河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀10民终6702号上诉人（原审被告）：张祥宏，男，1993年6月23日生，汉族，住山东省惠民县。委托诉讼代理人：孟令涛，山东诚信德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李克鼎，山东诚信德律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：祁书生，男，1962年8月28日生，汉族，住廊坊市安次区。委托诉讼代理人：高洁，河北辩达律师事务所律师。原审被告：山东唐骏欧铃汽车制造有限公司，住所地山东省淄博市淄川区经济开发区。法定代表人：张艳红，该公司总经理。上诉人张祥宏因与被上诉人祁书生、原审被告山东唐骏欧铃汽车制造有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省廊坊市安次区人民法院（2019）冀1002民初1494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张祥宏上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院没有查清张祥宏与翟勇、山东唐骏欧铃汽车制造有限公司、垚鑫公司之间的关系，一审时上诉人已经告知了翟勇的联系方式、住址、身份证号码，但一审法院对此未予理会，张祥宏与翟勇之间属劳务关系，由翟勇通过微信电话等方式，通知张祥宏运输车辆以及路线，并通过微信转账结清劳务费用。本案中涉案车辆没有缴纳交强险及第三者责任险，上诉人没有过错也无法购买。因为翟勇在事故前一天下午5、6点钟安排上诉人去天津送车时告知送下后将涉案车辆由天津送往廊坊。从天津送往廊坊时已是凌晨1点钟，上诉人无法购买保险，所以该车没有保险是翟勇的原因。根据侵权责任法第三十五条规定，上诉人不应该承担赔偿责任。一审法院对责任主体不予查明径直作出判决是错误的。二、一审法院认定被上诉人损失没有依据：包括住院伙食补助费每天100元的标准、营养期未通过鉴定且每天90元的标准、误工费认定为批发零售业的标准且误工期未通过鉴定、护理期未通过鉴定且护理人员的工资收入应当参照农村标准或护工标准、财产损失没有鉴定。祁书生辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审中上诉人虽提出其系他人雇佣，但未提供相关证据，且根据责任认定，上诉人系造成此次交通事故的直接责任方，依法应承担因此造成的各项损失。二、我方一审中提供了充分的证据证明各项损失。我方系起早送货时受伤导致住院治疗，且所要送的货物（几盘豆腐）被撞坏。事实上，我方的损失远远超过一审主张的数额，鉴于家庭情况康复也需要相关费用，为了尽快拿到赔偿金继续康复治疗，我方放弃进行相关鉴定。而上诉人明显存在过错还推诿拖延逃避责任。祁书生向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿原告医疗费经原告核实出院手续共计46594.43元、救转费、住院伙食补助费2700元、营养费4500元、护理费5000元、误工费15000元、交通费3000元、精神损害抚慰金3000元、车辆损失3500元，财产损失400元（事发时原告车辆上的豆腐损失）、鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费先不确定、二次手术费15000元、停车费、代理费5000元；2、诉讼费、保全费等相关费用由被告承担。事实与理由：2019年4月25日04时10分，被告张祥宏驾驶被告山东唐骏欧铃汽车制造有限公司所有的，红色无牌照或者临时号牌轻型货车，沿东高线北侧机动车道由东向西行驶至东高线“祁营村”村口处时，因被告张祥宏困乏，致使该车辆驶入东高线北侧非机动车道内，与在非机动车道内顺向行驶的原告追尾，造成原告电动三轮车失控又与事故地点处北侧的金属活动房相撞，造成原告受伤，原告驾驶的车辆损害的交通事故。事故发生后，原告被送到廊坊市人民医院治疗，给原告造成极大的经济损失和精神损害。为维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2019年4月25日4时10分许，被告张祥宏驾驶无号牌轻型货车沿东高线北侧机动车道由东向西行驶至东高线“祁营村”村口处时，因困乏致使该车驶入东高线北侧机动车道内，该车前部与沿东高线北侧非机动车道由东向西行驶的驾驶人祁书生所骑电动三轮车后部相撞后，电动三轮车失控又与事故地点处北侧的高胜民所有的金属活动房相撞，造成双方车辆、金属活动房不同程度损坏及驾驶人祁书生受伤的交通事故。此事故经廊坊市公安交通警察支队二大队出具第131002120190000129号《道路交通事故认定书》认定：张祥宏应承担此事故的全部责任，祁书生不应承担此事故的责任，高胜民不应承担此事故的责任。另查明，上述道路交通事故认定书车辆的情况中记载，被告张祥宏驾驶的无号牌轻型货车，车身颜色为红色，机动车所有人为山东唐骏欧铃汽车制造有限公司，登记住址为山东省淄川经济开发区，该车未取得临时号牌无交强险。庭审中，被告张祥宏对事故发生的事实认可，认为事故认定书中没有记载原告所驾驶的三轮车是否属于机动车，是否有相应的驾驶资格，故责任划分请法院裁决。庭审中，被告山东唐骏欧铃汽车制造有限公司提出，我司与张祥宏没有直接的法律关系，我司与垚鑫公司是承揽关系，我司在本次事故中对于涉案车辆不存在支配控制行为，对事故发生不存在过错，一并提供了与垚鑫公司的承包合同。原告祁书生受伤后到廊坊市人民医院住院治疗，该院2019年5月18日诊断为：右桡骨远端骨折；左膝部皮裂伤；左侧腓骨骨折；全身多处软组织皮擦伤；左侧第2、10肋骨骨折。医嘱及建议：患者于2019-4-25至2019-5-18在我院骨科住院治疗。住院期间需要1人陪护，出院后康复功能训练二个月，加强营养，一年后需要再次手术取内置物，取内置物费用大约1万元。原告支出医疗费46594.43元，原告提供了诊断证明书、医疗费票据、住院病历、用药清单等。庭审中，原告除要求上述医疗费外，另要求伙食补助费2700元，按住院27天每天100元计算所得。原告要求营养费4500元，按营养期90天每天50元计算所得。原告要求护理费5000元，由原告亲属进行护理，一个月工资5000元，提供了护理人员的工资证明、工资表及廊坊市骏腾印刷有限公司的营业执照复印件。原告要求误工费15000元，原告从事做豆腐、卖豆腐的生意，全家靠此生意生活，根据诊断证明误工3个月月工资5000元计算所得。原告要求交通费3000元，根据实际的住院出院情况酌情要求。原告要求精神损害抚慰金3000元，结合住院病历等证据证明原告受伤严重，造成比较大的精神损失，酌情要求。原告要求车辆损失3500元，提供了事故照片及责任认定书，系酌情要求。原告要求豆腐损失400元，根据所提供的照片酌情要求。要求二次手术费15000元，在诊断证明中体现需要二次手术，酌情要求。原告要求停车费、代理费5000元，停车费未提供证据，代理费是请律师代理支出的费用，提供了出庭函及授权委托书。要求保全担保费500元，提供了保险公司的票据一份。二被告对原告的要求及证据提出如下意见：1、医疗费，真实性无异议；2、伙食补助费过高，每天按30元给付；3、营养费，没有相关的证据，也无法律依据；4、护理费，护理人数、休息期间应由相关部门进行鉴定，工资表真实性有异议，没有记载工作天数，且每个月工作都是4900元，没有完税证明及劳动合同予以佐证，同意按照河北省的护工标准给付住院期间的；5、误工费，未提供相关的证明，根据原告的农村居民身份按上一年度农村人均收入计算，误工期过长没有依据；6、交通费请法庭酌情；7、精神抚慰金，根据原告现有病情，没有确定伤残等级，不认可精神抚慰金；8、财产损失，照片无法反映车辆的实际修复价值。豆腐的损失无法确定；9、二次手术费，诊断证明书中建议1万元，我方认为原告可在实际发生后主张或通过相关的司法鉴定确定；10、律师代理费，虽然提供出庭函及委托书，但没有提供委托合同及发票，故无法确定原告为其支付的费用，在交通事故中要求被告承担代理费没有具体的法律依据；11、保全担保费，根据法律规定，担保方式有现金担保、保单担保及提供等值物品进行担保，原告选择提供保单担保，要求被告负担没有具体的法律规定。被告张祥宏提出为原告垫付了医疗费，提供预交金10000元的收据1份、医疗费票据3份（计款2037.52元）、支出救护车费用800元，提供微信转账单据1份（是给救护车司机的，没有票据）、通过微信转账给原告的亲戚3000元，提供微信转账的截图一份。原告对预交押金收据10000元真实性无异议，对3张门诊票据认可，主张的医疗费不包含上述垫付的费用。对800元的救护车费用，真实性请法庭予以核实，是谁出的、具体数额不知情，另3000元的问题经过庭下核实属实。一审法院认为，被告张祥宏驾驶车辆与祁书生所骑电动三轮车相撞后，电动三轮车失控又与事故地点处北侧的金属活动房相撞，造成双方车辆、金属活动房不同程度损坏及驾驶人祁书生受伤的交通事故。此事故经廊坊市公安交通警察支队二大队出具道路交通事故认定书认定，张祥宏应承担此事故的全部责任，祁书生不应承担此事故的责任。此次事故事实及责任认定书系专业的交警部门作出，应较为客观、公平，予以确认。根据我国侵权责任法的规定，被告张祥宏与被告山东唐骏欧铃汽车制造有限公司对原告的损失应承担连带赔偿责任。被告张祥宏提出的与翟勇是雇佣关系，因未提供有效的证据，不予采信，张祥宏与翟勇之间的法律关系及责任可另行处理。被告山东唐骏欧铃汽车制造有限公司提出，与张祥宏没有直接的法律关系，与垚鑫公司是承揽关系，并提供了与垚鑫公司的承包合同。经审查该合同中明确记载了双方的权利义务，被告山东唐骏欧铃汽车制造有限公司并未履行自己的义务，作为车辆的所有人没有为车辆办理保险业务，存在过错，故应承担连带责任。原告要求1、医疗费46594.43元，证据充分，予以支持。被告张祥宏垫付的2037.52元，证据充分，原告无异议，予以认可，因张祥宏在此次事故中负全部责任，故此款应由张祥宏支出，原告不再返还或扣除。2、伙食补助费2700元，计算方法和标准均符合法律规定，予以支持；3、根据原告的伤情，结合病历及诊断证明，原告确需误工、营养和护理，原告要求90天的营养期不超出法律规定的标准，对营养费4500元予以支持；4、误工费，原告要求3个月的误工费不超出法律规定的范围，支持3个月即90天的误工费，原告个体做生意，参照河北省2019年度道路交通事故人身损害赔偿数据中批发和零售业的标准每天139.36元计算90天为12542.4元。5、护理费，原告要求一个月的护理费，不超法律规定的范围，支持原告的要求，因护理人员的证据不能充分证明护理人员的收入情况，参照河北省2019年度道路交通事故人身损害赔偿数据中居民服务业的标准每天109.44元计算30天为3283.2元。6、交通费，原告要求的交通费较高，酌情支持交通费800元。7、精神抚慰金，原告要求的精神抚慰金，因未有证据证明原告的伤情后果严重，存在残疾，故对精神抚慰金暂不予支持。8、原告要求的车辆损失及豆腐损失，根据原告提供的照片，客观属实，应都属于财产损失，酌情支持财产损失2400元。9、二次手术费，因未实际发生，数额无法确定，故暂不予支持。10、停车费、代理费，停车费未提供相关的证据，不予支持。律师代理费的产生与被告侵权行为没有必然的因果关系，故不予支持。11、保全担保费，不属于法律规定的赔偿范围，故不予支持。被告张祥宏为原告垫付的住院费10000元、转给原告亲戚3000元，共计13000元，原告予以认可，应从赔偿款中予以扣除。另张祥宏提出支出的救护车费800元，原告方不清楚，不予处分。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定作出判决，一、被告张祥宏与被告山东唐骏欧铃汽车制造有限公司连带赔偿原告祁书生医疗费46594.43元、伙食补助费2700元、营养费4500元、误工费12542.4元、护理费3283.2元、交通费800元、财产损失2400元，共计72820.03元。扣除张祥宏垫付的13000元，二被告再连带赔偿原告59820.03元。此款于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告祁书生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1034元（已减半收取），保全费927元，由被告张祥宏与被告山东唐骏欧铃汽车制造有限公司连带负担。二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，予以确认。本院认为，被上诉人祁书生因本次交通事故受伤而住院治疗，医疗机构给出了关于护理、加强营养等建议，一审法院综合被上诉人伤情等因素，对被上诉人主张的误工费、护理费、营养费等予以支持有事实基础，在未予鉴定的情况下酌定的标准不违背相关规定。上诉人主张其与翟勇存在劳务关系，但一审中未申请追加翟勇为本案当事人参加诉讼。一审法院以上诉人的该项主张未提供有效证据予以证明，并作出上诉人与翟勇之间的法律关系及责任可另行处理的认定并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1621元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  樊清维审判员  盖秀红审判员  韩静威二〇一九年十二月二十三日法官助理杨学军书记员郝镜颖