黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终10023号上诉人（一审原告）：李全，男，1978年3月6日出生，汉族，中国能源建设集团黑龙江能源建设有限公司职员，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：刘秀芝（李全之母），女，1955年8月14日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市道里区。被上诉人（一审被告）：中国能源建设集团黑龙江能源建设有限公司，住所地哈尔滨市道里区抚顺街288号。法定代表人：洪波，董事长。委托诉讼代理人：陈占锟，女，1992年4月8日出生，汉族，该公司法律顾问，住哈尔滨市道外区。上诉人李全因与被上诉人中国能源建设集团黑龙江能源建设有限公司（以下简称能源公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2018）黑0102民初8679号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人李全及其委托诉讼代理人李秀芝到庭参加诉讼，被上诉人能源公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。李全上诉请求：同意一审判决第一项，撤销一审判决第二项；判决能源公司向李全支付2017年至2018年期间包烧费1,348.10元。事实和理由：一、报销包烧费用是作为建立在劳动关系基础上劳动者的福利待遇。李全的诉请具有法定依据。第一、2004年，李全入职能源公司从事电气检修工作。虽然2011年8月起，李全由能源公司非法劳务输出到案外人哈尔滨市双琦环保资源利用有限公司工作，直到2015年1月15日李全发生工伤事故。该期间，李全与能源公司之间已形成的劳动关系始终未曾间断。有《工伤认定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、《工伤保险待遇医疗报销凭证》，而且有哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会作出生效的哈劳人仲字［2016］第852号仲裁裁决书(终局裁决)。后者更是在裁决项中明确认定：工伤事故发生后，“保留”李全与能源公司之间的劳动关系。第二、2017年-2018年度包烧费1,438.10元，属于劳动法所规定的劳动者向用人单位主张的福利待遇。二、一审判决认定李全应向案外人哈尔滨市双琦环保资源利用有限公司主张包烧费建立在劳务派遣合法的基础上，但另一生效判决，即一审法院作出的（2018）黑0102民初8680号民事判决已确定该劳务派遣行为非法。一审法院的两项判决事实上自相矛盾。李全向一审法院起诉请求：判令能源公司向李全支付1、一次性伤残补助金差额8,874.71元；2、2015年9月21日至2015年12月26日期间的护理费11,318元；3、工伤治疗期间医疗费9,692.20元；4、2017年至2018年期间包烧费2,696.20元，以上合计32,581.11元。一审法院认定事实：能源公司原名称为中国能源建设集团黑龙江省火电第三工程有限公司，2018年3月12日，变更名称为能源公司。1998年12月，李全应征入伍。2001年，退出现役。2004年4月，退役复员被安置至能源公司工作，岗位为电气检修工。李全、能源公司签订三年期劳动合同，合同到期后未再续签。2011年8月1日，李全、能源公司签订员工劳务输出协议。能源公司将李全等8名职工输出至哈尔滨市双琦环保资源利用有限公司（以下简称双琦公司）工作。协议约定：输出时间为协议订立之日至李全达到退休年龄，约定输出期间劳动关系保留，能源公司负责职工的养老保险、医疗保险、工伤保险等，还约定劳务输出期间发生非因公负伤、工伤等相关费用，均由输出单位承担。2013年12月17日，李全在工作期间眼部受伤。哈尔滨市医科大学附属第一医院诊断为左眼钝挫伤、左眼前房积血、外伤散瞳、上脸皮肤裂伤，后被认定为工伤。2014年5月29日，哈尔滨市劳动能力鉴定委员会作出哈劳鉴字[2014]第S0897号劳动能力鉴定结论通知书，评定李全为伤残十级。2014年9月18日，哈尔滨市劳动能力鉴定委员会作出哈劳鉴字[2014]第S1604号劳动能力鉴定结论通知书，评定李全左眼房角后退性青光眼与工伤存在因果关系。后李全又被分配到分选车间，从事分选工作。2015年1月15日，李全在作业过程中，不慎将左臂卷入皮带滚筒造成左臂绞断，被诊断为左上臂断臂、左锁骨骨折、左肩胛骨骨折、闭合性胸外伤、多发肋骨骨折、左侧胸腔积液、左肺损伤、左耳外伤……。2015年1月15日至9月21日，李全在哈尔滨医科大学附属第二医院住院治疗249天，出院记录显示：治愈，出院医嘱：功能康复、复查、随诊。后李全于2015年10月26日至12月25日，在哈尔滨市第二医院住院60天，所在病区为工伤康复A病区。哈尔滨市第二医院出具的住院诊断书显示，出院后治疗建议：继续康复治疗，建议护理。2015年3月16日，哈尔滨市工伤行政部门作出编号为1501150101的认定工伤决定书，认定李全为工伤。2016年6月6日，哈尔滨市劳动能力鉴定委员会鉴定，李全为伤残四级。2016年9月12日，黑龙江省劳动能力鉴定委员会鉴定为，伤残四级、部分护理依赖。李全于2015年1月15日，因工负伤的一次性伤残补助金由工伤保险机构以能源公司单位职工身份予以结算支付。李全被鉴定为伤残四级后以能源公司工伤职工身份按月享受伤残津贴及护理费。该伤残津贴及护理费，由工伤保险基金支付。李全已于2016年12月22日，领取一次性伤残补助金70,779.24元，标准为21个月工资（3,370.44元/月）。李全申请参加劳动能力鉴定支付费用共计730元，李全于2013年12月至2016年11月期间发生医疗费合计1,438.30元、复印费48.20元，李全在2015年10月14日，自行购买全科治疗仪产生费用7,500元。李全享受的包烧费福利待遇由案外人双琦公司支付。报销方式为李全将供热费票据提供给双琦公司，双琦公司核销票据的90%，以转账方式支付至李全。2017年至2018年度，李全包烧费为1,348.10元，李全未向双琦公司主张。2016年10月24日，李全向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求：依法裁决能源公司1、为李全保留劳动关系；2、向李全支付2016年1月6日至9月12日期间的停工留薪期工资31,307.36元；3、向李全支付2015年1月15日至2016年9月12日期间的停工留薪期内护理费78,268.40元；4、向李全支付2015年1月15日至12月25日期间住院伙食补助费15,450元。2016年12月20日，该仲裁委作出哈劳人仲字[2016]第852号仲裁裁决书，裁决：一、李全、能源公司存在劳动关系；二、自裁决生效之日起十五日内能源公司向李全支付停工留薪期工资剩余部分20,772.24元；三、自裁决生效之日起十五日内能源公司向李全支付护理费21,901.86元；四、驳回李全的其他仲裁请求。同时，该裁决书确认李全受伤前工资为3,793.05元/月。裁决下发后，李全、能源公司均未提起诉讼，该仲裁裁决现已生效。2018年1月11日，李全再次向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求：裁决能源公司1、限期按法律标准为李全足额缴纳工伤保险费或在无法补交的情况下向李全支付工伤待遇降低的部分直至李全退休；2、向李全支付2016年7月、8月、9月三个月的工资差额3,795.66元；3、向李全支付一次性伤残补助金差额8,874.71元；4、向李全支付2015年9月21日至12月26日期间护理费11,318元；5、向李全支付2016年10月至2017年12月期间伤残津贴降低的差额部分3,803.85元；6、向李全支付工伤治疗费用9,692.20元；7、向李全支付2017年至2018年度包烧费1,348.10元。后李全于仲裁期庭审中，当庭撤回第一、二、五项仲裁请求。2018年8月1日，该仲裁委作出哈劳人仲字[2018]第73号仲裁裁决书，驳回李全的全部仲裁请求。一审法院认为，李全虽已取得工伤保险基金支付的一次性伤残补助金，但其取得的伤残补助金计算标准为工资3,370.44元/月。而生效的哈劳人仲字[2016]第852号仲裁裁决书确认李全的工资为3,793.05元/月，由于能源公司对李全工资数额确定错误，导致李全一次性伤残补助金的数额减少，能源公司对于差额部分应予以补足。故李全请求能源公司给付一次性伤残补助金差额，法院予以支持。对于李全主张的2015年9月21日至2015年12月26日期间的护理费11,318元及工伤治疗期间医疗费9,692.20元.因上述费用最迟发生在2016年11月，李全最迟于2016年11月就应知道其权利被侵害，但其于2018年1月11日申请仲裁，已超过法律规定的一年仲裁时效，法院不予支持。对于李全主张的包烧费。因包烧费在此前一直有案外人双琦公司为李全核销，李全未举示证据证明其与能源公司有关于包烧费福利待遇的约定。故法院对其该项请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条及《工伤保险条例》第三十五条之规定，判决：一、被告中国能源建设集团黑龙江能源建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李全一次性伤残补助金差额8,874.81元；二、驳回原告李全的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告中国能源建设集团黑龙江能源建设有限公司负担。二审中，李全、能源公司均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查，2018年8月16日，李全向一审法院提起劳动争议纠纷诉讼。该案被告双琦公司、能源公司。2019年1月15日，一审法院作出（2018）黑0102民初8680民事判决书。该判决认定事实“李全在双琦公司工作期间，由双琦公司向李全按月发放工资并报销住房供热费”。宣判后，李全不服该判决，向本院提起上诉。2019年6月6日，本院作出（2019）黑01民终4226号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。该判决已发生法律效力。本院认为，关于李全上诉主张由能源公司报销其2017年至2018年期间包烧费1,348.10元问题。审理中，李全自述其于2017年前李全包烧费用均由双琦公司负责核销，并陈述本院（2019）黑01民终4226号民事判决书已发生法律效力。而该判决中认定一审法院审理查明事实，即“李全在双琦公司工作期间，由双琦公司向李全按月发放工资并报销住房供热费”。对该事实李全、双琦公司均未提出异议。现李全主张由能源公司负责核销其2017年至2018年期间包烧费用无事实依据，故李全的该上诉主张，本院不予支持。本院审理期间，经本院向能源公司询问，能源公司陈述，在接到一审判决后，能源公司在法律规定的上诉期限届满后向一审法院提交了能源公司上诉状，按照法律规定，一审法院未给能源公司出具预交上诉审案件受理费交费通知书。故此，本案认定，能源公司在二审诉讼地位为被上诉人。对能源公司上诉状内容，本院在此不予审理。本院对一审判决认定能源公司给付李全伤残补助金差额8,874.81元，予以维持。综上所述，李全的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李全、上诉人中国能源建设集团黑龙江能源建设有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  李胜凯审判员  崔 宁审判员  宋冠瑶二〇一九年十二月十日法官助理赵东哲书记员李娜