山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终11118号 上诉人（原审被告）：青岛铁岭工贸有限公司，住所地山东省青岛市城阳区棘洪滩街道铁家庄社区204国道北侧养鸡场北。 法定代表人:杨合森，总经理。 委托诉讼代理人：孙晟，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡保刚，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛坚实基础工程有限公司，住所地山东省青岛市城阳区夏庄街道王家泊子社区。 法定代表人:王正健,董事长。 委托诉讼代理人:王睿，山东慧勤律师事务所律师。 上诉人青岛铁岭工贸有限公司(以下简称铁岭公司)因与被上诉人青岛坚实基础工程有限公司(以下简称坚实公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初9071号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织当事人进行了证据和事实核对。本案现已审理终结。 铁岭公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者将本案发回重审。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，判决错误。1.坚实公司未完成涉案项目工程，依法应当承担违约责任。2.坚实公司承包的涉案工程在实际施工中存在质量问题，应当承担违约责任。二、一审法院违法审理本案，判决错误。坚实公司与铁岭公司签订《工程施工合同书》，其中第八条约定合同纠纷解决方式：因履行本合同发生的一切争议，由双方当事人协商或调解解决，协商解决不成，提交仲裁委员会仲裁。一审法院无管辖权，应当不予受理本案，但一审法院违法受理本案后，在铁岭公司未到庭的情况下缺席审理本案并作出违法判决，二审法院应当依法予以撤销。 坚实公司辩称：一审法院认定事实清楚，对本案具有管辖权，铁岭公司的上诉理由没有事实及法律依据，请求依法驳回上诉，维持原判。 坚实公司向一审法院起诉请求：1、依法判令铁岭公司立即向坚实公司支付工程款1051616元，以1051616元为基数，以年6%计算自2018年11月1日到实际支付之日止的利息；2、依法判令本案诉讼费用由铁岭公司承担。 一审法院认定事实如下：坚实公司提交2017年7月18日的坚实公司、铁岭公司签订《工程施工合同书》1份，坚实公司为乙方，铁岭公司为甲方，双方约定：工程名称为铁家庄社区回填项目强夯工程，工程地点为棘洪滩街道洪江河以西204国道锦宏东路以南，工期为根据双方协商工程期限自2017年7月20日至2017年10月25日止，工程价款为强夯7元/㎡，工程量105161.60㎡，工程款总计为736131.20元。该合同书落款甲方处加盖铁岭公司合同专用章，该合同书落款甲方法人或委托人处由万思革签字。坚实公司在该合同书落款乙方处加盖公司章及法人章。坚实公司提交的工程量确认单显示，工程强夯总施工面积为105161.60㎡,该确认单中有万思革的签字。万思革系铁岭公司董事，杨合森系铁岭公司执行董事兼总经理。 另查明，铁岭公司以银行账户9xx5于2019年2月2日向坚实公司账户9xx2转账200000元，备注为“工程服务”。 又查明,坚实公司庭审中确认涉案工程款总计为736131.20元，铁岭公司已支付200000元(铁岭公司于2019年2月2日向坚实公司账户9xx2转账200000元，备注为工程服务)，现铁岭公司尚欠坚实公司工程款536131.20元。 一审法院认为，债务应当清偿。本案中，坚实公司提交的证据及当庭陈述能够相互印证，能够证实铁岭公司现尚欠坚实公司工程款536131.20元未付的事实，铁岭公司经一审法院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，应当承担不利的法律后果。故坚实公司要求铁岭公司支付该536131.20元工程款的主张于法有据，一审法院予以支持。 关于坚实公司利息的主张，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，双方对利息的计付标准没有约定，故坚实公司主张的利息计付标准应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算为宜。双方于2018年月2日1日就涉案工程量进行了确认，坚实公司现要求铁岭公司自起诉之日起(即2018年11月8日)至实际给付之日止计算利息的主张理由正当，于法有据，一审法院予以支持。 据此，一审法院判决：一、青岛铁岭工贸有限公司于判决生效后10日内支付青岛坚实基础工程有限公司工程款536131.20元，并承担以536131.20元为基数，自2018年11月8日起至实际支付之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息。二、驳回青岛坚实基础工程有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14265元，由青岛坚实基础工程有限公司承担6993元，由青岛铁岭工贸有限公司承担7272元。 二审期间，双方当事人没有提交新证据。 本院二审查明，一、根据一审卷宗材料，原审法院于2019年3月6日通过EMS邮政特快专递方式，向铁岭公司法定代表人杨合森发送受理案件通知书、起诉状副本、举证通知书以及开庭传票等，邮寄地址为铁岭公司工商登记注册地“青岛市城阳区棘洪滩街道铁家庄社区204国道北侧养鸡场北”，邮政部门送达后向原审法院出具的《邮政专递邮件详情单》显示：该邮件由“杨合森”签收，并注明其本人公民身份号码：。二、二审期间，1、铁岭公司的委托诉讼代理人当庭经向其当事人核实后，确认为铁岭公司法定代表人杨合森本人的公民身份号码。2、铁岭公司当庭表示其对坚实公司在一审提交由铁岭公司万思革等人与坚实公司王相峰签订的涉案工程量确认单无异议，但认为坚实公司未完成涉案工程，因为该工程量确认单中的阴影部分都是未完成的部分；坚实公司对此解释称阴影部分不具备施工条件，不是合同约定的施工面积。 二审查明的其他事实与原审查明一致。 本案经调解，双方未达成一致意见。 本院认为，综合双方的诉辩主张，本案的焦点问题是：1、原审程序是否违法；2、坚实公司请求铁岭公司支付工程款应否支持。现根据本案查明的事实，评判如下： 一、关于铁岭公司主张的一审程序违法问题。1、关于送达问题。根据一审卷宗材料记载，原审法院受理本案后，已通过EMS邮政特快专递方式向铁岭公司法定代表人杨合森发送了受理案件通知书、起诉状副本、举证通知书以及开庭传票等诉讼文书，杨合森本人已签收或者其委托代理人已持杨合森本人身份证签收上述诉讼文书。在铁岭公司经传票传唤未到庭参加诉讼的情况下，原审法院对本案缺席审理，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条关于“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定。2、关于管辖权问题。坚实公司、铁岭公司签订的《工程施工合同书》第八条虽约定“因履行本合同发生的一切争议，由双方当事人协商或调解解决，协商解决不成，提交仲裁委员会仲裁”，但并未约定其欲提交仲裁的具体明确的仲裁委员会名称，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十五条关于“依照民事诉讼法第一百二十四条第二项的规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院应当告知原告向仲裁机构申请仲裁，其坚持起诉的，裁定不予受理，但仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的除外”之规定，原审法院对本案予以受理并进行实体审理是正确的。铁岭公司上诉称原审法院对本案无管辖权且在铁岭公司未到庭的情况下缺席审理构成程序违法，无事实及法律依据，本院不予采纳。 二、关于坚实公司主张的工程款问题。坚实公司、铁岭公司签订的涉案《工程施工合同书》，意思表示真实，内容合法有效，对双方均具有法律约束力，当事人均应按照约定履行其合同义务。坚实公司依约完工后，铁岭公司与其进行工程量确认，而无证据证明曾对坚实公司施工的工程质量提出异议，故应认定铁岭公司对坚实公司施工的工程质量、数量均是认可的。因双方签署的工程量结算单中确认坚实公司完成的工程量为105161.60㎡，与双方合同中约定的工程量一致，按照合同约定的工程单价强夯7元/㎡计算，坚实公司实际施工完成的涉案工程造价为736131.20元（7元/㎡×105161.60㎡）。鉴于坚实公司认可铁岭公司已支付其工程款20万元，故原审判决铁岭公司支付坚实公司剩余工程款536131.20元（736131.20元-20万元）以及该款项自坚实公司起诉之日至铁岭公司实际支付之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息，并无不当。铁岭公司上诉称坚实公司并未完成涉案项目工程，因与事实不符，本院不予采纳。至于铁岭公司上诉所称的坚实公司施工的工程质量存在问题并据此要求坚实公司承担违约责任事宜，因其在一审期间未对此提起反诉，也未经一审法院审理，本案二审不予处理，故对于铁岭公司因上述主张而在二审提出的工程质量鉴定申请，本院不予准许。 综上所述，铁岭公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14265元，由上诉人青岛铁岭工贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 安太欣 审判员 齐 新 二〇一九年十二月十七日 书记员 胡浩东 书记员 国莹莹