黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0302民初2864号原告：董学谊，男，1970年11月27日出生，汉族，户籍地黑龙江省鸡西市恒山区，现住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：王新革，鸡冠区宏源法律服务所法律工作者。被告：杜坤，男，1965年8月14日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。原告董学谊与被告杜坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2019年9月24日至2019年11月14日为鉴定期间。本案现已审理终结。董学谊向本院提出诉讼请求：1.判令被告杜坤给付医疗费33120.59元，交通费540元，合计33660.59元，其他费用待司法鉴定后另行增加诉讼请求；2.被告杜坤承担本案诉讼费、鉴定费。审理中，原告董学谊变更诉讼请求为：1.要求被告杜坤给付原告董学谊医疗费33120.59元、误工费27000元、护理费5007.50元、交通费540元、住院伙食补助费1600元、营养费1500元、残疾赔偿金58382元、精神损害抚慰金2000元，扣减被告杜坤垫付的医疗费500元，共计128650.09元；2.诉讼费、鉴定费由被告杜坤负担。事实和理由：杜坤承包鸡冠区某某花园附近一房屋装修电器工程，雇佣董学谊做接线、下线工作，2019年3月30日上午9点多，董学谊在工作中因水泥钉意外崩出打伤右眼，因本市医院不能诊治，董学谊到哈尔滨医科大学某某医院治疗，住院9天，诊断为右眼球破裂伤、右眼眼内炎、右眼外伤性白内障，支付医疗费10818.11元；2019年5月6日董学谊再次入哈尔滨医科大学某某医院治疗，住院7天，诊断为右眼外伤性白内障，支付医疗费22119.58元，其他医疗费182.90元，交通费540元，合计医疗费33660.59元。杜坤仅给付董学谊500元，因双方就赔偿事宜协商未果，故董学谊诉至法院。杜坤辩称，1.被告杜坤主体不适格。杜坤没有装修公司，与原告董学谊不是雇佣关系，杜坤与董学谊是一起给房主干活。董学谊平时的工资结算也是大家在一起，由房主给大家，而不是给杜坤，杜坤与董学谊间没有书面和口头合同。2.董学谊系成年人，又是长年从事电器工作的老电工师傅，因自己错误操作导致眼睛受伤，应为自己的行为负责，与杜坤无关。鉴定报告只说明董学谊受伤程度是十级伤残，无法说明责任由谁来承担，董学谊的十级伤残赔偿金及其他赔偿款应由董学谊和房主承担。3.董学谊因当时无钱向杜坤借款，杜坤给董学谊500元是营养钱，不是包赔董学谊的钱。4.董学谊曾自称其眼睛有白内障、色盲、近视。本院经审理认定事实如下：2019年3月30日原告董学谊与被告杜坤至鸡冠区××附近毛坯房屋××室内电线。上午9时许，董学谊在固定厨房下线管时，在钉钉过程中将钉子砸崩，崩到董学谊右眼。董学谊受伤后，至鸡西某某医院检查，后又至鸡西市某医院检查，因鸡西市某医院无法治疗，董学谊入哈尔滨医科大学某某医院治疗，住院9天，诊断为右眼球破裂伤、右眼眼内炎、右眼外伤性白内障，支付门诊费294元、医疗费21999.58元，计22293.58元；支付陪护人员董学友交通费88元。2019年5月1日，杜坤向董学谊支付医疗费500元。2019年5月6日，董学谊再次入哈尔滨医科大学某某医院治疗，住院7天，诊断为右眼外伤性白内障，支付医疗费10548.11元、病例复印费12元，计10560.11元；支付两人往返交通费268元。2019年6月18日和2019年7月16日，董学谊两次至哈尔滨医科大学某某医院门诊复查，支付门诊费250.40元、病例复印费16.50元，计266.90元；支付往返交通费184元。庭审中，1.董学谊称其与房主不认识，对联系干活的事也不知情，杜坤领其去哪干就在哪干，每天劳务费为150元；杜坤则称其与董学谊一起为房主干活，董学谊与房主不认识，干活材料是由杜坤代房主购买，董学谊在涉案房屋干活时房主到干活现场转了一圈，但未提工钱的事，后房主将工钱全部支付给杜坤，杜坤将劳务费扣除交通费和伙食费后平均分配给三人，每人每天150元，因董学谊刚干活就出事故，所以未支付给董学谊。因提供劳务一方与接受劳务方系相对方，在房主不认识董学谊且未与其商谈劳务费的情况下，说明从商谈、提供劳务和支付劳务报酬均是由房主与杜坤双方进行，董学谊与房主间未能形成雇佣关系，故对杜坤关于董学谊与房主形成劳务关系的陈述，本院不予确认。2.董学谊称安装室内电线需要资质，其不具有资质，不能熟练完成室内下线、接灯和接插座工作，董学谊携带钳子、螺丝刀、锤子工具，电钻由杜坤提供；杜坤则称董学谊能熟练完成上述工作，该项工作不需要资质，董学谊携带钳子、螺丝刀、锤子工具，电钻工具有杜坤提供的，也有董学谊自己的。因双方对董学谊自行携带钳子、螺丝刀和锤子工具的陈述一致，故本院予以确认；因杜坤自认电钻有其提供的，故对杜坤提供电钻的事实，本院予以确认。3.董学谊称本次提供劳务时杜坤未提示工作风险，但以前干活时曾说过；杜坤则称向董学谊告知了风险，且每次干活时都向董学谊提示。因杜坤未能举证证明本次提供劳务时向董学谊履行了风险告知义务，应自行承担不利的法律后果，故对杜坤在本次提供劳务时向董学谊履行风险告知义务的陈述，本院不予确认。4.董学谊称其受伤前未患有眼疾，只是近视，度数可能为100度；杜坤则称董学谊在受伤前就患有白内障、色盲和近视。因杜坤未提供证据证明董学谊在受伤前患有白内障、色盲的证据，故对杜坤的陈述，本院不予确认。另查明，原告董学谊系城镇户籍。经原告董学谊申请，本院委托鸡东县某某司法鉴定所对董学谊的伤情进行司法鉴定，鸡东县某某司法鉴定所于2019年10月31日出具鸡东[2019]临司鉴字226号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1.被鉴定人董学谊的诊断：右眼球破裂伤、右眼眼内炎、右眼外伤性白内障、右眼角膜云翳，构成十级伤残。2.被鉴定人董学谊的医疗终结时间为伤后6个月予以保护。3.被鉴定人董学谊第一次、第二次住院的护理期限分别为15天予以保护，每天需护理人员1人。4.被鉴定人董学谊第一次、第二次住院的营养期限分别为15天予以保护，每天可适当增加营养。5.被鉴定人董学谊在医疗终结期后不需要后续治疗，故不产生后续治疗费用。”。董学谊支付鉴定费3310元，其中伤残等级鉴定费910元，医疗终结期限、护理期限、营养期限及是否需要后续治疗费各600元。董学谊及杜坤对该鉴定意见书均无异议，本院予以确认。本院认为，原告董学谊按照被告杜坤的指示提供劳务，杜坤向董学谊支付劳务报酬，而董学谊与涉案房主间既无提供劳务的意思表示亦无接受劳务和支付劳务报酬的意思表示，应认定董学谊与杜坤间形成雇佣关系。本案中，杜坤作为雇主具有安全管理义务，应就安全风险向雇员董学谊履行告知义务，杜坤未能提供证据证明，应自行承担不利的法律后果。董学谊作为长期从事提供安装室内电线劳务的作业人员，在作业过程中应小心谨慎，掌握好钉钉过程的力度和稳定性，而董学谊却疏忽大意，对自身安全未尽到应有的注意义务，其自身也存在过错，应自行承担相应的责任。根据双方的行为及本次事故发生的原因力大小，结合本案案情，本院酌定董学谊与杜坤各自行承担50%的过错责任。董学谊的损失为：1.医疗费。董学谊提交的票据能够证实董学谊因治疗支付门诊、医疗费及病例复印费共计33120.59元，其中杜坤已支付500元。2.误工费。董学谊从事安装室内电线工作，根据双方日常结算工资为每日150元，根据鸡东[2019]临司鉴字226号司法鉴定意见书确定医疗终结期为伤后6个月，计算为27000元。3.护理费。董学谊主张护理人员系妻子吴某某，并按吴某某在鸡西市××区某某洗浴会馆从事搓澡工的同行业标准给付护理费，但董学谊主张陪护人员交通费时向法院提交董学友的票据，故对董学谊要求按吴某某从事的服务行业标准给付护理费的主张，本院不予支持。因董学谊未提供证据证明护理人员的收入状况，本院酌定按照80元/天计算，根据鸡东[2019]临司鉴字226号司法鉴定意见书确定两次住院的护理期限每次15天一人护理，护理费计算为2400元（即80元/天×30天）。4.交通费。因董学谊提供的交通费票据540元与其住院治疗地点、时间相符合，能够证实董学谊及其必要陪护人员在护理期限范围内转院治疗实际发生的费用，故对董学谊主张的该笔交通费540元，本院予以支持。5.住院伙食补助费。按照每天100元标准计算，董学谊住院16天，计1600元。6.营养费。根据鸡东[2019]临司鉴字226号司法鉴定意见书确定两次住院的营养期限每次15天，本院酌定每天按照50元标准计算为1500元。7.残疾赔偿金。董学谊系城镇户籍，根据鸡东[2019]临司鉴字226号司法鉴定意见书确定伤残等级十级，按照上一年度黑龙江省城镇居民人均可支配性收入29191元/年计算为58382元。8.精神损害抚慰金。结合董学谊受伤及伤残等级情况，本院酌定董学谊精神损害抚慰金数额为2000元。9.鉴定费。董学谊提交的增值税普通发票能够证实董学谊对其伤情进行鉴定支付鉴定费的数额为3310元，因鉴定结果确定董学谊无需后续治疗，该项鉴定费用600元应由其自行承担，故鉴定费数额为2710元。上述损失共计129252.59元。综上所述，原告董学谊的损失为医疗费33120.59元、误工费27000元、护理费2400元、交通费540元、住院伙食补助费1600元、营养费1500元、残疾赔偿金58382元、精神损害抚慰金2000元及鉴定费2710元，共计129252.59元，被告杜坤应赔偿董学谊上述损失的50%即64626.30元，扣减被告杜坤已支付的500元，计算为64126.30元，其余损失由原告董学谊自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决如下：被告杜坤于本判决生效之日起五日内赔偿原告董学谊医疗费33120.59元、误工费27000元、护理费2400元、交通费540元、住院伙食补助费1600元、营养费1500元、残疾赔偿金58382元、精神损害抚慰金2000元及鉴定费2710元，共计129252.59元的50%即64626.30元，扣减被告杜坤已支付的500元，被告杜坤应赔偿原告董学谊64126.30元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1437元，由原告董学谊负担735元，被告杜坤负担702元。此款原告董学谊已预付，被告杜坤在给付上述款项时将应负担的部分一并给付原告董学谊。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  庞学勤二〇一九年十二月十二日书记员  夏 萍