江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0502民初8568号原告：新余市渝水区中小企业信用担保中心。住所地：新余市渝水区白竹路安监大楼。法定代表人：宋泉生，该公司总经理。委托诉讼代理人：许小青，江西心展律师事务所律师。被告：新余光大远航动力新能源有限公司。住所地：新余市渝水区下村工业基地。法定代表人：常波，该公司执行董事兼总经理。被告：常波，男，1989年8月10日生，汉族，山东省冠县人，住新余市渝水区。被告：陈秋柳，女，1988年10月11日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。被告：陈占周，男，1982年1月10日生，汉族，山东省冠县人，住新余市渝水区。被告：雍键梅，女，1987年6月11日生，汉族，四川省阆中市人，住新余市渝水区。委托诉讼代理人：罗才秀，江西仁实律师事务所律师。被告：刘平，男，1984年1月14日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。被告：刘莎莎，女，1985年8月6日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区。原告新余市渝水区中小企业信用担保中心诉被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、陈占周、雍键梅、刘平、刘莎莎追偿权纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许小青、被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、陈占周、雍键梅的委托诉讼代理人罗才秀、被告刘平、刘莎莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎共同向原告归还原告为其代偿的借款本息合计5037276.62元，以及向原告支付被担保额10%的违约金503727.66元；被告陈占周、雍键梅在原告代偿款的三分之二即3358184.41元范围内承担偿还责任；被告新余光大远航动力新能源有限公司已经抵押给原告的机械设备被拍卖、变卖所得价款优先用于偿还上述欠款；被告常波、刘平向原告承担以5037276.62元为基数按日千分之五计算自2019年4月12日起至代偿款全部付清之日的违约金。事实及理由：2018年2月27日,被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎因采购原材料需要共同向新余渝水湘淮村镇银行城北支行借款500万元，并一致同意被告新余光大远航动力新能源有限公司作为代表办理借款手续，2018年3月9日，被告新余光大远航动力新能源有限公司与湘淮村镇银行签订《流动资金借款合同》，约定向该行借款500万元，借款期限为12个月，自2018年3月12日起至2019年3月11日止，借款利率在基准利率基础上浮70%，月利率6.1625‰。被告陈占周、雍键梅为借款提供担保，并承诺主债权存在物的担保的，不论担保物是由债务人还是第三人提供，债权人均有权要求保证人就全部债权先行承担保证责任，保证人承诺不以抵押物未先行处置提出抗辩。2018年3月12日，原告与被告新余光大远航动力新能源有限公司签订了《委托担保协议》、《抵押担保合同》各一份，与被告常波、刘平签订了《保证合同》一份。《委托担保协议》约定，被告新余光大远航动力新能源有限公司用其所有的机器设备等固定资产向原告提供抵押担保，作为对原告的反担保；《保证合同》约定，被告常波、刘平同意为被告新余光大远航动力新能源有限公司向原告提供保证担保，担保金额500万元，当被告新余光大远航动力新能源有限公司不履行还款付息义务时，原告可以就被告新余光大远航动力新能源有限公司提供的担保物实现债权，也可以要求被告常波、刘平承担保证责任，保证期间为主合同确定的借款到期之日起二年，被告常波、刘平违反合同第六条第6.3款约定，除承担保证范围的责任外，还应按归还数额的日千分之五向原告支付违约金，同日，被告就其抵押的机械设备在新余市渝水区市场和质量监督管理局办理了动产抵押登记。贷款办理后，湘淮村镇银行履行了贷款义务，但第一被告并未按约还款。原告于2019年4月11日为第一被告代偿了本息5037276.62元。原告向被告催讨未果，故诉至法院。被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、陈占周、雍键梅辩称，应先履行物的担保，然后才是人保。被告刘平、刘莎莎辩称，人的担保按份额比例承担。原告围绕其诉讼请求依法提交了证据。对原告提交的共同借款人承诺书、承诺函、流动资金借款合同、提款申请书、转账凭证、委托担保协议、最高额保证合同、抵押担保合同、动产抵押登记书、保证合同、代偿凭证、保单、支付凭证，各被告对证据的真实性未提出异议，本院予以确认并在卷佐证。各被告未提交证据。根据上述证据，结合庭审，本院可确认如下事实：2018年2月27日，被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎向新余渝水湘淮村镇银行股份有限公司城北支行出具《共同借款人承诺书》及《承诺函》，承诺其为被告新余光大远航动力新能源有限公司向该行借款的共同借款人，对借款承担连带清偿责任。2018年3月9日,被告新余光大远航动力新能源有限公司与新余渝水湘淮村镇银行股份有限公司城北支行签订《流动资金借款合同》，约定该行向新余光大远航动力新能源有限公司提供借款500万元，借款期限自2018年3月12日起至2019年3月11日止，借款用途为采购原材料，并约定了利息及违约责任等事项。同日，被告陈占周、雍键梅、原告新余市渝水区中小企业信用担保中心分别与该行签订《最高额保证合同》，约定为该500万元借款提供连带责任担保，保证范围包括主合同项下全部债务本金、利息、违约金等，并承诺若主债权存在物的担保，不论物的担保是由债务人还是第三人提供，债权人有权要求保证人对全部债权先行承担保证责任。2018年3月12日，被告新余光大远航动力新能源有限公司与原告签订《委托担保协议》及《抵押担保合同》，约定若原告向银行承担了担保责任，被告同时应向原告承担被担保金额10%的违约金；并约定被告新余光大远航动力新能源有限公司以该公司所有的机器设备等固定资产向原告提供抵押反担保，并在新余市渝水区市场和质量监督管理局办理了动产抵押登记，登记号为（2018）赣工商抵押渝市押字018号。同日，被告常波、刘平与原告签订了《保证合同》，为该500万元借款向原告提供连带责任反担保。2018年3月16日，新余渝水湘淮村镇银行股份有限公司城北支行将500万元贷款发放给被告新余光大远航动力新能源有限公司。后被告新余光大远航动力新能源有限公司未能按期归还借款本息，致使原告于2019年4月11日为其向银行代偿借款本息合计5037276.62元。原告向各被告催讨未果，故诉至法院。本院认为，本案属追偿权纠纷。原告新余市渝水区中小企业信用担保中心作为被告新余光大远航动力新能源有限公司向银行贷款的连带责任保证人，因被告未能按期还款，为被告代偿了借款本息5037276.62元，根据《中华人民共和国担保法》第十二条之规定：“……已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”故原告可向被告追偿该款项。因被告常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎向新余渝水湘淮村镇银行股份有限公司城北支行提交了《共同借款人承诺书》，其为上述借款的共同借款人，故原告要求被告常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎与被告新余光大远航动力新能源有限公司共同归还代偿的借款本息5037276.62元的诉请于法有据，本院予以支持。根据原告与被告新余光大远航动力新能源有限公司签订的《委托担保协议》中约定,若原告向银行承担了担保责任，被告同时应向原告承担被担保金额10%的违约金，即以5037276.62×10%=503727.66元，该数额在法律规定的范围内，故原告要求上述被告支付违约金503727.66元的诉请于法有据，本院予以支持。被告陈占周、雍键梅与原告同为该借款的连带责任保证人，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条之规定：“……连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”现原告已经承担了保证责任，故其向债务人不能追偿的部分，有权要求被告陈占周、雍键梅分担；又因原告与被告陈占周、雍键梅未约定分担的比例，故应平均分担，即对该5037276.62元借款本息中被告未能归还的部分，被告陈占周、雍键梅各对原告承担三分之一的偿还责任，故对原告的相关诉请，本院部分予以支持。被告新余光大远航动力新能源有限公司还与原告签订了《抵押担保合同》，用该公司所有的机器设备为原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条之规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿……”故原告要求对被抵押的机械设备拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉请于法有据，本院予以支持。被告常波、刘平虽与原告签订了《保证合同》，承诺就涉案借款对原告提供连带责任反担保，但常波、刘平本身已作为涉案借款的共同借款人，需对原告代偿的款项及约定的违约金承担共同偿还责任，再令其承担连带保证责任已无意义，故对原告要求被告常波、刘平承担连带保证责任并支付违约金的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎应于本判决生效之日起十日内偿还原告新余市渝水区中小企业信用担保中心借款本息5037276.62元；二、被告陈占周、雍键梅对本判决第一项中被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎未能偿还的部分，各自对原告新余市渝水区中小企业信用担保中心承担三分之一的偿还责任；三、被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎应于本判决生效之日起十日内向原告新余市渝水区中小企业信用担保中心支付违约金503727.66元；四、原告新余市渝水区中小企业信用担保中心对被告新余光大远航动力新能源有限公司提供的动产抵押，即（2018）赣工商抵押渝市押字018号《动产抵押登记书》中登记的机械设备等抵押物享有抵押权，对上述抵押物折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。五、驳回原告新余市渝水区中小企业信用担保中心的其他诉讼请求。如果被告未按本判决所指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50587元，财产保全费5000元，共计55587元，由被告新余光大远航动力新能源有限公司、常波、陈秋柳、刘平、刘莎莎承担，被告陈占周、雍键梅对上述被告不能偿还的部分各承担三分之一的偿还责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  管东长人民陪审员  凌 玉人民陪审员  周青梅二〇一九年十二月十六日书 记 员  曾振轩