安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖12民终5602号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市开发区京九街道办事处一道河路275号，统一社会信用代码91341200740867136P。 法定代表人：陶长琴，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王杰，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑美，女，1959年4月2日出生，汉族，住阜阳市颍东区。 被上诉人（原审被告）：阜阳驴妈妈国际旅行社有限公司，住所地阜阳市颍州区西湖大道万方广场3号楼22层，统一社会信用代码91341200MA2MR5W05Q。 法定代表人：黄光辉，系该公司经理。 委托诉讼代理人：韩艳，系该公司员工，女，1990年8月30日出生，汉族，住安徽省阜阳市。 被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜南路169号东怡金融广场A座9-10层，统一社会信用代码913401000987799125。 法定代表人：张文，系该分公司总经理。 委托诉讼代理人：刘勇，系该公司员工，男，1991年2月28日出生，汉族，住安徽省金寨县。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（简称太平洋财险阜阳支公司）因与被上诉人郑美、阜阳驴妈妈国际旅行社有限公司（简称阜阳驴妈妈旅行社）、中华联合财产保险股份有限公司安徽分公司（简称中华联合财险安徽分公司）旅游合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初3748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平洋财险阜阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回郑美对其公司的诉讼请求；2、本案一审和二审诉讼费由郑美、阜阳驴妈妈旅行社、中华联合财险安徽分公司负担。事实与理由：1、郑美所举证据不能证明阜阳驴妈妈旅行社违约。郑美主张其入住的酒店未设提示标志及防滑垫均无证据证明，且与生活常识不符。阜阳驴妈妈旅行社未向其报案，其直到接到法院传票才知道该起案件。郑美摔伤系一年前发生的事故，成因复杂，关键证据缺失。2、关于认定赔偿项目和金额的鉴定意见和收入证明，其在一审庭审中明确不予认可，一审判决不应采信。3、一审在计算赔偿数额时，未扣除保险单中列明的10%的免赔额。且重复判决二审鉴定费1300元。4、《旅行社责任保险管理办法》作为部门规章，只能作为裁判说理依据，不能直接引用为裁判依据。 郑美辩称：1、其与阜阳驴妈妈旅行社的合同成立并生效。2、阜阳驴妈妈旅行社违约。2018年8月1日晚22时左右，其在阜阳驴妈妈旅行社指定的合作伙伴青岛嘉年华广场五星级大酒店的房间入住洗浴时，因地滑摔伤。在与旅行社协商未果的情况下，自行到青岛经济技术开发区第一人民医院治疗，后返回阜阳住院治疗。3、太平洋财险阜阳支公司应承担合同约定的保险责任。旅行社责任险相当于法律规定旅行社必须购买的“强制险”，基于旅行社负有过错责任，应由保险公司承担。4、旅行社应承担其受伤后的赔偿责任。 阜阳驴妈妈旅行社辩称：旅游合同对旅游意外险有备注，郑美受伤后未及时与其联系。 中华联合财险安徽分公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持对其公司的判决。 郑美向一审法院起诉请求：1、请求判令阜阳驴妈妈旅行社、太平洋财险阜阳支公司、中华联合财险安徽分公司赔偿各项经济损失合计142744.24元。2、诉讼费用由阜阳驴妈妈旅行社、太平洋财险阜阳支公司、中华联合财险安徽分公司承担。 一审法院认定事实如下：2018年7月28日，尹维亚、尹凤仪、郑美和李欣晔四人拼团报名参加阜阳驴妈妈旅行社的旅游团，并签订团队境内旅游合同，协议条款约定“旅游出发时间为2018年8月1日，结束时间为2018年8月3日，共三天两夜，旅游线路为青岛三日游费用1930元”。尹维亚、尹凤仪、郑美和李欣晔四人交纳费用1930元，阜阳驴妈妈旅行社出具收据一张。2018年8月1日郑美按照行程的安排，青岛三日游第一天，到达目的地之后，阜阳驴妈妈旅行社安排郑美在青岛嘉年华广场大酒店入住，住宿期间，因宾馆房间未设防滑垫，郑美摔倒致伤，当日在青岛市经济技术开发区第一人民医院检查，事后跟团回阜阳，然后在阜阳市人民医院住院治疗5天，支付医疗费38326.31元。郑美的伤经鉴定：1、构成十级伤残,2、误工期150天、护理期90天、营养期60天。 一审法院另查明：阜阳驴妈妈旅行社作为投保人在太平洋财险阜阳支公司投保旅行社责任险，该保险险种为每次事故赔偿限额200万，每人每次事故赔偿限额45万；在中华联合财险安徽分公司为郑美购买了境内旅行人身意外伤害商业保险，该保险险种为境内旅行人身伤害保险限额20万／人，附加境内旅行意外伤害医疗保险限额2万／人，附加意外伤害住院补贴医疗保险限额18000元／人，附加旅行急××身故保险限额5万／人。 一审法院认为：案件争议焦点1、旅行社没有及时报案，保险公司应否赔偿？旅行社责任保险，是指旅行社因其组织的旅游活动对旅游者和受其委派为旅游者提供服务的导游或者领队人员依法应当承担的赔偿责任为保险标的的保险，也是旅游主管部门要求旅行社强制性投保的保险，目的是通过投保旅行社责任险以此来转嫁旅行社的风险，虽然旅行社在事故发生以后没有及时报案，但旅游过程中郑美在酒店住宿期间摔倒致伤的客观事实是存在的，事件的原因、性质也非常明确，并没有因此导致损失进一步扩大，因此保险公司抗辩理由不能成立，依法应承担保险责任。争议焦点2、旅行社在安排酒店住宿方面是否存在责任？旅行社作为旅游组织者组织旅游活动应当全方面的对人物、地点、线路、时间以及安全保障方面做好规划，青岛嘉年华酒店作为五星级酒店自身的设施应当符合星级酒店的标准，本案中无论酒店方面是否已设置“当心地滑”的警示标志，但对于不特定的旅游者来说文化程度高低不等，也不容易识别当心地滑字样，既然酒店知道地面湿滑的可能性，却没有采取设置防滑垫安全保障措施，显然明知却放任危害的可能性存在，对于郑美的损害后果存在因果关系，基于旅行社也没有对青岛嘉年华酒店是否存在安全隐患方面对酒店进行提醒、告知，也未采取安全保障义务防范风险的存在，主观上存在过失，也应承担赔偿责任；争议焦点3、如何适用赔偿标准？郑美与丈夫尹维亚居住在香樟园小区，在颍东开办因为尹维亚诊所，且尹维亚非农业家庭户口，夫妻二人常年居住在城市收入来源于城市，应按照城镇居民标准赔偿。赔偿项目：1、医疗费38326.31元，2、伙食补助费5天×50元=250元，3、营养费60天×30元=1800元，4、护理费90天×123.48元=11113.2元，5、交通费5天×5元=25元，6、伤残赔偿金34393×20年×10%=68786元，7、鉴定费1300元，8、误工费132天×86.68元=11441.76元，合计133042.27元。旅行社作为旅游组织者在旅游过程中发生游客受伤事故，对于旅行社的责任基于保险合同相对性原则应当由太平洋财险阜阳支公司在旅行社责任险限额45万以内赔偿郑美的损失；由于郑美提起的是违约之诉，故精神损害抚慰金不予支持；鉴于郑美在中华联合财险安徽分公司投保旅游人身意外保险，但与本案不是同一法律关系，郑美可另案主张旅游人身意外保险赔偿金。依照《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条、第八条、第二十一条、《旅行社责任保险管理办法》第四条、第十八条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在旅行社责任险限额内赔偿郑美各项经济损失133042.27元；二、阜阳驴妈妈国际旅行社有限公司赔偿郑美鉴定费1300元；三、驳回原告对被告中华联合财产保险股份有限公司的诉讼请求。以上一、二项于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3155元、减半收取1578元，由被告阜阳驴妈妈国际旅行社有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为：当事人对自己的诉讼主张有责任提供证据。太平洋财险阜阳支公司上诉称郑美所举证据不能证明阜阳驴妈妈旅行社违约，本院认为，郑美因入住阜阳旅行社安排的酒店未尽到安全保障义务而摔伤，且治疗的过程有门诊病历和住院病历验证，故本院对太平洋财险阜阳支公司上诉称郑美所举证据不能证明阜阳驴妈妈旅行社违约的上诉理由不予采信。一审依据鉴定意见和郑美在城镇居住生活的事实，计算郑美的损失正确，太平洋财险阜阳支公司虽提出异议，但未举证出不应采信该鉴定意见或应按农村标准计算损失的证据，故该公司的此项主张，本院不予支持。太平洋财险阜阳支公司另上诉称一审判决未扣除免赔额，本院认为该约定系减轻保险公司的责任，其公司并未举证证明对该条款已向投保人明示提醒和详细说明，故本院对太平洋财险阜阳支公司上诉要求扣除免赔额的上诉请求不予支持。一审已经判决太平洋财险阜阳支公司承担鉴定费，再次判决阜阳驴妈妈旅行社负担错误，本院予以纠正。 综上所述，太平洋财险阜阳支公司关于鉴定费重复判决的上诉理由成立，其他上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初3748号民事判决第一项； 二、撤销徽省阜阳市颍州区人民法院（2019）皖1202民初3748号民事判决第二、三项； 三、驳回郑美其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费2961元，由中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋戈琪 审判员  代 巍 审判员  刘丹丹 二〇一九年十二月三十一日 法官助理黄发全 书记员赵媛媛 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审