河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23051号上诉人（原审被告）：河南万家兴装饰工程有限公司，住所地郑州市金水区黄河路76号（好易家商场777号），统一社会信用代码91410105MA3XBBFX81。法定代表人：李鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：李甜，河南亚洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王浏杰，河南亚洋律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张志坚，男，1962年10月24日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：孙秋玲，女，系张志坚之妻。委托诉讼代理人：张莹，女，系张志坚之女。上诉人河南万家兴装饰工程有限公司因与被上诉人张志坚装饰装修合同纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2019）豫0122民初6633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。河南万家兴装饰工程有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决书第一项，依法改判为驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院查明事实不清，适用法律错误。1、一审法院未查清事实真相，上诉人已经按双方最终签订的《补充协议》在约定时间的3日内将装修项目全部修补完成，并向被上诉人退还约定款项，双方已经全部结算完毕，上诉人不存在违约及过错。因此，上诉人不应再赔偿被上诉人工程重做及维修费用及违约金。2、对于《资产评估报告》上诉人也有异议，2018年11月13日上诉人已经维修完毕，2019年7月进行的鉴定，不能排除是被上诉人本身的原因造成的，并且评估报告中的瓷砖、壁纸、厨房墙面不需要全部修复，修复价值过高。因此，一审法院依据《资产评估报告》，判定上诉人应承担重做及维修费用15071元，显然也是不当的。张志坚辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、首先是装修公司违约在先，未安装合同当中的背篓，我们发现后装修公司说修补，但是修补的工程不符合相关要求，暖气管要走地下，但我们让步了，水管走的墙上。尽管如此，装修的质量和外观均没达到装修标准，有巨大裂缝且影响美观。裂缝会造成墙壁渗水，给我们带来经济损失和长久的麻烦。2018年11月，原被告实际应退还未施工款项一万六千多，但实际只退还一万三千多，装修公司在我们还未检验工程质量时，提前扣除了尾款，这是不符合法律要求且违反合同的。二、在工期无限延长和质量严重不过关的情况下，我们找到电视台调解，因为我们要维护我们消费者的权益。原被告说给他声誉造成了损失，这简直就是贼喊捉贼，声誉问题和工程质量不存在直接或间接关系。我们只是在数次沟通未果的情况下，用合法的手段维护权益。双方在2018年11月8日签订补充协议，但装修公司迟迟没有完成修补，导致无法入住，有照片为证。三、原被告在理亏的情况下找装修公司员工的小王，小韩一行人于2019年3月到施工现场大闹，导致张志坚（原告）生病住院。且一直不给合理的解决方案，一直不能入住，原告因此事耽误了自己的病情（××），已两次住院。分别是2019年1月与2019年9月。女儿也因为此事多次请假，耽误工作。四、原被告居然提出是人为损坏，请问，你们如果有一个怀胎十月的孩子出生了，会把他打得鼻青脸肿吗？我们辛辛苦苦存钱，贷款买了一套房子，怎么可能破坏？这就是把脏水泼在别人身上。原被告为自己工程质量不过关找的可笑借口。五、原告在法院的监督下，找到权威机构，对损失进行评估，在评估过程中，法院工作人员，原告，原被告律师及相关负责人三方都在现场，最后也都进行了签字确认，这份评估报告具有法律效力以及权威性。且原被告律师，你到现场评估过吗？你亲眼看到瓷砖，墙壁裂缝以及壁纸等的质量问题吗？请问你这个不需要全部修补是怎么得来的？你们赔偿的钱，根本不够重新修补！如果有必要可以再次申请质量评估，这次要加上甲醛测试。六、且你们延误工期给我们带来的间接损失是巨大的，原被告公司员工出口伤人，带来的精神损失也是巨大的！我们要求原被告赔偿精神损失费，住院费，误工费，车费共计一万元整。七、上诉书中居然说装修公司不顾利益，一再让步，这是在颠倒黑白！我们从来都是要求把房子能装修到入住，能按照双方签订的合同质量早日住进去，但原被告一次次的修补都是在敷衍了事，没有一次的修补是合格的，你们一直说修补修补，但修补的质量一次次让我们失望，连住都住不进去。是我们一次次过于信任，对装修公司太善良，导致原被告利用了这种情感，一次次糊弄消费者，才导致事情发展到这种地步！张志坚向一审法院起诉请求:1.判令被告赔偿工程重做及维修费用15,071元。2.判令被告支付违约金22,350元（以工程总价款为基数，按日1‰计算，从2018年5月16日起计算至起诉之日止）。3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月27日，原告张志坚（甲方）与被告万家兴公司（乙方）签订《房屋装修合同》一份。合同主要内容约定：1．原告将自己位于郑开大道有色地质家园14号楼1单元1204室的室内装修工程以全包形式交给被告承做。2．工程总造价为66,700元。3．工期为60天。4．工程款付款方式为：第一次付款时间为签订合同之日，付款40,020元；第二次付款时间为工程过半之日，付款23,345元，第三次付款时间为验收合格当日，付款3,335元。5．工程保修期为2年。6．合同第二条第6项第（1）、（2）款违约责任约定：因甲方（乙方）原因逾期竣工的，至逾期15日后，甲方（乙方）需每日按工程总价款的1‰支付给乙方（甲方）违约金。双方签订合同后，原告于2018年2月27日支付给被告装修款40,020元，2018年4月15日支付给被告合同二次付款及水电增加费用共计31,000元，被告向原告出具收据两张。在装修过程中，双方因装修事宜发生争议，经协商，双方于2018年7月份达成《有色地质家园协商事宜》协议，约定1．三套门退全款、2．三套窗套及一个门套退全款、3．瓷砖填缝、4．卫生间、2个背篓重新走管，工费材料费被告承担、5．热水器赠送、6.2018年8月30日修补完成…以上几项完工后，按报价增减项，做最后结算。后又于2018年11月8日，双方就前次协商事宜基础上，进一步补充协议。补充约定：一、将19项未施工项目共计16,652.5元作为减项，扣除工程款。二、甲方应付尾款3,335元。三、3天内，被告将以下项目修补完成：1．瓷砖美缝、2．垃圾清运、3．门、窗套拆卸完成并运离现场、4．腻子粉填墙缝、5．厨房墙砌修补、6．壁纸修补。以上修补项目完成后，被告退还原告减项款16,652.5元，原告支付尾款3,335元，即被告退还原告13,317.5元。约定补修期限到期后，被告依约退还了原告13,317.5元，但补修项目仍未达标，原告就装修工程重做、维修事宜向该院提起诉讼。另在庭审过程中，依原告鉴定申请，经河南求实资产评估有限公司鉴定，涉案房屋已装修部分，需重做修复项目工程款共计15,071元，原告支付鉴定费5,000元。一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方式。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，被告万家兴公司承包原告张志坚房屋装修工程，双方于2018年2月27日签订房屋装修合同。装修过程中，双方因装修事宜产生争议，经多次协商，于2018年11月8日对装修款项及补修事宜进行补充协议。关于装修款项双方已按协议履行完毕。关于修补事宜，原告称被告未按约定3日内完成，并依法申请鉴定，原告要求被告赔偿工程重做及维修费用15,071元的诉讼请求，与鉴定结果相符，该院予以支持。被告万家兴公司辩称已完成全部补修项目，与事实不符，该院不予采纳。关于违约金部分，原、被告就装修事项发生争议后，于2018年11月8日达成补充协议，对装修内容及竣工时间作了调整。被告未按协议约定3日内完成补修义务，逾期15日后，仍未完成补修，行为构成违约。根据本案实际情况，违约金应以实际损失15,071元为基数计算较为合理。故原告要求的被告以15,071元为基数，自2018年11月27日起，每日按15,071元的1‰支付违约金部分，该院予以支持；其他过高部分，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告河南万家兴装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张志坚工程重做及维修费用一万五千零七十一元并支付违约金（以15,071元为基数，按日1‰计算，从2018年11月27日起计算至清付重修费用之日止）；二、驳回原告张志坚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费736元，减半收取368元；鉴定费5,000元。共计5,368元，由被告河南万家兴装饰工程有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审经审理确认的事实同一审法院认定的事实。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。河南万家兴装饰工程有限公司上诉称，已经将装修项目全部修补完成，但张志坚不予认可，且河南万家兴装饰工程有限公司未提交证据予以证明，故其该项上诉理由不能成立。河南万家兴装饰工程有限公司虽对资产评估报告认定的重做修复金额不认可，但未提交证据证明鉴定程序违法或鉴定依据明显不足，河南万家兴装饰工程有限公司以其自行估算的金额为依据，认为鉴定机关评估的重做修复金额过高，没有事实和法律依据。综上所述，河南万家兴装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费305.3元，由河南万家兴装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄智勇审判员  马增军审判员  曹逢春二〇一九年十二月九日书记员  王兴阳