文书内容河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终7961号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市宛城区张衡东路1278号四号楼。负责人：张旭东，任该公司总经理。委托诉讼代理人：刘益良，该公司员工。被上诉人(原审原告)：马自先，女，回族，1937年8月19日生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：田伟，河南衡祥律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：南阳市公共交通总公司。住所地：南阳市独山大道北段。法定代表人：张金魁，任该公司总经理。委托诉讼代理人：齐文晓，河南博音律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜驰远，该公司员工。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称阳光财险南阳支公司）因与被上诉人马自先、南阳市公共交通总公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初8957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险南阳支公司上诉请求：1、依法改判阳光财险南阳支公司不承担55557元；2、二审诉讼费用由马自先、南阳市公共交通总公司负担。事实和理由：××例及事故认定书的描述，马自先是在下车过程中发生的交通事故，身体还尚未完全脱离车辆，应当按照车上人员处理。根据交强险条款第五条的规定，交强险中的受害人是指因被保险机动车发生交通事故遭受人身伤亡或者财产损失的人，但不包含被保险机动车本车车上人员、被保险人，故车上人员不属于保险责任，阳光财险南阳支公司不应在交强险内承担赔偿责任。马自先辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。南阳市公共交通总公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。马自先向一审法院起诉请求：1、依法判令南阳市公共交通总公司、阳光财险南阳支公司支付马自先医疗费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费、护理费等损失59098元；2、诉讼费用由南阳市公共交通总公司、阳光财险南阳支公司承担。一审法院认定事实：2018年6月17日15时14分，黄宁驾驶车牌号为豫Ｒ×××××的大型客车，沿南阳市××路自北向南行驶至南阳市××路人民公园西门时，在开关车门的过程中，因操作不当刮倒下车的乘客马自先，致马自先受伤的道路交通事故。2018年6月22日，南阳市公安局交通管理支队第一勤务大队（新华）作出第411301420180001400号道路交通事故认定书，认定黄宁的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，认定，黄宁负全部责任，马自先无责任。黄宁驾驶的豫Ｒ×××××号车系南阳市公共交通总公司所有，该车在阳光财险南阳支公司投保了交强险，事故发生在保险期内。事故发生当天，马自先被送入南阳市第九人民医院治疗，入院诊断为：1、腰部软组织挫伤；2、右手背软组织挫擦伤。2018年7月20日，马自先办理转院手续，其出院诊断为：1、腰部外伤L3椎体骨水泥植入术后；第5腰椎陈旧骨折；腰椎及椎小关节退行性变；2、右手背软组织挫擦伤。出院医嘱为：转上级医院进一步治疗。至此，马自先其住院30天，支付医疗费11197.1元。2018年7月17日马自先转入往南阳市第一人民医院治疗，入院诊断为：1、骨质疏松性腰2、5椎体压缩性骨折；2、腰3椎体骨折椎体成形术后；3、左股骨转子间骨折术后。2018年7月20日，马自先行“腰2经皮椎体成形术”。2018年8月3日，马自先出院。出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：嘱下地活动时应佩戴胸腰椎支具，继续给予营养神经止痛活血药物应用，并行抗骨质疏松治疗。继续应用抗骨质疏松药物，2月内应卧床休息，下地活动时必须佩戴腰围，继续行功能锻炼，1月后复查，如腰痛不能缓解，需行腰5椎体成形术，不适随诊。至此，马自先共住院17天，支付医疗费16842.12元。2018年8月2日，马自先在南阳市协诚久康复器械有限公司购买胸腰椎支具，支付1650元。2018年8月，马自先在国药控股南阳有限公司第一便民药房购买枸橼酸钙片，支付267元。2018年9月25日，马自先委托南阳南石法医临床司法鉴定所对其进行伤残等级鉴定。2018年10月9日，该所出具南阳南石法医临床司法鉴定所［2018］鉴字第00100号司法鉴定意见书，结论为：马自先伤残程度符合九级伤残。马自先支付鉴定费800元。另查明，①2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元／年，居民服务业年平均工资为45677元／年。②事故发生后，南阳市公共交通总公司向马自先支付5000元护理费，垫付28039.22元医疗费，该费用不在马自先的起诉医疗费中。一审法院认为，一、关于当事人之间的责任承担问题。黄宁驾驶公交车，在开关车门的过程中，因操作不当刮倒下车的乘客马自先，致马自先受伤的道路交通事故。经公安交警部门认定，黄宁负全部责任，马自先无责任。该事故认定书认定事实清楚，划分责任适当，一审法院予以采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案，肇事车辆系南阳市公共交通总公司所有，黄宁系该公司工作人员，故南阳市公共交能总公司作为用人单位，应当向马自先承担赔偿责任。肇事车辆在阳光财险南阳支公司投保了交强险，事故发生在保险期内，且黄宁承担事故的全部责任，故对于马自先的各项请求，首先由阳光财险南阳支公司在交强险各分项限额内向马自先赔偿，超出部分由南阳市公共交通总公司按100%的责任比例向马自先赔偿。阳光财险南阳支公司辩称，马自先是车上人员，因此保险公司在交强险范围内不承担赔偿责任。一审法院认为，车上人员原则上不属于第三人，但在发生交通事故时，乘客在车下的可以转化为“第三人”。本案中，事故发生时，马自先正好处于过下车时，其与其他第三人地位和对机动车危险控制力上相同，在此情况下，应该认定为第三人。因此，阳光财险南阳支公司的辩称理由不成立，一审法院不予采纳。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之相关规定，对马自先请求的损失及提交的相关证据进行审查，一审法院对马自先在本次交通事故中造成的各项经济损失争议部分评述如下：（一）医疗费。马自先在万兴东药店购买的药品，因其提交的为购药销货清单，且该清单无具体日期，马自先亦无其他证据证明与本案的关联性，故对此部分，一审法院不予支持。（二）营养费。马自先请求按每天20元标准计算50天，结合马自先的伤残、年龄，参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.3、10.2，对此，一审法院予以确定。（三）护理费。马自先请求护理人员按36848元/年计算110天。一审法院认为，马自先在事故中造成骨质疏松性腰2、5椎体压缩性骨折，腰3椎体骨折椎体成形术后，左股骨转子间骨折术后。参照《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.3、10.2，对此，一审法院酌定为90天。（四）交通费。马自先二次住院共计47天（30天+17天），对此，一审法院酌定为940元。（五）伤残赔偿金。南阳市公共交通总公司、阳光财险南阳支公司辩称，马自先的伤残鉴定系其单方委托，不予认可。一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，南阳市公共交通总公司、阳光财险南阳支公司无证据反驳马自先的鉴定结论，故马自先的伤残鉴定可以作为本案的定案依据。2018年10月9日马自先被评定为九级伤残，应计算5年。阳光财险南阳支公司以马自先××较多，本次住院前马自先已住过院且鉴定为单方委托为由，于2019年10月18日向一审法院递交对马自先提伤残关联度进行鉴定。一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，事故发生时马自先已八十一周岁，虽然马自先腰椎有××，本次受伤部位仍为腰椎，并进行了手术。但结合马自先的年龄与本次受伤部位，在阳光财险南阳支公司没有证据推翻马自先的伤残鉴定的情况下，且在休庭后提出申请对马自先伤残关联度鉴定，一审法院不予准许。（六）鉴定费。受害人进行司法鉴定是为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，该项费用为受害人所支出的合理且必要的费用。因此，马自先支出的鉴定费应由阳光财险南阳支公司赔偿。（七）精神抚慰金9000元。马自先在本次事故中造成一处九级伤残，其请求精神抚慰金符合法律规定。事故发生后，南阳市公共交通总公司垫付了马自先住院期间的医疗费，该积极垫付医疗费的行为给马自先精神上一定的抚慰，故对此，一审法院酌定为9000元。综上，马自先的各项经济损失具体如下：                           赔偿标准       赔偿项目              医疗费      （元）              47      （天）                    50   （天）                    90      （天）              超出交强险部分承担100%的责任              总计                  交强险医疗费1万元限额              医疗费              267                                                                                        营养费        （20元/天）                                          1000                                住院伙食补助费（20元/天）                            940                                              小计              2207                  交强险11万元死亡伤残赔偿限额              护理费      （36848元/年）                                                        9086                                              伤残赔偿金（31874.19元/年）              31874                  精神抚慰金              9000                  交通费              940                  鉴定费              800                  辅助器具费              1650                                              小计              53350                                              合计              55557                                  马自先的各项经济损失共计55557元，未超出肇事车辆投保的交强险限额，由阳光财险南阳支公司向马自先支付。马自先在收到保险理赔款后十日内，向南阳市公共交通总公司返还垫付的5000元。因马自先起诉的医疗费中不包括南阳市公共交通总公司垫付的医疗费，该费用由南阳市公共交通总公司另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第二十六条之规定，判决：一、本判决生效后三十日内，阳光财险南阳支公司向马自先支付赔偿款55557元（马自先在收到保险理赔款后十日内，向南阳市公共交通总公司返还垫付的5000元）；二、驳回马自先的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费639元，由马自先负担32元，南阳市公共交通总公司负担607元。二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，黄宁驾驶公交车，马自先下车过程中因被车门刮到摔倒在车外受伤，交管部门也对事故作出了交通事故责任认定，且双方当事人对此均无异议，本院予以确认。发生交通事故的过程中马自先所处的位置已离开了机动车车厢的主体部位，位置发生了从车内到车外的变化，且其受伤也不在涉案保险车辆之上，其身份已从车上人员转化为本车人员以外的第三者，故马自先应属于保险法意义上的交通事故中第三者，而不是车上人员，阳光财险南阳支公司上诉称马自先受伤时属于车上人员，不应当在交强险内承担责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，阳光财险南阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1190元，由阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  牛晓春审判员  李 卫审判员  姜付强二〇一九年十二月二十三日法官助理杨松峰书记员张晓