云南省屏边苗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2523刑初41号公诉机关云南省屏边苗族自治县人民检察院。被告人鲁荣东，小名鲁东，男，1973年1月13日生，汉族，中专文化，云南省蒙自市人，个体工商户，户籍地云南省蒙自市，现住蒙自市，2018年3月29日因涉嫌开设赌场罪被屏边县公安局刑事拘留，同年5月4日被屏边县公安局取保候审；2019年4月8日被屏边县人民检察院决定取保候审,2019年7月16日屏边县人民检察院解除取保候审；同年7月17日被屏边县人民法院决定取保候审。2019年12月25日由屏边县人民法院决定逮捕，同日由屏边县公安局执行逮捕。现押于屏边县看守所。辩护人胥应，云南众序律师事务所律师。辩护人杨俊，云南众序律师事务所律师。云南省屏边苗族自治县人民检察院以屏检刑诉〔2019〕33号起诉书指控被告人鲁荣东犯开设赌场罪，于2019年7月17日向本院提起公诉，于2019年8月22日以屏检刑变诉〔2019〕2号变更起诉决定书对原起诉书进行变更。本院受理后，依法适用普通程序由审判员组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭审理了本案。屏边苗族自治县人民检察院指派检察员杨春、代理检察员吴景生出庭支持公诉，被告人鲁荣东及其辩护人胥应、杨俊到庭参加诉讼。现已审理终结。云南省屏边苗族自治县人民检察院指控，被告人鲁荣东于2017年3月26日至2018年3月27日间，分别在屏边县商铺内利用共计81台赌博机开设赌场，并雇请鲁某1、鲁某2帮其管理赌场。经核算，鲁荣东开设赌场期间，赌资额累计人民币1909060元。具体事实如下：1、2017年3月26日，被告人鲁荣东雇请鲁某1、鲁某2在屏边县，利用46台赌博机开设赌场，由鲁某1雇请四人在赌场负责对参赌人员上下分，一人负责看守，鲁某2负责账务管理、记录赌博机每天上下分、传递备用金及向鲁荣东通报赌场经营等情况。经核算，该赌场营业期间，赌资累计人民币900620元。2、2017年5月22日，鲁荣东指使鲁某1、鲁某2在屏边县商铺内，利用35台赌博机开设赌场，由鲁某1雇请三人在该场对参赌人员上下分，一人负责放风，一人负责看守赌场，鲁某2负责账务管理、记录赌博机每天上下分、传递备用金及向鲁荣东通报赌场经营等情况。经核算，该赌场营业期间，赌资累计人民币1008300元。2018年1月30日，鲁荣东将盛某璟小区的赌场关闭，同年3月28日，位于老街心89号赌场被屏边县公安局查获，当场查获上分人员一名，参赌人员一名、赌资140元、赌博机26台。针对以上指控，公诉机关当庭宣读并出示了相关证据材料。据此，公诉机关认为，被告人鲁荣东以营利为目的，雇请他人开设赌场，设置赌博机81台，赌资人民币1909060元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，被告人鲁荣东犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻或减轻处罚，并处罚金。被告人鲁荣东对起诉书指控的罪名无异议，但对指控的81台赌博机有异议，其认为自己只购买了50台左右的赌博机，没有那么多赌博机，没有那么多赌资，建议法庭对其从轻处罚。辩护人对指控的罪名没有异议，对赌博机的数量有异议，认为事实1中认定的46台赌博机，公安机关扣押26台，并出具了认定意见书，该26台赌博机没有异议；另外20台是在赌场外查获的，没有证据证明该20台赌博机具有赌博功能；事实2中没有查获赌博机35台的记录，也没有扣押该35台赌博机的记录，公诉机关指控被告人鲁荣东利用赌博机开设赌场证据不足。综上，被告人鲁荣东利用赌博机开设赌场的赌博机只能认定为26台。对公诉机关认定的赌资人民币1909060元有异议，认为只有扣押的26赌博机，赌资的计算只能依据26台赌博机的数据予以确认。在量刑方面认为被告人鲁荣东系初犯、偶犯，犯罪情节轻微、认罪态度好、有悔罪表现、社会危害性较小，具有法定和酌定的从轻或减轻情节，建议对被告人鲁荣东适用缓刑。经审理查明，2017年6月至2018年3月期间，被告人鲁荣东雇请鲁某1、鲁某2在屏边县，利用26台赌博机开设赌场，由鲁某1雇请四人在赌场负责对参赌人员上下分，一人负责看守，鲁某2负责账务管理、记录赌博机每天上下分、传递备用金及向鲁荣东通报赌场经营等情况。2018年3月28日，该赌场被屏边县公安局查获，当场查获上分人员一名，参赌人员一名、赌资140元、赌博机26台。经关鉴定，该26台赌博机具有赌博功能。上述事实，有公诉机关提交的以下证据予以证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书各一份，证明案件来源及立案侦查的情况，该案在匿名举报后被查获。2.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、释放通知书、释放证明书各二份、取保候审决定书、收取保证金通知书、被取保候审人义务告知书、解除取保候审决定书、退还保证金决定书、退还保证金通知书各三份、现金缴款单二份，证明被告人鲁荣东被采取强制措施的基本情况。3.入所健康检查表二份，证明2018年3月29日入所检查时，被告人检查状况正常。4.发还清单一份，证明从被告人鲁荣东处扣押的驾照和护照已归还鲁荣东。5.正侧面照片、户口证明各三份，证明被告人的基本信息，作案时已年满18周岁，达到完全刑事责任年龄；经查询，被告人在辖区无违法犯罪记录。6.到案经过六份，证明被告人经传唤到案，无自首情节。7.通话记录照片四张，证明鲁某2与鲁某1通话记录提取照片。8.扣押笔录、扣押决定书及清单各一份、扣押笔录、扣押决定书及清单各一份、扣押笔录、扣押决定书及清单各三份，证明2018年3月28日，在李伟的见证下，侦查人员在屏边县公安局玉屏派出所向王某1扣押随身携带的备用金140元；在屏边县向鲁某1扣押26台电子游戏设备（牌机）；在见证人杨某1的见证下，在屏边县公安局玉屏派出所向鲁某2扣押抄分本二份和账本二份，同年3月29日，在毛森的见证下，侦查人员在屏边县公安局玉屏派出所执法办案区向鲁荣东扣押VIVO牌前白色玫瑰金手机一部，向鲁某2扣押白色酷派智能手机一部。9.登记保存清单一份，证明公安机关对被告人鲁荣东的驾驶证和护照进行登记保存。10.调取证据通知书七份、调取证据清单二份、个人业务凭证五份、屏边县农村信用合作社开户信息交易明细各一份、中国农业银行银行卡交易明细清单二份、每月盈利情况账目表、每日抄分表、老街心牌室账目表、盛某璟账目表、盛某璟抄分细目、老街心抄分表细目表，证明鲁某2与倪某从2016年起有多次交易，经统计，二人交易记录有12次，交易金额为473437元。同时侦查机关根据账目表及抄分表细目核算的两处赌场的每月营利情况及每日上分情况。11.通话清单各一份，证明经调取被告人鲁荣东、鲁某1的通话清单，2018年3月28日、29日鲁荣东与号码183××××9661（鲁某2号码）通话频繁。12.电子物证照片82张，证明侦查人员提取的被告人鲁荣东、鲁某2微信聊天记录情况。13.机构代号说明一份，证明中国农业银行股份有限公司屏边苗族自治县机构号为242696，行号为103743426964。14.扣押笔录、扣押清单、扣押决定书各一份，证明鲁某2持有的云南省农村信用社卡号为：62×××30；62×××43的银行卡进行扣押。15.提取笔录二份，证明2019年4月8日，在见证人张某的见证下，侦查人员将鲁荣东、鲁某2手机微信聊天记录拍照提取。16.情况说明一份、刑事照片四张，证明老街心89号牌机室另外20台机子已被公安机关进行处理。17.抄分表原件二份、老街心每日投注上分情况汇总表、盛某璟每日投注上分情况汇总表各一份，证明根据抄分表原件计算出二处赌资额合计人民币1909060元。18.证人陈某1的证言，证明2017年3月15日陈某1将自己位于建设路89号的出租屋出租给鲁某3，租金为15000元，时间为一年，之后陈某1可在出租屋里看到一台一台的东西，并听见输几千几千等的话，听鲁某2妈妈说这个场地是他家哥家的儿子开设的。19.证人王某1的证言，证明王某1曾在玉屏街××牌××室上班三个月，在里边的工作是帮助客人上分，鲁某3在里边负责修理机器及牌机室日常管理工作；鲁某2负责抄分、算账，里边的机器都是赌博机，有26台。20.证人牛某的证言，证明2018年3月5号鲁某3叫牛某帮忙去玉屏镇中医院对面的巷子里的棋牌机室上班，300元一天，主要负责给客人上分。21.证人朱某1的证言，证明朱某1在牌机室上班三个月，在里边负责上分，老公陈加富负责看门，牌机室管理的人是鲁某1，鲁某2负责抄分和工资结算，老板好像是鲁某1的哥哥，名字叫鲁东，朱某1去上班时大概有三十多台牌机，牌机是靠墙摆放了两排，中间摆了两排。22.证人倪某的证言，证明鲁荣东与倪某平时在蒙自做广告生意，外出谈业务的时候倪某会帮鲁荣东收钱，倪某的农业银行卡平时也是鲁荣东在用，倪某知道鲁荣东开设牌机室的事情但没有参与过有关赌场的相关事情。23.证人普某的证言，证明2017年5、6月份的时候普某将盛某璟3栋3-109商铺以3000块半年的价格出租给了鲁某1，后来知道商铺被用来开牌机室。24.证人贾某的证言，证明盛世玉璟小区有一个牌机室，里边有35还是36台机器，贾某通过联系鲁某3到牌机室上班，主要负责帮客人上分，工资是300一天，牌机室老板是鲁荣东。25.证人朱某2的证言，证明鲁荣东是盛某璟一楼商铺开设牌机室的老板，牌机室大概有30多台机子，朱某2在里边主要帮他们拉客源及通风报信，每月领取1000元工资，因其未帮助他们通风报信，后期就鲁某3等人就未发放工资给朱某2。26.证人王某2的证言，证明王某2曾经被鲁飞叫去老街心的牌机室上过一个月的班，主要负责上分，她在里边上班的时候大概有四十多台机子，鲁某2在里边负责抄分和发工资。27.证人肖某1的证言，证明肖某1曾在盛某璟的牌机室工作过二个月的时间，每天100元，主要负责看门和简单的维修，里边机器数量有35台。28.证人王某3的证言，证明2016年5、6月份，王某3将盛某璟3栋3-108号商铺租给鲁某3，一起租的还有普某，房租为6000一年，到2018年时是就没有租了。29.证人鲁某1的证言，证明牌机室老板为鲁荣东，他在里边负责一些管理工作，但每月只领取3000元固定工资，鲁某2在场内负责抄分、记账，每月领取2000元工资，其之前未如实供述是觉得事情不太严重，想帮鲁荣东顶包，老街心在2017年6月上旬是有46台机子的，因为玩的人少就被撤走用布盖了起来，后来有20台机子也被公安机关拉走了。30.证人鲁某2的证言，证明鲁某2几年前开始在鲁荣东开设的牌机室工作，负责管账、发工资，牌机室先后开在老粮食局对面、盛某璟小区、中医院对面的巷子；其中，中医院对面巷子里的牌机室于2017年3月开设，开始有四十六台牌机，但因为玩的人少后来撤了二十台放在过道旁边的空地上，并用布盖起来，剩下二十六台牌机，牌机室获利所有赌资存储是用鲁某2、鲁荣东的屏边县农村用合作联社银行卡，每月结算后把盈利的钱存到鲁荣东妻子倪某的农业银行卡上，盛某璟小区大概有36台机子，老街心的另外20台牌机后来也被公安机关的人拉走了。31.被告人鲁荣东的供述与辩解，证明鲁荣东出资在屏边盛世玉璟与老街心处开设两处赌场，并按固定工资发给鲁某1、鲁某2，鲁某1、鲁某2是其雇佣的人员，老街心6月份的时候有40多台机器，是从盛某璟搬过去的。32.电子游戏设施设备认定受理单、电子游戏设施设备认定意见书各一份，证明屏边县公安局治安管理大队于2018年3月28日认定，根据文化部《关于电子游戏经营场所专项治理工作有关问题的通知》（文市发[2000]31号）和文化部、公安部、国家行政管理总局《关于加强电子游戏机娱乐场所管理取缔有奖电子游戏经营活动的通知》（文市发[1996]89号）的规定，认定屏边县公安局玉屏派出所扣押的26台电子游戏设备（牌机）具有赌博功能。33.牛某、王某1、朱某1辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明各二份，证明在见证人的见证下，牛某、王某1、朱某1三人辨认出鲁某2是赌场的管账人员，鲁某1是赌场管理人员。34.鲁某2辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明各一份，证明2018年3月29日鲁某2在李伟的见证下，在屏边县公安局玉屏派出所办案区辨认室辨认出牌机室老板鲁荣东。35.鲁某2指认开设赌场所使用工具笔录一份、刑事现场照片二张，证明鲁某2指认在屏边县公安局玉屏派出所仓库的牌机就是牌机室里扣押的牌机。36.鲁某2现场指认笔录一份、刑事现场照片二十五张，证明鲁某2指认其参与经营管理的牌机室地点，一处为盛某璟小区3-108商铺，一处为建设路89号。37.鲁某1指认开设赌场所使用工具笔录一份、刑事现场照片三张，证明犯罪嫌疑人鲁某1对开设赌场所用工具进行指认。38.鲁某1现场指认笔录一份、刑事现场照片八张，证明鲁某1指认其参与经营管理的牌机室地点，现场位于建设路89号，盛某璟小区3-108商铺。39.被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明、辨认笔录各三份，证明肖某1辨认出鲁荣东、鲁某2、鲁某1三人。40.指认笔录一份，证明在见证人的见证下，鲁某2对其提供的抄分表原件所做指认情况，二份抄分表就是其提供给公安机关的抄分表原件。41.电子证物检查工作记录三份、电子勘验光盘五张，证明侦查机关依法对犯罪嫌疑人鲁某1、鲁荣东、鲁某2的手机进行了电子内容勘察，并对相关内容做了提取。以上证据经当庭举证、质证，被告人鲁荣东未提出质证意见；辩护人对证人证言有异议，认为证人间所陈述的赌博机的台数不一致，不能证明公诉机关指控的赌博机的台数，对其他证据无异议。经审查，公诉机关提交的证明被告人鲁荣东利用查获的26台赌博机开设赌场的证据取证程序合法、有效，与本案有关联，能够客观真实地印证本案的事实及经过，本院予以采信；其余用于证明指控的另外55台赌博机及赌资为人民币1909060元的证据中相关证人证言存在矛盾，没有相应物证及其他证据与之相互印证，所指控的赌资亦未与电子数据进行核对，因此本院对该部分证据不予采信。辩护人的质证意见与查明的事实相符，本院予以采纳。本院认为，被告人鲁荣东以营利为目的，利用具有赌博功能的26台电子游戏设施设备开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应判处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金。公诉机关指控的81台赌博机中，有55台没有进行扣押及具有赌博功能的相关证据，所指控的赌资人民币1909060元只有当场查获的人民币140元有证据证实，其余赌资没有与赌博机上的电子数据进行核对，上述指控的赌博机台数及赌资亦无其他证据与之相互印证，因此公诉机关指控的该55台赌博机及赌资人民币1908920元的证据不足，本院不予确认。公诉机关指控被告人鲁荣东利用赌博机开设赌场的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认，但公诉机关指控的赌博机台数有误，应予纠正。被告人鲁荣东在接到侦查机关电话通知后，主动到案，并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以对其从轻处罚。公诉机关建议对被告人鲁荣东在有期徒刑三年至六年的幅度内判处，并处罚金。该量刑建议不能充分体现罪责刑相适应的原则，本院不予以采纳。被告人鲁荣东建议对其从轻处罚的量刑意见，本院予以采纳。辩护人认为被告人鲁荣东系初犯、偶犯，犯罪情节轻微、认罪态度好、有悔罪表现、社会危害性较小，具有法定和酌定的从轻或减轻情节，建议适用缓刑的辩护意见不能充分体现罪责刑相适应的原则，本院不予采纳。综上，本院根据被告人鲁荣东的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人鲁荣东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月25日起至2021年11月17日止，已扣除先行羁押的37日；所处罚金限判决生效后十日内缴纳）；二、随案移送的二本记账笔记本、一部vivo牌手机，依法没收；赌资现金人民币140元，依法没收，上缴国库；两张银行卡，退还鲁荣东；一部酷派牌手机，退还鲁某2；三、未随案移交的赌博机26台，予以没收（由扣押机关屏边县公安局按规定处理，并在判决生效后一个月内将执行回单送交本院）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  郑田红审判员  杨 洪审判员  邹凌琳二〇一九年十二月二十五日书记员  熊会莲