广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终3110号上诉人（原审被告）：吴若兵，男，1982年5月4日，住湖南省慈利县**********。委托诉讼代理人：刘存权，广东法守律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄泽，男，1982年3月14日出生，住广西横县************队141号。委托诉讼代理人：邓江强，江门市蓬江区法律援助处律师。委托诉讼代理人：伍淑莲，江门市蓬江区法律援助处律师。上诉人吴若兵因与被上诉人黄泽劳动争议一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2019）粤0703民初1976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴若兵上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判驳回黄泽一审的诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费由黄泽承担。事实和理由：一、一审法院仅根据黄泽提交的POS机刷卡缴费回执以及微信聊天记录就随意的认定了非法用工是明显错误的。（一）一审法院只根据谁垫付药费谁就是老板的认定是明显不符合常理的。关于POS机刷卡缴费回执，仅仅只是因为吴若兵出于好心，借钱给黄泽垫付而已。吴若兵帮其垫付的原因可以很多种，但不能因为垫付了医药费就可以认定是存在劳动关系。（二）一审法院没有核实微信聊天的真实性，也没有核实微信身份的真实性。退一万步讲，即使微信记录是真实的，身份也是真实的情况下，吴若兵的妻子和吴若兵也没有任何关系，一审法院也不能将吴若兵的妻子等同于吴若兵。首先，微信聊天记录以及身份的真实性应当由吴若兵的妻子本人核实确认。黄泽提交的证据微信聊天记录，并非吴若兵本人的微信聊天记录，吴若兵是完全无法确认核实其真实性，法院应当将吴若兵的妻子列为第三人核实该份微信聊天记录的真实性，而不能凭空随意认定这些微信聊天记录就是真实的，微信聊天内容就能确认是吴若兵的妻子所为。其次，即使果真是吴若兵的妻子的聊天记录，与吴若兵也没有任何关系。吴若兵和吴若兵的妻子一直感情不好，早己分居，吴若兵的妻子与吴若兵本人两者是完全不同的个体，不可能吴若兵的妻子所作的一切行为都由吴若兵来承担，而且微信聊天记录中的微信名字叫“精密数控”，这和吴若兵和其成立注册的蓬江区金航五金厂（以下简称金航五金厂）也没有任何的关系，吴若兵从来都没有听过或者使用过所谓的“精密数控”的名称。二、退一万步讲，即便吴若兵雇佣过黄泽，也不存在非法用工的情况，而最多也仅仅只是个人的雇佣劳务关系，应适用雇佣关系的一般人身损害赔偿，而不是非法用工赔偿。根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定，非法用工是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位招用工人从事劳动的行为，或者依法设立的单位使用童工的行为。而本案显然不具有法律规定的非法用工的情况。显然，本案并无任何证据显示，吴若兵是在该场所从事生产经营，存在固定的工作场所，更加无任何证据显示已经具备依法设立单位的基本的外部和内部特征，因此，即使吴若兵有雇佣过黄泽，本案也不能随意认定属于非法用工，而最多只能属于劳务雇佣的人身损害赔偿。三、黄泽主张的入职的该场所为蓬江区荷塘镇中泰西路13号首层的单位是蓬江区旺银五金加工场（以下简称旺银五金加工场），并不是吴若兵的单位。经过吴若兵核查，发现蓬江区荷塘镇中泰西路13号首层于2018年8月2日之前注册登记的单位名是旺银五金加工场，该加工场营业执照显示的成立的时间是2017年10月9日，于2018年8月2日场地变更搬迁至蓬江区荷塘镇中泰西路91号二栋一层。而黄泽主张的入职场所工作的时间为2018年4月25日，吴若兵已提交该加工场注册登记的信息作为证据，足以证明黄泽入职的加工场应当为旺银五金加工场，与吴若兵不存在任何的关系，而事实上，吴若兵是于2018年10月8日才来到蓬江区荷塘镇中泰西路13号首层，并依法成立了加工厂从事生产经营的。黄泽辩称，一、黄泽2018年4月25日进入蓬江区金航五金厂工作于同年10月受伤，有黄泽提供的病历资料、POS机回执、微信聊天记录可证明黄泽在该厂工作并受伤的事实。二、吴若兵在未领取营业执照期间以厂的名义雇佣黄泽，一审法院认定吴若兵非法用工是正确的。吴若兵妻子通过微信询问黄泽是否上班及报酬，后被吴兵拉进工作群，该工作群发送内容是与工资、开会有关的内容，很明显黄泽入职时是厂与员工的关系。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持原判。黄泽向一审法院起诉请求：一、判令吴若兵向黄泽支付一次性赔偿金75397元；二、判令吴若兵向黄泽支付停工留薪期工资差额2523元、住院伙食补助费560元；三、判令吴若兵向黄泽支付鉴定费575.4元、门诊费20元。一审法院判决：一、吴若兵应当自判决发生法律效力之日起十日内向黄泽支付一次性赔偿金66107元、住院伙食补助费360元、停工留薪期工资2523元、鉴定费575.4元、门诊费20元，共69585.4元；二、驳回黄泽的其他诉讼请求。如果吴若兵未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给黄泽。一审案件受理费10元，由吴若兵负担。本院二审期间，吴若兵提交新证据《蓬江区旺银五金加工场企业信息登记资料》，拟证明黄泽主张的工作地点实际上是旺银五金加工场的地址，与金航五金厂地址无关。黄泽提交新证据光盘一份，拟证明通过输入吴若兵的手机号码搜索到“数控车铝”的微信。本院组织了当事人进行证据交换和质证。经审查，上述证据与本案其他在案证据相互印证，属于补强证据，本院予以采信。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对吴若兵的上诉请求范围进行审查，对当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：吴若兵与黄泽之间是否存在非法用工关系。关于吴若兵是否招用黄泽从事劳动行为的问题。经审查，首先，一审期间吴若兵曾确认其妻子名为“寇辉召”，结合黄泽提供的POS机签购单显示医疗费消费签名分别为“吴兵”、“寇辉召”，符合黄泽所述其受伤后由吴若兵及其妻子寇辉召送往医院治疗并支付医疗费的事实；其次，根据黄泽与微信名“精密数控”的微信聊天记录截图显示，被黄泽称为“老板娘”的“精密数控”曾转账工资2580元、831元给黄泽，且在双方对话中，“精密数控”多次问及黄泽的治疗情况及是否继续上班，结合前陈，黄泽的证据可相互印证微信名“精密数控”的使用者即吴若兵妻子寇辉召的事实。再次，根据黄泽提交的《微信群聊天记录截图》显示，2018年9月28日微信名“数控车铝”、“精密数控”及黄泽都在一个名为“工作群”的微信群内，“数控车铝”在2018年9月29日发出“明天下午六点钟下班后车间里开会，会后搞卫生，发工资”的内容，结合黄泽提交的新证据搜索吴若兵手机号码显示微信名为“数控车铝”，可相互印证，认定吴若兵微信名“数控车铝”的使用者为吴若兵，且吴若兵夫妻均对黄泽之间存在一定的人事管理、支付劳动报酬的关系。综上所述，黄泽提交的证据能形成完整的证据链，证明吴若兵招用黄泽从事劳动的行为。关于吴若兵与黄泽之间是否存在非法用工关系的问题。根据《工伤保险条例》第六十六条“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；……”的规定，吴若兵经营的金航五金厂于2018年10月18日成立，如上所述，黄泽早于2018年9月28日受雇于吴若兵并且在金航五金厂工作，10月9日在工作场地受伤送院治疗，吴若兵通过未经依法登记的金航五金厂招聘黄泽工作受到事故伤害，符合上述法律规定非法用工的情形。吴若兵虽提交证据《蓬江区旺银五金加工场企业信息登记资料》，证明黄泽所述的工作地点实际上是旺银五金加工场的地址，并非金航五金厂，但旺银五金加工场企业信息登记资料上的地址为“江门市蓬江区************第4卡”，与黄泽所述的金航五金厂的地址“江门市蓬江区荷塘镇中泰西路13号一层A区”明显不符，本院对吴若兵的说法不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条“对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”的规定，吴若兵应承担黄泽受伤的赔偿责任。综上所述，一审判决认定吴若兵与黄泽之间存在非法用工关系，并据此认定吴若兵赔偿黄泽各项损失并无不妥，本院予以维持。综上所述，吴若兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由吴若兵负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 翔审 判 员  梅晓凌审 判 员  甄锦源二〇一九年十二月六日法官助理  林 愈书 记 员  谭秀萍李金科