安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终9883号 上诉人（原审被告）：张月霞，女，1990年3月12日出生，汉族，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：洪晓峰，庐江县盛桥镇法律服务所法律工作者。 上诉人（原审原告）：陈胜利，男，1978年9月20日出生，汉族，住安徽省庐江县。 委托诉讼代理人：吕孝胜，庐江县泥河镇法律服务所法律工作者。 上诉人张月霞与被上诉人陈胜利民间借贷纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4269号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张月霞上诉请求撤销安徽省庐江县人民法院(2019)皖0124民初4269号民事判决，发回重审或依法改判，并由陈胜利承担本案一审及二审诉讼费。事实和理由：一、陈胜利所借款项是赌资，其知道张月霞赌博，仍然借钱给张月霞，该借贷行为无效。张月霞与丈夫鲁峰无业，长期参与赌博，且在警方有备案。鲁峰与陈胜利两家相距不远，因为鲁峰关系，张月霞与陈胜利认识。2017年3月份，张月霞在南京与陈胜利参赌时聚会。2017年3月19日，陈胜利汇款140000元给张月霞作为赌资，其当晚也在南京某赌场参赌，因手气不佳输光手头的钱，急着向张月霞要钱续赌，张月霞当场归还了陈胜利30000元现金。后因陈胜利继续要钱参赌，张月霞陆续退还其50000元，剩下的钱被张月霞全部输光。2017年4月某日，陈胜利伙同另一打手约张月霞到南京某宾馆，威逼张月霞出具借条，硬要张月霞出具借款110000元的借条，鉴于双方都是非法行为，张月霞不敢报警。因此，涉案款项实为赌资，属于非法债务，应不受法律保护。二、张月霞已经归还陈胜利赌资80000多元，剩下的赌资只有20000多元。张月霞通过网上银行将陈胜利借给的赌资分十二次归还给陈胜利，对此，有相关银行流水记录证明。陈胜利既非张月霞的同学，亦非亲戚，此前没有任何经济交往，借钱还钱只通过转账，没有其他途径。综上，陈胜利虽持有张月霞签名的借条，但此债属于非法债务，陈胜利没有证据证实张月霞所欠其债务是正常的民间借贷而不是赌资，陈胜利起诉属捏造事实，不应支持。由此可见，陈胜利明知借款为赌资，仍然乐意出借，以图攫取非法利益，其借贷合同无效。三、一审判决适用法律错误。一审法院对事实认定错误，并认定事实错误的基础上作出了判决。 陈胜利答辩称：一、张月霞称其与陈胜利间的借贷行为无效，无法律和事实依据。2017年3月19日，因张月霞需钱周转向陈胜利借款110000元，陈胜利通过转账将钱汇给张月霞，张月霞出具了借条。双方之间的债权债务关系明确。在张月霞向陈胜利借款过程中，陈胜利没有参与赌博，也不清楚张月霞借款是否用于赌博。张月霞自愿向陈胜利出具借条，并未受到逼迫。在一审法院审理过程中，张月霞未出示证据证明张月霞向陈胜利借款是用于赌博，张月霞出具借条是受陈胜利威逼。二、张月霞上诉称尚欠陈胜利20000多元，不符合事实。在一审法院审理过程中，张月霞承认2019年4、5月份陈胜利与其姑母到南京向张月霞催讨借款时，张月霞才向陈胜利出具借条。同时张月霞辩称，2017年3月19日至2017年4月16日其向陈胜利转账还款87800元。一审法院认定张月霞在出具借条前实际还款27800元。张月霞出具借条后未归还借款。陈胜利诉请张月霞返还110000元借款符合法律规定。三、本案的上诉费应由张月霞承担。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 陈胜利向一审法院起诉请求判令张月霞立即给付借款本金110000元及利息（以110000元为基数，自2017年3月20日起，按月利率20‰计算至实际给付之日），并由张月霞承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年3月19日，陈胜利当日分三笔50000元、50000元、40000元向张月霞汇款合计140000元。2017年3月19日张月霞向陈胜利汇款50000元，2017年3月21日汇款5000元，2017年3月22日汇款2500元，2017年3月24日汇款7500元，2017年4月1日汇款11800元，2017年4月16日汇款1000元。2019年4、5月份，陈胜利在南京市找到张月霞，并让张月霞出具借条，张月霞出具了借条一张，借条载明：“今借到陈胜利人民币壹拾壹万元整（110000），借款人：张月霞2017.3.19”。 一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。张月霞向陈胜利出具110000元借条，陈胜利有张月霞出具的借条原件及转账记录为凭，双方债权债务关系明确，张月霞理应履行还款义务。现陈胜利要求张月霞返还借款本金110000元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。陈胜利要求张月霞按月利率20‰支付利息，因双方未书面约定利率，其也无证据证明口头约定利率为月利率20‰，故一审法院对其主张利息的诉讼请求不予支持。张月霞主张陈胜利所借款项系赌资，陈胜利予以否认，张月霞也无证据证明，故一审法院对其抗辩主张不予采纳。张月霞于2017年3月19日向陈胜利汇款50000元，3月21日汇款5000元，3月22日汇款2500元，3月24日汇款7500元，4月1日汇款11800元，4月16日汇款1000元，张月霞主张上述款项系其归还陈胜利欠款，陈胜利予以否认，一审法院认为，双方于2017年2、3月后已有多次经济往来，2019年4、5月份，陈胜利让张月霞出具借条时，其出具110000元的借条，陈胜利陈述除2017年3月19日汇款50000元之外的汇款合计27800元，该款抵销陈胜利转账给张月霞的140000元后出具110000元借条，该陈述与借条数额基本吻合，且2017年3月19日张月霞向陈胜利汇款50000元，陈胜利于该时间二十分钟后确转账50000元给陈官军，故一审法院对张月霞上述抗辩主张不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条的规定，判决：一、张月霞于本判决生效之日起三十日内返还陈胜利借款本金110000元；二、驳回陈胜利其他诉讼请求。案件受理费2500元，减半收取1250元，由张月霞负担。 张月霞二审提交了宁国市人民法院（2017）皖1881民初2361号民事判决复印件一份，证明陈官军于2016年向张月霞借款220000元，2017年5月2日出具的借条，目前该案正在执行过程中。 陈胜利对张月霞二审提交的宁国市人民法院（2017）皖1881民初2361号民事判决的真实性不持异议。 二审查明，张月霞2017年7月18日向宁国市人民法院提起诉讼，请求判令陈官军、李守云偿还借款本金200000元，并由陈官军、李守云承担诉讼费用。陈官军、李守云经宁国市人民法院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交证据材料进行抗辩。宁国市人民法院认定事实：2017年5月2日，陈官军在南京市向张月霞借款220000元，并出具借条一份，载明借款220000元。张月霞通过银行卡取现、信用卡消费等方式筹集现金220000元，并交付给陈官军。陈官军于2017年6月份还款20000元，余款200000元一直未还。宁国市人民法院2017年10月16日作出（2017）皖1881民初2361号民事判决，判决陈官军、李守云向张月霞偿还借款本金200000元。 陈胜利、张月霞在本案二审中均认可2017年3月19日之前双方之间的借贷往来已结清。 二审查明其他事实与一审查明事实一致。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。张月霞上诉主张所借款项系用于赌博，陈胜利明知张月霞赌博仍向其出借款项，借贷行为应当无效。张月霞对自己的主张，应当负有举证证明责任。但张月霞在本案一审及二审中均未能举证证明，张月霞主张陈胜利明知其赌博仍出借款项的事实依据不足，本院不予采信。 张月霞在陈胜利出借140000元款项的当日，通过支付宝向陈胜利支付宝账户转款50000元，双方当事人对于该笔50000元款项的性质存在争议。陈胜利主张张月霞支付宝转账受限，所以先将款项转给陈胜利，委托其转给案外人陈官军，张月霞对陈胜利的主张不予认可，陈胜利在本案一审及二审中均未能举证证明，且张月霞支付宝向陈胜利转账不受限，而向陈官军支付宝转账则受限亦明显不合常理；陈胜利收到张月霞所转的50000元后是否转给陈官军，并不足以证明其系受张月霞的委托代为向陈官军转账支付款项。 陈胜利向张月霞出借140000元款项，张月霞收到陈胜利的借款后，向陈胜利共转账支付77800元，尚欠借款数额应为62200元。 综上所述，张月霞的上诉请求部分成立，一审判决对于本金数额的认定有误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初4269号民事判决； 二、张月霞于本判决生效之日起三十日内偿还陈胜利借款本金62200元； 三、驳回陈胜利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2500元，减半收取1250元，由陈胜利负担543元，张月霞负担707元。二审案件受理费2500元，由张月霞负担1414元，陈胜利负担1086元。 本判决为终审判决。 审判长  张洁 审判员  王雷 审判员  钱岚 二〇一九年十二月二十四日 法官助理吴晓俊 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。