河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终3429号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司。统一社会信用代码：91411400706700551Y。住所地：商丘市南京路中段。负责人：王向阳，总经理。委托诉讼代理人：王宁、吴超，河南浩君律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：张图伟，男，汉族，1959年2月20日生，住河南省兰考县。委托诉讼代理人：黄建敏，河南裕禄律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：王福来，男，汉族，1966年4月5日生，住河南省民权县。被上诉人（原审被告）：王金金，女，汉族，1989年6月16日生，住址同上。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司。统一社会信用代码：914114007932190799。住所地：商丘市睢阳区凯旋东宇航路北上海都市花园32号楼。负责人：班文芳，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司（以下简称人民财险商丘分公司）因与被上诉人张图伟、王福来、王金金、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险商丘支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省兰考县人民法院（2019）豫0225民初2270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人民财险商丘分公司委托诉讼代理人吴超，被上诉人张图伟委托诉讼代理人黄建敏，被上诉人王福来、王金金到庭参加诉讼，被上诉人平安财险商丘支公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。人民财险商丘分公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，不服金额为20000元；2、二审诉讼费用、评估费由张图伟、王福来、王金金、平安财险商丘支公司承担。事实与理由：1、根据公安部三期评定规范，张图伟多发肋骨骨折误工期为60—120日，一审支持张图伟180天误工费明显错误。人民财险商丘分公司与张图伟达成调解协议时已支付的8550元误工费应在本次判决时予以扣除；2、根据公安部三期评定规范，张图伟多发肋骨骨折护理期为30—60日，经鉴定，张图伟护理期限为30—60日，目前未达到护理依赖程度，并且人民财险商丘分公司与张图伟达成调解协议时已支付护理费8835元，一审法院支持6496.8元护理费不当。张图伟辩称，1、在发生交通事故前，张图伟一直从事建筑工作，因本次交通事故，张图伟从2017年7月9日至2019年4月份一直在家休息。根据有关司法解释规定，张图伟因伤残持续误工，其误工期限可以计算至定残日前一天，一审判决支持180天的误工期限并非过高，而是过低；2、一审依据鉴定意见支持张图伟6496.8元护理费有事实及法律依据；3、双方达成调解协议时支付的8550元误工费、8835元护理费是张图伟第一次住院期间产生的误工及护理费，与本次判决的误工费、护理费无关。王福来、王金金辩称，一审认定事实正确，证据充分，判决程序合法，结果公正合法。人民财险商丘分公司的上诉理由无事实及法律依据。请求驳回上诉，维持原判。平安财险商丘支公司未到庭亦未提交书面答辩意见。张图伟向一审法院起诉请求：1、判令人民财险商丘分公司、王福来、王金金、平安财险商丘支公司赔偿二次手术费7236.03元、住院伙食补助费1650元、营养费1200元、残疾赔偿金27661.48元、精神抚慰金5000元、误工费88333.33元（5000元÷30天×530天）、护理费6496.8元、交通费700元、鉴定检查费3063.5元，以上共计141341.15元；2、人民财险商丘分公司、平安财险商丘支公司在承保范围内承担赔偿责任；3、诉讼费用由人民财险商丘分公司、王福来、王金金、平安财险商丘支公司承担。一审法院认定事实：2017年7月9日6时许，王福来驾驶王金金所有的豫Ｎ×××××号小型轿车，沿兰考县仪封乡刘岗村至汤坟村道路由东向西行驶至兰考县仪封乡台棚村路段时，将由南向北过公路的张图伟撞倒致伤，豫Ｎ×××××号小型轿车损坏，造成道路交通事故。2017年7月17日，兰考县公安交通警察大队作出兰公交（2017）第3699号交通事故认定书，认定王福来负此事故的主要责任，张图伟负此事故的次要责任。事故发生后，张图伟被送到兰考第一医院治疗。经诊断为：1、右胫腓骨远端粉碎性骨折；2、全身多处皮肤挫伤；3、鼻咽癌术后；4、左侧多发肋骨骨折；5、双肺挫伤，双侧胸腔积液；6、右股骨撕脱性骨折。在张图伟第一次住院治疗期间，王福来为张图伟垫付费用5200元。王福来驾驶的豫Ｎ×××××号小型轿车在人民财险商丘分公司投保有交强险，赔偿限额为122000元；豫Ｎ×××××号小型轿车在平安财险商丘支公司投保有第三者责任保险，保险限额为500000元且不计免赔。该次交通事故发生在保险期间内。针对张图伟第一次住院的损失，2018年2月7日，张图伟与王福来、王金金和人民财险商丘分公司就交强险限额内赔偿及诉讼费、保全费负担达成了调解协议，协议内容为：“一、人民财险商丘分公司在交强险限额内赔偿张图伟医疗费、护理费、误工费、交通费等共计28500元，医疗费已经先行支付10000元，剩余18500元于调解书送达之日起二十日内支付；二、王福来、王金金赔偿张图伟诉讼费、保全费等共计1390元（从王福来、王金金垫付款中扣除）。”一审法院作出（2018）豫0225民初205号民事调解书予以确认。关于商业险的赔偿，一审法院于2018年2月26日作出（2018）豫0225民初205号民事判决，依照河南省交通安全条例规定，按主次责任80%和20%的比例，判决平安财险商丘支公司于判决生效后十日内在第三者责任保险限额内赔偿张图伟医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计32400.42元。该判决确认王福来为张图伟垫付费用5200元，待张图伟伤残评定结束后双方相应结算予以处理。上述民事调解书和民事判决书均已履行完毕。2018年1月15日，张图伟在兰考第一医院门诊花费检查费540元；2018年4月7日，张图伟在兰考第一医院门诊花费检查费720元、手术费211.23元；2018年12月23日，张图伟为取出体内内固定物，再次入住兰考第一医院，病情诊断为：右胫腓骨骨折术后骨愈合。共住院33天，花费医疗费7236.03元。出院医嘱：1、拄双拐下床活动，三月内避免患肢完全负重；2、三月后复查；3、如有不适，及时就诊。2019年3月28日，经一审法院委托，开封大宋法医临床司法鉴定所出具汴大宋司鉴所﹝2019﹞临鉴字第（039）号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张图伟的多发肋骨骨折属十级伤残；被鉴定人张图伟的多发肋骨骨折的护理期为30-60日，营养期为30-60日，目前未达到护理依赖程度。针对该次鉴定，张图伟花费检查费1163.5元、鉴定费1900元，共计3063.5元。一审法院认为，人民财险商丘分公司在张图伟第一次住院治疗结束后在交强险限额内已经赔偿了医疗费10000元及护理费、误工费、交通费等18500元，因此针对张图伟该案的后续治疗费，应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿其误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失；平安财险商丘支公司在张图伟第一次住院治疗结束后在第三者责任保险限额内已经赔偿了医疗费、住院伙食补助费、营养费共计32400.42元，因此针对张图伟该案的后续治疗费，应按照责任比例在第三者责任保险限额内赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费。张图伟评残日为2019年3月28日，但根据其伤情和出院医嘱，张图伟要求误工期530天明显过长，一审法院酌定其误工期为包含二次住院期间在内共180天。王福来驾驶车辆发生交通事故并承担主要责任，对张图伟鉴定费用3063.5元，则依交通事故责任划分，按80%的比例即2451元赔偿张图伟；王金金作为车主不应承担赔偿责任。张图伟仅提供一份武汉创高建装股份有限公司的证明，来证明其月工资为5000元，未有其他证据相印证，一审法院不予采信，因此应按河南省2018年农林牧渔业40990元/年工资标准计算误工费；张图伟未提供护理人员的收入证明，因此其护理费应按河南省2018年居民服务业39522元/年标准计算；张图伟要求的交通费，按住院天数，每天20元计算；因该交通事故已经致张图伟十级伤残，人民财险商丘分公司、王福来、王金金、平安财险商丘支公司还应赔偿张图伟精神损害抚慰金，根据张图伟所受精神损害，其要求赔偿精神损害抚慰金5000元过高，一审法院酌定为4000元，对其过高诉讼请求不予支持。经计算，张图伟的合理损失为：医疗费7236.03元、住院伙食补助费1650元（50元×33天）、营养费1200元（20元×60天）、护理费6496.8元（108.28元×60天）、误工费20214元（112.3元×180天）、交通费660元（20元×33天）、残疾赔偿金27661.48元（13830.74元/年×10%×20年）、精神抚慰金4000元、鉴定费用3063.5元。以上共计72181.81元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险死亡伤残保险责任限额内赔偿张图伟误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计59032.28元；二、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险限额内赔偿张图伟医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计10086.03元中的80%即8068.82元；三、王福来于本判决生效之日起十日内赔偿张图伟鉴定费用2451元（王福来先期垫付的5200元，减去该项费用2451元和（2018）豫0225民初205号民事调解书及本判决书确定的应负担的诉讼费用1390元和1478元，应再赔偿张图伟119元）；四、驳回张图伟对王金金的诉讼请求；五、驳回张图伟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3127元，由张图伟负担1649元，由王福来负担1478元。本院二审期间，张图伟提交蔡园村委会出具证明一份，证明张图伟自2017年7月9日发生事故至2019年4月一直在家休息。人民财险商丘分公司发表质证意见，该证据无经办人员签字，形式不合法。误工期限的合理及必要性应由具有资质的鉴定机构依法予以认定，张图伟的证明目的不能成立。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于误工费，张图伟因本次事故于2017年7月9日住院，2019年3月28日经鉴定构成十级伤残，依据相关法律规定，其误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院根据伤情和出院医嘱，酌定张图伟误工期为包含二次住院33天在内共180天并无不当。张图伟因第一次治疗起诉至法院，与上诉人就误工费达成调解协议，该误工费系张图伟第一次治疗住院期间的误工费，与本次主张的误工费并不重复。对人民财险商丘分公司的该上诉理由，本院不予支持。关于护理费，鉴定机构出具鉴定意见，张图伟多发肋骨骨折护理期为30—60日，一审法院根据鉴定意见认定张图伟护理期为60天于法有据。张图伟因第一次治疗起诉至法院，与上诉人就护理费达成调解协议，该护理费系张图伟第一次治疗住院期间的护理费，与本次主张的护理费并不重复。对人民财险商丘分公司的该上诉理由，本院亦不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇一九年十二月十日法官助理李德作书记员曹路莹