湖北省竹山县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0323刑初237号公诉机关竹山县人民检察院。被告人汪某海，男，1961年2月20日出生于湖北省竹山县，汉族，小学文化，务工，住竹山县。因涉嫌犯妨害公务罪于2015年7月30日经竹山县人民检察院批准逮捕，2019年9月18日由竹山县公安局执行逮捕，同年9月20日被竹山县公安局取保侯审。指定辩护人裴刚，湖北弘亚律师事务所律师。竹山县人民检察院以竹检公诉刑诉（2019）222号起诉书指控被告人汪某海犯非法采矿罪、妨害公务罪，于2019年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员范斌担任审判长并主审，与审判员熊彩平、侯诗海组成合议庭，于2019年12月19日公开开庭进行了审理。竹山县人民检察院指派检察员李红出庭支持公诉。被告人汪某海及其指定辩护人裴刚到庭参加了诉讼。现已审理终结。竹山县人民检察院指控：2015年6月16日11时许，周某3（己判刑）、周某2（己判刑）电话邀约周某4（已判刑）到竹山县潘口乡丫角山绿松石矿洞准备盗采绿松石原矿，任某（已判刑）找周某3商议上矿山盗采绿松石相互再约一些人，杨某2、杨某1、周某1（均已判刑）听说后也表示要跟随其上山，张某1（已判刑）电话与周某3取得联系后又与贾某、黄某、朱某1、舒某（均已判刑）相互联系，任某电话通知了陈某、吴某1、朱某2、朱某4（均已判刑）、叶某2（另处理）;丁某1、常某2、闻某（均已判刑）等人与叶某2取得联系，常某2与叶某1（已判刑）取得联系，丁某1、朱某3（均已判刑）、李某（另处理）、朱某9（另处理）、张某5（另处理）相互取得了联系，舒某与胡某、常某1、张某2、王某1，汪某1、叶某1、王某2（均已判刑）及被告人汪某海相互取得联系。联系好后，分别携带钢钎、老虎钳、汽油燃烧瓶等作案工具，先后乘车从竹山县溢水镇和潘口乡等地赶往潘口乡魏沟村丫角山绿松石采矿点聚集，杨某2等人先后到达丫角山护矿点下面树扒聚集，贾某、陈某安排任某清点人数，经清点共32人，杨某2、任某遂提议各参与人员相互不喊姓名，称“32号”，并要求“32号”成员将脸上糊上泥巴，贾某说:“一会儿搞起来以后，派出所若撵，都莫跑”。现场由杨某2牵头，分三个小队，分别由周某3、贾某、胡某各带一队，然后前往丫角山矿洞，在行进的过程中，发现矿山执勤点有护矿工作人员及潘口派出所民警在现场执勤守护，遂等候在矿点附近，伺机作案。护矿的执勤民警发现杨某2等人后，劝其离开，不要参与盗矿，杨某2等人现场煽动与警察对抗，2015年6月17日2时许，胡某和常某1在洞口山坡上望风警戒，杨某2指使“32号”成员准备石头，以便破坏执勤点照明灯和监控设施，随后任某用石头将护矿点照明灯砸灭，王某2扔石头砸执勤点房门。使屋内护矿人员不能出来;被告人汪某海伙同叶某1、周某4、陈某、舒某、贾某、周某1、周某2、朱某1、朱某2、朱某3向执勤点扔石头，执勤民警见状立即制止，陈某等人不听劝阻，继续扔石头。民警肖某遂鸣枪示警，杨某2向“32号”成员大喊“用石头砸死放枪的肖某”。期间黄某用石头将协警薛某砸伤（后经鉴定为轻微伤）;随后叶某1、贾某跳上执勤点屋顶将监控线拽断，陈某爬到执勤点房顶用石头砸坏监控摄像头；汪某1、张某1、王某1用老虎钳将供电线路剪断；周某3、陈某、朱某4，任某、丁某1撬开矿洞后，闻某进洞挖矿，周某3、吴某1等人负责守护洞口。闻某进入矿洞内挖得一袋子绿松石原矿后，陈某、贾某、杨某2等人携带绿松石驾车逃离现场。在逃离途中，陈某电话联系肖某东（已判刑），让其联系买主，肖某东电话联系朱某5（已判刑），告知了陈某等人在潘口丫角山搞到了绿松石。后朱某5，朱某6、熊某1、朱某7（均已判刑）先后与陈某取得联系，杨某2、陈某、周某2、周某1、舒某、贾某等人携带绿松石到竹山县潘口乡高速路口附近与朱某5，朱某6、熊某1、朱某7进行交易，此时朱某8（已判刑）听说后也赶到交易现场，在交易的过程中因朱某6等人未带够现金，朱某6向朱某8借款16万元，后朱某5，朱某1、熊某1、朱某7共同出资42万元购得该批绿松石。交易后朱某6等人将绿松石带回溢水后放在熊某1家，经称重共计15.4公斤。杨某2等人将所盗采绿松石销售后得赃款42万元，被告人汪某海分得赃款2000元。归案后，被告人汪某海退赃人民币2000元。公诉机关认为，被告人汪某海违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，在禁采封洞期间，伙同他人擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人汪某海在非法采矿过程中，伙同他人以暴力、威胁手段，阻碍护矿工作人员依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪。被告人汪某海在实施非法采矿、妨害公务共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。被告人汪某海一人犯数罪，应数罪并罚。现提起公诉，请依法判处。被告人汪某海辩解称：其没有向执勤点扔石头，后得赃款2000元属实，现自愿认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人的主要辩护意见：1.起诉书指控被告人汪某海犯非法采矿罪、妨害公务罪的犯罪事实不清，证据不足，不能认定被告人汪某海构成犯罪。2.若认定被告人汪某海的行为构成非法采矿罪、妨害公务罪，其具有法定和酌定从轻或减轻处罚的情节。①在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯。②主动到公安机关投案，并如实供述其主要犯罪事实，系自首。③系初犯、偶犯，归案后已退缴所得全部赃款，并当庭认罪。综上，建议对其依法从轻或减轻处罚。经审理查明：2015年6月15日，周某3（己判刑）得知竹山县潘口乡魏沟村已被政府封洞管护的丫角山绿松石矿洞被人偷偷打开。次日下午，任某（己判刑）找周某3商议到矿山盗采绿松石，并约定相互再邀约人员参加，杨某2、杨某1、周某1（均己判刑）知道后也表示要一同到矿山。周某3电话通知了周某2、周某4（均已判刑），张某1（己判刑）电话与周某3取得联系后又与贾某、黄某、朱某1、舒某（均己判刑）相互联系；任某电话通知了陈某、吴某1、朱某2、朱某4（均己判刑）、叶某2（另处理）；丁某1、常某2、闻某（均己判刑）等人与叶某2取得联系，常某2与叶某1（己判刑）取得联系，丁某1、朱某3（均己判刑）、李某（另处理）、朱某9（另处理）、张某5（另处理）相互取得了联系，舒某与胡某、常某1、张某2、王某1、汪某1、叶某1、王某2（均己判刑）及被告人汪某海相互取得联系。相互联系好后，分别携带钢钎、老虎钳、汽油燃烧瓶等作案工具，先后乘车从溢水镇和潘口乡等地赶往潘口乡魏沟村丫角山绿松石矿洞附近。6月16日晚11时许，杨某2等人先后到达丫角山政府执勤护矿点下面树扒聚集。聚集后共32人，杨某2、任某遂提议各参与人员相互不喊姓名，称“32号”,并要求“32号”成员将脸上糊上泥巴。贾某称：“一会儿搞起来以后，派出所若撵，都不要跑”。现场由杨某2牵头，分三个小队，分别由周某3、贾某、胡某各带一队，然后前往矿洞，在行进过程中，发现矿山执勤护矿点有护矿工作人员及潘口派出所民警在现场执勤管护，遂等候在矿洞附近，伺机作案。护矿的执勤民警发现杨某2等人后，劝其离开，不要实施盗矿。杨某2等人现场煽动与警察对抗。6月17日2时许，胡某和常某1在洞口山坡上望风警戒，杨某2指使“32号”成员准备石头，以便破坏执勤点照明灯和监控设施。随后任某用石头将护矿点照明灯砸灭，王某2扔石头砸坏执勤点房门，使屋内护矿人员不能出来；被告人汪某海及叶某1、周某4、陈某、舒某、贾某、周某1、周某2、朱某1、朱某2、朱某3等人开始向执勤点扔石头，执勤民警见状立即制止。贾某、陈某等人不听劝阻，继续扔石头。竹山县公安局潘口派出所民警兼护矿人员肖某遂鸣枪示警，杨某2向“32号”成员大喊“用石头砸死放枪的”。期间，黄某用石头将潘口派出所协警兼护矿人员薛某砸伤（后经鉴定为轻微伤）。随后叶某1、贾某跳上执勤点屋顶将监控线拽断；陈某爬到执勤点房顶用石头砸坏监控摄像头；汪某1、张某1、王某1用老虎钳将供电线路剪断。周某3、陈某、朱某4、任某、丁某1撬开矿洞，朱某4、杨某1现场清理渣土，洞口打开后，闻某进洞挖矿，周某3、吴某1等人负责守护洞口，朱某4、朱某11现场放哨，闻某进入矿洞内盗采一袋子绿松石原矿后，由陈某、贾某、杨某2等人携带绿松石驾车逃离现场。在逃离途中，陈某电话联系肖某东（已判刑），让其联系买主。肖某东电话联系朱某5，告知了陈某等人在潘口丫角山矿洞搞到了绿松石欲出售。后朱某5、朱某6、熊某1、朱某7（均已判刑）先后与陈某取得联系，杨某2、陈某、周某1、周某2、舒某、贾某等人携带绿松石到竹山县高速路口附近与朱某5、朱某6、熊某1、朱某7进行交易。此时朱某8（已判刑）也赶到交易现场，在交易的过程中因朱某6等人未带够现金，朱某6向朱某8借款16万元，后朱某5、朱某6、熊某1、朱某7共同出资42万元购得该批绿松石。交易后朱某6等人将绿松石带到溢水镇后存放在熊某1家，经称重共计15.4公斤。此次盗采绿松石销售后得赃款42万元，被告人汪某海分得赃款2000元。2019年9月18日，被告人汪某海主动到竹山县公安局投案，后向竹山县公安局退缴赃款人民币2000元。上述事实，有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证实：1.被害人肖某、薛某、喻某1的陈述；2.证人杨某2、周某3、贾某、张某1、任某、陈某、周某1、周某2、舒某、黄某、胡某、张某2、常某1、丁某1、闻某、朱某1、吴某1、常某2、杨某1、朱某3、王某1、朱某2、汪某1、叶某1、朱某4、朱某5、朱某6、熊某1、朱某7、朱某8、张某3、姚某、吴某2、汪某2、方某1、张某4、张某5、李某、朱某9、章某、郑某、张某6、方某2、罗某等人的证言；3.书证户籍证明、到案经过、刑事判决书、退赃收据等；4.竹山县公安局现场勘验笔录及现场照片；5.竹山县公安局辨认笔录、扣押清单；6.竹山县公安局法医学人体损伤程度鉴定意见；7.视听资料——案发现场监控视频；8.被告人汪某海的供述。本院认为：被告人汪某海违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，且在禁采封洞有护矿队护矿期间，仍结伙进入矿洞擅自采矿，出售获利42万元，致使国家矿产资源遭受损失，其情节严重；且在非法采矿的全过程中，明知政府安排的护矿工作人员在履行护矿职责，而当场采取暴力和损毁护矿设施等手段，妨害护矿工作人员依法执行职务，其行为已构成非法采矿罪和妨害公务罪，应数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人汪某海等人具有共同非法采矿的故意，在非法采矿过程中又共同实施妨害公务的行为，均属共同犯罪。在非法采矿和妨害公务共同犯罪过程中，被告人汪某海均起次要作用，属从犯，应根据其具体作用比照主犯从轻或减轻处罚。被告人汪某海能主动到案，并如实供述其主要犯罪事实，系自首；且已退清所分赃款，可依法从轻处罚。辩护人提出本案事实不清，证据不足的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳；但其提出汪某海在共同犯罪中起次要作用，属从犯，能主动到案，属自首，并已退清全部赃款，且属初犯、偶犯，可依法从轻或减轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。故此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二百七十七条第一款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：被告人汪某海犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；犯妨害公务罪，判处拘役四个月，决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应交上诉状正本一份,副本二份。审判长 范 斌审判员 熊彩平审判员 侯诗海二〇一九年十二月二十日书记员 王蕾蕾附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的，依照第一款的规定处罚。故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的，依照第一款的规定从重处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。