新疆维吾尔自治区尉犁县人民法院   民事判决书   （2019）新2823民初911号   原告：马良，男，1988年11月3日出生，回族，个体，现住新疆库尔勒市。   委托诉讼代理人：于腊梅，新疆首邦律师事务所律师。   被告：魏伟，男，1988年3月8日出生，汉族，个体，现住新疆库尔勒市。   被告：乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市天山区新华北路56号。   法定代表人：李嘉星，系该公司执行董事。   委托诉讼代理人：陈红卫，新疆思密律师事务所律师。   被告：方日东，男，1980年11月5日出生，汉族，系乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司主管（尉犁、且末、若羌的主管）。   被告：巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦，住所地：新疆巴州尉犁县孔雀北路。   法定代表人：任长新，系该公司经理。   委托诉讼代理人：凌建华，新疆西昭律师事务所律师。   原告马良与被告魏伟、乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司、方日东、巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马良及委托诉讼代理人于腊梅、被告魏伟、被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司的委托诉讼代理人陈红卫、被告方日东、被告巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦的委托诉讼代理人凌建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   马良向本院提出诉讼请求，当庭变更诉讼请求：判令被告向原告赔偿各项经济损失共计为342880元（医疗费73942.8元、住院伙食补助费1800元（120元/天×15天），营养费750元（50元/天×15天），误工费19542.1元（186.1元×105天），护理费19542.1元（186.1天/元×105天），交通费600元，后期治疗费30000元，残疾赔偿金129255元（30775元×20年×21%），被抚养人生活费57448.4元，精神抚慰金10000元,鉴定费885元）。事实与理由：2008年9月，第二被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司（以下简称致远商贸）与被告巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦（以下简称安达商厦）成立了外墙租赁合同关系，巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦将尉犁县安达商贸城外墙租赁给致远商贸使用，供其挂喷绘布。2019年9月8日第一魏伟从第二被告致远商贸处承揽了在尉犁县安达商贸城外墙挂喷绘布的工作。之后，第一魏伟遂雇佣原告和另一名同事一起进行安装，安装过程中，原告不慎从楼上坠下，导致身体多个部位受伤。随即被送往尉犁县医院进行诊疗，后因情况危急被转至巴州人民医院进行治疗，住院治疗15天，诊断为右侧股骨转子间骨折、右侧锁骨骨折、右侧肩胛骨骨折、右侧血闭式胸腔引流术后，右侧肋骨多发骨折、双侧创伤性湿肺、右侧耻骨支骨折、颈腰椎多发骨折等，原告为此支付医疗费共计73942.8元。原告出院后针对赔偿事宜与被告进行了多次协商未果，无奈，诉至法院。   魏伟辩称：我是以个人名义与疆行致远公司的员工方日东联系安装，前面也是以个人名义给疆行致远公司安装过广告布两次，2018年9月是疆行致远公司的主管方日东雇我们过去给他们安装的，当时是疆行致远公司给我们提供广告喷绘布，由我和马良、小王去装的。当时我正在剪布，小王拿着工具上楼，马良也随着上楼，途中马良发生的坠楼，后有个保安过来问我说，你们有没有一个穿着蓝色衣服的人从楼上掉下来了，我抬头一看，小王站在楼顶上，马良不知道在哪，然后跟着保安进去，到马良掉下来的地方，当时很多民警帮忙一起把马良带到医院，进行抢救，由于当时我们都是干活的，身上没有装太多的钱，我就向尉犁县的哥哥借了一些钱，给马良做初步的检查，发现马良受伤挺厉害的，我跟马良协商给他家里人打电话，当时马良不愿意，后面因为马良的肺部内有瘀血，医生建议在当地医院把瘀血取出来，这时我实在没办法了，我必须通知马良的家人，我知道事情的严重性，由于考虑的方面多，就给马良的哥哥打了电话，等马良的家人来到医院后，我们商量转院，由于当地的医疗水平有限，就转到州医院进行救治，由于马良家的生活条件各方面都不好，我就开始到处借钱给马良看病，县上和州上的医院共计医疗费是24000元左右，当时方日东和杨亮（疆行致远公司经理）一起去州医院看望了马良，公司给了马良家5000元慰问金。   乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司辩称：对马良摔伤表示非常难过，对马良的遭遇非常同情，但原告要求我们承担赔偿责任，没有事实和法律依据，因为答辩人没有对原告实施侵权行为，在原告摔伤过程中，我公司也没有任何过错，在事实方面，我公司是把广告安装工作交给了卓锐聚伟文化传媒有限公司，该公司的法人是魏伟，马良是公司的监事，是该公司承揽了我公司广告安装工作，而不是我们雇佣了马良，其次马良不是在安装广告过程中摔下楼的，也不是在安装广告的地点摔伤的，第三卓锐公司和马良双方是雇佣关系，安装广告也是该公司经营范围的主要业务，从法律规定方面说，雇员在从事雇佣活动中，遭受人身损害的，雇主应当承担损害责任，综上所述，答辩人和原告之间没有任何法律关系，其受到的损害与答辩人无关，答辩人出于人道关怀在原告住院期间看望慰问，并送去慰问金5000元，原告不能因此就认为答辩人应当承担赔偿责任，请求人民法院查明事实，驳回原告对我公司的诉讼请求。   方日东辩称：我是代表疆行致远公司通过电话和魏伟进行联系的，把悬挂广告喷绘布的业务包给魏伟，也就是库尔勒卓锐聚伟文化传媒有限公司。当时我是在若羌听到出事后，第二天回的尉犁县，大约在2-3天之后我与公司领导去医院看望马良，并送去5000元慰问金，综上，因我是疆行致远的主管，代表公司把挂广告喷绘布这个业务承包给库尔勒卓锐聚伟文化传媒有限公司，上述的行为属于职务行为，与马良不存在雇佣关系，请法院驳回原告的诉讼请求。   巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦辩称：答辩人与原告之间不存在雇佣关系，原告起诉答辩人属于主体不适格。答辩人与原告之间从未签订任何关于外墙喷绘的承揽合同，根据合同相对性原则，原告要求答辩人赔偿损失于法无据。答辩人对原告的受伤无任何过错，且原告不是在安装喷绘布时受伤，因此，原告无权要求答辩人赔偿损失。《最高人民法院关于人身损害的司法解释》第六条所规定的安全保障义务人是指从事住宿、餐饮、娱乐等为消费者提供服务的自然人和法人。而本案中，答辩人只是安达商厦的物权人，而不是为消费者提供服务的经营人。另原告也不是本案的消费者，因此，答辩人不是本案的安全保障义务人，故答辩人不承担赔偿责任。综上，请人民法院查明案情，依法驳回原告对答辩人的起诉。   经本院审理认定事实如下：乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司（以下简称致远商贸）租赁巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦门面房（以下简称安达商厦）销售手机，巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦将尉犁县安达商贸城外墙租赁给致远商贸使用，供其挂喷绘布。   2019年9月8日乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司尉犁县主管方日东找魏伟，让魏伟在尉犁县安达商贸城外墙挂VIVO手机的宣传广告布。2019年9月9日早上，魏伟找马良和小王一起到乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司指定的地点挂广告布。三人在15时左右挂完优客烤霸广告位上的广告布。魏伟、马良和小王将所有工具拿到了万城宾馆楼下，准备挂第二块广告布，魏伟先让小王把所有重的工具拿到楼上，魏伟在万城宾馆楼下裁广告布，小王到楼顶后通知马良将其他工具送上楼。由于马良找错上楼顶的位置，不慎从三楼窗户外采光板上的防护栏间隙坠落导致身体多个部位受伤。马良随即被送往尉犁县医院进行诊疗，后因情况危急被转至巴州人民医院进行治疗，住院治疗15天，诊断其伤情为右侧股骨转子间骨折、右侧锁骨骨折、右侧肩胛骨骨折、右侧血闭式胸腔引流术后，右侧肋骨多发骨折、双侧创伤性湿肺、右侧耻骨支骨折、颈腰椎多发骨折等，医嘱建议全休三月。   2019年10月28日马良当庭申请对其伤残等级进行鉴定。2019年10月30日我院委托新疆康正司法鉴定所，2019年11月4日新疆康正司法鉴定所作出康正司鉴（2019）法临鉴字第800号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人马良胸部损伤伤残评定等级为9级，2.被鉴定人马良右下肢损伤伤残等级评定为10级。鉴定意见书于2019年11月8日送达双方当事人,均未提出异议。   2019年11月19日承办法官、书记员与马良及委托诉讼代理人于腊梅，魏伟、被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司的委托诉讼代理人陈红卫、被告方日东、被告巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦的委托诉讼代理人凌建华到事故现场。勘验经过：主审法官、书记员及马良及委托诉讼代理人于腊梅，魏伟、被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司的委托诉讼代理人陈红卫、被告方日东、被告巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦的委托诉讼代理人凌建华一同到孔雀路安达商贸城，前往马良坠楼地点的路径：从万诚商务宾馆的楼梯上三楼右拐一直往前走，经过防火门，直到走廊的头，右边第五间房没有门（毛坯房），原告站在窗户上不慎从采光板上防护栏上的间隙坠落到安达菜市场内6-7号门面房中间，坠落点距地面高度8米左右（两层楼的高度），马良是从窗户外墙和商贸城的顶棚之间坠落的，外墙和顶棚之间安达公司为了菜市场亮度安装了采光板，采光板上加的防护栏，窗口外墙到市场到彩钢顶之间的距离为1.2米左右，防护栏间距为20厘米左右。   到安达商厦楼顶的路径：到孔雀路安达商贸城楼顶安装广告，上楼顶的路径为从万诚商务宾馆的楼梯上三楼左拐，上楼梯到四楼，顺着楼梯护栏进入小厨房，从小厨房翻窗户就到安达商厦的楼顶，到楼顶后，往南边走72米左右就到红蜻蜓专卖店上方安装即涉案广告安装的位置。   魏伟在2018年9月30日成立的库尔勒卓锐聚伟文化传媒有限公司，经营范围：广告的设计、制作、发布及代理，教育咨询、健康咨询、游乐园、企业形象策划及咨询，影视策划、组织文化艺术交流活动、批发零售，玩具，文化体育用品，其他日用品，服装，鞋帽、针纺织品。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。马良是该公司监事。   本院依据最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释，参照二〇一七年新疆维吾尔自治区统计信息咨询中心公布的各项标准，对原告要求四被告赔偿的各项人身损害赔偿数额计算如下：   一、原告主张医疗费共计73942.8元,原告主张营养费750元（50元/天×住院15天）、原告主张鉴定费885元、原告主张残疾赔偿金129255元（30775元×20年×21%），经审查，符合法律规定，本院予以支持。   二、原告主张误工费19542.10元（186.1元×105天（住院15天，医嘱全休三月），经计算原告的误工费应为19540.5元。   三、原告主张住院伙食补助费120×15元=1800元，本院认为：原告住院15天，即15天×50元/天（参照尉犁县公务人员出差标准），应为750元。   四、原告主张交通费600元，后期治疗费30000元，原告未提供证据，故本院不予支持。   五、原告主张护理费19542.10元，本院认为:《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定误工、护理时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。误工天数和护理的天数应以疾病诊断证明书上医嘱的建议来确定，经审查，原告的护理费应为2791.5元，医嘱载明住院期间陪护1人，原告住院15天，护理费即15天×186.1元【67932元(2017年在岗职工平均工资)÷365天】。   六、原告主张被抚养人（父母）生活费22797元×10%=27356.4元，本院认为：原告未提供被扶养人马良父母丧失劳动能力并无其他生活来源的证据，且年龄不详，马良的父母不具备享受被扶养人的条件，故原告的主张本院不予支持。   七、原告主张精神抚慰金10000元,本院认为：对原告请求的精神抚慰金虽有法律规定，但其请求数额10000元过高，酌情支持2000元。   以上马良的各项损失合计229914.8元。   上述事实，有原告提供的视频资料（光盘一份）、照片8张、《事情经过表述》一份、住院病历一份、新疆维吾尔自治区医疗住院收费票据两份（复印件）、疾病诊断证明一份、《证明》一份、魏伟尾号为3755建设银行卡的交易明细一份、居住证明一份、尉犁县人民法院诊疗卡费用清单一份、收费票据11张、州医院出院结算单3份、增值税发票一份、收据一份、司法鉴定意见书一份，被告魏伟提供的营业执照一份、收款凭证一份。被告乌鲁木齐公司提供的卓锐聚伟文化传媒公司企业信息公示一份、关于马良摔伤事件的经过表述一份、现场照片5张、安达市场平面图一份、境内电子汇款回单一份。现场勘验笔录及原告、四被告当庭陈述在卷证实。   本院认为，原告和被告魏伟在挂广告布时，具体在何处挂何种广告布受被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司的控制和指定，双方之间具有控制、支配、从属关系；原告和被告魏伟挂广告布的工作地点由被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司指定；另原告和被告魏伟所提供的案涉劳动，也是被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司经营活动的组成部分；综合上述因素，对原告、被告魏伟和被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司之间为雇佣关系，本院予以确认。虽然原告在起诉状中陈述，被告魏伟从被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司承揽挂广告布的工作，但是庭审查明，对该工作是被告魏伟和被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司之间洽谈，原告未参与洽谈过程，对双方具体协商的内容并不清晰，且“承揽”和“雇佣”之间如何区分，作为不是从事法律工作的原告不具备该相关知识，故对被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司以原告起诉状中陈述承揽为由，提出双方之间系承揽关系的抗辩理由，本院不予采纳。被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司向被告魏伟转款案涉劳务费时，附言备注“安装费”是被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司自行备注，并不能证明该款是承揽费而不是劳务费，被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司对此费用的属性，应提供证据予以证实，但庭审中，被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司未向本院提供相应的证据，应承担举证不能的法律后果，故对被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司以其备注的是“安装费”为由，提出其支付的承揽费的抗辩理由，本院不予采纳。原告要求同为受雇者的被告魏伟承担赔偿责任的诉求，无法律依据，本院不予支持。被告方日东联系被告魏伟从事挂广告布的工作，系其职务行为，所产生的法律责任应由其供职的被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司承担，故对原告要求被告方日东承担赔偿责任的诉求，本院不予支持。被告巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦已向从事挂广告布或需要在楼顶工作的人员，提供了通往楼顶的安全路径，已履行了产权人的安全义务，对原告要求被告巴州安达置业有限责任公司尉犁县安达商厦承担赔偿责任的诉求，本院不予支持。   提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在不掌握通往楼顶路径的情况下，按着自己的思维和想象，从窗户上往外跳，造成其从窗户外墙和商贸城的顶棚之间坠落，存在重大过错，应自行承担40%的责任，即自己承担91965.92元（229914.8元×40%）的损失；被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司作为雇佣者，应承担60%的责任，即应向原告赔偿损失137948.88元（229914.8元×60%）   综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下：   一、被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告马良各项损失132948.88元（扣除被告已支付原告的5000元，即137948.88元-5000元=132948.88元）。   二、驳回原告马良的其他的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费6450元，减半收取3225元，由原告马良承担1927.5元，被告乌鲁木齐疆行致远商贸有限公司承担1297.5元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。   审判员 侯 芳   二〇一九年十二月二十日   书记员 康宁宁   本院特别提醒当事人注意：（1）债务人必须按本裁判文书确定的时间、地点、方式和要求，履行债务。否则将受到民事或刑事制裁。（2）债权人申请执行的期限为裁判文书发生法律效力后的第二日起算，申请执行的期间为二年。（3）依照法律规定，申请执行时债权人有义务提供被申请人有可供执行的财产（线索）的证据。（4）执行有风险，如果债权人提供不出相关的证据，本院又没有找到被申请人有可供执行的财产时，风险责任由申请执行人自负。