新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0106民初3485号原告：新疆恒通盛业商贸有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）铁金街118号（新疆北方钢铁物流园G11栋2号）。法定代表人：高春慧，该公司总经理。委托诉讼代理人：张健，北京乾坤（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：江文新，新疆翔瑞律师事务所律师。被告：云南银鹏实业集团有限公司，住所地云南省昆明市滇池路3公里处。法定代表人：纪葵，该公司总经理。委托诉讼代理人：何斌，男，该公司法务经理。被告：新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司，住所地新疆昌吉州呼图壁县东风大街广场东侧国土资源局一楼。法定代表人：沈万里，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周晓东，国浩律师（乌鲁木齐）事务所律师。委托诉讼代理人：聂胜山，国浩律师（乌鲁木齐）事务所律师。原告新疆恒通盛业商贸有限公司（下称恒通商贸公司）与被告云南银鹏实业集团有限公司（下称银鹏实业公司）、被告新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司（下称奥莱房产公司）买卖合同纠纷一案，本案于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月18日公开开庭进行了审理。原告恒通商贸公司委托诉讼代理人张健、被告银鹏实业公司委托诉讼代理人何斌、被告奥莱房产公司委托诉讼代理人周晓东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告恒通商贸公司诉讼请求：1、判令被告银鹏实业公司支付原告货款及运费462877.66元（庭审中原告明确判令被告银鹏实业公司支付货款455729.54元、运费7148.12元）；2、判令被告银鹏实业公司支付原告单价上浮款342528.32元；3、判令被告银鹏实业公司支付本案律师代理费20000元（庭审中原告降低该项诉求，要求被告银鹏实业公司支付律师代理费15000元）；4、判令被告银鹏实业公司支付保全费4647.03元；5、判令被告奥莱房产公司对上述款项承担无限连带保证责任。事实与理由：2017年8月10日，原告与被告银鹏实业公司的分支机构“云南银鹏实业集团有限公司新疆分公司”（下称银鹏实业公司新疆分公司，现已注销）签订《工业买卖合同》1份，约定：原告向银鹏实业公司新疆分公司供应钢材。银鹏实业公司新疆分公司向恒通商贸公司所购货物由被告奥莱房产公司承担担保责任。担保范围包括：钢材款本金，单价上浮及实现债权费用，担保期限为买受人约定的付款义务到期之日起两年。合同签订后，原告完成了全部供货义务，被告一直拖欠原告的货款，截止起诉前，被告尚欠原告货款本金462877.66元，单价上浮款342528.32元。原告为此诉至法院。被告银鹏实业公司辩称，我公司与奥莱房产公司于2018年11月12日签署了《景观工程合同协议书》终止协议及《建设工程施工合同》终止协议。故原告起诉的上述款项我方不同意承担，均应由被告奥莱房产公司承担。被告奥莱房产公司辩称，原告与被告银鹏实业公司新疆分公司签订的买卖合同我方不清楚，不认可原告主张的货款和运费。对于原告主张的的上浮款我们也不认可，上浮款的性质实为违约金，原告主张标准明显过高。原告主张的保全费及律师费不同意承担，因为合同中未列明实现债权的费用具体包括的内容。经审理查明：2017年8月10日原告恒通商贸公司（出卖人）与被告银鹏实业公司新疆分公司（买受人）、被告奥莱房产公司（担保人）签订《工业买卖合同》1份，约定原告恒通商贸公司向被告银鹏实业公司供应钢材；数量、单价：具体数量以出库单为准，具体付款单价按合同第十一条执行（大约200吨）；出卖人对质量负责的条件及期限：在验收过程中出卖人对本合同提交货物负质量责任，买受人有异议后须在3日内向出卖人书面提出；标的物所有权自交货时转移；交（提）货方式、地点：出卖人送货到现场；运输方式及到达站和费用负担：装车费由出卖人承担，运费及卸车费由买受人承担，运费70元每吨；买受人约定收货人：1、姓名：谢玉林，身份证号：3206221968××××××××…上述两个人之一签字视为有效；付款／结算方法、条件和期限：出卖人给予买受人所提货物出库单价格为现款价格（基准价），出卖人承担欠款货物基准价上浮每日每吨5元，11月20日前付清全部货款。直至付清全部货款，出卖人有权通过法律程序主张权利；担保方式：买受人向出卖人所购货物由奥莱房产公司提供担保，担保范围包括：钢材款本金，单价上浮及实现债权费用。担保期限：买受人约定的付款义务到期之日起两年等内容。该合同落款处由原告恒通商贸公司、被告银鹏实业公司新疆分公司、被告奥莱房产公司的盖章确认。上述合同签订后，原告于2017年8月14日向被告银鹏实业公司新疆分公司供应了价值212915.24元钢材，产生运费3408.72元；原告于2017年8月20日向被告银鹏实业公司新疆分公司供应了价值242814.3元钢材，产生运费3739.4元。2018年11月12日，被告奥莱房产公司（甲方）与银鹏实业公司新疆分公司签订《景观工程合同协议书》终止协议1份，约定甲方于2017年5月18日与乙方签订了甲方开发的呼图壁·奥特莱斯休闲小镇项目的《景观工程合同协议书》，同时甲乙双方在主合同期间，针对主合同工程施工事项补充签署了多份关联文件…现双方就施工合同及各相关联文件终止合同事宜，达成如下协议…第二条甲乙双方终止双方签订的《景观工程合同协议书》以及各项关联文件后互不追究合同责任；第三条与本项目相关的债权债务均由奥莱房产公司承担并负责，与银鹏实业公司新疆分公司无任何关联；第四条与此项目相关的工程项目结算事宜均由奥莱房产公司承担并负责等内容。同日，被告奥莱房产公司（甲方）与银鹏实业公司（乙方）签订《建设工程施工合同》终止协议1份，约定甲方于2017年5月4日与乙方签订了甲方开发的呼图壁·奥特莱斯休闲小镇项目的《建设工程施工合同》，同时甲乙双方在主合同期间，针对主合同工程施工事项补充签署了多份关联文件…现双方就施工合同及各相关联文件终止合同事宜，达成如下协议：…第二条甲乙双方终止双方签订的《建设工程施工合同》以及各项关联文件后互不追究合同责任；第三条与本项目相关的债权债务均由奥莱房产公司承担并负责，与银鹏实业公司无任何关联；第四条与此项目相关的工程项目结算事宜均由奥莱房产公司承担并负责等内容。同日，奥莱房产公司向银鹏实业公司出具承诺书1份，该承诺书载明：“我方奥莱房产公司认可银鹏实业公司与我公司签订的《建设工程施工合同》终止协议的约定，同意协议中所述的与建设工程施工合同相关的债权债务均由我公司承担并负责，与银鹏实业公司及新疆分公司无任何关联；与此建设工程施工相关的工程项目结算事宜均由我公司承担并负责，我方不再主张关于《建设工程施工合同》有关的任何权利等内容。庭审中，被告奥莱房产公司主张其作为《工业买卖合同》的保证人，于2018年5月28日向原告恒通商贸公司支付了钢材款50000元，并出具新疆农村信用社网上银行电子回单复印件1份。原告对该份电子回单的真实性认可，同意从其主张的货款455729.54元中予以扣除50000元。另查，银鹏实业公司新疆分公司已于2018年12月10日注销。原告恒通商贸公司为本案诉讼花费律师费15000元，因保全产生的保全费4647.03元。原告因向被告索要货款未果，为此诉至法院。上述事实由原、被告陈述，原告提供的《工业买卖合同》《新疆恒通盛业商贸有限公司出库单》、民事裁定书、委托代理合同、新疆增值税专用发票、授权委托书、企业信用信息公示报告，被告银鹏实业公司提供的《景观工程合同协议书》终止协议、《建设工程施工合同》终止协议、承诺书，被告奥莱房产公司提供的网上银行电子回单及本案庭审笔录存卷为证。本院认为，恒通商贸公司与银鹏实业公司新疆分公司、奥莱房产公司签订的《工业买卖合同》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按约定履行自己的义务，否则将承担相应的违约责任。本案中，原告按约向银鹏实业公司新疆分公司供货了价值455729.54元（212915.24元+242814.3元）的钢材，产生运费7148.12元（3739.4元+3408.72元）。庭审中原告认可被告奥莱房产公司作为保证人支付了50000元货款，同意在其主张的货款中予以扣除。剩余405729.54元（455729.54元-50000元）货款被告银鹏实业公司、被告奥莱房产公司均未付，其行为均构成违约，因被告银鹏实业公司新疆分公司已于2018年12月10日注销，故原告要求被告银鹏实业公司支付货款405729.54元、运费7148.12元符合双方约定及法律规定，本院予以支持。原告主张的要求被告银鹏实业公司支付单价上浮款342528.32元，根据双方签订的《工业买卖合同》中约定的：“出卖人给予买受人所提货物出库单价格为现款价格（基准价），出卖人承担欠款货物基准价上浮每日每吨5元…”可看出，上浮款的规定类似于“违约金”的规定。两被告在庭审中均表示该上浮款主张标准过高，请求法院调整。在原告未提供其实际损失的情况下，本院参照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算被告银鹏实业公司应向原告支付的上浮款，因被告奥莱房产公司于2018年5月28日向原告支付了50000元货款，故该上浮款本院采取分段计算的方式，即55627.1元【455729.54元×4.35%年息÷365天×187天×1.5倍（2017年11月21日-2018年5月27日）＋405729.54元×4.75%年息÷365天×510天×1.5倍（2018年5月28日-2019年10月20日）】。原告主张的律师代理费15000元，属于原告实现债权的合理支出费用，并已实际产生。故原告要求被告银鹏实业公司支付律师代理费15000元符合双方约定及法律规定，本院予以支持。原告要求被告银鹏实业公司支付保全费4647.03元，属于原告实现债权的合理支出费用，本院予以支持。关于原告要求被告奥莱房产公司对被告银鹏实业公司的上述给付款项承担无限连带责任的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中，根据三方签订的《工业买卖合同》中并未对担保方式进行约定，故被告奥莱房产公司对被告银鹏实业公司的债务承担的连带责任保证。担保范围包括：钢材款本金，单价上浮及实现债权费用。根据该约定，担保范围不包括运费。故对原告要求被告奥莱房产公司对被告银鹏实业公司支付货款405729.54元、上浮款55627.1元、律师费15000元、保全费4647.03元承担连带责任保证的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。对原告要求被告奥莱房产公司对被告银鹏实业公司支付运费7148.12元承担连带责任保证的诉讼请求，不符合双方约定，本院不予支持。关于被告银鹏实业公司辩称，被告银鹏实业公司与被告奥莱房产公司已签署《景观工程合同协议书》终止协议、《建设工程施工合同》终止协议，被告奥莱房产公司已向其出具了承诺书，明确与建设工程施工合同有关的债权债务均由被告奥莱房产公司承担，我公司在本案不应承担付款责任。本院认为，《景观工程合同协议书》终止协议、《建设工程施工合同》终止协议的签订主体是两被告，根据合同相对性原则，其对原告不发生法律效力。故对被告银鹏实业公司的上述辩解意见本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，判决如下：一、被告云南银鹏实业集团有限公司向原告新疆恒通盛业商贸有限公司支付货款405729.54元；二、被告云南银鹏实业集团有限公司向原告新疆恒通盛业商贸有限公司支付运费7148.12元；三、被告云南银鹏实业集团有限公司向原告新疆恒通盛业商贸有限公司支付上浮款55627.1元；四、被告云南银鹏实业集团有限公司向原告新疆恒通盛业商贸有限公司支付律师代理费15000元；五、被告云南银鹏实业集团有限公司向原告新疆恒通盛业商贸有限公司支付保全费4647.03元；六、被告新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司对被告云南银鹏实业集团有限公司向原告新疆恒通盛业商贸有限公司支付货款405729.54元、上浮款55627.1元、律师费15000元、保全费4647.03元承担连带保证责任；七、驳回原告新疆恒通盛业商贸有限公司要求被告新疆景化城奥莱房地产开发有限责任公司对被告云南银鹏实业集团有限公司给付原告新疆恒通盛业商贸有限公司运费7148.12元承担连带保证责任的诉讼请求。上述给付款项，被告于本判决生效之日起10日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的830053.01元，给付标的488151.79元，占诉讼标的的58.81%。本案案件受理费6050.27元（原告已预交），由原告负担2492.11元，由被告银鹏实业公司、被告奥莱房产公司负担3558.16元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员 芮 雪二〇一九年十二月十九日书记员 王昊楠