宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院刑 事 判 决 书（2019）宁0104刑初927号公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。被告人马存义，男，1990年1月25日出生于宁夏回族自治区西吉县，公民身份号码XXXX，回族，小学文化，个体，户籍所在地宁夏回族自治区西吉县。2019年5月24日因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，同年6月26日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。指定辩护人康三星，北京市德鸿（银川）律师事务所律师。银川市兴庆区人民检察院以银兴检一部刑诉（2019）69号起诉书指控被告人马存义犯盗窃罪、诈骗罪，于2019年9月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2019年12月12日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员彭文娣出庭支持公诉，被告人马存义及其指定辩护人康三星到庭参加诉讼。现已审理终结。银川市兴庆区人民检察院指控，2018年11月11日5时许，被告人马存义伙同张平（另案处理）在永宁县马存义经营的拉面馆内，将张平在银川市兴庆区附属医院急诊楼盗窃的被害人徐某某的OPPOR9plus型手机通过微信内徐某某存有的其身份证照片等信息，破解了徐某某微信支付密码，将其微信内4414元转至马存义的微信账户中，与张平分赃得款，挥霍。后马存义又以徐某某急需用钱为由以徐某某的名义给其微信好友发微信，被害人黄某、徐某等人在银川市兴庆区龙盘家私门口等地向徐某某的微信中转入共4000元，后马存义将该4000元转至其的微信中，挥霍。公诉机关认为，被告人马存义的行为构成盗窃罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定定罪量刑。被告人马存义的行为构成诈骗罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定定罪量刑。被告人马存义一人犯数罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款。公诉机关同时提交了常住人口信息等书证，视听资料，被害人徐某某等人的陈述，被告人马存义的供述和辩解等证明被告人犯罪的相关证据。被告人马存义对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。被告人马存义的辩护人提出的辩护意见是，被告人马存义具有坦白情节；当庭认罪、悔罪；系初犯、偶犯；案发后赔偿被害人损失，并取得被害人的谅解。综上建议法庭对被告人马存义从轻处罚。经审理查明，2018年11月11日5时许，被告人马存义伙同张平（另案处理）在永宁县马存义经营的拉面馆内，将张平盗窃的被害人徐建明OPPO牌R9plus型手机通过微信内徐建明存有的徐建明身份证照片等信息，破解了徐建明微信支付密码，将徐建明微信内4414元转至马存义的微信账户中，与张平分赃得款，挥霍。后马存义又以徐建明急需用钱为由以徐建明的名义给徐建明微信好友发微信借钱，先后骗得被害人黄明2000元、被害人徐涛1000元、被害人徐刚1000元，挥霍。案发后，公安机关依法扣押马存义持有的OPPO牌R15X型手机一部。另查明，被告人马存义的亲属退赔被害人徐建明、黄明、徐涛、徐刚共计9214元，被害人徐建明、黄明、徐涛、徐刚对被告人马存义表示谅解。上述事实，被告人马存义在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关提供，经法庭质证、认证的扣押决定书，扣押笔录、清单，提取笔录，提取照片，接受证据材料清单，微信转账记录照片，转账记录，辨认笔录，证人张平的证言，被害人徐建明、黄明、徐刚的陈述，视听资料，到案经过，谅解书，被告人马存义的供述与辩解及常住人口信息等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人马存义以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃他人财物，价值4414元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控被告人马存义犯盗窃罪的罪名成立。被告人马存义到案后如实供述盗窃犯罪行为，有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人马存义赔偿被害人损失，并取得了被害人的谅解，酌情可从轻处罚。辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。被告人马存义以非法占有为目的，骗取他人财物，价值4000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控被告人马存义犯诈骗罪的罪名成立。被告人马存义到案后如实供述诈骗犯罪行为，有坦白情节，依法可从轻处罚。被告人马存义退赔被害人损失，并取得了被害人的谅解，酌情可从轻处罚。被告人马存义一人犯数罪，依法应当数罪并罚。公安机关扣押的马存义持有的OPPO牌R15X型手机，并非专门用于犯罪的工具，应发还被告人马存义。为了维护社会秩序，保护公私财物所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：一、被告人马存义犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。总和刑期为有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2019年5月24日起至2020年4月23日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、公安机关扣押的OPPO牌R15X型手机一部，由公安机关发还被告人马存义。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。审 判 长 郭 鹏人民陪审员 马 坚人民陪审员 李玉芬二〇一九年十二月十六日法官 助理 邬雪婷书 记 员 王菲菲附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境。4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。