四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川16民终2007号 上诉人（原审被告）：四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司，住所地四川省成都市。 法定代表人：汪国林，该公司执行董事。 被上诉人（原审原告）：广安伟航林业开发有限责任公司，住所地四川省华蓥市。 法定代表人：何小刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋坤，四川良众律师事务所律师。 上诉人四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司（以下简称一条龙公司）因与被上诉人广安伟航林业开发有限责任公司（以下简称伟航林业开发公司）建设工程合同纠纷一案，不服四川省华蓥市人民法院（2019）川1681民初1301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 一条龙公司上诉请求：1.撤销一审判决，查清事实，依法改判；2.本案一、二审诉讼费由伟航林业开发公司承担。事实和理由：1.案涉工程的总承包单位为福建某公司，并非伟航林业开发公司，其没有发包资格，故其与一条龙公司签订的承包合同为无效合同，一审法院认定解除合同的事实和理由不清楚，系错误判决。2.伟航林业开发公司未向一条龙公司支付任何工程款，亦无需向其退还任何工程款，一审法院对此事实认定不清，系错误判决。 伟航林业开发公司辩称，一审法院认定事实清楚，向一条龙公司转账支付56,000元的付小雄是伟航林业开发公司的股东及员工，企业信息上面有显示，而一条龙公司至今未履行相应义务，故应当向伟航林业开发公司返还工程预付款56,000元。 伟航林业开发公司向一审法院起诉请求：1.解除伟航林业开发公司、一条龙公司于2018年4月9日签订的《电力工程总承包合同》；2.判令一条龙公司返还工程预付款56,000元；3.判令一条龙公司支付违约金56,000元。在庭审过程中，伟航林业开发公司自愿放弃要求一条龙公司承担违约责任。 一审法院认定事实：2018年4月19日，伟航林业开发公司（甲方）与一条龙公司（乙方）签订《电力工程总承包合同》，约定甲方将位于华蓥市双龙桥棚户区改造安置房项目10KV配电工程发包给乙方，工程内容包含设备、材料，安装调试、试验及竣工验收、送电以及组织供电公司的所有供电方案、电力工程图纸设计及设计图纸报审等，工程包干价280,000元。合同同时约定待电力公司对供电方案及电力设计图纸审批后七个工作日内进场施工。2018年4月20日，伟航林业开发公司委托案外人付小雄向一条龙公司账户转款56,000元。一条龙公司至今未按合同约定履行义务。 一审法院认为，伟航林业开发公司与一条龙公司签订的《电力工程总承包合同》，不违反法律强制性规定，合法有效。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以其行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形的”的规定，一条龙公司收取部分工程款后至今未按合同约定履行义务，以其行为表明不履行合同主要债务，伟航林业开发公司要求解除合同并返还工程56,000元的诉讼请求，应予支持。伟航林业开发有限公司在审理过程中自愿放弃要求一条龙公司承担违约责任，系对民事权益的自由处分，一审法院予以确认。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、解除广安伟航林业开发有限责任公司与四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司2018年4月19日签订的《电力工程总承包合同》；二、四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司于本判决生效后十日内向广安伟航林业开发有限责任公司返还工程款56,000元；三、驳回广安伟航林业开发有限公司其他诉讼请求。案件受理费1,270元，由四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。 本院二审查明，付小雄系伟航林业开发公司的股东及监事。案涉配电工程系由伟航林业开发公司在福建晟亿公司处承接，并转包一条龙公司，现该工程已由第三人完成。伟航林业开发公司并无承包案涉工程的企业资质。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是案涉《电力工程总承包合同》是否有效、一条龙公司是否应当向伟航林业开发公司退还工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”、《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”及《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，并无电力工程施工企业资质的伟航林业开发公司将在福建晟亿公司处承接的电力工程转包一条龙公司承建，违反了法律的禁止性规定，应当认定为无效。被认定为无效的合同自始无效，故伟航林业开发公司请求判令解除《电力工程总承包合同》的诉讼请求，本院不予支持，一审法院对此认定欠妥，本院予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，虽然案涉合同无效，但一条龙公司据此取得了伟航林业开发公司支付的预付工程款，而其又未实际履行合同义务，依法应当返还，故伟航林业开发公司请求其返还工程款56,000元的诉讼请求应当予以支持，一审法院对此认定正确，本院予以维持。一条龙公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。伟航林业开发有限公司在审理过程中自愿放弃要求一条龙公司赔偿损失，系对民事权益的自由处分，本院予以确认。一条龙公司既无正当理由不到庭接受本院的询问，也未提出要求伟航林业开发有限公司赔偿其损失的请求或是抗辩，本院对此不予处理。若一条龙公司认为其因案涉合同无效受到损失，可另行主张。 综上所述，四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持四川省华蓥市人民法院（2019）川1681民初1301号民事判决第二项，即“四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司于本判决生效后十日内向广安伟航林业开发有限责任公司返还工程款56,000元”； 二、撤销四川省华蓥市人民法院（2019）川1681民初1301号民事判决第一项，即“解除广安伟航林业开发有限责任公司与四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司2018年4月19日签订的《电力工程总承包合同》”； 三、撤销四川省华蓥市人民法院（2019）川1681民初1301号民事判决第三项，即“驳回广安伟航林业开发有限公司其他诉讼请求”； 四、驳回广安伟航林业开发有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按照一审判决执行，二审案件受理费2,540元，由四川龙祥腾飞一条龙电力建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 成代军 审 判 员 张 强 审 判 员 杨红梅 二〇一九年十二月三日 法官助理 陈 雪 书 记 员 徐俊男