河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终5741号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司。统一社会信用代码：91411600665984104H（1-1）。住所地：周口市车站路东段香橙公寓。负责人：李恒伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱硕，女，汉族，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：化金灵，女，汉族。委托诉讼代理人：刘拥华、梁森森，河南团结律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘进春，男，汉族。上诉人阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司因与被上诉人化金灵、刘进春机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商水县人民法院（2019）豫1623民初4793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司的委托诉讼代理人朱硕，被上诉人化金灵及其委托诉讼代理人梁森森，被上诉人刘进春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求：一、撤销河南省商水县人民法院(2019)豫1623民初4793号民事判决，依法改判扣除上诉人多承担的35000元。二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决上诉人承担被上诉人除住院期间外误工期限381天明显过长。被上诉人化金灵开放性多发性骨盆骨折，根据人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，骨盆骨折、稳定型骨折：误工60-120日，不稳定型骨折：误工120-180日，一审法院认定的天数远远超过该标准。且根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》的规定，受害人住院治疗情形下的误工天数，是住院天数与出院后医嘱休息天数的总和；受害人在医嘱休息时间内定残的，可以计算至定残前一天。故根据上述规定可知，受害人误工天数计算至定残前一天，须同时满足两个条件，一是受害人出院后存在医嘱休息时间，二是定残时间发生在出院后的医嘱休息时间之内。但本案中被上诉人化金灵的出院医嘱病例记载中并没有相关医嘱休息时间的具体内容，故一审法院将被上诉人化金灵的误工期间计算至定残前一日，与上述规定明显不符，请求贵院依法给予纠正。2.一审法院判决鉴定费由上诉人承担错误。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第(四)项及《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十六条的约定，鉴定费属于责任免除约定事项，保险公司依法不应承担，一审法院判决上诉人承担错误，请求法院查明事实依法判决。综上，一审法院判决错误，请求贵院查明事实，依法改判。化金灵辩称，一、原审人民法院判决被答辩人承担答辩人除住院外误工期限381天于法有据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上述法律对受害人的误工费及误工期计算作出了规定，误工费及误工期的计算方式应以上述法律为依据。答辩人因该交通事故受伤严重，原审法院对外委托周口阳城法医临床司法鉴定所对答辩人的伤情进行鉴定周口阳城法医临床司法鉴定所于2019年9月6日出具司法鉴定意见书，答辩人在该交通事故中的损伤构成十级伤残，定残日为2019年9月6日。2018年6月6日本次交通事故发生后，答辩人因受伤而导致持续误工。因此，依据上述法律规定，答辩人因伤致残的误工时间应当计算至定残日前一天，原审人民法院判决被答辩人承担答辩人除住院外误工期为381天于法有据，是正确的，并不存在误工期限过长的问题。二、鉴定费、诉讼费应当由被答辩人承担。该鉴定费、诉讼费的支出是为了查明本案案情以便于确定赔偿数额，属于合理性、必要性支出。鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，事故车辆在被答辩人公司投保有交强险该事故发生在保险期间。因此被答辩人依法应当承担本案的鉴定费、诉讼费。三、原审人民法院未按城镇标准计算答辩人的伤残赔偿金显属不当。河南省高级人民法院制定了《关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见(试行)》，该意见规定：全省法院机动车交通事故责任纠纷案件，其残疾赔偿金不再区分受害人住所地或者××居住地××按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，该意见现已从2019年12月20日开始施行。本案在该意见施行后未审结，答辩人的残疾赔偿金依法应当按照城镇标准进行计算，即应当按照2018年度河南省城镇居民人均可支最入31874.19元/年的标准来计算答辩人的残疾赔偿金。原审人民法院按照2018年度农村居民人均可支配收入13830.74元/年计算答辩人的残疾赔偿金没有法律依据，请法院予以纠正。综上所述被答辩人上诉请求及依据不符合客观事实，于法无据，被答辩人的各项上诉请求均应予以驳回，并按照2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年的标准来计算答辩人的残疾赔偿金。答辩人请求贵院查明事实，秉公处理，以维护答辩人的合法权益。刘进春辩称，我没有什么意见。化金灵向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、营养费、鉴定费共计79167.71元；2、判令被告阳光财险周口公司在保险限额内承担赔偿责任；3、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年6月6日9时40分许，在商水县××线××（商水县××北100米）处，被告刘进春驾驶豫Ｐ×××××号小型普通客车由北向南行驶，与前方同方向行驶的冯卫民驾驶的无牌三轮汽车追尾相撞，造成冯卫民及其乘车人化金灵二人受伤、两车受损及无牌三轮汽车上货物受损的交通事故。商水县公安交通警察大队认定被告刘进春负事故的主要责任，冯卫民负该事故的次要责任，化金灵无责任。被告刘进春所驾驶的豫Ｐ×××××号小型普通客车在被告保险公司投保有交强险和保险金额为50万元且不计免赔率的商业机动车第三者责任保险，本次交通事故发生在保险期限内。2018年11月16日，一审法院受理原告化金灵等诉被告刘进春、阳光财险周口公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2018年11月29日作出（2018）豫1623民初4887号民事判决书。其中判决被告阳光财险周口公司赔偿原告化金灵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费损失共计31019元。其中的误工、护理、营养期限均是按原告化金灵的住院期间76天计算。经原告化金灵申请，一审法院委托周口阳城法医临床司法鉴定所对原告化金灵进行伤残等级及护理期、营养期鉴定，该鉴定所于2019年9月6日作出周阳城司鉴所［2019］临鉴字第125号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人化金灵因交通事故造成的骨盆损伤已构成十级伤残；其胸部及腰椎损伤达不到伤残标准。（二）建议给予其护理期为90日，营养期为90日。2018年度河南省农村居民人均可支配收入为13830.74元／年，农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为40990元／年，居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资为39522元／年。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，因侵权行为造成他人损失的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人承担相应的赔偿责任。该案属于机动车交通事故造成的损害赔偿责任，关于原告所主张的合理、合法损失，首先依法应由被告保险公司在豫Ｐ×××××号小型普通客车所入保的交强险各分项责任限额范围内赔偿；不足部分，根据交通事故责任划分，因被告刘进春负事故的主要责任，依法应由被告保险公司在商业第三者责任险保险责任限额内赔偿原告损失的70％。被告保险公司主张其不承担鉴定费，根据豫高法［2018］372号文附件1的规定，鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，故对于被告保险公司的该项主张一审法院不予采纳。关于误工费的计算，被告保险公司援引豫高法372号文附件1《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，认为原告不属于医嘱休息时间定残，不应计算至定残前一天，被告保险公司不应另支付误工费。一审法院认为，该文件并未规定受害人无医嘱休息时间，但确已构成伤残的误工期间的计算，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”，故对于被告保险公司该项辩述意见一审法院不予采纳，原判决已计算的76天的误工费本次计算时应予扣除，余381天。经鉴定原告的损伤构成十级伤残，原告主张精神损害抚慰金5000元，金额适当，一审法院予以支持。本次鉴定的营养期限及护理期限均为90日，原判决已计算了76天的营养费及护理费，本次只应计算剩余14天的营养费及护理费。本案原告有权主张的损失包括：1、鉴定费用1923.5元；2、精神损害抚慰金5000元；3、伤残赔偿金27661.48元（13830.74元×20年×10％）；4、营养费为280元（20元／天×14天）；5、护理费为1515.91元（39522元÷365天×14天）；6、误工费为42786.82元（40990元÷365天×381天）。以上共计79167.71元。因交强险医疗费赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元，原判决被告保险公司负担的医疗费已超过上述交强险医疗费赔偿限额，故本次判决的原告的营养费280元应由被告保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿其中的70％即196元。原判决被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内已负担32182元，交强险死亡伤残赔偿金余额为77818元。故应由被告阳光财险周口公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告损失77818元。原告的其余损失1069.71元由被告保险公司在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿其中的70％即748.8元。一审法院判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿原告化金灵损失77818元，在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告化金灵损失944.8元。以上合计78762.8元。于本判决生效之日起10日内履行完毕；二、驳回原告化金灵的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元。减半收取900元，由原告负担300元，被告刘进春负担600元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实相一致。本院认为，根据民诉法及其司法解释之规定，第二审人民法院审理第二审民事案件应当围绕当事人的上诉请求及该请求所涉的事实和法律适用进行审理和审查，当事人未提出的上诉请求不予审理。现根据该审理原则，对本案分析评判如下：1.关于上诉人主张的一审判决上诉人承担被上诉人除住院期间外误工期限381天明显过长的上诉理由。本院认为，一审法院将计算误工费的误工时间计算至受害人定残日前一天，符合最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，并无不当。故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。2.关于上诉人称鉴定费由上诉人承担错误的上诉理由。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。被上诉人化金灵支付的鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，该费用应由保险人承担。故一审法院确定由上诉人承担本案的鉴定费并无不当。故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。3.关于被上诉人化金灵辩称应当按照《关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见(试行》的相关规定赔付残疾赔偿金的理由。本院认为，因为上诉人并未在规定期限就此提出上诉，根据民事诉讼“不诉不理”原则，被上诉人的该主张本院依法不予支持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费675元，由阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  袁剑克审判员  张建松审判员  朱发亮二〇一九年十二月二十六日法官助理辛勤勤书记员方浩收