贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0303民初2607号原告：王某1，女，汉族，2016年11月17日生，住贵州省赤水市。法定代理人：王某2，男，1993年2月19日出生，汉族，住址同上，系原告之父。法定代理人：明某，女，1997年2月24日出生，汉族，住址同上，系原告之母。委托诉讼代理人：汪伦，贵州山一律师事务所律师。被告：遵义医学院附属医院，住所地：贵州省遵义市汇川区大连路149号，统一社会信用代码：12520000429401122B。法定代表人：余昌胤。委托诉讼代理人：周红卫，贵州名城律师事务所律师。原告王某1诉被告遵义医学院附属医院（以下简称遵医附院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年4月3日立案受理后，依法由审判员周嵩松适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代理人王某2、明某及其委托诉讼代理人汪伦，被告遵医附院委托诉讼代理人周红卫均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医药费15000元、交通费18000元、护理费48017元（52067元/年÷12÷30×332）、住院伙食补助费33200元（100×332）、精神损失费50000元，奶粉/尿不湿30000元、营养费332×50=16600元，费用共计210817元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年8月9日，原告因感冒问题到被告处检查治疗，被告的检查情况为一般情况好，无发热、无咳嗽咳痰，常规生化检查无明显异常，左心饱满，二、三尖瓣轻度反流，左室收缩功能在正常范围。初步诊断为：先天性心脏病，室间隔缺损。之后被告于2018年8月16日9时左右行封堵治疗手术，12点30分手术结束，两点三十分转到普通病房。原告当时听医生说手术没有成功。从手术室出来之后，原告一直断断续续的呕吐，一直睁不开眼睛。期间，被告眼科、儿科医生也来会诊过，原告的亲人也咨询医生，医生回复是再观察，估计麻醉药还没有过。就是被告方的一直搪塞拖延，最后告诉原告方的结果是右脑梗死，基本上宣告了右半身瘫痪，虽然目前被告一直在为原告进行康复治疗，但是手术的失败带给原告的损失是巨大的。因被告手术失误并且麻醉药剂量过大，拖延救治，导致原告从一个健康活泼的孩子，变成了一个半边瘫痪的残疾人，被告存在重大过错，为维护原告的合法利益，遂提起本案诉讼，请求判如所请。被告遵医附院辩称：我方对病历作出的鉴定结论中分析部分均载明了我方对原告所行手术具有手术指针，我方是按照诊疗指南对原告进行诊疗，对鉴定意见同等责任的判定我方有异议，即便有责任我方也只承担次要责任，对原告方主张的各项费用，部分无法律依据，我方对原告的医疗费垫付了160960元，该款项应当依法按照责任比例予以分摊，鉴定费用是我方垫付，也应当按照责任比例予以分摊，请求法庭依法判决。就垫付了160960元如果能够区分是治疗原告原发疾病的予以区分，反之，按照责任比例分摊。就原告方提出的重新鉴定，我方认为是法院委托鉴定的，我方不同意重新鉴定。本院经审理认定事实如下：原告王某1因发生心脏杂音16月，于2018年8月14日入住被告遵医附院，初步诊断为:先天性心脏病室间隔缺损。于2018年8月14日行左、右心导管检查术、室间隔缺损试封堵术。2018年8月17日，原告经头颅CT提示右侧大面积梗死，目前诊断为：右侧大面积脑梗死，先天性心脏病室间隔缺损，电解质紊乱（低钠、低氯血症），急性胃粘膜病变，失血性贫血，暴露性角膜炎。后原告继续在被告处治疗332天，共计花费医疗费161424.30元，其中原告自行支付15000元，剩余146424.30元尚未结清。后原告以被告遵医附院手术失误、麻醉药剂量过大及拖延救治为由，向本院提起了本案诉讼。诉讼中，原告向本院申请医疗过错、护理期、营养期以及伤残等级司法鉴定。本院于2019年4月18日委托重庆法医验伤所进行前述司法鉴定。该鉴定机构于2019年7月26日作出重法[2019]医鉴5字第330号司法鉴定意见书，其中分析说明部分内容为：“……（二）王某1先天性心脏病，室间隔缺损诊断明确，系自身疾病；（三）参照《小儿心血管疾病-临床诊疗指南》，王某1室间隔缺损属膜部脊下型缺损；参照《儿童常见先天性心脏病介入治疗专家共识》（2015）及《常见先天性心脏病介入治疗中国专家共识室间隔缺损介入治疗》（2011），王某1有行室间隔缺损封堵术的相对手术指针，无绝对手术指针；无明确手术禁忌症；术前医患沟通告知手术及麻醉方式、并发症及风险。（四）王某1右侧大面积脑梗死时间分析：1、2018年8月16日术后病程记录记载家属诉患儿返回病房后哭闹不止，查体见患儿呈闭眼哭闹，烦躁不安，无呼吸困难，无恶心、呕吐。2、术后第二天病程记录记载患者昨日夜间体温波动在36.5℃-37.9℃之间，出现呕吐物，呕吐物为胃内容物，急诊头颅CT提示右侧大面积脑梗死。3、术前患儿无明显异常。综上所述，王某1右侧大面积脑梗死发生在术中或术后，为手术并发症。脑梗塞为室间隔缺损试封堵术较少见的并发症。（五）遵义医学院附属医院对王某1诊疗过程中存在如下过错：1、手术记录欠准确、评估不足：如术中描述室缺直径约4mm,位置距离主动脉右冠瓣近，但无具体距离的数值及是否适合行封堵术的评估；封堵失败后评估室缺位置高，残端条件差，不宜行介入封堵术。2、医方对术后患儿右侧脑梗死认识不足、未及时诊断：患儿术后烦躁，睁眼困难，呕吐等提示脑血管疾病，术后第二天发现瞳孔对光反射迟钝，提示脑梗死加重；医方在术后24小时后行CT检查发现右侧脑梗死。3、围手术期输液欠妥：患儿年龄小，体重达标，围手术期输液选择高钠液体存在不妥，但并未导致术后右侧大面积脑梗死的原因。（六）王某1右侧大面积脑梗死诊断明确后，医方针对右侧脑梗死的诊疗符合规范。综上所述，王某1先天性心脏病、室间隔缺损诊断明确，系自身疾病；有行左、右心导管检查+室间隔缺损试封堵术相对手术指针，无绝对手术指针，无明确手术禁忌症；术前医患沟通告知手术及麻醉方式、并发症及风险；遵义医学院附属医院在对王某1诊疗过程中存在手术记录欠准确、评估不足，对术后患儿右侧脑梗死认识不足、未及时诊断，围手术期输液欠妥等过错；王某1右侧大面积脑梗死诊断明确后医方针对右侧脑梗死的诊疗符合规范；参照《重庆市医疗损害司法鉴定指引》第二十二条（三）项，有过错，同等原因：指医疗行为过错，但患者损害后果由诊疗行为与患者自身或其他因素共同造成，但不能区分双方因素所作用的大小；即遵义医学院附属医院对王某1的诊疗过错中存在过错，是导致右侧脑梗死的同等原因。鉴定意见为：“遵义医学院附属医院对王某1的诊疗过程中存在过错，是导致右侧脑梗死的同等原因”。被告遵医附院支付鉴定费8030元。因原告王某1太年幼，故未对其伤残等级、护理期、营养期进行评估。庭审中，为证明其主张，原告向本院提供了以下证据：一、交通费收据若干，拟证明原告父母在上海打工多次往返遵义照顾原告所产生交通费18000元；被告认为原告主张的交通费过高，只认可2000元。二、赤水市亿龙母婴生活馆消费小票若干，拟证明原告手术前已经不需要使用尿不湿及喝奶粉，手术后需要使用尿不湿及喝奶粉，共计花费30000元；被告认为原告本身属于幼儿，其不患病也需要，其主张该笔费用，于法无据。诉讼中，原告认为应该由被告遵医附院承担全部责任，不认可重庆法医验伤所作出重法[2019]医鉴5字第330号司法鉴定意见书，于2019年9月11日向本院申请重新鉴定，被告遵医附院不同意重新鉴定。上述事实有双方当事人陈述及相关证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”之规定，原告并未提供证据证明重庆法医验伤所作出的重法[2019]医鉴5字第330号司法鉴定意见书存在上述情形，原告申请重新鉴定于法无据，本院不予准许，对该鉴定结论本院予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”鉴定机构对被告的医疗过错和因果关系进行了分析认定，最终做出鉴定意见，该鉴定意见具有科学性，本院予以采纳。根据鉴定结论，被告遵义医学院附属医院对原告王某1的诊疗过程中存在过错，是导致右侧脑梗死的同等原因，综合考虑本案事实，本院认定被告遵医附院对原告的损失承担50%的赔偿责任。本院根据法律及相关司法解释规定，参照上一年度相关统计数据，确认原告的损失如下：一、原告花费医疗费15000元，有相关的缴费票据佐证，本院予以确认；二、关于原告主张交通费15000元，考虑到原告的尚年幼，且病情严重、治疗周期漫长，结合原告提供的交通费发票，本院酌情支持10000元；三、原告主张按52067元/年的标准主张住院期间332天的护理费48017元，其并未提供证据护理人员的情况及其误工情况，本院酌情按照我省上一年度居民服务业职工平均工资标准43654元/年计算，计算为43654元/年÷365日×332日=39707.20元；四、根据原告的住院天数，本院支持住院伙食补助费80元/日×332日=26560元；五、关于营养费，考虑原告的病情，本院酌情按30元/日支持332天，营养费计算为9960元；六、关于原告主张购买尿不湿、奶粉产生的费用30000元，因原告（2016年11月17日出生）做手术时（2018年8月14日）尚未满两岁，即便是正常幼儿也仍需要尿不湿及奶粉，但截至诉讼时，原告已逐渐成长，对尿不湿及奶粉的需求本应逐渐减小，而原告的疾病极有可能加重了其对于尿不湿和奶粉的依赖程度，故对于该项费用本院酌情支持5000元；七、关于原告主张精神抚慰金50000元，因目前尚无法对原告的伤残等级进行鉴定，故该项费用本院暂不予支持，原告可待伤残等级鉴定结论作出后，另行主张。以上损失共计106227.20元，按照责任比例，被告遵医附院应赔偿原告53113.60元。关于被告尚欠的医疗费，因原、被告之间建立了医疗服务合同，被告只能基于医疗服务合同另行向原告主张，与本案属不同的法律关系，被告遵医附院辩称应在本案中抵扣，本院不予支持。关于被告辩称要求扣除治疗原发疾病的相关费用，因其未提供证据证明哪部分医疗费用系属于治疗原发疾病，应承担举证不能的不利后果，故对该辩解意见本院亦不予采纳。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条之规定，判决如下：一、被告遵义医学院附属医院于本判决生效后五日内赔偿原告王某1各项损失共计53113.60元；二、驳回原告王某1其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1400元（已减半收取），由原告王某1负担700元，由被告遵义医学院附属医院负担700元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后两年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员  周嵩松二〇一九年十二月二日法官助理何越书记员叶尉义