湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘31民终1627号上诉人（原审被告）：湘西易居峰装饰有限公司。法定代表人：周雨，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴官军，湖南广湘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湘西自治州凤飞千仞广告有限公司。法定代表人：谢冬冬。委托诉讼代理人：周树辉，湖南董艺律师事务所律师。上诉人湘西易居峰装饰有限公司(以下简称易居峰公司)与被上诉人湘西自治州凤飞千仞广告有限责任公司（以下简称凤飞千仞公司）广告合同纠纷一案，不服湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初2101号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。易居峰公司的上诉请求：1、依法撤销湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初2101号民事判决书，驳回被上诉人一审的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。一审认定：“合同签订后，原告凤飞千仞公司按照合同约定发布了出租车顶灯广告及楼宇视频广告”。上诉人认为，一审判决认定事实错误。被上诉人为上诉人发布出租车顶灯广告及楼宇视频广告的档期和内容均须得到上诉人确认。本案中，被上诉人发布的广告档期和内容均未得到上诉人确认。事实上，被上诉人发布的档期和内容及质量不符合广告合同约定的质量。1、被上诉人为上诉人发布出租车顶灯广告679台、楼宇视频广告108块，发布的数量未得到上诉人确认。2、出租车顶灯广告679台、楼宇视频广告108块，有部分损坏、黑屏未告知上诉人，也未及时修理。3、上诉人因其他原因中断为上诉人发广告，事后私自补发15天广告。二、一审适用法律错误。一审依《合同法》第109条判决上诉人支付广告费，适用法律错误。支付广告费的前提是被上诉人按广告合同约定发布广告，但是被上诉人未按合同约定履行合同发布广告。综上，原审判决事实认定有误，适用法律错误，请求依法撤销湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初2101号民事判决书，驳回被上诉人一审的诉讼请求；被上诉人凤飞千仞公司口头答辩称：一审判断清楚，上诉人应按合同约定支付广告款，一审认定事实清楚。凤飞千仞公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告广告费76016元及相应的利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率，从起诉日2019年7月15日计算至广告费付清之日止）；2、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年3月19日，原告凤飞千仞公司与被告易居峰公司签订《凤飞千仞广告有限责任公司信息发布服务合同》，合同约定原告凤飞千仞公司为被告易居峰公司发布出租车顶灯广告及楼宇视频广告，广告服务费总额为185000元，支付方式为广告上线之日起3个工作日后，被告易居峰公司支付原告凤飞千仞公司合同总金额25%的广告费用，计46250元，其中被告易居峰公司先支付原告易居峰公司广告费20000元，4月19日前支付26250元。6月20日支付合同费用46250元，9月20日支付合同费用46250元，12月20日支付合同费用46250元。合同签订后，原告凤飞千仞公司按照合同约定发布了出租车顶灯广告及楼宇视频广告。被告易居峰公司于2018年3月21日支付20000元，2018年4月25日支付26250元。2018年7月10日支付46250元，2019年3月27日支付10000元，2019年6月16日置换抵建材6484元，总计108984元。一审法院认为，原、被告广告合同关系成立，双方并无争议。本案争议的焦点：1、原告凤飞千仞公司是否已经依约履行了提供广告服务的义务；2、被告易居峰公司是否应当支付拖欠的广告费76016元及其利息。关于原告凤飞千仞公司是否已经依约履行了提供广告服务义务的问题。原告凤飞千仞公司已经按照合同约定发布了广告，有《易居峰装饰广告记录》作证，广告记录中还有易居峰公司的“易居峰胡雪妍”的回复认可。且原、被告在服务合同中明确：在广告上线后的三个工作日后支付合同总金额25%的广告费，计46250元。被告易居峰公司按照合同的约定于2018年3月21日先行支付了广告20000元，于2018年4月25日支付26250元。即被告在原告的广告上线后，对原告的广告服务以付款的行为表示了确认，对其上线广告服务被告是认可的。原告的广告服务还包含时间上的延续性，被告易居峰公司在2019年3月27日还支付了10000元，在2019年6月16日置换抵建材6484元，故其对时间的延续性上也是以付款这一行为表示了确认。被告所称的原告未按照约定提供服务，但被告未向该院提供任何原告未按照约定提供服务的相关证据，该院不予认可。故原告依约履行了提供广告服务义务。关于被告易居峰公司是否应当支付拖欠的广告费76016元及其利息的问题。原、被告双方签订了服务合同，原告已经依照约定提供了广告服务，被告也应当按照约定支付原告广告费。合同约定的总价款为185000元，扣除被告已支付的108984元，被告尚欠原告广告费76016元，被告易居峰公司应当支付拖欠的广告费。至于利息，因双方在合同中只是约定被告易居峰公司泄露协议内容，就赔偿合同总金额10%的违约金，但并未约定未支付价款的违约利息。原告请求被告支付利息该院不予支持。综上所述，被告易居峰公司应当支付原告广告费76016元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湘西易居峰装饰有限公司支付原告湘西自治州凤飞千仞广告有限责任公司广告费76016元；限本判决生效后十日内履行；二、驳回原告湘西自治州凤飞千仞广告有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费1700元，减半收取计850元，由被告湘西易居峰装饰有限公司负担。二审期间，双方未向本院提交新证据。本院经审理查明的案件事实与原审认定的案件事实一致，本院对原判认定的案件事实依法予以确认。本院认为,本案争议的焦点：被上诉人凤飞千仞公司是否已经依约履行了提供广告服务的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。凤飞千仞公司已经按照合同约定发布了广告，有《易居峰装饰广告记录》作证，广告记录中还有易居峰公司的“易居峰胡雪妍”的回复认可。且双方在服务合同中明确：在广告上线后的三个工作日后支付合同总金额25%的广告费，计46250元。易居峰公司按照合同的约定于2018年3月21日先行支付了广告20000元，于2018年4月25日支付26250元。即上诉人在被上诉人的广告上线后，对被上诉人的广告服务以付款的行为表示了确认，对其上线广告服务上诉人是认可的。被上诉人的广告服务还包含时间上的延续性，易居峰公司在2019年3月27日还支付了10000元，在2019年6月16日置换抵建材6484元，故其对时间的延续性上也是以付款这一行为表示了确认。上诉人主张被上诉人未按照约定提供发布广告，但上诉人未向本院提供任何被上诉人未按照约定提供服务的相关证据，应该承担举证不能的后果。故上诉人应当支付拖欠的广告费，一审判决符合法律规定，本院予以确认。综上所述，上诉人易居峰公司的上诉理由不能成立，对其提出的上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1700元，由上诉人湘西易居峰装饰有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  杨光福审判员  余 霞审判员  曾浩恒二〇一九年十二月十六日书记员  张世奇附：适用法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……