新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民事判决书（2019）新27民终585号上诉人（原审原告）：陈军，男，1968年10月14日出生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：康国军，新疆振博律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市。法定代表人：孙杨，该公司总经理。委托诉讼代理人：周平，新疆宋楠律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江阴市创丰投资有限公司，住所地江苏省江阴市。法定代表人：张凯文，该公司总经理。委托诉讼代理人：敬金花，女，江阴市创丰投资有限公司职工。上诉人陈军因与上诉人新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司（以下简称恒昌隆公司）、上诉人江阴市创丰投资有限公司（以下简称创丰公司）股权转让纠纷一案，博乐市人民法院于2017年6月7日作出（2016）新2701民初2699号民事判决。陈军不服该判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日作出（2017）新27民终395号民事裁定，撤销一审判决，发回博乐市人民法院重审。2019年2月28日，博乐市人民法院作出（2017）新2701民初3100号民事判决。宣判后，陈军、恒昌隆公司、创丰公司均不服，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月4日开庭进行了审理。上诉人陈军及其委托诉讼代理人康国军、上诉人恒昌隆公司法定代表人孙杨及恒昌隆公司的委托诉讼代理人周平、上诉人创丰公司的委托诉讼代理人敬金花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈军上诉请求：一、撤销（2017）新2701民初3100号民事判决，依法改判恒昌隆公司、创丰公司支付股金3289250元；二、判令恒昌隆公司、创丰公司支付违约金930740元（未支付款项3289250元的30%计算）；三、判令恒昌隆公司、创丰公司支付处理股权纠纷支出的差旅费53463元；四、由恒昌隆公司、创丰公司承担保全费。事实与理由：一、依照双方合同约定，股金总额为10900000元，陈军依照约定的价格销售八套房屋，超过约定销售价格的金额，恒昌隆公司扣除25%的税金后多余的款项归陈军，不能抵扣股金。本案中李某多支付的70100元（1346100元－1276000元），蒲某房屋多支付的150000元（2138800元－1988800元），均不能扣除陈军的股金；二、陈军收取徐某房屋的1276000元后，因该房屋前期系李某购买，李某已经支付给恒昌隆公司570000元，该570000元恒昌隆公司并未退还给李某或者支付给陈军。陈军用收到徐某的1276000元偿还了李某的570000元，恒昌隆公司也书面确认了该事实。因此，在徐某的房款中少计算了李某的570000元；三、热某的600000元，实际上是陈军认可热某支付了600000元，该款也从恒昌隆公司给其股金中扣除的该600000元。陈军给恒昌隆公司出具了手续，恒昌隆公司给热某出具了手续，但实际上该款并没有实际支付。在热某起诉恒昌隆公司的案件中，恒昌隆公司并不认可热某支付过该600000元并拒绝向热某交付房屋，热某支付的600000元购房款不应计算在给陈军支付的股金中；四、陈军与恒昌隆公司、创丰公司签订股权协议在2014年，至今已经近五年的时间，恒昌隆公司迟迟不予支付上述股金，给陈军造成的经济损失不止20%的违约金。一审判决以20%确定违约金数额过低。请求予以调整支持陈军主张的30%违约金及因此支付的53463元差旅费。恒昌隆公司辩称，一、恒昌隆公司是一个中介服务对象，不是股权转让的权利义务主体。股权转让纠纷的主体是陈军和创丰公司，由于房屋销售需要恒昌隆公司提供所有手续，所以在签订合同的时候就以恒昌隆公司的名义对8套诉争的房屋签订了买卖合同，实际的卖方是陈军，恒昌隆公司不是卖方。恒昌隆公司按照2014年10月28日《退股协议》的约定，完成了自己的义务，将诉争的8套房屋己交付陈军进行了全部销售，陈军已经占有了销售款。分别在2016年4月1日以1276000元的价格销售给张某21栋4号，2016年5月27日以1276000元的价格销售给李某22栋5号，2014年11月13日以1276000元的价格销售给陈军21栋5号，2015年11月25日以1300000元的价格销售给热某21栋6号，2014年1月13日以1370000元的价格销售给李某21栋3号，2016年4月1日以1276000元的价格销售给牟某21栋2号，2016年5月27日以1276000元的价格销售给徐某22栋4号，2015年1月17日以2180000元价格销售给蒲某24栋1号（后因蒲某自身原因进行了诉讼退房，但恒昌隆公司将销售的房款2132040元支付给了陈军，目前该房屋仍属于陈军所有，没进行出售）；二、销售房款陈军己从恒昌隆房地产公司拿走4778040元（付陈军房款总计1276000元，分别是2014年12月1日付386000元，2015年2月17日付890000元；付蒲某房款总计2132040元，2015年1月19日付780000元，2015年1月21日付143240元，2015年1月21日付1208800元；付李某房款总计1276000元，2015年9月15日付500000元，2015年9月29日付190000元，2015年11月27日付680000元），陈军私自收款抵账给恒昌隆公司开了收据的款项为3694000元（其中2016年3月31日收牟某房款826000元；2016年4月21日收李某房款826000元；2016年4月21日收徐某房款1276000元；2016年3月30日收张某房款766000元）；三、陈军总计拿走售房款8472040元，包括从恒昌隆公司拿走4778040元及私自收款抵账给恒昌隆公司开了收据的款项为3694000元。陈军虽然没有拿够10900000元，但是热某尚欠恒昌隆公司房款600000元，陈军收到该款项，但未给恒昌隆公司提供任何收款凭证及收据进行冲账；李某尚欠恒昌隆公司房款200000元；蒲某所退房屋24栋1号价值2180000元。上述所欠房款及退房现有价值合计约3000000元，如这些款项收回远超恒昌隆公司未付陈军退股金部分，这些款项目前尚未进入恒昌隆公司账户。《退股协议》中第七条“上述房产销售后的房款进入甲方账户后，甲方扣除超出部分税金，税金按25%计算扣除，甲方销售人员的酬金后，在三日内以现金或银行转账方式返还丙方，逾期一天按到账金额的5%/天赔偿给丙方”，约定了房屋销售款返还的时间，所以陈军主张恒昌隆公司支付剩余的房款没有事实依据，也就是说房屋销售款没有进账就没有义务给陈军付款；四、恒昌隆公司没有任何违约行为，不承担违约责任。综上所述，恒昌隆公司完成了付款义务，按照《退股协议》的约定还未到给陈军付款的时间，因为房屋销售款没有进账就没有义务给陈军付款，二审法院应当驳回要求恒昌隆公司承担责任的请求。创丰公司辩称，一、创丰公司按照2014年10月28日《退股协议》的约定完成了自己的义务，已将诉争的8套房屋交付陈军进行全部销售，陈军已经占有了销售款。分别在2016年4月11日以1276000元的价格销售给张某21栋4号，2016年5月27日以1276000元的价格销售给李某22栋5号，2014年11月13日以1276000元的价格销售给陈军21栋5号，2015年11月25日以1300000元的价格销售给热某21栋6号，2014年11月13日以1370000元的价格销售给李某21栋3号，2016年4月1日以1276000元的价格销售给牟某21栋2号，2016年5月27日以1276000元的价格销售给徐某22栋4号，2015年1月17日以2180000元价格销售给蒲某24栋1号（后因蒲某自身原因进行了诉讼退房，但恒昌隆公司将销售的房款2132040元支付给了陈军，目前该房屋仍属于陈军所有，没进行出售）；二、销售房款陈军己从由房地产公司拿走4778040元（付陈军房款总计1276000元，分别是2014年12月1日付386000元，2015年2月17日付890000元；付蒲某房款总计2132040元，2015年1月19日付780000元，2015年1月21日付143240元，2015年1月21日付1208800元；付李某房款总计1276000元，2015年9月15日付500000元，2015年9月29日付190000元，2015年11月27日付680000元），陈军私自收款抵账给恒昌隆公司开了收据的款项为3694000元（其中2016年3月31日，收牟某房款826000元；2016年4月21日收李某房款826000元；2016年4月21日，收徐某房款1276000元；2016年3月30日，收张某房款766000元）；三、陈军总计拿走售房款8472040元，包括从恒昌隆公司拿走的4778040元及私自收款抵账给恒昌隆公司开了收据的款项为3694000元。陈军虽然没有拿够10900000元，但是热某尚欠恒昌隆公司房款600000元，陈军收到该款项，未给恒昌隆公司提供任何收款凭证及收据进行冲账；李某尚欠恒昌隆公司房款200000元；蒲某所退房屋24栋1号价值2180000元。上述所欠房款及退房现有价值合计约3000000元，如这些款项收回远超恒昌隆公司未付陈军退股金部分，这些款项目前尚未进入恒昌隆公司账户；四、创丰公司没有任何违约行为，不承担违约责任。综上所述，创丰公司完成了房屋交付义务，按照《退股协议》的约定不应再付陈军任何款项，二审法院应当驳回要求创丰公司承担责任的诉讼请求。恒昌隆公司上诉请求：1、撤销（2017）新2701民初3100号民事判决；2、改判驳回陈军的一审诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定恒昌隆公司承担责任系认定事实不清，判决有误。恒昌隆公司作为一审被告不适格，陈军要求恒昌隆公司承担股权转让款没有事实和法律依据。在三方签订了《退股协议书》中明确了是创丰公司接受了陈军的全部退股（原始股权1300000元）后累计换算股款金额及相应配套金额为10900000元，权利义务的主体是创丰公司，是否履行股权转让款应当找创丰公司而不是恒昌隆公司。恒昌隆公司是一个中介服务对象，不是股权转让的权利义务承受体。陈军对恒昌隆公司的诉请错误，一审法院让恒昌隆公司承担责任错误；二、恒昌隆公司与创丰公司没有违约情形。三方协议以后创丰公司向陈军交付了所有的房屋，恒昌隆公司也是按照三方协议内容履行了自己的义务。在恒昌隆公司替陈军代售的八套房屋中七套全部完成了代付款代履行办理手续，有一套由于案外人蒲某与陈军产生纠纷，恒昌隆公司也将房款支付给了陈军，博州中级人民法院（2016）新27民终664号案件判决后，蒲某以恒昌隆公司为被告诉讼解除了合同。后蒲某申请法院强制执行，本应该执行恒昌隆公司给付陈军的2138800元房款但是当时处于诉讼的特殊时期，恒昌隆公司就与蒲某达成了调解协议。从而导致了陈军收到不当得利款2138800元，该款应该退还给恒昌隆公司。该房屋没有再次出售，目前处于待售状态。且其他四套别墅（牟某的、李某的、张某的、热某）的剩余房款没有打入恒昌隆公司的账户。一审法院认定三方协议中八套别墅均已出售及销售价格为11230000元与事实不符。八套别墅已收回款项的具体数额，已经支付以及视为支付给陈军款项为9072040元。陈军辩称，一、退股协议书是三方协议，在协议书中恒昌隆公司是返还股金义务的主体，不是一个中介服务对象，所以一审法院以协议约定判决支付股金主体适格；二、恒昌隆公司因未按合同约定向蒲某交付房屋是双方之间的买卖合同纠纷与陈军无关，恒昌隆公司至今尚欠陈军股金未支付，就应当承担相应的违约责任。创丰公司辩称，认可恒昌隆公司上诉请求和理由。创丰公司上诉请求：1、撤销（2017）新2701民初3100号民事判决；2、改判驳回陈军的一审诉讼请求。事实与理由：一、一审法院认定恒昌隆公司承担责任系认定事实不清，判决有误。恒昌隆公司作为一审被告不适格，陈军要求创丰公司承担股权转让款没有事实和法律依据。在三方签订了《退股协议书》中明确了是创丰公司接受了陈军的全部退股（原始股权1300000元）后累计换算股款金额及相应配套金额为10900000元。权利义务的主体是创丰公司，恒昌隆公司仅仅是一个代履行的中介，不是股权转让的权利义务承受体；二、创丰公司与恒昌隆公司没有违约情形。三方协议以后创丰公司向陈军交付了所有的房屋，从一审查明事实来看，创丰公司的合同义务全部履行。在恒昌隆公司替陈军代售的八套房屋中七套全部完成了代付款代履行办理手续，有一套由于案外人蒲某与陈军产生纠纷以恒昌隆公司为主体进行了诉讼，但是恒昌隆公司也将房款支付给了陈军。办理相关手续只是一个形式，恒昌隆公司也没有拒绝陈军办理手续，中创丰公司没有限制陈军和恒昌隆公司出售八套房屋，款项应由恒昌隆公司来支付，一审法院以房产未办理变更登记手续为由来认定创丰公司违约，明显与事实不符，实属错误，创丰公司在履行股权转让过程中没有违约。暂时还没有产生邮寄费用，且恒昌隆公司的主体问题已由恒昌隆公司提出，我公司不再提恒昌隆公司主体的问题。陈军辩称，创丰公司的上诉与其没有任何法律上的牵连关系。恒昌隆公司辩称，认可创丰公司的上诉请求和理由，恒昌隆公司不是退股协议的三方主体，以恒昌隆公司八套房屋销售款来抵充10900000元股金，创丰公司和陈军是股权纠纷的权利义务主体，恒昌隆公司只是挂名合同的销售，否则办不了房产手续。同意创丰公司关于恒昌隆公司不是本案诉讼主体的上诉请求。陈军向一审法院起诉请求：1、判令恒昌隆公司、创丰公司向陈军支付股权转让款4229550元；2、判令恒昌隆公司、创丰公司向陈军支付逾期付款违约赔偿金930740元；3、判令恒昌隆公司、创丰公司赔偿陈军因催要欠款产生的交通费53463元、住宿费7321元、误工费8300元；4、判令恒昌隆公司、创丰公司支付担保费用25826元；5、判令恒昌隆公司、创丰公司支付保全费5000元。以上合计5260200元。一审法院认定事实：2014年10月28日，陈军作为丙方与甲方恒昌隆公司、乙方创丰公司签订《退股协议书》一份，协议书内容为：一、因丙方自身要求退让出其在甲方公司所属的股份及与股份相应的配套开发资金合计10900000元，此金额内税收由甲方承担，丙方不承担股权转让过程中发生的任何税费，收购完成后，甲方不再与丙方有相关的股份关系；二、三方同意由乙方在甲方公司开发的二期相应房产折抵给丙方，甲方按甲方挂牌售价的8.8折进行折抵计算，折抵后：1、联排中间：1276000元×6套=7656000元；2、联排两边：1302400元×1套=1302400元；3、双拼：1988800元×1套=1988800元；多余款项由甲方收取。以上三种户型共计8套住房。具体地址为×××住宅小区，房号为房管局备案的房号如下：×××栋×号、×××栋×号、×××栋×号、×××栋×号、×××栋×号、×××栋×号、×××栋×号、×××栋×号；三、确认上述房产后，未经丙方书面同意，甲方不得以任何理由对上述房产再进行销售及质押。如甲方未经丙方同意私自销售上述房产应以售房款的1.5倍支付给丙方；四、丙方收到上述房产后可以销售转让，但销售价格不能低于甲方实际销售价格，否则属违规。甲方需提供销售合同给丙方，以便丙方销售上述房产，甲方审核合同无违规处后负责加盖公章；五、甲方公司应配合丙方销售乙方折抵给丙方的房产。丙方出售后的房产和客户，甲方应按正常在甲方购房的客户同样对待。丙方可委托甲方销售公司代售，销售费用由丙方按甲方平时给销售人员支付的酬金支付；六、甲方应为丙方办理上述房屋登记备案及按揭等购房手续，房产购买后相关税费由购买人支付；七、上述房产销售后的房款进入甲方账户后，甲方扣除超出部分税金，税金按25%计算扣除，甲方销售人员的酬金后，在三日内以现金或银行转账方式返回给丙方，逾期一天则按到账金额的5%赔偿给丙方；八、本协议签字盖章后，甲方出具给丙方的所有凭证自动作废，丙方无条件协助甲方办理工商登记变更手续，未尽事宜双方协商解决。陈军、恒昌隆公司双方未办理该八套别墅过户登记手续。签订协议后，恒昌隆公司将协议中所约定的八套别墅分别出售给了牟某、李某、张某、陈军、热某、徐某、李某及蒲某，实际销售价格共计为11230000元，并由恒昌隆公司分别与上述购买人签订了商品房销售合同，其中部分购房者已经入住。恒昌隆公司已向陈军支付牟某房款826000元、李某房款1346100元、张某766000元、陈军房款1276000元、热某房款600000元、徐某房款1276000元、李某房款826000元及蒲某房款2138800元，以上房款合计9005750元。陈军向恒昌隆公司垫付案外人李某及李某某房款570000元。现恒昌隆公司系创丰公司全资子公司。本案诉讼过程中，陈军申请对恒昌隆公司所有的位于博乐市××路×××小区×栋×单元（×××室、×××室、×××室、×××室、×××室、×××室），×单元（×××室、×××室、×××室、×××室、×××室、×××室、×××室、×××室）、×单元（×××室、×××室、×××室、×××室、×××室）进行保全，并由中国某保险股份有限公司提供诉讼保全责任保险作为担保，其申请保全金额为5165200元，陈军为此支付保险费25826元。该保全产生保全费5000元。一审法院认为，陈军与创丰公司、恒昌隆公司签订《退股协议书》，约定陈军将在恒昌隆公司的股份以10900000元的价格转让给创丰公司，三方协议目的是创丰公司取得陈军的股权，陈军获得股权转让款，故对协议中约定的陈军股权转让款10900000元予以确认。关于恒昌隆公司、创丰公司是否应当承担责任问题。陈军与恒昌隆公司、创丰公司签订的《退股协议书》中约定陈军将在恒昌隆公司的股份以10900000元的价格转让给创丰公司，三方同意由创丰公司将其在恒昌隆公司开发的相应房产折抵陈军的股权转让款，该协议对恒昌隆公司及陈军的权利义务均进行了约定，视为恒昌隆公司同意对创丰公司股权转让款承担支付责任，陈军将其股份转让给创丰公司后，创丰公司为恒昌隆公司的唯一股东，故对恒昌隆公司辩称其只是代销房屋的理由，不予采信，恒昌隆公司应与创丰公司共同承担支付责任。关于退股协议是否已经履行完毕问题。依据《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。本案中，陈军与恒昌隆公司、创丰公司签订退股协议，约定以恒昌隆公司的八套房屋抵股权转让款，但房产并未作变更登记，不动产交付以登记发生法律效力，恒昌隆公司并未将抵款的房产交付陈军，亦未将房款全部支付给陈军，故三方签订的《退股协议书》未履行完毕，对创丰公司辩称已将房屋全部交付给陈军，股权转让协议已履行完毕的辩称理由，不予采信，现恒昌隆公司、创丰公司无法交付房屋，应当向陈军支付股权转让款。关于陈军的各项诉讼请求。陈军与恒昌隆公司、创丰公司约定抵债的八套房屋现均已出售，陈军无法取得房屋所有权，陈军基于《退股协议书》可向恒昌隆公司、创丰公司主张原债务即支付股权转让款10900000元。本案中，经庭审查实恒昌隆公司、创丰公司以房款向陈军支付股权转让款9005750元，对陈军要求恒昌隆公司、创丰公司支付股权转让款4229550元的诉讼请求，予以支持1894250元。恒昌隆公司、创丰公司未按照合同约定向陈军支付股权转让款，存在违约行为，应承担违约责任，陈军按照30%主张违约金过高，按照未付款1894250元的20%主张逾期付款违约金较为适宜，计算为378850元，予以支持。陈军要求恒昌隆公司、创丰公司支付交通费53463元及住宿费7321元，但无法证实系因催要股权转让款所产生，对陈军的该项诉讼请求，不予支持。陈军要求恒昌隆公司、创丰公司支付财产保险费用25826元，陈军可选择交纳担保保证金，陈军因申请保全购买的保险费并非诉讼必要费用，应由陈军自行承担，故对陈军的该项诉讼请求不予支持。陈军因保全产生保全费5000元应由恒昌隆公司、创丰公司承担，对陈军要求恒昌隆公司、创丰公司支付保全费5000元的诉讼请求予以支持。关于陈军垫付房款570000元的问题。陈军向恒昌隆公司垫付案外人李某及李某房款570000元，恒昌隆公司、创丰公司亦予以认可，予以确认，但与本案不属同一法律关系，陈军可另行向债务人主张。关于恒昌隆公司与购房客户之间的问题。陈军与恒昌隆公司、创丰公司在三方协议中约定恒昌隆公司出售后的房产和客户按正常在恒昌隆公司购房的客户同样对待，且依据合同相对性，属房产公司与客户之间商品房销售合同纠纷，与本案不属同一法律关系，恒昌隆公司可另行向债务人主张。一审判决：一、江阴市创丰投资有限公司、新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司于判决生效后十日内向陈军支付股权转让款1894250元；二、江阴市创丰投资有限公司、新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司于判决生效后十日内向陈军支付逾期付款违约金378850元；三、江阴市创丰投资有限公司、新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司于判决生效后十日内向陈军支付保全费5000元；四、驳回陈军的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。恒昌隆公司提供财务凭证12份，拟证实恒昌隆公司已经向陈军支付8472040元。经质证，陈军认为其中有问题的是蒲某实际销售价是2138800元，合同约定抵款金额是1988800元，多卖了150000元不能抵扣股金。李某实际售价1346100元，合同约定抵款金额是1276000元，多卖70100元，依照合同约定不能冲抵股金。实际金额应当扣除220100元，合同中约定的25%的税款也可以从中扣除，对其他的无异议。创丰公司认可恒昌隆公司提供的证据。陈军对恒昌隆公司提供证据的真实性无异议，本院对12份财务凭证的真实性予以认可，结合案件其他事实对该证据综合予以认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、陈军要求恒昌隆公司作为本案付款主体是否适格？二、陈军要求恒昌隆公司与创丰公司支付股金3289250元的请求有无事实及法律依据？三、恒昌隆公司与创丰公司是否存在违约行为？陈军要求恒昌隆公司与创丰公司支付违约金930740元、差旅费53463元的请求能否得到支持？关于第一个争议焦点，创丰公司为股权受让人，应按约定向陈军提供8套房产，并确保陈军收到10900000元股权转让款。恒昌隆公司为股权转让的目标公司，由恒昌隆公司承担支付股权价款虽不符合《中华人民共和国公司法》的规定，但恒昌隆公司亦在退股协议中承诺履行卖房并及时向陈军支付卖房款的义务，其应当按照承诺履行相应义务。对恒昌隆公司辩称其只是代售房屋，不应当承担付款责任的上诉意见，本院不予支持。一审法院认定创丰公司、恒昌隆公司作为本案支付款项的主体正确，本院予以维持。关于第二个争议焦点，陈军一审起诉的房款诉讼标的为4229550元，其中包括：1、牟某购买的×××号房，恒昌隆公司少支付450000元；2、李某购买的×××号房，恒昌隆公司少支付224400元；3、张某购买的×××号房，恒昌隆公司少支付510000元；4、陈军购买的×××号房，恒昌隆公司少支付1325150元；5、热某购买×××的号房，恒昌隆公司少支付700000元；6、徐某购买的×××号房，陈军垫付570000元；7、李某购买的×××号房，恒昌隆公司少支付450000元。对上述款项，本院认定如下：1、关于牟某购买的×××号房，恒昌隆公司认可收到牟某450000元公积金贷款，该款未向陈军支付。恒昌隆公司应当向陈军支付该款；2、关于李某购买的×××号房，恒昌隆公司认可收到李某购房款1370000元，陈军诉称的欠付款数额为224400元（1370000元－500000元－656100元－23500元＋34000元），其中扣除的23500元为陈军认可的税金，本院予以确认；关于34000元，陈军陈述为垫付的银行保证金，因该款的产生原因不同于本案双方诉争的法律关系，本院对该款不予支持，陈军可就该笔款项另行主张权利。故，恒昌隆公司应当向陈军支付其余190400元；3、关于张某购买的×××号房，张某诉恒昌隆公司一案，经博乐市人民法院（2017）新2701民初2497号民事调解书，确认张某于2017年9月15日之前支付恒昌隆公司510000元。根据上述调解协议，恒昌隆公司应当向陈军支付510000元；4、关于陈军购买的×××号房，陈军认可恒昌隆公司向其出售×××号房，其要求解除购房合同，并要求恒昌隆公司退还1276000元属其他法律关系，陈军应当另行主张。关于陈军主张的49150元，恒昌隆公司认为系税费，应当扣除，但未提供证据证实，且恒昌隆公司在本案中未提出反诉，关于扣除该款项的抗辩意见，恒昌隆公司可另行主张。恒昌隆公司应当向陈军支付49150元；5、关于热某购买×××号房，恒昌隆公司认可收到热某250000元购房款及450000元公积金贷款，其应当向陈军支付上述款项700000元；6、关于徐某购买×××号房过程中，陈军垫付的570000元，因该款与本案不属同一法律关系，陈军可另行主张。一审对该款项认定正确，本院予以维持；7、关于李某购买×××号房，恒昌隆公司认可收到李某250000元公积金贷款，该款应当向陈军支付。另200000元因李某实际尚未支付，陈军要求恒昌隆公司立即支付该200000元不符合双方合同约定，本院不予支持。关于恒昌隆公司主张扣除的税费，因双方在合同中约定税费由购买方负担，且恒昌隆公司未提供相应证据证实税费发生的具体数额，对恒昌隆公司主张扣除税费的主张不予支持。关于创丰公司、恒昌隆公司要求抵扣蒲某所退房屋款的上诉请求，因本案系因陈军起诉创丰公司、恒昌隆公司而引起，陈军自认已收到蒲某所退房屋款，且创丰公司、恒昌隆公司在审理过程中未提出反诉，故本院对该上诉请求不予审理。关于陈军要求返还蒲某房款差价、热某600000元房款应从已付款中扣除的上诉主张，因该二项上诉主张已经超出陈军一审诉讼请求，本院不予审理，陈军可另行主张。除上述之外，因八套别墅协议价总计为10947200元，陈军陈述多余的47200元应当由恒昌隆公司收取，本院认定恒昌隆公司应当向陈军支付的款项数额为：2102350元（450000元+190400元+510000元+49150元+700000元+250000元－47200元）。一审认定数额有误，本院予以纠正。关于第三个争议焦点，三方在《退股协议书》第七条中约定“房产销售后的房款进入甲方账户后，甲方扣除超出部分税金，税金按25%计算扣除，甲方销售人员的酬金后，在三日内以现金或银行转账方式返回给丙方，逾期一天则按到账金额的5%赔偿给丙方”。恒昌隆公司未将所收取的购房款及时、足额支付给陈军，存在违约的行为，其应当承担违约责任。且创丰公司作为股权受让方，在支付股金对价的地位与恒昌隆公司一致。一审认定由创丰公司、恒昌隆公司共同承担违约责任正确，本院予以维持。关于违约金的计算，陈军因恒昌隆公司迟延付款所造成的实际损失主要为资金利息损失，三方《退股协议书》第七条中“逾期一天则按到账金额的5%赔付”约定的违约金标准远高于陈军因恒昌隆公司迟延付款所造成的实际损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”、第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，综合陈军未举证证明每笔款项应收到的时间、本案最初于2016年10月25日立案、2016年以来中国人民银行1至5年期贷款基准年利率为4.75%等事实，一审确定违约金标准为逾期付款额20%符合法律规定。本院认定恒昌隆公司、创丰公司应支付违约金数额为420470元（2102350元×20%）。一审法院认定恒昌隆公司、创丰公司应向陈军支付保全费5000元正确，本院予以维持。关于陈军主张的交通费、住宿费，因恒昌隆公司、创丰公司存在违约行为，陈军亦提供相应证据证实该部分费用已实际产生，该项诉讼请求符合《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，应予以支持。结合恒昌隆公司、创丰公司的违约程度，本院酌情支持交通费、住宿费20000元。综上所述，陈军的上诉请求部分成立，创丰公司、恒昌隆公司的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持博乐市人民法院（2017）新2701民初3100号民事判决第三项，即：新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司、江阴市创丰投资有限公司于判决生效后十日内向原告陈军支付保全费5000元；二、撤销博乐市人民法院（2017）新2701民初3100号民事判决第四项，即：驳回上诉人陈军的其他诉讼请求；三、变更博乐市人民法院（2017）新2701民初3100号民事判决第一项为：上诉人新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司、上诉人江阴市创丰投资有限公司于判决生效后十日内向上诉人陈军支付房款2102350元；四、变更博乐市人民法院（2017）新2701民初3100号民事判决第二项为：上诉人新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司、江阴市创丰投资有限公司于判决生效后十日内向上诉人陈军支付违约金420470元；五、上诉人新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司、上诉人江阴市创丰投资有限公司于判决生效后十日内向上诉人陈军支付索款费用20000元；六、驳回上诉人陈军一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费48621元，由上诉人陈军负担25073.85元，由上诉人新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司、上诉人江阴市创丰投资有限公司负担23547.15元；二审案件受理费72852.42元，由上诉人陈军负担37569.99元，由上诉人新疆恒昌隆房地产开发有限责任公司、上诉人江阴市创丰投资有限公司负担35282.43元。本判决为终审判决。审 判 长 骆玲审 判 员 赵鑫审 判 员 杜娟二〇一九年十二月三十日法 官助 理 朱娟娟书 记 员  李庆