湖南省祁阳县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘1121刑初353号公诉机关：湖南省祁阳县人民检察院。被告人：何清平，男，1971年5月3日出生于湖南省祁东县，汉族，小学文化，农民，住衡阳市祁东县。因犯盗窃罪，于2014年7月15日被邵东县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪、犯抢夺罪，于2016年12月26日被祁阳县人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，于2018年6月12日被祁东县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌盗窃罪，于2019年8月10日被祁阳县公安局刑事拘留，同年9月11日经祁阳县人民检察院决定批准逮捕，次日由祁阳县公安局执行逮捕。现羁押于祁阳县看守所。被告人：肖长清，男，1970年3月16日出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，农民，住祁阳县。因犯盗窃罪，于2007年9月19日被浙江省绍兴县人民法院判处拘役四个月；因犯盗窃罪，于2013年12月31日被湖南省衡南县人民法院判处有期徒刑二年六个月；因犯盗窃罪，于2017年1月23日被祁阳县人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，于2018年6月19日被祁东县人民法院判处有期徒刑一年二个月。因涉嫌盗窃罪，于2019年8月10日被祁阳县公安局刑事拘留，同年9月11日经祁阳县人民检察院决定批准逮捕，次日由祁阳县公安局执行逮捕。现羁押于祁阳县看守所。湖南省祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉［2019］329号起诉书，指控被告人何清平、肖长清犯盗窃罪，于2019年11月5日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成由审判员王小荣担任审判长、与人民陪审员杨冬梅、唐东生参加的合议庭，书记员奉思洁担任庭审记录，于2019年12月24日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。祁阳县人民检察院指派检察员周军龙出庭支持公诉。被告人何清平、肖长清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湖南省祁阳县人民检察院指控，被告人肖长清、何清平自2019年8月7日至8月9日，在祁阳县、七里桥镇采取假币换真币的方式盗窃作案5起，盗得人民币3900元。具体犯罪事实如下：1、2019年8月7日6时许，被告人肖长清、何清平相约到祁阳进行盗窃，二人骑摩托车来到三口塘镇寻找作案目标，11时许二人来到受害人谢某家，以喝水的名义与谢某搭讪，自称是电力公司工作人员，来检查线路的，后何清平以中午要吃酒，二人身上没整钱为由，由肖长清从身上拿零钱出来向受害人谢某换取整钱，在换钱的过程中何清平将受害人谢某的400元现金调换成假币，要谢某直接借给他们，谢某不同意，何清平就将调换的400元假币返还给谢某，然后二人骑摩托车离开。2、2019年8月7日，在盗窃受害人谢某400元后，被告人肖长清、何清平又来到三口塘镇受害人刘某家，以同样的方式向刘某换钱、借钱，当时刘某拿了600元现金出来，何清平拿过钱后，要受害人借给他，下午还，然后将钱拿走后骑摩托车离开。3、2019年8月7人12时许，被告人肖长清、何清平又来到三口塘镇受害人周某家，以同样的方式向受害人周某换钱，受害人不借，何清平用800元假币调换受害人周某900元现金，将假币返还给受害人周某后离开。4、2019年8月9日6时许，被告人肖长清、何清平相约到祁阳进行盗窃，二人骑摩托车来到七里桥镇寻找作案目标，8时许来到受害人曾某家，以喝水的名义与曾某搭讪，自称是电力公司工作人员，来检查线路的，后何清平以中午要吃酒，二人身上没整钱为由，由肖长清从身上拿零钱出来向受害人曾某换取整钱，在换钱的过程中何清平将受害人曾某的1400元现金调换成假币，曾某当时觉得怀疑不同意，于是将钱拿回，但钱已经被调包成1500元假币，二人骑摩托车离开后，受害人曾某发现钱被调包后报警。5、2019年8月9日9时许，被告人肖长清、何清平又来到七里桥镇受害人李某家，以同样的方式向受害人李某换钱、借钱，受害人不借，何清平用600元假币调换受害人李某600元现金，将假币返还给李某后离开。该院就上述指控，提供了相关证据予以证明。该院以告人何清平、肖长清以非法占有为目的，相互结伙，采用调包的方式，窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究被告人何清平、肖长清的刑事责任。在共同犯罪中，被告人何清平、肖长清起主要作用，均系主犯。另被告人何清平、肖长清因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款。提请本院依法判处。被告人何清平对起诉书指控的罪名与犯罪事实无异议，认罪悔罪，请求法庭对其从轻处罚。被告人肖长清对自己的犯罪事实无异议，但是辩解称1、自己的行为应当认定为诈骗罪，而不应当认定为盗窃罪。2、自己已经主动退赃，请求法庭对其从轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。另查明，被告人肖长清主动退赔了被害人刘某、周某、谢某的损失，公安机关依法扣押何清平身上赃款并发还给被害人曾某、李某。上述事实有公诉机关提供的下列证据证明：（1）受案登记表、立案决定书，证明公安机关对该案立案侦查的事实。（2）抓获经过，证明被告人何清平、肖长清被公安机关抓获的经过情况。（3）户籍证明，证明被告人何清平、肖长清的身份信息情况，且系完全刑事责任能力人的事实。（4）前科材料，证明肖长清因犯盗窃罪，于2017年1月23日被湖南省祁阳县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民三千元。何清平于2014年7月15日因犯盗窃罪被邵东县人民法院判处有期徒刑六个月；于2016年12月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元、犯抢夺罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；于2018年6月12日因犯盗窃罪湖南省祁东县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。（5）被害人谢某的陈述，证明2019年8月17日中午11时许，有两名男子自称是电力公司的工作人员来检查线路，后一名男子说中午要吃酒没有整钱为由跟其换取整钱。当时其身上有400元钱，一名男子只有200元零钱，其将400元给那名男子，后来那名男子要其将400元都借给他，其不同意。那名男子就将400元钱还给其，那两名男子就驾车离开了。后来公安带这两名男子来指认现场，其才知道钱被调换了是假币。这400元钱面值都是100元的，编号为Ｊ36Ｗ188701。被害人周某、刘某的陈述，证明2019年8月7日，两名男子以上述同样的方法向其借钱、换钱，周某被一名男子用800元假币调换了900元现金。刘某被调换了600元现金。被害人曾某的陈述，证明2019年8月9日早上8点多钟，其在家里吃饭，这时来了一个男的，自称自己是电力局的工作人员，较瘦，这时瘦的接了个电话，大致内容是要去亲戚家吃酒，去红包之类的话，这时另外又来了一个人，较胖，他说去吃酒没有100元面值的，要换整钱，问其能不能换点100元给他，胖的这时拿出一沓10元面值的，有很多，其就拿着其的皮包看，皮包里有1400元，瘦的看见了，说干脆全部给他换了吧，并从其手里拿走了这1400元，并说这些零钱你可以到供销社再换整钱的，其马上就觉得怀疑，说不行，就从他手上抢过来。拿过来之后，他俩就安排其吃早餐，然后俩人一起就骑摩托车走了。走了之后，其马上意识到这些钱会不会被人掉包了，变假钱了，其马上拿出来看，一共1500元，都是假钱，就马上报案了。瘦的，1.65米左右，脸小，讲祁东口音，40多岁，还有个是胖的，大概40多岁，祁阳口音，1.75米左右。被害人李某的陈述，证明2019年8月9日上午9点多钟，其在家里，这时有两个男的，一个胖的（肖长清）一个瘦的（何清平），骑一台摩托车到了其家门口停着，然后，胖的就来讨水喝，喝了后就在屋外站着，其中瘦的进来了，说他是电力公司来这里弄线的，接着瘦的就接了电话，内容是七里桥派出所一个叫刘主任的要摆酒，要去礼钱，并说要拿红包，然后他问其有没有整钱，说他只有零钱，他又问胖的有没有零钱，胖的说没有，其就从家里拿出200元，他说少了，还要400元，其又到卧室拿了400元，瘦的也跟着其去卧室，其把一起600元拿在手上，其数了一下，是600元，然后他又把这600元数了一下，其突然意识到其跟他又不熟，为什么要借钱给他，他看其这样说，就直接把钱还给其，然后就直接出去坐上胖的车就走了，其把钱就又放在卧室，到今天下午，其听说有人骗钱，其就拿出这600元来看，果然这600元变成了假钱，连号码都是一样的。（6）检查证、检查笔录，证明公安机关对何清平与肖长清进行人身检查。（7）扣押决定书、扣押物品、文件清单、证据保全决定书及发还物品清单、照片、收条，证明公安机关依法扣押了100元面值编号Ｊ36Ｗ188701假币33张、人民币3900元、摩托车1辆、人民币650元（10元面值61张、20元面值2张），肖长清主动退被害人刘某损失600元、谢某损失400元、周某900元，公安机关发还给被害人李某600元、曾某1500元。（8）鉴定聘请书、中国人民银行货币真伪鉴定书、假币没收收据，证明经中国人民银行祁阳支行鉴定编号为J36W188701的33张100元面值人民币为假币，并将其予以没收。（9）辨认笔录，证明李某、曾某分别能从十二张不同男性免冠正面照中准确辨认出何清平、肖长清。（10）现场指认笔录、照片、现场方位图，证明何清平、肖长清于2019年8月10日14时30分至2019年8月10日20时10分，指认其参与盗窃的犯罪现场。何清平指认：第一起现场位于祁阳县。第二起现场位于祁阳县。第三起现场位于祁阳县谢某家。第四起现场位于祁阳县刘春明家。第五起现场位于祁阳县。第六起现场位于祁阳县。肖长清指认的六起犯罪现场与何清平一致。（11）现场勘验笔录、现场图、照片，证明2019年8月9日，祁阳县公安局七里桥派出所民警接到报警后赶往现场并对现场进行勘验的情况。（12）被告人何清平的供述与辩解，其供述，其与肖长清在坐牢期间认识，后出狱后没钱，就打电话给肖长清说一起搞点钱。因为其以前经常冒充电力局员工骗钱，有经验，其就提出到祁阳用这个方法进行诈骗，假钱其来准备。8月7日早上5点左右，其就带上3,000元假币从祁东坐汽车到祁阳车站，肖长清骑他摩托车来接其，见面后，其要他准备好10元面值的零钱，买顶帽子挡太阳，然后教他假装打其电话，其再在电话里说要去吃酒的事，然后换零钱掉包，得手后除去其的假钱本钱和油费，两人再平半分，谈好后，由肖长清骑车，其坐车。1、到了一个人家里，是个50-60岁男性老人，其和肖长清先进去喝水，然后其自称电力局员工，肖长清偷偷拨通其的电话，其挂断再假装接电话说有朋友要摆酒，要去红包，再假装身上没有整钱，找这个老人换整钱，开始老人拿100-200元出来，其说少了，他就拿了1,100元出来，给其数，在拿到钱后以零钱少了还给老人，这个过程中，其悄悄把钱换成假钱，这次其拿了1,100元。2、第二站，是一个50-60岁的女人，其和肖长清先进去喝水，然后其自称电力局员工，肖长清偷偷拨通其的电话，其挂断再假装接电话说有朋友要摆酒，要去红包，再假装身上没有整钱，找这个老人换整钱拿了600元，其再以钱少了不换了，偷偷把假币600元换给老人。3、然后也是往大忠桥方向走，在大马路旁边找到了一户，是个60多岁的夫妻，其和肖长清先进去喝水，然后其自称电力局员工，肖长清偷偷拨通其的电话，其挂断再假装接电话说有朋友要摆酒，要去红包，再假装身上没有整钱，找这个老人换整钱拿了900元，其再以钱少了不换了，偷偷把假币900元换给老人，3次总共偷换得2,600元，事后，除去其的假钱本钱800元，肖长清的油费30元，每人分得900元。4、8月9日，其事先准备了2,000元假币（后来知道数错了，实际2,100元），坐车从祁东到祁阳汽车站，大概是早上7点到的，然后肖长清骑摩托接起其，其两人商量在县城周边随便走，后选好了一户人家，只有一个老人，其就先下车，去到这个老人家里，自称是电力公司的员工，要喝水，然后肖长清假装打电话给其，说有朋友摆酒，要去红包，然后肖长清过来这个老人家里，其就问老人有没有100元整钱，肖长清就拿出很多10元面值的零钱，假装要和这个老人换，这个老人就从家里拿了钱出来，其把他的钱都拿到其的手上，数了一下，有1,400元，其就说换100元少了，这些钱都和你换，后来数了一下，假装说零钱没那么多，就不换了，在这个过程中，其本来是准备把1,400元假币换给他的，谁知多给了他一张，就从裤带子里拿出1,500元假币趁他不注意换给了他，然后就走了。5、从这个村出来后，其两人继续骑车往文家冲水库方向走了，当到了挂绑山林场口子边，又找到一户，这户是个女的，有60多岁，其又到她家喝水，喝完水其就说其是电力公司员工，然后就假装接到电话说要到朋友那里去吃酒，需要红包，其就问这个女的，能否换给其200元零钱，肖长清过来拿出事先准备好的零钱给那个女的看了，然后就出去了，当她拿出200元后，其又说少了，要她再拿400元，她就去屋里拿，其跟过去，她拿出600元后，她先数了一下，又交给其数了一下，然后她说跟我们不熟，不换了，在这个空挡，其拿出600元假币，悄悄换了她的真币，然后其两个就走了，其两人因为不熟悉路，就从挂榜山转了一圈回来，在一个马路上被派出所当场抓获。被告人肖长清的供述与辩解，与被告人何清平供述相一致。（13）视听资料，证明公安机关对两被告人进行讯问的过程。上述证据之间相互印证，形成了完整的证据锁链。证据均经庭审质证、查证属实。全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人何清平、肖长清以非法占有为目的，互相结伙，采取调包的方式，窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成了盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何清平、肖长清因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人何清平、肖长清均起主要作用，是主犯。但被告人何清平的作用大于被告人肖长清。被告人肖长清辩解称其行为不构成盗窃罪，应当以诈骗罪定罪处罚。经查，被告人何清平、肖长清以零钱换整钱的方式，趁被害人不注意之际，用假币调包真币，其行为符合盗窃罪的构成要件。因此，对被告人何清平的该辩称意见不予采纳。被告人肖长清主动退赃，可以酌情从轻处罚。两被告人到案后如实供述，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。据此，对被告人何清平、肖长清均适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人何清平犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元人民币。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年8月10日起至2020年5月9日止。罚金限本判决生效后10日内缴纳。）二、被告人肖长清犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元人民币。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年8月10日起至2020年3月9日止。罚金限本判决生效后10日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  王小荣人民陪审员  唐东生人民陪审员  全亚琼二〇一九年十二月二十五日书 记 员  奉思洁附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。