安徽省合肥市中级人民法院 行 政 裁 定 书 (2019)皖01行赔终34号 上诉人孟宪才、王佑君等28人（原审原告，名单附后）。 上诉人暨诉讼代表人孟宪才，男，1945年7月20日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 上诉人暨诉讼代表人王佑君，女，1963年11月15日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 共同委托代理人翁冶中，江苏中祥律师事务所律师。 共同委托代理人戴澍，江苏中祥律师事务所律师。 被上诉人巢湖市房屋征收办公室（原审被告），地址安徽省巢湖市团结路15号。 法定代表人黄世昆，主任。 委托代理人李林，巢湖房征办副主任。 委托代理人何新才，安徽正新律师事务所律师。 原审原告吕康，男，1976年10月15日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 原审原告徐锋，男，1977年4月2日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 原审原告高俊，女，1950年3月11日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 原审原告姚军，女，1975年3月11日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 原审原告谷和兰，女，1962年10月19日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 上诉人孟宪才、王佑君等28人因诉巢湖市房屋征收办公室（以下简称巢湖房征办）行政赔偿一案，不服安徽省巢湖市人民法院(2019)皖0181行赔初1号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。 原审法院审理查明，巢湖市原柴油机厂职工住宅区住户多次向巢湖市人民政府（以下简称巢湖市政府）反映，该区域房屋年代久远，存在安全隐患，居住环境较差，要求巢湖市政府改善住房环境。之后，巢湖市政府组织各相关部门研究解决。2018年8月2日，巢湖市政府向巢湖房征办作出巢政秘[2018]189号《批复》。内容为：经巢湖市政府第24次常务会议研究，同意《柴油机厂安置点及周边区域房屋征收与补偿方案》，请你办接此批复后尽快组织实施模拟征收。《柴油机厂安置点及周边区域房屋征收与补偿方案》载明：房屋征收项目名称为柴油机厂安置点及周边区域，具体征收范围以巢湖市规划局出具的房屋征收红线图为准。房屋征收主体为巢湖市政府，征收部门为巢湖房征办，房屋征收实施单位为巢湖市凤凰山街道办事处、卧牛山街道办事处。还规定了被征收房屋调查、认定和处理办法，房屋征收安置补偿内容、方式及附属物、搬迁及临时安置等补偿内容。巢湖房征办随后向柴油机厂安置点及周边区域的房屋业主发送了《柴油机厂安置点及周边区域房屋征收指南》文本，征收指南文本由三个文件组成：1.189号《批复》。2.《柴油机厂安置点及周边区域房屋征收指南》。3.《柴油机厂安置点及周边区域房屋征收与补偿方案》。《柴油机厂安置点及周边区域房屋征收指南》规定了征收部门及实施单位与被征收人签订《房屋征收补偿协议》基本流程及要求。2018年11月21日，巢湖市凤凰山街道办事处发布《通告》称：截止目前，柴油机厂安置点及周边区域房屋征收已签订补偿协议、领取房号近90%，并规定了签约奖励期。2018年11月21日，征收区域内部分房屋被拆除。原告等33人不服该征收拆除行为，诉至原审法院，请求：1.判令被告对柴油机场安置点及周边区域内已经拆除或破坏的房屋、公共卫生环境、给排水、电、气、道路交通、通讯等公用设施和环境予以恢复，达到安全和便利生活状态。如不能及时恢复，原告自行恢复，费用由被告承担；2.判令被告对非法拆书房屋对原告造成的损失，给予1万元/户的赔偿，共计33万元。 原审法院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第四条和最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第一条的规定，行政赔偿案件的受案范围是违法行为给公民、法人或者其他组织造成损害的。现原告请求依法确认巢湖房征办房屋征收行为违法的起诉，被裁定驳回起诉，故原告的行政赔偿的诉讼不具备起诉的条件。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十七条第二款的规定，裁定驳回原告孟宪才等33人提起的行政赔偿起诉。 上诉人上诉称，“一审裁定”对模拟征收的的事实认定不清,巢湖房征办已经对征收区域内房屋进行拆除。侵害了上诉人的房屋相邻权及所有权(房屋被整体拆除侵害所有权案件已另案起诉)。根据上诉人提交的照片证据,涉案小区已经破败不堪,部分上诉人现居住的房屋遭到部分或完全强行拆除,小区内的水、电、气、交通、卫生等公共设施及环境卫生已经遭到的严重破坏,直接影响了作为相邻权关系人的正常出行活动。巢湖房征办未经上诉人同意即强行损害相邻权的行为,是政府行政强制行为。原审裁定拒绝对上诉人相邻权受损的事宜进行审理,径行驳回原告起诉,违反了“最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释”第十二条(一)款的规定,理应纠正。因在一审立案后，被上诉人的拆除行为对上诉人产生大量损害，上诉人的赔偿请求已经不是一审诉状中的赔偿请求能包含的，希望法院对现场情况进行鉴定，以确定赔偿数额。请求二审法院：1.撤销一审裁定；2.判令被上诉人对上诉人做出行政赔偿。 被上诉人答辩称，我们实施的是模拟征收，双方签订收购协议，不是房屋征收行为。被上诉人的行为没有损害上诉人的利益。模拟征收是应柴油机厂687户居民多次信访要求，是政府投资改善居民生活环境的一项惠民工程。请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求。 被上诉人向原审法院提交了以下证据：证据1.会议纪要、“关于要求柴油机厂职工住宅纳入柴油机厂政府土地储备项目的报告”，证明模拟征收是应柴油机厂687户居民多次信访要求，是政府投资改善居民生活环境的一项惠民工程。证据2.巢湖市政府巢政秘[2018]189号“巢湖市政府关于柴油机厂安置点及周边区域房屋征收与补偿方案的批复”，证明巢湖市政府同意巢湖房征办对上述区域组织模拟征收，模拟征收不是实际征收，模拟征收是政府启动的收购行为，与相对人之间地位平等。证据3.柴油机厂安置点及周边区域模拟征收听证会公告、听证代表签到表、模拟征收征询意见表、听证结论，证明模拟征收得到百分之九十五参会代表同意。 上诉人向原审法院提交了以下证据：证据1.区域内现场照片，证明2018年11月21日起，巢湖房征办开始实施对被征收房屋的拆除，危害了原告的不动产相邻权。证据2.原告居所内照片，证明原告的直接物质损失，楼梯被被告拆除，导致原告无法回家居住。 上述证据均随案移送本院，二审期间上诉人补充提交两份证据：1.巢政【2019】33号《关于对柴油机场安置点及周边区域红线范围内国有土地上房屋进行征收的决定》，证明模拟征收生效时间是在2019年9月6号，但是在2019年4月被上诉人已经在拆除房屋，被上诉人未得到上诉人许可的情况下强行拆除上诉人居住的房屋，损害上诉人的房屋所有权。2.照片一组，拍摄于2019年11月4日，证明上诉人房屋遭到部分或完全强行拆除。 被上诉人巢湖房征办发表如下质证意见：1.对征收决定的真实性、合法性没有异议，但对证明目的有异议，征收决定的下达恰恰证明了在此之前签订的是“模拟征收协议”而不是“国有土地上征收补偿协议”，不具有强制性。2、房屋具体拆除的实施单位是凤凰山街道办事处，对上诉人房屋是否被拆的事实不清楚。 经审查，本院对原审裁定认定的案件事实予以确认，并认可巢政【2019】33号《关于对柴油机场安置点及周边区域红线范围内国有土地上房屋进行征收的决定》的真实性。 本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第四条和最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第一条的规定，行政赔偿案件的受案范围是违法行为给公民、法人或者其他组织造成损害的。上诉人诉请确认巢湖房征办实施所谓“模拟征收”拆除房屋行为违法的诉请请求被本院裁定驳回起诉，故上诉人的行政赔偿的诉讼不具备起诉的条件。一审裁定驳回起诉并无不当。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 黄 成 审判员 应道荣 审判员 李进学 二〇一九年十二月四日 法官助理邓乐 书记员丁亚敏 附：相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条：人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； … 附：当事人名单： 上诉人（原审原告）李立新，男，1960年3月5日出生，汉族，住安徽省巢湖市，公民身份号码3426011960××××××××。 上诉人（原审原告）钟礼慎，男，1936年8月3日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路165号凤凰第三组6栋2号，公民身份号码3426011936××××××××。 上诉人（原审原告）钟庆平，男，1965年6月18日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路161号凤凰第2组8栋11号，公民身份号码3426011965××××××××。 上诉人（原审原告）卢三保，男，1950年10月30日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路167号凤凰第3组12栋7号，公民身份号码3426011950××××××××。 上诉人（原审原告）周世荣，男，1949年3月15日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路167号凤凰第三组13栋4号，公民身份号码3426011949××××××××。 上诉人（原审原告）杜斌，男，1967年8月15日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路167号凤凰第三组9栋3号，公民身份号码3426011967××××××××。 上诉人（原审原告）陈肖肖，女，1993年4月18日出生，汉族，住安徽省巢湖市，公民身份号码3426251993××××××××。 上诉人（原审原告）杨跃平，男，1970年7月16日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路159号凤凰第一组9幢1单元402室，公民身份号码3426011970××××××××。 上诉人（原审原告）王平，男，1972年6月16日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路165号凤凰第1组4幢3单元401室，公民身份号码3426011972××××××××。 上诉人（原审原告）童科，男，1974年7月8日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路157号凤凰第1组1幢2单元402室，公民身份号码3426011974××××××××。 上诉人（原审原告）龙涛，男，1978年5月10日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路柴油机厂宿舍6幢502室，公民身份号码3426011978××××××××。 上诉人（原审原告）丁晓敏，女，1970年5月16日出生，汉族，住安徽省巢湖市北大街97号，公民身份号码3426011970××××××××。 上诉人（原审原告）杨忠良，男，1954年6月28日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路157号凤凰第一组1幢2单元301室，公民身份号码3426011954××××××××。 上诉人（原审原告）刘玉娥，女，1968年7月25日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路157号凤凰第一组1幢1单元202室，公民身份号码3426011968××××××××。 上诉人（原审原告）王成，男，1968年3月20日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路157号凤凰第一组1幢1单元202室，公民身份号码3426011968××××××××。 上诉人（原审原告）夏成全，男，1964年11月8日出生，汉族，住安徽省巢湖市，公民身份号码3426011964××××××××。 上诉人（原审原告）栗存好，男，1943年12月26日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路163号凤凰第二组13幢3单元401室，公民身份号码3426011943××××××××。 上诉人（原审原告）李磊，男，1981年1月6日出生，汉族，住安徽省巢湖市夏阁镇颜刘村委会河连塘自然村，公民身份号码3426011981××××××××。 上诉人（原审原告）周楚，女，1972年11月11日出生，汉族，住安徽省巢湖市凤凰社区居委会，公民身份号码3426011972××××××××。 上诉人（原审原告）陈登凯，男，1970年3月19日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区前进巷宁国新村7幢206室，公民身份号码3426011970××××××××。 上诉人（原审原告）钱光荣，男，1976年9月15日出生，汉族，住浙江省宁波市江北区洪塘街道宁沁家园9幢33号103室，公民身份号码3426011976××××××××。 上诉人（原审原告）刘康政，男，1975年8月27日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路安发运输责任有限公司宿舍，公民身份号码3426011975××××××××。 上诉人（原审原告）耿武，男，1975年10月7日出生，汉族，住安徽省巢湖市，公民身份号码3426011975××××××××。 上诉人（原审原告）徐平云，女，1971年10月10日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路157号凤凰第一组1幢1单元201室，公民身份号码3426011971××××××××。 上诉人（原审原告）曹荣华，男，1973年10月2日出生，汉族，住安徽省巢湖市，公民身份号码3426011973××××××××。 上诉人（原审原告）许卫翔，男，1973年6月29日出生，汉族，住安徽省巢湖市长江西路161号凤凰第2组11幢3单元302室，公民身份号码3426011973××××××××。