云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云09民终739号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司。住所地：云南省临沧市临翔区南屏西路4号。代表人：罗贵平，该公司总经理。委托诉讼代理人：严静，云南九正律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：罗某1，女，2010年3月19日生，汉族，学生，住云南省云县，现住云南省沧源佤族自治县。法定代理人：罗某2(系罗某1父亲)，男，1976年2月8日生，汉族，个体工商户，住云南省云县，现住云南省沧源佤族自治县。法定代理人：李某(系罗某1母亲)，女，1977年2月8日生，个体工商户，汉族，住云南省云县，现住云南省沧源佤族自治县。委托诉讼代理人：字正波，云南顺前律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：石顺前，云南顺前律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：乐李琳，男，1983年3月8日生，汉族，住福建省漳平市。被上诉人（原审被告）：张兴前，女，1988年8月7日生，汉族，住云南省凤庆县。委托诉讼代理人：杨祖贵，男，1983年12月15日生，汉族，住云南省临沧市凤庆县洛党镇厚丰村委会胜利组。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：苏辉宁，男，1987年9月24日生，汉族，住福建省安溪县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司（以下简称：财产保险公司临沧市分公司）因与被上诉人罗某1、乐李琳、张兴前、苏辉宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省沧源佤族自治县人民法院（2019）云0927民初151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。财产保险公司临沧市分公司上诉请求：1、撤销（2019）云0927民初151号民事判决，重新确认被上诉人罗某1的部分损失，并改判上诉人在商业三者险保险范围内按70%承担责任；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决上诉人赔偿被上诉人罗某12000元误学费、前期护理费3891.52元、住宿费2000元适用法律错误，《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干解释》中并未规定误学费属于赔偿范围，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干解释》十四条“道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害，“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失”，据上述法律规定及司法解释中都未规定误学费属于赔偿项目，一审法院判令上诉人赔偿被上诉人罗某1误学费无任何事实和法律依据；2、一审判决上诉人对被上诉人罗某1的各项损失费用承担全部赔偿责任，认定事实、适用法律错误，本次事故应按（2018）第008号道路交通事故认定书的主次责任划分，上诉人在商业三者险保险范围内按70%的责任比例承担赔偿责任，请二审依法改判。被上诉人罗某1辩称，根据《中华人民共和国宪法》第四十六条、《中华人民共和国未成年人保护法》第五十一条、《中华人民共和国义务教育法》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条之规定，罗某1住院、康复治疗期间，无法进入学校学习，只能在校外找辅导老师和买课外书籍，理应赔偿误学费。事故认定书不是裁判的唯一依据，一审综合全案来做出的驾驶人乐李琳承担全部责任正确。财产保险公司临沧市分公司的上诉请求理据不充分，不应支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。乐李琳、张兴前、苏辉宁未到庭亦未提交答辩意见。罗某1向一审法院起诉请求：1、判令上列被告共同赔偿原告伤残赔偿金294694.4元×90%=265224.96元、住院费及医药费38727.82元×90%=34855.04元、精神抚恤金40000元×90%=36000元，后续治疗费3000元90%=2700元、误学费2000元90%=1800元、后期护理费40100.55元×90%=36090.49元、前期护理费14257.97元×90%=12832.18元、住院伙食费14561元×90%=13104.9元、营养费4500元×90%=4050元、住宿费2000元×90%=1800元、鉴定费2800元×90%=2520元、生活用品及部分药品药具费2068.6元×90%=1861.74元、交通费1200元×90%=1080元等共计413919.18元；2、诉讼费由被告共同承担。一审法院认定事实：2018年4月10日18时许，乐李琳驾驶云Ｓ×××××号小型普通客车在沧源县糖业小区后门岔路口行驶时，碰撞罗某1致其受伤的道路交通事故，2018年5月4日沧源佤族自治县公安局交通警察大队以沧公交认字(2018)第008号交通事故认定书，认定乐李琳承担事故的主要责任，罗某1承担事故次要责任。2018年4月10日至11日罗某1在沧源县人民医院珍断治疗，4月12日转院至临沧市人民医院住院治疗，该院诊断为：1、腹部闭合性损伤：胰腺体尾部断裂；2、胸部闭合性损伤；3、脾挫伤；4、急性慢性腹膜炎；5、左侧气胸；6、右侧趾骨下肢骨折；7、左侧上颌窦及筛窦炎；8、右侧枕部皮下血肿；9、肺部感染；10、窦性心动过速。罗某1于2018年5月14日出院，共住院治疗32天。后经临沧市人民医院司法鉴定所司法鉴定，罗某1身体伤残程度被评定为：1、脾脏切除术后伤残程度评定为七级；胰尾部切除术后伤残程度评定为八级；2、需后期医疗费约人民币3000元；3、休息时限评定为180日，护理时限评定为90日，营养时限评定为90日。乐李琳所驾驶的云Ｓ×××××号肇事车辆原车主系张兴前，2018年3月21日，张兴前将该车转让给苏辉宁，并在中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司投保了机动车交强险和三者商业险限额为50万。中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司支付给罗某1赔偿款10000元，乐李琳先后向罗某1垫付赔偿款7824.74元，两项共计17824.74元。一审法院经审理认为，公民享有生命、身体健康权，其合法民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，均应承担相应的民事责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故。事故发生时，由于被告乐李琳的行为违反了相关交通法规，驾驶机动车行进没有交通信号灯的道路时，未注意观察行人通行情况，遇行人横过道路未采取有效的避让措施，是造成事故的主要原因，乐李琳负事故主要责任；罗某1不按规定横过机动车道是造成事故的次要原因，负事故次要责任，乐李琳驾驶云Ｓ×××××号小型普通客车在中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司投保了机动车交强险及限额为50万元的商业险三者险。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”及《最高人民法院审理交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二)不足部份，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）乃有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。罗某1在本次交通事故中造成的损失应由中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司在机动车第三者责任强制保险分项死亡伤残赔偿金限额110000元、医疗赔偿限额10000元内予以赔偿，超出限额部分在商业三者责任险限额内予以赔偿。罗某1要求赔偿其精神抚慰金的诉请，于法有据，予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第五十条规定“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后，属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车交通保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任”之规定，张兴前已将车辆转让并交付给苏辉宁后发生交通事故，应由车辆受让人苏辉宁承担责任，张兴前不承担责任。对于罗某1受伤后的经济赔偿数额认定如下：1、伤残赔偿金，参照2018年云南省城镇居民人均可支配收入计算为33488元×20年×（40%+30%）=287996.80元；2、住院费及医药费38727.82元，予以保护；3、精神抚慰金，根据罗某1的伤残等级，保护2000元；4、后续治疗费3000元，予以保护；5、误学费2000元，予以保护；6、后期护理费90天×121.61元=10944.90元；7、前期护理费32天×121.61元=3891.52元；8、住院伙食费32天×100元4200元；9、营养费32天×50元=1600元；10、住宿费2000元，予以保护；11、鉴定费2800元，予以保护；12、生活用品及部分药品药具费2068.60元；13、交通费1200元，未提供凭据，不予保护，共计360229.64元，由中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司在交强险医疗赔偿限额10000元内，赔偿罗某1的医疗费10000元，在死亡伤残赔偿金限额110000元内赔偿罗某1的伤残赔偿金110000元，合计120000元，超出限额部分240229.64元由中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司在商业三者责任险限额内，予以赔偿。扣除已支付的10000元及乐李琳支付的7824.74元，余款342404.90元由中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司在商业三者责任险限额内，予以赔偿。乐李琳、苏辉宁不再承担赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司于判决发生法律效力之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险分项限额以及商业三者责任险限额内赔偿罗某1各项损失人民币342404.90元。在二审审理过程中，各方当事人均未向本院提交新证据。综合二审双方诉辩主张，本案争议的焦点：1、罗某1误学费、前期护理费、住宿费应否支持的问题？2、财产保险公司临沧市分公司应如何承担保险责任的问题？一、关于罗某1的误学费、前期护理费、住宿费应否支持的问题。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，罗某1主张误学费2000元，但其在本案一、二审审理过程中均未能提供相应证据证实该主张。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据该规定，罗某1应承担举证不能的不利后果。一审判决上诉人赔偿罗某1误学费2000元错误，本院予以纠正。关于前期护理费3891.52元、住宿费2000元的问题，本院认为，2018年4月10日至11日罗某1在沧源县人民医院珍断治疗，4月12日转院至临沧市人民医院住院治疗，于2018年5月14日出院，共住院治疗32天，诊断罗某1腹部闭合性损伤、胰腺体尾部断裂、胸部闭合性损伤等，其伤情严重，罗某1系未成年人，住院期间需要陪护，且产生护理费、住宿费，一审判决赔偿前期护理费3891.52元、住宿费2000元并无不当。综上，本院确认罗某1因本次事故应支持的相关损失费用为：伤残赔偿金287996.80元、住院费及医药费38727.82元、精神抚慰金2000元、后续治疗费3000元、后期护理费10944.90元、前期护理费3891.52元、住院伙食费3200元、营养费1600元、住宿费2000元、鉴定费2800元、生活用品及部分药品药具费2068.60元，共计358229.64元。二、财产保险公司临沧市分公司应如何承担保险责任的问题。本院认为，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，乐李琳所驾驶的云Ｓ×××××号肇事车辆在财产保险公司临沧市分公司同时投保了交强险及商业三者险，根据上述规定，财产保险公司临沧市分公司首先应当在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，对不足部分，则根据保险合同约定在商业三者险限额范围内承担赔偿责任。一审判决财产保险公司临沧市分公司在交强险和商业三者险限额范围内全额承担赔偿责任错误，本院予以纠正。罗某1的上述损失358229.64元，由财产保险公司临沧市分公司在交强险赔偿限额内赔偿120000元，其余238229.64元按各自过错责任承担，参照案涉沧公交认字（2018）第008号道路交通事故认定书对本案事故责任的认定，本院确认由罗某1自行承担20%的损失，由乐李琳承担80%的赔偿责任（238229.64元×80%=190583.71元）。因该赔偿数额未超过云Ｓ×××××号肇事车辆在财产保险公司临沧市分公司购买的商业三者险约定的责任限额，故该赔偿责任由财产保险公司临沧市分公司在商业三者险限额内承担替代赔偿责任。扣减乐李琳垫付的7824.74元及财产保险公司临沧市分公司垫付的10000元，财产保险公司临沧市分公司在商业三者险范围内赔偿罗某1172758.97元。乐李琳垫付的7824.74元，由财产保险公司临沧市分公司在商业三者险范围内支付给乐李琳。综上所述，原判认定事实基本清楚，但对责任划分不当，应予改判。上诉人财产保险公司临沧市分公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省沧源佤族自治县人民法院（2019）云0927民初151号民事判决；二、由中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司于本判决书生效之日起十五日内在交强险赔偿限额内赔偿罗某1因交通事故造成的各项损失120000元；在商业三者险范围内赔偿罗某1因交通事故造成的各项损失172758.97元；三、由中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司支付乐李琳垫付费用7824.74元；四、驳回罗某1的其他诉讼请求。二审案件受理费6603元，由中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司承担4953元，罗某1承担1650元；一审案件受理费6603元，由中国人民财产保险股份有限公司临沧市分公司承担4953元，罗某1承担1650元。本判决为终审判决。如果负有义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向原审沧源自治县人民法院申请强制执行。审判长  张建红审判员  苏国权审判员  李世兰二〇一九年十二月十二日书记员  杨维仙