河南省鹤壁市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）豫06行再1号再审申请人（一审原告、二审上诉人）郭文才，男，1973年10月3日出生，汉族，住河南省浚县。被申请人（一审被告、二审被上诉人）浚县公安局，住所地河南省浚县。法定代表人彭震强，该局局长。分管负责人连军，该局分管黎阳派出所工作负责人。委托代理人吴玉华，该局法制大队民警。委托代理人李宏亮，河南世纪唐人律师事务所律师。再审申请人郭文才因与被申请人浚县公安局不履行法定职责一案，于2019年3月11日向鹤壁市淇滨区人民法院（以下简称淇滨区法院）提起诉讼。淇滨区法院2019年6月4日作出（2019）豫0611行初5号行政判决。郭文才不服一审判决，向本院提起上诉。本院2019年8月19日作出（2019）豫06行终58号行政判决。该判决发生法律效力后，郭文才仍不服，向河南省高级人民法院（以下简称省法院）申请再审。省法院2019年10月13日作出（2019）豫行申1366号行政裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2019年12月25日公开开庭审理了本案。再审申请人郭文才，被申请人浚县公安局的分管负责人连军及其委托代理人吴玉华、李宏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭文才2019年3月11日向淇滨区法院起诉请求：判决浚县公安局履行法定职责，对损毁和盗窃郭文才西地杨树的违法人员依法处理。理由如下：郭文才的杨树被损毁和盗窃案，郭文才于2018年11月16日报警。到2019年2月24日，经郭文才多次询问，浚县公安局都没有出结果，不予答复。为此，提起诉讼。浚县公安局辩称：2018年11月16日10时27分，浚县公安局黎阳派出所接郭文才报案称，其家地里的100多棵杨树被砍，要求处理。浚县公安局黎阳派出所受案后依法进行了调查，查明：2018年11月16日10点多钟，郭文才从浚县长丰大道教育局门口经过时，发现自家地里的杨树被锯断并报警。黎阳派出所受理该报警后，依法进行了受案登记并开展调查、询问、固定现场等一系列调查工作，查明：该锯断杨树所占用的土地已由政府依法出让给鹤壁市浩元置业有限公司（以下简称浩元置业公司）使用，该土地上的附着物杨树已被清理，但目前尚未清楚该批杨树被何单位何人清理掉，办案部门正在积极查找相关线索，案件正在进一步调查中。浚县公安局已经依法履行了法定职责，请求驳回郭文才的诉讼请求。淇滨区法院一审认定：2018年11月16日10时27分，浚县公安局黎阳派出所接郭文才报案称，其家地里的100多棵杨树被砍，要求处理。浚县公安局黎阳派出所受案后依法进行了受案登记，并开展调查、询问、固定现场等一系列调查工作，查明：该锯断杨树所占用的土地已由政府依法出让给浩元置业公司使用，该土地上的附着物杨树已被清理，但目前尚未调查清楚郭文才的杨树被何单位何人清理掉。浚县公安局正在积极查找相关线索，案件正在进一步调查中。郭文才不服，特向法院提起诉讼。淇滨区法院一审认为：《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十八条规定，公安机关受理报案、控告、举报、投案后，认为属于违反治安管理行为的，应当立即进行调查；认为不属于违反治安管理行为的，应当告知报案人、控告人、举报人、投案人，并说明理由。《公安机关办理行政案件程序规定》第一百六十五条第三款规定，对因违反治安管理行为人不明或者逃跑等客观原因造成案件在法定期限内无法作出行政处理决定的，公安机关应当继续进行调查取证，并向被侵害人说明情况，及时依法作出处理决定。本案中，郭文才向浚县公安局110指挥平台报案，之后浚县公安局黎阳派出所立即指派民警赶赴现场处警，当日受理案件，展开调查、询问。根据查明的情况，该土地上的附着物杨树已经被清理，被何单位何人清理掉，浚县公安局仍在开展调查工作，没有停止继续调查取证。综上，郭文才诉浚县公安局不履行法定职责的理由不能成立，不予支持。淇滨区法院一审判决：驳回郭文才的诉讼请求。郭文才不服一审判决，上诉至本院。郭文才上诉请求：依法改判、撤销或者变更一审判决，判决浚县公安局履行法定职责。理由如下：1.一审认定事实错误。（1）郭文才的地政府无权出让。《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定，国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。到目前为止，郭文才未见到征地公告，也未见到省政府征收土地的批文。《中华人民共和国物权法》第四十二条规定，为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。浩元置业公司是进行房地产开发，不属于公共利益，因此政府无权征收土地，将土地出让给浩元置业公司使用是违法的。另外，可以征收不代表强制征收。行政强制必须按照《中华人民共和国行政强制法》的规定办理，任何单位和个人无权超越法律作出行政强制措施和行政强制执行。（2）浚县公安局未积极履行调查职责。从郭会军2018年11月25日的询问笔录到2019年4月4日浚县公安局提交行政答辩状，长达4个多月的时间，浚县公安局黎阳派出所未再进行过询问。（3）公安机关未在法定期限30日内作出行政处理决定。2.一审违反法定程序，影响公正审判。庭审质证时，证人均未到庭，无法质证。浚县公安局辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。本院二审确认一审认定的案件事实成立。本院二审认为：《公安机关办理行政案件程序规定》第一百六十五条第三款规定，对因违反治安管理行为人不明或者逃跑等客观原因造成案件在法定期限内无法作出行政处理决定的，公安机关应当继续进行调查取证，并向被侵害人说明情况，及时依法作出处理决定。本案中，郭文才向浚县公安局报案后，浚县公安局依法受理并立即对案件进行调查、询问、勘验现场等，鉴于案情尚未查清，浚县公安局仍在继续调查取证，故郭文才称浚县公安局不履行法定职责的理由不能成立，不予支持。但浚县公安局亦不能因此而拖延或者延迟履行职责，应积极采取措施，调查取证，并作出处理，将结果及时告知郭文才。关于郭文才上诉称土地征收及出让违法的问题，因与本案不属同一法律关系，不在本案审理范围之内，不予审理。关于郭文才上诉称一审违反法定程序的问题，经审查，浚县公安局提交的证据均在一审庭审中当庭出示并由郭文才发表质证意见。郭文才上诉称一审证据未经质证、程序违法的理由不能成立，不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法，应予维持。本院二审判决：驳回上诉，维持原判。郭文才不服本院二审判决，向省法院申请再审。省法院2019年10月13日作出（2019）豫行申1366号行政裁定，指令本院再审本案。郭文才申请再审请求：依法改判、撤销或者变更二审判决，判决浚县公安局履行法定职责。理由如下：1.二审判决认定事实错误。从2018年11月25日询问郭会军到2019年8月6日二审法庭调查，长达8个多月的时间，浚县公安局没有再进行过询问，也未开展其他工作，未给郭文才相关手续。浚县公安局未积极履行调查职责，二审法院认定浚县公安局已履行法定职责是错误的。2.二审判决适用法律法规错误。郭文才的100多棵杨树被损毁和盗窃，已经构成刑事案件，二审法院却依据《公安机关办理行政案件程序规定》作出判决，属适用法律法规错误。浚县公安局辩称：浚县公安局依法受理郭文才的报案后，立即对案件相关情况进行了调查、询问、勘验现场，制作了相关的询问笔录和书证。鉴于客观原因，虽然没有及时查获案件违法嫌疑人，但浚县公安局目前仍在积极采取措施调查取证。调查结束后，浚县公安局会依法及时作出行政处理决定，并送达行政相对人。综上，浚县公安局已经履行了法定职责，请求驳回郭文才的再审请求。再审期间，浚县公安局向本院提交了以下五份证据：1.浚县黎阳街道办事处方庄村民委员会（以下简称方庄村委会）2019年10月8日出具的证明一份；2.方庄村委会2019年12月24日出具的证明一份；3.浩元置业公司提供的不动产登记证书一份；4.浩元置业公司2019年12月24日出具的证明一份；5.浚县公安局黎阳派出所2019年12月24日对浩元置业公司原征地拆迁负责人许建钢的询问笔录一份。以证明郭文才报案所称的杨树已经被政府相关职能部门清理，该树木占用的土地使用权已经依法拍卖给浩元置业公司，树木赔偿款已由浩元置业公司依法赔偿给政府并将该款项打到方庄村委会的账户上，经多次通知郭文才，郭文才以赔偿数额较低为由拒绝领取。郭文才针对上述证据质证称：对方庄村委会2019年10月8日和2019年12月24日出具的证明无异议；对浩元置业公司提供的不动产登记证书有异议，因为征地违法，办理登记证书也违法；对浩元置业公司2019年12月24日出具的证明有异议，证明说是杨树存放在路边了，实际情况是他们用车都拉走了；浚县公安局黎阳派出所2019年12月24日对许建钢的询问笔录，因郭文才没有在现场，不清楚。本院对上述证据分析评判如下：浚县公安局向本院提交的证据，均为本案二审判决作出后取得的证据，超出了法律规定的举证期限，不足以证明浚县公安局已经完全履行了法定职责，本院不予采信。本院再审经公开开庭审理，认真审核当事人所举证据，充分听取当事人的诉辩意见，确认本院二审判决认定的事实成立。本院再审认为：《公安机关办理行政案件程序规定》第一百六十五条第三款规定，对因违反治安管理行为人不明或者逃跑等客观原因造成案件在法定期限内无法作出行政处理决定的，公安机关应当继续进行调查取证，并向被侵害人说明情况，及时依法作出处理决定。本案中，浚县公安局依法受理郭文才的报案后，前期对案件开展了调查、询问、勘验现场等工作。但浚县公安局至今仍未依法作出行政处理决定。故郭文才要求浚县公安局履行法定职责的再审请求成立，本院予以支持。一、二审判决认定事实清楚，但适用法律错误，判决结果不当，应予纠正。经合议庭评议，并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条、第一百一十九条第一款、第一百二十二条的规定，判决如下：一、撤销本院（2019）豫06行终58号行政判决及鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611行初5号行政判决；二、责令浚县公安局于本判决生效之日起三十日内履行法定职责。一、二审案件受理费各50元，均由浚县公安局负担。本判决为终审判决。审判长  唐建福审判员  魏方方审判员  贾敬科二〇一九年十二月二十七日书记员  王宏飞附：相关法条《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条原告请求被告履行法定职责的理由成立，被告违法拒绝履行或者无正当理由逾期不予答复的，人民法院可以根据行政诉讼法第七十二条的规定，判决被告在一定期限内依法履行原告请求的法定职责；尚需被告调查或者裁量的，应当判决被告针对原告的请求重新作出处理。第一百一十九条第一款人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。第一百二十二条人民法院审理再审案件，认为原生效判决、裁定确有错误，在撤销原生效判决或者裁定的同时，可以对生效判决、裁定的内容作出相应裁判，也可以裁定撤销生效判决或者裁定，发回作出生效判决、裁定的人民法院重新审理。