安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终10369号 上诉人（原审原告）：缪礼斌，男，1959年8月24日出生，汉族，住安徽省巢湖市居巢区。 委托诉讼代理人：陶良园，安徽金亚太律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王为东，男，1968年12月18日出生，汉族，住安徽省肥西县。 上诉人缪礼斌因与被上诉人王卫东机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民初3658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 缪礼斌上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，改判支持缪礼斌的全部诉讼请求。事实与理由：一审法院没有依法查清事实，也没有正确适用法律，理由如下：一、缪礼斌认为本案中的争议焦点问题为缪礼斌的车祸事故的伤情究竟是何种伤情，伤情能否构成伤残等级，缪礼斌自身疾病因素与伤情后果有多少因果关系，在一审阶段都没有查明清楚。2018年2月19日上午8时缪礼斌在遭遇车祸意外后，随即被送往医院治疗，安徽省省立医院入院记录记载伤情“脊髓损伤伴不完全截瘫”，缪礼斌在医院接受了手术治疗，2018年3月3日出院。缪礼斌2018年6月委托安徽三康司法鉴定所出具伤残鉴定意见，结论为伤情系虽有自身疾病基础，但是外力导致“脊髓损伤”构成九级伤残。缪礼斌以此份鉴定报告起诉至安徽省巢湖市人民法院，王为东不服鉴定，申请法院委托安徽新莱蒂克司法鉴定所重新评定伤残等级以及伤情因果关系。此份鉴定结果出具后，缪礼斌真是大跌眼镜，安徽新莱蒂克司法鉴定所认定缪礼斌车祸伤情只是软组织肿胀，并不是脊髓损伤。且鉴定报告中在因果关系鉴定结论自相矛盾，鉴定结论记载“事故后遗症与本次交通事故不存在因果关系”，试问如果没有因果关系又如何会有“后遗症”一说？缪礼斌眼见案情复杂，只有重新起诉至安徽省肥东县人民法院并申请法院委托安徽明德司法鉴定所进行鉴定，但是鉴定结论又令人啼笑皆非，安徽明德司法鉴定所以案情伤病关系复杂为由终止鉴定，没有出具任何司法鉴定意见。缪礼斌只能依据自己在安徽百友司法鉴定所进行的鉴定结论向被缪礼斌主张侵权损失赔偿，鉴定结论为缪礼斌“脊髓损伤’’构成十级伤残。本案中缪礼斌伤情经过四次鉴定，出现四种不同结果，已经足见案件案情相对复杂，但是一审法院仅仅只从公平性原则角度出发就采取了对缪礼斌最不利的鉴定结果，且此份鉴定结果与缪礼斌的伤情矛盾重重。缪礼斌认为一审法院对案情没有查明清楚，一审法院依职权委托鉴定机构应当出具鉴定结论，而明德司法鉴定所以伤病关系复杂为由拒绝出具鉴定意见是明显的推脱鉴定责任。缪礼斌在本次上诉中提出了再次鉴定的申请，恳请二审法院再次委托有资质司法鉴定机构，依职权查明缪礼斌的伤情伤残等级情况以及自身疾病与缪礼斌“脊髓损伤”之间是否存在因果关系。一审判决部分项目没有全额支持缪礼斌诉请，本案中缪礼斌的护理费没有按照合肥市服务行业标准支持诉请，应当予以改判。“努力让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义”，这是习近平主席在全国工作会议上对全国政法机关提出的要求。但是从缪礼斌的切身感受来说，这个案件中，缪礼斌并没有感受到应有的公平正义，因为侵权者对缪礼斌造成的伤害不能被认定。缪礼斌在司法鉴定中遭遇的种种曲折也只有缪礼斌自己心里清楚，所以缪礼斌恳请二审法院查明案件事实情况。 王为东二审辩称，2018年2月19日事故发生后缪礼斌在合肥滨湖医院所做的CT报告单检查结论为颈部软组织略有肿胀，颈椎磁共振检查结论为颈椎管及脊髓轻度受压，三家医院都给出不做手术治疗可以康复的结论，缪礼斌自身存在严重疾病，不做手术不能根除自身的老病根，医生对此说的很清楚。事故发生后，缪礼斌单方委托三康司法鉴定所鉴定构成九级伤残后起诉至巢湖市人民法院，经巢湖市人民法院委托新莱蒂克司法鉴定所鉴定不构成伤残，缪礼斌撤回起诉后又诉至肥东县人民法院，又经肥东县人民法院委托明德司法鉴定所鉴定，因没有伤残依据而退回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。 缪礼斌向一审法院起诉请求：依法判令王卫东赔偿缪礼斌医疗费、护理费等合计人民币126320.3元，承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2018年2月18日晚，王为东的亲戚（和缪礼斌住同村）突然生病，王为东请缪礼斌帮忙将其亲戚送至安徽省立医院救治；次日早晨，王为东驾驶皖Ａ×××××号小型客车将缪礼斌送回巢湖。在沿601省道由北向南行驶至30公里时，因操作不当，致所驾车辆碰撞道路护栏，造成车辆损坏和缪礼斌受伤的道路交通事故。本起事故经肥东县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，王为东承担本起事故的全部责任缪礼斌无责任。缪礼斌受伤后，即被送往安徽省立医院进行救治，诊断为：脊髓损伤伴不完全截瘫。2018年3月3日出院，出院时医嘱注意功能锻炼，所用去医疗费已经全部由王为东承担。2019年2月26日，缪礼斌委托安徽百友司法鉴定中心对缪礼斌的伤残等级、营养期限、护理期限、误工期进行了司法鉴定，该中心于2019年4月4日以皖百友【2019】临鉴字第209号鉴定意见书认定，被鉴定人缪礼斌因交通事故致脊髓损伤，构成十级伤残；误工期为180天、护理期90天。营养期限为90天。缪礼斌因此支付鉴定费1500元。2019年1月份，缪礼斌曾向安徽省巢湖市人民法院起诉，要求王为东等人赔偿因交通事故所造成的损失。审理期间，王为东向巢湖市人民法院提出申请，要求对缪礼斌的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行重新鉴定，巢湖市人民法院依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对缪礼斌的伤残等级及“三期”进行重新鉴定。2019年3月26日，该中心以皖新莱司鉴【2019】临鉴字第55号鉴定意见书认定，缪礼斌因交通事故所造成的人体损伤不构成伤残等级，其事故的后遗症与本起交通事故之间不存在因果关系；误工期为15日、营养期为7日、护理期为7日。缪礼斌因本起鉴定没有构成伤残，与自己委托鉴定的意见差距较大，遂于2019年4月29日撤回起诉。2019年6月3日，缪礼斌向该院起诉，并申请对自己的伤残等级及“三期”进行鉴定，该院委托安徽明德司法鉴定所对缪礼斌的伤残等级及三期进行鉴定，2019年8月7日，该所以皖明德【2019】终鉴字第35号鉴定告知书确定，因缪礼斌为多次鉴定，鉴定意见差距较大，缪礼斌伤病关系复杂，终止缪礼斌的此项鉴定工作。审理期间，缪礼斌提供了被征地农民养老保险登记证，证明缪礼斌受伤前是失地农民的事实；同时提供巢湖市中庙街道胜利村委会提供的证明，证明缪礼斌一直从事瓦工工作。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。缪礼斌因交通事故受伤，其要求得到赔偿，理由正当，该院依法予以支持，但具体赔偿标准应按法律规定和相关司法解释的精神予以确定。本起交通事故已经公安机关交警部门作出事故责任认定书，对此，双方均无异议，故该院对该事故认定书予以确认。缪礼斌的各项请求中，缪礼斌的伤残等级及营养期、护理期、误工期经过三次鉴定，第一次是自己委托，缪礼斌构成十级伤残，第二次是巢湖市人民法院委托，缪礼斌没有达到伤残，第三次是该院委托，但鉴定机构终止鉴定，从公平性原则出发，应当以巢湖市人民法院委托鉴定的新莱蒂克鉴定中心的鉴定意见为依据，缪礼斌主张以自己委托的鉴定为依据计算各项损失，该院不予支持；缪礼斌的营养期限和误工期已经新莱蒂克司法鉴定中心司法鉴定，应当以该鉴定的意见为准；营养费标准应当按每天50元计算；误工费，缪礼斌提供了巢湖市中庙街道胜利村委会，要求按建筑业的收入计算，符合客观事实，该院予以支持；缪礼斌要求赔偿的交通费1000元过高，该院结合缪礼斌的伤情及治疗机构与其住所的距离，该院依法酌定500元；缪礼斌因交通事故受伤，未构成伤残等级，其要求精神损害的赔偿，该院不予支持；缪礼斌主张的鉴定费，因该鉴定意见没有采纳，对鉴定费不予支持。综上，缪礼斌因本起交通事故造成的损失有：营养费350元（50元/天×7天）、护理费350元（50元/天×7天）、住院伙食补助费800元（50元/天×16天）、误工费2497.95元（166.53元/天×15天）、交通费500元，合计4497.95元。王为东作为事故车辆的驾驶人和所有人，应对缪礼斌的损失承担赔偿责任。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，判决：一、王为东于判决生效之日起十日内赔偿缪礼斌人民币4497.95元；二、驳回缪礼斌的其他诉讼请求。案件受理费2826元，减半收取为1413元，由缪礼斌负担1000元，由王为东负担413元。 本院二审期间，双方当事人均未向本院提供新的证据。缪礼斌二审期间向本院书面申请对其伤残等级以及自身疾病与伤情的因果关系进行重新鉴定，因其一审期间未书面提出重新鉴定的申请，二审期间也没有提供其申请符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予重新鉴定情形的证据，本院对该申请不予准许。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，机动车交通事故责任纠纷系一般侵权纠纷，适用举证责任分配的一般规则，即“谁主张、谁举证”。 缪礼斌主张其因案涉交通事故致十级伤残，王为东应赔偿其由此产生的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、误工费、护理费等损失，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条的规定，缪礼斌应对其伤情与案涉交通事故的因果关系、伤残等级承担举证责任。缪礼斌为此向一审法院提供了其委托安徽百友司法鉴定中心做出鉴定意见书（以下简称百友鉴定意见书），王卫东对该鉴定意见不予认可，并提供了安徽省巢湖市人民法院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心做出的鉴定意见书（以下简称新莱蒂克鉴定意见书）予以反驳。本院对上述两份鉴定意见书的效力认定如下：一、关于百友鉴定意见书。1.鉴定程序上，百友鉴定意见书系在人民法院经当事人申请已委托鉴定尚未出具鉴定意见期间，缪礼斌单方另行委托进行，程序上不具有合法性；2.鉴定材料上，缪礼斌委托进行鉴定时未提供事故发生当日所做颈椎MRI片等检查材料，百友鉴定意见书依据的鉴定材料不全面；3.鉴定依据上，百友鉴定意见书未对缪礼斌的伤情与交通事故的关联性做出分析；在缪礼斌构成的伤情未被列入《人体损伤致残程度分级》的情况下，依照附录A.10的规定比照“一椎体骨折经手术治疗后”评定伤残等级，但没有相应的事实依据，鉴定依据不足。故百友鉴定意见书不具有证明力，一审判决不予采纳并无不当。二、关于新莱蒂克鉴定意见书。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”新莱蒂克鉴定意见书系安徽省巢湖市人民法院委托做出，在一审法院委托安徽明德鉴定中心进行鉴定被退卷且缪礼斌对该鉴定意见未能提供充分的反驳证据的情况下，一审法院对该鉴定意见书的证明力予以认定，符合法律规定。综上，缪礼斌提供的证据不足以证明其主张的事实，应承担举证不能的后果，其主张一审法院未能查清相关事实的上诉理由不能成立，本院不予采信。 关于护理费的标准，应参照上一年度安徽省居民服务业平均工资确定为123.48元/天，一审判决适用50元/天的标准不当，本院予以纠正。故缪礼斌因本起交通事故造成的损失包括营养费350元（50元/天×7天）、护理费864.36元（123.48元/天×7天）、住院伙食补助费800元（50元/天×16天）、误工费2497.95元（166.53元/天×15天）、交通费500元，合计5012.31元，由王卫东予以赔偿。综上，上诉人缪礼斌的上诉请求部分成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省肥东县人民法院（2019）皖0122民终3658号民事判决； 二、王为东于本判决生效之日起十日内赔偿缪礼斌5012.31元； 三、驳回缪礼斌的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费2826元，减半收取为1413元，由缪礼斌负担1357元，由王卫东负担56元；二审案件受理费2736元，由缪礼斌负担2724元，由王卫东负担12元。 本判决为终审判决。 审判长  佘敦华 审判员  王政文 审判员  刘松柏 二〇一九年十二月二十日 法官助理刘付兴 书记员徐园园 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。