温州市龙湾区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）浙0303行初351号 原告马伟彬，男，汉族，1958年3月29日出生，汉族，住浙江省乐清市。 委托代理人陈一来、滕圣来（特别授权），浙江时代商务律师事务所律师。 被告乐清市大荆镇人民政府，住所地浙江省乐清市大荆镇北门路25号。 法定代表人郑志坚，镇长。 诉讼负责人许益东，副镇长。 委托代理人施跃洲、周慧博（特别授权），浙江嘉瑞成（乐清）律师事务所律师。 原告马伟彬因要求确认被告乐清市大荆镇人民政府（以下简称大荆镇政府）于2019年6月28日作出的城建行政强制行为违法，于2019年8月8日向本院提起行政诉讼，本院于当日受理，于2019年8月18日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年10月17日公开开庭审理了本案。原告马伟彬及委托代理人陈一来、滕圣来，被告大荆镇政府的诉讼负责人许益东及委托代理人施跃洲、周慧博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马伟彬诉称，原告厂房位于乐清市××镇肖包周工业区，自成立以来一直在该工业园区从事合法经营，为当地的经济发展作出了巨大贡献。2019年3月18日，被告向原告送达《告知书》，要求原告在2019年4月30日前完成厂房整体拆除。2019年6月28日，被告会同有关部门将原告的厂房强制拆除。原告认为，被告无故对原告厂房实施强制拆除行为没有事实和法律上的依据。被告不具有实施房屋强制拆除的法定职责，被告的行为系超越职权，且被告拆除前未向原告发出强制拆除通知，也未公告限期拆除，属程序违法。故请求判决确认被告于2019年6月28日强制拆除原告所有的位于乐清市××镇肖包周工业区7号厂房的行政行为违法。 原告马伟彬在举证期限内向本院提交的证据： 1、营业执照、法定代表身份证明、身份证，以证明原告主体资格。 2、《告知书》，以证明被告出具《告知书》一份，行为明显系超越职权，程序违法。 3、厂房出租协议书，以证明租金损失、机器设备都在厂房中告知书发给艾森特，原告作为所有人并不知晓。 4、强拆视频，以证明大荆镇政府会同有关部门将原告的厂房强制拆除。 被告大荆镇政府辩称，一、涉案被拆的建筑系违法建筑，未经任何审批建设手续违法搭建，依法应予以拆除。二、被告拆除涉案违法建筑行为程序合法。被告已于2019年3月18日作出《告知书》并依法送达原告，告知原告存在违法建筑，限期自行腾空以及告知整体拆除日期等，原告也在充分的时间内对厂房进行了腾空。三、被告在原告腾空后拆除违法建筑的行为未对原告合法权益造成任何侵害。故请求法院依法驳回原告诉求。 被告大荆镇政府在举证期限内向本院提交证据、依据： 1、《用地档案条目查询结果一览表》，以证明涉案建筑系未经任何审批建设手续违法搭建的建筑，系违法建筑的事实。 2、《告知书》，以证明被告依法责令原告限期腾空并拆除违法建筑并已向原告送达文书的事实。 3、现场照片，以证明拆除行为并未对原告的合法权益造成任何损失。 4、调查询问笔录； 5、旧厂蓬废料出售协议书，证据3-5以证明拆除行为并未对原告的合法权益造成损害。 6、《中华人民和共和国行政强制法》第四十四条、《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条、《浙江省违法建筑处置规定》第十六条，以作为被告作出强制拆除行为的法律依据。 经庭审质证，原告对被告证据1真实性合法性无异议，关联性有异议，认为肖包周工业园区是在1997年规划设立，工业没有经过审批，当时乐清市国土资源局、财政局等就肖包周工业区产权讨论，决定先建设后审批，后期对土地进行罚款，罚款之后土地由企业重新使用，由于政策原因，没有解决审批规划问题，但是肖包周一直是工业园区，被告没有职权作出违法建筑的认定；证据2告知书并非处理决定，没有告知维权途径、期限，且被告在原告行政复议期间拆除，前置程序违法；证据3拆除照片是不完整的，被告进行了2次拆除，两次程序违法，由于拆除是违法的情况下，损害到原告的财物是建筑物本身、供电设备、供水设备等，并未进行财产保全行为；对证据4三性均有异议，应当询问原告；对证据5不能证明被告证明目的，乙方只能处理废料，原告重要的物品未腾空。被告对原告证据1-3三性无异议；对证据4关联性有异议，系原告方单方面自行制作，并无明确时间、地点、人物。 本院对上述证据认证如下： 被告对原告证据1、3无异议，本院予以确认。原告证据4及被告证据3证明拆除现场情况，本院予以采信。被告证据1系对涉案房屋是否属于违法建筑的证明材料，被告证据2同原告证据2，对涉案房屋建造时间、认定为违法建筑所适用的法律依据等内容均未予以明确，亦未告知当事人相关救济途径，且未提交依法送达的证据，故该通知不属于行政处理决定，亦非强制执行依据，上述证据不能作为本案被诉强制拆除行为的合法依据，本院不予采信。被告证据4、5与本案被诉强制拆除行为无关联性。 原告对被告作出被诉房屋行政强制行为的法律依据提出异议，认为法律适用错误且程序违法。 经审理查明，原告马伟彬涉案房屋位于乐清市××镇肖包周工业区7号。2019年3月18日，被告大荆镇政府作出《告知书》，主要内容如下：“艾森特工具（肖包周工业区7号）：为了深入推进小城镇环境综合整治，进一步提升城镇形象，有关行政部门将对肖包工业区中未经依法批准的建筑进行集中整治。现将有关事项告知如下：一、整治工作时间安排：1、2019年4月2日前，完成停水停电。2、2019年4月17日前，完成全部财物的腾空工作。3、2019年4月30日前，完成对未经依法批准的建筑物整体拆除。二、要求事项：1、请妥善安排停产停业、安全管理相关工作，防止意外发生。2、请妥善处置好办公用品、设备、原材料、产品等财物，并安排在告知的期限内搬离。3、请积极配合整治工作，在收到本告知书后，可自行安排拆除或委托拆除。2019年4月30日前，自行拆除完毕的，按照每亩5000元的标准予以自拆补助。4、忽视本告知内容，导致自身财产损失的，自行负责。”被告大荆镇政府于2019年6月28日强制拆除原告的涉案房屋。原告不服，遂诉至本院。 另查明，原告马伟彬于2017年12月12日将乐清市××镇肖包周工业区7号房屋出租给乐清市艾森特工具有限公司，租赁期2年。 本院认为，1、《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。根据上述法律规定，房屋建造时间以及是否位于城市规划区内是认定建筑物是否属于违法建筑的前提。本案中，被告大荆镇政府虽作出《告知书》要求限期拆除涉案房屋，但该通知未对涉案房屋的建造时间以及是否属于无法采取改正措施消除对规划实施的影响作出认定，亦未告知相应的救济途径，故该通知并非被诉行政强制行为的执行依据，被告实施被诉房屋行政强制行为缺乏事实依据。2、《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款规定，城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。根据上述法律规定，作出责令限期拆除决定而当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的和县级以上地方人民政府作出书面责成是强制拆除违法建筑的两个法定前提，本案中城乡规划主管部门未对涉案房屋作出限期拆除决定，被告亦未报经县级以上地方人民政府作出书面责成，故被告实施被诉房屋行政强制行为缺乏事实依据、职权依据且程序违法。 综上，被告大荆镇政府作出被诉房屋行政强制行为缺乏职权依据并程序违法，原告诉请确认该强制拆除行为违法的意见，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告乐清市大荆镇人民政府于2019年6月28日强制拆除原告马伟彬位于乐清市大荆镇肖包周工业区7号房屋的行政行为违法。 本案受理费50元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  余凌雯 人民陪审员  项飞琴 人民陪审员  沈晓霞 二〇一九年十二月六日 书 记 员  李渝枋 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 《中华人民共和国城乡规划法》 第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。 第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。 《浙江省城乡规划条例》 第六十六条城乡规划主管部门作出责令停止建设的决定后，当事人不停止建设的，城乡规划主管部门应当立即向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起十日内书面责成有关部门采取查封施工现场等措施。 城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。