广东省吴川市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0883民初1710号原告：广东省城规建设监理有限公司，住所地：广东省广州市越秀区东风中路335号五、六楼，统一社会信用代码：91440000231125345W。法定代表人：陈甡，董事长。委托诉讼代理人:钟佩娟，广东海东律师事务所律师。委托诉讼代理人：王倩倩，广东海东律师事务所律师。被告：吴川市第四中学，住所地：吴川市梅录街道解放中路一巷2号，组织结构代码：77018425-6。法定代表人：陈政，校长。委托诉讼代理人：林一均，男，系该学校的副校长。委托诉讼代理人：方晓，广东大展律师事务所律师。原告吴川市第四中学（以下简称吴川四中）与被告广东省城规建设监理有限公司（以下简称城规监理公司）建设工程监理合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人钟佩娟，被告的委托诉讼代理人方晓、林一均到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。原告城规监理公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付自2015年9月1日起至2016年9月30日止的监理酬金共计人民币505353.29元；2.被告应向原告支付自2016年10月1日起至2017年4月25日止的监理酬金共计人民币383179.99元；3、请求法院依法判令被告向原告支付自逾期付款之日起至实际支付之日止逾期付款的利息，暂计至2019年6月30日的利息共计人民币168,128.35元;以上1-3项总额为人民币1056,661.63元。4、请求法院判令由被告承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：2014年9月23日，原告从被告处合法竞得吴川市第四中学麓城校区教师公租房建设项目工程。双方于2014年10月20日签订了《建设工程监理合同》，约定原告受被告的委托，依照法律法规、工程建设标准、勘察设计文件及合同，在施工阶段对建设工程质量、进度、造价进行控制，对合同信息进行管理，并履行建设工程安全生产管理法定职责的服务活动。监理酬金为人民币（大写）玖拾玖万玖仟陆佰元（小写：￥999,600元），监理期限自2014年12月28日起至2016年6月22日止（共计18个月）。监理合同签订后，因被告的原因，该项目延迟至2015年3月才开始动工，原告根据被告的要求于2015年4月1日正式派驻人员驻场监理工作，因此，监理期应自2015年4月1日起计算18个月，至2016年9月30日止。在该项目施工期间，原告一直严格按照监理合同的约定及建设工程监理规范的要求履行监理职责，认真审查工程质量和工程生产安全，但被告仅向原告支付了预付款人民币299880元以及2015年4月-8月5个月的监理酬金共计人民币194366.66元后，一直无故拖欠原告监理酬金。原告考虑到该项目的质量与安全，并未停止监理工作。2016年9月30日，双方约定的正常监理期已经届满，因被告原因导致项目无法按期完工，原告需继续监理工作，但被告已经拖欠原告长达一年多的监理酬金。为此，原告多次以催款通知、申请、短信等各种方式要求被告支付监理酬金，但被告均不予理会。无奈之下，原告于2017年4月20日向被告出具《关于暂停“吴川市第四中学麓城校区教师公租房建设项目”监理工作的通知》，于2017年4月25日暂停监理工作。基于以上事实，被告的行为巳构成严重违约，依法应当承担以下责任：一、被告应向原告支付自2015年9月1日起至2016年9月30日期间（共13个月）所拖欠原告正常施工服务期的监理酬金共计人民币505353.29元（详见附件）。合同依据：《监理合同》专用条款第5.2条第（1)款约定：正常施工期服务期18个月的第一个月起每月应付的监理费总额为：99.96万元/18+当月完成的监理附加工作酬金+其他应付监理酬金（若有）-当期应扣预付款（99.96万元×30%/18)；计算方式：（99.96万元/18个月-99.96万元×30%/18个月）×13个月=505353.29元。二、被告应向原告支付自2016年10月1日起至2017年4月25日期间（共207天）所拖欠原告工作延期的监理酬金共计人民币383179.99元（详见附件）。合同依据：《监理合同》专用条款第5.2条第（2)款约定：“非监理人原因造成的工作延期每月应付监理费总额为：96万元/18×延期天数/30+当月完成的监理附加工作酬金+其他应付监理酬金（若有）”计算方式：99.96万元/18个月×207天（延期天数）/30天=383179.99元。三、被告应向原告支付自逾期付款之日起至实际支付之日止逾期付款的利息，暂计至2019年6月30日的利息共计人民币168128.35元(详见附件)。合同依据：《监理合同》专用条款第4.2条约定：“委托人逾期付款利息按下列方法确定：逾期付款利息=当期应付款总额×银行同期贷款利率×拖延支付天数。”综上所述，被告拖欠原告监理酬金的事实清楚，恳请人民法院查清案件事实，依法支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。被告吴川四中辩称：1.被告未按《建设工程监理合同》的约定及法律法规、工程建设有关标准履行合同义务，未尽到了监理人应尽的职责，具体如下：1、在收到工程设计文件后，没有编制监理规划，没有编制监理实施细则；2、未参加图纸会审和设计交底会议；3、未参加第一次工地会议；没有主持监理例会并根据工程需要主持或参加专题会议；4、没有审查施工承包人提交的施工组织设计，没有审查其中的质量安全技术措施、专项施工方案与工程建设强制性标准的符合性；5、没有检查施工承包人工程质量、安全生产管理制度及组织机构和人员资格；6、从没有检查施工承包人专职安全生产管理人员的配备情况；7、没有审査施工承包人提交的施工进度计划，核查承包人对施工进度计划的调整；8、没在检查施工承包人的试验室；9、没有查验施工承包人的施工测量放线成果；10、没有审查工程开工条件，亦未签发开工令；11、没有审查施工承包人报送的工程材料、构配件、设备质量证明文件的有效性和符合性，并按规定对用于工程的材料釆根据《建设工程监理规范》第4.2.1条规定，总监理工程师应履行15项职责，但原告从未委派合格人员担任总监理工程师，根本无从履行总监理工程师职责，原告组建的监理架构不符合监理规范要求,无论是监理工程师或是总监理工程师，均未充分履行监理职责，未履行监理义务。三、虽然原告履行了部分监理工作，但只占应履行监理工作的极少部分，主要的监理义务没有履行。1、涉案工程于2015年4月日开工，2016年7月11日才成立监理组织架构，但实际都只是时有土建监理师麦梁明在场监理，其他水电监理工程师利建彤、安全监理员谭玉华从未到过施工现场，更未履行过监理职责；刘年、李汉坤虽然有个别签证材料上有签字，但都不是合格备案的总监理工程师，且李汉坤从未到过工地现场，都不是现场监理签名的，签字是事后补签的，或者是由他人冒名签名，即使签名了也不代表履行了监理职责。2、原告个别监理工程师只履行了极少部分监理工作。根据原告提交的证据中，2015年4月至5月期间的“冲孔桩隐蔽验收记录”只有土建监理师麦梁明在场签字，且整个涉案工程共有112条冲孔桩，现场监理只占极少部分；旁站记录中36-43页的监理人员阮日高并不是原告委派的监理架构中的监理工程师；“安全隐患整改通知”、“工程签证单”、工作联系单”上刘年、李汉坤的签字均不是现场签名，是事后签字或找人代签的；“监理日志”没有任何监理工程师签名。无论刘年、李汉坤签字是否有效，根据原告证据统计，李汉坤在监理文件上签字只有5次，刘年签字只有24次，麦梁明签字只有4次，利建彤、谭玉华没有签字记录，与监理职责及监理合同义务要求相距甚远,这些工作量只占到整个建设工程监理工作的极少部分，足以证明原告只履行了极少的监理义务，未全面履行监理义务。四、原告在申办施工许可证及监理过程中存在重大过错。1、因原告委派的总监理工程师不符合建设工程监理规范的规定，未能通过吴川市住建局初步审查，是未能领取施工许可证的直接原因。根据住建部《建筑工程施工许可管理办法》第四条规定：建设单位申请领取施工许可证，应当具备下列条件，并提交相应的证明文件：……第（七）项“按照规定应当委托监理的工程己委托监理。”因原告未委派符合条件的总监理工程师，不符合办理建筑工程施工许可证的条件，故吴川市规划局工作人员不肯收取被告提交的申请施工许可证文件，致使涉案项目无法取得施工许可证，直接导致涉案项目被吴川市住建局命令停工，致使涉案工程施工期大大延长。2、在涉案工程尚未取得施工许可证的情况下，原告不按监理规范及建筑施工规范制止涉案工程开工，而是默认同意承包单位施工，致使涉案工程在施工过程中被吴川市住建局处罚并责令停工，导致工期停工、延误，原告存在重大过错，应承担相应法律责任。五、因原告未履行监理职贵及合同义务，不应取得正常报酬和延期报酬。从以上事实可以得知，原告未按《建设工程监理合同》约定及《建设工程监理规范》履行监理职贵及合同义务，不应当按监理合同约定计算监理报酬。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因反合同可能造成的损失。”第四百零五条：“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除后者委托事务不能完成的，委托人应当向瘦弱人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”的规定，原告不应获得全部监理利益，不应获取全部监理费，只应支付相应报酬，已多收取的监理费也应退还给被告，对被告因建设周期延长造成的损失，被告保留继续请求赔偿的权利。对于已做了的少量监理工作，被告本着解决问题、化解矛盾角度出发，愿意根据实际履行的工作量计算报酬，对于因原告责任造成涉案工程停工损失，同样也应根据过错程度分担损失，在实际计算监理报酬时扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：2014年9月15日，原告城规监理公司通过公开招标开标评标会议，于2014年9月23日中标吴川市第四中学麓城校区教师公租房建设项目工程监理。2014年10月20日，原告城规监理公司与被告吴川四中签订《建设工程监理合同》，双方在合同中约定：1.被告委托原告对吴川市第四中学麓城校区教师公租房建设项目工程进行监理。工程名称：吴川市第四中学麓城校区教师公租房建设项目工程；工程地点：吴川市第四中学麓城校区；工程规模：项目总建筑面积15869.3平方米，采用桩基础、框剪结构；建筑总高49.15米；工程投资额：工程预算总造价38354554.89元；2.总监理工程师李汉坤；4.签约酬金999600元，监理服务费综合取费费率为2.61%，监理费结算金额以工程结算总造价为计费基础；4.监理期限为18个月，自2014年12月28日始2016年6月22日止。5.按正常施工期服务期平均每月支付监理费。双方签订合同10天内，支付签约合同价的30%（折合约人民币29.988万元）作为预付款，预付款在每期的进度款中按30%扣回。当支付至监理费总价的95%时停止支付，其余部分待工程竣工验收结算后14个日历天内将应支付的部分（含正常工作酬金和附加工作酬金及其他应付监酬金）一次性拨付完毕。（1）正常施工期服务期（18个月）的第一个月起每月应付的监理费总额为：99.96万元/18+当月完成的监理附加工作酬金+其他应付监理酬金（若有）-当期应扣预付款（99.96万元×30%/18）。（2）非监理人原因造成的工作延期每月应付监理费总额为：99.96万元/18×延期天数/30+当月完成的监理附加工作酬金+其他应付监理酬金（若有）。2014年12月5日，被告（发包人）与三穗公司签订《建筑工程施工合同》一份，合同主要内容：1.原告将吴川四中公租房项目发包给三穗公司承建；2.计划开工日期为2014年12月28日，计划竣工日期为2016年6月22日；3.签约合同价为37069388.07元。原、被告签订《建设工程监理合同》后，原告于2015年4月1日进场开始监理工作，原告的建设工程也随即动工兴建。在监理过程中，原告从2015年4月15日起实施了孔桩隐蔽工程进行验收、筋隐蔽工程质量进行验收、旁站记录等工作。2017年4月21日，原告出具由李汉坤签名的安全隐患整改通知。在建设工程监理过程中，原告于2016年2月23日以原项目总监理工程师李汉坤同志因身体健康问题无法参与施工现场的管理工作为由请求将项目总监理工程师变更为刘年。2016年2月26日被告签名同意变更。2016年3月11日，吴川市住房和城乡规划建设局加盖意见认为原告变更总监理工程师的申请符合变更条件，呈领导审批。在建设工程监理过程中，被告分别于2015年4月29日、同年8月31日、2016年3月18日和同年12月4日支付给原告监理费预付款299880元、及监理费77746.67元、79993元和36626.99元，合计494246.66元。按照双方签订的监理服务合同计算监理酬金的约定，被告每月应支付38873.3334元监理费给原告（计算方式：999600元/18-当期应扣预付款（999600元×30%/18），被告已经合计支付了监理费194366.66元（77746.67元+79993元+36626.99元）给原告，即被告已经支付了五个月的监理费给原告（194366.66元/38873.3334元），尚欠13个月的监理费尚未支付。2017年4月20日，原告以被告拖欠其公司监理服务费已达723741.45元为由，通知被告暂停监理服务，暂停时间从2017年4月25日起。因被告吴川四中没有领取施工许可证，吴川市规划局于2015年7月9日向原告发出《催办施工许可证的通知》，主要内容：“贵单位兴建吴川市第四中学麓城校区教师公租房项目，未取得施工许可擅自施工……，属违法施工。现责令该项目立即停止施工，待取得施工许可后，才能复工”。2016年10月26日，吴川市规划局下属部门吴川市建设工程质量监督站工作人员到场检查，作出《现场监督意见书》，其中一项内容为未办理施工许可证并责成建设单位尽快办理相关手续，并报该站备案。另查明，2016年2月23日，原告城规监理公司以总监理工程师李汉坤因身体健康问题无法参与监理工作为由书面申请更换总监为刘年，原告书面同意后报吴川规划局审批。2016年6月7日，被告向施工单位送达（附有总监理工程师刘年的签名）安全隐患整改通知。根据本院（2018）粤0883民初990号案件向吴川规划局调查取证的结果，该局于2018年8月3日作出的吴建城函〔2018〕536号《复函》内容如下：1.吴川市第四中学未向吴川规划局申办吴川四中公租房项目的建筑工程施工许可证手续，吴川规划局于2015年7月9日、2017年4月19日两次向吴川市第四中学发出《催办施工许可证通知书》。该项目的具体开工时间应以监理合同约定和总监签发开工令的日期为准；2.经了解，吴川四中公租房项目是吴川四中通过政府采购招标确定，中标单位是广东省城规建设监理有限公司，总监李汉坤职业资格证书号是44006447，由于该项目未办理施工许可证手续，吴川规划局未进行监管，该项目总监是否履行职责可根据监理合同约定和有关法律法规及实际工作情况认定；3.关于李汉坤承接具体监理项目情况，可在广东省建设信息网的三库一平台管理信息服务系统中查询；4.总监的变更程序是由监理单位提出总监变更申请，建设单位出具意见确认后，报建设行政主管部门办理变更手续。总监更换的条件，根据广东省住房和城乡建设厅《关于建设工程项目招标中标后监督检查的办法》第九条，投标文件确定的项目负责人和总监理工程师除发生下列情况之一外，不得更换：（一）因重病或重伤（持有县、区以上医院证明）两个月以上不得履行职责的；（二）调离原工作单位的；（三）因管理原因发生重大工程质量、安全事故、施工单位认为该项目负责人不称职或监理单位认为该项目总监不称职需要更换的；（四）无能力履行合同的责任和义务，造成严重后果，建设单位要求更换；（五）因违法被责令停止执业的；（六）因犯罪被羁押或判刑的；（七）死亡。另，根据原告在广东省住建厅三库一平台信息显示，刘年于2016年4月21日参与会城街道镇缓公共服务中心工程；于2016年11月8日参与湛江市麻章区特殊学校建设项目新建教学楼工程；另有正在填报中项目韶关市振幅投资建设项目代建管理局。本院认为，本案为建设工程监理合同纠纷，本案的争议焦点：一、原告是否按照监理合同约定履行监理职责，被告应否支付监理酬金；二、原、被告双方是否存在违约，责任如何承担。一、关于原告是否按照监理合同约定履行监理职责，原告在履行监理过程中，被告应否支付监理酬金。首先，关于原告的监理工作量及监理期限的问题。原、被告签订的《建设监理合同》约定，原告监理期为18个月。被告于2015年4月1日开始按合同约定派出监理工作需要的监理机构及监理人员进场开始监理工作，原告的建设工程也随即动工兴建。在工程施工期间，截止2017年1月14日原告完成了对发现工程安全隐患发出整改通知、基桩检测、（钻）冲孔桩隐蔽验收、钢筋隐蔽工程质量验收、建筑起重机械安装申报审批及验收、工程签证、工程进度款审批、关键部位旁站等监理合同约定的监理工程范围内的监理业务。原告上述监理工作，有原告提供上述证据予以佐证，故原告从2015年4月1日起至2017年1月14日止的监理工作量本院予以认定。虽然原告于2017年4月20日作出《关于暂停吴川市第四中学麓城校区教师公租房建设项目工程监理工作的函》，书面告知被告及吴川规划局因被告不支付监理酬金，原告于2017年4月25日起暂停监理服务。但是从2017年1月15日起至今，原告没有提供证据证实其有实施监理工作，原告提供的2017年4月21日由李汉坤总监理工程师签名的《安全隐患整改通知》，因涉案工程的总监理工程师于2016年3月11日已更换为刘年，故该监理工作量不符合规定，本院不予认定。故本院对原告主张的监理酬金计至2017年4月25日止的请求不予支持。本案的监理期从2015年4月1日起至2016年9月30日已届满18个月，从2016年10月1日起至2017年1月14日止（共105天），即为原告的额外监理期。其次，被告应否支付监理酬金的问题。原、被告签订的《建设工程监理合同》对监理期和监理费约定如下：1.签约酬金999600元，监理服务费综合取费费率为2.61﹪，监理费结算金额以工程结算总造价为计费基础；2.监理期限为18个月；3.按正常施工期服务期平均每月支付监理费。双方签订合同10天内，支付签约合同价的30%（折合约人民币29.988万元）作为预付款，预付款在每期的进度款中按30%扣回。当支付至监理费总价的95%时停止支付，其余部分待工程竣工验收结算后14个日历天内将应支付的部分（含正常工作酬金和附加工作酬金及其他应付监酬金）一次性拨付完毕；4.正常施工期服务期（18个月）的第一个月起每月应付的监理费总额为：99.96万元/18+当月完成的监理附加工作酬金+其他应付监理酬金（若有）-当期应扣预付款（99.96万元×30%/18）;5.非监理人原因造成的工作延期每月应付监理费总额为：99.96万元/18×延期天数/30+当月完成的监理附加工作酬金+其他应付监理酬金（若有）；6.除不可抗力外，因非监理人原因导致本合同期限延长时，增加的监理工作时间应视为附加工作，附加工作酬金按下列方法确定。附加工作酬金=本合同期限延长时间（天）×正常工作酬金÷协议书约定的监理与相关服务期限（天）。附加工作酬金按月和正常工作酬金一并支付；7.逾期付款利息=当期应付款总额×银行同期贷款利率×拖延支付天数。根据上述合同约定及《中华人民共和国合同法》第四百零五条：“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定”的规定，被告已按合同约定派出监理工作需要的监理机构及监理人员进场进行了相关监理工作并完成了相关的工作。因此，原告应向被告支付相应的报酬（包括正常监理服务费和延长工期监理费）及逾期付款利息。原告诉称被告从未按合同履行义务，从未派总监理工程师到场监理，但原告没有证据证实该其主张，故本院不予采信。综上，虽然原、被告双方在《建设工程监理合同》中的第一部分协议书中第五条约定：签约酬金（大写）：999600元。监理服务费综合取费费率为2.61%，监理费结算金额以工程结算总造价为计费基础。但是根据合同第三部分专用条款第5.2支付酬金的规定。按正常施工期服务期平均每月支付监理费。双方签订合同后10天内，支付签约合同价的30%（折合人民币29.988万元）作为预付款，预付款在每期的进度款中按30%扣回。当支付至监理费总价的95%时停止支付，其余部分待工程竣工验收结算后14个日历天内将应支付的部分（含正常工作酬金和附加工作酬金及其他应付监理酬金）一次性拨付完毕。（1）正常施工期服务期（18个月）的第一个月起每月应付的监理费总额为：99.96万元/18+当月完成的监理附加工作酬金+其他应付监理酬金（若有）-当期应扣预付款（99.96万元×30%/18）;（2）非监理人原因造成的工作延期每月应付监理费总额为：99.96万元/18×延期天数/30+当月完成的监理附加工作酬金+其他应付监理酬金（若有）。故，本案尚欠的监理费应按照原、被告双方在《建设工程监理合同》中第三部分专用条款第5.2支付酬金的约定来计算，被告亦按合同约定支付了29.988万元预付款及5个月的监理费，故被告需向原告支付13个月的监理服务费为：505353.29元（999600元/18-当期应扣预付款（999600元×30%/18）×13个月；延长工期监理费为：194366.66元（999600元/18×延期105天/30）；截止原告主张的利息截止日期2019年6月30日止的逾期付款利息为：168128.35元（当期应付款总额×银行同期贷款利率×拖延支付天数，详见监理进度款及延期付款利息计算表）。以上三项合计867848.3元。二、原、被告双方是否存在违约，责任如何承担。关于吴川四中公租房项目建设过程中，被告广东城规监理公司现已撤场，该工程因无法办理《施工许可证》而被迫停工，只完成主体结构，至今未能验收结算。原告认为其对该项目的管理工作已完成，原告应支付相应的报酬，造成该项目停工是原告的责任。被告认为，被告在履行监理工作过程中存在严重违约情形，是导致本诉讼的根本原因。关于原、被告双方的违约责任问题，从原告在建设监理过程中的实际工作分析：1、关于吴川四中公租房项目至今仍未办理施工许可证的原因。依据《中华人民共和国建筑法》第七条的规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外。”在建设工程开工前，作为建设单位的被告应向建设单位申请领取施工许可证。被告称，在施工之前，其已经向吴川住建部门申请办理施工许可证，因原告指派的总监理工程师李汉坤没有经过吴川住建部门的批准，导致被告未能办理施工许可证。原告辩称，由于非监理方面的原因，2016年3月被告才开始报建工作。2016年3月20日，原告已指派变更后的总监人员刘年到吴川规划局出具承诺书，积极协助办理报建手续。办理施工许可证应由被告作为建设单位做主导向有关部门申请办理的，施工、监理单位只负责协助提供报建手续相关资料。原告已经根据被告的要求，向其提交了相关人员名单以及到住建部门签名办理手续。原告的协助义务已经履行完毕，未办理施工许可证是被告单方面的原因造成的。为查明事实，本院根据原告调查取证的申请，向吴川规划局发出《调查函》，该局《复函》称：1.吴川市第四中学未向吴川规划局申办吴川四中公租房项目的建筑工程施工许可证手续。”，由此可见，被告尚未向吴川规划局申办施工许可证。根据《建筑工程施工许可管理办法》第四条，由建设单位在具备相关条件，并提交相应的证明文件后申请领取施工许可证。被告称原告派出的总监理工程师没有经过吴川住建部门审批导致无法办理施工许可证，根据《建设工程监理规范》2.0.6等规定，总监理工程师由工程监理单位法定代表人书面任命即可进场监理，无需经过吴川住建部门审批。被告未能提供相关书面证据证明其已向吴川规划局申办建设施工许可证，未能提供证据证明因被告总监理工程师的原因导致未能申办建设施工许可证。因此，被告作为建设单位至今仍未申请办理施工许可证，是该项目未办理施工许可证的主要原因，对此，被告应承担主要责任，原告作为监理单位存在过错，应承担一定的责任。2、关于被告诉称原告从未履行监理义务问题。被告提交的证据《现场监督意见书》显示，吴川市建设工程质量监督站到现场检查后发现施工、监理单位相关人员不在现场，虽然原告辩称，监督站检查时，因施工方停工，他们正在别处协调该项目的其他工作，当时相关人员不在场地，未对该项目的监理工作造成任何影响及给被告造成损失，但原告作为监理单位，根据《建设工程监理规范》有关规定，原告应当派驻相关工程监理人员在现场，履行建设工程安全生产管理法定职责，同时，原告亦未能提供证据证明检查时监理人员在别处协调该项目其他工作。另外，根据《建设监理合同》第二部分通用条件2监理人义务2.1.2第11项内容“审查工程开工条件，对条件具备的签发开工令”和第三部分专用条件2.1监理的范围和内容，被告应认真审查开工条件，在被告未办理施工许可证及未监督被告办理施工许可证和未签发开工令的情况下，该项目就开始施工，原告就进场监理，不能视为原告已全面履行了监理责任。因此，被告在监理工作过程中存在瑕疵，未能尽到全面履行建设监理合同义务，应承担一定的违约责任。3、关于监理总工程的更换和履职问题。原告中标监理涉案工程项目后，与被告签订的《建设监理合同》总监理工程师为李汉坤。2016年2月23日，总监理工程师李汉坤因身体健康原因无法参与施工现场的管理工作，被告提交《建设工程项目总监变更申请表》，请求将项目总监理工程师李汉坤变更为刘年。被告经原告书面同意后报吴川规划局审批，申请表上只有吴川规划局“经审核符合变更条件，提交领导审批”的意见，没有最后的审批意见。根据广东省住房和城乡建设厅《关于建设工程项目招标中标后监督检查的办法》第九条的规定，符合变更总监法定情形的，由监理单位提出总监变更申请，建设单位出具意见确认后，经建设行政主管部门审核同意方可变更。因此，被告更换总监理工程师的申请表不完整，变更程序存在瑕疵。被告在未合法变更总监理工程师的情形下由新总监理工程师刘年签署相关验收文件，被告虽不能提供充足证据证明被告变更总监理工程师不合法作为导致未办理施工许可证的主要原因，但被告在履行监理合同过程中存在不足，未能尽到全面履行建设监理合同义务。且总监理工程师刘年在担任本案涉案工程师的同时任职另外三个工程项目的监理总工程师，导致被告在申报该项目的施工许可证时受阻。综上，被告在履行监理合同过程中亦存在过错，未能全面履行建设监理义务，应承担一定的责任。因此，根据本案的实际情况，酌定原告承担40%的责任，被告承担60%的责任。综上，原告请求被告支付的监理费及截止2019年6月30日止的利息，经本院核计为867848.3元。根据上述原、被告承担的责任比例，被告应对原告请求的监理费及违约金867848.3元承担60%的责任，即被告需向原告支付相关监理费及逾期利息合计为520708.98元（867848.3元×60%）。另，依照原、被告双方在监理合同中约定逾期付款利息=当期应付款总额×银行同期贷款利率×拖延支付天数，故2019年7月1日起至付清款之日止的利息，应以被告应支付的监理费用303211.974元（505353.29元×60%）为基数，按银行同期贷款利率计算至付清款之日止。因此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百七十六条、第四百零五条、第四百一十条、《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、限被告吴川市第四中学于本判决发生法律效力之日起十五天内向原告广东省城规建设监理有限公司支付正常期监理费、延期监理费及截止2019年6月30日止的逾期利息共计520708.98元；2019年7月1日起至付清款之日止的利息，以303211.974元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。二、驳回原告广东省城规建设监理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费14309.95元，由被告吴川市第四中学负担9007.08元，由原告广东省城规建设监理有限公司负担5302.87元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  陈春佩人民陪审员  曾 洁人民陪审员  辛宗泽二〇一九年十二月三日法官助理魏燕玲书记员欧洁附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百七十六条建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。