湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂96民终1285号上诉人（原审被告）：湖北省花鼓戏艺术研究院（湖北省实验花鼓剧院）。住所地：潜江市园林办事处园林路2号。法定代表人：徐中兵，该院院长。委托诉讼代理人：周治元，湖北楚天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡慧（曾用名胡慧琴），女,1973年5月4日出生，汉族，湖北省天门市人，湖北省花鼓戏艺术研究院原职工，户籍登记地为潜江市，现住潜江市。委托诉讼代理人：刘晓晖，潜江市广华法律服务所法律工作者。上诉人湖北省花鼓戏艺术研究院（以下简称研究院）因与被上诉人胡慧人事争议纠纷一案，不服湖北省潜江市人民法院（2018）鄂9005民初377号民事裁定，向本院提起上诉，本院于2018年7月4日裁定指令湖北省潜江市人民法院审理。2018年12月21日，湖北省潜江市人民法院作出（2018）鄂9005民初1835号民事判决，研究院不服，向本院提起上诉，本院于2019年5月7日裁定发回重审。2019年8月21日，湖北省潜江市人民法院作出（2019）鄂9005民初1562号民事判决，研究院不服，再次向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。研究院上诉请求：撤销一审判决，驳回胡慧的起诉或者依法改判。事实和理由：1、胡慧已于2001年从研究院自动离职，2008年将自己的档案转移到机关事业单位保险局，说明胡慧早已知道其与研究院不存在人事关系，一审对此事实认定不清；2、本案早已超过诉讼时效，一审未作评判不当；3、胡慧是在编干部身份，与研究院没有签订聘用合同。胡慧与研究院的纠纷不属于人民法院受理范围，应驳回胡慧的起诉；4、一审认定事实错误。胡慧是自动离职，而不是研究院违法解除与胡慧的劳动关系；不能以潜江日报的公告认定研究院承认胡慧是研究院的职工；从2008年胡慧填报的养老保险关系委托代理申报表中可以推断，胡慧知道研究院按自动离职对其进行了处理。5、一审适用法律错误。一审计算经济补偿标准时按照在岗职工年均工资计算错误，应按劳动合同解除或者终止前的十二个月的平均工资计算；一审判决研究院返还胡慧代缴的2009年至2016年的养老保险金，支付2001年至2008年的工资没有事实和法律依据。胡慧答辩称，研究院违法解除与胡慧的关系，应当承担相应责任。一审认定事实清楚，实体处理得当，请求二审维持原判。胡慧向一审法院起诉请求：请求判令依法确认与研究院至今存在人事关系；研究院返还胡慧从2008年至2017年代缴的养老保险金，并将胡慧的养老保险金缴至办理退休手续为止；研究院赔偿违法辞退胡慧的损失300000元；研究院给付胡慧2001年至2008年的工资57660元及利息。一审法院认定事实：胡慧于1990年被招入为湖北实验花鼓戏艺术研究院职工，胡慧在研究院工作期间,曾于1996年和1997年二次请假到期后不回单位上班，此事再次发生后，研究院于2001年2月18日作出对胡慧作自动离职的请示，研究院的上级主管单位潜江市文化局以潜文政字〔2001〕3号文件对此作出了对胡慧作自动离职处理，但研究院继续为胡慧缴纳养老保险至2008年年底，此后，胡慧自己在研究院的账户上缴纳社会养老保险至今。2017年6月21日，潜江市机关事业保险局、潜江市社会保险事业管理局发布养老金缴纳转移公告上，得知要求胡慧转移养老金账户，胡慧以本人系研究院职工，至今未与研究院签订任何解除人事关系协议，也没有收到研究院的任何告知，胡慧应该享受研究院职工享受的一切待遇为由与研究院协商，在协商过程中胡慧得知，研究院已于2017年9月11日对胡慧已作出自动离职的决定，后在进一步协商中，研究院于2017年8月16日同意为胡慧报销缴纳的养老保险金，报销后双方不存在任何关系。后研究院由于领导的变更，未履行双方的约定。胡慧于2017年10月向潜江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动人事仲裁，仲裁委以均过诉讼时效为由，驳回胡慧的请求。胡慧认为应该以知道或应该知道的时间为准，不存在超过仲裁时效的问题。胡慧不服潜劳人仲裁字[2017]第106号裁决书的裁决而诉至法院。另查明，潜江市统计局＜2011年至2017年全市全部职工平均工资情况的证明＞2011年至2017年全市全部职工人年均工资依次为29109元(其中地方为22828元)、31864元(其中地方为23608元)、31656元(其中地方为28082元)、34663元(其中地方为31278元)、37247元(其中地方为34663元)、39884元(其中地方为37577元)、44787元(其中地方为42632元)。从2011年至2017年共七年全市全部职工人年均工资（地方）为31524元。一审法院认为，1、胡慧是自动离职还是研究院解除与胡慧的劳动关系。劳动部《关于自动离职与职工除名如何界定的复函》(劳办发〔1994〕48号)的规定做自动离职处理。根据该复函,用人单位对自动离职的劳动者负有通知义务,并且通知的形式也必须严格,即应以书面形式直接送达为原则,直接送达有困难的可邮寄送达,只有在劳动者下落不明或无法通过上述方式送达的,方可公告送达即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起,经过三十日,即视为送达，否则，视为无效。研究院作为处于优势地位的管理者,对胡慧自动离职,研究院应及时通知胡慧回单位上班,以及依据规章制度对胡慧及时作出解除劳动关系或者相应处罚。但研究院在对胡慧作出解除劳动关系时，既不符合规定的条件，也未履行相应的程序，首先，在对胡慧作出解除劳动关系之前未尽到通知上班的义务，其次，在对胡慧作出解除劳动关系之后亦未尽到送达义务。综上，胡慧不是自动离职，而是研究院不按规定，违反相应程序解除与胡慧的劳动关系,故应承担相应的法律后果；2胡慧主张依法确认胡慧与研究院存在人事关系,因胡慧于2017年9月11日才签收研究院作出自动离职处理的相关文件,故在2017年9月11日前双方存在人事关系,依法予以确认,2017年9月11日后双方不再存在人事关系;3、研究院于2017年9月11日当日通知胡慧解除劳动合同关系,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定,研究院既未提前30日通知胡慧,又未额外支付原告1个月工资加以补正,单方解除双方劳动合同,属违法解除劳动合同,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔付金。”因此,研究院应一次性二倍赔付胡慧经济补偿金，胡慧主张研究院赔付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定，予以支持,但胡慧主张经济补偿金300000元过高,经审核为141858元[2627元/月(2011年至2017年全市全部职工人年均地方工资31524元÷12个月)×27个月×2倍];4、胡慧主张研究院返还代缴的养老保险金55200元(自2009年起至2016年止)，研究院自2009年起不再为胡慧缴纳养老保险金,其研究院应缴的部分胡慧为其代缴,因双方的人事关系是于2017年9月11日解除，所以自2009年起至2016年止胡慧为研究院代缴的养老保险金55200元,应由研究院返还,对胡慧的该项主张，予以支持；5、胡慧主张研究院支付2001年至2008年的工资57660元，月平均工资在600.62元（57660元÷8年÷12个月），在合理的范畴内,予以支持；6、胡慧主张研究院支付工资57660元的利息,无法律依据,不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十七条第一款、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、研究院一次性二倍赔付胡慧经济补偿金141858元；二、研究院应返还胡慧代缴的养老保险金55200元；三、研究院应支付胡慧工资57660元；四、驳回胡慧的其他诉讼请求。上述具有给付内容的事项，于判决生效之日起三日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由研究院负担。二审查明，湖北省花鼓戏艺术研究院系事业单位法人，法人证书名称后括注湖北省实验花鼓剧院，2017年10月前属文化局下属单位，后划归宣传部管理。胡慧于1990年8月分配到花鼓剧团担任演员，为全额事业编制。2000年，胡慧由其丈夫带口信向研究院请假后便一直未上班。2001年2月20日，潜江市文化局作出决定：以胡慧持续未上班为由对胡慧作出自动离职处理。2001年1月起研究院未再发放胡慧的工资。2001年至2008年，研究院为胡慧缴纳了单位和个人应缴的全部养老保险。2008年12月10日，胡慧与机关事业单位养老保险服务协会签订了委托代理合同，将人事档案委托管理，自己缴纳养老保险。委托代理申报表上的申报原因为“与单位解除劳动合同关系”。2017年6月21日，潜江市机关事业单位社会保险管理局、潜江市社会保险事业管理局发布《关于转移原机关事业单位养老保险个人缴费人员养老保险关系的公告》，事业单位编制内人员参加机关事业单位养老保险，编制外人员参加企业职工基本养老保险。2017年8月16日，胡慧向研究院出具承诺书一份：承诺研究院报销其2008年至2017年缴纳的社保金后与研究院不再发生关系。研究院未同意该承诺书。2017年12月7日，潜江市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，以胡慧要求代缴养老保险金、赔偿损失、给付工资及利息没有事实和法律依据，且已过仲裁时效为由驳回胡慧的全部仲裁请求。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、胡慧与研究院的人事争议是否属于人民法院受案范畴；2、本案是否已超过仲裁时效；3、研究院应否支付胡慧工资、解除劳动关系经济补偿金以及应否返还胡慧缴纳的养老保险金。关于胡慧与研究院的人事争议是否属于人民法院受案范畴的问题。本院对此已作出（2018）鄂96民终592号民事裁定，该裁定已生效，研究院对此提起上诉，没有法律依据，本院不予支持。关于本案是否超过仲裁时效的问题。本案中，胡慧作为演员被分配至研究院，2000年9月3日，胡慧向研究院请假后便一直未上班。2001年2月20日，潜江市文化局以胡慧持续未上班为由对胡慧作出自动离职处理的决定但未送达。2001年1月起至诉讼之日胡慧未从研究院领取工资，2008年12月10日，胡慧与机关事业单位养老保险服务协会签订了委托代理合同，将人事档案委托管理，自己缴纳养老保险。由此可知，胡慧最迟于2008年12月10日知道其权利受到侵害。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”2017年12月7日，胡慧向潜江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年1月22日向法院起诉，已经超过了仲裁时效。关于研究院应否支付胡慧工资、解除劳动关系经济补偿金以及应否返还胡慧缴纳的养老保险金的问题。因胡慧主张权利已过仲裁时效，其主张支付工资、经济补偿金、返还养老保险金的请求不予支持。综上，研究院的上诉理由成立，应予支持。原审判决认定事实不清，实体处理不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销湖北省潜江市人民法院（2019）鄂9005民初1562号民事判决；二、驳回胡慧的诉讼请求。一审案件受理费10元，由胡慧负担。二审案件受理费10元，由胡慧负担。本判决为终审判决。审判长  陈先锋审判员  别瑶成审判员  汪丽琴二〇一九年十二月十二日书记员  赵 明