安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖11民终3539号上诉人（原审原告）：合肥市包河区广建钢管租赁经营部，住所地安徽省合肥市。经营者：赵新华，男，1972年9月11日出生，汉族，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：张辉，上海建纬（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张周利，上海建纬（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海衡安建设工程有限公司，住所地上海市。法定代表人：章新，该公司执行董事。委托诉讼代理人：余友潮，该公司员工。被上诉人（原审被告）：黄荣义，男，1975年6月18日出生，汉族,住安徽省金寨县。委托诉讼代理人：朱晴晴，安徽远泰律师事务所律师。原审被告：广厦湖北第六建设工程有限责任公司，住所地湖北省武汉市。上诉人合肥市包河区广建钢管租赁经营部（以下简称合肥广建钢管经营部）因与被上诉人上海衡安建设工程有限公司（上海衡安公司）、黄荣义、原审被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司（以下简称广厦湖北第六建设工程公司）租赁合同纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院（2019）皖1125民初3516号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。合肥广建钢管经营部上诉请求：1.依法撤销原判决第二项，判令上海衡安公司、黄荣义就原判决第一项认定的债务向合肥广建钢管经营部承担付款责任；2.本案一审诉讼费用由上海衡安公司、黄荣义、广厦湖北第六建设工程公司共同负担，二审诉讼费用由上海衡安公司、黄荣义负担。事实和理由：1.原判决未认定上海衡安公司为案涉租赁合同相对人，属认定事实错误。2.原判决依据2016年9月30日由广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司与黄荣义签订的《佰泰中央新城二期外架结算清单》免除上海衡安公司、黄荣义租赁合同责任，无事实和法律依据。上海衡安公司辩称，上海衡安公司与合肥广建钢管经营部没有业务往来，也没有经济纠纷，不应起诉合肥广建钢管经营部。黄荣义与合肥广建钢管经营部没有关系，不能代表上海衡安公司。劳务分包合同也不属实，上海衡安公司都不知道这个情况，这都是黄荣义的个人行为。黄荣义辩称，一审法院判决查明事实清楚，判决结果是正确的。本案承担责任的主体应当是广厦湖北第六建设工程公司，该债务已经合肥广建钢管经营部与黄荣义约定，由广厦湖北第六建设工程公司承担。本案的债务与黄荣义无关。广厦湖北第六建设工程公司辩称，1.与合肥广建钢管经营部存在合同关系的是上海衡安公司，黄荣义在合同中的签名是代表上海衡安公司，黄荣义在项目中所有行为均是职务行为，其法律后果应当由上海衡安公司承担。合肥广建钢管经营部欠款也应当由上海衡安公司支付。2.合肥广建钢管经营部与上海衡安公司及广厦湖北第六建设工程公司之间不存在债务转移的行为。委托付款函只是上海衡安公司单方委托广厦湖北第六建设工程公司付款，广厦湖北第六建设工程公司并没有接受或同意该委托，该委托付款行为无效，仍应当由原债务人上海衡安公司向合肥广建钢管经营部付款。3.广厦湖北第六建设工程公司不是租赁合同的相对方，广厦湖北第六建设工程公司只是在担保人处盖章，广厦湖北第六建设工程公司也没有向合肥广建钢管经营部租赁过钢管，广厦湖北第六建设工程公司只应承担担保无效的法律责任。上海衡安公司与广厦湖北第六建设工程公司之间的工程款结算纠纷应当另案起诉处理。一审判决认定事实和适用法律均有错误。合肥广建钢管经营部向一审法院起诉请求：1.判令上海衡安公司、黄荣义、广厦湖北第六建设工程公司立即支付其租赁费、赔偿款共计1350000元及违约金837000元（以1350000元为基数，自2016年10月16日起按年利率24%暂计算至2019年5月15日，以后顺延至款清之日止）；2.判令上海衡安公司、黄荣义、广厦湖北第六建设工程公司支付其为实现债权支出的律师费20250元;3.上海衡安公司、黄荣义、广厦湖北第六建设工程公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：黄荣义承包佰泰.中央新城脚手架工程。2013年12月22日，合肥广建钢管经营部与黄荣义签订了《建筑物资租赁合同》，广厦湖北第六建设工程有限责任公司安徽分公司（以下简称广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司）签字担保，合同约定：“甲方（出租单位）：广建钢管租赁经营部乙方（租用单位）：佰泰.中央新城双方按互惠平等、信誉至上的宗旨，达成如下建筑物租赁协议：第一条、甲方愿将下列建筑物资租赁给乙方使用。钢管每米日租金0.01元，扣件每只日租金0.006元，物资成本按市场价格。第二条、租金按月结算，乙方应于次月15日前向甲方支付当月租金。第三条、甲乙双方如有违约，将按下列条款承担责任：。4、乙方不按时支付租金，从违约之日起每日按欠款额的1.5‰向甲方支付违约滞纳金，三个月后甲方有权终止合同，一切损失由乙方负责。7、租赁物丢失及损坏不能修复，一律按合同规定的成本费赔偿。钢管长度必须在0.8米以上才能计数。9、本合同所签项目部工程结束一个月内，乙方需还清所有租赁物资，双方结算并付清所有的租金、服务费和赔偿金，乙方不主动返还租赁物及结算，租金继续计算。10、如双方发生争议，双方协商不成双方约定向合同履行地人民法院提起诉讼。违约方需承担诉讼费、差旅费、律师费等一切实现债权的合理费用。第六条、合同签订日期2013年12月22日甲方：合肥广建钢管经营部（公章）经手人：蔡晓红乙方:广厦湖北第六建设工程有限责任公司佰泰.中央新城项目部技术资料专用章（经济合同无效）经手人：黄荣义指定收货人：黄明、黄应学丙方：广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司（公章）黄庭：同意担保”。2014年1月10日，黄荣义以上海衡安公司名义与广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司签订《佰泰.中央新城工程分包合同》，约定：“甲方：广厦湖北六建淮南分公司佰泰.中央新城项目部乙方：上海衡安公司根据本劳务公司与总承包方签订的劳务分包合同要求，甲方就定远县炉桥镇佰泰.中央新城16号、17号、18号、19号、20号、22号、23号、34号、37号、38号、39号、40号工程脚手架分项工程分包给乙方，特订立以下责任书：一、工程概况及责任目标1、工程结构6层、11层及18层框架剪力墙结构，面积约5000平方米。2、工程地点：定远县炉桥镇。3、承包形式：乙方包工包料。4、承包范围：包搭设所有外墙落地脚手架、钢管、人工等。甲方：广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司（公章）代表人：黄庭乙方：上海衡安公司（公章）负责人：黄荣义2014.4.10日”。此后合肥广建钢管经营部陆续向黄荣义交付了钢管、扣件等。截止2016年6月30日的租费单显示：黄荣义尚有钢管6877.2米、扣件15700只、套管1400只未归还。2016年9月30日，黄荣义出具付款委托书给合肥广建钢管经营部：“广厦湖北六建安徽分公司：我单位因佰泰中央新城项目（安徽省定远县）欠合肥广建钢管经营部钢管租赁费、赔偿款等共计壹佰叁拾伍万元整（1350000.00元），现我公司决定委托贵司将此款项直接支付给合肥广建钢管经营部。委托单位：黄荣义同意徐勇跃”。该1350000元中包括租赁费1213255.20元、租赁物赔偿款136744.80元。同日，黄荣义与徐勇跃、蔡晓红又签订了《佰泰中央新城二期外架结算清单》，约定:“甲方：广厦湖北六建安徽分公司乙方：上海衡安公司经双方协商确认，兹有乙方在滁州市定远县炉桥镇佰泰中央新城二期外架工程款贰佰陆拾万元整（2600000元），甲方已经支付给乙方柒拾柒万元壹仟捌佰元整（771800元），减去乙方下欠广建钢管租赁经营部的壹佰叁拾伍万元（1350000元）租赁费用由甲方代付外，尚欠乙方工程款肆拾柒万捌仟贰佰元（478200元）甲方同意在十月底之前付清。如在十月底之前没有付清，甲方愿意按照每天1‰的利息支付给乙方，直至付清为止。甲方:徐勇跃蔡晓红乙方：黄荣义2016年9月30日”。另查明：徐勇跃系广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司当时的负责人，蔡晓红系合肥广建钢管经营部工作人员。原告为本次诉讼用去律师代理费20250元。一审法院认为，合肥广建钢管经营部与黄荣义、广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司签订的《建筑物资租赁合同》、《佰泰中央新城二期外架结算清单》系双方当事人真实意思的表示，没有违反法律、行政法规关于效力性的强制性规定，属于合法有效的合同，作为合同的当事人应当全面履行合同约定的义务。合肥广建钢管经营部按照合同约定向黄荣义提供了钢管、扣件等材料，黄荣义应当按照合同的约定支付租赁费，但由于广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司与黄荣义于2016年9月30日签订了《佰泰中央新城二期外架结算清单》，对合肥广建钢管经营部及广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司与黄荣义之间的债权债务重新进行了确认，广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司同意从其欠黄荣义的2600000元工程款中扣减1350000元代付给合肥广建钢管经营部，故合肥广建钢管经营部要求广厦湖北第六建设工程公司支付租赁费、赔偿款1350000元的诉讼请求，该院予以支持。因作为合肥广建钢管经营部工作人员的蔡晓红也在该结算清单上签字确认，同意由广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司代为支付，故合肥广建钢管经营部要求黄荣义支付案涉租赁费的诉讼请求，该院不予支持。上海衡安公司并非案涉租赁合同的相对人，根据合同相对性原则，合肥广建钢管经营部要求其承担责任无法律依据，该院不予支持。合肥广建钢管经营部要求按1350000元计算支付违约金，因1350000元中的租赁费为1213255.20元，另有136744.80元系租赁物赔偿款，故应当按1213255.20元计算支付违约金。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。涉案合同约定每天按租金的1.5‰计算违约金过高，合肥广建钢管经营部起诉要求按照月利率2%计算违约金，因合肥广建钢管经营部未提供证据证明其实际损失，故该院根据公平原则和诚实信用原则酌定按照中国人民银行同期贷款利率二倍标准计算违约金。广厦湖北第六建设工程公司辩称“广厦安徽分公司作为担保人在租赁合同上盖章，但该担保行为并未经过广厦六建总公司同意，该担保行为无效，该租赁合同在2016年9月30日办理完结算，在法定六个月保证期间内，合肥广建钢管经营部并未要求广厦湖北第六建设工程公司承担保证责任，根据担保法第二十六条的规定，广厦湖北第六建设工程公司的保证责任已经免除。黄荣义的单方委托行为对广厦湖北第六建设工程公司没有约束力，广厦湖北第六建设工程公司不是合同的相对方，也不是合同的履约对象，也并未向广厦湖北第六建设工程公司租赁钢管扣件，不应当承担租赁费用，广厦湖北第六建设工程公司对该委托并未盖章认可，因此广厦湖北第六建设工程公司不同意为其代付款”，本案广厦湖北第六建设工程公司的担保行为虽然无效，但双方签订的《佰泰中央新城二期外架结算清单》有广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司负责人徐勇跃签字确认，系双方真实意思的表示，该1350000元其已从欠黄荣义的2600000元工程款中扣减，至今未支付，故其应当按照协议的约定履行义务支付给合肥广建钢管经营部。广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司系其分支机构，所产生的民事责任应由广厦湖北第六建设工程公司承担，故其上述辩称理由不能成立，该院不予采信。上海衡安公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证的权利，由此产生的法律后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第一款（二）项，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决:一、被告广厦湖北第六建设工程公司于本判决生效后十日内一次性支付原告合肥广建钢管经营部租赁费1213255.20元、租赁物赔偿款136744.80元、律师代理费20250元，计1370250元，并自2016年10月16日起以租赁费1213255.20元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率二倍标准计算违约金至租赁费付清之日止；二、驳回原告合肥广建钢管经营部的其他诉讼请求。本案受理费24458元，由原告合肥广建钢管经营部负担6458元，被告广厦湖北第六建设工程公司负担18000元。当事人所举证据与原审相同，相对方质证意见同于一审。本院认证意见与一审一致。二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。综合双方当事人的诉辩意见，本院确定本案二审的争议焦点为：案涉租赁费、租赁物的赔偿款、违约金及律师代理费付款责任主体如何确定。本院认为，合肥广建钢管经营部上诉认为案涉租赁费、租赁物的赔偿款、违约金及律师代理费付款责任主体应为上海衡安公司、黄荣义。本院经审查认为，本案中，合肥广建钢管经营部与黄荣义、广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司签订的《建筑物资租赁合同》、《佰泰中央新城二期外架结算清单》系各方当事人真实意思的表示，没有违反法律、行政法规关于效力性的强制性规定，系合法有效的合同，作为合同的当事人应当全面履行合同约定的义务。合肥广建钢管经营部按照合同约定向黄荣义提供了钢管、扣件等材料，黄荣义应当按照合同的约定支付租赁费。合肥广建钢管经营部认为案涉费用由上海衡安公司支付，但不能提供充分证据予以支持，应由合肥广建钢管经营部承担举证不能的不利后果。虽合肥广建钢管经营部与黄荣义、广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司签订了一份《佰泰中央新城二期外架结算清单》以及黄荣义向广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司出具一份《付款委托书》，但从内容来看，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条的规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任，案涉债务系由黄荣义委托广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司向合肥广建钢管经营部支付，广厦湖北第六建设工程公司安徽分公司未支付，仍然由债务人黄荣义承担，合肥广建钢管经营部此节上诉理由成立，本院予以支持。根据一审查明的事实，案涉租赁费1213255.20元、租赁物赔偿款136744.80元、律师代理费20250元，根据合同约定，黄荣义应当予以支付。合肥广建钢管经营部、黄荣义于2016年9月30日进行结算，并签订了《佰泰中央新城二期外架结算清单》，根据《建筑物资租赁合同》第二条约定，租金按月结算，乙方应于次月15日前向甲方支付当月租金，合肥广建钢管经营部主张自2016年10月16日起支付违约金，符合合同约定。关于违约金标准，因合肥广建钢管经营部未提供证据证明其实际损失，本院根据公平原则和诚实信用原则，本院酌定黄荣义支付合肥广建钢管经营部违约金，以租赁费1213255.20元为基数，按照年利率10%自2016年10月6日起计算至款项付清之日止。综上，原审判决适用法律错误，判决不当，应予纠正。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十五条第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销安徽省定远县人民法院（2019）皖1125民初3516号民事判决；二、被上诉人黄荣义于本判决生效后十日内一次性支付上诉人合肥市包河区广建钢管租赁经营部租赁费1213255.20元、租赁物赔偿款136744.80元、律师代理费20250元，计1370250元，并自2016年10月16日起以租赁费1213255.20元为基数，按照年利率10%标准计算违约金至租赁费付清之日止；三、驳回上诉人合肥市包河区广建钢管租赁经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费24458元，由上诉人合肥市包河区广建钢管租赁经营部负担6458元，由被上诉人黄荣义担18000元；二审案件受理费17132元，由被上诉人黄荣义负担。本判决为终审判决。审判长  陶继航审判员  王 铖审判员  邓见阁二〇一九年十二月二十五日书记员  姚 远附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。