山东省菏泽市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁17执复71号复议申请人（异议人、被执行人）：李伟华，男，1980年1月10日出生，汉族，住山东省东明县。复议申请人（异议人、被执行人）：蔡志勤，女，1982年8月4日出生，汉族，住山东省东明县。以上二人委托诉讼代理人：周雪林，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。以上二人委托诉讼代理人：赵金存，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。申请执行人：山东东明农村商业银行股份有限公司。住所地：东明县五四路东段。统一社会信用代码：91371700MA3C4PYC8E。法定代表人：翟忠庆，公司董事长。委托诉讼代理人：王鑫，男，1983年3月27日出生，汉族，系山东东明农村商业银行股份有限公司办事员，住山东省东明县。被执行人：王志伟，男，1985年5月25日出生，汉族，住东明县。复议申请人李伟华、蔡志勤不服山东省东明县人民法院（以下简称东明县法院）于2019年9月6日作出的（2019）鲁1728执异46号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。东明县法院在执行山东东明农村商业银行股份有限公司（以下简称东明农商行）与王志伟、李伟华、蔡志勤金融借款合同纠纷一案中，被执行人李伟华、蔡志勤对该院作出的（2016）鲁1728执824号执行裁定不服，提出书面异议。东明县法院查明，该院于2014年12月30日受理了东明县农村信用合作联社（即现在的东明农商行）诉李伟华、蔡志勤、王志伟金融借款合同纠纷一案后，于2015年7月9日作出了（2015）东商初字第59号民事判决，该民事判决书判决主文载明：“一、被告李伟华、蔡志勤共同于本判决书生效后十日内一次性偿还原告东明县农村信用合作联社借款本金360000.00元及相应利息、罚息（其利息、罚息应分别自2013年2月24日、2014年2月21日起，按本金360000.00元及约定的利率计算至本判决指定的履行期间届满止），已偿付的利息3106.59元予以扣除。二、被告王志伟对上述债务在360000.00元的范围内承担连带保证责任，被告王志伟承担保证责任后，有权向被告李伟华、蔡志勤追偿。三、驳回原告东明县农村信用合作联社的其他诉讼请求。案件受理费8378.00元，由三被告承担。”该院通过特快专递方式向李伟华、蔡志勤邮寄了上述民事判决书，上述特快专递投递详单上载明该院于2016年1月14日邮寄，2016年1月18日妥投，本人签收：李伟华、蔡志勤。另外东明县法院于2015年4月15日下午在该院东二楼审判庭开庭审理了上述金融借款合同纠纷一案，李伟华到庭参加了诉讼。东明县法院受理东明农商行申请执行李伟华、蔡志勤、王志伟金融借款合同纠纷一案后，于2018年12月14日作出（2016）鲁1728执824号之一执行裁定，裁定冻结被执行人李伟华银行存款171050.00元；于2019年1月30日作出（2016）鲁1728执824号之二执行裁定，裁定扣划被执行人李伟华农商银行账号31×××81内存款至360000元。另查明，原任东明县农村信用合作联社西城信用社客户经理王学伟没有将于2013年2月24日应发放给李伟华的涉案贷款360000元交给李伟华，而是挪为己用。后于2014年王学伟因犯挪用资金罪、违法发放贷款罪被东明县法院判刑。东明县法院（2015）东商初字第59号民事判决书本院认为部分载明“但该判决书（指的是本院（2014）东刑一初字第45号刑事判决书）中已依法判决王学伟违法所得，责令退赔，返还被害单位，即王学伟应将挪用的李伟华的借款返还给李伟华，这是王学伟与李伟华之间的另一法律关系，与本案非同一法律关系，本案中不予审理。”东明县法院认为，该院通过特快专递方式向李伟华、蔡志勤邮寄了（2015）东商初字第59号民事判决书，特快专递投递详单上也载明该邮件已经于2016年1月18日妥投，由李伟华、蔡志勤本人签收。显然东明县法院依法向李伟华、蔡志勤邮寄送达了该院（2015）东商初字第59号民事判决书，送达程序合法，且该民事判决书已经发生法律效力。异议人李伟华明知原东明县农村信用合作联社起诉自己及他人的金融借款合同纠纷一案，并参加了本案的庭审，却又在事隔多年后对涉案民事判决是否生效提出质疑，不符合常理。异议人李伟华、蔡志勤称其没有收到上述民事判决书、该民事判决书没有生效的主张没有相关证据证明，东明县法院不予采信。异议人李伟华作为被执行人，本院作出（2016）鲁1728执824号冻结、扣划其名下银行存款的执行裁定并无不当，两异议人的异议请求缺乏相应事实根据和法律依据，故该院不予支持。两异议人李伟华、蔡志勤称该院（2015）东商初字第59号民事判决书认定事实错误，其不应向东明农商行承担偿还责任的主张，不是本案异议案件审查的范围，其应另行通过其他合法途径予以救济解决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款、第十七条第（一）项规定，东明县法院依法驳回异议人李伟华、蔡志勤的执行异议。李伟华、蔡志勤向本院申请复议称,一、一审判决书根本没有送达给复议申请人，判决书未生效，现在执行的是未生效的判决书。复议申请人从未收到过(2015)东商初字第59号民事判决书，一直到执行阶段才被告知该判决书的存在。复议申请人查阅案卷后，案卷中没有复议申请人签收判决书的签字。向东明县法院提起执行异议后，东明县法院为了证明已经送达的事实，调取了邮局投递的记录，只发现邮局书写了妥投，也未调取到复议申请人签字的邮局送达回证。依据复议申请人没有签字的邮局单据作出(2019)鲁1728执异46号执行裁定书，致使复议申请人失去了上诉的机会，现在二审法院不接受复议申请人的再审，无法通过再审程序进行救济，让复议申请人正义无处伸张。二、东明县法院作出(2019)鲁1728执异46号执行裁定书，事实不清，适用法律错误。首先，依据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第六条第二款规定：邮政机构按照当事人提供或确认的送达地址在五日内投送三次以上未能送达，通过电话或者其他联系方式又无法告知受送达人的，应当将邮件在规定的日期内退回人民法院，并说明退回的理由。一审法院未让复议申请人填写当事人确认的送达地址确认书，无法确定复议申请人的准确邮件送达地址，在没有填写地址确认书的前提下就直接邮件送达违反法律规定。其次，依据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第八条规定：受送达人及其代收人应当在邮件回执上签名、盖章或者捺印。受送达人及其代收人在签收时应当出示其有效身份证件并在回执上填写该证件的号码：受送达人及其代收人拒绝签收的，由邮政机构的投递员记明情况后将邮件退回人民法院。无论是一审卷宗中，还是在执行异议一审法院调取的邮局记录中，均没有复议申请人签收的证据，也没有复议申请人拒收的说明。让受送达人签收是一个邮局工作人员的常识，不签收不视为送达也是常识，而且该规定必须要有复议申请人或者代收人签收的程序，如果拒绝签收，邮局应该说明情况，退回法院。现在一审法院并没有取得复议申请人签收的证据，也没有取得邮局拒绝签收的说明，仅仅凭邮局的一个记录就证明送达，不符合法律规定。再次，依据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第九条明确规定了送达的情形：有下列情形之一的，即为送达：(一)受送达人在邮件回执上签名、盖章或者捺印的；（二）受送达人是无民事行为能力或者限制民事行为能力的自然人，其法定代理人签收的；（三）受送达人是法人或者其他组织，其法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室的工作人员签收的；（四）受送达人的诉讼代理人签收的；（五）受送达人指定的代收人签收的；（六）受送达人的同住成年家属签收的。一审法院裁定所依据的证据送达的情形，不符合上述任何一种送达情形，没有任何一个人签字签收。最后，复议申请人参加庭审与判决书送达是两个分别的行为，参加庭审不等于就一定收到了判决书，除非是当庭判决当庭宣判，当庭送达判决书，否则开庭无法证明送达判决书，一审裁定将开庭作为送达的理由不成立。三、本案三个受送达人，执行法院只调取了一份快递投递单，无法证明都已经进行送达。复议申请人是两个人，两个人就要分别送达，两个人虽然是夫妻关系，但是已经分居多年，李伟华从事药品工作，长年在外地奔波，很少在村里居住。一审裁定仅仅依据调取的邮局记载的一个妥投的邮单就证明所有复议申请人都收到了判决书，显然不符合正常人的生活逻辑和常识。四、因一审判决书时间久远，早就超过了再审期限，复议申请人无法通过再审程序进行救济。在执行阶段，复议申请人知道该判决书以后，曾经去菏泽市中级人民法院申请再审，中院的工作人员告知，判决书已经在执行阶段，从日期来看，超过了再审期限。如果要进行救济就得让东明县法院重新给你送达，你再上诉，一审判决书对你并没有生效。如果该裁定书直接生效，复议申请人既没有上诉权利，又没有再审的权利，这种判决让复议申请人失去救济途径，从程序上就无法保证复议申请人的权利。综上所述，东明县法院的执行异议裁定书不符合最高人民法院邮件送达的规定，既未让复议申请人填写地址确认书，又未取得复议申请人本人签收的证据，三个被送达人只有一个邮局记载，致使复议申请人无法再审。请求本院依法撤销东明县法院(2019)鲁1728执异46号执行裁定，并裁定本案不予执行。本院查明的事实与东明县法院查明的事实基本一致。本院认为，复议申请人李伟华、蔡志勤否认收到东明县法院(2015)东商初字第59号民事判决书，卷宗中未查到对所有相关当事人有效送达的相关材料，在此情况下，东明县法院(2019)鲁1728执异46号执行裁定仅仅依据特快专递投递详单上载明已经妥投的证据材料，认定复议申请人李伟华、蔡志勤收到东明县法院(2015)东商初字第59号民事判决书，事实不清，证据不足。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项规定，裁定如下：一、撤销山东省东明县人民法院(2019)鲁1728执异46号执行异议裁定；二、本案由山东省东明县人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  张效谦审判员  谢新磊审判员  吴景仲二〇一九年十二月五日书记员  丁娣娣