安徽省宿州市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）皖13行赔终49号 上诉人（一审蔡宗亚）：蔡宗亚，男，1956年3月7日出生，汉族，现住宿州市汴河行管区。 委托代理人：王西乐，男，1949年5月21日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（一审被告）：宿州市埇桥区北关街道办事处，住所地宿州市淮海北路。统一社会信用代码1134130200319228X0。 法定代表人：张涛，该办事处主任。 出庭负责人：何茂辉，该办事处副主任。 委托代理人：霍怀知，安徽君光律师事务所律师。 上诉人蔡宗亚因其诉被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处（以下简称北关办事处）行政赔偿一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院作出的（2019）皖1302行赔初31号行政赔偿判决，向本院提出上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月12日公开开庭进行了审理。上诉人蔡宗亚，被上诉人北关办事处副主任何茂辉及委托代理人霍怀知到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 一审法院查明，2018年8月9日，宿州市埇桥区人民政府作出埇政征（2018）17号《关于对北关黄庄安置区（一期）项目范围内房屋进行征收的决定》（以下简称黄庄一期征收决定）并予以公告，同时公布了《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》（以下简称黄庄一期征收补偿方案）。征收范围：东至汇源大沟，南至沿河大堤，西至七巷，北至黄庄路及黄庄大田地。征收部门为宿州市埇桥区房屋征收办公室，征收实施单位为北关办事处。蔡宗亚的房屋在上述征收范围内，征收编号Ｃ-219。蔡宗亚对该征收决定不服，向宿州市人民政府申请行政复议，要求撤销该征收决定。2018年10月30日，宿州市人民政府作出宿复决字（2018）334号行政复议决定，确认该征收决定违法。2018年8月15日至2018年9月1日期间，蔡宗亚的家人先后签订了被征收房屋面积计算单、附属物补偿补助清单、被征收房屋面积确认协议、房屋征收装潢及附属物补偿补助合同。2018年11月28日，蔡宗亚的家人填写了选房登记表，选择的房屋位于北关××区××楼××室和××室，面积均是95.19平方米。 2018年10月23日，蔡宗亚的房屋被拆除。蔡宗亚遂向宿州市中级人民法院提起诉讼，请求确认宿州市埇桥区人民政府强拆行为违法。宿州市中级人民法院认为，蔡宗亚提供的证据不能证明强拆行为由宿州市埇桥区人民政府实施，且在案件审理过程中，北关办事处出具书面情况说明，认可其拆除了蔡宗亚的房屋，故蔡宗亚在无其他证据予以佐证的情况下，主张被告应为宿州市埇桥区人民政府的理由不能成立，不予支持。北关办事处作为宿州市埇桥区人民政府的派出机关，具有独立承担相关责任的能力，其应为适格被告。经向蔡宗亚释明，其不同意变更被告，后作出（2018）皖13行初288号行政裁定，驳回蔡宗亚的起诉。蔡宗亚不服，向安徽省高级人民法院提起上诉。安徽省高级人民法院认为，蔡宗亚认为宿州市埇桥区人民政府实施了强制拆除行为，但宿州市埇桥区人民政府对此明确予以否认，蔡宗亚提供的照片等证据，仅能证明其房屋被强制拆除的事实，未提供直接证据证明宿州市埇桥区人民政府实施了强制拆除的事实行为，且北关办事处亦出具情况说明，认可该强制拆除行为系其实施。故蔡宗亚对宿州市埇桥区人民政府的起诉缺乏事实依据，不具备法定起诉要件，其起诉依法应予驳回。蔡宗亚诉请事项，可以北关办事处为被告提起诉讼，寻求法律途径解决。于2019年4月3日作出（2019）皖行终281号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。蔡宗亚于2019年4月23日提起诉讼，请求确认北关办事处强制拆除其房屋的行为违法，赔偿其355.4平方米房屋及过渡费损失并宅地等。 2019年10月9日，宿州市埇桥区人民法院作出（2019）皖1302行初120号行政判决，确认北关办事处于2018年10月23日强制拆除蔡宗亚房屋的行为违法。 一审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，实施造成财产损失的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，北关办事处强拆蔡宗亚房屋的行为已被判决确认违法，蔡宗亚有取得赔偿的权利。 一、关于房屋赔偿，因北关办事处提供了蔡宗亚家属签字认可的被征收房屋面积计算单，该计算单显示蔡宗亚可予补偿131.39平方米，不予补偿195.74平方米，院内剩余空地17.07平方米，违建压占土地28.66平方米，因此，北关办事处应给予蔡宗亚补偿安置131.39平方米房屋，考虑蔡宗亚家人已选择位于北关××区××楼××室和××室，面积均是95.19平方米的安置房屋，对此予以确认。鉴于宿州市埇桥区人民政府作出的黄庄一期征收补偿方案已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以适用，为体现公平原则，对蔡宗亚的赔偿亦应参照该补偿方案及实际情况综合予以确认。依据黄庄一期征收补偿方案中对被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置的规定，对蔡宗亚不予补偿的部分，其要求予以赔偿面积，不予支持。但黄庄一期征收补偿方案中关于积极配合奖励的规定，被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在方案规定的第一时段内签订协议的，给予每平方米300元旧料回购费。虽然蔡宗亚不予补偿部分未在第一时段签约，但因北关办事处拆除蔡宗亚房屋的行为已被确认违法，故北关办事处应对蔡宗亚的不予补偿部分房屋损失予以赔偿，且赔偿标准应不低于蔡宗亚依照补偿方案可以获得的补偿。蔡宗亚不予补偿部分房屋及土地总面积为241.47平方米（195.74＋28.66＋17.07），故北关办事处应赔偿蔡宗亚房屋损失72441元（300元×241.47平方米）。 二、关于征收房屋装潢及附属物补偿，因蔡宗亚家人已签订了房屋征收装潢及附属物补偿补助合同，合同明确约定补偿金额为42367元，对此予以确认。 三、关于过渡费的赔偿，《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条规定，征收住宅和其他非经营性房屋，房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置费。实行房屋产权调换需临时过渡，由被征收人自行解决周转房的，在过渡期限内，从搬迁之日起至被安置之日止按照规定标准支付临时安置费。房屋征收部门超出过渡期限未提供安置房的，自逾期之日起按照规定标准的2倍支付临时安置费。《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》规定，房屋为住宅的，给付临时安置费，实行产权调换的，以现房安置的，按上述规定计发3个月；以期房安置被征收人自行过渡的，24个月内安置的，从其搬出之月起至被安置后的3个月按上述规定计发；超过24个月未安置的，房屋征收部门应当从逾期之日起按上述规定再加一倍的临时安置补助费，直至安置兑现为止。本案中，蔡宗亚的房屋于2018年10月被强拆，至今未予安置，其住宅面积为131.39平方米，且蔡宗亚对房屋的赔偿选择产权调换，故北关办事处应当赔偿蔡宗亚被强拆住宅的过渡费即临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发656.95元（131.39×5），计发24个月，超过24个月，每月按每平方米/5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发1313.9元（131.39×10），支付至蔡宗亚被安置之日止。 综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第（八）项之规定，判决：一、北关办事处于判决生效后60日内为蔡宗亚在北关××区××楼××型××室和××室住宅手续；二、北关办事处于判决生效后60日内赔偿蔡宗亚房屋损失72441元；三、北关办事处于判决生效后60日内赔偿蔡宗亚房屋征收装潢及附属物补偿补助款42367元；四、北关办事处于判决生效后60日内赔偿蔡宗亚住宅131.39平方米的临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发656.95元，计发24个月，超过24个月，每月按每平方米／5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发1313.9元，支付至蔡宗亚被安置之日止。蔡宗亚不服，提出上诉。 蔡宗亚上诉称，一、强拆行为所造成的损失及承担赔偿责任的范围应按355.4平方米计算；二、一审判决与《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条（八）项规定的按照直接损失给予赔偿不吻合；三、一审判决按照征收补偿方案认定，与赔偿不吻合，不存在不予补偿的情形。综上，请求撤销一审判决，改判按照355.4平方米计算损失，改判补偿全部土地面积，按355.4平方米计算临时安置费，维持一审判决第三项。 北关办事处答辩称，一、一审法院适用黄庄一期征收补偿方案及结合实际情况作出的判决，符合法律规定。二、关于临时安置费损失赔偿问题。该项赔偿的支付对象是可予安置房屋的计算面积，一审判决适用《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条及《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》符合法律规定，蔡宗亚要求按照被拆除房屋总面积予以计算无法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。 二审审理期间，蔡宗亚向本院提交两份证据：1、解除拘留通知书，证明蔡宗亚去北京游玩，后被违法拘留，其家人在蔡宗亚被拘留的情况下，才在面积确认单、附属物补偿协议书等材料上签字，该确认单及协议不应采信。证据2、住（出）院记录，证明在一审期间蔡宗亚住院，不能及时提供证据。 经庭审质证，北关办事处质证认为：证据1的真实性、合法性不予认可，达不到证明目的；蔡宗亚被拘留的时间是2018年8月28日至9月3日，签订面积确认单的时间是2018年8月15日，是在拘留之前，不存在蔡宗亚所说的情况；证据2的真实性、合法性认可，但是达不到证明目的。 本院对以上证据认证认为，蔡宗亚提交的证据1仅能证明其解除拘留的情况，不能达到其证明目的，本院不予采信；证据2系一审审理期间的住院情况，不能达到证明目的，本院不予采信。 经审理查明：一审判决查明的案件基本事实清楚，本院予以确认。 另查明：在该区域征收补偿过程中，征收部门对认定为不予补偿的房屋及院内容积率低于1:1的土地按照9:1置换房屋面积。 本院认为：本案的争议焦点为蔡宗亚的赔偿请求即上诉请求能否成立。 《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，实施造成财产损失的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，北关办事处强拆蔡宗亚房屋的行为已被生效判决确认违法，蔡宗亚有取得赔偿的权利。蔡宗亚在起诉时赔偿请求为赔偿355.4平方米房屋、过渡费、宅基地等，一审判决对房屋、土地、装潢附属物损失及临时安置费四项予以判决。在二审庭审中，经询问，蔡宗亚明确其赔偿请求为房屋、土地、装潢附属物损失、搬迁费、临时安置费。因搬迁费系在一审期间未提出的请求，但该项费用属于黄庄一期征收补偿方案规定的项目，经征求北关办事处的意见，北关办事处同意按照征收补偿方案确定的项目予以赔偿，故为减少当事人诉累，实质化解行政争议，本院对蔡宗亚房屋、土地、装潢附属物损失、搬迁费、临时安置费等五项赔偿请求予以一并审查。 一、关于赔偿标准的适用原则 本案系因国有土地上房屋征收而引发。虽然黄庄一期征收决定已被行政复议确认违法，但并未撤销该房屋征收决定，而是保留房屋征收决定的效力，故房屋征收决定违法并不导致其附件征收补偿安置方案无效。案涉黄庄一期征收补偿方案已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以普遍适用，故一审判决认定对蔡宗亚的赔偿标准亦应参照该补偿方案，但不低于该补偿方案规定的标准，考虑到切实保护蔡宗亚的合法权益，并兼顾公平原则，并无不当。 二、关于赔偿房屋面积及赔偿方式 黄庄一期征收补偿方案第八条关于被征收房屋认定中规定，被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2000年3月航拍图上无标注，但在2008年5月航拍图上有标注的房屋，在方案规定的签约期限内签订补偿协议并搬迁的，一层按100%、二层（含二层）以上按30%认定面积，予以补偿安置；被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置。实践中，因种种原因，有些房屋未能办理产权登记，在征收时应如何认定可予补偿面积，则需要政府在保护长期事实存在的房屋权利人的利益与避免违法建设者获益之间进行权衡，涉案补偿方案根据当地实际情况确定以2008版航拍图作为认定可予补偿面积的依据，并不违反法律规定，一审法院予以适用，并无不当。故蔡宗亚上诉称其房屋均应予以补偿安置的理由不能成立，本院不予支持。本案中，北关办事处提供的蔡宗亚妻子签字确认的房屋征收面积计算单载明，2008年航拍图显示面积131.39平方米，2008年航拍图未显示面积195.74平方米，违建压占及院内剩余土地45.73平方米。在征收补偿过程中，蔡宗亚户已选择北关黄庄安置区内两套房屋（2号楼805室、1305室）为安置房，面积为190.38平方米。经庭审询问，北关办事处认可该安置房面积中已包含了蔡宗亚应获的奖励等，其应安置面积与实际选房的面积无差额，对此，本院予以确认。一审判决认定北关办事处应为蔡宗亚安置北关黄庄安置区2号楼805室、1305室并无不当，本院予以维持。对于不予安置面积195.74平方米和违建压占土地、院内空地45.73平方米，一审判决参照黄庄征收补偿方案的规定，按每平方米300元赔偿，并无不当，应予维持。 三、关于附属物损失的认定 在征收过程中，蔡宗亚的儿子已签订了附属物补偿补助合同，确认补偿金额为42367元，一审判决该项损失为42367元并无不当，且蔡宗亚上诉请求对该项判决予以认可，本院予以维持。 四、关于临时安置费的认定 一审法院适用《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条规定及《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》的相关规定，结合蔡宗亚可予补偿房屋面积为131.39平方米的事实，判决北关办事处应当赔偿原告被强拆住宅的过渡费即临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发656.95元（5元/平方米×131.39平方米），计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付，每月计发1313.9元（10元/平方米×131.39平方米），支付至蔡宗亚被安置之日止，并无不当，依法应予维持。蔡宗亚上诉称应按照355.4平方米计算的理由不能成立，本院不予支持。 五、关于搬迁费的认定 《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》关于搬迁补助费规定，住宅房按照房屋合法建筑面积5元/平方米计算，一次性发放，实行产权调换以期房安置的，支付两次搬迁费。本案中，该项目区域系以期房安置，故北关办事处应赔偿蔡宗亚搬迁费为1313.9元（5元/平方米×131.39平方米×2）。 综上，一审法院判决第一、三、四项正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项、第三十六条（八）项之规定，判决如下： 一、维持宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初31号行政赔偿判决； 二、被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内赔偿蔡宗亚搬迁费1313.9元。 本判决为终审判决。 审判长  欧阳平 审判员  郝菊香 审判员  庄明义 二〇一九年十二月三十日 法官助理武晓程 书记员戚萍 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时，有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有权取得赔偿的权利。 （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明细低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； 对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 （八）对财产造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。