陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕10民终606号 上诉人（原审被告）：陕西盛世宏润农业发展有限公司，住所地：陕西省商南县。 法定代表人：胡功凯，系该公司董事长。 上诉人（原审被告）：陕西宏润实业集团有限公司，住所地：陕西省西安市碑林区。 法定代表人：胡绪峰，系该公司董事长。 共同委托诉讼代理人：蔺文财，男，汉族，吉林省长春市人，住长春市，居民，系陕西盛世宏润农业发展有限公司，陕西宏润实业集团有限公司法务部副主任。 被上诉人（原审原告）：陕西全美装饰工程有限公司，住所地：陕西省西安市未央区。 法定代表人：魏建平，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：涂安保，男，汉族，现住陕西省西安市莲湖区楼，系原告公司员工。 委托诉讼代理人：史向阳，陕西众致律师事务所律师。 原审被告：胡晓萍，女，汉族，住陕西省西安市，陕西盛世宏润农业发展有限公司员工。 上诉人陕西盛世宏润农业发展有限公司（以下简称宏润农业公司）、陕西宏润实业集团有限公司（以下简称宏润集团公司）因与陕西全美装饰工程有限公司（以下简称全美装饰公司）、原审被告胡晓萍建设工程施工合同纠纷一案，不服商南县人民法院(2018)陕1023民初1196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，经审查认为本案与宏润农业公司不服商南县人民法院(2018)陕1023民初1196号民事裁定一案系基于同一事实发生的纠纷，遂决定合并审理。本院依法组成合议庭于2019年11月12日开庭审理，宏润农业公司及宏润集团公司的委托诉讼代理人蔺文财，全美装饰公司的委托诉讼代理人涂安保，原审被告胡晓萍到庭参加诉讼。庭审中，上诉人的委托诉讼代理人蔺文财申请本院全体干警回避，导致庭审活动无法进行，本院遂决定休庭。本院经研究认为上诉人所提回避申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》有关回避的规定，遂以口头方式驳回申请并以传票方式通知2019年11月28日继续开庭审理。开庭前两天，上诉人的委托代理人蔺文财以2019年11月28日以在其他法院有案件开庭为由，提出当天不能到庭，本院遂定于2019年12月13日开庭审理本案。2019年12月13日，宏润农业公司及宏润集团公司的委托诉讼代理人蔺文财，全美装饰公司的委托诉讼代理人史向阳到庭参加了诉讼。在庭审过程中，上诉人的诉讼委托代理人蔺文财以有权保持沉默为由拒绝陈述上诉请求、事实及理由，导致庭审活动无法正常进行，本院依法通过阅卷进行了书面审理。本案现已审理终结。 上诉人宏润农业公司、宏润集团公司的上诉请求：撤销商南县人民法院(2018)陕1023民初1196号民事判决，将本案发回重审或直接驳回被上诉人的起诉，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人不是本案适格原告。被上诉人与上诉人签订施工合同后，未按照合同约定向上诉人缴纳合同履约保证金，属于被上诉人违约，应向上诉人承担违约责任。李某某个人向自然人赵某汇款100万元的证据不能证明被上诉人履行了合同义务，同时也证明被上诉人起诉宏润集团公司错误；2、一审将宏润集团公司列为被告承担偿还连带责任错误。本案合同是上诉人宏润农业公司与被上诉人签订，双方是合同的相对方。宏润集团公司与被上诉人之间并无关系，被上诉人将宏润集团公司理解为担保人并列为被告错误；3、一审法院剥夺了上诉人申请法院调取证据及申请鉴定权。一审法院收到上诉人申请后，对缴纳社保不予调取，对劳动合同鉴定申请不予准许。上诉人不服依法提出复议申请，法院至今未就上诉人申请作出答复。 被上诉人全美装饰公司辩称，上诉人的上诉只是在拖延时间，没有新的事实和证据。宏润集团公司2014年12月30日的承诺书已经明确承认并承诺归还该100万元欠款，以胡晓萍名下房屋做担保，宏润农业公司和宏润集团公司在项目没有投入运营的情况下，应当解除合同退还保证金并承担损失。李某某是被上诉人委派的项目负责人，代表被上诉人对外签订合同，并组织人力物力承接该工程，被上诉人主体适格。上诉人的其他理由均为扰乱视听，故请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原审被告胡晓萍没有答辩。 全美装饰公司一审诉讼请求：1.依法解除全美装饰与宏润农业2014年4月16日签订的《商南茶叶生产基地干挂石材项目建设施工合同》；2.依法判令宏润农业公司、宏润集团公司向全美装饰公司退还保证金100万元，并承担逾期退款违约金（以100万元为基数，按陕西信合当期贷款利率自2014年4月17日计算至实际付清款项之日）；3.依法判令宏润农业公司、宏润集团公司赔偿因解除合同给全美装饰造成的损失358787元；4.诉讼费由宏润农业公司、宏润集团公司承担。 一审法院认定事实：2014年4月16日，全美装饰公司与宏润农业公司就商南茶叶生产基地干挂石材项目签订《建设工程施工合同》，合同1.2条约定：“乙方（全美装饰公司）在签订合同时，需向甲方（宏润农业公司）缴纳该工程的工程保证金100万元方可进入工地施工。”当天，全美装饰公司该项目的总负责人李某某依据合同约定，将100万元工程保证金汇入宏润农业公司指定的赵玉琴的个人账户。2014年4月17日，宏润集团公司向全美装饰公司出具100万元的收款收据。此后，全美装饰公司为施工做了准备工作。2014年5月，全美装饰公司组织人员进入场地施工遭拒，方才得知宏润农业公司于2013年9月18日将商南20万亩生态茶园一期绿茶初加工厂房工程发包给南阳寅兴钢构有限公司。期间，全美装饰公司支出场地租金、工人工资等70200元。2014年12月30日，宏润集团公司向李某某出具《承诺书》，载明：“陕西宏润实业集团有限公司承诺李某某于2014年4月17日打入的合同保证金100万元于2015年7月30日归还李某某。胡晓萍承诺以其名下两套房子作为担保，……如2015年7月30日前未还清全部款项，胡晓萍将其名下的上述两套房子交给李某某以冲抵上述款项。陕西宏润实业集团有限公司（加盖印章）2014年12月30日。经办人：胡晓萍（捺印）。2014.12.30”。 一审法院认为，宏润农业公司将涉案工程的干挂石材项目发包给全美装饰公司，此前又将涉案厂房建设项目发包给南阳寅兴钢构有限公司，全美装饰公司在履行合同过程中无法进场施工，要求解除合同，应予准许。宏润农业公司虽称其与南阳寅兴钢构有限公司的施工合同已于2014年2月解除，但未提供证据证明，不予采信。全美装饰公司商南茶叶生产基地干挂石材项目负责人李某某向宏润农业公司指定账户转款的行为是职务行为，在合同无法继续履行的情况下，宏润农业公司应退还全美装饰公司缴纳的工程保证金100万元。宏润集团公司向李某某出具《承诺书》，债权人全美装饰公司通过其行为表示同意，宏润集团公司自愿加入涉案债务，应与宏润农业公司承担连带清偿责任。虽然《承诺书》中载明胡晓萍以两套房产为该笔债务提供担保，但并未办理相关手续，且胡晓萍只是具体经办人，对全美装饰公司要求胡晓萍承担责任的观点不予采信。全美装饰公司要求宏润农业公司等赔偿因解除合同给其造成的损失，对场地租金、工人工资、看场人员工资及生活费依法支持，对其他开支，因证据不足（具体见证据分析部分），本案不予处理，待证据充分后，可另案起诉。宏润集团公司在《承诺书》承诺的退还保证金的期限是2015年7月30日，因此，对全美装饰公司主张的逾期退款违约金应自2015年7月30日起算，酌情按照中国人民银行同期贷款利率计算至履行完毕之日止。据此，商南县人民法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、第一百七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除全美装饰公司与宏润农业公司2014年4月16日签订的《建设工程施工合同》；二、限宏润农业公司于本判决书生效之日起三十日内向全美装饰公司退还工程保证金100万元，并自2015年7月30日开始，按照中国人民银行同期贷款利率支付100万元的利息至履行完毕之日止，宏润实业公司对前述债务承担连带清偿责任；三、限宏润农业公司于本判决书生效之日起三十日内向全美装饰公司支付赔偿金70200元；四、驳回全美装饰公司其他诉讼请求。 经二审阅卷查明的事实与一审判决认定事实一致。 本院认为，二审庭审中，因上诉人的委托代理人蔺文财声称有权保持沉默，拒绝陈述上诉请求及事实与理由，导致本院对上诉人上诉提出的事实与理由是否成立无法通过庭审查明和核实，故本院对上诉人的上诉请求是否成立不予评判。本院经对一审法院判决及案卷证据材料进行审查后认为，一审法院基于《建设工程施工合同》、工程保证金收款收据、李某某的任命通知书、宏润集团向李某某出具的承诺书等证据，认定了全美装饰公司与宏润农业公司就商南茶叶生产基地干挂石材项目签订《建设工程施工合同》，全美装饰公司商南茶叶生产基地干挂石材项目负责人李某某向宏润农业公司指定账户转款100万元作为工程保证金，后因宏润农业公司又将涉案工程的干挂石材项目发包给南阳寅兴钢构有限公司，导致双方合同无法履行，宏润实业公司自愿加入宏润农业公司向全美装饰公司退还100万元工程保证金的债务关系这一事实，依法作出解除双方合同、宏润农业公司退还全美装饰公司100万元工程保证金及利息、支付相应赔偿金、宏润实业公司对100万元工程保证金及利息承担连带清偿责任的判决，认定事实清楚，适用法律正确。 综上，一审判决正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费21341元，由宏润农业公司、宏润集团公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周世安 审 判 员 李军宏 审 判 员 张 瑞 二〇一九年十二月二十五日 法官助理 郑祥甫 书 记 员 房亚东 1