山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民终9738号 上诉人(原审被告)：艾慕新材料（青岛）有限公司，住所地山东省莱西市姜山镇盛德东路。 法定代表人：江勇志，总经理。 委托诉讼代理人：朱镇，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于晓鹏，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：李雪艳，女，1974年4月2日出生，汉族，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：蔡保文，青岛市南东海法律服务所法律工作者。 上诉人艾慕新材料（青岛）有限公司（以下简称艾慕公司）因与被上诉人李雪艳劳动争议纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2019）鲁0285民初3167号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人艾慕公司的委托诉讼代理人朱镇，被上诉人李雪艳的委托诉讼代理人蔡保文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 艾慕公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由李雪艳负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、一审认定双方之间于2017年6月7日至2018年11月1日期间存在劳动关系，认定事实不清，适用法律错误。双方的劳动关系存续期间应为李雪艳依法所应享受的医疗期结束后，即截止到2018年4月23日。李雪艳实际参加工作的年限已满10年，在艾慕公司工作不满5年，按照相关规定医疗期为6个月，因此在医疗期结束后由于李雪艳始终没有回到艾慕公司工作，所以不存在劳动关系。二、一审判决艾慕公司支付李雪艳2017年10月至2018年10月的工资，计算时间及计算数额均存在错误。首先，计算时间应以医疗期时间为准。其次，按照相关法律规定停工医疗不超过180天的，发放70%的病假工资；累计超过180天的，发放60%的疾病救济费。因此，李雪艳医疗期的病假工资应按照其工资数的70%计算。而且即便二审法院认为一审认定双方劳动关系存续期间正确，也不应当照全额工资向李雪艳支付病假工资。李雪艳主张的二倍工资差额已超过仲裁时效，不应支持。 李雪艳辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 李雪艳向一审法院提出诉讼请求：1、确认李雪艳与艾慕公司之间的劳动关系并补发李雪艳自2017年10月至2018年11月期间工资118370元；2、艾慕公司支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资93005元；3、艾慕公司支付1个月的经济补偿金8455元；4、艾慕公司支付因未缴社保导致个人垫付社保费用22260.42元。以上合计242090元。 一审法院认定事实:李雪艳于2017年6月7日到艾慕公司工作，双方未签订书面劳动合同，李雪艳月均工资为8455元。2018年10月30日，艾慕公司向李雪艳发出解除劳动合同通知书，以李雪艳自2017年10月25日因病请假14天，期满后未向艾慕公司续假，也未回公司上班为由，与其解除劳动合同。李雪艳于2018年11月1日收到上述通知。 李雪艳离职后向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认李雪艳与艾慕公司之间的劳动关系并补发李雪艳自2017年10月至2018年11月期间工资118370元；2、艾慕公司支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资93005元；3、艾慕公司支付1个月的经济补偿金8455元；4、艾慕公司支付因未缴社保导致个人垫付社保费用22260.42元。以上合计242090元。莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年2月15日作出西劳人仲案字（2019）第029号仲裁裁决书，确认李雪艳与艾慕公司于2017年6月7日至2018年11月1日期间存在劳动关系；艾慕公司自裁决生效之日起十日内支付李雪艳工资109915元；艾慕公司自裁决生效之日起十日内支付李雪艳未签订劳动合同二倍工资42275元；对李雪艳要求艾慕公司支付社保费的仲裁请求不作处理；驳回李雪艳的其他仲裁请求。该裁决书向双方当事人送达后，李雪艳对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，关于李雪艳确认劳动关系的主张，根据李雪艳提交的青岛市职工社会保险参保证明，李雪艳自2017年6月7日起在艾慕公司工作，艾慕公司于2018年11月1日与李雪艳解除劳动合同，仲裁裁决确认李雪艳与艾慕公司之间于2017年6月7日至2018年11月1日期间存在劳动关系，符合法律规定，一审法院予以确认。关于欠发工资，李雪艳主张艾慕公司自2017年10月起未发放工资，因双方劳动关系自2018年11月1日终止，艾慕公司应支付李雪艳2017年10月-2018年10月期间工资109915元。 关于未签订书面劳动合同二倍工资差额。李雪艳自2017年6月到艾慕公司工作，艾慕公司应自2017年7月起与其签订书面劳动合同，但艾慕公司直至2018年11月双方劳动关系终止仍未与其签订书面劳动合同，应支付李雪艳未签订劳动合同二倍工资。根据《劳动合同法》第十条、第八十二条规定，因未在法定期限内与劳动者订立书面劳动合同，用人单位应向劳动者支付二倍工资，该二倍工资并非劳动者提供劳动的对价给付，不属于劳动报酬范畴，具有惩罚性赔偿金性质，因此不适用《劳动争议仲裁法》第27条第4款关于拖欠劳动报酬发生争议仲裁时效的规定。用人单位未支付劳动者未签订劳动合同二倍工资的责任可视为同一合同项下约定的具有连续性和关联性的定期给付之债，仲裁时效期间自最后履行期限届满之日起算。因此李雪艳的诉求未超出仲裁时效，李雪艳要求艾慕公司支付未签订劳动合同二倍工资93005元，符合法律规定，一审法院予以支持。 关于经济补偿。李雪艳在艾慕公司工作期间，艾慕公司以李雪艳未到岗上班为由与其解除劳动合同，不属于支付经济补偿金的情形，对李雪艳的该项请求，一审法院不予支持。关于社保费不属于劳动争议案件的受案范围，一审法院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，一审判决：一、李雪艳与艾慕新材料（青岛）有限公司之间于2017年6月7日至2018年11月1日期间存在劳动关系；二、艾慕新材料（青岛）有限公司于判决生效之日起十日内支付李雪艳2017年10月至2018年10月工资109915元；三、艾慕新材料（青岛）有限公司于判决生效之日起十日内支付李雪艳未签订劳动合同二倍工资93005元、四、驳回李雪艳其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由艾慕新材料（青岛）有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，艾慕公司以李雪艳因病请假期满后未上班为由解除与李雪艳的劳动合同，李雪艳不予认可，艾慕公司作为用人单位对此应承担举证责任。艾慕公司未提交考勤记录、李雪艳的请假条、病历等证据证明李雪艳的出勤、休病假情况，无法证明其主张的李雪艳正常工作至2017年10月25日、之后未再提供劳动的事实成立，其主张双方劳动关系于2018年4月23日终止，证据不足，本院不予支持。在艾慕公司未举证证明李雪艳缺勤的情况下，一审判决艾慕公司支付李雪艳2017年10月至2018年10月期间的工资109915元，并无不当。艾慕公司未依法与李雪艳签订劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，一审据此判令艾慕公司支付李雪艳相应的未签订劳动合同的二倍工资差额，并无不妥，本院予以确认。李雪艳于2017年6月到艾慕公司工作，于2018年12月申请仲裁主张权利，未超过法律规定的仲裁时效，故本院对艾慕公司关于李雪艳二倍工资差额的请求已超过仲裁时效的主张不予支持。 综上所述，艾慕公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人艾慕新材料（青岛）有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 安太欣 审判员 齐 新 二〇一九年十二月二十日 法官助理 于遨洋 书记员王冉冉 书记员于国英