海南省海口市中级人民法院刑事判决书（2019）琼01刑终333号抗诉机关海口市琼山区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴多滨，男，1981年8月2日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，海南省海口市人，住海口市，无业。因吸食毒品于2009年8月17日被强制隔离戒毒。因犯贩卖毒品罪于2017年6月1日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年，2018年2月27日刑满释放。因本案于2018年7月16日被抓获。因吸食毒品于2018年7月17日被行政拘留十五日（2018年7月17日至2018年8月1日），并强制隔离戒毒两年（2018年8月1日至2020年7月31日）。因本案于2018年8月22日被刑事拘留，2018年9月4日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。上诉人（原审被告人）陈琼峰，男，1972年8月28日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，海南省海口市人，住海口市，无业。因吸食毒品，于2007年7月18日、2009年3月3日两次被强制隔离戒毒。因犯贩卖毒品罪于2003年7月25日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2006年10月26日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2016年11月25日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2018年4月12日刑满释放。因本案于2018年7月16日被抓获。因吸食毒品于2018年7月17日被行政拘留十五日（2018年7月17日至2018年8月1日），并强制隔离戒毒两年（2018年8月1日至2020年7月31日）。因本案于2018年8月22日被刑事拘留，2018年9月4日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。原审被告人王跃刚，男，1979年3月15日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，海南省海口市人，住海口市，无业。因吸食毒品，于2007年8月10日、2009年4月30日、2014年4月14日三次被强制隔离戒毒。因犯非法持有毒品罪于2012年5月31日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年，2013年2月14日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年11月1日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年2月8日刑满释放。因本案于2018年7月16日被抓获。因吸食毒品于2018年7月17日被行政拘留十五日（2018年7月17日至2018年8月1日），并强制隔离戒毒两年（2018年8月1日至2020年7月31日）。因本案于2018年8月22日被刑事拘留，2018年9月4日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。原审被告人王成，男，1971年9月19日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，海南省海口市人，住海口市，无业。因吸食毒品于2009年3月19日被强制隔离戒毒。因犯贩卖毒品罪于2007年12月17日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑一年，2008年5月11日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2012年2月16日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑九个月，2012年7月26日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2016年7月20日被海口市美兰区人民法院判处有期徒刑二年，2018年3月13日刑满释放。因本案于2018年7月16日被抓获。因吸食毒品于2018年7月17日被行政拘留十五日（2018年7月17日至2018年8月1日），并强制隔离戒毒两年（2018年8月1日至2020年7月31日）。因本案于2018年8月22日被刑事拘留，2018年9月4日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。海口市琼山区人民法院审理海口市琼山区人民检察院指控被告人吴多滨、陈琼峰、王跃刚犯贩卖毒品罪、被告人王成犯容留他人吸毒罪一案，于2019年6月24日作出（2019）琼0107刑初153号刑事判决书。宣判后，海口市琼山区人民检察院提出抗诉，原审被告人吴多滨、陈琼峰提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市人民检察院指派检察官杨兵、检察官助理麦家和出庭履行职务。上诉人吴多滨、陈琼峰，原审被告人王跃刚、王成到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：一、2018年7月15日10时许，因吴某不认识贩卖毒品人员，被告人王跃刚便帮忙联系被告人陈琼峰购买毒品，随后带吴某到海口市××区处，陈琼峰将一小包毒品交给王跃刚后，王跃刚将吴某交给其的毒资现金人民币500元交给陈琼峰。交易完成后，王跃刚带吴某到海口市××区一起吸食。二、2018年7月15日l5时30分许，被告人王跃刚带吴某一起到海口市××区房被告人王成家里。王成容留王跃刚、吴某和被告人吴多滨等3人在其家里一起吸食毒品。随后，吴某便向吴多滨购买人民币300元的毒品海洛因，因不够吸食又购买人民币200元的毒品海洛因。离开时，吴某将未吸食完的毒品带回家。次日10时30分许，吴某、王跃刚在海口市××区房吸食毒品时被公安民警抓获，当场从吴某身上缴获未吸食的毒品一小包（经称量，净重0.01克）。三、2018年7月l6日13时30分许，被告人王跃刚联系被告人吴多滨购买毒品，随后王跃刚到海口市××区房被告人王成家里，王跃刚把人民币300元交给给吴多滨，吴多滨把一小包毒品交给王跃刚。交易完成后，民警将吴多滨、王跃刚、王成抓获，当场从吴多滨身上缴获毒资300元人民币、手机一部，从王跃刚身上缴获毒品一小包（经称量净重0.05克），从王成身上缴获手机一部。四、2018年7月16日l6时30分许，被告人王跃刚联系被告人陈琼峰购买毒品，并约定在海口市××区口交易。到该处后，王跃刚支付现金人民币300元给陈琼峰，陈琼峰还未将毒品给王跃刚就被公安民警抓获，当场从陈琼峰身上缴获毒资人民币l00元(另外有200元丢失)和红色薄膜包装的毒品一粒（经称量，净重0.1克）。经海口市公安司法鉴定中心鉴定，从吴某处缴获的一小包毒品检出海洛因成份，从被告人王跃刚身上缴获的一小包毒品检出海洛因、喘定成份，从被告人陈琼峰身上缴获的一小包毒品检出海洛因、喘定成份。上述事实，有经原审庭审举证、质证的扣押称量笔录、常住人口信息、到案经过、吸毒人员管控信息表、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书及释放证明、证人吴某的证言、鉴定意见、毒品检验报告、四被告人的供述和辨认笔录等证据证实。原判认为，被告人吴多滨、陈琼峰两次非法向他人贩卖毒品，其中吴多滨贩卖毒品海洛因0.06克，陈琼峰贩卖毒品海洛因0.10克，被告人王跃刚为他人居间介绍贩卖毒品，三被告人的行为已经构成贩卖毒品罪。被告人王成为他人提供场所，一次容留多人吸食毒品，其行为已经构成容留他人吸毒罪，应依法惩处。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人王跃刚具有立功情节，可以从轻或者减轻处罚。被告人吴多滨、陈琼峰、王跃刚、王成均系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人陈琼峰、王跃刚、王成到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》的相关规定，判决：一、被告人吴多滨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币6000元。二、被告人陈琼峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币6000元。三、被告人王跃刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币4000元。四、被告人王成犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币4000元。五、扣押在案的毒资人民币400元、作案工具手机4部（一部为白色直板、一部为白色OPPO牌、一部为黑色小米牌、一部为浅蓝色华为牌），予以没收，由扣押机关上缴国库；扣押在案的毒品海洛因0.16克，予以收缴，由扣押机关予以处理。检察机关抗诉意见，被告人吴多滨两次贩卖毒品海洛因0.06克，被告人陈琼峰两次贩卖毒品海洛因0.10克，二人均不属于“情节严重”的情形，本应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原判决却在三年以上幅度量刑，属于量刑畸重。上诉人吴多滨对原判认定的事实、罪名均无异议，上诉意见为原审法院对其判处三年六个月刑罚，已超出了规定的量刑幅度，量刑过重，请予改判。上诉人陈琼峰对原判认定的事实、罪名均无异议，但认为其2次贩卖毒品，应被判处三年以下的刑期，原判判决三年六个月有期徒刑，量刑过重，请予改判。原审被告人王跃刚对原判认定的事实、罪名、量刑均无异议。原审被告人王成对原判认定的事实、罪名、量刑均无异议。经过原一审法院庭审举证、质证的并被认定的证据来源合法，内容客观、真实，和原审查明的事实之间具有关联性，本院亦应予认定。在二审审理阶段，抗诉机关和上诉人吴多滨、陈琼峰，原审被告人王跃刚、王成没有提交证据。本院经审理查明的犯罪事实与一审查明的犯罪事实相同。关于抗诉机关和上诉人均提出吴多滨、陈琼峰两次贩卖少量毒品，二人均不属于“情节严重”的情形，本应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，原判判处三年六个月刑罚，量刑畸重的意见，经查，依据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项规定“向多人贩卖毒品或多次走私、贩卖、运输、制造毒品的”，属于“情节严重”。本案之中，上诉人吴多滨两次贩卖毒品海洛因0.06克，被告人陈琼峰两次贩卖毒品海洛因0.10克，不属于多次贩卖毒品，所以不属于“情节严重”的情形，二人均不应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款关于情节严重的刑档而被判处三年以上有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。故原判量刑畸重。本院认为，上诉人吴多滨、陈琼峰两次非法向他人贩卖毒品，其中吴多滨贩卖毒品海洛因0.06克，陈琼峰贩卖毒品海洛因0.10克，原审被告人王跃刚向他人居间介绍贩卖毒品，三人的行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人王成为他人提供场所，一次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人王跃刚协助司法机关抓捕上诉人吴多滨、陈琼峰，系立功，依法可以从轻处罚。上诉人吴多滨、陈琼峰及原审被告人王跃刚、王成因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。上诉人陈琼峰、原审被告人王跃刚、王成到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，程序合法，但对于上诉人吴多滨、陈琼峰的量刑畸重，应予纠正。检察机关的抗诉意见和上诉人的上诉意见成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项以及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、维持海口市琼山区人民法院（2019）琼0107刑初153号刑事判决第三项、第四项、第五项，即：被告人王跃刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币4000元；被告人王成犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币4000元；扣押在案的毒资人民币400元、作案工具手机4部（一部为白色直板、一部为白色OPPO牌、一部为黑色小米牌、一部为浅蓝色华为牌），予以没收，由扣押机关上缴国库；扣押在案的毒品海洛因0.16克，予以收缴，由扣押机关予以处理。二、撤销海口市琼山区人民法院（2019）琼0107刑初153号刑事判决第一项、第二项，即：被告人吴多滨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币6000元；被告人陈琼峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币6000元。三、上诉人吴多滨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币4000元。罚金限于本判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。抓获当日扣除一日，即自2018年8月22日起至2021年5月20日止。）四、上诉人陈琼峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币4000元。罚金限于本判决发生法律效力后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。抓获当日扣除一日，即自2018年8月22日起至2021年5月20日止。）本判决为终审判决。审 判 长 蒋小马审 判 员 程少辉审 判 员 麦丹碧 二〇一九年十二月九日法官助理 徐 真书 记 员 黄晓琳速 录 员 侯 静 速录员侯静附相关法律依据：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。