内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内07民终1579号上诉人（原审第三人）：冯志成，男，住江苏省南通市港闸区。委托诉讼代理人：王秋斌，内蒙古隆艾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：海拉尔区第二砖厂，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。法定代表人：徐庆华，厂长。委托诉讼代理人：孔志伟，内蒙古博园律师事务所律师。原审原告：杨金成，男，住河北省张家口市蔚县。上诉人冯志成因与被上诉人海拉尔区第二砖厂、原审原告杨金成提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院（2019）内0702民初509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。冯志成上诉请求：撤销一审判决，改判海拉尔区第二砖厂赔偿杨金成人身损失各项费用157245.76元，冯志成不承担赔偿责任。事实和理由：海拉尔区第二砖厂为骗取动迁款项，在院内建造约4000平方米无地基的简易房，并在东南角厂区24厚的院墙基础上添加增高50墙体。海拉尔区第二砖厂没有施工图纸，不打地基，不按照国家建筑质量规范标准施工建房，不具备安全施工条件，是导致房屋倒塌砸伤杨金成的直接原因。海拉尔区第二砖厂法定代表人雇佣冯志成等人盖房，负责提供施工材料及现场指挥，一审判决认定冯志成错误指挥导致杨金成被砸伤与本案事实不符。海拉尔区第二砖厂在事故发生后以欺骗的方式与冯志成补签房屋建筑合同和施工合同，所签合同是虚假的。海拉尔区第二砖厂辩称，冯志成向海拉尔区第二砖厂提交江苏博冠建设工程有限责任公司蒙东分公司的营业执照，以证明其具有施工资质，海拉尔区第二砖厂才将工程发包给冯志成。冯志成雇佣杨金成，二人形成劳务合同关系。一审法院判令冯志成对杨金成的损害承担赔偿责任正确。海拉尔区第二砖厂与冯志成签订的工程承包合同系双方平等自愿签订，双方形成建设工程承包合同关系。冯志成曾在发回重审前的二审接待笔录中承认承包了海拉尔区第二砖厂的工程。杨金成述称，认可一审判决。杨金成向一审法院起诉请求：判令海拉尔区第二砖厂赔偿医疗费63345.60元、住院伙食补助费3500元、残疾赔偿金72766.80元、误工费47801.60元、护理费18468.80元、营养费12000元、精神损害抚慰金5000元、交通费341元、鉴定检查费及复印费8913元，合计232136.80元的70%即162495.76元。一审法院认定事实：2017年，海拉尔区第二砖厂将建设职工宿舍工程的劳务部分发包给冯志成。杨金成经刘某介绍给冯志成做力工，冯志成给杨金成按日发放工资。2017年4月23日，杨金成在海拉尔区第二砖厂院内盖房屋时，按照冯志成指示在旧院墙基础上加高加厚，旧院墙地基不稳而倒塌，将杨金成砸伤。杨金成被送往呼伦贝尔市人民医院治疗，住院28天，后在张家口市第二医院治疗，住院7天，被诊断为多发骨折等。2018年5月27日，杨金成的伤情经北京中正司法鉴定所评定伤残等级为三处十级，误工期限考虑自受伤之日起至定残前一日止，护理期限考虑120日至180日，护理人数考虑1人，营养期限考虑90日至120日，二次手术费用以具体实际发生为准，二次手术误工期限建议30日至60日，二次手术护理期限建议15日至30日，二次手术护理人数考虑1人，二次手术营养期限建议15日至30日。冯志成支付了杨金成在呼伦贝尔市人民医院住院期间的医疗费和护理费。杨金成诉讼请求中不包括呼伦贝尔市人民医院住院期间的医疗费。杨金成认可（2018）内0702民初2号判决所认定的损失项目、数额及责任比例划分。一审法院认为，杨金成受冯志成雇佣，在从事雇佣工作中受伤，雇主冯志成在工作中的错误指示是造成杨金成受伤的直接原因，雇主冯志成应承担赔偿责任。海拉尔区第二砖厂将工程发包给不具资质的个人，应当与雇主承担连带赔偿责任。杨金成认可（2018）内0702民初2号判决认定的损失项目、数额及责任划分比例，是对自己权利的处分，且在法律规定范围内，应予支持。但护理费18468.80元中包括杨金成在呼伦贝尔市人民医院住院期间的护理费，经查冯志成已雇佣护理人员，花费护理费7500元，应予扣除。关于海拉尔区第二砖厂抗辩称将工程发包给有资质的江苏省博冠建设工程有限公司，该公司授权给冯志成的意见，因授权委托书上加盖的公章（江苏省搏冠建设工程有限公司蒙东分公司）与江苏省博冠建设工程有限公司名称中“博”字不符，不能证明江苏省博冠建设工程有限公司与冯志成有委托关系，故不予支持。判决：一、冯志成赔偿杨金成医疗费63345.60元、住院伙食补助费3500元、残疾赔偿金72766.80元、误工费47801.60元、护理费10968.80元（已扣除7500元）、营养费12000元、精神损害抚慰金5000元、交通费341元、鉴定检查费及复印费8913元，合计224636.80元的70%即157245.76元，此款于本判决生效之日起十五日内付清；二、海拉尔区第二砖厂承担连带赔偿责任。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。另查明，杨金成于2018年起诉海拉尔区第二砖厂，要求其赔偿因墙体倒塌导致杨金成受伤的经济损失。一审法院于2018年8月10日作出（2018）内0702民初2号民事判决书，判决海拉尔区第二砖厂给付杨金成人身损害赔偿款162495.76元，驳回杨金成其他诉讼请求。海拉尔区第二砖厂不服一审判决，提起上诉。本院于2018年11月27日作出（2018）内07民终1659号民事裁定书，以遗漏当事人为由将案件发回一审法院重审。本院认为，本案二审争议焦点有两个：一是杨金成的雇主是海拉尔区第二砖厂还是冯志成；二是海拉尔区第二砖厂是否应当承担杨金成因倒塌事故造成人身损害所产生的经济损失的直接赔偿责任。针对争议焦点一，即如何认定雇主问题。冯志成主张其与杨金成均是海拉尔区第二砖厂雇佣盖房的工人，其与杨金成之间不存在雇佣关系。本院认为，在（2018）内0702民初2号案件庭审中，杨金成申请证人刘某、王某出庭作证，该两名证人证实冯志成系雇主，给证人及杨金成等工人开工资，冯志成在本次一审庭审中对两名证人证言进行了质证，称证人所述属实（详见一审卷宗第88页）。另外，一审庭审笔录记载“长（审判长）：第三人（冯志成）当时从第二砖厂承包的盖职工宿舍这个工程是吧？第三人：对。长：对这个工程是包工包料还是仅提供劳务？第三人：我就是承包劳务，找了一些工人来干活。长：找的工人里面包括本案原告在内吗？第三人：包括原告”（详见一审卷宗第93页），“长：询问一下第三人，对原告及相应证人陈述他们是受你雇佣给第二砖厂建房的这个事实你认可吗？第三人：认可”（详见一审卷宗第103页），以上内容可以证实冯志成在一审时已经自认杨金成系其雇佣，在没有新的事实和证据佐证其否认理由成立的情况下，本院对冯志成主张杨金成与海拉尔区第二砖厂形成雇佣关系的意见不予支持。一审法院认定冯志成系杨金成的雇主正确，本院予以维护。针对争议焦点二，即海拉尔区第二砖厂是否为直接赔偿责任人问题。冯志成主张海拉尔区第二砖厂要求盖房不打地基、在旧院墙上加高加厚导致事故发生，海拉尔区第二砖厂应当承担直接赔偿责任。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，冯志成未能提供证据证实海拉尔区第二砖厂要求盖房不打地基的事实存在，应当承担举证不能的不利后果，本院对该主张不予支持。冯志成作为建房承包人，应当知道不打地基，直接在旧院墙上加高加厚盖房的危险性，且自认所建房屋最低处也有2.4米高，属于高处作业，应当提供安全防护措施以防事故发生，但并未实际履行相关责任和注意义务，因此冯志成就本次事故所造成杨金成的经济损失应当承担雇主责任，本院对其主张海拉尔区第二砖厂承担直接赔偿责任的请求不予支持。一审法院认定海拉尔区第二砖厂将工程发包给没有相应资质和安全生产条件的个人，应当与雇主承担连带赔偿责任正确，本院予以维护。综上所述，冯志成的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3725.35元，由冯志成负担。本判决为终审判决。审判长 马 然审判员 傅玺发审判员 蒋忠顺二〇一九年十二月十二日书记员 姜 楠附：本案所依据的法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；…”