湖南省涟源市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1382刑初714号 公诉机关湖南省涟源市人民检察院。 被告人张某某，男，出生于湖南省涟源市，汉族，初中文化，无业，住湖南省涟源市蓝田办事处。现因涉嫌开设赌场犯罪，2018年7月25日被刑事拘留，同年8月17日被取保候审。 湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉[2019]659号起诉书指控被告人张某某犯开设赌场罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省涟源市人民检察院指派检察员李澜出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省涟源市人民检察院指控，2016年，以李某某、肖某某（另案处理）等人为首的红桃K网络赌博俱乐部是一个利用苹果手机APP软件“德扑圈”组织全国各地参赌人员进行赌博的网络赌博俱乐部。该俱乐部先开设在湖南省长沙市跳马镇某小区内；2016年10月下旬搬至涟源市石马山镇惠民小区附近一居民楼六楼，同年11月初搬至涟源市石马山镇风光带谭某某家三楼（XX楼上）；同年12月设置牛牛组，地点设在涟源市桂花园小区内；2017年3月，该俱乐部将德州扑克奥马哈组和德州扑克大级别组搬至涟源市罗家佃社区幸福路谭某甲家四楼，并将德州扑克小级别组设在涟源市东方建材大市场XX栋XX房内。 该俱乐部老板为李某某、肖某某等人，下设财务主管李某达（另案处理）负责对该俱乐部的抽水渔利的钱进行归总转移并给工作人员发放工资等。该俱乐部按照赌博方式的不同设德州扑克大级别组，主管为王某某（另案处理）；德州扑克小级别组，主管为陈某（另案处理）；德州扑克奥马哈组，主管为陈某甲（另案处理）；牛牛组，主管为陈某鹏（另案处理）。各组主管负责俱乐部的日常管理工作以及将每天抽水渔利的钱汇总后，存到李某达指定的银行卡上，主管下设组长谢某飞、刘某乙（均另案处理）等人负责协助主管对俱乐部的管理工作。俱乐部的其他工作人员（俗称客服），依次为初级客服、中级客服、高级客服、资深客服四个级别，其中，初级客服有谢某丙、易某甲、刘某钦（均另案处理）等人，中级客服有谭某甲等人，高级客服有刘某红、刘某丁等人，资深客服有孙某某等人（客服均另案处理）。俱乐部对于主管、组长、各级客服的任职资质做出了具体明确的要求，为加强和提升员工绩效和公司绩效，提高工作效率，增强公司活力，俱乐部专门制定了工作细则，如录电脑工作细则、财务细则，建立了专门的公司员工积分考核制度、日常工作考勤及相应的奖罚制度。 该俱乐部所有工作人员工资主要由基本工资和提成等组成，工资为每月15号发放，根据俱乐部当月的抽水盈利情况和客服等级，设置不同层次的基本工资和提成比例，所有员工的提成均按该俱乐部当月的总抽水盈利情况计算。基本工资因级别而异，主管、组长、资深客服、高级客服、中级客服、初级客服每月基本工资最高3000元，最低1500元，每个等级相差300元。提成为总业绩乘以各级客服相对应的提成比例计算，且根据抽水盈利总额和级别不同设置不同的提成比例。 该俱乐部赌博方式分为德州扑克、德州扑克奥马哈、牛牛，都是利用扑牌按规则比大小的方式进行赌博。工作人员分为客服和制表，分工合作。参赌人员想进入该俱乐部赌博，必须在“德扑圈”游戏平台上注册好账号，然后经过客服的同意才能加入该赌博俱乐部。客服会按照赌局的大小、赌博方式的不同利用平板电脑等在“德扑圈”游戏平台上开设好牌局，参赌人员如果想进入该赌局进行赌博，必须先通过微信、支付宝、银行卡等方式给客服指定的账户预交一定数额的赌资，才会允许参赌人员带入等额的记分牌进入赌局参赌。该俱乐部每天要开设各级别的赌局数十桌，德州扑克一桌可同时容纳八人参赌，参赌人员可以随时选择加入和退出。在赌局结束后，制表人员将参赌人员的输赢情况录入电脑提前制定好的表格内，会自动生成参赌人员该退还赌资数额以及抽水数额，客服根据制表人员提供的表格给参赌人员进行结算。该俱乐部德州扑克赌局分2元/4元、5元/10元、10元/20元、25元/50元等多个级别，依次要求参赌人员带入的最少赌资为400元、1000元、2000元、5000元，每局的输赢从几千元到十万余元不等。牛牛扑克赌局分为10元/20元、25元/50元、50元/100元等多个级别，依次要求参赌人员最少带入的赌资为1000元、2500元、5000元。工作室盈利方式是每次牌局结束后按赢家赢数的5%“抽水”。 2017年4月23日，该网络赌博俱乐部的参赌人员李某凯在涟源市七天连锁酒店因赌博负债十万余元无力偿还而自杀。 该网络赌博俱乐部2016年11月抽水渔利150余万元，2016年12月抽水渔利150余万元，2017年1月抽水渔利170余万元，2017年2月抽水渔利150余万元，2017年3月抽水渔利160余万元。经湖南建业会计律师事务所鉴定，该网络赌博俱乐部2016年10月份的参赌人数为1020人，两张用于盈利汇总的银行卡（分别于2017年1月6日和3月24日开户）汇总的收入为8545362.11元，根据公安调取的支付宝和微信记录统计的赌资数额为125677800元。 被告人张某某自2016年12月中旬加入该网络赌博俱乐部，在2017年1月份担任客服时非法获利5926元，2017年2月份非法获利3926元，2017年3月份非法获利约4000元，2017年4月份非法获利约4000元，共计约17852元。 2018年7月25日上午10时许，被告人张某某在涟源市火车站星星网吧被公安机关抓获。被告人张某某到案后，如实供述了自己的罪行，并于2019年11月18日在涟源市人民检察院签署《认罪认罚具结书》自愿认罪认罚。涟源市人民检察院建议判处被告人张某某有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 2018年12月18日，涟源市公安机关暂扣张某某非法所得14000元。2019年12月18日，被告人张某某向本院退缴非法所得3852元。 上述事实，被告人张某某在开庭审理中无异议，并有证人谭某春、谭某某、梁某青、梁某、曾某某、谭某甲等人的证言，共同作案人谢某飞、文某某、孙某某、刘某丁、谢某丙、刘某红、周某丙等人的供述，鉴定意见，辨认笔录，提取笔录，检查笔录，视听资料，电子数据，扣押决定书、租房合同、话术回复范例、App介绍、聊天记录、一般缴款书、银行回执、刑事判决书、户籍资料、抓获经过、认罪认罚具结书等书证，被告人张某某的供述和辩解等证据证明，足以认定。 本案在审查起诉过程中，涟源市人民检察院委托湖南省涟源市司法局对被告人张某某是否适宜社区矫正进行了社会调查。湖南省涟源市司法局调查后认为，被告人张某某符合社区矫正条件，建议对其适用社区矫正。 本院认为，被告人张某某以营利为目的，利用网络软件为他人赌博提供条件，其行为已构成开设赌场罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人张某某的行为起了次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人张某某到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张某某认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人张某某积极退缴赃款，可视其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人张某某的犯罪情节、悔罪表现以及被告人张某某居住地社区矫正机构所作的调查评估，对被告人张某某判处有期徒刑且适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、第二百条第（一）项规定，判决如下： 一、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。） 二、追缴被告人张某某违法所得人民币一万七千八百元五十二元上缴国库。（已退缴） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  邱立艳 人民陪审员  李建辉 人民陪审员  李俊楠 二〇一九年十二月十八日 法官 助理  喻文敏 代理书记员  吴 娇 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁 的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决。