浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙10刑终1031号 原公诉机关台州市椒江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡淑玲，女，1979年7月10日出生于浙江省玉环市，汉族，初中文化，农民，住玉环市。2018年11月12日被台州市公安局椒江分局取保候审，2019年11月5日经椒江区人民法院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。 辩护人丁小红，浙江海贸律师事务所律师。 原审被告人陈军明，男，1983年5月26日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，农民，住玉环市。2012年3月9日因犯开设赌场罪被判处拘役三个月，缓刑一年；2014年1月10日因赌博被罚款500元；2016年2月24日因赌博被拘留十日并处罚款500元。2019年4月3日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于台州市看守所。 原审被告人李鲜艳，女，1984年11月6日出生于浙江省玉环市，汉族，初中文化，农民，住玉环市。2019年2月22日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年3月20日被取保候审。 原审被告人王二磊，男，1983年11月21日出生于安徽省固镇县，汉族，初中文化，务工，住固镇县。2008年10月22日因殴打他人被行政拘留七日；2011年7月12日因赌博被罚款200元；2015年12月2日因非法携带管制器具被行政拘留三日；2018年11月14日因赌博被罚款500元。2019年2月1日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年3月3日被取保候审，同年11月5日经椒江区人民法院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。 原审被告人蒋洪明，男，1981年3月14日出生于浙江省玉环市，汉族，初中文化，农民，住玉环市。2007年12月7日因未按规定登记承租人信息被罚款200元；2018年1月30日因赌博被行政拘留八日。2019年1月11日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年2月1日被取保候审，同年11月5日经椒江区人民法院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。 原审被告人高龙龙，男，1993年5月1日出生于湖北省襄阳市，汉族，初中文化，务工，住襄阳市樊城区。2018年1月30日因赌博被行政拘留五日。2019年3月21日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年4月20日被取保候审。 台州市椒江区人民法院审理椒江区人民检察院指控被告人胡淑玲、陈军明、李鲜艳、王二磊、蒋洪明、高龙龙犯开设赌场罪一案，于2019年11月5日作出（2019）浙1002刑初691号刑事判决。被告人胡淑玲不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，台州市人民检察院指派检察员陈真出庭履行职务，上诉人（原审被告人）胡淑玲及其辩护人丁小红到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年3月22日，戴某（已被判刑）、郑龙方（另案处理）等人在安徽省黄山市神话KTV806包厢以纳“六名”的方式聚众赌博，同时采用现场与网络相结合的方式，招募金某均（已被判刑）及被告人胡淑玲、陈军明、李鲜艳等人在赌场内挂“热线”，由“热线”人员组建微信群添加赌客，拍摄现场赌博视频上传至微信群，赌客在群内投注，期间，蔡岳军在台州市椒江区深蓝概念宾馆等处利用微信押注参赌，至同年5月24日，该赌场赌资累计达8000万余元，获利共计263.5万余元。 被告人胡淑玲在该赌场挂“热线”27日，赌场赌资累计人民币4320万余元，非法获利99.75万余元。 被告人陈军明、李鲜艳（系夫妻）结伙在该赌场挂“热线”9日，赌场赌资累计1600万余元，非法获利55万余元。 被告人王二磊为金某均“热线”拍摄视频约4日，赌场赌资累计640万余元，非法获利16万余元。 被告人蒋洪明在该赌场挂“热线”3日，被告人高龙龙为蒋洪明的“热线”拍摄视频，供赌客参考、押注，赌场赌资累计480万余元，非法获利12万余元。 2018年11月12日，被告人胡淑玲自动至公安机关投案；2019年1月11日，被告人蒋洪明被抓获；同年2月1日，被告人王二磊被抓获；同月21日，被告人李鲜艳被抓获；同年3月16日，被告人高龙龙自动至公安机关投案；同年4月2日，被告人陈军明被抓获。 另查明，被告人胡淑玲个人所得6000元，被告人陈军明、李鲜艳所得10000元；被告人王二磊个人所得1200元；被告人蒋洪明个人所得6500元；被告人高龙龙个人所得1000元。上述被告人均已向椒江区人民法院退出违法所得，共计24700元。 原审根据上述事实并依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人胡淑玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六千元。二、被告人陈军明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人李鲜艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人王二磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千二百元。五、被告人蒋洪明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币六千五百元。六、被告人高龙龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。七、已退出违法所得计人民币二万四千七百元，予以追缴。 被告人胡淑玲上诉称其参与挂热线的时间只有3天。其辩护人认为，原判认定被告人胡淑玲参与27天证据不足，原判认定的赌场参与时间截止5月24日，而计算胡淑玲参与27天截止时间到6月份。辩护人提交了本案其他同案犯的三份判决书，认为与本案认定的涉赌资金及违法所得等均存在差异，请求结合被告人的家庭实际，对其改判适用缓刑。 出庭检察员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，被告人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，意见驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明，原判认定被告人胡淑玲、陈军明、李鲜艳、王二磊、蒋洪明、高龙龙犯开设赌场罪的事实，有被告人胡淑玲、陈军明、李鲜艳、王二磊、蒋洪明、高龙龙的供述，参赌人员蔡某1的供述，同案犯戴某、邱某、徐某1、金某均、蔡某某、苏某、蔡某2、孔某、林某某、林某1、林某2、林某3、王某1锋、王某2、叶某、李某等人的供述，移动电话照片、账单、银行交易明细、微信交易明细、微信截图、旅馆住宿记录、辨认笔录、自动投案经过、抓获经过、电子物证取证分析报告、银行交易明细、微信转账记录等电子数据、刑事判决书、行政处罚决定书、情况说明、退款凭证等证据证实。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）胡淑玲与原审被告人陈军明、李鲜艳、王二磊、蒋洪明、高龙龙等人以营利为目的，结伙开设赌场聚众赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。关于上诉理由及辩护意见，经审理认为，（1）戴某、郑龙方等人开设赌场赌博的时间在2018年3月至6月期间，因为各被告人参与时间的不同和判决当时证据完善程度的不同，导致判决认定的涉案金额存在差异。本案认定截止5月24日该赌场赌资8000万余元，获利共计263.5万余元系同案犯戴某的涉案犯罪金额。在卷证据证实被告人胡淑玲参与时间到6月份。（2）本案证明被告人胡淑玲参与赌博的证据有为其记账的林某2的证言及林某2工作室的王某2、叶某、王某1锋、林某3等人的证言、胡淑玲与王某2、叶某、林某2之间的微信交易记录、胡淑玲与黄某、徐某2之间的银行账户交易记录、胡淑玲与戴某等人的微信聊天记录、胡淑玲的住宿记录予以证实，上述证据能够相互印证证实被告人胡淑玲参与赌博至少27日。故被告人胡淑玲辩解只参与3日的意见及辩护人认为原判认定参与27日证据不足的辩护意见与事实不符，不予采纳。综上，原判定罪及适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，被告人胡淑玲及其辩护人要求改判的理由不能成立，不予采纳，出庭检察员要求维持原判的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 程小国 审 判 员 陈敏莉 审 判 员 陈 园 二〇一九年十二月二十日 代书记员 许雪征