浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0203刑初158号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人汤永高，男，1971年2月11日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，户籍所在地浙江省宁波市鄞州区。2013年7月10日因犯贩卖毒品罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；2016年3月28日因犯贩卖毒品罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元，2017年7月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月21日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同月22日被监视居住，同年9月21日被浙江省宁波市海曙区人民检察院监视居住，2019年3月21日被本院监视居住，同年12月25日被逮捕，同日被取保候审。 辩护人张飞虎，浙江君为律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2019]79号起诉书指控被告人汤永高犯贩卖毒品罪，于2019年2月11日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理，因本案不符合简易程序审理条件，故转为普通程序审理。本院依法组成合议庭。2019年6月28日，浙江省宁波市海曙区人民检察院以本案需补充侦查为由，提请本院延期审理，同年7月19日提请本院恢复审理。2019年10月18日，浙江省宁波市海曙区人民检察院以本案还需补充侦查为由，提请本院延期审理，同年11月18日提请本院恢复审理。本院分别于2019年7月24日、12月25日公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员洪光彩出庭支持公诉。被告人汤永高及辩护人张飞虎到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2017年11月12日15时26分许，被告人汤永高以贩卖为目的，经事先电话联系至浙江省象山县的中国石化加油站门口的一辆轿车内，以人民币6800元价格向某鹏（已判决）购买毒品甲基苯丙胺20个（重约16.8克）。 2018年3月16日10时许，被告人汤永高以贩卖为目的，至市鄞州区邱隘镇宁波万荣食品有限公司附近，以人民币2250元的价格向何某（已判决）购买毒品甲基苯丙胺7个（重约7克）。 2018年3月19日12时许，被告人汤永高以贩卖为目的，至本市海曙区狮子街55弄3号607室楼下，向陆某（已判决）购买毒品甲基苯丙胺10包（重约7克）。 2018年3月20日10时许，被告人汤永高在本市鄞州区兴宁路李惠利医院住院部19楼走廊，将一小包甲基苯丙胺（重约0.5克）贩卖给事先约定的购买人员徐某（已判决）。 为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，认为被告人汤永高违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖，数量达十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人汤永高系累犯、毒品再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款之规定，予以惩处。 被告人汤永高对指控的罪名没有异议,但辩解其检举揭发他人贩卖毒品，并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，有立功表现。辩护人对于起诉指控被告人汤永高的行为构成贩卖毒品罪无异议，但认为，1.起诉指控被告人汤永高向某鹏、何某、陆某购买的毒品数量认定为被告人汤永高贩卖的毒品数量不能成立；2.被告人汤永高有立功表现；3.被告人汤永高归案后能如实供述罪行，请求对被告人从轻或减轻处罚。 经审理查明，2017年11月12日15时26分许，被告人汤永高以贩卖为目的，经事先电话联系，驾车至浙江省象山县的中国石化加油站附近，以人民币6800元价格向某鹏（已判决）购买毒品甲基苯丙胺20个（重约16.8克）。 2018年3月16日10时许，被告人汤永高以贩卖为目的，至本市鄞州区邱隘镇宁波万荣食品有限公司附近，以人民币2250元的价格向何某（已判决）购买毒品甲基苯丙胺7个（重约7克）。 2018年3月19日12时许，被告人汤永高以贩卖为目的，至本市海曙区狮子街55弄3号607室楼下，向陆某（已判决）购买毒品甲基苯丙胺10包（重约7克）。 2018年3月20日10时许，被告人汤永高在本市鄞州区兴宁路李惠利医院住院部19楼走廊，将一小包甲基苯丙胺（重约0.5克）贩卖给事先约定的购毒人员徐某（已判决）。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.证人彭某的证言，证实汤永高于2017年11月份与其联系购买冰毒，其从他人处拿来20个冰毒，11月12日下午汤永高开车到了象山火炉头路与大庆路交叉口的中国石化加油站附近，其与汤永高碰面坐进汤永高所驾的车中，将20个冰毒给了汤永高，汤永高给了其6000元毒资，另外还给了其800元好处费。 2.证人陆某的证言，证实2018年3月18日中午，汤永高打其电话要购买冰毒，后其联系了他人，并从他人处购进10个冰毒，当天晚上，其打电话给汤永高说冰毒已拿到手，第二天，汤永高到其家楼下，其下楼将10个冰毒给了汤永高，汤永高当时对他说钱暂时没有，但其心里清楚汤永高有钱后会把买冰毒的钱给其。 3.证人徐某的证言，证实2018年3月20日上午10时许，其到李惠利医院住院楼找汤永高买冰毒，当时汤永高在住院，其向汤永高购买二、三百元的冰毒，当时因没钱，但其承诺等有钱后会给汤永高，汤永高同意后给了其一小包冰毒。 4.本院（2018）浙0203刑初516号、523号、564号刑事判决书，证实何某、陆某、彭某因贩卖冰毒给汤永高，均因犯贩卖毒品罪被判处刑罚。 5.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实案发后，被告人汤永高用于联系毒品交易的两部手机被扣押。 6.通话记录，证实被告人汤永高与徐某电话联系毒品交易。 7.抓获经过，证实被告人汤永高于2018年3月21日被抓获。 8.户籍证明，证实被告人汤永高的身份信息。 9.浙江省宁波市鄞州区人民法院（2013）甬鄞刑初字第944号、（2016）浙0212刑初607号刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人汤永高因犯贩卖毒品罪，曾先后两次被判处刑罚以及刑满释放时间。 10.起诉意见书、起诉书、金奇杰的证言、季仲的供述、情况说明、刑事案件情况说明书等，证实被告人汤永高归案后向公安机关检举揭发他人贩卖毒品，并配合公安机关将犯罪嫌疑人抓获。 11.被告人汤永高的供述在案。 本院认为，被告人汤永高明知是甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人汤永高曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且是毒品再犯，应当从重处罚；被告人汤永高归案后能如实供述罪行，可依法从轻或减轻处罚；被告人汤永高又有立功表现，亦可从轻或减轻处罚，综合以上情节，对被告人汤永高予以减轻处罚。对于辩护人提出的被告人汤永高向某鹏、何某、陆某购买的毒品数量不应当认定为其贩卖的毒品数量的辩护意见，根据相关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食的情节，因此公诉机关的指控并无不当，对于辩护人就此提出的辩护意见，不予采纳；对于被告人汤永高的辩解意见及辩护人所提的其他辩护意见，与本案查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。被告人汤永高用于作案的工具手机两部予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人汤永高犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金限判决生效之日起一个月内缴纳）。 二、被告人汤永高供犯罪所用的本人财物手机两部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王旭东 人民陪审员  朱静芳 人民陪审员  姜卒琴 二〇一九年十二月二十七日 代书 记员  陈 露 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。