江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣11民终2064号上诉人（一审原告）：福建省来宝建设集团有限公司，住所地福建省福清市环球商业大厦第十楼，统一社会信用代码913501811549147617。法定代表人：张时斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶义水，江西饶诚律师事务所律师，特别授权。被上诉人（一审被告）：占连雨，男，1963年11月8日生，汉族，住江西省上饶市上饶县，委托诉讼代理人：祝本忠，上饶县法律服务所法律工作者，特别授权。上诉人福建省来宝建设集团有限公司与被上诉人占连雨因劳动争议纠纷一案，不服江西省上饶市信州区人民法院（2019）赣1102民初1872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提交新证据，故对本案进行了不开庭审理。现已审理终结。上诉人福建省来宝建设集团有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人只支付伤残补助金50,000元。事实和理由：1、被上诉人受伤后没有向上诉人表示要辞职的意思，被上诉人的行为属擅自离岗、旷工，不服从管理，违反了法律规定，故除了伤残补助金外的损失不应由上诉人承担；2、被上诉人经工伤鉴定以来至今已逾一年，根据《工伤保险条例》规定，任何个人均可提出重新鉴定，不受仲裁员仲裁、法院审理程序的影响和限制。故，上诉人申请重新鉴定的请求应予支持。被上诉人占连雨辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。1、上诉人的上诉请求只是要求撤销一审判决，改判只支付伤残补助金，所有第二审法院仅就上诉请求予以审查，而不是审查缴费基数和伤残复查的请求；2、被上诉人受伤后近四年之久，没有得到任何赔偿，上诉人恶意拖延时间，请求二审法院尽快裁判。福建省来宝建设集团有限公司向一审法院提起诉讼请求：1、不予解除原、被告劳动关系；2、原告不予支付一次性伤残补偿金67,216元；3、原告不予支付一次性医疗补助金71,417元；4、原告不予支付一次性就业补助金117,628元；5、原告不予支付停工留薪待遇50,412元；6、原告不予支付伙食补助费1，675.4元。一审法院认定的事实：2016年8月7日被告占连雨在原告工地17楼作业时不慎从脚手架上摔下至楼板，被楼板上的钢筋刺穿左腿，随即被送往上饶市人民医院住院治疗。经诊断被告伤情为左下肢开放性损伤、左下肢股动脉损伤、左下肢神经损伤、左胸前皮下气肿、左臂丛神经损伤、盆骨骨折、软组织挫伤、左足踇趾关节脱位、左距骨骨折、腰椎间盘突出伴有神经根病。2017年11月17日上饶市人力资源和社会保障局作出饶人社伤认字【2017】第1480号《工伤认定决定书》，认定占连雨为工伤。2018年1月16日占连雨向上饶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年2月8日上饶市劳动能力鉴定委员会作出上饶市劳鉴2018年73号《初次（复查）鉴定结论书》，认定占连雨伤残为6级。原告对鉴定结论不服，向江西省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。江西省劳动能力鉴定委员会组织双方再次鉴定时，原告未按时到达指定鉴定现场，未缴费，江西省劳动能力鉴定委员会向占连雨出具了书面《证明》，内容为“证明我办受理了福建省宝来建设工程有限公司对占连雨的劳动能力再次鉴定申请，并于2017年5月14日早上9点安排了再次鉴定，占连雨按时到达了鉴定现场，但是用人单位未按时到达缴费，鉴定无法进行，我办视为单位放弃再次鉴定申请，予以撤销该鉴定申请。”2018年7月21日仲裁委作出饶市劳人仲字【2018】第167号仲裁裁决书，裁决解除双方劳动关系，原告一次性支付占连雨伤残补助金67,216元、医疗补助金71,417元、就业补助金117,628元、停工留薪期待遇50,412元、住院伙食补助费1,675.4元、鉴定费用360元并驳回占连雨其他申请请求。原告不服，向本院提起诉讼，本院2018年11月14日作出（2018）赣1102民初4358号民事判决书，驳回原告诉请。原告不服，提出上诉，二审发回重审。重审时，原告对占连雨伤残6级申请复检，未提供新的证据。重审时，被告申请诉讼保全。另查明，原告现企业名称由原来的“福建省来宝建设工程有限公司”变更为“福建省来宝建设集团有限公司”。一审法院认为，本案存在的争议焦点有：1、原告重审期间对占连雨6级伤残申请复检是否正当；2、裁决书裁决原告支付被告的各项费用是否有误。关于焦点1，2018年2月经上饶市劳动能力鉴定委员会鉴定占连雨伤残等级构成6级，原告不服提出复检，但在江西省劳动能力鉴定委员会组织双方再次鉴定时，原告未按时到达指定现场，未缴费，应视为自愿放弃复检权利。根据《工伤保险条例（2010修订）》第二十六条规定，上饶市劳动能力鉴定委员会作出的上饶市劳鉴2018年73号《初次（复查）鉴定结论书》为最终结论，本院予以确认。原告重审期间再次对占连雨6级伤残申请复检，于法无据，不予采信。关于焦点2，占连雨系工伤，且有6级伤残，仲裁委依据劳动法、工伤保险条例等规定作出解除双方劳动关系、原告支付被告伤残补助金67,216元、医疗补助金71,417元、就业补助金117,628元、停工留薪期待遇50,412元、住院伙食补助费1,675.4元、鉴定费用360元的裁决书，于法有据，本院予以采信。原告认为赔付标准有误，未有相应的新的证据推翻之，不予采信。综上，依法判决驳回原告福建省来宝建设工程有限公司的一、二、三、四、五、六项诉讼请求；解除原告福建省来宝建设工程有限公司与被告占连雨的劳动合同关系；原告福建省来宝建设工程有限公司应在判决生效后十日内一次性支付被告占连雨伤残补助金67,216元、医疗补助金71,417元、就业补助金117,628元、停工留薪期待遇50,412元、住院伙食补助费1,675.4元、鉴定费用360元，共计308,708.4元。案件受理费10元、保全费2,064元，由原告福建省来宝建设工程有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，劳动者的合法权益应予保护。本案二审争议焦点为：一、被上诉人提出解除劳动合同是否合法；二、上诉人申请伤残复查鉴定是否应予支持。本院评析如下：一、关于被上诉人提出解除劳动合同是否合法的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定五级、六级伤残的，享受以下待遇：……。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，……。”的规定，经鉴定为五、六级伤残的劳动者，其有权自行决定是否与用人单位解除劳动关系，该条例并未强制规定劳动者提出解除劳动关系的期限。本案中，被上诉人被鉴定为伤残六级，其依法有权自主决定与上诉人解除劳动关系。二、关于上诉人申请伤残复查鉴定是否应予支持的问题。虽然《工伤保险条例》第二十八条规定“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。”，上诉人也与第一诉讼时就提交了复查申请，但根据江西省劳动能力鉴定委员会于2017年5月15日出具的证明显示，该委员会定于2017年5月14日上午9时进行再次鉴定，被上诉人按时到场，而上诉人未按时到场，且未缴纳相关费用，江西省劳动能力鉴定委员会认为鉴定无法进行，视为上诉人放弃再次鉴定申请。本院经审查认为，法律、法规赋予民事主体的权利应依法行使，滥用或者怠于行使权利的，导致权利不能依法实现，民事主体应自行承担责任。本案中，上诉人虽提出复查申请，但其未按要求到场且未缴纳费用，属怠于行使权利，应承担不利后果。故，本院对其再次申请复查的要求不予支持。上诉人福建省来宝建设集团有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人福建省来宝建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 付 强审判员 范全敏审判员 万利剑二〇一九年十二月三日书记员 王丽红