广东省广州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤01民终24759、24760号 上诉人（原审12492号案原告、14634号案被告）：张婕，女，1977年11月17日出生，汉族，住广州市越秀区。 委托诉讼代理人：刘玉芳，广东红棉律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。 上诉人（原审12492号案被告、14634号案原告）：广州甲乙广告有限公司，住所地广州市天河区珠江东路12号1301房之自编04、05房。 法定代表人：徐章烨，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：肖剑基，广东广信君达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何浩，广东广信君达律师事务所律师。 上诉人张婕与上诉人广州甲乙广告有限公司（以下简称甲乙广告公司）因劳动争议两案，均不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初12492、14634号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。 张婕上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项、第四项；2.改判甲乙广告公司应向张婕支付2017年未休年休假工资14121.51元，2018年未休年休假工资8045.98元;3.判令甲乙广告公司支付张婕自2017年5月22日至2018年9月18日期间代垫的报销款27692.45元;4.判令甲乙广告公司支付张婕2018年9月1日至2018年9月18日工资19310.34元;5.判令甲乙广告公司支付张婕2017年6月1日至2017年6月30日期间未付病假工资1274.76元；6.判令甲乙广告公司支付张婕2017年6月1日至2018年8月31日期间工作日加班工资88914.66元，2017年12月1日至2018年6月30日期间休息日加班费工资23494.25元。事实和理由：一、一审判决计算有误，甲乙广告公司应向张婕支付2017年未休年休假工资14121.51元，2018年未休年休假工资8045.98元。1.一审判决认定张婕2017年度整月月平均工资为26929.39元错误。根据一审开庭笔录记载，甲乙广告公司对张婕一审证据3《转正通知书》真实性、合法性、关联性予以确认。《转让通知书》记载，张婕试用期至2017年8月31日，2017年9月1日起转正，并非《劳动合同》约定的6个月试用期。则张婕2017年整月平均工资是30714.29元，张婕2017年休假工资应为14121.51元。2.一审判决认定2018年的年休假为6天，该计算天数有误。自2018年1月1日至2018年9月18日为261天，张婕2018年的年休假应为7天，张婕2018年年休假工资应为8045.98元。二、甲乙广告公司应向张婕支付自2018年8月17日至2018年9月18日期间代垫的报销款27692.45元。1.张婕仅请求报销2018年8月17日至2018年9月6日期间的报销款，上述款项是张婕离职前一个月内产生的待报销费用。2.根据张婕一审期间提交的证据9和证据10《交接清单》《报销单据》《银行付款记录》《微信聊天记录》《社保公积金表》《公司通讯录》《社保在册人员》等证据，在张婕离职前和离职时，甲乙广告公司均确认张婕上述报销款。3.在张婕与甲乙广告公司解除劳动关系当日，甲乙广告公司财务总监洪某（英文名ElsaHong)接收了张婕移交的报销表格、发票等原件，并向张婕出具了《交接清单1》。4.从张婕一审证据10《微信聊天记录》记载，张婕购买《交接清单1》第1、3项物品前，已通过甲乙广告公司相关高层批准，张婕才垫资购买。5.张婕一审证据《银行付款记录》（含信用卡账单记录、支付宝返现记录）可以证明《交接清单1》第1、3项所购物品款项19976.85元（刷卡金额21028.25元－返现金额1051.40元）、1308元已支付，且该款项金额与《交接清单1》中第1项金额19976.85元、第3项记载的金额1308元吻合。6.《交接清单1》第1项所涉物品，张婕已提交返现前金额21028.25元的增值税专用发票及送货单，相关物品由商家送货至甲乙广告公司办公地址。《交接清单1》第3项所涉物品，张婕已提交1308元的发票，并在二审期间提交张婕京东购买记录、开具甲乙广告公司名称的增值税专用发票记录、送货到甲乙广告公司办公地址记录、收货人是钟先生（钟某俊、张婕下属）。购买的月饼已由甲乙广告公司客户部和销售部员工以及事业群总经理高某彦（英文名DaisyGao)领取并签收《2018年中秋节礼品签收表》。7.对于《交接清单1》第1项19976.85元待报销款，张婕已填写《日常费用/办公采购/出差报销单》，已有甲乙广告公司事业总经理李某修（英文名NellLee)签字同意报销。对于《交接清单1》第3项1308元待报销款，张婕已填写《日常费用/办公采购/出差报销单》，已有甲乙广告公司事业群总经理高某彦(英文名DaisyGao)签字同意报销。8.对于《交接清单1》第2项款项6000元，张婕已提供缴费发票、张婕已填写《日常费用/办公采购/出差报销单》，已有甲乙广告公司财务部会计吴某莹（英文名Hylas)和李某静（英文名Rita)已复核通过并签名，并提供《付款通知单》《银行流水》（取款记录）、微信记录《甲乙人事行政财务管理群》告知上级已缴款的聊天记录。9.根据《微信聊天记录》以及《中国银行交易流水明细清单》，通过微信批准购买相关用品并事后报销一直都为甲乙广告公司惯用的审批方式。张婕在职期间，甲乙广告公司存在多次支付张婕代垫款，本案张婕代垫款符合甲乙广告公司的工作习惯。10.对于《交接清单1》第4、5、6项所记载的报销款项，张婕一审时，已提交相关凭证，因所涉金额较小，张婕不再作详细说明。11.根据《交接清单1》记载，“以下报销单全部报销至本人银行账户”，甲乙广告公司财务总监签字，说明甲乙广告公司当时同意报销《交接清单》记载的款项，但甲乙广告公司从未支付上述款项。如果甲乙广告公司当时不同意或对报销款有异议，不应当签收相关报销凭证。即使事后发现上述款项不应当报销，也应当通知张婕并告知理由。同时，在张婕与财务总监洪某之间的对话中也可看出，总经理徐某烨在解除与张婕之间的劳动关系后，拒绝支付报销款。三、甲乙广告公司应支付张婕2018年9月1日至2018年9月18日工资19310.34元，应支付张婕2017年6月1日至2017年6月30日期间病假工资1274.76元。一审判决以广州市最低工资的80%计算张婕病假期间工资，张婕认为应当以张婕实际工资为基数计算病假工资。四、甲乙广告公司应支付张婕2017年6月1日至2018年8月31日期间工作日加班工资88914.66元，2017年12月1日至2018年6月30日期间休息日加班费工资23494.25元。张婕工作期间，存在每日工作时长超过8小时以及休息日加班的情形。其中，张婕转正前（2017年6月-2017年8月）工作日加班时长为63.18小时，转正后（2017年9月—2017年8月）工作日加班时长为249.56小时，休息日加班时长为58.4小时。 甲乙广告公司答辩称，答辩意见与上诉意见一致。 甲乙广告公司上诉请求：1.改判甲乙广告公司无需支付张婕赔偿金73962元；2.改判甲乙广告公司无需支付张婕2017年未休年假工资12381.33元、2018年未休年假工资4827.59元；3.改判甲乙广告公司无需支付张婕2018年9月1日至9月18日工资16246.43元；4.改判上诉费用由张婕承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误，忽略“张婕于台风天返回甲乙广告公司处即发生考勤系统遭到删除、篡改”的异常巧合问题，简单认定甲乙广告公司“无事实依据”，让甲乙广告公司承担违法解除的后果，有违公平、公正。（一）甲乙广告公司提供的2018年9月16日公证书考勤系统中张婕进入公司门禁时间与物业监控录像中进出时间并不矛盾，张婕删除、篡改考勤系统等行为既有吴某、柯某证人证言证实，也有考勤系统及监控录像佐证。1.甲乙广告公司与广州市轩景物业管理有限公司（即甲乙广告公司大厦的物业公司）的电脑设备并非一个系统，甲乙广告公司门禁考勤系统时间与该物业公司监控时间存在恒定的合理时间差，该时间差为2分58秒左右。公证书中张婕在2018年9月16日考勤系统门禁显示进入公司时间为9:35:14，而监控显示张婕进入公司时间为9:31:55—9:32:17之间(其中耗时18秒输入门禁密码），即门禁系统时间与监控时间有时间差2分58秒左右。李某修收到吴某告知张婕反常到公司的情况，前往公司查证，门禁时间与监控时间也有时间差2分58秒左右。可见，物业公司的监控时间确实比甲乙广告公司门禁考勤时间快2分58秒左右。2.张婕2018年9月16日当天滞留甲乙广告公司的考勤门禁时间段为9:35:14—10:49:35,发生“删除、篡改、下载考勤人员信息”等问题的起讫时间为10:25:18—10:46:29，证人吴某证言又显示张婕在上述时间段操作甲乙广告公司唯一的考勤系统电脑，证人柯某证言显示张婕在与其交流过程中，对柯某多次提出删除、篡改考勤信息的质问并未予否认。由于门禁系统在非上班时间只会记录进入信息，不记录外出信息（外出只需要按室内的开关即可，工作日才需要另行打卡下班并被记录进考勤系统），根据上述情况分析，依照监控录像显示张婕离开甲乙广告公司时间为10:46:35—10:46:37，再加上时间差2分58秒，即张婕实际离开甲乙广告公司的门禁考勤时间为10:49:33—10:49:35之间，也就是说按门禁考勤系统计算的话，张婕实际上在9月16日当天滞留在甲乙广告公司的考勤系统门禁时间段应为9:35:14—10:49:35。考勤系统操作日志中显示2018年9月16日“删除、篡改、下载考勤人员信息”一系列行为发生于10:25:18—10:46:29，恰恰属于上述滞留时间段。3.张婕于2018年9月17日异常提前了1个多小时到达甲乙广告公司处上班，目的是对考勤系统再清除篡改一遍，以免2018年9月16日的操作存在遗漏，系统操作日志证实了其删除行为。张婕于2018年9月17日8时29分45秒进入公司，而系统操作日志显示8时34分36秒存在“清除过期数据”的操作。甲乙广告公司上班时间为9:30，张婕以往上班时间几乎从未早于9:20。（二）张婕任行政人事领导期间未经允许一直担任广州市斐逸贸易有限公司的监事职务，并提供虚假的考勤数据给甲乙广告公司财务部发放工资，在面对甲乙广告公司合理的人事调整工作时，采取删除、篡改考勤系统等泄私愤、对抗公司的不法行为，甲乙广告公司蒙受了不少损失，依法作出解除劳动合同无需支付赔偿金。在劳动仲裁庭审时，张婕矢口否认其有进出公司的事实，一审诉讼中甲乙广告公司提交了2018年9月16日上午8:00—12:00的录像，张婕便改口说有去公司，但只是为了找密码，没有删除篡改行为。张婕“找密码”之说，纯属无稽之谈，其身为工资标准达35000元/月的原行政人事领导，却经常迟到早退，甚至旷工，曾利用职务之便制作修改好的考勤数据提供给财务发放工资，多领取工资。在甲乙广告公司安排陶明女士接手其行政人事工作需要交接密码时拒不配合，明显是担心其“修改版”考勤数据与原始数据有重大出入的事实被发现，故需要在修改甚至删除相关数据后才敢交接考勤密码。二、一审法院关于甲乙广告公司需支付2017年、2018年未休年假工资的判决适用法律错误，其计算方式明显偏袒张婕。2001年8月至2005年7月期间张婕并没有缴纳职工社保，其与美亚财产保险公司广东分公司之间不成立劳动关系。张婕在该期间仅仅补缴失业保险几百元，不可视为社会工龄。扣除该期间非劳动关系单失业保险缴费月数53个月，张婕根本没有10年的社会工龄，因此其不存在每年十天年假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、仲裁时效的有关规定以及张婕的累积工龄、己休年假天数等，张婕2017年度仅剩2天未休。但张婕在2017年期间存在6个月试用期及转正后工资调整，故在计算该期间的计算基数时应将各月的工资数逐一相加，再除以相应的月数，即应为[25000÷21.75×8+25000×5+25000÷21.75×15+35000÷21.75×7+35000]元÷7.368个月即26832.40元/月。而一审法院在计算该年度月工资基数时仅仅取了整数月数据，未将2017年5月22日至5月31日计算在内，得出26929.39元/月的标准错误。若依照该错误数据结合不足10年的社会工龄计算，2017年应付年假工资数=26929.39÷21.75×2×200%=4952.46元。需要注意的是，张婕在职时间为2017年5月22日至2018年9月18日，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”，即甲乙广告公司只需要安排张婕休息2018年5月22日至2018年9月18日期间相应的年假1天。根据张婕自认累计已休年假5.5天，张婕已休年休假天数超出其应休年休假天数，并不存在年休假未休讫的情形。退一万步讲，如果认为2017年未休年假工资需要支付，则应按26832.40元/月计算为4934.69元。另外，2018年度应休年假天数为3天，结合张婕自认已休4.5天，应不存在2018年休假未休讫的情形。三、一审法院认定事实不清，甲乙广告公司已足额支付张婕2018年9月份劳动报酬，无需再额外支付任何款项。张婕2018年9月份实际出勤天数9.5天，请病假2天，事假0.5天，应付9月份劳动报酬应为13676.22元。另外，张婕自入职以来虚报上班迟到时间15.75小时，实际迟到70.33小时，导致甲乙广告公司多发放其工资数10978.74元，张婕于2018年9月16日、17日故意篡改、删除考勤系统数据，导致甲乙广告公司维修系统产生费用、无法计算公司其他劳动者工资等，蒙受了较大经济损失。根据甲乙广告公司与张婕的《劳动合同》第四条第十项、第十二条第二项、《保密协议》第十六条约定，张婕给甲乙广告公司造成损失的，需要承担损害赔偿，甲乙广告公司可以从应向张婕支付的款项中予以扣除。故甲乙广告公司已足额支付张婕2018年9月份工资，无需再额外支付任何款项。 张婕答辩称，一、甲乙广告公司违法解除与张婕的劳动关系，应向张婕支付违法解除劳动关系的赔偿金73962元。甲乙广告公司以张婕严重违反用人单位规章制度；严重失职、营私舞弊,给用人单位造成重大损害为由，解除与张婕的劳动关系。但甲乙广告公司证据不足以证明张婕严重违反甲乙广告公司规章制度，并给甲乙广告公司造成重大损害。二、根据一审开庭笔录记载，甲乙广告公司对张婕一审提交的《转正通知书》真实性、合法性、关联性予以确认。《转正通知书》记载，张婕试用期至2017年8月31日，2017年9月1日起转正，并非《劳动合同》约定的6个月试用期。则张婕2017年整月平均工资是30714.29元，张婕2017年休假工资应为14121.51元。张婕2018年的年休假为7天，未休假工资为8045.98元。三、张婕于2018年9月实际工作天数为12个工作日，其中张婕虽请病假2天，但经甲乙广告公司批准。同时，甲乙广告公司所称的事假0.5天并无事实依据。甲乙广告公司应向张婕支付2018年9月1日至2018年9月18日未付工资为19310.34元（35000元÷21.75×12天）。至于甲乙广告公司上诉称多发张婕工资10978.74元，没有任何事实依据。 张婕在一审的诉讼请求：1.甲乙广告公司支付2018年9月1日至2018年9月18日期间工资19310.34元；2.甲乙广告公司支付2017年6月1日至2017年6月30日期间未付病假工资1274.76元；3.甲乙广告公司支付2017年未休年休假工资24137.93元，2018年未休年休假工资12068.97元；4.甲乙广告公司支付2017年6月1日至2018年8月31日期间工作日延时加班工资88914.66元，2017年12月1日至2018年6月30日期间休息日加班工资23494.25元；5.甲乙广告公司支付违法解除劳动关系赔偿金73962元；6.甲乙广告公司支付2017年5月22日至2018年9月18日期间代垫的报销款27692.45元。 甲乙广告公司在一审的诉讼请求：1.甲乙广告公司无需支付2018年9月1日至2018年9月18日期间工资15284.7元；2.甲乙广告公司无需支付违法解除劳动关系赔偿金73962元；3.张婕承担本案诉讼费用。 一审法院认定的案件事实： （一）入职时间：2017年5月22日。 （二）工作岗位：行政运营总监。 （三）有签订劳动合同：合同约定期限自2017年5月22日至2020年5月21日止，前六个月为试用期。 （四）工资情况：试用期工资25000元/月，转正后35000元/月。 （五）病假情况：张婕2017年6月份请病假1.5天；2018年9月请病假2天。 张婕主张：其于2017年6月份请病假1.5天，但甲乙广告公司以最低工资标准1895元为基数计算其病假期间的工资，即病假工资104.55元（1895元÷21.75天×1.5天×80%)，张婕认为应以25000元作为基数计算。 （六）年休假情况：张婕累计工作已年满10年。张婕已休2017年年休假1天，已休2018年年休假4.5天。 （七）劳动关系解除情况：2018年9月18日，甲乙广告公司向张婕发出《解除/终止劳动合同通知书》，内容：根据重要岗位严重失职（原因），按照《劳动合同法》第三十九条第（二）项严重违反用人单位的规章制度的;（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。我司决定从2018年9月18日起（解除/终止)您的劳动合同。 （八）张婕申请仲裁时间：2019年1月21日。 （九）张婕的仲裁请求：1.甲乙广告公司支付2018年9月1日至2018年9月18日期间工资19310.34元；2.甲乙广告公司支付2017年6月1日至2017年6月30日期间未付病假工资1274.76元；3.甲乙广告公司支付2017年未休年休假工资24137.93元，2018年未休年休假工资12068.97元；4.甲乙广告公司支付2017年6月1日至2018年8月31日期间工作日延时加班工资88914.66元，2017年12月1日至2018年6月30日期间休息日加班工资23494.25元；5.甲乙广告公司支付违法解除劳动关系赔偿金73962元；6.甲乙广告公司支付2017年5月22日至2018年9月18日期间代垫的报销款27692.45元。 （十）仲裁结果：1.甲乙广告公司支付2018年9月1日至2018年9月18日期间工资15284.7元；2.甲乙广告公司支付违法解除劳动关系赔偿金73962元；3.驳回张婕的其他仲裁请求。 （十一）张婕的诉讼请求：与仲裁请求一致。 （十二）甲乙广告公司的诉讼请求如上所述。 一审法院认为：关于张婕主张的2017年6月1日至2017年6月30日期间未付病假工资1274.76元。《广东省工资支付条例》第二十四条规定：用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。故甲乙广告公司以最低工资标准1895元为基数计算张婕1.5天病假工资，符合法律规定。张婕认为应以其月工资25000元作为基数计算，依据不足，一审法院不予支持。 关于张婕主张的2018年9月1日至2018年9月18日期间工资19310.34元。张婕的月工资为35000元，该期间正常工作日为12天，其中张婕请病假2天，故张婕的工资为35000元÷21.75天×10天+2100元÷21.75天×2天×80%=16246.43元。甲乙广告公司主张张婕实际出勤天数为9.5天，未能提供证据证实，一审法院不予采信。 关于张婕主张的2017年未休年休假工资24137.93元，2018年未休年休假工资12068.97元。张婕累计工作已年满10年，其依法应享有10天年休假。张婕2017年的年休假（从2017年5月22日计至2017年12月31日）为224天÷365天×10天=6天；2018年的年休假（从2018年1月1日计至2018年9月18日）为231天÷365天×10天=6天。张婕已休2017年年休假1天，已休2018年年休假4.5天。张婕自2017年5月22日-11月21日的工资为25000元/月，张婕2017年度的整月月平均工资为（25000元×5个月+25000元÷21.75×15天+35000元÷21.75天×7天+35000元）÷7个月=26929.39元，故张婕2017年未休年休假工资为26929.39元÷21.75天×（6-1）天×200%=12381.33元；2018年未休年休假工资为35000元÷21.75天×（6-4.5）天×200%=4827.59元。 关于张婕主张的2017年6月1日至2018年8月31日期间工作日延时加班工资88914.66元，2017年12月1日至2018年6月30日期间休息日加班工资23494.25元。张婕未能提供证据证明其所主张的加班事实，故该主张无事实依据，一审法院不予支持。 关于张婕主张的违法解除劳动关系赔偿金73962元。甲乙广告公司对张婕作出单方面解除劳动合同的行为，事实依据不足，属于违法解除劳动合同，应支付张婕赔偿金。张婕的工作年限未满1年半，其月工资高于广州市上年度职工平均工资8218元/月的三倍，故其赔偿金为8218元×3倍×1.5个月×2倍=73962元。 关于张婕主张的2017年5月22日至2018年9月18日期间代垫的报销款27692.45元。张婕提交的证据不足以证明其存在垫付款的事实，故该主张无事实依据，一审法院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第二款、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起三日内，广州甲乙广告有限公司支付张婕2018年9月1日至2018年9月18日期间工资16246.43元；二、自本判决发生法律效力之日起三日内，广州甲乙广告有限公司支付张婕2017年未休年休假工资12381.33元、2018年未休年休假工资4827.59元；三、自本判决发生法律效力之日起三日内，广州甲乙广告有限公司支付张婕违法解除劳动关系赔偿金73962元；四、驳回张婕的其他诉讼请求；五、驳回广州甲乙广告有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州甲乙广告有限公司负担。 经审理查明，张婕在一审中提交了甲乙广告公司出具的《转正通知单》载明张婕于2017年5月22日入职甲乙广告公司，试用期至2017年8月31日。甲乙广告公司确认该《转正通知单》的真实性、合法性、关联性。甲乙广告公司提供的张婕工资表显示张婕2017年5月至8月应发工资为25000元/月，2017年9月开始应发工资为35000元/月，与《转正通知单》上的转正时间及合同约定工资标准相吻合，故可认定张婕的试用期为三个月，一审法院认定张婕的试用期为六个月不当，本院予以指出和纠正。一审查明的其他事实正确，本院予以确认。 另查明，根据张婕的社保缴费历史明细表，2001年3月至2001年8月由鹤山市展裕纸品有限公司广州分公司为张婕缴纳社会保险6个月；2001年8月至2005年12月期间美亚财产保险有限公司广东分公司仅为张婕缴纳了失业保险，未缴纳养老等社会保险；2006年1月至2011年4月由安利（中国）日用品有限公司为张婕缴纳社会保险64个月；2011年8月至2015年11月由广州市道博服装设计有限公司为张婕缴纳社会保险52个月；2015年12月至2017年5月由广州市斐逸贸易有限公司为张婕缴纳社会保险18个月；2017年6月至2018年9月由甲乙广告公司为张婕缴纳社会保险16个月。根据张婕的银行流水，甲乙广告公司在2018年7月20日分别向张婕的银行账户转入462.60元、900.00元、2588.00元，附言分别为夏季训练营茶歇零食、嘉宾住宿费、嘉宾礼品。张婕提供的其代垫支付的停车费6000元的付款通知单及发票显示缴费人为广州冠瑞广告有限公司。 甲乙广告公司提供的（2019）粤广广州第017587号《公证书》显示在2019年2月21日公证处人员前往甲乙广告公司的办公室对甲乙广告公司的计算机进行开机并输入密码登陆进行操作的情形进行证据保全，其中系统操作日志的截图显示，2018年9月16日10时25分18秒存在清除过期数据的操作，39分、41分存在删除设备的操作，46分存在下载人员信息的操作；2018年9月17日8时34分36秒存在清除过期数据的操作。甲乙广告公司主张上述操作是张婕所为，可以证明张婕删除、篡改考勤系统的事实。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 关于甲乙广告公司应否向张婕支付违法解除劳动合同的赔偿金的问题。甲乙广告公司于2018年9月18日向张婕出具《解除/终止劳动合同通知书》，以张婕重要岗位严重失职为由解除与张婕的劳动合同。甲乙广告公司主张该“重要岗位严重失职”是指张婕在2018年9月16日、17日在公司前台的电脑中删除、篡改考勤记录，并提交（2019）粤广广州第017587号《公证书》等证据予以佐证。但该《公证书》所公证的是2019年2月21日公证处人员在甲乙广告公司办公室登陆该司的计算机进行操作的记录，并未涉及该计算机系统在此之前是否处于未被修改状态的问题，且《公证书》截图所显示的操作仅是清除过期数据、删除设备，甲乙广告公司也未能证明该清除过期数据、删除设备的具体内容。至于甲乙广告公司提交了证人证言，虽然甲乙广告公司的员工证明曾于2018年9月16日看见张婕回公司操作过前台电脑，但该员工并未看见张婕修改或删除考勤记录。综上，甲乙广告公司所提交的证据不足以证明张婕存在删除、篡改考勤记录的行为，故甲乙广告公司以张婕重要岗位严重失职为由解除与其的劳动合同，事实依据不足，构成违法解除劳动合同，因此甲乙广告公司应向张婕支付违法解除劳动合同的赔偿金。 关于2017年、2018年未休年休假工资的问题。首先，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第四条之规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。而职工的累计工作时间可以根据单位缴纳社保费记录确定。张婕的社保缴费历史明细表显示，除去美亚财产保险有限公司广东分公司作为用人单位期间，至2017年5月，张婕的社会保险累计缴纳满140个月，其累计工作时间已超过10年，依法可享有10天的年休假。其次，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。”第五条规定，“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数可享受带薪年休假。”2015年12月至2017年5月，由广州市斐逸贸易有限公司为张婕缴纳社保，2017年6月至2018年9月，由甲乙广告公司为张婕缴纳社保，由此可见，张婕从广州市斐逸贸易有限公司离职后又马上入职甲乙广告公司，且在入职甲乙广告公司时已连续工作满12个月，故根据上述规定，张婕2017度年休假天数，按照其在甲乙广告公司剩余日历天数折算确定。经核算，张婕2017年的年休假（从2017年5月22日计至2017年12月31日）为6天（224天÷365天×10天），2018年的年休假（从2018年1月1日计至2018年9月18日）为7天（261天÷365天×10天），一审认定张婕2018年的年休假为6天有误，本院予以纠正。经查，张婕已休2017年年休假1天，已休2018年年休假4.5天。其三，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。张婕2017年5月22日至2017年8月31日为试用期，工资为25000元/月，转正后工资为35000元/月，故2017年度月平均工资为（25000元×3个月+35000元×4个月）÷7个月=30714.29元。张婕2017年未休年休假工资为30714.29÷21.75天×（6-1）天×200%=14121.51元；2018年未休年休假工资为35000元÷21.75天×（7-4.5）天×200%=8045.98元。甲乙广告公司主张无需支付未休年休假工资的理由不成立，本院不予采纳。 关于报销款的问题。张婕主张其在离职前一个月为甲乙广告公司代垫购物款项为21284.85元（包括在永旺商场支付的19976.85元和在京东商城支付的1308元），并提供了《交接清单1》、微信聊天记录、银行户口交易明细、购物小票、送货单、发票、《礼品签收表》《报销单》等证据予以佐证。甲乙广告公司对上述事实不予确认，但上述证据中所显示的聊天内容、购买物品、支付数额、单位名称以及发票金额等信息均能相互吻合，构成完整的证据链，足以证明张婕的上述主张。至于张婕主张的停车费6000元，由于张婕提供的付款通知单以及发票上的单位名称均不是甲乙广告公司，故难以证明该6000元系张婕为甲乙广告公司代垫支付的费用，故对张婕提出的该费用为其为甲乙广告公司垫付的主张，本院不予采纳。根据张婕的银行流水等证据，可以证明甲乙广告公司存在由员工代垫公司的相关费用再予以报销的先例，故在现未有证据显示甲乙广告公司已经为张婕报销上述21284.85元的费用的情况下，甲乙广告公司应向张婕支付代垫款21284.85元。一审对此事实认定不清，本院予以纠正。 关于2017年6月1日至2017年6月30日期间的病假工资以及2018年9月1日至2018年9月18日期间的工资问题。张婕于2018年6月休病假1天，2018年9月休病假2天，根据《广东省工资支付条例》第二十四条“用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定，一审法院以当地最低工资标准作为病假工资的计算基数予以认定并无不当，张婕主张应按其正常工作时间的月工资标准作为病假工资的计算基数缺乏依据，本院不予支持。 关于加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”张婕主张其存在工作日延时加班、休息日加班的情形，并提交了《工作日加班费考勤汇总表（2017年6月—2017年12月、2018年1月—2018年8月）》《休息日加班费考勤汇总表》拟作证明，但甲乙广告公司对上述证据均不予确认，且张婕亦未能提交证明其存在加班事实的证据予以佐证，故张婕需承担举证不能的不利后果，本院对张婕关于加班费的主张不予支持。 综上所述，张婕的部分上诉请求成立，应予支持；甲乙广告公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项的规定，判决如下： 一、维持广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初12492、14634号民事判决第一项、第三项、第五项； 二、撤销广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初12492、14634号民事判决第四项； 三、变更广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初12492、14634号民事判决第二项为：自本判决发生法律效力之日起三日内，广州甲乙广告有限公司支付张婕2017年未休年休假工资14121.51元、2018年未休年休假工资8045.98元； 四、自本判决发生法律效力之日起三日内，广州甲乙广告有限公司支付张婕2017年5月22日至2018年9月18日期间代垫的报销款21284.85元； 五、驳回张婕的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审两案件受理费共20元，由广州甲乙广告有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  梁小琳 审判员  杨玉芬 审判员  印 强 二〇一九年十二月三十日 书记员  张 曦 谢兵 方蕾