内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2019）内03民终775号上诉人：王二亮，男，汉族，1988年10月15日生，现住乌海市。上诉人：彭雪山，男，汉族，1961年3月20日生，现住江苏省泗洪县。上诉人：彭杰，男，汉族，1986年9月5日生，现住银川市。以上三上诉人共同委托诉讼代理人：刘文强，内蒙古鹏旭律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国邮政集团公司乌海市分公司。法定代表人：张德芳。委托诉讼代理人：刘妍，内蒙古天晟律师事务所律师。原审被告：王智勇，男，汉族，1977年6月22日生，现住乌海市。委托诉讼代理人：任永峰，内蒙古济海律师事务所律师。上诉人王二亮、彭雪山、彭杰因与上诉人中国邮政集团公司乌海市分公司，原审被告王智勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初2526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现己审理终结。王二亮、彭雪山、彭杰的上诉请求：改判被上诉人增加赔偿上诉人护理费37356元。诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由。事实及理由：自交通事故发生后，王素娥在乌海市人民医院住院期间的医疗费被上诉人全部给予结清，截止到2019年6月10日上诉人在宁夏医科大学总医院住院治疗费用被上诉人只支付了9万元，现上诉人家庭已支付289595.5元，上诉人现在实在无力支付后期医疗费用，故要求一审二被告现行支付上诉人已经支付的费用。一审判决对王素娥的护理费核减37356元，上诉人认为该项核减不合理。中国邮政集团公司乌海市分公司辩称，王智勇应聘于明庆物业公司，工资由其发放，应认定为其是明庆公司员工。邮政公司与明庆物业签订的外包合同，因为明庆物业没有快递业务，属于无效合同，我方不应承担赔偿责任。王智勇辩称，王智勇是受中国邮政集团公司乌海市分公司雇佣，明庆公司没有这项业务，合同属于无效合同，应认定为我是中国邮政集团公司乌海市分公司员工。中国邮政集团公司乌海市分公司的上诉请求：撤销乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初2526号民事判决，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：上诉人中国邮政集团公司乌海市分公司并非本案的赔偿主体，明庆公司于2018年5月3日与王智勇签订《承揽快件速递业务合同》，雇佣王智勇为明庆公司快件业务的投递人员，受明庆公司管理，由明庆公司向王智勇支付工资，事实可以证明，明庆公司与王智勇的雇佣合同关系成立，接收明庆公司的工作安排，其行为职务行为，由于职务行为造成的第三人人身损害，应由雇主承担责任。本案应该追加明庆公司作为诉讼主体参加诉讼，王智勇作为直接致害人，又受雇于明庆公司，应承担责任。王二亮、彭雪山、彭杰辩称，明庆公司实际上是物业公司，其本身的服务范围是物业，没有投递业务，王智勇在2018年4月被应聘为中国邮政集团公司乌海市分公司临时工，均是由中国邮政集团公司乌海市分公司进行处理工资待遇，2018年5月21日事故发生，王素娥的医疗费用邮政公司支付，同时王智勇的工资卡被中国邮政集团公司乌海市分公司用来支付医疗费，王智勇出具欠条给中国邮政集团公司乌海市分公司，一审法院在调取明庆公司服务范围是调取2018年5月24日后的范围，调取后明庆公司服务范围不包括快递业务，2018年5月24日明庆公司在经营范围内变更增加代收快递服务，我方认为这是中国邮政集团公司乌海市分公司在事故后故意转让责任，明庆公司是中国邮政集团公司乌海市分公司物业服务单位，事故发生后邮政公司找王智勇签订合同，具体内容不清楚，后得知不在是该公司职工，这是为了混淆视听，本案王智勇所驾三轮车是邮政公司的，外观可以证实，且该车在公安、交警以邮政公司备案，王智勇送快递是业主与邮政公司的业务，事故后交警队王智勇的询问体现了他是邮政公司的员工，由此可见王智勇是为了邮政服务，本案与明庆公司没有任何关系。陪护费用应按照陪护人员实际损失计算，实际算是为每天260元。王智勇辩称，应认定为我是中国邮政集团公司乌海市分公司的员工。王素娥一审的起诉请求：1、邮政乌海分公司支付原告医疗费216118元,护理费62660元,医疗用具8070元,救护车费2400元,复印费347.5元,合计:289595.5元,核减邮政公司支付的90000元,实际请求199595.5元；被告王智勇对上述请求付连带责任。一审法院认定事实，被告邮政乌海分公司辩称中所涉的乌海市明庆物业服务有限公司（以下简称“明庆公司”）的经营范围中有“代居民收发快件服务（不含快递服务）”。2017年5月30日，被告邮政乌海分公司（甲方）与明庆公司（乙方）签定有《投递服务外包合同》，该合同约定与本案所涉争议焦点有关的内容有：甲方将部分投递工作交由乙方；外包内容为，普通投递、包裹投递；乙方因业务需要涉及使用甲方提供的车辆、特定制服等服务工具，应由乙方统一发放和登记，并负责收回；合同期限为2017年6月1日至2018年5月31日等。2018年5月3日，明庆公司（甲方）与王智勇（乙方）签定有《承揽快件速递业务合同》，该合同约定与本案有关的内容有：甲方将乌海邮政公司的快件速递工作承揽予乙方；以件计酬；乙方爱护并正常使用用于承揽业务的交通工具，出现与第三方的事故，责任由乙方自负等。2018年5月21日上午10时许，被告王智勇驾驶乌海交警编号为YZGS8的金彭牌邮政绿电动三轮车××区由东向西送快递时，王素娥在通往该通道的另一成90度的通道由北向南步行（即王素娥在王智勇行使方向右侧），王智勇观察王素娥行走方向视线内有树木和停放的机动车阻挡，王智勇前进方向的左侧亦有行人，当王智勇行使至小区的上述两个通道交汇处时，王素娥亦走至该交汇处，王素娥此时并未直视走路的前方，而是扭头望向其走路的右侧，没有注意到将行使至路口交汇处的王智勇驾驶的电动三轮车，王智勇为躲避在其左侧行走的另一行人，将电动三轮车向稍偏，撞倒了扭头没有看见王智勇三轮车的王素娥。经乌海市交警认定，王智勇负此次事故的全部责任，王素娥无责任。事故发生当日，王素娥在乌海市人民医院住院治疗，诊断为：硬模下血肿（右侧额颞部）；脑挫伤（双额叶及右颞叶）；创伤性蛛网膜下腔出血；头皮挫伤（枕部）；创伤性脑疝；创伤性脑梗死（右侧颞顶枕）；颅骨缺失修补；脑软化灶（右侧大脑半球）；偏瘫（左侧上、下肢）；腔隙性脑梗死（脑干及由此基底节区）；高血压；糖尿病；肺部感染；胸腔积液（双侧）；肩周炎；上臂肌痛（左）。王素娥于2018年10月11日从乌海市人民医院出院。出院建议为：转上级医院继续康复治疗；出院后一个月门诊复查。2018年10月11日-2019年5月22日，王素娥在宁夏医科大学总医院住院进行康复治疗，入院诊断为：脑外伤术后恢复期；高血压病;2型糖尿病；右肩关节周围炎；阻塞性睡眠呼吸暂停综合症合并夜间重度低氧血症；混合型高脂血症；心律失常、窦性心动过速。出院诊断为：脑外伤后综合症；症状性癫痫；高血压病;2型糖尿病；阻塞性睡眠呼吸暂停综合症合并夜间重度低氧血症；左小腿肌间静脉支血栓形成。长期医嘱中写明，陪床一人。另查明：事故发生后，在原告住院治疗期间，王智勇和原告的亲属均是与邮政乌海分公司的屈某联系，并由王智勇出具屈某出具欠条后给原告支付，原告在银川住院治疗期间，屈某支付90000元。一审法院认为：被告王智勇驾驶邮政乌海分公司的电动三轮车在送快递时将步行的王素娥撞倒，经交警部门认定，王智勇负此次事故的全部责任，王素娥无责任。王智勇提出原告行走时没有注意路况，注意安全不够，没有进行避让，原告有一定过错的意见本院不予采纳。因为相对于步行的王素娥而言，王智勇驾驶的电动三轮车无论在动力还是速度均大于步行的行人，王智勇负有更强的注意安全义务，王智勇当时驾驶的电动三轮车行使速度并不快，而且其行使前方向望向王素娥的方向有遮挡物，其更应注意该方向可能出现的行人，当行人出现时，其在无法同时躲避左、右两个方向都有行人的情况下，应当停驶三轮车，故交警部门对该事故的责任认定合法有据，可作为认定该事故责任的依据，即王智勇为该事故的实际侵权人。原告请求王智勇承担连带责任的依据是王智勇有重大过失，但认定行为人是否属于重大过失，并非以后果论，而是看行为人当时的行为。根据王智勇提供的事发现场录像可以证明，王智勇在小区道路上行使的速度不快，由于有遮挡物其发现王素娥时，王素娥已走至三轮车前方，其为了躲避三轮车左侧另一行人，撞倒了仍在继续前行的王素娥。其已尽到了基本注意义务，而且在没有预料到王素娥还继续前行的情况下，没有停驶三轮车，为躲避左侧另一行人将三轮车偏向右侧属于一般过失，并非重大过失。虽然被告邮政乌海分公司与明庆公司签定有《投递服务外包合同》，但明庆公司的经营范围中并没有快递服务，即明庆公司没有经营快递业务的资质，上述合同无合法依据。由此，王智勇与明庆公司签定的《承揽快件速递业务》亦无合法基础。另，寄件人将包裹交由邮政公司是基于对邮政公司的信任才与其建立的合同关系，王智勇驾驶邮政公司的车辆，从事的是邮政公司的快递送达，王智勇的该行为应为邮政乌海分公司雇员的工作行为，且属一般过失，王智勇的侵权行为应由邮政乌海分公司承担。该院对王素娥就本案所涉的经济损失认定如下：乌海市人民医院的花费，因王素娥自述邮政乌海分公司已全部承担，但王素娥未提供相应证据，邮政乌海分公司提出是明庆公司支付，但双方均未提供证据，原告对此未诉请解决，故王素娥在乌海市人民医院治疗期间的花费及支付该案不予调整，如有纠纷实际支付方和王素娥可另行依法解决。王素娥在宁夏医科大学总医院住院期间的医疗花费共医疗费216118元，但其中有糖尿病等与本案所涉事故无关的慢性病治疗花费，该院按普及型胰岛素花费每月700元予以核减，原告本次诉讼共住院7个月零12天，核减5180元，认定原告的医疗费花费为210938元；护理费王素娥的长期医嘱为长期医嘱中写明，陪床一人，并无注明对陪床人员有特殊要求及存在护理依赖，而原告雇佣收费较高的专业护理人员的花费存在擅自扩大的花费，该院按2018年度内蒙古自治区××路交通事故损害赔偿标准护理费的标准每天108.6元认定,即25304元（108.6元/天233天=25304元）；医疗用具8070元（凭据）；复印费348元；交通费（救护车费）2400元。以上合计247060元，核减被告方已垫付的90000元,实际损失167060元。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带配餐责任的，可以向雇员追偿。前款所称”从事雇佣活动“，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。……”之规定，判决：一、被告中国邮政集团公司乌海市分公司于本判决生效后赔偿原告王素娥各项经济损失167060元。二、驳回原告王素娥的其他诉讼请求。案件受理费2145.95元（适用简易程序，减半收取。原告已预交），由被告中国邮政集团公司乌海市分公司承担1796元，原告负担350元。二审中，王二亮、彭雪山、彭杰提供证据一、乌海市明庆物业服务公司工商登记及营业变更记录两张，证明2018年5月24日事故发生后明庆公司变更其经营范围，增加代居民收发快件服务（不含快递业服务），此证明证实明庆公司在事故后应中国邮政集团公司乌海市分公司要求作出变更经营范围，一审调取的证据是变更后的，因此认定中国邮政集团公司乌海市分公司与明庆公司合同无效，证明王智勇与明庆物业公司没有关系。证据二、王素娥死亡证明及通知书一份，证明王素娥在诉讼期间死亡。经审理查明，上诉人王素娥于2019年11月9日死亡，其继承人是丈夫彭雪山、儿子彭杰、次子王二亮，故该案三人为上诉人。其余二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人王二亮、彭雪山、彭杰请求护理费应按实际支付予以赔偿，但一审依照法律规定以108.6元每日计算护理费并无不当，上诉人的上诉理由本院不予支持。上诉人中国邮政集团公司乌海市分公司提出应追加乌海市明庆物业服务有限公司为本案当事人，原审被告王智勇系该公司雇佣，该公司应承担责任。经查证，乌海市明庆物业有限公司的经营范围中没有快递业务，其无快递业务的资质，故王智勇与乌海市明庆物业服务有限公司签订的《承揽快件速递业务》无合法基础。王智勇驾驶中国邮政集团公司乌海市分公司的车辆，从事该公司的快递送达，王智勇的行为应是中国邮政集团公司乌海市分公司雇员的工作行为。故中国邮政集团公司乌海市分公司应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4375.1元，由上诉人王二亮、彭雪山、彭杰负担733.9元，由上诉人中国邮政集团公司乌海市分公司负担3641.2元。本判决为终审判决。审判长 张谷丰审判员 韩小东审判员 高美兰 二〇一九年十二月二十日书记员 林梦婕