江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)赣11民终1800号上诉人(原审被告)：都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司，住所地上饶市信州区三清山中大道507号1幢1—1、2—1，统一社会信用代码91361100667499372D。负责人:龚树青，该公司经理。委托诉讼代理人：孔令福，该公司员工。被上诉人(原审原告)：徐利华，女，1987年10月5日出生，汉族，浙江省江山市人，住江西省德兴市大茅山风景区。委托诉讼代理人：汪寿宝，德兴市朝阳法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：曾仲伦，德兴市朝阳法律服务所法律工作者。原审被告：余盛中，男，1974年2月17日出生，汉族，江西省德兴市人，住江西省德兴市。上诉人都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司因与被上诉人徐利华及原审被告余盛中机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省德兴市人民法院（2019）赣1181民初986号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司上诉请求：1、请求依法撤销江西省德兴市人民法院作出的（2019）赣1181民初986号民事判决第二项中的误工费14355元，并依法改判。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院误工费判决不合理。原审中，被上诉人未提供任何相关的证据，证明其误工的损失，而且被上诉人处于哺乳期，不存在误工损失，故一审判决中有关被上诉人的误工损失14355元，无法律依据。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，撤销一审判决，依法改判，支持上诉人的诉求。被上诉人徐利华辩称：1、被上诉人在本次交通事故中严重受伤，不能从事正常工作，有获得误工赔偿的权利。2、被上诉人因配合医院的医疗行为，暂停哺乳后而回奶，被上诉人已实际结束了哺乳期。一审法院结合被上诉人的住院天数、伤情以及医嘱建议休息三个月的情况，认定误工期天数140天。并根据城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资37426/365*140天计算支持了被上诉人的误工费诉求。上诉人以被上诉人“处于哺乳期”而推脱误工费的赔偿责任，显然没有法律依据。3、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。因此，误工费属于法定的人身损害赔偿事项，上诉人理应依法在肇事车的保险责任范围内承担赔付责任。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告余盛中未向本院提交书面答辩意见。一审法院认定事实：2018年10月18日14时20分许，被告余盛中驾驶赣Ｅ×××××小型轿车，从德兴市龙头山乡往德兴市市区方向行驶，至德兴市龙头山乡南溪隧道出口弯道路段处新营-东阳30公里500米处，在超越前方同方向行驶的车辆后，遇有前方相对方向张礼梅驾驶的两轮电瓶车后载原告徐利华（抱着两个月的儿子肖煜辰），两车临近时采取措施不当，发生两车相撞，造成张礼梅、原告徐利华受伤、两车受损，该事故经德兴市公安局交通警察大队认定由被告余盛中负事故全部责任。事故发生后原告徐利华被送往德兴市人民医院救治，经诊断为左侧胫骨干骨折、左侧腓骨远端骨折、多处挫伤，住院29天，花费门诊费人民币400.4元、住院费人民币38,809.92元，出院医嘱为全休三个月，术后复诊。2019年5月21日，经江西上饶司法鉴定中心司法鉴定，原告的伤情构成十级伤残，误工期210日，护理期105日，营养期105日，后期医疗费为人民币17,600元。另查明，原告徐利华的户口本（2017年2月签发）户别为居民家庭户，其居住的德兴市龙头山乡南溪村已划归德兴市大茅山风景名胜区管辖。被告余盛中驾驶的赣Ｅ×××××小型轿车在被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司投保了交强险、责任限额为人民币500,000元的第三者责任商业险及不计免赔险；被告余盛中已垫付的人民币5,950元可在本案中予以抵扣；被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司已垫付的交强险医疗费限额人民币10,000元，因该款在本事故另一名伤者张礼梅案件中未予抵扣，故可在本案中予以抵扣。一审法院认为：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定:“行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。”本案系机动车交通事故责任纠纷，该事故已经德兴市公安交通警察大队认定被告余盛中负事故全部责任，故被告余盛中应当在全部责任范围内承担民事赔偿义务；依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”故被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司应当先在保险范围内对原告损失承担赔偿责任，不足部分则由被告余盛中负担。原告徐利华诉请的门诊费人民币400.4元、住院费人民币38,809.92元，有发票为凭，本院予以支持。被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司提出扣减20%非医保费用，未提供任何证据佐证，故本院对该辩论意见不予采纳，但因被告余盛中当庭认可承担扣减15%非医保费用，本院认为被告余盛中自愿负担15%非医保用药费用属于对自身权利的处置，不违反法律规定，本院予以确认。原告诉请的肖煜辰检查费人民币569元，本院认为该费用应另案起诉，故不予支持。原告诉请的护理租床费人民币200元，两被告对护理租床费不予认可，本院认为住院期间原告的家属陪护发生租床费用，系合理费用，故对该护理租床费人民币200元予以支持。原告诉请的助行器费用人民币140元，两被告不予认可，本院认为，原告伤情为左侧胫骨干骨折、左侧腓骨远端骨折、多处挫伤，购买相应的辅助器具是正当的，因此对助行器费用人民币140元予以支持。原告诉请的住院伙食补助费人民币1,160元，未超出本地标准，本院予以支持。原告诉请的护理费120元/天×105天=12,600元，结合原告的伤情，本院确认护理天数为90天，故原告的护理费，本院确定为：120元/天×90天=10,800元。原告诉请的营养费人民币2,625元过高，本院参照两被告认可的营养费按20元每天乘以住院天数来计算，原告的营养费为20元/天×29天=580元。原告诉请的误工费120元/天×210天=25,200元，两被告认为原告提出的误工费过高，本院认为原告居住的德兴市龙头山乡南溪村已划归德兴市大茅山风景名胜区管辖，经查询国家统计局官网，南溪村的城乡分类代码为111，因此原告属于城镇居民，但原告并未提供其他证据证明其收入情况，因此本院参照城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资（37,426元）确定其收入标准；结合原告的住院天数、伤情以及医嘱建议全休三个月的情况，本院确认误工天数140天，故原告的误工费，本院确定为：37,426元÷365天×140天=14,355元。原告诉请的鉴定费人民币1,900元，有发票为凭，本院予以支持，因被告余盛中当庭同意承担该鉴定费，故此项费用由被告余盛中承担。原告诉请的伤残赔偿金人民币67,638元，符合法律规定，本院予以支持。原告诉请的精神抚慰金人民币3,000元，因两被告予以认可，且符合法律规定，本院予以支持。原告诉请的后期医疗费人民币17,600元，两被告认可人民币14,400元，本院认为司法鉴定意见已明确该项费用数额，故对此费用本院予以支持。原告诉请的购买奶粉的费用人民币15,285.44元，两被告不予认可，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，因此原告诉请的购买奶粉费用与涉案交通事故的关联性、必要性不足，故原告诉请的该项费用，本院不予支持。原告诉请的交通费人民币958元，两被告对原告丈夫的火车票予以认可，并按10元每天乘以住院天数来计算，本院认为，原告丈夫的火车票价为人民币458元，原告住院天数为29天，按20元每天计算为人民币580元，两项合计为人民币1,038元，因此对原告诉请的交通费人民币958元，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、由被告余盛中赔偿原告徐利华非医保费用人民币【（400.4元+38,809.92元）—10,000元】×15%=4,381.55元、鉴定费人民币1,900元，合计人民币6,281.55元，该款与被告余盛中已垫付的人民币5,950元相抵，被告余盛中还应赔偿原告徐利华人民币331.55元，该赔偿款限被告余盛中于本判决生效之日起十日内付清；二、由被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司在交强险范围内赔偿原告徐利华医疗费人民币10,000元、赔偿护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金、助行器费用、护理租床费等七项合计人民币97,091元；由被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司在第三者责任商业险范围内赔偿原告徐利华医疗费(扣除非医保费用)、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等四项合计人民币44,168.77元；因此被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司在保险范围应赔偿原告徐利华人民币151,259.77元，该款与被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司已垫付的人民币10,000元相抵，被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司还应赔偿原告徐利华人民币141,259.77元，该赔偿款限被告都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告徐利华的其他诉讼请求。案件受理费人民币1,872元（已减半收取），由原告徐利华负担人民币272元，由被告余盛中负担人民币1,600元。二审中，双方当事人均未提交证据。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”误工费属于法定的人身损害赔偿事项。本案中，被上诉人徐利华在本次交通事故中严重受伤，不能从事正常工作，有获得误工赔偿的权利，上诉人都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司理应依法在肇事车的保险责任范围内承担赔付责任。一审法院结合被上诉人徐利华的住院天数、伤情以及医嘱建议休息三个月的情况，并根据城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资37426／365*140天计算被上诉人的误工费用，并无不当。对上诉人都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司提出误工费的异议，本院不予支持。综上所述，上诉人都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司的上诉请求不能综上所述，上诉人都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费159元,由上诉人都邦财产保险股份有限公司上饶中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 扬审判员 毛丽丽审判员 杜依霖二〇一九年十二月二十五日法官助理余俭高书记员叶华生