湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2802民初4718号原告：冉国清，男，生于1963年8月26日，土家族，湖北省利川市人，住利川市。委托代理人：段先平、张孝宇，利川市法律援助中心律师。特别授权代理。被告：徐洪卫，男，生于1972年10月23日，苗族，湖北省利川市人，住利川市。被告：徐洪祥，男，生于1981年9月17日，苗族，湖北省利川市人，住利川市。二被告委托代理人：刘大鹏，重庆渝万律师事务所律师。特别授权代理。原告冉国清诉被告徐洪卫、徐洪祥承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告冉国清及委托代理人段先平、被告徐洪祥及二被告的委托代理人刘大鹏到庭参加了诉讼，庭审中被告申请了对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院于2019年12月17日再次公开开庭进行了审理。原告冉国清及其委托代理人张孝宇到庭参加了诉讼，被告徐洪卫、徐洪祥经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冉国清诉称：2018年10月12日上午11点左右，原告和冉术清在利川市××针村××组为徐洪卫家粉刷新建房屋外墙时不慎从跳架上跌落，造成原告和冉术清严重受伤。受伤后由徐洪祥送往利川市民族中医院住院治疗，诊断为多处骨折轻型颅脑损伤，住院37天好转出院。经鉴定为十级伤残。徐洪卫修建新房把主体和粉刷按150元/㎡的价格以包工的形式发包给徐洪祥组织施工，徐洪祥聘请林泽高、冉雄林、冉国清、冉术清四人具体负责砌砖和粉刷，四人之间分工协作，平均分配劳动报酬。为维护原告合法权益，依法起诉至贵院。请求：1、判令二被告共同赔偿原告医疗费27232.26元、误工费16450元、护理费9594元、住院伙食补助费2550元、营养费4500元、后续治疗费13000元、鉴定费2640元、残疾赔偿金29956元、重新鉴定的检查费581.60元、交通费56元、生活费24元。合计106583.86元，扣除被告已支付的9400元，还应支付97183.86元。2、本案诉讼费由被告承担。被告徐洪卫、徐洪祥辩称：本案是承揽合同关系，原告所述的事件经过与事实不符。被告徐洪卫将工程承包给林泽高，林泽高找到二原告在内的三人，原告与被告没有直接法律意义上的关系。原告的损失不应由二被告承担，应由林泽高承担赔偿责任。经审理查明：2018年10月，被告徐洪卫在本市元堡乡毛针村修建房屋，将房屋主体和外墙粉刷的工程发包给原告冉国清及冉术清、冉雄林、林泽高四人。约定价格为房屋主体外墙10元/㎡，内墙5元/㎡。由原告四人自带工具并砍被告家竹子做成跳架，被告徐洪卫提供午餐和给每人发一包烟。被告徐洪卫在原告等人挖基脚时外出务工，随后委托其胞弟徐洪祥帮忙管理。工资由徐洪祥发给林泽高后，由原告四人平均分配。2018年10月12日上午11时许，原告冉国清及冉术清站在搭建的跳架上粉刷外墙时，因跳架滑轮中间钢丝绳钩子往下滑，跳架突然下坠，导致原告冉国清和冉术清从三楼跳架摔到地上。遂后原告被送往利川市民族中医院住院治疗37天，开支住院费25162.66元及门诊费2069.62元。2019年3月28日，经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定，原告之伤残程度评定为十级伤残、伤后误工时间需150日、护理费时间需60日、营养时间需90日、后期治疗费需13000元及后期住院治疗时限需25日。原告开支鉴定费2640元。后被告申请对原告用药与外伤的相关性、伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定，2019年12月6日，经恩施施南法医司法鉴定所鉴定，结论为：冉国清左侧第3-6肋骨骨折后遗2处畸形愈合伤残程度为十级，左肘关节功能障碍伤残程度为十级伤残；后期行手术拆除内固定费用预计需12000元；冉国清住院期间与外伤无关的用药为护肝、治疗高胆固醇血症、高血压及眼科疾患的药物治疗，产生的相应费用为1589.90元。原告开支检查费581.60元，被告垫付鉴定费2280元。另查明：原告从事房屋修建工作近20年，原告受伤后被告徐洪卫垫付了原告费用9000元以及重新鉴定开支的检查费400元及鉴定费2280元。上述事实有原、被告双方的陈述、利川民族中医院诊断证明书、影响诊断报告单、用药清单、出院记录、住院收费票据、门诊票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、毛针村委会证明等予以证实。本院认为：本案争议的焦点是原、被告双方是承揽关系还是一般劳务关系及原、被告各自责任大小。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定做人支付报酬的合同。承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作。本案原告自己带工具和跳板，为被告徐红卫进行墙面粉刷，双方约定按平方计价，原告等人自行安排工作时间，符合承揽合同法律的特征。原告在工作过程中搭建滑轮跳架，高空操作未系安全带，未尽到安全注意义务，其自身对其损害应承担主要责任(70%)。被告徐红卫选任不具备安全生产条件的原告等人进行粉刷，外出后委托其胞弟徐红祥进行管理，但徐红祥对原告等人外墙作业无任何安全防护措施高空粉刷不加阻止，其供应的跳架材料系竹制具有不稳定性，具有选任不当、监督管理上的过失，应承担赔偿责任(30%)。原告称被告徐洪卫将工程承包给了徐洪祥，其没有证据证实。被告称该工程系徐洪卫承包给了林泽高，亦没有证据证实，本院均不予采信。原告的损失结合原告的请求确定如下：医疗费（含门诊费），扣除与外伤无关的用药1589.90元后，本院确认为25642.36元；误工费16450元、鉴定费2640元、检查费581.60元、交通费56元、生活费24元，符合规定，本院予以确认；护理费，按照鉴定结论60日、后续治疗期限25天及居民服务业标准，本院确认为9061元；住院伙食补助费，原告主张51天，系原告自由处分的权利，本院确认为2550元；营养费，按照30元/天标准，本院确认为2700元；后续治疗费，根据重新鉴定结论，本院确认为12000元；残疾赔偿金，根据重新鉴定结论，本院确认为35947.20元（14978元/年×20年×12%）；重新鉴定开支的鉴定费2280元予以确认。上列费用合计为109932.16元（其中被告垫付9400元）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一、第二百五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条至第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下：一、原告冉国清因承揽受伤的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、检查费、生活费共计109932.16元，由被告徐洪卫于本判决生效之日起十日内赔偿原告32979.65元，扣除被告已垫付9400元，还应赔偿原告23579.65元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费784元，依法减半收取392元，由原告冉国清负担274元，由被告徐洪卫负担118元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  廖松林二〇一九年十二月三十日书记员  黄 琳