四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川15民终2777号 上诉人（原审原告）：周成，男，汉族，1988年3月出生，住四川省长宁县。 被上诉人（原审被告）：珙县巡场艺果琴行店。住所地：珙县巡场镇米市街27号。 经营者：刘燚。 委托诉讼代理人：马雪明，四川宏成律师事务所律师。 上诉人周成因与被上诉人珙县巡场艺果琴行店（以下简称艺果琴行店）劳动争议一案，不服四川省珙县人民法院（2019）川1526民初700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周成上诉请求：1.撤销四川省珙县人民法院（2019）川1526民初700号民事判决；2.改判支持上诉人一审诉讼请求，包括确认双方之间从2016年4月1日至2017年7月7日期间存在劳动关系；艺果琴行店支付周成未签订书面劳动合同工资109774.5元；艺果琴行店支付违法解除劳动合同的经济补偿金4989.8元；艺果琴行店支付违法解除劳动合同的赔偿金9979.5元；艺果琴行店支付未缴纳的社会保险金22500元；艺果琴行店支付失业保险金11952元；案件受理费、律师费由艺果琴行店承担。事实和理由：1.艺果琴行店是个体工商户，具备用工主体资格，上诉人接受被上诉人雇请，从事被上诉人安排的乐器教学及乐器销售工作，该工作属于艺果琴行店的经营业务，在工作中上诉人接受被上诉人的管理，因此，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系；2.既然上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，就应支持上诉人的上诉请求。 被上诉人艺果琴行店辩称，上诉人与被上诉人之间是合伙关系，一审判决除对合伙关系没有认定之外，其他的事实被上诉人均无异议。因此被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系，应当维持原判，驳回上诉人的全部上诉请求。 周成向一审法院起诉请求：1.确认双方之间从2016年4月1日至2017年7月7日期间存在劳动关系；2.艺果琴行店支付周成工资109774.5元；3.艺果琴行店支付违法解除劳动合同的经济补偿金4989.8元；4.艺果琴行店支付违法解除劳动合同的赔偿金9979.5元；5.艺果琴行店支付未缴纳的社会保险金22500元；6.艺果琴行店支付失业保险金11952元；7.案件受理费、律师费由艺果琴行店承担。 一审法院认定事实：艺果琴行店系2016年7月25日注册成立的个体工商户，经营者为刘燚，经营范围为：乐器销售。2016年3月周成通过曾坤兵与刘燚认识，2016年4月1日周成参与巡场艺果琴行店开业准备事宜，2016年4月26日艺果琴行店正式开业，周成在艺果琴行店从事吉他、架子鼓、钢琴等教学及乐器销售至2017年7月7日，周成从艺果琴行店离开。周成主张双方系劳动关系，艺果琴行店辩称双方系合伙关系。2016年4月11日的《门面出租合同》载明：出租方（甲方）：杨锐，承租方（乙方）：刘燚……。在该合同上，乙方处有刘燚签名（周成代签）字样。 周成通过电子邮件向刘燚发送财务报表、每月账目、艺果琴行店财务报表、学员信息、公司公款账目等。同时，周成与刘燚通过微信、支付宝产生资金往来。 2018年7月4日周成向珙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2019年3月15日作出珙劳人仲案[2019]3号《裁决书》，裁决结果：驳回申请人的全部仲裁请求。周成不服仲裁裁决，提起诉讼。 再查，《珙县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录》载明：申请人周成；被申请人：珙县巡场艺果琴行店。……提问申请人：仲裁员：你和被申请人单位投资人刘燚是如何商量工资的？申请人：没有具体商量，刘燚说大家都是新手，摸索中进行，做好了大家共享盈利成果……仲裁员：被申请人正式经营后，你的工资是如何计算的？申请人：没有具体的工资，刘燚偶尔补贴我点生活费，我也自掏腰包补贴自已的生活费……提问被申请人：仲裁员：申请人2016年4月至2017年7月是不是在你单位上班？主要从事什么工作？被申请人：我们属于合伙关系，珙县店的招人、发放工资、开除人、运营都是周成负责，还负责兴文、宜宾店所有的费用报销、支出。仲裁员：被申请人单位是谁投资的？你把投资过程介绍下？你投资的经营模式是什么？被申请人：……运营模式是我保障合伙人的生活费，合伙人每卖出一把琴，自提10%利润，学生学费自提30%，剩下的钱除了维护店里的正常开支，年底大家分红，分红模式是两种分红，分别是每个店子的合伙负责在正常营业的自提和年底资金核算完毕分红，平时店里每个人每个月有1000元生活补助。 2017年7月7日微信聊天记录载明：周成：现在我还用不用教学呢？刘燚：不用，你还是忙你的事，我怕是用不起你，现在周老板不一样了，等我下来把该算的算了就是，接下来也不劳你费心了。 一审法院认为，自2016年4月1日起，周成在艺果琴行店从事吉他、架子鼓、钢琴等教学及乐器销售，于2017年7月7日离开艺果琴行店，双方对该事实无争议，予以确认。 本案的争议焦点为：周成与艺果琴行店双方是否形成劳动关系。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录……（二）用人单位向劳动者发放“工作证”、“服务证”……（四）考勤记录……。本案中，周成与艺果琴行店双方未签订劳动合同，周成提供的照片、门面租赁合同不足以证明系受艺果琴行店雇请。双方对于报酬的约定，周成在仲裁庭时陈述：“双方对工资没有具体商量，刘燚说大家都是新手，摸索中进行，做好了大家共享盈利成果……没有具体的工资，刘燚偶尔补贴我点生活费，我也自掏腰包补贴自已生活费”，结合周成与刘燚的微信、支付宝转账记录显示，双方资金往来频繁，且不具有固定性，周成主张双方报酬为底薪加提成的证据不足。周成提供的微信聊天截图，不足以证明周成受艺果琴行店管理。综上所述，周成所提供的证据不足以证明周成受艺果琴行店雇请，双方存在管理与被管理的行政隶属关系。艺果琴行店辩称双方系合伙，双方未签订合伙协议，艺果琴行店所举证据亦不足以证明双方系合伙关系，故对艺果琴行店该辩解意见，不予支持。 综上，周成与艺果琴行店之间未签订书面劳动合同，周成也没有向法庭提供证据证明有符合上述《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的情形，劳动关系不能成立，故周成主张的诉讼请求证据不足，不予支持。依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决驳回周成的诉讼请求。案件受理费10元，由周成承担。 本院二审期间，上诉人周成提交了与刘燚的微信聊天记录手机截图照片，交被上诉人艺果琴行店辨认，休庭后提交截图图片打印件。被上诉人真实性无法核实；该组证据不符合新证据的定义。本院认为，上述证据具有真实性、合法性，与本案具有一定相关性，予以采信。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本案的争议焦点为周成与艺果琴行店之间是否存在事实劳动关系。 本院认为，本案中，双方当事人对周成在艺果琴行店担任店长职务，从事乐器销售和吉他教学，负责发放店内其他职工的工资，并将艺果琴行店的财务报表通过微信向刘燚报告，以及刘燚支付周成保底工资1000元等事实无异议。二审中周成提交与刘燚的微信聊天记录手机截图能证实，刘燚作为艺果琴行店的负责人实际对周成的工作进行了安排。被上诉人艺果琴行店称双方之间是合伙关系，没有提交证据证实，该主张不能成立。综上，双方之间的用工关系符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的成立事实劳动关系的条件，周成与艺果琴行店自2016年4月1日至2017年7月7日期间存在事实劳动关系，周成提出的此上诉请求予以支持。 关于艺果琴行店是否违法解除劳动合同，并支付双倍赔偿金的问题，本院认为，本案中，艺果琴行店没有提交证据证实周成存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的，用人单位可以单方解除劳动合同的情形，因此，艺果琴行店负责人于2017年7月7日单方与周成之间解除劳动关系属于违法解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金的二倍向周成支付赔偿金。对于周成的月工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，应按照周成在劳动合同解除前十二个月的平均工资，但周成未提供相应证据，双方认可每月刘燚支付周成保底工资1000元，该保底工资低于2017年宜宾市职工最低工资标准1380元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，周成的月工资应以最低工资标准1380元计算。周成在艺果琴行店上班一年二个月，艺果琴行店应向周成支付的二倍赔偿金为4140元[（1380元＋690元）×2]。 关于艺果琴行店是否应支付周成未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。本院认为，劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的，仲裁时效期间应从未订立书面劳动合同满一月的次日起计算一年，周成于2016年4月1日在艺果琴行店上班，因此请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效期间应从2016年5月2日其计算一年。上诉人周成向珙县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁的时间是2018年7月4日，因此上诉人周成的该项请求已超过法定仲裁时效期间，不予支持。 关于艺果琴行店是否应向周成支付违法解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违法劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金……”。因此上诉人周成的该项请求不予支持。 关于艺果琴行店是否应向周成支付未缴纳的社会保险金22500元和失业保险金11952元的问题。本院认为，该项请求不属于人民法院的民事受案范围，不予支持。 综上所述，周成的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，但未认定双方之间存在事实劳动关系不当，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，判决如下： 一、撤销四川省珙县人民法院（2019）川1526民初700号民事判决； 二、周成与珙县巡场艺果琴行店自2016年4月1日至2017年7月7日期间存在事实劳动关系； 三、珙县巡场艺果琴行店与本判决生效之日起十日内支付周成违法解除劳动合同赔偿金4140元； 四、驳回上诉人周成的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由珙县巡场艺果琴行店，该费用已由周成预交，由珙县巡场艺果琴行店在支付上述费用时一并向周成支付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审判长  唐福均 审判员  李红彬 审判员  张雪萍 二〇一九年十二月二十六日 书记员  黄 莉 书记员  李洁涓