河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终4526号上诉人（原审被告）：马磊，男，1980年3月15日出生，汉族，住河南省泌阳县。委托诉讼代理人：马双成，男，1954年6月10日出生，汉族，住河南省泌阳县。（系马磊之父）被上诉人（原审原告）：张双成，男，1954年9月4日出生，汉族，住河南省泌阳县。上诉人马磊因与被上诉人张双成健康权纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2019）豫1726民初4918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马磊的委托诉讼代理人马双成、被上诉人张双成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马磊上诉请求：请求依法撤销河南省泌阳县人民法院（2019）豫1726民初4918号民事判决第一项并依法改判。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，被上诉人已年满65岁，无证据证明其有劳动收入，不存在误工费损失；残疾赔偿金和被抚养人生活费不属于刑事案件的赔偿范围，不应予以支持，鉴定费由被上诉人本人承担。张双成遭受损害系因其主动加入殴打挑起激化矛盾导致，其应当承担主要责任；张双成提起诉讼时诉讼时效已超过，其诉讼请求应不予支持。张双成辩称，原审法院认定事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。张双成向一审法院起诉请求：1．请求判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等费用共计100,792.14元；2．本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年8月21日下午14时，被告父亲与其因琐事发生纠纷，继而发生厮打。被告将其的左肩、右腕部砍伤。泌阳县人民法院以故意伤害罪追究其刑事责任的同时，判决赔偿了首次治疗时的医疗费。2018年1月18日，其再次到泌阳县仁医院接受二次手术并住院治疗，至2018年1月29日出院。另其虽已年过六十，出于家庭原因一直从事体力劳动，自第一次手术至今处于误工状态，被告的故意伤害行为造成其身体致残，经济方面受损。为此，特具文起诉，请求支持。一审法院认定事实：2014年8月21日下午14时许，泌阳县古城办事处史楼村委马庄居民马双成与本村居民张双成、马爱芹（张双成的妻子）因琐事发生吵骂继而厮打，马磊（马双成儿子）从家里拎一把砍刀到现场与张双成、马爱芹、张兴（张双成儿子）发生厮打，马双成与张增付（张双成兄弟）相互厮打，在厮打过程中马磊持砍刀将张双成左肩膀、左手腕等部位砍伤，将马爱芹的右手虎口处，左手小拇指砍伤；张增付用钉锤将马双成嘴唇打伤，张双成持铁铲、挂肉的铁钩将马磊的左胸部、右上臂等处钩伤。经鉴定，张双成的伤情构成轻伤一级、马双成的伤情构成轻伤二级，马磊的伤情构成轻微伤、马爱芹的伤情构成轻微伤。经泌阳县人民法院（2015）泌刑重初字第10号刑事附带民事判决书和（2015）驻刑二终字第145号刑事附带民事裁定书确认，被告马磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；马磊赔偿原告张双成损失共计46,206.03元。赔偿总额46,206.03元中包含：医疗费42,130.03元（原告张双成受伤后，在中国解放军71669部队768医院住院14天，出院后在泌阳县仁医院治疗）、营养费210元、住院伙食补助费280元、护理费1,092元、误工费974元、交通费700元、鉴定费820元。2018年1月18日，原告张双成入住泌阳县仁医院，行骨折内固定装置取出术，花费医疗费5,940.14元，住院11天。2018年6月15日，经泌阳县人民法院委托，驻马店中誉法医临床司法鉴定所对原告张双成因打架受伤造成的伤残等级、误工期、护理期及营养期予以鉴定，鉴定意见为：1．被鉴定人张双成伤残等级为十级伤残；2．被鉴定人张双成伤后误工期为270日；护理期为伤后一人护理90日，营养期90日。原告张双成支付鉴定费1,365元。另查明，原告张双成1954年出生，农村居民，其女儿张起于2008年8月1日出生。2017年河南省居民服务业和其他服务业平均工资36,848元，2017年河南省农村居民人均纯收入为12,719.18元，2017年河南省农村居民人均生活消费支出9,211.52元。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，行为人因过错侵害他人的人身权利应依法承担相应的民事责任。本案原、被告因邻里纠纷发生厮打并致双方受伤的事实清楚，被告马磊应对原告张双成的损失承担赔偿责任。但原、被告未依法正确处理邻里纠纷，继而发生厮打造成损害结果的发生，原告对损害结果的发生存在一定过错，应依法减轻被告的民事责任。酌定由被告马磊承担70%的民事责任为宜。关于原告张双成在受伤时虽然已年满60周岁，但农民仍属于家庭劳动力并以务农为主要经济来源，依据鉴定意见及原告诉请，支持伤后270天的误工费。关于在刑事附带民事诉讼中不支持原告张双成的伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费，判决后原告另行提起民事诉讼请求赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费是否应当支持问题，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条和第一百五十五条规定，因犯罪行为造成人身损害，提起刑事附带民事诉讼时应当赔偿因犯罪行为造成的物质损失，包括医疗费、护理费、交通费、误工费、残疾生活辅助具费等，不论附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，均不支持。虽然伤残赔偿金、被抚养人生活费不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，但根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，侵害他人造成人身损害构成伤残的，应当赔偿伤残赔偿金和被抚养人生活费等。原告张双成的损失经依法核算为：1．医疗费5,940.14元；2．住院伙食补助费550元（11天×50元/天）；3．营养费1,590元（20元/天×90天-210元）；4．护理费7,994元（36,848元/年÷365天×90天-1,092元）；5．误工费8,435元（12,719.18元/年÷365天×270天-974元）；6．伤残赔偿金20,351元（12,719.18元/年×16年×10%）；7．鉴定费1,365元；8．被抚养人生活费3,685元（9,211.52元/年×8年×0.1÷2），原告上述损失共计49,910元。被告马磊需赔偿原告张双成34,937元（49,910元×70%=34,937元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，原审法院判决：一、被告马磊于本判决生效之日起十日内赔偿原告张双成各项经济损失共计34,937元；二、驳回原告张双成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,316元，由原告张双成负担1,513元，被告马磊负担803元。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，双方当事人因健康权发生纠纷，双方争议的焦点为张双成提起本案诉讼是否超过诉讼时效及张双成请求的误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等费用应否予以支持。关于本案是否超过诉讼时效的问题，张双成基于伤害事实于2018年1月18日入住同仁医院进行骨折内固定装置取出术，此次手术与马磊的伤害行为有直接因果关系，张双成在治疗终结后起诉不违反关于时效的法律规定。关于双方争议的误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费等费用的承担问题，马磊上诉称，本案赔偿事宜已经刑事附带民事诉讼处理，以上费用均不属于赔偿范围，且张双成已超过60周岁，不存在误工损失，应不予支持。张双成虽已提起刑事附带民事诉讼对第一次手术费用及相关损失进行了主张，其后续医疗费与马磊的伤害行为有直接因果关系，其对该部分损失另行提起民事诉讼，不违反法律规定。原审法院依法对张双成的伤残赔偿金及被抚养人生活费予以支持并无不当。张双成虽已超过60周岁，但其作为农民仍属于家庭劳动力，以务农为主要经济来源，原审法院依照农村居民收入标准对其误工损失予以支持并无不当。综上所述，马磊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费675元，由上诉人马磊负担。本判决为终审判决。审判长  王富显审判员  郭留会审判员  杨振松二〇一九年十二月十八日书记员  王 聪