吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终3890号上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司长春中心支公司，住所地吉林省长春市朝阳区人民大街7655号航空国际商务中心A座1层、11层、12层。负责人：曹文华，系公司经理。委托诉讼代理人：高航，男，系公司工作人员。被上诉人（原审原告）：张克福，男，1940年11月5日生，汉族，住吉林省榆树市。委托诉讼代理人：王丽岩，吉林中玖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐彦龙，男，1981年9月21日生，汉族，住吉林省榆树市。被上诉人（原审被告）：刘英，男，1979年8月3日生，汉族，住吉林省扶余县。上诉人安华农业保险股份有限公司长春中心支公司（以下简称安华农业保险公司）因与被上诉人张克福、徐彦龙、刘英机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省榆树市人民法院（2018）吉0182民初6712号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安华农业保险公司上诉请求，1.依法改判安华农业保险公司减少伙食补助费及住院床位费165元（按责任比例30%赔付为49.50元)；2.依法改判安华农业保险公司不承担律师代理费900元、不承担案件受理费1468.20元；3.依法改判安华农业保险公司对护理依赖及医疗依赖按张克福的生存状态按年进行赔付；4.上诉费由张克福、徐彦龙、刘英承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。根据一审庭审过程中，张克福提供的病历中体现，住院天数重叠，伙食补助及住院床位费用多算一天，应予扣除。对护理依赖及医疗依赖因张克福年纪较大，生存状态能否达到5年不确定，且鉴定意见未明确两项依赖的期限，应按实际情况对护理依赖及医疗依赖费用对张克福的生存状态按年进行赔付。张克福辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，依法驳回安华农业保险公司的上诉请求。刘英辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，依法驳回安华农业保险公司的上诉请求。张克福向一审法院起诉请求：要求赔偿医疗费128927元、护理费182860元（36572元/年×5年）、伙食补助费9600元（100元×96天）、医疗依赖费120000元（2000元×12月×5年）、残疾赔偿金64750元（12950元×5年）、营养费9000元（100元×90天）、精神抚慰金50000元，上述费用由安华农业保险公司在交强险限额内赔偿120000元，余下按主次责任由安华农业保险公司在商业险理赔限额内赔偿40%，不足部分由徐彦龙和刘英赔偿，并要求诉讼费、鉴定费和律师代理费由徐彦龙和刘英承担。一审法院认定事实：2018年7月28日9时16分许，徐彦龙驾驶×××号重型自卸货车沿黑大公路由北向南超速（74.24km/h）行驶，行驶至榆树市第二实验中学路口附近遇张克福未戴头盔，无证驾驶无号牌三轮摩托车相对方向左转弯，两车相撞致张克福受伤，两车损坏。经榆树市公安局交通警察大队认定，此事故张克福负事故的主要责任，徐彦龙负事故的次要责任。肇事车辆的实际车主为刘英，徐彦龙系刘英雇佣的司机，该车辆在安华农业保险公司投保了交强险和商业第三者责任险五十万元及不计免赔，事故发生在保险期内。张克福伤后先后在榆树市中医院、哈医大二院、榆树市人民医院住院治疗共95天，诊断为多发性大脑挫裂伤、颅骨骨折、硬膜下血肿等，支付医疗费共126136.08元，另发生医疗辅助器具费和外购药计2791元。2018年11月12日张克福自行委托吉林中正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.张克福颅脑外伤后果构成一级伤残。2.张克福存在完全护理依赖。3.张克福医疗依赖费用应以2000元/月为宜。2018年12月12日张克福自行委托吉林中正司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：张克福营养期限应以伤后90日为宜。张克福两次鉴定支付鉴定费共4100元。安华农业保险公司对上述鉴定意见有异议，申请人民法院重新鉴定。2019年5月23日，双方共同委托榆树市人民法院经吉林千麦司法鉴定中心对张克福的伤残等级、护理依赖、医疗依赖进行了鉴定，鉴定意见为：（一）张克福目前伤残程度为一级。（二）张克福存在完全护理依赖。（三）张克福医疗依赖费用2000元/月。另查明，事故发生后，安华农业保险公司已向张克福垫付医疗费10000元。一审法院认为，本起事故发生后，经交警部门认定，张克福负事故主要责任，徐彦龙负事故次要责任，肇事车辆在安华农业保险公司投保了交强险和商业第三者责任险五十万元及不计免赔，事故发生在保险期内，故对张克福的合理损失，首先应由安华农业保险公司在交强险范围内赔偿，不足部分在商业第三者责任险范围内按30%的责任比例赔偿。因发生事故时徐彦龙属于履行职务行为，故其不应承担赔偿责任。张克福要求赔偿医疗费128927元（含医疗辅助器具费及外购药2791元），因医疗辅助器具有医嘱证明，外购药亦为张克福治疗合理用药，且张克福提供正规发票予以证明，故应予保护；护理依赖费用182860元（36572元/年×5年）、医疗依赖费用120000元（2000元×12月×5年）、残疾赔偿金64750元（12950元×5年）、营养费9000元（100元×90天）合理，应予保护；住院伙食补助费应按住院天数保护9500元（100元×95天）；精神抚慰金50000元过高，以保护30000元为宜；关于诉讼费、鉴定费4100元和律师代理费3000元，安华农业保险公司提供的证据不足以证明在投保人投保时尽到告知、提示、解释和说明义务，应由安华农业保险公司按30%的比例赔偿。上述赔偿合计552137元，由安华农业保险公司在交强险限额内赔偿12万元，不足部分432137元，在商业险范围内按30%的比例赔偿。安华农业保险公司已垫付的10000元，应在赔偿款中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，一审判决如下：一、安华农业保险股份有限公司长春中心支公司在交强险限额内赔偿张克福120000元（含精神抚慰金30000元），扣除已垫付的10000元，即人民币110000元。二、安华农业保险股份有限公司长春中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿张克福剩余损失432137元的30%，即人民币129641.10元。三、驳回张克福的其他诉讼请求。上述款项于判决生效后立即给付。案件受理费4894元由安华农业保险股份有限公司长春中心支公司承担1468.20元，由张克福承担3425.80元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，安华农业保险公司上诉主张一审判决计算伙食补助费时多计算一天，张克福明确表示同意扣除，对此本院予以确认。安华农业保险公司上诉主张一审判决计算住院床位费时多计算一天，张克福明确表示不同意扣除，因该费用系张克福实际发生的费用，不存在重复计算的问题，故对该项上诉请求不予支持。安华农业保险公司上诉请求不承担律师代理费、案件受理费，但未提交充分证据证明在签订商业三者险保险合同时，其对相应免责条款向投保人尽到了提示及明确说明义务，故对该项上诉请求不予支持。一审判决结合案件实际情况，并综合考虑张克福的健康、年龄状况，酌定按五年期限保护张克福护理依赖费、医疗依赖费并无不当，安华农业保险公司上诉主张按年赔偿张克福上述费用没有法律依据，不予支持。综上所述，安华农业保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持吉林省榆树市人民法院（2018）吉0182民初6712号民事判决第一项；二、撤销吉林省榆树市人民法院（2018）吉0182民初6712号民事判决第三项；三、变更吉林省榆树市人民法院（2018）吉0182民初6712号民事判决第二项为安华农业保险股份有限公司长春中心支公司在商业第三者责任险范围内赔偿张克福剩余损失432037元的30%，即129611.10元；四、驳回安华农业保险股份有限公司长春中心支公司其他上诉请求；五、驳回张克福其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4894元由安华农业保险股份有限公司长春中心支公司承担1418.20元，由张克福承担3475.80元。二审案件受理费1468.20元，由安华农业保险股份有限公司长春中心支公司负担1418.20元，张克福负担50元。本判决为终审判决。审判长  王君伟审判员  王 卓审判员  刘 畅二〇一九年十二月二十六日书记员  李 笑