广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂03刑终967号 原公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。 上诉人（原审被告人）莫舜香，绰号“大炮”，男，汉族，1977年9月8日出生于广西壮族自治区平乐县，小学文化，无业，住广西平乐县。曾因犯抢夺罪，于2002年12月29日被广东省南海市人民法院判处有期徒刑一年，2003年8月28日刑满释放。因本案于2018年11月14日被行政拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月23日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于阳朔县看守所。 原审被告人叶金明，绰号“金明古”，男，汉族，1964年2月8日出生于广西壮族自治区平乐县，初中文化，无业，住平乐县。因本案于2018年11月14日被行政拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月22日被平乐县公安局刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于阳朔县看守所。 原审被告人贝小华，绰号“小炮”，男，汉族，1980年8月26日出生于广西壮族自治区平乐县，小学文化，无业，住平乐县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月18日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。 原审被告人万广明，绰号“老万”，男，汉族，1966年6月17日出生于广西壮族自治区平乐县,小学文化，无业，住平乐县。曾因犯赌博罪，于2006年5月23日被平乐县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月20日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于荔浦县看守所。 原审被告人王多才，绰号“阿多”，男，汉族，1970年5月8日出生于广西壮族自治区平乐县，小学文化，无业，住广西平乐县。因本案于2018年11月14日被行政拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月22日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于荔浦县看守所。 原审被告人莫顺月，绰号“阿月”，男，瑶族，1975年8月10日出生于广西壮族自治区平乐县，初中文化，无业，住平乐县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于2007年12月24日被湖北省襄樊市中级人民法院判处有期徒刑十五年，于2018年1月13日刑满释放。因本案于2018年11月14日被行政拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月22日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于阳朔县看守所。 原审被告人莫舜通，绰号“死鸡”，男，汉族，1985年4月10日出生于广西壮族自治区平乐县，小学文化，无业，住平乐县。因本案于2018年11月14日被行政拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月22日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕，2019年10月13日被取保候审。 原审被告人曾土发，绰号“阿五”，男，汉族，1962年6月24日出生于广西壮族自治区平乐县，小学文化，无业，住平乐县。因本案于2018年11月14日被行政拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月23日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2019年11月7日被取保候审。 广西壮族自治区平乐县人民法院审理平乐县人民检察院指控原审被告人叶金明、贝小华、莫舜香、万广明、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发涉嫌犯开设赌场罪一案，于2019年8月26日作出（2019）桂0330刑初74号刑事判决。宣判后，原审被告人莫舜香不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人莫舜香，听取桂林市人民检察院检察员意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年10月中旬开始，被告人叶金明、贝小华、万广明、王多才等人以营利为目的，在万广明提供的位于平乐县河边上的铁棚内开设赌场，利用扑克牌“三公大吃小”的形式进行赌博，并按每局赌资的5%抽取“水钱”。期间，被告人莫舜香、莫顺月、莫舜通、曾土发等人陆续入股该赌场。被告人叶金明、贝小华、莫舜香、万广明、王多才积极参与赌场日常管理，叶金明负责发放散场赌客伙食费、雇员工钱及结算场地费等；王多才、莫舜香分别招募张某、欧某到赌场发牌和“抽水”；贝小华负责维持赌场秩序和安排赌场外围放风人员；万广明除提供赌博场所外，还邀约赌客到赌场赌博并参与保管股东出资。此外，被告人叶金明、贝小华、莫舜香、王多才、莫舜通、莫顺月还参赌以带动赌场气氛，曾土发在赌场管理账目。2018年11月14日平乐县公安局将该赌场查获，当场抓获赌博人员二十余人。 另查明，案发当日公安机关在赌场当场扣押了现场款人民币5,120元，个人赌资人民币2,079元，查扣款项均已收缴上缴国库。 上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据证实：户籍证明;情况说明；扣押赌员缴款书；抓获经过、归案情况说明及行政处罚决定书；在逃人员登记表；（2006）平刑初字第46号刑事判决书[2007]襄中刑初字第92号刑事判决书、刑满释放人员通知书；（2002）南刑初字第1365号刑事判决书，刑满释放证明书；证人张某、欧某、陶某、何某、陈某等人证言；被告人供述与辩解；勘验、检查、辨认笔录。 针对被告人的辩解及辩护人提出的辩护意见，结合本案事实和证据，综合评判如下： 对于被告人叶金明提出其不是主犯的辩解，经查，被告人万广明、叶金明供述证实，叶金明是最先提出在万广明的铁皮房内开设赌场的参与人之一；王多才的供述证实，其是受叶金明之邀参与开设赌场的；证人张某、欧某的证言及被告人万广明、曾土发、莫舜通的供述证实，叶金明在赌场经营期间，除参赌带动赌场气氛外，还负责向赌客发放人头费、向雇请人员发放工钱、与万广明结算等具体事务，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。该辩解不成立，不予采纳。 对于被告人万广明及其辩护人提出万广明不是赌场股东，未参与分红，不是主犯的辩解和辩护意见。经查，被告人叶金明的供述证实，万广明参与最初开设赌场的协商，是最早开设涉案赌场的参与人之一，其以提供赌博场所入股，每日从赌场领取固定的场地费和赌场分红，在赌场经营期间，其负责邀约赌客到赌场赌博。叶金明、莫顺月的供述还证实万广明参与管理股东出资。在共同犯罪中亦起主要作用，是主犯，该辩解和辩护意见不成立，不予采纳。 对于被告人贝小华提出其不是赌场股东，未参与赌场出资和分红的辩解。经查，被告人叶金明、万广明、莫舜香、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发的供述及证人欧某的证言均证实，被告人贝小华是赌场股东，参与了赌场出资和分红。该辩解与查明事实不符，不予采纳。 对于被告人莫舜香提出其不是主犯的辩解及辩护人提出莫舜香2018年11月10日才参与开设赌场，认定是莫舜香叫莫舜通、曾土发加入赌场，叫欧某到赌场发牌和抽水，证据不足的辩护意见。经查，被告人莫舜通的供述证实，2018年10月20日，莫舜香与莫舜通同时出资入股赌场，且有证人欧某的证言及被告人叶金明在公安机关的供述予以印证。曾土发的供述证实，其受被告人莫舜香之邀加入赌场，莫舜香积极参与赌场管理，曾土发在赌场听从莫舜香安排。证人欧某的证言证实，其是莫舜香叫到赌场发牌和抽水的。被告人莫舜香在共同犯罪中起主要作用，亦是主犯。该辩解和辩护意见不成立，不予采纳。 对于被告人王多才称其不是主犯的辩解。经查，被告人王多才是最早开设涉案赌场的参与人之一，开设赌场时间较长，在赌场经营期间，除参赌带动赌场气氛外，还负责赌场前期管账，收取股东出资，宣布赌场开场等。证人张某的证言证实，其是王多才叫到赌场发牌和抽水的。王多才积极参与赌场的经营管理，在共同犯罪行为中起主要作用，亦是主犯。该辩解不成立，不予采纳。 原判认为，被告人叶金明、贝小华、莫舜香、万广明、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发以营利为目的开设赌场，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控被告人叶金明、贝小华、莫舜香、万广明、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发犯开设赌场罪的罪名成立。被告人叶金明、贝小华、莫舜香、万广明、王多才在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人贝小华、莫舜香、万广明、王多才罪责相对较轻，酌情予以从轻处罚。被告人莫顺月、莫舜通、曾土发在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人叶金明、万广明、莫舜香、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发归案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人贝小华当庭认罪，酌情对其从轻处罚。被告人莫顺月曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人万广明、莫舜香有犯罪前科，酌情对其从重处罚。为严厉打击涉赌犯罪，根据本案的具体事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人叶金明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万六千元；二、被告人贝小华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万六千元；三、被告人莫舜香犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万六千元；四、被告人万广明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万六千元；五、被告人王多才犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元；六、被告人莫顺月犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万二千元；七、被告人莫舜通犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；八、被告人曾土发犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 上诉人莫舜香上诉提出一审量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。理由是其在本案中不是主犯，赌场是其他人开设的，其入股赌场时间较晚，没有参与赌场的经营与管理，从赌场中获利较少，也没有叫证人欧某到赌场发牌，部分同案人的供述与事实不符。 桂林市人民检察院检察员意见认为:上诉人莫舜香积极参与赌场经营与管理并拉其他同案犯加入赌场，扩大赌场规模，增加赌场分红，在犯罪中起到积极作用，是主犯，且有同案人的供述与证人欧某的证言予以证实。一审判决认定上诉人莫舜香与原审被告人叶金明、贝小华、万广明、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发犯开设赌场罪的事实清楚，一审判决证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人莫舜香及原审被告人叶金明、贝小华、万广明、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发犯开设赌场罪的事实、证据，已经一审庭审示证、质证查实。本院审理过程中，上诉人莫舜香对原判认定的事实及证据无异议，且未提出影响案件事实认定的新证据。本院对原判认定的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人莫舜香与原审被告人叶金明、贝小华、万广明、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发以营利为目的，分工负责，开设赌场，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。原审根据上诉人莫舜香与原审被告人叶金明、贝小华、万广明、王多才、莫顺月、莫舜通、曾土发的犯罪事实、性质、所起作用及分别具备的法定、酌定量刑情节，对八人判处的刑罚与各自的罪责相适应，量刑适当。 对于上诉人莫舜香上诉提出其在本案中不是主犯的上诉理由。经查，该赌场由原审被告人叶金明、贝小华、万广明、王多才等人开设赌场，上诉人莫舜香发现有利可图，便拉拢莫顺月、莫舜通等人入股赌场。上诉人莫舜香入股后叫来证人欧某在赌场发牌，上诉人莫舜香积极参与赌场日常管理，扩大赌场规模，增加赌场盈利，是开设赌场的积极参与者和主要成员，是主犯。上述事实有同案人供述与证人欧某的证言予以证实。故上诉人莫舜香提出其在本案中不是主犯的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上所述，原判定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 蒙海滨 审 判 员 黄佩凤 审 判 员 唐宏辉 二〇一九年十二月二十五日 法官助理 唐 挺 书 记 员 王虹翔