广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤08民终2674号上诉人（原审被告）：湛江市永安鹰架有限公司，住所地：广东省湛江市***********，现住所地：广东省湛江市赤坎区*******。法定代表人：钟某1。委托诉讼代理人：罗游，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：莫华弟，男，1974年4月18日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区***9**********。委托诉讼代理人：刘权，广东朝胜律师事务所律师。上诉人湛江市永安鹰架有限公司（以下简称永安公司）因与被上诉人莫华弟工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省湛江经济技术开发区人民法院（2019）粤0891民初984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人永安公司的法定代表人钟某1及其委托诉讼代理人罗游，被上诉人莫华弟及其委托诉讼代理人刘权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永安公司上诉请求：一、撤销广东省湛江经济技术开发区人民法院（2019）粤0891民初984号民事判决，改判驳回莫华弟的全部诉讼请求。事实与理由：莫华弟不是永安公司的固定工，莫华弟是属于流动工，他可以做一会工回去休息几个月然后又回来工作。当时莫华弟出事时在交通事故案中已经得到太平洋保险公司的赔偿46万多元。莫华弟要求足额领取赔偿金，永安公司也尽量满足他，当时司机和工人已经处理赔偿了，只剩余莫华弟的赔偿仍未处理。莫华弟应该在当时就索赔，当时永安公司多次联系都联系不上莫华弟，但是多年后才回来要求索赔，现公司已经不再经营了。永安公司帮莫华弟购买的工伤险一万元，医药费等支付都是从这一万元中扣除，按照法律规定永安公司已经赔偿三四万元了。本案已经通过法律处理了，对于实际发生的住院伙食补助费及护理费已获赔偿，莫华弟在交通事故案中获得的误工费赔偿甚至已超过其通过工伤保险待遇赔偿应当获得的停工留薪期工资，因此，对于莫华弟在本案中主张的伙食补助费、护理费及停工留薪期工资应当不予支持。莫华弟答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，我方认为应该驳回上诉人的上诉请求。莫华弟向一审法院起诉请求：1.永安公司支付莫华弟医疗费66451.84元、后续医疗费12000元、住院伙食补助费26900元（269天×100元/天）、护理费49350元（60天×150元/天×2人+209天×150元/天×1人）、营养费13450元（269天×50元/天）、一次性伤残补助金33000元(3000元/月×11月)、一次性伤残就业补助金45000元(3000元/月×15月)、一次性医疗补助金12000元(3000元/月×4月)、工伤鉴定费300元、司法鉴定费2500元、停工留薪期工资36000元(3000元/月×12月)、交通费6000元等合计302951.8元；2.本案的诉讼费由永安公司承担。一审法院认定事实：永安公司承认莫华弟在本案中主张的发生交通事故事实，故对莫华弟主张的该事实予以确认。再查明，莫华弟自2003年至2015年11月24日在永安公司公司负责材料修理工作，月平均工资为3000元，双方没有签订劳动合同，永安公司也没有为莫华弟缴纳工伤保险金。莫华弟在发生交通事故后不再上班，永安公司也没有发放工资。2016年9月22日，遂溪县人民法院立案受理了莫华弟诉梁海云、湛江市盛建预拌混凝土有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司南海支公司机动车交通事故责任纠纷一案[（2016）粤0823民初1341号]，2017年8月16日，遂溪县人民法院作出判决，认定莫华弟住院治疗至2016年8月19日共269天，因本次事故造成的损失如下：医疗费66451.84元、住院伙食补助费26900元、营养费2700元、护理费32900元、误工费27900元、残疾赔偿金319983.57元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金22000元、司法鉴定费2500元、交通费3000元，遂判决中国太平洋财产保险股份有限公司南海支公司在判决发生法律效力之日起10日内支付给莫华弟赔偿款454300.64元。中国太平洋财产保险股份有限公司南海支公司不服提起上诉，以司法鉴定书认定莫华弟的护理期限为90天、误工期180天，请求法院依法改判护理费、误工费。2017年11月13日，湛江市中级人民法院作出（2017）粤08民终1766号民事调解书，由中国太平洋财产保险股份有限公司南海支公司于签收民事调解书之日起15个工作日内一次性支付赔偿金给莫华弟，莫华弟收到赔偿款之后，本案就此了结。该案已履行完毕。再查明，2016年11月9日，莫华弟向湛江市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，2016年12月8日，该局作出湛人社工伤认字〔2016〕357号《认定工伤决定书》，对莫华弟在因工外出期间，由于工作原因受到交通事故伤害的事实清楚，决定认定为工伤，于2016年12月20日向莫华弟送达。2018年2月5日，湛江市劳动能力鉴定委员会作出湛劳鉴初字（2018）年12号《初次鉴定（确认）结论书》，确认莫华弟发生工伤或被诊断、鉴定为职业病的时间为2015年11月24日，工伤认定部位或诊断颅脑损伤；右胫腓骨下段开放性粉碎性骨折；右足第1、2、3跖骨骨折；右足骰骨及第5趾骨近节趾骨骨；全身多处软组织挫裂伤，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，经鉴定，劳动功能障碍等级为八级；于2018年2月12日向莫华弟送达。因工伤保险待遇问题发生争议，莫华弟向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年10月10日决定立案受理(湛劳人仲案字〔2018〕371号),2018年12月14日,该委作出湛劳人仲案字〔2018〕371号《同意撤回仲裁申请通知书》,同意莫华弟撤回仲裁申请。2019年4月29日，莫华弟向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会递交仲裁申请书，请求裁决：1.湛江市永安鹰架有限公司支付莫华弟医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、工伤鉴定费、司法鉴定费、停工留薪、交通费等合计338951.84元；2.仲裁费由湛江市永安鹰架有限公司负担。2019年5月14日，该委作出湛劳人仲案字﹝2019﹞84号《逾期未受理证明》，证明该委未有法定事由逾期未受理，尚未作出受理决定。一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（法释【2006】6号）第六条“劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”之规定，本案莫华弟请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇，应属于工伤保险待遇纠纷。莫华弟经劳动行政机关认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定劳动功能障碍等级为八级，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条之规定，永安公司未依法为莫华弟缴纳工伤保险费，故由永安公司支付工伤保险待遇给莫华弟。莫华弟工伤由第三人侵权所致，第三人已承担了侵权赔偿责任，现莫华弟又请求永安公司支付工伤保险待遇，永安公司所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具和丧葬费。故对莫华弟主张的医疗费、后续治疗费，一审法院依法不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条之规定，永安公司应支付伙食补助、住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、工伤劳动能力鉴定费给莫华弟。莫华弟主张的营养费不属于工伤保险待遇支付项目，一审法院依法不予支持。莫华弟住院治疗269天，伙食补助费按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付，为18830元（269天×100元/天×70%）。护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准支付，为26900元（269天×100元）。莫华弟主张的停工留薪期12个月，但未由湛江市劳动能力鉴定委员会确认，根据莫华弟的医疗期269天，一审法院确定停工留薪期9个月，其停工留薪期工资为27000元（3000元/月×9个月）。莫华弟主张的一次性伤残补助金33000元（3000元/月×11个月）、一次性伤残就业补助金45000元(3000元/月×15个月)、一次性医疗补助金12000元(3000元/月×4月)，符合工伤保险待遇支付标准，一审法院依法予以支持，莫华弟与永安公司终结工伤保险关系。莫华弟在本地住院治疗，主张交通费6000元，不符合工伤保险待遇支付标准，一审法院依法不予支持。莫华弟主张司法鉴定费2500元，该费用为莫华弟请求第三人侵权诉讼案件中发生，不属于本案支付项目，一审法院依法不予支持。莫华弟主张工伤劳动能力鉴定费300元，但没有提供证据予以证明，一审法院依法不予认定。以上各项工伤待遇项目合计162730元。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条之规定，判决：一、湛江市永安鹰架有限公司在判决生效之日起10日内支付工伤保险待遇162730元给莫华弟；二、驳回莫华弟的其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由湛江市永安鹰架有限公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对永安公司请求的有关事实和适用法律进行审查。根据永安公司的上诉理由、莫华弟的答辩意见，本案二审争议焦点问题是：永安公司应否支付工伤保险待遇162730元给莫华弟。永安公司上诉主张莫华弟是公司的流动工并非固定工，但从莫华弟一审时提交的证据，包括永安公司出具的《证明》、湛江市人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》以及湛江市劳动能力鉴定委员会出具的《初次鉴定（确认）结论书》等，均认定莫华弟是永安公司的员工，永安公司收到《认定工伤决定书》、《初次鉴定（确认）结论书》后，如果认为其与莫华弟不存在劳动关系，应通过复议或行政诉讼程序解决。但永安公司没有在法定的时间提起复议或行政诉讼，视为同意《认定工伤决定书》、《初次鉴定（确认）结论书》的认定。一审法院根据《认定工伤决定书》、《初次鉴定（确认）结论书》认定莫华弟与永安公司存在劳动关系并无不当，永安公司关于其与莫华弟不存在劳动关系的上诉理由不成立，本院不予采纳。由于永安公司未依法为莫华弟缴纳工伤保险费，莫华弟发生工伤后，应由永安公司向莫华弟支付工伤保险待遇。永安公司上诉称莫华弟受伤已经得到了赔偿，现又主张工伤保险待遇特别是伙食补助费、护理费及停工留薪期工资，应当不予支持。工伤保险赔偿请求权与交通事故侵权损害赔偿请求权是两种不同的赔偿请求权，两种请求权的权利基础是不同的，工伤保险赔偿请求权的基础是劳动者因发生工伤事故获得的一种社会保险利益，而交通事故侵权损害赔偿请求权的基础是劳动者因第三人侵权致害而取得的赔偿。劳动者在行驶交通侵权损害赔偿请求权后，不影响其行使工伤保险赔偿请求权。莫华弟的工伤是因发生交通事故即第三人侵权所致，第三人已承担了侵权赔偿责任，但这不影响莫华弟行使工伤保险赔偿请求权，即莫华弟可再请求永安公司支付工伤保险待遇。再参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第6条“劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。”的规定，一审法院对莫华弟主张的医疗费、后续治疗费不予支持，并判决永安公司向莫华弟支付伙食补助、住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金等共162730元并无不当，本院予以维持。永安公司上诉主张无需向莫华弟支付工伤保险待遇，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。永安公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，由湛江市永安鹰架有限公司负担（湛江市永安鹰架有限公司已缴交二审案件受理费5元）。本判决为终审判决。审判长  吴春鸿审判员  刘 芳审判员  崔笑颜二〇一九年十二月五日书记员  陈思斯附：相关法律法规及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。