湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1580号上诉人暨被上诉人（一审原告）:李建和，男，1964年4月23日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：黄保军，大冶市东风法律服务所法律工作者。上诉人暨被上诉人（一审被告）：大冶市宏泰铝业有限责任公司，住所地：黄石大冶湖国家高新技术产业开发区大冶市开元大道66号。法定代表人：黄长林，系该公司董事长。委托诉讼代理人：邹光明，湖北远帆律师事务所律师。上诉人李建和因与上诉人大冶市宏泰铝业有限责任公司（以下简称宏泰公司）劳动争议一案，不服大冶市人民法院（2019）鄂0281民初1994号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李建和上诉请求：撤销一审判决主文第二项并改判宏泰公司补缴或赔偿其自2012年1月至2018年8月养老保险差额损失64835.20元。事实和理由：其于2010年12月26日应聘为宏泰公司职员，至2011年12月宏泰公司未为其缴纳社会五险。按照大冶市社会养老保险局缴费记录记载，对照宏泰公司通过银行转账发放的工资清单，自2012年1月至2018年8月，宏泰公司少为其缴纳单位应承担的社会养老保险差额64835.20元。依据《中华人民共和国社会保险法》以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，因宏泰公司原因无法为其补办、补缴差额养老保险的，应当赔偿该差额部分的损失。宏泰公司辩称，其自2012年1月起为李建和办理养老保险，每年度的养老保险缴费基数是其申报后，社保部门按照统筹地区的上年度职工平均工资标准，结合其职工工资总额，在上年度职工平均工资标准60%-300%的范围内确定养老保险缴费基数。其缴纳养老保险的基数不是以李建和的工资为标准的，李建和要求补缴或赔偿2012年1月至2018年8月的养老保险差额损失没有事实依据和法律依据。宏泰公司上诉请求：撤销一审判决，改判其不赔偿李建和养老保险损失15240元、医疗保险损失48661.12元、失业保险损失4692元，合计68593.12元，由李建和承担一、二审诉讼费用。事实与理由：李建和于2010年12月26日入职宏泰公司，双方签订了劳动合同。虽然李建和申请不缴纳社会保险费，但其自2012年1月起为李建和缴纳基本养老保险费和工伤保险费。2018年3月10日李建和因工受伤，住院29天。2018年7月李建和在未与其解除劳动关系的情况下，与大冶市新冶特钢有限公司建立劳动关系。一审判决其赔偿李建和自入职至2012年1月的养老保险损失无事实以及法律依据，且已超过仲裁时效。一审判决其赔偿李建和医疗保险损失无事实以及法律依据。在一审中，李建和并未举出未参加医疗保险待遇造成的损失。同时，将用人单位医疗保险缴费部分全部划入李建和个人账户无法律依据。李建和主动提出解除劳动合同。2018年7月之后，李建和入职大冶市新冶特钢有限公司，李建和在另案中主张2018年3月10日受伤之后4个月的停工留薪期工资，因此，李建和不具有享受失业保险待遇的条件。李建和辩称，一审判决的2011年1月至2012年1月的养老保险、医疗保险、失业保险是正确的，还应判决2012年1月至2018年8月的养老保险差额损失64835.20元。李建和向一审法院起诉请求：判令宏泰公司补缴或赔偿其老保险损失80075.2元、医疗保险费48661.12元、支付失业保险金16422元。一审法院认定事实：李建和于2010年11月26日向宏泰公司提交应聘申请表，同年12月26日入职该公司工作，双方没有签订劳动合同，宏泰公司亦未为李建和缴纳社会保险。2012年1月，宏泰公司开始为李建和缴纳养老保险费及工伤医疗保险费。自2016年3月起，李建和任该公司氧化车间机修主管。2018年3月10日，李建和在车间检查氧化槽内循环泵过程中不慎滑倒受伤，即被送往大冶市中医医院门诊治疗，后转入黄石矿务局医院住院治疗29天。住院期间，由李建和亲属护理，向宏泰公司借支生活费1000元。李建和于2018年6月22日由大冶市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年10月22日经湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级拾级。2018年7月，李建和入职大冶市新冶特钢有限责任公司，并缴纳了社会保险费。李建和于2018年10月31日向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、由宏泰公司支付李建和养老保险费损失80075.20元（其中2011年1月至2012年1月未缴养老保险费15240元，自2012年1月起至2018年6月止，宏泰公司未按李建和实际工资收入比例少缴纳养老保险费64835.20元）；2、由宏泰公司支付李建和养老保险损失48661.12元；3、由宏泰公司支付李建和失业保险费12012元。2019年2月25日，该仲裁委作出冶劳人仲裁字(2019)第2-1号仲裁裁决书，作出终局裁决：1、双方解除劳动关系并终止社会保险关系；2、驳回李建和的仲裁申请；3、驳回李建和的其他仲裁申请。同时认定，李建和2018年3月前其12个月平均工资6684.22元（税后）。一审法院认为，为员工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。宏泰公司未为李建和办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，宏泰公司应区分不同的社会保险险种赔偿相应的损失。本案争议焦点如下：一、关于李建和要求宏泰公司赔偿2011年1月至2012年1月期间的养老保险损失是否超过仲裁时效的问题。因李建和作为劳动者一方在劳动关系存续期间处于相对弱势地位，其为了维持与宏泰公司之间的劳动关系，对于宏泰公司没有为其缴纳2011年1月至2012年1月期间的养老保险费一事选择沉默或观望的态度，且李建和与宏泰公司解除劳动关系的原因也是因为宏泰公司没有为其缴纳社会保险费，故从公平原则来讲，仲裁时效应当从双方劳动关系解除之日起开始计算。因此，李建和要求宏泰公司赔偿2011年1月至2012年1月期间的养老保险损失的请求未超过仲裁时效。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”和第十二条第一款“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金”的规定，因用人单位原因无法补办、补缴的，可以以劳动者主张损失时的缴费标准按工作年限予以赔偿。故宏泰公司提出李建和的此项诉讼请求已超过仲裁时效，其不应向李建和支付养老保险损失的理由不能成立，不予支持。宏泰公司在2011年1月至2012年1月期间没有为李建和缴纳养老保险费且无法补缴，可以以劳动者主张损失时的缴费标准按工作年限予以赔偿，为15240元（6684.22元/月×19%×1年）。李建和要求补缴养老保险差额，无事实依据和法律依据，不予支持。二、关于宏泰公司应否向李建和赔偿失业保险损失的问题。因宏泰公司没有为李建和缴纳失业保险费、医疗保险费以及部分养老保险费，李建和以此为由提出仲裁属于“非因本人意愿中断就业”的情形，符合《失业保险条例》第十四条中规定的领取失业保险金的条件。因宏泰公司未依法为李建和缴纳失业保险费从而导致李建和不能享受失业保险待遇，故宏泰公司应当赔偿李建和相应的损失。根据我国《社会保险法》第四十六条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；……”，第四十七条规定:“失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。”《湖北省失业保险实施办法》第二十四条规定“失业人员失业前所在单位和本人按照规定缴费时间满1年的，失业后发给3个月的失业保险金，以后每增加1年缴费时间，增发2个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为24个月”、湖北省人力资源和社会保障厅、湖北省财政厅《关于提高失业人员保险金发放标准的通知》的规定，2019年2月双方解除劳动关系时，大冶市失业人员的失业保险待遇为1173元／月。宏泰公司应向李建和赔偿因2010年12月至2018年6月期间未缴纳失业保险费而导致的失业保险待遇损失1173元／月×11个月，共计16422元。但是由于李建和自其受伤之日起已实际停发工资，至2018年7月就已经到其他单位上班，故应当停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇，其实际领取的失业保险金为4692元（1173元／月×4个月）。三、关于宏泰公司应否向李建和赔偿医疗保险损失的问题。因宏泰公司未依法为李建和缴纳医疗保险费从而导致李建和不能享受相应的医疗保险待遇，故宏泰公司应当赔偿李建和相应的损失。关于医疗保险的损失赔偿，若劳动者在工作期间未发生医疗保险事故，用人单位对于其应当缴纳的划入职工个人账户的部分予以赔偿，根据黄石市人民政府《关于印发黄石市城镇职工基本医疗保险试行办法的通知》第十条规定：“……（一）：在职职工个人应当按本人缴费基数2%的比例缴纳基本医疗保险；（二）、用人单位应当按本单位缴费基数8%的比例缴纳基本医疗保险。”宏泰为李建和缴纳部分为48661.12元（6684.22元／月×7年零7个月×8%），故宏泰公司提出其不应向李建和支付医疗保险损失的理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十七条，《湖北省失业保险实施办法》第二十四条，《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、宏泰公司于本判决生效之日起十日内赔偿李建和养老保险15240元、医疗保险48661.12元、失业保险金4692元，合计68593.12元；二、驳回李建和的其他诉讼请求。二审期间，宏泰公司提交了新证据：大冶市劳动人事争议仲裁委员会笔录、申请书、李建和的民事诉状。证明李建和于2018年7月入职另外一家公司，李建和个人向其公司申请不缴纳社会保险费用，李建和在另案中已主张了4个月的停工留薪期工资，不应再主张失业保险待遇。经质证，李建和对该证据真实性无异议，但认为不能达到证明目的。本院认为该证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为：本案争议焦点为宏泰公司是否应向李建和补缴或赔偿其老保险损失80075.20元、医疗保险损失48661.12元，失业保险金损失16422元。关于养老保险部分，李建和主张2011年1月至2012年1月的宏泰公司未缴纳的15240元、2012年1月至2018年8月宏泰公司少缴纳的64835.20元。宏泰公司认为前一部分的养老保险损失已经超过仲裁时效，后一部分不存在少缴纳的情形。本院认为，因宏泰公司2018年仍在为李建和办理社会保险手续，并无证据证明李建和知道或应当知道不能补办社会保险手续的时间，故一审法院以李建和与宏泰公司解除劳动合同之日起算仲裁时效并无不当。本院对宏泰公司提出的2011年1月至2012年1月养老保险损失超过仲裁时效的上诉理由不予支持。关于李建和主张2012年1月至2018年8月宏泰公司少缴养老保险损失的问题，因社会保险是一个专业性很强的领域，社会保险费的缴纳受劳动者的工作年限、缴费金额、退休时间、政策变化等多种因素影响。具体的缴费金额确认属于社会保险经办机构的职能，应由社会保险机构认定。宏泰公司从2012年1月至2018年8月为李建和缴纳了社会养老保险费用，李建和无证据证明用人单位未足额缴纳，故其要求宏泰公司赔偿少缴的养老保险损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于医疗保险的损失问题，参照2015年《湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要》第23条规定：关于医疗保险的损失赔偿，对于因用人单位未办理社保导致劳动者无法享受医疗保险待遇期间，……劳动者未发生医疗保险事故，劳动者要求用人单位赔偿应缴纳的划入职工个人账户的部分，应予以支持。故宏泰公司以李建和没有医疗保险待遇损失而不赔偿医疗保险损失的上诉理由，因缺乏法律依据，本院不予支持。关于失业保险损失，因李建和2018年3月受伤后治疗、休养几个月，2018年7月李建和入职大冶市新冶特钢有限责任公司，且李建和在另案中主张4个月的停工留薪期工资，李建和不具有享受失业保险待遇的条件。综上所述，因宏泰公司二审期间提交新证据，导致一审认定的部分事实有误，本院予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项的规定，判决如下：一、变更大冶市人民法院（2019）鄂0281民初1994号民事判决主文第一项为：宏泰公司于本判决生效后十日内赔偿李建和养老保险损失15240元、医疗保险损失48661.12元，合计63901.12元；二、驳回李建和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由李建和负担5元、宏泰公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二○二○一九年十二月十六日法官助理周希书记员田梦