江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终3208号 上诉人（原审被告）：山东泉林纸业有限责任公司销售分公司，住所地：山东省高唐县人和办事处光明东路15路，统一社会信用代码：913715260687113278。 负责人：耿元好，该分公司经理。 诉讼代表人：浙江京衡律师事务所。 管理人委托诉讼代理人：甄庆锋，山东海中洲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：殷国妹，女，1974年2月12日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县小蓝经济开发区。 原审被告：山东泉林集团有限公司，住址：山东省高唐县光明东路15路，统一社会信用代码：91371526168210327F。 法定代表人：李洪法，该公司经理。 诉讼代表人：浙江京衡律师事务所。 管理人委托诉讼代理人：甄庆锋，山东海中洲律师事务所律师。 上诉人山东泉林纸业有限责任公司销售分公司（以下简称泉林分公司）因与被上诉人殷国妹、原审被告山东泉林集团有限公司（以下简称泉林集团公司）劳动争议纠纷一案，不服江西省南昌市东湖区人民法院（2019）赣0102民初1629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法公开开庭进行了审理，山东泉林纸业有限责任公司销售分公司、山东泉林集团有限公司管理人委托诉讼代理人甄庆锋，殷国妹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 山东泉林纸业有限责任公司销售分公司上诉请求：1、山东泉林集团公司不应承担补充责任；2、判决上诉人无需支付殷国妹工资8120.6元；3、判决上诉人无需支付殷国妹违法解除劳动合同的赔偿金11781.8元；4、判决上诉人无需向殷国妹支付高温津贴1480元。事实和理由：一、一审判决山东泉林集团公司承担补充责任不当。本案劳动仲裁时，殷国妹只申请了销售分公司，即上诉人，仲裁是诉讼的前置程序，仲裁时山东泉林集团有限公司不是当事人，一审法院随意增加山东泉林集团有限公司为被告。上诉人有自己的营业执照、组织结构、独立纳税、独立核算，当时也是上诉人与殷国妹签订劳动合同，上诉人可以独立承担责任。二、上诉人无需支付殷国妹工资8120.6元，殷国妹的工资分两部分发放，基本工资由上诉人发放，提成奖金由经销商发放，在本劳动执行期间，殷国妹一直知情并在劳动合同上签字，自签订劳动合同以来在实际履行中上诉人从未拖欠基本工资，也从未向殷国妹发放过提成奖金，殷国妹一直在经销商无锡八方处领取提成奖金。根据以上事实，上诉人不应承担殷国妹的提成奖金。三、上诉人无需支付殷国妹违法解除劳动合同的赔偿金11781.8元，殷国妹严重违反双方签订的劳动合同，从事兼职，有超市和微信截图内容足以证明，还有两家案外公司向其支付了工资为证，故上诉人不属于违法解除。四、上诉人无需向殷国妹支付高温津贴1480元，殷国妹上班地点不属于室外，具备降温的办公条件，且双方劳动合同中明确高温津贴包含在工资中予以发放。 殷国妹答辩称，2016年我与上诉人签订劳动合同，其公司一直在更换管理人员，我作为打工人员只负责销售，更换人员我不清楚。上诉人没给我计算提成，只计算了保底工资，劳动合同上面约定了提成，所以上诉人应支付我相应的提成。我本人没有签解除劳动通知书。国家规定了要发放高温津贴，那么应支付我相应的高温津贴。一审法院判决正确，请求维持原判。 山东泉林集团有限公司未发表答辩意见。 殷国妹向一审法院提出诉讼请求：1.判令二被告补发原告2016年5月至2018年6月的提成工资24450元、高温津贴1480元（160元/月×8+200元）、经济赔偿金16925元（3385元/月×2.5×2）；2.二被告为原告补缴2016年5-9月的养老保险费及2016年5-10月的医疗、失业、工伤、生育保险费。 一审法院审理查明：原告系泉林分公司派至南昌红谷滩新区华润万家超市的产品促销员，2016年3月24日，泉林分公司分销经理王彬填写导购申请审批表一张，审批表中注明经销商名称为八方公司，门店信息为华润万家红谷滩店，导购人员基本工资为1700元，提成奖励3%，导购费用分摊说明为泉林分公司承担基本工资，八方公司承担提成奖金。2016年4月17日，原告与泉林分公司签订劳动合同一份，约定合同期限为3年，自2016年5月1日至2019年4月30日，合同中未明确约定劳动报酬的具体数额。2018年7月1日，泉林分公司与原告解除劳动合同，后原告因高温津贴、经济补偿金等向江西省劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁委于2019年2月18日作出赣劳人仲字[2018]第539号仲裁裁决书，裁定：泉林分公司支付原告高温津贴1440元、解除劳动关系经济补偿金4500元；驳回原告的其他请求，原告对仲裁裁决不服，故诉至法院。另查明，山东泉林纸业有限责任公司于2018年1月3日更名为山东泉林集团有限公司，泉林分公司系泉林集团公司的分支机构。八方经贸公司注册成立日期为2002年1月9日，公司法定代表人为李勤，其与泉林分公司签订的2016年度生活用纸经销协议中约定专职促销导购人员基本工资由泉林分公司发放，销量提成奖励由八方经贸公司发放。2016年5月1日至2018年6月30日期间，泉林本色系列单品在华润万家红谷滩店的含税销售金额合计为502786.99元，原告提交的银行交易明细显示，泉林分公司于2017年8月19至2018年7月20日期间向原告发放离职前12个月的工资合计20634.58元，李勤于2016年10月25日至2017年9月13日向原告转账合计6963元。 一审法院认为，用人单位应当及时足额向劳动者支付劳动报酬，因原告的工资组成包括基本工资及提成奖金两部分，虽然泉林分公司与其经销商八方公司约定原告的提成奖金由八方公司支付，但该约定对原告不具有约束力，泉林分公司作为用人单位应按导购申请审批表中写明的提成比例向原告支付提成奖金；根据原告的销售业绩及八方公司实际支付的奖金情况，一审法院确认泉林分公司应补发的工资数额为8120.6元（502786.99元×3%-6963元）。关于高温津贴及经济赔偿金问题。泉林分公司未提交证据佐证其已向原告发放高温津贴，且用人单位不能因劳动者在室内非高温作业而免除支付义务，故泉林分公司应当向原告支付的高温津贴为1480元（160元/月×8+200元）。泉林分公司主张原告在劳动合同存续期间存在兼职行为，但其提交的证据未能证明该主张，且庭审中原告对两家案外公司支付的两笔工资情况进行了合理说明，泉林分公司在无充分证据证明原告存在同时与其他用人单位建立劳动关系的情形下单方解除劳动合同，违反法律规定，应按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。原告在泉林分公司的工作年限为2年余2个月，结合原告离职前12个月的每月平均工资2356.36元{（20634.58元+680元）/12个月+15083.6元/26个月）}，一审法院确认的赔偿金数额为11781.8元（2356.36元×5）。原告补缴社会保险费的诉请，不属于民事诉讼的受理范围，一审法院不进行处理。林泉分公司系泉林集团公司的分支机构，若林泉分公司管理的财产不足以承担的情形下，则可由泉林集团公司承担补充支付义务。据此，依照《中华人民共和国民法总则》的七十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第四项、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告山东泉林纸业有限责任公司销售分公司于本判决生效之日起十日内向原告殷国妹补发工资8120.6元、高温津贴1480元，并支付违法解除劳动合同的赔偿金11781.8元，由被告山东泉林集团有限公司对以上支付义务承担补充责任；二、驳回原告殷国妹的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告殷国妹已预交），由被告山东泉林纸业有限责任公司销售分公司、山东泉林集团有限公司负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据证明自己的主张。本院二审查明，山东省高唐县人民法院于2019年10月30日裁定受理了高唐县金城建设投资开发有限公司对山东泉林集团有限公司的破产重整申请，并于同日指定浙江京衡律师事务所担任山东泉林集团有限公司管理人，任一民律师为管理人负责人。山东泉林集团有限公司与山东泉林纸业有限责任公司销售分公司系总公司与分公司关系，山东泉林纸业有限责任公司销售分公司向公司登记机关申请登记，领取了营业执照，具有诉讼主体资格，但不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。另本院二审期间，山东泉林集团有限公司管理人于2019年11月15日以山东泉林集团有限公司已进入破产程序为由向本院申请中止诉讼，本院经合议庭评议后，认为按照相关法律规定可以通知山东泉林集团有限公司的管理人以代表人身份参加诉讼，驳回了其中止申请。本院二审查明其他事实与一审法院一致，本院对此予以确认。 本院认为，关于上诉人主张泉林集团公司不应承担补充责任的诉请，本院认为泉林集团公司对此并未上诉，且泉林集团公司系上诉人的总公司，一审认定其承担上诉人的补充责任，本院认为并无不当，故对于上诉人的该诉请予以驳回。关于违法解除劳动合同问题，上诉人主张殷国妹在劳动合同存续期间存在兼职行为但其未提交充分证据予以证明，一审认定上诉人单方解除劳动合同违反法律规定按经济补偿标准的二倍向殷国妹支付赔偿金，并根据殷国妹在上诉人处的工作年限、离职前12个月的每月平均工资等确认赔偿金数额为11781.8元（2356.36元×5），本院认为并无不当，应予维持。关于提成奖金问题，根据审理查明，殷国妹与上诉人建立劳动关系时双方已约定工资组成包括基本工资及提成奖金两部分，提成奖金按照销售业绩的3%计算，上诉人一直只向殷国妹支付基本工资未支付提成奖金，上诉人对于一审查明的殷国妹的销售业绩502786.99元并无异议，只主张其与经销商已约定殷国妹的提成奖金由经销商支付，本院认为该约定对殷国妹不具有约束力，上诉人作为用人单位应按约定的提成比例向殷国妹支付提成奖金，一审法院根据殷国妹的销售业绩及经销商已实际支付的奖金情况确认上诉人应补发的提成奖金数额为8120.6元（502786.99元×3%-6963元），本院予以维持。关于高温津贴问题，上诉人主张殷国妹上班地点具备降温的办公条件，且双方劳动合同中明确高温津贴包含在工资中予以发放的观点，本院不予采纳，一审按照室内非高温作业津贴发放标准以及殷国妹的工作年限，认定上诉人应当向殷国妹支付高温津贴1480元（160元/月×8+200元），本院予以维持。 综上所述，上诉人山东泉林纸业有限责任公司销售分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由山东泉林纸业有限责任公司销售分公司自行负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  段 毅 审 判 员  刘卫平 审 判 员  李 恒 二〇一九年十二月九日 法官助理  宋 丽 书 记 员  陈思思