贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔26民终2846号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司，地址：贵州省黎平县德凤镇良瑜滨湖丽景1栋3层3-5号。负责人：倪仁祥，男，该公司经理。被上诉人（原审原告）：吴建开，男，1968年11月5日出生，侗族，住贵州省黎平县。被上诉人（原审被告）：梁松成，男，1975年3月29日出生，侗族，住贵州省黎平县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司因与被上诉人吴建开、梁松成机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省黎平县人民法院（2019）黔2631民初1281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司上诉请求：撤销贵州省黎平县人民法院（2019）黔2631民初1281号民事判决，依法改判上诉人只需支付被上诉人吴建开92331.09元的理赔责任。事实和理由：一审判决有误。1.被上诉人被抚养人生活费计算有误。吴建开本次伤残评定为十级，残疾系数为10%，故应当计算为8299元×5年÷3×10%=1383.2元。2.精神损害抚慰金6000元明显过高，根据当地司法实践应按3000元为宜。吴建开、梁松成未有答辩。吴建开向一审法院起诉请求：依法判决被告赔偿原告人身损害后期医药费13000元；误工费33390元(按照贵州省2017年道路交通事故人身损害赔偿标准，农、林、牧、渔业年平均工资58198元计算，鉴定误工期为210天，误工费为：159元/天×210天＝3390元)；护理费19080元(鉴定护理期为120天，护理费为159元/天×120天＝19080元)；伙食费5300元(按照100元/天计算，住院共计53天)；营养费6000元(鉴定营养期限为120天，按50元/天计算，营养费为120天×50元/天＝6000元)。2、判决被告承担原告伤残赔偿金17738元(根据2017年度贵州省农村居民人均可支配收入8869元/年计算，共计20年，伤残赔偿8869×20×10％＝17738)。3、判决被告承担原告被抚养人生活费13832元(根据2017年度贵州省农村城镇居民人均消费支出8299元/年计算，母亲现今80岁，尚需支付5年生活费，生活费为82995÷3(三兄妹)＝13832)；判决被告承担原告被扶养人生活费16598元(8299X4(小孩目前尚在读大一)÷2＝16598)。4、判决被告承担精神抚慰金10000元。5、本案鉴定费1900元、诉讼费由被告承担。以上费用合计136838元。6、请求法庭支持原告出院后复查医药费623.48元，去凯里鉴定花费往返车费140元。一审法院认定事实：2018年5月14日11时30分，被告梁松成（持C1E证）驾驶贵Ｈ×××××号小型普通汽车沿水安线由胜利往水口方向行驶，行经水安线11公里加500米时，因未按操作规范安全驾驶，导致车辆左侧前轮碰撞到行走在道路左侧的原告吴建开，造成原告吴建开受伤的道路交通事故。黎平县公安局交通警察大队作出第522631820180501402号道路交通事故认定书，认定被告梁松成承担此事故的全部责任，原告吴建开无责任。事故发生后，原告随即往黎平诚德医院住院治疗，经黎平诚德医院诊断，原告吴建开所受伤情为：1、左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折；2、左足第5跖骨开放性骨折；3、全身多处组织挫伤。原告吴建开在住院期间进行了腰硬联合+强化麻醉下行“左小腿外伤清创术+左胫腓骨下段粉碎性骨折切开复位内固定术+石膏外固定术”。原告吴建开于2018年7月6日办理出院手续，住院天数为53天，住院医药费28189.33元。被告梁松成垫付了28189.33元，支付车辆修理费2451.10元。2019年6月24日原告向贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所申请对伤残等级和误工、护理、营养时限、后期医疗费进行鉴定，其伤情构成十级伤残，误工时限为210日，护理时限为120日、营养时限为120日、后期医疗费10000元-13000元，产生鉴定费用1900元。另查明：被告梁松成驾驶车牌号为贵Ｈ×××××号小型汽车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司投有交强险和商业第三者责任险30万元，三责不计免赔险,事故发生时尚在承保期限内。一审法院认为：公民的人身权利受到法律保护，不容侵犯，侵害他人生命、健康、身体的，侵权行为人应当承担损害赔偿责任。本案中，被告梁松成未按操作规范安全驾驶导致交通事故，致使原告吴建开的人身权利受到损害，交通事故经交警部门认定被告梁松成负全部责任。因此对原告在此事故中造成的损失，被告应当予以赔偿。被告梁松成驾驶的贵Ｈ×××××号小型普通客车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司投有交强险和商业第三者责任险30万元，三责不计免赔险，事故是在保险期限内发生，故保险公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿，不足部分，根据商业第三者责任险合同予以赔偿，仍不足部分由侵权人予以赔偿。关于原告请求判决被告赔偿后期医疗费及复查医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计人民币137601.48元的诉讼请求，作出如下认定：一、后期医疗费。参考贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所作出的东南亚飞司鉴所【2019】法临鉴字第176号鉴定意见书，原告吴建开的后期治疗费用为10000元-13000元。结合吴建开的伤情和实际情况，支持后期治疗费为12000元。超出部分不予支持。二、误工费。参考贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所作出的东南亚飞司鉴所【2019】法临鉴字第176号鉴定意见书，鉴定误工期为210日。原告吴建开系农村户口，没有固定收入，原告要求按照《2017年道路交通事故人身损害赔偿标准》从事农、林、牧渔业收入年平均工资58198元计算，自己请求误工费为33390元，是对自己权利的处分。计算误工费为58198元÷365天×210天＝33483.78元，支持误工费33390元。三、护理费。参考贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所作出的东南亚飞司鉴所【2019】法临鉴字第176号鉴定意见书，护理期为120日。护理人员原则上为一人，原告吴建开的护理人员为其妻子和儿子，因原告未能提交护理人员的收入证明材料，护理费应参照《2018年道路交通事故人身损害赔偿标准》居民服务行业标准计算。即38568元÷365天×120天＝12679.89元。超出部分不予支持。四、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天予以确定，故被告应当赔偿原告吴建开住院伙食补助费为100元／天×53天＝5300元。五、营养费。根据原告伤情，结合本案实际，参考贵州东南亚飞证据科学司法鉴定所作出的东南亚飞司鉴所【2019】法临鉴字第176号鉴定意见书，营养时限为120日。酌情支持营养费每天40元，即120天×40元＝4800元，超出部分不予支持。六、伤残赔偿金。经鉴定原告吴建开构成十级伤残，原告请求参照2017年度贵州省农村居民人均纯收入8869元/年计算，是对自己权利的自行处分，即8869元×20年×10%=17738元予以支持。七、被扶养人生活费。原告母亲吴治先（1941年12月13日出生），生育有三个子女，年龄已超过75周岁，按5年计算，即8299元×5年÷3=13832元。关于原告请求其在读大学一年级的女儿吴德娟被扶养人生活费问题。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者尚失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告女儿吴德娟（1999年11月27日出生）已年满18周岁，显然不属于上述情形。对于原告请求的被扶养人吴德娟生活费16598元，不予支持。八、精神抚慰金。根据原告伤情，结合本案实际，酌情支持6000元。超出部分不予支持。九、鉴定费。鉴定费1900元，有正式发票证实，予以支持。十、复查医疗费。复查医疗费623.48元，因原告未能提供正式医疗发票，被告对此也有异议，所以不予支持。十一、交通费。原告提交因鉴定而支出的车费票据2张共计140元，被告对此无异议，予以确认。综上，原告的损失为：12000元＋33390元＋12679.89元＋5300元＋4800元+17738元+13832元+6000元+1900元+140元＝107779.89元。由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司在交强险限额内赔付原告各项损失共计107779.89元。被告梁松成为原告垫付的医疗费28189.33元和自己汽车修理费2451.1元，合计30640.43元，可由保险公司在保险赔偿限额内直接支付给被告梁松成。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、二十八条规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司在第三者强制性责任保险限额范围内赔偿原告吴建开后期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计107779.89元，此款限于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告吴建开的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3036元，减半收取1518元，由原告吴建开负担303元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司负担1215元。在二审举证期间，双方未提交新的证据材料。本院审理查明的案件事实，与一审法院认定的事实基本一致，予以确认。本院认为，本案二审争议的主要焦点是：被扶养人生活费、精神损害抚慰金是否正确恰当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”根据上述司法解释规定，结合本案，扶养人（受害人）劳动能力丧失程度，应以伤残等级评定作为依据，根据伤残等级确定相应的赔偿基数。本案受害人吴建开的伤残等级评定为10级，本院综合考虑受害人因伤残导致实际收入减少等情况，参照其伤残等级，确定赔偿义务人要承担受害人10%的劳动能力丧失基数，即被扶养人生活费应当计算为8299元×5年÷3×10%=1383.2元。上诉人认为一审判决关于被扶养人生活费计算方式有误的上诉理由成立，本院予以采纳。关于精神损害抚慰金问题，一审判决根据吴建开伤情，结合实际，酌情支持6000元，并无不当，本院予以支持。上诉人认为精神损害抚慰金6000元明显过高，根据当地司法实践应按3000元为宜，其该项主张没有事实依据，本院不予支持。故，吴建开的损失重新计算应为：后期医疗费12000元＋误工费33390元＋护理费12679.89元＋住院伙食补助费5300元＋营养费4800元+伤残赔偿金17738元+被扶养人生活费1383.2元+精神损害抚慰金6000元+鉴定费1900元+交通费140元＝95331.09元。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、撤销贵州省黎平县人民法院（2019）黔2631民初1281号民事判决；二、由中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿吴建开后期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计95331.09元，此款限于本判决生效后十日内付清；三、驳回吴建开的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3036元，减半收取1518元，由吴建开负担468元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司负担1050元。二审案件受理费186元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黎平支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆小平审判员  王大梅审判员  龙 恺二〇一九年十二月十九日法官助理郑华品书记员田仁晖