江苏省淮安经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0891民初2710号 原告：马成喜，男，1965年8月14日出生，汉族，住淮安市淮阴区。 委托诉讼代理人：濮青之，江苏律轩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：骆勇，江苏律轩律师事务所律师。 被告：陈锦杰，男，1959年1月2日出生，汉族，住淮安市淮阴区。 委托诉讼代理人：赵志康，江苏泰耀律师事务所律师。 被告：辽源市兴业建筑工程有限责任公司，住所地吉林省辽源市东辽县经济开发区恒信商品混凝土有限公司东侧。 法定代表人：纪长君，该公司总经理。 原告马成喜与被告陈锦杰、辽源市兴业建筑工程有限责任公司（以下简称兴业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马成喜及其委托诉讼代理人濮青之、被告陈锦杰及其委托诉讼代理人赵志康到庭参加诉讼，被告兴业公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告马成喜向本院提出下列诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费22121元；2、被告给付劳务费4800元（160元/天*30天）；3、残疾赔偿金94400元（47200元/年*2年）、误工费28800元（160元/天*180天）、护理费9000元（100元/天*90天）、营养费4500元（50元/天*90天）、住院伙食补助费500元（50元/天*10天）、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2100元、拍片检查费140元，以上费用合计172361元；4、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告是被告陈锦杰的雇佣人员，2019年3月1日受雇于陈锦杰，在兴安华庭小区做小工，工资为160元/天，包工头是陈锦杰。2019年4月11日下午15点30分左右，原告骑电瓶三轮车在兴安华庭小区工地运黄沙爬坡的时候翻车，车兜连同铁锨压在原告的腰椎盘上，导致原告受伤。被告兴业公司在总承包兴安华庭小区后将部分维修工程发包给陈锦杰施工。基于上述事实，原告为维护自身合法权益，现提出上列请求。请依法裁决。 被告陈锦杰辩称：1、原告在被告工地受伤是事实，但事故的发生是由于原告擅自使用其他班组的电动三轮车，自己在不注意安全的情况下且之前有过相似经历的情况下发生的，原告对事故的发生应该承担主要责任；2、诉讼请求第二项不属于本案审理范围；3、住院医疗费垫付4500元以及住院伙食费1000元，要求在本案一并处理。 被告兴业公司提交书面答辩状称：被告兴业公司承建的兴安华庭小区于2018年12月30日竣工验收合格后，已交付淮安中兴网络科技有限公司使用，合同已经终止。我公司于2019年1月1日撤出施工现场，此后兴安华庭小区发生的任何安全事故与我公司无关。原告马成喜与被告陈锦杰之间的劳务纠纷，我公司没有以任何形式参与此事件。 本院经审理认定事实如下：被告兴业公司系淮安市兴安华庭小区的施工单位。原告马成喜受雇于被告陈锦杰在淮安市兴安华庭小区工地做小工。2019年4月11日下午15点30分左右，原告马成喜在兴安华庭小区工地骑电瓶三轮车运黄沙爬坡时不慎翻车，电瓶三轮车侧翻后压在原告马成喜腰椎盘上，导致原告受伤。原告马成喜受伤后被送入淮安市第二人民医院住院治疗，于2019年4月21日出院。原告马成喜支付医疗费22121.25元。经鉴定，原告马成喜伤残构成十级伤残，误工期限180日、护理期限90日、营养期限90日。 另查明，原告马成喜受伤后被告陈锦杰支付原告马成喜5500元。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告马成喜受被告陈锦杰雇佣提供劳务，双方形成雇佣关系。本案中，原告马成喜擅自使用电瓶三轮车运输黄沙，未尽到安全谨慎义务，未采取相关安全措施，导致其受伤，其自身对事故的发生具有过错，应承担与其过错相对应的责任。被告陈锦杰作为接受劳务的一方，对马成喜的作业负有安全注意和劳动保护的职责，然其疏于安全管理，对原告马成喜受伤具有一定的过错，应承担相应的赔偿责任。故本院酌定被告陈锦杰对原告马成喜受伤造成的损失承担60%的责任，原告马成喜承担40%的责任。 被告兴业公司虽系淮安市兴安华庭小区的施工单位，但原告马成喜受伤时，兴安华庭小区已经竣工验收，且原告马成喜亦未能提供证明兴业公司系违法发包。故原告马成喜要求被告兴业公司承担赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 原告马成喜因事故所致各项损失如下： 1、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，有票据证实的医疗费为22121元，且被告对上述票据无异议，故本院予以确认。 2、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告共计住院10天，酌定该项费用为10天×40元/天=400元。 3、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。结合原告的实际伤情及鉴定意见，本院酌定该项费用为90天×40元/天=3600元。 4、护理费应根据护理人员收入状况、护理人数、护理期限确定。原告未向本院提交护理人员及护理人员收入状况的相关证据，根据原告的实际伤情，考虑到原告存在护理的必要性，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准对护理费进行计算，结合鉴定意见，本院酌定该项费用为90天×100元/天=9000元。 5、误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告提交的证据不足以证明其存在固定收入及因事故导致收入减少的具体数额，也不足以证明其最近三年的从业及平均收入状况，但原告在事故发生前长期在城镇工作，故本院参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准对误工费进行计算，结合鉴定意见，本院酌定该项费用为23276元（47200元/365天×180天）。 6、交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。原告未向本院提供交通费的相关证据，考虑到交通费发生的必然性，结合原告就医的地点、时间、次数，本院酌定交通费为500元。 7、残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，原告的损伤构成十级伤残，故本院按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准认定残疾赔偿金为94400元（47200元/年×20年×10%）。 8、侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案事故造成原告十级伤残的严重后果，原告应得到该项赔偿。对原告主张的精神损害抚慰金5000元，本院酌情予以支持。 9、鉴定费及拍片检查费，本案中，有票据证实的鉴定费及拍片检查费为2240元，且被告对上述票据无异议，故本院予以确认。 综上，原告马成喜损失合计160537元，由被告陈锦杰承担160537×60%=96322.2元，扣除被告陈锦杰已经赔付的5500元，被告陈锦杰还应赔偿原告马成喜90822.2元。 经调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告陈锦杰于本判决生效后15日内赔偿原告马成喜损失90822.2元； 二、驳回原告马成喜的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费600元，由原告马成喜负担240元，被告陈锦杰负担360元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本四份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××78）。 审 判 长  孔令媛 人民陪审员  曲玲媛 人民陪审员  王 岩 二〇一九年十二月二日 法官 助理  谢国春 书 记 员  殷 悦 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》