河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终6010号上诉人（原审被告）：郭存旺，男，汉族，1982年4月25日生，住河南省林州市。委托诉讼代理人：侯晓雷，安阳市林州市博开法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：桑瑞兵，男，汉族，1969年7月21日生，住河南省林州市。委托诉讼代理人：申增杰，河南红旗渠律师事务所律师。上诉人郭存旺因与被上诉人桑瑞兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初7718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人郭存旺的委托诉讼代理人侯晓雷、被上诉人桑瑞兵及其委托诉讼代理人申增杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭存旺上诉请求:一、撤销一审判决并依法改判；二、一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律不当。一审法院认定被上诉人无过错责任错误。在本案中，被上诉人受伤是在提供劳务时，自己遭受的损害，并非上诉人所致，至于被上诉人自己受到损害，是被上诉人的自身过错造成的。1、被上诉人作为成年人，在提供劳务时应该树立安全意识；2、被上诉人作为专业木工，未尽到安全注意义务和检查义务，未对拆模型的卡扣是否牢固进行检查，存有疏忽大意；3、被上诉人并没有按正确的拆模型顺序及操作规程拆卸模型，才会导致被上诉人受伤的主要原因，因此不能将全部赔偿责任归属于上诉人。根据《侵权责任法》第三十五条之规定，被上诉人应该承担相应责任；二、一审判决认定上诉人赔偿被上诉人各项损失合计金额为41289.8元错误，显失公平。1、上诉人已支付被上诉人受伤的医疗费用，但被上诉人出院后，又进行合作医疗报销，形成了一次受伤得双份医疗费赔偿的事实。如被上诉人已报销医疗费用，上诉人支付的2万元赔偿应从赔偿总额中扣除；2、一审法院对误工费计算错误，不应按2019河南省建筑行业48836元/年标准计算。因被上诉人未提供从事建筑行业的收入证明，也未提供其最后三年的平均收入状况，系无固定收入，被上诉人属农业户口，应按2019年河南省农、林、牧、渔业40990元/年计算；3、由于被上诉人未构成伤残，其护理期限应按其恢复生活自理能力时止。被上诉人出院后，被上诉人已恢复了生活自理能力，护理期限、营养期限应按住院实际天数18天计算；4、因被上诉人未评定伤残，上诉人不应承担鉴定费；5、二次手术也未实际发生，不应承担该费用。桑瑞兵辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。桑瑞兵向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费、辅助器具费等费用共计60000元；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：原告为被告提供劳务过程中因架板坍塌摔落受伤，被诊断为右侧跟骨骨折。经原、被告协商，原告于2018年11月24日至安阳市人民医院住院治疗，期间由原告妻子杨爱梅护理。原告住院治疗至2018年12月12日，出院诊断有定期复查（术后1个月、3个月、半年、1年）来院复查、术后1年骨折完全愈合后可行内固定取出术。诉讼中经鉴定，原告损伤不构成伤残等级，原告误工期限约165天、护理期限约75天、营养期限约75天、二次手术费用（跟骨钢板取出费用）约6000元。原告支出鉴定费2140元。原告主张的医疗费为原告于2019年3月15日至安阳市人民医院门诊检查费140元；主张的辅助器具费为购买拐一付花费300元。一审法院认为，原告在为被告提供劳务过程中因架板坍塌摔落受伤，原、被告对该事实均无异议，该院予以确认。被告主张原告在操作中存在过错，原告应自负部分责任，因被告无证据提交，该院不予采信。故被告理应对原告合理损失承担全部赔偿责任。经查明，原告合理损失有：1、医疗费140元；2、误工费22088.8元（48863元/年÷365天×165天，按2019河南人身损害赔偿计算标准中建筑业标准计算165天）；3、护理费8121元（39522元/年÷365天×75天，按2019河南人身损害赔偿计算标准中居民服务业标准计算75天）；4、住院伙食补助费900元（50元/天×18天，计算实际住院期间）；5、营养费1500元（20元/天×75天）；6、交通费，该院酌定为100元；7、鉴定费2140元；8、辅助器具费300元，因系原告必须，该院予以支持；9、二次手术费6000元。上述费用合计为41289.8元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告郭存旺于本判决生效后十日内赔偿原告桑瑞兵医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、辅助器具费、二次手术费共计41289.8元；二、驳回原告桑瑞兵的其他诉讼请求。案件受理费1300元，减半收取650元，由原告桑瑞兵负担203元，由被告郭存旺负担447元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审查明，被上诉人桑瑞兵在距离地面三米多高的空中作业，未对脚踏的架板是否牢固进行检查，被上诉人桑瑞兵作为完全民事行为能力人，对自己的行为未尽到注意义务。本院查明的其他基本事实与原审法院查明的一致。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。就本案而言，被上诉人在未对脚踏架板是否牢固进行检查、未采取安全防护措施的情况下进行空中作业，存在的一定过错，本院酌定被上诉人承担本案20%的责任。一审判决对本案责任比例划分有误，本院予以纠正；关于上诉人提出一审判决认定的护理期、营养期、二次手术费错误的理由，因被上诉人的上述期限及费用已依法由相关鉴定机构作出鉴定意见，且上诉人没有证据证明作出该鉴定意见的相关鉴定机构或鉴定人员不具备相应资质、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显缺乏依据的情形，故一审判决对上述期限及费用所作出的认定并无不当；关于上诉人提出一审判决以建筑行业标准计算案涉误工费错误的理由，因本案工程本身就属建筑行业，故一审判决对此作出的认定正确；关于上诉人提出案涉鉴定费其不应负担的理由，经查，本案鉴定费应按各自过错比例负担；至于医疗费问题，由被上诉人提交的安阳市人民医院门诊清单（140元）为证，故一审判决认定医疗费140元并无不当。本院对一审判决认定被上诉人的下列损失予以确认：1、医疗费140元；2、误工费22088.8元；3、护理费8121元；4、住院伙食补助费900元；5、营养费1500元；6、交通费100元；7、鉴定费2140元；8、辅助器具费300元；9、二次手术费6000元，共计：41289.8元。上诉人应赔偿被上诉人33031.84元（41289.8元×80%）。综上所述，上诉人上诉请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回；一审判决部分事实有误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初7718号民事判决；二、郭存旺于本判决生效后十日内赔偿桑瑞兵共计33031.84元；三、驳回桑瑞兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费650元，由桑瑞兵负担337元，由郭存旺负担313元。二审案件受理费894元，由桑瑞兵负担268元，由郭存旺负担626元。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇一九年十二月十八日书记员  刘 倩