山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终11100号 上诉人（原审原告）：孙远帅，男，1990年10月6日出生，汉族，住青岛市城阳区。 委托诉讼代理人：王可欣，山东瑞滨律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛东豪世纪汽车服务有限公司，住所地青岛市市南区平原路14号5户。 法定代表人：丁庆云，总经理。 委托诉讼代理人：翟宏慧，北京市京师（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨书同，北京市京师（青岛）律师事务所实习律师。 上诉人孙远帅因与被上诉人青岛东豪世纪汽车服务有限公司（以下简称东豪世纪公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2019）鲁0202民初6470号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人孙远帅，被上诉人东豪世纪公司的委托诉讼代理人翟宏慧、杨书同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙远帅上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持孙远帅的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由东豪世纪公司负担。事实和理由：一、孙远帅于2015年3月入职东豪世纪公司，东豪世纪公司未按法律规定与孙远帅签订书面劳动合同，工作期间一直由公司法定代表人及公司职员（法定代表人之妹）田艳艳向孙远帅发放工资和出差费用，应认定上述两人的行为为职务行为，孙远帅与东豪世纪公司自2015年3月起建立劳动关系。二、二倍工资差额的仲裁时效应当从未订立书面劳动合同满一年时起算，孙远帅一直向东豪世纪公司主张权利，因此孙远帅要求支付二倍工资差额并未超过仲裁时效。三、东豪世纪公司明确规定出差差旅补贴为每日100元，跟孙远帅同岗的其他员工均享受此待遇，根据同工同酬原则，孙远帅也应当享受该待遇。综上，一审判决错误，请求依法改判。 东豪世纪公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 孙远帅向一审法院起诉请求：1、确认东豪世纪公司与孙远帅在2015年3月至2018年7月存在劳动关系，东豪世纪公司支付孙远帅2015年3月至2016年2月期间二倍工资差额差额33000元；2、判令东豪世纪公司支付孙远帅2015年3月至2016年10月工作期间的差旅补贴共39000元；3、诉讼费、保全费用由东豪世纪公司负担。 一审法院认定事实：2016年8月1日，孙远帅与东豪世纪公司签订书面劳动合同，2016年8月东豪世纪公司为孙远帅缴纳社会保险。2016年10月25日，孙远帅离开东豪世纪公司处不再为东豪世纪公司提供劳动。东豪世纪公司称2016年4月至2016年7月，东豪世纪公司的前法定代表人向孙远帅发放工资，但为雇佣关系下的费用，孙远帅认为系工资。 孙远帅向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认东豪世纪公司与孙远帅在2015年3月1日至2018年7月13日存在劳动关系；2.东豪世纪公司支付孙远帅2015年3月10日至2016年2月10日期间二倍工资差额差额33000元；3.东豪世纪公司支付孙远帅2015年3月至2016年10月工作期间的差旅补贴共39000元。青岛东豪世纪汽车服务有限公司辩称，一、2016年4月之前，孙远帅仅在东豪世纪公司需要的时候帮忙，东豪世纪公司为其报销差旅费用。2016年4月至2016年7月，孙远帅与东豪世纪公司的前法定代表人田如栋、高明、于迈等人建立民事雇佣关系。二、2015年3月10日至2016年2月10日，双方未建立用工关系，支付二倍工资于法无据，且该主张也已超过诉讼时效。三、东豪世纪公司未承诺支付差旅补贴，孙远帅要求差旅补贴于法无据。 2019年6月20日，青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出青劳人仲案字〔2019〕第549号裁决书，裁决：一、确认孙远帅与东豪世纪公司自2016年4月1日至2016年10月25日期间存在劳动关系；二、驳回孙远帅的其他仲裁请求。孙远帅不服该裁决，诉至一审法院。 孙远帅为证明其诉讼请求，提交以下证据：1、银行转账明细一宗，其中：2015年4月20日，田艳艳转账给孙远帅3000元出差费用，2015年8月1日田如栋转账给孙远帅2000元出差费用，2015年8月11日田艳艳转账给孙远帅2000元出差费用,2015年8月21日田艳艳转账给孙远帅1000元出差费用,2015年8月24日田艳艳转账给孙远帅2000元出差费用，2015年9月16日田艳艳转账给孙远帅5000元工资，2015年10月2日田如栋转账给孙远帅4000元出差费用,2015年10月9日田艳艳转账给孙远帅1000元出差费用,2015年10月14日田如栋转账给孙远帅2000元出差费用，2015年10月23日田如栋转账给孙远帅2000元出差费用，2015年11月6日田艳艳转账给孙远帅1000元出差费用，2015年12月4日田如栋转账给孙远帅2000元出差费用,2015年12月14日田如栋转账给孙远帅805.5元，2016年1月15日田艳艳转账给孙远帅2300元出差费用,2016年1月24日田艳艳转账给孙远帅500元出差费用,2016年1月28日田艳艳转账给孙远帅2500元工资，2016年2月16日田如栋转账给孙远帅3369.5元出差费用,2016年2月22日田如栋转账给孙远帅676元出差费用,2016年3月1日田艳艳转账给孙远帅20000元佣金……最后2016年11月15日发放10月份工资1990元。证明从2015年3月10日孙远帅开始给东豪世纪公司工作，2016年4月后开始有打卡记录，之前因长期出差，公司说可以不用打卡，所以没有打卡。2、劳动合同一份，2016年8月1日双方签订劳动合同，劳动合同期限是2016年8月1日至2018年7月31日，实际当时东豪世纪公司说是签三年，只签了两年。3、解除/终止劳动合同报告书、解除终止劳动合同人员登记表，失业登记及申领失业保险待遇权益告知书，证明2016年9月7日东豪世纪公司解除与孙远帅劳动关系，解除合同理由是个人申请解除，但孙远帅并没有申请解除，东豪世纪公司系违法解除。 一审法院认为，孙远帅主张其与青岛东豪世纪汽车服务有限公司之间自2015年3月至2018年7月存在劳动关系。一审对此分析认定如下：一、2015年3月至2016年4月1日期间，由田艳艳、田如栋向孙远帅账户进行转款。但是：孙远帅并未举证证明田艳艳与东豪世纪公司之间存在关联；田如栋向孙远帅的转账不具备固定性及周期性，不符合单位向职工发放工资的基本特征；孙远帅自认其2016年4月1日前并未有打卡记录，孙远帅也未提交其他有效证据证明孙远帅在此期间接受东豪世纪公司管理，因此孙远帅应当对入职时间承担举证不能的责任。二、2016年4月份起，东豪世纪公司认可由其公司前法定代表人田如栋、高明、于迈等人向孙远帅支付工资，东豪世纪公司认为双方成立民事雇佣关系，但东豪世纪公司并未提交有效证据证明双方存在雇佣的事实，同时东豪世纪公司对于仲裁裁决的自2016年4月1日起双方期间存在劳动关系并未提起诉讼，因此，孙远帅的入职时间应认定为2016年4月1日。三、孙远帅自认其自2016年10月25日起便不再为东豪世纪公司提供劳动，因此，双方劳动关系存续至2016年10月25日。综上，孙远帅与东豪世纪公司自2016年4月1日至2016年10月25日存在劳动关系。对于孙远帅主张的东豪世纪公司支付孙远帅2015年3月至2016年2月期间二倍工资差额差额33000元的诉讼请求，因双方在此期间并不存在劳动关系，孙远帅的该项主张无事实和法律依据，一审法院依法不予支持。 对于孙远帅主张的2015年3月至2016年10月工作期间的差旅补贴共39000元的诉讼请求，因孙远帅对此未提交任何证据，其该项诉讼请求于法无据，一审法院依法不予支持。 东豪世纪公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭，依法缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审判决：一、确认孙远帅与青岛东豪世纪汽车服务有限公司2016年4月1日至2016年10月25日期间存在劳动关系；二、驳回孙远帅的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由孙远帅负担。 本院二审期间，孙远帅提交金湖路派出所出具的《居住登记信息查询结果》一份，证明孙远帅于2015年3月10日到东豪世纪公司工作，故同年东豪世纪公司给孙远帅出具员工证明去办居住证。东豪世纪公司质证称，该证据系彩印件，对该证据的真实性不予认可，查询时间是2019年12月9日，但居住证办理时间是2015年5月5日至2016年5月5日，不属于新证据，对证明事项不予认可，该证据与公司无关，不能证明孙远帅的主张。 孙远帅向本院提交调取证据申请书一份,申请调取以下证据：1、田艳艳与东豪世纪公司之间的社保缴费记录；2、孙远帅于2015年向青岛市公安局金湖路派出所提交的证明孙远帅系东豪世纪公司职员的证明档案。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、东豪世纪公司与孙远帅之间劳动关系存续期间应如何认定；2、东豪世纪公司应否支付孙远帅未签订书面劳动合同的二倍工资差额及差旅补贴。 关于第一个焦点问题。本院认为，孙远帅自认2015年3月10日至2016年4月期间长期出差，期间主要是由田艳艳通过银行转账或现金方式发放工资，发放的数额和日期均不固定，且银行转账款项多为出差费用。孙远帅未能提交有效证据证明上述期间其接受东豪世纪公司的管理、为东豪世纪公司提供劳动、系东豪世纪公司向其支付工资，其对此应当承担举证不能的法律后果，其主张于2015年3月10日入职东豪世纪公司，证据不足，本院不予支持。孙远帅自认在东豪世纪公司工作至2016年10月25日，因东豪世纪公司不给缴纳社会保险费而离职，双方之间的劳动关系于2016年10月25日孙远帅离职之日终止，孙远帅主张双方劳动关系存续至2018年7月，证据不足，本院不予支持。 关于第二个焦点问题。本院认为，因孙远帅与东豪世纪公司在2015年3月10日至2016年4月期间不存在劳动关系，其主张2015年3月10日至2016年2月期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，于法无据，本院不予支持。孙远帅未能提交证据证明东豪世纪公司存在差旅补贴待遇，其要求东豪世纪公司支付差旅补贴39000元，依据不足，本院不予支持。因田艳艳向孙远帅转账的银行记录多为出差费用，且无法证明系工资，故对孙远帅要求调取田艳艳社保缴纳记录的申请，本院不予准许。孙远帅申请调取东豪世纪公司给其出具的用于办理居住证的员工证明，因该员工证明不足以证明双方当时存在劳动关系及劳动关系的建立时间，对其该项申请，本院亦不予准许。 综上所述，孙远帅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人孙远帅负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 安太欣 审判员 齐 新 二〇一九年十二月十九日 法官助理 于遨洋 书记员王冉冉 书记员国莹莹