湖北省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂民终986号上诉人（原审原告）：武汉惠利邦商贸有限公司。住所地：湖北省武汉市江夏区五里界镇界兴路。法定代表人：郑雄涛，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑友华，江西艾民律师事务所律师。委托诉讼代理人：王倩，湖北山河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宜昌市九鼎投资担保有限公司。住所地：湖北省宜昌市沿江大道97号。法定代表人：史启贵,该公司董事长。原审第三人：湖北建诚房地产开发有限公司。住所地：湖北省宜昌市环城东路9号东环大厦9楼。法定代表人：史文柯，该公司经理。原审第三人：湖北七鼎置业有限公司。住所地：湖北省中国（湖北）自贸区宜昌片区珠海路8号。法定代表人：张红，该公司经理。原审第三人：天地众大投资（集团）有限公司。住所地：北京市密云区亚澜湾小区办公楼102室。法定代表人：沈云峰，该公司经理。原审第三人：湖南百里醇油茶科技发展有限公司（湖南宏信农业发展有限公司）。住所地：湖北省湘潭县谭家山镇月塘村桂塘组。法定代表人：李金连，该公司经理。原审第三人：宜昌恒腾建材贸易有限公司。住所地：湖北省宜昌市深圳二路18-3号。法定代表人：黄平，该公司经理。原审第三人：宜昌宏翔源电子科技有限公司。住所地：湖北省宜昌市西陵区解放路52号。法定代表人：曹祥韬，该公司经理。原审第三人：宜昌浩盛投资有限公司。住所地：湖北省宜昌市西陵一路19号亚洲广场B单元22层09号。法定代表人：何万春，该公司经理。原审第三人：孙胜兰，女，汉族，1964年11月16日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。原审第三人：吴克岸，男，汉族，1968年7月12日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区。原审第三人：王玉，女，汉族，1977年2月23日出生，汉族，住湖北省宜昌市猇亭区。原审第三人：林芸华，女，汉族，1968年11月10日出生，汉族，住湖北省宜昌市。原审第三人：蔡宜成，男，汉族，1962年2月4日出生，汉族，住湖北省宜昌市。原审第三人：王奎，男，汉族，1973年9月18日出生，汉族，住湖北省宜昌市夷陵区。上诉人武汉惠利邦商贸有限公司（以下简称惠利邦公司）因与被上诉人宜昌市九鼎投资担保有限公司（以下简称九鼎公司），原审第三人湖北建诚房地产开发有限公司、湖北七鼎置业有限公司、天地众大投资（集团）有限公司、湖南百里醇油茶科技发展有限公司、宜昌恒滕建材贸易有限公司、宜昌宏翔源电子科技有限公司、宜昌浩盛投资有限公司、孙胜兰、吴克岸、王玉、林芸华、蔡宜成、王奎解散纠纷一案，不服湖北省宜昌市中级人民法院（2018）鄂05民初345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。惠利邦公司上诉请求：撤销原审判决，依法判决解散九鼎公司。事实和理由：2013年7月15日，惠利邦公司受让取得九鼎公司10.8333%股权，并办理工商变更登记，成为九鼎公司股东。2013年12月至今，九鼎公司因股东之间存在严重分歧，已持续4年无法召开股东会，公司经营管理发生严重困难。九鼎公司章程约定，公司董事会一年至少召开一次。但九鼎公司连续4年未召开董事会。目前九鼎公司经营停滞，对外负债不断爆发。根据中国裁判文书网查询结果不完全统计，九鼎公司涉诉案件超过300件，涉诉金额超过10亿元。九鼎公司的法定代表人等高管利用职务便利实施了许多侵害其他股东的行为，并且私自处分公司对外债权和资产，滥用职权私自以九鼎公司的名义为其他企业提供担保，严重侵害公司其他股东利益。九鼎公司及其董事长、总经理拒绝提供公司财务账册、拒绝按照法律及公司章程规定召开董事会、股东会，惠利邦公司作为小股东，在九鼎公司拒绝配合的情况下无法取得更多经营资料。现九鼎公司各股东无法联系，经一审法院同意进行公告送达，符合法律规定。惠利邦已提交充分证据证明九鼎公司出现僵局，请求二审法院依法判决解散九鼎公司。惠利邦公司向一审法院起诉请求：依法解散九鼎公司。一审法院认定事实：九鼎公司于2000年11月6日成立，法定代表人为史启贵，注册资本60000万元，经营期限为2000年11月6日至2020年11月5日。经营范围包括贷款担保、票据承兑担保、贸易融资担保、项目融资担保等。2013年7月15日，惠利邦公司从九鼎公司原股东处受让取得该公司股权，受让取得股份为10.8333%，并在九鼎公司配合下办理了工商变更登记，依法成为九鼎公司股东。九鼎公司的股东有湖北建诚房地产开发有限公司、湖北七鼎置业有限公司、王玉、王奎、林芸华、孙胜兰、吴克岸、蔡宜成、天地众大投资（集团）有限公司、湖南百里醇油茶科技发展有限公司（湖南宏信农业发展有限公司）、惠利邦公司、宜昌恒滕建材贸易有限公司、宜昌宏翔源电子科技有限公司、宜昌浩盛投资有限公司。九鼎公司章程规定：董事会每年度至少召开一次会议，董事长认为必要或者应半数以上董事要求，可召开董事会临时会议。董事会应当对会议所议事项形成会议记录，出席会议的董事和记录员在会议记录上签名。湖北西陵律师事务所与恩施城市建设投资有限公司、宜昌市中集实业有限责任公司、九鼎公司等追偿权纠纷一案，九鼎公司作为原审第三人参加诉讼，湖北省宜昌市中级人民法院于2017年5月23日作出（2017)鄂05民终273号民事判决书。一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：“公司经营发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”惠利邦公司现请求解散九鼎公司，其应当就九鼎公司符合前述法律规定的解散情形承担相应的举证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”惠利邦公司主张九鼎公司未按公司章程规定及时召开董事会，公司董事长、总经理等高管未通过董事会或股东会私自决定对外提供担保。虽然九鼎公司自认未定时召开董事会，但惠利邦公司没有提供充分的证据证明九鼎公司高管存在未通过董事会或股东会决定公司经营计划的具体事实，一审法院对该主张不予确认。惠利邦公司同时主张九鼎公司董事长、总经理等高管滥用职权处分公司对外债权，但其提交的湖北省宜昌市中级人民法院（2017)鄂05民终273号民事判决书已认定九鼎公司与湖北西陵律师事务所签订的《债权转让协议》未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。故该判决书不足以证实九鼎公司高管存在滥用职权的情况。另外，惠利邦公司以九鼎公司存在其他诉讼案件为由主张九鼎公司持续恶意经营损害公司股东利益，但九鼎公司作为投资担保公司有其经营风险，其发生诉讼纠纷不等同于九鼎公司一定存在恶意经营。惠利邦公司既不能提供九鼎公司实施了恶意经营行为的直接证据，也不能举证证明两者之间存在必然关联，即此类诉讼纠纷系由九鼎公司实施了恶意经营行为所导致，故一审法院对此主张不予确认。综上，惠利邦公司提供的证据尚不足以证实九鼎公司经营管理发生严重困难并达到法定的情形，依法由其承担举证不力的法律后果，惠利邦公司诉请解散九鼎公司的理由不能成立。综上，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：驳回武汉惠利邦商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费80元，由武汉惠利邦商贸有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条规定：单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。上述规定，既是审查公司解散纠纷是否符合受理条件的程序性规定，又是判断公司是否达到解散程度的实体性要件。其中第一款第一项规定的解散情形中，不仅要求公司持续两年以上无法召开股东会，还要同时发生公司经营管理发生严重困难的情形。本案中，虽然九鼎公司持续四年以上未召开股东会，但惠利邦公司未提交证据证明九鼎公司因此出现经营发生严重困难的情形。而惠利邦公司提出的九鼎公司拒绝提供公司账册，公司高级管理人员存在私自处分公司对外债权和资产、恶意担保损害公司利益的行为等情形非法律规定的解散公司的事由，故一审法院认定惠利邦公司提供的证据不足以证明九鼎公司符合公司解散的法定条件并无不当。综上，惠利邦公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民人和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由武汉惠利邦商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 赫审判员 杨豫琳审判员 陈 茁二〇一九年十二月十九日书记员 张思哲