河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终3548号上诉人(原审原告，反诉被告)：武陟县穗丰种子有限公司，住所地：河南省武陟县龙源路西段西石寺村北，统一社会信用代码：91410823750745503T。法定代表人：张长卫，经理。委托诉讼代理人：张爱清,河南宁鸣律师事务所律师。被上诉人(原审被告，反诉原告)：黄玉国，男，1972年10月2日出生，汉族，住河南省武陟县。上诉人武陟县穗丰种子有限公司因与被上诉人黄玉国买卖合同纠纷一案，不服河南省武陟县人民法院（2019）豫0823民初1946号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人(原审原告，反诉被告)武陟县穗丰种子有限公司的法定代表人张长卫、委托诉讼代理人张爱清,被上诉人(原审被告，反诉原告)黄玉国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武陟县穗丰种子有限公司上诉请求：1、请二审法院依法维持一审判决第四项，即“驳回被告黄玉国的其他反诉请求”。2、请求二审法院依法撤销一审判决第一项、第三项，依法改判判决被上诉人黄玉国给付上诉人武陟县穗丰种子有限公司275651.92元（不服金额67551.92元)。3、请求二审法院依法撤销一审判决第二项,依法改判判决上诉人武陟县穗丰种子有限公司给付被上诉人黄玉国140741.75元。（不服金额176552.25元)4、一审及二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院按照转商销售到焦作市五庆面业公司的平均价格计算1620000斤小麦的价格错误,错误判决上诉人给付被上诉人差价119748.85元及运费35220.25元。上诉人与被上诉人己经约定小麦种子转商销售的指定公司为修武五庆面粉有限公司，被上诉人私自以低价转商其他公司，所造成的差价及运费应当由被上诉人自行承担,一审法院判决上诉人承担相关费用无事实及法律依据。二、一审法院认定上诉人收购的种子数量为七车并判决上诉人给付被上诉人种子款21584元无事实及法律依据。根据一审中上诉人申请人的证人出庭作证，根据证人证言的陈述并结合2017年8月25日焦作天气有雨的事实,可以认定证人证言的真实性,一审法院认定上诉人收购的种子数量为七车并判决上诉人给付被上诉人种子款21581元无事实及法律依据。三、一审法院对上诉人主张的被上诉人拖欠上诉人种子款69165元及1650元加工费不予支持无事实及法律依据。一审中上诉人已经提供了证明条四份，证明条中也有证明人的签字及指印，能够证明被上诉人拖欠上诉人种子款69165元及1650元加工费的事实，一审法院不予认定无事实及法律依据。黄玉国辩称，2016年10月，武陟县穗丰种子公司与黄玉国签订了繁育小麦种子合同，黄玉国为武陟县穗丰种子公司繁育小麦种子3400亩地，每亩按1000斤回收。2017年7月份之前每斤按高于托市价加价0.15元将大约3400000斤小麦种子回收走。2017年7月，武陟县穗丰种子公司开始违约，告知黄玉国资金不到位，一直拖到2017年8月1号，黄玉国和武陟穗丰种子公司又签订了一份繁种补充合同。武陟县穗丰种子公司开始陆续拉麦种，一直到9月份,武陟县穗丰种子公司共拉走小麦种子50多万斤,还有300多万斤小麦种子因为资金问题而压在黄玉国仓库,致使黄玉国无法给农户兑现收麦款,不得已黄玉国向惠众公司朋友张四借款200万用于支付给农户小麦款，(武陟县穗丰种子公司在9月底三份合同全部违约以后，黄玉国将160多万斤麦种卖给惠众公司用于还借款)。黄玉国多次催武陟县穗丰种子公司履行合同将麦种拉走无果，双方协商将剩余300万斤麦种转商。武陟县穗丰种子公司委托黄玉国分批进行转商到修武五庆面粉厂,然后武陟县穗丰种子公司按转商的价格补齐双方繁种合同上约定的差价0.15元,运费由武陟县穗丰种子公司承担。双方签订了转商协议以后武陟县穗丰种子公司从此以后不管不问，黄玉国多次催要转商小麦差价与运费、仓库电费、装车费等费用无果。武陟县人民法院一审判决武陟县穗丰种子公司补偿黄玉国转商差价运费等费用317294元合理合法。武陟县穗丰种子有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告275651.92元；2、诉讼费用由被告承担。黄玉国向一审法院提出反诉请求：1、请求法院判令被反诉人支付反诉人种子款21584元、赔偿反诉人转商种子差价408581元、补偿反诉人运费56200元，合计486365元；2、反诉费由被反诉人承担。一审法院认定事实：2016年10月30日，原告穗丰公司与被告黄玉国签订《繁种合同》一份，原告穗丰公司为合同甲方，被告黄玉国为合同乙方。合同约定：一、经甲、乙双方协商甲方委托乙方培育3400亩小麦种子，甲方为乙方提供繁植材料、并进行田间技术指导。三、乙方所生产的小麦要单打、单收，保证做到一干、二净、三饱满，水分12．5％以下，杂质1．0％以下，杂质超标据实扣量，乙方必需将收获的种子全部售给甲方，并负责将种子集中到一个场地，由甲方回收，乙方负责将种子装上车。四、甲方根据乙方的种子面积3400亩，甲方为乙方提供繁育材料每亩30斤，共计104050斤，每斤2元，回收种子时一次结清。五、甲方在2017年7月份前按每斤高于托市粮（或国家指导收购价）中等价0．15元回收麦种（包括去杂费用、装车费用、仓储费用、加价费用）。乙方所产种子必须全部售给甲方，每亩地确保回收种子1000斤，如果乙方收购的种子不卖给甲方，乙方要赔偿甲方相应数量种子与普通小麦的三倍差价给甲方。合同签订之后，按照合同约定的数量、价格原告为被告提供了价值208100元的繁育材料即小麦种子，被告组织农户进行播种并进行田间管理。小麦成熟后，被告积极向种植户收购种子，并将筛选好的种子入仓保管，由原告回收。由于原告收购资金不到位，导致被告已收购的种子迟迟没有回收。2017年8月1日，经原、被告协商，原、被告签订《繁种补充合同》一份，原告穗丰公司为合同甲方，被告黄玉国为合同乙方。约定：一、经过甲、乙双方共同协商，将原来双方签订的繁种合同增加一份补充合同，用来解决甲方因资金不到位，所给乙方带来的风险与损失。二、甲乙双方给农户每斤麦种定价为1．25元，甲方付给乙方繁种服务费为每斤0．0525元，共计每斤1．3025元；因甲方资金问题不能及时给农户兑现，也给乙方带来了很多麻烦与损失，甲乙双方约定，从7月12日起，甲方每月给乙方每斤麦种加价0．01元，乙方用于给农户的补偿；一直到甲方拉完麦种截止日期为止。三、甲方开始从乙方仓库拉麦种之前，先支付乙方20万元作为保证金；乙方仓库中为甲方繁育的麦种入库预计300万斤左右，甲方付完20万元保证金以后，可以分批从乙方仓库拉麦种到甲方仓库；乙方视甲方付款情况而决定甲方停止拉麦种。四、付款方式为：甲方每天支付给乙方10万元，用于乙方每天支付农户麦种款；甲方在支付麦种款过程中，遇到资金紧张，提前通知乙方，乙方视情况允许甲方延迟付款时间，双方约定最长延迟时间为五天；超出五天以后，甲方还未付款给乙方，乙方将会每天收取甲方所欠乙方剩余麦种款千分之五的滞纳金，一直到甲方重新开始付款为止。五、甲方在确认开始从乙方仓库拉麦种之后，不得以任何借口和理由中途拒收乙方仓库中剩余麦种，如果甲方拒收剩余麦种，乙方要求甲方按每斤1．25元价格，补齐与市场的差价。六、甲方必须在2017年10月15日，将剩余麦种款全部给乙方付清。合同签订后，原告并未提供200000元的现金作担保，被告因此将原告的种子款208100元作为收购被告麦种的保证金。2017年8月3日至2017年9月10日原告穗丰公司共收购被告小麦种子582200斤，根据原告的结算价每斤1．325元计算，应支付货款计771415元。2017年7月18日至2017年9月11日，原告通过各种方式汇款给被告749831元，余款21584元未支付。由于原告穗丰公司收购的种子销售出现问题，致使被告黄玉国为原告穗丰公司繁育的300万斤左右小麦种子积压在自己的仓库中，使得被告无法给农户兑现。2017年8月11日，经原、被告协商双方签订《小麦种子转商委托协议》一份，原告穗丰公司为合同甲方，被告黄玉国为合同乙方。约定：一、甲方与乙方在原有的繁种合同与繁种补充合同基础上，共同协商达成一致协议，甲方委托乙方，将乙方为其繁育的300万斤左右小麦种子转商处理，进行变现，打款给乙方，让乙方及时给农户兑现。二、乙方将组织运输车辆，按甲方指定的卸货地点，将小麦运到，卸货既可，乙方先替甲方垫付所需运费，运费按实际支付为准。三、甲方直接将转商的小麦款打给乙方账户，甲方转商小麦种子的价格，如果低于双方签订的繁种补充合同中所规定的价格，甲方将予以给乙方补齐差价，差价以乙方送小麦数量与甲方指定收货单位打款数额为准。四、甲方分三次转商小麦种子，第一次转商数量为350吨。五、以上双方协商达成的共识，如果出现分歧和问题，此协议将失效，双方将按繁种补充合同及原合同执行。协议签订后，原告指定焦作市五庆面业有限公司（庭审中原、被告称之为修武县五庆面粉有限公司）作为转商小麦的收购单位，被告将库存的小麦种子陆续转商销售到五庆面业公司，第一批销售700000斤，第二批销售708990斤。转商销售到五庆面业公司的小麦均价为1．24元／斤，至于运费，双方约定按实际收购的数量每斤补运费0．025元。被告黄玉国于2017年9月以每斤1．18元的价格向河南惠众种业有限公司销售转商小麦1620000斤，计款1911600元。被告黄玉国称因原告违约，为了付清收购小麦的欠款，被告曾向河南惠众种业有限公司法定代表人张四借款用于支付收购农户的小麦款。为了偿还借款，被告只能以每斤1．18元的价格将余剩的小麦种子转商销售给了河南惠众种业有限公司。转商的货款被告已抵还了借河南惠众种业有限公司的借款。原告认为被告不能证明河南惠众种业有限公司购买被告黄玉国的小麦系为原告繁育、转商的小麦，该部分小麦的运费及差价原告不能补偿。一审法院认为，原告穗丰公司与被告黄玉国签订小麦繁种合同，约定被告为原告繁育小麦种子，由被告从农户收购，原告按合同约定的质量及价格回收被告收购的小麦种子，原、被告之间形成了繁育、买卖小麦种子的合同关系。为繁育种子，原告为被告提供了繁植材料即小麦种子，数量为104050斤，价值208100元，约定在回收小麦种子时进行结算。但被告至今未将该种子款进行结算并支付原告，被告应当承担支付种子款208100元的违约责任。被告黄玉国否认曾委托他人从原告处拉走有种子，也否认拖欠原告有加工费。原告不能举证证明被告拖欠原告有69165元种子款以及1650元的加工费，因此原告向被告主张向其支付69165元种子款以及1650元加工费的请求本院不予支持。关于被告反诉要求原告支付种子款21584元，原告称收购被告种子469120斤，每斤按1．3125元计算，计款615720元。被告认为原告实收被告麦种582200斤，单价每斤按1．325元计算，总价款计771415元。本院认为，关于种子的单价，原、被告在补充合同中约定，在合同收购价每斤1．3025元的基础上每月每斤加价0．01元。因被告举证的过磅结算单原告标注的收购价为1．325元，庭审中原告也认可种子的收购价为1．325元，因此原告收购被告种子的结算价按每斤1．325元计算。关于实际收购种子的数量，被告举证七张过磅单证明原告收购的种子数量为582200斤，原告认为收购的种子不是七车而是五车，其中的两车装好车后因天气原因将车上种子又卸在被告的仓库内，因此原告只是收购了被告五车种子。但被告坚持认为原告收购种子的数量为七车，原告所举证据不能证明实际收购的小麦种子为五车，因此根据被告举证的过磅单可以认定原告实际收购被告种子的数量为七车计582200斤，原告应付被告种子款为771415元。原告已支付被告749831元，尚欠21584元未给付。故被告反诉原告支付种子货款21584元，事实清楚，证据充分，该项诉讼请求本院予以支持。关于转商小麦的差价补偿问题，根据五庆面业公司出具的清单，载明的收购的数量和每次收购的单价，原告收购被告种子的价格为每斤1．325元，1．325元减去每次转商的收购价即得到原告应补偿被告的差价，每次收购的数量乘以价差就为每次应补偿的差价款。根据五庆面业公司提供的收购清单，经计算原告应补偿被告种转商差价款五庆面业公司的部分应为119761．70元。被告销售至五庆面业公司（原、被告庭审中称修武县五庆面粉有限公司）的均价为1．24元。关于被告转商销售至河南惠众种业有限公司的1620000斤小麦，能否认定被告为原告收购并作为转商销售的问题，本院认为被告为原告繁育了300多万斤的小麦种子，扣除已收购的582200斤小麦种子，根据被告已销售的140余万斤的小麦，被告另行转商销售的160多万斤小麦与被告从农户回购的数量基本相符，被告以偿还因收购农户小麦欠下的债务为由将余剩种子转商销售到债权人企业用于抵还借款该行为并无不妥。其转商销售1620000斤小麦的事实本院予以认定。但被告销售该部分小麦的价格明显低于五庆面业公司的收购均价1．24元／斤，被告为了还债而已低价销售该批小麦，如果以该价格计算差价对原告是不公平的。故以转商销售到焦作市五庆面业公司的平均价格计算较为合理。被告实际转商销售3028990斤小麦，被告主张按2817800斤计算并无不妥，故剩余部分应补差价的数量为2817800斤-1408990斤=1408810斤。应补该部分差价119748．85元（1408810斤×0．085＝119748．85元），故原告应补偿被告的差价总款数为239510．55元（119748．85元＋119761．70元＝239510．55元）。关于运费补偿的问题，原、被告均同意按每斤补偿0．025元计算，按被告主张的转商数量2817800斤计算，运费为70445元，原告按56200元计算应予支持。一审法院判决：一、被告黄玉国于本判决生效后十日内给付原告武陟县穗丰种子有限公司种子款208100元；二、原告武陟县穗丰种子有限公司于本判决生效后十日内给付被告黄玉国种子款、转商差价款、运费共计317294元；三、驳回原告武陟县穗丰种子有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告黄玉国的其他反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5435元，由被告黄玉国负担4076元，由原告武陟县穗丰种子有限公司负担1359元；反诉费4297．5元，由原告武陟县穗丰种子有限公司负担2793．5元；被告黄玉国负担1504元。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。被上诉人未提交证据。本院组织当事人进行了质证。本院审理查明的案件事实与一审法院认定一致。本院认为，上诉人没有按照与被上诉人签订的《繁种合同》中约定的时间在2017年7月份前按每斤高于托市粮（或国家指导收购价）中等价0．15元回收麦种，已构成违约。上诉人也没有按照与被上诉人又签订的《繁种补充合同》中的约定支付保证金、按期足额收购麦种、支付麦种款，再次构成违约。被上诉人将部分小麦销售给河南惠众种业有限公司是为了减少损失、化解债务危机、及时给农户兑现，理由正当。一审法院以双方当事人约定的销售到焦作市五庆面业公司的平均价格计算差价，并未对上诉人的违约行为惩戒，实际上已经对上诉人有利。上诉人收购被上诉人七车种子，有七车过磅单为证，上诉人自称其中两车因天气原因未实际拉走，但其既未销毁他所认为没有拉走种子的过榜单，也未在这些过磅单上批注，更不能提供对方认可其主张的证据。上诉人所举的证人证言和气象证明等证据与对方所举的证据比较，不足以否定被上诉人的主张。上诉人不能够证明焦作市阳光三农种植专业合作社联合社系受被上诉人委托在上诉人处拉货，现有证据不足证明焦作市阳光三农种植专业合作社在上诉人处欠付的货款应由被上诉人承担。一审法院对上诉人主张的被上诉人拖欠上诉人种子款69165元及1650元加工费不予支持并无不当。上诉人的上诉理由不能成立。综上所述，武陟县穗丰种子有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5321元，由武陟县穗丰种子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  杨 柳审判员  范炳鑫二〇一九年十二月十三日书记员  郭海红