河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3753号上诉人(原审原告)：郏县星峰铁锅厂。负责人：刘建北，厂长。委托诉讼代理人：王志，河南长顺律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李自红，男，1970年4月29日生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：孙自锋，郏县法律援助中心律师。上诉人郏县星峰铁锅厂（以下简称星峰锅厂）因与被上诉人李自红劳动争议一案，不服河南省郏县人民法院（2019）豫0425民初1201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人星峰锅厂的委托诉讼代理人王志，被上诉人李自红及其委托诉讼代理人孙自锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。星峰锅厂上诉请求：1、请求依法撤销河南省郏县人民法院(2019）豫0425民初1201号民事判决书判决内容,依法发回重审;2、一、二审诉讼费由李自红承担。事实与理由:一、一审认定事实错误1.李自红在劳动部门申请伤残鉴定时未通知星峰锅厂,程序严重违法。在星峰锅厂向省劳动部门申请重新鉴定时,省劳动部门鉴定机构通过电话联系、村干部通知等方式要求李自红到省政府指定医院鉴定,李自红均不予理睬;省劳动部门鉴定机构第二次通过多渠道通知,在星峰锅厂不知情的情况下,李自红去郑州做了伤残鉴定。第一次和第二次李自红均是星峰锅厂不知情的情况下做的伤残鉴定,其程序明显违法,因此应当对李自红的伤残程度进行重新鉴定。2、李自红在星峰锅厂工作期间约定工资为3200元,另增加临时工作(清理铁锅耳朵)时补助500元。一审直接将约定的工资和临时加班补助机械相加,认定为李自红的务工工资,明显认定错误。3、李自红是成年人且智力健全,常年从事电力设施设备保养和维修,对自己工作的危险性有较高的认知程度和防范意识。在该次事故发生前搭建的工作梯是李自红自己搭建的,总高度不足两米,李自红在施工时没有采取任何安全防范措施的情况下冒然施工,导致事故发生，其自身有不可推卸的责任，李自红应当承担相应的责任。二、一审部分程序错误。2019年5月13日和2019年5月20日,星峰锅厂依法向一审法院分别提交了《伤残鉴定申请书》和《责任比例鉴定申请书》,一审法院对两个申请依法受理。但一审判决只对申请人提出的《伤残鉴定申请书》进行了表述和处理,对《责任比例鉴定申请书》未作出任何表述和处理,属部分程序错误。李自红辩称，一审认定事实清楚，应依法驳回星峰锅厂的上诉请求。1、李自红的两次劳动能力鉴定均依法进行，已取得了合法的最终鉴定结论，不存在任何程序违法的事实，且星峰锅厂在劳动争议仲裁程序中已认可该鉴定结论，现又以鉴定程序违法为由起诉、上诉，均没有事实及法律依据。2、李自红在星峰锅厂务工时工资为3900元左右，在仲裁程序中，星峰锅厂仅承认李自红月平均工资3700元，后被仲裁庭和一审法院认定。3、根据工伤保险条例的规定，工伤赔偿的项目及数额均有明确规定，没有按责任比例划分责任的法律依据。且该事故是由星峰锅厂安全设施不到位造成的，要求李自红按比例承担责任，于情不合，于法无据，应予驳回。郏县星峰铁锅厂向一审法院起诉请求：1．请求依法对李自红的伤残程度进行重新鉴定；2．请求依照新的伤残等级计算李自红的实际损失，并由李自红承担相应的责任；3．本案诉讼费由李自红承担。一审法院认定事实：星峰锅厂为个体企业，2008年李自红到星峰锅厂上班，事故发生前，李自红每月工资3700元。2016年9月5日上午9点左右，李自红在厂区内脚手架上工作时不小心摔落，摔伤左腿，后送至许昌市魏都区医院进行治疗，经诊断为左胫腓骨骨折。李自红先后4次住院治疗，期间星峰锅厂共垫付各项费用35600元。2018年4月27日，郏县人力资源和社会保障局《郏县认定工伤决定书》郏（人社）工伤认（2018）4号认定李自红受到的事故伤害为工伤。2018年7月26日，平顶山市劳动能力鉴定委员会《劳动能力初次鉴定结论书》平劳鉴定字2018年254号鉴定李自红的伤残等级为九级伤残。2019年1月4日，河南省劳动能力鉴定委员会《劳动能力再次鉴定结论书》豫劳鉴2019年1号鉴定李自红的伤残等级为九级伤残。该鉴定结论注明：本鉴定结论为最终结论。后李自红申请郏县劳动人事争议仲裁委员会仲裁。请求：1．裁决解除李自红与星峰锅厂之间的劳动关系；2．裁决星峰锅厂支付李自红停工留薪期间工资46800元、护理费3853元、鉴定费300元、一次性伤残补助金35100元、一次性工伤医疗补助金31192元、一次性伤残就业补助金62384元。2019年3月13日，郏县劳动人事争议仲裁委员会作出郏劳人仲案字［2018］0069号仲裁裁决书，裁决书认为：郏县人力资源和社会保障局《郏县认定工伤决定书》郏（人社）工伤认［2018］4号认定李自红受到的事故伤害为工伤。星峰锅厂应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准支付申请人的工伤保险相关费用，因李自红没有参加工伤保险统筹，星峰锅厂没有为其缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定星峰锅厂应该支付李自红住院期间的医疗费、护理费、停工留薪期间的工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金及一次性伤残就业补助金、鉴定费。其结论为：一、星峰锅厂支付李自红一次性工伤医疗补助金30032元，一次性伤残补助金33300元，一次性伤残就业补助金60064元，住院期间医疗费31614.94元，护理费2202.35元，停工留薪期间工资11100元，鉴定费300元；二、以上款项共计168613.29元整，扣除星峰锅厂已支付的35600元，余额133013.29元；星峰锅厂应予接到本裁定书之日起十五日内一次性支付给李自红。三、李自红与星峰锅厂解除劳动关系。四、驳回李自红的其他仲裁请求。星峰锅厂不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明，2015年平顶山市在岗职工月平均工资为3754元，李自红受伤前星峰锅厂未为其办理工伤保险注册手续，未缴纳工伤保险费。李自红提供的工伤赔偿清单为：1．医疗费（已支付）31614.94元；2．伙食补助费：20元／天×（16＋11＋9＋8）天=880元（已支付）；3．交通费：500元（已支付）；4．劳动能力鉴定费：300元；5．停工留薪期间工资：3900元／月×12月=46800元；6．护理费：3900元／月×1.5个月=5850元（已支付2005元）；7．一次性伤残补助金：3900元／月×9月=35100元；8．一次性工伤医疗补助金：3899元／月×8月=31192元；9．一次性伤残就业补助金：3899元／月×16月=62384元。以上1-9项共计210775.94元，减去已支付的35000元，剩余175775.94元。一审法院认为，该案为劳动争议引发的纠纷，李自红在星峰锅厂任电工，在工作期间被摔伤左腿，经医院诊断为左胫腓骨骨折，郏县人力资源和社会保障局作出郏（人社）工伤认（2018）4号《郏县认定工伤决定书》，认定李自红受到的事故伤害为工伤。2019年1月4日，河南省劳动能力鉴定委员会《劳动能力再次鉴定结论书》豫劳鉴2019年1号鉴定李自红的伤残等级为九级伤残。因此，郏县劳动人事争议仲裁委员会仲裁星峰锅厂对李自红按工伤标准赔偿其损失，事实清楚，证据充分，一审法院予以采信。工伤保险条例第二十六条规定，省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。故星峰锅厂请求对李自红的伤残程度进行重新鉴定，缺乏法律依据，一审法院不予支持。经一审法院审查，李自红的具体的工伤保险待遇为：1．医疗费31614.94元；2．一次性工伤医疗补助金30032元（3754元×8个月）；3．一次性伤残补助金33300元（3700元×9个月）；4．一次性伤残就业补助金59200元（3700元×16个月）；5．护理费：1110元（3700元×30％）；6．停工留薪期间工资11100元（3700元×3个月）；7．鉴定费300元。以上款项共计166656.94元。扣除星峰锅厂已支付的35600元，李自红损失共计131056.94元，应由星峰锅厂予以赔偿，依照《劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除郏县星峰锅厂与李自红的劳动关系；二、郏县星峰锅厂于本判决生效后十日内支付李自红各项损失131056.94元；三、驳回李自红的其他诉讼请求。如果未在规定的期限内履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由郏县星峰铁锅厂负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审期间查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：1.一审判决认定事实是否存在错误之处。2.一审程序是否存在违法之处。对此，本院具体分析如下：一、关于事实认定部分。1.关于是否属于工伤。郏县人力资源和社会保障局郏人社工伤认（2018）4号工伤认定决定书和郏县人民政府郏政复决（2018）8号复议决定书已经确认，李自红在星峰锅厂工作期间被摔伤左腿，认定李自红受到的事故伤害为工伤。一审法院对该事实予以认定，并无不当。2.关于工资。星峰锅厂在郏县劳动人事争议仲裁委员会答辩时，已明确承认李自红月平均工资3700元，且在一、二审庭审过程中并未就李自红的具体工资数额提供证据证明，故一审法院按照月平均工资3754元认定李自红的工伤赔偿数额，并无不当。3.关于责任比例划分问题。李自红与星峰铁锅厂之间形成的是劳动关系，不是雇佣关系，双方之间的纠纷属于劳动争议，本案审理和适用的法律依据是《中华人民共和国劳动法》等相关法律规定，不存在责任比例划分的问题。二、关于程序问题。1.李自红的两次鉴定均按照劳动部门指定的鉴定机构进行了鉴定，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法。工伤保险条例第二十六条规定，省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。2.一审法院在判决书中就星峰锅厂提出的对李自红的伤残程度进行重新鉴定能否成立等均作出明确阐述及认定，程序并无不当。综上所述，郏县星峰铁锅厂的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郏县星峰铁锅厂负担。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  石天旭审判员  朱海波二〇一九年十二月二十四日法官助理王欣裕书记员张苗附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。