湖南省东安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1122民初2309号 原告：夏建平，男，1976年2月20日出生，汉族，湖南省东安县人，住湖南省东安县。 委托诉讼代理人（一般授权）：羊忠新，湖南慎明律师事务所律师。 被告：刘丙林，男，1956年10月8日出生，汉族，湖南省东安县人，住湖南省东安县。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘志强，东安县生智法律服务所法律工作者。 被告：陈铸跃，男，1962年11月12日出生，汉族，湖南省东安县人，住湖南省东安县。 委托诉讼代理人（一般授权）：唐旭红，湖南慎明律师事务所法律工作者。 原告夏建平与被告刘丙林、陈铸跃提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏建平及委托诉讼代理人羊忠新，被告刘丙林及委托诉讼代理人刘志强，被告陈铸跃及委托诉讼代理人唐旭红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告夏建平向本院提出诉讼请求：1．判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、营养费、法医鉴定费、住院伙食补助费、精神损害赔偿费等损失共计人民币390,681.86元；2．由二被告承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2016年，原告夏建平跟随唐爱生、李红军到东安县城长期从事外墙装修工程，一直居住在。2019年7月21日，被告刘丙林与被告陈铸跃签订了一份《外墙粉刷、贴砖合同》。被告陈铸跃于8月6日叫原告到他的东新路298号工地上帮他从事外墙装修工程，每天大约有260元工资。8月31日下午3点半时，原告在六楼的升降机里往外搬砖时，升降机的钢丝绳突然断裂，原告跟升降机的吊篮一起摔下受伤。而后120急救车将原告送往东安县人民医院救治，因原告伤势过重，于当天晚上十点转至永州市中心医院抢救治疗，才脱离危险。事后，原告同二被告多次商讨医药费一事，二人相互之间推诿不愿承担。为维护原告的合法权益不受侵害，特向人民法院提起诉讼，请依法判处。 原告夏建平为支持其诉讼请求，在本院指定的举证期限内提供以下证据： 1．原告的身份证复印件，拟证实原告的基本情况； 2．《外墙粉刷、贴砖合同》一份，拟证实2019年7月21日，二被告签订一份《外墙粉刷、贴砖合同》的事实； 3．出事现场照片三张，拟证实原告在六楼的升降机里往外搬砖时，升降机的钢丝绳突然断裂，原告跟升降机的吊篮一起摔下受伤的事实； 4．录音光碟一份（原告与被告通话录音及三方商谈赔偿一事的录音），拟证实二被告认可原告受伤的事实但就如何赔偿原告一事达不成一致意见； 5．司法鉴定意见书一份，拟证实原告的受伤构成八级伤残的事实及经济损失计算的事实； 6．医药费发票18张（共计87,348.86元），拟证实原告医药费开支情况共计87,348.86元及住院49天的事实； 7．法院鉴定费发票一张，拟证实原告法医鉴定费开支情况，共计1505元； 8．东安县白牙市镇紫水社区证明一份，拟证实原告于2016年2月以来一直居住在东安县，长期在此工作、生活的事实； 9．房屋出租协议、房租收条及房东身份证复印件，拟证实原告从2016年2月以来一直居住在东安县的事实； 10．水电费缴费记录，拟证实原告于2016年2月以来一直居住在东安县，长期在此工作、生活的事实； 11．外墙承包合同及工资表（三份），拟证实原告于2016年以来一直从事外墙装修工程工作的事实； 12．交通费收条1张（共计500元），拟证实原告交通费开支情况，共计500元。 被告刘丙林辩称：1、被告与原告之间无任何法律关系存在，被告刘丙林只是与被告陈铸跃签订了《外墙粉刷、贴砖合同》，双方存在承揽关系，而原告是被告陈铸跃的雇工；2、被告刘丙林在事故发生后已经履行了相应的赔偿责任，给付了原告医疗费10,000元，且亲自护送原告到东安县人民医院就诊并多次买礼品探望；3、该事故的发生，原告存在重大过错，被告刘丙林多次要求被告陈铸跃对其雇佣的民工宣传注意安全意识，要持证上岗，不要违规操作，此事故的发生是原告的妻子没有建筑机械操作证的情况下，违规不当操作，导致升降机的钢丝绳断裂发生事故，升降机是被告租用的，且钢丝绳是新更换的，不存在产品质量问题，完全是原告忽视安全意识所致；4、原告诉请的损失计算过高，请求法院依法核实。综上，原告夏建平与被告刘丙林之间不存在任何法律关系，被告也已经履行了相应的给付义务，请求法院依法驳回原告对被告刘丙林的诉讼请求。 被告刘丙林为支持其辩称主张，在本院指定的举证期限内提供以下证据： 1．被告身份证复印件，拟证实被告身份信息及系本案诉讼主体资格的事实； 2．外墙粉刷、贴砖合同，拟证实2019年7月21日，被告刘丙林与被告陈铸跃签订《外墙粉刷、贴砖合同》，双方构成承揽法律关系的事实； 3．领条，拟证实被告陈铸跃向被告刘丙林领取房屋外墙粉刷、贴砖劳务工资25,910元，同时佐证二被告之间形成承揽法律关系的事实（其中领条4张）； 4．永州市中心医院预交金收据，拟证实被告刘丙林为原告垫交了医疗费10,000元的事实； 5．升降机所有人胡思旺收取租金、赔损费、拆卸费收条，拟证实被告刘丙林租用胡思旺升降机使用并缴纳租金及拆卸费的事实； 6．现场照片，拟证实被告刘丙林房屋外墙施工洞在该案事故发生以前已经补砌完毕，同时证实原告具有违规操作的事实。 被告陈铸跃辩称：1、原告受伤是由于被告刘丙林修建房屋所使用的升降机钢丝绳突然断裂摔下导致受伤，与被告陈铸跃无任何关联；2、被告与原告等人一起做事的合伙人均是受被告刘丙林的雇请为被告刘丙林从事外墙粉刷、贴瓷砖等，与被告刘丙林系雇佣的法律关系；3、被告陈铸跃与原告等人系松散型的合伙关系，被告陈铸跃不是原告的雇主，双方不存在雇佣法律关系。被告陈铸跃与原告等人合伙执行工作事物，按自己所做的项目，各自领各自的工钱。被告陈铸跃只是牵头联系人，并非包工头。请求法院依法查明事实，驳回原告对被告陈铸跃的诉讼请求。 被告陈铸跃为支持其辩称主张，在本院指定的举证期限内提供以下证据： 1．被告身份证，拟证实被告身份情况、主体资格； 2．唐柱林的调查笔录； 3．唐开远的调查笔录； 4．陈铸治的调查笔录； 本院经庭审举证、质证、辩证，现对原、被告提供的证据认证如下：被告刘丙林对原告夏建平提供的1、2、3、5、6、7、8、10号证据的真实性没有异议，对原告提供的4号证据有异议，认为被告陈铸跃说的不是事实。对原告提供的9、11、12号证据的三性均有异议。被告陈铸跃对原告提供的1、3、4、5、6、7号证据的真实性没有异议，对原告提供的2号证据有异议，认为来源不合法，对原告提供的8、9、10、11、12号证据均有异议。本院认为，原告提供的1、2、3、4、5、6、7号证据证实原告受伤及医疗费花费的情况，本院予以采信。原告提供的8、9、10号证据证实原告的居住情况，本院予以采信。原告提供的11、12号证据不符合证据的“三性”，不能证实原告的主要收入来源，本院不予采信。 原告夏建平对被告刘丙林提供的1、2、4号证据没有异议，对3号证据有异议，认为与原告没有关系，对5号证据真实性有异议，对6号证据有异议，认为该证据是事后拍的，与出事的现场不一致。被告陈铸跃对被告刘丙林提供的1、3号证据没有异议，对2号证据真实性有异议，对4号证据不清楚，对5、6号证据有异议。本院认为，被告刘丙林提供的1、3号证据证实被告的身份及给付被告陈铸跃等人工资的情况，本院予以采信。被告刘丙林提供的2号证据被告陈铸跃有异议，但没有提供相反的证据予以推翻，故本院予以采信。被告刘丙林提供的4号证据证实被告为原告垫付医疗费的情况，本院予以采信。被告刘丙林提供的5号证据与本案无关，本院不予采信。被告刘丙林提供的6号证据不符合证据的“三性”，本院不予采信。 原告夏建平对被告陈铸跃提供的三份证人证言均没有异议，被告刘丙林对唐开远的证言有异议，对到庭的两份证人证言，没有异议。本院认为，被告提供的三份证人证言能相互印证，证明本案事实，本院予以采信。 依据本院采信的证据，可确认以下事实：2019年7月21日，被告陈铸跃与被告刘丙林签订一份《外墙粉刷贴砖合同》，合同约定，采用包工不包料的方式，甲方（即被告刘丙林）提供建筑材料、沙子、水泥、瓷砖、水电和搅拌机、斗车，乙方（即被告陈铸跃）提供劳务、建筑技术及其他应备物资。承包价格：按墙面实际面积计算，南外墙粉刷为每平方米12元，三至五层设留施工洞加600元，东墙、北墙、西墙外粉和贴瓷砖每平方米30元。合同签订后，被告陈铸跃又邀请唐柱林、唐开远、陈铸治和原告夏建平等人一起到工地做事，报酬的分配方式是按照各自做工的工种领取报酬，即原告夏建平夫妇贴瓷砖报酬是15元/㎡，唐柱林、唐开远粉刷外墙11元/㎡，陈铸跃、陈铸治抹瓷砖缝4元/㎡。被告陈铸跃没有收取其他费用，也没有多领取报酬。2019年8月31日下午，原告夏建平在六楼的升降机里往外搬砖时，升降机的钢丝绳突然断裂，原告跟升降机的吊篮一起摔下受伤，原告受伤后被送到东安县人民医院治疗，因伤势较重，于当天晚上转院至永州市中心医院住院治疗。原告在永州市中心医院住院治疗49天，共花费医疗费84,916.6元。原告的伤经法医鉴定：夏建平因工作时高坠致T5-8、10、11椎体压缩性骨折并手术内固定术后（其中T11爆裂性骨折），并多个椎体附件骨折、胸骨骨折、多发肋骨骨折、L1-2椎横突骨折，比照《人体损伤致残程度分级》，已构成八级伤残，伤者多发胸椎骨折并内固定术后，并多个椎体附件骨折等，伤后休息180天，伤后一人护理90天，考虑营养期80天。经本院核定，原告夏建平受伤后的损失为：1、医疗费84,916.6元；2、后续治疗费11,800元；3、误工费7529.27元（53886元÷365天×51天）；4、护理费15,097元（61227元÷365天×90天）；5、住院伙食补助费4900元（100元/天×49天）6、法医鉴定费1500元；7、营养费2400元（80元/天×30天）；8、残疾赔偿金84,558元（14093元/年×20年×30%）；9、交通费酌情考虑300元；10、精神损害抚慰金，因原告夏建平的伤已构成八级伤残，给原告带来了一定的精神损害，故精神损害抚慰金考虑10,000元，以上损失共计223,000.87元。 另查明，原告夏建平受伤后，被告刘丙林已垫付医疗费10,000元。 本院认为，本案争议的焦点为：1、本案到底是承揽合同纠纷还是提供劳务者受害责任纠纷；2、被告陈铸跃与原告夏建平之间是否成立雇佣关系；3、如何确定各责任主体的责任比例；4、原告夏建平的各项损失计算是否正确。 一、关于本案到底是承揽合同纠纷还是提供劳务者受害责任纠纷。就本案来看，被告陈铸跃与被告刘丙林签订了一份《外墙粉刷、贴砖合同》，但合同约定是采用包工不包料的方式，由甲方（即被告刘丙林）提供建筑材料、沙子、水泥、瓷砖、水电和搅拌车、斗车等，乙方（即被告陈铸跃）提供劳务，在双方约定的时间内完成房屋的粉刷、贴砖工程，双方约定的工资结算方式是30元/平方，故本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷。 二、关于被告陈铸跃与原告夏建平之间是否成立雇佣关系。本案中是被告陈铸跃与原告签订了粉刷合同后，再联系原告夏建平等人一起来做事，所得的劳动报酬是按各自的工种平均分配，被告陈铸跃没有多收取其他费用，也没有多分得工钱，这符合合伙关系中的合伙人按照约定份额共享收益，共担风险的法律特征，故原告夏建平与被告陈铸跃之间应是合伙关系，也不存在雇佣关系。 三、关于如何确定各责任主体的责任比例。本案原告夏建平受伤的直接原因是因为升降机钢丝绳突然断裂，导致原告摔下受伤，而升降机系房主即被告刘丙林提供并安装，被告刘丙林提供具有安全隐患的工具导致原告受伤，应承担本案80%的主要赔偿责任。被告陈铸跃与原告夏建平系合伙做事关系，未在该合同中赚取差额报酬，且在本案中也没有过错，故不应承担赔偿责任。原告夏建平在高楼提供劳务时未充分注意自身安全，应承担20%的次要责任。 四、关于原告计算的各项损失是否正确。原告要求赔偿误工费26,943元，根据相关司法解释规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，故本案原告的误工费应计算至定残前一天即7529.27元。原告要求赔偿的残疾赔偿金按城镇户口计算，经查，原告虽然租房居住在县城，但未提供其主要收入来源地也是城镇的依据，其提供的证据不足以证明原告的主张，故对原告要求按城镇户口计算损失的请求，本院不予支持。经本院核定，原告受伤后的各项损失共计223,000.87元，按照确定的责任比例，被告刘丙林承担80%，即178,400.69元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告刘丙林赔偿原告夏建平医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、营养费等各项经济损失共计人民币178,400.69元（含已付的10,000元）； 二、驳回原告夏建平的其他诉讼请求。 上述款项限本判决发生法律效力之日起三十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7160.23元，减半收取3580.12元，由原告夏建平负担1700元，被告刘丙林负担1880.12元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审判员  沈燕 二〇一九年十二月十七日 书记员  王璇 附件： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。 合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。