新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2301民初7951号 原告：新疆亿门房地产开发有限公司，住所地昌吉市健康东路海棠天街南街29区2丘45栋4层1号。 法定代表人：马金贵，该公司总经理。 原告：马金贵，男，1984年4月16日出生，回族，住昌吉市。 原告：刘春民，男，1983年11月10日出生，住昌吉市。 原告：石海军，男，1982年9月24日出生，住昌吉市。 上述原告共同委托诉讼代理人：魏连花，新疆金诚信律师事务所律师。 被告：丁新爱，女，1968年5月1日出生，汉族，住昌吉市。 委托诉讼代理人：王雪京，新疆同创律师事务所律师。 原告新疆亿门房地产开发有限公司、马金贵、刘春民、石海军与被告丁新爱公证损害责任纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法由审判员热阿娜适用简易程序于2019年12月6日公开开庭进行了审理。原告新疆亿门房地产开发有限公司、马金贵、刘春民、石海军的共同委托诉讼代理人魏连花，被告丁新爱及其委托诉讼代理人王雪京到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 新疆亿门房地产开发有限公司、马金贵、刘春民、石海军向本院提出诉讼请求：1、判令不予执行昌吉州公证处签发的（2018）新昌雪莲证经字第2582号执行证书；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年3月9日，原、被告在昌吉州公证处签订了《借款保证合同》，该合同约定，被告向原告出借400万元，月利率为2%，马金贵、刘春民、石海军为上述借款提供连带保证担保。双方同意赋予该《借款保证合同》具有强制执行的效力。被告丁新爱按照《借款保证合同》的约定于2017年3月10日向原告出借了400万元，当日通过马兰账户向原告支付了10万元利息。后原告资金短缺不能按时还款，被告于2018年8月14日向昌吉州公证处申请签发执行证书，昌吉州公证处签发了（2018）新昌证字第2582号执行证书，内容为原告向被告归还本金400万元，支付2018年6月11日至2018年8月14日期间的利息173333元（按照400万元×2%÷30天×65天），并支付执行公证费12520元及申请执行至执行完毕的利息和实现债权的费用。原告认为，昌吉州公证处签发的（2018）新昌证字第2582号执行证书错误。理由如下：一、执行证书本金错误。欠付本金应当为390万元。根据民间借贷的法律规定，借款人以实际收到的款项为借款本金。丁新爱2017年3月10日向原告申请人支付400万元，原告于当日向丁新爱支付利息10万元，申请人实际收到的款项为390万元，故原告借款本金为390万元。自2017年4月至2018年4月期间，原告每个月向被告偿还10万元，根据借款合同约定月利率2%计算，2017年4月起每月应偿还利息为7.8万元，每个月超出利息2.2万元应当从本金中扣减，以此类推，截止到2018年6月10日，被告归还29万元，即截止到2018年6月10日原告除正常还息外，多换本金290万元，冲减后尚欠本金数额为361万元，故本金错误；二、执行证书的利息计算错误。执行证书按照本金400万元计算，实际本金为361万元，故原告欠付丁新爱的利息应当按照361万元×2%÷30天×65天计算为156433，不是173333元，故利息计算错误；三、执行公证费不应当计算在执行证书中。根据民间借贷的法律规定，不论借款人如何主张违约金、利息、服务费等各项费用，总之各项费用的和不能超过月利率2%，既然执行证书已经按照2%月利率将利息计算了，就不能再单独增加其他费用，包括执行公证费。综上，该执行证书错误，根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十二条规定：公证债权文书载明的民事权利义务关系与事实不符的，可以以债权人为被告提起诉讼。为维护原告合法权益，故恳请贵院依法判决不予执行。 被告丁新爱辩称，该公证债务文书符合法律规定，主体和程序都没有问题，原告支付的第一笔10万元是利息，不存在“砍头息”的问题，被告向原告支付400万元后，是原告主动给被告支付第一笔利息10万元的，这个事实原告自己也认可，双方在借款合同中约定了月利息为2.5%，所以原告每月向被告支付了10万元利息，按照民间借贷的法律规定，当事人已经履行没有超过最高利息，一方要求返还的法院不予支持。我们在公证书中约定的利息是符合法律规定的，希望法院驳回原告诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对双方无争议的借款保证合同一份、执行证书一份、公证处调取的涉及该公证文书的档案18份、股东会决议一份的真实性、合法性、关联性予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提交电子银行回单15张。证实原告收到400万元借款后，又向被告转账10万元利息，其应属于“砍头息”，借款本金应认定为390万元，截止2018年7月28日原告向被告付款152万元，根据合同约定的利率，实际欠本金361万元，利息156992元的事实。经质证，被告对该组证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，认为被告于2017年3月10日上午12点，分三笔向原告支付400万元后，马兰给被告转账10万元，但被告当时不知情，过了三天后，被告与原告协商利息时，原告说已经打了利息。合同约定在对应日支付利息，不存在原告所称的“砍头息”，被告并没有从本金中扣除利息。本院对该组证据的真实性予以确认； 被告提交执行协议一份。证实因原告没有按照约定还款，被告申请法院强制执行公证书，原告和被告达成协议，该协议中双方确认本金及利息并约定了执行方式，原告在执行过程中也是认可涉案公证书的事实。经质证，原告对该证据的真实性予以认可，称该协议无效，协议中的利息显然超过了法律对月息的规定，是违法的。本院对该证据的真实性予以确认。 经审理查明，2017年3月9日，原、被告在昌吉州公证处签订《借款保证合同》一份，该合同约定，被告向原告出借400万元，借款用途：补充企业流动资金。借款期限为12个月，自被告实际提供借款之日起计算。原告应自借款发放之日起案20‰的月利率向被告支付利息，并应自收到借款之日起每个月的对应日之前向被告支付利息。原告马金贵、刘春民、石海军为上述借款提供连带保证担保。双方同意赋予该《借款保证合同》具有强制执行的效力。被告丁新爱按照《借款保证合同》的约定于2017年3月10日向原告出借了400万元。被告于2018年8月14日向昌吉州公证处申请签发执行证书，昌吉州公证处签发了（2018）新昌雪莲证经字第2582号执行证书，执行标的:1、借款本金400万元，利息173333元；2、执行公证费12520元；3、从申请人申请执行之日至本案执行完毕之日止的利息以及为实现上述债权所实际支出的相关费用。后因原告未按时偿还债务，故被告向本院申请强制执行昌吉州公证处签发的（2018）新昌雪莲证经字第2582号执行证书，现原告以该执行证书载明的本金及利息与事实不符为由提起诉讼，请求判令不予执行该执行证书。 本案争议焦点为本案所涉及的公证债权文书是否存在法律上规定的不予执行的情形？ 本案中，原告主张，被告向原告出借400万元后，当日向被告支付利息10万元的行为属于“砍头息”，借款本金应认定为390万元。本院认为，预先扣除利息（砍头息），是指出借人在向借款人交付借款时先从本金中扣除利息的行为。而本案中被告提交的银行回单及相关证据材料证实，被告于2017年3月10日12时许，向原告交付400万元整，原告亦认可被告向原告转账400万元的事实。2017年3月10日16时许，原告向被告转账10万元利息，双方签订的《借款保证合同》中明确约定，原告自收到借款之日起每个月的对应日之前支付利息，故原告收到借款本金400万元后，当日向被告支付利息10万元的行为符合双方之间的约定，不存在预先扣除利息的行为，借款本金应认定为400万元。对于原告称借款前期以25%的年利率支付利息属于违法的意见，本院认为，对于超过年利率24%以上，不超过年利率36%的利息，借款人已经支付了利息的，出借人不用归还，双方在《借款保证合同》中约定，月利率为20‰，故原告的该主张本院不予支持。综上，昌吉州公证处签发的（2018）新昌雪莲证经字第2582号执行证书程序合法、实体无误，原告以公证债权文书中载明的借款本金及利息错误为由，主张不予执行该公证债权文书的理由不成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》第二十三条第一款之规定判决如下： 驳回原告新疆亿门房地产开发有限公司、马金贵、刘春民、石海军的诉讼请求。 本案受理费35元（减半收取），由原告新疆亿门房地产开发有限公司、马金贵、刘春民、石海军承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 审判员 热 阿 娜 二〇一九年十二月十一日 书记员 热娜·革命