台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙1002民初4871号原告：杜加真，男，1955年8月14日出生，汉族，住浙江省临海市。委托诉讼代理人：柳泖，浙江利群律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文中，浙江利群律师事务所律师。被告：王阿娃，女，1979年8月11日出生，汉族，住河南省汝州市。被告：张建川，男，1977年11月24日出生，汉族，住浙江省台州市路桥区。被告：刘汉东，男，1973年3月12日出生，汉族，住湖北省汉川市。被告：崔以撑，男，1983年11月7日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。被告：陶灵亮，男，1977年8月4日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。原告杜加真与被告王阿娃、张建川、刘汉东、崔以撑、陶灵亮合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告杜加真的委托诉讼代理人柳泖、张文中，被告王阿娃、崔以撑到庭参加诉讼。被告张建川、刘汉东、陶灵亮经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杜加真向本院提出诉讼请求：1.判令依法解除原、被告签订的《海门大院渔家乐合作经营协议书》；2.判令被告王阿娃、张建川、刘汉东、崔以撑、陶灵亮返还原告330000元。事实和理由：2018年11月，原告与五被告签订《海门大院渔家乐合作经营协议书》，协议约定，原、被告共同设立一家新的酒店，酒店注册资本为1100000元。五被告将其原经营的台州经济开发区虾霸龙虾餐厅（对外称海门大院渔家乐，以下简称虾霸餐厅）的全部设备作价1100000元，原告出资330000元，五被告持股70%，原告持股30%。另协议约定，五被告应在协议签订之日起一个月内，办理新公司手续，并开始注销老公司。协议签订后，原告分别于2018年11月9日通过徐某账户，11月20日通过卢某账户，11月25日通过卢某账户，向被告王阿娃支付50000元、230000元、50000元，合计330000元。但五被告未守承诺，至今尚未注册新公司，也未注销虾霸餐厅。合同签订后，原告已诚实履行约定的合同义务。现协议签订已有数月，新公司既未设立，虾霸餐厅也未注销，被告以其实际行动表明不履行合同主要义务。且现经查询，虾霸餐厅系个体工商户，经营者并非被告五人，被告隐瞒该重要事实，合同更无履行可能。因此原告订立协议的目的已无法实现，原告有权解除合同并要求被告返还330000元。被告崔以撑辩称，五被告与原告签订合作经营协议书及原告已将330000元投资款汇给被告是事实。但为了达成合作经营协议，五被告各出了10000元加入国珍会员，另外本人另支付给原告40000元，如要解除合同，这些费用也应还给被告。本人认为，本案合作经营协议书已经生效，各合伙人应利润共享，亏损共担，最后经营的一个月产生的费用，包括人工工资应该一起分担。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告王阿娃辩称，其与被告崔以撑答辩意见一致。被告张建川、刘汉东、陶灵亮未做答辩。本院经审理认定事实如下：被告王阿娃、张建川、刘汉东、崔以撑、陶灵亮作为甲方，原告杜加真作为乙方签订《海门大院渔家乐合作经营协议书》，约定：甲方以原来经营的虾霸餐厅的全部设施设备（清单另附）作价1100000元，作为公司注册资本金，乙方实际出资330000元作为购买股金，注册设立一家新的酒店，注册资金为1100000元，甲方持股70%，乙方持股30%；新公司注册设立后，甲方原经营的虾霸餐厅注销；有其他人员入股的，需全体股东同意；因乙方只参与监督不参与日常管理，当经营者达不到考核指标甚至出现连续亏损时，乙方有权责令整改，由甲方承担相应责任，当公司出现累计亏损（之前有盈利分红的不做退减），达到资本金的30%时，乙方可以转让形式退出，当累计亏损额达到或超过资本金的50%时，乙方立即退股，甲方要无条件支付乙方50%的资本金，如果公司转让或出售所得优先支付乙方50%的资本金；允许合股人转让自己的出资，转让时合伙人有优先受让权，如转让合股人以外的第三人，第三人按入股对待；确定考核指标如下，计划6个月盈利分红1100000元，建立股东订单目标责任制；历史遗留问题由甲方承担；每月财务书面报告给股东，每月分红一次，每月股东会一次；公司不得向银行、社会组织和个人借款或提供担保；股东消费不得签单挂账；原则上消费者不得签单挂账，如需要由股东担保，账期不得超过一个月；已发放的消费卡消费时，在当月由原来方现金补偿；甲方必须将五个股东自己或指定他人加入乙方指定的国珍会员，按规定办理正常手续，且每人每年消费一万元以上（含发展下线会员消费），会员在半年内两次以上参加国珍大会培训；本协议签订之日，乙方打保证金50000元到甲方指定账户作为合作保证，甲方在一个月内要办理完毕新公司手续，并开始注销老公司；虾霸餐厅注销时出现的债务问题全部由甲方承担，如果因此造成新公司无法营业，甲方应当全额赔偿乙方损失，如果造成海门大院渔家乐原有经营财产损失，由甲方承担；新公司批准设立后乙方股金应全额（余额280000元）注入，本协议正式生效，经营财务次日即开始计算。2018年11月9日，徐某转账给被告王阿娃50000元。2018年11月20日，卢某转账给被告王阿娃230000元。2018年11月25日，卢某转账给被告王阿娃50000元。后两笔汇款附言“海门大院入股资金”“股份投资款”。另查明，被告崔以撑于2018年12月3日转账给卢某40000元，用于海门大院装修，但装修未实际进行；原告及被告王阿娃、崔以撑认可卢某、徐某系隐名于原告杜加真名下的合伙人；虾霸餐厅工商登记显示为个体工商户，经营者为周勤棋，被告王阿娃、崔以撑确认虾霸餐厅已转让给他人。以上事实有原告提供的企业信用信息公示报告、《海门大院渔家乐合作经营协议书》、台州银行付款回单，被告王阿娃、崔以撑提供的中国建设银行个人活期账户交易明细，证人卢某、徐某等证据及到庭当事人的庭审陈述等予以证实。本院认为，原、被告之间的合作经营协议书系双方当事人真实意思表示，内容合法，应为有效。协议书中约定双方注册设立一家新的酒店，原经营的虾霸餐厅注销。协议同时约定虾霸餐厅注销时出现的债务问题全部由被告承担，新公司批准设立后原告股金全额注入，经营财务次日即开始计算。从上述约定看，原、被告对于财务的计算是以新公司设立为标准。本案新公司一直未设立，且被告王阿娃、崔以撑也确认原餐厅已转让给他人，故涉案合作经营已属不可能，原告要求解除合作经营协议书，并要求各被告返还投资款应予准许。另，被告崔以撑曾支付给卢某40000元用于装修餐厅，但实际并未开始装修，原告也未举证证明产生花费，故该40000元款项应予返还，可在被告应返还的投资款中抵扣，故五被告应返还原告投资款290000元。被告王阿娃、崔以撑另主张其加入的国珍会员的会费应予返还，对此，本院认为，五被告加入国珍会员，已取得相应消费卡，其要求退费的抗辩主张，本院不予采信。综上，原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院予以驳回。被告张建川、刘汉东、陶灵亮经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款第四项、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告杜加真与被告王阿娃、张建川、刘汉东、崔以撑、陶灵亮签订的《海门大院渔家乐合作经营协议书》；二、被告王阿娃、张建川、刘汉东、崔以撑、陶灵亮于本判决发生法律效力之日起十日内返还给原告杜加真投资款290000元；三、驳回原告杜加真的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3125元（已减半），由原告杜加真负担379元，由被告王阿娃、张建川、刘汉东、崔以撑、陶灵亮共同负担2746元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审判员 杜 鹃二〇一九年十二月三日书记员 张志列