，上缴国库。扣押在案的手机一部，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈卫民 人民陪审员  陈 勇 人民陪审员  张 敏 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  季 芸 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。