河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终5651号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司。负责人：张秋玲，该公司经理。委托诉讼代理人：徐婷婷，河南文苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫记红，男，1967年3月7日出生，汉族，住太康县。委托诉讼代理人：于学光，河南旺庆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王红光，男，1973年4月19日出生，汉族，住太康县。被上诉人（原审被告）：商水县畅途运输有限公司。法定代表人：顾正桃，该公司经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司（以下简称：人寿财险驻马店公司）因与被上诉人闫记红、王红光、商水县畅途运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太康县人民法院（2019）豫1627民初4973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人寿财险驻马店公司的委托诉讼代理人徐婷婷、被上诉人闫记红及其委托诉讼代理人于学光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。人寿财险驻马店公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担商业险的赔偿责任，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：本案事故车辆驾驶员持C1驾照驾驶重型运输型汽车，根据法律规定，属于没有驾驶证的危险驾驶行为，上诉人在商业险范围内应依法免责，一审法院判决上诉人对其违法行为承担责任，将引发更大的社会隐患。另外一审对于受害人装配假肢费用和康复训练费用的认定过高，应予以重新核算。闫记红辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。上诉人人寿财险驻马店公司的上诉请求不能成立，应驳回上诉人的上诉，维持原判。闫记红向一审法院起诉请求：1、判令人寿财险驻马店公司在交强险范围内赔偿原告残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、伙食补助费、营养费，共计103342.91元；2、依法判令人寿财险驻马店公司在商业险范围内承担410082.08元；3、超出人寿财险驻马店公司保险限额部分，由王红光承担赔偿责任，商水县畅途运输有限公司承担连带责任。4、鉴定费、诉讼费由王红光、商水县畅途运输有限公司、人寿财险驻马店公司承担。一审法院认定事实：2018年8月30日9时20分许，闫记红骑两轮电动车沿太康县杨马路由东向西行驶，行至太康县××王明清行政村街内路段，在超车过程中与王红光持C1驾驶证驾驶的豫Ｐ×××××号重型特殊结构货车发生交通事故，造成闫记红受伤。2018年9月20日太康县公安交警大队作出第411627120180000408号道路交通事故认定书，认定闫记红和王红光承担本次事故同等责任。豫Ｐ×××××号车辆登记车主为商水县畅途运输有限公司。该车辆在人寿财险驻马店公司投保有交强险和商业第三者责任险（限额为500000元）。闫记红申请对伤残等级及“三期”进行司法鉴定，2019年1月7日周口明正法医临床司法鉴定所出具周明正司鉴所[2018]临鉴字第277号伤残程度司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人闫记红因外伤致右上肢肩峰以远肢体缺失，建议评定为五级伤残；2019年3月18日周口明正法医临床司法鉴定所出具周明正司鉴所[2019]临鉴字第10号误工、护理、营养时限评定司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人因外伤致右上肢肩峰以远肢体缺失，三期评定为：误工180日、护理90日、营养90日。闫记红在本次交通事故中因右胳膊受伤截肢，一审法院技术科委托对闫记红假肢安装费用、维修及更换周期费用进行鉴定，2019年1月10日江西德林司法鉴定中心出具德林司法鉴定中心[2019]肢鉴字第18号辅助器具鉴定意见书，鉴定意见为：1、选配普及型右肩离断肌电手手假肢，价格为人民币叁万贰仟元整（￥32000.00）；2、被鉴定人装配假肢约需叁天左右的装配及训练时间以便假肢适配及掌握使用要领，装配期间，康复训练费用为每天200.00元（按30天计算）；装配训练期间需陪护壹人。3、假肢使用肆年更换壹次；假肢使用过程中须定期保养、维修，总费用按假肢装配款的20%计算；4、依据“2017年我国卫生健康事业发展统计公报”2018-06-12发布，中国现行人均寿命为76.7周岁。（装配不足一次的按一次计算，超出人均寿命的按一次计算）5、被鉴定人闫记红，男，1967年3月7日出生，诊断截肢时间2018年8月。配置年龄按照51周岁计算。6、残疾辅助器具费用的计算：闫记红装配假肢次数：（76.7-51）÷4＝6.425（按7次计算）闫记红装配假肢费用：（32000.00×7）＋（32000.00×7×20%）＝268800.00元，闫记红康复训练费用:200.00元×30天＝6000.00元,合计费用:贰拾柒万肆仟捌佰元整(￥274800.00元)，闫记红分别支付鉴定费700元、检查费140元、鉴定费600元、鉴定费4000元。闫记红在太康县××镇阳夏路弘基嘉苑小区购买楼房1套居住，于2016年2月3日办理了房权证。闫记红对其前期治疗费用进行诉讼，2018年11月26日太康县人民法院作出（2018）豫1627民初5352号民事判决书，认定闫记红住院天数为33天，闫记红的误工、护理、营养日均为33天，判决结果为：人寿财险驻马店公司在交强险限额内赔付闫记红16657.09元、在商业第三者责任险中赔付闫记红6131.84元；赔付王红光垫付款10400元。人寿财险驻马店公司提出上诉，周口市中级人民法院2019年1月21日作出（2019）豫16民终209号民事判决，维持一审判决。闫记红的父亲闫学义（1950年5月15日出生）、母亲王秀花（1950年11月16日出生），闫记红弟兄三人，长子闫记红、次子闫继成、三子闫运东。一审法院认为，王红光持有C1驾驶证，在本次事故中驾驶重型特殊结构货车，证驾不符，属于未取得相应的驾驶资格。根据交通安全法和相关司法解释的规定，驾驶人未取得相应驾驶资格，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予以支持，因此保险公司在交强险责任限额范围应承担赔偿责任。根据司法解释的规定，保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。本案人寿财险驻马店公司未提供证据证明其已经以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志对免责条款作出了提示，未提供证据证明被告保险公司履行了符合法律规定的提示义务；人寿财险驻马店公司也未提供投保单证明其在投保单最显著的位置，采用符合规定的颜色字体进行了责任免除特别提示；驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符的机动车，保险人不承担赔偿责任的免责条款不产生效力。并且人寿财险驻马店公司的商业险拒赔意见已被周口市中级人民法院（2019）豫16民终209号民事判决书否定，故人寿财险驻马店公司在机动车第三者责任险范围内仍应承担赔偿责任。本案的损失首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人按照责任划分比例予以赔偿。本次交通事故认定闫记红、王红光负同等责任，由王红光承担的责任应由保险公司承担，不足部分由王红光承担。一审（2018）豫1627民初5352号民事判决已判决人寿财险驻马店公司在交强险限额内赔付闫记红16657.09元、在商业第三者责任险中赔付闫记红6131.84元；赔付王红光垫付款10400元，应当在交强险、商业险限额内扣除。该判决已计算的误工、护理、营养日均为33天，也应从本案中扣除。据此，一审对闫记红所受损失核定如下：误工费14814.66元（147天×100.78元/天）、营养费1140元（57天×20元/天）、护理费5754.15元（57天×100.95元/天）、装配假肢费用268800元[（32000元×7）＋（32000元×7×20%）]、康复训练费用6000元（200元/天×30天）、残疾赔偿金432864.24元[382490.28元（31874.19元/年×20年×60%）+闫记红母亲抚养费50373.96元（20989.15元/年×12年×60%÷3人）]、鉴定费5440元、精神抚慰金酌定35000元、交通费酌定1500元，以上共计771313.05元。因人寿财险驻马店公司在交强险中已赔付闫记红27057.09元（16657.09元+10400元），在商业第三者责任险限额内赔付闫记红6131.84元，人寿财险驻马店公司在交强险限额内应赔付闫记红92942.91元（120000元-27057.09元），下余的678370.14元（771313.05-92942.91）按照责任划分在商业第三者责任险限额内赔付闫记红339185.07元（678370.14元×50%）。因人寿财险驻马店公司已足额赔付闫记红，王红光、商水县畅途运输有限公司不承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司于本判决生效之日起五日内在交强险范围内赔偿闫记红各项损失92942.91元；在商业第三者责任保险范围内赔偿闫记红各项损失339185.07元。二、驳回闫记红其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11228元，由闫记红负担3446元、由王红光负担1813元、由中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司负担5969元。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。上诉人主张王红光证驾不符，其商业三者险应予以免责，但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定，“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。即保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为免责条款的，该条款生效的前提是保险人已经就该条款向投保人进行了提示，但上诉人一、二审审理中均未提供证据证明其已经就涉案免责条款向投保人进行了提示，故一审法院综合衡量，判决由其承担不利后果，并无不当。上诉人主张闫记红装配假肢费用和康复修炼费用不具有合理性，应当重新核算，该请求的依据亦仅有上诉人的单方陈述，并无充分的相应证据予以佐证，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6387元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  张子亚审判员  王久芳审判员  刘 凯二〇一九年十二月十八日法官助理张昊书记员崔昆阳