辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2780号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地：抚顺市顺城区浑河北路18号。负责人：朱宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱立新，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：齐贯贤，男，1974年1月12日出生，满族，中国石油抚顺石化公司消防一大队班长，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：金峰，辽宁鼎晟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈俊鹏，男，1992年5月25日出生，汉族，辽宁陆军预备役高射炮兵第一师现役军人，住沈阳市和平区。被上诉人（原审被告）：刘金德，男，1965年9月22日出生，满族，无职业，住抚顺市望花区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司（以下简称“中国人民保险公司”）因与被上诉人齐贯贤、沈俊鹏、刘金德机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民初1608号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民保险公司委托诉讼代理人朱立新，被上诉人齐贯贤及委托诉讼代理人金峰、被上诉人沈俊鹏、刘金德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中国人民保险公司上诉请求：撤销一审判决，减少上诉人赔偿被上诉人齐贯贤营养费、误工费、伤残赔偿金额12万余元。事实和理由：在一审审理过程中，上诉人对齐贯贤请求的营养费、误工费、伤残赔偿金的证据提出异议，病案中没有明确医嘱需要增加营养，仅仅写明有半流食和软食但不能认定是加强营养，因此，判决给付齐贯贤住院期间营养费没有事实依据。根据齐贯贤工作单位提供的工资台账显示，齐贯贤受伤前三个月平均工资为4722元，且齐贯贤受伤后，单位一直给其发放工资到2019年4月。根据齐贯贤提交的受伤部位影响照片显示，其膝关节受伤不构成伤残等级。一审判决使上诉人多承担了12余万元。齐贯贤辩称，一审认定营养费、误工费、伤残赔偿金事实清楚，符合法律规定，上诉理由不成立，应予驳回。沈俊鹏辩称，同意一审判决。刘金德辩称，依法裁决本案。齐贯贤向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决沈俊鹏、刘金德、中国人民保险公司赔偿医疗费96124.92元、住院伙食补助费20300元、营养费10150元、误工费74296.5元、护理费29313.2元、残疾赔偿金74684元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1000元、残疾辅助器具费1305元、交通费2000元、复印费204.4元、财产损失费1000元，共计318377.97元；2、本案诉讼费由沈俊鹏、刘金德、中国人民保险公司承担。一审法院认定事实：2018年5月29日20时45分，沈俊鹏驾驶车牌号为辽Ｄ×××××的小型客车，沿抚顺市锦州路由东向西行驶，忽视安全，驶入对向车道与骑电动自行车的齐贯贤发生事故，致使齐贯贤受伤，车辆受损。齐贯贤受伤后，被送往抚顺矿务局总医院救治，经诊断为：右侧髌骨粉碎性骨折、头面外伤、左颜面部擦皮伤等，住院治疗203天，住院期间二级护理，齐贯贤支付住院医疗费94103.52元，事发当天支付门诊医疗费共计1733.7元。住院病案中的长期医嘱单载明：齐贯贤住院期间应进流食及软食，出院医嘱载明：齐贯贤出院后应注意休息、加强营养。出院后，齐贯贤经诊断休息104天。2019年2月26日、2019年3月26日齐贯贤到辽宁省健康产业集团抚矿总医院复诊，支付门诊医疗费共计287.7元。经抚顺市公安局交通警察支队望花大队委托，辽宁大学司法鉴定中心于2019年4月17日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：齐贯贤右膝关节损伤评定为十级伤残，齐贯贤支付鉴定费1000元。另查，2018年5月30日抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队出具《道路交通事故认定书》认定，沈俊鹏负全部责任，齐贯贤无责任。辽Ｄ×××××号小型客车在中国人民保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。再查，齐贯贤系中国石油抚顺石化公司消防支队一大队班长，事故发生前其月平均工资为6808元。齐贯贤诊断休息期间，其单位共计向齐贯贤发放工资9529.75元。又查，2018年8月15日齐贯贤到辽宁施福堂医药连锁有限公司购买医用腋拐支付120元、购买大便器支付25元、购买手动轮椅支付1160元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，辽Ｄ×××××的小型客车在中国人民保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生时均处于保险期间，且交强险赔偿额不足以赔偿该起事故的全部损失，故中国人民保险公司先在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，再由商业三者险根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照过错原则由相关肇事方赔偿。关于肇事方责任，庭审中，沈俊鹏表示对交强险及商业三者险未予理赔的合理部分，其愿意承担赔偿责任。本起事故经抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》认定：沈俊鹏负全部责任，齐贯贤无责任。该《道路交通事故认定书》在程序及适用法律上并无不当，该院予以采信，另，辽宁大学司法鉴定中心于2019年4月17日出具《司法鉴定意见书》，在程序及适用法律上并无不当之处，该院亦予以采信。关于齐贯贤主张医疗费96124.92元一节，结合齐贯贤提供的医疗费收据及住院病案，该损失系合理损失，该院予以支持；关于齐贯贤主张住院伙食补助费20300元一节，齐贯贤住院治疗203天，以每天80元为宜，为16240元；关于齐贯贤主张营养费10150元一节，因住院病案中记载齐贯贤住院期间需进流食及软食，出院后亦需要加强营养，故为提高治疗质量及加速身体康复，应向齐贯贤支付营养费，该主张该院予以支持；关于齐贯贤主张误工费74296.5元一节，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。齐贯贤共计误工10个月零7天，根据其提供的工资账户历史明细清单，其受伤前的月平均收入为6808元，误工费为（6808元×10个月）+（6808元/21.75天×7天）-9529.75=60741.25元；关于齐贯贤主张护理费29313.2元一节，齐贯贤住院治疗203天，住院期间二级护理，根据2019年度辽宁省居民服务业平均工资52707元计算，齐贯贤主张系合理损失，该院予以支持；关于齐贯贤主张残疾赔偿金74684元一节，齐贯贤因此次事故右膝关节损伤评定为十级伤残，其残疾赔偿金根据2019年度辽宁省城镇居民人均可支配收入37342元计算，为37342元×20年×10%=74684元；关于齐贯贤主张精神损害抚慰金5000元一节，考虑此次交通事故在一定程度上给齐贯贤精神造成了痛苦，根据本地平均生活水平、沈俊鹏过错程度及支付能力，齐贯贤主张该院予以支持；关于齐贯贤主张交通费2000元一节，结合齐贯贤住院时间、家庭住址及需到医院复诊的实际情况，交通费酌定600元；关于齐贯贤主张残疾辅助器具费1305元一节，齐贯贤右侧髌骨粉碎性骨折，且已构成伤残，对其生活和行走势必会造成较大影响，齐贯贤购买的大便器、手动轮椅及腋拐对其生活和行走均能起到辅助作用，故该主张该院予以支持；关于齐贯贤主张复印费204.4元一节，该费用系复印病例所产生，系合理损失，该院予以支持；关于齐贯贤主张鉴定费1000元一节，该费用系齐贯贤进行残疾等级鉴定所产生，系合理损失，该院予以支持；关于齐贯贤主张财产损失费1000元一节，因齐贯贤并未提供证据证明其损失的数额，故该主张该院不予支持；关于齐贯贤主张应比照同岗位人员工资收入计算其误工损失一节，无法律依据，该院不予支持。关于中国人民保险公司辩称齐贯贤伤情并不构成伤残一节，因其并未提供证据证明其主张，故该院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十五条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、齐贯贤医疗费96124.92元、住院伙食补助费16240元、营养费10150元，共计122514.92元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交强险责任限额范围内赔偿10000元，不足部分112514.92元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在商业三者险范围内赔偿；二、齐贯贤护理费29313.2元、误工费60741.25元、残疾赔偿金74684元、交通费600元、残疾辅助器具费1305元，共计166643.45元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交强险责任限额范围内赔偿105000元，不足部分61643.45元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在商业三者险范围内赔偿；三、齐贯贤精神损害抚慰金5000元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交强险责任限额范围内赔偿；四、齐贯贤复印费204.4元，由沈俊鹏赔偿；五、齐贯贤鉴定费1000元，由沈俊鹏赔偿；六、驳回齐贯贤其他诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力之日起三十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6130元（原告齐贯贤已垫付），减半收取3065元，由齐贯贤承担215元，由沈俊鹏承担2850元，与上述款项一并支付齐贯贤。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，齐贯贤在抚顺工作，有固定工资收入，该单位已证实了齐贯贤在交通事故受伤前工资收入情况，受伤前月平均工资额4826.51元；齐贯贤因伤未正常参加工作，减少收入如下：年终奖金平均每月为1366.07元，年终兑现奖金每月302元，健康医疗费平均每月275元，每年工资普调一档720元。按照上述收入状况，齐贯贤月工资收入总额约为6826元，一审按6808元计算没有超出实际情况，齐贯贤对此未持异议，可以确认，上诉理由无事实依据，不予采纳。中国人民保险公司仅凭据齐贯贤受伤膝关节影像照片猜测不构成伤残等级，明显弱于专业鉴定机构分析鉴定意见的证明力，本院审理期间未提出重新鉴定，其理由也不应采纳。关于住院期间营养费，住院病案中记载齐贯贤住院期间需进流食及软食，出院医嘱有需要加强营养，可见对住院期间治疗机构对营养费意见并不明确。一审法院认为适当加强营养有利于齐贯贤身体康复符合常理，但在无医嘱情况下，按每天50元计算缺乏依据，可结合齐贯贤手术次数及实际支出营养费状况，本院酌定给予5000元为宜。综上所述，上诉人中国人民保险公司上诉理由仅就营养费上诉理由部分成立，其余上诉理由缺乏依据，不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民初1608号民事判决第二、三、四、五、六项及诉讼费负担部分；二、变更抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民初1608号民事判决第一项为齐贯贤医疗费96124.92元、住院伙食补助费16240元、营养费5000元，共计117364.92元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在交强险责任限额范围内赔偿10000元，不足部分107364.92元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在商业三者险范围内赔偿。二审案件受理费1550元，由中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司负担1500元，由齐贯贤负担50元。本判决为终审判决。审判长  尹立威审判员  王冬雨审判员  韩 雪二〇一九年十二月二十三日书记员  刘 娟