海南省高级人民法院   刑事裁定书   （2019）琼刑终154号   原公诉机关海南省人民检察院第二分院。   上诉人（原审被告人）黄奕鹏，男，1973年10月20日出生，广东省揭阳市惠来县人，汉族，初中文化，无业，户籍地惠来县，住海南省三亚市，公民身份号码×××。因本案于2017年8月15日被儋州市公安局抓获，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月16日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   指定辩护人冯在厅，海南法立信律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）钟志俏，男，1970年8月9日出生，海南省临高县人，汉族，初中文化，无业，住临高县，公民身份号码×××。2006年8月4日，因犯故意伤害罪，被临高县人民法院判处有期徒刑四年；2009年4月11日，刑满释放。因本案于2017年8月15日被儋州市公安局抓获；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月16日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   辩护人王正郭，海南大华园律师事务所律师。   辩护人王端木，海南大华园律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）蔡用敏，男，1983年1月8日出生，海南省临高县人，汉族，小学文化，无业，住临高县，公民身份号码×××。2008年1月15日，被海口市龙华区人民法院以抢夺罪判处有期徒刑七年、并处罚金人民币6000元，以盗窃罪判处有期徒刑二年、并处罚金人民币1000元，数罪并罚决定执行有期徒刑八年、并处罚金人民币7000元；2013年12月1日，刑满释放。因本案于2017年8月15日被儋州市公安局抓获；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月16日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   指定辩护人韩耀，海南瑞来律师事务所律师。   指定辩护人兰雪韵，海南瑞来律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）陈贤群，男，1982年12月10日出生，海南省屯昌县人，汉族，初中文化，无业，住屯昌县，公民身份号码×××。2002年4月4日，因犯贩卖毒品罪，被屯昌县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币6000元；2007年4月6日，刑满释放。2008年5月15日，因犯贩卖毒品罪，被海南省澄迈县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币4000元；2014年9月19日，刑满释放。因本案于2017年8月15日被儋州市公安局抓获；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月16日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   指定辩护人高俊，海南法立信律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）庄耿良，男，1966年12月12日出生，海南省文昌市人，汉族，初中文化，个体户，户籍地海南省三亚市，住文昌市，公民身份号码×××。因本案于2017年8月15日被儋州市公安局抓获；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月16日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   辩护人杨春顺，海南方圆律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）田由强，男，1970年1月10日出生，海南省临高县人，汉族，初中文化，无业，住临高县，公民身份号码×××。因本案于2017年8月15日被儋州市公安局抓获；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月16日被刑事拘留；因涉嫌犯运输毒品罪，于同年9月22日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   上诉人（原审被告人）温泽华，男，1975年10月24日出生，海南省儋州市人，汉族，小学文化，无业，住儋州市，公民身份号码×××。1999年6月15日，因犯贩卖毒品罪，被儋州市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元；2000年1月20日，刑满释放。2001年5月22日，因犯盗窃罪，被儋州市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元；2006年6月30日，刑满释放。因本案于2017年8月16日被儋州市公安局抓获；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年8月17日被刑事拘留；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于同年9月22日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   上诉人（原审被告人）林声波，男，1981年2月6日出生，海南省海口市人，汉族，初中文化，无业，住海口市，公民身份号码×××。2001年4月26日，被海口市中级人民法院以抢劫罪判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币20000元；以强奸罪判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年；数罪并罚决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币20000元。2011年6月16日，刑满释放。因本案于2017年9月20日被儋州市公安局抓获；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同年9月21日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。   海南省第二中级人民法院审理海南省人民检察院第二分院指控原审被告人黄奕鹏、钟志俏、蔡用敏、陈贤群、温泽华犯贩卖、运输毒品罪，庄耿良、林声波犯贩卖毒品罪，田由强犯运输毒品罪一案，于2019年6月17日作出（2018）琼97刑初128号刑事判决。宣判后，检察机关提出抗诉，原审被告人黄奕鹏、钟志俏、蔡用敏、陈贤群、庄耿良、田由强、温泽华、林声波不服，提出上诉。本院于2019年8月6日受理后，依法组成合议庭，并于2019年12月19日公开开庭审理了本案。海南省人民检察院指派检察官刘知了、宫贵钊出庭履行职务。上诉人黄奕鹏及其辩护人冯在厅，上诉人钟志俏及其辩护人王正郭，上诉人蔡用敏及其辩护人韩耀、兰雪韵，上诉人陈贤群及其辩护人高俊，上诉人庄耿良及其辩护人杨春顺，上诉人田由强、温泽华、林声波到庭参加诉讼。现已审理终结。   原判认定：一、2017年7月，被告人黄奕鹏电话联系被告人钟志俏，询问钟志俏是否要购买甲基苯丙胺。后，黄奕鹏在三亚市洪港市场附近以5.5万元向钟志俏贩卖甲基苯丙胺1000克。钟志俏将该1000克甲基苯丙胺运输回临高县其家中用于贩卖。   2017年7月，被告人蔡用敏联系被告人钟志俏购买甲基苯丙胺1000克。蔡用敏驾驶一辆小轿车到临高县临城镇钟志俏家后面废弃的老英豪学校操场空地处，钟志俏在该处以6.8万元价格向蔡用敏贩卖甲基苯丙胺1000克。蔡用敏先后通过现金和银行存款的方式向钟志俏支付毒资共计6.8万元。   2017年7月，被告人陈贤群微信联系被告人蔡用敏购买甲基苯丙胺1000克。陈贤群、蔡用敏分别驾驶小轿车到临高县金牌高速路口处，蔡用敏以8.2万元的价格向陈贤群贩卖甲基苯丙胺1000克。   二、2017年7月20日左右，被告人庄耿良接到被告人黄奕鹏电话，称其将于7月26日从广东省惠来县运输甲基苯丙胺回到海南，让庄耿良联系被告人钟志俏是否购买。庄耿良电话联系钟志俏，得到购买的肯定答复。随后，黄奕鹏与钟志俏通过电话联系，双方就毒品的数量及价格达成一致，即钟志俏以5.6万元/千克的价格向黄奕鹏购买甲基苯丙胺20千克，并待钟志俏贩卖毒品回款后再将毒资付给黄奕鹏。   7月26日，黄奕鹏从广东省惠来县运输毒品回来后，黄奕鹏在三亚市洪港市场附近向钟志俏贩卖甲基苯丙胺20千克。尔后，钟志俏将装有甲基苯丙胺20千克的2箱毒品交由事前联系好的被告人田由强，田由强遂乘坐出租车将毒品从三亚市运回临高县钟志俏家中，交给钟志俏妻子符小秀。钟志俏及符小秀先后向田由强支付了报酬2300元（含出租车车费）。钟志俏从黄奕鹏处购买甲基苯丙胺20千克后，贩卖给被告人蔡用敏等人。   8月4日，因购买毒品的人向钟志俏反映该批次毒品质量有问题，且钟志俏害怕向黄奕鹏转账支付毒资太多被发现，钟志俏电话联系庄耿良，让庄耿良携带部分毒资交付黄奕鹏，并帮助钟志俏向黄奕鹏反映、证明该批次毒品质量有问题。当日，庄耿良开车与其妻子许思春到临高钟志俏家中，钟志俏交给庄耿良现金56万元，庄耿良将现金56万元带到三亚市交给了黄奕鹏。   8月9日，钟志俏电话联系庄耿良，让庄耿良再次带毒资给黄奕鹏。庄耿良和妻子许思春到钟志俏家中后，钟志俏交给庄耿良现金25万元，庄耿良将现金25万元带回文昌家中。8月10日，扣除其应得的8万元好处费后，庄耿良将余下的17万元存入黄奕鹏的农业银行账户。   8月12日，钟志俏让钟某1帮助向黄奕鹏的2个邮政储蓄银行账户分别存入各10万元，共计20万元。钟志俏3次共向黄奕鹏支付了毒资101万元（56万＋25万＋20万，其中第二笔25万元款项中庄耿良扣除8万元的好处费后，将余款17万元存入黄奕鹏银行账户）。   三、2017年8月2日，被告人蔡用敏电话联系被告人钟志俏购买甲基苯丙胺1000克。之后，蔡用敏驾驶一辆小轿车到临高县临城镇钟志俏家后面废弃的老英豪学校操场空地处，钟志俏以6.8万元的价格向蔡用敏贩卖甲基苯丙胺1000克。   四、2017年8月8日下午，被告人温泽华电话联系被告人陈贤群购买甲基苯丙胺100克。尔后，陈贤群、温泽华分别驾驶小轿车到琼中县乌石镇高速路口处，陈贤群以1万元的价格向温泽华贩卖甲基苯丙胺100克。温泽华当场支付7000元，欠毒资3000元。   温泽华将100克甲基苯丙胺从琼中县乌石镇高速路口处运输回儋州市那大镇。当日晚上，温泽华在儋州市××镇附近其出租屋的楼下附近以150元向“狗头”贩卖甲基苯丙胺1克。   五、2017年8月9日，被告人蔡用敏电话联系被告人钟志俏购买甲基苯丙胺500克。蔡用敏驾驶一辆小轿车到临高县临城镇钟志俏家后面废弃的老英豪学校操场空地处，钟志俏以3.2万元的价格向蔡用敏贩卖甲基苯丙胺500克。   2017年8月9日中午，被告人陈贤群微信联系蔡用敏购买甲基苯丙胺500克。尔后，蔡用敏、陈贤群分别驾驶小轿车到临高县金牌高速路口处，蔡用敏以4万元的价格向陈贤群贩卖甲基苯丙胺500克。   六、2017年8月10日，被告人温泽华联系被告人陈贤群购买甲基苯丙胺50克。陈贤群、温泽华分别驾驶小轿车到琼中县乌石镇高速路口处，陈贤群以5000元的价格向温泽华贩卖甲基苯丙胺50克。尔后，温泽华将甲基苯丙胺50克从琼中县乌石镇高速路口处运输回儋州市那大镇。   七、2017年8月12日晚上，温泽华电话联系陈贤群购买甲基苯丙胺100克。尔后，陈贤群、温泽华分别驾驶小轿车到琼中县乌石镇高速路口处，陈贤群以1.1万元的价格向温泽华贩卖甲基苯丙胺100克。温泽华将100克甲基苯丙胺从琼中县乌石镇高速路口处运输回儋州市那大镇。   八、2017年8月9日，被告人黄奕鹏乘坐飞机从三亚到深圳，后返回其老家广东省惠来县。黄奕鹏在惠来县期间，被告人钟志俏等电话告诉黄奕鹏，其于2017年7月26日贩卖给钟志俏的毒品质量不好，让黄奕鹏快速购买一批质量好的毒品运回海南，然后将质量好的毒品与2017年7月26日的毒品混在一起后再贩卖。   2017年8月14日，被告人黄奕鹏购买毒品后携带毒品乘坐×××大巴车准备返回海南。15日，途经广东省湛江市××县海安码头被公安机关抓获，当场从×××大巴车中查获、扣押毒品疑似物共计30包，均为透明晶体状，外用黑色塑料袋包装，内用透明封口塑料袋包装。经称量，净重共计29.931千克；经取样鉴定，均检出甲基苯丙胺成份；经抽样鉴定，检出甲基苯丙胺含量为74.2%±3.4%至77.0%±3.1%。   同年8月15日，公安机关分别抓获被告人钟志俏、庄耿良、蔡用敏、田由强、陈贤群。当场从陈贤群家附近的地瓜地里查获、扣押透明晶体状，用透明封口塑料袋包装后放在奶粉罐内的毒品疑似物1包。经称量，净重共计49.29克；经取样鉴定，检出甲基苯丙胺成份，甲基苯丙胺含量为76.6%±3.1%。8月15日、16日，陈贤群妻子蔡慧琴从陈贤群微信账户中转出4047元到她微信账户中。   同年8月16日，公安机关抓获被告人温泽华，当场在温泽华使用的车辆和出租屋查获、扣押毒品疑似物共计22.86克。   九、被告人林声波向梁居上贩卖氯胺酮（俗称“K粉”）3次共10包重量约10克。分别为：2017年9月7日，以1000元的价格贩卖K粉4包共约4克；10日，以1000元的价格贩卖K粉4包共约4克；14日，以500元的价格贩卖K粉2包共约2克。同年9月20日下午16时许，公安机关将被告人林声波抓获。   原判认为，被告人黄奕鹏、钟志俏违反国家毒品管理制度，非法贩卖、运输毒品，其中被告人黄奕鹏贩卖、运输毒品甲基苯丙胺50931克；被告人钟志俏贩卖、运输毒品甲基苯丙胺21000克，以贩卖为目的购买甲基苯丙胺29931克，因意志以外的原因未得逞，贩卖、运输毒品数量都特别巨大，被告人黄奕鹏、钟志俏的行为均构成贩卖、运输毒品罪。被告人黄奕鹏亲自到广东购买毒品，并将毒品运回海南贩卖给被告人钟志俏；被告人钟志俏从被告人黄奕鹏处购买毒品后，将毒品直接贩卖给下家，二人在贩卖、运输毒品犯罪中均作用突出，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人钟志俏贩卖、运输毒品甲基苯丙胺21000克，又以贩卖为目的购买甲基苯丙胺29931克，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，被告人钟志俏到案后部分坦白，本应可从轻处罚，但被告人钟志俏贩卖、运输毒品数量特别巨大，社会危害性大，罪行极其严重，具有犯罪前科，且到案后避重就轻，主观恶性大。故，对被告人黄奕鹏、钟志俏依法均应予严惩。被告人庄耿良居间介绍他人贩卖毒品甲基苯丙胺20000克，贩卖毒品数量特别巨大，其行为构成贩卖毒品罪。被告人庄耿良在贩卖毒品共同犯罪中起辅助作用，是从犯；被告人庄耿良到案后如实供述主要罪行，不仅如实供述了自己的罪行，还供述了其所知同案犯的罪行，是坦白，对定案证据的收集、认定有较为重要的作用，综合全案，依法应予从轻处罚。被告人田由强违反国家毒品管理制度，帮助他人运输甲基苯丙胺20000克，运输毒品数量特别巨大，其行为构成运输毒品罪。被告人田由强在运输毒品共同犯罪中，起次要作用，是从犯，主观恶性相对较小，依法应当从轻处罚。被告人蔡用敏、陈贤群贩卖、运输毒品甲基苯丙胺2500克，被告人温泽华贩卖、运输毒品甲基苯丙胺250克，贩卖、运输毒品数量大，被告人蔡用敏、陈贤群、温泽华的行为均构成贩卖、运输毒品罪。被告人蔡用敏系累犯，被告人陈贤群系累犯、毒品再犯，被告人温泽华系毒品再犯，依法均应当从重处罚。被告人林声波违反国家毒品管理制度，向他人多次贩卖毒品氯胺酮共约10克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。被告人林声波到案后如实供述部分罪行，对其坦白的部分可酌情从轻处罚。被告人林声波因抢劫罪、强奸罪被判处有期徒刑，具有犯罪前科，在量刑时应予考虑。   综上，根据各被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第五十七条、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告人黄奕鹏犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人钟志俏犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人蔡用敏犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。四、对被告人蔡用敏限制减刑。五、被告人陈贤群犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。六、对被告人陈贤群限制减刑。七、被告人庄耿良犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。八、被告人田由强犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二十万元。九、被告人温泽华犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二十万元。十、被告人林声波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。十一、缴获的毒品甲基苯丙胺及其他违禁品（详见扣押清单）予以没收、销毁；扣押在案的各被告人供犯罪所用的车辆（其中抵押权人丰田汽车金融［中国］有限公司对被告人庄耿良扣押的×××车辆具有优先受偿权）、手机、电子秤、称砣、保险柜、毒资（包括被告人钟志俏以其岳母符琼梅开设的6217986400000843213账户银行存款、蔡慧琴从其丈夫被告人陈贤群微信转走的4047元等）等违法所得和供犯罪所用的本人财物（详见扣押清单）予以没收，上缴国库；扣押在案的各被告人的个人财物予以没收或折抵罚金，上缴国库；与本案无关的公民身份证、护照、驾驶证等予以返还。已随案移送本院的，由本院依法执行，未随案移送本院的由扣押机关依法处理。   海南省人民检察院第二分院的抗诉意见为：2017年3月至6月，钟志俏通过银行柜台向黄奕鹏账户存款256.989万元系用于购买毒品和钟志俏贩卖800克毒品给蔡用敏后又被蔡用敏退回的两起犯罪事实清楚、证据确实充分，原判未认定错误。   海南省人民检察院支持抗诉意见书和出庭意见为：1、原判认定的事实清楚，证据确实、充分，各上诉人关于事实和证据方面的上诉理由不成立。2、原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，各上诉人关于量刑的上诉理由不成立。3、原判未认定起诉书指控的部分事实，属事实认定错误，应予纠正。建议本院采纳抗诉意见，补充认定一审判决未予认定的指控事实，并补充判决追缴、没收相关毒资256.989万元，驳回各上诉人的全部上诉请求。   上诉人黄奕鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1、本案查获的29.931千克毒品是黄奕鹏在不知情的情况下庄耿良让帮忙从广东带回三亚的，庄耿良才是幕后老板。2、2017年3月至6月，钟志俏通过银行柜台向黄奕鹏账户存款256.989万元是钟志俏为购买彩票而支付的款项,并非毒资。检察机关抗诉认为上述转账款项为钟志俏支付的毒资没有事实和法律依据。3、2017年7月上旬，黄奕鹏并未向钟志俏贩卖1000克毒品；2017年7月23日，黄奕鹏也未通过庄耿良向钟志俏贩卖20千克毒品。4、原判认定钟志俏让庄耿良带毒资56万元现金给黄奕鹏没有事实依据，以及转入黄奕鹏银行账户的37万元，黄奕鹏已取出交给庄耿良指派的人。   上诉人钟志俏的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1、对本案的定罪没有异议，上诉人钟志俏对向蔡用敏贩卖毒品2500克以及2017年7月在三亚洪港市场附近向黄奕鹏购买毒品1000克的事实没有异议。2、原判认定钟志俏贩卖、运输毒品20千克，以贩卖为目的购买29931克，因意志以外的原因未得逞，事实不清，证据不足。3、检察机关抗诉认为钟志俏贩卖毒品800克给蔡用敏后又被蔡用敏退回没有事实和法律依据。4、原判量刑过重。   上诉人蔡用敏的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：蔡用敏对贩卖、运输2500克毒品没有异议，但检察机关抗诉认为钟志俏贩卖毒品800克给蔡用敏后又被蔡用敏退回没有事实和法律依据。原判量刑过重。   上诉人陈贤群的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1、陈贤群仅贩卖、运输毒品甲基苯丙胺150克，原判认定陈贤群贩卖、运输毒品2500克的事实不清，证据不足。2、原判量刑过重。   上诉人庄耿良的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：对本案的定罪无异议，但上诉人在主观上没有参与贩毒的故意，原判量刑过重。   上诉人田由强的上诉理由为：田由强并不知道钟志俏在三亚交给其带回临高的物品系毒品，田由强也没有收到钟志俏因此支付的报酬2300元，仅是收200元用于吃宵夜，显然与一般运输毒品得到的报酬不符，应改判上诉人无罪。   上诉人温泽华的上诉理由为：1、温泽华在侦查阶段受到刑讯逼供，2017年8月8日及8月10日温泽华并未向陈贤群购买毒品。上诉人购买毒品仅用于自己吸食，应当定非法持有毒品罪，不属于贩卖毒品罪。2、温泽华没有贩卖1克甲基苯丙胺给“狗头”，原判认定这一起事实的主要证据仅有温泽华的供述，证据不确实、不充分。3、原判量刑过重。   上诉人林声波的上诉理由为：其仅向梁居上贩卖了2包K粉1.5克，梁居上从微信上支付了500元毒资。原判认定其2017年9月7日及9月10日，贩毒给梁居上事实不清，证据不足，原判量刑过重。   经审理查明：原判认定被告人黄奕鹏贩卖、运输毒品甲基苯丙胺50.931千克；被告人钟志俏贩卖、运输毒品甲基苯丙胺21千克，以贩卖为目的购买甲基苯丙胺29.931千克，因意志以外的原因未得逞；被告人庄耿良居间介绍他人贩卖毒品甲基苯丙胺20千克；被告人田由强帮助他人运输甲基苯丙胺20千克；被告人蔡用敏、陈贤群贩卖、运输毒品甲基苯丙胺2500克；被告人温泽华贩卖、运输毒品甲基苯丙胺250克；被告人林声波向他人多次贩卖毒品氯胺酮共约10克的犯罪事实清楚。   原判列举了认定上述事实的证据，经一审庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。   针对检察机关抗诉提出的意见和上诉人及其辩护人所提出的上诉意见，根据本案事实、证据及法律规定，本院综合评判如下：   关于检察机关抗诉提出2017年3月至6月，钟志俏通过银行柜台向上诉人黄奕鹏账户存款256.989万元应当认定为用于购买毒品的问题。从审查的证据来看，本案查实的贩毒事实均是在2017.7月至8月期间进行交易的，2017.3至6月并没有毒品交易的事实。虽然本案有证据显示256.989万元中部分款项是钟志俏转给黄奕鹏的毒资，但无法确认在2017年3月至6月期间毒品交易的时间、地点、数量、次数，不能确定对应的贩毒事实，在无法确认256.989万元全部属于贩毒资金的情况下，应当从有利于被告人原则出发，不予认定。检察机关的该项抗诉意见不成立。   关于检察机关抗诉提出钟志俏于2017年8月初贩卖毒品800克给蔡用敏后又被蔡用敏退回的问题。经查，本起事实仅有上诉人钟志俏、蔡用敏的供述，而两人的供述未能完全相互印证，之后双方又都翻供，且没有其他充分的证据加以印证。钟志俏与蔡用敏之间有多次的毒品交易，在交易时间不明、毒资是否退回也无法确定的情况下，不能排除有重复计算的可能，对该起事实不予认定。检察机关的该项抗诉意见不成立。   关于上诉人黄奕鹏及其辩护人提出黄奕鹏没有贩卖毒品甲基苯丙胺50931克，庄耿良是幕后老板的上诉意见。经查，黄奕鹏贩卖、运输毒品甲基苯丙胺50931克的事实，有上诉人钟志俏、庄耿良的供述及从黄奕鹏处查获的29931克甲基苯丙胺等予以证实，有黄奕鹏、钟志俏、庄耿良等人的通话记录、电子物证检验报告（手机）、银行存取款交易明细、银行存取款凭证、存取款视频、被告人黄奕鹏乘坐CY8319大巴车视频、毒品疑似物交付照片、证人钟某1、陈某的证言、理化检验报告等证据加以印证，黄奕鹏相关的供述亦能佐证，证据确实、充分。且钟志俏、庄耿良的供述、证人证言、银行存取款交易明细、银行存取款凭证等在案证据均证实庄耿良将毒资56万元现金交给黄奕鹏，以及庄耿良、钟某1均通过银行账户向黄奕鹏转款。因此，黄奕鹏关于本案查获的29.931千克毒品是其在不知情的情况下庄耿良让其帮忙从广东带到三亚，庄耿良才是幕后老板的辩解与在案证据不符。上诉人黄奕鹏及其辩护人提出的上述辩护意见不成立，不予采纳。   关于上诉人钟志俏及其辩护人提出原判认定钟志俏贩卖、运输毒品20千克，以贩卖为目的购买毒品29931克未遂事实不清，证据不足的上诉意见。经查，第一，钟志俏于2017年7月26日贩卖、运输毒品20千克的事实，有上诉人钟志俏、庄耿良的供述及辨认笔录等证据予以证实。上诉人黄奕鹏乘机信息记录、进出岛检查站数据信息记录及钟志俏购买火车票记录，黄奕鹏、钟志俏、庄耿良、田由强等人在三亚、临高等地的通话记录、电子物证检验报告、银行存取款交易明细及凭证、证人谢某、钟某1、钟某2的证言及辨认笔录等证据加以印证，田由强相关的供述及辨认笔录亦能佐证，证据确实、充分，足以认定。第二，关于在黄奕鹏处查获的29931克毒品钟志俏是否构成未遂的问题。经查，在钟志俏与黄奕鹏之前的20千克毒品交易中，是由钟志俏贩卖毒品回款后再将毒资付给黄奕鹏。2017年8月9日，黄奕鹏返回其老家广东省惠来县期间，被告人钟志俏电话告知黄奕鹏，黄奕鹏于2017年7月26日贩卖给钟志俏的毒品质量不好，让黄奕鹏快速购买一批质量好的毒品运回海南，然后将质量好的毒品与2017年7月26日的毒品混在一起后再贩卖。2017年8月14日，黄奕鹏购买毒品后携带毒品乘坐×××大巴车准备返回海南；同日，钟志俏前往三亚市准备接货。次日，黄奕鹏途经广东省湛江市××县海安码头被公安机关抓获。于本次毒品交易而言，黄奕鹏与钟志俏根据双方毒品交易习惯已就本次毒品交易进行了约定，且庭审中，钟志俏亦供述其毒品来源只有黄奕鹏一个人，双方是唯一的上下家，黄奕鹏为贩卖毒品购买了甲基苯丙胺29931克，黄奕鹏应认定为犯罪既遂；钟志俏亦按期前往三亚市准备接货，由于黄奕鹏途经海安码头被公安机关抓获，钟志俏未能与黄奕鹏进行实际交易，是由于意志以外的原因未得逞，故应认定为犯罪未遂。故上诉人钟志俏及其辩护人提出的上述辩护意见不成立，不予采纳。   关于上诉人陈贤群及其辩护人提出陈贤群仅贩卖、运输毒品150克，原判认定陈贤群贩卖、运输毒品2500克的事实不清，证据不足的上诉意见。经查，陈贤群贩卖、运输毒品2500克的事实，有上诉人蔡用敏的供述、通话记录、手机提取的涉毒信息、卡口过车信息等证据予以证实。2017年8月2日陈贤群向蔡用敏购买毒品1000克虽然只有卡口过车信息及蔡用敏的供述，但蔡用敏的供述稳定，且蔡用敏对该起毒品交易时间的供述与陈贤群驾驶白色轿车通过毒品交易地点的时间吻合，可以认定。2017.8.9贩卖500克这一起事实，有蔡用敏、陈贤群手机上的涉毒信息、卡口过车信息、蔡用敏、陈贤群的供述、陈贤群指认交易现场等证据证实，陈贤群也供认当天与蔡用敏进行了毒品交易，证据确实、充分，足以认定。上诉人陈贤群及其辩护人提出的该项辩护意见不成立，不予采纳。   关于上诉人温泽华提出其在侦查阶段受到刑讯逼供，2017年8月8日及8月10日其并未向陈贤群购买毒品。其购买毒品仅用于自己吸食，应当定非法持有毒品罪，不属于贩卖毒品罪，其也没有贩卖1克毒品给“狗头”的上诉意见。经查，上诉人温泽华虽辩称在侦查阶段遭受到刑讯逼供，但未提供具体的线索或材料，入所体检表亦显示其体表无外伤，体检均正常，证明温泽华的供述系合法取得，且与在案其他证据相互印证，可以作为定案证据采信。温泽华于2017年8月8日及8月10日驾车到琼中县乌石镇高速路口向陈贤群购买毒品后又将毒品运回儋州市那大镇的事实有通话记录、卡口过车信息、手机提取的涉毒信息及微信转账记录、现场勘验笔录、温泽华的供述等证据予以证实。温泽华于2017年8月8日晚在美食街附近贩卖1克毒品给“狗头”的事实，亦有温泽华在侦查阶段的供述、指认现场笔录及温泽华贩卖毒品时在案发现场一带通话的记录等证据予以证实。抓获温泽华时查获的电子秤2台、称砣1个、锡纸2条、过滤网1把、封口袋9包及7包、1小瓶毒品等物证予以佐证，上述证据形式、来源合法，客观真实，并相互印证，足以认定。因此，对温泽华应以贩卖、运输毒品罪予以定罪处罚。上诉人温泽华提出的上诉理由不成立，不予采纳。   关于上诉人田由强提出其并不知道钟志俏在三亚交给其带回临高的物品系毒品，其也没有收到钟志俏因此支付的报酬2300元，应改判上诉人无罪的上诉理由。经查，田由强帮助钟志俏运输20千克毒品的事实，有上诉人黄奕鹏乘机信息记录、进出岛检查站数据信息记录及上诉人钟志俏购买火车票记录，黄奕鹏、钟志俏、庄耿良、田由强等人在三亚、临高等地的通话记录、手机提取信息、银行存取款交易明细及凭证、证人谢某、钟某1、钟某2的证言及辨认笔录等证据予以证实，田由强妻子给钟志俏手机发送的信息亦能佐证田由强帮助钟志俏贩毒的事实，证据确实、充分，足以认定。   关于上诉人林声波提出其仅向梁居上贩卖了2包K粉1.5克，梁居上从微信上支付了500元毒资，原判认定其于2017年9月7日及9月10日贩毒给梁居上事实不清，证据不足的上诉理由。经查，林声波于2017年9月7日、10日、14日向梁居上贩卖毒品氯胺酮3次10包的事实，有吸毒人员梁居上的证言、指认现场笔录等证据予以证实，有3次案发当天双方的多次通话记录、手机里提取的涉毒信息、转账记录等证据加以印证，林声波本人的供述亦能佐证，证据确实、充分，足以认定。上诉人林声波提出的上诉理由不成立，不予采纳。   关于本案的量刑，原判根据黄奕鹏、钟志俏、蔡用敏、陈贤群、温泽华、庄耿良、林声波、田由强的犯罪事实、犯罪性质、并充分考虑其量刑情节及对社会的危害程度，对黄奕鹏、钟志俏判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对蔡用敏、陈贤群判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，对蔡用敏、陈贤群限制减刑；对庄耿良判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对田由强、温泽华判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二十万元；对林声波判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元，量刑适当。   本院认为，原判认定黄奕鹏、钟志俏、蔡用敏、陈贤群、温泽华犯贩卖、运输毒品罪，庄耿良、林声波犯贩卖毒品罪，田由强犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。检察机关提出的支持抗诉意见不能成立，不予支持。上诉人黄奕鹏、钟志俏、蔡用敏、陈贤群、温泽华、庄耿良、田由强、林声波的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。检察机关的出庭意见书中关于原判定罪准确、量刑适当的意见有理，予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十六条、第二百四十八条之规定，裁定如下：   驳回抗诉、上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   本裁定即为核准海南省第二中级人民法院（2018）琼97刑初128号刑事判决以贩卖、运输毒品罪判处被告人蔡用敏、陈贤群死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，并限制减刑的刑事裁定。   对上诉人黄奕鹏、钟志俏的死刑判决，依法报请最高人民法院核准。   审 判 长 周 茹   审 判 员 赵 军   审 判 员 田开进     二○一九年十二月三十日   法官助理 武建鹏   书 记 员 钟 锐   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   ……   第二百四十六条死刑由最高人民法院核准。   第二百四十八条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。