山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终11704号 上诉人(原审被告)：仪某，男，1980年12月23日出生，汉族，住青岛市市北区。 委托诉讼代理人：蒿燕夏，青岛李沧金旭法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：宋兴华，青岛李沧金旭法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审原告)：刘某，女，1973年8月8日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省宾县。 委托诉讼代理人：王伟，山东鲁能律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张雅静，山东鲁能律师事务所实习律师。 被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市南区香港中路66号。 主要负责人：武长奎，总经理。 委托诉讼代理人：刘相国，山东睿泽律师事务所律师。 上诉人仪某因与被上诉人刘某、中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2018）鲁0203民初9168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 仪某上诉请求：撤销山东省青岛市市北区人民法院（2018）鲁0203民初9168号民事判决第二项；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。刘某2018年4月22日交通事故发生当日CT检查未见明显异常，未住院治疗，2018年5月4日住院治疗与2018年4月22日的交通事故不具有因果关系。一审法院仅进行了证据交换，未查明事实，人保公司提交的人伤费用审核表以及关于刘某误工期限、护理期限的答复未经过开庭质证，一审法院就予以了采信。在人保公司未提交保单等证据的情况下,一审判决自费药由仪某承担错误。 刘某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 人保公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 刘某向一审法院起诉请求：1.判令各被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等各项损失共计134000元。2.本案诉讼费、鉴定费由各被告承担。事实与理由：2018年4月22日，被告仪某驾驶鲁Ｂ×××××号车在四流南路由北向东左转行驶之事故发生地点，与包玉驾驶的车辆（载原告刘某）相撞，造成两车受损，原告刘某受伤住院治疗，事故发生后，青岛市公安局交通警察支队市北大队出具《道路交通事故认定书》，认定仪某承担该交通事故的全部责任，原告无事故责任。 一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求提供了证据，法院组织双方当事人进行了证据质证，对双方无争议的证据，法院予以确认并在卷佐证。法院认定事实如下：2018年4月22日，被告仪某驾驶鲁Ｂ×××××号车在四流南路由北向东左转行驶之事故发生地点，与包玉驾驶的车辆（载原告刘某）相撞，造成两车受损，原告刘某受伤住院治疗，事故发生后，青岛市公安局交通警察支队市北大队出具《道路交通事故认定书》，认定仪某承担该交通事故的全部责任，原告无事故责任。为了维护合法权益，依法提起诉讼。诉讼过程中，原告提交鉴定申请，经青岛青大司法鉴定所鉴定并出具的鉴定意见书一份，鉴定结论1、被鉴定人护理期限为90天，误工期限为150天。庭审中原告对其主张的各项损失提供证据如下：1、事故认定书。证明事故发生属实，且被告仪某承担事故的全部责任。2、门诊发票、住院总发票、住院病案、门诊病历、入院记录、出院记录、检查报告单、用药明细单、病号服收据、挂号单。证明原告因交通事故而受伤住院以及花费的医疗费数额为人民币61427.62元。3、营业执照、工作收入证明。证明原告刘某长期从事个体经营工作，营业利润每月约为人民币10000元，因本次事故停止经营造成误工损失共计人民币50000元。4、护理人工作停发证明、护理人身份证复印件。证明护理人员身份是崔岩（伤者丈夫），护理人因从事护理而请假，请假期间的收入被公司停发。5、鉴定费发票、司法鉴定报告。证明原告的误工期限为150天，护理期限为90天，且为了查明、确定事故损失所支出的必要的、合理的费用即鉴定费为人民币780元。6、交通费发票若干。证明原告及家人因交通事故产生的交通费用支出。被告保险公司质证。对证据一没有异议。对证据二真实性没有异议，事故发生时间与入院时间不一致，住院与本次事故的关联性、此次治疗的自费药等，申请法院给予一周的时间，我司需要庭后审查核实。入院期间的收据，我司不予认可。对证据三营业执照真实性没有异议，该个体工商户的负责人为崔岩，补发证实原告个人长期经验该店，也无法证明原告的实际误工损失、月均收入。对证据四真实性无异议，崔岩系个体工商户的负责人与该公司的工作人员，原告为提交社保与劳动合同及工资发放证明，无法证明因此次事故造成的实际损失情况。对证据五原告主张的务工期限、护理期限过长，我司申请庭后七日内提交就务工期限合理性的说明。鉴定费不属于我司理赔范围。对证据六交通费金额过高，请求法庭酌定。被告仪某同被告保险公司质证意见。上述事实，有交通事故认定书、医疗单据、门诊病历,司法鉴定中心鉴定结论一份等及当事人陈述在案为凭，并经庭审质证和审查，足以认定。 一审法院认为，公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。交警部门对本次交通事故出具的交通事故认定书认定事实清楚，程序合法，对此证据法院应予采信。关于原告的各项诉讼请求认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历等相关证据确定。原告提交的医疗费收费票据合法有效，对此予以采信，原告医疗费损失为61369元。其中自费药30536元。保险公司承担40833元（包括自费药10000元），自费药超出部分20536元由被告仪某承担赔偿责任。2、住院伙食补助费，原告住院13天*100元=1300元。3、护理费，根据鉴定意见，法院酌情确定原告的护理期限为90天，参照2017年青岛市职工年平均工资标准63702元/年计算其护理费损失，为63702元/年×90天=15925.5元。4、交通费，根据原告就诊情况和必要陪护情况，法院酌情确定原告合理的交通费损失为300元。5、误工费，根据鉴定意见，法院酌情确定原告的误工期限为120天，参照2017年青岛市职工年平均工资标准63702元/年计算其误工费损失，为63702元/年×120天=21232元。以上医疗费、住院伙食补助费，护理费、交通误，工费费，由保险公司承担79590元（包括自费药10000元），自费药超出部分20536元由被告仪某承担赔偿责任。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告刘某各项损失79590元。二、被告仪某于判决生效之日起十日内赔偿原告刘某20536元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告刘某的其他诉讼请求。 二审中，上诉人与被上诉人均未提交新证据。 本院二审查明的事实与原审认定一致。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。针对仪某的上诉请求，本院评判如下。 2018年4月22日本案交通事故发生时，刘某门诊检查头部外伤反应、多处软组织挫伤，CT显示颈椎变直，颈椎退行病变，建议必要时进一步检查；C4、C5棘突融合，考虑变异，请结合临床。3天后复诊刘某陈述伤势加重，4月29日的磁共振显示C3/4、C4/5椎间盘突出并脊髓受压。2018年5月4日刘某住院诊断为颈部外伤、颈椎间盘突出、颈髓损伤、局部软组织挫伤。刘某的就诊过程显示，其2018年5月4日住院治疗的伤害与2018年4月22日本案交通事故具有因果关系，应由侵权人承担相应的赔偿责任。 人保公司主张在商业险范围内不承担自费药，该条款应为免责条款，该免责条款适用的依据是人保公司是否已就免责条款向投保人履行了提示和明确说明义务。一、二审审理过程中，人保公司均未提交商业三者险投保单、保险单以及保险条款等证据予以证明其已就免责条款向投保人履行了提示和明确说明义务，故该免责条款不发生法律效力，人保公司应在商业三者险范围内承担自费药。一审判决仪某承担自费药错误，本院予以纠正。 刘某因本案交通事故花费医疗费61369元、伙食补助费1300元，共计62669元，由人保公司在交强险医疗费限额内赔偿刘某10000元，余款52669元由人保公司在商业三者险范围内赔偿刘某52669元。刘某因本案交通事故产生护理费15925.5元、交通费300元、误工费21232元、鉴定费780元，共计38237.5元，未超出交强险伤残赔偿限额，由人保公司在交强险范围内予以赔偿。综上，人保公司应在交强险范围内赔偿刘某各项损失共计48237.5元（10000元+38237.5元），在商业三者险范围内赔偿李丽英各项损失共计52669元。 经审查，一审已就本案开庭审理，并将相关证据材料进行了质证，非仪某主张的仅进行了证据交换，未开庭审理。人保公司提交的人伤费用审核表二审进行了补充质证，且非本案主要证据，不影响本案事实的认定。人保公司庭后提交的关于刘某误工期限、护理期限的答复非证据，不需要质证。故仪某的该项上诉主张不成立。本院不予支持。 综上所述，仪某关于自费药的上诉理由成立，本院予以支持；仪某关于刘某其住院治疗与本案交通事故不具有因果关系以及证据未经开庭审理质证的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市市北区人民法院（2018）鲁0203民初9168号民事判决第三项； 二、变更山东省青岛市市北区人民法院（2018）鲁0203民初9168号民事判决第一项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险限额内赔偿被上诉人刘某各项经济损失共计48237.5元，于本判决生效后十日内付清； 三、变更山东省青岛市市北区人民法院（2018）鲁0203民初9168号民事判决第二项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业三者险范围内赔偿被上诉人刘某各项经济损失共计52669元，于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2980元（被上诉人刘某已预交），由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担；二审案件受理费313元（上诉人仪某已预交），由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 范黎强 审判员 张好栋 二〇一九年十二月二十三日 法官助理赵玉霞 书记员于雪 书记员张拓