西安市阎良区人民法院刑 事 判 决 书（2019）陕0114刑初237号公诉机关西安市阎良区人民检察院。被告人张晓东，男，1991年1月21日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，农民，住西安市阎良区，曾因犯强迫卖淫罪，于2011年2月25日被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑三年又六个月，2013年7月2日刑满释放，因涉嫌危险驾驶罪，于2017年12月25日被西安市阎良区人民检察院决定不起诉，因涉嫌职务侵占罪，于2018年3月6日被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年4月12日被西安市公安局阎良分局取保候审，于2019年4月10日再次被西安市公安局阎良分局刑事拘留，同年4月25日被西安市公安局阎良分局执行逮捕，现羁押于西安市阎良区看守所。指定辩护人李新昌，陕西华玉律师事务所律师。西安市阎良区人民检察院以阎检公诉刑诉[2019]243号起诉书指控被告人张晓东犯职务侵占罪、诈骗罪，于2019年11月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市阎良区人民检察院指派检察员王冰出庭支持公诉，被告人张晓东及其指定辩护人李新昌到庭参加了诉讼。现已审理终结。西安市阎良区人民检察院指控：2015年11月至2017年10月期间，被告人张晓东利用其担任西安茂瑞昌商贸有限公司酒水销售业务员的职务便利，非法侵占公司财物，数额为116026元；同时假借分销酒水之名骗取公司下游客户财物，数额为28700元。一、职务侵占罪1、2015年11月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX超市处收取的6120元中的4920元货款占为己有。2、2015年12月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX店处收取的1440元货款占为己有。3、2016年7月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX店处收取的3600元货款占为己有。4、2016年7月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX店处收取的1080元货款占为己有。5、2017年4月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX批发部收取的24600元货款中的16400元占为己有；同年9月的一天，张晓东又将从该批发部收取的38000元货款定金占为己有。6、2017年6月的一天，被告人张晓东从公司仓库中拉走63件“西凤375”白酒（20瓶，375ml/瓶）和2件“西凤125”白酒（40瓶，125ml/瓶）后私自销售，侵占所得货款。经价格认定，每瓶“西凤375”白酒价值20.5元，每瓶“西凤125”白酒价值10.25元，上述白酒共计价值26650元。7、2017年6月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX店处收取的1026元中的466元货款占为己有。8、2017年6、7月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX酒店处收取的4000元货款占为己有。9、2017年9月至10月的一天，被告人张晓东利用分销酒水的职务便利从阎良区XX批发部拉走27件“西凤375”白酒进行销售，侵占所得货款。经价格认定，上述白酒共计价值11070元。10、2017年8月的一天，被告人张晓东从公司仓库拉走14件“西凤375”白酒和7件“西凤125”白酒后私自销售，侵占所得货款。经价格认定，上述白酒共计价值8400元。二、诈骗罪1、2017年7月12日，被告人张晓东假借分销酒水的名义从阎良区XX批发部骗取30件“西凤375”白酒。经价格认定，上述白酒共计价值12300元。2、2017年9月16日，被告人张晓东假借分销酒水的名义从阎良区XX镇XX店骗取40件“西凤375”。经价格认定，上述白酒共计价值16400元。2018年3月6日，张晓东到公安机关投案自首，案发后，张晓东家属已代为赔偿大部分损失，被害人已出具谅解书，对张晓东的行为表示谅解。据此，西安市阎良区人民检察院认为，被告人张晓东利用其担任公司酒水销售员的职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大；同时假借分销酒水之名骗取公司下游客户财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条之规定，应当以职务侵占罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人张晓东对公诉机关指控其犯职务侵占罪的犯罪事实、罪名均无异议，但对指控其犯诈骗罪的罪名有异议，认为该行为构成职务侵占，不构成诈骗。辩护人辩称，公诉机关指控的诈骗罪系民事纠纷，不应当按照诈骗犯罪处理；被告人张晓东自动投案，到案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人张晓东主动赔偿被害人部分损失，可以酌情从轻处罚。经审理查明：一、职务侵占罪2015年11月至2017年10月期间，被告人张晓东利用担任西安茂瑞昌商贸有限公司业务员的职务便利，将被害人西安茂瑞昌商贸有限公司价值116026元的财物非法占为己有。具体犯罪事实如下：1、2015年11月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX超市收取的6120元中的4920元货款占为己有。2、2015年12月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX店收取的1440元货款占为己有。3、2016年7月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX店收取的3600元货款占为己有。4、2016年7月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX店收取的1080元货款占为己有。5、2017年4月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX批发部收取的24600元货款中的16400元占为己有；同年9月的一天，张晓东又将从该批发部收取的38000元货款定金占为己有。6、2017年6月的一天，被告人张晓东从公司仓库中拉走63件“西凤375”白酒（20瓶，375ml/瓶）和2件“西凤125”白酒（40瓶，125ml/瓶）后私自销售，侵占所得货款。经价格认定，每瓶“西凤375”白酒价值20.5元，每瓶“西凤125”白酒价值10.25元，上述白酒共计价值26650元。7、2017年6月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX店收取的1026元中的466元货款占为己有。8、2017年6、7月的一天，被告人张晓东将从阎良区XX酒店收取的4000元货款占为己有。9、2017年8月的一天，被告人张晓东从公司仓库拉走14件“西凤375”白酒和7件“西凤125”白酒后私自销售，侵占所得货款。经价格认定，上述白酒共计价值8400元。10、2017年9月至10月的一天，被告人张晓东利用分销酒水的职务便利从阎良区XX批发部拉走27件“西凤375”白酒进行销售，侵占所得货款。经价格认定，上述白酒共计价值11070元，该款项阎良区XX批发部已从欠西安茂瑞昌商贸有限公司的货款中予以扣除。二、诈骗罪2017年7月至9月期间，被告人张晓东以非法占有为目的，以担任西安茂瑞昌商贸有限公司业务员的名义，从西安茂瑞昌商贸有限公司客户手中骗取“西凤375”白酒并销售。具体犯罪事实如下：1、2017年7月12日，被告人张晓东假借分销酒水的名义从阎良区XX批发部骗取30件“西凤375”白酒。经价格认定，上述白酒共计价值12300元，该款项阎良区XX批发部已从欠西安茂瑞昌商贸有限公司的货款中予以扣除。2、2017年9月16日，被告人张晓东假借分销酒水的名义从阎良区XX镇XX店骗取40件“西凤375”。经价格认定，上述白酒共计价值16400元，该款项阎良区XX镇XX店已从欠西安茂瑞昌商贸有限公司的货款中予以扣除。2018年1月10日，西安市公安局阎良分局新兴派出所接西安茂瑞昌商贸有限公司总经理武强报案，称其公司业务员张晓东利用职务便利将公司财物和客户货款非法占为己有，经审查，该局于2018年1月11日对该案进行立案侦查，并于2018年1月19日将被告人张晓东上网追逃。2018年3月6日，在西安市公安局阎良分局经济犯罪侦查大队民警的规劝下，被告人张晓东至该局新兴派出所投案。经讯问，被告人张晓东对其犯罪事实供认不讳。案发后，被告人张晓东及其家属主动退赔被害人西安茂瑞昌商贸有限公司经济损失人民币120000元。被害人西安茂瑞昌商贸有限公司对被告人张晓东的行为已表示谅解。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1、专项审计报告、价格认定书及告知书；2、证人证言；3、被害人陈述；4、被告人张晓东的供述与辩解；5、户籍证明、刑事判决书、谅解书等其他书证。本院认为，被告人张晓东以非法占有为目的，利用职务便利，侵占单位财物价值达116026元，数额较大，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪；被告人张晓东以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物价值达28700元，数额较大，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。西安市阎良区人民检察院指控被告人张晓东犯职务侵占罪、诈骗罪的事实和罪名成立，证据确实、充分，量刑建议适当，本院予以支持。被告人张晓东犯数罪，依法应当数罪并罚。关于被告人张晓东及其辩护人认为其行为不构成诈骗的辩解及辩护意见，经查，被告人张晓东主观上具有非法占有的目的，客观上采取了虚构事实、隐瞒真相的方式实施诈骗行为，骗取了他人财物，其行为构成诈骗罪，故对其辩解及辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。被告人张晓东曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张晓东主动投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚，故对于辩护人的该项辩护意见，本院予以采纳。被告人张晓东多次实施职务侵占行为，可以酌情从重处罚。被告人张晓东案发后主动退赔被害人大部分经济损失，并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚，故对于辩护人的该项辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人张晓东犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币10000元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月10日起至2021年3月2日止，先行羁押期间2018年3月6日至2018年4月12日已折抵刑期；罚金自判决生效之日起三个月内缴纳）；二、责令被告人张晓东向被害人西安茂瑞昌商贸有限公司退赔剩余赃款24726元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  丁琼琼人民陪审员  张芝芳人民陪审员  王亚鲜二〇一九年十二月三十日书 记 员  张皓楠1