湖南省桃江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0922刑初487号 公诉机关桃江县人民检察院。 被告人彭桂喜，男，1984年4月26日出生，汉族，初中文化，卡车司机，户籍地湖南省桃江县，住桃江县。因涉嫌犯合同诈骗罪，经桃江县公安局决定，于2019年1月23日被刑事拘留，于2019年2月1日被取保候审，经桃江县人民检察院决定，于2019年11月26日被重新取保候审。 桃江县人民检察院以桃检刑诉（2019）526号起诉书指控被告人彭桂喜犯合同诈骗罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院经审查，于同日受理立案,并依法适用速裁程序，由审判员左金辉独任审判，于2019年12月26日公开开庭审理了本案，书记员胡彬担任法庭记录，桃江县人民检察院指派检察员周娟出庭支持公诉，被告人彭桂喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 桃江县人民检察院指控，2018年8月初，刘运安（已判刑）与张仲为（已判刑）承包了桃江县舒塘至牛潭河改建工程项目的水泥供货业务，约定由项目施工方贾建军、马某根据水泥签收单与刘运安、张仲为结算水泥货款。被告人彭桂喜伙同张仲为、刘小平（已判决），各自出资4万元作为启动资金入伙，并约定所得利润四人平分。刘运安、张仲为、刘小平与被告人彭桂喜为牟取高额利润，采取将约95元／吨的粉煤灰替换约400元／吨的水泥的方式，将水泥罐车中装好的散装水泥，卸出1／3换成同等重量的煤灰，并雇请司机胡强、文德蛟（均已判刑）等人，从灰山港南方公司装运水泥后，到牛田镇的煤灰厂卸下部分水泥替换成煤灰再运输至项目所在的搅拌站，销售给项目负责人贾建军、马某，其行为导致项目施工方使用掺杂煤灰的水泥后致使修建的水泥路面不达标，造成重大经济损失。经查，从2018年8月4日至2018年9月20日，被告人彭桂喜伙同刘运安、张仲为、刘小平通过上述方式共计销售水泥1132.7吨，市场价值450277元，从中获利121357.75元。经益阳市产商品质量监督检验研究院检验检测，该掺杂煤灰的水泥为不合格品。 案发后，被告人彭桂喜于2019年1月23日到桃江县公安局自动投案；案发后，被告人彭桂喜赔偿了被害人马某经济损失10万元，并获得其谅解。 该院认为，被告人彭桂喜的行为构成合同诈骗罪。被告人彭桂喜系主犯，具有自首的法定量刑情节，具有赔偿被害人经济损失并获得其谅解的酌定量刑情节，且被告人彭桂喜自愿认罪认罚，建议对其判处二年以下有期徒刑，并处罚金，可以适用缓刑。 被告人彭桂喜对起诉书指控的上述事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用速裁程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 在本案审理期间，本院于2019年12月19日委托湖南省桃江县司法局对被告人彭桂喜实行社区矫正社会调查评估。2019年12月24日，该局经调查评估，认为被告人彭桂喜一贯表现较好，犯罪行为及后果影响较小，再犯罪风险较小，监管条件较好，建议对其适用社区矫正。 本院认为：被告人彭桂喜伙同他人，以非法占有为目的，在签订、履行水泥供货合同过程中，在水泥中掺杂、掺假，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪；公诉机关对被告人彭桂喜犯合同诈骗罪的指控成立，依法应当追究其相应的刑事责任；在共同犯罪中，被告人彭桂喜起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人彭桂喜主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻、减轻处罚；被告人彭桂喜自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理；根据被告人彭桂喜的犯罪情节及悔罪表现，结合其社会调查评估意见，对其宣告缓刑不致再危害社会，可以对其适用社区矫正。桃江县人民检察院的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人彭桂喜犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十万元，已缴纳八万元，其余罚金限于本判决生效后十日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  左金辉 二〇一九年十二月二十六日 法官助理任述强 书记员胡彬 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。