江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终4216号上诉人（原审原告）：周某，男，1965年5月29日生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：张随来，连云区朝阳法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)：江苏轻舟装饰工程有限公司，住所地在连云港经济技术开发区大浦工业区云桥路3号。法定代表人：刘芳林，该公司总经理。委托诉讼代理人：李春琴，海州区宁海法律服务所法律工作者。上诉人周某与上诉人江苏轻舟装饰工程有限公司（以下简称轻舟公司）劳动争议纠纷一案，均不服连云港经济技术开发区人民法院（2019）苏0791民初868号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了书面审理，并召集双方当事人听证听取意见。本案现已审理终结。周某上诉请求：撤销一审判决并予以改判或发回重审，案件受理费由轻舟公司承担。事实与理由：双方劳动合同于2018年5月1日期满，后没有再续订劳动合同。2018年7月18日上诉人的职工档案以已移交给劳动部门档案管理室，收档案的人员为人社局的工作人员王艳莉，以上证据足以表明双方的劳动关系已经解除。据此，轻舟公司应当支付经济补偿金及其他工伤待遇。上诉人轻舟公司上诉暨答辩称，一审法院判令上诉人给付护理费没有事实和法律依据。上诉人在2016年因工伤受伤，鉴定为九级伤残，到目前为止上诉人没有与我方解除劳动合同，轻舟公司不应给付一次性经济补偿，一审法院对周某的主张不予支持符合法律规定。周某向一审法院提出诉讼请求:1、依法确认双方劳动合同于2018年5月1日解除。2、轻舟公司支付一次性工伤医疗补助金45000元。3、轻舟公司支付一次性伤残就业补助金22500元。4、轻舟公司支付一次性伤残补助金45000元。5、轻舟公司支付住院伙食补助费680元。6、轻舟公司给付原告护理费1700元。7、轻舟公司支付停工留薪工资60000元。8、轻舟公司支付2006年6月至2018年5月经济补偿60000元。一审法院认定事实：周某系轻舟公司职工，轻舟公司自2013年4月为周某连续缴纳社会保险至2018年4月。2016年8月25日，周某在徐州市雨润新城工地检查工作时，从架子上摔下受伤。2016年8月25日至2016年9月3日期间，周某在连云港市第一人民医院住院治疗。2018年3月13日至2018年3月19日期间，周某在连云港市笫一人民医院继续住院治疗。2016年9月30日，海州区人社局出具[2016]170号认定工伤决定，认定周某所受伤害系工伤。鉴定为玖级伤残。另查明，2018年10月22日，连云港市海州区人民法院在审理轻舟公司与周某借款纠纷一案中，作出(2018)苏0706民初7309号民事裁定书，认为在劳动合同未解除情况下双方系管理与被管理关系，以非民法调整的平等主体为由，驳回了轻舟公司的起诉。双方均未上诉，该裁定已发生法律效力。再查明，周某曾向连云港市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称开发区仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1、确认原轻舟公司双方劳动合同于2018年5月1日已经解除；2、轻舟公司支付解除劳动合同经济补偿金60000元；3、轻舟公司支付一次性工伤医疗补助金45000元；4、轻舟公司支付一次性伤残就业补助金22500元；5、轻舟公司支付一次性伤残补助金45000元；6、轻舟公司支付住院伙食补助费680元；7、轻舟公司支付护理费1700元；8、轻舟公司支付2017年1月至2018年5月期间停工留薪工资60000元。开发区仲裁委经审理后，作出连开劳人仲案字[2019]第18-1号仲裁裁决书，裁决对周某请求支付解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求，不予支持。同日，该委作出仲裁裁决书，裁决：1、轻舟公司于裁决生效十日内一次性支付周某住院护理费1700元（17×100）；2、对周某请求确认双方劳动合同于2018年5月1日已经解除的仲裁请求，不予支持。对周某请求支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2017年1月至2018年5月停工留薪期工资的仲裁请求，不予支持。原审法院认为，关于双方之间的劳动关系是否已经解除的问题。虽然轻舟公司在连云港市海州区人民法院（2018）苏0706民初7309号案庭审时称已经于2018年4月解除与周某之间的劳动关系，但这是轻舟公司为达到其诉讼目的才作出如上的陈述，周某在该次法庭庭审时未认可双方的劳动关系已经解除。2018年10月22日，海州区人民法院在其作出的（2018）苏0706民初7309号裁定中，以轻舟公司无证据证明双方之间的劳动关系已解除为由，作出双方之间劳动关系未解除的认定。双方对上述裁定均未提起上诉，该裁定已经发生法律效力。在此之后，周某也未解除与轻舟公司之间的劳动关系，轻舟公司在本案庭审时也认可与周某之间的劳动关系仍然存续。因此，对周某主张的双方之间的劳动关系已于2018年5月1日解除的诉讼请求不予支持。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因为轻舟公司于2013年4月连续为周某缴纳社会保险至2018年4月，周某于2016年8月25日所受伤害被海州区人社局依法认定为工伤，被连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，周某应当享受工伤保险待遇，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金，周某向轻舟公司主张一次性伤残补助金、一次性医疗补助金主体不适格，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项，劳动者请求支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的前提是劳动者与用人单位解除劳动关系，本案中，双方劳动关系依然存续，故周某向轻舟公司主张的一次性伤残就业补助金并无事实基础，不予支持。关于伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条规定第四款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。住院期间的伙食补助费应由工伤保险基金支付，周某向轻舟公司主张住院伙食补助费，不予支持。关于停工留薪期工资、护理费。周某于2016年8月25日因工受伤在连云港市第一人民医院住院治疗，2016年9月3日出院，出院记录医嘱载明，卧床休息，避免伤足负重三个月。2016年12月10日，连云港劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论通知书，鉴定申请人为玖级伤残。故酌定周某停工留薪期期限为2016年8月25日至2016年12月10日，且轻舟公司已经付清周某在2016年12月31日之前的工资。依据《江苏省工资支付条例》第二十六条第二项的规定，周某自2017年1月起无正当理由未向轻舟公司提供劳动并已超过停工留薪期间，故对周某主张2017年1月至2018年5月期间停工留薪期工资不予支持。关于护理费，周某认可仲裁裁决的数额1700元，该数额符合本地护工的收费标准，对周某主张的护理费1700元依法予以支持。关于经济补偿。周某以轻舟公司违法解除劳动关系而主张经济补偿。根据《劳动合同法》第八十七条规定，周某以轻舟公司违法解除劳动合同为由向轻舟公司主张的应当是赔偿金，而不是经济补偿。因双方之间的劳动关系未解除，周某主张经济补偿没有事实和法律依据，对其主张不予支持。综上，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第三款、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：轻舟公司江苏于判决生效之日起十日内给付周某护理费1700元；对周某主张的其他诉讼请求不予支持。案件受理费减半收取5元，由轻舟公司承担。一审认定事实的证据已经庭审质证。本院经审查，一审法院对证据的认证意见正确，本院依法予以确认。根据确认的证据，本院二审认定的事实与一审认定事实一致。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明。上诉人周某虽主张与轻舟公司的劳动关系已经解除，但在另案起诉的已经生效的民事裁定案件的庭审中，周某自述双方的劳动关系未解除，人民法院审查认为双方的劳动关系也未解除。一审法院依据该证据，认定双方之间的劳动关系未解除并对上诉人周某诉求轻舟公司给付解除合同的补偿金及一次性伤残就业补助金的诉求不予支持符合法律规定。上诉人周某已经参加工伤保险，其因工作原因受伤，应享受相关的工伤保险待遇，其主张的住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，而不应向轻舟公司主张。上诉人周某主张的护理费不超过本地护理人员的护工收费标准，一审法院对其主张的数额予以支持并无不当，轻舟公司认为判决给付护理费没有依据的上诉理由也不能成立。综上，上诉人周某、上诉人轻舟公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周某、上诉人江苏轻舟装饰工程有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 宋建霞审 判 员 李翠玲审 判 员 戴立国二〇一九年十二月二十三日法官助理 张静静书 记 员 朱 丽法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。