湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2801民初4425号原告：全昌腾，男，1973年9月25日出生，汉族，湖北省利川市人，住利川市，委托诉讼代理人：邓美、李晓玲，湖北图盛律师事务所律师。被告：武汉新诚高铁市政工程有限公司，住所地：武汉市武昌区徐东大街88号都市经典D栋18-19层2室，统一社会信用代码：91420100688832314T。法定代表人：郭克诚，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭百阳、杨金明，该公司员工。原告全昌腾诉被告武汉新诚高铁市政工程有限公司（以下简称新诚高铁市政公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月10日作出（2018）鄂2801民初6127号民事判决，宣判后，原告全昌腾不服，向恩施土家族苗族自治州中级人民法院（下称州中院）提出上诉，州中院于2019年6月18日作出（2019）鄂28民终1295号民事裁定书，裁定撤销上述判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告全昌腾的委托诉讼代理人邓美、李晓玲到庭参加诉讼，被告新诚高铁市政公司经本院合法传唤并送达相关诉讼材料，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告全昌腾前审中向本院提出的诉讼请求原为：1、判令被告支付原告一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金38580元、一次性伤残就业补助金46296元、停工留薪期工资45000元、继续治疗费15000元、鉴定费1440元、继续治疗期间住院伙食补助费1500元，共计195816元；2、诉讼费由被告负担。本案重审中，原告变更诉讼请求为：1、判令被告支付原告一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金42330元、一次性伤残就业补助金50796元、停工留薪期工资45000元、继续治疗费4499.6元、继续治疗期间住院伙食补助费500元，共计188125.6元；2、诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年3月10日，原告在被告承建的恩施市金龙大道北1＃隧道施工时，因岩层掉落受工伤，鉴定为伤残九级。经恩施市劳动人事争议仲裁委员会裁决，被告应向原告支付一次性就业补助金41160元、停工留薪期工资34722元并限令被告配合办理其他工伤保险待遇。原告因工伤所享受的待遇应按作出裁判时的工伤待遇标准计算，原告受伤严重，后续治疗费等相关费用应予依法支持。被告购买的是团体保险，并且在原告受伤之后才购买，原告到现在也没有享受到应该补偿的费用，应由被告予以支付补偿费用。被告新诚高铁市政公司本次未到庭参加诉讼，其在前审中辩称，原告请求支付的继续治疗费、鉴定费、继续治疗期间护理费、继续治疗期间伙食补助费无法律依据。一次性工伤医疗补助金涵盖了原告的继续治疗费，不应重复主张。被告依法为原告缴纳了工伤保险，涉及工伤保险基金承担的费用会积极为原告进行争取。请求法院依法判决。原告为支持其诉讼主张，本次重审中向本院提交了医疗费票据、诊断证明书以及出院记录，证明原告在受伤后取出内固定物实际花费4499.6元。本院结合各方历次庭审陈述及其他证据，依照证据规则对证据证明效力与目的进行综合分析认定。根据质证认证情况，本院确认以下事实：原告于2017年2月11日始在被告处工作，双方未签订劳动合同。2017年3月10日，原告全昌腾在被告承建的恩施市金龙大道1＃隧道做支护作业时，被隧道上方掉落的岩块砸伤，随即被送至恩施州中心医院治疗，经诊断，原告全昌腾左侧胫腓骨开放性骨折。原告全昌腾2017年6月17日出院，共计住院99天，被告新诚高铁市政公司支付医疗费44457.11元、现金10000元。2017年3月29日，被告新诚高铁市政公司向恩施市人社局提出工伤认定申请。同年4月28日，恩施市人社局作出恩市人社工认字〔2017〕89号认定工伤决定书，认定原告全昌腾受到的事故伤害为工伤。同年9月30日，经原告申请，恩施州劳动能力鉴定委员会和医学专家组鉴定原告全昌腾的劳动能力为伤残九级、停工留薪期为9个月。2018年3月23日，恩施市劳动人事争议仲裁院根据原告全昌腾的申请作出裁决：新诚高铁市政公司自收到裁决书之日起十日内支付全昌腾一次性伤残就业补助金41160元、停工留薪期工资34722元、协助全昌腾办理其他工伤保险待遇、新诚高铁市政公司支付的10000元先行支付款项应从全昌腾获得的工伤待遇中扣除、驳回全昌腾的其他请求事项。2018年12月24日，原告在利川市民族中医院住院行内固定取出术，住院5天，2018年12月28日出院，花费医疗费4499.6元，医嘱注意补钙及加强饮食营养，促进术后骨体能恢复。另，根据被告提交的恩施市社会保险管理局2018年10月29日出具的《证明》：全昌腾已在武汉新诚高铁市政工程有限公司承建的恩施市金龙大道（北段）道路工程（站前路-规划G18）BT项目参加2017年3月农民工工伤保险。但至本案诉讼终结之时，原告仍未得到该工伤保险支付的费用。前审庭审中，原、被告均要求解除双方之间的劳动关系。本院认为，原、被告之间存在事实劳动关系，现均要求解除，本院予以确认。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定：“职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（三）一次性伤残就业补助金。”现对原告诉请评议如下：因双方均未提交原告全昌腾的工资收入等方面的证据，故原告全昌腾主张按2016年州统计局公布的恩施州社平工资3858元计算，符合法律规定。1、原告全昌腾的停工留薪期为9个月，停工留薪期工资应为34722元（3858元／月×9月）；2、原告全昌腾为九级伤残，一次性伤残就业补助金应为46296元（3858元／月×12月）；3、一次性伤残补助金为34722元（3858元／月×9月）；4、一次性工伤医疗补助金30864元（3858元／月×8月）。5、关于原告全昌腾请求被告武汉高铁市政公司赔偿继续治疗费4499.6元有证据予以证实，予以支持，其继续治疗取出内固定物住院5天的伙食费，经计算为250元（50元/天×5天）。依据《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。故被告武汉高铁市政公司虽辩称其为原告全昌腾办理了工伤保险，但至本案诉讼终结之时，原告仍未得到该笔赔偿，而据原告在相关行政主管部门所了解情况均需要被告配合办理，现在被告并未提供证据证明原告所应赔偿项目能够从工伤保险基金中理赔，故被告应支付原告上述应赔偿项目，即停工留薪期工资34722元、一次性伤残就业补助金46296元、一次性工伤医疗补助金30864元、一次性伤残补助金为34722元、继续治疗费4499.6元、继续治疗期限伙食补助费250元，共计151353.6元（被告先行支付的10000元从中予以扣减）。本案诉讼终结后，可从工伤保险予以理赔原告应获得工伤赔偿项目中予以抵扣。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第三十八条、第六十二条和《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告全昌腾与被告武汉新诚高铁市政工程有限公司的劳动关系；二、被告武汉新诚高铁市政工程有限公司于本判决生效之日后十日内一次性支付原告全昌腾经济损失151353.6元（已支付的10000元在领取上述款项时扣除）；三、驳回原告全昌腾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期限为二年，申请执行期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费10元，由被告武汉新诚高铁市政工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  谈效锋审 判 员  黄泽勇人民陪审员  张友新二〇一九年十二月二十三日书记员谭庆芳（代）书记员常锐