河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终5515号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司。住址：山东省济宁市光河路56号。负责人：李立辉。委托诉讼代理人：石国昊,河南千字文律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：蔡镏杰，男，汉族，1982年2月17日生，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：史国正,河南锦实律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：童学成，男，汉族，1972年7月11日生，住河南省商水县。委托诉讼代理人：刘进宝,河南圣凡律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：梁山鑫运达货运服务有限公司（原名为梁山悦达汽贸有限公司）。住址：山东省济宁市梁山县杨营镇薛阁村。法定代表人：杨培柱。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人蔡镏杰、童学成、梁山鑫运达货运服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商水县人民法院(2019)豫1623民初3975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的委托诉讼代理人石国昊，被上诉人蔡镏杰及其委托诉讼代理人史国正，被上诉人童学成的委托诉讼代理人刘进宝到庭参加诉讼。被上诉人梁山鑫运达货运服务有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：一、依法撤销一审判决,改判上诉人在保险限额内承担11827.41元(不服金额7075元)。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决未予以认定上诉人提交的答辩意见及证据,径行按上诉人缺席审判,属于明显错误。一审开庭前,上诉人通过中国邮政快递的方式向一审承办法官邮寄了案件的答辩状及证据,承办法官予以签收邮寄文件,但判决书中未予以认定上诉人邮寄的答辩意见及提交的相关证据,按上诉人未提交答辩意见及证据的形式缺席判决上诉人属于明显错误。二、一审法院判令上诉人在商业三者险范围内承担车辆的停运损失费,完全背离了保险合同及条款关于被保险机动车发生交通事故,致使车辆车辆停驶期间产生的停运损失属于保险合同责任免除的情形,属于认定事实错误。被上诉人蔡镏杰主张因交通事故的发生致使车辆无法正常经营营运活动产生的费用是车辆停运损失,属于《机动车第三者责任保险》第二十六条第一款内容的记载:“被保险机动车发生意外事故,致使任何单位和个人停业、停驶、停电造成的损失以及其他各种间接损失”,该损失是间接损失,保险人不负责赔偿。三、上诉人已履行了提示说明义务,责任免除条款应当作为认定事实和裁判案件的依据,一审法院径行判令上诉人承担责任,明显属于适用法律错误。四、一审判令上诉人承担评估费明显不当。评估费属于间接损失,根据保险条款第二十二条,保险责任构成的约定,评估费不构成保险责任。一审判决上诉人承担,违反了法律规定。蔡镏杰辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决公平合理，上诉人的上诉理由不能成立。具体理由如下：1、一审判决书显示被告保险公司未到庭答辩，没有任何瑕疵，因上诉人一审时确实未到庭，一审法院在判决书上显示的就是未到庭答辩，程序不违法，判决书显示的是客观事实。2、上诉人关于停运损失的上诉理由亦不能成立，关于尽到了提示说明义务、评估费承担的上诉理由既无事实理由，亦无法律依据。二审应驳回上诉、维持原判。童学成辩称，一、上诉人接到一审法院开庭传票,无故不到庭,视为放弃自己的权利。一审法院以缺席的形式判决,并不存在过错。根据《民事诉讼法》第六十八条“证据应当在法庭上出示,并由当事人互相质证”的规定,上诉人故意不到庭,根本谈不上证据的提交的问题。且不论上诉人邮寄是否属实,即便属实,让法官代当事人提交证据进行质证,本身就不具有合法性,也有失公正。上诉人以一审法院未认定其提交证据的理由,本身就不具有合法性。二、一审法院判决上诉人承担营运损失,完全符合法律规定。涉案车辆在上诉人处投保有交强险和限额100万元商业第三者责任险,因保险事故给第三者造成的损失,理应由上诉人在保险限额内赔偿。且一审庭审,上诉人并未提交证据证明营运损失系上诉人免赔范围。即便上诉人二审提交免责证据,从程序上讲,该证据并不是新据证,答辩人也不认可,上诉人应当承担逾期举证,证据失权的后果。三、评估费系确定具体损失数额而支出的合理必要费用,根据《保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用,由保险人承担”的规定,一审法院判决评估费由上诉人承担符合法律规定。蔡镏杰向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告支付原告车损费11827.41元及豫Ｌ×××××号网约出租车营运损失费5075元、鉴定费2000元，共计18902.41元；2、依法判令被告承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2019年5月11日20时，童学成驾驶车牌号为鲁Ｈ×××××的重型货车，沿河南省项城市迎宾大道由北向南行驶至项城市迎宾大道市标北处时，右前角与蔡镏杰驾驶的车牌号为豫Ｌ×××××的小型客车发生碰撞，导致两车损坏。经河南省项城大队事故中队作出第411681420190000853号道路交通事故认定书认定：童学成负全部责任，蔡镏杰无责任。经查，豫Ｌ×××××小型客车使用性质为网约出租车，登记人为河南迪友汽车租赁有限公司，实际所有人为蔡镏杰。鲁Ｈ×××××号重型货车所有人为梁山悦达汽贸有限公司，其在中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司投保有交强险和商业险，且事故发生在保险期内。蔡镏杰驾驶的豫Ｌ×××××小型客车车损为11827.41元，营运损失经周口瑞丰财物咨询服务有限公司评估为5075元、评估费2000元。以上共计18902.41元。一审法院认为:蔡镏杰驾驶的车辆因本次交通事故受损事实清楚，河南省项城大队事故中队作出的道路交通事故认定书合法正确，予以采信。蔡镏杰所受合理损失为：车损费11827.41元、营运损失费5075元、评估费2000元，共计18902.41元，依法应当得到赔偿。童学成驾驶的肇事车辆鲁Ｈ×××××号重型货车（所有人为梁山悦达汽贸有限公司，现更名为梁山鑫运达货运服务有限公司）在被告保险公司投有交强险，依照法律规定和双方合同约定，应由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿蔡镏杰车辆损失费2000元，下余损失16902.41元，应由童学成、梁山鑫运达货运服务有限公司负担。因童学成驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保有商业三者险，故该下余损失16902.41元应由被告保险公司负担。综上，被告保险公司共赔偿蔡镏杰各项损失共计18902.41元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在交强险、三者险赔偿责任限额内赔偿蔡镏杰车辆各项损失共计18902.41元，于判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费272元，减半收取136元，由童学成、梁山鑫运达货运服务有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：１、原审程序是否合法；２、上诉人是否履行了对免责条款的提示说明义务，其对营运损失是否属于免除保险责任的范围；3、评估费用是否应当由上诉人承担。关于焦点1，上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司主张其通过中国邮政快递的方式向一审承办法官邮寄了案件的答辩状及证据,承办法官予以签收邮寄文件,但判决书中未予以认定上诉人邮寄的答辩意见及提交的相关证据,按上诉人未提交答辩意见及证据的形式缺席判决属于程序错误。但上诉人仅提供了中国邮政快递签收物流信息，并未提供邮寄的原始单据，不能证明其确实向一审法院邮寄了答辩状及证据，上诉人关于原审程序违法的主张缺乏证据支持，本院不予采信。关于焦点2，本案豫Ｌ×××××的小型客车系从事经营性活动的车辆，因交通事故无法从事相应经营活动所产生的合理营运损失依法应予赔偿，上诉人主张对营运损失依据保险合同相关条款免除保险公司责任，但其没有充分证据证明尽到了明确告知和说明义务，该条款不产效力。关于焦点3，本案的评估费是为确定豫Ｌ×××××的小型客车的营运损失所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  陈晓军审判员  王久芳审判员  刘 凯二〇一九年十二月二十日法官助理刘潇书记员崔昆阳