吉林省公主岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0381民初4456号 原告：张顺，男，1973年10月28日出生，住吉林省公主岭市。 委托诉讼代理人：张杰，系吉林诚元律师事务所律师. 被告：黄志国，男，1977年12月6日出生，住吉林省公主岭市。 委托诉讼代理人：涂霞，系吉林誉兰律师事务所律师 第三人：李汉京，男，1973年8月3日出生，住河北省衡水市饶阳县。 委托诉讼代理人：李海旺（系李汉京胞弟），男，1978年10月16日出生，住河北省衡水市饶阳县。 原告张顺与被告黄志国、第三人李汉京提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张顺的委托诉讼代理人张杰、被告黄志国的委托诉讼代理人涂霞、第三人李汉京及其委托诉讼代理人李海旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张顺向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即给付医疗费29898.59元，继续治疗费20000元;误工费61985.1元;住院伙食补助费7200元;护理费5829.48元;营养费9000元;残疾赔偿金27496元。以上共计161409.17元。二、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：自2016年起至今，被告一直雇佣原告为其开车，从事道路货物运输，每月付原告7000元。2019年5月1日上午,原告与被告共同在长春海尔大道与兴工路交汇的俊胜场地装货时，由于第三人李汉京开吊车操作失误，导致原告从被告车上摔下致伤住院。入院后，被告给付原告医疗费10000元，李汉京通过李海旺给付原告医疗费15000元。原告共住院36天,发生住院费用54998.59元。尚需继续治疗费20000元（以鉴定结论为准)。原告为从事道路货物运输人员，应按每日289.65元标准给付误工费用，计算至定残日前一天（暂定为2019年11月30日，以鉴定结论为准。）误工费为61985.1元;住院36天，每人每天100元计算，住院伙食补助费为7200元;住院36天,护理费5829.48元;营养费9000元（医嘱加强营养，以鉴定结论为准);残疾赔偿费27496元（以十级伤残计算，以鉴定结论为准)。原告认为，原告为被告雇佣人员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告雇主应当承担赔偿责任。李汉京作为雇佣关系以外的第三人造成原告人身损害，但原告有权请求雇主承担赔偿责任，被告可在承担赔偿责任后，向第三人李汉京追偿。故依《民法通则》、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(法释〈2003>20号）第十一条、第十七条之规定，特向贵院提起诉讼，请依法予以裁判。 诉讼过程中，原告申请鉴定，本院按法定程序组织各方当事人到受委托的四平市中级人民法院司法辅助办公室抽签选择鉴定机构，鉴定意见出来后，原告变更了诉讼请求为：一、判令被告立即给付医疗费29898.59元，继续治疗费13000元;误工费64302.3元（计算至定残日的前一天即2019年12月8日）;住院伙食补助费3600元;护理费14573.7元;营养费4500元;残疾赔偿金27496元。以上共计161870.59元。二、诉讼费、鉴定费由被告承担。 黄志国辩称，1.已申请追加第三人，侵权责任应由实际侵权人承担相应赔偿责任。2.原告主张的营养费、误工费、护理费等费用过高，应当按照吉林省2019年度人身损害赔偿执行标准，并结合实际情况，予以调整。3、原告作为完全民事行为能力人，对于其所遭受的损害亦有过错，应当承担相应的责任。4、原告住院期间被告已经给原告拿了10000元。当时是原告在车上指挥说你把钢管放在这个位置的。 诉讼过程中，被告黄志国申请追加李汉京为本案第三人，并要求经调解或判决黄志国承担赔偿责任后，直接向第三人李汉京追偿。 第三人李汉京述称，第三人对原告的受伤没有任何责任。对吊车操作没有失误，原告不注意自己的安全造成受伤。原告住院期间第三人拿了15000元是出于人道。原告提出的营养费等过高。我们没有要求任何人上车，也没让他上车。当时车上有三个人，张顺、黄志国和我。他俩换着指挥，都有责任。他们往车上装我们的管子，我是开龙门吊的司机，我是受胁迫签的那个事故情况说明。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。原告提交了下列证据：1.原、被告的身份证，原告的从业资格证、驾驶证，证明原告系道路交通运输人员。各方均无异议。2、各方签署的发生事故时的事故责任说明。证明张顺是黄志国的雇员（司机），2019年5月1日上午在长春俊胜场地装货的过程中，由于第三人操作龙门吊失误导致张顺从车上掉下摔伤住院。雇主黄志国及侵权人第三人李汉京签字确认，并各自亲笔留有身份证号、电话号码等。各方对该份事故责任说明真实性均无异议。3、农业银行交易清单2份。证明原告受伤后被告黄志国支付给原告10000元的医疗费。第三人李汉京通过李海旺给付原告医疗费15000元。各方无异议。4.住院病历、出院诊断书及用药清单。被告及第三人无异议，但要求将治疗其他疾病的医疗费扣除。5、医疗票据12张，共计医疗费用55118.59元。原告更正和起诉的相比少算了220元，这些票据总额55118.59元没有扣除他们共给付的25000元。被告及第三人要求治疗其他疾病的予以扣除。第三人并提出农安兴远骨伤医院的465元的票据没有章，还有9元的、120元的票据没有章。对上述异议予以采信。6.鉴定费票据4000元和鉴定时的收费清单。被告及第三人无异议。7.鉴定申请书、吉东正司鉴所【2019】临鉴字第151号鉴定意见书。被告及第三人对真实性无异议。被告提供了下列证据：1.聂某出具的书面证明材料一份。用以证明被告2019年10月20日起已实际参加工作。误工费应计算至2019年10月19日。原告有异议，称证人没有出庭，真实性无法质证，且聂某系黄志国内弟系近亲属有利害关系。因证人未出庭接受质询且原告有异议，本院对该证据不予采信。2.被告与第三人的通话录音（被告律师用手机播放黄志国转来的通话录音）。被告称系2019年6月5日的通话录音。原告有异议，称不是原始介质，真实性有异议，且谈话内容与原告无关。第三人对录音真实性无异议，对叙述过程有异议，称与其提供的录像不一致。第三人提供了下列证据：视频录像一份。证据来源于事发现场当天的监控，第三人用手机所拍摄。各方对真实性均无异议。原告与被告质证意见相同，均认为从视频资料显示，当时张顺是背对着李汉京往车上装的钢管，张顺根本看不见也不知道背后发生的情况。而第三人李汉京正在车的上面操纵吊车，他对整个现场的情况一目了然，对存在险情完全可以避免。整个视频资料显示李汉京是吊车的操作者。他完全有能力避免险情的发生，而恰恰是由于李汉京的操作失误导致张顺受伤。因此，李汉京应承担全部责任，张顺背对着李汉京操作的龙门吊，不知道险情的发生，没有过错。因该视听资料所显示的内容与黄志国、李汉京签署的劳动事故现场责任说明完全吻合，故本院对上述质证意见予以采纳。 根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告是被告雇佣多年的司机，包括从事装车等其他雇佣劳动。2019年5月1日，原告在长春俊胜场地（海尔大道与兴工路交汇）为被告在货车上装货过程中，由于龙门吊司机即本案第三人李汉京操作龙门吊车失误，导致正在被告货车上劳动的原告被撞落车下摔伤住院。事故发生后，雇主黄志国和第三人李汉京在原告住院期间，为解决问题确定各方责任，由各方当事人在场，黄志国与李汉京亲笔签名确认上述事故责任说明，黄志国与李汉京自愿各自留下身份证号及电话号码。以上行为是各方真实意思表示。原告受伤后，于当日入住公主岭市中心医院，行手术治疗，2019年5月1日入院，2019年6月6日出院，住院36天。“主要诊断：右侧跟骨粉碎性骨折。其他诊断：右侧足部软组织挫伤、右侧内侧楔骨骨折、右侧足部软组织挫伤等。损伤的外部原因：高处跌落伤”。原告之损伤经吉林东正司法鉴定所于2019年12月9日作出鉴定意见：“1、被鉴定人张顺此次外伤致右侧跟骨粉碎性骨折畸形愈合评定为十级伤残。2、被鉴定人张顺的后续治疗费用约需人民币壹万叁仟元。3、被鉴定人张顺的护理期限约需90日、营养期限约需90日。”住院期间，黄志国给付了医疗费10000元，李汉京通过李海旺给付了医疗费15000元。原告起诉时在医疗费项中已经扣除该25000元。另查明，原告的职业为道路货物运输业驾驶员，持有从业资格证、驾驶证（准驾车型A2），多年来一直从事货物运输（驾驶）工作。 本院认为，原告受雇于被告，在从事雇佣活动中，被第三人操作龙门吊车失误而导致原告被撞落车下摔伤，整个过程原告并无过错，具体侵权责任人为李汉京。上述事实主要有原告提供的被告黄立国与第三人李汉京在原告住院期间为原告自愿写下的事故责任说明以及第三人提供的手机拍摄的事发时的监控录像在卷为凭。事故责任说明不但有黄志国与李汉京的亲笔签名，并且各自书写了身份证号及电话号码以表诚意。第三人虽辩解不让原告上车、过错在原告，但没能提供证据加以证明，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，本院不予采信。第三人又辩解签订事故责任说明时是受胁迫，但并未提供任何证据加以证明，本院不予采信。被告虽辩解原告参与指挥有过错，亦未提供证据证明，本院不予采信。综上，被告与第三人的辩解均无法推翻其各自亲笔签名确认的事故责任说明及事发时的监控录像。 《中华人民共和国侵权责任法》第七条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”第二十八条规定：“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。依照这一规定，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的被告虽无过错，依照上述司法解释规定，应当承担赔偿责任。第三人李汉京造成原告人身损害，原告作为赔偿权利人享有选择权，原告请求雇主黄志国承担赔偿责任，本院予以支持。黄志国承担赔偿责任后，可以向侵权人李汉京追偿。该司法解释的出台的宗旨在于优先保护从事雇佣活动的弱者雇员，而雇主实际上承担的是垫付责任，最终承担损害赔偿责任的仍然是实际侵权责任人即第三人李汉京，故依照上述司法解释第十一条和侵权责任法第七条、第二十八条的规定，无侵权责任的雇主承担垫付责任后，可以直接向实际侵权人即本案第三人李汉京行使追偿权。如在行使追偿权过程中，实际侵权人李汉京不同意给付雇主黄志国所赔偿原告张顺的合理经济损失时，黄志国可以持本判决直接申请人民法院对李汉京申请执行（即不必另行告诉）。也就是说最终的损害赔偿责任仍然是负有过错的侵权责任人即第三人赔偿。 对原告的合理经济损失予以支持，对其超范围标准不符合法律规定的部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、参照《吉林省高级人民法院关于二○一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》，结合吉林东正司法鉴定所作出的吉正司鉴所【2019】临鉴字第151号司法鉴定意见，对原告起诉的合理经济损失确认如下：1.医疗费合理数额认定为28828.59元。根据原告提供的医疗费票据，扣除非正规发票的465元票据1张、5元小票1张及6张重复的发票副联，医疗费总数为54063.59元，再扣除原告起诉时未主张的黄志国与李汉京已给付的计25000元，尚余29063.59元。再扣除用药清单上用于治疗乙肝（230元）、尿素测定（5元）的合计235元，故剩余可支持的医疗费合理数额认定为28828.59元。2、后续治疗费为13000元；3、住院伙食补助费为3600元（100元/日×住院36日）；4、护理费为14573.7元（161.93元/日×90日）；5、误工费为64302.3元[交通运输业标准289.65元/日×222日（至定残日的前一天即2019年12月8日））]；6、营养费为2700元（30元/日×90日）；7、残疾赔偿金为27496元（13748元/年×20年×10%）。8、鉴定费4000元系合理支出且有合法票据，予以支持。以上各项经济损失共计人民币158500.59元，由被告黄志国负赔偿责任，被告黄志国承担赔偿责任后，可直接向第三人李汉京追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告黄志国赔偿原告张顺经济损失158500.59元，此款于本判决生效后三十日内给付。 二、被告黄志国承担上述赔偿责任后，可依此判决就上述赔偿款如数直接向第三人李汉京追偿。 三、驳回原、被告及第三人其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取计1764元，由李汉京负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。 审判员  姜文喜 二〇一九年十二月二十日 书记员  高荣莉