河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21007号上诉人（原审被告）：郑州市郑东新区祭城路街道办事处十里铺股份经济合作社，住所地郑州市郑东新区通泰路与宏图街交叉口向东100米路南。合作社负责人：吴新明，董事长。委托诉讼代理人：杨京楼，河南银基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南金博大新地标购物广场有限公司，住所地郑州市未来路与福元路交叉口金林中心1号楼2单元2114室。法定代表人:符琳,总经理。委托诉讼代理人：赵振软，河南麟格律师事务所律师。委托诉讼代理人：母艺绵，河南麟格律师事务所实习律师。上诉人郑州市郑东新区祭城路街道办事处十里铺股份经济合作社（以下简称祭城十里铺合作社）因与被上诉人河南金博大新地标购物广场有限公司(以下简称金博大公司)房屋租赁合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初9828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。祭城十里铺合作社上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、由被上诉人承担本案一切费用。事实与理由：1、一审判决第一项没有法律依据。一审法院所适用的《中华人民共和国合同法》第94条规定是赋予当事人解除合同的权利而非法院。依据《中华人民共和国合同法》第96条第1款的规定，在合同当事人已经行驶解除权的情况下，基于合同相对方对解除行为的异议及请求，法院所拥有的仅仅是进行效力确认的权利，一审判决第一项显然没有法律效力；2、一审法院认定《协议书》未实际履行属认定事实错误。《协议书》签订后，上诉人便将涉案房屋交付被上诉人开始装修，被上诉人实际占有涉案房屋两年之久；3、一审判决上诉人退还被上诉人履约保证金200万元严重显示公平。被上诉人从一开始就违约，其没有在双方约定的签订合同的当日交付履约保证金，过后仍然没有足额交付，已经严重违约，该履约保证金不应当退还，且上诉人对被上诉人依法享有先履行抗辩权。金博大公司辩称：1、《中华人民共和国合同法》第94条规定了当事人解除合同的权利，本案是被上诉人诉求法院依法解除合同，作为法院有权依据当事人请求对合同的效力作出判决，一审判决适用法律并无不当；2、上诉人未将涉案房屋交给被上诉人，更不存在所谓的装修，双方对合同并没有实际履行，一审法院认定事实清楚；3、被上诉人在交纳200万元保证金后，经了解上诉人房产手续不全，并且直至一审开庭时上诉人也未将消防许可等证件交付法庭或被上诉人。被上诉人发现合同目的不能实现后，即向上诉人提出退还保证金。请求驳回上诉，维持原判。金博大公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间2015年8月26日签订的房屋租赁《协议书》；2.判令被告退还200万元租房保证金；3.判令被告以200万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，从2015年8月28日计算至2019年6月19日利息，共计369291.67元；4.判令本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明的事实：2015年8月26日，原告（承租方、乙方）与被告（出租方、甲方）签订《协议书》一份，主要约定：1.租赁房产坐落于商都路（××）北侧××里铺集体经济股份合作社商业裙房地下一层、地上五层，建筑面积38500平方米。2.房屋租赁期自2015年8月26日起至2035年8月25日止，自租赁房产交付后开始的12个月为装修免租期，协议期为20年。3.甲方收取固定租金，房屋租金起始值为租赁房产总建筑面积每平方米38元/月（不含税，乙方承担甲方该租金收益的税费），从12个月装修期结束后开始计提，每五年（60个月）递增一次，递增幅度为12%。4.自租赁房产交付后12个月为装修期，甲方收取租金收益。装修及装修期间的水、电、气等相关费用由乙方承担。5.在双方签订当日，乙方向甲方支付合同履约保证金500万元，该保证金在协议生效计租期起的第三季度分三年以30%、30%、40%的比例冲抵甲方应收取的租金收益，三年内冲抵完毕。6.双方协议一致，本协议生效时，甲方将租赁房产交付给乙方，在协议签订之前，乙方已经充分了解租赁房产的现实情况，同意按租赁房产现状接受甲方移交该房产。7.租赁期间，因甲方违约而导致乙方提前终止合同，或因产权纠纷及设定抵押的原因而造成乙方无法经营时，甲方应当赔偿乙方的一切经济损失。协议还对租赁房产的装饰、装修，双方的权利义务，租赁房产的修缮及设备维护等内容进行了约定。上述协议签订后，原告于2015年8月28日向被告转账支付200万元。原告于庭审中陈述：其在向被告支付200万元保证金后，向被告索要租赁房产权属证明，被告一直未提交相关材料，原告出于经营风险考虑，剩余300万元保证金未向被告支付，被告亦未将租赁房产交付给原告使用，原告遂要求与被告解除协议，退还保证金，被告一直未予退还。被告对此不予认可，称在协议签订次日，原、被告双方就到现场对租赁房产进行了交接，原告组织人员对房产进行了装修施工，被告提交的钢筋混凝土材料单能够证明原告对租赁房产中地下一层大坑进行回填和加固而进行了装修施工，该费用是由被告支付的；另，被告未收到过原告要求解除协议的通知。原告未能提交证据证明其通知被告要求解除协议。被告未能提交证据证明其将租赁房产交付给原告。一审法院认为，原告作为承租方，被告作为出租方于2015年8月26日签订《协议书》，约定由原告承租涉案房产，双方之间形成房屋租赁合同关系。原告向被告支付履约保证金200万元，但未使用该租赁房产，该协议未实际履行。现原告主张解除与被告签订的《协议书》，并要求被告退还收取的200万元，证据充分，理由正当，该院予以支持。原告称其在向被告索要房产权属证明未果时，出于经营风险考虑，当时即要求与被告解除协议，但未提交证据证明其主张解除协议的具体时间，现原告要求被告支付以200万元为基数，自2015年8月28日起的利息，于法无据，该院不予支持。被告称其已将租赁房产交付给原告，由原告进行装修，被告支付装修费用。被告未能提交证据证明其将租赁房产交付给原告使用，故对被告的该项意见，该院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第二项、第九十七条、第二百一十二条、第二百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、解除原告河南金博大新地标购物广场有限公司与被告郑州市郑东新区祭城路街道办事处十里铺股份经济合作社于2015年8月26日签订的《协议书》；二、被告郑州市郑东新区祭城路街道办事处十里铺股份经济合作社于本判决生效后十日内退还原告河南金博大新地标购物广场有限公司保证金2000000元；三、驳回原告河南金博大新地标购物广场有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费25854元，减半收取计12927元，由原告河南金博大新地标购物广场有限公司负担1477元，被告郑州市郑东新区祭城路街道办事处十里铺股份经济合作社负担11450元。本院二审期间，双方当事人均无提交证据。本院经审理查明的事实同一审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中,上诉人提出《协议书》签订后其便将涉案房屋交付被上诉人开始装修且被上诉人实际占有涉案房屋两年之久的主张，但上诉人在一、二审中均未提交有效的证据予以证明，上诉人应当承担证明不能的不利后果，一审法院认定被上诉人未使用涉案租赁房产及《协议书》并未实际履行，并无不当；被上诉人在交纳200万元保证金后，知道合同目的不能实现后拒交剩余保证金，且《协议书》并未实际履行，被上诉人不存在违约的情形；一审法院依据《中华人民共和国合同法》的有关规定及被上诉人的请求，判决解除双方签订的《协议书》并判决上诉人返还被上诉人保证金2000000元，于法有据。综上所述，郑州市郑东新区祭城路街道办事处十里铺股份经济合作社的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25854元，由上诉人郑州市郑东新区祭城路街道办事处十里铺股份经济合作社负担。本判决为终审判决。审判长  耿胜利审判员  徐卫岭审判员  赵自伟二〇一九年十二月十六日书记员  徐成龙