山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终7087号上诉人（原审原告）：山西住好点网络科技有限公司，住所地山西综改示范区太原学府园区长治路308号同昌创业园A座8层802室。统一社会信用代码：×××。法定代表人：高强，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘小龙，山西天建律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦丽娟，山西天建律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武巧红，女，1983年11月20日出生，汉族，太原市村民，住太原市。公民身份号码：×××。上诉人山西住好点网络科技有限公司与被上诉人武巧红劳动争议纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2019）晋0105民初7719号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月12日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人山西住好点网络科技有限公司委托诉讼代理人刘小龙、秦丽娟，被上诉人武巧红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人山西住好点网络科技有限公司上诉请求：依法撤销太原市小店区人民法院(2019)晋0105民初7719号民事判决,改判支持上诉人诉讼请求;二、依法判决被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由:一、一审判决认定上诉人违法解除劳动合同属于事实认定错误。本案中,被上诉人无视劳动纪律及公司制度,消极怠工、无故旷工的行为,严重违反了我国《劳动法》、《劳动合同法》规定及原、被告双方所签《劳动合同书》之约定,原告有权解除劳动合同且无需支付经济补偿金。考勤打卡是企业对员工进行考核的一项重要且常见的手段,考勤记录是对员工出勤情况最直接的反映,单位考勤记录显示被上诉人仅在2017年12月1日至18日之间,即无故旷工达五日。双方签订的《劳动合同书》第八条明确约定:“乙方(即被上诉人)擅自旷工三日的,视为乙方自动离职。”被上诉人的行为严重违反了我国《劳动法》劳动者应遵守劳动纪律和职业道德的规定,以及双方所签《劳动合同书》的约定，故无需支付经济补偿金。一审判决仅凭被上诉人提供的一张时间显示为12月18日,但无法核实真实性且未显示拍摄地点的微信聊天截图,就认定被上诉人不存在旷工行为,进而认定上诉人系非法解除劳动关系,属于事实认定错误。二、1、上诉人并未克扣、无故拖欠被上诉人工资，一审判决依据我国《劳动法》第五十条之规定，要求上诉人支付被上诉人2017年12月1日至19日的工资报酬2206.2元，属于适用法律错误。双方签订的《劳动合同书》及《员工考勤管理规定》约定,旷工三日以上(含三日)者,上诉人有权扣除当月工资并予以除名。被上诉人仅在2017年12月1日至18日之间就擅自旷工达五日之多,上诉人有权扣除其旷工期间的工资。被上诉人未领取2017年12月1日至18日工资系由于其无故拒不办理离职、交接手续,导致其工资无法正常结算,并非上诉人无故拖欠。2、一审判决要求上诉人向被上诉人支付2016年未休带薪年休假期间的工资1731.8元属于适用法律错误。被上诉人称其2016年度未休带薪年休假,则其于2016年12月31日即知道自身权利被侵害,其要求支付2016年度带薪年休假工资的仲裁时效应自2017年1月1日起计算,至2017年12月31日时效届满。被上诉人向太原市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时,已经超过了仲裁时效,不应得到支持。综上,请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人武巧红辩称：我是从2003年开始参加工作，2015年6月初到上诉人处工作，在工作期间上诉人与我曾两次签订合同，2017年12月19日，上诉人以违纪行为违法解除了与我的劳动合同，并拒绝支付2017年12月1日-18日劳动报酬和经济赔偿金。事实上，我在2017年12月1日-18日期间是正常到岗的，打卡系统是上诉人公司参股的住好点（北京）信息科技有限公司自己研发并使用的系统，于2017年12月试用，上诉人公司在2017年12月1日-18日期间通过系统限制我打卡，故上诉人提供的考勤记录证据缺乏可信度及真实性。2017年12月17日上诉人人事经理无任何理由，通知被上诉人被辞退，次日不用来上班，被上诉人要求按劳动法正常辞退流程办理，但次日上诉人人事经理以“北京总公司成立，不服从单位岗位调整”为由，向被上诉人下发辞退通知书，单方解除劳动合同。根据相关法律规定，上诉人单方解除与被上诉人之间的劳动合同属于违法解除，故应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条“国家实行带薪年休假制度”，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假，未休带薪年假工资属用人单位基于对劳动者休假权的经济补偿，应使用劳动争议一般时效。综上，上诉人应支付被上诉人带薪年休假工资。原告山西住好点网络科技有限公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判决原告无需支付被告2017年12月1日至19日工资报酬2206.92元；2.请求法院判决原告无需支付被告解除劳动合同赔偿金24000元；3.请求法院判决原告无需支付被告未休带薪年休假工资报酬5302.7元；4.请求法院判决本案诉讼费等因诉讼产生的全部费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2015年8月9日，被告武巧红与原告签订《劳动合同书》，约定原告聘用被告在配置中心从事室内设计工作，合同为固定期限合同，自2015年6月9日至2017年6月8日，每月工资为3300元，此外双方还约定了社会保险和福利待遇、工作条件和工作纪律、劳动合同的变更、解除、续订、终止、违约责任等内容。后双方补签了2015年6月9日编号为20150609070002的《劳动合同书》，合同载明的乙方名字为“武文婷”，系被告的曾用名。该份合同将被告工作岗位变更为工程配置部门成本核算岗位，合同期限变更为自2015年6月9日至2018年6月8日，月工资变更为4000元，此外双方还对工作时间和休息休假、社会保险和福利待遇、工作条件和工作纪律、劳动合同的变更、解除、续订、终止、违约责任等方面做了补充约定，其中在劳动合同的解除第十款约定，本合同中所称的离职，以任何一方明确表示解除或辞去聘用关系的时间为准。乙方拒绝领取工资且停止履行职务的行为，视为提出辞职；乙方擅自旷工三日的，视为乙方自动离职；乙方提出辞职，甲方同意或者乙方自动离职，甲乙双方劳动合同即行终止，但乙方应当按照本合同约定办理工作、财物交接等善后事宜。2017年10月16日，原告作出住好点（北京）信息科技有限公司“关于北京总公司成立以及各分公司人员岗位调整的事宜”和“关于北京总公司成立、太原分公司人员岗位调整的事宜”文件，文件载明住好点（北京）信息科技有限公司于2017年10月在北京成立，太原分公司综合管理部、财务管理部现归属北京总公司，工作地点太原；风险控制部、市场运营部、产品研发部归属北京总公司，工作地点北京；太原分公司工作地点有变动的部门与其有工作对接的人员在三个工作日内交接工作，之后统一前往北京等内容。被告所在的成本核算岗位隶属于产品研发部。2017年12月19日原告人力资源部向被告出具《员工辞退通知书》，写明因被告拒不服从岗位调整，累计旷工5天之久，违反了公司的考勤管理规定，故决定辞退被告，从即日起解除劳动合同。另查明，被告于2002年7月1日毕业。填写日期为2016年9月2日的山西省企业基本养老保险关系转移申请表显示被告参加工作日期为2010年9月，转出单位为太原居然之家河西家居有限公司，转入单位为原告。被告于2017年11月27日至12月1日期间请年休假5天。原告提供的工资表显示被告的月基本工资于2016年5月调整为4000元。原告提供了被告考勤记录和员工考勤管理规定，记录显示2017年12月7日，被告上午迟到1小时，下午正常打卡，视为旷工0.5天；12月8日、12日正常打卡，但原告备注被告下午异常外勤，分别视为旷工0.5天；12月13日、14日、15日下午未打卡，分别视为旷工0.5天；12月18日、19日未打卡，视为旷工2天。员工考勤管理规定晚于上班时间30分钟以上到岗者，按旷工半天处理；由于客观原因未按规定打卡（单次打卡、全天未打卡、非正常上/下班时间打卡），但确属正常出勤者，需在事件发生后再次开始工作的三个工作日内履行《特殊考勤说明》流程；未按时打卡但确属正常出勤，却未在规定时间内履行以上手续的，按10元/次进行处罚（一天未打卡按2次核算）；不能提供《特殊考勤说明》的，以旷工处理（一月未打卡次数不得超过5次，超出部分按照旷工处理）；旷工三日以上（含三日）者，按其当事人当月工资额扣发，扣除当月全额绩效工资，并予以除名，解除劳动关系。被告对考勤记录不认可，并提供了12月18日当天工作微信记录，称在12月1日-18日期间按时上下班，不存在旷工，原告系非法解除劳动关系。2018年1月17日，被告武巧红向太原市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月10日，该仲裁委作出并劳人仲裁字[2019]第49-1号、第49-2号仲裁裁决书，分别裁决原告向被告补发2017年12月1日至19日工资报酬2206.92元；向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金24000元、2016年和2017年未休带薪年休假工资报酬5302.7元。上述事实有劳动合同书二份、工资表、关于北京总公司成立以及各分公司人员岗位调整的事宜文件、关于北京总公司成立太原分公司人员岗位调整的事宜文件、员工考勤管理规定、考勤记录、山西省企业基本养老保险关系转移申请表、住好点请假申请表、员工辞退通知书、仲裁裁决书二份、被告常住人口登记卡、毕业证以及庭审笔录等在案佐证。一审法院认为：本案的争议焦点为原告单方解除劳动合同是否违法以及原告的各项诉请应否予以支持。首先，关于劳动合同的解除。原告陈述被告累计旷工超过三天，严重违反了单位的规章制度，但根据原告提供的考勤记录并不能看出被告在12月8日、12日下午异常外勤，13日、14日、15日下午下班未打卡也不能说明被告旷工，从被告提供的18日工作微信聊天截图也可以看出被告18日在岗，因此对原告的上述意见，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，原告应提前三十日以书面形式通知被告或者额外支付被告一个月工资后解除劳动合同，现原告单方解除劳动合同并不符合上述规定，属于违法解除劳动合同。其次，关于原告应否支付被告12月1日-19日工资、解除劳动合同赔偿金、未休带薪年休假工资的问题。第一，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告在2017年12月1日-19日期间仍在原告处工作，原告应当支付被告工资，因此对被告要求原告支付工资2206.92元的请求，理由和证据充分，本院予以支持；第二，原告违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，原告应按经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。被告月平均工资4000元，在原告处工作时间超过两年半，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金24000元；第三，山西省企业基本养老保险关系转移申请表显示被告参加工作日期为2010年9月，按照法律规定被告每年可享受5天带薪年休假，原告应按被告日工资收入的300%支付工资报酬，现被告要求原告支付2016、2017年的报酬，由于被告2017年已享受5天带薪年休假，故原告还应支付被告未休带薪年休假期间的工资1731.8元。原告一直未向被告支付该款，被告的权利被侵害处于持续状态，故对原告主张被告的请求超过诉讼时效期间的意见，本院不予采信。鉴于被告未提供证据证明其自2003年开始参加工作，故对被告辩称每年应休带薪年休假10天的意见，本院不予采信。判决如下：一、原告山西住好点网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告武巧红2017年12月1日至19日的工资报酬2206.92元。二、原告山西住好点网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告武巧红违法解除劳动合同的赔偿金24000元。三、原告山西住好点网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告武巧红未休带薪年休假的工资报酬1731.8元。四、驳回原告山西住好点网络科技有限公司的其他诉讼请求。二审中，双方均未向法庭提供新证据，本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为是否有违法解除劳动合同的情形。上诉人认为被上诉人系严重违反了考勤制度，向法庭提供了考勤打卡记录，该记录中载明12月8日、12日下午有打卡，不能证明是异常外勤，13、14、15日下午下班未打卡，不能证明旷工，18日由工作微信截图证明未旷工，故上诉人认为被上诉人严重违反考勤制度的证据不足，其据此单方解除劳动合同违法。其上诉请求中12月1日至19日的工资应向被上诉人支付。未休带薪年休假期间的工资属于劳动报酬范畴，不受仲裁时效期间规定约束，原审判决正确。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。综上所述，上诉人山西住好点网络科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山西住好点网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 峻审判员 姜宏亮审判员 郭雄心 二O一九年十二月十日书记员 张丹丹