重庆市开州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0154民初4151号 原告：重庆市开州区美丽湾洗浴休闲中心（普通合伙），住所地重庆市开州区汉丰街道迎宾社区五星金都B区二楼，统一社会信用代码915002340863009788。 执行事务合伙人：沈家志。 委托诉讼代理人：张兴林，男，1975年7月9日出生，汉族，住重庆市开州区赵家镇凤翔街150号，公民身份号码512222197507099031，系原告员工，特别授权。 委托诉讼代理人：李勇，重庆言民律师事务所律师，系特别授权。 被告：胡波，女，1980年6月19日出生，汉族，住重庆市城口县蓼子乡，公民身份号码5112281980061xxxxX。 原告重庆市开州区美丽湾洗浴休闲中心（以下简称“美丽湾中心”）与被告胡波合同纠纷一案，本院于2019年5月7日受理后，依法适用普通程序，分别于2019年7月10日、2019年7月22日公开开庭进行了两次审理。第一次庭审中，原告美丽湾中心的委托诉讼代理人李勇，被告胡波到庭参加诉讼；第二次庭审中，原告美丽湾中心的委托诉讼代理人张兴林、李勇，被告胡波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告美丽湾中心向本院提出诉讼请求：1．确认原、被告签订的关于美丽湾中心《经营承包协议》于2019年4月9日解除。2．判令被告立即向原告支付下欠的承包费44000元、房屋租金42446元、电视费1458元、物管费1000元、水费4406.29元、电费19671.88元、燃气费6248.86元、座机通讯费295元、移交物资物品的欠款5435元、代被告付洗涤款1800元及借款24836元，共计151597.03元。3．判令被告立即向原告支付违约金50000元。4．本案诉讼费用3508元由被告承担。事实和理由：2018年9月3日，原、被告签订关于美丽湾中心“经营承包协议”，协议明确约定：乙方即被告负责经营活动中所产生的一切税费及房租等一切费用，且每年向原告缴纳承包费26.4万元。后因被告经营不善，无法继续维持正常的经营活动，2019年4月3日，被告向原告发出终止“经营承包协议”的书面请求。原告在收到该书面请求后，委托律师就终止“经营承包协议”及下欠的相关费用向被告出具律师函，但被告在收到律师函后并未向原告履行合同约定的相关义务。为维护自身合法权益，特诉至法院要求判如所请。 被告胡波辩称，原、被告原来解除合同双方都同意了的，我们双方同意了我们才解除的合同，卡里面还有50000元的保证金，我们双方在2019年4月3日解除合同时，已经协商好了，50000元的保证金，我不要求原告还给我，另外张兴林卡里的余额也归原告所有，由原告去付技师的钱，原、被告双方两清，在2019年4月3日双方已经将账目了清。另外与段辉见的借款我们已经处理清楚，原告不应当把这个款项作为承包费向我主张权利。另外叫叶华清会计取的钱，我没有签字的我不认可，我没有签字的钱都应该退还给我，大约有100000元。公司的法定代表人是原告请的，一个月给1000元，一共7个月，我不应付这个费用，要退还给我。张兴林一家三人在我这里吃饭，三个月生活费一共算的11800元，应该支付给我，这些都是公司的公账，应该由他们退还给我。签合同是张兴林、刘云、徐远强强迫我签的，所有钱都是由他们掌管，是他们逼我违约的。我不应支付原告任何费用，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年9月3日，原告美丽湾中心（甲方）与被告胡波（乙方）签订了《经营承包协议》，该协议主要约定了以下内容：1．甲方将位于重庆市开州区五星金都B区二楼“美丽湾洗浴休闲中心”的经营管理承包给乙方，乙方愿意承包甲方的洗浴中心。2．乙方全权负责经营管理甲方的“开州区美丽湾洗浴休闲中心”的洗浴业务（甲方委派收营员，其工资由乙方承担，但不得低于原来甲方的工资收入，乙方每天营业总收入必须进入甲方账户，银行卡由乙方保管，账户密码由甲方掌握，支取现金必须是用于企业经营所需，并由甲乙双方同意）。3．乙方负责经营活动中所产生的一切税费及房租等一切费用，每年向甲方缴纳承包费26.4万元，乙方承包期以前的债权债务与乙方无关。4．承包费的缴纳可优先按月在营业收入中扣除，直到扣满26.4万元为止。5．甲方移交给乙方的物资物品，乙方必须妥善保管，如有遗失和损坏照价赔偿。6．所有库存货物和会员卡余额按现价交由乙方，合同期满后如乙方不再承包，物品和会员卡余额同意交给甲方。7．乙方于合同签订之日向甲方缴纳1万元保证金，2019年3月1日前再向甲方交保证金4万元，合同期满之日甲方一次性无息退还乙方。8．合同期满或经双方同意后提前终止合同，乙方必须保证有足够的技师供甲方正常开展经营活动。9．违约责任：以上条款，一经生效，双方都必须严格认真履行，如有违反，将承担一切法律责任并赔偿守约方的一切损失，并向守约方支付违约金5万元。 合同签订后，2018年10月9日，胡波向原告支付了2018年9月5日至2018年10月5日期间的承包费用共计47799元，其中房租22500元、税费2070元、物业管理费500元、承包款22000元、电视费729元。2018年11月5日，胡波向原告支付了2018年10月5日至2018年11月4日期间的承包费用共计45729元，其中房租22500元、物业管理费500元、承包款22000元、电视费729元。2018年12月5日，胡波向原告支付了2018年11月5日至2018年12月4日期间的承包费用共计42398元，其中房租19169元（已减9月、10月多收房租2054元）、物业管理费500元、承包款22000元、电视费729元。2019年1月4日，胡波向原告支付了2018年12月5日至2019年1月4日期间的承包费用44452元，其中房租21223元、物业管理费500元、承包款22000元、电视费729元。2019年2月12日，胡波向原告支付了2019年1月4日至2019年2月4日期间的承包费用44660元，其中房租21223元、保险费208元、物业管理费500元、承包费22000元、电视收视费729元。 2019年3月17日，胡波给案外人段辉见出具《借条》一张，主要内容为“今因生意急需资金周转特向段辉见借到现金人民币￥24836元整；大写贰万肆仟捌佰叁拾陆元整；借款期限2019年3月17日至2019年4月25日止，逾期不还借款人应承担相应的法律的经济责任出借人：段辉见借款人：胡波身份证号：51122819800619434X电话：15178962913借款日期2019年3月17日”。后原告在该《借条》“借款日期2019年3月17日”处加盖印章，并在日期下面批注“同意借款：沈家志”。 2019年3月20日，原告员工张兴林向徐远支付2019年3月房租22285元。 2019年4月3日，胡波向原告发出终止协议请求书，主要内容为“我自二〇一八年九月四日承包经营甲方的洗浴中心以来，由于本人经营管理不善，导致水电气费、房租承包费和员工工资都无法支付，现已无法继续经营下去了，因此特向甲方请求终止双方于二〇一八年九月三日签订的经营承包协议。以前合同作废，之后甲方的经营行为与乙方无任何关系。乙方：胡波”。 2019年4月7日，原告与胡波进行物品交接盘点，其中包括牙膏、打火机等物品共计价值5435元，胡波以欠款人名义签名捺印。 2019年4月9日，重庆言民律师事务所受原告委托向胡波出具《律师函》，主要载明以下内容：1．同意终止胡波与委托人于2018年9月3日签订的美丽湾中心“经营承包协议”。2．因胡波在经营期间欠委托人余留的货物款5435元、下欠截止2019年4月以前的承包费44000元、截止2019年4月以前的房租费22500元、电视费790元、物管费500元，共计73225元，收到律师函后10日内向委托人付清。3．因胡波在经营期间下欠截止2019年4月前的税金、水、电、气费在收到律师函后10日内据实结清，并将结清的票据交委托人查验。4．因胡波严重违反“经营承包协议”项下的约定，根据该协议第十一条的约定应向委托人支付违约金伍万元，委托人以向其缴纳的违约保证金伍万元抵扣。 2019年3月24日，原告支付了2019年3月的电费15765.76元；2019年4月14日，原告支付了座机通信费295元；2019年4月15日，原告支付了截至2019年2月27日前的水费3017.79元及2019年4月的电费8519.87元和燃气费5248.82元。 另查明，庭审中，原、被告均确认《经营承包协议》签订后，被告向原告支付了保证金50000元。 还查明，原、被告签订《经营承包协议》后，原告员工张兴林哈尔滨银行尾号为3158的银行卡及重庆农村商业银行尾号为3025的银行卡作为胡波经营期间的对外公共账户，截至2019年3月23日，哈尔滨银行卡余额为2396.46元，重庆农村商业银行卡余额为3892.84元，共计6289.3元。 上述事实，有当事人的陈述、《经营承包协议》、终止协议请求书、《借条》、《律师函》、承包费用表、水、电、气收据、电信缴费收据、物品交接清单、银行交易明细及业务凭证等证据在卷佐证，经庭审核实，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，本案的争议焦点为：一、《经营承包协议》解除的时间；二、原告主张的承包费等费用能否得到支持；三、原告主张的违约金能否得到支持。 关于第一个争议焦点，《经营承包协议》的解除时间问题。庭审中，原告主张以其作出《律师函》的时间即2019年4月9日作为合同解除的时间；被告主张以其向原告发出终止协议请求时的时间即2019年4月3日作为合同解除的时间。《合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。从被告胡波向原告发出的终止协议请求书内容来看，该请求书为被告向原告发出请求拟解除《经营承包协议》的单方意思表示，被告于2019年4月9日向原告发出《律师函》，该函中载明原告同意终止与被告签订的《经营承包协议》，被告在庭审中确认收到了该律师函，故本院确认原、被告之间签订的《经营承包协议》于2019年4月9日解除。 关于第二个争议焦点，原告主张的承包费等费用能否得到支持的问题。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。从原告提交的证据来看，被告承包美丽湾中心后截至2019年2月4日前的相关费用已经结清，如上所述，原、被告之间签订的《经营承包协议》于2019年4月9日解除，则被告应支付2019年2月5日至2019年4月9日期间下欠的相关费用，结合被告签字确认的《承包费用表》内容及原告提交的相关票据来看，被告应支付原告的相应费用具体如下：1．承包费，根据《经营承包协议》载明的承包费标准，即26.4万/年，则每月的承包费标准为22000元，现原告主张44000元的承包费符合双方的合同约定，本院予以支持；2．房屋租金、物业管理费、电视收视费，从被告确认的《承包费用表》中可以确认房屋租金的标准为21223元/月，物业管理费的标准为500元/月，电视收视费的标准为729元/月，故本院支持原告要求被告支付二个月的房屋租金42446元、物业管理费1000元、电视收视费1458元的诉讼请求；3．水费、电费、燃气费、座机通信费，其中水费为4406.29元、电费为19671.88元、燃气费为6248.86元、座机通信费为295元，该部分费用有原告实际支付的票据为证，故本院予以支持；4．物资物品款，2019年4月7日，胡波亲自确认牙膏、打火机等物品价值为5435元，以欠款人名义签名捺印，故本院对原告要求被告胡波支付物资物品款5435元的诉讼请求予以支持。以上费用共计124961.03元。因《经营承包协议》签订后，胡波经营期间所得均存入张兴林哈尔滨银行尾号为3158的银行卡及重庆农村商业银行尾号为3025的银行卡账户，截至2019年3月23日，哈尔滨银行卡余额为2396.46元，重庆农村商业银行卡余额为3892.84元，共计6289.3元，同时，合同签订后被告还向原告支付了50000元保证金，故本案扣除被告剩余所得6289.3元及被告支付的50000元保证金后，被告仍应向原告支付68671.73元。至于原告主张的胡波签字确认的借款24836元，因《借条》中载明的出借人为段辉见，并非本案原告，虽然在借款日期处加盖了原告的印章，但从《借条》主文内容来看，并未体现出段辉见与本案原告的关联，故本院对原告要求被告支付借款24836元的诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付洗涤款1800元的诉讼请求，因该款项涉及案外人余河清，胡波在庭审中对该款项予以否认，原告举示的余河清出具的《收条》并不足以证明胡波与余河清确实存在欠付洗涤款的事实，且亦无证据证明原告实际支付了该款项，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。关于被告在庭审中提出张兴林一家三人欠其生活费10800元，系另一法律关系，故本案不予调处。 第三个争议焦点，原告主张的违约金能否得到支持的问题。原、被告签订的《经营承包协议》中约定违约金为50000元，被告承包美丽湾中心后，2019年2月5日至2019年4月9日未按照合同约定向原告支付相应费用，已构成违约，根据《合同法》第九十八条的规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。合同解除是合同的权利和义务终止的情形之一，故在合同解除场合，合同中的结算和清理条款仍然有效，违约金条款即属于结算和清理条款。庭审中，被告胡波抗辩称不应支付原告违约金，即认为违约金应调整为零。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”之规定，本案中，被告应向原告支付68671.73元，结合合同的履行情况等因素，本院认为双方对违约金的约定过分高于了造成的损失，故本院酌情支持被告向原告支付20000元违约金的诉讼请求。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告重庆市开州区美丽湾洗浴休闲中心与被告胡波于2018年9月3日签订的《经营承包协议》于2019年4月9日解除； 二、被告胡波在本判决生效后十日内支付原告重庆市开州区美丽湾洗浴休闲中心承包费、房屋租金、水费、电费、燃气费、座机通信费、物资物品款共计68671.73元； 三、被告胡波在本判决生效后十日内支付原告重庆市开州区美丽湾洗浴休闲中心违约金20000元； 四、驳回原告重庆市开州区美丽湾洗浴休闲中心的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3508元，由被告胡波负担2000元，原告重庆市开州区美丽湾洗浴休闲中心负担1508元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 审 判 长 高 鸿 人民陪审员 陈 君 人民陪审员 涂德洪 二〇一九年十二月五日 法官 助理 骆云鹏 书 记 员 陈金鑫