山东省兰陵县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁1324刑初518号公诉机关山东省兰陵县人民检察院。被告人林清政（别名林清），男，1985年9月1日出生于山东省兰陵县，汉族，初中文化，农民，住兰陵县。因涉嫌贩卖毒品罪，2018年9月19日被江苏省昆山市公安局巴城派出所抓获，于2018年9月28日被兰陵县公安局刑事拘留（羁押天数9天），同年10月26日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。辩护人王保东，山东一品律师事务所律师。被告人刘照付（绰号大胡子），男，1973年2月22日出生于山东省兰陵县，汉族，小学文化，农民，住兰陵县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年10月14日被兰陵县公安局刑事拘留，同年10月26日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。辩护人朱付华，山东晨浩律师事务所律师。兰陵县人民检察院以兰检公刑诉（2019）492号起诉书指控被告人林清政、刘照付犯贩卖毒品罪，于2019年5月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月14日公开开庭审理了本案。兰陵县人民检察院指派检察员周玉姣、张超出庭支持公诉，被告人林清政及其辩护人王保东，被告人刘照付及其辩护人朱付华到庭参加诉讼。期间延长审理期限一次，现已审理终结。兰陵县人民检察院指控：2017年至2018年，被告人林清政、刘照付分别贩卖甲基苯丙胺（冰毒）四次，一次未遂。其中，被告人林清政贩卖毒品共计约24克，收取毒资18000元，被告人刘照付贩卖毒品共计约24克，收取毒资16300元，具体犯罪事实如下：1、2017年2月，被告人刘照付在江苏省昆山市城北区其居住的小区内将10克冰毒出售给林清政，收取毒资5000元；后被告人林清政在兰陵县克冰毒出售给郭某，收取毒资5000元，并另收取500元费用。2、2017年7月，被告人刘照付在江苏省昆山市城北区其居住的小区内将6克冰毒出售给林清政，收取毒资3000元；后被告人林清政在兰陵县克冰毒出售给郭某，收取毒资3000元，并另收取500元费用。3、2018年4月，被告人刘照付在江苏省昆山市城北区其居住的小区内将8克冰毒出售给林清政，收取毒资3800元；后被告人林清政在兰陵县克冰毒出售给郭某，收取毒资3500元，并另收取500元费用。4、2018年5月，被告人刘照付在江苏省昆山市城北区其居住的小区内将9克假冰毒出售给林清政，收取毒资4500元；被告人林清政收取郭某毒资5000元欲将该9克冰毒卖给郭某，后因发现该9克毒品系假毒品而贩卖未得逞。认定上述事实的证据如下：户籍信息等书证；电子数据；证人郭某的证言；同案人梁某1的供述和辩解；被告人林清政、刘照付的供述和辩解。公诉机关认为，被告人林清政、刘照付明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人林清政对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，未作辩解，要求对其从轻处罚。被告人林清政的辩护人的辩护意见：1、起诉书指控被告人林清政的行为构成贩卖毒品罪，定性不当，应以非法持有毒品罪追究责任。2、起诉书指控第四起系未遂，应对被告人林清政从轻或减轻处罚；3、被告人林清政具有坦白情节，应对其从轻处罚；4、被告人林清政自愿认罪、悔罪，应对其从轻处罚；5、被告人林清政愿意积极缴纳罚金；6、被告人林清政系初犯，应对其从轻处罚。被告人刘照付对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，未作辩解，要求对其从轻处罚。被告人刘照付的辩护人的辩护意见：1、对被告人刘照付应以非法持有毒品罪对其定罪处罚，而不是贩卖毒品罪；2、被告人刘照付的主观恶性不大；3、社会危害后果较轻；4、被告人刘照付具有坦白情节。经审理查明：2017年至2018年，被告人林清政、刘照付分别贩卖甲基苯丙胺（冰毒）四次，一次未遂。其中，被告人林清政贩卖毒品共计约33克，共从郭某处收取款项18000元，其中16300元支付给刘照付用于购买毒品，非法获利1700元，被告人刘照付贩卖毒品共计约33克，收取毒资16300元支付给梁某1用于购买毒品，具体犯罪事实如下：第一起：2017年2月，被告人刘照付在江苏省昆山市城北区其居住的小区内将10克冰毒出售给林清政，收取毒资5000元；后被告人林清政在兰陵县克冰毒出售给郭某，收取毒资5000元，并另收取500元好处费（被告人林清政该起非法获利500元）。上述事实，有经庭审质证后，确认的下列证据予以证实：1、证人郭某证言证实：第一次从林某那里买毒品是2016年他从昆山回家过年，我们一起打扑克的时候，他说他能在菜市场搞到毒品，我就让他回去给我弄点来。正月十六他回昆山后，我主动给他联系，并用微信给他转了5000元钱，过有几天，他就坐客车把毒品给我送家里来了，共20包，他说有10克，具体多少我不知道，他走时我给他1000块钱现金，这20包让我自己吸了。2、电子数据林清政、郭某微信转账记录证实：郭某于2017年2月14日、16日分多次转账给林清政的记录（合计为4800元）。3、同案人梁某1的供述我和刘照付是朋友，平常他经常在我家里玩，也经常和他在一起打游戏，也在他车上一起吸食过毒品。刘照付从2017年春节至2018年5月，在我手里买了四次毒品。第一次是2017年春节过后，刘照付给我打电话说你手里有十个东西（指冰毒）吗，我说有。他说一会过来拿，大概过了二三十分钟，刘照付就过来了，我把冰毒准备了七个（七克）用塑料袋装好后过去，在我住的楼下，他给我5000元现金，我把冰毒给刘照付后他就走了。4、被告人供述和辩解（1）被告人林清政的供述2017年我从昆山回家来过春节，和郭某一起玩的时候，郭某问我那边（指昆山那里）有毒品吗，我说等我回去帮忙问问。春节之后我回到昆山之后，就主动给刘兆付（刘照付）联系的，之前就认识也知道他能搞到毒品，联系他之后他就说有，并问我要几个，我给郭某打完电话又给他回话说要十个。我给郭某打电话要五千元钱，他是给我微信转的。我接着给刘兆付（刘照付）打电话约好，我带五千元现金去昆山城北一个小区（刘兆付住的小区），直接去他家里交易的，给他五千元钱买了十个，每个五百元，用了一个白色小塑料袋装着的，之后为了便于携带，我回到住的地方又把毒品分成二十个更小的白色小塑料袋装起来的，第二天我就把毒品坐客车给送回来的，直接送他的家里，送给郭某后，我就开车带着他一起去了山上抽了一个两小包，后来他又给了我五百元钱，我第二天坐车回昆山。这是第一次。我购买完冰毒以后就坐客车回兰陵给郭某送货，路费都是郭某给我出的。（2）被告人刘照付庭审中对上述证据予以认可。上述证据内容真实，形式合法，经当庭质证，足以认定。第二起：2017年7月，被告人刘照付在江苏省昆山市城北区其居住的小区内将6克冰毒出售给林清政，收取毒资3000元；后被告人林清政在兰陵县克冰毒出售给郭某，收取毒资3000元，并另收取500元费用（林清政该起非法获利500元）。上述事实，有经庭审质证后，确认的下列证据予以证实：1、证人郭某证言证实：第二次是2017年7月份从林某手里要了4000块钱的毒品，微信可能转给他3000元，买了8包，也是转完钱第二天他带毒品到我家，我们开车上山坐车里吸的，之后我把他送到兰陵镇的兰陵宾馆，我又给他500元钱。2、电子数据林清政、郭某微信转账记录证实：2017年7月2日，林清政收到郭某的转账3000元。3、同案人梁某1的供述距离第一次交易过了两三个月，具体哪天记不清了，刘照付又给我联系要六个冰毒，这一次我是用塑料袋装的，但是用了几个袋子我忘了，也是在我住的楼下交易的，钱是用微信先转给我的，转了3000元，他拿到货就走了。4、被告人供述（1）被告人林清政的供述第二次是在两三个月后，具体时间记不清楚了。郭某给我打电话问我还能给联系到货（指毒品）不，我说我打电话给联系。我给刘兆付联系好了之后，又给郭某说有。郭说要六个，并给我微信转了三千元钱。我取出现金就联系了刘兆付，直接去了他家。送他三千二百元。向他买了六个，也就是六克。其中有二百元是我打游戏嬴了钱，给他的喜钱，我平时经常打游戏，谁嬴了钱都给对方放喜。他给了我一包，我回到住的地方又分装了小包，忘记是几个包了。当天我就坐车给送他家里的，都是事先联系好的。到他家的时间是凌晨三、四点钟。到他家之后，我们又一起开车上山，在他车上抽了一小包。抽完之后，他把我送到兰陵镇兰陵宾馆，在宾馆给了我五百元钱。我当天坐六点半的车回昆山了。（2）被告人刘照付庭审中对上述证据予以认可。上述证据内容真实，形式合法，经当庭质证，足以认定。第三起：2018年4月，被告人刘照付在江苏省昆山市城北区其居住的小区内将8克冰毒出售给林清政，收取毒资3800元；后被告人林清政在兰陵县克冰毒出售给郭某，收取毒资3500元，并另收取500元费用，（林清政该起非法获利200元）。上述事实，有经庭审质证后，确认的下列证据予以证实：1、证人郭某证言证实：第三次是今年四月份，我又买了6包3500元钱的，也是微信转账，第二天把毒品送我家里的，我们在山上吸一小包，走时我给他2000元钱。2、电子数据（1）郭某、林清政手机转账记录证实：郭某于2018年4月8日微信转账3500元给林清政。（2）林清政微信转账记录证实：林清政于2018年4月29日微信转账3800元给微信名为忘不了你！！！（刘照付）。（3）刘照付微信转账记录证实2018年4月29日，刘照付微信转账3800元给梁某3。3、同案人梁某1的供述今年四月底，刘照付给我打电话问：手里还有东西（冰毒）吗，我老乡过来了，想拿点玩（指吸食冰毒），我说我这里还有一点，你要你就过来拿，他说马上到了，全都拿给他吧。我说你就在小区门口等着吧，我正好出去买东西，给你带过去。这次他想要七八个的，我手里只有三四个，就在冰毒里掺了一些辅料后就装在一个塑料袋里。没过几分钟他就过来了，我过去从副驾驶把冰毒扔进去，当时副驾驶位置没有坐人，冰毒是用塑料袋装好后又放在南京牌烟盒里的，给他完我就走了，他给我用微信转了三千八，微信上有记录，是用以前那个“梁好青年”的微信上转的。4、被告人供述（1）被告人林清政的供述第三次是今年三、四月的时候，郭某打电话让我给搞毒品，并从微信转了钱给我，具体多少我记不清了，有转帐记录，他也没说买几个，就说买那么多钱的。这次是转帐给刘兆付的，可能是三千七百元，具体不敢确定多少钱，这次交易没上他家，他让我在他小区的大门口等着的，他用红南京烟盒纸包着一小包给我的，他说是八克货，我也不知道是不是八克，这次我没再给分小包就直接坐客车回来的，第二天凌晨三、四点钟到郭某的家，之后我俩又开车上山，在车上抽了一个，他是从装毒品的袋子里倒出来一点抽了。后来我就走了。他还给我五百元现金。（2）被告人刘照付的供述我吸毒是从2016年下半年就开始吸毒，吸毒认识了林清政后，后来又帮林清政从梁某2手里买了两次数量比较多的，第一次想买八克的，林清政应该给我4000元，由于我先前欠他200元，所以林清政只给我3800元。但我只给他毒品六克或是七克，具体不记得了，按五百元钱一克，我收他的3800元是微信转帐，（我的微信名叫“忘不了你”，林清政的微信名是“.”）林清政把钱转给我后，我又把钱用微信转给梁某23800元，梁某2给我说到他住的小区门口拿货（冰毒），我开自己的悦达起亚带小清到梁某2小区门口，梁某2从我车的副驾驶把冰毒扔进来，我就开车走了，这次的冰毒外面用红烟盒装着的，里面还是装的塑料密封袋。我把冰毒给小清我就自己回家了，小清上哪里我就不知道了。上述证据内容真实，形式合法，经当庭质证，足以认定。第四起：2018年5月，被告人刘照付在江苏省昆山市城北区其居住的小区内将9克假冰毒出售给林清政，收取毒资4500元；被告人林清政收取郭某毒资5000元欲将该9克冰毒卖给郭某，后因发现该9克毒品系假毒品而未遂，林清政该起非法获利500元。上述事实，有经庭审质证后，确认的下列证据予以证实：1、证人郭某证言证实：第四次是今年五月份，林某主动联系我，问我要东西吧，我说手里还有等等再说，到了晚上，我就转给他5000元，后来再联系林某时就联系不上他了，我就从张进进那里买的。我从林某手里买的毒品都让我吸了，有时林某送毒品来也一起吸过。2、电子数据（1）林清政手机微信转账记录证实：2018年5月11日，林清政手机收到郭六的5000元转账，后其转账4500元给微信名为“忘不了你”。（2）微信支付记录证实：2018年5月11日刘照付微信转账4500元至梁某3的微信账号。3、同案人梁某1的供述五月中旬，刘照付打电话说要九个，我就答应了，他打完电话接着用微信转给我4500元，这时候我手里没有冰毒，我就给他八九克假冰毒，装一个塑料袋里的，在我住的楼下给他的，他没看拿着就走了，过了有个把小时，刘照付给我打电话说味道不对，是假的，并要求给换，我当时答应给换了，但后来没给换他就被抓了。4、被告人供述（1）被告人林清政的供述2018年5月份，郭某给我联系买毒品，并给我微信转了五千元，我花了四千五百元买了九个（九克），我拿到货之后就和刘兆付一起在一个小宾馆里一起抽的，我抽了之后，感觉货不纯，是假的，就要求他退货，他答应可以，并联系他的上家梁某2退货，后来刘兆付也去找了，我就一直等。没等到结果，我就因吸毒被城北派出所抓了，被行政拘留十三天。（2）被告人刘照付的供述第二次林清政想要九克毒品，他用微信转了4500元钱给我，我也给梁某2转了4500元，梁某2答应了让我到他小区门口找他拿冰毒。把4500元转给梁某2，接着我就到梁某2小区门口，梁某2把一包冰毒拿给我之后，我就和小清联系，小清让我上附近的一个小宾馆，他在那里开了个房间，我到房间以后，小清拿出一点冰毒和我吸的，吸了两口冰毒是假的，小清又让我去换货。我去找梁某2问怎么是假的，梁某2自己也吸了是假的，梁某2说让别人给坑了，答应给我换货，后来我出事被强戒了，就不知道后来的事了。综合证据1、书证（1）户籍信息证实：被告人林清政，男，1985年9月1日出生；被告人刘照付，男，1973年2月22日出生；均具备刑事责任年龄。（2）在逃人员信息登记表证实：林清政、梁某1于2018年7月17日被上网追逃。（3）前科查询证实：被告人刘照付于2017年2月21日因吸毒被江苏省昆山市公安局城西派出所行政拘留；于2017年7月8日因吸毒被江苏省昆山市公安局城北派出所行政拘留；2018年5月17日因吸毒被江苏省昆山市公安局城北派出所行政拘留；于2018年6月1日被强制隔离戒毒。被告人林清政于2018年6月3日因吸毒被江苏省昆山市公安局城北派出所行政拘留。（4）扣押决定书证实：2018年9月28日在林清政处扣押手机一部、银行卡四张、身份证一张、现金4800元。2018年7月10日在郭某处扣押三星手机一部。（5）郭某银行查询记录证实：被告人郭某银行卡的支出情况。（6）发破案经过、抓获经过证实：被告人林清政系被抓获归案；被告人刘照付系从强制隔离戒毒所被带回。2、辨认笔录（1）林清政于2018年9月30日所做辨认笔录证实：经林清政辨认，其指出2号照片上的人是其多次买毒品的刘照付。经查，2号照片系刘照付。（2）林清政于2018年10月15日所做辨认笔录证实：经林清政辨认，其指出3号照片的人是其让刘照付帮忙在昆山从“梁某3”手里购买冰毒的梁某3。经查，3号照片系梁某1。结论：梁某1就是梁某3。（3）郭某于2018年7月10日所做辨认笔录证实：经郭某辨认，其指出3号照片的人系其购买冰毒的“林清”。经查，3号照片系林清政。上述证据内容真实，形式合法，经当庭质证，足以认定。本院认为，被告人林清政、刘照付明知是毒品而多次贩卖，侵犯了国家对毒品的管理制度和社会的管理秩序，其行为均构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处，公诉机关指控的罪名和犯罪事实均成立，本院依法予以确认。经查，被告人林清政应郭某要求答应帮其购买毒品，在郭某将款项打给林清政后，林清政再联系刘照付购买毒品，被告人刘照付明知上线梁某1贩卖毒品，仍应被告人林清政要求，多次从梁某1处购买毒品卖给林清政，林清政从郭某处共收取18000元，其中16300元用于购买毒品，获利1700元，同时每次将所购买的毒品交给郭某后都得到一部分毒品用于吸食，其犯罪特征属于变相加价贩卖毒品，应以贩卖毒品罪对其定罪处罚，其非法获利应依法予以追缴上缴国库。被告人刘照付明知梁某1贩卖毒品，仍应被告人林清政的要求多次从梁某1处购买毒品卖给林清政，虽未从中牟利，但其作为买卖毒品的中间环节，参与了毒品买卖的整个过程，且直接与上线梁某1进行交易，其行为为促成毒品交易起到了承上启下的作用，其与林清政构成贩卖毒品罪的共犯。其中公诉机关指控第四起犯罪系未遂，可依法对二被告人从轻处罚。辩护人关于该辩护意见成立，本院予以采纳。二辩护人关于“应以非法持有毒品罪对二被告人定罪处罚”的辩护意见不能成立，本院不予采纳。二被告人归案后能够如实供述犯罪事实，构成坦白，可依法对其从轻处罚。鉴于二被告人归案后认罪态度较好，可酌情对其从轻处罚。二辩护人关于上述辩护意见均成立，本院予以采信。综合被告人林清政、刘照付的犯罪行为、犯罪性质及危害后果，可对二被告人依法予以惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人林清政犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零十一个月，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月28日起至2027年8月18日止；已扣减先行羁押9天；罚金自本判决生效后二十日内一次性向本院缴纳）被告人刘照付犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零十个月，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月14日起至2027年8月13日止；罚金自本判决生效后二十日内一次性向本院缴纳）二、依法追缴被告人林清政违法所得人民币1700元，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  刘西勇人民陪审员  郑卫东人民陪审员  王金星二〇一九年十二月二十五日书 记 员  高 文