广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终15159号上诉人（原审原告)：深圳市爱群物业服务有限公司法定代表人：韩丽绿，系该公司总经理。委托诉讼代理人：万学作，北京市一法（深圳）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：蔡明举委托诉讼代理人：杨旭，广东鼎方律师事务所律师。上诉人深圳市爱群物业服务有限公司（以下简称“爱群公司”）与上诉人蔡明举劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初1808号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理,现已审理终结。爱群公司一审起诉请求：1、无须支付蔡明举2016年9月1日至2017年5月31日期间平时和双休日加班工资25064.28元；2、无须支付蔡明举2017年6月1日至2017年8月31日期间平时和双休日加班工资差额10251.9元；3、无须支付蔡明举2016年9月1日于2017年8月31日期间法定节假日加班工资4621.32元；4、无须支付蔡明举违法解除劳动合同赔偿金34164元；5、无须支付蔡明举2016年9月1日至2017年8月31日期间的高温津贴750元。以上合计74851.5元。原审判决：一、深圳市爱群物业服务有限公司于判决生效之日起十日内支付蔡明举2016年9月1日至2017年5月31日期间平时和双休日加班工资25064.28元；二、深圳市爱群物业服务有限公司于判决生效之日起十日内支付蔡明举2017年6月1日至2017年8月31日期间平时和双休日加班工资差额10251.9元；三、深圳市爱群物业服务有限公司于判决生效之日起十日内支付蔡明举2016年9月1日至2017年8月31日期间法定节假日加班工资4621.3元；四、深圳市爱群物业服务有限公司于判决生效之日起十日内支付蔡明举解除劳动合同经济补偿金17082元；五、深圳市爱群物业服务有限公司于判决生效之日起十日内支付蔡明举2016年9月1日至2017年8月31日期间高温津贴750元；六、驳回深圳市爱群物业服务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由深圳市爱群物业服务有限公司负担。爱群公司上诉请求：1、撤销一审民事判决书；2、改判爱群公司无须支付2016年9月1日至2017年5月31日期间平时和双休日加班25064.28元;3、改判爱群公司无须支付2017年6月1日至2017年8月31日期间平时和双休日加班差额10251.9元；4、改判爱群公司无须支付2016年9月1日至2017年8月31日期间法定节假日加班工资4621.3元5、改判爱群公司无须支付解除劳动合同经济补偿金17082元。6、判令蔡明举承担一审、二审的全部诉讼费用。蔡明举答辩称，一审除双方劳动关系解除的原因事实认定错误之外，其他的事实认定正确、适用法律正确，请求法院在依法改判我方上诉请求之外依法驳回对方的上诉请求。蔡明举上诉请求：请求二审人民法院撤销原审判决书的第四项判决，依法改判爱群公司支付违法解除劳动合同赔偿金人民币34164元。爱群公司答辩称，首先，蔡明举在我公司担任的xx岗位虽说是个一般的岗位，但也作出了一定的贡献，我们表示感谢。从工资表、劳动合同以及出勤记录来看，我公司与蔡明举之间约定的是每月休息4天，每月工资为2800元，在蔡明举未休满4天的情况下，我公司会给予蔡明举一定的加班费，这是双方的约定，蔡明举也非常清楚。其次，蔡明举离职并非是被我公司开除或解除劳动合同，而是蔡明举的单方行为。我公司在2017年10月份向蔡明举开具了一份离职证明，一审中已经查明，是因为蔡明举离开我公司之后的一个多月都没有找到工作，生活比较困难，需要办理失业保险，所以我公司出于同情才给蔡明举办理了离职证明。再次，我公司虽然是一家物业管理企业，众所周知，物业管理是微利行业，从蔡明举到我公司工作到其离职，我公司没有拖欠蔡明举一分钱的工资，而且依法为蔡明举购买了包含失业险在内的保险，给予了蔡明举充分的保障，尽管我公司是微利行业，我公司也一向履行了和蔡明举的约定。一审法院对加班这一部分没有查明，应该属于程序问题，请二审法庭依法支持我公司的诉请。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。另查明，本案二审审理期间，深圳市爱群物业服务有限公司提交了蔡明举2016年9月至2017年8月的考勤表，该考勤表具有蔡明举的签名确认，能够更准确显示出蔡明举的具体上班情况，有利于查清本案基本事实，故本院予以采信。本院认为，双方劳动合同关系合法有效，双方的合法权利、义务都应依法得到劳动法的保护和约束。关于2016年9月至2017年5月加班工资差额，依据深圳市爱群物业服务有限公司提交的2016年9月至2017年5月考勤表计算，此期间蔡明举总上班天数为243天，折合平均每月上班天数为27天（243÷9）。蔡明举的工作岗位为保安员，其工作时间虽然较长，但工作内容相对灵活轻松，在职期间的工资也相对固定，故深圳市爱群物业服务有限公司发放蔡明举的每月工资应属于双方约定的月工资，且蔡明举在职期间也没有对深圳市爱群物业服务有限公司发放的每月工资提出过异议，应视为其清楚自身的工资结构，但根据蔡明举的工作时间折算，深圳市爱群物业服务有限公司支付蔡明举的每月工资，确实低于当年度法定最低工资标准，深圳市爱群物业服务有限公司应当予以补发。依据公平合理原则，本院按当年度最低工资标准计算蔡明举的加班工资差额，并认定深圳市爱群物业服务有限公司支付基本工资2600元已包含了蔡明举的部分加班工资在内。经本院核算，蔡明举2016年9月1日至2017年5月31日正常工作时间工资为18270元（2030×9）、平时加班工资为13852.08元（17.49元×792时）、休息日加班工资为10074.24元（23.32元×432扣除法定节假日工作时数），蔡明举此期间的应得工资为42196.32元，扣除深圳市爱群物业服务有限公司已支付的23400（2600×9），仍需支付蔡明举2016年9月至2017年5月工资差额18796.32元。关于2017年6月1日至2017年8月31日加班工资差额，依据爱群公司提交的2017年6月1日至2017年8月31日期间的考勤记录显示，蔡明举2017年6月份上班30天、7月份上班29天、8月份上班25天，蔡明举虽主张2017年8月份的考勤表没有其签名，但其未能就其上班时间提供证据证明，本院采信爱群公司提交的考勤记录。经本院核算，蔡明举2017年6月1日至2017年8月31日正常工作时间工资为6390（2130x3）、平时加班工资为4626.72元（18036元x252时）、休息日加班工资为7050.24元（24.48元x288时），蔡明举此期间的应得工资为18066.96元，扣除爱群公司已支付的7800元（2600x3），仍需支付蔡明举2017年6月1日至2017年8月31日期间加班工资差额10266.96元。关于2016年9月1日至2017年8月31日期间法定节假日加班工资，深圳市爱群物业服务有限公司未能提供证据证明已足额支付蔡明举此期间的法定假日加班工资，应承担举证不能的不利后果。经核算，蔡明举2016年9月1日至2017年8月31日法定假日加班工资为4621.3元（34.98×132）。原审法院关于蔡明举年休假的处理并无不妥，本院予以维持。关于解除劳动合同经济补偿金，蔡明举确认《证明》是因为领取失业补助，要求深圳市爱群物业服务有限公司出具的，故蔡明举提交的《证明》，不能单独作为认定本案是深圳市爱群物业服务有限公司违法解除双方劳动合同的直接证据证明，此外，双方均未能就解除劳动关系的原因提供证明，原院法院依据公平原则，视为由深圳市爱群物业服务有限公司提出经双方协商一致劳动关系并无不妥，本院予以确认。综上，一审判决处理结果部分有误，本院相应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初1808号民事判决第三、四、五项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初1808号民事判决第六项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初1808号民事判决第一项为：深圳市爱群物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付蔡明举2016年9月1日至2017年5月31日期间平时和双休日加班工资差额18796.32元；四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初1808号民事判决第二项为：深圳市爱群物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付蔡明举2017年6月1日至2017年8月31日期间平时和双休日加班工资差额10266.96元；五、驳回深圳市爱群物业服务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由深圳市爱群物业服务有限公司负担；二审案件受理费10元（深圳市爱群物业服务有限公司已预交5元），由深圳市爱群物业服务有限公司、蔡明举按预缴数额各自负担，蔡明举应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳二审案件受理费5元，拒不缴纳的，法院依法强制执行。本判决为终审判决。审判长 吴  思  罕审判员 邓    媛审判员 许  莹  姣二〇一九年十二月十日书记员 谢文琦(兼)