甘肃省敦煌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0982民初1596号 原告：甘肃和盛建筑安装工程有限公司敦煌分公司，统一社会信用代码：91620982MA72B4QP27。 负责人：史某，经理。 委托诉讼代理人：王某1，甘肃飞天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘某1，甘肃飞天律师事务所律师。 被告：大同市政建设集团有限公司，统一社会信用代码：91140200672304840A。 法定代表人：苑某，董事长。 委托诉讼代理人：刘某2。 委托诉讼代理人：王某2，甘肃长治律师事务所律师。 被告：大同市政建设集团有限公司敦煌项目部。 负责人：成某。 原告甘肃和盛建筑安装工程有限公司敦煌分公司（以下简称和盛敦煌分公司）与被告大同市政建设集团有限公司（以下简称大同市政公司）、大同市政建设集团有限公司敦煌项目部（以下简称大同市政公司敦煌项目部）合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告和盛敦煌分公司的委托诉讼代理人王某1、刘某1、被告大同市政公司的委托诉讼代理人刘某2、王某2到庭参加了诉讼，被告大同市政公司敦煌项目部经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 和盛敦煌分公司向本院提起诉讼请求：1、要求大同市政公司、大同市政公司敦煌项目部共同支付和盛敦煌分公司工程款106329.88元；2、要求大同市政公司、大同市政公司敦煌项目部共同支付和盛敦煌分公司违约金以及利息91898.96元；以上合计198228.84元。事实和理由：2017年8月8日，大同市政公司敦煌项目部的成某以该项目部名义与和盛敦煌分公司签订美心门销售安装合同，合同约定和盛敦煌分公司以包工、包料的方式承揽大同市政公司敦煌项目部位于敦煌市人防地面应急指挥中心及地下人员掩体项目美心门销售安装工程，大同市政公司敦煌项目部订购木门189套，价款合计306329.88元，防火门163套，价款224938.23元，合计531268.11元。另外，合同还约定了如果一方要求变更合同的，应在约定的交货日前一个月以书面形式通知另一方，并征得另一方许可，因任何一方要求而进行的合同变更给另一方增加的费用由提出要求的一方承担。由于非不可抗力原因，超过付款日三十天，违约方仍然不能履行付款义务的，违约方应当按照合同总金额的30%支付违约金。双方中任何一方单方擅自终止合同的，须向另一方赔偿违约金，违约金为本合同总金额的30%，任何一方基于本合同所主张的违约金和赔偿金总额不超过本合同总金额的30%。合同签订后，和盛敦煌分公司向厂家订购了189套木门和163套防火门。但是在安装过程中，大同市政公司敦煌项目部违反合同约定将163套防火门的供货和安装交与他人完成，导致和盛敦煌分公司所订购的防火门积压闲置，造成了经济损失224938.23元。另外，189套木门费用306329.88元，大同市政公司敦煌项目部支付了200000元，剩余106329.88元至今未付。因大同市政公司敦煌项目部无法人资格，故和盛敦煌分公司将大同市政公司一并起诉至法院，要求法院依法审理。 大同市政公司辩称，和盛敦煌分公司安装木门的数量是151套，合同总价款是238287.75元，大同市政公司已经支付了200000元，剩余38287.75元。根据双方合同约定，和盛敦煌分公司应当交纳税金，税金应当从工程款中予以扣除，但是和盛敦煌分公司没有缴纳税金，在38287.75元的工程款中，扣除税金后如有剩余，大同市政公司愿意支付。在合同履行过程中，和盛敦煌分公司辱骂甲方代表，且安装的木门有质量问题，所以大同市政公司采取口头通知的形式，取消了和盛敦煌分公司安装防火门的供货安装合同，防火门最终没有供货，大同市政公司没有违约行为，所以不承担违约金、损失以及利息。另外，大同市政公司敦煌项目部没有法人资格，由大同市政公司承担本案民事责任。 大同市政公司敦煌项目部未到庭，亦未进行答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定如下： 1.和盛敦煌分公司提交的美心门安装合同以及木门、防火门的汇总报表，用以证实大同市政公司敦煌项目部与和盛敦煌分公司签订合同约定工程款价款、安装地点以及报价单中明确报价不含税的事实，大同市政公司对真实性有异议，认为报价单上没有大同市政公司的盖章，但是对合同条款的内容和木门的报价价款没有异议。对该证据，本院结合其他证据综合认定。 2.和盛敦煌分公司提交的图片4张，用以证实和盛敦煌分公司按照合同约定的地点供应了木门，大同市政公司对真实性没有异议，本院予以采信。 3.和盛敦煌分公司提交的银行交易明细打印件1张，用以证实大同市政公司并没有按照合同约定付款方式付款，已经构成违约，大同市政公司对真实性没有异议，但是认为虽然没有按照合同约定的时间付款，并不影响合同的履行，和盛敦煌分公司亦未提出异议，对该证据，本院予以采信，对于证明目的以及质证意见，本院结合其他证据综合认定。 4.和盛敦煌分公司提交的工程量确认单一份，用以证实双方在诉讼过程中经过现场清点核对，确定和盛敦煌分公司安装木门的数量、型号，大同市政公司认为该确认单中没有大同市政公司的签字确认，对该证据不予认可，但是对确认单中安装木门的数量和型号没有异议，对该证据，本院不予采信，对于大同市政公司确认安装木门的数量和型号的事实，本院予以确认。 依据上述有效证据以及当事人的陈述,本院确认以下案件事实： 2017年8月7日，大同市政公司敦煌项目部与和盛敦煌分公司签订美心门销售安装合同，合同约定和盛敦煌分公司为大同市政公司敦煌项目部承揽的敦煌市人防地面应急指挥中心及地下人员掩体部项目供应安装木门和防火门，并对木门、防火门的供货数量、价款以合同附件形式予以约定，付款方式为自合同签订后5日内应付100000元，作为本合同总定金，发货前一个月支付250000元，安装完毕后经双方验收合格后应付131268元，其余50000元作为税金（大同市政公司敦煌项目部按照国家税率代扣缴纳，多退少补），并向和盛敦煌分公司提供完税复印件，按照此付款方式，合同总价款为531268元。根据合同附件，木门总价款为306329.88元，防火门总价款为224938.23元，合计531267.11元，与合同约定一致。合同第十条约定，双方任何一方要求变更合同的，应在本合同约定交货前一个月以书面形式通知另一方，并征得另一方的书面认可，因任何一方要求而进行的合同变更给另一方增加的费用由提出要求的一方予以承担。由于非不可抗力的原因，大同市政公司敦煌分公司逾期支付第一期款以外的价款，违约方应当支付违约金，最高不得超过合同总额的5%，超过交货期或者付款日30天的，违约方仍然不能履行付款义务的，违约方除应支付到期款项外还应按合同总金额30%向守约方支付违约金，除本合同另有约定之外，双方中任何一方单方擅自终止合同的，须向另一方偿付违约金，违约金为本合同总金额的30%，任何一方基于本合同所主张的违约金和赔偿金总额不超过本合同总金额的30%。合同还约定了其他内容。合同签订后，和盛敦煌分公司向指定工地供货，并进行了安装，安装木门151套，价款为238287.75元。大同市政公司于2017年9月18日付款100000元，于2017年10月24日付款100000元。在合同履行过程中，大同市政公司口头通知和盛敦煌分公司终止防火门的供货安装，但双方未对该合同进行书面确认解除或者终止，后和盛敦煌分公司未向工地供应防火门。和盛敦煌分公司与大同市政公司敦煌项目部协商支付剩余款项未果，故诉至法院。 另查明，和盛敦煌分公司庭后变更诉讼请求，要求1、大同市政公司、大同市政公司敦煌项目部共同支付和盛敦煌分公司工程款106329.88元；2、大同市政公司、大同市政公司敦煌项目部共同支付和盛敦煌分公司经济损失、违约金以及利息159380.433元。在庭审过程中，和盛敦煌分公司当庭减少诉讼标的，将第一项诉讼请求变更为要求大同市政公司、大同市政公司敦煌项目部共同支付工程款38287.75元，第二项诉讼请求不变，最终确定诉讼总标的为197668.183元。 本院认为，本案的争议焦点为：1、本案二被告应当如何承担责任；2、和盛敦煌分公司的第二项诉讼请求是否成立；3、大同市政公司辩解扣除税款是否成立。第一，和盛敦煌分公司主张的工程款，大同市政公司予以认可，大同市政公司敦煌项目部无法人资格，大同市政公司应当承担支付工程款的民事责任，支付的款项应以双方确认的38287.75元为准。第二，和盛敦煌分公司与大同市政公司敦煌项目部签订的合同包括木门和防火门的销售安装，在合同履行过程中，大同市政公司敦煌项目部单方终止与和盛敦煌分公司的防火门销售安装事宜，构成违约，应当承担违约责任。和盛敦煌分公司要求大同市政公司以及项目部承担经济损失，因其提交的证据不能证实其损失的数额，本院不予支持。和盛敦煌分公司要求大同市政公司以及项目部支付利息，因双方没有约定，本院不予支持。因和盛敦煌分公司要求大同市政公司承担违约金、经济损失、利息合计159380.433元，对违约金的数额不明确，故本院综合双方合同约定以及违约后果酌定按照合同总价款的5%支持违约金26563.4元（531268元×5%=26563.4元）。和盛敦煌分公司认为大同市政公司敦煌项目部未按合同约定付款构成违约，因和盛敦煌分公司未提出异议，本院不予支持。第三，大同市政公司辩解应当扣除税款，因双方约定的报价中不含税款，且双方合同部分未履行，税款缴纳以及税票的开具不属于民事法律关系调整的范围，故对该辩解，本院不予采纳。大同市政公司敦煌项目部经本院传票传唤，无正当理由未到庭，应当自行承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告大同市政建设集团有限公司支付原告甘肃和盛建筑安装工程有限公司敦煌分公司工程款38287.75元，违约金26563.4元，合计64851.15元，限于本判决生效后15日内履行； 二、驳回原告甘肃和盛建筑安装工程有限公司敦煌分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4246元（原告已预交），由原告甘肃和盛建筑安装工程有限公司敦煌分公司负担2857元，被告大同市政建设集团有限公司负担1389元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。 审 判 长  任玉娜 人民陪审员  沈兴军 人民陪审员  张翠萍 二〇一九年十二月五日 书 记 员  许金萍