广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0803民初2180号原告：吴波平，女，汉族，1978年6月21日出生，住湛江市霞山区，委托诉讼代理人：潘婳，广东恩典律师事务所律师。委托诉讼代理人：张秀兰，广东恩典律师事务所实习律师。被告：黄仙云，女，汉族，1979年6月5日出生，住湛江市霞山区，被告：张丽，女，汉族，1985年11月1日出生，住湛江市坡头区，委托诉讼代理人：林广利、王荣婷，广东宏东律师事务所律师。原告吴波平诉被告黄仙云、张丽民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人潘婳、张秀兰、被告张丽的委托诉讼代理人林广利到庭参加诉讼，被告黄仙云经本院合法传唤，不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告黄仙云、张丽共同偿还400000元借款本金及利息、违约金（以借款本金400000元为基数，按每年利率24%自2019年8月12日起计至清偿之日为止）；2.两被告共同承担原告的律师费26000元和担保保险费700元；3.由两被告承担本案的全部诉讼费用。庭审中，原告撤回要求两被告承担担保保险费700元的诉讼请求。事实与理由：原告与被告黄仙云系朋友，其因经营装修，于2018年6月10日向原告借款300000元，双方在《借条》中约定借款期限六个月，月息3.5%，如不能按时还款需支付10%的违约金。还约定，涉及诉讼的一切额外费用由其承担。2019年1月12日，被告黄仙云再次向原告借款300000元，约定借款期限为四个月，其他约定与第一次借款一致。2019年5月12日，原告要求被告黄仙云还款，其告知原告实际上与被告张丽合作经营，借来的款项均由张丽处分，工程资金回收困难，请求原告延期。截止2019年6月，黄仙云陆续还款200000元给原告。被告张丽分别于2019年6月17日、6月24日向原告出具两份《借据》，代替被告黄仙云承诺向原告偿还400000元借款，还承诺于2019年9月17日还款200000元、2019年8月24日还款200000元。双方约定如不能按时还款需支付10%的违约金，涉及诉讼的一切额外费用由张丽承担。2019年8月24日，张丽称无法一次性偿还所欠款项，原告只好诉至法院。由于诉讼产生律师费26000元，应由两被告承担。原告认为，黄仙云向原告借款，理应还款。张丽因共同使用了贷款，并自愿作出还款承诺，属于债的加入。故两被告应共同承担还款责任，并承担因诉讼产生的一切费用。在庭审中，原告称双方口头约定是结算至7月底止的。原告代理人提交代理词称，本案的借款人是黄仙云。原告与黄仙云结算确认尚欠本金40万元，张丽自愿加入到40万元的债务中来，其地位只是借款的担保人。黄仙云并没有请求出借人返还已支付的超利率36%部分利息，张丽无权以借款人的身份提出此要求。张丽向原告所付的款项只能用于折抵部分违约金，不足以冲减40万元的本金。张丽与原告的聊天记录中，其多次确认欠款金额为40万元，故所欠借款本金应为40万。被告黄仙云既未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面的答辩状及证据。被告张丽辩称，黄仙云通过转账向原告共还款147000元，答辩人向原告还款279998元。还有通过张丽的家公范乃文向原告转账40000元应该冲减本金。借据中约定的月利率3.5%违反法律规定，超过部分应当冲减本金。被告尚欠原告13万多元。律师费收费标准应为1万元左右。根据民间借贷司法解释，律师费属于其他费用，与利息、违约金总计不能超过年利率24%。张丽出具借据后，没有利息的约定，自2019年6月17日起不应计算利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了《借据》、《借条》、银行流水、支付宝转账记录、微信转账及聊天记录、《民事委托代理合同》、律师费发票等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告黄仙云不到庭，视其放弃质证的权利。根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，经本院审查认定事实如下：被告黄仙云与原告吴波平系朋友关系，两被告是生意上的合作伙伴关系。被告黄仙云因经营需要向原告借款。2018年6月9日，黄仙云向原告出具《借条》“借款人黄仙云于2018年6月10日向出借人吴波平借款人民币（大写）叁拾万整元，小写300000元，借款期限六个月，月利率3.5%，月息于每月10日支付。如不能按时归还，愿承担所产生的一切法律责任。违约责任：借款人逾期未还款，需要支付总额百分之十的违约金。同时出借人有权私自出售与借款人有关的任意资产或股份用于追回借款，需要通过上诉法院解决的，借款人承担额外产生的一切费用”后，原告于当日通过银行转账将300000元借给黄仙云。借款后，黄仙云每月按时向原告支付利息10500元至2019年1月。2019年1月12日，黄仙云再次向原告借款300000元并出具《借条》约定于2019年5月10日归还（其他条款与第一次借款相同），原告于当日通过银行转账将款项借给黄仙云。黄仙云通过银行转账于2019年1月12日支付10500元、2月20日支付21000元、3月17日支付21000元、4月11日微信支付10500元利息给原告。2019年6月17日，原告与两被告结算后确认尚欠借款本金400000元，由被告张丽与原告签订两份《借据》。其中一份《借据》约定“借款人张丽于2019年6月17日向出借人吴波平借款人民币（大写贰拾万整）小写200000元，借款期限三个月，2019年9月17日归还。如不能按时归还，愿承担所产生的一切法律责任。违约责任：借款人逾期未还款，需要支付总额百分之十的违约金。同时出借人有权私自出售与借款人有关的任意资产或股份用于追回借款，需要通过上诉法院解决的，借款人承担额外产生的一切费用。”；另一份《借据》金额也是200000元，借款期限从2019年6月24日至8月24日止，其他条款的约定相同。张丽向原告偿还的款项具体如下：2019年5月1日通过银行还款1000元、5月5日通过银行分两笔还款20500元、5月11日通过银行还款3000元、5月14日通过银行分两笔还款29990元、5月15日通过银行还款40000元和支付宝还款10000元、5月17日通过支付宝分八笔还款50000元、5月19日通过银行还款8500元和支付宝分两笔还款5000元、5月21日通过银行还款1400元和支付宝还款400元、5月22日通过支付宝还款7600元、5月28日通过支付宝分九笔还款43000元、5月29日通过支付宝还款4000元、5月31日通过银行还款46000元、6月13日通过支付宝还款1608元、6月25日委托范燕辉还款40000元、7月31日通过银行还款5000元，共计319998元。被告张丽委托他人向原告的账户汇款后，原告将收到的款项转回给张丽情况如下：2019年5月3日微信转账9999元、5月9日微信转账5000元、5月18日支付宝转账1101元、5月21日支付宝转账3000元、6月11日支付宝转账10000元、6月13日微信转账1600元、6月18日微信转账1200元、7月27日支付宝转账500元，共计32400元。上述款项经庭审质证，张丽同意从其支付给原告的款项中冲减，不计算利息。本院认为，本案为民间借贷纠纷。本案争议的焦点问题为：一、两被告在本案中应承担的责任；二、借款本金的认定；三、律师服务费应否支持。一、关于两被告在本案中应承担的责任的问题。1.本案中的还款责任承担。原告与被告黄仙云签订的《借据》，是双方的真实意思表示，合法有效。被告张丽与原告签订的两份《借条》，是双方的真实意思表示，合法有效。被告张丽仅是承诺对被告黄仙云向原告借款中尚欠的款项承担还款责任，并没有约定免除黄仙云的还款义务，原《借据》对黄仙云仍具约束力。被告张丽的行为属于债的加入，且在《借条》明确载明“借款人张丽”，故张丽应为本案借款人，与借款人黄仙云一并承担还款责任。原告主张张丽为担保人，要求其承担连带责任的意见，本院不予采纳。2.本案中的违约责任承担。黄仙云借款时既约定有利息又约定违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，原告主张黄仙云支付利息及违约金按年利率24%计算的请求，本院予以准许。原告与张丽并未约定借款期内及逾期的利息，只是约定了逾期的违约金。故被告张丽只应在尚欠借款本金10%的范围内承担违约责任。二、关于借款本金的认定问题。原告于2018年6月9日将300000元出借给被告黄仙云，黄仙云于次日将利息10500元支付给原告；原告于2019年1月12日将300000元出借给被告黄仙云，黄仙云于当日将利息10500元支付给原告。尽管黄仙云的行为并非通常的“预扣利息行为”，但明显存在规避法律强制性规定的情形，且不符合《中华人民共和国合同法》的立法目的和利息的性质，属于变相提前扣除利息。根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，故应认定原告实际出借金额应579000元。原告与被告黄仙云约定利息按月利率3.5%计算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，被告张丽作为借款人提出超过法律规定支付的利息应冲减本金的辩解意见，本院予采纳。借款本息的具体计算如下：1.第一笔借款本金289500元，自借款之日起至2018年7月10日可保护的利息为8685元（289500元×3%），黄仙云于7月10日还款10500元扣减应付利息后，余款1815元就作为偿还本金冲减，此时第一笔借款本金应为287685元（289500元-1815元）；2.自2018年7月11日至8月10日，可保护的利息为8630.55元（287685元×3%），黄仙云于8月10日还款10500元扣减应付利息后，余款1869.45元就作为偿还本金冲减，此时第一笔借款本金应为285815.55元（287685元-1869.45元）；3.自2018年8月11日至9月10日，可保护的利息为8574.47元（285815.55元×3%），黄仙云于9月9日还款10500元扣减应付利息后，余款1925.53元就作为偿还本金冲减，此时第一笔借款本金应为283890.02元（285815.55元-1925.53元）；4.自2018年9月11日至10月10日，可保护的利息为8516.7元（283890.02元×3%），黄仙云于10月10日还款10500元扣减应付利息后，余款1983.3元就作为偿还本金冲减，此时第一笔借款本金应为281906.72元（283890.02元-1983.3元）；5.自2018年10月11日至11月10日，可保护的利息为8457.2元（281906.72元×3%），黄仙云于11月10日还款10500元扣减应付利息后，余款2042.8元就作为偿还本金冲减，此时第一笔借款本金应为279863.92元（281906.72元-2042.8元）；6.自2018年11月11日至12月10日，可保护的利息为8395.92元（279863.92元×3%），黄仙云于12月10日还款10500元扣减应付利息后，余款2104.08元就作为偿还本金冲减，此时第一笔借款本金应为277759.84元（279863.92元-2104.08元）；7.自2018年12月11日至2019年1月10日，可保护的利息为8332.8元（277759.84元×3%），黄仙云于2019年1月9日还款10500元扣减应付利息后，余款2167.2元就作为偿还本金冲减，此时第一笔借款本金应为275592.64元（277759.84元-2167.2元）；8.第一笔借款本金275592.64元，自2019年1月11日至2019年2月20日，可保护的利息为11023.71元（275592.64元×3%+275592.64元×3%÷30天×10天）；第二笔借款本金289500元，自2019年1月12日至2019年2月20日，可保护的利息为11290.5元（289500元×3%+289500元×3%÷30天×9天）；黄仙云于2019年2月20日还款21000元扣减当月应付利息后，尚欠利息1314.21元（11023.71元+11290.5元-21000元），此时两笔借款本金合计为565092.64元（275592.64元+289500元）；9.借款本金565092.64元，自2019年2月21日至3月17日，可保护的利息为14127.32元（565092.64元×3%÷30天×25天），黄仙云于2019年3月17日还款21000元扣减应付利息后，余款5558.47元（21000元-14127.32元-1314.21元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应为559534.17元（565092.64元-5558.47元）；10.借款本金559534.17元，自2019年3月18日至4月11日，可保护的利息为13988.35元（559534.17元×3%÷30天×25天），黄仙云于2019年4月11日还款10500元扣减应付利息后，尚欠利息3488.35元（13988.35元-10500元）；11.借款本金559534.17元，自2019年4月12日至5月5日，可保护的利息为13428.82元（559534.17元×3%÷30天×24天）。原告于2019年5月3日微信转账给张丽的9999元应在其收取的款项中冲减，张丽于2019年5月1日还款1000元、5月5日还款20500元扣减应付利息后，尚欠利息5416.17（1000元+20500元-9999元-13428.82元-3488.35元）；12.借款本金559534.17元，自2019年5月6日至5月11日，可保护的利息为3357.21元（559534.17元×3%÷30天×6天），张丽于2019年5月11日还款3000元扣减应付利息后，尚欠利息5773.38元（5416.17元+3357.21元-3000元）。13.借款本金559534.17元，自2019年5月12日至5月14日，可保护的利息为1678.6元（559534.17元×3%÷30天×3天）。原告于5月9日微信转账给张丽的5000元应在其收取的款项中冲减，张丽于2019年5月14日还款29990元扣减应付利息后，余款17538.02元（29990元-1678.6元-5773.38元-5000元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应为541996.15元（559534.17元-17538.02元）；14.借款本金541996.15元，2019年5月15日可保护的利息为542元（541996.15元×3%÷30天），张丽于2019年5月15日还款50000元扣减应付利息后，余款49458元（50000元-542元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应为492538.15元（541996.15元-49458元）；15.借款本金492538.15元，自2019年5月16日至5月17日，可保护的利息为985.08元（492538.15元×3%÷30天×2天）。张丽于2019年5月17日还款50000元扣减应付利息后，余款49014.92元（50000元-985.08元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应为443523.23元（492538.15元-49014.92元）；16.借款本金443523.23元，自2019年5月18日至5月19日，可保护的利息为887.05元（443523.23元×3%÷30天×2天）。原告于5月18日支付宝转账给张丽的1101元应在其收取的款项中冲减，张丽于2019年5月19日还款13500元扣减应付利息后，余款11511.95元（13500元-887.05元-1101元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应432011.28元（443523.23元-11511.95元）；17.借款本金432011.28元，自2019年5月19日至5月22日，可保护的利息为1296.03元（432011.28元×3%÷30天×4天）。原告于5月21日支付宝转账给张丽的3000元应在其收取的款项中冲减，张丽于5月21日还款1800元、5月22日还款7600元扣减应付利息后，余款5103.97元（1800元+7600元-1296.03元-3000元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应为426907.31元（432011.28元-5103.97元）；18.借款本金426907.31元，自2019年5月23日至5月28日可保护的利息为2561.44元（426907.31元×3%÷30天×6天），张丽于2019年5月28日还款43000元扣减应付利息后，余款40438.56元（43000元-2561.44元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应为386462.75元（426907.31元-40438.56元）；19.借款本金386462.75元，2019年5月29日可保护的利息为386.46元（386462.75元×3%÷30天），张丽于2019年5月29日还款4000元扣减应付利息后，余款3613.54元（4000元-386.46元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应为382849.21元（386462.75元-3613.54元）；20.借款本金382849.21元，自2019年5月30日至5月31日可保护的利息为765.7元（382849.21元×3%÷30天×2天），张丽于2019年5月31日还款46000元扣减应付利息后，余款45234.3元（46000元-765.7元）就作为偿还本金冲减，此时借款本金应为337614.91元（382849.21元-45234.3元）；21.借款本金337614.91元，自2019年6月1日至6月16日可保护的利息为5401.84元（337614.91元×3%÷30天×16天），张丽于2019年6月13日还款1608元扣减应付利息后，尚欠利息3793.84元（5401.84元-1608元）。22.2019年6月17日原告与张丽签订的《借条》没有约定利息，故在还款期限内没有利息产生。原告于2019年6月11日转给张丽的10000元、6月13日转给张丽的1600元、6月18日转给张丽的1200元、7月27日转给张丽的500元，合计13300元应在其收取的款项中冲减。张丽于2019年6月25日还款40000元、7月31日还款5000元，合计还款45000元扣减应付利息后，余款27906.16元（45000元-3793.84元-13300元）就作为偿还本金冲减，故两被告尚欠原告借款本金为309708.75元（337614.91-27906.16元）。三、律师服务费应否支持的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”中所指的“其他费用”应当是与逾期利息违约金等同类、同质的违约责任承担方式，例如罚息、复利等，这些违约损害项目从分类上都属于可得利益损失，而为实现债权所产生的律师费属于实际发生的积极损失，故不属于上述规定中“其他费用”。本案中，原告与两被告签订的《借据》、《借条》中约定“需要通过上诉法院解决的，借款人承担额外产生的一切费用”，当中包含有律师服务费。原告提供了《民事委托代理合同》、《发票》证实其已支付26000元律师代理费，且收费标准符合《广东省律师服务政府指导价》的规定。故对原告主张两被告承担律师服务费的请求，本院予以支持。原告吴波平已向被告黄仙云、张丽履行了出借义务，被告未按约定向原告偿还借款本息，其行为已构成违约，应承担违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外”的规定，2019年8月24日到期的200000元《借据》实际尚欠借款本金应为109708.75元（309708.75元-200000元）。该借据被告黄仙云应承担的利息从2019年8月25日起，按年利率24%计算至还清之日止。2019年9月17日到期的200000元，被告黄仙云应承担的利息从2019年9月18日起，按年利率24%计算至还清之日止。被告张丽亦应按被告黄仙云应付的逾期利息计算方式承担违约责任，但应以借款本金309708.75元10%的金额（即为30970.88元）为限。被告黄仙云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条第二款第（二）项、第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告黄仙云、张丽应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴波平偿还借款本金309708.75元；二、限被告黄仙云应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴波平偿还借款利息（其中以借款本金109708.75元为基数，自2019年8月25日起按年利率24%计至借款还清之日止；以借款本金200000元为基数，自2019年9月18日起按年利率24%计至借款还清之日止）。三、被告张丽对本判决第二项确定的债权承担清偿责任，应以30970.88元为限。四、限被告黄仙云、张丽应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴波平支付律师代理费26000元。五、驳回原告吴波平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7700.5元，由原告吴波平负担1364.87元，由被告黄仙云、张丽共同负担6335.63元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  吴凯超人民陪审员  廖少娟人民陪审员  林 斌二〇一九年十二月三十日书 记 员  温童岚附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。