河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终5085号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地：山东省青岛市崂山区苗岭路28号2号楼7—9楼。负责人：黄渭，总经理。委托诉讼代理人：周晓丹，河南瀛汉律师事务所律师。委托诉讼代理人：李现亮，河南瀛汉律师事务所律师。上诉人(原审被告)：马吉利，男，1950年8月5日出生，汉族，住获嘉县城区。委托诉讼代理人：马增杰，男，1982年4月12日出生，汉族，住获嘉县城区，系马吉利之子。被上诉人(原审原告)：沈俊兰，女，1940年1月14日出生，汉族，住获嘉县城区。委托诉讼代理人：朱军仁，男，1958年4月15日出生，汉族，住获嘉县城区。被上诉人(原审被告)：马爱娟，女，1980年3月3日出生，汉族，住获嘉县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称平安保险青岛分公司）、马吉利因与被上诉人沈俊兰、马爱娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2019）豫0724民初1624号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安保险青岛分公司的委托诉讼代理人周晓丹，上诉人马吉利的委托诉讼代理人马增杰，被上诉人沈俊兰的委托诉讼代理人朱军仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险青岛分公司上诉请求：撤销一审判决并改判。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误，依法应予改判。被上诉人马吉利驾驶车辆在上诉人处投保非机动车三者险。根据马吉利提交的短信截图显示，其车辆在上诉人处成功投保，上诉人已明确提示保险条款特别约定，驾驶人及保险人年龄限制在18-65周岁。交通事故发生时非机动车驾驶员马吉利年龄超过65周岁，不属于保险范围，上诉人不应承担赔付责任。马吉利上诉请求：1、请求撤销一审判决，重新审判。2、本案的受理费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，证据不足。1、一审法院认定“马吉利驾驶四轮电动车由西向东行驶至丁字路口时，应当避让直行的车辆有限通过。因未能谨慎驾驶，对造成事故具有一定过错。”该部分内容没有任何事实依据及证据支持。上诉人在获嘉县交通警察大队的询问笔录及一审庭审中已经明确说明，上诉人当时是在““停车等待”，完全尽到了“谨慎驾驶”的义务，而被上诉人沈俊兰作为负有举证责任的一审原告，截止目前都未能提供任何证据证明是上诉人将其“撞翻”，反而是获嘉县交通警察大队的卷宗材料，及被上诉人自己在一审庭审中提交的事故照片可以证明是上诉人马吉利在停车等待时，被上诉人将上诉人的车牌挂弯。而一审法院正是在原告没有提供任何证据的情况下，径自认定了上诉人未能谨慎驾驶，明显存在错误。2、上诉人认为，在小型交通事故发生后，未报警不能认定为一种过错，原《道路交通事故处理办法》第二十条第二十一条中关乎“当事人各方有条件报案而均未报案或者未及时报案，使交通事故责任无法认定的，应当负同等责任。”的规定已经废止。一审在原法律依据已经废止的情况下，给上诉人判定了甚至比原条文更重的责任（70%），明显存在错误。二、被上诉人的医药费存在大量应当予以扣除的部分，不应全部予以认定。上诉人平安保险青岛分公司的答辩意见同上诉意见。上诉人马吉利辩称，购买车辆时，卖车公司明确表示保险是附送的，当时我们提供了被投保人的信息，也提供有保险卡。出事故后，打电话报险，到卖车的公司去询问，其表示保险没有问题。被上诉人沈俊兰辩称，一审认定事实清楚，上诉人的上诉理由不能成立，被上诉人是直行行驶，而上诉人是转弯行驶，上诉人不能证明其在停车等待，没有证据证明，故发生事故马吉利也没有报警，马吉利给沈俊兰交了1000元医疗费，导致未报警，马吉利应当承担主要责任。对于保险公司的上诉，由于上诉人马吉利在购车时，保险公司出具有该公司第三责任险的保险服务卡，被投保人是马爱娟，一审对此判决保险公司承担70%的责任，证据确凿，要求二审法院驳回上诉请求。被上诉人马爱娟未到庭答辩。沈俊兰一审提出的诉讼请求为：一审被告赔偿医疗费等各项损失共计17963.44元。一审法院查明：2019年4月2日9时许，沈俊兰驾驶电动三轮车沿获嘉县新华街由北向南行驶至新华街××××交叉口时，与马吉利驾驶电动四轮车沿红旗路由西向东行驶至新华街××××交叉口准备右转弯时发生相撞，事故发生后沈俊兰、马吉利均未立即报案。2019年4月4日，沈俊兰的子女周玉岭到获嘉县交通警察大队书面报案要求处理。经获嘉县交通警察大队的工作人员询问，公安机关部门的卷宗笔录上马吉利称：“2019年4月2日9时许，我驾驶四轮电动车从红旗路海燕诊所出来回家，沿获嘉县红旗路由西向东行驶至获嘉县新华街××××交叉口准备右转弯时，因看到路上车较多，停车等待的时候，一辆三轮电动车由北向南行驶与我前面的车牌剐蹭，对方翻倒在地上发生交通事故。”沈俊兰称：“2019年4月2日9时许，我从新华街北段饸饹铺出来回家，驾驶三轮电动车沿新华街由北向南行驶至新华街××××交叉口，快过来路口的时候，一辆四轮电动车沿红旗路由西向东右转弯撞到我车后面，把我撞倒在地上了。”事故发生后，沈俊兰被送往获嘉县人民医院治疗，经诊断，沈俊兰伤情为：1、左锁骨骨折；2、左侧颞顶部外伤；3、××；4、××；5、××。住院43天，花去医疗费6010．84元。出院医嘱：1、继续休息；2、继续左前臂悬吊；3、患肢不负重功能锻炼；4、定期拍片复查（出院后1月），了解骨折对位对线及愈合情况，如骨折错位明显，需手术治疗；5、不适随诊；6、定期复查（1月）。2019年8月7日，沈俊兰诉至一审法院，诉讼请求：要求依法判决马吉利、平安保险青岛分公司、马爱娟赔偿沈俊兰医疗费、护理费、生活补助合计17963．44元。其中，沈俊兰要求各项赔偿的计算明细如下：一、医疗费：6010．84元；二、住院护理费：43天×108．2元＝4652．6元；三、出院护理费：60天×108．2元÷2＝3246元；四、住院生活补助：43天×50元＝2150元；五、鉴定费：1000元；六、精神抚慰金：903．9元。合计17963．44元。另查明：马吉利驾驶的电动四轮车的车主为马爱娟，马爱娟在购买该电动四轮车时车行随车赠送了平安保险青岛分公司的非机动车第三者责任保险保险服务卡。该保险服务卡载明：“险种名称：非机动车第三者责任保险；投保人：潍坊汉唐新能源汽车科技有限公司；被保险人：马爱娟；保险期限：自2018年11月10日零时起至2019年11月9日二十四时止；赔偿限额：年累计责任限额25万元，每次事故责任限额15万元，其中每人人身伤亡责任限额13万元，每人医疗费用责任限额1万元。每人财产损失责任限额2000元。每次事故绝对免赔额300元。在该服务卡上加盖有投保人潍坊汉唐新能源汽车科技有限公司、承担单位中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司的印章。案涉事故发生在保险合同期间。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，沈俊兰、马吉利双方发生交通事故后均未向公安机关立即报案，尽管沈俊兰、马吉利发生交通事故后均有报案义务，但沈俊兰因此受伤，相比之下，马吉利更具有充分的报案条件，未能及时报案，造成公安机关无法查清该事故基本事实，成因无法判定。且马吉利驾驶四轮电动车由西向东行驶至丁字路口时，应当避让直行的车辆优先通过。因未能谨慎驾驶，对造成事故具有一定的过错，应承担主要责任（按70％计）。沈俊兰驾驶二轮电动车在通过路口时，应注意观察瞭望，减速慢行通过，因未能尽到谨慎驾驶义务，对造成事故也应当承担一定的责任（按30％计）。马爱娟系马吉利驾驶的案涉车辆所有人，对于交通事故的发生不存在过错，故不应当承担赔偿责任。马吉利驾驶的电动四轮车，有平安保险青岛分公司赠送的保险服务卡，与保险公司构成保险合同关系，故平安保险青岛分公司对马吉利给沈俊兰造成的损失应当承担赔偿责任，但应当减去绝对免赔额300元。至此，对平安保险青岛分公司的此项异议不予采纳。沈俊兰要求医疗费6010．84元，根据沈俊兰提供的医疗费发票，结合病历资料，一审法院予以确认。沈俊兰要求的住院护理费4652．6元、出院护理费3246元，结合沈俊兰提供的住院病历及鉴定意见书，其计算标准及方法符合法律规定，一审法院予以确认。沈俊兰要求的伙食补助费2150元，计算标准及方法符合法律规定，一审法院予以确认。沈俊兰要求的鉴定费1000元，提供有鉴定费发票，客观真实，一审法院予以确认。沈俊兰要求的精神抚慰金903．9元，因沈俊兰伤情并未构成伤残，故对该项请求一审法院不予支持。一审法院判决：一、马吉利应于判决生效后十日内支付沈俊兰鉴定费等1000元；二、中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司应于判决生效后十日内支付沈俊兰医疗费、伙食补助费、护理费共计9941．61元；三、驳回沈俊兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费249元，依法减半收取计125元，由沈俊兰承担75元，马吉利承担50元，退回沈俊兰124元。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。沈俊兰和马吉利发生交通事故的原因是马吉利的车行至十字路口时未避让沈俊兰直行的车，未能及时有效的避让导致沈俊兰翻车受伤的事实。且马吉利未及时报警，致使交警部门不能及时到达现场查明有关案件事实，一审根据本案的证据认定马吉利承担主要责任并无不当。平安保险青岛分公司是马吉利所驾驶车投保的保险公司，其依照约定负有险情发生时赔偿损失的义务。平安保险青岛分公司没有提供充分的证据证明其符合免责的规定。综上所述，平安保险青岛公司、马吉利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费299元，由中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担249元、马吉利负担50元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇一九年十二月二十日书记员 刘 倩