宁夏回族自治区西吉县人民法院   刑事判决书   （2019）宁0422刑初170号   公诉机关西吉县人民检察院。   被告人单惠平，男，1981年4月12日出生，户籍所在地宁夏固原市原州区，住西吉县。2006年5月20日因涉嫌犯故意伤害罪被固原市原州区人民法院判处有期徒刑三年宣告缓刑五年。2019年5月14日因涉嫌犯盗窃罪被西吉县公安局取保候审。   辩护人杨泽忠，宁夏朔北律师事务所律师。   西吉县人民检察院以西检一部刑诉〔2019〕31号起诉书指控被告人单惠平犯盗窃罪，于2019年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭审理了本案。西吉县人民检察院指派检察员王亚兵出庭支持公诉，被告人单惠平及其辩护人杨泽忠到庭参加了诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2019年4月2日20时许，被告人单惠平驾驶一辆车牌号为宁DDE***的银白色五菱客货两用车，经过西吉县兴隆镇张家子村二组时，发现公路上走着一头红色牛犊，单惠平用车将这头牛犊驱赶至一家门口，给过路人谎称自己的牛从车上跑下来了，请过路人帮忙将牛拉至自己车上，单惠平将牛拉回家后，既没有寻找失主，也没有向公安机关报案，将这头牛以6200元出售。案发后，被告人单惠平主动将盗窃牛犊归还被害人马某某。经西吉县价格认定中心认定，被告人单惠平盗窃所得的一头拟生七个月的红色牛犊，于2019年6月3日的市场价格为人民币6500元。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述和辩解，鉴定意见，现场勘验检查笔录及照片，辨认、指认笔录及照片等证据。   公诉机关认为，被告人单惠平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人单惠平主动归还了牛犊，得到了被害人谅解，可酌定从轻处罚。建议判处被告人单惠平六个月以上一年六个月以下有期徒刑，可以适用缓刑，并处罚金。   被告人单惠平辩称，起诉书指控的部分属实，部分不属实。我没叫人帮我拉牛，我是在路上拾的牛，不是在家里偷的，我的行为不构成盗窃罪。其辩护人提出的辩护意见是：首先，公诉机关指控被告人单惠平盗窃罪的罪名不能成立。被告人单惠平并没有在受害人住所内或者其院落内将牛犊牵到自己车上，而是在距离受害人家中较远的马路上将牛犊捡到，主观上并没有盗窃的故意。此时牛犊作为动产，其已经脱离了受害人一家的控制，受害人并没有继续占有牛犊的状态，此时应当将牛犊视为遗失物，而被告人单惠平即使将不属于自己的牛犊拉到车上，也不应当认为是盗窃，根据我国《刑法》第二百七十条之规定，辩护人认为单惠平应当构成侵占罪或民法上的无因管理，而非盗窃罪，故不应当依照盗窃罪追究刑事责任。其次，如果上述意见得不到法庭采纳，单惠平构成盗窃罪，辩护人认为单惠平也具有如下免除、减轻处罚情节。1.根据西吉县公安局2019年5月30日出具的《归案经过》，被告人单惠平具有自首情节。单惠平在公安局的传唤下，自觉主动来到公安局交代案情，即使其对于自身所作所为的性质进行了辩解，但对案件客观事实没有任何隐瞒。故应当认定为如实供述。故依据我国《刑法》第六十七条及《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》第三章第四条之规定，被告人单惠平犯罪情节较轻，且没有盗窃动机，仅仅是将他人遗失的牛犊拉到自己家中，依法符合免除、减轻处罚的情节。2.根据受害人出具的谅解书，被告人单惠平已经将牛犊在案发后归还给受害人，取得了受害人的谅解，依据《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》第三章第九条之规定，依法应当减轻处罚，又因其具有自首情节，依法应当免除处罚。3.辩护人认为被告人单惠平同时符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一、三、四项之规定，被告人单惠平犯罪情节轻微，应当予以免除或减轻处罚。   经审理查明，2019年4月2日20时许，被告人单惠平驾驶一辆车牌号为宁DDE***的银白色五菱客货两用车，经过西吉县兴隆镇张节子村二组时，发现公路上走着一头红色牛犊，单惠平用车将这头牛犊驱赶至一家门口，给过路人谎称自己的牛从车上跑下来了，请过路人帮忙将牛拉至自己车上，单惠平将牛拉回家后，既没有寻找失主，也没有向公安机关报案，将这头牛以6200元出售。案发后，被告人单惠平主动将盗窃牛犊归还被害人马某某。经西吉县价格认定中心认定，被告人单惠平盗窃所得的一头拟生七个月的红色牛犊，于2019年6月3日的市场价格为人民币6500元。   上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据证实：   1.受案登记表、立案决定书，证实2019年4月5日15时许，马某某报案称自家的一头红色牛娃于2019年4月2日20时许从牛圈跑出，他们在寻找牛娃的时候，村民告诉红色牛娃在附近公路被一辆白色货车拉走，要求查处，西吉县公安局于2019年4月5日决定立案侦查的事实。   2.户籍证明，证实被告人单惠平涉嫌犯罪时达到刑事责任年龄。   3.归案经过，证实被告人单惠平于2019年5月24日被依法传唤到案的事实。   4.吸毒现场检测报告书、吸毒检测培训合格证，证实经检测，被告人单惠平的吗啡检测结果呈阴性、甲基安非他命检测结果呈阴性，检测人员于江、安星合有检测资质。   5.照片，证实被告人单惠平所盗牛犊的特征。   6.证人闵某某的证言，证实2019年4月2日19时许，在西吉县兴隆镇张节子村自己家门口的路上，单惠平称自己的牛丢了，他和马某1帮忙将牛拉到单惠平车上的事实。   7.证人马某1证言，证实2019年4月2日19时许，在西吉县兴隆镇张节子村的路上，单惠平称自己买的牛从车上跳下来跑了，叫自己和闵某某帮忙将牛拉上单惠平车的事实。   8.证人马某2证言，证实2019年4月中旬的一天下午，单惠平将一头红色的公牛娃子以6200元价格卖给自己，牛钱没有给，单惠平就离开了，后民警打电话询问情况时，自己才知道单惠平给自己卖了一头他偷来的牛，后单惠平就把这头牛娃子拉走了，说要给人家还回去的事实。   9.被害人马某某的陈述，证实了2019年4月2日晚上8时许，自家的1头牛娃子从牛圈里面跑出来，在找牛的过程中，村民告诉他，牛犊在他家附近的公路上被一个开着尾号是611白色货车的人拉走了的事实。   10.被告人单惠平的供述和辩解，证实了2019年4月2日晚上8时许，被告人单惠平驾驶一辆车牌号为宁DDE***的银白色五菱客货两用车，经过西吉县兴隆镇张节子村二组时，发现公路上走着一头红色牛犊，单惠平开车将这头牛犊堵到一个院子拉牛，马某1路过看见单惠平拉不住牛，就帮着给单惠平拉牛，后闵某某从院子里出来，单惠平叫着一起帮忙将牛犊拉至单惠平车上，单惠平将牛犊拉回家后，既没有寻找失主，也没有向公安机关报案，自己养了12天后，拉到其姐夫马某2家中喂养。案发后，单惠平于2019年4月28日将牛犊从其姐夫马某2家拉回，归还给受害人的事实。   11.鉴定意见，证实一头拟生七个月的红色牛犊（公）2019年6月3日的市场价格为人民币6500元。   12.现场勘验检查笔录及照片，辨认、指认笔录及照片，证实2019年4月5日西吉县公安局对案发现场进行勘验；2019年5月30日闵某某对单惠平进行辨认、2019年6月14日马有军对单惠平进行辨认；2019年5月30日单惠平对作案现场进行指认。   13.刑事判决书一份，证实单惠平因犯故意伤害罪于2006年5月20日被固原市原州区人民法院判处有期徒刑三年宣告缓刑五年。   14.谅解书，证实被告人将所盗财物退赔给被害人，得到被害人的谅解。   上述证据，经过法庭举证、质证，各证据来源合法、内容客观、真实，且与本案具有关联性，故予以认定。   本院认为，被告人单惠平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人及辩护人关于被告人不构成盗窃罪的辩解和辩护意见，因涉案牛犊为家畜类动物，其脱离主人监管只是暂时的，在没有人为干预的情况下，其具有回到原处的能力和习性，完全能恢复到受主人控制的范围。再者，依据一般的认识能力和社会常识，被告人在行为时应当确信该牛犊确为他人所有，而不是他人抛弃物或遗忘物，物主对牛犊只是暂时的失控。被告人骗取他人信任，采取不为财物所有人知道的秘密窃取方法，将不属于自己的牛犊拉回家，且拉回家后既未报案，也未寻找失主，而是卖给他人，足见其非法占有目的之强烈。故被告人及辩护人关于被告人不构成盗窃罪的辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于被告人具有自首情节的辩护意见，因被告人虽经公安机关传唤后主动到案，但在审理过程中被告人仍在避重就轻，掩盖真相，并未如实供述，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。案发后被告人积极归还受害人牛犊，并取得受害人谅解，可依法酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对辩护人相应的辩护意见予以采纳。综合被告人的犯罪动机、地点、方式及退赔等情况，被告人犯罪情节较轻，适用缓刑确实不致再危害社会，对其所居住社区无重大不良影响，故依法对其适用缓刑。为打击犯罪，保护公私财产不受侵犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第七条、第十四条的规定，判决如下：   被告人单惠平犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金2000元。   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 李堂真   人民陪审员 马鸿龙   人民陪审员 李满余     二〇一九年十二月十六日   书 记 员 高登峰   附本判决所适用的法律条文：   一、《中华人民共和国刑法》   第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑:   (一)犯罪情节较轻;   (二)有悔罪表现;   (三)没有再犯罪的危险;   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》   第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。   第七条盗窃公私财物数额较大，行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，且具有下列情形之一，情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚;必要时，由有关部门予以行政处罚:   (一)具有法定从宽处罚情节的;   (二)没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的;   (三)被害人谅解的;   (四)其他情节轻微、危害不大的。   第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。