河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民初165号原告：刘泉海，男，汉族，1959年7月15日出生，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：张俊娜，北京市格律师事务所律师。被告：北辰正方建设集团有限公司，住所地北京市顺义区马坡镇龙马街15号院1幢1层101，统一社会信用代码91110113101174261A。法定代表人：董骝，任该公司总经理。委托诉讼代理人：张立新，该公司员工。委托诉讼代理人：张光宇，北京市索邦律师事务所律师。被告：北辰正方建设集团有限公司南阳分公司，住所地河南省南阳市宛城区长江路300号，统一社会信用代码914113005948959393。负责人：董骝，任该公司总经理。委托诉讼代理人：张立新，该公司员工。委托诉讼代理人：张光宇，北京市索邦律师事务所律师。原告刘泉海与被告北辰正方建设集团有限公司（以下简称北辰公司）、北辰正方建设集团有限公司南阳分公司（以下简称北辰南阳公司）合资合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月10日、2019年11月25日公开开庭进行了审理。原告刘泉海及其委托诉讼代理人张俊娜，被告北辰公司、北辰南阳公司的委托诉讼代理人王立新、张光宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘泉海向本院提出诉讼请求：1.判令解除刘泉海与北辰南阳公司签订的合作协议及合作补充协议书；2.判令北辰公司、北辰南阳公司返还刘泉海投资款2000万元及支付自2012年7月4日起至实际给付之日的利息（以2000万元为基数，按中国人民银行同期贷款利息的2倍计算）；3.本案诉讼费由北辰公司、北辰南阳公司负担。事实与理由：2012年4月1日，南阳市宛城区仲景街道办事处及其东关社区居委会与北辰公司签订《南阳市宛城区健康西路两侧、明山路以西区域城中村改造合同书》，由北辰公司作为上述项目的开发主体。2012年7月1日，刘泉海与北辰南阳公司签订《合作协议》及《合作补充协议书》，约定刘泉海向北辰南阳公司投资2000万元，作为与北辰公司合作开发上述项目的投资款。合同签订后，刘泉海依约向北辰公司、北辰南阳公司提供投资款2000万元。但在2018年6月27日，南阳市宛城区人民政府发出公告，告知解除与北辰公司的城中村改造合同书，收回上述改造项目。该公告导致双方之间的合作协议及补充协议无法继续履行，特诉至法院，望判如所请。北辰公司、北辰南阳公司辩称，不同意刘泉海的诉讼请求。1.根据最高院关于审理国有土地使用权合同纠纷案件适用法律解释第19条第一款规定，本项目还没有取得项目建设许可证也没有通过政府主管部门的批准手续，刘泉海要求分配项目利益，人民法院不应受理。本项目已被政府收回，政府收回的行为对双方来说属于不可抗力，显然可以影响到双方的责任承担问题，请法院重视。2.项目的2000万元最终打到了南阳北辰宏图置业有限公司的账户，并由该公司操作使用，北辰公司没有扣留一分钱，北辰公司现涉及多起案件，银行账户被查封，不具备还款条件，刘泉海仅起诉北辰公司，不起诉北辰宏图公司不当。刘泉海向本院提供如下证据：第一组证据为南阳市宛城区政府仲景街道办事处东关社区居委会与北辰公司签订的《南阳市宛城区健康西路两侧、明山路以西区域城中村改造合同书》、北辰南阳公司与刘泉海签订的《合作协议》及《合作补充协议》，拟证明双方合作项目的事实；第二组证据为收据四张及银行流水，拟证明刘泉海按照协议约定已支付投资款2000万元；第三组证据为宛城区人民政府公告一份，拟证明涉案项目已被收回，双方合同目的不能实现。北辰公司、北辰南阳公司质证认为，对第一组证据真实性无异议；对第二证据中的1000万元、400万元、200万元三笔款项无异议，另一笔400万元款项有异议；对第三组证据无异议。合议庭评议后认为，第一组证据和第三组证据为涉案主体之间的合同和政府公告，且北辰公司无异议，应予以采信。第二组证据北辰公司、北辰南阳公司对其中1600万元转款无异议，对400万元中的50万元现金支付及46万元购车款有异议，因刘泉海账户于2012年11月20日显示消费304万元，同日北辰南阳公司向刘泉海出具收据显示投资款354万元、汽车款46万元，合计400万元，刘泉海认可汽车款系北辰南阳公司为其购买汽车的花费，所购汽车一直由其及家人使用，50万元系现金支付，但未提交证据证明现金支付的情况且不能说明现金支付的合理性及来源，故本案仅应对该张条据中的304万元予以认定，对50万元现金支付和46万元购车款不应予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月10日，南阳市宛城区仲景街道办事处东关社区居委会与北辰公司签订《南阳市宛城区健康西路两侧、明山路以西区域城中村改造合同书》，约定南阳市宛城区健康西路两侧、明山路以西区域城中村改造项目由北辰公司投资开发，并约定了双方之间的权利义务关系。南阳市宛城区人民政府、南阳市宛城区仲景街道办事处、南阳市宛城区仲景街道办事处东关社区居民委员会、北辰公司分别在该合同书上签字并盖章。2012年7月1日，北辰南阳公司（甲方）与刘泉海（乙方）签订《合作协议》，约定由刘泉海出资2000万元整作为合作内容的投资，以合作形式作为项目开发经营的一部分，并约定了双方的权利义务及利益分成方法、比例。其中第三条权利和义务第一款第八项还约定，若该项目超出半年甲方未能启动，在乙方要求之日起五天内，甲方无条件一次性全额退回乙方的投资款2000万元。同日，双方签订《合作补充协议》一份，该协议第三条约定，甲方保证乙方投资回笼期为12个月（2000万元人民币），投资回报期为15个月（2000万元人民币以上），并在回报期前六个月内达到不低于50%的回报；乙方投资的总回笼、回报期为27个月。双方合同签订后，涉案项目至今未产生投资现金收益。2012年7月4日，刘泉海向北辰公司账户分两笔各转款500万元共计1000万元，同日北辰公司向刘泉海出具收据：今收到刘泉海替北辰南阳公司交来南阳市宛城区项目拆迁款1000万元，加盖北辰公司发票专用章。2012年8月9日，刘泉海账号显示跨行汇款400万元，同日北辰南阳公司向刘泉海出具收据显示，收到刘泉海协议款400万元，加盖北辰南阳公司财务专用章。2012年9月21日，刘泉海账户向8月9日同一账户转款200万元，2012年9月22日，北辰南阳公司向刘泉海出具收据显示收到刘泉海协议款200万元。2012年11月20日，刘泉海账户显示消费304万元，同日北辰南阳公司向刘泉海出具收据显示，收到刘泉海投资款现金354万元，汽车款46万元。2018年6月27日，南阳市宛城区人民政府发布公告。公告显示，因北辰公司、南阳市北辰宏图置业有限公司缺乏后续资金，导致项目停滞，构成根本违约……已经依法解除涉案项目与北辰公司、南阳市北辰宏图置业有限公司的开发、安置合同，收回涉案项目。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；……。本案中，北辰南阳公司与刘泉海所签订的《合作协议》及《合作补充协议》，其合同目的在于刘泉海为涉案项目筹措并投入部分前期资金，项目启动产生收益后，通过对利益分成而实现收益。现涉案项目在仅做部分前期工作，未产生实际收益的情况下被政府收回，双方的合同目的已失去实现基础，故刘泉海主张解除双方所签订的《合作协议》及《合作补充协议》符合法律规定，应予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，北辰公司系与政府签订涉案项目合同的投资开发主体，现涉案项目被政府收回，双方合同解除，刘泉海主张应对其投资款予以退还，符合法律规定，应予以支持。具体数额应计算为1000万元+400万元+200万元+304万元=1904万元。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，虽然与刘泉海签订合作协议的主体是北辰南阳公司，但北辰南阳公司系北辰公司设立的分公司，且涉案项目部分事项实际由北辰南阳公司进行处理，故本案应认定北辰公司和北辰南阳公司对刘泉海的投资款承担共同返还义务。本案造成双方合作协议不能履行的原因及过错不在刘泉海，且北辰公司及北辰南阳公司已将刘泉海投资款转投涉案项目，北辰公司及北辰南阳公司应向刘泉海支付资金使用利息。刘泉海主张按照中国人民银行同期贷款利率的2倍计付利息无法律依据，考虑自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率已不再发布，故本案对刘泉海的利息损失应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。具体起止时间应为，对1904万元中的1000万元应从2012年7月5日起计付至款付清之日止；对其中的400万元应从2012年8月10日起计付至款付清之日止；对其中的200万元应从2012年9月22日起计付至款付清之日止；对其中的304万元应从2012年11月21日起计付至款付清之日止。综上所述，刘泉海的起诉请求部分成立，对成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、解除北辰正方建设集团有限公司南阳分公司与刘泉海2012年7月1日签订的《合作协议》和《合作补充协议》；二、北辰正方建设集团有限公司、北辰正方建设集团有限公司南阳分公司于本判决生效后十日内返还刘泉海投资款19040000元并支付利息损失（利息以10000000万元为本金自2012年7月5日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至该笔款付清之日止，以4000000元为本金自2012年8月10日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至该笔款付清之日止，以2000000元为本金自2012年9月22日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至该笔款付清之日止，以3040000元为本金自2012年11月21日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至该笔款付清之日止）；三、驳回刘泉海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200200元，由刘泉海负担8000元，北辰正方建设集团有限公司、北辰正方建设集团有限公司南阳分公司负担192200元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  郭晓普审判员  刘建华审判员  王 彬二〇一九年十二月二日法官助理周平书记员杨涵翔