甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘07民终1465号 上诉人（原审被告）：张掖市甘州区栋源汽贸有限责任公司。住所:甘州区滨河新区绿洲现代物流园天和商务大厦综合楼一层101号。统一社会信用代码:916207020531394444 法定代表人:杨某，系该公司总经理 委托诉讼代理人:张某，该公司经理 委托诉讼代理人:花某，该公司法律顾问。 被上诉人（原审原告）：王某，男，1962年11月25日出生，汉族，甘肃省肃南县人，住甘肃省肃南裕固族自治县。 委托诉讼代理人:朱某，甘肃祁峰律师事务所律师。 上诉人张掖市甘州区栋源汽贸有限责任公司因与被上诉人王某定金合同纠纷一案，不服甘州区人民法院(2019)甘0702民初8436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人张某、花某，被上诉人的委托诉讼代理人朱某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张掖市甘州区栋源汽贸有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，依法重新审理，作出公正判决。事实与理由：1、一审认定双方签订的合同未生效错误。2019年5月3日，被上诉人到上诉人处购买奥迪Q5L黑色汽车1辆，双方签订车辆订购合同，被上诉人向上诉人交纳定金10000元。合同签订后，上诉人按照合同约定履行了发车义务。2019年5月18日，原告购买的车辆运送到店，上诉人通知被上诉人到店提车并办理相关手续，被上诉人以各种理由推诿，拒绝履行合同义务。一审法院以双方签订的用户订购合同未加盖兰州中盛奥泽汽车销售服务有限责任公司合同章订购合同所附条件未能成就为由，认定合同未生效不当。该合同已进入实质性履行阶段。2、一审关于“10000元”所属性质认定错误。在上诉人与被上诉人签订的订购合同中，明确记载被上诉人交纳“定金”10000元。如因被上诉人的原因，造成退车的，上诉人有权没收定金。上述约定符合《合同法》关于定金罚则的规定。一审法院仅以上诉人出具的收据中记载为“压金”，并无定金罚则的效力为由，就否定了合同载明的定金性质，明显于法无据。收据作为合同内容的收款凭证，对主合同具有从属性，并不是独立于主合同的。本案中，双方签订的订购合同作为主合同，对“10000元”的定金属性作了明确规定。无论收款收据上作何记载，都不能脱离主合同，更不能否定主合同的内容。因此，被上诉人交纳的10000元系定金，应适用定金罚则的规定。 王某辩称：1、订购合同未生效，且上诉人逾期交车，理应退还订金。2、本案预付款明确为订金，不适用定金的相关规定。3、本案认购合同条款并没有对订金问题做明确约定应视为无约定，10000元订金理应返还。 王某向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告退还购车订金10000元；2、要求被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定的事实：2019年5月3日，原告王某与被告栋源汽贸公司签订《兰州中盛奥泽汽车销售服条有限公司奥迪用户订购合同》1份，约定原告向被告订购奥迪Q5L黑色汽车1辆，车辆价值413800元，原告订购价343000元，双方约定以按揭方式付款，并由购方即原告交纳预付款10000元。合同备注载明:此订单加盖供方“兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司合同章、用户盖章或签字后生效”。合同签订当日，原告向被告交纳10000元预付款，被告给原告出具收据1张，载明:今收到王某订车压金10000元整。合同签订后，原告因一直未收到被告提车的通知，便要求被告公司退还预付款未果，遂提起诉讼。 一审法院认为：本案的争议焦点有两个：一、原、被告签订的《兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司奥迪用户订购合同》是否生效的问题，原告提交自已持有的订购合同的备注中注明“此订単加盖供方兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司合同章、用户盖章或签字后生效”，但截至本案论终结前，该合同未加盖供方盖章，故本案合同并未生效。合同成立并不当然等于合同生效。一般而言，依法成立的合同，自成立时生效，但当事人对合同的效力可以约定附条件。《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定:“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”本案中，原、被告签订的《兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司奥迪用户订购合同》约定的内容未违反法律、法规的禁止性规定，也具备了订立合同时的要约和承诺要件，并对买卖标的物的数量、价款、违约责任等条款都进行了约定，具备订立合同应具备的要件，原、被告观方买卖合同成立.但是该订购合同备注处又明确约定“加盖供方兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司合同章”、用户盖章或签字后生效”，该约定应视作为购车合同生效的所附条件。因《兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司奥迪用户订购合同》未能加盖兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司合同章，订购合同所附条件未能成就，故原、被告之间筮订的合同成立但未生效。二、原告要求被告退还购车订金10000的主张能否成立的问题。被告辩称其按约履行了发车义务，车辆于2019年5月18日运送到店，其通知原告提车，原告以各种理由推诿，该10000元应系定金不应退还，并提交了《兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司奥迪用户订购合同》及车辆入库单各1份，拟证明其已按约履行了发车、通知原告提车的合同义务。从车辆入库单的时间来看，虽与被告持有的订购合同中的交车时间吻合，但与原告所持有的订购合同不符，原告所持有的订购合同中并未填写交车时问，原告质证后对被告持有的订购合同中的交车时间不予认可，认为是后来补上的，对车辆入库单认为是被告单方出具的证据，不予认可。一审法院认为，原、被告签订的《兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司奥迪用户订购合同》系由被告提供的一式三份格式合同，在原告持有的合同与被告持有的合同内容不ー致时，应以原告持有的格式合同为准，故对被告提交的《兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司奥迪用户订购合同》依法不予采信。对被告提交的车辆入库单，因其系被告自已填写，被告又未提交其他证据证明其已调配车辆到店，并且尽到了合理的告知义务通知原告提车，对该车辆入库单依法不予采信。定金合同须具有文义性，当事人须在定金合同中注明“定金”字样或者约定“定金罚则”，才能成立定金合同。原、被告在《兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司奥迪用户订购合同》中载明购方预付款10000元，且在被告出具收据中也载明为“压金”，故本案原告交纳的10000元并无定金罚则的效力。本案中，截至原告起诉，被告亦未按照订购合同约定加盖供方兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司合同章，完备合同的生效要件，被告存在缔约过失责任，故对原告要求被告返还10000元预付款的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第六条、第四十ー条、第四十二条、第六十条、第五十八条、第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条之规定，判决：被告张掖市甘州区栋源汽贸有限责任公司退还原告王某预付款10000元，于本判决生效后五日内付清。 二审中，上诉人申请证人王彩霞出庭，并提交了加盖兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司印章的用户订购合同复印件、运费收条、和上诉人工作人员的电话截图。拟证明上诉人与被上诉人签订的合同已经兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司备案，上诉人已经履行了从厂家发车的义务，但被上诉人拒不履行提货及付款义务，违约在先的事实。被上诉人经质证，对上述证据均不予认可。经审查，上述证据对上诉人主张不予返还定金的上诉请求没有证明力，本院依法不予采信。就一审法院认定的被上诉人一直未收到上诉人的提车通知，无证据证明，对该事实本院不予认定，其他经二审审理查明的事实与一审查明认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为,被上诉人对其与上诉人之间存在汽车买卖合同关系，并签订了书面订购合同的事实没有异议。在签订订购合同时，上诉人提供的是兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司的格式合同，合同虽备注要加盖供方“兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司合同章”后才能成效。但根据查明的事实，本案中车辆的买卖双方实际发生在上诉人与被上诉人之间，兰州中盛奥泽汽车销售服务有限公司并不是买卖合同的当事人，其在订购合同上是否加盖印章，对涉案买卖合同的效力不产生实质性影响。上诉人与被上诉人签订的订购合同因双方签字成立并生效。上诉人认为合同已生效的上诉理由成立，本院予以支持。 定金合同是要式合同，应以书面形式约定定金的交付期限、数额和明确定金性质的定金罚则等必要内容；定金合同是从合同，其成立和有效以主合同的成立和有效为前提。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条规定:“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等,但没有约定定金性质的,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。”本案中,双方当事人就定金进行履约担保，并未另行签订合同。在订购合同中，虽然载明了定金罚则的相关内容，但同时又载明被上诉人交纳的10000元为预付款，其给被上诉人出具的收据上，收到的是“订车压金”，即上诉人在收取被上诉人上述款项时，并未向被上诉人明确该款项具有履约担保的性质和惩罚性的后果。故不能认定为定金。据此，上诉人认为不应向被上诉人返还定金的上诉理由，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：第一款（一）项 第一款（一）项 第一款（一）项之规定，判决如下： 一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张掖市甘州区栋源汽贸有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 赖 鹰 审判员 宋 睿 审判员 胡宏睿 二〇一九年十二月二十三日 书记员 许 静 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。