新疆维吾尔自治区昭苏县人民法院民事判决书（2019）新4026民初980号原告：张志伟，男，1989年1月23日出生，居民身份证号码：65412219890123351X，伊宁市南岸新区一社区居民，住伊宁市佳宏曦案小区8号楼1单元502室，住伊宁市。委托诉讼代理人：张江华，新疆怀泽律师事务所律师。被告：昭苏县住房和城乡建设局。住所地：新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州昭苏县乌孙路194号。法定代表人：程建华，该局局长。委托诉讼代理人：杨涛，新疆长信合律师师事务所律师。第三人：伊宁市城市建设有限责任公司昭苏县分公司。住所地：昭苏县南城区国盛大厦A幢207室。负责人：马劲草，该公司经理。原告张志伟诉被告昭苏县住房和城乡建设局（以下简称昭苏县住建局）、第三人伊宁市城市建设有限责任公司昭苏县分公司（以下简称城市建设昭苏分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月19日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张志伟及其委托诉讼代理人张江华，被告昭苏县住建局委托诉讼代理人杨涛到庭参加诉讼，被告城市建设昭苏分公司经本院传票传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告张志伟向本院提出诉讼请求：1、由被告支付工程款1,459,600元；2、由被告给付自2019年7月1日至付清之日起的利息。庭审中变更诉讼请求为：1、由被告支付工程款1,459,600元及违约金65,682元（自2019年6月21日至2019年9月21日，按照工程款1,459,600元日万分之五计算）；2、由被告给付自2019年7月1日至付清之日的利息（按照年息6%计算）。事实与理由：2018年，原告挂靠第三人城市建设昭苏分公司作为实际施工人承揽了被告发包的昭苏县垃圾填埋场防飞网架设、垃圾填埋场水文监测孔施工合同，工程完工后，被告未支付工程款，经索要无果。被告昭苏县住建局辩称，原、被告之间未签订施工合同，案涉工程承包方为城市建设昭苏分公司，原告和承包人城市建设昭苏分公司均未提交案涉工程竣工验收资料，使案涉工程至今未进行竣工验收，且工程存在质量问题，请求驳回原告各项诉讼请求。第三人城市建设昭苏分公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下：2018年9月9日，被告昭苏县住建局向第三人城市建设昭苏分公司出具委托书，委托第三人城市建设昭苏分公司对昭苏县垃圾填埋场整改项中的地下水环境监测井的勘探、建设项目以及水质环评工作的验收。全权委托城市建设昭苏分公司代办并履行甲方的义务和职责。委托期限为2018年9月9日至垃圾填埋场环评验收完毕。被告依据该委托与湖南中核勘探有限责任公司签订《水文监测孔建设工程施工合同》，约定工程承包方式为包工包料，暂定合同金额为897,000元。2018年10月，被告昭苏县住建局与第三人城市建设昭苏分公司签订《建设工程施工合同》，被告将昭苏县生活垃圾填埋场防飞网工程发包于第三人城市建设昭苏分公司，工程质量为符合合格标准；签约合同价为562,600元。”2018年11月4日，原告完成涉案生活垃圾填埋场防飞网项目合同约定的所有工作，向被告提供工程款支付报审表，经被告确认。并于2018年10月9日，11月7日，分别向被告提交水文监测孔验收报告和昭苏县生活垃圾填埋场防飞网市政工程竣工报告。被告(甲方)与第三人(乙方)签订《补充协议书》，原告作为乙方授权委托人在该补充协议书中乙方处签名，约定：“一、甲方于2019年6月20日前支付乙方800,000元生活垃圾填埋场整改项目进度资金；二、乙方于2019年4月22日前进场进行水文监测孔施工作业，并在2019年6月20日前完成该项工作(水文监测孔进场施工30日内甲方协调组织防飞网项目竣工验收工作)；三、甲方在水文监测孔施工完成后支付地下水竣工环保验收检测费；四、双方同约定，如有一方未按以上补充协议内容完成各自需要履行的内容，每日将按照合同总价万分之三到万分之五支付对方违约金，其余按原合同执行。”后被告未给付上述工程款，原告遂诉至本院。另查，2018年9月5日，原告张志伟(乙方)与第三人城市建设昭苏分公司(甲方)签订《伊宁市城市建设有限责任公司昭苏县分公司施工项目管理承包责任书》约定，原告为昭苏县生活垃圾填埋场整改项目(生活垃圾填埋场防飞网建设项目、水文监测孔施工项目、地下水竣工环保验收检测)负责人，合同价为1,709,600元；甲方同意乙方为本工程项目负责人，完全履行甲方与建设单位签订的《建设工程施工合同》及有关补充协议中约定的义务，享受施工合同和补充协议中约定的权利，负责现场施工与管理，自行独立完成本工程的施工任务；乙方按照约定上缴本工程相关费用后，自筹资金、自主经营、自负盈亏、自担风险；甲方按照本工程合同价款(以甲方与发包方最终结算价款为准)的2%收取工程施工管理费。上述事实，有原告提供的委托书、《水文监测孔建设工程施工合同》《建设工程施工合同》、工程款支付报审表、昭苏县生活垃圾填埋场防飞网市政工程竣工报告、水文监测孔验收报告、《补充协议书》以及当事人的陈述予以证实。针对原、被告双方争议焦点，结合本案查明的事实、证据，本院综合评判如下:关于原告与第三人城市建设昭苏分公司于2018年9月5日签订的《伊宁市城市建设有限责任公司昭苏县分公司施工项目管理承包责任书》的效力问题。当事人签订合同不应违反国家法律、行政法规的强制性规定，本案原告以挂靠为名，约定原告自筹资金、自主经营、自负盈亏、自担风险，以被告的名义承揽水文监测孔建设工程、昭苏县生活垃圾填埋场防飞网工程，并向第三人缴纳一定的管理费，其合同本质为原告借用第三人城市建设昭苏分公司资质承揽水文监测孔建设工程、昭苏县生活垃圾填埋场防飞网工程。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(二)项之规定，原告与第三人签订的《伊宁市城市建设有限责任公司昭苏县分公司施工项目管理承包责任书》应属无效合同。本案《伊宁市城市建设有限责任公司昭苏县分公司施工项目管理承包责任书》属无效合同。但原告根据《建设工程施工合同》实际完成了以城市建设昭苏分公司名义中标的水文监测孔建设工程、昭苏县生活垃圾填埋场防飞网工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条及《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，实际施工人有权主张工程款。本案原告提供资金和设备完成了水文监测孔建设工程、昭苏县生活垃圾填埋场防飞网工程建设，其应当为涉案工程的实际施工人。关于付款条件是否成就的问题。原告作为实际施工人，实际履行了被告昭苏县住建局与第三人城市建设昭苏分公司之间的水文监测孔建设工程、昭苏县生活垃圾填埋场防飞网工程合同，与被告形成了事实上的权利义务关系，涉案工程已经投入使用，应视为被告已认可工程质量，被告应向原告支付合同价款，按照被告与第三人城市建设昭苏分公司签订《补充协议书》，被告昭苏县住建局应于2019年6月20日前支付800,000元生活垃圾填埋场整改项目进度资金，现被告未在该期限内履行给付义务显属违约，应承担支付逾期付款的违约责任。原告主张自2019年6月21日起至2019年9月21日止，按照日万分之五计算违约金及自2019年7月1日至付清日止按年利率6%支付逾期利息符合法律规定，本院予以采纳。关于原告主张的其余工程款，按照被告昭苏县住建局出具的委托书中委托事项及《伊宁市城市建设有限责任公司昭苏县分公司施工项目管理承包责任书》的约定，地下水竣工环保验收检测也属原告应完成的项目，现原告未完成该项目，依照《补充协议书》的约定，原告主张的其余工程款的付款条件尚未成就，故对其主张其余工程款的请求，本院不予支持。被告就工程存在质量问题所提供的证据未能证实其主张，对其辩解意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第六十条第一款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昭苏县住房和城乡建设局给付原告张志伟昭苏县生活垃圾填埋场整改项目进度资金800,000元并承担违约金36,000元(自2019年6月21日起至2019年9月21日止以日万分之五计算)；和支付工程款800,000元的利息(自2019年7月1日起至实际给付之日止按年利率6%计算)，于判决生效后二十日内付清；二、驳回原告张志伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,528元，由原告张志伟负担6368元，被告昭苏县住房和城乡建设局负担12,160元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审 判 员 李 志 梅审 判 员 达曼古丽人民陪审员 张 远 江二〇一九年十二月十八日书 记 员 蒋 伦 余