河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终5194号上诉人（原审被告）:富德财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市。代表人：范秋芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩帅，该公司员工。被上诉人（原审原告）：郭秀英，女，1954年6月14日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人：沙媛，河南荣赫律师事务所律师。原审被告：刘晓梦，女，1993年2月28日出生，汉族，住河南省宁陵县。委托诉讼代理人：赵杰，河南保航律师事务所律师。原审被告：紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市。代表人：刘文雄，该公司总经理。上诉人富德财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称富德财险商丘支公司）因与被上诉人郭秀英、原审被告刘晓梦、紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称紫金财险商丘支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初8298号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人富德财险商丘支公司的委托诉讼代理人韩帅，被上诉人郭秀英的委托诉讼代理人沙媛，原审被告刘晓梦的委托诉讼代理人赵杰到庭参加诉讼。原审被告紫金财险商丘支公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。富德财险商丘支公司上诉请求：撤销河南省商丘市梁园区人民法院(2019)豫1402民初8298号民事判决第一项中关于郭秀英残疾赔偿金、精神损害抚慰金部分，依法改判（不服金额为51811.29元）。事实与理由：1、郭秀英伤残鉴定依据不足，鉴定机构依据郭秀英右侧锁骨外侧内固定术后目前遗留右肩关节活动度丧失达51.3%评定为九级伤残依据不足，郭秀英伤情为右锁骨中外段粉碎骨折，锁骨中段对肩关节功能丧失影响不大。2019年6月13日鉴定时商丘中心医院DR片显示：“郭秀英右锁骨骨折内固定钢板螺丝无松动变形，断端对位尚可，骨折端可见骨痂形成，部分骨折处仍存在间隙，未有愈合”，这种情况下郭秀英尚未去除内固定，部分骨折处仍存在间隙，治疗尚未终结，伤情尚未稳定，不具备鉴定时机要求，在此种情况下所进行的测量数据不符合鉴定规范要求，不应作为郭秀英右肩关节活动度丧失计算数据，一审按照9级伤残标准计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金不当。2、一审判决程序违法，遗漏了富德财险商丘支公司申请鉴定人出庭接受质询的权利。《中华人民共和国民事诉讼法》规定了鉴定人出庭作证的法定条件，当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人必须出庭接受质询，否则鉴定结论不应当作为定案依据。本案中富德财险商丘支公司庭审中申请鉴定人出庭接受质询并提交了书面申请，一审法院应当通知鉴定人出庭作证。3、一审法院按照城镇标准计算郭秀英的损失不当，郭秀英户口明确显示为农业家庭户口，居住在商丘市××××号，现有证据不能证明郭秀英在城镇居住满一年且收入来源于城镇，郭秀英提交的居住证明形式不合法，不符合民事诉讼法有关单位证明应有单位负责人签字的要求，郭秀英的残疾赔偿金应当按照农村标准计算。郭秀英未提交书面答辩状，庭审中口头答辩称：郭秀英在一审中依法委托法院对其伤残进行鉴定，鉴定结论应为有效证据，一审中郭秀英提交的居住证明及房产证能够证明郭秀英在城镇居住生活一年以上的事实。一审认定事实清楚，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。刘晓梦述称：请求二审法院查明刘晓梦垫付10000元医疗费的事实，并在赔偿款中予以扣除。紫金财险商丘支公司未发表陈述意见。郭秀英向一审法院起诉请求：判令刘晓梦赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金145000元，判令富德财险商丘支公司、紫金财险商丘支公司在保险责任限额内对郭秀英承担赔偿责任。一审法院认定事实：2019年1月18日08时00分，刘晓梦驾驶豫Ｎ×××××号福克斯牌小型轿车沿民主路由东向西行驶至民主路与金桥路东500米处时，与由南向北横过道路的郭秀英驾驶的爱玛牌电动三轮车相撞，造成郭秀英受伤，双方车辆受损的交通事故。该事故经商丘市公安局交通警察支队事故处理大队勘验，作出第411402120190000034号事故认定书，认定刘晓梦承担此事故主要责任，郭秀英承担此事故次要责任。郭秀英受伤后在商丘市第一人民医院住院治疗11天，支付医疗费用20485.73元。2019年6月25日，郭秀英的伤情经法院委托商丘京九法医临床司法鉴定所鉴定，郭秀英构成九级伤残，后续治疗费8000元，需60日护理期限。郭秀英支出鉴定费1950元。郭秀英经常居住地为城镇。另查明：豫Ｎ×××××号福克斯牌小型轿车在富德财险商丘支公司投保了交强险，在紫金财险商丘支公司投保了50万元商业三者险且附加不计免赔保险，该案事故发生在保险期间。2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元／年，2018年河南省居民服务业和其他服务业为45677元/年。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。郭秀英与刘晓梦驾驶机动车发生交通事故，造成郭秀英受伤，根据事故认定书认定事实，刘晓梦承担此事故主要责任，郭秀英承担此事故次要责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。豫Ｎ×××××号福克斯牌小型轿车在富德财险商丘支公司投保了交强险，在紫金财险商丘支公司投保了50万元商业三者险且附加不计免赔保险，郭秀英的损失应先行由富德财险商丘支公司在交强险责任限额内予以赔付。超出交强险责任限额的部分，由紫金财险商丘支公司按照事故责任比例70%在商业三者险责任险限额内承担赔偿责任。关于富德财险商丘支公司、紫金财险商丘支公司申请重新鉴定的意见，经查，伤残报告鉴定系法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构作出，程序合法，内容客观真实，富德财险商丘支公司、紫金财险商丘支公司提出重新鉴定没有提供证据证明，依法不予准许，该鉴定结论合法有效，依法予以采信。关于紫金财险商丘支公司建议扣除非医保20%的意见，没有法律依据，不予支持。郭秀英实际遭受损害的项目及数额为：医疗费20485.73元、住院伙食补助费550元（50元/天×11天）、营养费220元（20元/天×11天）、后续治疗费8000元、护理费7508.55元（45677元/年÷365天/年×60天）、残疾赔偿金95622.57元（31874.19元/年×15年×20%）、交通费220元（20元/天×11天）、鉴定费1950元、精神损害抚慰金酌情支持8000元，合计142556.85元。郭秀英的上述损失，富德财险商丘支公司在交强险责任限额内赔付郭秀英120000元。超出交强险责任限额的部分，由紫金财险商丘支公司在商业三者险赔偿责任限额内赔偿郭秀英15789.79元[（142556.85元-120000元）×70%]。综上所述，郭秀英的合理诉求，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告富德财产保险股份有限公司商丘中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告郭秀英医疗费、营养费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计120000元，于判决生效之日起10日内履行完毕。二、被告紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告郭秀英医疗费、护理费等各项损失共计15789.79元，于判决生效之日起10日内履行完毕。三、驳回原告郭秀英的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息（汇款开户行：中原银行股份有限公司商丘长征支行，账户：商丘市梁园区人民法院，账号：41×××01）。案件受理费减半收取计1600元，由被告刘晓梦负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，事故发生后刘晓梦为郭秀英垫付10000元医疗费，郭秀英也予以认可。其他事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，本案的争议焦点为：一审审理程序是否合法；一审法院对外委托鉴定机构所作的鉴定意见能否作为有效证据采信，富德财险商丘支公司要求重新鉴定的理由能否成立；对郭秀英的伤残赔付标准应如何认定。本案系机动车交通事故责任纠纷，富德财险商丘支公司对涉案事故的发生及其应当承担保险责任并未提出异议，本院予以确认。郭秀英因交通事故受伤住院治疗，为查明郭秀英受伤程度，商丘市梁园区人民法院委托商丘京九法医临床司法鉴定所对郭秀英伤残程度进行鉴定，商丘京九法医临床司法鉴定所及鉴定人员均具备鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据充分。富德财险商丘支公司主张郭秀英鉴定时机不当，经审查，郭秀英于2019年1月18日发生交通事故，于2019年6月13日进行鉴定，中间间隔4个月有余，郭秀英关节活动受限与是否取出内固定物无关,只要治疗终结、伤情稳定后便可进行鉴定,因此，本案不存在郭秀英鉴定时机不成熟的问题。涉案鉴定意见能够作为有效证据采信，富德财险商丘支公司要求重新鉴定的理由不能成立。富德财险商丘支公司主张一审遗漏了其申请鉴定人出庭接受质询的请求，审理程序违法，通过查阅一审卷宗，富德财险商丘支公司并未提交申请鉴定人出庭作证的申请，且其也未提交证据证明该鉴定意见存在需要重新鉴定的情形，其主张一审审理程序违法的上诉请求不能成立。涉案事故发生时郭秀英已年满64周岁，一审结合其提交的加盖有商丘市梁园区平原街道办事处新区社区居民委员会和商丘市今顺物业管理服务有限公司印章的居住证明，认定郭秀英跟随其儿子谢斌一起生活符合法律规定，亦符合常理，且谢斌的商品房买卖合同也足以印证其在城镇居住的事实，一审对其残疾赔偿金按照城镇标准计算并无不当，富德财险商丘支公司主张应按农村标准计算残疾赔偿金的上诉请求没有依据，本院不予支持。郭秀英因刘晓梦过错造成的损失已由保险公司足额赔偿，故刘晓梦不再承担赔偿责任。刘晓梦为郭秀英垫付款10000元应视为先行替富德财险商丘支公司垫付的款项，待富德财险商丘支公司赔偿后，扣减掉刘晓梦应承担的诉讼费用后，返还给刘晓梦。综上，一审判决认定基本事实清楚，但未将刘晓梦垫付的10000元予以扣除不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初8298号民事判决第二项即“被告紫金财产保险股份有限公司商丘中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告郭秀英医疗费、护理费等各项损失共计15789.79元，于判决生效之日起10日内履行完毕”；第三项即“驳回原告郭秀英的其他诉讼请求”；二、变更河南省商丘市梁园区人民法院（2019）豫1402民初8298号民事判决第一项为“被告富德财产保险股份有限公司商丘中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告郭秀英医疗费、营养费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计120000元（上述款项支付至一审法院账户，刘晓梦支付给郭秀英的10000元，在扣减掉刘晓梦应承担的诉讼费用后，由一审法院返还给刘晓梦），于本判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1095元，由上诉人富德财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周克风审判员  许长峰审判员  宁传正二〇一九年十二月十日法官助理崔乐书记员关昭懿