宁夏回族自治区固原市原州区人民法院刑事判决书（2019）宁0402刑初593号公诉机关固原市原州区人民检察院。被告人李某，公民身份号码：×××，户籍所在地宁夏固原市，住宁夏固原市。2019年1月1日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪经固原市公安局原州区分局决定被取保候审，2019年5月7日经固原市原州区人民检察院决定逮捕，2019年5月7日由固原市公安局原州区分局执行逮捕,2019年11月27日经本院决定被取保候审。指定辩护人韩某，固原市原州区法律援助中心指派律师。固原市原州区人民检察院以固原检公诉刑诉〔2019〕492号起诉书指控被告人李某犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年10月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序不公开开庭进行了审理。固原市原州区人民检察院指派检察员崔某出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人韩某到庭参加诉讼。现已审理终结。固原市原州区人民检察院指控，被告人李某创建“骚哥浪妹集合群”的微信群，后以微信红包转账方式收取10元、20元不等的进群费，并在该群内推送淫秽视频。期间，其还向群内微信好友发淫秽视频，收取10元、20元不等的费用。经对从被告人李某处扣押涉案手机上电子数据进行统计，其向37人传播淫秽视频共计200个。经公安机关从财付通公司调取被告人李某用于收取费用的微信号，查明其非法牟利541.15元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、抓获经过、扣押决定书及清单、电子物证检查工作记录、微信照片、淫秽视频牟利情况及资金收入明细表、证人证言、被告人李某的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人李某以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人李某以牟利为目的，利用即时通讯软件传播淫秽视频200个，情节严重，应从重处罚。被告人李某如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。建议对被告人李某判处三年有期徒刑，可以宣告缓刑，并处罚金人民币二千五百元。被告人李某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，辩护人对公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名无异议，对公诉机关的量刑建议亦无异议，但认为被告人系被公安机关传唤到案，并如实供述犯罪事实，系自首。经审理查明，被告人李某创建“骚哥浪妹集合群”微信群，以微信红包转账方式收取10元、20元不等进群费，并在该群内推送淫秽视频。期间，还向群内微信好友发淫秽视频，收取10元、20元不等费用。经对被告人李某处扣押涉案手机上电子数据统计，其向37人传播淫秽视频共计200个。经公安机关从财付通公司调取被告人李某用于收取费用的微信号，查明其非法牟利541.15元。上述事实有经庭审质证、确认的户籍证明、抓获经过、扣押决定书及清单、电子物证检查工作记录、微信照片、淫秽视频牟利情况及资金收入明细表、证人证言、被告人李某的供述与辩解等证据，足以认定。本院认为，被告人李某违反社会主义道德风尚，以牟利为目的，利用即时通讯软件向37人非法传播淫秽视频200个，情节严重，其行为构成传播淫秽物品牟利罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见是对公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名、量刑建议均无异议，认为被告人构成自首，经审查，被告人系公安机关电话传唤到案，并如实供述犯罪事实，公诉机关对该事实无异议，按照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》法释[1998]8号第一条第（一）项的规定，被告人的行为构成自首，辩护人的辩护观点成立。鉴于被告人具有自首情节，可以从轻或减轻处罚，当庭认罪悔罪，其家属能够积极上缴违法所得及缴纳罚金。依据本案的性质、情节及社会危害性，对被告人宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。公诉机关的量刑建议适当。作案工具手机1部予以没收，违法所得予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释[2004]11号第一条第一款第（一）项、第二条之规定，判决如下：被告人李某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币二千五百元；（缓刑考验的期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）作案工具红色OPPO-R15手机1部，予以没收；违法所得541.15元，予以追缴（已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王福海人民陪审员 杨继宗人民陪审员 刘永福 二○一九年十一月二十六日书 记 员 秦 瑞本案引用的法律条文第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释[2004]11号第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。