云南省曲靖市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云03刑初103号公诉机关云南省曲靖市人民检察院。被告人代德仓，男，1985年06月10日出生，汉族，小学文化，云南省会泽县人，户籍地会泽县。因涉嫌犯非法持有毒品罪和抢夺罪，于2018年12月6日被会泽县公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年1月11日被会泽县人民检察院批准，同日被会泽县公安局逮捕。现押于会泽县看守所。辩护人尹朝辉，云南乐上律师事务所律师。云南省曲靖市人民检察院以曲检公刑诉[2019]84号起诉书指控被告人代德仓犯贩卖、运输毒品罪和盗窃罪于2019年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月12日在宣威市人民法院公开开庭审理了本案。云南省曲靖市人民检察院指派检察员王小瑞等二人出庭支持公诉，被告人代德仓及辩护人尹朝辉到庭参加诉讼。现已审理终结。云南省曲靖市人民检察院指控：2018年12月5日，被告人代德仓驾驶号牌为云Ａ×××××白色大众朗逸车携带毒品可疑物从昆明运至会泽用于贩卖，次日11时许，被告人代德仓在会泽县特福莱宾馆的309房间被公安民警查获，公安民警从代德仓的外衣口袋内查获一包蓝色塑料袋包装的毒品可疑物，从代德仓停放在酒店门口云Ａ×××××白色大众朗逸车的尾箱内的一绿色双肩包内查获毒品可疑物9坨，从驾驶室储物槽内查获电子称1台。经称量和鉴定：绿色双肩包内查获的9坨毒品可疑物净重336.44克，系海洛因；蓝色塑料袋包装内的毒品可疑物净重5.15克，系甲基苯丙胺。2018年5月2日15时许，被告人代德仓与余某1、余某2（二人均已判决）在昆明市官渡区石虎关加油站内，对一辆停着的车牌号为云Ａ×××××的名爵牌红色轿车实施盗窃，盗走被害人聂某的一个挎包，包内有现金2300元、一部黑色华为手机等物品。经昆明市官渡区发展和改革局价格监测和认证中心鉴定，该部华为手机价值1840元。针对上述指控，公诉机关出示了物证海洛因照片、电子称等;抓获经过，证人朱某、刘某1等人的证言；被害人聂某的陈述和被告人代德仓的供述与辩解；鉴定意见价格认定结论书，监控视频等证据。公诉机关认为，被告人代德仓贩卖、运输海洛因336.44克，甲基苯丙胺5.15克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人代德仓伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。同时，在盗窃犯罪中，被告人代德仓的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五、二十七条之规定，与余某1、余某2系共同犯罪，属从犯。被告人代德仓对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实无异议。但辩解其没有贩卖毒品，毒品是其拿来自己吃的。辩护人尹朝辉提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人代德仓犯盗窃罪，是从犯，不持异议，应参考相关生效判决对其量刑。2.指控被告人代德仓犯贩卖、运输毒品罪事实不清、证据不足，代德仓的行为只能构成非法持有毒品罪。理由是，根据办理毒品案件的有关规定，吸毒者在购买、存储过程中被查获的，没有证据证明其是为了贩卖毒品等其他犯罪，数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输过程中被查获，没有证据证明其是为了贩卖毒品等其他犯罪，数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。被告人代德仓是吸毒者，查获毒品的地点是在会泽县特福来宾馆309房间被告人自己的外衣口袋内和和停放在酒店门口的被告人驾驶的车内，毒品没有处于贩卖交易、运输过程中，而是处于存储状态。指控贩卖的唯一证据就是电子数据，但提取电子数据的程序严重违法，无证人证言及其他证据予以相互印证，系孤证。3.本案相关见证人是否合法？见证人缺乏相关信息，全程参与，与案件存在利害关系并可能影响案件公正处理，属于不得担任见证人的情形。4.鉴定送检时间严重超期。5.涉案云Ａ×××××白色大众朗逸车系代德仓的弟弟代德奎抵押贷款所购车辆并登记在代德奎名下，并非作案工具，应发还代德奎。综上所述，公诉机关指控被告人代德仓贩卖、运输毒品，事实不清，证据不足，取证程序违法，存在重大瑕疵，没有达到刑事案件证据要求，应当以非法持有毒品罪定罪量刑。经审理查明，被告人代德仓因伙同他人盗窃被网上追逃。2018年12月6日9时43分，代德仓入住会泽县古城街道通宝路体育馆东侧特福来宾馆309房间预警，被会泽县公安局巡特警民警抓获，当场从其上衣口袋内查获甲基苯丙胺片剂（俗称“小马”）54颗，净重5.15克。尔后，民警又从其驾驶的云Ａ×××××白色大众朗逸车驾驶室门格内查获电子秤一把，在后备箱的绿色双肩背包内查获海洛因336.44克。通过尿液检测，被告人代德仓系吸毒人员。以上事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.在逃人员登记撤销表、旅馆入住信息表、受案登记表、抓获经过，证实代德仓系网上追逃人员。2018年12月6日，被告人代德仓入住会泽县体育馆附近的特福来宾馆309房间时预警，云南省公安厅指令会泽县公安局民警前往抓捕，当日11时许，会泽县公安局巡特警民警李国彪、谢超赶往宾馆进行抓捕，民警抓捕代德仓时，当场从代德仓上衣口袋里查获用蓝色自封袋包装的毒品疑似物片剂54颗；尔后用代德仓携带的车钥匙打开代德仓的车辆进行检查，从驾驶室门边储物格中查获一把电子秤，在车尾箱里查获毒品可疑物336.44克。2.户口证明，证实被告人代德仓生于1985年6月10日，户籍地为云南省会泽县。在辖区无违法犯罪记录。3.检查笔录、提取笔录、扣押笔录和扣押清单及照片，证实2018年12月6日日11时许，民警在会泽县体育馆附近的特福来宾馆309房间抓获代德仓时，通过检查，从代德仓外衣左侧口袋内查获毒品拟似物片剂54颗，从代德仓驾驶的车内查获电子秤一把，毒品疑似物336.44克，并依法予以扣押，同时扣押代德仓随身携带的玫瑰金色VIVO直板手机（号码137××××0928，串号869698034870130）和蓝色直板华为手机（182××××2169，串号864351049306139）各一部；黑色塑料包装一袋，建设银行卡一张，卡号为62×××38。4.称量记录及照片，证实从代德仓身上查获的毒品疑似物片剂54颗，净重5.15克；从代德仓驾驶的车辆后备箱里查获的毒品疑似物净重336.44克。5.提取笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及扣押物品照片，证实办案民警从被告人代德仓驾驶车辆尾箱中的双肩包内依法提取灰白色上衣和白色外衣各一件。6.取样笔录、采血记录、理化检验鉴定意见、法庭科学DNA鉴定意见及告知书证实：（1）办案民警对从被告人代德仓驾驶的车里查获的毒品疑似物依法取样送检，依法采集了被告人代德仓的血样备检。（2）曲靖市公安局司法鉴定中心（曲）公（司）鉴（理）字〔2019〕341号理化检验鉴定报告结果，送检红色片状毒品可疑物中检出甲基苯丙胺。送检2-7号检材中均检出海洛因。（3）云南省会泽县公安局司法鉴定中心（会）公（司）鉴（DNA）字〔2019〕89号法庭科学DNA鉴定意见：送检纸杯杯口处擦拭物中检出混合基因型，包含代德仓的DNA分型。送检灰色衣服衣领处可疑斑迹中检出混合基因型，包含代德仓的DNA分型。送检毒品外包装枕头套上可疑斑迹、白色衣服衣领处可疑斑迹中检出同一男性个体DNA，不是来源于代德仓。上述鉴定意见已经告知当事人。7.尿液现场采集记录和检测意见、告知书和照片，证实被告人代德仓尿液检测，结果是吗啡呈阳性，甲基安非他明呈阳性，是吸毒人员。8.移交毒品入库清单证实涉案毒品已经移交曲靖市公安局禁毒支队保管。9.被告人代德仓供述和辩解，其会吸食甲基苯丙胺片剂和海洛因。其是2018年12月5日10点左右到会泽，6号早上就到特福来宾馆开房登记住宿，在房间里11时左右被警察抓获。警察从其穿着的白色衣服左边口袋里查获甲基苯丙胺片剂54颗，在其驾驶的云Ａ×××××大众车的尾箱里装衣服的包中查获海洛因，还在驾驶室门边找到一把电子秤。毒品是其在昆明向四川的彝族人买的，买来自己吃，查到的毒品就是吃剩下的。其没有卖过给别人。电子秤是其买来看一克海洛因有多少。其从昆明开车到会泽，车是其弟弟代德奎的，他说是他零首付向一个租车行买的。上述证据与本案相关联，来源合法，内容客观真实，经过庭审调查质证，被告人及辩护人对证据证明的方向无异议，合法有效，本院采信作为认定案件事实的根据。公诉人当庭列举的电子数据微信聊天记录、过车记录详细信息，不能形成证据链条，关联人员的证言没有查实，不能证明其指控被告人代德仓贩卖、运输毒品的事实，本院不予采信。另查明，2018年5月2日15时许，被告人代德仓与余某1、余某2（二人均已判决）在昆明市官渡区石虎关加油站内，对一辆停着的车牌号为云Ａ×××××的名爵牌红色轿车实施盗窃，盗走被害人聂某的一个挎包，包内有现金2300元、一部黑色华为手机等物品。经昆明市官渡区发展和改革局价格监测和认证中心鉴定，该部华为手机价值1840元。该事实，被告人及辩护人在庭审中无异议，并有被害人聂某的陈述及辨认笔录、同案人余某1、余某2的供述和辨认笔录、证人朱某的证言，案发现场监控视频、云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111刑初1249号刑事判决书等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人代德仓违反国家对毒品的管制规定，非法持有海洛因336.44克、甲基苯丙胺片剂5.15克，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人代德仓的行为构成贩卖、运输毒品罪，因证据不足，指控罪名不成立。被告人代德仓还伙同他人，秘密窃取私人财物，数额较大，其行为也构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪过程中，被告人代德仓起辅助作用，系从犯，应对其从轻处罚。公诉机关对该犯罪的指控成立。被告人犯非法持有毒品罪和盗窃罪，应当数罪并罚。辩护人关于被告人代德仓涉毒品的行为构成非法持有毒品罪以及对被告人代德仓犯盗窃罪的处罚意见，与庭审查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳，其他辩护意见不予采纳。涉案毒品和电子秤，系违禁品和涉毒工具，依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二百六十四条、第六十九条第一款和第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人代德仓犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币三万二千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月6日起至2031年6月5日止。罚金限判决生效后90日内缴纳）二、涉案毒品海洛因336.44克，甲基苯丙胺片剂5.15克，电子秤一把，依法没收，由扣押机关依法处理。（取样鉴定的毒品除外）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  高卜强审判员  邹伟昌审判员  刘 斌二〇一九年十二月二日书记员  张 艳