甘肃省庆阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）甘10刑终186号原公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。上诉人（原审被告人）李虎虎，曾用名李卓，男，生于1987年4月5日，初中文化,农民。2011年6月2日因犯故意杀人罪被甘肃省庆城县人民法院判处有期徒刑五年，2011年8月18日被庆城县人民法院决定暂予监外执行。因涉嫌故意伤害罪于2018年12月17日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，2019年1月16日逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。辩护人左文盼，甘肃北斗律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人刘凯，男，生于1985年8月2日，身份证号码622801198508020031，汉族，庆阳市西峰区人，大专文化,城镇居民，住庆阳市西峰区九龙南路13号。庆阳市西峰区人民法院审理庆阳市西峰区人民检察院指控原审被告人李虎虎犯故意伤害罪一案，于2019年9月10日作出（2019）甘1002刑初139号刑事附带民事判决，李虎虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了此案。现已审理终结。原审判决认定：2018年4月1日21时许，被告人李虎虎与刘凯、董某某、刘某2等人在西峰区美食城后门“皇佳轩音乐烤吧”喝酒，期间被告人李虎虎与刘凯因喝酒划拳输赢发生争吵，被人劝开后又继续喝酒。当晚11时许，李虎虎、刘凯、董某某、刘某2从烤吧出来打算离开时，李虎虎与刘凯在“皇佳轩音乐烤吧”门前再次争吵、推搡，后李虎虎冲进“皇佳轩音乐烤吧”南侧的“梦之声音乐餐厅”后厨，向厨师索要菜刀，并伸手抢夺菜刀未果，遂拿起案板上的剪刀出门向北跑去，李虎虎靠近刘凯后持剪刀朝刘凯腹部刺去，董某某阻挡时右手虎口被剪刀划伤，几人遂前往西峰区人民医院给董某某包扎伤口，行至西峰区永乐道“庆阳融声音响灯光工程有限公司”门前时，行走在后面的李虎虎持剪刀向刘凯腹部戳了几下，后逃离现场。刘凯当日被送往庆阳市人民医院住院治疗，其伤情诊断为：1.多处穿刺伤口；2.创伤性肝破裂；3.创伤性肠系膜血管损伤；4.创伤性血胸；5.创伤性休克；6.结肠挫伤；7.肺炎；8.急性肠梗阻。2018年6月14日出院，花去医疗费27015.44元。2018年8月8日，经庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定，刘凯腹部损伤属重伤二级，刘凯腹部损伤致残等级为十级。一审审理中，被告人李虎虎的亲属交纳赔偿款10000元。原审法院认为，被告人李虎虎故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人李虎虎因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；其到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚；其亲属代为交纳部分赔偿款，可酌情从轻处罚；公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。被告人李虎虎对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘凯造成的经济损失应依法承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘凯要求赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费的诉讼请求正当，应予支持。医疗费根据住院期间医疗机构出具的医疗费票据所证明数额27015.44元认定；误工费、护理费参照本地相近行业上一年度职工的平均工资每日146元计算，住院74天，误工费、护理费均为10804元；请求的住院期间的伙食补助费2960元、营养费1480元，应予支持；请求的交通费1000元，虽未提交相应的票据证实，但考虑到住院期间确有实际支出，亦应予支持。请求的住宿费、后续治疗费，未提交相应的证据证实；请求的精神抚慰金、残疾赔偿金，因不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围。均不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决：1.被告人李虎虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。2.被告人李虎虎赔偿附带民事诉讼原告人刘凯的医疗费27015.44元、误工费10804元、护理费10804元、伙食补助费2960元、营养费1480元、交通费1000元，共计54063.44元（已交纳10000元）。李虎虎上诉提出，其具有坦白情节，且赔偿了被害人部分经济损失，被害人也有一定过错，应从轻判处，原审判决量刑过重，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。辩护人提出与上诉理由一致的辩护意见。经审理查明，2018年4月1日晚，上诉人（原审被告人）李虎虎与被害人刘凯在庆阳市西峰区美食城后门“皇佳轩音乐烤吧”饮酒过程中因猜拳论输赢而发生争执，并相互推搡。二人离开该烤吧后，李虎虎冲进“梦之声音乐餐厅”后厨向厨师索要菜刀被拒，便捡起一把剪刀，追上刘凯，持剪刀在刘凯腹部多次捅刺，后逃离现场。刘凯当日被送往庆阳市人民医院住院治疗，共住院74天，花去医疗费27015.44元。经鉴定，刘凯腹部损伤为重伤二级，构成十级残疾。在一审审理期间，李虎虎亲属向一审法院交纳赔偿款10000元。上述事实与原审判决认定一致，有一审法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被害人刘凯的陈述，证实2018年4月1日21时许，其与李虎虎、董某某等人在皇家轩音乐餐厅喝酒，期间因划拳猜输赢其与董某某发生争吵，李虎虎与刘峰发生争吵、相互推搡，因害怕发生打架，决定各自回家，期间李虎虎持剪刀在其腹部戳了数下，董某某阻挡时手部被划伤等事实。2.证人证言：（1）张某某证实2018年4月1日22时许，刘凯、董某某、张飞及一不认识身穿黑色短袖的年轻小伙等人在其经营的皇家轩音乐餐厅吃饭，期间服务员称刘凯等人因划拳猜输赢发生争吵让其过去劝架，其看到刘凯、董某某酒后相互争吵，其劝他们结束，后他们几人拉拉扯扯至梦之声音乐餐厅门口又争吵，听服务员讲他们中有人持剪刀将其中一人手刺伤，其到现场看到董某某右手虎口流血，身穿黑色短袖的年轻小伙手里拿一把剪刀，后其与张某走在前面带董某某到医院包扎，其余人走在后面，手持剪刀的年轻人不知何因与刘凯发生争吵，并朝刘凯腹部戳了几下，刘凯抢过剪刀等事实；（2）夏某证明其是梦之声音乐餐厅厨师，2018年4月1日23时许，一身穿黑色短袖喝了很多酒的小伙突然冲进后厨，从师傅手里抢刀时被躲开，该小伙便从案板上拿走一把剪刀跑出去等事实；（3）刘某2（刘峰）证实2018年4月1日23时许，其到皇家轩音乐餐厅接喝酒过多的刘凯回家，到一楼大厅看到刘凯、董某某、李虎虎、张飞一起喝酒，期间刘凯与董某某发生争吵，其劝二人时与董某某发生撕扯、争吵，后几人走出餐厅继续争吵，李虎虎与刘凯争吵的很厉害，李虎虎不知从哪找的剪刀，将阻挡的董某某手划伤，董被送往医院治疗途中，其听见后面有人喊叫，并看到李虎虎手里拿剪刀与刘凯撕扯在一起，刘凯的腹部受伤，剪刀被刘凯抢过来，李虎虎逃离现场等事实；（4）张某证实案发当晚，其与刘凯、李虎虎、董某某等人一起在皇家轩音乐餐厅喝酒，刘凯与董某某因喝酒划拳猜输赢发生争吵，李虎虎劝架时与刘凯发生争吵，23时许，几人决定回家，在餐厅门口李虎虎与刘凯相互争吵、推搡，后李虎虎拿一把剪刀先后将董某某手掌、刘凯腹部戳伤等事实；（5）董某某证实2018年4月1日23时许，其与李虎虎、刘凯、张飞到皇家轩音乐餐厅继续喝酒，期间因为喝酒划拳猜输赢发生争吵，喝酒结束在餐厅门口时，李虎虎与刘凯相互争吵、推搡，被劝开。李虎虎不知从哪拿了把剪刀，其夺剪刀时右手被划伤，后几人送其到医院包扎，李虎虎、刘凯走在后面，第二天听张飞说李虎虎用剪刀将刘凯戳伤等事实。3.受案登记表、立案决定书，证明案件的来源及立案情况；现场勘验笔录、照片，证明案发现场地理位置等；辨认笔录及照片，证明被害人刘凯、证人张建波通过混杂照片辨认李虎虎系在西峰区美食城后门用剪刀刺伤刘凯之人，被告人李虎虎对其与被害人刘凯发生争吵、用剪刀刺伤刘凯地点的辨认，还对其拿剪刀的地点进行辨认；诊断证明书、住院病历、手术记录、出院证明书、超声及CT检查报告单、住院收费票据、病人住院费用清单等，证明被害人刘凯受伤诊断、治疗及花费等；执行款（物）收据，证明被告人交纳部分赔偿款的事实；甘肃省庆城县人民法院（2011）庆刑初字第54号刑事判决书及（2011）庆刑执字第3号暂予监外执行决定书、执行通知书回执，证明被告人李虎虎曾因犯罪被判处刑罚及患病被暂予监外执行；抓捕经过，证明被告人李虎虎的到案经过；户籍证明，证明被告人李虎虎年龄、身份等基本情况。4.法医学人体损伤检验笔录、庆阳市西峰区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人刘凯身体损伤程度及腹部损伤致残等级。5.物证剪刀1把。6.案发现场监控视频（光盘1张），证明案发经过；审讯视频（光盘1张），证明讯问被告人的同步录音录像。7.被告人李虎虎的供述，与上述证据相互印证。以上证据来源合法，客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人李虎虎因与被害人言语不合，便持剪刀在被害人腹部多次捅刺，致其重伤，其行为构成故意伤害罪。李虎虎因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，依法应当从重处罚；其到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚；其亲属代为交纳部分赔偿款，可酌情从轻处罚；其持剪刀实施伤害行为，可酌情从重处罚。对于上诉人李虎虎及其辩护人所提李虎虎具有坦白情节，并能赔偿被害人部分经济损失的从轻情节，一审判决已确认，并在量刑时亦予体现，据此再请求予以从轻处罚的意见不能成立；关于李虎虎及其辩护人所提被害人有一定过错的意见，经审查，上诉人李虎虎与被害人刘凯系交往多年的朋友，案发前二人间因猜拳行令论输赢而争吵的事实确实存在，但李虎虎专门寻找凶器并持利刃在被害人腹部多次捅刺，致被害人重伤的损害后果，完全缘于上诉人李虎虎不能正确、理性地处理与他人间的无须有矛盾纠纷所致，与被害人的先前行为无必然的联系，因此，纵观案件的发生与发展，被害人刘凯并不具有刑法意义上的过错。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，上诉人李虎虎的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 齐 晖审判员 于 航审判员 杨维荣二〇一九年十二月十一日书记员 李 丹