甘肃省宁县人民法院刑 事 判 决 书（2019）甘1026刑初149号公诉机关宁县人民检察院。被告人崔高平，男,2018年2月13日因擅自在泾河流域宁县新庄镇米家沟村店子沟组河滩采砂被宁县水务局行政处罚100000元（已缴纳）。2019年1月25日因本案被宁县公安局取保候审，同年8月2日经本院决定继续取保候审。辩护人路秀芳，甘肃欣阳律师事务所律师。宁县人民检察院以宁检公诉刑诉〔2019〕135号起诉书指控被告人崔高平犯非法采矿罪，于2019年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁县人民检察院指派检察员孙天选、边丽玲出庭支持公诉，被告人崔高平及其辩护人路秀芳均到庭参加诉讼。现已审理终结。宁县人民检察院指控，2018年2月至8月，被告人崔高平在未取得采矿许可证及河道采砂许可证的情况下，在宁县新庄镇米家沟采挖砂石5334方，价值165534元。公诉机关认为：被告人崔高平违反矿产资源法规定，在未取得采矿许可证的情况下在禁采区及禁采期擅自采矿，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。在审理中，被告人崔高平对起诉书指控的罪名及案件基本事实没有异议，以勘测报告书中采砂量和采砂面积过高及起诉书指控兑换土地亩数过高进行辩解。同时请求法庭对其从轻判处。辩护人路秀芳辩护意见：1、公诉机关指控2018年2月到8月，被告人崔高平准备采挖砂石出售是错误的；指控崔高平堆放900方土石事实不清、证据不足；庆阳金亚图公司不具有相应的鉴定资质，其测量的结论不能作为定案依据；公诉机关砂石价格按照每方31元计算不公平。2、对公诉机关指控被告人崔高平涉嫌非法采矿罪无异议。3、崔高平非法采矿行为不属于“情节特别严重”，且具有法定、酌定从轻处罚情节，其主动投案并如实供述犯罪事实，应当认定为自首，加之当庭自愿认罪，应当减轻处罚；现已对采挖的砂坑恢复了原状；其无前科劣迹，平时表现良好，没有人身危险性和社会危害性。综上，建议法院对崔高平判处一年以下有期徒刑，并宣告适用缓刑。经审理查明：2018年2月至8月，被告人崔高平在未取得采矿许可证及河道采砂许可证的情况下，从宁县新庄镇米家沟六组村民田义祥、张新鸣、张成祥、张朋来处租用耕地2.88亩，准备采挖砂石出售。由于这些地块道路不通，采挖后无法运输，崔高平便与周润明（另案处理）租用的部分地块进行了兑换，之后在兑换的3.3亩耕地上组织人员采挖砂石，并将砂石运输到宁县长官李建刚砂厂、西峰肖金谯和平砂厂出售。崔高平将采挖的土皮一部分填埋于自己采挖砂石坑东北角的一个砂坑（系建铁路时，铁路采砂形成），一部分堆放在砂坑边，总计900方。2019年7月经庆阳金亚图勘测咨询有限公司对崔高平采挖砂石后形成的坑进行了勘测，将该坑编号为店子沟4-1号沙坑，占地面积2032.1平方米，挖沙量为6234.0立方米，除900方土皮外，崔高平实际挖沙量为5334方，按照每平方31元计算，共计价值165534元。2019年1月25日，被告人崔高平向公安机关投案自首。在审理中，宁县人民检察院撤回了对被告人崔高平非法采矿一案附带民事公益诉讼的起诉。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、证人刘某某言证实：我在米家沟村店子沟河滩有1.6亩土地，2018年8月我地租给了周润明，后来听周润明说他把我地兑换给了崔高平，被崔高平挖了砂石，大概挖了0.7亩。2、证人张某某证言证实：我在米家沟村店子沟河滩有1.5亩土地，2018年8月中旬租给了米军龙和周润明，后来听说他们把我地兑换给了崔高平，被崔高平挖了砂石，大概挖了0.5亩。3、证人冯某某证言证实：我给崔高平联系的买了我们七组周润明、周德明、周自选3户一共3.1亩地，其中周自选家中只有0.6亩，另外两家分别多少我不清楚，但这些地至今没有采挖过。2018年7月份下旬，崔高平打电话叫我在新庄镇米家沟给双桥车开票，每晚给我200元，我就答应了。第一晚上开了8辆车的票，第二晚上开了9辆车的票，第三晚上开了3辆车的票。采挖砂石时基本上都是星期五至星期天晚上，躲避检查。崔高平采挖的大坑东北角上有一个土台，不是崔高平采挖的。崔高平将采挖的土皮一部分填在了运输的路上（当时没有路），一部分填埋在自己所挖的坑里了（约526方），还有一部分堆在了坑旁边（约300方），崔高平能填900方左右土皮。4、证人周某某证言证实：2018年6月底，崔高平在米家沟村店子沟买了2.88亩沙滩地，周润明买了3.1亩，因崔高平买的地没路，他急于挖土石，所以就和周润明把地兑换的于2018年8月15日左右采挖了砂石，之后将砂石卖到正宁榆林子和西峰区肖金镇的砂石场。崔高平挖的是刘忠、周勉、周润明、张会田及我家的地，共挖了8个晚上。8月12日到17日，崔高平雇佣我在现场开了3个晚上票，第一晚上开了12张票，第二晚上开了18张票，第三晚上由于有检查的人只开了3张票，我共开了33张票，每晚给我200元。票是两联，一联给了司机，一联给崔高平。每晚上只有一台挖掘机、一台装载机（铲车），现场还有一个崔高平的表妹夫指挥。冯岁祥给崔高平开过4个晚上的票，剩下一晚上，不知道谁开的。崔高平在我们村六组店子沟距铁路大桥50米处挖了3.1亩，大约6米深，长80－90米，宽20米，坑的东北角处有个二台是谁采挖的我不清楚。崔高平将其采挖的一部分土皮填在了他所采挖的砂坑北面的一个砂坑里，土方量大约260方，另一部分填在了自己所采挖的沙坑内。5、证人周某某1证言证实：我认识崔高平，我们是一个村的，他哥哥叫崔高峰，长得比较像，崔高平平时戴着近视眼镜，崔高峰没戴眼镜。2018年6月份，我在米家沟村店子沟河滩采挖的砂石出售给正宁榆林子王庚良的砂场和周家乡徐家村何天东的砂场，崔高平给我没有联系的出售过砂石，我挖的比崔高平早。我挖的时候，崔高平找我兑了地，他几天就挖完了。6、证人崔某某证言证实：我的挖掘机给崔高峰弟弟崔高平在米家沟村店子沟河滩和马家河滩挖过3、4晚上砂石，每晚费用2000元。平时人把崔高平叫“挖挖”。7、证人米某某证言证实：崔高平在店子沟河滩采挖砂石时，我经营的甘M29510陕汽奥龙牌双桥翻斗车给崔高平向长庆桥坡头砂厂和周家砂厂拉运过40车砂石，每车大约拉25方，每方运费20元，共计运费2万元。当时崔高平是自己开票，用的是普通收款条据，上面记载有拉土石的车牌号、拉土石的数，司机签字，开票的人和司机手中各拿一联。拉砂石的晚上，崔高平叫的人盯梢。拉运砂石费用大部分是现金结账，少部分微信转账。崔高平采挖砂石的地点距离铁路大桥大约50-500米。8、证人朱某某证言证实：2018年7月份的晚上，我驾驶陕D-80383双桥货车给崔高平从米家沟村店子沟河滩往正宁县榆林子镇附近一个砂石厂拉运过4个晚上砂石，每晚4趟次，共16个趟次，每趟装砂石24方，共计砂石384方，每方运费28元，共计运费10750元。每晚只有一个挖掘机，我将砂石装车送到砂石厂后，砂石厂给我收据，我回来将收据给崔高平，崔高平给我付运费。9、证人文某某证言证实：2018年7月中旬，我驾驶甘L56160双桥翻斗车给崔高平从米家沟村店子沟河滩往正宁周家的沙场拉运过2车砂石，运费给了1000元现金，没有条据。我给崔高平拉砂石的具体位置在米家沟村店子沟河滩泾河的北面沙滩上，周围有一座特大桥，采土石的位置距离该桥有七八百米远。10、证人韩某某证言证实：2018年8月份下旬，我驾驶板车给崔高平从长庆桥到店子沟拉过一次挖掘机，运费700元。11、证人李某某证言证实：2018年6、7月份，崔高平给我位于宁县长官路口附近开办的砂石厂出售过3次砂石料，共40车左右，每车少则22方，多则28方，大约1000方，每方包含运费65-70元不等(砂石料35元)，主要看土石的质量，我给崔高平大约能付7万元，其中砂石料款35000元，其余的是运费，最多不超过8万元，全部是现金。土石拉来之后司机给我票，我和崔高平算账后，将票据撕毁了，没有保存。12、证人崔某某证言证实：2017年后季的一天，我弟弟崔高平给我打电话说他在马家河滩买了地，准备挖砂石，我说卖土石的利润不大，叫他别再挖了，再也没说什么，具体情况我不清楚。崔高平在米家沟村店子沟河滩采挖砂石的事情我也不清楚，只是2018年5月份，我朋友谯文平（西峰人）修路需要砂石，问我谁有砂石，我说我弟崔高平有，谯文平给我发了些车牌号让拉砂石，我给崔高平说了一下，并把谯文平给我发的车牌号转发给崔高平了，最后是他们相互联系拉的砂石，具体事情我不清楚。13、证人谯某某证言证实：经崔高峰联系，我在宁县新庄镇米家沟村店子沟河滩收购了29车砂石，每方65元，运费35元，每车砂石平均800元，总共给崔高峰付了22000元，我不知道砂石到底是谁挖的。拉砂石第二天，崔高峰打电话来了2个人，我第一次见他们，一个高个子戴个眼镜，我估计就是崔高平，一个低个子我不认识，我把22000元现金给他们了。14、被告人崔高平供述：2018年6月份，我在米家沟村店子沟河滩租地采挖砂石及出售的过程。15、庆阳金亚图勘测咨询有限公司土地勘测定界技术报告书、图册、三角网法土石计算证实：崔高平采挖的4－1号坑面积2032.1平方米，填方量为6234立方米。16、宁县新庄镇米家沟村4号坑土地复垦方案报告书、宁县新庄镇米家沟村4－1号坑土地复垦方案报告书证实：2019年7月复垦报告中，崔高平采挖的砂坑复垦静态投资20.53万元，动态投资21.88万元。17、宁县价格认证中心宁价认定[2019]08号价格认定结论书证实：2016年至2018年2月，土石价格为12元；2018年3月至9月，土石价格为31元。18、辨认笔录、照片证实：侦查阶段，在见证人的见证下，崔高平对其在米家沟村店子沟河滩所采挖的砂坑进行了二次辨认；李建刚对向其出售砂石的崔高平照片进行了混杂辨认；同年1月29日，周自选对崔高平采挖砂石所租用的刘忠、周润明、张会田、周勉及其家的土地进行了辨认；同年7月2日，冯岁祥对崔高平采挖的砂坑进行了辨认。19、提取笔录、聊天记录证实：2019年1月15日，侦查人员从崔高峰手机微信中提取与谯文平于2018年7月1日至7日的聊天记录2张，同时证实：崔高峰联系谯文平在店子沟收购砂石29车。同年1月21日，侦查人员从从闫海龙手机微信中提取与崔高平（微信“高贵的铅笔”）于2018年5月25日至28日的聊天记录1张，同时证实：崔高平采挖的砂石给闫海龙共出售了1733方。20、银行卡交易明细证实：2016年至2019年4月，崔高平银行卡的交易情况。21、宁县水务局证明证实：4月15日至10月15日为汛期，该期间泾河河道为禁采期，泾河新庄镇米家沟村段为禁采区。22、宁县人民政府通告复印件证实：宁县人民政府于2012年6月26日、2014年4月26日、2016年12月19日三次发布通告，宁县境内泾河等流域河道严禁采矿。23、宁县人民政府矿产资源总体规划、国土资源法规手册。24、宁县水务局行政处罚决定书、甘肃省罚没款收据证实：2018年2月13日，崔高平因擅自在泾河流域宁县新庄镇米家沟村店子沟组河滩采砂被宁县水务局行政处罚100000元（已缴纳）。25、到案经过证实：2019年1月25日，崔高平到宁县公安局投案的过程。26、户籍证明、无前科证明证实：被告人崔高平的自然身份情况，及崔高平在宁县公安局新庄派出所辖区内无犯罪记录的事实。上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以确认。本院认为：被告人崔高平违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自在宁县新庄镇米家沟村河滩地非法采挖砂石，且采挖地点位于西平铁路店子沟特大桥附近，属于禁采区，且系禁采期，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控罪名成立，应予以支持。关于庆阳金亚图勘测咨询有限公司测量结论是否应作为定案依据的问题。经查：庆阳金亚图勘测咨询有限公司是经工商部门核准和主管部门批准成立的，其经营范围为：矿山地质测量；地理信息系统工程；地理信息数据采集；地形测量、土地整理工程量复核；土地利用总体规划、土地整治、耕地保护专项规划等。因此庆阳金亚图勘测咨询有限公司系测量机构和土地利用、整治、保护规划机构，而非司法鉴定机构。其测量程序合法，测量数据客观，应予以采信。故辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。关于公诉机关指控砂石价格每方31元是否合理的问题。经查：公诉机关依据的是宁县价格认证中心于2019年4月22日作出的宁价认定〔2019〕08号价格认定结论书，该价格认定程序合法，价格认定结论客观，应予以采信，故被告人及其辩护人的相关辩护意见，本院均不予采纳。被告人及其辩护人对公诉机关指控的2018年2月至8月，崔高平准备采挖砂石出售及堆放的900方土石虽提出异议，但因无相应的证据支持，本院均不予采纳。被告人崔高平因非法采砂行为被宁县水务局决定行政处罚100000元（已缴纳）。依照《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款之规定，“违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金”。故行政机关对被告人崔高平的行政处罚，应当折抵相应数额的罚金。案发后，被告人崔高平在司法机关尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动向公安机关投案，且如实交代自己的犯罪事实，系自首，同时在审理中，其对非法采矿破坏的土地进行了复垦整治，经相关部门验收已达耕种条件，同时结合其犯罪事实，量刑情节，及经过社会调查，司法机关同意适用社区矫正，依法可对崔高平从轻处罚，并可适用缓刑。辩护人关于对被告人崔高平适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳，其关于判处一年以下有期徒刑的辩护意见与案件事实与量刑情节不符，本院不予采纳。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第二条第（一）项、第三条第一款第（二）项，及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第三条之规定，判决如下：被告人崔高平犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金100000元。(缓刑考验期限自判决确定之日起计算。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冯娟珍人民陪审员  刘有明人民陪审员  魏功有二〇一九年十二月十八日书 记 员  张丽娜附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”:(一)无许可证的;第三条第一款实施非法采矿行为,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”:(二)在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿,开采国家规定实行保护性开采的特定矿种,或者在禁采区、禁采期内采矿,开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。