安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终10669号 上诉人（原审被告）：高峰，男，1993年1月27日出生，汉族，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：江守成，庐江县万山镇法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司庐江支公司，住所地安徽省合肥市庐江县庐城镇文昌路6号，统一社会信用代码91340124853660027K。 负责人：柯金龙，该公司经理。 委托诉讼代理人：郭志斌，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：王祖芳，男，1942年10月12日出生，汉族，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：江学益，庐江县汤池镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：魏伟，男，1990年8月2日出生，汉族，住安徽省庐江县。 上诉人高峰、中国人民财产保险股份有限公司庐江支公司（从下简称人保庐江支公司）因与被上诉人王祖芳、魏伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初1424号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 高峰上诉请求：撤销一审判决，改判高峰不承担王祖芳的非医保用药39108.86元。事实和理由:高峰驾驶的车辆在人保庐江支公司投保了交强险和商业三者险且不计免赔，在购买保险时，人保庐江支公司并未告知非医保用药不赔，且购买车辆保险是避免或减轻受伤者和投保者因事故伤害带来的风险，在治疗过程中，无论是侵权人还是被侵权人，对医疗机构如何治疗和用药均无法预见和控制，非医保用药作为合理用药，理应由人保庐江支公司赔偿。 人保庐江支公司上诉请求：撤销一审判决，改判人保庐江支公司少赔偿52817.79元。事实和事实：一、王祖芳安置的凤凰社区杨庄安置点不属于城镇范围，其户土地也没有被征收，并不属于失民农民，其残疾赔偿金不应按城镇居民标准计算。二、王祖芳的护理期限明显过长，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，其护理期应为90天。三、王祖芳住院42天，治疗医院均在本市内，交通费按800元较为合理。非医保费用及鉴定费不属于保险赔偿范围，不应由人保庐江支公司承担。 王祖芳辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王祖芳向一审法院起诉请求：高峰与魏伟共同赔偿王祖芳各项经济损失共计456088元，人保庐江支公司在保险责任范围内承担赔付责任，本案诉讼费用由高峰、魏伟与人保庐江支公司承担。 一审法院认定事实：2017年7月21日16时40分许，高峰驾驶皖Ａ×××××号轿车，沿军二路由东向西行驶，至该路138ＫＭ＋750Ｍ处时，在其行驶方向左侧，与对向周胜利驾驶的绿缘牌两轮电动车发生碰撞后，又与王祖芳驾驶的人力三轮车及行人赵玉兰发生碰撞，造成行人赵玉兰当场死亡、王祖芳及周胜利受伤、两非机动车损坏的道路交通事故。经庐江县交通警察大队认定，高峰负本起事故的全部责任，王祖芳不负责任。王祖芳受伤后于当日被送往庐江县人民医院住院治疗，后转至安徽医科大学第二附属医院住院治疗，于同年8月23日出院。诊断：1.胫腓骨干骨折（左胫腓骨开放性骨折）；2.尺骨骨折（左尺骨开放性骨折）；3.蛛网膜下腔出血；4.硬膜下血肿；5.骨折（左侧颞骨、喋骨及颧骨多发骨折，窦壁骨折、左侧部分肋骨骨折，左侧骼骨耳状骨折）；6.肋骨骨折（左侧）。2018年6月26日，王祖芳因“左侧胫腓骨骨折术后外固定螺丝钉针孔流液三月余”，再次入住合肥经开外科医院，于同年7月5日出院。次日，王祖芳因左小腿骨折术后需抗炎治疗，入住庐江县汤池卫生院，于同年7月15日出院。王祖芳出院在家期间，多次在庐江县进行抗感染治疗。以上治疗费用总计284949元。王祖芳的伤情经鉴定，（一）左胫骨骨折，遗留有骨不连，视为左踝关节活动丧失75%以上，构成九级伤残；外伤致左前臂多发性损伤，遗留前臂旋转功能丧失75%以上，构成十级伤残；（二）建议给予王祖芳伤后误工期、护理期至伤残评定前一日，营养期180日。王祖芳支付鉴定费2000元。王祖芳所驾驶的人力三轮车，经评估损失为450元，王祖芳支付评估费100元。王祖芳的治疗用药，经鉴定非医保用药为47632.95元。肇事车辆所有人为魏伟，在人保庐江支公司投保了交强险及100万元的商业三者险，且特约不计免赔，保险期限自2016年12月3日12时起至2017年12月3日24日止，本起交通事故发生在保险期限内。案发后，王祖芳亲友向高峰借款6万元作为治疗费用。人保庐江支公司垫付医药费1万元。同案周胜利一案中，经一审法院主持调解，人保庐江支公司在魏伟所投保的交强险医疗费中已理赔1475.91元。王祖芳所居住的庐江县自2016年4月始拆迁后，王祖芳居住在凤凰社区杨庄安置点4幢252室，该安置点位于汤池镇总体规划区内。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。高峰驾驶机动车在行驶过程中未尽合理注意义务，碰撞王祖芳致其受伤。本起事故经庐江县交管大队认定，高峰负事故的全部责任，王祖芳不负责任，事实清楚，高峰、王祖芳、人保庐江支公司对此均无异议，予以确认。王祖芳起诉主张的各项损失：1.医疗费284949元，有三家医院的出院小结、用药清单、及医疗费发票及凤凰村卫生室的发票为证，予以确认。王祖芳的非医保用药47632.95元，应当首先在交强险1万元医疗保险中予以赔偿；因同案周胜利已用去1475.91元，保险公司应赔偿8524.09元，下剩39108.86元应由肇事人高峰予以赔偿。2.护理费59185（445天×133元/天）元，人保庐江支公司认为计算标准应为132.88元/天。故王祖芳的护理费应为59131.6元（445天×132.88元/天）。3.误工费44500元（445天×100元/天），对此主张不予支持。4.伤残赔偿金34804元（31640元/年×5年×22%）。人保庐江支公司认为计算标准错误，王祖芳一处九级伤残、一处十级伤残，应当乘以21%。一审法院认为，王祖芳的计算标准确有错误，其伤残赔偿金应为33222元（31640元/年×5年×21%）。5.王祖芳主张精神损害抚慰金15000元，人保庐江支公司认可11000元。因考虑到王祖芳受伤后曾至多家医院治疗及所造成的后遗症情况，酌情确认为13000元。6.车损450元及评估费100元，予以确认。7.交通费4000元、住院伙食补助费2100元（42天×50元/天）、营养费9000元（180天×50元/天）、鉴定费2000元，对方没有异议，予以确认。人保庐江支公司主张不承担鉴定费，一审法院认为，该鉴定费用，系查清本案事实的必要费用，依据《中华人民共和国保险合同法》第六十六条的规定，应由保险人承担；故对人保庐江支公司此辩解意见不予采信。综上，王祖芳的各项损失计407951.6元。高峰所驾车辆在人保庐江支公司投保了交强险，造成第三人损害的，保险人应在交强险范围内承担赔偿责任。扣除非医保用药部分，下剩360318.65元中，护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金计109353.6元，应在高峰所驾车辆投保的交强险死亡伤残赔偿限额11万元中予以赔偿。财产损失及鉴定费550元，在所投保的财产损失险1000元中予以赔偿。下剩250415.05元，扣除已垫付1万元，240415.05元应在肇事车辆所投的商业三者险100万元中予以赔偿。王祖芳案后向高峰借款6万元，王祖芳同意在本案中一并处理。扣除高峰应承担的非医保用药39108.86元，下剩20891.14元王祖芳在获得赔偿时同意返还，不违反相关法律规定，予以确认。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第(六)项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一、二款、第二十一条第一、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一、二款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司庐江支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿王祖芳109353.6元，于判决生效后十日内一次性付清；二、中国人民财产保险股份有限公司庐江支公司在机动车交通事故责任强制保险医药费1万元中赔偿王祖芳8524.09元；三、中国人民财产保险股份有限公司庐江支公司在交强险财产险中赔偿王祖芳550元；四、中国人民财产保险股份有限公司庐江支公司在第三者责任商业保险范围内赔偿王祖芳240415.05元，于判决生效后十日内一次性付清；五、高峰赔偿王祖芳39108.86元。王祖芳返还向高峰的借款6万元。两比，王祖芳在获得赔偿款后，应返还高峰20891.14元；五、驳回王祖芳的其它诉讼请求。案件受理费减半收取2580元，由高峰负担。 各当事人二审期间均未提交新的证据。 经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审查明的各方无异议的事实予以确认。 本院认为，根据法律规定，保险公司应当在其承保的交强险限额内赔偿交通事故给第三人造成的人身、财产损失，即对第三人造成的医疗费应在限额内予以赔付，而不对医保与非医保用药加以区分，故交强险医疗费赔偿限额可先行赔偿非医保用药部分。王祖芳因本起交通事故受伤产生非医保用药47632.95元，应由人保庐江支公司在下剩的交强险医疗费赔偿限额内赔偿8524.09元。余下的非医保用药费用，因商业三者险保险条款明确约定保险人在国家基本医疗保险的同类医疗费用标准内核定医疗费用的赔偿金额，且投保人魏伟在投保单上签名确认保险人已对免责条款进行了说明，故该免责条款合法有效，余下非医保用药费用不属人保庐江支公司商业三者险的赔偿范围，故应由侵权人高峰赔偿。王祖芳所居住的安置点，属于城镇规划范围内，其残疾赔偿金应当按照城镇居民人均支配收入标准计算。王祖芳的护理期限经一审法院委托鉴定机构作出相应的鉴定意见，现人保庐江支公司并未充分的反驳事实和理由，故护理期限应按鉴定意见予以确定。王祖芳为确定其自身损失数额而支付的鉴定费，为必要的、合理的费用，人保庐江支公司主张根据保险条款约定该项费用不属于保险理赔范围，但其提供的商业三者险保险条款中并不存在鉴定费不属于其赔付范围的明确约定，故人保庐江支公司应在其承保的商业三者险限额内对王祖芳支付的鉴定费予以赔付。王祖芳受伤后在合肥市区住院，离其居住地较远，且其多次住院，根据其住院情况及所住医院与其居住地的距离，一审法院酌定交通费4000元适当。 综上所述，高峰与人保庐江支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费1828元，由上诉人高峰负担778元，中国人民财产保险股份有限公司庐江支公司负担1050。 本判决为终审判决。 审判长  王养俊 审判员  栾 蕾 审判员  于海波 二〇一九年十二月二十日 法官助理孙大鹏 书记员崔阳 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……