安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2980号 上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安庆市大观区集贤南路258号花亭大厦709室。 负责人：陆克俊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：鲁俊，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：朱秀枝，女，1947年8月20日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市潜山县，经常居住地安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：丁健，安徽恒物律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张汪节，男，1967年10月1日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市潜山县，经常居住地安庆市宜秀区。 上诉人紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司因与被上诉人朱秀枝、张汪节机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2019）皖0811民初2360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司上诉请求：1.依法撤销原审判决第一项，改判减少赔偿金额72458.55元；2.本案的二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人承担赔偿被上诉人朱秀枝伤残赔偿标准认定城镇标准不合理以及判决上诉人正常承担商业险赔付不合理，根据我司前期调查核实被上诉人朱秀枝一直居住在农村，并有调查录音为证，后期一审法院去被上诉人居住地调查时明显存在诱导性语言让相关单位开具城镇标准的相关证明，明显有损法律的公平公正；再次，结合被上诉人年龄情况，精神抚慰金判决12000元不合理，建议判决赔付8000元；我司已核实此案张汪节驾驶车辆属于营运车辆，根据商业险保单特别约定非营运车辆从事营运活动，保险公司不承担保险责任。 朱秀枝辩称，一、根据原审查明的事实，朱秀枝是居住在商业小区内，陪其小孙子读书，其生活来源于儿子在外务工的收入，而且根据安徽省高院试点城镇农村居民赔偿统一化意见按城镇标准计算其残疾赔偿金有事实和法律依据；二、被上诉人朱秀枝在事故中没有责任，且构成九级伤残，原审判决酌定精神抚慰金12000元合理；三、保险公司并没有举证证明张汪节车辆从事营运工作，对事故的发生有直接的因果关系，所以保险公司提出商业险免赔没有法律依据。 张汪节辩称，对于上诉人的第一、第二点上诉请求由法院依法判决；我已购买保险，保险公司应当在商业险范围内赔偿，保险公司没有告知我免赔事项。 朱秀枝向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费0元（实际花费35076.05元均由被告垫付，不主张）、住院伙食补助费62天×30元/天=1860元、营养费180天×30元/天=5400元、护理费150天×132.88元/天=19932元、残疾赔偿金34393元/年×9年×20%=61907.4元、精神抚慰金16000元、鉴定费1700元、交通费1000元，以上合计107799.4元；二、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月9日16时40分，张汪节驾驶车牌号为皖Ｈ×××××的轻型货车，沿京珠线从野寨往潜山方向行驶至京珠线1316公里500米时，因车速较快，将行人朱秀枝刮撞，致朱秀枝受伤，直接财产损失若干元的交通事故。该事故经潜山市公安局交通管理大队勘察认定：张汪节负事故全部责任，朱秀枝无责任。事故造成朱秀枝右股骨颈骨折，在潜山市立医院住院治疗62天。经鉴定，朱秀枝构成九级伤残，护理期150日，营养期180日。事故车辆在紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了交强险和100万元商业三者险（不计免赔）。事故发生后，张汪节垫付28300元，紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司垫付10000元。 一审法院认为：关于本案中紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司认为张汪节驾驶的事故车辆系非营运车辆转为营运车辆，保险公司不负责赔偿，因保险单上载明“非营运车辆如从事营业性运输或租赁活动，发生保险责任内范围内的事故，本公司不负责赔偿”，保险公司提交的询问笔录未能证明发生讼争事故时张汪节从事营运性运输，故本院认定朱秀枝因交通事故造成的损失应由紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司在保险责任限额内予以赔偿。朱秀枝因交通事故造成的损失为：医疗费35076.05元、住院伙食补助费1860元、营养费5400元、护理费18522元、残疾赔偿金58468.1元、交通费620元、精神抚慰金酌定为12000元，合计为131946.15元。因本起交通事故中，张汪节负事故全部责任，朱秀枝无责任，且上述损失未超出保险限额，故上述损失均由紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司在保险限额内予以赔付。事故发生后，张汪节垫付的28300元与紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司垫付的10000元，在本案中一并处理。鉴定费系因诉讼而产生的费用，纳入诉讼费用中一并处理。据此，判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱秀枝因交通事故造成的损失合计131946.15元，扣除前期垫付的10000元，实际赔偿121946.15元，其中向原告朱秀枝支付93646.15元，向被告张汪节支付28300元；二、驳回原告朱秀枝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3158元，减半收取1579元，由被告紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担1145元，由被告张汪节负担300元，原告朱秀枝负担134元；鉴定费1700元，由被告张汪节负担。 二审中，当事人未提交新证据，亦未对原审证据复核。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、残疾赔偿金按城镇标准计算是否正确；二、一审法院酌定精神抚慰金12000元是否适当；三、紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司主张在商业三者险范围内不予赔付有无事实及法律依据。 关于争议焦点一，朱秀枝提交的潜山市梅城镇模范村村民委员会和潜山市天柱山镇林庄村村民委员会出具的证明，能够证明朱秀枝事故发生前居住在，根据潜山县地名委员会文件，该小区为商住楼，且朱秀枝已满60周岁，其收入来源于子女供养，故原判按城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当。 关于争议焦点二，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平这六个因素予以确定，紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司主张考虑受害人朱秀枝的年龄减少精神抚慰金并无法律依据，依法不予支持。 关于争议焦点三，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。保险单上载明的“非营运车辆如从事营业性运输或租赁活动，发生保险责任内范围内的事故，本公司不负责赔偿”属于免除保险人责任的条款，紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司应以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，但紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司未举证证明其向投保人作出明确说明，因此该条款不产生效力，且紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司提交的证据不能证明发生讼争事故时张汪节从事营运性运输，故紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司此项上诉理由不能成立，依法不予支持。 综上所述，紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1612元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 毅 审判员 陈庆中 审判员 崔 智 二〇一九年十二月十九日 法官助理朱静 书记员王丹红 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；