湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘07民终2739号上诉人（原审原告、反诉被告）：刘某，男，1972年11月26日出生，住湖南省常德市鼎城区。被上诉人（原审被告、反诉原告）：李某，女，1979年9月10日出生，汉族，住贵州省龙里县。委托诉讼代理人：张夏菲，湖南正泰律师事务所律师。上诉人刘某因与被上诉人李某离婚后财产纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2019）湘0702民初3317号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘某的上诉请求：1.撤销一审判决，查清事实重新审核和认定两个女儿是否亲生，并依法撤销离婚协议中财产分割部分的条款或者将本案发回重审；2.一、二审费用全部由李某承担。事实与理由：1.一审法院不做亲子鉴定而做出认定和判决有误；2.一审法院采信的离婚协议书异常，没有做字迹形成时间比对；3.一审法官在庭审中明显偏袒李某，刘某对非亲生子女没有法定的抚养义务；4.一审法院未提及李某已收取抚养费358348元，只欠41652元，且法律上体现一起生活，刘日旭和刘湘雪的户口应该迁入汇元小区；5.2019年10月25日，刘某到一审法院领取判决书签字时，写明房屋已过户给两个女儿，坚决上诉。李某辩称，请求驳回上诉，维持原判。所持理由为：1.一审判决认定事实清楚，离婚协议合法有效，系双方真实意思表示，均应按约定履行各自的义务；2.一审判决适用法律正确，李某提出撤销离婚协议中关于财产分割的条款已经过了一年的除斥期间，撤销权消灭了；3.一审判决程序合法，刘某主张没有约定过户时间，在有生之年过户即可。因离婚协议属于合同，未约定履行期限的可以随时要求履行，且李某自起诉至今已经给刘某必要的准备时间。李某向一审法院起诉请求：1.判令刘某协助李某将常德市武陵区南坪汇元小区1栋3层301号房屋过户到李某名下；2.刘某承担本案诉讼费。刘某向一审法院反诉请求：1.判令撤销离婚协议中财产分割部分房产所有权归女方所有的条款；2.判令李某承担反诉费。一审法院认定事实：××××年××月××日，刘某与李某登记结婚。2012年8月29日，刘某与李某在常德市鼎城区民政局登记离婚，双方签订《离婚协议书》，关于财产及债务问题约定如下：“1，房屋165.23平米，常房权证监证字第××，房产所有权归女方所有。2，门面46.95平米，常房权证监证字第××，房产所有权归男方所有，男方未付清40万之前，门面属抵押物。3，债务：无”。在左侧空白处有添加“国土证常国用（2010存）第608号商品房字第××号”。协议书下方刘某、李某均在“对协议书的意见”处手写“同意。我自愿离婚，完全同意本协议书的各项安排，亦无其他不同意见”。另查明，坐落在武陵区××、建筑面积为165.23㎡的住宅一套，所有权人为刘某，该房屋目前无抵押、无查封信息。再查明，案外人刘日旭、案外人刘湘雪的监护人李某不同意进行亲子关系鉴定。一审法院认为，李某与刘某于2012年8月29日在常德市鼎城区民政局签订的《离婚协议书》合法有效，系双方真实意思表示，均应按约定履行各自义务。现李某要求刘某履行房屋过户义务，不违反法律规定，对此予以支持。刘某以婚生女刘日旭、刘湘雪与其非亲生关系要求撤销离婚协议书，不予支持，理由如下：1、刘某作为提起反诉的人负有举证证明其主张的责任，应当提供相应证据证明其与刘日旭、刘湘雪之间可能不存在亲子关系，其申请亲子鉴定只是对所举证据的一种补强而不是作为其主张的唯一证据，现刘某未提供能够初步证明其主张可能成立的证据，故举证责任尚不足以转移至李某，且案外人刘日旭、刘湘雪均不同意进行亲子鉴定，不能推定刘某主张亲子关系不存在的这一主张成立，故刘某应当承担举证不能的后果。2、刘某与李某签订《离婚协议书》的时间为2012年8月29日，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款的规定，刘某请求撤销财产分割协议的应当在协议离婚后一年内提出，现已超过该期间。刘某辩称李某篡改了《离婚协议书》，因刘某未能提供相应证据证实，而李某提供了加盖有“常德市鼎城区民政局基层政权建设股”印章的《离婚协议书》，故对刘某的该辩称不予支持。刘某辩称双方未约定过户时间，其在有生之年过户即可，因离婚协议属于合同的一种，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条的规定，当事人对履行期限约定不明确的，在给对方必要的准备时间后，可以随时要求履行，自李某起诉之日起至今，可以视为已给予刘某必要准备时间。综上所述，对李某要求刘某协助办理房屋过户手续的诉讼请求，予以支持；对刘某反诉要求撤销《离婚协议书》中“房屋165.23平米，常房权证监证字第××房产所有权归女方所有”的条款的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十五条、第六十条第一款、第六十二条第（四）项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、刘某于判决生效之日起十日内协助李某将位于武陵区南坪汇元小区1栋301号房屋（常房权证监证字第××号）的权属变更登记在李某名下；二、驳回刘某对李某的反诉请求。案件本诉受理费100元，反诉受理费100元，减半收取共计100元，由刘某负担。二审期间，刘某围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：刘某提交的离婚协议书，一审期间李某已经提交，无法达到刘某的证明目的，不予采信。刘某提交的刘日旭的户口簿、刘湘雪的小学毕业登记表、常德市第十一中学微信群截屏、常德市第十一中学261班班主任和班级群的微信截屏，与本案缺乏关联性，不予采信。刘某的个人陈述证明，缺乏其他证据材料佐证，本院亦不予采信。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为李某一审提交的离婚协议书是否合法有效，是否应撤销离婚协议中财产分割部分的条款。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”本案中，李某已提交了盖有相关职能部门公章的离婚协议书来证明双方对离婚事宜的处理约定，而刘某没有提供有效证据予以反驳，故对刘某认定该离婚协议书系篡改的请求，本院不予支持。该离婚协议书系双方当事人真实意思表示，双方应依约履行。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第二条规定：“夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。”刘某主张案外人刘日旭、刘湘雪可能不是其亲生女儿，故要求做亲子鉴定，并撤销离婚协议中财产分割部分。但是刘某没有依法提供必要证据证明亲子关系不存在，案外人刘日旭、刘湘雪又均不同意做该鉴定，故一审法院驳回刘某做亲子鉴定的请求，并无不当。刘某既没有举证证明双方订立离婚协议时存在欺诈、胁迫的情形，又没有在协议离婚后一年内提出撤销该协议书，故对刘某申请撤销离婚协议中财产分割部分的条款的上诉请求，亦不予支持。综上所述，刘某的上诉请求不成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由刘某负担。本判决为终审判决。审 判 长 蒋晓玲审 判 员 孙 晖审 判 员 谭洪妮二〇一九年十二月二十日法官助理 柳 萌书 记 员 余 芳附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。