广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0802民初1664号原告：东方先导（湛江）糖酒有限公司，地址：湛江市赤坎区观海路北6号碧海园12幢A座1803、1808室。法定代表人：赵金祥，董事长。委托诉讼代理人：李文英，公司员工。委托诉讼代理人：苏庄，广东朝鸿律师事务所律师。被告：黎颖娜，女，1975年2月21日出生，汉族，住广东省廉江市，委托诉讼代理人：李彬，男，1985年1月25日出生，汉族，住址：山东省金乡县。被告：李明阳，男，1965年2月12日出生，汉族，住湛江市霞山区，被告：李群，女，1975年10月16日出生，汉族，住湛江市霞山区，被告：徐国贞，女，1952年4月12日出生，汉族，住湛江市霞山区，被告：湛江市鑫龙新能源有限公司，地址：湛江市霞山区海滨大道南48号和平大厦A2202房。法定代表人：李群，总经理。被告：广西皎龙能源科技有限公司，地址：广西南宁市武鸣区锣圩镇建设街11号。法定代表人：徐永生。被告：广东徐闻龙糖酒精有限公司，地址：徐闻县龙塘镇。法定代表人：李钦，总经理。被告：广发银行股份有限公司湛江分行，地址：湛江市赤坎区中山一路22号。负责人：周立德，行长。委托诉讼代理人：王强，公司员工。委托诉讼代理人：陈丽飞，公司员工。原告东方先导（湛江）糖酒有限公司（下称东方先导公司）与被告黎颖娜、李明阳、李群、徐国贞、湛江市鑫龙新能源有限公司、广西皎龙能源科技有限公司、广东徐闻龙糖酒精有限公司、广发银行股份有限公司湛江分行（下称广发行）执行分配方案异议之诉一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人苏庄，被告黎颖娜的委托诉讼代理人李彬，广发银行股份有限公司湛江分行的委托诉讼代理人王强到庭参加诉讼。被告李明阳、李群、徐国贞、湛江市鑫龙新能源有限公司、广西皎龙能源科技有限公司、广东徐闻龙糖酒精有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法作缺席审理，现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、撤销赤坎法院（2018）粤0802执恢594号执行分配方案；2、将原告与被告黎颖娜各占百分之五十的比例分配剩余的执行款863945.55元；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：赤坎法院作出（2018）粤0802执恢594号的《执行财产分配方案》是不公平的。赤坎法院认定先采取执行措施的债权，比普通债权有优先受偿的权利。本案中，广发行是抵押债权，黎颖娜是申请首封的债权，东方先导公司是普通债权。据此，本案剩余拍卖款863945.55元应交给被告黎颖娜。原告认为，上述分配是错误的。根据最高人民法院《关于人民法院执行若干问题的规定》或主要财产因执行确定金钱给付的生效法律而查封、扣押或冻结的，在被执行的财产被执行完毕前，对被执人已经取得金钱债权执行依据的，其他债权人可以申请对被执行人的财产参与分配。根据法律规定，本案中涉及的被执行人，无论是涉及到自然人或是公司，经法院多次调查和查封，均无有任何财产可供执行。所以，只要被执行人的财产被赤坎法院查封分配，原告就应该得予参与分配。另外，赤坎法院于2018年5月21日的拍卖款5455160元除了在2018年11月21日把4137968元支付给广发行外，其余的1317192元付给被告黎颖娜，而原告被拖欠的4105568.44元及相关占用费，至今未收回分文。为此，根据赤坎法院（2018）0802执恢594号通知书内容，原告提出本案的诉讼请求。被告黎颖娜辩称：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配、主张优先受偿权。根据上述法律规定，可以得出参与分配需要满足两个条件，一是被执行人为自然人或者其他组织。二是被执行人财产不能清偿所有债权。根据民事诉讼法院“谁主张谁举证”的证据原则，被执行人财产不能清偿所有债权的举证责任应由申请参与分配人承担，若不能举证证明，则要承担举证不能的法律结果，即不符合参与分配的条件。据本案的事实，被执行人名下尚有大量财产未处置，现有证据不能确认被执行人财产不能清偿所有债权，故原告不符合参与分配的条件。原告取得执行依据的债务人湛江市鑫龙新能源有限公司、广西皎龙能源科技有限公司、广东徐闻龙糖酒精有限公司尚有土地使用权等资产未被执行处置。被告广发银行股份有限公司湛江分行辨称：根据（2017）粤0802民初546号判决书，我方对标的物享有优先受偿，因此（2018）粤0802执恢594号执行财产分配方案合法有效。原告要求撤销上述分配方案及要求我方承担诉讼费没有依据。请求法院维持上述分配方案，依法保障抵押权人的优先受偿权，驳回原告的全部诉讼请求。被告李明阳、李群、徐国贞、湛江市鑫龙新能源有限公司、广西皎龙能源科技有限公司、广东徐闻龙糖酒精有限公司不作应诉答辩。经审理查明：本院在执行黎颖娜与李明阳、李群、徐国贞、湛江市鑫龙新能源有限公司、广西皎龙能源科技有限公司、广东徐闻龙糖酒精有限公司民间借贷纠纷（执行标的本金1760万元及相关利息）一案过程中，于2018年5月21日在淘宝网上拍卖被执行人李群、徐国贞名下相关房产，所得拍卖款5455160元。其中部分拍卖房产是债权人广发行的抵押物，广发行有优先受偿权，本院于2018年11月21日将抵押物拍卖所得款4137968元优先支付给广发行，余款1317192元（5455160元-4137968元）退付给申请执行人黎颖娜。2018年12月9日，霞山区人民法院作出（2018）粤0803执659号之一《参与分配函》送达本院，将申请执行人东方先导公司与李群等被执行人承揽合同纠纷[案号（2017）粤0803民初839号，申请执行标的4105568.44元及相关占用费]一案的债权移送本院参与分配。另查明，2019年5月25日，本院在淘宝网上再次对被执行人李群名下位于湛江市霞山区海景路××房进行拍卖，所得拍卖款1350640元。本院于2019年6月28日作出[（2018）粤0802执恢594号]执行财产分配方案，分配方案为：一、抵押债权人广发行分配拍卖款486694.45元；二、申请执行人黎颖娜分配余下的拍卖款863945.55元。抵押债权人广发行与李群等被执行人金融借款合同纠纷一案，尚欠利息479600.44元、执行费7094.01元，合计486694.45元。位于湛江市霞山区海景路××房为抵押债权人广发行的金融借款合同抵押物。东方先导公司对该分配方案不服，于2019年7月12日向本院提出书面异议，要求按黎颖娜与东方先导公司的债权比例来计算分配剩余的拍卖款863945.55元。黎颖娜于2019年7月17日提出《不同意参与分配的书面意见》，反对东方先导公司参与上述剩余拍卖款的分配。东方先导公司遂提起本案诉讼。本院认为：本案属于基于执行分配方案提起的异议之诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。”的规定，原告东方先导公司作为（2018）粤0803执659号案件的申请执行人，对本院于2019年6月28日作出的[（2018）粤0802执恢594号]执行财产分配方案提出书面异议，并提起执行分配方案异议之诉符合法律规定，原告有权主张参与分配。被告黎颖娜抗辩原告不符合参与分配的条件缺乏法律依据，本院不予采纳。本院在执行黎颖娜与李明阳、李群、徐国贞、湛江市鑫龙新能源有限公司、广西皎龙能源科技有限公司、广东徐闻龙糖酒精有限公司民间借贷纠纷（执行标的本金1760万元及相关利息）一案中，黎颖娜申请执行标的为1760万元及相关利息。减除本院于2018年11月退付给申请执行人黎颖娜的1317192元，申请执行标的还余下16282808元及相关利息。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”、第五百一十条“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。”和《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十四条“参与分配案件中可供执行的财产，在对享有有优先权、担保权的债权人依照法律规定的顺序优先受偿后，按照各个案件的债权额的比例进行分配。”的规定，申请执行人东方先导公司与李群等被执行人承揽合同纠纷，申请执行标的为4105568.44元及相关占用费，占参与分配债权数额20.14%[4105568.44元÷（4105568.44元+16282808元）]。减除被告广发行优先受偿分配到的拍卖款486694.45元后，在剩余的拍卖款863945.55元，应分配173998.63元（863945.55元×20.14%）给原告东方先导公司，余下689946.92元（863945.55元-173998.63元）分配给被告黎颖娜。被告李明阳、李群、徐国贞、湛江市鑫龙新能源有限公司、广西皎龙能源科技有限公司、广东徐闻龙糖酒精有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权。本案依法作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第五百零八条、第五百一十条、第五百一十二条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十四条的规定，判决如下：一、原告东方先导（湛江）糖酒有限公司分配拍卖款173998.63元。二、被告黎颖娜分配拍卖款689946.92元。三、被告广发银行股份有限公司湛江分行分配拍卖款486694.45元。案件受理费12439.45元，由原告东方先导（湛江）糖酒有限公司负担9934.45元，被告黎颖娜负担2505元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  黄龙飞审 判 员  何清琳人民陪审员  何 圆二〇一九年十二月十七日书 记 员  张 骞附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”、第五百零八条“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”、第五百一十条“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。”、第五百一十二条“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十四条“参与分配案件中可供执行的财产，在对享有有优先权、担保权的债权人依照法律规定的顺序优先受偿后，按照各个案件的债权额的比例进行分配。”