云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云23民终1736号上诉人（原审被告）：楚雄市空间印象装饰有限责任公司，住所地：云南省楚雄市开发区紫溪大道88号欧西尼亚酒店4楼，统一社会信用代码：91532300061574593B。法定代表人：李伟，系公司执行董事。委托诉讼代理人：冯玲敏，云南楚恒律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：张柏林，男，1964年11月5日生，汉族，初中文化，个体工商户，住云南省楚雄市。委托诉讼代理人：张涛，楚雄维正法律服务所法律服务工作者，代理权限：特别授权代理。上诉人楚雄市空间印象装饰有限责任公司因与被上诉人张柏林装饰装修合同纠纷一案，不服南华县人民法院(2019)云2324民初847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人楚雄市空间印象装饰有限责任公司的法定代表人李伟及其委托诉讼代理人冯玲敏，被上诉人张柏林及其委托诉讼代理人张涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人楚雄市空间印象装饰有限责任公司上诉请求：1.请求二审法院撤销原判，并依法改判驳回被上诉人张柏林的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人张柏林承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，未查明必要的事实，证据不足，导致判决结果错误。一审法院在认定事实时，未查明因张柏林所做工程超期完工甲方源泰公司扣款多少的事实，在被上诉人提交的证据第二份《收方明细》上明确注明“以上金额需扣除此项目涉及到甲方超期扣款”，一审法院也认定了以上事实。根据民事诉讼谁主张谁举证的原则，对此张柏林应提交甲方因此项目超期扣款多少的证据，但张柏林在一审中并未向法庭提交证据证明甲方因此项目超期扣款的金额是多少，一审法院也未对此自行调取证据证明，就作出了支持被上诉人的一审主张的判决，该判决所依据的事实不清、证据明显不足。2.本案所涉项目因超期被甲方扣款6万元，而一审法院认为上诉人全部工程超期被甲方扣款5万元，并以被上诉人所涉项目占总项目的比例而作为被上诉人应承担的扣款比例而作出的判决明显不公平。在一审中上诉人曾向一审法院申请调取楚雄市法院另一案中关于案涉项目甲方扣款的证明材料，后经一审法院释明，上诉人在庭后向楚雄市法院自行申请调取，但因时间原因未来的及向一审法院提交，该证据足以证明以下事实“因原告工程超期完工被甲方源泰公司扣款为（违约金）6万元，整个工程因超期完工被甲方源泰公司扣款（违约金）共计10万元”。综上所述，上诉人认为：一审法院认定事实不清，证据不足，判决结果错误，因此，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的诉请主张。被上诉人张柏林答辩称：被上诉人张柏林仅承揽了上诉人整个装饰工程中的外立面石材干挂中劳务部分，本案中导致整个装饰工程项目没有及时完工的原因是由于上诉人在施工过程中没有及时对工程的外立面脚手架进行搭建，导致上诉人不能及时完成工程，工程超期的原因完全是由上诉人造成的，一审判决中扣除了一部分应支付给张柏林的劳务费已经造成了不公，上诉人上诉是为了拖延付款，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。张柏林向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令楚雄市空间印象装饰有限责任公司向张柏林支付工程款26392元；2.本案诉讼费用由楚雄市空间印象装饰有限责任公司承担。一审法院认定事实：2015年9月22日，楚雄市空间印象装饰有限责任公司与南华源泰房地产开发有限公司（以下简称源泰公司）签订《工程施工合同》，源泰公司将湖畔佳园15栋外装及13栋1#商铺装修工程以总包价830000元承包给楚雄市空间印象装饰有限责任公司施工，楚雄市空间印象装饰有限责任公司又于2015年10月20日与张柏林签订《工程承包合同》，将15栋外立面石材干挂劳务以每平方米65元的价格承包给张柏林，张柏林即按楚雄市空间印象装饰有限责任公司的要求组织工人施工。工程完工后，2016年1月10日，经过张柏林与楚雄市空间印象装饰有限责任公司工地管理人员初步确认，张柏林的劳务费为79392元（包括合同外增加部分），2016年7月25日，经过张柏林与楚雄市空间印象装饰有限责任公司第二次结算，确定张柏林应得劳务费75146元，张柏林陆续以借支的方式领取了53000元，余款22146元，但该结算明细上未确定支付余款期限，同时楚雄市空间印象装饰有限责任公司公司股东黄立金在结算明细上注明“以上金额需扣除此项目涉及到甲方超期扣款”。此后，张柏林多次向楚雄市空间印象装饰有限责任公司索要余款22146元未果而提起诉讼。一审法院认为：张柏林与楚雄市空间印象装饰有限责任公司之间订立的《工程承包合同》属有效合同，受法律保护。张柏林按照合同约定为楚雄市空间印象装饰有限责任公司完成了工程劳务，楚雄市空间印象装饰有限责任公司应支付张柏林经过双方确认的劳务费。虽然双方在结算时均认可应当在劳务费中扣除部分因工程超期而被源泰公司对总承包价的扣款，但并未明确扣款数额，而工程完工至今已三年多，楚雄市空间印象装饰有限责任公司作为工程总承包方，不积极主动与提供部分工程劳务的人员对扣款数额、余款支付时间进行协商结算，采用拖延、推诿的办法不与张柏林作最终结算，侵害了张柏林及其雇佣工人的合法权益，故张柏林诉请楚雄市空间印象装饰有限责任公司支付劳务费的诉讼请求法院予以支持。双方之间的两次结算明细应视为后者替代前者，故张柏林的工程余款确定为2016年6月25日双方结算明细中确定的22146元。鉴于双方在该结算明细中已明确需扣除工程超期扣款，而楚雄市空间印象装饰有限责任公司承包的工程劳务属于整个工程中的一部分，故酌情以总工程830000元与楚雄市空间印象装饰有限责任公司陈述的被源泰公司扣款50000元按比例扣除，张柏林的劳务费75146元，应扣除4526元，楚雄市空间印象装饰有限责任公司还应支付张柏林17620元。对张柏林主张自己提供的第二次结算明细上关于楚雄市空间印象装饰有限责任公司股东黄立金注明的“以上金额需扣除此项目涉及到甲超期扣款”内容系黄立金事后所为，自己不认可。一审法院认为，该证据系张柏林保存、提交，其主张该证据上的注明内容系楚雄市空间印象装饰有限责任公司人员事后所为的理由不能成立，故张柏林这一主张不予采纳。对于楚雄市空间印象装饰有限责任公司认为张柏林的起诉超过诉讼时效期间，一审法院经过审查认为，双方之间的纠纷张柏林于2018年9月即向法院提起诉讼，因楚雄市空间印象装饰有限责任公司以合同约定双方发生纠纷应由仲裁机构仲裁为由提出管辖权异议，张柏林撤诉后寻求仲裁，寻求仲裁无果后再次起诉，张柏林第一次起诉时诉讼时效即已中断，张柏林提起本次诉讼并未超过《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”的规定，故楚雄市空间印象装饰有限责任公司这一主张不能成立。据此，近照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由楚雄市空间印象装饰有限责任公司于本判决生效后十日内支付张柏林劳务费人民币17620.00元；二、驳回张柏林的其他诉讼请求。案件受理费人民币460.00元，减半收取230.00元，由张柏林承担80.00元，由楚雄市空间印象装饰有限责任公司承担150.00元（在执行时一并支付张柏林）。本院二审期间，上诉人楚雄市空间印象装饰有限责任公司提交证据：1.源泰·湖畔佳苑（一期15栋外装及13栋商铺装修工程）关于罚款问题协商，欲证明因被上诉人违反合同约定超期60天完工，导致整个工程超期完工，后经上诉人与源泰公司协商决定，按被上诉人超期12天计算违约责任，一天违约金5000元，共计因被上诉人超期完工上诉人支付了6万元的事实；2.施工日志，欲证明2015年12月27日被上诉人仍在施工的事实；3.会议记录，欲证明2015年11月23日源泰公司召开施工会议，确定超期1天承担5000元违约责任。经质证，被上诉人张柏林对上诉人提交的三组证据的三性无异议，但认为超期完工的原因是上诉人造成的，以及导致上诉人承担违约金的原因是多方面的，不应当由其中外立面石材干挂的劳务分包人来承担全部责任。本院认为，上诉人所提交的三组证据被上诉人对证据的三性均无异议，上述三组证据可以作为本案的证据使用，能够证实就本案所涉工程因工程超期完工，上诉人支付了6万元违约金给发包方的事实。二审中，经征询双方当事人对一审判决认定事实的意见，楚雄市空间印象装饰有限责任公司对一审判决认定的事实无异议，认为遗漏认定：被上诉人所做工程项目超期时间60天，经上诉方与源泰公司协商扣款6万元。对双方当事人均无异议的一审判决认定事实，本院予以确认。对楚雄市空间印象装饰有限责任公司认为遗漏因工程项目超期被扣款6万元的事实因其二审期间已提交证据予以证实，本院予以确认，但认为因被上诉人的原因被扣款的主张，本院将结合其他证据在争议焦点中予以评述。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：被上诉人张柏林对工程超期扣款是否承担责任以及应当承担多少责任?本院认为：上诉人楚雄市空间印象装饰有限责任公司将其承建装修的湖畔佳园15栋外立面石材干挂劳务承包给被上诉人张柏林施工，工程完工后，经结算张柏林应得劳务费75146元，张柏林已领取了53000元，余款22146元未付的事实双方均无异议。上诉人的公司股东黄立金在结算明细上注明“以上金额需扣除此项目涉及到甲方超期扣款”，现上诉人认为张柏林所做工程项目超期时间60天，经上诉方与源泰公司协商扣款6万元，剩余的工程款已不够抵扣超期扣款，应驳回张柏林的诉讼请求。被上诉人张柏林认可工程未在合同约定的工期内完工，但认为未按期完工的原因是上诉人造成的，施工的脚手架未及时安装，中间因其他原因还被拆除，导致张柏林无法施工，施工的主材由上诉方提供，上诉方提供材料不及时，导致张柏林无法施工，故延期完工责任不在张柏林，张柏林不承担延期完工的违约责任。针对该问题本院认为，就本案所涉工程因工程超期完工楚雄市空间印象装饰有限责任公司支付了6万元违约金给发包方的事实存在。关于楚雄市空间印象装饰有限责任公司上诉提出因张柏林没有提供证据证实因此项目超期扣款多少的证据，认为一审判决认定事实不清，证据不足的上诉理由，因工程超期完工被发包方扣款是上诉人与发包方进行结算协商，张柏林只是分包了上诉人所承包工程的部分劳务，张柏林已提交证据证实上诉人尚欠的工程款，上诉人主张尚欠工程款中需扣除此项目涉及到甲方超期扣款的金额，举证责任在上诉人，该上诉理由不成立，本院不予支持。关于楚雄市空间印象装饰有限责任公司上诉提出本案所涉项目因超期被甲方扣款6万元，而一审法院认为上诉人全部工程超期被甲方扣款5万元的理由，因上诉人二审中上诉人已提交证据证实扣款金额为6万元，对一审认定为5万元予以纠正，就该问题的上诉理由成立，本院予以支持。但就上诉人认为扣款6万元均应由张柏林承担的理由，因为双方在合同中没有对超期完工违约责任进行约定，张柏林也不是独立的完成承包合同，只是提供劳务，虽然合同约定工期为18天，张柏林没有在约定期限内完成工程，但未按时完工的原因是多方面造成的，上诉人也没有提供证据证实未按时完工的原因全部是张柏林造成，发包方扣款6万元全部是张柏林所做工程部分被扣款的证据，故对所提出扣款6万元均应由张柏林承担的理由不成立，本院不予支持。一审根据双方在结算明细中已明确需扣除工程超期扣款，而张柏林承包的工程劳务属于整个工程中的一部分，张柏林所做工程的价款按占总工程价款830000元的比例扣款，符合双方合同的约定和本案实际，但认定发包方扣款5万元错误，应认定为扣款6万元。故张柏林的劳务费75146元，应扣除5432元，楚雄市空间印象装饰有限责任公司还应支付张柏林16714元。综上，楚雄市空间印象装饰有限责任公司请求改判的理由部分成立，对成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持南华县人民法院(2019)云2324民初847号民事判决第二项，即“驳回原告的其他诉讼请求”；二、撤销南华县人民法院(2019)云2324民初847号民事判决第一项，即“由被告楚雄市空间印象装饰有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告张柏林劳务费人民币17620.00元”；三、由楚雄市空间印象装饰有限责任公司于本判决生效后十日内支付张柏林劳务费人民币16714元。一审案件受理费230元，由张柏林负担80元（已付），由楚雄市空间印象装饰有限责任公司负担150元（未付）；二审案件受理费241元，由楚雄市空间印象装饰有限责任公司负担161元（已付），由张柏林负担80元（未付）。本判决为终审判决。审判长  夏绍兴审判员  蒋文娟审判员  蔡建华二〇一九年十二月十五日书记员  山 岚