兴城市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1481民初2134号原告：张景阳，男，1947年3月9日出生，汉族，群众，户籍所在地：辽宁省义县白庙子乡，现住兴城市菊花岛。委托诉讼代理人：吴波（原告女婿），男，1974年2月11日出生，汉族，个体，群众，住兴城市菊花岛乡南村。被告：兴城市菊花街道办事处。住所地：兴城市菊花岛乡。负责人：周风雷，男，1977年7月23日出生，汉族，群众，该办事处主任，住兴城市兴。委托诉讼代理人：刘翠，辽宁卓辰律师事务所律师。原告张景阳与被告兴城市菊花街道办事处劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告张景阳委托诉讼代理人吴波、被告兴城市菊花街道办事处委托诉讼代理人刘翠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张景阳向本院提出如下诉讼请求:1、判令被告依法给付原告双倍经济补偿金60000元，未签订书面劳动合同的双倍工资55000元及加班费20000元；2、请求判令被告依法赔偿原告未缴纳社会保险费用的损失50000元；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告于1991年12月27日到被告处工作，从事食堂做饭工作。至2019年5月31日止被告辞退原告为止，原告共在被告处工作28年。在原告工作期间，被告并未跟原告签订书面劳动合同，也未按照《中华人民共和国劳动合同法》规定为原告缴纳社会保险。原告虽然已经达到退休年龄，但与被告的劳动关系从未中断履行，被告因非原告原因单方解除劳动关系，已违反《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，故应当赔偿原告双倍经济补偿金60000元，且因被告没有为原告缴纳社会保险，导致原告无法正常退休及享有退休待遇，对此产生的损失应由被告赔偿。因被告没有按照法律规定与原告签订书面劳动合同，且在双方履行合同过程中原告多次加班，故要求被告给付原告未签订书面合同期间的双倍工资55000元及加班费20000元。请求法院依法支持原告的诉讼请求。兴城市菊花街道办事处辩称，原、被告之间形成的不是劳动关系，而应该是提供劳务的关系，所以被告不承担原告提出的三项诉讼请求，故请求法院依法驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：1992年1月1日-2019年5月期间原告在被告单位担任食堂厨师一职，工资标准为每月2500元，双方从未签订过书面劳动合同，亦未为原告缴纳各项社会保险费用。2019年5月31日，被告考虑到原告年龄及身体原因，经过党工委会研究决定辞退原告，未向原告支付赔偿款。2014年6月-2018年12月30日期间，每年5月-10月原告受菊花街道委派到觉华岛旅游度假区管理委员会食堂工作，在此期间，原告的工资由菊花岛旅游度假区管委会负责发放。2019年6月3日原告向兴城市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁请求同诉请。该机构于当日作出劳仲不字[2019]第130号《不予受理通知书》，内容为：申请人的仲裁请求不属于劳动争议处理范围。另查明，原告张景阳未享受养老保险待遇。以上事实，有原告提供的仲裁申请书、不予受理通知书、兴城市菊花街道办事处证明，被告提供的觉华岛管委会说明及原、被告陈述载卷为凭并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，事实劳动关系，通常是指用人单位与劳动者未签订劳动合同，但双方已经实际履行了劳动法规定的权利义务。参照劳动和社会保障部颁发的劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第1条之规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。结合本案庭审查明事实可知，原告自1992年1月起在被告食堂工作，被告每月向原告支付工资，2014年6月-2018年12月30日期间接受被告指派，到菊花岛旅游度假村管委会食堂工作。上述事实，足以证明原、被告之间存在劳动关系，原告服从被告单位的管理。关于被告辩称的原告已达法定退休年龄，双方之间应为劳务关系之抗辩。《中华人民共和国劳动合同法》第44条第（2）项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止。同时，《中华人民共和国劳动法》第73条规定，劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；。以上法律均没有规定劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，而是以依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止条件。由此可见，劳动者达退休年龄并不必然导致劳动合同终止。而且《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。该条款亦未将劳动者达到法定退休年龄，作为认定劳动者与用人单位是劳动关系还是劳务关系的决定性条件。故应当认为，劳动者虽达到法定退休年龄，但未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系。综上，本院对被告的此项抗辩依法不予采信。因此，原、被告之间为形成事实劳动关系。本案中，原告张景阳1947年3月9日出生，已72周岁，其身体条件已经同1992年入职时发生了重大变化，难以胜任被告食堂工作，在此种情况下，被告将其辞退属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定计算经济补偿金，而非原告主张的双倍经济补偿金。又因原告到被告处工作时间早于《中华人民共和国劳动合同法》施行时间，故应按照第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”的规定，参照《中华人民共和国劳动合同法》施行前劳动部《关于印发的通知》（劳部发[1994]481号）第八条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。”的规定，计算《中华人民共和国劳动合同法》施行前的经济补偿金。故，原告的经济补偿金应为68750元（2500元×27.5个月）。关于原告主张的未签订劳动合同双倍工资，因原告在被告处已连续工作27年零4个月，故其该项诉请已超过仲裁时效，本院不予支持。关于原告主张的加班费20000元，因其未提供证据予以佐证，被告对此亦不予认可，故对该项诉请本院不予支持。关于原告主张的原告未缴纳社会保险费用损失50000元，属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理案件的范围，原告应向社会保险管理部门主张权利，对此本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条,劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条规定，判决如下：一、被告兴城市菊花街道办事处于本判决生效之日起十日内给付原告张景阳经济补偿金68750元；二、驳回原告张景阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告兴城菊花街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  谢 芊审 判 员  李英志人民陪审员  刘 军二〇一九年十二月六日书 记 员  安 璐本判决适用的相关法律条款：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条【无过失性辞退】有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知（劳部发[1994]481号）（失效）第八条劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。