河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终7968号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市张衡东路1278号四号楼。负责人：张旭东，任公司总经理。委托诉讼代理人：高阳，该公司员工。被上诉人（原审原告）：毛天保，男，2008年9月19日出生，住邓州市。法定代理人：吴菊香，女。生于1982年12月18日。住邓州市。系毛天保之母。委托诉讼代理人：周云妮，河南三贤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马冰，男，汉族，1965年8月24日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：高丹，河南通义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马晓彤，女，汉族，1992年3月12日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：高丹，河南通义律师事务所律师。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司因与被上诉人毛天保、马冰、马晓彤机动车交通事故责任纠纷一案，不服邓州市人民法院（2019）豫1381民初6041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司上诉请求：依法改判邓州市人民法院（2019）豫1381民初6041号民事判决书中多判决的62981元，并判令我司不承担上诉费用。事实和理由：1.医药费。120元购买的是生活用品，不属于赔偿范围。人血蛋白只用了16g，但是购买了150g。外购药7950元不应该购买。医药费部分按比例计算后我公司多承担6456元。2.残疾赔偿金。9级伤残左侧枕叶软化灶导致智力降低与10级伤残开颅术后左侧枕叶软化灶形成属于重复定残，我公司认为应该按照3处10级伤残计算赔偿款，原审多计算50955元。3.精神抚慰金过高，我公司认为5000元适当。请求二审法院依法改判或发回重审。毛天保辩称，1.一审卷中120元的票据是伤后在重症监护室医生要求家属购买的纸巾、湿巾、尿垫，并不是生活用品。人血蛋白是医生根据病情及年龄予以用药，有外购药证明、购买的票据，病例中也有显示。一审认定正确。2.毛天保是颅脑损伤，智力明显下降，不存在重复鉴定，鉴定程序合法，一审时上诉人也未提出异议，上诉人的上诉请求没有理由。3.一审认定1万元精神抚慰金符合实际。马冰、马晓彤辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。毛天保向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿因该交通事故造成的各项损失170362.84元并承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年9月22日15时20分左右，马冰驾驶借用马晓彤所有的车牌号为豫Ｒ×××××号牌小型轿车，行驶至棠西××省道××仓房村处时，撞住行人毛天保，致使毛天保受伤，车辆受损，造成交通事故。原告受伤后被送往邓州市人民医院住院治疗，住院92天，其中70天需2人护理，支付医疗费115622.32元、人血蛋白费用7950元、轮椅230元、湿巾床褥120元；2019年4月1日，原告支付医疗费712.50元。马冰垫付医疗费85000元。邓州市公安交通警察大队第411381120180000826号道路交通事故认定书认定，马冰负此事故的主要责任，毛天保负此事故的次要责任。2019年6月18日，南阳耿介法医临床司法鉴定所作出了南阳耿鉴（2019）精鉴字第246号鉴定意见书，颅脑损伤所致九级伤残；2019年6月30日，南阳万和法医临床司法鉴定所作出了南阳万和（2019）临鉴字第061129-1号司法鉴定意见书和第061129-2号司法鉴定咨询意见书，被鉴定人毛天保其多发脑挫裂伤术后软化灶形成属十级伤残，开颅术后属十级伤残，骨盆多发骨折属十级伤残；毛天保二次手术费8000元左右；评定其外用药物治疗费（面部疤痕修复费用）约5000元左右；原告共支付鉴定费用3445.50元。豫Ｒ×××××号车在被告保险公司投保了机动车商业险及不计免赔。事故发生时，处于保险期间。事故发生后，交强险已理赔完毕。一审法院认为，原告与被告马冰发生交通事故的事实清楚，证据确凿，各方应按各自的责任承担赔偿费用。依据一审法院查明的事实和原告的赔偿清单，经核算，原告因该交通事故应得到的赔偿项目和标准如下：一、医疗费用共计143844.82元,1、医疗费137404.82（115622.32+7950+120+712.50+8000+5000）元；2、营养费1840元，住院92天，每天20元；3、住院伙食补助费4600元，住院92天，每天50元；二、伤残赔偿费用共计182285.25元，其中1、护理费20272.68元，住院92天，其中70天2人护理，22天1人护理，每天125.14元；2、残疾赔偿金146497.07元，每年31847.19元乘以20年乘以23%；3、精神抚慰金10000元；4、残疾用具费230元；5、交通费1840元，住院92天，每天20元；6、鉴定费3445.50元；上述费用共计326130.07元。由于该案的交强险已理赔完毕，故被告保险公司在商业险范围内按照事故责任比例承担交强险分项范围120000元以外的费用206130.07（326130.07-120000）元的赔偿责任，又因马冰负此事故的主要责任，故由被告保险公司承担该赔偿款206130.07元的80%即164904.06元。被告马晓彤辩称马冰借用其车辆其不应承担责任的理由成立，一审法院予以支持。被告马冰垫付的85000元，扣除其应承担的诉讼费用1800元，由保险公司在保险理赔款中直接支付给被告马冰83200元。综上所述，被告保险公司共计赔偿原告81704.06（164904.06-83200）元。被告马冰、马晓彤反诉要求原告赔偿其车损，因其未缴纳反诉费用，其反诉请求本案不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后二十日内赔偿原告毛天保赔偿金81704.06元；二、被告阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后二十日内给付被告马冰垫付款83200元；三、驳回原告毛天保对被告马晓彤及其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3600元，减半收取1800元，由被告马冰负担（已在垫支款中扣除）。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，关于医药费，毛天保称上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司有异议的120元的票据是伤后在重症监护室医生要求家属购买的纸巾、湿巾、尿垫，并不是生活用品。结合毛天保的伤情和治疗情况，对毛天保的这一说法本院予以采信。上诉人所称外购人血蛋白花费7950元，有医院医嘱，且药品使用过程中存在损耗，上诉人亦未提供充分证据证实毛天保家属所购人血蛋白没有全部用于毛天保的治疗，故原审判决上诉人承担该部分费用并无不当。关于重复鉴定问题，毛天保因交通事故多发脑挫裂伤术后软化灶形成，经鉴定属十级伤残，××司法鉴定机构鉴定，毛天保脑外伤后与日常生活有关的活动能力中度受限，评定为颅脑损伤所致九级伤残，该九级伤残与毛天保多发脑挫裂伤术后软化灶形成并非同一问题，上诉人称属于重复鉴定不予采信。原审根据交通事故的责任认定、毛天保的伤情及伤残情况，判决10000元精神抚慰金亦无不当。综上所述，阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1375元，由阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  牛晓春审判员  李 卫审判员  姜付强二〇一九年十二月二十五日法官助理陈文杰书记员李梦