青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民终2036号上诉人(原审被告)：洪宇建设集团公司，统一社会信用代码：91360121158626927F，住所地：南昌县莲塘镇五一路238号。法定代表人：傅锋锐，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴光华，江西翘楚律师事务所律师。上诉人(原审被告)：洪宇建设集团公司青海分公司，统一社会信用代码：91633100059129984F（1-1），营业场所:青海省生物科技产业园。负责人：李根水，经理。委托诉讼代理人：吴光华，江西翘楚律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：姚二龙，公民身份号码：×××，男，汉族，1976年11月14日出生，住西宁市。委托诉讼代理人：孙朝阳，青海凡圣律师事务所律师。原审被告：高昌林，公民身份号码：×××，男，汉族，1968年2月22日出生，住青海省西宁市。上诉人洪宇建设集团公司（以下简称洪宇公司）、洪宇建设集团公司青海分公司（以下简称洪宇青海分公司）因与被上诉人姚二龙、原审原告高昌林建设工程分包合同纠纷一案，不服西宁市城中区人民法院（2019）青0103民初1968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。洪宇公司、洪宇青海分公司的上诉请求：1、撤销一审判决,判令洪宇公司、洪宇青海分公司对姚二龙不承担工程款给付责任;2、本案一审、二审诉讼费由姚二龙承担。事实与理由:一审法院认定事实、适用法律错误。1、姚二龙与洪宇公司、洪宇青海分公司之间并没有签订任何合法有效的合同,其起诉洪宇公司及洪宇青海分公司没有合同依据。姚二龙仅凭高昌林的一张《证明》起诉洪宇公司,根本不具备任何法律效力,该《证明》上将工程款总额表述为110万元,这明显与姚二龙的一审诉状中表述的1036805.11元工程款总额自相矛盾;同时,该《证明》系高昌林在姚二龙第一次起诉过程中与姚二龙的调解协调意见,依据民事证据规定,该《证明》根本不具备任何证据的效力,根本不能作为证据使用。但是,一审法院片面采信该《证明》,明显是认定事实、适用法律错误。2、依据一审庭审证明,姚二龙根本没有完成其诉称的工程，对于未完成的工程及已经完成的工程均没有任何证据证明,应该承担举证不能的法律后果。3、姚二龙还应该承担工程款的税费,这是法律规定的义务。综上所述,请求二审法院依法支持其上诉请求。姚二龙以一审判决正确，应予维持作了答辩高昌林辩称：本案债务应由其个人承担。姚二龙向一审法院起诉的诉讼请求：1、判令高昌林、洪宇公司、洪宇青海分公司给付姚二龙工程款400000元，利息5365元（自2019年2月1日至2019年5月22日，按同期银行贷款利率计算），本息合计405365元；2、本案诉讼费由高昌林、洪宇公司、洪宇青海分公司共同承担。一审法院认定事实：高昌林、洪宇公司、洪宇青海分公司均认可西宁市××区、48、49号楼的建设工程是由聚力源公司发包给洪宇公司。洪宇公司、洪宇青海分公司认可该工程施工合同由聚力源公司与洪宇公司签订，洪宇青海分公司负责该工程项目的施工，高昌林为具体施工负责人。而同心家园47、48、49号楼工程中的防水部分工程由姚二龙实际施工，施工时间从2014年至2017年。工程竣工后，未经验收，但业主方已经实际使用。高昌林称本案工程当时施工由刁宝麟具体负责，后交由其接管。在2015年至2017年期间，姚二龙共收到转账支付的工程款570000元（具体为：2015年1月20日高昌林付款70000元、2015年9月崔广生付款30000元、2016年2月2日刁宝麟付款230000元、2016年9月17日刁宝麟付款70000元、2016年9月26日洪宇青海分公司付款20000元、2016年11月10日洪宇青海分公司付款20000元、2016年12月崔广生付款50000元、2017年9月28日聚力源公司付款80000元），另姚二龙还收取过现金，但具体数额姚二龙和高昌林说法不一。2018年2月7日，姚二龙因洪宇青海分公司未向其付清工程款提起诉讼，要求洪宇青海分公司、洪宇公司、青海聚力源房地产开发有限公司共同支付其工程欠款616805.11元，该案在审理过程中，姚二龙与高昌林在互相让步的基础上，于2018年7月30日协商一致达成付款协议，而姚二龙申请撤诉，一审法院于2018年8月2日作出裁定，准予姚二龙撤回对该案高昌林、洪宇公司、洪宇青海分公司的起诉。姚二龙与高昌林于2018年7月30日达成协议后，高昌林向姚二龙出具了《证明》，内容为：“同心家园47#、48#、49#楼及蓄水池防水工程总计工程款壹佰壹拾万圆整，高昌林已支付给姚二龙柒拾万元整，下欠工程款肆拾万元整，此欠款等和甲方决算、项目验收合格后甲方支付工程款，一次付清所欠的款项，此欠条双方签订后，姚二龙同意撤诉，双方互不追究责任。此款于2019年元月30日前付清。”该协议中双方未约定质保金的扣留金额及姚二龙应负担的税金。双方约定的付款期限到期后，高昌林未履行付款义务而姚二龙再次诉至一审法院。一审法院认为，从本案姚二龙、高昌林、洪宇公司、洪宇青海分公司之间的陈述，以及向姚二龙支付工程款的主体可以认定，姚二龙为同心家园47、48、49号楼建设工程中防水部分工程的实际施工人，而同心家园47、48、49号楼建设工程由洪宇公司承建，洪宇青海分公司负责该工程项目的施工，高昌林作为项目施工负责人，在涉案工程中不能排除其与洪宇公司或洪宇青海分公司之间存在挂靠关系，该工程在施工中，项目施工负责人将47、48、49号楼的防水工程分包给姚二龙施工，姚二龙与洪宇青海分公司之间形成了建设工程施工合同关系。姚二龙完成施工后，高昌林和洪宇青海分公司应当向姚二龙结清款项，由于洪宇青海分公司是洪宇公司的分支机构，洪宇公司应与洪宇青海分公司共同向姚二龙承担给付工程款的民事责任。现姚二龙要求高昌林、洪宇公司、洪宇青海分公司共同承担给付所欠工程款的诉求合法，予以支持。（2018）青0103民初636号民事案件的审理情况，及姚二龙提供的《证明》可以证明，姚二龙与高昌林是在相互让步的基础上达成一致意见，确认了所欠工程款400000元及支付欠款的时间，该《证明》内容意思表示真实，不违反法律法规，应为有效证据，在《证明》中未约定扣留质保金及税金事宜，故姚二龙主张400000元工程款的诉求合理，应予支持，高昌林逾期未履行付款义务，应按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率承担欠款利息，姚二龙主张的欠款利息应予支持，但所主张的5365元数额有误，应为5317元（自2019年2月1日至2019年5月22日，以同期银行贷款利率4.35%计算：400000元×4.35%÷12个月÷30天×3个月零20天）。高昌林辩称《证明》中计算有误写及工程款中未扣除税金和保证金，无相应反驳证据证明其抗辩理由，不予采信。洪宇公司、洪宇青海分公司称其与姚二龙之间没有签过合法、真实、有效的合同，本案姚二龙与高昌林是个人之间的法律关系的抗辩理由与事实不符。本案工程姚二龙与洪宇公司、洪宇青海分公司、高昌林均认可业主已实际使用，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”，故洪宇公司、洪宇青海分公司、高昌林称工程未经验收的抗辩理由不能成立。遂判决：高昌林、洪宇公司、洪宇青海分公司于判决发生法律效力后十日内给付姚二龙工程款400000元及逾期利息5317元，合计405317元。经二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院应予确认。本院认为，姚二龙在同心家园47、48、49号楼建设工程中防水部分工程进行了实际施工，洪宇公司、洪宇青海分公司作为工程的承包方及具体项目施工负责人高昌林应给付姚二龙工程款。关于姚二龙施工的工程价款，在先前姚二龙与高昌林在（2018）青0103民初636号民事案件审理中，经姚二龙与高昌林核算，高昌林出具《证明》确认欠付工程款40万元，并承诺于2019年1月30日前付清后，姚二龙撤回了起诉。故该《证明》应为本案的有效证据，能证实涉案工程高昌林仍欠付姚二龙400000元工程款的事实。高昌林应给付所欠工程款400000元及逾期给付利息。高昌林与洪宇公司、洪宇青海分公司之间为挂靠关系，故高昌林与洪宇公司、洪宇青海分公司应共同承担给付所欠工程款款及利息的责任。因高昌林与姚二龙结算《证明》中并未约定扣留税金事宜，洪宇公司、洪宇青海分公司所持400000元中应扣除税金的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。洪宇公司、洪宇青海分公司的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7380元，由洪宇建设集团公司、洪宇建设集团公司青海分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李宏宁审判员 纳 敏审判员 靳 玲 二○一九年十二月十三日书记员 孙晓艺附：审理本案适用的法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。