大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0202民初9567号原告：大连新华国际经济合作有限公司。住所地：大连市中山区鲁迅路35号19层E号。法定代表人：马惠贞，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴玉娟，系辽宁文柳山律师事务所律师。被告：张旭，女，1982年10月2日出生，汉族，住辽宁省庄河市。被告：张祥茂，男，1956年11月18日出生，汉族，住辽宁省庄河市。委托诉讼代理人：蔡亮，男，1984年8月18日出生，汉族，住大连市开发区。被告：张景才，男，1987年9月10日出生，汉族，住辽宁省庄河市。原告大连新华国际经济合作有限公司与被告张旭、张祥茂、张景才服务合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴玉娟、被告张旭、被告张祥茂的委托诉讼代理人蔡亮到庭参加了诉讼。被告张景才经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大连新华国际经济合作有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原告与被告张旭签订的《赴日技能实习派遣合同》；2、请求判决被告张旭向原告支付违约金20万元；3、被告张祥茂、张景才承担连带保证责任；4、由三被告负担原告律师费8000元；5、由三被告负担本案诉讼费。事实和理由：原告与被告张旭于2016年10月25日签订了《赴日技能实习派遣合同》，约定原告派遣被告张旭赴日本国进行技能实习等事宜，也约定了被告张旭在日技能实习期间不能私自脱岗、擅自出走不归。2016年9月5日，被告张旭作为承诺人、被告张祥茂、张景才作为担保人向原告出具《承诺书》，被告张旭承诺在日技能实习期间不私自脱岗，不出走不归。否则，按照承诺要向原告支付20万元违约金，以赔偿原告的损失。被告张祥茂、张景才承诺承担被告张旭出走或不按期归国等所有违约和赔偿的连带保证责任。三被告在《承诺书》中同意“对于原告的损害赔偿和违约责任包括但不限于原告的实际损失、交通费、差旅费、公证费、律师费、诉讼费及预期可得利益等”。《赴日技能实习派遣合同》和《承诺书》签订后，原告依约于2017年4月16日将被告张旭派遣至日本国北海道纹别市株式会社阿部水产从事技能实习，所从事工种为加热性水产加工食品制造业，监理团体是纹别国际交流协同组合。但被告张旭不遵守双方签订的合同约定和向原告作出的承诺，于2019年4月11日私自脱岗、擅自出走不归，被告张旭在日监理团体出具失踪证明，证明被告张旭于2019年4月11日失踪。该失踪证明己经被所在国公证机关予以公证。被告张旭的这种行为，给原告造成极大的经济、预期可得利益和声誉损失，因此依据相关法律规定，原告提起诉讼，请求法院支持原告的诉求，以维护原告的合法利益。被告张旭、张祥茂共同辩称：不同意原告的诉讼请求。合同无效，霸王条款，明显不公平。签订合同时原告对于担保20万元损失的违约金没有明确的告知二被告。二被告无论是否违约，都没有给原告造成损失，20万元损失没有任何根据。原告违约在先，给被告张旭造成身体的伤害。出国劳务合同明确约定，被告张旭的工种是加热型水产食品加工，被告张旭在学习和培训中也是这样定的，但被告张旭在日本工作确实不是加热性水产食品加工，而完全是冷冻的工种，给被告张旭造成身体伤害，脚位溃烂至今没有完全恢复。被告张旭没有违约，而是被迫回家治病。被告张旭脚部发病后在日本当地没有治好，曾经请假到东京治疗也没有好，最后在2019年8月回国治疗，现在好了很多，但也没有完全恢复。按照合同法的规定，原告没有完全按照合同规定给被告张旭提供合适的工种，被告张旭有权解除合同，不存在违约的行为。被告张旭之所以出国后没有及时解除合同，是因为被告张旭能吃苦耐劳，希望能挣钱回家就可以了，并没有向原告提出，但这不代表被告张旭无权解除合同，从原告没有提供合适的工种的开始，被告张旭有权随时解除合同。后来被告张旭的脚整天泡在阴湿的环境中，溃烂实在无法工作，才离开工作岗位。这并不造成违约，而是自我保护，同时并不违约。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2016年10月25日，原告与被告张旭签订《赴日技能实习派遣合同》，合同约定原告派遣被告张旭赴日本株式会社阿部水产从事技能实习，同时在乙方责任和义务条款中明确约定被告张旭在日本技能实习期间不能脱岗、擅自出走。此前，被告张旭作为承诺人，被告张祥茂、张景才作为担保人于2016年9月5日向原告出具《承诺书》，《承诺书》载明被告张旭在日本技能实习的期限范围为32个月至36个月，被告张旭同意在出国前与原告签订《赴日技能实习派遣合同》时，一次性直接向原告交纳3万元服务费用。被告张旭承诺在日技能实习期间不私自脱岗，不出走不归，否则，除已交付给原告的服务费用以及已发生的出国费用不予退还之外，另向原告再交纳20万元的违约金，作为对原告损失的赔偿，原告可以直接从被告张旭的工资中扣除，工资不足以交纳违约金的差额部分由被告张旭交付，担保人承担连带保证责任。三被告在《承诺书》中同意对于原告的损害赔偿和违约责任包括但不限于原告的实际损失、交通费、差旅费、公证费、律师费、诉讼费及预期可得利益等原告因此所支付的一切费用、损失和利益。《赴日技能实习派遣合同》和《承诺书》签订后，原告依约于2017年4月16日将被告张旭派遣至日本国北海道纹别市株式会社阿部水产从事技能实习，所从事工种为加热性水产加工食品制造业，监理团体是纹别国际交流协同组合。2019年4月16日，纹别国际交流协同组合出具《关于技能实习生下落不明的报告》，载明被告张旭自2019年4月11日下落不明。该报告已经日本国公证机关公证，亦经我国驻札幌总领事馆认证。原告为本次诉讼聘请律师，支付律师费8000元。本院认为，原告与被告张旭签订的《赴日技能实习派遣合同》和被告张旭、张祥茂、张景才向原告出具的《承诺书》，均系当事人真实的意思表示，合法有效，各方均应恪守。现被告张旭在日本实习期间私自脱岗，显系违约行为，应承担相应的违约责任。故原告要求解除合同，并要求被告张旭承担违约责任，于法有据。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，虽约定的违约金为20万元，但结合原告因本次诉讼产生的差旅费、认证费等实际损失、被告张旭的工资收入、实习期的尚余期限、原告收取的服务费金额、对原告商誉造成的影响及可能影响的预期收益等因素综合考虑，本院酌情确定被告张旭应向原告支付违约金10万元。关于原告要求被告张旭支付律师费8000元的诉求，符合合同约定，本院予以支持。关于原告要求被告张祥茂、张景才对上述款项承担连带保证责任的诉求，符合《承诺函》的约定，本院亦予以支持。被告张景才经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自身举证、质证、答辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告大连新华国际经济合作有限公司与被告张旭于2016年10月25日签订的《赴日技能实习派遣合同》解除；二、被告张旭于本判决发生法律效力之日起十日内向原告大连新华国际经济合作有限公司支付违约金10万元及律师费8000元；三、被告张祥茂、张景才对上述确定的被告张旭应支付原告大连新华国际经济合作有限公司的款项承担连带保证责任，在承担保证责任后，有权向被告张旭追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告大连新华国际经济合作有限公司的其他诉讼请求。诉讼费5990元（含案件受理费4420元，保全费1570元），由原告大连新华国际经济合作有限公司负担2470元，由被告张旭、张祥茂、张景才连带负担3520元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  张加兴人民陪审员  于淑丽人民陪审员  张 平二〇一九年十二月二十三日书 记 员  袁秀娜