安徽省宿州市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）皖13行赔终50号 上诉人（一审原告）：黄维亮，男，1965年7月8日出生，汉族，户籍地安徽省宿州市埇桥区。 被上诉人（一审被告）：宿州市埇桥区北关街道办事处，住所地安徽省宿州市淮海北路，统一社会信用代码1134130200319228X0。 法定代表人：张涛，该办事处主任。 出庭负责人：何茂辉，该办事处副主任。 委托代理人：霍怀知，安徽君光律师事务所律师。 上诉人黄维亮因其诉被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处（以下简称北关办事处）房屋强拆行政赔偿一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初32号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月12日公开开庭审理了本案。上诉人黄维亮，被上诉人北关办事处的副主任何茂辉及委托代理人霍怀知到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院查明：2018年8月9日，宿州市埇桥区人民政府作出埇政征［2018］17号《关于对北关黄庄安置区（一期）项目范围内房屋进行征收的决定》并予以公告，同时公布了《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》。征收范围为东至汇源大沟、南至沿河大堤、西至七巷、北至黄庄路及黄庄大田地；征收部门为宿州市埇桥区房屋征收办公室；征收实施单位为宿州市埇桥区北关街道办事处。黄维亮的房屋在上述征收范围内，征收编号C-87。黄维亮对该征收决定不服，向宿州市人民政府申请行政复议，要求撤销该征收决定。2018年10月30日，宿州市人民政府作出宿复决字［2018］335号行政复议决定，确认该征收决定违法。2018年9月4日，黄维亮签订了被征收房屋面积计算单、附属物补偿补助清单。 2018年10月23日，黄维亮的房屋被拆除，遂向宿州市中级人民法院提起诉讼，请求确认宿州市埇桥区人民政府强拆行为违法。宿州市中级人民法院认为，黄维亮提供的证据不能证明强拆行为由宿州市埇桥区人民政府实施，且在案件审理过程中，北关办事处出具书面情况说明，认可其拆除了黄维亮的房屋。故黄维亮在无其他证据予以佐证的情况下，主张被告应为宿州市埇桥区人民政府的理由不能成立，不予支持。北关办事处作为宿州市埇桥区人民政府的派出机关，具有独立承担相关责任的能力，其应为适格被告。经向黄维亮释明，其不同意变更被告，宿州市中级人民法院作出（2018）皖13行初287号行政裁定，驳回黄维亮的起诉。黄维亮不服，向安徽省高级人民法院提起上诉。安徽省高级人民法院认为，黄维亮认为宿州市埇桥区人民政府实施了强制拆除行为，但宿州市埇桥区人民政府对此明确予以否认，黄维亮提供的照片等证据，仅能证明其房屋被强制拆除的事实，未提供直接证据证明宿州市埇桥区人民政府实施了强制拆除的事实行为，且北关办事处亦出具情况说明，认可该强制拆除行为系其实施。故黄维亮对宿州市埇桥区人民政府的起诉缺乏事实依据，不具备法定起诉要件，其起诉依法应予驳回。黄维亮诉请事项，可以北关办事处为被告提起诉讼，寻求法律途径解决。安徽省高级人民法院于2019年4月3日作出（2019）皖行终248号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。黄维亮于2019年4月23日提起诉讼，请求确认北关办事处强制拆除其房屋的行为违法，赔偿其252.39平方米房屋及过渡费损失并宅基地等。 2019年10月9日，一审法院作出（2019）皖1302行初121号行政判决，确认北关办事处于2018年10月23日强制拆除黄维亮房屋的行为违法。 一审法院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，实施造成财产损失的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，北关办事处强拆黄维亮房屋的行为已被判决确认违法，黄维亮有取得赔偿的权利。 一、关于房屋赔偿，因北关办事处提供了黄维亮签字认可的被征收房屋面积计算单，该计算单显示黄维亮可予补偿94.19平方米，不予补偿157.49平方米，违建压占土地27.09平方米，因此，北关办事处应给予黄维亮补偿安置94.19平方米的房屋。鉴于宿州市埇桥区人民政府作出的《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以适用，为体现公平原则，对黄维亮的赔偿亦应参照该补偿方案及实际情况综合予以确认。依据《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》中对被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置的规定，对黄维亮补偿的部分，其要求予以赔偿面积，不予支持。但《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》中关于积极配合奖励的规定，被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的第一时段内签订协议的，给予每平方米300元旧料回购费。虽然黄维亮不予补偿部分未在第一时段签约，但因北关办事处拆除房屋的行为已被确认违法，故北关办事处应对黄维亮的不予补偿部分房屋损失予以赔偿，且赔偿标准应不低于黄维亮依照补偿方案可以获得的补偿。黄维亮不予补偿部分房屋及土地总面积为184.58平方米（157.49平方米＋27.09平方米），故北关办事处应赔偿黄维亮房屋损失55374元（300元/平方米×184.58平方米）。 二、关于征收房屋装潢及附属物补偿，因黄维亮已签订了附属物补偿补助清单，确认补偿金额为44095元，对此予以确认。 三、关于过渡费的赔偿，《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条规定，征收住宅和其他非经营性房屋，房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置费。实行房屋产权调换需临时过渡，由被征收人自行解决周转房的，在过渡期限内，从搬迁之日起至被安置之日止按照规定标准支付临时安置费。房屋征收部门超出过渡期限未提供安置房的，自逾期之日起按照规定标准的2倍支付临时安置费。《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》规定，房屋为住宅的，给付临时安置费，实行产权调换的，以现房安置的，按上述规定计发3个月；以期房安置被征收人自行过渡的，24个月内安置的，从其搬出之月起至被安置后的3个月按上述规定计发；超过24个月未安置的，房屋征收部门应当从逾期之日起按上述规定再加一倍的临时安置补助费，直至安置兑现为止。本案中，黄维亮的房屋于2018年10月被强拆，至今未予安置，其住宅面积为94.19平方米，且黄维亮对房屋的赔偿选择产权调换，故北关办事处应当赔偿原告被强拆住宅的过渡费即临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发470.95元（94.19平方米×5元/平方米），计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发941.9元（94.19平方米×10元/平方米），支付至黄维亮被安置之日止。 综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条（八）项之规定，判决一、北关办事处于本判决生效后60日内为黄维亮安置住宅94.19平方米；二、北关办事处于本判决生效后60日内赔偿黄维亮房屋损失55374元；三、北关办事处于本判决生效后60日内赔偿黄维亮房屋征收装潢及附属物补偿款44095元；四、北关办事处于本判决生效后60日内赔偿黄维亮住宅94.19平方米的临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发470.95元，计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发941.9元，支付至黄维亮被安置之日止。黄维亮不服，提起上诉。 黄维亮上诉称：一审法院判决认定事实错误，北关办事处应赔偿黄维亮房屋252.39平方米，同时临时安置过渡费应以252.39平方米计算，土地面积应计算全面积，黄维亮对于一审判决的第三项予以认可。综上，请求撤销一审判决，改判北关办事处赔偿房屋252.39平方米，土地面积按实际面积计算，临时安置费按252.39平方米计算。 北关办事处答辩称：一、一审法院适用《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》及结合实际情况作出的判决，符合法律规定。二、关于临时安置费损失赔偿问题。该项赔偿的支付标的是可予安置房屋的计算面积，一审判决适用《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条规定及《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》符合法律规定，黄维亮要求按照被拆除房屋总面积予以计算无法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。 黄维亮在二审中提供以下证据作为新证据，1、宿集建（90）字第13176号集体土地建设用地使用证；2、房屋安全鉴定报告；3、照片四张，证明其房屋属于合法房屋。 北关办事处对黄维亮提供的证据发表质证意见：证据1、2真实性、合法性予以认可，但达不到其房屋属于合法建筑的证明目的；证据3，不予认可。 本院对黄维亮在二审中提供的证据认证如下，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条规定二审，新的证据是指以下证据：（一）在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据；（二）当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得，人民法院在第二审程序中调取的证据；（三）原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据。黄维亮提供的证据不符合新证据的要求，且土地使用权证及危房鉴定报告上载明的附属物面积为55平方米及59平方米，而黄维亮主张的应予安置房屋面积为252.39平方米，达不到其证明目的，本院不予认定。 经审理查明：一审判决认定案件基本事实清楚，本院予以确认。 另查明：在该区域征收补偿过程中，征收部门对认定为不予补偿的房屋及院内容积率低于1：1的土地按照9：1置换房屋面积。 本院认为：本案的争议焦点为黄维亮的赔偿请求能否成立。 《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，实施造成财产损失的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，北关办事处强拆黄维亮房屋的行为已被判决确认违法，黄维亮有取得赔偿的权利。黄维亮在起诉时赔偿请求为赔偿252.39平方米房屋、过渡费、宅基地等，一审法院经审理对房屋、土地、装潢附属物损失及临时安置费四项作出判决。在二审庭审中，经询问，黄维亮明确其赔偿请求为房屋、土地、装潢附属物损失、搬迁费、临时安置费。因搬迁费系其在一审期间未提出的请求，但该项费用属于征收安置补偿方案规定的项目，经征求北关办事处的意见，北关办事处同意按照征收补偿方案确定的项目予以赔偿，故为减少当事人诉累，实质化解行政争议，本院对黄维亮的房屋、土地、装潢附属物损失、搬迁费、临时安置费等五项赔偿请求一并予以审查。 一、关于赔偿标准的适用原则 本案系因国有土地上房屋征收而引发。虽然房屋征收决定已被行政复议确认违法，但并未撤销房屋征收决定，而是保留房屋征收决定的效力，故房屋征收决定违法并不导致其附件征收补偿安置方案无效。案涉北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以普遍适用，故一审判决认定对黄维亮的赔偿标准亦应参照该补偿方案，但原则是不低于该补偿方案规定的标准，既考虑到切实保护黄维亮的合法权益，又体现对违法行为的惩戒，并兼顾公平原则，并无不当。 二、关于房屋及土地的赔偿认定 1、关于可予补偿房屋、不予补偿房屋及土地面积的计算 《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》第八条关于被征收房屋认定规定，被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2000年3月航拍图上无标注，但在2008年5月航拍图上有标注的房屋，在方案规定的签约期限内签订补偿协议并搬迁的，一层按100%、二层（含二层）以上按30%认定面积，予以补偿安置；被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置。实践中，因种种原因，有些房屋未能办理产权登记，在征收时应如何认定可予补偿面积，则需要政府在保护长期事实存在的房屋权利人的利益与避免违法建设者获益之间进行权衡，涉案补偿方案根据当地实际情况确定以2008版航拍图认定可予补偿面积，并不违反法律规定，本院予以采信。故黄维亮上诉称其房屋均应予以补偿安置的理由不能成立，本院不予支持。本案中，北关办事处提供了由黄维亮本人签字确认的房屋征收面积计算单，该面积计算单载明，2008年航拍图上显示面积94.19平方米（均为一层），2008年航拍图未显示面积157.49平方米，违建压占土地27.09平方米。故本院对黄维亮可予补偿房屋面积确定为94.19平方米，不予补偿房屋面积为157.49平方米，空地为27.09平方米。 《北关黄庄安置区（一期）项目房屋征收补偿安置方案》规定产权调换奖励：1、差价优惠，第一时段内不补交差价；2、面积奖励，第一时段内签订协议的，奖励认定面积的10%；被征收人只能选择于被征收房屋面积就近的安置房，选择安置房面积不得超过被征收房屋面积的10%，实际选择安置建筑面积大于应安置建筑面积且差额在10平方米以内的，按照安置房屋市场评估价八折予以结算，差额在10平方米以上的部分按照安置房屋市场评估价结算差价；被征收房屋无有效权属证明或者有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的第一时段内签订协议的，给予每平方米300元旧料回购费。本案中，因黄维亮选择产权调换，可予补偿房屋面积确定为94.19平方米，不予补偿房屋面积为157.49平方米，空地为27.09平方米。黄维亮虽未在第一时间段内签订协议，因北关办事处的强拆行为已被确认违法，故其应享受按照第一时间段内签约执行的奖励政策，结合上述征收补偿方案规定，故黄维亮应安置的房屋面积为103.61平方米（94.19平方米×1.1），北关办事处应为黄维亮安置住宅103.61平方米，一审法院未予计算奖励，本院予以纠正。结合在该区域征收补偿过程中，征收部门对认定为不予补偿的房屋及院内容积率低于1：1的土地按照9：1置换房屋面积，从保护被征收人权益的角度考虑，黄维亮不予补偿部分房屋及土地总面积为184.58平方米（157.49平方米＋27.09平方米），予以折算房屋面积20.51平方米（184.58平方米÷9）。故黄维亮应予安置房屋总面积为124.12平方米（103.61平方米＋20.51平方米）。 2、赔偿方式的确定 本案虽系行政赔偿案件，但纠纷系因征收强拆引起，涉及到黄维亮居住、生活等最基本的合法权益，考虑到黄维亮房屋已经被强拆，且其在赔偿中亦主张安置房屋的方式，故本院对黄维亮的赔偿以产权调换的方式予以确认。经本院调取该征收区域的安置房源，黄维亮不满意剩余的安置房源，拒绝选择房源，故北关办事处应对黄维亮安置住宅124.12平方米，实际选择安置建筑面积大于应安置建筑面积且差额在10平方米以内的，按照安置房屋市场评估价八折予以结算，差额在10平方米以上的部分按照安置房屋市场评估价结算差价。 三、关于装潢及附属物损失的认定 因黄维亮已签订了附属物补偿补助清单，确认补偿金额为44095元，一审法院认定该项损失为44095元并无不当，且黄维亮上诉请求对该项予以认可，本院应予维持。 四、关于过渡费的认定 一审法院适用《宿州市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条规定及《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》的相关规定，结合黄维亮可予补偿房屋面积为94.19平方米的事实，判决北关办事处应当赔偿黄维亮被强拆住宅的过渡费即临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发470.95元（5元/平方米×94.19平方米），计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发941.9元（10元/平方米×94.19平方米），支付至黄维亮被安置之日止，并无不当，依法应予维持。黄维亮上诉称应按照252.39平方米计算的理由不能成立，本院不予支持。 五、关于搬迁费的认定 《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》关于搬迁补助费规定，住宅房按照房屋合法建筑面积5元/平方米计算，一次性发放，实行产权调换以期房安置的，支付两次搬迁费。本案中，该项目区域系以期房安置，故北关办事处应赔偿黄维亮搬迁费为941.9元（5元/平方米×94.19平方米×2）。 综上，北关办事处应为黄维亮安置住宅124.12平方米，搬迁费941.9元，一审法院判决第三、四项赔偿正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（二）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条（八）项之规定，判决如下： 一、维持宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初32号行政赔偿判决的第三、四项，即被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内赔偿黄维亮房屋征收装潢及附属物补偿补助款44095元；被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内赔偿黄维亮住宅94.19平方米的临时安置费，自2018年10月起按每平方5元的标准，每月计发470.95元，计发24个月，超过24个月，每月按每平方米5元标准的2倍即每平方米10元支付临时安置费，每月计发941.9元，支付至黄维亮被安置之日止。 二、撤销宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初32号行政赔偿判决的第二项； 三、变更宿州市埇桥区人民法院于2019年10月9日作出的（2019）皖1302行赔初32号行政赔偿判决的第一项“被告宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内为黄维亮安置住宅94.19平方米”为“被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处为黄维亮安置住宅124.12平方米，选择安置建筑面积大于应安置建筑面积且差额在10平方米以内的，按照安置房屋市场评估价八折予以结算，差额在10平方米以上的部分按照安置房屋市场评估价结算差价”。 四、被上诉人宿州市埇桥区北关街道办事处于本判决生效后60日内赔偿黄维亮搬迁费941.9元。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审判长  欧阳平 审判员  郝菊香 审判员  庄明义 二〇一九年十二月三十日 法官助理武晓程 书记员戚萍 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时，有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有权取得赔偿的权利。 （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明细低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； 对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 （八）对财产造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。