新疆维吾尔自治区高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）新民申1631号 再审申请人（一审被告、反诉原告、二审上诉人）：乌鲁木齐百花村酒店有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区中山路141号9-32层。 法定代表人：张立强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卜世文，新疆赛天律师事务所律师。 再审申请人（一审被告、二审原审被告）：张立强，男，1969年12月19日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 被申请人（一审原告、反诉被告、二审被上诉人）：新疆百花村股份有限公司信息产品展示中心，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区中山路141号。 主要负责人：张军，该公司负责人。 委托诉讼代理人：姚臻，新疆联恒律师事务所律师。 再审申请人乌鲁木齐百花村酒店有限公司（以下简称百花村酒店）、张立强因与被申请人新疆百花村股份有限公司信息产品展示中心（以下简称百花村信息产品中心）房屋租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2019）新01民终856号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 百花村酒店、张立强申请再审称，一、一审中，我方申请一审法院调取百花村房产公司存在逾期交房及逾期整体验收的违约事实的证据，一审法院既未调取也未作出答复，致使我方举证不能。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条规定：“人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起五日内作出答复。”故一审判决程序违法，二审法院未予纠正。二、原审人民法院认定我公司租赁使用涉案房屋至今未按合同约定向百花村信息产品中心缴纳2010年5月15日至2018年3月31日期间的租金错误。虽然合同约定自2010年5月15日起计算租金，但因百花村房产公司对涉案房屋逾期通过整体验收并逾期交付我公司，我公司未能在2010年5月15日起正常使用涉案房屋。租金应从房屋通过整体验收合格时起计算租金。原审对租金计算有误。三、百花村信息产品中心提供的《百花村国际信息大厦写字间租赁合同书》约定甲方交付给乙方使用的房屋应经乙方事先考察确认，一旦双方签订租赁合同后，乙方不得再对租赁房屋提出任何异议。该条款系免除百花村信息产品中心按期交房的主要义务，排除我方主要权利的格式条款，系无效条款。百花村信息产品中心逾期交房，我方有权拒付相应的租金。退一步讲，基于双方签订的《百花村国际信息大厦写字间租赁合同书》中的上述约定，我方认可该约定，我方在诉讼中提出的百花村信息产品中心逾期交房及逾期整体验收不是对房屋提出的异议，而是对其行为提出的异议，原审人民法院对概念予以混淆。四、原审人民法院判令我方支付违约金300000元错误。由于租金起算时间错误，利息计算也会受到影响。且违约金按照利息损失支付，约定过高了。综上，我方认为原审人民法院认定事实确有错误，程序违法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条之规定，申请再审本案。 本院经审查认为，一、关于百花村酒店及张立强提出一审人民法院对其申请人民法院依职权调取证据的申请位未予准许，程序违法的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”第一百九十九条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。”根据法律规定，当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集。本案中，百花村酒店在一审审理期间并未向一审人民法院书面申请为其调取相关证据，而且其上诉请求中也并不涉及一审法院对其申请不予答复，程序违法的问题，故二审人民法院围绕百花村酒店的上诉请求进行审理，程序并不违法。百花村酒店此项再审申请理由，与事实不符，也不属于本院再审审查的范围。 二、关于百花村酒店是否存在欠付租金的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定：“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。”“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”“对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。”百花村信息产品中心与百花村酒店签订的《百花村国际信息大厦写字间租赁合同书》约定百花村酒店租赁九层892.88平方米的房间作为宾馆用房，租金为每天0.82元/㎡按季度支付租金。支付租金是百花村酒店的义务。一、二审庭审中百花村信息产品中心提供了租赁期间双方的《对账说明》、《百花村酒店支付租金明细》《9012和9016消费记录》《关于酒店欠款会议纪要》及双方往来函件等证据证明百花村酒店未全面履行支付租金的义务，构成违约。百花村酒店对上述证据真实性无异议，但其对反驳对方不存在拖欠租金，已履行付款义务的事实不能举证证明。原审人民法院判令其承担不利后果并无不当。本院再审审查期间，百花村酒店提交的2014年10月31日百花村房产公司给百花村酒店的《复函》，该证据并不能证明涉案租赁房屋中的9012和9016两间房的租金应予扣减80万元，百花村信息产品中心领导同意减免租金的事实。且该《复函》系告知百花村酒店截止到2014年12月31日止所欠付的房款、租金、物业费及空调费的4286906.62元，要求其做出还款计划，否则，按合同执行并按约收取滞纳金。百花村信息产品中心在一、二审中提交的证据可以证明百花村信息产品中心对于其使用上述两间房屋的使用费均据实进行了扣减，故对百花村酒店的该《复函》本院不予采信。 三、关于百花村酒店提出合同约定承租人应经事先考查确认，合同签订后不得再对租赁房屋提出任何异议，该条款系格式条款，免除了百花村信息产品中心按期交房的主要义务，排除了我方因其逾期交房拒付租金的权利，系无效条款。涉案《百花村国际信息大厦写字间租赁合同书》第六条房屋装修部分约定“甲方交付给乙方使用的房屋应经乙方事先考察确认，一旦双方签订租赁合同后，乙方不得再对租赁房屋提出任何异议。”一审判决查明签订合同当日，百花村信息产品中心将租赁的九层房屋交付给百花村酒店，百花村酒店将租赁房屋用于经营宾馆使用，并以百花村酒店的名义办理了工商登记。二审庭审中百花村酒店对一审法院判决查明的事实无异议。百花村酒店对涉案合同该条款是百花村信息产品中心为了反复使用而预先拟定，并在订立合同时未与其协商，且该条款违反法律、行政法规强制性效力性规定及其被胁迫签订的事实未能举证证明，也不符合《中华人民共和国合同法》第三十九条所规定格式条款的情形，应合法有效。故百花村酒店辩称百花村信息产品中心逾期交付房屋，其有权拒付租金的理由缺乏事实和法律依据。原审人民法院对其未按期交纳涉案房屋租金的违约行为，参照损失，给百花村房产公司造成的实际损失应系利息损失，酌定300000元并无不当。综上，百花村酒店申请再审的理由缺乏事实和法律依据，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条应当再审的情形，本院对其再审申请不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回乌鲁木齐百花村酒店有限公司、张立强的再审申请。 审判长 乌 日 娜 审判员 玛 依 拉 审判员 刘 俊 英 二〇一九年十二月十六日 书记员 查汗代里克