河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终5358号上诉人（一审被告）：洛阳通源摩托大楼有限公司。住所地：洛阳市涧西区七里河周城大厦9单元。法定代表人：张宏，系公司董事长。委托诉讼代理人：王洪波，河南广文律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：许后兵，男，汉族，1967年5月13日出生，住信阳市浉河区。委托诉讼代理人：李宗憶，信阳市浉河区五里墩法律服务所法律工作者一审被告：张文超，男，汉族，1990年10月19日出生。户籍地：黑龙江省拜泉县。现住洛阳市涧西区。上诉人洛阳通源摩托大楼有限公司（以下简称通源摩托公司）与被上诉人许后兵、一审被告张文超合同纠纷一案，不服信阳市浉河区人民法院(2019)豫1502民初5578号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。通源摩托公司委托代理人王洪波，被上诉人许后兵及其委托代理人李宗憶与一审被告张文超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。通源摩托公司上诉请求民：1、撤销一审判决第一项；2、驳回许后兵对上诉人的诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费由许后兵承担。事实与理由：一审认定事实错误。许后兵只是在争取信阳市区域内铃木牌摩托车经销商资格。尚不具有从上诉人处购买摩托车的资格。与上诉人之间的买卖关系尚未成立。一审判决故意回避了许后兵可以使用所租房屋的事实，许后兵故意闲置所租场地，明显为故意扩大损失，上诉人不应当承担该损失。一审适用法律错误，所引用的法律与本案事实无关联性。许后兵辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。原告许后兵诉称，2019年5月8日，被告通源摩托公司业务经理张文超前来信阳与原告洽谈轻骑铃木摩托车区域总代理问题，并口头要求原告代为租赁门面房屋。2019年5月17日，原告向被告交纳保证金10,000元，被告开具交款单一份并加盖公司印章，原告分别于2019年5月24日、5月25日向被告打货款共计233,020元。2019年5月21日，原告与他人签订《租房协议》一份，交付房租费80,000元，并对室内进行装修花费31,280元。万事俱备，被告却迟迟不予发货，后经再三追问，被告张文超方知双方合作流产。2019年7月15日原告前往被告处交涉，被告退还收取原告的保证金和货款共计243,032元，口头承诺赔偿原告租房费用及装修费用，但至今未果。故原告诉至本院要求，1、要求被告赔偿原告损失112,800元，并支付逾期付款利息。2、本案诉讼费由被告承担。被告张文超辩称，我是公司员工，负责信阳区域的铃木摩托车的销售业务，如果有什么后果这也是公司承担。我接手的时候是5月份，四月份我的前一任业务经理调整信阳的代理，5月15日我和原告谈完后，原告就到了公司考察，他想做就交了1万元。我们公司开会觉得原告不符合条件，还是想让以前的经销商做，原告为了证明自己的实力就自己租了一间门面。一审认定事实：被告张文超系被告通源摩托公司（以下简称被告通源公司）业务经理，负责信阳片区铃木摩托车销售事宜。因信阳地区现有经销商的销量不好，被告通源公司有意更换经销商。原告在河区贸易广场经销其他品牌的摩托车，原告得知信息后希望能成为被告通源公司销售的铃木摩托车区域销售商。2019年5月8日，被告张文超到原告店内洽谈铃木摩托车区域销售问题。被告张文超提出原告的店面太小，原告表示可以另外租赁门面。2019年5月13日，原告告知被告张文超房屋已经租赁好。2019年5月15日，原告到被告通源公司考察并向其交纳市场保证金10,000元，2019年5月17日，被告通源公司出具了收据。2019年5月21日，原告与房东签订了租赁合同，2019年5月22日支付一年租金80,000元。当日，原告用微信将租赁合同发给被告张文超，被告张文超收到后即回信要求原告申报所需车型。双方在微信中对车型、数量、总货款进行了确认后，被告张文超将公司收款账户告知原告，称打完款后发个截图好安排发车。2019年5月24日支付了货款140,000元，5月25日向被告打货款93,032元。2019年5月30日，原告将租赁房屋的装修情况发给被告张文超。后被告通源公司拖延发货，经原告追问，被告通源公司于2019年6月12日告知原告铃木摩托车仍由原经销商销售，理由是销售商由铃木摩托车生产商定。2019年7月15日，被告通源公司退还收取原告的保证金和货款共计243,032元。原告装修房屋支出装修费22,300元，购空调二台10,500元。对赔偿事宜，双方未达成一致意见。一审认为，当事人未采取书面形式订立合同的，一方已经履行了主要义务，对方接受的，合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。被告通源公司是品牌摩托车销售企业，区域经销商从被告购车后销售给终端消费者，区域经销商与被告关系的实质是稍特殊的买卖关系。特殊之处在于，经销商在经营规模、实力等需要通过被告通源公司的确认。本案中，原告提出销售被告通源公司的品牌摩托车后，经被告通源公司考察，原告先是按程序缴纳了市场保证金，在被告通源公司确认原告重新租赁房屋后，即要求原告申报了所需车型。在双方对车型、数量、总货款进行了确认后，被告通源公司提供了公司账户后并要求原告支付货款，原告支付了相应的货款。上述事实表明，被告通源公司确认了原告在信阳销售其经销品牌摩托车的资格，原、被告之间的买卖关系成立。原告支付货款后，被告通源公司应当提供相应的货物。原告与被告通源公司系买卖合同双方，被告通源公司事后称是生产厂商不同意原告销售摩托车，没有事实和法律依据。被告收取货款后不履行交付摩托车的义务，其行为构成违约，应当承担相应的违约责任。原告为成为被告通源公司的经销商租赁了房屋并进行了装修，被告也进行了确认。虽然租赁的房屋理论可以转租以减少损失，但目前市场情况下转租存在不确定性，因此，不能认定房屋未转租系原告扩大的损失。同时结合由于被告通源公司违约行为导致原告依据双方履行合同后带来的销售利润无法实现的事实，原告提出要求赔偿租赁房屋支出的租金及装修费用，应予支持。由于其中的两套空调仍可以使用，该部分费用被告通源公司不再赔偿。被告张文超系被告通源公司的工作人员，不应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十三条的规定，判决：一、被告通源摩托公司于本判决书生效后十五日内一次性赔偿原告许后兵房屋租金及装修损失102,300元。二、驳回原告许后兵的其他诉讼请求。本案受理费减半收取1,278元，原告许后兵负担105元，被告通源摩托公司负担1,173元。二审期间，通源摩托公司提交了《2019年轻骑铃木网络管理规定》、照片三张，证明轻骑铃木厂家规定，开发一级店要经过轻骑铃木营业部批准，许后兵未经批准，尚未成为一级店。许后兵因为争取一级店而租的房屋，已转让他人，正在装修，租房损失不应由上诉人全部承担。许后兵认为，通源摩托公司的证据不是新证据，不予质证。一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，通源摩托公司与许后兵为轻骑铃木摩托车区域总代理事宜进行协商，许后兵为了满足成为代理商条件而租赁了房屋以扩大店面，双方虽然没有签订书面合同，但从通源摩托公司接受了许后兵的定金及购货款的事实看，其已同意许后兵成为区域代理商，双方关于许后兵成为通源摩托公司区域总代理的合同已经成立，只是因生产厂家不同意而使双方的合同不能履行。合同不能履行的责任是因通源摩托公司事先未与生产厂家沟通好造成的，其应当对许后兵的损失给予赔偿。但许后兵在未正式成为区域代理商前就租赁房屋，对造成损失也有部分责任。且租赁的并不是专用物品，在合同不能履行后可以通过其他方式减少损失，也可以通过对房屋进行经营而获得收益以弥补损失。其在通源摩托公司明确告知合同不能履行时，没有及时对房屋进行处理，应当减少对方的赔偿责任。综合本案的事实，通源摩托公司应赔偿许后兵房屋租金及装修损失102,300元的60%，即61380元。通源摩托公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持信阳市浉河区人民法院豫1502民初5578号民事判第二项，即“驳回原告许后兵的其他诉讼请求。”二、变更信阳市浉河区人民法院豫1502民初5578号民事判第一项为：洛阳通源摩托大楼有限公司于本判决书生效后十五日内一次性赔偿许后兵房屋租金及装修损失61380元。二审案件受理费2346元，洛阳通源摩托大楼有限公司承担1407元，许后兵承担939元。本判决为终审判决。审判长  陶加峰审判员  马 勇审判员  姚 涛二〇一九年十二月三十日法官助理高星书记员黄莹莹