宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2019）宁02民终1181号上诉人（原审原告）:马少明，男，1974年3月2日出生。被上诉人（原审原告）:宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司。法定代表人：王东星，系宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司总经理。委托诉讼代理人：张远鸿，宁夏鑫源律师事务所律师。上诉人马少明因与被上诉人宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司（以下简称晟晏公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2019）宁0221民初3251号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人马少明的上诉请求：1、撤销平罗县人民法院（2019）宁0221民初3251号民事判决，改判支持马少明的一审诉讼请求；2、诉讼费用由晟晏公司负担。事实和理由：1、一审认定事实不清。一审认定马少明离开晟晏公司，而事实是晟晏公司在2019年5月裁员时，未提前30日通知马少明就单方解除了与马少明的劳动合同关系；2、一审证据使用不当。马少明提交的员工离职清单结合证人证言能够证实晟晏公司单方解除劳动合同，但一审未予认定；3、一审适用法律错误。根据劳动合同法第八十七条规定，用人单位单方解除或终止劳动合同，应当支付双倍的赔偿金，一审在有证据证实的情况下未支持；马少明工作期间，每月工作20天或是21天，超过国家规定的工作时长，属于用人单位安排加班，要求支付在工作期间的加班费，应当得到支持；本案应当由用人单位晟晏公司承担举证责任。晟晏公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确得当，审判程序合法，依法判决驳回马少明的上诉请求，维持原判。马少明向一审法院起诉请求：1.依法确认马少明在2013年6月至2019年5月期间与晟晏公司之间存在劳动关系；2.确认晟晏公司拖欠社会保险的行为违法，并依法判决晟晏公司为马少明缴纳2013年6月至2018年7月、2018年11月至2019年5月期间的社会保险（审理过程中，马少明放弃主张2018年11月至2019年5月期间的社会保险）；3.依法判决晟晏公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金56892元（4741元×6个月×2=56892元）；4.依法判决晟晏公司支付解除劳动合同经济补偿金28446元（4741元×6个月=28446元）；5.依法判决晟晏公司逾期支付劳动报酬的行为违法，并向马少明支付2019年3月至2019年5月份的工资800元，逾期支付劳动报酬的经济赔偿金14142元；6.依法判令晟晏公司向马少明补发2013年8月至2019年5月份期间的加班工资170676元（4741元÷2×72个月=170676元）；7.判决晟晏公司向马少明支付失业保险金损失18720元（1170元×16个月=18720元）；8.本案诉讼费由晟晏公司承担。一审法院认定的事实：2013年6月，马少明到晟晏公司工作，工作岗位为卸车工。工作期间，马少明与晟晏公司签订两份劳动合同，2014年3月26日签订的劳动合同期限为2014年3月26日至2017年3月26日，2019年3月25日签订的劳动合同期限为2019年3月25日至2021年3月24日。2019年5月10日左右，马少明离开晟晏公司。2019年5月24日，马少明向平罗县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，平罗县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月23日作出平劳人仲字（2019）090-7号仲裁裁决书，马少明、晟晏公司对该仲裁裁决均不服，提起诉讼。一审法院另查明，晟晏公司为马少明参加并缴纳了2014年8月至2019年4月的工伤、生育保险，2018年8月至2019年4月的医疗保险、2018年8月至2019年5月的养老、失业保险。2019年5月前，马少明十二个月的月平均应发工资为4594元。一审法院认为，本案中，马少明主张与晟晏公司自2013年6月至2019年5月期间双方存在劳动关系，晟晏公司对该期间双方之间存在劳动关系无异议。故对该诉讼请求，依法予以支持。因晟晏公司已为马少明办理了社会保险手续，如存在晟晏公司未为马少明缴纳社会保险费的情况，应由社会保险费征收机构责令晟晏公司缴纳，马少明要求判决晟晏公司为其缴纳2013年6月至2018年7月期间的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理范围，依法不予审理。因马少明未能举证证实晟晏公司单方与其解除劳动合同，故对其要求确认晟晏公司单方解除与其的劳动合同行为违法、判决晟晏公司向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金56892元的诉讼请求，依法不予支持。因晟晏公司存在未按时给马少明缴纳社会保险费的情形，故对马少明要求判决晟晏公司向其支付解除劳动合同经济补偿金28446元的诉讼请求，依法予以支持27564元（4594元×6个月）。马少明要求确认晟晏公司逾期支付劳动报酬的行为违法，并主张2019年3月至5月的工资800元及逾期支付劳动报酬的经济赔偿金14142元，庭审中马少明认可晟晏公司未欠其工资800元，故对马少明该项请求，依法不予支持。马少明主张晟晏公司应向其补发2013年8月至2019年5月份期间的加班工资170676元，因马少明未提交证据证明其加班的事实，故对该项请求，依法不予支持。因马少明的失业保险金账户显示其失业保险费用均为“已实缴”，故对其要求判决晟晏公司向其赔偿失业保险金损失18720元的诉讼请求，依法不予支持。因马少明于2019年5月24日向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出了以劳动关系终止为前提的仲裁申请，故认定马少明与晟晏公司之间的劳动关系于2019年5月24日终止。晟晏公司的诉讼请求不能成立，依法不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、马少明与宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司之间自2013年6月至2019年5月期间存在劳动关系；双方的劳动关系于2019年5月24日终止；二、宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司于本判决生效之日起五日内支付马少明经济补偿金27564元；三、驳回马少明的其他诉讼请求；四、驳回宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司的诉讼请求。宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司预交的案件受理费10元，由宁夏晟晏实业集团能源循环经济有限公司负担。二审审理期间，当事人均未提交新的证据。二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，马少明在2013年6月至2019年5月期间与晟晏公司之间存在劳动关系，因马少明于2019年5月24日向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出了以劳动关系终止为前提的仲裁申请，故马少明与晟晏公司之间的劳动关系于2019年5月24日终止；根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”，马少明要求判决晟晏公司为其缴纳2013年6月至2018年7月的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院受理范围；从马少明提交的证据看，马少明未能举证证实晟晏公司单方与其解除劳动合同，故对其要求确认晟晏公司单方解除与其的劳动合同行为违法、判决晟晏公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金56892元的诉讼请求不能成立。一审法院依据晟晏公司未按时给马少明缴纳社会保险费的情况和马少明在晟晏公司工作时间，判令晟晏公司向马少明支付经济补偿金27564元正确；因马少明认可晟晏公司未欠其工资800元，一审驳回马少明要求支付所欠工资的诉讼请求有事实依据。因马少明的上班时间不违反《中华人民共和国劳动法》关于劳动时间的规定，且马少明未举证证实存在加班事实，也未举证证实用人单位掌控加班事实存在的证据，故一审法院未支持马少明要求晟晏公司向其补发2013年8月至2019年5月的加班工资170676元的诉讼请求正确；因马少明提交的基本社会保险台帐中的失业保险金账户显示其失业保险费用均为“已实缴”故一审未支持其要求晟晏公司向其支付失业保险金损失18720元的诉讼请求并无不妥。综上所述，马少明的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。本判决为终审判决。审判长 杨中军审判员 韩少华审判员 马玉兰 二Ｏ一九年十二月十九日书记员 董宁亚附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；