北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民终15283号上诉人（原审原告）：兰爱玲，女，1968年11月29日出生，汉族，住北京市朝阳区。被上诉人（原审被告）：北京京铁天佑酒店管理有限公司，住所地北京市丰台区北京西站东附楼二层。法定代表人：王权，董事长。被上诉人（原审被告）：北京京铁天佑酒店管理有限公司京铁饭店分公司，营业场所北京市丰台区广莲路13号。负责人：齐伟，总经理。二被上诉人之共同委托诉讼代理人：焦春雷，北京市亚欧律师事务所律师。二被上诉人之共同委托诉讼代理人：冯正晨，北京市亚欧律师事务所实习律师。上诉人兰爱玲因与被上诉人北京京铁天佑酒店管理有限公司（以下简称京铁天佑公司）、北京京铁天佑酒店管理有限公司京铁饭店分公司（以下简称京铁饭店分公司）劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初35091号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。兰爱玲上诉请求：改判支持我一审提出的全部诉讼请求。事实与理由：我于2002年10月22日入职京铁饭店分公司（原名为北京瑞元酒店管理有限公司京铁饭店分公司），从事面点师工作。京铁饭店分公司每年都与我签订一次劳动合同，但没有给过我合同文本。我每周工作6天，每月加班4天，我的工资由2002年的每月400元涨到2018年的每月3900元。2018年11月29日，京铁饭店分公司以我达到退休年龄为由，让我离职，并将社会保险转回老家。我在办理社会保险转移时才发现，虽然我2002年参加工作，但京铁饭店分公司自2010年1月才给我缴纳社会保险，且2010年2月份至2010年8月份扣除了我缴纳的保险金额904元，但未给我缴纳社会保险。京铁天佑公司、京铁饭店分公司辩称，同意一审判决，京铁饭店分公司2008年1月28日才成立，原名为北京瑞元酒店管理有限公司京铁饭店分公司。兰爱玲向一审法院起诉请求：1.确认兰爱玲在2002年10月22日至2018年11月29日期间与京铁饭店分公司存在劳动关系；2.京铁天佑公司、京铁饭店分公司共同支付2002年10月22日至2010年8月31日未缴纳养老保险补偿47500元、未缴纳医疗保险补偿35000元、未缴纳失业保险一次性生活补助费28500元；3.京铁天佑公司、京铁饭店分公司共同支付2002年10月22日至2018年11月20日期间休息日加班工资129103元。一审法院认定事实：兰爱玲系非北京籍农业户口。京铁饭店分公司系京铁天佑公司的下属分公司，成立于2008年1月28日，其面点师岗位从2014年10月7日起经批准实行综合计算工时工作制。2019年4月4日，兰爱玲申请劳动仲裁，请求：1.确认兰爱玲在2002年10月22日至2018年11月29日期间与京铁饭店分公司存在劳动关系；2.京铁饭店分公司、京铁天佑公司共同支付2002年10月22日至2010年8月31日未缴纳养老保险补偿47500元、未缴纳失业保险一次性生活补助费28500元；3.京铁饭店分公司、京铁天佑公司共同支付2010年2月1日至2010年8月31日扣发养老保险个人承担部分904元；4.京铁饭店分公司、京铁天佑公司共同支付2002年10月22日至2018年11月29日休息日加班工资129103元。2019年8月1日，北京市丰台区劳动争议仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2019]第3027号裁决书，裁决：一、兰爱玲在2008年1月28日至2018年11月29日期间与北京京铁天佑酒店管理有限公司京铁饭店分公司存在劳动关系；二、北京京铁天佑酒店管理有限公司于裁决书生效之日起7日内，支付兰爱玲2008年1月28日至2010年8月31日未缴纳养老保险补偿4233.6元及未缴纳失业保险补偿的一次性生活补助费936元；三、北京京铁天佑酒店管理有限公司于裁决书生效之日起7日内，支付兰爱玲2010年2月1日至2010年8月31日扣发养老保险个人承担部分904元；四、驳回兰爱玲的其他仲裁请求。兰爱玲不服，提起诉讼。一审法院认为，京铁饭店分公司与兰爱玲均认可自2008年1月28日至2018年11月29日期间双方存在劳动关系，对此予以确认。兰爱玲主张其与京铁饭店分公司自2002年10月22日至2008年1月27日期间存在劳动关系，因京铁饭店分公司成立于2008年1月28日，在此之前不具备用工主体资格，故对兰爱玲的该部分诉讼请求不予支持，与此期间相关的未缴纳养老保险补偿及未缴纳失业保险补偿的一次性生活补助费、休息日加班工资亦不予支持。因兰爱玲系非北京籍农业户口，京铁饭店分公司未为其缴纳自2008年1月28日至2010年8月31日的养老及失业社会保险，应按照相关规定向兰爱玲支付未缴纳养老保险补偿及未缴纳失业保险补偿的一次性生活补助费，兰爱玲主张的金额计算有误，对此予以调整，对其合理部分予以支持。关于兰爱玲主张的劳动关系存续期间休息日加班工资，因其未提供相关证据证明加班事实存在，应承担举证不能的不利法律后果，同时考虑到兰爱玲从事岗位自2014年10月7日起经批准实行综合计算工时工作制，休息日上班亦不必然即存在加班的情况，故对该项诉讼请求不予支持。京铁饭店分公司系京铁天佑公司下属分公司，且无证据证明其有独立资产，故京铁饭店分公司的民事责任应由京铁天佑公司承担。京丰劳人仲字[2019]第3027号裁决书裁决京铁天佑公司向兰爱玲支付扣发养老保险个人承担部分904元，双方均未对此提出异议，予以确认。关于兰爱玲主张的未缴纳医疗保险补偿35000元，超出京丰劳人仲字[2019]第3027号裁决书裁决范围，该事项未经劳动仲裁前置程序，不予处理，兰爱玲可另行主张。一审法院判决：一、兰爱玲与北京京铁天佑酒店管理有限公司京铁饭店分公司自2008年1月28日至2018年11月29日期间存在劳动关系；二、北京京铁天佑酒店管理有限公司于判决生效之日起10日内支付兰爱玲自2008年1月28日至2010年8月31日期间未缴纳养老保险补偿4233.6元及未缴纳失业保险补偿的一次性生活补助费936元；三、北京京铁天佑酒店管理有限公司于判决生效之日起10日内支付兰爱玲自2010年2月1日至2010年8月31日期间扣发养老保险个人承担部分904元；四、驳回兰爱玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，兰爱玲主张北京京铁大酒店于1999年开业。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。京铁饭店分公司虽变更过名称，但其成立于2008年1月28日，之前不具备用工主体资格，故兰爱玲要求确认其与京铁饭店分公司自2002年10月22日至2008年1月27日期间存在劳动关系，缺乏依据，一审未予支持并无不当。同理，一审驳回兰爱玲要求公司支付上述期间的未缴纳养老保险补偿及未缴纳失业保险补偿的一次性生活补助费、休息日加班工资亦无不当。兰爱玲要求公司支付自2008年1月28日至2018年11月29日期间休息日加班工资，但其未提供相关证据证明加班的事实，且面点师岗位自2014年10月7日起经批准实行综合计算工时工作制，故一审驳回该项诉讼请求并无不当。兰爱玲要求公司支付未缴纳医疗保险补偿的诉讼请求，未经劳动仲裁前置程序，一审不予处理正确。综上所述，兰爱玲的上诉请求不能成立，应予驳回；京铁天佑公司、京铁饭店分公司同意一审判决，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由兰爱玲负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 肖荣远审 判 员 宋 猛审 判 员 史 伟二〇一九年十二月二十五日法官助理 董和平书 记 员 张翰超