新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵08民终858号 上诉人（原审被告）:梁玉疆，男，1972年8月12日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：肖东红，新疆湘泽律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:张建红，女，1973年4月1日出生，住石河子市。 上诉人梁玉疆因与被上诉人张建红保证合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初1866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梁玉疆的委托诉讼代理人肖东红、被上诉人张建红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梁玉疆上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求；二、案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定被上诉人起诉未过保证期间错误。保证期间是除斥期间，不适用中止、中断、延长的规定，被上诉人在法定保证期间内未向上诉人主张权利，依法应免除保证责任。二、被上诉人在撤诉申请中放弃追究上诉人保证责任，一审判决忽略该事实，属认定事实不清。三、涉案借款合同作为主合同已经无效，担保合同作为从合同也应无效。被上诉人提供的巨额借款来源不明，且在较短时间内多次向他人提供大额借款，并约定高额利息，故借款合同及担保合同无效，被上诉人未尽到审慎注意义务，具有重大过错，应当承担过错责任。四、被上诉人主张的利息无法律依据。因借款合同无效，故被上诉人主张的利息不应返还。综上，上诉人不应对石河子市人民法院（2016）兵9001民初3131号民事判决中确定的给付义务承担连带责任。 张建红辩称，2016年5月4日，被上诉人起诉许某借款合同一案中，已经向上诉人主张过权利，因无法向上诉人送达法律文书，被上诉人撤回对上诉人的起诉，被上诉人每一次的诉讼行为都会导致诉讼时效的中断，故上诉人认为本案已过保证期间的意见缺乏事实和法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 张建红向一审法院起诉请求：1.确认被告对石河子市人民法院（2016）兵9001民初3131号民事判决书确定的债务承担连带保证责任；2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实:2015年6月10日，原告张建红与借款人许某签订借款合同，约定内容为借款人许某向原告借款2870000元，借款期限为2015年6月10日至2015年12月10日。借款人到期时应按时还款，否则除应按同期银行贷款利息的4倍给付利息至出借人债权实现之日外，并应按借款总额的20%承担违约金及出借人为实现债权所发生的一切费用。被告梁玉疆作为担保人在担保信息处签字。2016年5月4日，原告张建红在石河子市人民法院起诉许某、梁玉疆，要求梁玉疆承担连带担保责任。2016年5月30日，因梁玉疆传票无法送达，原告张建红撤回对梁玉疆的起诉。2016年6月7日，石河子市人民法院作出（2016）兵9001民初3131号民事判决，判决许某归还原告张建红借款2870000元并支付利息688800元。2016年9月9日，原告张建红起诉被告梁玉疆，要求被告对许某债务承担担保责任，案号为（2016）兵9001民初6197号。2016年11月2日，原告以双方私下达成和解为由撤回起诉。2017年6月20日，原告张建红再次起诉被告梁玉疆，要求被告梁玉疆对许某债务承担担保责任，案号为（2017）兵9001民初4397号。2017年11月6日，原告以被告梁玉疆下落不明为由撤回起诉。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、被告属于一般保证人还是连带保证人；二、原告请求被告承担保证责任是否超过保证期间；三、本案担保债务是否已过诉讼时效。关于焦点一，原告张建红与被告梁玉疆之间存在保证合同关系，该保证合同是双方真实意思的表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中对担保方式没有约定，故被告梁玉疆应属连带保证人。关于焦点二，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”原、被告未约定保证期间，故保证期间应从主债务履行期届满之日起计算六个月，即2015年12月10日至2016年6月10日。原告已在2016年5月4日起诉被告承担连带保证责任，故原告请求被告承担连带保证责任并未超过保证期间。关于焦点三，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”原告在保证期间届满前（2016年5月4日）起诉被告承担保证责任。2016年9月9日、2017年6月20日，原告又分别起诉被告要求其承担连带保证责任。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条规定：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。”本案担保债务诉讼时效已发生中断，担保债务诉讼时效应从2017年6月20日起重新开始计算。综上，本案担保债务并未超过诉讼时效。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定，判决： 被告梁玉疆于判决生效之日起对新疆维吾尔自治区石河子市人民法院（2016）兵9001民初3131号民事判决主文中确定的给付义务承担连带保证责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元（原告已预交），由被告梁玉疆负担，与前款同期给付原告张建红。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。除上诉人对一审查明“2016年5月30日，因梁玉疆传票无法送达，原告张建红撤回对梁玉疆的起诉”、“2016年11月2日，原告以双方私下达成和解为由撤回起诉”、“2017年11月6日，原告以被告梁玉疆下落不明为由撤回起诉”的事实提出异议外，双方当事人对一审查明的其他事实均无异议，本院对双方无异议的事实予以确认。 另查明：一、2016年5月30日，被上诉人向一审法院提交放弃被告申请，内容为：“……因本案被告梁玉疆系担保人，且现下落不明，无法送达开庭传票，故原告申请放弃对被告梁玉疆的起诉……”。2016年11月2日和2017年11月6日，因无法向梁玉疆送达开庭传票，被上诉人两次均撤回起诉。 二、二审中，上诉人提交其自行书写的被上诉人作为申请人自2015年至2019年的执行案件11件，其中2016年有2件。 三、上诉人陈述涉案借款合同到期后，许某以其车号为新A×××××号宝马X5车辆抵偿被上诉人借款100万元，并将该车辆交付被上诉人。被上诉人对此不予认可，上诉人亦未提交证据证实。 本院认为，根据上诉人的上诉请求以及被上诉人的答辩，本案的争议焦点为：上诉人是否对许某欠被上诉人的借款及利息承担连带责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“下列事实，当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；……前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。”经石河子市人民法院（2016）9001民初3131号生效民事判决确认被上诉人与许某的借款合同为有效合同，上诉人主张涉案借款合同无效与生效判决确认的事实相悖，且其亦未提供足以推翻该判决的证据，本院对石河子市人民法院（2016）9001民初3131号民事判决的内容予以确认，故上诉人主张主合同无效导致担保合同无效的上诉理由不能成立，本院不予采信。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人陈述许某以其车号为新A×××××号宝马X5车辆抵偿被上诉人借款100万元，被上诉人对此不予认可，上诉人亦未提交证据证实，本院对上诉人的该陈述不予采信。上诉人提出被上诉人在一审法院第一次撤诉时明确表示放弃其承担保证责任，通过被上诉人向一审法院提交的放弃被告申请可见，因无法向上诉人送达开庭传票，被上诉人在该案中放弃对被告梁玉疆的起诉，上诉人的辩解理由不能成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定，涉案借款于2015年12月10日到期，本案保证期间为2015年12月10日至2016年6月9日。被上诉人已于2016年5月4日向一审法院起诉上诉人承担保证责任，其已在保证期间内向上诉人主张权利，故上诉人主张本案已过保证期间的上诉理由不能成立，本院不予采信。 综上，梁玉疆的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元（上诉人已预交），由上诉人梁玉疆负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘宁之 审 判 员 赵春华 审 判 员 胡少丽 二〇一九年十二月二十七日 法官助理 孙 剑 书 记 员 张梦琦