湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0922民初2951号 原告：杨海燕，女，1971年12月20日出生，汉族，住湖南省桃江县。 委托诉讼代理人：向决中，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。 被告：符实，男，1988年3月12日出生，汉族，住湖南省桃江县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司，营业场所益阳市赫山区康富北路55号。 负责人：黄建清，总经理。 委托诉讼代理人：李达明，公司职员，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：李易之，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为一般代理。 原告杨海燕与被告符实、中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨海燕及其委托诉讼代理人向决中，被告符实、中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司的委托诉讼代理人李达明、李易之均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨海燕向本院提出诉讼请求：1、判令被告符实赔偿原告各项经济损失221663.94元；2、判令被告保险公司在保险范围内赔偿原告的损失；3、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年2月15日23时25分，被告符实驾驶湘Ｈ×××××号小型汽车从桃江县桃花江镇休闲广场往桃江县桃花江镇杨家坳方向行驶，途经桃花江镇中心医院对面路段时，遇原告从前进方向右边往左边走人行横道横穿公路，因符实驾驶车辆在道路上行驶遇行人通过人行横道未避让，导致撞上人行横道上横穿公路的原告，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告在桃江县人民医院住院治疗125天，用去医疗费32360.94元。医院诊断：1、右趾骨下肢骨折；2、左膝关节内侧副韧带损伤；3、左膝前交叉韧带损伤；4、左股骨内外踝、胫骨平台骨挫伤；5、头皮血肿；6、脑震荡；7、全身多处软组织挫伤。该交通事故经交警部门作出责任认定，由被告符实承担事故的全部责任。原告伤情经法医鉴定构成十级伤残；误工时间180天；护理时间125天；营养时间60天；后续治疗费3000元。原告住院期间，经与被告协商，被告同意按180元／天请人护理，原告住院期间被告只支付了24天的护理费和医药费共4320元，双方就赔偿问题无法与被告协商一致。被告符实驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和限额为50万元的第三者责任险，被告保险公司应在保险责任内承担赔偿责任。原告为维护自身合法权益，特具状起诉，请求依法判如所请。 被告符实辩称：对原告诉状的内容没有异议，事故发生后被告离开事故现场是为了给原告筹集医药费，然后送往原告治疗的医院。被告符实在被告保险公司购买了保险，原告的所有损失应由被告保险公司负责赔偿。 被告保险公司辩称：1、本案被告符实驾驶的湘Ｈ×××××小汽车在被告公司投保交强险和第三者责任险的情况属实，该公司应在交强险限额内，依法承担赔偿责任。符实在事发后离开现场，导致被告符实在事发时是否适驾的情况无法查清，所以保险公司根据保险条款的第24条第2项之约定，在商业三责险限额内不承担赔偿责任。2、对于原告主张的损失中不符合事实和法律的部分，请求依法予以核减，主要是医疗费请核减医保外自费药品的费用，建议核减10%。3、保险公司不承担鉴定费和诉讼费。 原、被告围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人有争议的证据，本院认证如下： 1、被告保险公司对原告提交的交通事故责任认定书真实性无异议，但对认定事故的经过有异议，事发时符实因筹集医药费离开事故现场，认定的依据不清楚，申请调取交警部门的案卷。本院认为，被告未提交证据对该证据进行反驳，原告提交了事故认定书原件，且事故认定书认定的事实与原告、被告符实当庭陈述的事实能相互印证，本院以事故认定书认定的内容为准，该证据能证实本次交通事故经桃江县交通警察大队认定由被告符实负全部责任，事故发生后符实为筹集医药费曾暂离现场，对该证据予以采信。 2、被告保险公司对原告提交的原告工作单位出具的证明及工资表有异议，认为单位出具证明应当由负责人或者作证的人签名，并且要有联系方式，以及单位的工商信息，对证据形式有异议。本院认为，原告提交的单位证明及工资表明细，虽盖有公司公章和财务专用章，但未提供证明单位的工商信息、无公司证明人签名或盖章，无从查实证明真实性，单位证明和工资表明细也不能相互佐证，不能证实原告入职的工资标准和受伤前十二个月平均工资为13734.5元的情况。对工资标准不予采信，误工费参照本地区上年度相关行业工资标准计算。 3、被告保险公司对原告提交的杨静舒自书证明材料有异议，保险公司认为护理费只能按照上年度居民服务业的平均工资来确定。本院认为，原告提交的系书面证明意见，被告保险公司对该证明有异议，因证明人未出庭作证，本院不予采信，护理费参照本地区上年度居民服务业标准计算。 4、原告对被告保险公司提交的报案登记表的真实性不持异议，但对证明目的有异议，认为达不到被告保险公司的证明目的，据原告代理人向司机和交警部门了解，司机符实由于买车时间短，对所有程序不熟悉，五天后才报案，没有加大保险公司赔偿额度。本院认为，原告提交的该份证据能证明被告符实于事故发生后5日内报案，本院对该证据的真实性予以采信。 5、原告对被告保险公司提交的投保单的三性没有异议，对条款有异议，认为保险条款系“霸王条款”，这一保险条款的案例，只有真正逃离现场才适用该条，被告符实并非逃离现场，而是为原告去赶医药费，之后被告符实送了2000元医药费到医院，故依照法律，符实已经采取了措施。被告符实对保单无异议，对保险条款有异议，认为应当由保险公司承担赔偿责任。本院认为，对被告提交的保单证据三性予以认定，对保险条款的真实性予以确认，但不能达到被告保险公司的证明目的。 6、原告对被告保险公司提交的重新鉴定意见书的鉴定结果十级伤残不持异议，但认为保险公司未对全休、误工、营养等费用重新鉴定，对误工时间、护理时间以及后续治疗费应当采纳第一次鉴定的鉴定意见。本院认为，原告的质证意见成立，应以重新鉴定的鉴定意见为准，未申请重新鉴定部分，采纳初次鉴定的鉴定意见。 经审理查明：2019年2月15日23时25分，被告符实驾驶湘Ｈ×××××号小型汽车从桃江县桃花江镇休闲广场往桃江县桃花江镇杨家坳方向行驶，途经桃花江镇中心医院对面路段时，遇原告杨海燕、案外人杨静舒从前进方向右边往左边走人行横道横穿公路时，因符实驾驶车辆在道路上行驶遇行人通过人行横道未避让，导致被告驾驶的湘Ｈ×××××号小型汽车撞上人行横道上横穿公路的原告杨海燕及案外人杨静舒，造成原告及案外人杨静舒受伤的交通事故，事故发生后被告符实因筹集医药费离开了事故现场，之后符实到达医院为原告垫付了医药费。2019年3月6日，桃江县公安局交通警察大队作出桃公交认字【2019030027】道路交通事故认定书，认定被告符实在此次事故中承担全部责任，原告不承担责任。事故发生后，原告被送至桃江县人民医院住院治疗125天，用去医疗费32360.94元。被告符实为原告垫付了费用36680.94元。原告的出院诊断为：1、右趾骨下支骨折；2、左膝关节内侧副韧带损伤；3、左膝前交叉韧带损伤；4、左股骨内外踝、胫骨平台骨挫伤；5、头皮血肿；6、脑震荡；7、全身多处软组织挫伤。2019年9月17日，原告向益阳市桃花江司法鉴定所申请对其伤残、误工、护理、营养时间及后期治疗费进行司法鉴定。2019年9月21日，益阳市桃花江司法鉴定所出具［2019］临鉴字第377号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人杨海燕本次伤残评定构成十级伤残；2.被鉴定人本次损伤评定误工时间180天，护理时间125天，营养时间60天；3.被鉴定人本次损伤出院后续治疗费3000元。原告用去鉴定费1500元。庭审中，被告保险公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定，经本院委托，益阳市银城司法鉴定所于2019年12月9日作出［2019］临鉴字第847号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨海燕此次外伤已构成十级伤残。 另查明，被告符实驾驶的湘Ｈ×××××号小型汽车在被告保险公司投保了机动车交强险和不计免赔保额50万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。涉案交通事故经桃江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告符实承担事故全部责任，因被告符实驾驶的湘Ｈ×××××号小型汽车在被告保险公司投保了机动车交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，故对原告的损失，先由被告保险公司在交强险限额内赔偿；不足部分由被告保险公司在机动车商业第三者责任险限额内赔付。 被告保险公司辩称不应承担鉴定费，但鉴定费是为了查明原告损失而支出的必要的、合理的费用，如无免责约定，保险公司应承担鉴定费，故保险公司不负担鉴定费的抗辩主张，本院不予支持。被告保险公司辩称被告符实在事故发生后在未依法采取措施的情况下离开事故现场，根据保险条款的第24条第2项之约定，在商业三责险限额内不承担赔偿责任。本院认为，经查被告符实系为筹集医药费离开事故现场，返回后即为原告垫付医药费，不属于保险条款规定的免责情形，保险公司未就保险条款向被告符实作出足以引起投保人注意的提示，故保险公司在商业第三者责任险限额内不予赔偿的抗辩主张，本院不予采信。 依据本院采信的证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准，对原告杨海燕因此次交通事故造成的各项损失，本院确认如下： 1.医疗费32360.94元（依据原告的医疗费票据确认。被告保险公司辩称，原告的医疗费需核减10%的非医保用药费用。本院认为，在机动车交通事故责任纠纷案件中，保险合同涉及的赔付对象系不特定的交通事故受害人，受害人并未参与保险合同的订立，让受害人接受保险人与被保险人签订的免责条款显失公平，且受害人的用药范围由医生根据病情决定，受害人和投保人均无法掌控。同时，交强险与商业险设立的目的在于保障受伤者依法得到赔偿，与国家基本医疗保险的社会福利性质不相同。现双方当事人也未向本院提供证据证明原告的非医保用药费用属于不合理、不必要的治疗开支，故对保险公司的以上意见不予采信）。 2.后续治疗费3000元（以益阳市桃花江司法鉴定所作出的鉴定意见3000元为准）。 3.营养费1800元（按照鉴定意见，结合原告伤情和当地生活水平，按30元/天计算60天）。 4.住院伙食补助费6250元（结合当地生活水平，按50元/天计算125天）。 5.误工费30195元（167.75元/天×180天，根据鉴定意见，原告的误工时间为共计180天，因事故发生前原告从事服务行业，本院酌情决定原告的误工费标准参照2019年--2020年度湖南省居民服务业年平均工资标准167.75元/天计算）。 6.护理费20968.75元（167.75元/天×125天，本院酌情决定原告的误工费标准参照2019年--2020年度湖南省服务行业年平均工资标准167.75元/天计算）。 7.鉴定费1500元（依鉴定费发票确认）。 8.残疾赔偿金73396元（原告受伤前在城镇工作生活，其残疾赔偿金参照2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中全年城镇居民人均可支配收入36698元的标准计算，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，故残疾赔偿金为36698元/年×20年×10%）。 9.交通费800元（原告诉求的交通费为2000元，但未提供正规的票据，考虑到原告受伤住院125天，必然花费交通费，故本院酌情予以支持）。 10.精神损害抚慰金5000元（结合被告的过错程度、事故造成的后果以及本地平均生活水平酌情认定）。 原告的上述经济损失共计175270.69元，由保险公司在交强险限额内赔偿原告损失120000元，其中医疗费用赔偿限额内赔偿10000元（医疗费+后续治疗费+住院伙食补助费+营养费）；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元（误工费＋护理费＋交通费＋残疾赔偿金+精神损害抚慰金）。因被告符实在此次事故中承担全部责任，故对原告的其余损失55270.69元，由被告保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿。综上，被告保险公司共计应向原告支付赔偿款175270.69元。被告符实已垫付的费用36680.94元，应由原告杨海燕返还。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《交强险条例实施细则》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨海燕各项经济损失175270.69元（被告符实已为原告垫付36680.94元，应由原告返还给被告符实，该款由被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司在应向原告支付的赔偿款中予以扣除，由被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司支付给被告符实）； 二、驳回原告杨海燕其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4624元，减半收取2312元，由原告杨海燕负担484元，被告符实负担1828元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审判员  杨莉 二〇一九年十二月二十七日 法官助理莫苓芳 书记员温娇 附相关法律及司法解释条文： 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 三、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任: （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 六、《交强险条例实施细则》 第八条在中华人民共和国境内(不含港、澳、台地区)，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿： (一)死亡伤残赔偿限额为110000元; (二)医疗费用赔偿限额为10000元; (三)财产损失赔偿限额为2000元; (四)被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元;无责任医疗费用赔偿限额为1000元;无责任财产损失赔偿限额为100元。 死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。 医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。 七、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 八、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。