山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终10723号上诉人（原审被告）：北京盛世物业服务有限公司济南分公司，住所地济南市。负责人：苑誉，财务总监。委托诉讼代理人：赵燕飞，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：王伟，男，1982年2月8日出生，汉族，现住济南市市中区。上诉人北京盛世物业服务有限公司济南分公司（以下简称盛世物业济南分公司）因与被上诉人王伟劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初6017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。盛世物业济南分公司上诉请求：不支付王伟一次性伤残补助金差额94054.4元。事实与理由：1.按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，只有在用人单位没有为劳动者建立社会保险关系，且不能享受社会保险待遇的情况下，劳动者才能通过诉讼主张损失赔偿，盛世物业济南分公司自2011年6月开始为王伟缴纳了社会保险，属于已经建立社会保险关系的情形，王伟的请求不属于法院受理范围。2.盛世物业济南分公司于2018年12月18日根据济南市社保局市中办事处社保稽核意见书，为王伟补缴了2011年6月至2017年6月的社会保险费及滞纳金共计177584.75元。3.一次性伤残就业补助金应由工伤保险部门予以核算并支付，王伟可以在盛世物业济南分公司为其补缴完社保后再申领一次性伤残就业补助金，王伟在盛世物业济南分公司补缴社保前申领了一次性伤残就业补助金，让盛世物业济南分公司承担此部分差额不合理。王伟辩称，请求驳回盛世物业济南分公司的上诉请求，维持原判。王伟向一审法院起诉请求：判令盛世物业济南分公司支付一次性伤残补助金差额94054.40元。一审法院认定事实：王伟原系盛世物业济南分公司员工，盛世物业济南分公司为王伟缴纳了2011年6月至2017年6月期间的社会保险费。2016年10月22日16时许，王伟在公司巡视园区时，走到13号楼西侧小路处不慎摔倒受伤，经医疗机构诊断为：左桡骨小头骨折。2017年1月6日，济南市人力资源和社会保障局出具《济南市职工工伤认定书》（No：2017010182）一份，载明：“……工伤认定意见：根据《工伤保险条例》第三章十四条第（一）项之规定，认定为工伤……”2018年8月22日，济南市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力初次鉴定结论书》（济劳鉴[2018]07032号），鉴定结论为：王伟劳动能力障碍程度为捌级，无生活自理障碍。2018年10月30日《济南市工伤保险待遇结算单》载明王伟伤前12个月平均工资为2929元，一次性伤残补助金（11个月）为32219元。2018年11月27日，济南市社会保险事业局市中办事处向盛世物业济南分公司出具《社会保险稽核意见书》（市中社险稽意字[2018]第13号）一份，载明：根据盛世物业济南分公司和投诉人王伟提供的漏报工资基数情况，限盛世物业济南分公司于2018年11月30日前补缴未为王伟足额缴纳的社会保险费。盛世物业济南分公司于2018年12月18日为王伟补缴了社会保险费。根据王伟提交的工资表显示，王伟2015年10月至2016年9月期间工资分别为：10500元、10500元、10500元、10917元、11917元、11917元、11917元、11917元、11917元、11917元、11917元、11917元。2018年12月21日，王伟向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求盛世物业济南分公司支付一次性伤残补助金差额94054.40元，该委经审理作出济市中劳人仲不[2018]264号仲裁决定书，决定：“对王伟的仲裁申请，本委不予受理。”王伟不服该决定，在法定期限内诉至一审法院。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资。第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《山东省贯彻实施办法》第二十九条第二款规定，用人单位未按时足额缴纳工伤保险费的，欠缴期间的工伤保险待遇由用人单位支付。补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，新发生的工伤保险费用由工伤保险基金和用人单位依照《条例》和本办法的规定支付。本案中，在双方劳动关系存续期间，王伟因工受伤，依法应当享受相关工伤保险待遇。盛世物业济南分公司在为王伟缴纳工伤保险费时未按规定足额缴纳，致使工伤发生后王伟从工伤保险基金领取的一次性伤残补助金金额低于王伟实际应享受的金额。盛世物业济南分公司已根据社会保险稽核意见书为王伟补缴了社会保险费，且双方对于王伟发生工伤前12个月的实际工资数额均没有异议，王伟发生工伤前12个月的平均工资为11479.42元/月[（10500元+10500元+10500元+10917元+11917元+11917元+11917元+11917元+11917元+11917元+11917元+11917元）÷12个月]，王伟主张按照11479.40元/月计算，一审法院予以支持。综上，盛世物业济南分公司应向王伟支付一次性伤残补助金差额94054.40元（11479.40元/月×11个月-32219元）。依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条、《山东省贯彻实施办法》第二十九条第二款规定，判决：被告北京盛世物业服务有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付原告王伟一次性伤残补助金差额94054.40元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告北京盛世物业服务有限公司济南分公司负担。二审中，王伟提交证据一、2018年12月份的银行流水。证明社保部门于2018年12月26日向王伟发放了一次性伤残补助金。盛世物业济南分公司于2018年12月18日补缴社会保险费，王伟是在盛世物业济南分公司补缴社保后领取的一次性伤残补助金。证据二、稽核退补审批表、山东省社会保险基金专用票据。证明目的为盛世物业济南分公司上诉理由中陈述的补缴社保177584.75元，其中46389.77元是王伟补缴的。盛世物业济南分公司的质证意见为：对证据一、证据二的真实性无异议，王伟申领补助金的时间在盛世物业济南分公司补缴社保之前。本院对王伟提交证据的真实性予以采信。本院认为，《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《关于印发山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》（鲁政发〔2011〕25号）第二十九条规定：“应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照《条例》和本办法的规定支付新发生的费用。用人单位未按时足额缴纳工伤保险费的，欠缴期间的工伤保险待遇由用人单位支付。补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，新发生的工伤保险费用由工伤保险基金和用人单位依照《条例》和本办法的规定支付。”本案中，王伟在盛世物业济南分公司工作期间所遭受的事故伤害，已被当地社会保障部门认定为工伤，其依法应当享受相应的工伤保险待遇。因盛世物业济南分公司在王伟发生工伤前未为其依法缴纳社会保险费用，社会保险经办机构不予按照补缴社保后的数额支付王伟一次性伤残补助金。一审判决盛世物业济南分公司支付王伟一次性伤残补助金差额94054.4元，符合《工伤保险条例》第六十二条及《关于印发山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法的通知》的规定。盛世物业济南分公司主张在为王伟补缴社会保险费用后涉案一次性伤残补助金差额94054.4元应由社会保险经办机构支付，王伟系先发生工伤后由盛世物业济南分公司补缴的社保，盛世物业济南分公司的主张没有法律依据，本院不予以采纳。盛世物业济南分公司主张王伟应待补缴社保后申领一次性伤残补助金，王伟系在申领过程中发现盛世物业济南分公司未足额缴纳社保，盛世物业济南分公司未足额为员工缴纳社保不符合《工伤保险条例》的规定，盛世物业济南分公司的主张亦没有法律依据。综上所述，盛世物业济南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北京盛世物业服务有限公司济南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙红岩审判员  许海涛审判员  何菊红二〇一九年十二月十二日书记员  邢春艳