浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终8944号 上诉人（原审原告）张荣庆，男，1971年2月5日出生，汉族，住山东省宁津县，现暂住浙江省杭州市萧山区。 上诉人（原审被告）夏同洪，男，1969年10月25日出生，汉族，住贵州省遵义县，现暂住萧山区。 上诉人张荣庆与上诉人夏同洪健康权纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2019）浙0109民初13274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 原审法院认定:2018年3月5日早上8时许，在杭州华杰商品混凝土有限公司混凝土搅拌机前，夏同洪正在排队等待装车，张荣庆驾驶汽车倒车插入夏同洪的汽车前，引起夏同洪不满，夏同洪便将汽车开至张荣庆的汽车前，并下车指责张荣庆，双方发生口角。后张荣庆动手殴打夏同洪，双方发生打架。后曹某、马某等人劝架，马某将张荣庆、夏同洪拉开，并挡在张荣庆、夏同洪之间，张荣庆又用脚踢夏同洪（未踢到），夏同洪便用脚踢在张荣庆的膝盖上，致张荣庆受伤。当日，张荣庆至医院门诊治疗，同年3月6日至8日在杭州市萧山区第三人民医院住院治疗，出院诊断为：左胫骨平台骨折、左膝半月板损伤、左膝前交叉韧带、侧副韧带损伤、2型糖尿病。经审核，张荣庆的合理损失确定如下：1.医疗费。张荣庆主张医疗费损失4629.60元。经审核，其中2张号码均为4238249767，金额均为297.98元的医疗费发票；1张日期为2018年9月30日，金额为273元的医疗费发票，与本案不具有关联性，不予认定。张荣庆的合理医疗费损失为3754.46元。2.住院伙食补助费。张荣庆主张150元。经审核，原审法院予以认定。3.误工费。张荣庆主张误工时间100天，按每月6050元计算，误工费损失20165.80元。经审核，原审法院认为，张荣庆未能举证证明其因误工实际减少的收入，亦不能举证证明其最近三年的平均收入情况，故其的误工费损失可按浙江省上一年度在岗职工年平均工资65898元计算；误工时间根据张荣庆的伤情、骨折伤愈的一般规律，结合医院诊断证明，确定为90天，故张荣庆的合理误工费损失16248.82元。 4.护理费。张荣庆主张护理期45天，护理费损失8280元。经审核，原审法院认为，根据张荣庆受伤及治疗的情况，酌情确定护理期30天，护理费损失5416.27元。5.营养费。张荣庆主张营养补偿期30天，营养费损失1500元。经审核，原审法院认为，张荣庆未提交其因伤需给予营养补偿30天的证据，故张荣庆主张的营养费损失，根据其受伤的程度，酌情确定10天，为500元。6.交通费。张荣庆主张交通费损失600元。经审核，原审法院认为，张荣庆未提交证据证明其实际支出交通费，但张荣庆因伤治疗支出交通费属实，对其交通费损失，酌情确定100元。综上所述，张荣庆的合理损失共计26169.55元。 张荣庆原审诉讼请求为：判令夏同洪赔偿张荣庆医疗费4629.60元、住院伙食补助费150元、营养费1500元、误工费20165.80元、护理费8280元、交通费600元，合计35325.40元。 原审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。但被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。本案中，张荣庆的伤害系由夏同洪造成，对此，夏同洪应承担与其过错相适应的民事责任。但案涉纠纷系因张荣庆插队引起，在张荣庆、夏同洪双方因此发生口角后，张荣庆首先动手殴打夏同洪，使纠纷升级；后在他人已将张荣庆、夏同洪劝开的情况下，张荣庆仍踢夏同洪，使殴斗继续延续，并导致其本人受伤的后果，故张荣庆对其自身的损伤应承担主要责任。综合本案纠纷的起因、纠纷的演变过程、张荣庆受伤的事实，原审法院酌情确定张荣庆对其合理损失承担70%的民事责任，夏同洪承担30%的民事责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决:一、夏同洪赔偿张荣庆医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项损失7850.86元。该款限于本判决生效后十日内付清；二、驳回张荣庆的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费400元，减半收取200元，由张荣庆负担140元，夏同洪负担60元。 宣判后，张荣庆和夏同洪均不服，向本院提起上诉。 张荣庆上诉称：1、双方系杭州华杰商品混凝土有限公司员工，从事混凝土运输车驾驶员工作，双方打架因排号装料，张荣庆在2018年3月5日当天上午替另一位驾驶员李海蛟排号时，夏同洪把车辆横档到张荣庆车前不让装料，站在张荣庆车前破口大骂张荣庆，因此张荣庆被逼无奈下车理论，夏同洪不听张荣庆解释原因，并先推揉张荣庆，夏同洪无端挑起事端，两个人你推我揉地打了起来，并发展成拳脚相向，夏同洪趁张荣庆不备踢了左腿一脚，使张荣庆当场倒地腿脚痛得不能动了，经同事送往市三医院检查，医生诊断为骨折系踢伤所导致，医生建议休息三个月，因此报警临浦派出所，张荣庆住院养伤期间，夏同洪一直在公司上班，朱去看望也未给张荣庆出一分钱治病。张荣庆认为不属于插队排号。2、临浦派出所第一次调解时，夏同洪同意拿出住院费三四千块钱，在此期间因张荣庆是腿骨盖处骨折不能自理需要护工，养伤期间产生的费用夏同洪不愿拿出，致使第二次调解未成功。警官第三次调解时，夏同洪反而不承认动手打人了，拒绝拿钱调解又未成功，时隔一年临浦派出所钱易警官建议上法院处理，张荣庆在无奈的情况下上诉杭州市萧山区人民法院。3、上述期间夏同洪托他老乡张青贵打电话来劝合，说夏同洪愿意拿出医药费和解，因已起诉法院，张荣庆未给于和解。4、一审第一次开庭夏同洪出庭当天还是不承认打人，满口谎言讲反理蒙骗法官，法官当庭提供出证人口供是临浦派出所调解前，搜集的张荣庆和夏同洪打架时，在现场目击者的口供，张荣庆提供给派出所的是曹某在现场劝架，夏同洪提出来的目击人是驾驶员马某在现场劝架，夏同洪听了证人的证词才承认了打人事实。5、接到一审判决后，张荣庆对判决金额不满意和开庭讲述的口供写的有疑问。法院一审记录口供不符，明明是夏同洪先挑起事端推揉张荣庆，造成打架的原因，反而错写成张荣庆先推夏同洪。6、夏同洪说张荣庆跑着追赶夏同洪，并用脚提他的肚子。7、夏同洪提出张荣庆用拳头打了夏同洪的眼睛两拳，眼睛打了两拳肯定有伤，谁能证明夏同洪伤了眼睛。眼睛伤了不能当天连续一直开车值班十来天。夏同洪所说的都是胡搅蛮缠，无理搅三分的理，纯粹说谎，请法官细查。8、根据现场证人王峰亲口向张荣庆诉说，夏同洪最近给驾驶员王峰打电话，要求王峰出庭给夏同洪作伪证，王峰说当时就拒绝了夏同洪的邀请，并口述了当天夏同洪是转到张荣庆东侧，趁马某拉架时，夏同洪踢到了张荣庆的左腿上。因此张荣庆倒地未起来。9、张荣庆的证人曹某是目击证人，当时在场劝架，夏同洪说证人曹某不在现场，临浦派出所的警官们亲自调查的目击证人的口供。10、张荣庆认为夏同洪提供的证人马某，且给张荣庆证明了事实真相，夏同洪用脚踢了张荣庆的腿，才造成张荣庆倒地起不来的事实真相。11、夏同洪进杭州华杰混凝土有限公司2年来，和多名员工发生过口角，并动手打过架，请法官调查公司里的老员工，便知夏同洪平时在公司里的霸道行为，夏同洪满嘴谎话。请求二审法院：一、撤销原审判决；二、夏同洪支付张荣庆人身损害费用合计35325.4元；三、本案一审、二审诉讼费用由夏同洪承担。 夏同洪答辩称：对方陈述不是事实，当时张荣庆八点才到插队。从而双方发生口角。 夏同洪上诉称：1、双方系杭华杰商品混凝土有限公司员工，从事混凝土运输车驾驶工作。双方打架期间，张荣庆连续追着夏同洪殴打，还猛踢夏同洪肚子，自己还两次摔倒，继续升级，并在夏同洪眼睛打了两拳，夏同洪没有还手，即使还手是自卫，张荣庆伤是自己用力过猛摔倒的，并非夏同洪所打，在斗殴期间有很多人看见，公司还有监控。2、报案时间和住院时间也不是当天。3、张荣庆提供的证人根本不在场，夏同洪不需要承担赔偿责任。请求法院核查。综上，一审判决认定事实不清，请求二审法院：一、撤销原审判决，驳回张荣庆的请求；二、本案一审、二审诉讼费用由张荣庆承担。 张荣庆答辩称：夏同洪踢到张荣庆腿部，第二天才出现腿不能动、腿部肿起来，所以才去医院。医院说是里面骨头骨折。 上诉人张荣庆二审期间向本院提交如下证据材料： 1、照片打印三份，用以证明张荣庆被夏同洪打伤的部位； 2、杭州华杰商品混凝土有限公司车辆方量核算报表明细，用以证明事发后夏同洪照常上班的事实。 经质证，夏同洪认为：对两份证据的真实性不予认可。本院认为，上述证据真实性无法核实，本院不予确认。 夏同洪二审期间未向本院提交新证据。 本院依据有效证据，经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，均予以确认。 本院认为：本案二审审理争议的是双方在该次事件中的过错如何认定的问题。根据现有证据显示，张荣庆系在与夏同洪发生肢体冲突中受伤。夏同洪主张张荣庆的伤情系双方在扭打过程中，张荣庆因用力过猛摔倒而受伤，与其无关，显然与事实不符，本院不予采信。考虑到张荣庆对事件发生有过错，且先动手殴打夏同洪，故原审法院确定其自担70%的责任并无不当，本院予以确认。综上，双方上诉理由均不能成立，本院均不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费用400元，由张荣庆负担200元，由夏同洪负担200元。张荣庆与夏同洪于本判决生效之日起十五日内向本院办理退费。 本判决为终审判决。 审判长  余江中 审判员  韩圣超 审判员  李国标 二〇一九年十二月四日 书记员  逯遇草