安徽省滁州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖11刑终203号原公诉机关安徽省全椒县人民检察院。上诉人（原审被告人）李亨莲（绰号“杨二嫂”），女，1970年2月17日出生于全椒县，汉族，小学文化，无业，住所地全椒县，户籍所在地全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月10日被全椒县公安局刑事拘留，同年12月4日经全椒县人民法院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行。现羁押于滁州市看守所。辩护人马小，安徽江安律师事务所律师。辩护人李敦智，安徽江安律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）苗武光（绰号“苗苗”），男，1987年10月6日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，无业，住所地江苏省南京市六合区，户籍所在地江苏省泗洪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年10月29日被全椒县公安局刑事拘留，同年12月4日经全椒县人民法院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行。现羁押于全椒县看守所。辩护人司开臣，安徽丰乐律师事务所律师。辩护人魏文明，安徽丰乐律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）费广芬，（又名赵娟、绰号“拽手二子”），女，1980年6月27日出生于全椒县，汉族，小学文化，无业，暂住地全椒县，户籍所在地全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月5日被全椒县公安局监视居住。2019年4月22日经全椒县人民法院决定监视居住、由全椒县公安局执行。同年7月4日经本院决定监视居住，同年10月29日因他案涉嫌犯开设赌场罪被全椒县公安局刑事拘留，现羁押于滁州市看守所。辩护人吴际，安徽皖江律师事务所律师。辩护人郑星，安徽皖江律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）尹清（绰号“胖丫头”），女，汉族，1988年6月20日出生于全椒县，汉族，高中文化，无业，住所地全椒县，户籍所在地全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年12月4日经全椒县人民法院批准逮捕，2019年2月28日由全椒县公安局执行。现羁押于滁州市看守所。辩护人王怀勇，安徽丰乐律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周何勇（小名“小勇子”），男，1983年1月3日出生于全椒县，汉族，初中文化，住所地全椒县，户籍所在地为全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年11月5日被全椒县公安局监视居住。2019年5月13日经全椒县人民法院决定逮捕、日由全椒县公安局执行。现羁押于全椒县看守所。辩护人韩金聪，安徽衡远律师事务所律师。辩护人章倩，安徽衡远律师事务所律师。上诉人（原审被告人）罗明辉（绰号“小辉子”），男，1983年3月13日出生于全椒县，汉族，高中文化，住所地全椒县，户籍所在地为全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年11月5日被全椒县公安局监视居住。2019年4月22日经全椒县人民法院决定监视居住，由全椒县公安局执行。同年7月4日被本院决定监视居住。辩护人陈本胜，安徽衡远律师事务所律师。辩护人张玉，安徽皖江律师事务所律师。原审被告人李家凤，女，1975年11月11日出生于全椒县，汉族，小学文化，住所地全椒县，户籍所在地全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年11月19日被全椒县公安局监视居住。2019年4月22日经全椒县人民法院决定监视居住，由全椒县公安局执行。2019年7月4日被本院决定监视居住。原审被告人窦维平，男，1963年6月20日出生于全椒县，汉族，初中文化，住所地全椒县。因犯赌博罪，于2012年6月21日被全椒县人民法院判处拘役四个月，并处罚金四千元；因赌博，于2007年6月15日被全椒县公安局罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月8日被全椒县公安局刑事拘留，同年10月15日被全椒县公安局监视居住。2019年4月22日经全椒县人民法院决定监视居住、由全椒县公安局执行。2019年7月4日被本院决定监视居住。安徽省全椒县人民法院审理全椒县人民检察院指控李亨莲、苗武光、费广芬、尹清、周何勇、罗明辉、李家凤、窦维平犯开设赌场罪一案，于2019年5月28日作出（2019）皖1124刑初135号刑事判决，宣判后，李亨莲、苗武光、费广芬、尹清、周何勇、罗明辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月2日公开开庭进行了审理。滁州市人民检察院指派检察员王某1、书某出庭履行职务，上诉人李亨莲及辩护人马小、上诉人苗武光及辩护人魏文明、司开臣、上诉人费广芬及辩护人吴际、郑星、上诉人尹清及辩护人王怀勇、上诉人周何勇及辩护人韩金聪、章倩、上诉人罗明辉及辩护人陈本胜、张玉到庭参加诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。原判认定：1、被告人费广芬、尹清2018年3月至2018年4月间，伙同金某（另案处理）在全椒县襄河镇港口路原全柴一分厂附近民房，开设赌场、提供赌具，安排田某（另案处理）为赌场站岗放哨，组织刘某1、刘某2、张某、於友银、宋某、苗武光、李某2、窦维平等人，以“牌九大配”方式进行赌博，并按照10%比例抽头渔利，赌场累计抽头达5万余元。其中费广芬、尹清各占三成，非法获利均为1.5万元。2、被告人李亨莲于2017年3月至2018年8月间，在全椒县襄河镇安居小区10幢1单元车库内、全椒县襄河镇老徐村民组民房、全椒县襄河镇江海小学对面腾兴花园小区2幢1单元12号车库等地，开设赌场、提供赌具，被告人李家凤在赌场内负责抽头看花，夏某、王某4安排朱某（均另案处理）在该赌场内从事放贷服务。组织刘某1、张某、蔡某、王某2、费某、魏某、陈某、王某3、路某、王某3、汤某、何某、宋某、曹某、钱某等人，以牌九大配方式进行赌博，并按照10%比例抽头渔利，累计抽头渔利达20余万元。被告人李亨莲非法获利14万余元、被告人李家凤非法获利5000元。期间，在2018年6月初，被告人苗武光和金某（另案处理）至赌场参股、分成，被告人苗武光占三成。参股期间赌场共抽头3万余元，其非法获利5000余元。3、被告人苗武光于2018年6月上旬自李亨莲赌场退出，后与被告人罗明辉、周何勇和金某合伙，在全椒县襄河镇城东老119旁为民一巷、全椒县襄河镇霸王桥附近霸王路66号、全椒县襄河镇南麓花园小区旁老六队宿舍等地民房内，开设赌场、提供赌具，朱某、刘某3（均另案处理）在赌场内提供放贷服务。组织郑某、刘某1、许昌权、张某、王某2、於友银等人，以推牌九方式进行赌博，并按照10%比例抽头，三天共抽头渔利达1.2万余元。其中，苗武光、金某各占成三分之一，罗明辉、周何勇二人合占成三分之一，苗武光非法获利达4000余元，罗明辉、周何勇各获利2千余元。4、被告人苗武光、尹清于2018年6月中旬至2018年7月10日间，伙同李某2、宋某、金某（均另案处理）等人，在全椒县襄河镇洪栏桥附近河湾路、全椒县襄河镇洪栏桥小猪市附近、全椒县襄河镇果园路农业银行后巷子民房、全椒县襄河镇南麓花园旁老六队宿舍、全椒县襄河镇南麓居委会经庄组鲁庄82号熊某家、全椒县襄河镇江海社区万利村民房等地，开设赌场、提供赌具，赌场安排徐某1、徐某2、娄某（均另案处理）在赌场内抽头看花，安排田某为赌场提供站岗放哨服务。经赌场组织者同意，张某、蔡某（另案处理）在赌场内提供放贷服务。经赌场组织者同意，夏某、王某4安排安排被告人窦维平及朱某、杨某1（均另案处理）至赌场内向参赌人员提供放贷服务。组织於友银、高坤、王某2、费某、徐某1、徐某2、娄某、张某、周某、魏某、刘某1、朱某、王某5、冯斌、赵某、沈文翠、马学珍、昂永龙、李某4、吴某、杨某3、李某3等人，以推牌九方式进行赌博，并按照10%比例抽头，直至2018年7月10日被公安机关查获。赌场累计抽头12万余元，被告人苗武光占2成左右的股份、尹清占1.25成股份，苗武光非法获利3万元左右、尹清非法获利1.5万元。综上被告人李亨莲单独或伙同他人抽头渔利20万元、被告人尹清伙同他人抽头渔利17万元、被告人苗武光伙同他人抽头渔利16.2万元、被告人费广芬伙同他人抽头渔利5万元、被告人罗明辉、周何勇伙同他人抽头渔利1.2万元，被告人李亨莲非法获利14万元、被告人尹清非法获利3万元、被告人苗武光非法获利3.9万元、被告人费广芬非法获利1.5万元、被告人罗明辉和周何勇非法获利各2000元、被告人李家凤非法获利5000元。另查明：被告人李亨莲、窦维平、尹清分别于2018年11月14日、9月7日、2019年2月28日被全椒县公安局民警抓获归案；被告人苗武光于2018年10月29日、被告人费广芬、周何勇、罗明辉于2018年11月5日、被告人李家凤于2018年11月19日至全椒县治安大队主动投案。上述事实，八名被告人在原审开庭审理过程中没有异议，且有经原审庭审举证、质证并认证的归案经过、户籍信息、判决书、行政处罚决定书，证人金某、郑某、刘某1、杨某2、张某、蔡某、王某2、於友银、费某、魏某、陈某、王某3、路某、何某、宋某、曹某、於群、汤某、於友银、许某、刘某2、钱某、夏某、王某4、朱某、杨某1、沈某、李某1、刘某3、李某2、徐某1、娄某、徐某2、熊某、周某、王某5、吴某、赵某、李某3、李某4、杨某3、昂永龙、田某的证言，辨认笔录等证据予以证实，足以认定。原判认为：被告人李亨莲、苗武光、尹清、费广芬、周何勇、罗明辉以营利为目的，为赌博提供场所、赌具等，组织他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。其中，被告人李亨莲、苗武光、尹清、费广芬抽头渔利数额巨大，属情节严重。被告人李家凤、窦维平明知他人实施开设赌场犯罪活动，而为之提供帮助和服务，应以开设赌场罪共犯论处，亦构成开设赌场罪。李亨莲、苗武光、尹清、费广芬、周何勇、罗明辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯。李家凤、窦维平在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚；苗武光、费广芬、周何勇、罗明辉、李家凤案发后主动投案，归案后如实供述其罪行，是自首，依法予以从轻、减轻处罚。窦维平犯有前科，酌情予以从重处罚。李家凤具有悔罪表现，司法行政机关出具的《调查评估意见书》证明其符合社区矫正条件，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。对李亨莲、苗武光的辩护人提出不构成情节严重的辩护意见，经查，李亨莲、尹清、苗武光抽头渔利数额巨大，应属情节严重，故对此辩护意见，不予采纳；对李亨莲的辩护人提出被告人归案后如实供述、系初犯，建议从轻处罚的意见，予以采纳，其他意见不予支持。对苗武光的辩护人提出被告人具有自首、从犯、系初犯、自愿认罪等情节，建议从轻处罚的意见，予以采纳，但认为犯罪情节轻微、不构成情节严重，建议适用缓刑的意见，不予支持。对尹清的辩护人提出被告人具有初犯、当庭自愿认罪，建议从轻处罚的意见，予以采纳，但建议减轻处罚并适用缓刑等意见，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，认定被告人李亨莲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金五万元；被告人苗武光犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元；被告人尹清犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金一万五千元；被告人费广芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金六千元；被告人周何勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元；被告人罗明辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元；被告人李家凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金二千元；被告人窦维平犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金一千元；被告人李亨莲违法所得14万元、被告人尹清违法所得3万元、被告人苗武光违法所得3.9万元、被告人费广芬违法所得1.5万元、被告人罗明辉和周何勇违法所得各2000元、被告人李家凤违法所得5000元，依法予以追缴。上诉人李亨莲提出，原判量刑过重，请求改判。辩护人提出，认定李亨莲抽头渔利20万余元，非法获利14万元证据不足。上诉人苗武光及辩护人提出，原判量刑过重，请求改判。上诉人尹清及辩护人提出，尹清犯罪情节一般，如实供述犯罪行为，请求改判适用缓刑。上诉人费广芬及辩护人提出，费广芬系从犯，且残疾，原判量刑过重。上诉人周何勇及辩护人提出，原判量刑不当，周何勇应认定为从犯，积极退赃，请求改判。上诉人罗明辉及辩护人提出，罗明辉违法获利2000元，且有自首、积极退赃情节，且因不慎踏空重摔、导致残疾，请求改判适用缓刑。滁州市人民检察院出庭履行职务的检察员认为：原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审审理期间，上诉人及辩护人对案件事实的认定亦未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实、证据均予以确认。另查明，罗明辉和周何勇在一审判决后，分别主动退出非法获利2000元，罚金均未缴纳。上述事实有现金缴款单为证。本院认为：上诉人（原审被告人）李亨莲、苗武光、尹清、费广芬、周何勇、罗明辉以经营为目的，为赌博提供场所、赌具等，组织他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。李亨莲、苗武光、尹清、费广芬抽头渔利数额巨大，属情节严重。原审被告人李家凤、窦维平明知他人开设赌场，提供直接帮助，属共同犯罪，构成开设赌场罪。原审法院根据李亨莲、苗武光、尹清、费广芬、周何勇、罗明辉的犯罪事实、情节、社会危害程度，并考虑李亨莲、苗武光、尹清、费广芬、周何勇、罗明辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯。李家凤、窦维平在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚；苗武光、费广芬、周何勇、罗明辉、李家凤案发后主动投案，归案后如实供述其罪行，是自首，依法予以从轻、减轻处罚。窦维平犯有前科，酌情予以从重处罚，在法定量刑幅度之内分别判处刑罚，并无不当。周何勇、罗明辉在一审判决后，分别主动退出全部违法所得2000元，罚金未缴纳。一审量刑适当，结合全椒赌博类犯罪多发、周何勇、罗明辉虽主动退出2000元违法所得，不足以影响量刑，故不予从轻处罚。对滁州市人民检察院出庭履行职务的检察员提出驳回上诉、维持原判的意见予以支持。对李亨莲、苗武光、尹清、费广芬、周何勇、罗明辉及辩护人的上诉意见均不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李文业审判员  陈 丽审判员  陈晓蕾二〇一九年十二月九日书记员  林明鹏附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。