河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终6202号上诉人（原审原告）：河南雨盾防水材料有限公司，住所地：河南省永城市。法定代表人：高昆明，经理。委托诉讼代理人：苗东锋，河南旺达律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人（原审被告）：永城市神火新型建材有限公司，住所地：永城市十八里镇法定代表人：刘亚峰，董事长。委托诉讼代理人：刘怀成，河南益仟律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：陈兴华，河南天翔鲲鹏律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）：商丘金汇铝电股份有限公司，住所地：永城市法定代表人：陈道君，董事长。委托诉讼代理人：班晓倩，女，1983年10月9日出生，汉族，住广州市天河区，系公司员工。代理权限：特别授权。上诉人河南雨盾防水材料有限公司、上诉人永城市神火新型建材有限公司因与被上诉人商丘金汇铝电股份有限公司租赁合同纠纷一案，不服永城市人民法院（2018）豫1481民初8643号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月22日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人河南雨盾防水材料有限公司之委托代理人苗东锋，上诉人永城市神火新型建材有限公司之委托代理人刘怀成、陈兴华，被上诉人商丘金汇铝电股份有限公司之委托代理人班晓倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南雨盾防水材料有限公司上诉请求：1.撤销(2019)豫1481民初8643号民事判决第一项,改判为“永城市神火新型建材有限公司赔偿河南雨盾防水材料有限公司各项损失共计7631230元。2.判决永城市神火新型建材有限公司承担本案诉讼费。事实和理由：一审判决结果无事实与法律依据，上诉人的经营范围为:改性沥青防水材料、高分子复合自粘卷材、高分子防水涂料制造销售。该企业属于永城市人民政府招商引资项目,在与被上诉人签订《租赁合同》后,上诉人在承包场地内进行的固定资产建设,系正常的经营需要。在建设时,亦通知了被上诉人永城市神火新型建材有限公司，被上诉人从未提出任何异议,或不同意增添固定资产建设。一审判决以上诉人擅自增添固定资产存在过错,又认定被上诉人认可了对增添固定资产的行为自相矛盾,致使本案产生的诉讼的根本原因系被上诉人在明知自己对涉案土地没有合法使用权签订了涉案《租赁合同》，在履行过程中擅自向政府主动提出请求收回国有建设用地使用权,停止供电等严重违约行为,致使上诉人投资的10707269.6元固定资产全部损失，被上诉人永城市神火新型建材有限公司应赔偿上诉人各项损失共计7631230元。永城市神火新型建材有限公司辩称河南雨盾防水材料有限公司的上诉理由不能成立。商丘金汇铝电股份有限公司陈述无意见。永城市神火新型建材有限公司上诉请求：撒销永城市人民法院(2018)豫1481民初8643号民事判决书,依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。一、二审案件的受理费用由被上诉人河南雨盾防水材料有限公司承担。事实与理由:一审认定事实错误，上诉人在合同签订时不存在过错，对外出租涉案土地并不以取得土地使用权为必要前提，且土地使用权人商丘金汇铝电股份有限公司同意上诉人将涉案土地转租给被上诉人，上诉人在签订合同后就即把租赁物交付使用，租赁合同并未在2017年8月2日提前解除，通知并非解除合同,导致土地使用权被政府收回的原因不能归结为上诉人的申请,使用权发生变化并不必然租赁合同被解除，在2019年10月9日,上诉人向被上诉人发函要求终止合同并撒离现场,但被上诉人回函表示双方均不得擅自改变现场状况,至今出租土地仍在被上诉人控制之下。被上诉人在履行合同中存在严重过错,所造成的损失应自行承担,损失数额不能以评估报告中的7631230元为依据，评估报告作出的程序违法,属于上诉人的部分物品未扣除，动产的价值不能认为是被上诉人的损失,被上诉人违反合同约定对建筑物、租赁物进行改造产生的损失应当自担，一审不能以改造时间的长短推断上诉人明知并默认同意被上诉人的改造行为。河南雨盾防水材料有限公司辩称永城市神火新型建材有限公司的上诉理由不能成立。商丘金汇铝电股份有限公司陈述无意见。河南雨盾防水材料有限公司向一审法院诉讼请求：1、判令永城市神火新型建材有限公司、商丘金汇铝电股份有限公司赔偿500万元（暂定500万元），庭审中变更诉讼请求为10707269.6元；2、永城市神火新型建材有限公司、商丘金汇铝电股份有限公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实：1、2014年7月2日，河南雨盾防水材料有限公司（作为乙方）与永城市神火新型建材有限公司（作为甲方）签订租赁合同一份，内容为：甲、乙双方依据《中华人民共和国合同法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用原则，就永城市神火新型建材有限公司砖厂厂区租赁达成如下协议：一、项目名称：永城市神火新型建材有限公司砖厂厂区租赁。二、项目内容：对永城市神火新型建材有限公司在永城市十八里镇神火发电厂南侧的厂区、生产车间及部分设备进行租赁，具体明细如下：1、生产厂区（不含铝厂的处理车间及车间内外的处理设备和处理场地）；2、砖厂钢构厂房一栋；3、公变配电设备和线路；4、上下水管路及设施；5、冷却水系统；6、14间办公用房；7空压机设备。三、合同费用：每年85000元（捌万伍仟元）承包金，付款方式按年结算，采取先交后租的方式。四、合同期限：合同签订期限为5年（2014.7.2-2019.7.1），以后续签时乙方有优先权。五、双方责任及要求：（一）、甲方责任：①甲方提供永城市神火新型建材有限公司砖厂场地作为乙方开发项目场所；②合同期间甲方为乙方提供永城市神火新型建材有限公司原有可利用的部分设备如电器设备、冷却水设备等（见本合同项目内容）；③合同期间甲方为乙方提供厂房，若乙方项目设备规格要求，厂房、场地需要扩大改建，须经甲方同意；④合同期间甲方对其租赁给乙方的场地不得随意征用，如果确需征用，需经双方协商一致。（二）、乙方责任：①乙方应合法经营，因违法违规所引起的一切后果由乙方承担；②乙方在合同期间享有租赁物所有设施的专用权，乙方应负责租赁物内相关设施的保管和维护，并保证在本合同终止时完整归还甲方；③乙方在合同期间应爱护租赁物，因乙方使用不当造成租赁物损坏，乙方应负责维修或赔偿，费用由乙方承担；④乙方因正常生产需要，在承包场地内进行的固定资产建设时，应及时通知甲方，经同意后方可进行建设；⑤合同期间，对不利用设备及房屋乙方要正常看护，不得发生损坏和丢失，否则应予赔偿。发生非乙方原因造成的自然损坏，损失与乙方无关，乙方要及时通知甲方进行处理；⑥乙方负责租赁期间该场地的所有水、电费和其他一切费用，负责与所在地各方的关系协调，必要时甲方予以协助。六、因集团公司对该场地有规划使用时，甲方可帮乙方向集团公司进行协调，若协调不成或其他不可抗力等造成合同无法继续履行时，本合同无条件终止。七、违约责任：甲乙双方均应严格履行合同，不得违约，否则，按合同的有关规定承担责任。八、本协议双方签字后生效，未尽事宜双方协商解决。九、本协议一式四份，甲乙双方各持二份。2、2017年8月2日永城市神火新型建材有限公司向河南雨盾防水材料有限公司发送通知书一份，内容为：因集团公司对贵单位租用的永城市神火新型建材有限公司场地另有使用，请根据合同办理相关事宜。前期已电话通知，今特发此通知。3、2017年4月18日永城市土地管理委员会会议纪要【2017】1号第三项收回河南神火铝电有限责任公司划拨土地使用权及地上附属物并挂牌出让，其中：商丘金汇铝电有限公司持有的国土土地使用证，编号为永国永（土籍）第0663-1号，证载面积77.205亩。另外商丘金汇铝电有限公司有80.016亩土地（即本案涉案租赁厂区所占用土地）未经批准征收直接支付群众补偿款并使用。2017年6月19日，永城市人民政府基于河南神火铝电有限责任公司提出收回国有建设用地使用权的请求，经永城市人民政府批准同意收回上述位于十八镇孙园村的两宗地。4、2018年9月17日河南雨盾防水材料有限公司向法院申请对涉案建筑物、厂房、设备进行评估，永城市人民法院依法委托商丘市诚信价格评估有限公司估损为7925999.26元，支出评估费57000元。永城市神火新型建材有限公司对此鉴定不服，申请重新评估，永城市人民法院依法于2019年5月13日委托河南立信长江资产评估事务所作出评估意见估损为7631230元，支出评估费82000元。二、双方当事人有争议的事实：关于双方在签订、履行租赁合同中是否存在违约的问题，永城市神火新型建材有限公司在明知自己对涉案土地没有合法使用权的前提下仍与河南雨盾防水材料有限公司签订租赁合同；在合同履行中永城市神火新型建材有限公司基于永城市人民政府应河南神火铝电有限责任公司提出请求收回国有建设用地使用权于2017年8月2日向河南雨盾防水材料有限公司发出解除合同通知；2017年4月18日涉案土地被永城市人民政府征收，而双方签订的租赁合同中约定合同期间甲方对其租赁给乙方的场地不得随意征用，如果确需征用，需经双方协商一致。而河南雨盾防水材料有限公司在履行合同中增添厂房的建设、改建，根据双方签订的合同约定乙方因正常生产需要，在承包场地内进行的固定资产建设时，应及时通知甲方，经同意后方可进行建设，河南雨盾防水材料有限公司亦未提交其增添固定资产建设已得到永城市神火新型建材有限公司明确同意的证据，双方在签订、履行合同中均存在过错。一审法院认为，双方签订的租赁合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，双方均应按照合同履行权利、义务。合同签订后河南雨盾防水材料有限公司即按照合同约定向永城市神火新型建材有限公司缴纳了第一年租金，永城市神火新型建材有限公司在明知自己未取得涉案土地合法使用权的情况下仍与河南雨盾防水材料有限公司签订租赁合同，并且在租赁期间通知提前解除合同，河南雨盾防水材料有限公司在租赁期间对建筑物、厂房、设备等进行了改造，且改造时间持续较长，永城市神火新型建材有限公司亦没有明确进行阻止，能够证明永城市神火新型建材有限公司已经认可改造的行为，且在2017年6月19日永城市人民政府收回涉案土地的行为系基于河南神火铝电有限责任公司提出收回国有建设用地使用权的请求而产生，而双方签订的租赁合同中约定合同期间甲方对其租赁给乙方的场地不得随意征用，如果确需征用，需经双方协商一致，造成双方签订的租赁合同无法履行，故双方在签订、履行涉案租赁合同中均存在过错，双方均应各承担50%的过错责任，永城市神火新型建材有限公司应赔偿河南雨盾防水材料有限公司损失3815615元（7631230元×50%）。河南雨盾防水材料有限公司要求商丘金汇铝电股份有限公司承担赔偿责任，但未提交证据证明商丘金汇铝电股份有限公司存在过错，且永城市人民政府在征收涉案土地过程中未对涉案土地上的附属物进行补偿，故河南雨盾防水材料有限公司主张商丘金汇铝电股份有限公司承担赔偿责任没有法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国合同法法》第六十条、第一百二十条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、永城市神火新型建材有限公司赔偿河南雨盾防水材料有限公司各项损失共计3815615元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回河南雨盾防水材料有限公司其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86044元，由河南雨盾防水材料有限公司负担43022元，由永城市神火新型建材有限公司负担43022元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：上诉人永城市神火新型建材有限公司提交的其2019年10月9日向河南雨盾防水材料有限公司发出的关于租赁合同到期的函、河南雨盾防水材料有限公司2019年10月14日的复函以及常州市鑫源防水设备厂2013年至2018年年度报告，均达不到其证明目的，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。本院认为，双方对涉案合同均应予以遵守履行，上诉人河南雨盾防水材料有限公司在履行合同过程中增添厂房的建设、改建，根据双方签订的合同约定其因正常生产需要，在承包场地内进行的固定资产建设时，应及时通知甲方，经同意后方可进行建设，上诉人河南雨盾防水材料有限公司未提交其增添固定资产建设已得到永城市神火新型建材有限公司明确同意的证据，一审虽认定永城市神火新型建材有限公司对其行为未明确进行阻止，视为认可改造的行为，但上诉人河南雨盾防水材料有限公司在签订、履行合同中违约，存在过错，上诉人河南雨盾防水材料有限公司的上诉理由不能成立。上诉人永城市神火新型建材有限公司在明知自己未取得涉案土地合法使用权的情况下，仍与河南雨盾防水材料有限公司签订租赁合同，因河南神火铝电有限责任公司提出收回国有建设用地使用权的请求，2017年6月19日永城市人民政府收回涉案土地，而双方签订的租赁合同中约定合同期间甲方对其租赁给乙方的场地不得随意征用，如果确需征用，需经双方协商一致，造成双方签订的租赁合同无法履行，从2017年8月2日向河南雨盾防水材料有限公司发出的通知的内容可以认定，该通知系解除合同的通知。河南雨盾防水材料有限公司依法申请对涉案建筑物、厂房、设备进行评估，永城市人民法院依法委托商丘市诚信价格评估有限公司进行评估，永城市神火新型建材有限公司对此鉴定不服，申请重新评估，永城市人民法院依法委托河南立信长江资产评估事务所作出评估意见估损为7631230元，鉴定程序合法，一审对该评估报告予以采信并无不当，一审综合本案案情按照双方过错程序酌定双方各承担50%的过错责任亦无不当，上诉人永城市神火新型建材有限公司的上诉理由均不能成立。综上所述，上诉人河南雨盾防水材料有限公司与永城市神火新型建材有限公司的上诉请求均不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费74648元，由上诉人河南雨盾防水材料有限公司负担37324元，上诉人永城市神火新型建材有限公司负担37324元。本判决为终审判决。审判长  朱利民审判员  李念武审判员  王晓辉二〇一九年十二月二十七日书记员  刘 洋