广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤刑终1331号原公诉机关广东省揭阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈锡鸿，男，1983年9月28日出生，汉族，广东省普宁市人，小学文化，务工，住普宁市。因犯抢劫罪于2003年2月24日被判处无期徒刑，2017年2月7日刑满释放。因本案于2018年7月21日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。辩护人王桦，广东华埠律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈量寿，男，1977年10月24日出生，苗族，湖南省城步苗族自治县人，初中文化，无业，住城步苗族自治县。因犯抢劫罪于2003年7月3日被判处无期徒刑，2017年9月30日刑满释放。因本案于2018年7月21日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。指定辩护人林冬存，广东南山律师事务所律师。上诉人（原审被告人）管选青，男，1981年5月21日出生，汉族，湖南省武冈市人，中专文化，经商，住武冈市。因犯贩卖毒品罪于2010年7月20日被判处有期徒刑一年六个月，2011年11月26日刑满释放。因本案于2018年12月4日被刑事拘留，2019年1月3日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。辩护人刘海春、曾祺，广东海瀚律师事务所律师。上诉人（原审被告人）钟治华，男，1981年4月13日出生，汉族，湖南省武冈市人，高中文化，无业，住武冈市。因本案于2018年7月27日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。辩护人陈微利，湖南天隆律师事务所律师。上诉人（原审被告人）唐鸣利，女，1989年8月22日出生，汉族，湖南省武冈市人，初中文化，无业，住武冈市。因犯容留他人吸毒罪于2017年1月10日被判处拘役六个月。因本案于2018年11月4日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。指定辩护人陈壮辉，广东冠法律师事务所律师。上诉人（原审被告人）方建勇，男，1978年11月27日出生，汉族，湖南省武冈市人，高中文化，务工，住武冈市。因本案于2018年8月12日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。辩护人郑真扬、孙兆明，广东冠法律师事务所律师。广东省揭阳市中级人民法院审理广东省揭阳市人民检察院指控原审被告人陈锡鸿、陈量寿贩卖、运输毒品，原审被告人管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇运输毒品一案，于2019年6月25日作出（2019）粤52刑初18号刑事判决。宣判后，原审被告人陈锡鸿、陈量寿、管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年7月，被告人陈锡鸿纠集被告人陈量寿帮其贩卖甲基苯丙胺，陈量寿遂电话联系被告人钟治华、唐鸣利到广东省普宁市购买甲基苯丙胺。7月19日，被告人管选青和钟治华、唐鸣利在东莞市密谋到普宁市向陈量寿购买甲基苯丙胺。当晚，钟治华雇佣被告人方建勇驾驶粤Ｓ×××××白色广汽传祺牌轿车，从东莞市到普宁市向陈量寿购买甲基苯丙胺。20日凌晨，在普宁市下架山镇一山顶上，管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇试吸毒品后，管选青、钟治华向陈锡鸿购买50克甲基苯丙胺，管选青通过支付宝转账9400元、付现金600元给陈锡鸿。后管选青、钟治华、唐鸣利携带50克甲基苯丙胺乘坐方建勇的轿车返回东莞市，途经普宁市普宁大道玉龙禅寺附近红绿灯路口时，方建勇见有人敲车窗，遂驾车闯红灯逃走，钟治华则将购买的甲基苯丙胺扔掉。后管选青、钟治华等人见没人跟踪又返回红绿灯路口，找到扔掉的甲基苯丙胺。方建勇载管选青、钟治华、唐鸣利回到东莞市并将毒品分掉。7月20日12时许，陈锡鸿驾驶粤Ｖ×××××白色雪佛兰轿车搭载陈量寿，当车行驶至普宁市流沙车站对面公路边时，陈锡鸿将一袋用红色塑料袋包装的甲基苯丙胺交给陈量寿保管。后陈量寿乘坐摩托车，将甲基苯丙胺带到其租住的普宁市流沙东街道“某租房”8111号房间，并将甲基苯丙胺藏放在房间的天花板上。21日凌晨，侦查机关在“某租房”8111号房抓获陈量寿，现场在房间内天花板上查获白色晶体可疑物一袋，净重413.2克（经鉴定：查获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为67.1g/100g）。以上事实，有证人证言、现场勘验检查工作记录及现场照片、扣押清单、称量笔录、鉴定意见、通话记录和被告人的供述等证据证实。原判认为，被告人陈锡鸿、陈量寿违反国家对毒品的管理制度，明知系毒品而贩卖、运输，且毒品数量大，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。被告人管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇违反国家对毒品的管理制度，明知系毒品而运输，且毒品数量大，且行为均已构成运输毒品罪。在陈锡鸿、陈量寿贩卖、运输毒品共同犯罪中，陈锡鸿贩卖50克冰毒给管选青、钟治华等人，且驾车携带413.2克冰毒交予陈量寿准备用于贩卖；陈量寿积极帮助陈锡鸿联系毒品下家，且携带陈锡鸿交予的413.2克冰毒乘坐摩托车返回租屋准备用于贩卖，2人在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应依法惩处。在管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇的运输毒品共同犯罪中，管选青系购买毒品的主要出资者，且将购得的毒品交给钟治华带回东莞；而钟治华系购买毒品的部分出资者，且携带所购毒品返回东莞，2人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应依法惩处；唐鸣利帮忙联系购买毒品且陪同钟治华等人携带毒品，而方建勇驾车帮忙钟治华等人携带毒品，在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。陈锡鸿、陈量寿曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。管选青曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯运输毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：一、被告人陈锡鸿犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人陈量寿犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人管选青犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币三万元。四、被告人钟治华犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元。五、被告人唐鸣利犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元。六、被告人方建勇犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元。七、从陈锡鸿处查扣的VIVO牌手机1部、盘秤1台；从陈量寿处查扣的VIVO牌手机1部、苹果牌手机1部；从钟治华处查扣的OPPO牌手机1部，依法予以没收，由扣押机关上缴国库。上诉人陈锡鸿上诉及其辩护人辩护提出，陈锡鸿没有在车上拿毒品给陈量寿，毒品包装袋上仅提取到陈量寿的STR基因分型，而没有提取到陈锡鸿的STR基因分型，原判认定从陈量寿处查获的413.2克冰毒是陈锡鸿的证据不足；管选青支付9400元给陈锡鸿是代陈量寿还钱，而不是支付毒资，各上诉人供述的毒品价格、数量不同，原判认定陈锡鸿贩卖冰毒50克给钟治华等人的证据不足，请求依法改判。上诉人陈量寿上诉及其辩护人辩护提出，在陈量寿租住房间天花板上查获的毒品系其捡到的，且查获的413.2克冰毒不应定性为贩卖、运输毒品，应定非法持有毒品；陈量寿不是犯意提起者，被纠集、介绍陈锡鸿贩卖50克冰毒，没有从中获得任何利益只起次要、辅助作用，应认定为从犯，原判认定主犯事实错误；原判对陈量寿量刑过重，请求从轻或减轻处罚。上诉人管选青上诉及其辩护人辩护提出，管选青等人对购买冰毒的数量和支付的毒资供述不一，购买冰毒不足50克，且吸食了部分才带回东莞，因现场毒品没有被查获而无法核实数量，一审法院认定管选青等人购买冰毒50克的事实不清，证据不足；管选青等人购买冰毒是为了用于自己吸食，带回东莞后进行分食，带所购毒品回东莞不具有运输毒品所要求的社会危害性，不具有运输毒品的主观故意，毒品没有在运输过程中被查获，不具有刑事违法性，其行为不构成运输毒品罪；管选青为吸食购买毒品而“持有”毒品，其购买行为已实施终了，被抓获时没有持有毒品，其行为亦不构成非法持有毒品罪；提议购买毒品、联系、交接毒品、将毒品带回东莞都是由他人操作，管选青先代为垫付，并非主要出资者，起辅助作用，应认定为从犯；管选青能协助公安机关抓获吸毒人员，有立功表现；管选青归案后如实交代自己的行为，认罪态度好，有坦白情节；请求撤销一审判决，依法改判。上诉人钟治华上诉提出，钟治华等人购买毒品用于个人吸食，没有运输毒品的客观行为，其行为不构成运输毒品罪，应定非法持有毒品罪；毒品已试吸食了部分，毒品未经称量，认定50克冰毒存疑，请求依法改判或者发回重新审判。辩护人辩护提出钟治华购买毒品用于吸食的行为不符合运输毒品客观方面的构成要件，其行为不构成运输毒品罪，请求撤销原判，改判钟治华无罪。上诉人唐鸣利上诉及其辩护人辩护提出，唐鸣利等人购买的毒品用于自己吸食，并没有用于贩卖，各人对购买毒品的数量、价格供述不一，车上已试吸了一点，带回东莞的毒品不足50克，唐鸣利不构成运输毒品罪，应定非法持有毒品罪；唐鸣利仅分得少量毒品，犯罪情节轻微，起次要作用是从犯；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，请求依法改判。上诉人方建勇上诉及其辩护人辩护提出，方建勇只是受雇的司机，并不知道同案人到普宁购买冰毒，没有参与购买毒品，对车上有毒品并不知情，没有参与毒品分配，主观上没有运输毒品的故意，其行为不构成运输毒品罪；即使方建勇构成运输毒品罪，原判认定管选青等人购买冰毒50克的事实不清，证据不足，应推定毒品数量不足50克；方建勇在共同犯罪中系从犯，且有坦白情节；请求依法对方建勇减轻处罚。经审理查明，2018年7月，上诉人陈锡鸿纠集上诉人陈量寿帮其贩卖甲基苯丙胺，陈量寿遂联系上诉人钟治华、唐鸣利到广东省普宁市购买甲基苯丙胺。7月19日，上诉人管选青、钟治华、唐鸣利在东莞市密谋到普宁市向陈量寿购买甲基苯丙胺。当晚，钟治华雇佣上诉人方建勇驾驶粤Ｓ×××××白色广汽传祺牌轿车从东莞市到普宁市，次日凌晨，陈锡鸿、陈量寿将管选青、钟治华、唐鸣利带到普宁市下架山镇一山顶上，管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇试吸毒品后，管选青、钟治华向陈锡鸿购买50克甲基苯丙胺，管选青通过支付宝转账9400元、付现金600元给陈锡鸿毒资。后管选青、钟治华、唐鸣利携带50克甲基苯丙胺乘坐方建勇的轿车返回东莞市。途经普宁市普宁大道玉龙禅寺附近红绿灯路口时，方建勇见有人敲车窗，遂驾车闯红灯逃走，钟治华则将购买的甲基苯丙胺扔掉。后管选青、钟治华等人见没人跟踪又返回红绿灯路口，找到扔掉的甲基苯丙胺。方建勇载管选青、钟治华、唐鸣利回到东莞市并将毒品分掉。7月20日12时许，陈锡鸿驾驶粤Ｖ×××××白色雪佛兰轿车载着陈量寿到普宁市流沙车站对面公路边时，将一袋用红色塑料袋包装的甲基苯丙胺交给陈量寿保管。之后，陈量寿乘坐摩托车，将该包甲基苯丙胺带到其租住的普宁市流沙东街道“某租房”8111号房间藏放在房间的天花板上。21日凌晨，公安人员在该房抓获陈量寿，并在房内天花板上查获白色晶体可疑物一袋，净重413.2克，经鉴定，查获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为67.1g/100g。认定依据：1.搜查笔录、提取笔录、扣押清单及照片（1）公安机关于2018年7月21日在位于普宁市流沙东街道“某租屋”二楼8111号房（陈量寿租房）内睡床上方天花吊顶里查获到外用红色塑料袋包装的白色晶体毒品可疑物1包并拍照(照片显示：该包毒品可疑物内用白色塑料袋、牛皮纸、透明封口袋包装）；从该房内睡床床头柜查扣到黑色钱包1个，内有300元现金、身份证1张（身份证姓名为管选青）及银行卡6张；从黑色钱包旁查扣到VIVO牌手机1部（号码178××××2191、156××××1268）、苹果牌手机1部（号码183××××6079）、现金1160元及银行卡4张。经陈量寿辨认，确认无误。（2）公安机关在位于普宁市流沙西街道南山村亨里13幢235号陈锡鸿的出租屋查扣到VIVO牌手机1部（号码178××××4719、135××××0107）；从该手机上提取到陈锡鸿支付宝转账记录，账单详情为：收到对方账户“选青13×××98”9400元的转账。经陈锡鸿辨认，确认无误。（3）从陈锡鸿驾驶的雪佛兰白色小汽车(车牌号V27135)上查扣到现金6000元及弹簧度盘秤1台。经陈锡鸿辨认，确认无误。经陈量寿辨认，确认陈锡鸿是在该车上将毒品交给他的。（4）公安机关于2018年7月27日从钟治华处提取到OPPO手机1部（号码139××××6179）。2.称量笔录及照片证实：从普宁市流沙东街道“迎宾租屋”二楼8111号房内查获的白色晶体毒品可疑物1包，经称量净重为413.2克。3.广东省揭阳市公安司法鉴定中心揭公（司）鉴（化）字[2018]07050号、07077号检验报告证实：查获的白色晶体413.2克检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为67.1％。4.广东省揭阳市公安司法鉴定中心揭公（司）鉴（DNA）字[2018]07065号鉴定书证实：查获的红色塑料袋袋口粘取物检出的STR分型与陈量寿的STR分型相同。5.监控视频、截图及说明证实：2018年7月21日,陈锡鸿驾车接陈量寿并将涉案毒品交接给陈量寿，陈量寿下车后携带涉案毒品返回租屋的经过。监控视频（1）2018年7月20日12:27：10—12:27:40，一白色小型汽车停靠在左侧路边，1名着深色短袖的男子空手坐上副驾驶座，随后小型汽车向前驶离监控范围。监控视频（2）2018年7月20日12:34：35—12:35:00，该白色小型汽车停靠在右侧路边，该深色短袖男子从副驾驶座下车，手里拿一红色塑料袋包装的物件，随后白色小型汽车向前驶离监控犯罪，而深色短袖男子拿着该红色塑料袋包装的物品横过马路。监控视频（3）2018年7月20日12：56：30—12：56：58，该深色短袖男子拿着该包红色塑料袋包装的物品乘坐二轮摩托车经过视频监控。经陈锡鸿、陈量寿辨认，对上述视频予以确认。6.银行交易明细清单证实：（1）账号62×××76户名陈锡鸿的中国农业银行银行卡账户于2018年7月20日有2笔进账款（通过陈锡鸿支付宝转账），分别为1000元、8400元，共9400元。（2）账号14×××95户名管选青的东莞农村商业银行账户2018年7月20日通过支付宝汇出9400元。7.手机通话清单证实：（1）135××××0107（户名为陈锡鸿）于2018年7月16日、7月17日、7月18日、7月19日、7月20日与手机号码178××××2191（从陈量寿处查扣，户名为罗江湖）有多次通话记录；于2018年7月13日与手机号码183××××6079（从陈量寿处查扣）有通话记录。（2）手机号码178××××4719（户名为陈锡鸿）与手机号码178××××2191于2018年7月20日有两次通话记录。（3）手机号码178××××2191与手机号码139××××6179（从钟治华处查扣）于2018年6月、7月有多次通话记录。8.车辆登记信息及车辆违章信息证实：（1）粤Ｖ×××××日产牌黑色小型汽车的机动车所有人为陈锡鸿；粤Ｖ×××××雪佛兰牌白色小型汽车的机动车所有人为方某；粤Ｓ×××××传祺牌白色小型汽车的机动车所有人为刘某。（2）车牌号为粤Ｓ×××××的小型汽车于2018年7月20日3：06:27在普宁流沙长春路赵华路口南违章，于同日3:39:24在普宁大道二环大道瓶交路口东南违章。9.现场检测报告书证实：（1）陈锡鸿、钟治华的尿液检测样本结果为甲基安非他明类阳性；（2）经吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合尿液检测试剂检测,陈量寿的检测样本结果均呈阴性。10.行政处罚书及询问笔录证实：方建勇因吸食冰毒于2018年7月28日被东莞市公安局处以行政拘留15日。11.强制隔离戒毒决定书证实：唐鸣利因吸食冰毒于2018年11月4日起被强制隔离戒毒二年。12.刑事判决书及释放证明书证实：（1）广东省揭阳市中级人民法院（2003）揭中法刑二初字第9号刑事判决书及释放证明书证实：陈锡鸿因犯抢劫罪于2003年2月24日被判处无期徒刑；2017年2月7日刑满释放。（2）广东省河源市中级人民法院（2003）河刑初字第27号刑事判决书及释放证明书证实：陈量寿因犯抢劫罪于2003年7月3日被判处无期徒刑；2017年9月30日刑满释放。（3）湖南省武冈市人民法院（2010）武法刑初字第147号刑事判决书及释放证明书证实：管选青因犯贩卖毒品罪于2010年7月20日被判处有期徒刑一年六个月；2011年11月26日刑满释放。（4）湖南省武冈市人民法院（2016）湘0581刑初273号刑事判决书及刑满释放证明书证实：唐鸣利因犯容留他人吸毒罪于2017年1月10日被判处拘役六个月；2017年4月30日刑满释放。13.证人方某的证言证实：2018年7月20日午饭后，陈锡鸿驾驶我的雪佛兰轿车（车牌号粤Ｖ×××××）外出，直至当晚8时许才返回。当时我在车后排座位发现有1把圆盘秤，陈锡鸿说是他的，该秤已被民警查获。14.证人陈某的证言证实：2018年7月20日6时许，陈锡鸿借了我的雪佛兰小轿车出去，该车（车牌号粤Ｖ×××××）是我出资购买的，登记在妻子方某名下。经辨认照片，辨认出陈锡鸿。15.证人彭某打的证言证实：2018年7月21日凌晨1时许，有几名公安民警到我经营的“迎宾租屋”检查，在8111号房进行检查时，在该房的天花板吊顶上发现1包用红色塑料袋包装的白色毒品可疑物。该房是1名外地男子于7月20日上午9时许入住的。该外地男子于20日中午有出去一会，返回时乘坐两轮摩托车，手里还提着1个红色塑料袋。经辨认照片，辨认出该外地男子是陈量寿。16.户籍证明材料证实：陈锡鸿、陈量寿、管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇的身份情况。17.上诉人陈锡鸿供述：2018年7月19日晚，陈量寿打电话给我说他有几个湖南老乡从东莞要过来吸食冰毒，当天23时许，我驾驶车牌号为粤Ｖ×××××的日产汽车到普宁市流沙车站接陈量寿的老乡，不久陈量寿的老乡驾驶1辆白色汽车来到车站，我就开车将他们带至普宁市下架山镇汤坑村的山上。从那辆白色汽车上下来陈量寿的3名男老乡，我坐上他们的日产汽车和他们一起在车上吸食冰毒，当时陈量寿也在他的车上，但没有吸食冰毒。期间，陈量寿的一名男老乡问我能不能弄到冰毒，我回答说没有。吸食完冰毒后，我开车带陈量寿及其几名老乡来到公路上，然后陈量寿的几名老乡就开车朝高速路口方向行驶。我在返回途中接到陈量寿的电话，称他的一名老乡将钱包落在我的车上了，我在车后排座位脚垫处找到钱包后，约陈量寿到流沙大道汽车站附近的桥头见面并将钱包交给陈量寿。7月20日12时许，我驾驶陈某的雪佛兰牌白色轿车途经流沙大道汽车站时遇见陈量寿，聊了一会后就开车返回方某的租屋，期间没有拿东西给陈量寿，也没有载陈量寿去其他地方。公安机关从该辆雪佛兰轿车上查扣到的6000元现金是客户还给他的沙石款，从车上查扣到的金叶牌秤也是我购买的用来称水果等食品的。7月20日2时，“选青”转了9400元给我，该笔款是陈量寿让其朋友转给我的，是还给我的欠款。经辨认照片，辨认出陈量寿，确认管选青是7月20日凌晨一起吸食冰毒并转账的人。18.上诉人陈量寿供述：2018年7月10日左右，陈锡鸿联系我说他手头有冰毒，要我帮忙找销路，并承诺让我从中提成，我表示同意。7月15日左右，一个湖南女老乡联系我，让我帮忙找门路买冰毒。我就告诉那女老乡说刚好有人在卖冰毒，每克冰毒200元。湖南女老乡就和我约好7月19日晚从东莞市到普宁市交易毒品。我告知陈锡鸿有老乡要过来购买冰毒，陈锡鸿当场就同意了。7月19日20时许，湖南女老乡联系我说其和几名朋友从东莞出发了，我将情况告诉了陈锡鸿，随后按陈锡鸿的安排约了湖南女老乡在普宁市车站见面。7月20日凌晨1时许，我先到达普宁市车站，随后陈锡鸿驾驶1辆黑色小车（车牌尾数为706）也来了。过了十分钟左右，1辆白色越野车到达普宁市车站，车上坐着湖南女老乡及另外2名男子。接着我坐上湖南女老乡的越野车，然后陈锡鸿开车带他们来到一座山上。我从越野车上下来坐上陈锡鸿的黑色小车副驾驶座，而越野车上的另外2名男子也坐上黑色小车的后排座位。随后，陈锡鸿拿出一点冰毒出来给他们试货。试完货后，其中一名男子告诉陈锡鸿说其带了10000元人民币要买50克冰毒。陈锡鸿表示同意，并拿出1个装有晶状毒品的封口塑料袋交给该男子。该男子就直接付给陈锡鸿600元现金，另外用手机转账了9400元给陈锡鸿。随后他坐着陈锡鸿驾驶的黑色小车，而湖南女老乡他们则驾驶白色越野车先后离开。后他返回住处不久，湖南女老乡他们就打电话给我说与陈锡鸿交易时有落下1个钱包在陈锡鸿的车上。我就打电话联系陈锡鸿，随后陈锡鸿在其车上找到了1个钱包并送到我的住处，我被抓获时该钱包也一同被公安人员查获。7月20日12时30分许，陈锡鸿约我到普宁市流沙街道君豪服装店对面路口见面。2人见面后，陈锡鸿就驾驶小车载他在周围转圈，当时我坐在小车的副驾驶座位上。在车上陈锡鸿告诉我其车上副驾驶座位前脚踏板处放着1袋大约400克的毒品，让我带走并尽快找销路卖出去，并答应会给我1万元左右的提成。该包毒品是用红色塑料袋包着，当时我没有打开细看。同时陈锡鸿还告诉我上线老板将该包毒品放其那里有十几天了，但一直没有找到销路卖出去，上线老板一直催他要钱，他凑不够钱，让我帮忙先借钱给他付给上线老板。我就拿了6000元现金给陈锡鸿，后拿了那包毒品下车，自己乘坐1辆摩托车来到某租房8111号房并将那包毒品打开，见到那包毒品里面还有用1个白色塑料袋及1张黄色纸包着，随后我将该包毒品放在8111号房睡床上方的天花吊顶里。经辨认照片，辨认出陈锡鸿，确认管选青是付给陈锡鸿毒资并落下钱包在陈锡鸿车上的男子，钟治华是从东莞到普宁购买冰毒的其中一名湖南老乡，唐鸣利是湖南女老乡。19.上诉人管选青供述：2018年7月的一天，唐鸣利、钟治华跟我说普宁市的“开心”在卖冰毒，每克200多元，问我要不要去买。我说要买就一起去后，钟治华叫他的朋友驾驶1辆传祺小汽车载着我和唐鸣利、钟治华前往普宁市。我和唐鸣利、钟治华三人在途中凑了9400元现金。到达普宁市汽车站后，“开心”乘坐一辆日产小面包汽车带我们到1个村庄牌坊时，我和钟治华坐到小面包车上，在车上时钟治华有跟对方说要买40克冰毒。后来，我们来到村庄的田边，小面包车司机下车从路边拿了1小包用封口袋包装的冰毒交给我，我看了一下后就交给钟治华。接着小面包车载着我和钟治华来到一个小山坡旁，而唐鸣利他们则在后面跟着。在小山坡那，小面包车司机拿了1个用矿泉水瓶制作的过滤壶，而钟治华就将身上的冰毒拿出来到了一点出来试吸。当时唐鸣利和钟治华的朋友也有过来。他们每人试吸了几口。后钟治华叫他转9400元还给小面包车司机。我将9400元转给小面包车司机后回到传祺汽车上。然后钟治华的朋友驾车载着我们返回。不久小面包车司机驾车追上来称9400元还没到账。等9400元到账后，我们和小面包车司机就各自驾车离开。当他们途经1个红绿灯路口时碰到公安抓捕，钟治华的朋友驾车逃开，而钟治华则将所购冰毒从车窗丢了出去。在逃跑过程中我发现钱包不见了，就让唐鸣利联系“开心”，确认钱包掉在小面包汽车上。之后我们发现公安没有追上来，又驾车返回原来的红绿灯路口，钟治华下车把丢掉的冰毒捡了回来，然后我们驾车从普宁返回到东莞。到了东莞后，我和唐鸣利分得25克冰毒，钟治华分到13克，我们将剩下的冰毒吸食掉一点后就给了钟治华的朋友，即开车的司机。我支付的9400元毒资是做生意赚的，后来钟治华有还给我3000元。经辨认照片，辨认出钟治华、唐鸣利；确认陈锡鸿是贩卖冰毒给他们的小面包车司机，陈量寿是“开心”，方建勇是驾驶传祺汽车载他们到普宁购买冰毒的人。20.上诉人钟治华供述：2018年7月18日中午，老乡“胖妹”让他和其一起到普宁市找老乡“开心”购买冰毒，当时他表示没有钱。第二天15时许，“胖妹”和其男朋友“小管”又找他一起到普宁市购买冰毒，当时“小管”说要买50克冰毒，每克200元，其中分10克给他，并说等他有钱时再还。接着“小管”让他租1辆车到普宁。他就找了老乡“小方”让其开车载他们去普宁，并谈好过路费和油费由他们支付，再补贴其400元。当天21时许，“小方”就开车载着他、“小管”、“胖妹”从东莞市前往普宁市。在车上“胖妹”就联系了老乡“开心”，双方约好在普宁市汽车站见面。20日凌晨1时许他们到达普宁汽车站，当时“开心”已在路边等候，身边还停着1辆黑色面包汽车。接着“开心”坐上他们的车，并说冰毒在前面那辆黑色面包车其朋友那里有，让他们跟着前面那辆黑色面包车。他们跟着“开心”的朋友面包车来到一个村的牌坊下，接着“开心”的朋友就让他、“小管”和“开心”一起坐上面包车后大约又开了10分钟的车程，就让他们在车上等，其自己下车去拿冰毒。接着“开心”的朋友载他们返回村的牌坊处。因为“小管”提出要试冰毒，他们又跟着“开心”的朋友将车开到一个小山上。在那里“开心”的朋友从身上拿出一点冰毒并找了个矿泉水瓶制作的过滤壶，他们就一起坐在“开心”的朋友面包车上吸食冰毒，当时只有“开心”没有吸食冰毒。试吸完冰毒后，“开心”的朋友就将1包用透明封口装着的50克冰毒装在1个牙膏外纸盒交给“小管”。“小管”拿了后将冰毒交给他，同时从身上拿了几百元现金和通过支付宝转了9000多元凑成10000元还给“开心”的朋友。交易完之后，他们就坐回“小方”驾驶的汽车离开，他按“小管”的交代将装有冰毒的牙膏外纸盒放在副驾驶座的车门储物格里。他们刚开车出村庄，“开心”和他朋友就开车追了上来称转账的钱未到账。过了一会双方确认钱到账后才各自开车离开。但他们经过1个红绿灯路口时，发现有人开车拦在他们车前面，当时他们都很害怕，“小方”就开车闯红灯逃开，期间他也感觉拦车的应该是警察，就把装有冰毒的牙膏外纸盒扔到车窗外面，后来也没有回去捡。过了不久“小管”发现其钱包不见了，“胖妹”就打电话给“开心”，让其确认一下“小管”的钱包有没有在其朋友车上。后“开心”回复说“小管”的钱包在其朋友车上，并说要将钱包送过来给他们。“胖妹”就跟“开心”约好在高速路口附近见面，但一直没有等到“开心”他们过来。“胖妹”又联系了“开心”，“开心”的朋友说被警察跟了，让他们自行离开，同时还让“小管”将支付宝的转帐记录删掉。他们就开车上高速返回了东莞。钟还供述从东莞市前往普宁市的路上，“小管”有跟“小方”说来普宁市是买冰毒的。经辨认照片，辨认出管选青是“小管”，唐鸣利是“胖妹”，方建勇是“小方”，陈量寿是“开心”，陈锡鸿是“开心”的朋友。21.上诉人唐鸣利供述：2018年7月的一天晚上，“开心”打电话问我要不要买冰毒，我回答说没有钱。之后“华某”也打电话给我说“开心”打他电话问要不要购买冰毒，但他钱不够，问我要不要一起买。我回答说没有钱，这时管选青听到后就问“华某”差多少钱。不久“华某”就来到我的房间，和管选青商量好凑钱去普宁找“开心”购买冰毒。“华某”当时还说如果买10000元的冰毒，他可以在东莞卖20000元。过了一会，“开心”打来电话，我就跟“开心”说管选青和“华某”准备购买30克冰毒。“开心”开始说每克冰毒要240元，后“华某”跟“开心”讲价，最后确定是210元左右，并约好第二天去找“开心”买冰毒。第二天20时许，“华某”找来他的同学方建勇开车，载着我、管选青和“华某”从东莞市前往普宁市。途中，管选青让我打电话给“开心”说要购买50克冰毒，我遂打电话给“开心”，“开心”说好。他们来到普宁市汽车站时，“开心”已经在路边等候。接着“开心”坐上我们的车，并让我们跟着前面他朋友驾驶的汽车行驶。到达一个村口时，管选青、“华某”和“开心”坐到前面那辆车上先行离开，而我和方建勇则在村口等候。过了约20分钟，“华某”他们返回，并让方建勇开车继续跟着。但来到一个小山坡时，“开心”的朋友下车在路边拿了吸管和用矿泉水瓶制作的过滤壶，并让我和方建勇到其车上试吸冰毒。当时试吸冰毒的有我和管选青、“华某”、方建勇。试吸完冰毒后，“开心”的朋友将就50克冰毒装在1个牙膏外纸盒里交给“华某”，而管选青则在“开心”朋友的车上还钱。交易完后，我们4个人就原路开车返回东莞。刚出村庄时，“开心”他们就赶上来，说钱还没有到账。过了约5分钟，确认钱到账后就各自驾车离开。当我们途经一个红路灯路口时，有人开车拦在他们车前面，方建勇在管选青的指挥下闯红灯逃开，而钟治华则将装有冰毒的牙膏外纸盒扔出车窗外面。后我们转了1圈后发现没有跟踪就开车返回红绿灯路口，然后“华某”下车将其扔掉的冰毒捡了回来。当时管选青还发现他的钱包不见了，我就打电话给“开心”确认一下钱包会否落在他朋友车上，并让“开心”将钱包寄回给我。我们回到东莞后，钟治华分得13克冰毒，管选青分得33克冰毒，而方建勇分了4克冰毒当车费，而我从管选青处拿了2克冰毒用于吸食。钟治华出了2000元，剩下的钱由管选青出。其中管选青有转账了9400元给“开心”的朋友。方建勇知道要来普宁市购买冰毒，因为在车上时他们有说起这个事情。经辨认照片，辨认出管选青、方建勇；确认陈量寿就是“开心”，陈锡鸿是“开心”的朋友，钟治华是“华某”。22.上诉人方建勇供述：2018年7月19日20时许，我应钟治华要求驾驶我姐夫的白色传祺汽车载他、“小管”和“胖妹”到普宁市，约好过路费、油费由他负责外，再补贴几百元。在路上，我问钟治华到普宁市干什么，钟治华回答说到普宁市购买冰毒，但没有说要买多少。次日凌晨1时许，我们到达普宁市汽车站，“胖妹”的朋友“开心”上了我的车，并让我跟着前面一辆日产汽车行驶，到一个村庄的牌坊处时，钟治华、“小管”和“开心”就坐上前面的日产汽车，并让我和“胖妹”在原地等候。约过了30分钟，钟治华回来并让我驾车跟着日产汽车行驶来到一座山上停车。“小管”就叫我走到日产汽车旁，在那见到日产汽车里有“小管”、“胖妹”、钟治华、及一名开车的男子在车上吸食冰毒，我见状也过去吸食了几口后返回我的车上。过了一会双方就驾车离开了山上。不久后“开心”他们就驾驶那辆日产汽车就追了上来称购买冰毒的钱还没有到账。“小管”就下车去到那辆日产汽车旁边。约过了20分钟，“小管”回到车上，我们就沿着大路返回东莞。但途经一个红绿灯路口等红灯时，有一辆车追了上来并从车上下来2个人敲打他的车窗。因为车上有冰毒，我心里很害怕，在“小管”的指挥下闯红灯逃走，还接着闯了下一个红灯。当确认后面没人追时，“小管”就问钟治华冰毒在哪，钟治华称刚才冰毒被其扔到车外边了。“小管”就责怪钟治华说1万元的冰毒就这样扔掉了。接着“小管”发现其钱包不见了，“胖妹”遂联系了“开心”确认钱包在对方车上。最后“开心”和他的朋友没有送钱包过来，我们就驾车返回东莞。对上诉理由和辩护意见综合评析如下：（一）关于陈锡鸿、陈量寿贩卖50克冰毒给管选青、钟治华、唐鸣利等人和管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇驾车带回东莞50克冰毒的事实，经查，上述事实有钟治华、唐鸣利的供述证实在试吸毒品后，由管选青通过支付宝转账9400元和付现金600元共10000元给陈锡鸿向其购得冰毒50克，然后带着毒品驾车回东莞市；陈量寿的供述亦证实其以每克200元的价格向唐鸣利推销冰毒，在试吸完毒品后，管选青向陈锡鸿提出带了10000元要买50克冰毒，并转账和支付现金10000元给陈锡鸿向其购得50克冰毒，后驾车离开。钟治华、唐鸣利和陈量寿的供述能互相印证，且有银行交易明细清单证实，应予认定。（二）陈锡鸿辩解称其没有贩卖、运输毒品及陈量寿的辩护人辩护称被查获的413.2克冰毒不应定贩卖、运输毒品罪的意见。经查，陈锡鸿驾驶汽车携带413.2克冰毒交给陈量寿准备用于贩卖,陈量寿拿到冰毒后乘坐摩托车返回租屋，其2人实施了运输毒品行为，而且现有证据足以认定陈锡鸿、陈量寿贩卖了50克冰毒给管选青等人。综上，可以认定陈锡鸿、陈量寿贩卖、运输毒品的事实，其行为构成贩卖、运输毒品罪。（三）管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇及其辩护人辩解其行为不构成运输毒品罪。经查，管选青、钟治华、唐鸣利携带冰毒50克乘坐方建勇驾驶的汽车从普宁市返回东莞市，其主观上有运输毒品的故意，客观上有运输毒品的行为，其行为构成运输毒品罪。对各上诉人上诉及其辩护人辩护所提其他意见，评析如下：对上诉人陈锡鸿上诉及其辩护人辩护所提，经查，陈锡鸿在车上拿413.2克冰毒交给陈量寿贩卖的事实有证人证言、监控视频、现场勘查笔录、缴获的毒品、鉴定意见和陈量寿的供述证实，足以认定。对上诉人陈量寿上诉及其辩护人辩护所提，经查，在陈量寿租住房间天花板上查获的413.2克冰毒系陈锡鸿交给其贩卖的事实有证人证言、监控视频、现场勘查笔录、缴获的毒品、鉴定意见等证据证实，陈量寿本人亦供认在案，足以认定，所称是捡到的意见与事实不符。陈量寿虽不是犯意提起者，但其被纠集后，积极介绍、接洽钟治华等同案人向陈锡鸿购买50克冰毒，接收陈锡鸿413.2克冰毒并代为贩卖，在共同犯罪中起主要作用，所称是从犯的理由不成立。陈量寿明知是冰毒而贩卖、运输毒品，其所称应定非法持有毒品罪没有法律依据。对上诉人管选青上诉及其辩护人辩护所提，经查，管选青系购买毒品的主要出资者，负责支付毒资，且将购得的毒品交给钟治华带回东莞市，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，所称是从犯的理由不成立。管选青虽协助公安机关抓获吸毒人员，但所抓获的吸毒人员并非犯罪分子，亦没有协助公安机关破获其他案件，其行为不属于有立功表现。管选青归案后并未如实交代犯罪事实，认罪态度不好。对上诉人钟治华上诉及其辩护人辩护所提，经查，钟治华等人购得数量较大的冰毒后，驾车从普宁市带回东莞市，其行为构成运输毒品罪，所称应定非法持有毒品罪，要求改判的理由不能成立。对上诉人唐鸣利上诉及其辩护人辩护所提，经查，唐鸣利介绍同案人购买毒品，并分得毒品，所称犯罪情节轻微的理由不成立，但其在共同犯罪中起次要作用属实，是从犯，原判对此已予以认定，并在量刑时予以考虑。唐鸣利归案后能如实供述犯罪事实属实。对上诉人方建勇上诉及其辩护人辩护所提，经查，方建勇明知管选青等人到普宁市购买冰毒并将冰毒运回东莞市，离开普宁市时因车上有冰毒害怕被查而违章连闯红灯的事实有同案人钟治华、管选青等人的供述、车辆违章信息等证实，其本人亦供认在案，足以认定，所称主观上没有运输毒品的故意的理由不能成立。方建勇被纠集参与毒品犯罪，在共同犯罪中，起次要作用，系从犯属实，原判已予以认定。方建勇否认明知车上有毒品，不具有坦白情节。本院认为，上诉人陈锡鸿、陈量寿无视国法，为牟取不法利益而贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇无视国法，违反国家对毒品的管理制度，明知系毒品甲基苯丙胺而运输，数量大，其行为均已构成运输毒品罪。在陈锡鸿、陈量寿贩卖、运输毒品共同犯罪中，二人均起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。在管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇的运输毒品共同犯罪中，管选青系购买毒品的主要出资者，且将购得的毒品交给钟治华带回东莞；钟治华联系并认购部分毒品，且携带所购毒品返回东莞，二人均起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；唐鸣利、方建勇起次要作用，均是从犯，应当减轻处罚。陈锡鸿、陈量寿曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应当从重处罚。管选青曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯运输毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。陈锡鸿、陈量寿、管选青、钟治华、唐鸣利、方建勇的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林铠芳审判员  孙玟生审判员  蒋伟盛二〇一九年十二月十六日书记员  罗自敏