河北省石家庄市鹿泉区人民法院执 行 裁 定 书（2019）冀0110执异115号申请人：石家庄市曲寨水泥有限公司，住所地石家庄市鹿泉区曲寨工业区。法定代表人：高建坤，职业：该公司总经理。被执行人：河北华辰预拌混凝土有限公司，住所地：石家庄市长安区西兆通镇东庄村育红路23号。法定代表人：曹振龙，该公司负责人。第三人：曹振龙，男，汉族，1972年7月26日出生，住址：石家庄市长安区。第三人：杨力士，男，汉族，1979年10月16日出生，住址：石家庄市裕华区。第三人：王彦辉，男，汉族，1974年4月22日出生，住址：第三人：郝晓波，男，汉族，1973年7月28日出生，住址：石家庄市长安区。第三人：周国锋，男，汉族，1974年10月15日出生，住址：石家庄市正定县。本院在执行石家庄市曲寨水泥有限公司与河北华辰预拌混凝土有限公司买卖合同纠纷一案中，因申请执行人石家庄市曲寨水泥有限公司书面申请追加第三人曹振龙、杨力士、王彦辉、郝晓波、周国锋为该案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。申请人石家庄市曲寨水泥有限公司称被执行人河北华辰预拌混凝土有限公司无财产可供执行，同时申请人发现，被执行人河北华辰预拌混凝土有限公司已由工商部门吊销法人营业执照。根据《公司法》第一百八十条第（四）款规定“依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销”的公司；第一百八十三条规定“在解散事由出现之日起十五日内日成立清算组，由股东组成清算组开始清算”，第一百百十五条还规定“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内日，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。”据此，河北华辰预拌混凝土有限公司在被吊销营业执照的情况下，应当依法通知申请人（债权人）申报债权。但迄今为止，该公司既未成立清算组，也未通知申请人申报债权，明显存在逃避债务、严重损害公司债权人利益的主观故意。《公司法》第二十条第三款规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”因此，曹振龙、杨力士、王彦辉、郝晓波、周国锋作为股东应当对北华辰预拌混凝土有限公司承担连带责任。第三人曹振龙、杨力士称，申请人认为河北华辰预拌混凝土有限公司验资后第二天将注册资金全部转出的行为系股东抽逃出资，恶意逃避债务。根据2012年3月16日河北方舟会计事务所有限责任公司的冀舟专审字【2012】第0280号《审计报告》，2011年河北华辰预拌混凝土有限公司年初收资本1200万元，截止至2011年12月31日，该公司资产仍有11628208.98元。其中，资产配置为货币资金、应收账款等流动资金共计689万元。其中，资产配置为货币资金、应收账款共计505万元。该《审计报告》内容合法、真实、有效。以上审计结果表明，河北华辰预拌混凝土有限公司的注册资金并没有流失，公司资产没有因该行为受到损失，更没有因此损害债权人的合法权益。注册验资账户资金的支取行为是将注册资金用于了公司的生产经营及固定资产投资等用途，系河北华辰预拌混凝土有限公司的独立法人行为，被申请人并未从中获得非法利益，该行为并非申请人所说的抽逃出资。综上，异议人杨力士、曹振龙作为公司股东认缴资本已如实足额缴纳完毕，履行了股东出资的义务，没有侵占公司资产及损害债权人的利益不存在抽逃出资的行为，故申请人的主张不成立。请求法院依法予以驳回其请求。第三人郝晓波称，一、郝晓波已将股权转让，后从未参与经营。郝晓波于2012年4月25日将股权转让给陈红军、曹振龙，其中曹振龙系原股东之一。因此，其后的公司权利义务均与郝晓波无关。二、申请人提出追加公司股东为被执行人没有任何法律依据。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条之规定：“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或者遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予以支持”。第二十八条：“申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料”。首先说，郝晓波已经将自己的股权转让给他人，其后未参与经营；其次，公司被吊销营业执照后，郝晓波也未从公司得到过任何利益。因此，申请人申请追加郝晓波为被执行人无任何事实及法律依据。第三人周国锋称，一、异议人不存在曲寨公司所称的抽逃出资的行为。河北华辰预拌混凝土有限公司成立于2010年7月28日，而异议人于2011年5月通过股权转让的方式成为该公司股东，异议人并非原始股东。申请人在《追加被执行人申请书》中称“2010年7月29日，也就是出资第二天就将注册资金全部转出”，且不论该说法成立与否，就事实上来说，当时异议人并非公司股东，不存在“第二天将注册资金全部转出”的行为，因此曲寨公司以“抽逃出资”为由申请将异议人追加为被执行人，既无事实依据，也无法律依据，望贵院依法驳回曲寨公司对异议人的申请。第三人王彦辉称，河北华辰预拌混凝土有限公司成立后，合体股东全部出资到位，公司正常经营到2012年左右，有公司在工商部门备案的审计报告、各种报表为证。之后因国家经济形势、市场行情发生重大变化，加之股东经营理念发生分歧，才导致公司经营状态逐渐恶化，出现亏损、倒闭的情况。曲寨公司所称的“抽逃出资”，并没有充分、确凿的证据加以证实，仅为其主观想象。其以此为由申请将异议人追加为被执行人，既无事实依据，也无法律依据，望贵院依法予以驳回去申请人对异议人的申请。本院查明，石家庄市曲寨水泥有限公司与河北华辰预拌混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2013年3月5日作出的（2012）鹿民初字第00347号民事判决书已生效。2013年4月22日，申请执行人石家庄市曲寨水泥有限公司向本院申请强制执行。另查明被执行人河北华辰混凝土有限公司成立于2010年7月28日，根据河北华辰混凝土有限公司公司章程约定，公司申请登记的注册资本为1200万元，由全体股东于2010年7月28日之前缴足，由曹振龙、杨力士、王彦辉、郝晓波各出资人民币300万元，各占注册资本的25%，出资方式均为货币。2010年7月28日，石家庄金润利得会计事务所出具验资报告，河北华辰混凝土有限公司已收到曹振龙、杨力士、王彦辉、郝晓波的实缴出资，共计人民币1200万元，占登记注册资本总额的100％。另查明，河北混凝土有限公司于石家庄金润利得会计事务所出具验资报告的次日，即2019年7月29日，将其账户上的11999970元转给石家庄星飞商贸有限公司。另查明，2011年3月4日河北华辰混凝土有限公司经河北省工商行政管理局批准将其名称变更为河北华辰预拌混凝土有限公司，其他登记事项不变。2011年5月3日，河北华辰预拌混凝土有限公司股东会会议决议，会议形成决议如下：1、股东会决定同意周国锋作为股东加入河北华辰预拌混凝土有限公司股东会。2、股东会决定将股东王彦辉所持有公司其中20%的股份（240万元人民币）转让给股东周国锋，转让后股东王彦辉持公司5%的股份（60万元人民币），周国锋持有公司20%的股份（240万元人民币），曹振龙持公司25%的股份（300万元人民币），杨力士持公司25%的股份（300万元人民币），郝晓波持公司25%的股份（300万元人民币），其他股东放弃优先购买权。2011年5月3日，王彦辉与周国锋签订《股权转让协议》，协议约定周国锋作为新进股东将股权转让费于2011年5月3日前交付给转让方王彦辉。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资范围内承担责任，人民法院予以支持。”本案中，被执行人河北华辰预拌混凝土有限公司在注册资本1200万元验资后，随即将其中的11999970元以偿还借款的名义转给第三方石家庄星飞商贸有限公司，也未有证据证明曹振龙、杨力士、郝晓波、王彦辉在抽逃出资后又补足出资，故该行为应认定为抽逃出资的行为。作为公司开办人，曹振龙、杨力士、郝晓波、王彦辉应当对此抽逃出资的行为承担法律责任。第三人周国锋作为抽逃出资后购买王彦辉股份而加入该公司，其并不存在抽逃出资行为。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加曹振龙、杨力士、郝晓波、王彦辉为本案被执行人。二、被执行人曹振龙在抽逃注册资金300万元的范围内，被执行人杨力士在抽逃注册资金300万元的范围内，被执行人郝晓波在抽逃注册资金300万元的范围内，被执行人王彦辉在抽逃注册资金300万元的范围内对申请执行人石家庄市曲寨水泥有限公司承担连带偿还责任。三、驳回申请人对第三人周国锋的追加申请。如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  杨玉国人民陪审员  牛 乔人民陪审员  敦慧丽二〇一九年十二月三十一日书 记 员  潘 杨