浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4479号 上诉人（原审原告）：闫勇，男，1984年12月9日出生，汉族，户籍所在地四川省高县，现住浙江省宁波市北仑区。 被上诉人（原审被告）：宁波顺航物流有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区霞浦街道云台山路56号2号库B区。 法定代表人：史忠飞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：顾紫薇，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈楚怡，北京大成（宁波）律师事务所律师。 上诉人闫勇因与被上诉人宁波顺航物流有限公司（以下简称顺航公司）劳动争议一案，不服浙江省宁波市北仑区人民法院（2019）浙0206民初3820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 闫勇上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：1.顺航公司违反劳动法强制员工加班，不加班扣发年终奖，公司场地经理周宗柱于2019年1月25日09：06在顺航公司微信群发布这一则通告，可以证明顺航公司在一审中提供的2018年12月28日年度会议记录没有在公司公开过，其中对闫勇的处分不符合事实，闫勇提供的工资清单条足以反驳。《积分考核情况表》系虚构证据，应追究其法律责任。2018年1月、5月、7月、8月、12月都是满额发放300元全勤奖，表示顺航公司认同上下班工作时间，符合规章制度。2018年8月考核奖金300元、12月考核奖金100元，表示顺航公司肯定闫勇的工作质量、表现优秀。顺航公司违反口头约定，未在年底发放年终奖，未按约定支付劳动报酬，应视为用人单位故意解除劳动合同，且未提前30日提出解除劳动合同，应赔偿一个月工资、支付经济补偿金2个月工资、带薪年休假未休工资。 顺航公司辩称，双方约定的月工资为3200元，闫勇2月份实际出勤6天，应得工资为2133元，顺航公司实际支付2887元，其中未出勤天数应当计入年休假，顺航公司无须支付年休假工资。双方对年终奖并无约定，年终奖也不属于劳动报酬。请求驳回上诉，维持原判。 闫勇向一审法院提出诉讼请求：顺航公司支付闫勇2018年年终奖3200元、2018年年休假工资2205元、经济补偿金12000元、误工费200元，合计17605元。 一审法院认定事实：2017年10月6日，闫勇开始在顺航公司工作，岗位叉车工。2018年10月19日，双方续签劳动合同，约定：闫勇岗位为叉车工，适用综合计算工时工作制，工资形式为计件工资，合同期限自2018年10月19日至2019年10月18日，试用期满后月工资3200元，工资发放日每月25日。2019年3月25日，闫勇以顺航公司未向其发放2018年年终奖为由离职。2019年4月4日，闫勇向宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求顺航公司：1.支付年终奖3200元；2.支付2018年年休假工资2745元；3.支付2019年1月加班费500元；4.支付解除劳动合同经济补偿金12000元；5.支付误工费及车船费200元。2019年5月28日，宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：顺航公司支付年终奖3200元；驳回闫勇其余仲裁请求。 一审法院认为，一、顺航公司是否应向闫勇发放2018年度的年终奖。顺航公司在仲裁裁决后没有在法定期间内向法院起诉，视为其对应支付闫勇年终奖3200元的裁决予以认可。其在庭审中仅以答辩形式提出不应支付年终奖，对其辩称不予采纳。一审法院对闫勇要求顺航公司支付年终奖3200元的诉讼请求予以支持。 二、顺航公司是否应向闫勇补发年休假工资 2019年2月4日至10日是国家法定假日，顺航公司提供的2019年2月的考勤表显示，闫勇当月出勤天数为6天，工作时长67小时15分，双方对11日至15日期间闫勇请假未上班的事实也无异议，根据闫勇平时工作“做一休一”的惯例，其实际只有3天时间未在岗，双方争议焦点在于，闫勇未上班的这几天是否已按年休假处理。顺航公司是否已将闫勇春节后请假按年休假处理，主要体现在2019年2月份的工资上，如果顺航公司将缺勤天数的工资在应发放的工资中扣掉了，说明没有按年休假处理，反之，则说明已按年休假处理了。顺航公司提供的工资清单显示，2019年2月应发工资是2887元，这个金额低于劳动合同中约定的基本工资3200元，说明闫勇当月工资已被扣减。因此，一审法院认定顺航公司未将闫勇春节期间的请假作年休假处理。 至于应补足的年休假工资，闫勇累计工龄5.3年，闫勇自2017年10月6日开始在顺航公司工作，依法在顺航公司连续工作满一年后可以享受每年5天的带薪年休假，即闫勇自2018年10月6日开始可享受每年5天的带薪年休假，但因闫勇已于2019年3月26日开始未在顺航公司上班，自闫勇可享受5天年休假至其离职未满一年，按规定不能享受全部年休假，而是应按时间比例计算年休假时间，即闫勇在顺航公司依法共可享受2天（170天÷365天×5天）带薪年休假。 闫勇离职前12个月的月应发工资分别为：3203元（加班费51元）、3869元、4627元（加班费17元）、3888元、4459元（加班费17元）、4741元、4646元（加班费119元）、3041元（加班费34元）、4361元、4496元、5341.50元（加班费348.50元）、2887元，故闫勇离职前12个月扣除加班费后的月平均工资为4081元（48973元÷12个月），折合日工资187.60元（4081元÷21.75天）。按照规定，用人单位应当按照日工资收入的3倍支付未休年休假工资，但由于用人单位已支付日常工资，故用人单位仅补发2倍工资即可，即顺航公司应补发闫勇年休假工资750.40元（187.6元/天×2天×2倍）。 三、顺航公司是否应向闫勇支付经济补偿金 根据劳动合同法的规定，劳动者单方要求解除劳动合同，只有在用人单位存在第三十八条规定的情形时，用人单位才应支付经济补偿金。归结到本案，闫勇主张的年终奖，双方在劳动合同中并无约定，因此无从判断年终奖发放得是否及时、是否足额，该类年终奖应视为奖励或者福利，不属于劳动报酬，闫勇以顺航公司未发放年终奖而解除与顺航公司的劳动关系，不符合劳动合同法第三十八条规定的情形，其要求顺航公司支付经济补偿金没有合同和法律依据，难以支持。 四、顺航公司是否应赔偿闫勇误工费 闫勇主张，其因劳动争议仲裁和诉讼造成的误工损失200元，顺航公司应赔偿。顺航公司拒绝赔偿。一审法院认为，闫勇该项诉请无法律依据，不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，作出判决：一、宁波顺航物流有限公司应支付闫勇年终奖3200元；二、宁波顺航物流有限公司应补发闫勇年休假工资750.40元；以上义务限宁波顺航物流有限公司于判决生效之日起七日内履行完毕。三、驳回闫勇其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：本案二审的争议焦点在于，顺航公司应否向闫勇支付经济补偿金、误工费，以及顺航公司应向闫勇支付的年休假工资数额。 关于经济补偿金，闫勇以顺航公司未向其发放2018年年终奖为由提出离职，但根据已查明的事实，顺航公司与闫勇签订的劳动合同中并未就年终奖进行约定，闫勇主张双方就年终奖发放达成过口头约定，亦未提供相应证据予以证明。因此，应认定该类年终奖为福利或者奖励，不属于劳动报酬，该年终奖的发放与否、发放时间、发放金额等，均不属于“未及时足额发放劳动报酬”的情形，闫勇据此提出解除劳动合同并要求支付经济补偿的请求，缺乏事实和法律依据，一审法院未予支持并无不当。 关于年休假工资数额，根据闫勇的累计工作年限、在顺航公司的工作时间、2019年的实际工作时间、离职前12个月的月平均工资（扣除加班费），一审法院折算闫勇可享受年休假为2天、日工资为187.60元并无不当，顺航公司应支付未休年休假工资750.40元。闫勇要求顺航公司支付年休假工资2205元的上诉请求不能成立，本院不予支持。 关于误工费，闫勇要求顺航公司支付误工费缺乏法律依据，一审法院未予支持亦无不当。 综上，闫勇的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审判长  徐盛森 审判员  樊瑞娟 审判员  周 娜 二〇一九年十二月十一日 书记员  许玲儿