贵州省从江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔2633刑初183号 公诉机关从江县人民检察院 被告人黄培良，男，1976年2月27日出生于广西壮族自治区钦州市，壮族，初中文化，驾驶员，户籍地广西壮族自治区钦州市钦北区，现住钦州市钦北区。因涉嫌犯非法经营罪，2019年5月23日在广西壮族自治区靖西市化峒边境检查站被抓获并羁押于靖西市看守所，同月28日被从江县公安局刑事拘留，2019年7月3日经从江县人民检察院批准逮捕，同日由从江县公安局执行逮捕。现羁押于榕江县看守所。 辩护人黄济钦，广西桂信律师事务所律师。 从江县人民检察院以从检公诉刑诉〔2019〕487号起诉书指控被告人黄培良犯非法经营罪，于2019年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。从江县人民检察院指派检察员李前进出庭支持公诉，被告人黄培良及辩护人黄济钦到庭参加了诉讼。现已审理终结。 从江县人民检察院指控：2018年7月11日14时47分，黄培良租用桂Ｎ×××××白色东风悦达起亚牌K4轿车并装载香烟后和另一人（真实身份不明）从广西防城港市沿高速公路前往贵州。黄培良等二人途径厦蓉高速从江东附近时，发现有公安民警在高速公路上查缉后，便沿黎洛高速往黎平方向行驶。21时31分，从黎洛高速永从站驶出高速。23时1分，又从永从站进入黎洛高速后往黎平方向行驶。23时44分，从锦屏县新化站驶出高速公路行驶到锦屏县新化乡新化司村850县道北侧的一条便道上后，二人弃车离开。 经从江县公安局、从江县烟草专卖局对悬挂车牌为桂Ａ×××××的车辆检查、清点，当场从该车内查获云烟（软珍品）卷烟398条、中华（硬）卷烟600条和号码为桂Ｎ×××××、贵Ｅ×××××、桂Ｎ×××××的小车牌照。 经贵州省烟草质量监督检验站鉴定，398条云烟（软珍品）卷烟、600条中华（硬）卷烟均为真品香烟。 经从江县价格认证中心鉴定，398条云烟（软珍品）卷烟价值82266.6元，600条中华（硬）卷烟价值228960元，共计311216.6元。 公诉机关认为，被告人黄培良违反国家关于烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无证非法经营卷烟价值311216.6元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，建议以非法经营罪追究被告人刑事责任，并处罚金。同时向法庭提交了相关的书证、物证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、被告人的供述与辩解等证据予以佐证。 被告人辩称,2018年7月份，我没有到过贵州，7月11日-14日，我在公司上班，只是没有人给我证明。我没有非法经营香烟，我不犯罪，也不认罪。辩护人认为，公诉机关指控被告人犯非法经营罪事实不清、证据不足：1、租车行没有被告人租车记录；2、用于辨认的相片比较模糊，不能确定是被告人；3、清点车内物品未经合法封存，参与清点的见证人的基本情况不清；4、用被告人通话清单确定被告人参与犯罪证据不充分。总之被告人没有参与非法经营香烟，也不构成非法经营罪。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，在锦屏县新化乡新化司2村便道上查获的桂Ａ×××××车辆与号牌为桂Ｎ×××××车辆系同一辆车，号牌桂Ｎ×××××系该车在公安机关登记的真实牌照，并扣押该车。同时扣押了车牌照六张、“珍品”云烟398条、“中华”硬香烟600条。 上述事实，有公诉机关移交，并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.程序性文书,证实案件来源和诉讼过程合法。 2.抓获经过及靖西市看守所羁押证明,证实黄培良被查获、羁押过程。 3.户籍证明,证实黄培良出生于1976年2月27日。 4.钦州市大寺派出所证明,证实黄培良于2014年5月8日因故意伤害罪被刑事拘留，后变更为取保候审。 5.车辆信息，证实悬挂桂Ａ×××××号牌车辆与在公安机关登记的桂Ｎ×××××车辆系同一辆车。 6.钦州市烟草专卖局证明,证实黄培良未持有烟草专卖许可证。 7.黄金梅提供的微信记录、电话联系人，证实黄培良使用的电话号码是138××××0273,微信昵称为“徘徊者”。 8.黄培良手机通话记录、小区代码，证实黄培良的手机号码138××××0273在案发时段使用黎平县、锦屏县的通信基站通话。 9.车辆行驶记录及卡口相片，证实桂Ｎ×××××车的车主为石贤山，该车ETC通行卡号为45×××04,该车于2018年7月11日14：47由防城港收费站入高速，20：47出三江县独峒收费站进入贵州界雷洞收费站，然后出入黎平县永从收费站、驶出锦屏县新化收费站。 10.扣押决定书及清单,证实对悬挂号牌桂Ａ×××××的起亚K4轿车一辆、车内的珍品云烟398条、中华硬香烟600条、车牌照贵Ｅ×××××二张、桂Ｎ×××××二张、桂Ｎ×××××二张进行扣押。 11.证人黄某1的证言，证实黄培良平时没有违法行为，并对监控录像照片进行辨认。 12.证人黄金梅的证言：证实我丈夫黄培良的手机号码是138××××0273，这号码从2018年5月31日开始使用，我最后一次与他通话是2019年2月10日。他的微信号是×××,昵称叫徘徊者。他在防城港一家公司帮人开车。13877743247号码是他父亲黄焕平的。 13.证人包基军的证言,证实钦州市一顺汽车租赁有限公司是我开的，法人代表也是我。桂Ｎ×××××车是车主石贤山拿到我租车行来租的，在2017年6月份还是7月份的时候这辆车就租出去，租车的人我认识，但不知道名字。我们租车的时候没有登记他的身份信息，所以租车人的真实身份信息我不知道。之前车主找过我们一次，叫帮他拿车子回来，我们也只好和他说尽量帮他找回来。后面，他没有来，我也不管他这个车了。现在他只找我要租金，没有讲赔偿的事。并对监控录像照片及标准相片进行辨认，辨认出监控录像照片中坐在副驾驶的人就是租用桂Ｎ×××××车的人，辨认出标准相片中的黄培良就是租用桂Ｎ×××××号车的人。 14.证人石某的证言，证实我在2016年夏天购买一辆白色起亚轿车，车牌是桂Ｎ×××××。得一个月这样，我通过虎哥拿到一顺租车行出租，老板姓包。我没有跟老板签定出租协议，只是跟虎哥结账。2018年7月11日，是谁租用我车我不知道。138××××2372这个号码一直是我在使用，从来没有拿给别人使用过，用我老婆李翠团的身份证登记的。2018年7月12晚至13日与我通话的138××××0273号码我不知道是谁的，当时这个人告诉我，说我的车在贵州被抓了，我叫他把车要回来，否则就赔我一辆车。 15.证人林某的证言，证实我是广西源盛仓储物流有限公司副经理，黄培良是公司的员工（驾驶员）。在2018年7月11日10点，公司通知黄培良来装货，他说到防城港港口去了，下午又打电话给他，他也没来。公司有驾驶员考勤跟踪表，黄培良和凌某驾驶的81995号车在2018年7月10－14日没有出车记录。15日，黄培良才来装货。 16.证人凌某的证言，证实我是广西源盛仓储物流有限公司驾驶员，从2017年至2018年底和黄培良一起开81995号车的搭档。因当时（指7月10－14日）黄培良不在公司，公司打电话叫我去，我正好也不在公司。后面黄培良打电话给我，他说他有事在外面，已经叫别人装了。经凌某对驾驶员考勤跟踪表辨认，确认7月10－14日81995号车没有装货记录。 17.证人黎某的证言，证实我是包基军的老婆。车主拿车来挂靠出租时，需要签定租车合同，租赁结束后直接将车开走，没有办理手续。2018年到现在，没有车主因为汽车不见或者出问题来找过索赔的情况。对于来租车的人，我们需要检查他的驾驶证、身份证，再交押金，然后将车辆出租。归还车辆时，按租车的时间或者公里数算钱。黄培良来租车的手续被扣押了。 18.证人黄某2的证言，证实黄培良是我哥。电话号码182××××8007是我从2016年6月19日开始用到2019年2月份结束。138××××0273是我大哥电话号码。通话清单上2018年7月11日至13日182××××8007与138××××0273的通话是我和我哥黄培良的通话记录。 19.勘验、检查笔录，证实对停放在锦屏县新化乡新化司村便道上悬挂桂Ａ×××××号牌的起亚K4轿车进行勘验，并对该车辆及车上香烟提取指纹、生物检材。同时证实桂Ａ×××××车内有珍品云烟398条、中华（硬）香烟600条、号牌为贵Ｅ×××××、桂Ｎ×××××、桂Ｎ×××××牌照各二张。 20.鉴定意见，证实扣押的香烟均为真品香烟。 21.被告人黄培良的供述与辩解：2018年7月11日我没到过贵州，没有违法犯罪行为，也没有租用过桂Ｎ×××××的白色起亚车到过贵州从江。2016年我和广西源盛仓储物流股份有限公司签订劳务合同。2018年7月份，我所在的车队专门为广西盛隆钢铁厂运输钢材，直到2018年农历12月28日我才离开源盛公司。我用过很多手机号码，现在都不记得了。我现在使用的15778728286号码是用我妹黄英慧的身份证登记，我现在使用的微信号“良”也是用这个号码注册。微信名叫“徘徊者”，注册手机号是138××××0273。还有一个微信名是“朋友”，注册手机号码是138××××0823。2018年7月11日至12日，我在广西源盛仓储物流股份有限公司车队上班，做货车司机，车队队长叫林某。由于时间太久了，没人能证明7月11日至12日我在公司上班。138××××0273的号码一直是我在使用，是用我的身份证在广西钦州市开户的，一直用到2018年农历12月份。2017年7月11日谁开桂Ｎ×××××白色起亚轿车我不知道，我也不记得我的138××××0273号码用凯里基站与158××××3278、1877571788、136667705515通话，三个号码的机主是谁也不知道。 上述证据，取证程序合法，内容客观真实，证据之间相互印证，并形成完整的证据链条，能证明本案指控的事实，本院予以认定。 本院认为，《中华人民共和国烟草专卖法》明确规定，国家对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。被告人黄培良违反国家烟草专卖管理的规定，未经烟草专卖行政部门的许可，非法经营烟草专卖品价值 31.12166万元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人黄培良犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人及辩护人关于被告人黄培良没有参与非法经营香烟，不构成非法经营罪的辩解意见，本院不予采纳。为维护市场管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄培良犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零三个月，并处罚金人民币30000元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月23日起至2024年8月22日止。罚金限本判决生效后十日内缴清。） 二、扣押在案的“珍品“”云烟398条，“中华”硬香烟600条、车牌照桂Ｎ×××××二张、桂Ａ×××××一张、贵Ｅ×××××二张予以没收，由从江县公安局依法处理。白色起亚K4轿车（车架号LJDTAA234F0059132,发动机号FW124022）一辆及该车牌照桂Ｎ×××××发还车辆所有人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  梁昌学 审 判 员  吴道生 人民陪审员  梁维庆 二〇一九年十二月二十七日 法官助理薛文艳 书记员郑晨