江西省上饶市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣11刑终433号原公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。上诉人(原审被告人)李新豪，男，2000年2月18日出生，汉族，江西省人，高中文化，扬帆中学高三（6）班学生，户籍所在地浙江省杭州市江干区，现住鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年3月31日被鄱阳县公安局刑事拘留。2019年4月14日，经鄱阳县人民检察院审查批准逮捕，2019年4月15日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。上诉人(原审被告人)程新宇，男，2000年11月24日出生，汉族，江西省鄱阳县人，扬帆中学高三（10）班学生，户籍所在地江西省鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年4月17日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年5月18日被鄱阳县公安局取保候审。鄱阳县人民法院于2019年7月17日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。辩护人周谟兵，江西湖城律师事务所律师。上诉人(原审被告人)何建飞，男，2000年11月1日出生，汉族，江西省鄱阳县人，高中文化，扬帆中学高三（10）班学生，户籍所在地鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年3月19日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年4月4日被鄱阳县公安局取保候审。鄱阳县人民法院于2019年7月17日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。上诉人(原审被告人)石磊，男，2000年12月16日出生，汉族，江西省鄱阳县人，高中文化，扬帆中学高三（5）班学生，户籍所在地鄱阳县，现住鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年3月29日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年4月4日被鄱阳县公安局取保候审。鄱阳县人民法院于2019年7月17日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。上诉人(原审被告人)韩桥，男，2001年1月1日出生，汉族，江西省鄱阳县人，高中文化，扬帆中学高二（13）班学生，户籍所在地江西省鄱阳县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年4月28日被鄱阳县公安局刑事拘留，同年5月18日被鄱阳县公安局取保候审。鄱阳县人民法院于2019年7月17日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。江西省鄱阳县人民法院审理江西省鄱阳县人民检察院指控原审被告人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥犯聚众斗殴罪，于2019年9月6日作出（2019）赣1128刑初307号刑事判决。宣判后，原审被告人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥，听取了程新宇辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年3月6日晚上23时许，在鄱阳镇拜辞湖村牌楼处，扬帆中学学生陈喜与英杰因琐事发生纠纷，英杰伙同李新豪对陈喜实施殴打，未造成明显伤情，后被扬帆中学保卫科发现，英杰、李新豪、李亮、陈喜、余锦涛等人四处逃窜，李新豪、李亮及陈喜、余锦涛逃至鄱阳县体育馆附近，期间陈喜将挨打一事电话告知涂某雨（系未成年人，另案处理），涂某雨便召集史某、程新宇、何建飞、徐建丰、姜火亮、朱柏兵、童中堂等人先后赶赴体育馆附近与陈喜、余锦涛汇合，其中涂某雨让朱柏兵、童中堂携带刀具（一把菜刀、一把水果刀）过来，因英杰逃跑至他处，涂某雨遂让李新豪（因之前涂某雨与李新豪认识）电话联系英杰，让英杰到体育馆附近来解决陈喜被打一事（指打架），但英杰以在芝山为由，拒绝当日晚上解决，双方僵持不下，故相约第二天在教学楼四楼再解决此事。在返回学校途中，童中堂唆使陈喜、史某、朱柏兵、余景涛等人（涂某雨等高三学生没有参加）再次拦下李新豪、李亮，双方发生争吵，陈喜用肩膀撞击李新豪肩膀后，李新豪未反抗，后双方离开。2019年3月7日早上，陈喜伙同史某、余锦涛、朱柏兵等人找到涂某雨，让涂某雨找英杰到四楼解决，涂某雨告知陈喜等人四楼安装了监控，晚上再说，陈喜等人返回教室，但心里仍然不甘，遂伙同余锦涛、史某、朱柏兵、张建冰等人，试图诱骗英杰到教学楼二楼厕所，对其进行殴打，未果，双方发生争吵，后约定晚上到校外打架。晚上下晚自习后，涂某雨找到英杰和李新豪再次说解决陈喜被打一事，双方再次确定当晚校外打架，为此双方开始纠集人员，准备器械，其中陈喜召集同寝室人员朱柏兵、童中堂、余锦涛、史某、及同班同学张建冰、杨云雪、韩桥、石某等8人，陈喜事先准备了一把长刀（是涂某雨的），同时陈喜伙同童中堂、朱柏兵、张建冰、杨云雪等人找“家伙”，找到了一根甩棍、一根棒球棍、一根铁棍；涂某雨则召集了同班同学姜火亮、徐建丰、程新宇、何建飞、张凡等5人；英杰召集了同学李新豪、李亮、石磊、饶州中学学生程杭华、汪海、余志坤等6人，余志坤另外召集了黄某（13岁）、曹某（15岁）等2人，同时英杰告知被召集人员要携带“家伙”，为此余志坤、黄某、曹某准备了两把刀具（一把西瓜刀和一把砍刀），汪海则准备了一把短刀（打斗中该短刀被余志坤使用），程杭华则从饶州中学带来了一棍棒球棍，人员召集到位后，英杰将纠集人员集聚在扬帆中学对面的远航网吧。2019年3月7日23时30分许，涂某雨、陈喜将其两人纠集人员聚集后，从扬帆中学东门翻门出校，涂某雨为躲避监控设施，通过手机QQ与对方熟人李新豪联系，将打架地点约至校外南侧围墙拐角的巷子里，涂某雨则带着被纠集人员直接到了围墙拐角的巷子里，在巷子里现场，涂某雨指示未携带工具人员就地取材找“家伙”，做好准备后便在现在等待。英杰一方应约赶到现场，双方遂发生持械打斗，涂某雨、陈喜一方败逃。此次打斗过程中，涂某雨、陈喜一方：陈喜持刀、涂某雨持木棍、朱柏兵持木棍、姜火亮持木棍、程新宇持木棍、童中堂持甩棍参与斗殴，其他人员没有持械；英杰一方：英杰持木棍、李新豪持棒球棍、李亮持木棍、余志坤持短刀、石磊持钢管、程杭华持钢管、汪海持钢管、曹某持砍刀、黄某持西瓜刀。此次打斗造成史某左手拇指受伤（轻伤二级）、程新宇左大腿一处刀伤、童中堂头部受伤（轻微伤）。第一次打斗后涂某雨等人一方心有不甘，再次纠集人员（程新宇、姜火亮、何建飞、徐建丰、张凡、朱柏兵、石某参与打架；韩桥、张建冰、余锦涛、杨云雪四人因送史某去东湖医院治伤没有参加打架），返回打架现场，与对方联系，通过QQ与李新豪这边联系（实际是英杰回话），双方约定再打一次，地点在拜辞湖村村口，为此涂某雨及其纠集人员持械赶到拜辞湖村村口追逐英杰等人，将英杰等人逼至死角，后拜辞胡村民出来后，双方散开，但涂某雨再一次唆使其纠集人员追赶英杰等人（英杰一方的石磊躲进“兴盛芙蓉”小卖部没有参与第二次打架），英杰等人逃至扬帆中学对面商业街，双方人员在拜辞湖牌楼处相互挑衅，双方在拜辞湖村再次发生打斗，造成程新宇头部、左大臂、左小臂等部位受伤（经鉴定为轻伤二级），英杰左手臂、头部、左腿部、背部等受伤（经鉴定为轻微伤），后被村民制止，双方逃离现场。在这次打斗中涂某雨一方的涂某雨、程新宇、姜火亮等三人持钢管，朱柏兵持棒球棍，张凡、何建飞持木棍参与斗殴；英杰一方的余志坤、曹某、黄某等三人持刀具，李新豪持棒球棍参与斗殴。另查明，被告人李新豪于2019年3月28日被杭州市公安局江干区分局凯旋派出所抓获归案，同年3月29日被杭州市江干区看守所临时羁押；被告人程新宇于2019年4月17日，在其父母的陪同下向鄱阳县公安局主动投案；被告人何建飞于2019年3月18日在扬帆中学高三（10）班教室内被鄱阳县公安局民警传唤到案；被告人石磊于2019年3月29日在扬帆中学被鄱阳县公安局民警传唤到案；被告人韩桥于2019年4月27日扬帆中学高二（13）班教室内被鄱阳县公安局办案民警传唤到案。原审判决认为，被告人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥公然蔑视法纪，积极参加持械斗殴，并造成人员受伤，其行为均已触犯刑律，构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥受他人之邀后，积极参加持械斗殴，为积极参加者，在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法减轻处罚。被告人程新宇犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人李新豪、何建飞、石磊、韩桥被传唤归案后，均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。指定辩护人徐冬红提出的被告人韩桥系自首的辩护意见，与查明的事实与法律不符，不予采纳。五被告人均系初犯，认罪态度较好，酌情从轻处罚。被告人李新豪、程新宇、何建飞均参与两次持械斗殴，酌情从重处罚。被告人韩桥虽积极参加持械斗殴，但斗殴时未持械，此情节在量刑时予以考虑。指定辩护人、辩护人的其他量刑情节的诸多辩护意见，经查基本属实，予以采纳。综上，根据被告人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，对指定辩护人周谟兵、辩护人宁筱云及指定辩护人段浩文分别提出的对被告人程新宇、何建飞、石磊适用缓刑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一、三款之规定，并经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人李新豪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人程新宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；三、被告人何建飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；四、被告人石磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；五、被告人韩桥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。上诉人李新豪上诉称，本案不是上诉人引起的，上诉人系从犯，打斗过程未造成严重后果，上诉人所起的作用较小，上诉人系在校学生，一时冲动做错了事，希望二审从轻处罚。上诉人程新宇上诉称，对一审认定的事实及证据无异议，上诉人在该案中系从犯、初犯、偶犯，具有自首情节，自愿认罪认罚，系在校学生，平时表现较好，在斗殴事件中也是受害者，希望二审判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。上诉人程新宇辩护人提出，对一审法院的定罪无异议，但该案系校园里同学间的小纠纷所引起的，社会危害性较小，上诉人程新宇起次要作用，系从犯，初犯，具有自首情节，程新宇在校表现良好，家庭状况不佳，希望二审法院从轻处罚并适用缓刑。另外，在本院审理期间，程新宇的辩护人提交了以下证据：1.鄱阳县私立扬帆中学出具的证明一份，证明程新宇原系该校高三（10）班学生，平时表现良好，遵守班规校纪，其犯事让老师和学生深感意外。2.鄱阳县双港镇小华村民委员会出具的证明一份，证明程新宇系该村村民，家庭生活特别贫困。上诉人何建飞上诉称，1.一审认定部分事实有误，上诉人在两次斗殴时是在其他同案犯指示下才从地上捡了小树枝，产生不了威胁他人的作用，并非是持木棍参与斗殴；2.一审量刑过重，上诉人系从犯，虽然到了案发现场，但没有实施任何斗殴行为，也没有造成危害他人的后果；3.上诉人系在校学生，系出于哥们义气去凑数，没有实施斗殴行为，同时认罪悔罪，还有学业没有完成，希望二审从轻处罚并适用缓刑。上诉人石磊上诉称，上诉人系从犯，犯罪情节较轻，系在校学生，法律知识缺乏，认罪态度好，没有造成严重后果，希望二审从轻处罚。上诉人韩桥上诉称，一审法院量刑过重，上诉人系从犯，犯罪情节轻微，系在校学生，法律知识缺乏导致走上犯罪道路，案发后认罪悔罪，系初犯、偶犯，希望二审从轻处罚并适用缓刑。本院二审查明：经审理查明，2019年3月6日晚上23时许，在鄱阳镇拜辞湖村牌楼处，扬帆中学学生陈喜与英杰因琐事发生纠纷，英杰伙同李新豪对陈喜实施殴打，未造成明显伤情，该次打斗参与人包括英杰、李新豪、李亮、陈喜、余锦涛等人。当晚，陈喜将挨打一事电话告知涂某雨（系未成年人，另案处理），涂某雨便召集史某、程新宇、何建飞、徐建丰、姜火亮、朱柏兵、童中堂等人与陈喜、余锦涛在体育馆附近汇合，且涂某雨让朱柏兵、童中堂携带刀具（一把菜刀、一把水果刀）。涂某雨电话联系英杰解决问题，未谈妥。在返校途中，童中堂唆使陈喜、史某、朱柏兵、余景涛等人拦下李新豪、李亮，双方发生争吵，陈喜用肩膀撞击李新豪肩膀后，李新豪未反抗，后双方离开。2019年3月7日早上，陈喜伙同史某、余锦涛、朱柏兵、张建冰试图诱骗英杰到教学楼二楼厕所，对其进行殴打，未果，双方发生争吵，后约定晚上到校外打架。2019年3月7日晚上下晚自习后，涂某雨找到英杰解决陈喜被打一事，双方约定当晚校外打架，并开始纠集人员、准备器械，陈喜（长刀、是涂某雨的）召集同寝室人员朱柏兵、童中堂、余锦涛、史某、及同班同学张建冰、杨云雪、韩桥、石某等8人，找到一根甩棍、一根棒球棍、一根铁棍；涂某雨则召集了同班同学姜火亮、徐建丰、程新宇、何建飞、张凡等5人。英杰召集了同学李新豪、李亮、石磊、饶州中学学生程杭华（一根棒球棍）、汪海（一把短刀），打斗中该短刀被余志坤使用）、余志坤等6人，余志坤另外召集了黄某（13岁）、曹某（15岁）等2人（该3人准备了两把刀具），同时英杰告知被召集人员要携带“家伙”。第一次打斗：2019年3月7日23时30分许，涂某雨一方先到达约定的校外南侧围墙拐角巷子，并指示未携带工具人员就地取材找“家伙”。英杰一方应约赶到现场，双方遂发生持械打斗，涂某雨、陈喜一方败逃。此次打斗过程中，涂某雨、陈喜一方：陈喜持刀、涂某雨持木棍、朱柏兵持木棍、姜火亮持木棍、童中堂持甩棍参与斗殴，上诉人程新宇持木棍；英杰一方：英杰持木棍、李亮持木棍、余志坤持短刀、程杭华持钢管、汪海持钢管、曹某持砍刀、黄某持西瓜刀、上诉人李新豪持棒球棍、上诉人石磊持钢管。此次打斗造成史某左手拇指受伤（轻伤二级）、程新宇左大腿一处刀伤、童中堂头部受伤（轻微伤）。第二次打斗：第一次打斗结束后，涂某雨等人一方心有不甘，与英杰约定在拜辞湖村村口再打一次，涂某雨再次纠集程新宇、姜火亮、何建飞、徐建丰、张凡、朱柏兵、石某参与打架。（韩桥、张建冰、余锦涛、杨云雪四人因送史某去东湖医院治伤没有参加打架）打架时，涂某雨及其纠集人员持械赶到拜辞湖村村口追逐英杰等人，将英杰等人逼至死角，后拜辞湖村民出来后，双方散开，但涂某雨再一次唆使其纠集人员追赶英杰等人，英杰等人逃至扬帆中学对面商业街，双方人员在拜辞湖牌楼处相互挑衅，双方在拜辞湖村再次发生打斗，后被村民制止，双方逃离现场。在这次打斗中涂某雨一方的涂某雨、程新宇、姜火亮等三人持钢管，朱柏兵持棒球棍，张凡、何建飞持木棍参与斗殴；英杰一方的余志坤、曹某、黄某等三人持刀具，李新豪持棒球棍参与斗殴。此次打斗，造成程新宇头部、左大臂、左小臂等部位受伤（经鉴定为轻伤二级），英杰左手臂、头部、左腿部、背部等受伤（经鉴定为轻微伤）。另查明，被告人李新豪于2019年3月28日被杭州市公安局江干区分局凯旋派出所抓获归案，同年3月29日被杭州市江干区看守所临时羁押；被告人程新宇于2019年4月17日，在其父母的陪同下向鄱阳县公安局主动投案；被告人何建飞于2019年3月18日在扬帆中学高三（10）班教室内被鄱阳县公安局民警传唤到案；被告人石磊于2019年3月29日在扬帆中学被鄱阳县公安局民警传唤到案；被告人韩桥于2019年4月27日扬帆中学高二（13）班教室内被鄱阳县公安局办案民警传唤到案。一、书证1.常住人口信息表、违法犯罪记录证明，证明：上诉人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥均具有完全刑事责任能力，无前科。2.归案情况说明、羁押证明，证明：上诉人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥的到案经过。3.鄱阳县公安局新桥派出所情况说明，证明：鄱阳县公安局办案人员汤佳霖、张坚波在案发现场没有找到案发当天被告人所使用的刀具等用于斗殴的器械。二、鉴定意见鄱阳县公安局司法鉴定中心伤情鉴定，证明：程新宇伤情为轻伤二级、史某伤情为轻伤二级、童中堂伤情为轻微伤、英杰伤情为轻微伤。三、证人证言1.证人曹某的证言，证明：2019年3月7日晚上7点钟左右，余志坤发QQ信息和其说晚上跟他一起去扬帆中学，其问余志坤去扬帆中学做什么，余志坤说去扬帆中学打架，并且余志坤叫其带两把“东西”（刀之类的打架工具）。双方第一次械斗是在扬帆中学旁边的小巷子里面，第二次械斗是在拜辞湖村，使用的工具包括刀、棒球棒、木棍等。2.证人黄某的证言，证明：2019年3月7日晚上20点时许，其和曹某在鄱阳镇五—路七宾馆里玩手机，黄某收到了余志坤的QQ消息，说晚上去扬帆中学和别人打架。双方第一次械斗是在扬帆中学旁边的小巷子里面，第二次械斗是在拜辞湖村。3.证人石某的证言，证明：第一次在学校南侧围墙处打架时，有两根棒球棒、—把刀、一根甩棍。第二次在拜辞湖村牌楼附近打时，有两根棒球棒、几根钢管和几根木头棍子，冲向对面时石某是拿一根球棒的，到了拜辞湖村里面时其棒球棒被一名高三的人拿走了，捡了钢管后他们把木头棍子扔了，冲到拜辞湖村时其他人都是拿钢管的。4.证人史某的证言，证明：其与涂某雨等参与了在扬帆中学南侧围墙拐角处的打架斗殴，双方都拿了械具。5.证人钟某的证言，证明：史某在扬帆中学旁参与打架斗殴。四、同案犯供述和辩解1.同案犯英杰的供述，证明：其通过李新豪与涂某雨进行了约架，其纠集了余志坤、程杭华、汪海等人，李亮、石磊等人，准备了刀、钢管、棒球棍等工具。双方进行了两次械斗，第一次在扬帆中学旁边的小巷子里面，第二次械斗在拜辞湖村。2.同案犯余志坤的供述，证明：英杰叫其带人待家伙帮忙打架。双方第一次械斗是2019年3月8日O时05分左右，在扬帆中学旁边的一个小巷子里；第二次械斗是2019年3月8日o时20分左右，在鄱阳镇拜辞湖村进村口的门楼里附近。3.同案犯李亮的供述，证明：其和英杰、李新豪等人在扬帆中学大门口右侧的巷子内和一伙扬帆的学生发生了聚众斗殴，有三个不认识的人拿了刀，英杰拿了一根圆棍（不知道是什么棍），李新豪拿了一根棒球棒，“皮皮”和汪海一个人拿了钢管，一个人拿了木棍。4.同案犯汪海的供述，证明：英杰叫其出去打架，双方进行了两次械斗，第一次在扬帆中学旁边的小巷子里面，第二次械斗在拜辞湖村。5.同案犯程杭华的供述，证明：英杰叫其出去打架，双方进行了两次械斗，第一次在扬帆中学旁边的小巷子里面，第二次械斗在拜辞湖村。6.同案犯童中堂的供述，证明：涂某雨、陈喜叫其出去打架，其使用的是甩棍，李新豪、韩桥参与了打架斗殴。7.同案犯张凡的供述，证明：涂某雨叫其去打架，涂新雨、程新宇、姜火亮、何建飞、徐建丰、陈喜，还有五六个人其不认识的人参与打架了，程新宇拿了钢管，何建飞拿了木棍。8.同案犯余锦涛的供述，证明：因为陈喜被人打了，双方约定在学校外面打架，其这边的人是陈喜和涂新雨纠集的。在打架过程中，其和陈喜、涂新雨、童中堂、史某等人一起迎面冲上去了，并用事先准备好的木棍朝对方那个穿白色衣服、蘑菇头、手上拿刀的男子头部打了过去，因为当时那名男子用刀对陈喜那里劈。9.同案犯陈喜的供述，证明：其叫涂新雨、童中堂、余锦涛、朱柏兵、史某、张建冰、韩桥、杨小建等人参与聚众斗殴，韩桥当晚参与了打架。10.同案犯朱柏兵的供述，证明：双方持械斗殴时，其拿棒球棍，涂新雨、程新宇都是拿钢管的。11.同案犯姜火亮的供述，证明：双方持械斗殴时，其带了钢管、程新宇带了钢管、何建飞带了木棍。12.同案犯徐建丰的供述，证明：涂某雨叫了其和程新宇、姜火亮、何建飞、张凡参与斗殴。双方持械斗殴时，姜火亮在旁边的垃圾堆中捡了三根一米多长的钢管（对方扔的），给了程新宇一根和涂某雨一根，其自己拿了一根，何建飞和朱柏兵在旁边捡了木头棍子。13.同案犯张建冰的供述，证明：双方持械斗殴时，对方用刀把史某的棍子砍断了，并砍伤了史某的手，后来其和韩桥、余锦涛就带着史某去找诊所了，到医院之后，韩桥、余锦涛、杨小建一起回到了学校了。14.同案犯杨云雪的供述，证明：2019年3且7日晚上，其和涂新雨、陈喜、余锦涛、史某、张建冰、韩桥、石某、朱柏兵以及有四五个人一起，在扬帆中学南侧围墙巷子里面和扬帆中学斜对面的拜辞湖村里面与他人发生打群架。15.同案犯涂某雨的供述，证明：2019年3月7日24时左右，其和陈喜、史金刚、童中堂、程新宇、何建飞、姜火亮七个人以及另外六、七个陈喜叫的人在鄱阳县鄱阳镇扬帆中学靠操场那边的围墙外面和别人打了架。程新宇拿了钢管，何建飞拿了木棍。斗殴双方发生两次械斗。五、上诉人的供述与辩解1.上诉人李新豪的供述与辩解，证明：2019年3月8日凌晨，其与扬帆中学高三的涂新雨等二十余人发生了两次斗殴。第一次斗殴，其和英杰、李亮、石磊、余志坤、程杭华、汪海以及三个英杰叫来的人参与了，其拿了棒球棍，石磊拿了钢管，有几个人拿了刀。第二次斗殴，其和英杰、石磊、余志坤以及三个英杰叫来的人参与了。2.上诉人程新宇的供述与辩解，证明：陈喜、涂某雨和他人约架，其和何建飞等人被涂某雨叫去打架，第一次打架时，其和涂新雨、姜火亮、何建飞、徐建丰、张凡等人手上都是拿木棍。第二次打架时，其和涂新雨、姜火亮三个人手上是拿了钢管，何建飞、张凡等个人手上拿了木棍。3.上诉人何建飞的供述与辩解，证明：涂某雨叫其去打架，两次持械斗殴时，其拿的都是木棍。4.上诉人石磊的供述与辩解，证明：英杰叫其去打架，打架的时间和地点都是英杰和对方约定的。第一次打架时，其拿的是钢管，第二次打架时，其躲在“芙蓉兴盛”的店里。5.上诉人韩桥的供述与辩解，证明：陈喜叫其去打架，其跟着陈喜和涂某雨沿着扬帆中学南侧围墙拐角处走，到了拐角处后，石某和一个高三个子很高的男子（身高约180米，体格很壮的）在那里分“家伙”（甩棍、棒球棍），当时“家伙”根本不够，涂某雨就让没带“家伙”人去找“家伙”，当时好多人都在旁边的菜园里面拿了木棍，其也上前去找了，但是没有找到木棍，之后对方的人就过来了。双方打了起来没多久，其见其他人都跑了也跟着跑了。后面碰到了张建冰，张建冰就让其和他一起将史某送到东湖医院去了，其当时还帮史某支付了拍片子的钱后，就一个人返回学校了。以上证据均经过一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容相互印证，能够证明本案的事实，本院予以确认和采信。上诉人程新宇的辩护人在二审期间提交的新证据，因与本案的定罪量刑无关，本院不予采信。本院认为，上诉人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥公然蔑视法纪，积极参加持械斗殴，并造成人员受伤，其行为均已触犯刑律，构成聚众斗殴罪，原审法院认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分。上诉人李新豪、程新宇、何建飞、石磊、韩桥系受他人之邀参加持械斗殴，在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法减轻处罚。上诉人程新宇犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚。上诉人李新豪、何建飞、石磊、韩桥被传唤归案后，均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。关于各上诉人及其辩护人提出希望二审适用缓刑的意见，经查，各上诉人在受他人之邀后，积极参与聚众斗殴行为，造成了他人受伤的后果，具有一定的社会危害性，不符合适用缓刑的条件，对该意见不予采纳。五上诉人均系初犯，认罪态度较好，酌情从轻处罚。关于各上诉人及辩护人提出均系在校学生，系初犯、从犯，所起作用较小的意见在一审审理时已经予以认定并在判决时予以考量，本院不再重复考量。本案起因于英杰伙同上诉人李新豪殴打陈喜，后李新豪同陈喜、涂某雨参与了挑衅、约架事宜，且两次持械参与聚众斗殴。故上诉人李新豪的情节较其他四名上诉人重，一审判决将李新豪与何建飞作相同的量刑存在量刑不当，上诉人程新宇持械参加了后两次打斗，上诉人何建飞参加了两次打斗且第二次持械参加，上诉人何磊持械参加了第一次打斗，上诉人韩桥参加了第一次打斗。综上，原审法院认定各上诉人犯聚众斗殴罪事实清楚，证据确实、充分，考虑到各上诉人在本案中的作用、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条，第二十七条，第六十七条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省鄱阳县人民法院（2019）赣1128刑初307号刑事判决第一项，即被告人李新豪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。二、撤销江西省鄱阳县人民法院（2019）赣1128刑初307号刑事判决第二、三、四、五项。即：被告人程新宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人何建飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人石磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人韩桥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。三、上诉人程新宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2020年4月14日止。）四、上诉人何建飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2020年6月29日止。）五、上诉人石磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2019年5月9日止。）六、上诉人韩桥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2019年2月24日止。）本判决为终审判决。审判长  赵凌云审判员  周 艳审判员  陈 荣二〇一九年十二月二日书记员  江 燕