四川省米易县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0421刑初173号 公诉机关四川省米易县人民检察院。 被告人谢代刚，男，1978年12月14日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省米易县。2007年4月17日，因犯盗窃罪、故意伤害罪被攀枝花市中级人民法院判处有期徒刑十七年，并处罚金5000元，剥夺政治权利一年，于2016年10月6日刑满释放。2019年2月20日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑三年，在四川省攀西监狱服刑。2019年8月26日，经四川省监狱管理局同意，攀枝花市公安局将其押解回攀枝花市看守所羁押。 被告人谢代祥，男，1980年10月8日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省米易县（户籍所在地四川省米易县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2019年8月16日被攀枝花市公安局刑事拘留，同年9月12日被攀枝花市公安局取保候审。2019年10月11日，米易县人民检察院决定继续对其取保候审。2019年11月22日，本院决定继续对其取保候审。 四川省米易县人民检察院以攀米检公诉刑诉[2019]170号起诉书指控被告人谢代刚犯非法买卖枪支罪、被告人谢代祥犯非法私藏枪支罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭审理了本案。四川省米易县人民检察院指派检察员胡寿华出庭支持公诉，被告人谢代刚、谢代祥到庭参加了诉讼。现已审理终结。 四川省米易县人民检察院指控，2017年6月，被告人谢代刚出资2万余元，让程某（另案处理）帮买一把手枪。2017年6月7日，程某和施某（另案处理）到成都通过罗某（另案处理）介绍，花2万余元从他人处为谢代刚购买手枪一支、子弹7、8发。被告人谢代刚拿到手枪和子弹后，带着崔某（另案处理）等人到米易县攀莲镇柳溪村其老家山上试枪，打了一枪后枪就坏了。后谢代刚将枪交给王某（另案处理）修理。因枪无法修好，后谢代刚将手枪拿给被告人谢代祥处理，谢代祥将手枪拿回米易县其老家电视柜下面的抽屉里存放。2019年8月16日晚，攀枝花市公安局民警到谢代祥家询问枪的下落，谢代祥遂带领民警到其老家，将手枪拿出交给民警。经攀枝花市公安局物证鉴定所鉴定，该枪是以火药为动力的枪支。 公诉机关认为，被告人谢代刚违反枪支管理规定，非法买卖以火药为动力的枪支一支，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。被告人谢代祥非法私藏枪支，应当以非法私藏枪支罪追究其刑事责任。被告人谢代刚到案后能如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，建议判处谢代刚有期徒刑三年，与之前所犯开设赌场罪有期徒刑三年数罪并罚，建议执行四年至五年六个月。被告人谢代祥有自首情节、自愿认罪认罚，建议判处被告人谢代祥拘役五个月，缓刑六个月。公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、辨认笔录等证据证实。 被告人谢代刚、谢代祥对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。 另查明，被告人谢代刚曾因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月29日被米易县公安局刑事拘留，2018年7月5日被米易县公安局取保候审。2018年11月13日经米易县人民检察院决定逮捕，2018年11月21日由米易县公安局执行。2019年2月20日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑三年，并处罚金20000元。 本院认为，被告人谢代刚违反枪支管理规定，非法买卖以火药为动力的枪支一支，其行为已构成非法买卖枪支罪。被告人谢代祥违反枪支管理规定，非法私藏以火药为动力的枪支一支，其行为构成非法私藏枪支罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实及罪名成立。案发后，被告人谢代刚能如实供述其犯罪事实并自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人谢代刚在买卖枪支犯罪中起主要作用，系主犯。被告人谢代刚曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人谢代刚所犯本罪系其犯开设赌场罪之前的漏罪，依法应实行数罪并罚。被告人谢代祥在未被采取强制措施前如实供述其犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人谢代祥之前无前科、劣迹，有较好的认罪、悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区不会造成重大不良影响，依法可对其适用缓刑。公诉机关对被告人谢代刚提出的量刑建议中遗漏了累犯情节，导致所提出的刑期不当，对此量刑建议本院不予采纳。公诉机关对被告人谢代祥提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第七十条、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第五条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人谢代刚犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月，与所犯开设赌场罪判处的有期徒刑三年，并处罚金20000元数罪并罚，决定执行有期徒刑六年二个月，并处罚金20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月5日起至2024年12月13日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人谢代祥犯非法私藏枪支罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 锐 审 判 员  张重庆 人民陪审员  何东阳 二〇一九年十二月十日 书 记 员  张邦军 附本案相关法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 …… 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 …… 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的； （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的； （四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的； （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； （七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的； （八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。 …… 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 ……