江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终2480号上诉人（原审被告）：甘春明，男，1962年5月12日出生，汉族，住江西省井冈山市。被上诉人（原审原告）:尹晓冀,男,1965年4月5日生,汉族,住海南省海口市美兰区。委托诉讼代理人：沈斌先，江西志诚律师事务所律师。上诉人甘春明因与被上诉人尹晓冀追偿权纠纷一案，不服井冈山市人民法院（2019）赣0881民初592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人甘春明、被上诉人尹晓冀及其委托诉讼代理人沈斌先到庭参与诉讼，本案现已审理终结。甘春明上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人向被上诉人归还垫资款错误，被上诉人应补钱给上诉人。1、尹晓冀作为合伙建房负责人，其并未出示所有的水电建设开支原始数据，账目不清，水电建设费用有误。2、政府收取土地转让费，被上诉人列出每人出资59996.25元的成本，总收据、支付单不全，不排除被上诉人在土地成本上做文章，在政府规费方面建房户存在有多项费用未交的情况。3、集资房土建工程造价中包括合同规定的所有项目，但上诉人分得店面的地面平整、水泥砂浆打底、楼梯架设等未进行施工，这部分上诉人自行支付施工费8100元，一审对该部分未合并审理不当。4、集资户拍的土地中还有一小块可以建两个单元的住房，分配方案中第八条“按规划规定，小区内还可再建两个单元住房，该地块统一出售，出售款先用于店面前路面硬化，余款用于通水通电，任何人不得用任何借口干涉建房，否则由该集资房承担地块价款”，按照该约定，该地块未建房也未出售，上诉人要求处置该地块，收回土地成本，被上诉人回避，明摆是企图独霸该地块，该地块现升值1000000元以上，上诉人可从中分得20000余元。尹晓冀辩称，1、本案为个人合伙建房产生的追偿权纠纷。2004年被上诉人与其他30余人通过公开竞标取得土地使用权进行合伙建房。经协商由被上诉人等5人负责建房的牵头和管理工作。所建房屋分52份，每份两套住房和一个店面，还约定土地使用权转让费（含土地平整、设计费、契税等）、供水、供电、排污、烟道管、避雷设施、预埋线管、管理费等按52份进行平摊，建设费、铝合金按建筑面积计算使用，方向和位置补差按约执行，路面硬化按店面、房屋位置分摊。有关费用由合伙人按建设进度要求缴纳。期间因上诉人等人未按约定交纳房款，导致建设施工工程款欠账。直到2008年建设完成，各合伙人通过抓阄分配住房和店面，并公布了各合伙人应分摊建房费用、已缴纳金额及欠款数。期间大部分合伙人对公布的合伙人数据认可并交清款项，唯有上诉人等人拖欠不交。2018年施工人将建房工程款起诉至法院，2019年2月份法院从被上诉人处执行360475.04元。被上诉人履行完毕后即通知上诉人交清集资款，但上诉人拒绝。以上事实有合伙竞标土地使用权协议书、合伙建房协议或承诺书、合伙人会议纪要、决议书、分房方案等证据证明。被上诉人认为，当事人之间合伙建房，被上诉人被推举为合伙体牵头人，无偿负责合伙事务的执行，按照法律规定，合伙事务执行人执行合伙事务产生的法律后果由合伙人按照出资比例承担责任。被上诉人在执行合伙事务过程中承担了建房工程款的债务，属于合伙人未按期缴纳的出资款，因被上诉人已经履行了合伙债务，故有权向其他合伙人追偿。2、上诉人称其扣施工方质保金8000元纯属子虚乌有。被上诉人按照合伙人会议约定，组织合伙人集资竞标土地、进行土地勘察、整理、委托对房屋的设计，受合伙人委托，招聘建设单位施工，法庭调查证实，上诉人共同承认其在执行合伙事务是“吃了苦”，履行了合伙事务执行人的职责。2008年房屋建成，因没有通过立项、规划、建设等手续，所建房屋无法通过验收程序，各合伙人在抓阄分配住房和店面时因上诉人等人未按约定交清建房工程款，被上诉人只能按工程进度向施工方支付工程款，不存在扣除工程质量保证金。合伙建设的房屋分配时，上诉人等人的建房款未交清，相当于应扣的质保金，被上诉人没有款项扣做质保金。房屋分配后，所有合伙人也没有提出过房屋质量问题，入住后也没有人就房屋质量问题要求检验或鉴定。截止到现在，上诉人也拿不出质量问题的合法凭据。施工单位交房后10年通过诉讼追偿工程余款，法庭调解时释明了工程质保期已过，不存在扣付质保金，应当支付工程余款。上诉人要求被上诉人承担质保金8000元于法无据。3、上诉人主张其自行完工的工程款由被上诉人承担无法律依据。上诉人提出未完工工程，如成立，理由由施工单位完成。上诉人称其自行垫资完成，是放弃追究施工单位违约责任的行为。4、合伙人会议约定，推举5人负责合伙事务，聘请专业会计做账，建立会计账本和凭证，相关费用通过分类后向合伙人通报，该行为得到所有合伙人认可。上诉人就合伙建房的各项费用及分摊当庭表示没有异议。后在法庭调查中又提出对合伙建房费用委托司法鉴定，司法鉴定出来后又不接受鉴定结果，出尔反尔。一审法院依据上诉人申请委托的鉴定作出判决公正合法，应予维持。尹晓冀向一审法院起诉请求：1、责令甘春明清偿集资建房款21399元；2、本案诉讼费用由甘春明承担。一审法院认定事实：2004年，尹晓冀等30余人联合通过公开竞标取得井冈山市新城区A-2-3地块二分之一的土地使用权，进行集资建房。尹晓冀作为牵头人，代表各集资户处理集资建房的各项事务，集资户周桂英负责财务会计。2005年12月14日，尹晓冀代表全体集资户与建筑承包商罗雄南签订了一份《建房合同》，将集资房交于其承建。合同约定：“工程造价：单价按双方核实面积计算每平方米315元实行包干，超设计要求，增加工程量不另追加费用；建设要求:外墙涂料，内墙高泥打底，卫生间、厨房水泥砂浆打底，公共楼梯间粉白，踏步水泥抹面，楼梯扶手使用钢筋水管并油漆，屋顶盖西瓦，屋面水泥抹面，一楼店面水泥砂浆打底，完成前后檐散水坡及屋顶下水管。”集资房建设过程中，陆续有人加入集资建房，集资户增至52户，所建房屋分为52份，每份二套住房和一个店面。2007年1月2日，各集资户经协议商定；由尹晓冀、周桂英、韦葵、李枝盛、罗华军组成工作小组，今后牵涉到有关集资建房的问题，全权由工作小组负责。2008年集资房建设完成，未经验收，各集资户通过抓阄方式进行了分配，甘春明分配得到70号店铺一间和房号7栋2单元301、501住房两套，均未办理不动产登记。集资房分配完成后，尹晓冀按照土地使用权转让费(含土地平整、设计费、契税等)、供水、供电、排污、烟道管、避雷设施、预埋线管、管理费、诉讼费用按52份进行平摊；建设费、铝合金按建筑面积计算费用，方向和位置补差按约定执行;路面硬化按店面、房屋位置分摊的计算方式结算集资款。尹晓冀核算：甘春明应交款216478元，实交190000元，尚欠集资款21399元。截止到尹晓冀起诉前，52户集资户中41户已交清集资款，尚有包括甘春明在内的11户以对账目有疑义或房子质量问题为由未交清集资款。2018年3月21日，建筑承包商罗雄南向一审法院起诉，要求尹晓冀支付拖欠工程款450116.76元，并支付利息195800元。该案经调解结案，由尹晓冀支付罗雄南工程款450116.76元并承担诉讼费5129.58元。2018年11月18日，尹晓冀主动履行了100000元，在执行过程中，一审法院又从尹晓冀个人账户扣划执行款360475.04元。尹晓冀个人履行欠款后，即通知甘春明交清集资款，遭甘春明拒绝，尹晓冀遂诉至法院。另查，2019年9月9日，经尹晓冀申请，一审法院委托吉安文山会计司法鉴定所对甘春明等11人尚欠款项进行审计。2019年9月25日，该所出具了《会计司法鉴定意见书》，鉴定意见为:甘春明等11人尚欠款项合计193671.09元，其中甘春明个人欠款为16702.72元。一审法院认为，本案为追偿权纠纷。《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。尹晓冀与甘春明等52户合伙集资建房，甘春明分到房后，应按时履行出资义务，以清偿合伙建房的共同债务。尹晓冀作为合伙负责人，在甘春明未按约履行出资义务时，尹晓冀代为垫付出资款后，有权向甘春明追偿。故尹晓冀要求甘春明归还集资款21399元的诉讼请求，根据吉安文山会计司法鉴定所出具的《会计司法鉴定意见书》，一审法院支持甘春明归还尹晓冀为其垫付的集资款16702.72元。甘春明在答辩中主张房屋质量问题和土建过程中未建部分索赔，因该主张的法律关系与本案非同一，依法不能合并审理，甘春明可另行起诉。关于诉讼时效问题，该时效起算时间应从债务确定时间起算，即一审法院执行扣划尹晓冀银行存款后，出具收据的时间2019年2月28日起算，因此尹晓冀的起诉未超过法定时效，对甘春明的该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条、第三十五条之规定，判决：一、甘春明于判决生效后五日内归还尹晓冀集资建房款16702.72元；二、驳告尹晓冀其他诉讼请求。案件受理费334.98元，减半收取167.49元，由甘春明负担。二审期间，上诉人提交证据收条一张，证明甘春明自建部分总造价8100元。照片三张，证明集资地有一块未处理。被上诉人质证认为，上述证据不属于二审新证据，对上述证据不认可。被上诉人未提交证据。本院认为，上诉人提交证据不属于二审新证据，真实性无法核实，且一审法院已释明该争议于本案不合并审理。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，尹晓冀提交的竞标土地使用权协议书，集资建房协议书、承诺书、集资人会议纪要、决议书、分房方案可证明集资建房合伙人具体合伙事项、进程及尹晓冀作为合伙事务执行人在合伙期间的履职等情况。提交的《集资建房统计表》、《欠款明细表》、《会计司法鉴定意见书》、民事调解书、划款凭证可证明合伙事项相关费用及支付情况，以及其代合伙体履行对外付款义务，部分合伙人尚未按约定份额交清集资款。上诉人提出水电费有误，部分政府规费未如实交纳的主张，但对上述主张其一审期间未提交证据，二审中举证与上述主张无关联，故一审法院依当事人举证认定上诉人欠付集资款并无不当。上诉人提及自建部分、集资购买土地使用权尚未处理的部分可另行据证主张。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费217.57元，由甘春明负担。本判决为终审判决。审判长  李伟杰审判员  陈 麒审判员  罗良华二〇一九年十二月二十七日法官助理刘娟书记员谢佳艺