河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终6510号上诉人（原审被告、反诉原告）：涞源县阔宇房地产开发有限公司，住所地：涞源县水云乡。法定代表人：孙双明，该公司经理。委托诉讼代理人：宁长春，河北涞正律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：鸿佳集团有限公司，住所地江苏省姜堰市双登科工园18号。法定代表人：钱善和，该公司总经理。委托诉讼代理人：堵金友，该公司经理。委托诉讼代理人：苏静平，河北树仁律师事务所律师。鸿佳集团有限公司（以下简称鸿佳公司）与涞源县阔宇房地产开发有限公司（以下简称阔宇公司）建设工程施工合同纠纷一案，原由河北省涞源县人民法院于2017年9月22日作出（2017）冀0630民初521号民事判决。阔宇公司不服，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日作出（2017）冀06民终第6478号民事裁定，将本案发回重审。河北省涞源县人民法院重审后作出（2018）冀0630民初303号民事判决，阔宇公司仍不服，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阔宇公司上诉请求：撤销原判第一项，依法改判，l、判定上诉人不构成违约，被上诉人构成违约，被上诉人应向上诉人支付违约金2109061.58元；2、上诉人不应按工程款5917853元为基数承担2014年11月1日起至本案执行完毕止的利息；3、一、二审诉讼费依法承担。事实和理由：本案系发回重审案件，重审后一审并未客观公正审理本案，反而认定基本事实错误。本案的核心问题之一是发包方违约还是承包方违约，还是双方都违约。经过法院的三次审理，清楚显示是承包方鸿佳公司先违约，上诉人不存在违约。被上诉人违约一：承包方并未在合同约定的时间内完工，反而使工期翻倍，造成发包方向购房人迟延交房并造成上诉人损失。被上诉人违约二：承包方并未按约定提供竣工验收的资料，截止到目前承包方仍不能提供资料。既然法院已经判令承包方提供竣工验收的资料说明承包方已经违约。被上诉人违约三：承包方拒不履行质保期内的维修义务。第一、一审法院认定双方都存在违约，但是在承担违约责任上差别对待，显失公平。根据三次庭审核实被上诉人实际交房日期是2014年11月初，工期足足翻倍。双方合同专用条款“十、违约、索赔和争议条款项下：10.1.3本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同承包人违约应承担违约责任执行通用条款14.2款和15款。根据通用条款14.2因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人应承担违约责任。”根据这些条款约定承包人施工工期翻倍明显迟延交工，其当然应承担违约责任。一审法院偷梁换柱，依据双方合同“第三、施工组织设计和工期项下3.4工期延误：每延误10天罚款1万元。”据此判令被上诉人每延误一天承担违约金1000元，而无视双方关于违约金按总价款6%的约定执行。况且3.4、3.5并非违约条款的约定，而是工程延误及提前的奖惩条款，一审法院以奖惩条款偷换违约条款，显失公平。一审法院片面认定如果承包人迟延交工，违约责任按每迟延一天承担违约金1000元计算，但是一审法院认定上诉人违约成立，则执行总价款6%的违约责任。合同具有相对性且具有对等性，违约责任同样具有对等性，不存在差别对待。一审法院对双方违约认定存在两个标准，无事实及法律依据。第二、一审法院认定被上诉人不提供验收资料违约，同时应予以提供，但是不判定被上诉人承担违约责任，明显违反合同约定及法律规定。合同专用条款“九、竣工验收及结算发包人在收到承包人提交的竣工结算报告及资料后28天内进行核实确认，逾期不答复视为确认，承包人在收到竣工结算价款后的15日内将竣工工程交给发包方。任何一方如有违约按合同总价款的6%支付违约金，同时计算拖欠工程款的利息。”根据此条约定承包方鸿佳公司应先向上诉人提供竣工结算报告及资料，然而至今被上诉人也没有提供资料。一审法院已经判定被上诉人提供资料，显然被上诉人已经违约；一审法院判令被上诉人提供资料的同时应判令其承担违约责任，然一审法院仅判令被上诉人提供资料而未判令被上诉人向上诉人支付2109061.58元违约金的违约责任。第三、一审法院判令上诉人以5917853元为基数，从2014年11月1日起给付利息至本案执行完毕止，严重损害上诉人利益且不符合生活经验及合同约定。1、一审法院认定起算利息的基准日认定有误。根据双方提供的证据显示双方于2015年6月9日才完成工程决算，根据双方合同第九条约定，起码在决算完毕后才涉及给付工程款至总价款的95%。本案因承包方工期延误的原因，标的工程未竣工验收，于2014年11月初入住。所以起算上诉人给付工程款至95%的日期应该是2015年6月9日，即双方的决算日。本案因承包方原因未能竣工验收而入住，导致决算日期靠后并定格在2015年6月9日。如果认定上诉人违约成立，上诉人只能对未付至95%的工程款部分承担利息，即未付至95%的工程款为4160302.08元。起算利息的基准日应该是2015年6月9日，而不是2014年11月1日。退一步讲法院认定竣工验收时间以实际入住时间为准，即2014年11月1日，那么根据双方合同约定：竣工验收合格后3个月内付款至总价款的95%。据此确定上诉人给付利息的基准日应该是2015年2月1日，也不是2014年11月1日。另上诉人不存在违约，之所以未付剩余工程款是因为被上诉人迟延交工、无理由拒不提供相关资料且拒不履行维修义务。2、质量保证金1757551.32元不应计算利息，更不应该从2014年11月1日起计算利息至本案执行完毕止。工程款总价的5%部分为质量保证金，如无质量问题每年付1%，直至五年付清。本案标的工程存在质量问题且被上诉人拒不履行维修义务，鉴定结论足以证实。一审法院实质上判令扣除了50多万的维修费用，却又判令上诉人从2014年11月1日起承担全部保证金部分的利息至本案执行完毕止，完全不符合司法逻辑。本案中标的工程存在质量问题且需要花费巨额的维修费用，这属于被上诉人严重违约。一审法院不但判令被上诉人不承担违约责任，反而判令上诉人承担保证金部分的利息。退一万步讲标的工程无质量问题，上诉人无需扣除任何维修费用，上诉人应按约定逐年支付保证金，给付质保金利息的基准日也应该是逐年确定。根据本案情况第五笔保证金35万多应在2019年年底支付，然而一审法院判令上诉人自2014年11月1日起就开始向被上诉人支付利息。经过计算，质保金部分的利息已接近上诉人应扣除的50万多的维修费用。按一审的判决，被上诉人根本就承担不了多少维修费用，反倒是上诉人自己维修不成还要向被上诉人支付利息。一审法院认定基本事实不清，导致判决结果错误，损害了上诉人的合法权益。鸿佳公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。鸿佳公司向一审法院提出诉讼请求：一、要求被告立即向原告支付建设工程款5917853.4元及自2012年4月16日至本案执行终结止利息，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至本息付清为止；二、责令被告按照合同约定总价款的6%立即向原告支付违约金；三、本案诉讼费用由被告承担。阔宇公司向一审法院提出反诉请求：一、依法认定反诉被告构成根本违约，向反诉原告支付违约金2109061.58元；二、判令反诉被告给付反诉原告“罚款”400000元；三、判令反诉被告履行维修义务；四、判令反诉被告提供竣工验收资料以备永久存档；五、本诉、反诉诉讼费及鉴定费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2012年4月16日，阔宇公司作为发包人与鸿佳公司作为承包人签订《建筑工程施工合同》，合同约定，由鸿佳公司承包建设位于涞源县广平大街中断路东的阔宇公司商住楼项目；建筑面积为2万平米，自2012年4月16日至2013年8月31日止竣工；工程价款为3160万元，工程单价为1580元/平米。该合同《专用条款》第三条3、4项约定，工期每延误10天罚款10000元；第六条第6.5项工程款支付办法约定，工程竣工前付总价的60%，工程竣工验收合格后三个月内付到总价款的95%（因乙方原因工程不能竣工验收合格，待工程验收合格后工程款支付到总价款的95%）若甲方工程款不能按照合同及时支付，按银行贷款利息结算；合同价总款的5%作为工程保证金，如无质量问题，第一年付保证金的1%，其余每年付1%分4年付清；第九条竣工验收及结算约定，发包人在收到承包人递交的竣工结算报告及资料后28天内进行核实确认，逾期不答复视为确认。承包人在收到竣工结算价款后的15天内将竣工工程交给发包方。任何一方如有违约按合同总价款的6%支付违约金，同时计算拖欠款的利息；第九条第9.1.2项约定，乙方认为工程具备竣工验收条件后，应于竣工验收前15天向甲方提供完整的竣工验收资料和验收申请。合同签订当日，即2012年4月16日，发包人阔宇公司与承包人鸿佳公司又签订《房屋建筑工程质量保修书》，该保修书第二条第2项约定，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；第四条保修费用约定，保修费用由造成质量缺陷的责任方承担。2014年10月底，涉案工程竣工后，阔宇公司在业主的要求下向其交付使用、办理产权登记；2015年6月9日，经阔宇公司与鸿佳公司双方进行决算，并出具《12＃地决算汇总表》，确认该工程总价款决算尽数为35151026.4元，该决算价款改变了原合同固定价的行为，足以说明涉案工程建设量较合同约定有所增加；2012年9月28日至2016年2月24日，阔宇公司先后给付鸿佳公司工程款共计29233173元，尚欠5917853.4元未付（含保证金）；2015年11月23日，涞源县城乡规划管理局为涉案工程出具涞规验字（2015）第008号《建设工程规划验收合格证》，标注工程实际建设规模为21929平米。2018年7月24日、2019年3月20日，经阔宇公司申请，法院委托沧州市科技检验研究所、河北恒辉工程造价咨询有限公司对涉案工程质量先后作出维修方案鉴定意见书和工程造价鉴定意见书，结论为：涉案工程存在质量问题。A、B座楼维修费用为500551.97元、商业街面楼维修费用为6094.53元、地下车库门口维修费用为702.65元，为此支付鉴定费40000元。一审法院认为，阔宇公司与鸿佳公司于2012年4月16日，签订的《建设工程施工合同》、《房屋建筑工程质量保修书》是双方的真实意思表示，合同内容符合法律规定，该合同真实、合法、有效。当事人双方应当按照合同约定，遵循诚实、信用的原则，根据合同性质、目的和交易习惯全面履行义务。然，该案虽经一、二审、发还重审尚未化干戈为玉帛而定纷止争，说明当事人双方在履行合同中缺失了诚实、信用的契约精神，据此，法院围绕本案讼争作以下判定：一、关于本诉部分。首先，发包人即阔宇公司能否以承包人即鸿佳公司未交付竣工验收备案资料且不履行维修义务而拒付剩余工程价款？《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”。2014年10月底，涉案工程竣工后，阔宇公司在业主的要求下向其交付使用、办理产权登记。该行为意味着阔宇公司对该工程接管并使用的开始为转移占有。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”。2015年11月23日，涉案工程经涞源县城乡规划管理局验收并出具涞规验字（2015）第008号《建设工程规划验收合格证》。验收合格标志着鸿佳公司施工任务的完成，从而鸿佳公司享有依合同约定，请求支付工程价款的权利。阔宇公司认为，合同《专用条款》第九条第9.1.2、9.1.3项约定，鸿佳公司应先提供竣工验收备案资料，阔宇公司才将尾款给付至95%，并涉案工程质量存有瑕疵未尽维修义务而拒付剩余工程价款提出抗辩。法院认为，合同抗辩范围仅限于对价义务，支付工程款与交付竣工验收资料以及维修责任是两种不同性质的义务，二者不具有对等关系，亦非对价义务。发包方的主要义务是依照合同约定支付工程价款，承包人的主要义务是依照合同约完成并交付合格的建筑工程。而交付竣工备案资料及履行维修是附随义务。因此，阔宇公司以鸿佳公司未交付竣工验收备案资料及履行维修义务作为拒付工程款的抗辩，显属理据不足，不予采信。依据合同《专用条款》第六条第6.5项约定，工程竣工前共付总价的60%，工程竣工验收合格后三个月内付到总价的95%（因乙方原因工程不能竣工验收合格，待工程验收合格后工程款支付到总价的95%）若甲方工程款不能按照合同及时支付，按银行贷款利息结算。总款的5%作为工程保证金，如无质量问题，第一年付保证金的1%，其余每年付1%分4年付清的约定,涉案工程于2015年11月23日，经涞源县城乡规划管理局验收合格后，阔宇公司先后给付鸿佳公司工程款共计29233173元，尚欠工程价款5917853.4元（含保证金）未付，负有违约责任。《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第（一）项规定，“当事人约定的工程质量保证金返还期届满，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持”。据此，自2014年10月底涉案工程竣工并交付使用至今己4年之久，鸿佳公司依合同约定要求阔宇公司支付工程价款5917853.4元（含保证金）及利息的诉请，理据充分，予以支持。但其要求自2012年4月16日至本案执行终结止利息，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至本息付清为止的诉请，于法无据，不予支持。《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理”。据此，依照上述法律规定及合同约定，涉案商住楼于2014年10月底竣工并实际交付使用的事实，利息的给付应按中国人民银行同期贷款利率自2014年11月1日起算至本案执行完止。其次，鸿佳公司要求阔宇公司按照合同总价款的6%支付违约金的诉请于法是否有据？合同《专用条款》第九条竣工验收及结算条款约定，发包人在收到承包人递交的竣工结算报告及资料后28天内进行核实确认，逾期不答复视为确认，承包人在收到竣工结算价款后的15天内将竣工工程交给发包方，任何一方如有违约按合同总价款的6%支付违约金。如前所述，涉案工程虽未经竣工验收但已实际交付业主居住、办理产权登记，且后经涞源县城乡规划管理局验收合格，说明涉案工程已实际履行完毕合同约定的竣工验收事项后，阔宇公司没有按合同约定的工程价款支付办法给付工程款，已构成违约，依约应承担违约责任。阔宇公司认为，鸿佳公司主张的违约金及迟延给付工程款利息并罚明显过高，人民法院应视双方的各自违约情况对违约金进行调整，并根据实际损失作出认定。法院认为，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。据此，阔宇公司尚欠鸿佳公司的5917853.4元（含保证金）工程款为实际损失，而合同约定总价款6%的违约金即2109061.58元，明显高于实际损失的30%，故阔宇公司以鸿佳公司主张的迟延给付工程款违约金明显过高，应予调整，并根据实际损失作出认定的诉请，理据充分，予以采信并进行调整。阔宇公司应按照拖欠工程价款的实际损失即5917853.4元的30%向鸿佳公司支付1775356元违约金。二、关于反诉部分。首先，涉案工程是否在原合同约定的基础上进行了增加？合同约定的竣工日期是否被实际变更？延期交付的时间应如何计算？涉案《建设工程施工合同》第一条约定：建筑面积为2万平米；第三条工期约定：拟从2012年4月16日施工，至2013年8月31日竣工完成；第五条约定：工程价款为3160万元，工程单价为1580元/平米。2015年6月9日，阔宇公司与鸿佳公司双方进行决算，确认工程总价款决算尽数为35151026.4元；2015年11月23日，涞源县城乡规划管理局为涉案工程出具《建设工程规划验收合格证》，验收建设规模为21929平米。通过上述几个时间节点和数据可得出以下结论：合同约定的建筑面积为2万平米，自2012年4月16日至2013年8月31日竣工为16个月，计480天。即2万平米÷480天=平均日完成工程量为41.66平米，后工程量变更为验收建设规模21929平米，即增加工程量为1929平米÷41.66平米/天=46天。自合同约定的竣工期2013年8月31日，后顺延46天，即2013年9月16日为应当竣工交付时间，该工程量的增加与工期的顺延应为当事人双方变更了原工程量及工期。《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定，“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”。据此，依据《建设工程规划验收合格证》标注的验收建设规模为21929平米确定，涉案工程量比合同约定的工程量确有增加，工期合理顺延后，自2013年9月16日至2014年10月底实际竣工交付时间（扣除冬季不能施工的1至3月底计3个月），逾期竣工时间为10个月零14天，即314天。然后，鸿佳公司迟延竣工是否构成根本违约，应如何承担责任？中华人民共和国《合同法》第九十四条第（四）项规定，“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的此种情形才能构成根本违约。由此可见，迟延交付并不必然导致根本违约，只有迟延交付致合同目的不能实现的才构成根本违约。鸿佳公司虽然迟延竣工，但涉案工程已经实际交付使用，建设工程合同的目的已经实现，所以鸿佳公司迟延竣工的行为并不构成根本违约，而是一般违约行为。双方签订的合同《专用条款》第三条3、4项对工期迟延专门约定：“每延误10天‘罚款’10000元”。此规定名为“罚款”，实为对工期延误的专项违约条款。故鸿佳公司迟延竣工的责任应适用该专项违约条款，即合同《专用条款》第三条3、4项的约定，亦不应同时再适用合同《专用条款》第九条，竣工验收及结算专项条款中关于合同总价款6%违约金的约定。综上，阔宇公司主张鸿佳公司迟延竣工构成根本违约，应向其支付违约金2109061.58元及工期延误“罚款”400000元的并罚诉请，理据不足，不予支持。依据上述法律规定及涉案合同《专用条款》第三条3、4项工期延误：每10天“罚款”10000元的约定，鸿佳公司应向阔宇公司承担逾期竣工的违约责任为：逾期314天×10000元/10天=314000元。其次,鸿佳公司应否承担维修义务及鉴定费用？法院认为,涉案《房屋建筑工程质量保修书》第二条第2项约定，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年；第四条保修费用约定，保修费用由造成质量缺陷的责任方承担。经法院委托沧州市科技检验研究所、河北恒辉工程造价咨询有限公司对涉案工程质量先后作出维修方案鉴定意见书和工程造价鉴定意见书，结论为：涉案工程存在质量问题。A、B座楼维修费用为500551.97元、商业街面楼维修费用为6094.53元、地下车库门口维修费用为702.65元，合计507349.15元，为此支付鉴定费40000元。《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第二款规定，“发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务”。综上，涉案建筑工程质量确有瑕疵，阔宇公司依约向鸿佳公司给付保证金后，应由鸿佳公司履行维修义务并支付鉴定费。《建设工程质量管理条例》第四十一条规定，“建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任”。据此，阔宇公司主张判令鸿佳公司履行维修义务并承担鉴定费用的诉请，理据充分，予以支持。故鸿佳公司应承担涉案楼A、B座维修费用为500551.97元、商业街面楼维修费用为6094.53元、地下车库门口维修费用为702.65元、鉴定费40000元，上述合计547349元。最后，涉案商住楼工程实际竣工并交付使用后，鸿佳公司应否向阔宇公司提供竣工验收备案资料？《中华人民共和国建筑法》第六十一条第一款规定，“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件”。据此，交付建设工程实体与交付建筑工程有关技术档案和资料是法定义务，故阔宇公司要求鸿佳公司提供竣工验收资料以备永久存档的诉请，理据充分，予以支持。依据合同《专用条款》第九条第9.1项的约定，鸿佳公司应向阔宇公司提供竣工验收备案等所需资料：1、完成建设工程设计和合同约定的所需资料；2、完整的技术档案和施工管理资料；3、工程使用的主要建筑材料、建筑购配件和设备的进场试验报告资料；4、勘察、设计、施工、工程监理单位分别签署的质量合格文件；5、施工单位签署的保修书等资料。综上所述，法院根据合法、自愿的原则主持了调解，但当事人双方未能达成调解协议。遂根据《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第（三）项、第十七条、第十九条，《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第（一）项、第八条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第七十七条第一款、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《建设工程质量管理条例》第四十一条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：“一、被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）鸿佳集团有限公司建设工程剩余款5917853元（含保证金）及利息（利息自2014年11月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至本案执行完止），以及逾期付款违约金1775356元，合计7693209元；二、原告（反诉被告）鸿佳集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司迟延竣工违约金314000元，及涉案商住楼A、B座维修费500551.97元、商业街面楼维修费6094.53元、地下车库门口维修费702.65元、鉴定费40000元，合计861349元；三、原告（反诉被告）鸿佳集团有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司提供涉案工程竣工验收备案所需资料：1、完成建设工程设计和合同约定的所需资料；2、完整的技术档案和施工管理资料；3、工程使用的主要建筑材料、建筑购配件和设备的进场试验报告资料；4、勘察、设计、施工、工程监理单位分别签署的质量合格文件；5、施工单位签署的保修书等资料；四、驳回原告（反诉被告）鸿佳集团有限公司与被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费65652元，由被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司承担；反诉案件受理费13687元，由原告（反诉被告）鸿佳集团有限公司承担12413元，由被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司承担1454元。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人阔宇公司提交2019苏1204执1253号执行裁定书、通知书、及上诉人向该法院出具的回函各一份，证实鸿佳集团公司与我公司所存在的建设工程施工合同存在挂靠关系，因鸿佳集团存在不良债务，江苏省泰州市姜堰区人民法院向我司发出协助执行通知书。以上均为复印件。被上诉人鸿佳公司质证称，执行裁定书没有法院印章，对客观性不认可，案件真伪无法查实。法院文书应当加盖印章，如果是真的文书，该案的债权债务与本案债权债务无任何关联性，该证据不能改变上诉人拖欠被上诉人工程款的事实，该证据不能反驳上诉人拖欠被上诉人工程款的事实，该证据与本案拖欠工程款的审理没有关联性。阔宇公司主张鸿佳集团迟延交房造成损失，当庭陈述，迟延交房导致我方向购房人迟延交房，一审中我方提供了相关合同，由于迟延交房折抵了部分购房户的物业费、交钥匙费用等费用，没有具体数额。双方约定是盖14层，只施工了12层，一审提交了建设工程规划竣工合格证，我方符合规定；鸿佳公司陈述，上诉人违约自行整体加盖一层房屋，这一层也是我方施工的，加盖一层没有合同约定，延期交房是因上诉人所致，我方不存在违约情况。原图纸是11层，政府规划也是11层，协议弄虚作假将面积缩小，将原来的11层变为14层。对当事人二审争议的其他事实，本院认定与一审法院认定的事实一致。本院认为，阔宇公司上诉对一审法院认定的违约责任以及工程款利息提出异议。关于违约责任问题。阔宇公司和鸿佳公司签订的《建设工程施工合同》内容合法有效，是双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律规定，对该合同效力应予认定，双方均应按照合同约定全面履行义务。本案中，工程已实际投入使用，在此情况下，鸿佳公司未如期交工提供备案资料、阔宇公司未及时支付剩余工程款和返还质保金，双方均有违约情形，应根据合同约定承担各自违约责任。对于双方存在适用争议的合同专用条款第九条“竣工验收及结算”，该条约定“发包人在收到承包人递交的竣工结算报告及资料后28天内进行核实确认，逾期不答复视为确认，承包人在收到竣工计算价款后的15天内将竣工工程交给发包方。任何一方如有违约按合同总价款的6%支付违约金，同时计算拖欠款的利息”。该合同条款系针对“竣工验收及结算”所做约定，但双方事实上均未全面履行竣工验收及结算付款的相关义务；且按照该条款约定的标准计付违约金显然过分高于实际损失，违背我国合同法中违约金的“补偿性”原则。因此，对于双方承担的违约责任，应当以违约造成损失为据加以认定。阔宇公司对于因鸿佳公司迟延交工违约行为造成的损失并未提交任何证据，亦无明确陈述及请求，一审法院依据合同中针对工期延误的特别约定认定鸿佳公司的违约责任，并无不当。阔宇公司迟延付款给鸿佳公司造成资金占用期间的利息损失，对此利息损失应予赔偿；同时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”，故阔宇公司承担的迟延付款违约责任应以前述利息损失的30%为限。关于工程款利息问题，《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理”。合同第六条第6.5项约定，“工程进度支付办法：竣工前付总价的60%，工程竣工验收合格后三个月内付到总价款的95%（因乙方原因工程不能竣工验收合格，待工程验收合格后工程款支付到总价款的95%）若甲方工程款不能按照合同及时支付，按银行贷款利息结算；总款的5%作为工程保证金，如无质量问题，第一年付保证金的1%，其余每年付1%分4年付清。”根据上述法律规定及合同约定，涉案商住楼于2014年10月底竣工并实际交付使用，应付工程尾款4160302.08元的利息应当按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率自2014年11月1日起计付至2019年8月19日，自2019年8月20日起依照《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法[2019]254号）按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。关于质保金利息，根据前述合同对质保金返还时间的约定以及涉案工程质量鉴定结论，双方约定的质保金1757551.32元（合同总价35151026.4元×5%）应按351510.26元/年（35151026.4元×1%）抵扣维修费用后逐年返还共计1210202.17元（1757551.32元-507349.15元-40000元），即2015年11月1日应返还质保金351510.26元抵扣后不再返还，2016年11月1日应返还质保金351510.26元抵扣后返还155671.37元（351510.26元+351510.26元-507349.15元-40000元），2017年11月1日、2018年11月1日、2019年11月1日各应返还质保金351510.26元。因此，上述质保金的利息按应付时间节点起算，利息计算标准同上。综上所述，阔宇公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持河北省涞源县人民法院（2018）冀0630民初303号民事判决第三、四项及诉讼费部分，即“原告（反诉被告）鸿佳集团有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司提供涉案工程竣工验收备案所需资料：1、完成建设工程设计和合同约定的所需资料；2、完整的技术档案和施工管理资料；3、工程使用的主要建筑材料、建筑购配件和设备的进场试验报告资料；4、勘察、设计、施工、工程监理单位分别签署的质量合格文件；5、施工单位签署的保修书等资料”、“驳回原告（反诉被告）鸿佳集团有限公司与被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司的其他诉讼请求”、“本诉案件受理费65652元，由被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司承担；反诉案件受理费13687元，由原告（反诉被告）鸿佳集团有限公司承担12413元，由被告（反诉原告）涞源县阔宇房地产开发有限公司承担1454元”；二、撤销河北省涞源县人民法院（2018）冀0630民初303号民事判决第一、二项；三、涞源县阔宇房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付鸿佳集团有限公司工程款4160302.08元及利息（利息以4160302.08元为基数，自2014年11月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计付至债务清偿完毕止），返还质保金1210202.17元并给付利息（利息计算为：以155671.37元为基数自2016年11月1日至2019年8月19日、以507181.63元为基数自2017年11月1日至2019年8月19日、以858691.89元为基数自2018年11月1日至2019年8月19日按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍计算，以858691.89元为基数自2019年8月20日起至2019年10月31日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算，以1210202.15元为基数自2019年11月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计付至债务清偿完毕止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费65652元，由涞源县阔宇房地产开发有限公司负担32826元，鸿佳集团有限公司负担32826元。本判决为终审判决。审判长  霍丽芳审判员  庞 茜审判员  张峰先二〇一九年十二月二十五日法官助理周超楠书记员张佳伟