湖北省江陵县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1024民初393号原告（反诉被告）：吴娟，女，1983年5月8日出生，汉族，住所地湖北省荆州市沙市区。委托诉讼代理人：张琼芳，湖北楚都律师事务所律师。被告（反诉原告）：朱圣卫，男，1985年2月8日出生，汉族，住江陵县。委托诉讼代理人：刘贤初，江陵县熊河法律服务所工作者。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司江陵支公司。住所地：江陵县郝穴镇荆洪路。负责人：杨连山，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴涤经，该公司员工。被告：中国平安财产保险股份有限公司江陵支公司。住所地江陵县郝穴镇江陵大道奥林花园CS-22/CS-23栋。负责人：单紫芸，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄春花，该公司员工。原告吴娟与被告朱圣卫、中国太平洋财产保险股份有限公司江陵支公司（简称太平洋财保）、中国平安财产保险股份有限公司江陵支公司（简称平安财保）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年5月29日，被告朱圣卫对原告吴娟提出反诉，本院依法合并进行审理。原告（反诉被告）吴娟及委托诉讼代理人张琼芳、被告（反诉原告）朱圣卫及委托诉讼代理人刘贤初、中国太平洋财产保险股份有限公司江陵支公司、中国平安财产保险股份有限公司江陵支公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴娟向本院提出诉讼请求：1.判决被告朱圣卫向原告偿还残疾赔偿金、医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、辅助器具费、后续治疗费、交通费、精神损害抚慰金、辅助器具费共计256806.73元；2、第二、第三被告在责任范围内对原告上述损失承担赔偿责任；3、本案的诉讼费及其他支出费由被告承担。2019年5月5日，原告申请变更诉讼请求，将原第一项诉讼请求金额变更为262702元。事实和理由：2018年12月1日12时10分许，被告朱圣卫驾驶鄂Ｄ×××××小型普通客车(内载冯琴琴)沿荆监一级公路由西向东行驶至黄场村村民委员会门前路段时，因操作不当与由南向北横过道路的原告吴娟驾驶的荆州81138电动自行车发生刮碰，后鄂Ｄ×××××小型普通客车失控侧滑，与道路中间隔离石墩发生二次碰撞，造成原告吴娟、朱圣卫、冯琴琴受伤，隔离石墩及两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送至荆州市第三人民医院救治，诊断为：左胫腓骨开放性骨折；左锁骨肩峰骨折；头部外伤；原告住院38天，出院医嘱：注意休息，加强营养，加强功能锻炼，术后一年视情况取出内固定物及外固定物。原告花去医药费96468.81元，出院后，原告复查花去758.6元。2019年3月21日，荆州楚信盛元司法鉴定中心鉴定原告的伤残程度为两处十级伤残，赔偿比例12%；后续治疗费17000元；误工期365日，护理期120日，营养期120日。2018年12月14日，荆州市公安局交通管理局三大队道路交通事故第421002120180000280号认定书认定：朱圣卫承担此事故主要责任。朱圣卫驾驶机动车在道路上行驶时未规范操作确保安全，其过错是造成该事故的主要原因，应在其责任范围内对原告造成的损害承担赔偿责任。另事故发生时，肇事DV5866小型普通客车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司购买了商业险，在中国平安财产保险股份有限公司购买了交强险，两被告应在各自责任范围对原告的损害承担赔偿责任。综上所述，为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。被告朱圣卫辩称：由于本案发生后，被告也受伤了，被告朱圣卫以及车上坐车的人也受伤了，答辩有三句话：1、对原告在诉状上所说的事实部分表示认可；2、由于在案发前，被告朱圣卫的涉事车辆已经购买了中国平安财产保险股份有限公司江陵支公司的交强险和中国太平洋财产保险股份有限公司江陵支公司的商业险，故相关赔偿责任应由以上二保险公司承担；3、本案发生之后，被告朱圣卫已经给原告垫付过5000元的医疗费。被告太平洋财保答辩称：我公司对本案交通事故认定书的真实性、合法性、关联性无异议，涉案车辆在我公司承保了商业三者险100万及不计免赔，事故发生在保险期限内。被告车辆在事故中负主责，在交强险12.2万范围内的损失我司不予赔付。原告在事故中违反了《道交法》的规定，存在明显的过错，故应当按照次责30%承担相应不利的法律后果。对于超出交强险限额的损失，我司仅在商业险内按照主责70%承担赔偿责任。原告户籍为农村，我司认为伤残赔偿金标准应当参照农村计算。伤残鉴定为双十级不合理，我司保留申请重新鉴定的权利。误工费、交通费、精神抚慰金主张过高。本案原告方诉请的损失项目，在证据质证以后，由法院依法核定。本案诉讼费及鉴定费我司不予承担。平安财保口头答辩称：1、对事实部分无异议，我司仅在交强险责任范围内承担责任。2、在本案中我司垫付1万元，请求一并处理。3、关于原告的伤残等级，我司只认可一个十级，并保留重新鉴定的权利。4、误工费、精神抚慰金诉求过高。5、诉讼费、鉴定费不应由我司承担。反诉原告朱圣卫向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告赔偿反诉原告各项损失83901.22元。事实和理由：反诉原告在此次交通事故发生后受伤，被送往荆州市第三人民医院，江陵县人民医院住院治疗；经诊断，反诉原告朱圣卫的伤势为：1、右股骨粉碎性骨折术后；2、头面部外伤；3、轻型颅脑摔伤(脑震荡)。反诉人虽住院治疗20天后方出院，但至今尚未痊愈。2019年5月23日，经江阴滨江法医司法鉴定所鉴定，反诉原告的误工期评定为300日，护理期评定为120日，营养期评定为90日，由于反诉人体内骨折处有固定物，尚需进行第二次手术，其所必然发生的后续治疗费为17000元。另一受害人冯琴琴在此次交通事故受伤后，经医院诊断为：冯琴琴右肱骨中段开放性粉碎性骨折，轻型颅脑损伤(脑震荡)，头皮下血肿，双下肢及全身多处软组织损伤。冯琴琴到目前为止共住院12天，花去医疗费18247.14元(由反诉原告垫付)，至今仍未痊愈。冯琴琴的伤势经法医鉴定为：误工期为270日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，其所必然发生的后续治疗费为15000元。由于冯琴琴的受伤是本案所致，由反诉原告和反诉被告共同承担一定责任。本次交通事故经荆州市公安局交通管理局三大队认定，反诉原告承担主要责任，反诉被告承担次要责任，冯琴琴不承担责任。鉴于反诉被告在此次诉讼中只提到自己的损失，但对反诉被告及另一受害人冯琴琴的损失不提及，故为维护反诉原告的权益，提出反诉。反诉被告吴娟口头辩称：对反诉原告所说事实没有异议，对于反诉原告主张的赔偿明细内容有异议，在交通事故中，因为反诉原告在村委会门前路段车辆的速度应该是很慢的，但是造成了反诉被告的受伤以及车辆的严重受损，其过错是反诉原告的速度过快，损失应该按照二八开，另外冯琴琴的赔偿数额已经另外主张了，不在此诉讼中。被告太平洋财保口头答辩称：对事实及责任划分没有异议，涉案车辆在我公司承保了车损险、三者责任险100万元，均含不计免赔，事故发生在保险期限内，反诉原告诉请的赔偿明细中第一项至第八项，不涉及我公司赔偿，反诉人车辆在我公司未承保车上人员险或驾乘人员意外险，对于诉请明细车损险，车损险132588元经我公司核损认可，我公司仅在商业险内按照70%比例承担赔偿责任，另外5440元为石墩损失，该损失项目为三者损失，应当在交强险内先赔付物损2000元后，我公司再在第三者责任险内按照主责70%承担责任，反诉人需提供石墩损失明细及发票；对于诉请明细拖车费，未经我司确认，我司不予认可。被告平安财保未提交答辩状，亦未在规定期限内向本院提交证据。原告吴娟围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和证据质证，对三被告均无异议的证据即原告提交的证据一（原告身份证复印件）、证据二（机动车驾驶证、机动车行驶证、企业信用信息公示系统）、证据三(机动车保险单、机动车交通事故责任强制保险单)、证据四(道路交通事故认定书)、证据五(诊断证明、出院记录、通用病历)、证据八(住院收费票据)、证据九(发票)，本院依法予以采信，并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告（反诉被告）吴娟提交的证据六（荆州楚信盛元司法鉴定中心司法鉴定意见书）。被告朱圣卫、太平洋财保、平安财保对该证据的真实性无异议，对鉴定的误工期有异议，认为误工期只能计算至定残之日，应该计算109天，而不是365天。2、对原告（反诉被告）吴娟提交的证据十(营业执照、职工劳动合同、证明、工资表、计工单)。被告太平洋财保、平安财保均认为劳动合同签订时间至事发不足半年，根据五个月的收入来计算误工标准显然不合理。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接收治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故原告吴娟误工时间应该从2018年12月1日计算至定残日的前一天即2019年3月20日，共计109天；误工费的计算标准，因为原告提供的仅仅五个月的收入，不足以来衡量计算标准，故原告提交的每个月7700元一个月的收入计算标准过高，可以参照《2019年度湖北省道路交通事故损害标准》在岗职工平均（年）60561元计算，为109×60561÷365＝18085元。2、对原告（反诉被告）吴娟提交的证据七(鉴定费的发票)。被告太平洋财保、平安财保均认为本案为侵权责任纠纷，我公司非直接侵权人，鉴定费我公司不予承担，被告朱圣卫对此证据无异议，本院认为，该鉴定费系原告吴娟实际支出的费用，客观真实，故本院对该鉴定费予以认定。3、对原告（反诉被告）吴娟提供的证据十一(证明)。被告太平洋财保、平安财保均认为社区证明无相关证明的身份信息及联系方式，对其真实性有异议，且该社区在地图上无法找到，也无相关政府文件证明原告居住地属于城镇，原告劳动合同并未提及是否为原告提供住宿，地图显示社区证明中原告的居住地距离工作地相隔15公里，每日往返不太现实，我司认为户籍性质应为农村。本院认为原告住在城镇，收入来源在城镇，被告太平洋财保、平安财保虽然提出异议，但是并没有提供相反的证据来反驳，故不予支持二被告的异议，对原告吴娟的赔偿标准应当按城镇居民人均可支配收入来计算，即《2019年度湖北省道路交通事故损害标准》城镇居民人均可支配收入（年）34455元。反诉原告朱圣卫围绕反诉的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和证据质证，对双方无异议的证据一（事故认定书）、证据三（住院发票）、证据五（鉴定费发票）、证据七（保险公司定损单）、证据八（拖车发票）。本院依法予以采信，并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对反诉原告朱圣卫提供的证据二（病历资料），反诉被告吴娟对其真实性无异议，对住院天数有异议，住院天数应该是17天时间，住院时间重复了（荆州三医的住院时间是2018年12月1日至2018年12月10日，江陵医院的住院时间是2018年12月7日至2018年12月18日）。反诉原告朱圣卫表示在荆州三医结账迟了三天，导致出现这个情况，在庭审中双方均认可住院天数为17天，本院依法予以认可。2、对反诉原告提供的证据四（司法鉴定书）的真实性无异议，但是对证明目的有异议，误工期评定为300天，时间过长，应该以反诉原告实际误工时间为准；3、对反诉原告朱圣卫提供的证据六（工资表、劳动合同）的真实性无异议，对证明目的有异议，只提供了收入情况，但是无法证明反诉原告朱圣卫的误工损失情况，应该以实际的误工天数和实际的误工损失为准。本院在庭后前往反诉原告的工作单位——江陵县人民医院调查，证实反诉原告于2018年12月1日——18日病假住院，工资80%；2018年12月19日——2019年2月25日出院康复，工资50%，2月26日回单位上班正常发放工资，共计扣款4153元。故对于反诉原告朱圣卫的误工时间和误工费，因为其有固定的收入，应以实际扣款为标准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月1日12时10分许，被告朱圣卫驾驶鄂Ｄ×××××小型普通客车(内载冯琴琴)沿荆监一级公路由西向东行驶至黄场村村民委员会门前路段时，因操作不当与由南向北横过道路的原告吴娟驾驶的荆州81138电动自行车发生刮碰，后鄂Ｄ×××××小型普通客车失控侧滑，与道路中间隔离石墩发生二次碰撞，造成原告吴娟、朱圣卫、冯琴琴受伤，隔离石墩及两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送至荆州市第三人民医院救治，诊断为：左胫腓骨开放性骨折；左锁骨肩峰骨折；头部外伤；原告住院38天，出院医嘱：注意休息，加强营养，加强功能锻炼，术后一年视情况取出内固定及外固定物。原告花去医药费96468.81元，出院后，原告复查花去758.6元。2019年3月21日，荆州楚信盛元司法鉴定中心鉴定原告的伤残程度为两处十级伤残，赔偿比例12%；后续治疗费17000元；误工期365日，护理期120日，营养期120日。交通事故发生后，反诉原告朱圣卫被送往荆州市第三人民医院，江陵县人民医院住院治疗；经诊断：反诉原告朱圣卫的伤势为1、右股骨粉粹性骨折术后；2、头面部外伤；3、轻型颅脑摔伤(脑震荡)。2019年5月23日，经江陵滨江法医司法鉴定所鉴定，反诉原告的误工期评定为300日，护理期评定为120日，营养期评定为90日，反诉原告的人体内骨折处有固定物，尚需进行第二次手术，其所必然发生的后续治疗费为17000元。2018年12月14日，荆州市公安局交通管理局三大队道路交通事故第421002120180000280号认定书认定：朱圣卫承担事故的主要责任，吴娟承担事故的次要责任。另事故发生时，肇事车辆DV5866小型普通客车在被告太平洋财保购买了第三者责任险，在平安财保购买了交强险。其中平安财保支付原告吴娟医疗费10000元，反诉原告朱圣卫支付原告吴娟医疗费5000元。根据查明的事实及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告吴娟的损失为：残疾赔偿金82692元（根据司法鉴定意见伤残等级十级的赔偿比例12%，34455×20×12%＝82692），医疗费97227.41元（根据医疗费发票确定）、误工费18085元(实际误工时间为109天)、护理费12788元（司法鉴定护理天数为120天，按照居民服务行业的年收入标准计算，即38897÷365×120＝12788）、住院伙食补助费1900元（按照荆州市国家机关工作人员出差伙食补助标准50元／天,住院38天,38×50＝1900）、营养费3600元（按照司法鉴定意见营养期120天，酌定每天营养费30元，120×30＝3600）、后续治疗费17000元（根据司法鉴定意见确定）、辅助器具费1079元（根据购买发票确定）、鉴定费2200元（根据发票确定）、交通费500元（未提交票据，按其就医地点及伤势酌定）、精神损害抚慰金6000元（因为构成伤残，给原告造成精神痛苦，故给予支持），以上损失合计243071.41元。反诉原告朱圣卫的损失为医疗费37046.52元（根据医疗费发票确定）、误工费4153元（根据单位实际扣款）、护理费12788元（司法鉴定护理天数为120天，按照居民服务行业的年收入标准计算，即38897÷365×120＝12788）、住院伙食补助费850元（按照荆州市国家机关工作人员出差伙食补助标准50元／天,住院17天,17×50＝850）、营养费2700元（按照司法鉴定意见营养期90天，酌定每天营养费30元，90×30＝2700）、后续治疗费17000元（根据司法鉴定意见确定）、鉴定费1400元（根据发票确定）、交通费500元（未提交票据，按其就医地点及伤势酌定）、车损138028元（根据保险公司的定损，其中5440元系石墩损失费）、拖车费880元，以上损失合计215345.52元。本院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人财产和人身的，应承担侵权责任。原告吴娟和反诉原告朱圣卫驾驶车辆导致交通事故，应当承担事故赔偿责任。根据交通事故责任认定书，朱圣卫和吴娟分别承担事故的主次责任，结合事故情况，赔偿比例以8:2划分为宜。因反诉原告朱圣卫的车辆分别在被告太平洋财保购买了第三者责任险，在平安财保购买了交强险。故原告吴娟的损失优先在交强险中赔偿120000元，其中，扣减平安财保已经垫付的10000元；剩下的损失96697.13元[（243071.41-120000-2200）×80%]，在第三者责任险内赔偿。鉴定费2200元，由原告自行承担20%，反诉原告赔偿1760元（2200×80%）。反诉原告朱圣卫已经垫付的5000元，由原告吴娟返还。反诉原告朱圣卫的损失215345.52元，由原告吴娟赔偿反诉原告朱圣卫43069.10元（215345.52×20%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司江陵支公司在机动车交通事故强制保险范围内赔偿原告吴娟11万元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司江陵支公司在第三者责任险内赔偿原告吴娟96697.13元。二、原告吴娟赔偿反诉原告朱圣卫43069.10元，返还反诉原告朱圣卫垫付的5000元，反诉原告朱圣卫赔偿原告鉴定费1760元，合计由原告吴娟给付反诉原告朱圣卫46309.10元。本诉案件受理费5152元，减半收取2576元，反诉费949元，合计3525元，由原告吴娟负担1525元，反诉原告朱圣卫负担2000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  齐书茂二〇一九年十二月十三日书记员  柯 静