山东省德州市德城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁1402刑初232号公诉机关德州市德城区人民检察院。被告人李某明，男，1992年6月12日出生于山东省武城县，汉族，初中文化，个体经营，户籍所在地及住址山东省德州市德城区。因犯销售假冒注册商标的商品罪于2016年12月21日被浙江省浦江县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十五万元（因该案于2015年6月10日被刑事拘留，同年7月10日被取保候审）。缓刑考验期自2017年1月4日起至2021年1月3日止。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2018年8月23日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于德州市看守所。辩护人胡肖燕，山东慨而慷律师事务所律师。辩护人孙娜，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。德州市德城区人民检察院以德城检执检刑诉（2019）3号起诉书指控被告人李某明犯销售假冒注册商标的商品罪，于2019年5月27日向本院提起公诉，本院于当日立案。本院依法组成合议庭，于同年11月28日公开开庭审理了本案。德州市德城区人民检察院指派检察员李学智、书记员吕玉梅出庭支持公诉，被告人李某明及其辩护人到庭参加诉讼。其间，德州市德城区人民检察院以本案需要补充侦查为由，于2019年8月21日建议本案延期审理，本院于同日决定延期审理。同年9月20日恢复审理。现已审理终结。德州市德城区人民检察院指控，“1、2017年至2018年8月，被告人李某明在明知其销售的‘VANS’品牌运动鞋、服系假冒商标的情况下，通过微信（微信号分别为×××、venter-fa）以‘代发’的形式进行网上销售，并发展出陈某1、谢某2等为下线代理，销售假冒‘VANS’品牌的运动鞋、服数额9万余元。并在被告人李某明位于德城区尚城国际二期16号楼303室住处扣押未销售的‘VANS’运动鞋234双，‘VANS’T恤26件，经威富服饰（中国）有限公司鉴定均系假冒‘VANS’产品。2、2014年至2015年间，被告人李某明在明知是假冒‘VANS’商标产品的情况下，通过微信（微信名‘方圆’）在袁某3、贺某（二人均另案处理）处以‘散单’的形式发货，销售假冒‘VANS’运动鞋1396双，经鉴定价值为73790元。”就指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人李某明明知其销售的“VANS”品牌鞋服系假冒注册商标的商品，利用微信进行网络销售，且数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条的规定，构成销售假冒注册商标的商品罪。李某明在缓刑考验期内故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销缓刑，合并执行刑罚。提请法院依法判处。公诉人当庭称，被告人李某明认罪认罚；因其系在缓刑考验期内犯新罪，且发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。建议对其合并执行有期徒刑三年六个月至三年八个月，并处罚金人民二十万元，十五万元已缴纳。其中漏罪判处有期徒刑一年以下，并处罚金人民币二万元；新罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；另没收违法所得人民币三万元。被告人李某明对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，无辩解意见。其未提交证据。辩护人辩称，被告人李某明系从犯，当庭认罪态度较好，主观恶性不大。愿意缴纳罚金以及退赃。辩护人未提交证据。经审理查明，一、2017年至2018年8月，被告人李某明在明知其销售的“VANS”品牌运动鞋服系假冒商标的情况下，通过微信（微信号分别为×××、venter-fa）以“代发”的形式进行网上销售，并发展陈某1、谢某2等为下线代理，销售假冒“VANS”品牌的运动鞋服，总计数额人民币90000余元。公安机关在被告人李某明位于德城区尚城国际二期16号楼303室住处扣押未销售的“VANS”运动鞋234双，“VANS”T恤26件。经威富服饰（中国）有限公司鉴定均系假冒“VANS”产品。二、2014年至2015年间，被告人李某明在明知是假冒“VANS”商标产品的情况下，通过微信（微信名“方圆”）在袁某3、贺某处以“散单”的形式发货，销售假冒“VANS”运动鞋1396双。经鉴定价值为人民币73790元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证明：（一）书证受案登记表、证明材料，证实本案的来源及被告人李某明的归案情况。扣押清单，证实公安机关扣押李某明作案手机、笔记本电脑及扣押“VANS”品牌鞋服等物品情况。3、李某明聊天记录，证实被告人李某明在给客户聊天时，给客户讲卖正品利润低，卖厂货利润比较高。并且讲到“厂货就是一样的材料做工，但是某些原因鉴定过不去”。4、银行交易查询记录，证实2018年7月20日，李某明用韩某2账户向陈某2账户打款10万元的交易情况；用李某明账户打款10万元的交易情况；用韩某1账户打款13万元的交易情况。5、李某明散单销售“VANS”鞋汇总表、交易记录，证实李某明在袁某3、贺某处购买假“VANS”鞋的情况。6、商标档案等材料，证实范斯公司商标使用许可情况。7、刑事判决书、执行通知书复印件，证实被告人李某明历史上受到的刑事处罚及执行情况。8、威富服饰（中国）有限公司出具的证明材料，证实涉案“VANS”鞋和服装均系假冒“VANS”注册商标的产品。9、审计材料，证实经审计，李某明以“代发”形式销售假冒商标的“VANS”鞋金额共计73790元。（二）证人证言1、陈某1的证言，证实其在淘宝上认识了李某明，后来成为李某明的代理。李某明所销售的部分“VANS”鞋和衣服是假冒产品。另证实，从2017年1月至2018年6月，其通过微信卖“VANS”鞋的交易数额至少15180元，通过支付宝交易数额至少13789元。并证实李某明所称的“组货”、“厂货”都是假冒“VANS”鞋商标产品，“VANS”衣服均是假冒产品。2、谢某1的证言，证实其通过陈某1认识李某明，并与李某明互相加了微信，成为李某明的代理，共帮李某明销售过20余双鞋子。另证实，李某明在淘宝店铺和微信上卖的鞋子价格差别很大，微信上大多不是正品，以及其卖的假货交易数额。3、刘某1的证言及代销交易记录，证实其通过朋友加了李某明微信，然后做了李某明的代理。从2017年3月到2018年8月共计为李某明销售假的“VANS”鞋子、T恤数额共计18135元。另证实，其所代销的鞋子都不是正品。4、胡某的证言，证实其通过朋友加了李某明的微信后成为他的代理，从2018年2月到7月为其代销假的“VANS”鞋和T恤数额共计3028元。另证实其所代销的都不是正品。5、李某1的证言及微信交易记录，证实其通过朋友买了微信号为“×××”即被告人李某明售卖的“VANS”鞋，挺便宜，就加了李某明微信并且成为他的代理。李某明的“能文武”淘宝店里卖的“VANS”鞋的价格和微信上的价格差很多，微信上卖的250元以下的应该多是仿品。从2018年1月到7月，李某1共为李某明代销假的“VANS”鞋和T恤共计16674元。6、任某的证言及微信交易记录，证实其通过在网上买李某明的鞋认识了李某明，2017年底成为他的代理，到2018年7月任某为李某明代销的假“VANS”鞋和T恤共计3545元。7、袁某1的证言及微信交易记录，证实其通过同学介绍，在网上买了李某明卖的鞋子后，认识李某明，2017年7月成为他的代理。到2018年7月为其代销假的“VANS”鞋、T恤和帽子共计22248元。另证实，其所售的“VANS”鞋里，300元以上的是正品，300元以下的不是正品，T恤和帽子都不是正品。8、金某的证言及微信交易记录，证实其通过百度贴吧买鞋子认识李某明，2017年9月到2018年7月为李某明代销“VANS”鞋和T恤、帽子，共计35755元。另证实，“VANS”鞋在官网的价格应该在四五百元，其从李某明处拿货一般都在一二百元，T恤和帽子价格一般在一百元左右，价格差别比较大。9、李某2的证言，证实其系李某明的父亲，用李某2的名字注册的两个支付宝账号均不是其本人注册，也不是其本人使用。10、韩某1的证言，证实卡号为62×××77的农行卡是其办理的，一直放在家里使用。2018年3月7日，该账户向62×××96的账户转款3万元、3月21日又向此账户转款两笔均为5万元的交易，其不知道是什么用途。李某明曾使用过这张银行卡，具体干什么不知道。韩某1不知道这张银行卡是否绑定了支付宝、手机银行或网银，其均未进行过操作。11、韩某2的证言，证实其名下的工行账户62×××60在2018年7月20日帮李某明向62×××96的账户转款10万元。李某明用韩某2的身份证信息注册过支付宝账号，韩某2不会使用，也没有使用过，也不知道2088722753288789这个账号。12、陈某2的证言，证实其销售“VANS”鞋，有“VANS”的授权经销书，李某明从其这里买过“VANS”鞋，其售给李某明的都是正品，价格一般在300-400元左右，特价鞋最低220元。李某明一般通过微信与其联系，其不知道李某明在微信卖鞋的事情。陈某2也没有向李某明出售过“VANS”T恤和帽子。13、袁某2的证言、辨认笔录及照片，证实其知道李某明卖假“VANS”鞋的事。以及其对李某明的辨认。14、刘某2的证言及其与李某明的聊天记录截图，证实其曾在李某明处以129元的价格买过一双“VANS”鞋，刘某2知道这个价格的“VANS”鞋一定不是正品。15、张某的证言以及其与李某明的聊天记录截图，证实其曾在李某明处分别以160元和230元的价格购买过两双“VANS”鞋，张某知道这个价格的“VANS”鞋不可能是正品。16、许某的证言，证实其和李某明一起合作在淘宝上卖“VANS”鞋，店铺名叫“能文武”，卖的“VANS”鞋都是正品，主要从陈某2那里进货，最低在300元左右，一般在400-500元之间，极个别处理清仓的鞋可能会卖到300元以下。不会出现在淘宝上摆出商品，在微信上卖的情况，因为如果被淘宝发现，会被严厉处罚。许某和李某明在2017年11月10日开始正式合作，当初约定只卖专柜货，李某明应该能鉴定“VANS”鞋的真假，因为李某明干这一行很多年了。许某他们在淘宝上卖鞋，收的钱都放在韩某2名下的支付宝上，韩某2是李某明的亲姨。许某知道李某明在微信上卖鞋的事，但是李某明微信上卖的鞋，不会拿到淘宝店铺上去卖，其当时和李某明约定过，他们淘宝店铺上卖的“VANS”鞋必须保证是真品，李某明在微信上卖的鞋的真假其不确定，但应该不是专柜的货。17、袁某3、贺某的证言，分别证实其二人在网上销售假冒“VANS”品牌运动鞋，没有取得过该商标持有人的授权许可。已记不清有没有李某明这个客户了。18、李某3、梁某的证言，证实二人受雇于袁某3、贺某在网上销售假冒“VANS”品牌运动鞋，李某明是她们的客户，从她们这里购买过大量假冒的“VANS”鞋。（三）被告人供述和辩解李某明在公安机关的供述，证实2017年初，其在淘宝上注册了名为“能文武”的店铺售卖“VANS”鞋，都是从陈某2处进货，均为正品。其在微信上出售过“VANS”鞋，但认为是给同行调货。（四）鉴定意见检验报告书，证实提取固定与恢复李某明两部手机中涉案相关信息，两台电脑中word、excel、pdf、图片等文件情况。（五）勘验、搜查笔录远程勘验工作记录，证实公安机关提取涉案证据情况。搜查笔录，证实公安机关对李某明住处搜查情况。以上证据，被告人李某明及其辩护人均无异议，且与其当庭供述相互印证，本院予以采纳。李某明当庭称，其于2017年初在淘宝上卖“VANS”鞋，是和许某一起合作卖的，店铺名是“能文武”。在淘宝上卖的鞋都是正品，淘宝上不让卖假货，卖假货就会罚款。李某明同时也在微信上卖货，其在微信上的上线有很多个，其在微信上销售过程中发展过下线，有陈某1、谢某1等人。淘宝上鞋的价格和微信上的差很多，100元左右，几十块钱的也有，便宜的都不是正品。2014年至2015年，其曾在袁某3和贺某那里进过“VANS”鞋，进价一般是几十块钱，均不是正品，以及其获利情况。本院认为，被告人李某明销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人李某明当庭如实供述自己的罪行，认罪认罚。被告人李某明在缓刑考验期限内犯新罪，且发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉人的意见，经查属实，予以采纳。辩护人辩称被告人李某明当庭认罪态度较好，愿意缴纳罚金及退赃的意见，公诉人予以认可，经查属实，予以采纳。辩护人的其他辩护意见，公诉人不予认可，经查不实，不予采纳。综上，根据被告人李某明犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一、三款、第七十条、第七十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销浙江省浦江县人民法院（2016）浙0726刑初940号刑事判决中对罪犯李某明宣告缓刑四年的执行部分；二、被告人李某明犯销售假冒注册商标的商品罪，判决宣告前尚未判决的罪行判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。与前罪所判有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元合并（减去先行羁押一个月），决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十七万元。新犯罪刑判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元，与前罪合并后的有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十七万元合并，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月23日起至2022年2月22日止。罚金已缴纳人民币十五万元，剩余罚金人民币五万元自判决生效之日起十日内缴纳。）三、没收违法所得人民币三万元，上缴国库。四、没收德州市公安局扣押并随案移交的黑色苹果牌手机2部，银色苹果牌笔记本电脑1台，上缴国库。五、没收德州市公安局扣押未随案移交的假冒“VANS”品牌运动鞋234双、“VANS”T恤26件，上缴国库，由该局办理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  王 茜人民陪审员  赵卫芳人民陪审员  姜延文二〇一九年十二月二十日法官助理张晨瑜书记员李一凡