河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3723号上诉人（原审被告）：平顶山市宏诚商贸有限公司，住所地平顶山市新华区湛河桥北西侧田园城市花园北楼22层，统一社会信用代码：914104027982370144。法定代表人:董志成，总经理。委托诉讼代理人：马长平，河南首位律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何冬梅，女，1971年11月25日生，汉族，住天津市南区。委托诉讼代理人：赵洪涛，河南博识律师事务所律师。原审被告：河南田园房地产开发有限公司，住所地平顶山市湛北路中段田园城市花园A座三楼，统一社会信用代码：91410400614865287N。法定代表人：董志强，总经理。委托诉讼代理人：李国辉，男，1969年3月20日生，汉族，系该公司员工，住河南省平顶山市湛河区。上诉人平顶山市宏诚商贸有限公司（以下简称宏诚公司）因与被上诉人何冬梅、原审被告河南田园房地产开发有限公司（以下简称田园公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初1575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宏诚公司的委托诉讼代理人马长平，被上诉人何冬梅的委托诉讼代理人赵洪涛、原审被告田园公司的委托诉讼代理人李国辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏诚公司上诉请求：1、请求二审法院改判上诉人于2016年9月7日支付给被上诉人的21.3万元为本金；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，2016年9月7日偿还的21.3万应当认定为本金。2016年9月以前，上诉人均是以383.4万为基数，按照月息1%支付利息为每月38340元，2016年9月7日，在被上诉人要求下，双方均同意先偿还5%的本金后，上诉人当天归还被上诉人5%的本金共21.3万元，2016年9月以后的利息均是以362.1万为基数按照月息1%支付利息36210元，被上诉人也予以接受且未提出任何异议。何冬梅答辩称，何冬梅于2016年9月所支付六笔钱共计21.3万元，支付的拖欠利息并非本金，借款合同均明确约定了借款本金、期限、利息，上诉人在合同签订后，直至何冬梅一审起诉时，没有按照合同约定支付到期的本金和利息，上诉人支付的该21.3万元，在冲抵利息尚且不够的情况下，同时双方对已还款项约定不明的，应当视为支付的为利息。上诉人认为在21.3万元支付后，后期利息支付减少变化，就认为是冲抵本金一说，何冬梅不予认可，上诉人进一步减少应支付后期的利息，只能说明上诉人进一步违约的行为。田园公司发表意见认为，同意上诉人的上诉意见。何冬梅向一审法院起诉请求：1.请求法院判决两被告连带承担向原告归还借款本金3834000元，和至2019年3月1日的利息328000元（利息按1%/月计算至本金归还完毕时止）；2.请求法院判决两被告连带承担向原告支付至2019年3月1日的违约金1462131元（违约金按1%/月计算至本金归还完毕时止）；3.本案相关费用由两被告连带承担。一审法院认定事实：2015年9月1日，原告与被告宏诚公司签订编号平宏借字（2015）第2475号《借款合同》，合同约定，借款本金900000元，借期2015年9月1日至2016年6月1日（九个月），月利率10‰，该笔借款于2016年9月7日返还5万元。2015年9月8日，原告与被告宏诚公司签订编号平宏借字（2015）第2595号《借款合同》，合同约定，借款本金900000元，借期2015年9月8日至2016年6月8日（九个月），月利率10‰，该笔借款于2016年9月7日返还5万元。2015年9月5日，原告与被告宏诚公司签订编号平宏借字（2015）第2546号《借款合同》，合同约定，借款本金450000元，借期2015年9月5日至2016年6月5日（九个月），月利率10‰，该笔借款于2016年9月7日返还2.5万元。2015年9月28日，原告与被告宏诚公司签订编号平宏借字（2015）第3027号《借款合同》，合同约定，借款本金450000元，借期2015年9月28日至2016年9月28日（九个月），月利率10‰，该笔借款于2016年9月7日返还2.5万元。2015年9月2日，原告与被告宏诚公司签订编号平宏借字（2015）第2500号《借款合同》，合同约定，借款本金324000元，借期2015年9月2日至2016年6月2日（九个月），月利率10‰，该笔借款于2016年9月7日返还1.8万元。2015年9月11日，原告与被告宏诚公司签订编号平宏借字（2015）第2680号《借款合同》，合同约定，借款本金810000元，借期2015年9月11日至2016年6月11日（九个月），月利率10‰，该笔借款于2016年9月7日返还4.5万元。被告田园公司作为以上借款合同约定的借款本金、利息、违约金的连带保证人。上述合同约定，甲方未按合同约定按时、足额偿还借款本息的，自逾期之日起应向乙方支付逾期额的千分之五每天的违约金，并向丙方支付1000元每次逾期费及100元每天的逾期管理费。庭审中，何冬梅认可利息由田园公司一直支付到2018年12月。双方均认可截止2019年3月1日，尚下欠利息32.8万元。一审法院认为，债务应当清偿。对于双方争议的2016年9月7日返还的六笔钱共计21.3万元，属于归还本金或是利息，依照法律规定，双方对已还款的用途约定不明的，视为利息。通过庭审查明，宏诚公司仍下欠何冬梅借款本金383.4万元，利息方面，双方均认可截止2019年3月1日，下欠利息32.8万元，宏诚公司对上述债务本息承担还款责任，并应自2019年3月2日起按照月利率1%计算利息至借款本金实际清偿完毕之日。对于违约金部分，双方约定的违约金过高，依照法律规定，违约金及利息不超过月利率2%，何冬梅要求按照月利率1%计算违约金至本金归还完毕之日符合法律规定，予以支持。但何冬梅计算的违约金过高，法院依法酌定自各笔借款逾期之日按照本金为基准，计算至2019年3月1日，共计33个月，各笔借款违约金总计126.522万元（383.4万×33个月×1%），并按照本金383.4万元并按照月1%计算违约金至本金归还完毕之日。田园公司对上述借款本金、利息、违约金承担连带还款责任，田园公司承担连带责任后有权向宏诚公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释二》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条之规定，判决：“一、平顶山市宏诚商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还何冬梅借款本金383.4万元及截止到2019年3月1日的利息32.8万元、违约金126.522万元，并应自2019年3月2日起按照本金383.4万元并按照月利率2%计算利息、违约金至借款本金实际清偿完毕之日；二、河南田园房地产开发有限公司对上述债务本息、违约金承担连带还款责任，河南田园房地产开发有限公司承担连带责任后有权向宏诚公司追偿；三、驳回何冬梅其他诉讼请求。案件受理费51169元，保全费5000元，由何冬梅承担1792元，平顶山市宏诚商贸有限公司、河南田园房地产开发有限公司承担54377元。”本院二审查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，根据双方当事人诉辩主张及理由，本案二审主要争议焦点问题是：2016年9月7日宏诚公司向何冬梅偿还的21.3万元应当认定为本金还是利息。经查，2016年9月以前，宏诚公司以383.4万元为基数，按月向何冬梅支付3.834万元的利息；2016年9月7日，宏诚公司向何冬梅支付21.3万元；2016年9月起，宏诚公司按月向何冬梅支付利息3.621万元至2018年12月份。且根据何冬梅向一审法院提交的《何冬梅诉宏诚及田园公司借款明细》实付利息一项中，显示2016年9月实付利息3.621万元，并未将2016年9月7日宏诚公司向其偿还的21.3万元作为实付利息予以扣减。综合宏诚公司向何冬梅支付的利息数额和规律，足以认定双方口头约定2016年9月7日宏诚公司偿还的21.3万元系本金。关于本案的利息与违约金数额问题。根据双方认可和《何冬梅诉宏诚及田园公司借款明细》，截至2019年3月1日，宏诚公司下欠何冬梅利息32.8万元。因何冬梅起诉要求的违约金数额系以本金加欠息为基数从逾期之日起按月1%计算，属计算复利，利息加违约金已超过月2%利率，故本院依法仅支持自各笔借款逾期之日起按本金362.1万元、月利率1%为基准，计算至2019年3月1日，共计33个月，违约金总计119.493万元。自2019年3月2日起，宏诚公司应以本金362.1万元、月利率2%向何冬梅偿付利息、违约金至借款本金实际清偿完毕之日。综上，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释二》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持河南省平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初1575号民事判决第二、三项，即：“二、河南田园房地产开发有限公司对上述债务本息、违约金承担连带还款责任，河南田园房地产开发有限公司承担连带责任后有权向宏诚公司追偿。三、驳回何冬梅其他诉讼请求。”；二、变更河南省平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初1575号民事判决第一项：“一、平顶山市宏诚商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还何冬梅借款本金383.4万元及截止到2019年3月1日的利息32.8万元、违约金126.522万元，并应自2019年3月2日起按照本金383.4万元并按照月利率2%计算利息、违约金至借款本金实际清偿完毕之日”为“一、平顶山市宏诚商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还何冬梅借款本金362.1万元及截止到2019年3月1日的利息32.8万元、违约金119.493万元，并应自2019年3月2日起按照本金362.1万元并按照月利率2%计算利息、违约金至借款本金实际清偿完毕之日”。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费51169元，保全费5000元，由何冬梅承担1792元，平顶山市宏诚商贸有限公司、河南田园房地产开发有限公司承担54377元。二审案件受理费4495元，由何冬梅负担。本判决为终审判决。审判长  刘艳丽审判员  李 勇审判员  宋 娟二〇一九年十二月三十一日法官助理张乐书记员陈茜