安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖11民终3205号上诉人（原审原告）:安徽旭能电力股份有限公司，住所地安徽省全椒县经济开发区纬三路888号，统一社会信用代码91341124087565441U（1-1）。法定代表人：杨波，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈迎春，安徽敬梓律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张家凤，女，1975年9月18日出生，汉族，住安徽省全椒县。上诉人安徽旭能电力股份有限公司（以下简称旭能公司）、张家凤劳动争议纠纷一案，因不服安徽省全椒县人民法院（2019）皖1124民初2576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日受理本案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。旭能公司上诉请求：撤销原审判决第三项，依法改判旭能公司不支付张家凤经济补偿金16765.87元。事实和理由：张家凤离职原因系不服从公司用工制度，无故旷工达三日以上，旭能公司依法解除与其劳动关系。原审判决认定张家凤在公司作出开除决定前离职，实际是将张家凤离职时间割裂开，张家凤于2019年1月9日已经旷工，2019年1月10日才申请仲裁，理由是公司未为其缴纳保险，实际是张家凤每月领取70%养老保险费，数年都未提出解除劳动合同，反而在调岗时提出旭能公司违法，张家凤违反诚信原则来谋取经济补偿金是显而易见的。张家凤申请仲裁不能视为阻却旷工的理由。另，2019年1月8日调整的工作岗位是理货员岗位，工作性质并未改变，2018年12月份，张家凤的工资下降是其出勤过低导致，其工资标准并未降低。原审判决认定旭能公司解除劳动关系的理由不成立错误。综上，请求二审法院依法判决。张家凤答辩称，不同意撤销经济补偿金的观点，旭能公司在没有通知张家凤的情况下将张家凤调离原来的岗位并且降低薪资，完全是在迎合公司减员的目的，违反劳动法；旭能公司称为员工缴纳社会保险，但现在依然违反法律的规定。张家凤上诉请求：依法改判原审判决第一项为旭能公司支付及补缴张家凤自2013年12月至2018年12月的全额社保及医疗费用；依法改判原审判决第二项为旭能公司支付张家凤2019年1月工资914.5元；依法该原审判决第三项为旭能公司支付张家凤经济补偿金19250元。事实和理由：1、张家凤于2019年7月18日当庭提起的反诉被认定为未在期限内缴纳反诉案件受理费用，被告知为自动放弃申诉权，张家凤对此表示不服。旭能公司有诉讼的权利，张家凤有反诉的权利。仲裁委送达裁决书时间上差异太大，双方收到裁决书的时间相差一个月，客观上造成了逾期。2、原审法院认定张家凤于2016年4月21日提起补助申请证据不足。原审法院认定旭能公司自2014年4月起为张家凤发放保险补助，又说张家凤于2016年4月21日提交补助申请，相互矛盾。张家凤对工资构成并不清楚，旭能公司并未按月发放工资清单，旭能公司并无证据证明发放了社保补助。原审认定旭能公司为张家凤发放社保补助错误。要求旭能公司全额支付自2013年12月至2018年12月期间各项社保费用。综上，原审判决认定事实不清，请求撤销原审判决，改判驳回旭能公司的诉讼请求。旭能公司答辩称，原审审理过程中，旭能公司已经提交完税证明、社保补助申请书等证据证明已经发放张家凤保险补助15449.88元，张家凤要求旭能公司全额支付社保费用与事实不符；无补缴医疗费用的裁决，张家凤也未就补缴医疗费向原审法院提起诉讼，裁决书裁决旭能公司支付张家凤工资500元，张家凤也未就该数额向法院提起诉讼，因此，张家凤有关补缴医疗费及要求旭能公司支付一月份工资914.5元应不予支持；旭能公司认为不应当支付张家凤经济补偿金。旭能公司在原审的诉讼请求为：1、判决旭能公司不支付张家凤自2013年12月25日至2019年1月9日垫付的养老保险费和医疗保险费；2、判决旭能公司不支付经济补偿金19250元；3、判决旭能公司不支付2019年1月9天工资500元；4、本案诉讼费由张家凤承担。原审法院查明：2013年12月25日，旭能公司设立，张家凤进入旭能公司工作，双方签订了书面劳动合同，约定张家凤从事测试岗位工作。旭能公司未为张家凤缴纳社会保险费。2016年4月21日，张家凤向旭能公司提交社保补助申请书，主要内容为：张家凤自己已购买保险，自愿放弃由旭能公司为本人办理的社会保险，申请公司补贴社保费用为每月327元给本人自行购买。张家凤自行缴纳了2013年12月至2019年1月的养老保险费。旭能公司自2014年4月开始为张家凤发放保险补助，截至2018年12月共发放了15449.88元。2019年1月2日，旭能公司通知张家凤待岗，1月8日将张家凤调至仓库理货员岗位，张家凤提出异议。2019年1月10日，张家凤离职，并于当日向仲裁委提起仲裁。2019年1月15日，旭能公司作出关于张家凤等员工旷工处理通告，以张家凤等员工自2019年1月9日起无故旷工为由决定对张家凤等四名员工进行开除处理。2019年5月9日，仲裁委作出全劳人仲裁字（2019）第72号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人自2013年12月25日至2019年1月9日垫付的应由被申请人负担的养老保险费，具体支付金额由全椒县社会保险费征缴管理中心按国家有关规定核算。二、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人经济补偿金：3500元/月×5.5个月=19250元。三、在本裁决书作出之日，被申请人支付申请人2019年1月9天的工资500元（4000-3500元=500元）。四、驳回申请人其他申请请求。旭能公司对该仲裁裁决不服，遂诉至原审法院。张家凤未提起诉讼。另查明：张家凤离职前十二个月平均工资为3048.34元（已扣除每月发放的社保补助）。旭能公司未发放张家凤2019年1月1日至9日期间的工资。原审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。旭能公司未依法为张家凤办理社会保险，违反了法律的强制性规定。张家凤已自行缴纳了2013年12月至2019年1月的养老保险费，故旭能公司应支付张家凤缴纳的上述期间内养老保险费中应由其负担的部分。因旭能公司已发放给张家凤保险补助15449.88元，故还应支付差额部分。张家凤不认可旭能公司发放了保险补助，但旭能公司举证的税收完税证明、社保补助申请书、工资表、证人证言等证据能够形成证据链，证明其主张。张家凤2019年1月1日至9日期间的工资旭能公司未发放，旭能公司拖欠的工资共计约914.5元（3048.34元/月÷30天/月×9天），劳动仲裁委裁决旭能公司应支付张家凤拖欠的工资为500元，因张家凤未在法定期限内提起诉讼，视为认可该仲裁结果，故旭能公司应支付张家凤拖欠工资500元。旭能公司诉称调整工作岗位属于用人单位用工自主权,张家凤未履行任何手续,擅自离岗连续旷工达三日以上,旭能公司解除了双方之间的劳动关系,符合法律规定,不应当支付经济补偿金。根据庭审查明的事实，一方面，张家凤在旭能公司对其作出开除处理前已离职并申请仲裁，故本案中张家凤并非旷工；另一方面，用人单位因生产经营需要调整劳动者工作岗位系行使用工自主权，但调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位应基本相当，且不具有侮辱性和惩罚性。本案中，双方在签订劳动合同时约定张家凤从事测试岗位工作，2019年1月份，旭能公司将张家凤的工作岗位由测试调整至仓库理货员，工作性质发生本质性改变，与原岗位之间不存在关联性，故旭能公司的调岗不具有合理性。对张家凤辩称的旭能公司应支付经济补偿金的意见，原审法院予以采纳。张家凤在旭能公司工作时间满五年不满五年半，故旭能公司应支付其经济补偿金16765.87元（3048.34元×5.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、原告安徽旭能电力股份有限公司支付被告张家凤缴纳的2013年12月25日至2019年1月9日的养老保险费中应由其负担的部分。具体支付数额由全椒县社会保险费征缴管理中心按国家有关规定核定，核定后的数额与安徽旭能电力股份有限公司已支付给被告张家凤的保险补助15449.88元的差额部分，由原告安徽旭能电力股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付给张家凤；二、原告安徽旭能电力股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张家凤2019年1月份工资500元；三、原告安徽旭能电力股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张家凤经济补偿金16765.87元；四、驳回原告安徽旭能电力股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由原告安徽旭能电力股份有限公司和被告张家凤各负担2.50元。二审中，旭能公司、张家凤均未提交新证据。二审查明的基本事实与原审基本一致。本院认为，旭能公司于2019年1月8日调整张家凤的工作岗位，该工作岗位的调整不具有合理性。旭能公司于2019年1月15日以连续旷工为由对张家凤进行开除处理，但张家凤于2019年1月10日申请仲裁，故本院对旭能公司辩称的其依法解除与张家凤的劳动关系不予采信。张家凤上诉称全椒县劳动人事争议仲裁院对双方当事人送达仲裁裁决书时，送达时间差异过大，客观造成了逾期。经审查，旭能公司的裁决书送达回证落款时间为2019年6月21日，张家凤的裁决书送达回证落款时间为2019年6月4日，且对双方当事人送达裁决书的时间是否一致并非是影响张家凤是否提起诉讼的因素，本院对此不予采信。张家凤在旭能公司工作期间，由其个人购买基本养老保险，旭能公司提供了税收完税证明、社保补助申请书等证据证明已向张家凤发放保险补助，本院对张家凤诉称的旭能公司未支付过保险补助不予采信。全劳人仲裁字（2019）第72号仲裁裁决书裁决旭能公司支付张家凤2019年1月份9天的工资500元，张家凤对此未提起诉讼，本院对张家凤主张的该月9天工资为914.5元不予支持。原审法院认定张家凤职前十二个月的平均工资为3048.34元较为适当，对经济补偿金的判决并无不当。综上，旭能公司、张家凤的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人安徽旭能电力股份有限公司负担10元，上诉人张家凤负担10元。本判决为终审判决。审判长  周海燕审判员  张明勇审判员  刘先勇二〇一九年十二月二十日法官助理孙莉莉书记员张莉莉附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。