浙江省绍兴市越城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0602刑初814-1号 公诉机关绍兴市越城区人民检察院。 被告人邱凯，男，1989年9月10日出生于安徽省蒙城县，汉族，初中文化，务工，户籍地安徽省蒙城县，住浙江省桐乡市。2009年11月19日因犯盗窃罪被安徽省蚌埠铁路运输法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币七千元，2011年4月21日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月23日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年11月6日变更为取保候审，因审理期间未到案被上网追逃，2019年12月14日被抓获后临时寄押于南京市第二看守所，同月17日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 指定辩护人卢兵，浙江秦国光律师事务所律师。 绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉〔2019〕794号起诉书指控被告人王某1、张某1、罗文凯、张玉杭、李某1、朱某1、姜宝章、尹某、李森昌、李某2、张某2、张某3、邹某1、李某3、于某、黄某、冯某、高俊星、王某2、王伟、袁某、田海波、贾某、唐某1、陈杨杰、游井武、刘某、乔某、陈某1、邱凯、龚趸、张某4、周某、彭某、唐某2、谢某、张某5、李某4、陈文超、曹某、徐某1、王某3、朱某2、陈某2、张某6、徐某2、王某4、罗某、陈某3、邵某、关智馨、廖某、张某7、宋鹏、王某5、孔某、任某、张某8、胡某、邹某2、朱贺、赵某、窦某、吕显贵、葛某犯开设赌场罪，于2019年9月1日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，并依法适用简易程序，因审理中发现本案具有不宜适用简易程序审理之情形，遂转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派检察员冯晓晨出庭支持公诉，上列六十四名被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。因审理期间，被告人邱凯脱逃后下落不明，本院对其中止审理，并对其余被告人先行判决。被告人邱凯到案后，本院依法恢复审理。现已审理终结。 绍兴市越城区人民检察院指控： “万能娱乐”系网络赌博平台，利用互联网推广并招募代理。 由代理吸引不特定网络参赌人员安装、使用软件，组织网络参赌人员聚众赌博。平台根据网络参赌人员盈利的5%进行抽头，并按照一定比例返现给各级代理。2017年年底，被告人王某1被“万能娱乐”平台发展为三级代理，而后，被告人王某1在陆续发展被告人张某1、李某1、朱某1、尹某、李某2、张某2、张某3、邹某1、李某3、于某、黄某、冯某、高俊星、王某2、袁某、田海波、贾某、唐某1、游井武、刘某、乔某、陈某1、邱凯、龚趸、张某4、周某、彭某、唐某2、谢某、张某5、李某4、曹某、徐某1、王某3、朱某2、陈某2、张某6、徐某2、王某4、罗某（作案地点位于绍兴市越城区）、陈某3、邵某、廖某、张某7、王某5、孔某、任某、张某8、胡某、邹某2、赵某、窦某、吕显贵、葛某为四级代理，陆续招揽参赌人员进入平台赌博，并从中获利，其中： 2018年6月，被告人邱凯、陈某1经事先商量，共同使用一个代理账号作为“万能娱乐”平台代理。至同年10月，被告人邱凯、陈某1共计招揽69名网络用户下载安装“万能娱乐”软件，为平台共计抽头获利人民币160718.81元，从中获利人民币25593.42元，并发展蒋旭辉（另案处理）为该平台五级代理。 2018年10月23日11时许，被告人邱凯在浙江省桐乡市被警察抓获归案。案发后，赃款已清退。 为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了相关证据。 公诉机关认为，被告人邱凯以营利为目的，利用互联网组织赌博活动，数额较大，且属情节严重，且与其他同案被告人系部分共同犯罪，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人邱凯在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法减轻处罚；有故意犯罪前科，可酌情从重处罚；能自愿认罪，且已退赃，可以酌情从轻处罚。因被告人邱凯在审理期间脱逃，对其调整量刑，并重新具结。依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，建议判处被告人邱凯有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金人民币13000元。 被告人邱凯对公诉机关指控事实、罪名及调整后的量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并请求从轻判处。 被告人邱凯的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名不持异议，提出被告人具有以下从轻、减轻情节：1.被告人在共同犯罪中系从犯，起到次要作用，应当从轻、减轻或者免除处罚。2.被告人在归案后能如实供述自己以及同案犯的犯罪事实，对犯下的错误感到后悔，自愿认罪，还退清了赃款，可以酌情从轻处罚。综上，被告人年纪轻，法制观念薄弱，希望对其减轻处罚，让其能够改过自新。 经审理查明： “万能娱乐”系网络赌博平台，利用互联网推广并招募代理。 由代理吸引不特定网络参赌人员安装、使用软件，组织网络参赌人员聚众赌博。平台根据网络参赌人员盈利的5%进行抽头，并按照一定比例返现给各级代理。2017年年底，被告人王某1被“万能娱乐”平台发展为三级代理，而后，被告人王某1在陆续发展被告人张某1、李某1、朱某1、尹某、李某2、张某2、张某3、邹某1、李某3、于某、黄某、冯某、高俊星、王某2、袁某、田海波、贾某、唐某1、游井武、刘某、乔某、陈某1、邱凯、龚趸、张某4、周某、彭某、唐某2、谢某、张某5、李某4、曹某、徐某1、王某3、朱某2、陈某2、张某6、徐某2、王某4、罗某（作案地点位于绍兴市越城区）陈某3、邵某、廖某、张某7、王某5、孔某、任某、张某8、胡某、邹某2、赵某、窦某、吕显贵、葛某为四级代理，陆续招揽参赌人员进入平台赌博，并从中获利，其中： 2018年6月，被告人邱凯、陈某1经事先商量，共同使用一个代理账号作为“万能娱乐”平台代理。至同年10月，被告人邱凯、陈某1共计招揽69名网络用户下载安装“万能娱乐”软件，为平台共计抽头获利人民币160718.81元，从中获利人民币25593.42元，并发展蒋旭辉（另案处理）为该平台五级代理。 2018年10月23日11时许，被告人邱凯在浙江省桐乡市被警察抓获归案。案发后，赃款已清退。 另查明，被告人邱凯在取保候审期间脱逃被网上追逃，后于2019年12月14日在南京市江宁区将军大道223号工地宿舍被警察抓获。 上述事实有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的被告人邱凯的供述，同案犯陈某1的供述、微信账号情况，微信朋友圈截图、网络赌博平台管理系统截图，刑事判决书，释放证明，扣押笔录及照片，抓获经过，寄押证、提押证、户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人邱凯以营利为目的，伙同他人利用互联网组织赌博活动，且属情节严重，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人邱凯在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人邱凯能自愿认罪认罚，依法从轻处罚；能退缴违法所得款，酌情从轻处罚；有故意犯罪前科，且在取保候审期间脱逃，均酌情从重处罚。被告人邱凯请求从轻处罚的意见、辩护人依据上述法定及酌定从轻、减轻情节提出对被告人减轻处罚的意见，本院均予以采纳。公诉机关调整后的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人邱凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年十月二十三日起至二○二二年五月二十九日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳）； 二、公诉机关移送本院扣押的蓝色honor手机1只、赌博网站二维码传单10张（均暂存于富盛派出所)，均系作案工具，依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  杨晓萍 审 判 员  潘佳明 人民陪审员  章定安 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  陈 锦 ? 附录：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。