湖南省武冈市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0581民初2869号 原告:肖体云，男，1953年4月25日出生，汉族，住湖南省武冈市。 原告:毛斌，男，1967年9月24日出生，汉族，住湖南省武冈市。 原告:刘顺吾，别名刘峰，男，1956年9月11日出生，汉族，住湖南省武冈市。 原告:刘楚元，男，1962年10月12日出生，汉族，住湖南省武冈市。 四原告共同委托的诉讼代理人：程显乐，武冈市司马冲法律服务所法律工作者。 原告毛斌的特别授权诉讼代理人：肖继华，男，1965年11月10日出生，汉族，住武冈市。 被告:湖南省云峰水泥有限公司，地址：湖南省武冈市龙溪镇连山坪。 法定代表人：何广元。 特别授权委托诉讼代理人：黄辉、章厚平，安徽海螺集团有限责任公司律师。 被告：陈立彪，男，1963年2月23日出生，汉族，住湖南省武冈市。 特别授权委托诉讼代理人：彭东钫，湖南东放明律师事务所律师。 原告肖体云、毛斌、刘顺吾、刘楚元与被告湖南省云峰水泥有限公司、陈立彪合同纠纷案，本院于2019年5月29日作出（2018）湘0581民初1736号民事判决书，湖南省云峰水泥有限公司不服而提起上诉，邵阳市中级人民法院发回重审。本案适用普通程序，由审判员邓月云担任审判长，与人民陪审员钟春元、关桂群组成合议庭，法官助理杨礼参与庭审，代理书记员向芳担任记录。原告肖体云、刘顺吾、刘楚元及四原告的诉讼代理人程显乐、原告毛斌的特别授权诉讼代理人肖继华，被告湖南省云峰水泥有限公司的特别授权诉讼代理人黄辉、章厚平、被告陈立彪的特别授权诉讼代理人彭东钫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告提出如下诉讼请求：1、确认原告在湖南省云峰水泥有限公司的股东身份；2、判令两被告共同支付原告肖体云应得红利2198000元、滞纳金4747680元；刘顺吾应得红利2198000元、滞纳金4747680元；毛斌应得红利1099000元、滞纳金2373840元；刘楚元应得红利1099000元、滞纳金2373840元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告陈立彪共同投资创办了武冈市云峰水泥有限公司。在经营期间，变更注册为湖南省云峰水泥有限公司。2007年8月1日，经四原告与被告陈立彪协商达成了《武冈市云峰水泥有限公司老厂作价入股分红合同书》，该合同书约定了四原告在湖南省云峰水泥有限公司所占股份本金数额为原告肖体云1256000元、刘峰1256000元、刘楚元628000元、毛斌628000元，约定从2007年8月1日起至新型干法水泥厂解散清算为止。约定分红金额为每年2198000元，如不按时付清红利，按迟交金额每日的5‰收取滞纳金，同时还约定了其它违约责任。原告与被告陈立彪签订合同书后，按合同约定履行到2013年，这期间只有原告肖体云另有三年没有领取红利。2014年海螺公司收购云峰公司大部分股权，但没有与原告清算。被告陈立彪既不讲诚信，一直拖欠原告应分的红利，同时云峰公司几年来没有让原告参与公司的经营管理，损害了原告的合法权益。原告特提起诉讼。 被告湖南省云峰水泥有限公司的诉讼代理人黄辉、章厚平辩称：四原告不是湖南省云峰水泥有限公司的股东，武冈云峰公司与湖南省云峰公司是两个不同的主体，四原告没有参加湖南省云峰公司的设立、出资、登记，刘楚元的申请书也证明了是集资款，而不是入股。从2014年2月21日以来，四原告从未向湖南省云峰水泥有限公司主张过分红或利息，已超过了两年的诉讼时效。湖南省云峰水泥有限公司不是本案适格被告。虽然，我公司在武冈市云峰水泥有限公司老厂作价入股分红合同书上加盖了公章，但该合同书其实是六个股东之间的约定。原告既要求确定股东身份，又要求固定红利，违反公司法的规定。请求驳回原告的诉讼请求。 被告陈立彪的特别授权诉讼代理人辩称：陈立彪不是本案的适格被告，陈立彪是以湖南省云峰水泥有限公司董事长的身份和名义签字，是职务行为，其法律后果应由公司承担。四原告名为老厂作价入股，实为借款，还款责任应由湖南省云峰水泥有限公司承担。请求驳回四原告对陈立彪的诉讼请求。 根据双方提交的证据，结合庭审调查，本院确认如下事实： 2003年元月20日，肖体云、刘顺吾、刘楚元、毛斌四原告和陈立彪、沈绿叶六人与武冈市水泥实业有限责任公司签订《武冈市水泥实业有限责任公司资产整体出售合同》，以628.8万元卖出武冈市水泥实业有限责任公司的全部资产，以此资产注册成立了武冈市云峰水泥有限公司。同年3月23日，6人签订了《武冈市云峰水泥有限公司经营承包合同书》，将该公司承包给陈立彪、沈绿叶、刘楚元三人经营，承包期一定三年，首期承包至2006年6月1日止。同年3月30日，陈立彪以武冈市云峰水泥有限公司法定代表人的身份给6位股东签署了《股东出资证明书》，表明武冈市云峰水泥有限公司注册资本为628.8万元。陈立彪为1886400元，沈绿叶为628800元，肖体云为1257600元，毛斌为628800元，刘顺吾为1257600元，刘楚元为628800元。 三人承包经营期间，武冈市云峰水泥有限公司向湖南省发改委申报“兴建日产5000吨新型干法水泥孰料生产基地”项目，2004年获批。2005年2月28日公司又与武冈市人民政府签订了《兴建日产5000吨新型干法水泥孰料生产基地协议书》，第一期日产2500吨生产线开始启动新建。2005年7月5日，武冈市云峰水泥有限公司《关于成立湖南省云峰水泥有限公司的请示》获得武冈市发展计划局的批准。同年7月9日，以陈立彪、沈绿叶为发起人的湖南省云峰水泥有限公司注册成立，陈立彪同时担任武冈市云峰水泥有限公司和湖南省云峰水泥有限公司的法定代表人。2006年7月10日，湖南省云峰水泥有限公司与武冈市云峰水泥有限公司签署了《吸收合并协议书》，约定将武冈市水泥有限公司现有全部资产评估价为807.6万元，吸收合并到湖南省云峰水泥有限公司，武冈市云峰水泥有限公司的一切债权债务由湖南省云峰水泥有限公司负责。同年7月19日，武冈市云峰水泥有限公司被注销登记。但该公司原有生产设备及其他所有资产依约归入湖南省云峰水泥有限公司继续使用至2010年才正式关停。关停时，政府财政补贴200万元，该款被陈立彪掌握使用。 2007年8月1日，陈立彪、沈绿叶分别以湖南省云峰水泥有限公司董事长和总经理的名义与肖体云、刘顺吾、刘楚元、毛斌签订了《武冈市云峰水泥有限公司老厂作出入股分红合同书》（以下简称《分红合同书》），并加盖了湖南省云峰水泥有限公司的公章。该合同书约定：老厂作价6280000元入股新厂，陈立彪占30%计1884000元，沈绿叶占10%计628000元，肖体云占20%计1256000元，刘顺吾占20%计1256000元，刘楚元占10%计628000元，毛斌占10%计628000元，每年按股本金的35%，固定分红2198000元。直至新老厂不存在为止，第一年分红在2018年1月10日前交清，以后每个年度的分红时间在头一年的8月1日。如不按时分红，按迟交金额每日5‰收取滞纳金。湖南省云峰水泥有限公司依约履行至2013年。 2014年1月23日湖南省云峰水泥有限公司与安徽海螺水泥股份有限公司签订《股权转让协议》，股权转让后的湖南省云峰水泥有限公司由安徽海螺水泥有限公司占股65%，陈立彪个人占股35%，湖南省云峰水泥有限公司股权转让时非流动资产价格为43990万元，双方确定的《债务清单》上的债务由受让方负责，《债务清单》外的债务由转让方负责。湖南省云峰水泥有限公司不再履行与四原告的《分红合同书》，经双方多次磋商，未能达成一致协议。2018年7月17日，四原告提起诉讼，2018年9月1日，湖南省云峰水泥有限公司单方通知解除《分红合同书》。在原审审理期间，两被告提起反诉。而原告又撤回了要求确定股东资格的起诉。本次审理过程中，两被告撤回了反诉，本院予以准许。而原告又要求确认股东资格。 本院认为，2003年，肖体云、刘顺吾、毛斌、刘楚元四原告与陈立彪、沈绿叶共同出资628.8万元购买了原武冈市水泥实业有限责任公司的全部资产，四原告成为了武冈市云峰水泥有限公司名副其实的股东，湖南省云峰水泥有限公司成立于陈立彪、沈绿叶、刘楚元承包经营期间，且与武冈市云峰水泥有限公司签订了吸收合并协议，四原告在武冈市云峰水泥有限公司的全部股份和全部资产都被湖南省云峰水泥有限公司吸收，这是不争的事实。基于此事实和法律，四原告理应成为湖南省云峰水泥有限公司的实名股东，但正因为有老厂入股分红合同书的存在，使得四原告放弃了股东的其他法定权利，比如其原有股份在湖南省云峰水泥有限公司所占比例，选举公司高管，监督和参与公司经营等，也未履行法定的股东登记公示手续，按照我国公司法的公示原则，四原告要求成为湖南省云峰水泥有限公司股东的诉求，本院不予支持。 但是，四原告与陈立彪、沈绿叶的财产份额组成武冈市云峰水泥有限公司的资产被吸收进了湖南省云峰水泥有限公司，不可能突然就转变成了借款，除非有双方的合意。其实，本案的争执焦点还是对《老厂作价入股分红合同书》的定性，原告方主张自己是股东，要求按约定分红，被告主张是民间借贷。《老厂作价入股分红合同书》无疑是份民事合同，合同的有效性取决于自愿和合法两性，该合同当时符合双方的真实意思，且履行多年，自愿性毋庸置疑。争执焦点就在合法性，被告方作为股东就应同股同权，共负盈亏，不可能享有固定的红利，这也是公司法的基本常识，这点本院也是认同的。但是不是就能推出这个合同就必然变成民间借贷合同，进而受到民间借贷有关法律的约束？这种非此即彼的推论缺乏了一些要件，也违背了双方当初的意愿。生活远较立法丰富多彩，除了有名合同，还有大量的无名合同存在。我国合同法第一百二十四条规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定”。第一百二十五条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”。《老厂作价入股分红合同书》采取的不参与经营管理而只取固定分红的方法是双方真实意思，并不违反禁止性规定，在武冈市云峰水泥有限公司经营期间也是采取这种承包经营的方式，承包经营合同是无名合同，但被民间广泛采用。被告方也无证据证明湖南省云峰水泥有限公司一直亏损，相反，因海螺公司的并购入股，反而显示了巨大的利润空间和发展前景，而这正是导致本案争议的真正原因。2007年8月1日的老厂作价入股分红合同书是四原告放弃了公司经营管理权和更高受益权而享受固定收益的无名合同，体现了双方的真实意思，也符合当初订立合同的目的和交易习惯，且公平合理，理应继续履行，直至约定的解除条件成就。陈立彪在该合同上签字，属职务行为，其法律后果应由公司承担。对于湖南省云峰水泥有限公司的拖欠应一次性补发，至于滞纳金，相当于违约损失，约定日取5‰过高，应相应减少，一般日取万分之二，算至2018年7月31日止，应支付肖体云、刘顺吾投资收益2198000元，滞纳金1123178元，应支付毛斌、刘楚元投资收益1099000元，滞纳金561589元。四原告一直在主张权利，并未超过诉讼时效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十四条、第一百二十五条之规定，判决如下： 一、被告湖南省云峰水泥有限公司于本判决书生效后十五日内支付肖体云投资收益款2198000元及滞纳金1123178元，刘顺吾投资收益款2198000元及滞纳金1123178元，毛斌投资收益款1099000及滞纳金561589元，刘楚元投资收益1099000元及滞纳金561589元。以上款项都从2013年8月1日算至2018年7月31日止。从2018年8月1日起，原、被告双方应按《老厂作价入股分红合同书》履行至合同解除的条件成就时止。 二、驳回原告肖体云、刘顺吾、毛斌、刘楚元的其他诉讼请求。 如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费140000元，由原告肖体云、刘顺吾、毛斌、刘楚元各承担10000元，被告湖南省云峰水泥有限公司承担100000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。                                                                                                         审 判 长  邓月云                                                                                                         人民陪审员  钟春元                                                                                                              人民陪审员  关桂群 二〇一九年十二月十九日                                                                                                              法官助理     杨  礼 代理书记员  向 芳 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。 第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。 合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。