新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民事判决书（2019）新4223民初3058号原告：沙湾县中小企业信用担保服务中心。住所地：新疆沙湾县阿里巴巴综合楼715室。统一社会信用代码：91654223689584017H。法定代表人：白映文，男，1967年10月10日出生，系该中心主任。委托诉讼代理人：孙菊霞(特别授权），女，1977年7月18日出生，汉族，系该中心会计。委托诉讼代理人：李忠明(一般代理），系新疆明强律师事务所律师。被告：沙湾县恒丰油脂有限责任公司。住所地：新疆塔城地区沙湾县四道河子镇南二路。统一社会信用代码：91654223751664414M。法定代表人：尹生寿，1957年10月6日出生，男，汉族，现住沙湾县，系该公司董事长。被告：尹生寿，男，1957年10月6日出生，汉族，现住沙湾县。委托诉讼代理人：王伟方（一般代理），系新疆庸和律师事务所律师。被告：郑寿军，男，1965年3月1日出生，汉族，现住沙湾县。委托诉讼代理人：王伟方（一般代理），系新疆庸和律师事务所律师。原告沙湾县中小企业信用担保服务中心（以下简称担保中心）与被告沙湾县恒丰油脂有限责任公司（以下简称恒丰油脂）、尹生寿、郑寿军追偿权纠纷一案，本院于2019年9月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告沙湾县中小企业信用担保服务中心及其委托诉讼代理人孙菊霞、李忠明、被告尹生寿、郑寿军共同委托诉讼代理人王伟方到庭参加诉讼。被告沙湾县恒丰油脂有限责任公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告担保中心向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告向原告支付代偿款3069046.33万元。二、依法判决被告向原告支付支付代偿利息870978.65元（利息按月利率12.6694‰从代偿款次日起暂计至2019年8月30日止），及自2019年8月31日起至全部还清之日止按前述利率计算的利息。三、依法判决被告给付合同约定的违约金920713元。（按借款代偿金额的30%计算）；四、依法判决被告尹生寿、郑寿军对上述债务承担连带保证责任。五、在保证范围内原告担保中心对被告恒丰油脂位于××县土地使用权和新盖库房、大棚享有抵押权，并有权以该库房、大鹏及土地使用权折价或者以其拍卖、变卖的价款优先受偿权。六、在保证范围内原告担保中心对被告尹生寿位于农八师130团20连以北四斗（四至坐标见合同）耕地种植享有抵押权，并有权以该土地使用权或者以其拍卖、变卖的价款优先受偿权。被告郑寿军位于××县、77号、79号门面房，沙湾县乌鲁木齐西路42-2、42-4号门面房享有抵押权，并有权以该门面房折价或者以其拍卖、变卖的价款有限受偿权。7、依法判决三被告支付律师费77000元。8、依法判决三被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2016年10月27日，被告恒丰油脂向沙湾农商银行申请贷款290万元用于经营，原告担保中心、被告恒丰油脂、尹生寿、郑寿军、案外人王晓东、蔺发武与沙湾农商银行签订保证合同，约定由原告担保中心、被告尹生寿、郑寿军、案外人王晓东、蔺发武为被告恒丰油脂提供连带保证责任。同时，被告恒丰油脂、尹生寿、郑寿军与原告担保中心签订了反担保协议、抵押协议、保证反担保合同，约定被告恒丰油脂、尹生寿、郑寿军为被告恒丰油脂提供反担保，约定保证方式为连带责任保证。沙湾农商银行依约向被告恒丰油脂发放了贷款290万元。后因被告恒丰油脂逾期未偿还贷款，沙湾农商银行要求原告担保中心偿还。原告担保中心于2017年11月9日代被告恒丰油脂偿还贷款本息共计3069046.33元。被告恒丰油脂至今未向原告担保中心履行还款义务。现诉至法院，请求依法判决。被告尹生寿、郑寿军承认原告担保中心在本案中主张的事实，但认为：1、被告尹生寿、郑寿军向原告担保中心偿还的款项只能是本金290万元及利息160946.33元。原告担保中心与被告尹生寿虽在个人担保、反担保中约定了利息，却没有对利息计算方式作出约定，视为双方之间对利息没有约定。双方约定违约金计算方式为代偿款的百分之三十，但合同法第114条及合同法解释第29条均对违约金计算方式及违约金上限作出规定，且违约金计算应该以实际损失为限，原告担保中心要求被告尹生寿、郑寿军承担违约金应该向法庭提供其实际损失的相关证据，同时该案系追偿权纠纷，担保法第43条规定，保证人自行履行保证责任的，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权对债务人行使追偿权。所以要求被告尹生寿、郑寿军支付利息、违约金及律师代理费缺乏相应法律依据，因双方约定违反担保法司法解释的强制性规定，该约定无效。2、原告担保中心在与被告尹生寿、郑寿军签订担保反担保协议时，又与被告恒丰油脂签订了抵押协议，且在抵押中约定若被告恒丰油脂不能归还贷款，同意将被告恒丰油脂厂房土地使用权转让级原告担保中心，将新盖库房和大棚抵押给原告担保中心，双方的抵押协议虽然没有办理抵押登记，但依据物权法189条规定，该抵押协议有效且具有优先性，故依据物权法第176条规定，应该由被告恒丰油脂以其土地使用权及相关财产先行偿还，不足部分再由被告尹生寿、郑寿军偿还。被告恒丰油脂未到庭，且未向本院提交书面答辩意见。本院经审理查明事实如下：2016年10月27日，被告恒丰油脂向案外人沙湾农商银行申请贷款290万元，双方签订了《法人客户借款合同》。同日，案外人沙湾农商银行与原告担保中心、被告尹生寿、郑寿军、案外人王晓东、蔺发武签订《保证合同》，由原告担保中心、被告尹生寿、郑寿军、案外人王晓东、蔺发武为被告恒丰油脂的借款提供连带责任保证。为促使原告担保中心为被告恒丰油脂向案外人沙湾农商银行提供保证，2016年10月25日，被告恒丰油脂、尹生寿、郑寿军与原告担保中心签订《反担保协议》，由被告尹生寿、郑寿军为被告恒丰油脂提供反担保，约定若被告恒丰油脂不能按期还款，被告尹生寿将自己承包的位于130团的757亩土地、被告郑寿军将自己位于沙湾县发改委综合楼5套门面房交由原告担保中心处置，用于归还贷款，直至还清为止。2016年10月26日，被告恒丰油脂与原告担保中心签订《抵押协议》，约定被告恒丰油脂若不能按期归还贷款，同意将被告恒丰油脂厂区的土地使用权转让给原告担保中心、将新盖库房、大棚抵押给原告担保中心。2016年10月28日，被告尹生寿、郑守军与原告担保中心签订《保证反担保合同（个人）》，约定由被告尹生寿、郑守军为被告恒丰油脂向原告担保中心提供反担保，被保证的主债权为原告担保中心对被告恒丰油脂享有的全部债权，保证范围包括：1、原告担保中心代被告恒丰油脂偿还的全部款项和自付款之日的利息及其他损失、费用。2、《保证合同》中约定的被告恒丰油脂应向原告担保中心支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息。3、原告担保中心实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等。保证方式为连带责任保证。因被告恒丰油脂未向案外人沙湾农商银行按期偿还借款，经案外人沙湾农商银行催要，原告担保中心于2017年11月9日代被告恒丰油脂向沙湾农商银行偿还借款本息共计3069046.33元。被告恒丰油脂至今未向原告担保中心偿还代偿款，被告尹生寿、郑寿军也未履行保证责任。另查明，被告恒丰油脂与原告担保中心签订《抵押协议》中所涉厂区土地使用权、地上建筑物已于2015年向案外人沙湾农商银行抵押贷款1400万，并办理抵押登记。本案《抵押协议》签订后抵押物未办理相关抵押登记。被告恒丰油脂、尹生寿、郑寿军与原告担保中心签订《反担保协议》中，被告尹生寿以自己承包130团土地757亩土地经营权提供担保未征得发包方130团同意，也未做备案，且该土地经营权已于2017年3月已在他案中被被告尹生寿以物抵债给案外人曾强福。被告郑寿军所提供担保的5套门面房未登记在被告郑寿军名下，且未办理相关抵押登记。本院认为，案外人沙湾农商银行与原告担保中心、被告尹生寿、郑寿军、案外人王晓东、蔺发武签订《保证合同》系有效合同，原告担保中心代被告恒丰油脂偿还到期借款后，有权向被告恒丰油脂追偿，对于原告担保中心要求被告恒丰油脂偿还原告代偿款3069046.33万元的诉讼请求本院予以支持。原告担保中心支付代偿款后，被告恒丰油脂有义务向原告偿还代偿款，并承担因此给原告担保中心造成的实际损失，即代偿款的利息损失。原告担保中心主张利率应按原告担保中心与被告尹生寿、郑寿军签订的《保证反担保合同（个人）》第十二条约定的企业银行同期贷款利息，即被告恒丰油脂与案外人沙湾农商银行签订的《法人客户借款合同》中约定的利率8.44625‰（月利率）上浮50%计算，其主张无事实及法律依据，本院不予支持。对于被告恒丰油脂应向原告担保中心支付的利息损失应按中国人民银行2017年同期贷款利率年利率4.75%计算，即被告恒丰油脂应向原告担保中心支付的利息损失为263202.25元（3069046.33元×4.75%÷365天×659天=263202.25元，计算期间自2017年11月9日起至2019年8月30日）及自2019年8月31日起至本判决确定给付之日止按年利率4.75%计算的利息。被告尹生寿、郑守军与原告担保中心签订的《保证反担保合同（个人）》系双方真实意思的表示，且约定保证方式为连带责任保证，故被告尹生寿、郑守军应当对上述代偿款及利息损失承担连带清偿责任。原告担保中心要求被告恒丰油脂给付合同约定的违约金920713元（按借款代偿金额的30%计算），并由被告尹生寿、郑守军承担连带清偿责任。因原告担保中心所主张的违约金条款是在原告与被告尹生寿、郑寿军签订的《保证反担保合同（个人）》第十二条约定的，根据合同的相对性，该条款约束的对象为被告尹生寿、郑守军，而不包括被告恒丰油脂，因此该违约金应当由被告尹生寿、郑守军承担。被告尹生寿、郑守军辩称违约金约定过高，本院对违约金按不超过实际损失即利息损失的30%予以调整，调整为342162.93元（263202.25元×130%=342162.93元）。原告担保中心主张在保证范围内原告担保中心对被告恒丰油脂位于××县土地使用权和新盖库房、大棚享有抵押权，并有权以该库房、大棚及土地使用权折价或者以其拍卖、变卖的价款优先受偿权。依据《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条规定，因以上抵押物未做抵押登记，故抵押合同未生效，对于原告担保中心的上述诉讼请求本院不予支持。原告担保中心主张在保证范围内原告担保中心对被告尹生寿位于农八师130团20连以北四斗（四至坐标见合同）耕地种植享有抵押权，并有权以该土地使用权或者以其拍卖、变卖的价款优先受偿权。依据《中华人民共和国担保法》第三十四条、第三十七条规定，被告尹生寿位于农八师130团20连的承包土地使用权未经发包方同意不得抵押，且该土地使用权已于2017年被以物抵债给他人，故对于原告担保中心该诉讼请求本院不予支持。原告担保中心主张对被告郑寿军位于××县、77号、79号门面房，沙湾县乌鲁木齐西路42-2、42-4号门面房享有抵押权，并有权以该门面房折价或者以其拍卖、变卖的价款优先受偿。因该门面并未登记在被告郑寿军名下，也未办理抵押登记手续，抵押无效，故对原告担保中心的该诉讼请求本院不予支持。原告担保中心请求三被告支付律师费77000元，因关于律师费的承担系原告担保中心与被告尹生寿、郑寿军签订的《保证反担保合同（个人）》中的约定，根据合同的相对性，对原告实现追偿权所产生的律师费77000元应当由被告尹生寿、郑寿军承担。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条第一款、第二十一条、第三十一条、第四十条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告沙湾县恒丰油脂有限责任公司于本判决生效后十五日内给付原告沙湾县中小企业信用担保服务中心代偿款3069046.33元。二、被告沙湾县恒丰油脂有限责任公司于本判决生效后十五日内给付原告沙湾县中小企业信用担保服务中心利息263202.25元及自2019年8月31日起至本判决确定给付之日止按年利率4.75%计算的利息。三、被告尹生寿、郑寿军对一、二项款项承担连带清偿责任。四、被告尹生寿、郑寿军于于本判决生效后十五日内给付原告沙湾县中小企业信用担保服务中心违约金342162.93元、律师费77000元。五、驳回原告沙湾县中小企业信用担保服务中心其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案标的4937737.98元，案件受理费23151元，由原告沙湾县中小企业信用担保服务中心负担5562元，由被告沙湾县恒丰油脂有限责任公司、尹生寿、郑寿军负担15624元，由被告尹生寿、郑寿军负担1965元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于人民法院。审判员 龚建辉二〇一九年十二月六日书记员 王 坤