湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂10刑终293号原公诉机关湖北省公安县人民检察院。上诉人（原审被告人）杜磊（曾用名杜成峰），男，出生于1990年2月4日，汉族，小学文化，务工，湖北省松滋市人，住湖北省松滋市。2015年9月11日，因涉嫌故意伤害罪被松滋市公安局刑事拘留，同年9月18日，松滋市公安局决定对其取保候审；2016年9月30日，因涉嫌敲诈勒索罪被公安县公安局刑事拘留，同年11月4日释放；2017年5月23日，公安县人民检察院以其涉嫌故意伤害罪、敲诈勒索罪，决定对其逮捕，2019年5月21日由公安县公安局依法执行。现羁押于公安县看守所。指定辩护人童德安，湖北霞环律师事务所律师。湖北省公安县人民法院审理湖北省公安县人民检察院指控被告人杜磊犯参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、敲诈勒索罪一案，于二〇一九年十月十三日作出（2019）鄂1022刑初271号刑事判决。宣判后，原审被告人杜磊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷，讯问原审被告人，听取指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。一审认定，被告人杜磊参加黑社会性质组织，故意伤害作案1起，敲诈勒索作案3起，其主要犯罪事实分述如下：一、参加黑社会性质组织罪吴某（已判刑）纠集杨某1、张某3、程某、周某、陈某、田某、刘某3、贾某、袁某、杨某2、向冰城、代居政（均已判刑）等人，形成较为稳定的犯罪组织，人数众多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；通过有组织地实施违法犯罪活动获取经济利益，以支持该组织的活动；通过暴力、威胁等手段，有组织的多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；通过有组织的实施犯罪活动，逐步对松滋市的八宝镇、陈店镇、王家桥镇等地的地下赌博行业形成非法控制和重大影响，严重破坏当地经济、社会生活秩序。吴某犯罪组织符合《中华人民共和国刑法》第二百九十四条规定的黑社会性质组织的四个特征，依法应当认定为黑社会性质组织。吴某系该组织的组织者、领导者，杨某1、张某3系该组织的积极参加者，程某、周某、陈某、田某、刘某3、贾某、袁某、杨某2、向冰城、代居政等人系该组织的一般参加者。被告人杜磊跟随该组织的骨干成员杨某1参加该组织，故意伤害作案1起，敲诈勒索作案3起。二、故意伤害罪2013年5月，杨某1听说有人在松滋市柳林商贸城开了一家游戏机店，便想要到游戏机店里占股分成。当月11日晚10时许，杨某1带着被告人杜磊等人到柳林商贸城徐某等人经营的“卡乐动漫城”游戏机站，说有事要找老板。店里员工刘某2便给徐某打电话告知了此事。当日晚11时许，徐某赶到游戏机店里后，杨某1对徐某说要在店里占股分成，徐某说这店是与其他人合伙经营的，需与其他合伙人商量后再回话，并说请杨某1等人宵夜。接着，杨某1带着被告人杜磊和黄某等人随徐某、刘某2等人到刘家场镇综合大市场“亮哥”宵夜摊宵夜。在宵夜时，在旁边“黄嫂”宵夜摊宵夜完毕的刘某1过来敬酒。因刘某1酒喝高了，满口酒话，杨某1很烦，就要被告人杜磊将刘某1拖出去，被告人杜磊站起来就将刘某1拖到了宵夜摊外一角落，并将其踢了几脚，黄某也随着杜磊出去了。被告人杜磊踢了刘某1几脚后，与黄某返回了宵夜摊内。不一会，刘某1又进入宵夜摊内，质问在座的人为什么要这样对待他。被告人杜磊拿起一啤酒瓶砸向了刘某1头部，刘某1被砸后，拿起一把菜刀朝黄某背部砍了一刀，将黄某砍伤，被告人杜磊见状掏出随身携带的弹簧刀捅向刘某1，捅中刘某1右腰部，经松滋市公安司法鉴定中心鉴定，刘某1的损伤程度为轻伤。三、敲诈勒索罪1.2015年4月，张某1（已另案处理）在杨某1的默许下，带人到宜都市欧某1开设的打渔机店，要求店老板交纳“保护费”，并留下电话号码，要求店老板与其联系约谈交纳“保护费”事宜。过了不久，张某1见店老板没有与自己联系，便带人到宜都市松宜小区，将杨某3、欧某1开设的打渔机店内的打渔机屏幕砸坏。杨某3、欧某1害怕张某1等人再次闹事，答应每月给张某1交1500元。当月，欧某1给张某1交了1500元。第二月，张某1打电话给被告人杜磊，指使被告人杜磊到杨某3、欧某1开设的打渔机店内收取“保护费”，被告人杜磊即到杨某3、欧某1开设的打渔机店内，找欧某1索要了1500元。其中1000元被告人杜磊交给了张某1的父亲，其余500元已挥霍。2.2015年4月，张某1带人将杨某3、欧某1开设的打渔机店砸后，随即给在宜都市松宜小区与曹建桥、周雪鹏一起经营打渔机店的易某打电话，要求易某等人交“保护费”，易某等人答应每月给张某1交2000元。张某1在易某等人开设的打渔机店收了两个月的“保护费”后，因负案在身外逃。2015年10月，被告人杜磊到易某等人开设的打渔机店内，说自己是张某1的兄弟，现接替张某1来收钱。从2015年10月至2016年上半年，被告人杜磊每月在易某等人开设的打渔机店内收“保护费”2000元，共收取10000元。3.2015年12月，被告人杜磊到宜都市松宜小区唐某开设的打渔机店内，要唐某交钱。唐某问被告人杜磊其“老大”是谁，被告人杜磊说其“老大”是“胜哥子”（即吴某）。唐某当即给吴某打电话求情，要吴某让杜磊不要在这里要钱。随后对被告人杜磊说，你也看见了，我跟吴某是朋友，若是今年行情好，过年时给你买两条烟抽。被告人杜磊见唐某与吴某很熟悉，便离开了。上述事实，一审列举了下列经庭审举证、质证的证据予以证明：1.人口信息、刑事判决书、调解协议书、收条、电话号码单等书证；2.证人郑渊泽、张某1、刘某2、徐某、张某2等人的证言；3.证人王成、倪某等人的证言；4.被害人刘某1、易某、欧某1等人的陈述；5.损伤检验鉴定书；6.辨认笔录，现场照片，视听资料；7.被告人杜磊的供述与辩解。一审认为，被告人杜磊参加黑社会性质组织；故意伤害他人身体，致一人轻伤；以非法占有为目的，多次勒索他人钱财，数额较大，其行为已分别构成参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杜磊自愿认罪，赔偿了被害人的经济损失并得到其谅解，可以对其从轻处罚；被告人杜磊因故意伤害、敲诈勒索被松滋市公安局、公安县公安局刑事拘留的日期，应当折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条、第二百三十四条第一款、第二百七十四条、第六十九条、第二十五条、第五十二条、第五十三条规定，判决如下：被告人杜磊犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。宣判后，原审被告人杜磊不服，上诉提出：1、杜磊不构成参加黑社会性质组织罪；2、原判量刑过重。其辩护人提出“原判量刑过重”的辩护意见。经审理查明，一审认定的事实、证据与二审审理查明的事实、证据一致，应予确认。关于上诉人杜磊提出“杜磊不构成参加黑社会性质组织罪”的上诉理由，经查，吴某犯罪组织被认定为黑社会性质组织，杨某1被认定为该组织的骨干成员，上诉人杜磊跟随杨某1参加该组织，并接受黑社会性质组织的领导和管理，根据相关法律规定，其行为已构成参加黑社会性质组织罪，原判对该部分事实认定准确，并无不当。故上诉人杜磊提出的该部分上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）杜磊参加黑社会性质组织；故意伤害他人身体，致一人轻伤；以非法占有为目的，多次勒索他人钱财，数额较大，其行为已分别构成参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、敲诈勒索罪。关于上诉人杜磊及其辩护人均提出“原判量刑过重”的上诉理由，经查，原判根据上诉人杜磊的犯罪事实、犯罪情节及社会危害程度，在量刑时已综合考虑杜磊的自愿认罪的从轻处罚情节，在法定刑幅度内对其处以相应的刑罚，不存在量刑过重的情形。故上诉人杜磊及其辩护人提出的该部分上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 静审判员 曹 磊审判员 张心愿二〇一九年十二月二十三日书记员 田思思