四川省华蓥市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1681民初1748号 原告：张银山，男，汉族，生于1971年5月22日，住四川省华蓥市。 委托诉讼代理人：李晓禄，四川智群律师事务所律师。 被告：川渝建设集团有限公司，住所：四川省华蓥市文化路202号A栋3-1。 法定代表人：匡建明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：夏吉兵，四川灜络律师事务所律师。 被告：何伟，男，汉族，生于1961年6月19日，住四川省广安市广安区。 原告张银山与被告川渝建设集团有限公司（以下简称“川渝公司”）、何伟合同纠纷一案，本院于2018年10月29日立案后，依法适用普通程序。在审理中，经核查，张银山于2016年1月12日向华蓥市公安局举报何伟合同诈骗，华蓥市公安局于2016年1月14日以华公（经）立字[2016]134号对何伟合同诈骗案立案侦查。本院于2019年3月25日中止审理。2019年8月7日，华蓥市公安局以无犯罪事实撤销案件。该案恢复审理后进行了两次公开开庭审理，原告张银山的委托诉讼代理人李晓禄、被告川渝公司的委托诉讼代理人夏吉兵到庭参加了诉讼，原告张银山及被告川渝公司的法定代表人匡建明经本院传票传唤、被告何伟经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张银山向本院提出诉讼请求：1．判决川渝公司、何伟连带支付张银山保证金1,000,000.00元，并支付利息（从2014年5月13日起至付清之日止，按月利率2%计算）；2．本案诉讼费、保全费等由川渝公司、何伟承担。事实和理由：2013年5月30日，川渝公司设立川渝建设集团有限公司甘肃分公司（以下简称“川渝甘肃分公司”），负责人为何伟。2014年5月，何伟称川渝甘肃分公司准备承建兰州北龙口综合保鲜市场建设工程，愿意将该工程的劳务以大清包的形式分包给张银山完成施工，并要求张银山缴纳1,000,000.00元保证金，如未按时退还保证金，从缴纳保证金之日起按月利率3%计算资金利息。张银山于2014年5月13日委托胡怡向何伟账户转款1,000,000.00元，用途为保证金。川渝甘肃分公司于2014年5月19日向张银山出具了收据，缴款单位为张银山，事由为兰州北龙口综合保鲜市场建设工程保证金，收款方式为转账收取，金额为1,000,000.00元，何伟在收据上签名并加盖川渝甘肃分公司合同专用章。2014年5月22日，张银山与川渝公司甘肃分公司签订劳务分包合同，何伟在法定代表人处签名并加盖了川渝甘肃分公司合同专用章。事后，张银山多次要求进场施工，何伟均以各种理由搪塞，张银山怀疑可能受骗向华蓥市公安局报案，华蓥市公安局经初查后，认为不构成刑事犯罪，属于民事纠纷。张银山起诉前，通过查询川渝甘肃分公司工商信息发现，川渝公司已于2016年10月13日向兰州市工商行政管理局城关分局申请注销川渝甘肃分公司，川渝公司应当对川渝甘肃分公司的债务承担清偿责任，何伟作为川渝甘肃分公司负责人，应当承担连带清偿责任。 川渝公司辩称，川渝公司未与张银山签订书面的劳务承包合同，也未与张银山形成事实的劳务关系，没有签订过与保证金相关的任何协议，也未收取过张银山任何形式的保证金，不应当承担返还义务；张银山诉称的兰州北龙口保鲜市场项目，川渝公司根本未接触过该项目，也不会将工程分包给张银山，更不会收取张银山保证金。张银山与何伟个人之间的交易往来，是其两者的权利义务与川渝公司无关；张银山诉称其未见工程项目，便向何伟个人转款1,000,000.00元是交纳保证金，其后签订合同约定高额利息，违反常理与交易习惯，张银山向何伟支付的1,000,000.00元是民间借贷，而不是保证金；本案不能单纯看待张银山与何伟之间关于1,000,000.00元的经济往来，因为张银山还实施了兰州新西北碳素厂项目，何伟及其家人已向张银山退还了保证金，张银山出具的收条收到3,204,780.00元，已超出了碳素厂的结算金额2,969,500.00元（包含替张银山已支付给陈德恒木方模板182,000.00元等在内）。从本案的时间线索上来看，张银山主张本案的权利已经超过诉讼时效，不应当得到法律的保护，故应该驳回张银山对川渝公司的诉讼请求。 何伟未向本院提出答辩意见。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明的事实：川渝公司于2013年5月30日设立川渝甘肃分公司，负责人为何伟。后川渝甘肃分公司已于2016年10月13日注销。2014年5月13日，胡怡受张银山委托向何伟转款1,000,000.00元并备注工程保证金。何伟于2014年5月19日出具内容为：“交款单位张银山，收款方式转账，人民币（大写）壹佰万元，收款事由兰州北龙口保鲜库工程保证金”的《收据》一份，并加盖川渝甘肃分公司合同专用章。2014年5月22日，川渝甘肃分公司（甲方）与张银山（乙方）签订《劳务施工承包合同》，约定将兰州北龙口综合保鲜市场工程分包给张银山，在第十一条第二项约定：“乙方向甲方缴纳保证金100万元，在乙方施工人员进场之日起两月内一次性退还给乙方，若因不按时开工或不按时退还，甲方必须从保证金交纳之日起按每月3%计算资金利息。”，何伟在甲方法定代表人处签字并加盖川渝甘肃分公司合同专用章，张银山在乙方处签字。合同签订后，川渝甘肃分公司至今未通知张银山进场施工。2016年1月14日华蓥市公安局对何伟合同诈骗案立案侦查，2019年8月7日华蓥市公安局以何伟合同诈骗案无犯罪事实而撤销案件。 另查明，张银山与何伟均承认，2014年6月9日，川渝甘肃分公司（甲方）与四川万雄建筑劳务有限公司（乙方）签订《劳务施工承包合同》，何伟在甲方法定代表人处签字，张银山在乙方委托代理人处签字。工程名称：兰州新西北碳素科技一期工程项目。合同签订后，张银山带领人员进场进行劳务施工。至2014年9月30日，张银山作为制表人、公司负责人与何海洋（何伟之子）代表承建方负责人签署的《甘肃新西北碳材料一期工程6月份至9月份结算表》显示：1、办公楼主体框架“应付金额”3,588,000.00元，结算比例70%，“结算金额”2,511,600.00元，本次付款比例80%，本次实付金额2,009,280.00元；2、对C1、C3厂房基础、承台垫层、设备基础、配电室的应付金额、结算比例、结算金额进行了确认；3、本次实付金额合计2,287,780.00元。2014年10月1日，张银山作为制表人、施工方负责人与川渝甘肃分公司项目经理郑远强签署《甘肃新西北碳材料一期工程9月份进度款结算表》显示：1、办公楼“应付金额”3,588,000.00元，“结算比例”60%，“结算金额”2,152,800.00元，本次付款比例80%，本次应付金额1,722,240.00元。2、注：（1）本次全部结算办公室主体框架结构，占主体工程工作量的60%，按主体完成量的80%予以结算。张银山陈述其出具内容为：“今收到碳素科技一期工程工程款：2287780元（大写贰佰贰拾捌万柒仟柒佰捌拾元整）收款人：张银山，注，2014年11月4日向何海洋出具的40万元正大写（肆拾万元正）欠条作废，2014年11月25日”的《收条》内容真实，张银山承认至2014年11月25日止，其已收到支付碳素一期工程款2,287,780.00元。张银山还认可在2014年11月26日收到何海洋另支付100,000.00元后，其于当天出具的：“今收到碳素科技一期工程工程款：100000元（大写：壹拾万元正），收款人：张银山，2014年11月26日”《收条》亦真实。 同时查明：2014年11月25日之后：1、何伟之妻邓红玉于2017年1月19日、2017年1月22日、2017年5月18日、2017年5月20日、2017年8月31日分别向张银山转款100,000.00元、150,000.00元、50,000.00元、150,000.00元、50,000.00元，合计500,000.00元。2、何伟于2017年9月30日转款给张银山80,000.00元。3、何伟之儿媳徐丽于2014年11月26日向张银山转款300,000.00元。4、何伟之子何海洋分别于2014年12月13日、2015年1月19日、2015年2月12日、2015年2月18日、2015年8月28日分别向张银山转款200,000.00元、100,000.00元、100,000.00元、30,000.00元、10,000.00元，2014年11月26日张银山出具的（收条）100,000.00元，何海洋共计付款540,000.00元。以上何伟、邓红玉、徐丽、何海洋合计付款给张银山1,420,000.00元。 本院对有争议的事实作如下认定评析： 一、关于返还1，000，000.00元保证金的主体认定。 对张银山提交的何伟于2014年5月19日出具内容为：“交款单位张银山，收款方式转账，人民币（大写）壹佰万元，收款事由兰州北龙口保鲜库工程保证金”的《收据》，加盖有川渝甘肃分公司合同专用章。川渝公司辩称张银山举示的证据中加盖的川渝甘肃分公司合同专用章川渝公司从未使用过，在财务收据中加盖合同专用章不符合交易习惯。本院认为，川渝公司对川渝甘肃分公司合同专用章的真实性未提异议，至于川渝甘肃分公司合同专用章是否使用，与在《收据》上加盖该章有效无效没有关系。何伟作为川渝甘肃分公司的负责人与张银山于2014年5月22日签订的《劳务施工承包合同》，加盖了川渝甘肃分公司合同专用章，因此张银山有理由相信何伟是代表公司与其签订的合同，何伟收取1,000,000.00元保证金是履行的职务行为。故对川渝公司的上述辩称，本院不予采信。因此1,000,000.00元保证金的收取主体是川渝甘肃分公司。 张银山与川渝甘肃分公司签订合同后，川渝甘肃分公司未通知张银山进场施工，故川渝甘肃分公司应退还张银山缴纳的保证金1,000,000.00元。但《劳务施工承包合同》约定：若因不按时开工或不按时退还，从保证金交纳之日起按每月3%计算资金利息。双方在《劳务施工承包合同》中并未约定开工时间，且从保证金交纳之日起按每月3%计算资金利息明显过高，故本院酌定从保证金交纳之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算资金占用期间的利息。 而川渝甘肃分公司系川渝公司的分公司，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”，川渝甘肃分公司不具备法人资格，且已被川渝公司申请注销，其与张银山签订合同的民事责任应由川渝公司承担。故川渝公司应退还张银山保证金1,000,000.00元并支付从保证金交纳之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用期间的利息。 二、关于《甘肃新西北碳材料一期工程6月份至9月份结算表》中应付金额3,588,000.00元与结算金额2,511,600.00元的理解及认定。 在双方于2014年10月1日结算的《甘肃新西北碳材料一期工程9月份进度款结算表》中显示：1、办公楼结算量7800，单价460元，应付金额3,588,000.00元，结算比例60%，结算金额2,152,800.00元。2、“注：1.本次全部结算办公楼主体框架结构，占主体工程工作量的60%，按主体完成量的80%予以结算。”。本院认为，从该结算表显示：结算比例60%是实际完成工作量占办公楼主体框架结构工作量的比例，应付金额3,588,000.00元是完成全部办公楼主体框架结构后按额7800×460元计算而成，因此结算金额2,152,800.00元是实际完成工作量60%后应支付给张银山的工程价款。同理在《甘肃新西北碳材料一期工程6月份至9月份结算表》中的应付金额3,588,000.00元同样是约定应该完成全部工程量后的金额，而按70%结算比例所得的结算金额2,511,600.00元才是为张银山实际完成工作量后应收取的工程价款金额。即至2014年9月30日，张银山实际完成工程后应取得工程价款2,790,100.00元（2,511,600.00元+35,000.00元+9,000.00元+3,500.00元+150,000.00元）。 三、关于甘肃新西北碳材料一期工程项目是否结算、应支付多少工程价款。 张银山对其与何海洋对2014年9月30日签署的《甘肃新西北碳材料一期工程6月份至9月份结算表》无异议，承认对2014年9月30日前所完成的工程已结算，因此何伟应付张银山工程价款2,790,100.00元。张银山诉称在2014年9月30日后至2014年11月还在继续施工，还应获得工程价款接近400,000.00元，但未向本院提交证据证明在2014年9月30日之后实际完成的工程量是多少？应为多少工程价款？川渝公司的一般委托诉讼代理人辩称：包含替张银山支付给陈德恒木方模板182,000.00元等在内，至2014年11月应支付张银山2,969,500.00元。本院认为，何伟是甘肃新西北碳材料一期工程具体负责人，其未认可，川渝公司不清楚何伟与张银山关于甘肃新西北碳材料一期工程项目完成情况、不知道应付多少工程价款给张银山。且川渝公司委托诉讼代理人为一般代理，其自认对何伟、川渝甘肃分公司、川渝公司无约束力。因此在本案中对2014年9月30日至2014年11月所完成工程量不予认定，张银山与何伟结算后可另行主张。因而本院认定何伟与张银山对2014年9月30日前甘肃新西北碳材料一期工程已结算，何伟共应支付张银山碳素科技一期工程价款2,790,100.00元。 四、关于张银山的诉讼请求是否已过诉讼时效。 川渝公司辩称张银山在2016年向公安机关报案，到2018年9月3日才向法院提起诉讼，超过了诉讼时效。本院认为，川渝甘肃分公司与张银山在《劳务施工承包合同》中约定：若因不按时开工或不按时退还，甲方必须从保证金交纳之日起按每月3%算资金利息。川渝公司无证据证明何时通知张银山进场施工。且张银山在2014年5月22日与川渝甘肃分公司签订合同后，无论是其自称的于2016年1月12日发现后马上向华蓥市公安局报案，还是在此期间未向川渝甘肃分公司主张过权利，至2016年1月12日张银山向华蓥市公安局报案，到2018年10月29日张银山向法院提起诉讼，亦未超过3年的诉讼时效。况且何伟及其家人不间断向张银山支付的款项，不能确定是支付碳素科技一期工程价款或兰州北龙口综合保鲜市场工程保证金。故对川渝公司辩称本案超过诉讼时效，本院不予采信。 五、关于何伟是否承担责任。 从张银山转款1,000,000.00元保证金去向看，该1,000,000.00元保证金是转入何伟个人账户。虽然何伟于2014年5月19日出具的《收据》加盖了川渝甘肃分公司合同专用章，对外显示是川渝甘肃分公司的行为，但何伟未提交证据证明其将1,000,000.00元保证金用于川渝甘肃分公司，并且在2014年至2017年期间，何伟与其家人邓红玉、徐丽、何海洋向张银山陆续支付款项。因此何伟也应承担偿还1,000,000.00元保证金本息责任。 综上，何伟、川渝公司应支付张银山保证金1,000,000.00元、甘肃新西北碳材料一期工程价款2,790,100.00元，合计3,790,100.00元。但至2014年11月25日止张银山已收到何伟及其家人付款2,287,780.00元，而在2014年11月25日之后何伟及其家人又共计付款给张银山1,420,000.00元，即何伟及其家人累计付款给张银山共计3,707,780.00元。因而张银山还应收取兰州北龙口综合保鲜市场工程保证金82,320.00元（3,790,100.00元一3,707,780.00元）。何伟、川渝公司还应支付从保证金交纳之日即从2014年5月13日起以82,320.00元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用期间的利息。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 被告何伟、川渝建设集团有限公司在判决生效后十日内支付给原告张银山保证金82,320.00元及利息（从2014年5月13日起，以82,320.00元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止。）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23,280.00元，保全费5,000.00元，共计28,280.00元，由原告张银山负担25,952.00元，由被告何伟、川渝建设集团有限公司负担2,328.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  吴仁杰 人民陪审员  陈德明 人民陪审员  吴柴夫 二〇一九年十二月四日 法官 助理  徐子涵 书 记 员  白 倩