山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终1969号上诉人(原审原告)：刘某，男，汉族，1973年12月26日出生，住山西省怀仁县。委托诉讼代理人：李某，大同市鼎源法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地:大同市操场城街甲6号洪泰大厦四层。负责人：陈建明，系该公司经理。委托诉讼代理人：赵某1，男，汉族，1989年11月1日出生，住大同市北都丽园7楼3单元2801号，系该公司员工。被上诉人(原审被告)：中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地：大同市平城区大庆路1号桐城怡景B座9层。负责人：侯文亮，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王某，男，汉族，1994年9月7日出生，系该公司员工。被上诉人(原审被告)：赵某2，女，汉族，1976年8月29日出生，住大同市。上诉人刘某、中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司因与被上诉人中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司、赵某2机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初3096号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某的委托诉讼代理人李某、上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司的委托诉讼代理人赵某1、被上诉人中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司的委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。被上诉人赵某2经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司上诉请求：1.依法撤销山西省大同市平城区人民法院(2019)晋0213民初3096号民事判决,依法改判让上诉人少承担10000元赔偿责任；2.上诉诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人前期为刘某垫付医疗费10000元,一审法院判决时未核减；2.上诉人并不是本案的直接侵权人,根据保险合同的约定,上诉人不承担诉讼费用。刘某辩称：认可中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司垫付的医疗费10000元。中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司答辩称：诉讼费不属于保险公司责任范围。刘某上诉请求：1.撤销山西省大同市平城区人民法院(2019)晋0213民初3096号民事判决,依法改判多承担73986元赔偿金；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：关于误工费的问题，上诉人刘某在应县凯旋路桥建筑有限公司担任项目经理,单位出具的事故发生前三月的工资表可以证明其月平均工资为8000元。且依据相关法律规定,误工期从事故发生之日起计算至鉴定前一日,故上诉人的误工期应从事故发生之日2017年9月22日计算到2018年12月24日,一审法院认定的误工费标准和误工期明显偏短。中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司答辩称：一审法院认定的误工费正确。刘某向一审法院起诉请求：1．请求判令被告赔偿原告医疗费22128元、住院伙食补助费2700元、交通费1000元、营养费9000元、护理费9000元、共计43828元（残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费、后续治疗费、误工费等在伤残鉴定后确定）；2．请求判令被告承担本案的全部诉讼费用；3．原告的伤情鉴定后，赔偿数额变更为229455元。一审法院认定事实：2017年9月22日8时15分许，被告赵某2驾驶×××号小型客车，沿永泰南路非机动车道由南向北行驶至四医院门口处，与行人刘某发生碰撞，致刘某受伤的交通事故。经大同市公安局交通警察支队四大队出具交通事故认定书，认定被告赵某2负事故的全部责任、原告刘某无责任。事故发生后，原告在大同华康显微手外科医院住院治疗27天，诊断为：右胫骨上段粉碎性骨折、右胫腓骨下段粉碎性骨折。2019年6月19日经山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心出具鉴定意见书确认，原告的伤情构成十级伤残，二次手术费约需8000元。被告赵某2驾驶的×××小型轿车在被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司投有交强险122000元，保险期间自2016年10月19日0时起至2017年10月18日24时止；在被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司投有第三者责任保险（保险限额50万元），保险期间自2016年12月30日0时起至2017年12月29日24时止。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院对原告主张的赔偿数额认定如下：1．原告主张伤残赔偿金62070元（按本省城镇居民计算20年），精神抚慰金5000元，并提供山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、身份证、户籍卡、房屋认购合同、房屋归属协议、销户证明、村委会证明、钥匙领取单、房屋物品发放登记表、物业收据票据、旧房改造收据，证明原告因本次事故造成十级伤残，在城镇居住生活已一年以上。被告赵某2无异议，被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司认为应按农村居民标准计算赔偿。本案中，原告提供的房屋认购合同、房屋归属协议、销户证明、村委会证明、钥匙领取单、房屋物品发放登记表、物业收据票据、旧房改造收据已形成完整的证据链，能够证实原告在城镇居住生活一年以上的事实，其主张的伤残赔偿金及精神抚慰金计算无误，一审法院予以确认。原告主张母亲秦秀英（1953年11月03日出生）的被扶养人生活费10554元（16年×19790元÷3人×10％），有其提供的户籍卡、村委会证明予以证实，原告的主张符合法律规定，一审法院予以确认。2．原告主张护理费9000元（按每日100元计算90天），被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司同意按每日100元计算60天。结合原告的伤情一审法院比照人身损害三期评定规范，确认原告的护理期为70日，护理费应为7000元，应予确认。3．原告主张住院伙食补助费2700元（按每日100元计算27天），原告住院27天，计算合理，一审法院予以确认。4．原告主张营养费9000元（按每日100元计算90天）。被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司认为已超出交强险理赔范围，不予赔偿。本案中，从原告提供的住院病案资料看，并未有加强营养的相关医嘱，故对该项费用一审法院不予确认。5．原告主张误工费97333元（按月收入8000元计算365天），并提供工作证明、工资明细各一页予以证实。被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司同意按每天100元计算150天。本案中，从原告提供的上述证据看，并未记录原告受伤后实际扣发工资的具体情况，仅凭上述证据不能证实原告的收入及误工情况，原告具有劳动能力，考虑到原告受伤住院治疗的实际情况，一审法院比照人身损害三期评定规范，酌情确认原告的误工期为180日，以本省居民服务业标准计算误工费应为23347元，应予确认。6．原告主张鉴定费2500元，有鉴定费发票证实，应予确认。7．原告主张交通费1000元，一审法院酌情支持500元。8．原告主张医疗费22298元（包括被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司垫付的10000元、被告赵某2垫付的2000元），并提供医疗费票据予以证实。原告计算合理，一审法院予以确认。9．原告主张二次手术费8000元，有鉴定意见书予以证实，应予确认。以上原告的各项损失共计143969元（包括被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司垫付的10000元、被告赵某2垫付的2000元）。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。被告赵某2驾驶机动车与行人刘某发生碰撞，造成原告刘某受伤，被告赵某2负事故的全部责任，原告刘某无责任。因被告赵某2驾驶的车辆在被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司投有交强险，在中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司投有第三者责任险，故原告的损失首先应由被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司在交强险限额内赔偿，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在第三者责任险限额内赔偿。庭审中，原告表示同意在交强险医疗费限额内扣除被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司已垫付原告的10000元，被告赵某2及中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司亦未提出异议，故被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司应在交强险伤残赔偿限额内赔付原告110000元；被告赵某2为原告垫付的2000元应由被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司直接给付，被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在第三者责任险限额内赔付原告21969元。关于鉴定费，原告在本次事故中受伤，为明确伤情需要进行鉴定，属于必要合理的费用，根据保险法的规定，保险公司应予承担。诉讼费依法由败诉方负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司于判决生效后十日内在交强险伤残赔偿限额内赔付原告刘某110000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于判决生效后十日内在第三者责任险限额内赔付原告刘某21969元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于判决生效后十日内在第三者责任险限额内赔付被告赵某22000元。如果当事人未按指定期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4742元，减半收取计2371元，由原告负担883元，由被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司负担1240元，由被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担248元。二审期间，上诉人刘某提交了应县凯旋路桥建筑有限公司出具的证明、大同华康显微手外科医院出具的腿部骨骼光片，欲证明上诉人刘某骨痂未形成，仍不能正常行走，从事故发生之日起一直未去工作。其他方当事人对上述证据不予认可，认为不能证明上诉人刘某仍不能正常工作。对一审判决认定的其他事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。本案的主要争议焦点为：1.刘某的误工费应是多少？2.是否应扣除垫付的10000元医疗费？关于误工费的问题，其一，本案中刘某系右胫骨上段粉碎性骨折、右胫腓骨下段粉碎性骨折，于2017年9月22日因事故受伤，于2019年6月19日定残，按其受伤之日起至定残前一日止计算误工期为365天，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。其二，上诉人刘某提交的应县凯旋路桥建筑有限公司出具的证明和领取工资花名表可以证实其从事的系建筑业工作，月平均工资为8000元，故上诉人刘某的误工费为97333元（8000元÷30日×365天），一审法院对上诉人刘某误工费的计算不当，本院予以纠正。关于垫付医疗费的问题，上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司主张其为刘某垫付了10000元医疗费，刘某对该事实予以认可，本院予以确认。综上，本案刘某的各项损失为：1.伤残赔偿金62070元，精神抚慰金5000元、被扶养人生活费10554元；2.护理费7000元；3.住院伙食补助费2700元；5.误工费97333元；6.鉴定费2500元；7.交通费500元；8.医疗费22298元；9.二次手术费8000元，共计217955元。其中包括中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司垫付的医疗费10000元、中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司垫付的医疗费10000元、赵某2垫付的医疗费2000元。故中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司应在交强险伤残赔偿限额内赔付上诉人刘某110000元；赵某2垫付的2000元应由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司直接给付；中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在第三者责任险限额内赔付刘某85955元。综上所述，刘某的上诉请求成立，本院予以支持；中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项、第一百七十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、维持山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初3096号民事判决第一、三项，即“被告中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内在交强险伤残赔偿限额内赔付原告刘某110000元”、“被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险限额内赔付被告赵某22000元”；二、撤销山西省大同市平城区人民法院（2019）晋0213民初3096号民事判决第二项，即“被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险限额内赔付原告刘某21969元”；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险限额内赔付上诉人刘某85955元；四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司其他上诉请求。如果当事人未按指定期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4742元，减半收取计2371元，由中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司负担1304元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担1067元；二审案件受理费1700元，由中煤财产保险股份有限公司大同中心支公司负担934元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担766元。本判决为终审判决。审判长 柴 涛审判员 石俊丰审判员 邓 亮 二〇一九年十二月十二日书记员 郭 嵘