浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0327刑初1036号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人骆爱友，男，1985年10月11日出生于贵州省正安县，汉族，初中文化，住正安县。因犯盗窃罪于2008年1月8日被本院判处有期徒刑十个月；因犯抢夺罪于2009年10月9日被本院判处有期徒刑二年；因犯开设赌场罪于2015年4月2日被本院判处有期徒刑二年，2016年12月1日刑满释放。因本案于2019年3月12日被苍南县公安局刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人孙凡，浙江正昌律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2019]776号起诉书指控被告人骆爱友犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2019年9月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员陈少芸出庭支持公诉，被告人骆爱友及辩护人孙凡到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：一、参加黑社会性质组织罪2000年至2004年期间，白某宝（已判刑）混迹于苍南县宜山域内的赌场，陆续吸收、拉拢薛圣邓、吴某1、薛某1（均已判刑）和吴志岳、吕某1（后二人另案处理）等人为小弟，通过砍伤其原老大赵某及赵开怀等人，逞强耍横，形成了以其为首的恶势力团伙。2006年下半年，白某宝劳教释放后，利用举报及持械报复赌场竞争对手的方式，不断壮大自己的势力，2008年4、5月份，白某宝的赌场竞争对手苏某1、周某、付某纷纷离开苍南，以躲避白某宝等人的打击报复，至此，白某宝垄断了宜山一带的赌场，以其为首的黑社会性质组织初步形成。为了防止竞争对手的反扑，白某宝指使小弟、雇佣他人远赴广州持械寻殴赵某、付某等人，后又制造了“2009.5.21周某被寻衅滋事案”恶性案件。2010年9月，白洪宝被苍南县人民法院以寻衅滋事罪、故意伤害罪、开设赌场罪等罪名判处刑罚，其组织骨干人员欧某1、薛圣邓、吴某1等人也相继被判刑。白某宝服刑期间，其哥哥白某敏（另案处理）负责帮助其催讨组织赌债，并帮助安置先行出狱的相关组织成员，以维系组织成员的架构稳定。2016年2月23日，白某敏带着薛圣邓、欧某1、吴某1、薛某1等十余名白某宝的小弟及李某驾车到十里坪监狱外迎接白某宝刑满出狱。随后，白某宝带领原有组织成员，吸纳新的骨干成员，配置车、船用于接送赌客，并购置砍刀、棍棒等器械，采取打击、兼并、吸收等方法，强行入股托运部、参股娱乐场所并重新垄断了宜山一带赌场，为组织的发展壮大提供稳定的资金保障。由此，以白某宝为首，以薛圣邓、吴某1、吴某2、蔡某、何必海、林奕钻、欧某1、薛某1（上述人员已判刑）、胡某、吕某1（后二人另案处理）等人为骨干成员，以被告人骆爱友及李某、薛德捌（两人均另案处理）、谢某、卢某、陈某1、黄某1、杨某、陈某2、黄某2、杨邦顺、陈快、白某强、鲍某（均已判刑）、戴某（另案处理）等人为一般成员的黑社会性质组织的实力进一步巩固和壮大。该组织人员固定、结构清晰、分工明确，长期以宜山翡翠KTV、宜龙KTV等娱乐场所、欧某1家等地方为聚会、议事地点，不定期举行开会、训话、商量组织事宜，组织成员被要求对白某宝要忠心，组织内部要团结，不能互相举报、不能吸毒滥赌。该组织以开设赌场、参股娱乐场所等作为组织的主要经济来源，非法收入用于赌场日常开销、组织成员聚会、消费娱乐、购置护赌器械以及违法犯罪活动等的善后处理支出。该组织以直接暴力、言语威胁或者软暴力为主要作案手段，通过实施开设赌场、聚众斗殴、寻衅滋事、故意伤害、非法拘禁、强迫交易等一系列违法、犯罪活动，对宜山内及周边一带赌场实现完全的控制与垄断，严重影响了人民群众的正常生活，扰乱当地社会、经济秩序，造成恶劣的社会影响。二、开设赌场罪2017年7月份左右，林奕钻在苍南县前开花机厂等地摆设流动赌场。赌场开设时间为每天16时至18时，每场参赌人数二十余人，共摆设二十天以上，共抽取头薪1.5万元左右，累计参赌人员已达200人次以上。被告人骆爱友及陈某3、梁某1、陈应钻、“阿飞”（四人均另案处理）等人受林奕钻雇佣，在赌场内负责维持秩序、望风、抽取头薪、站七门角等工作。其中被告人骆爱友在赌场内帮忙十五天左右。三、聚众斗殴罪2017年端午节后一天晚上，白某宝与金某因电话口角起冲突，遂约定在宜山翡翠明珠KTV前面进行斗殴。当晚7时许，白某宝纠集吴某2、薛圣邓、蔡某、何必海、林奕钻、欧某1等人，吴某2纠集小弟黄某3、薛圣邓纠集小弟李某，蔡某纠集小弟戴某，何必海纠集小弟杨某、卢某、陈某4、吴某3、“小龙”等人，林奕钻纠集被告人骆爱友等人参与打架。期间，白某宝吩咐手下准备砍刀、空心管、空啤酒瓶等器具，并安排吴某2、何必海、林奕钻和他们的小弟被告人骆爱友等人事先埋伏在约斗地点周围，一直等候到第二天凌晨，因金某方没有赴约未发生斗殴。为证明指控之事实，公诉机关当庭提供了相应的证据材料，并据此认为，被告人骆爱友的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一、四、五款、第三百零三条第二款、第二百九十二条之规定，应以参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人骆爱友在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人骆爱友起次要或辅助作用，系从犯，应减轻处罚。在聚众斗殴犯罪中，被告人骆爱友已着手实行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可从轻处罚。被告人骆爱友在刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚。建议本院以参加黑社会性质组织罪对被告人骆爱友在有期徒刑十个月至一年十个月之间判处、以开设赌场罪在有期徒刑一年至二年之间判处、以聚众斗殴罪在有期徒刑八个月至一年二个月之间判处。被告人骆爱友对开设赌场的事实及罪名没有异议，对参加黑社会性质组织罪及聚众斗殴罪有异议，辩解其不认识白某宝，只认识林奕钻，只是朋友关系，其他人都不认识，没有参加黑社会性质组织。聚众斗殴的地点根本就没有去过，也没有参与。其辩护人提出：1.被告人骆爱友主观上没有参加黑社会性质组织的故意，只是听说有这个组织，自已跟林奕钻是朋友关系，与其他成员许多是不认识的，被告人从来没有加入。被告人骆爱友不知道林奕钻开设的赌场和白某宝的关系，没有参加黑社会性质组织的行为。该组织在该段时间的活动与被告人是无关的，被告人刑满释放后在林奕钻的赌场帮忙了15天，之后就去了其姐夫的工厂上班，时间上不可能参加。被告人不具备参加黑社会性质组织的可能，是基于临时性的看管，不是组织性的看管，不能因为被告人认识林奕钻就认为其参加黑社会性质组织。2.关于开设赌场罪，被告人当庭供述没有异议，被告人仅是帮忙望风，且获利较小，系从犯，依法从轻处罚。3.关于聚众斗殴罪，指控林奕钻纠集被告人与事实不符，被告人不管在庭前和当庭供述没有参加，林奕钻也供述没有纠集他人，公诉人的依据是戴某和何必海的供述，但何必海只有供述没有辨认笔录，不能确认小罗是被告人，戴某的供述时间是2019年8月，与案发时间时隔两年，对其两人的供述请法庭慎重考虑；聚众斗殴现场当时有很多人参加，但是其他人均未提到被告人，是否有在案发现场，没有其他证据印证，且证据不充分，对被告人的指控，希望法庭在查明事实的基础上，依法判决。经审理查明：一、参加黑社会性质组织事实2000年至2004年期间，白某宝（已判刑）混迹于苍南县宜山域内的赌场，陆续吸收、拉拢薛圣邓、吴某1、薛某1（均已判刑）和吴志岳、吕某1（后二人另案处理）等人为小弟，通过砍伤其原老大赵某及赵开怀等人，逞强耍横，形成了以其为首的恶势力团伙。2006年下半年，白某宝劳教释放后，利用举报及持械报复赌场竞争对手的方式，不断壮大自己的势力，2008年4、5月份，白某宝的赌场竞争对手苏某1、周某、付某纷纷离开苍南，以躲避白某宝等人的打击报复，至此，白某宝垄断了宜山一带的赌场，以其为首的黑社会性质组织初步形成。为了防止竞争对手的反扑，白某宝指使小弟、雇佣他人远赴广州持械寻殴赵某、付某等人，后又制造了“2009.5.21周某被寻衅滋事案”恶性案件。2010年9月，白某宝被本院以寻衅滋事罪、故意伤害罪、开设赌场罪等罪名判处刑罚，其组织骨干人员欧某1、薛圣邓、吴某1等人也相继被判刑。白某宝服刑期间，其哥哥白某敏（已判刑）负责帮助其催讨组织赌债，并帮助安置先行出狱的相关组织成员，以维系组织成员的架构稳定。2016年2月23日，白某敏带着薛圣邓、欧某1、吴某1、薛某1等十余名白某宝的小弟及李某驾车到十里坪监狱外迎接白某宝刑满出狱。随后，白某宝带领原有组织成员，吸纳新的骨干成员，配置车、船用于接送赌客，并购置砍刀、棍棒等器械，采取打击、兼并、吸收等方法，强行入股托运部、参股娱乐场所并重新垄断了宜山一带赌场，为组织的发展壮大提供稳定的资金保障。由此，以白某宝为首，以薛圣邓、吴某1、吴某2、蔡某、何必海、林奕钻、欧某1、薛某1（均已判刑）、胡某、吕某1（后二人另案处理）等人为骨干成员，以被告人骆爱友及李某、薛德捌（均已判刑）、谢某、卢某、陈某1、黄某1、杨某、陈某2、黄某2、杨邦顺、陈快、白某强、鲍某（均已判刑）、戴某（另案处理）等人为一般成员的黑社会性质组织的实力进一步巩固和壮大。该组织人员固定、结构清晰、分工明确，长期以宜山翡翠KTV、宜龙KTV等娱乐场所、欧某1家等地方为聚会、议事地点，不定期举行开会、训话、商量组织事宜，组织成员被要求对白某宝要忠心，组织内部要团结，不能互相举报、不能吸毒滥赌。该组织以开设赌场、参股娱乐场所等作为组织的主要经济来源，非法收入用于赌场日常开销、组织成员聚会、消费娱乐、购置护赌器械以及违法犯罪活动等的善后处理支出。该组织以直接暴力、言语威胁或者软暴力为主要作案手段，通过实施开设赌场、聚众斗殴、寻衅滋事、故意伤害、非法拘禁、强迫交易等一系列违法、犯罪活动，对宜山内及周边一带赌场实现完全的控制与垄断，严重影响了人民群众的正常生活，扰乱当地社会、经济秩序，造成恶劣的社会影响。二、开设赌场事实2017年7月份左右，林奕钻在苍南县前开花机厂等地摆设流动赌场。赌场开设时间为每天16时至18时，以“牌九”方式聚众赌博，每场参赌人数二十余人，共摆设二十天以上，共抽取头薪1.5万元左右，累计参赌人数200人次以上。被告人骆爱友及陈某3、梁某1、陈应钻、“阿飞”（均另案处理）等人受林奕钻雇佣，在赌场内负责维持秩序、望风、抽取头薪、站七门角等事务。期间被告人骆爱友在赌场内帮忙十五天左右，获利600元。三、聚众斗殴事实2017年端午节后一天晚上，白某宝与金某因电话口角起冲突，遂约定在宜山翡翠明珠KTV前面进行斗殴。当晚7时许，白某宝纠集吴某2、薛圣邓、蔡某、何必海、林奕钻、欧某1等人，吴某2纠集小弟黄某3、薛圣邓纠集小弟李某，蔡某纠集小弟戴某，何必海纠集小弟杨某、卢某、陈某4、吴某3、“小龙”等人，林奕钻纠集被告人骆爱友等人参与打架。期间，白某宝吩咐手下准备砍刀、空心管、空啤酒瓶等械，并安排吴某2、何必海、林奕钻和他们的小弟被告人骆爱友等人事先埋伏在约斗地点周围，一直等候到第二天凌晨，因金某方没有赴约未发生斗殴。上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：（1）同案犯蔡某的供述，供认①其于2017年加入组织，之后林奕钻、何必海也先后加入组织。在其之前，吴某1、薛圣邓、吴某2、薛某1，欧某1、吕某1就在组织里，按照辈分来排，白某宝是老大属于第一层，第二层有吴某1、薛圣邓、吴某2、薛某1、吕某1；第三层是自己与何必海、林奕钻、欧某1等人；第四层有吴某1小弟廖志淡，吴某2带小弟黄光文等，自己带小弟戴某、上官王某3等，何必海带小弟“阿某1”、“阿某2”、“小龙”，林奕钻带小弟骆爱友等，平时组织聚会、开会是一、二、三层的人有资格参加，第四层就是小弟，没有资格参加，过来也只能站在现场听，没有发言权，白某宝是主持人；如果碰到像赌场被抓等重大事件时，白某宝才召集赌场里的所有人开会，商量怎么对抗侦查。聚会地点主要在宜山翡翠KTV、宜龙KTV、欧某1家里等。白某宝禁止大家吸毒，不要滥赌，要求必须听他的话。白某宝的主要经济来源有参股翡翠KTV，宜龙KTV和开设赌场获利。②林奕钻在2017年摆赌场两次，一次是2017年早一点时间，摆了二十多天，第二次是2017年最热的时候，是在白某宝安排下，其与林奕钻、吴某2三个赌场同时开，每天的时间段不同。其去过林奕钻赌场两次，一次地点在林××老家××村祠堂旁一简易棚，一次地点在龙港镇××一简易棚，赌场有三四十人参赌。③2017年端午节过后，白某宝和金某约架，其叫了戴某，看到何必海带卢某、杨某等三人埋伏在翡翠旁边桥边隐蔽处，林奕钻将七座车藏在巷子里，人都坐在车上，吴某2带黄某3等十来个小弟，林奕钻、欧某1带十来个小弟，现场准备了砍刀，但是金某不敢来，没有打起来。（2）同案犯何必海的供述，供认①其于2017年5月份加入组织。在其之前，吴某1、薛圣邓、吴某2、薛某1，欧某1、吕某1就在组织里，按照辈分来排，白某宝是老大属于第一层，第二层有吴某1、薛圣邓、吴某2、薛某1、吕某1；第三层是其与蔡某、林奕钻、欧某1；第四层有吴某1、薛圣邓、吴某2、林奕钻、吕某1和其等人带的小弟。平时白某宝组织聚会、开会是一、二、三层的人有资格参加，第四层就是小弟，没有资格参加，过来也只能站在现场听，没有发言权；如果碰到像赌场被抓等重大事件时，白某宝才召集赌场里的所有人开会，商量怎么对抗侦查。聚会地点主要在宜山翡翠KTV、宜龙KTV、欧某1家里等。白某宝禁止大家吸毒，不要滥赌，要求必须听他的话。白某宝的主要经济来源有参股翡翠KTV，宜龙KTV和开设赌场获利。②2017年4、5月份的一天，因金某得罪了白某宝，白某宝说已经和金某约好在宜山翡翠明珠KTV门口对杀，叫其、林奕钻等人各自带小弟准备打架，白某宝还安排人员将刀具运过来藏在隐秘处，其叫陈某4、杨某帮忙打架，蔡某叫戴某、上官王某3帮忙打架，林奕钻等人亦按白某宝的要求，安排各自的小弟躲在附近的巷子里，其中看到林奕钻的小弟骆爱友等一般人躲在附近巷子及车里，后来金某没来。（3）同案犯林奕钻的供述，供认2017年过年的时候，其在白某宝的赌场里面赌博，输掉十几万，白某宝很慷慨地借钱让其继续赌博，后觉得白某宝这个人还不错，熟悉起来后就称白某宝为“宝哥”，白某宝的赌场里面人手不够的时候，其就会帮忙抓牌，久而久之，其和白某宝、蔡某、何必海等人就熟悉了，期间输了很多钱，所以找何必海想要让他和白某宝讲一下，自已想开设赌场，何必海经过请示白某宝后答应其在每天16时至18时段摆设，于是从2017年6月开始，其在龙港镇××厂废弃厂房、××水门公墓××棚××地摆设赌场，赌场都是以牌九形式进行赌博，摆设了15天，平均参赌人员二十人以上，其抽取头薪共15000元，期间叫了骆爱友来赌场帮忙维持秩序，骆爱友又叫来了阿飞、阿某3、阿某4来赌场帮忙。何必海每天会打电话问其赌客的情况以及赌场摆设情况，以便向白某宝汇报。2017年9月左右，何必海叫其到宜山翡翠明珠KTV，发现蔡某、何必海、吴某2等人在场，何必海告知其白某宝和金某约了晚上打架，并带其去看了现场车下放置的砍刀和水管，等了二三个小时后才离开。2018年2月6日下午，白某宝召集大家到龙港镇××一民房内开会，当时在场的还有蔡某、何必海、薛圣邓等人，因为白某宝是公认的老大，其也有去参加，白某宝说公安机关有想要抓人，让大家逃一逃。事后何必海拿了3000元给其让跑路。（4）同案犯欧某1的供述，供认①2008年年底，其在吕某1的介绍之下，结识了白某宝，并称白某宝为宝哥；当时，白某宝的手下有吴某1、薛圣邓、薛某1、吕某1、林奕寅、欧某2笑等人，吴某1的手下有谢某、吴某4等人。2009年白某宝因寻衅滋事、故意伤害和开设赌场被判刑，2016年年初到2018年年初，白某宝为了扩充组织的实力，吸收了骨干人员吴某2、林奕钻、蔡某、何必海等人，其和苏某2、黄某1、陈快、白某强、吕某2、叶某等人是替白某宝帮忙打下手的，跟着吴某2的有三个人，跟着林奕钻的有黄浙、梁某2等人，跟着蔡某的有“小拉”等人，跟着何必海的是几个外地人。白某宝对其等人有不成文的规矩，不允许手下的人吸毒，白某宝的经济来源最主要是开设赌场获利，入股翡翠明珠KTV。②2017年下半年的一天晚上10时许，白某宝打电话说要跟金某约架，其就打电话叫外地人“水某”等四五个孩子见面。后白某宝让其到宜一大酒店楼上房间，里面有蔡某、何必海、林奕钻等人，白某宝告诉其和四五个小孩刀具放的地点。到了楼下，白某宝吩咐一帮人如何站位，其带人站在繁荣街和球新路路口。当晚白某宝这方参与准备打架的有白某宝、苏某2、吴某2、蔡某、何必海、林奕钻及林奕钻叫的两三个小孩子，后来金某没来。（5）同案犯陈万某的供述，供认2017年8月开始，其在林奕钻的赌场望风，赌场开在宜山珠山村一空地、龙港镇薛家桥村一简易棚等处，该赌场每天摆设二场，每场参赌人员有二十来人至三四十人不等，开设十几天，其在赌场外望风，如果有警车过来抓赌，其在电话通知骆爱友，骆爱友在赌场帮忙林奕钻打理赌场，骆爱友在宜山是跟着林奕钻混社会的，是林奕钻的小弟，听从林奕钻的安排、指挥。（6）同案犯梁镕的供述，供认2017年6月份，林奕钻在宜山水门公墓简易棚、龙港镇薛某2的开花机厂房开设赌场，参赌人数少则三四十人，多则六七十人，平均每天三四十人，以“牌九”形式赌博，赌客是从何必海赌场接过来，骆爱友在赌场内负责管理及维持秩序，梁某1负责接送赌客及望风等。骆爱友是林奕钻正宗的小弟，专门跟着林奕钻混的，很多年了，很听林奕钻话的。上次林奕钻摆赌场被抓，骆爱友就在里面帮忙也一起被抓判刑。（7）同案犯梁某1的供述，供认2017年6、7月份的时候，陈应钻打电话给其，说林奕钻在宜山开赌场，让其到赌场帮忙望风赚钱，其当时没钱想赚点钱花花，所以就答应在林奕钻赌场帮忙望风，第二天到了之后，林奕钻给其一辆车，又拿了一个对讲机给其，让其在路口望风，如果发现有警察或者警车，及时在对讲机里面告诉骆爱友，骆爱友负责外围望风的联系，其总共在林奕钻的赌场望风15天。（8）同案犯戴某的供述，供认2017年上半年的一天晚上，其陪蔡某在医院做血液透析，蔡某接到老大白某宝的电话，让蔡某到宜山宜一大酒店，于是其开车送蔡某到宜一大酒店集中，到场后得知系白某宝和金某约好打架，后蔡某和白某宝、林奕钻等人在房间内商量，其在另外的房间里等待，现场还有林奕钻的小弟骆爱友、蔡某的小弟上官王某3、何必海的小弟阿某2等人在宜一大酒店附近的路口的巷子里等待帮忙打架，后金某没来。（9）同案犯黄浙的供述，证实其和林奕钻是盟兄弟，其于2017年夏天，在白某宝开设的赌场里打赌时认识白某宝，知道白某宝、何必海、蔡某、林奕钻开设赌场，林奕钻在宜山开设赌场，具体地点忘了，大概摆了个把星期，只知道“小罗”在林奕钻的赌场里帮忙维持秩序。（10）证人付某、周某、苏某1、赵某的证言，证实2000年开始，白某宝跟赵林陈混，后吸收薛圣邓、薛某1、吴某1等人员为小弟，于2003年持刀将赵某砍伤。2006年4月份左右，白某宝带领小弟开设赌场。因和白某宝赌场利益矛盾，周某和苏某1、付某商量拿着红缨枪开车准备撞击白某宝，后白某宝跳入河中逃走，后来听说白某宝准备报复，于是周某和苏某1、付某都逃离宜山；2008年4、5月份白某宝及吕某1、薛圣邓等人开始控制了宜山的赌场；2009年至2016年，白某宝坐牢期间，很多人说白某宝委托他哥哥白某敏收赌债，经常带着薛圣邓、吴某1等人去监狱探望白某宝，白某宝让白某敏带着薛圣邓等小弟组织请坐牢释放的小弟吃饭，虽然白某宝坐牢，但是宜山社会上都知道白某宝的小弟没有散伙；白某宝于2016年出狱后，就召集吴某1、吴某2、薛圣邓、薛某1等小弟及外地人在宜山开设赌场。（11）证人王某1的证言，证实其经常在蔡某赌场，后被叫到林奕钻的赌场赌博，地点一般在宜山××、龙港镇薛某2开花机厂和薛某2西红柿棚，开设时间一般在每天16－18时，有开了半个月左右时间，每次参赌人员有二十多人，每场赌注几千到两万元不等，骆爱友在赌场负责站七门角和抽头薪，黄浙负责联系赌客。（12）证人王某2的证言，证实其平时喜欢赌博，在宜××村林奕钻赌场赌博时，有看到骆爱友在林奕钻的赌场站七门角。（12）证人张某的证言，证实其系骆爱友的姐夫，2017年9月至2019年年初，骆爱友有在其厂里帮忙，这段时间骆爱友只在白天工作，晚上是不需要工作。（13）证人金某的证言，证实2017年9月至11月期间，林奕钻和欧某3、阿桥三个人合股摆设赌场，小罗负责管理赌场，叫了很多外地人在赌场内帮忙看场和望风，名字其都叫不出来，每场赌客有四五十人，获利情况不清楚。（14）被告人骆爱友当庭对上述开设赌场事实供认不讳。在侦查阶段另供述其和林奕钻于2013年在赌场里认识，当时林奕钻安排其在赌场里望风，2014年赌场被抓，其和林奕钻都坐牢。2016年12月1日刑满释放回来后，林奕钻因为减刑比其早释放出来，林奕钻得知其坐牢出来后，主动请其吃饭接风，还买衣服给你，林奕钻对其还是比较好的。（15）刑事判决书，证实同案犯白某宝、林奕钻、蔡某、何必海、欧某1等人分别因涉案组织、领导及参加黑社会性质组织及被判刑的事实及被告人骆爱友的前科情况。（16）辨认笔录，证实同案犯陈万某、戴某及证人王某2、王某1等人对被告人骆爱友的辨认情况。（17）归案经过，证实被告人骆爱友系被抓获到案。（18）户籍信息，证实被告人骆爱友的身份情况。上述证据经查证属实，可作为本案定案的依据。针对本案控辩双方争议问题，本院综合评判如下：一、关于被告人骆爱友是否参与聚众斗殴的问题。经查，同案犯何必海、戴某均供述2017年端午节过后，白某宝与金某约架在宜山翡翠明珠KTV当晚，林奕钻带的小弟即被告人骆爱友当晚有在宜一大酒店附近的巷子里埋伏等待参与聚众斗殴，并对被告人骆爱友进行了辨认；同案犯欧某1、蔡某亦供述林奕钻带了几个小弟在宜一酒店附近的巷子里等候参与聚众斗殴；综上，结合其他同案犯的供述、辨认笔录等证据，上述证据能相互印证，足以证实被告人骆爱友参与起诉书指控聚众斗殴的事实。被告人及辩护人据此所提辩护意见，不予采纳。二、关于被告人骆爱友是否参加白某宝黑社会性质组织的问题。经查，以白某宝为首的黑社会性质组织初步形成于2008年4、5月份，至2017年进一步巩固和壮大实力。同案犯林奕钻自2017年开始受白某宝领导，听命于白某宝安排经营分时段赌场，召集小弟成员在赌场内帮忙，同年参加白某宝与金某的约架，生效判决已认定其系本案黑社会性质组织的骨干人员。同时，在案证据可证实被告人骆爱友在该期间与林奕钻关系密切，一直跟随林奕钻，听从林奕钻的指挥，系公认的林奕钻小弟，在林奕钻开设的赌场帮忙并领取工资，另受林奕钻的纠集参加2017年白某宝组织的准备与金某的约架；被告人骆爱友虽然没有直接受白某宝的领导、指挥，但其在白某宝的骨干成员林奕钻手下做事，参与白某宝组织领导下的分时段赌场以及聚众斗殴等违法活动，系组织底层人员，故可以认定其行为已构成参加黑社会性质组织罪，系一般参与者。被告人及辩护人据此所提辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人骆爱友参加以白某宝为首的黑社会性质组织，直接受该组织骨干人员林奕钻领导、指挥，参与有组织的违法犯罪活动，其行为已构成参加黑社会性质组织罪，系一般参与者；被告人骆爱友结伙参与开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；被告人骆爱友参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人骆爱友一人犯有数罪，应予数罪并罚。被告人骆爱友曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人骆爱友起次要、辅助作用，系从犯，应减轻处罚。在聚众斗殴犯罪中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可从轻处罚。鉴于被告人骆爱友归案后对开设赌场犯罪事实当庭认罪态度较好，且系从犯，故对其开设赌场罪予以减轻处罚。辩护人关于骆爱友不构成参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪的辩护意见，与查明的事实和法律不符，不予采纳。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一、三、四款、第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人骆爱友犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币4万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月12日起至2022年3月11日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、追缴被告人骆爱友的违法所得人民币600元，予以没收，上缴国库。三、扣押于苍南县公安局的涉案手机1部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 胜审 判 员  黄崇彬人民陪审员  汤世环二〇一九年十二月十日代书 记员  卢 露法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第二百九十四条组织、领导黑社会性质的组织的，处七年以上有期徒刑，并处没收财产；积极参加的，处三年以上七年以下有期徒刑，可以并处罚金或者没收财产；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，可以并处罚金。……黑社会性质的组织应当同时具备以下特征：（一）形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；（二）有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；（三）以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；（四）通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：……第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。