安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖15民终3102号 上诉人（一审原告）：安徽天使服装服饰有限责任公司，住所地安徽省舒城县城关镇梅河东路七星工业园区，统一社会信用代码913415237529723638。 法定代表人：徐茂银，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吕林森，安徽龙舒律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：顾德梅，女，1978年9月14日出生，汉族，住安徽省舒城县。 委托诉讼代理人：张军，安徽永诚律师事务所律师。 上诉人安徽天使服装服饰有限责任公司因与被上诉人顾德梅劳动争议一案，不服安徽省舒城县人民法院（2019）皖1523民初3684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。 安徽天使服装服饰有限责任公司上诉请求：1、撤销原判第一、二、三项，发回重审或依法改判；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原判上诉人支付被上诉人经济赔偿金书认定事实错误，适用法律错误。被上诉人因病住院出院后无证据予以证明其应当享有的休息期，出院小结医嘱也未明确休息期；被上诉人在劳动争议仲裁阶段请求的是“经济补偿金”，仲裁裁决结果是支付“经济赔偿金”，该裁决明显超申请范围，应予纠正。2、被上诉人要求补缴社会保险无依据，其自愿放弃缴纳社会保险，且上诉人随工资已现金发放保险补贴费用。申请仲裁时效为一年，即使补缴，也只应支持补缴一年的养老保险。 顾德梅辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求。上诉人在上诉状中提出被上诉人在仲裁时申请的是上诉人支付经济补偿金而非经济赔偿金，而在仲裁时仲裁结果是上诉人支付经济赔偿金，上诉人认为超诉请仲裁。被上诉人认为，1、上诉人与被上诉人在仲裁时已经查明上诉人辞退被上诉人系非法解除劳动合同，按照法律规定，上诉人应当支付非法解除劳动合同的经济赔偿金。2、本案系上诉案件，上诉人所上诉的仅仅是一审法院作出的判决书，上诉人在一审时并未提出超诉请仲裁的问题，也未就所谓的超诉请仲裁进行判决，上诉人在二审中提出该意见，系新的诉请，法院对于新的诉请应告知上诉人另行起诉。而上诉人所起诉的系针对仲裁裁决书进行起诉，起诉期限已经超出，不应得到支持。关于上诉人系非法解除与被上诉人之间的劳动合同，一审已经查明事实并在判决书中载明，不再重述。关于上诉人在上诉状中提及社会保险问题，被上诉人认为劳动关系存续期间，参加社会保险和缴纳社会保险费用系法律规定的用人单位和劳动者共同承担的法定义务，也是劳动者依法享有的权利，应当得到支持。至于上诉人庭审中所述已经将社会养老保险补贴随工资按月支付给被上诉人，违反法律规定，同时也无相应证据证实，不应得到支持。 安徽天使服装服饰有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不支付被告经济赔偿金27270元；2、判决原告不予补交被告自2016年11月至2019年2月间基本养老保险；如判决补交被告基本养老保险，被告应当返还原告每月随工资发放的社保补贴；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：舒城县劳动人事仲裁委员会所作（2019）舒劳人仲案字48号《仲裁裁决书》部分事实认定错误、适用法律错误。一、被告要求支付经济补偿金的理由是错误的，被告连续旷工三日以上，违反原告公司规章制度规定，属于严重违纪，作自动离职处理，依法不应当支付相关费用的请求。二、被告要求补交职工基本养老保险的请求错误；被告自愿放弃缴纳社会保险，并要求原告以现金形式随同工资发放，现被告主张未缴纳社会保险有悖意思自治原则。原告认为原裁决部分事实认定错误、适用法律错误，导致错误裁决，为维护原告合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 一审法院认定事实：安徽天使服装服饰有限责任公司系一家服装加工销售等经营的企业，顾德梅作为劳动者于2014年2月9日初次进入其公司担任车间主任职务，工作一个月后因故辞职，后再次进入其公司任职车间主任，2016年4月2日顾德梅又因故辞职，安徽天使服装服饰有限责任公司于当年7月4日结清了顾德梅辞职前的工资，后顾德梅转入其他公司工作。2016年10月下旬，顾德梅经安徽天使服装服饰有限责任公司有关负责人电话通知，应约再次进入安徽天使服装服饰有限责任公司工作，仍然担任车间主任之职，且后于2018年3月1日，双方还订立了期限自2018年3月1日至2019年2月1日的员工聘用合同，合同确定顾德梅为安徽天使服装服饰有限责任公司的正式员工，对待遇、勤务和休息、违约责任等作了一般约定，其中违约责任：“乙方（指顾德梅）在聘用期间不得擅自为外单位服务，不得无故辞职离岗，不得以任何形式影响甲方（指安徽天使服装服饰有限责任公司）的利益，如造成损失，按倍赔偿；”并约定：擅离职守，将给乙方一定的经济处罚。2018年下半年顾德梅经医院检查诊断为子宫肌瘤，因需住院治疗，顾德梅将相关情况告知了安徽天使服装服饰有限责任公司，并于2019年1月9日，顾德梅入住舒城县人民医院手术治疗，于当月17日出院，其中医嘱：注意休息、禁重体力活2个月、无不适3日后拆线、门诊随访等；当月24日，顾德梅返回安徽天使服装服饰有限责任公司工作，当晚安徽天使服装服饰有限责任公司有关负责人通过微信告知顾德梅：调养好身体，等年后来上班；顾德梅遂在家休养。2019年2月20日下午，顾德梅电话联系安徽天使服装服饰有限责任公司法定代表人徐茂银，当日下午16时18分许，徐茂银微信告知顾德梅：“顾主任，公司考虑今年主要以外发为主，车间工人又少，暂时就不需要车间主任了，以后有机会再合作吧！谢谢你！”顾德梅自此离开了安徽天使服装服饰有限责任公司工作。顾德梅自2016年至2019年2月20日止在安徽天使服装服饰有限责任公司连续工作26个月，安徽天使服装服饰有限责任公司通过转账共向顾德梅发放工资26笔，其中2018年1月至当年12月期间的工资合计65447.14元，月平均工资为5454元；2019年1月31日，安徽天使服装服饰有限责任公司转账支付当月顾德梅工作9天的工资是1650元。顾德梅在安徽天使服装服饰有限责任公司工作期间，安徽天使服装服饰有限责任公司除为顾德梅办理了2018年1月至2019年3月期间的工伤保险外，未为顾德梅参加其他社会保险。2019年4月23日，顾德梅作为申请人向舒城县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁申请，请求裁决安徽天使服装服饰有限责任公司：1、支付申请人经济补偿金50000元；2、支付申请人未签劳动合同双倍工资270000元；3、为申请人补缴社会保险;4、支付申请人加班费20000元。仲裁委立案后，经开庭审理，因调解无效，于2019年6月17日作出（2019）舒劳人仲案字48号仲裁裁决：1、安徽天使服装服饰有限责任公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付给顾德梅违法解除劳动合同经济赔偿金计27270元（2.5个月×5454元/月×2倍）；2、安徽天使服装服饰有限责任公司在本裁决书生效之日起三十日内到舒城县社会保险事业管理局为顾德梅办理职工养老保险参保手续，补缴2016年11月至2019年2月期间基本养老保险费，顾德梅和安徽天使服装服饰有限责任公司各自承担的缴纳金额按舒城县社会保险事业管理局核定的标准执行；3、驳回顾德梅的其他仲裁请求。安徽天使服装服饰有限责任公司收到仲裁裁决书后，在法定期限内提起民事诉讼。 一审法院认为，用人单位与劳动者的合法权益应依法受到保护。本案争议的焦点，一、安徽天使服装服饰有限责任公司应否向顾德梅支付经济赔偿金的问题。顾德梅于2016年10月至2019年2月计26个月，在安徽天使服装服饰有限责任公司工作，后期还签订了书面劳动合同，在劳动合同期满前一个月即2019年1月9日时，顾德梅因患病住院手术治疗，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条的规定，双方的劳动合同应当延续至医疗期限结束时终止，在此期限内，用人单位不得擅自解除与劳动者的劳动关系；另外依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期间》第三条的规定，顾德梅可以享受3个月的医疗期，即双方的劳动合同应当延续至2019年4月8日届满。同时，顾德梅住院治疗后即2019年1月24日，其返还安徽天使服装服饰有限责任公司工作的当晚，安徽天使服装服饰有限责任公司的相关负责人还告知其休养好并于年后再来上班内容，即安徽天使服装服饰有限责任公司亦知晓顾德梅患病的休息期。而安徽天使服装服饰有限责任公司负责人于2019年2月20日告知顾德梅的内容，即是终止与顾德梅的劳动关系，其并没有告知顾德梅是因其旷工等原因终止关系的；然该期间依法应当为顾德梅的医疗期间。因此，安徽天使服装服饰有限责任公司于2019年2月20日解除与顾德梅的劳动关系，属于违法解除劳动关系，依法应当根据顾德梅在安徽天使服装服饰有限责任公司连续工作年限核算，依据2018年度顾德梅的平均工资，按照经济补偿的二倍标准支付赔偿金，即安徽天使服装服饰有限责任公司应当向顾德梅支付27270元（2.5个月×5454元/月×2倍）赔偿金。二、安徽天使服装服饰有限责任公司应否为顾德梅补缴社会养老保险费的问题。劳动关系存续期间，参加社会保险和缴纳社会保险费是法律规定的用人单位和劳动者须共同承担的法定义务，也是劳动者依法享有的一项权利。顾德梅自2016年11月至2019年2月在安徽天使服装服饰有限责任公司工作期间，除已办理的工伤保险外，安徽天使服装服饰有限责任公司还应当依法为顾德梅办理养老、医疗、生育、失业等社会保险手续并缴纳社会保险费；鉴于现行法律和政策除养老保险外的其他社会保险没有允许补缴的相关规定，即安徽天使服装服饰有限责任公司应当为顾德梅办理前述工作期间的基本养老保险手续和缴纳社会保险费。而安徽天使服装服饰有限责任公司辩称已将社会养老保险补贴随工资按月支付，既违反法律的规定，也没有证据证明发放补贴的事实。综上所述，安徽天使服装服饰有限责任公司的诉讼请求，无事实和法律依据不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、驳回原告安徽天使服装服饰有限责任公司的要求判决原告不支付被告顾德梅经济赔偿金27270元和不予补交被告自2016年11月至2019年2月间基本养老保险，和如补交被告基本养老保险，被告应当返还原告每月随工资发放的社保补贴的诉讼请求；二、安徽天使服装服饰有限责任公司于判决生效之日起十日内一次性支付给顾德梅违法解除劳动合同经济赔偿金27270元（2.5个月×5454元×2倍）；三、安徽天使服装服饰有限责任公司于本判决生效之日起三十日内到舒城县社会保险事业管理局为顾德梅办理职工养老保险参保手续，并补缴2016年11月至2019年2月期间基本养老保险费，双方各自承担的缴纳金额按舒城县社会保险事业管理局核定的标准执行。案件受理费10元，由原告负担。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，各方均未提供新证据，对一审证据的质证意见基本同一审。 二审查明的事实与一审认定的一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点是原判上诉人支付被上诉人经济赔 偿金、补交社会保险是否适当。 安徽天使服装服饰有限责任公司与顾德梅之间签订了期限自2018年3月1日至2019年2月1日的劳动合同，顾德梅在申请劳动争议仲裁时诉称，2019年1月9日其因病请假住院手术，2019年1月24日术后返回公司上班，公司总经理徐茂银告知其车间主任已由他人担任，并明确表示解除与其之间的劳动合同关系，但未给其出具任何手续。说明在双方劳动合同即将到期时，安徽天使服装服饰有限责任公司已经有解除劳动合同的意思表示，但此时仍在劳动合同期限内。2019年1月24日晚由单位有关负责人通过微信告知顾德梅在家调养身体，年后再来公司上班，视为公司认可了顾德梅的病休期。至于2019年正月十六顾德梅要求上班，被徐茂银拒绝，一审适用医疗期的规定，认为安徽天使服装服饰有限责任公司属违法解除劳动合同，并据此判决安徽天使服装服饰有限责任公司支付经济赔偿金，无明显不当。顾德梅在申请劳动争议仲裁裁决时虽未主张经济赔偿金，而是主张经济补偿金，仲裁裁决支持了经济赔偿金，一审中上诉人安徽天使服装服饰有限责任公司未就此提出超申请仲裁的理由，二审中主张，不予支持。至于社会保险的办理和缴纳是法律的强制性规定，安徽天使服装服饰有限责任公司主张顾德梅自愿放弃要求单位为其办理社会保险，并随工资现金发放保险费用，因未提供证据证明，本院不予支持。原判安徽天使服装服饰有限责任公司为顾德梅办理并补缴工作期间的社会保险，并无不当。 综上所述，安徽天使服装服饰有限责任公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，判决处理适当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由安徽天使服装服饰有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵应军 审判员  王 芸 审判员  马 龙 二〇一九年十二月十六日 书记员  王 瑜 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。