湖南省永兴县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘1023民初2293号 原告永兴县银都沥青搅拌站，住所地永兴县高亭司镇高冲村虎形组。 负责人李逢识，该站站长。 委托诉讼代理人李飞，湖南金鸥律师事务所律师。 被告湖南楚湘建设工程集团有限公司，住所地湖南省长沙市天心区新梅路102号。 法定代表人彭双良，该公司董事长。 委托诉讼代理人曹芷健，湖南金州（郴州）律师事务所律师。 被告雷超，男，1983年1月28日出生，汉族，湖南省永兴县人，住永兴县。 委托诉讼代理人雷艳，女，1971年9月16日出生，湖南省永兴县人，住郴州市北湖区。系雷超胞姐。 被告杨志生，男，1970年8月12日出生，汉族，湖南省郴州市人，住郴州市北湖区。 委托诉讼代理人雷艳，女，1971年9月16日出生，湖南省永兴县人，住郴州市北湖区。系杨志生妻子。 委托诉讼代理人周文琛，湖南金州（郴州）律师事务所律师。 原告永兴县银都沥青搅拌站诉被告湖南楚湘建设工程集团有限公司（以下简称楚湘工程公司）、雷超、杨志生建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月4日受理后，依法由审判员马朝晖适用简易程序，于2019年11月29日、12月17日公开开庭进行了审理。原告永兴县银都沥青搅拌站委托代理人李飞、被告楚湘工程公司委托代理人曹芷健、雷超委托代理人雷艳、杨志生委托代理人周文琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告永兴县银都沥青搅拌站向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即支付工程款547946.8元、违约金389042.2元（2017年11月1日至2019年10月10日共710天×3%月÷30天×547946.8元=389042.2元，之后的违约金按每月3%计算工程款本金付清之日止），共计936989元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：湖南楚湘建设工程集团有限公司曾用名为湖南楚湘建设工程有限公司。2017年9月29日就马矿碧塘小区沥青混凝土路面施工工程，原被告双方签订了两份《沥青砼路面施工承包合同》。《沥青砼路面施工承包合同》（一期）约定，普通沥青路面施工面积暂定9000平方米；承包均价为82元/平方米，工程结算：按暂定工程总造价为73.8万元整，工程竣工结算时按实际工程量计算总造价，乙方（原告）凭普通收款收据进行结算；结算方式：合同签订后，甲方（被告）付40万元工程款给乙方，余款甲方须于2017年11月之前付清。如果甲方不能及时足额支付工程款，甲方应按欠款总额千分之三每天计算违约金。《沥青砼路面施工承包合同》（二期）约定，普通沥青混凝土路面施工面积暂定4000平方米；承包均价为75元/平方米；施工工期：2017年9月27日正式开工，实际工作是不超过三天；工程结算：按暂定工程总造价为30万元整，工程竣工结算时按实际工程量计算总造价，乙方（原告）凭普通收款收据进行结算；付款方式：合同签订后，甲方（被告）付20万元工程款给乙方，余款甲方须于2017年11月之前付清。如果甲方不能及时足额支付工程款，甲方应按欠款总额千分之三每天计算违约金。按照合同约定，被告应在2017年11月之前付清原告全部（一期、二期）工程价款1147946.80元。可被告至今只支付原告工程款60万元，尚有547946.80元未支付。根据合同约定，被告应支付欠款总额每天千分之三的违约金1167127元（2017年11月1日至2019年10月10日共710天×3‰天×547946.80元=1167127元），但原告只要求被告承担每月3%的违约金389042.2元（2017年11月1日至2019年10月10日共710天×3﹪÷30天×547946.80元=389042.2元）。为维护原告的合法权益，遂提起诉讼。 被告湖南楚湘建设工程集团有限公司辩称：一、案涉承包合同无效，根据原告提供的两份承包合同的主体是楚湘郴州分公司，而该公司实际不存在，合同落款为雷超，此人并非我公司的员工，因此案涉工程并非楚湘公司发包给原告，楚湘公司非本案适格主体，且雷超并无资质权利将案涉工程发包给原告，因此原告所提交的两份承包合同是无效合同；二、本案系建设工程施工合同纠纷，达到支付工程款的条件应当是竣工验收双方就工程量、工程造价进行结算后才能主张支付工程款，根据原告所提交的证据，就案涉工程并没有与我公司进行结算，如认定原告为实际施工人，请求法院就原告施工的工程量委托第三方审计机构进行审计；三、违约金，本案合同系无效合同，因此，两份承包合同所约定的条款，对于被告楚湘公司不具有约束，退一万步来讲，即便合同对雷超有效，我们认为违约金的计算式方式月利率3%没有法律依据，且明显违反了我国对于利息的法律规定，根据民间借贷司法解释，未支付的利息不得超过年利率的24%，其次计算时间的问题，正如我公司之前所说，建设施工合同的付款条件，必须满足竣工验收和双方结算，从原告提交的证据来看，原告与所谓的马矿棚户区所进行的结算是在2019年7月14日，我们认为，违约金的计算日期应当从此日开始计算（我们不认可马矿棚户区项目部）；四、根据建设施工司法解释，本案的发包单位为湖南省煤业集团马田矿业公司。因该单位未依约支付被告工程款，因此原告作为实际施工人可以在业主单位未付工程款范围内要求马田矿业公司承担付款义务，我们希望法院追加马田矿业公司作为被告参加本案诉讼，减少当事人的诉类，从根本上解决本案的矛盾，希望法院批准。 被告杨志生辩称：被告杨志生不是本案的适格被告，根据原告提交的证据，杨志生并未在合同及结算单上签字，工程款应由楚湘工程公司或者雷超承担，综上所述，被告杨志生不应承担付款责任。 被告雷超辩称：雷超是代表杨志生的职务行为，不应当承担责任。 本院经审理认定如下事实：永兴县银都沥青搅拌站是依法登记成立的个人独资企业，经营范围为：沥青混凝土搅拌加工和销售，沥青销售，道路工程施工，道路管理与养护等。湖南楚湘建设工程集团有限公司原名为湖南楚湘建设工程有限公司。永兴马矿碧塘小区马矿棚户区军山路规划路工程由楚湘建设工程公司承包建设，并成立湖南楚湘建设工程有限公司马矿棚户区军山路规划路工程项目经理部。被告杨志生挂靠楚湘工程公司负责该工程组织施工，是案涉工程实际负责人，被告雷超及案外人邓志刚、何文等人由杨志生安排具体负责案涉沥青路面工程事宜。2017年9月29日，雷超代表杨志生（甲方），案外人陈某代表原告永兴县银都沥青搅拌站（乙方），就案涉工程签订两份《沥青砼路面施工承包合同》，双方对案涉工程概况、质量要求、施工工期、付款方式和结算、甲·乙方应负的责任、保修事项等进行了具体约定。随后，原告依约定安排组织人员、机械设备、材料对案涉工程进行了施工。 2017年7月14日，案外人邓志刚、何文代表被告杨志生及案涉工程项目部，案外人陈某、陈爱军代表原告银都沥青搅拌站，双方就案涉工程价款进行了结算，并出具书面结算单，该结算单确认案涉工程一期工程量及价款为：9702.4㎡×82元／㎡＝795596.8元；二期工程量及价款为：4698㎡×75元／㎡＝352350元，工程总价款为1147946.80元，邓志刚、何文、陈某、陈爱军均在结算单上签字，并盖上案涉工程项目部公章。至今，被告已向原告支付案涉工程款600000元，尚有547946.80元未支付。原告诉至本院，请求判如所请。 另查明：雷超是杨志生的妻子雷艳的胞弟，邓志刚是雷艳的妹夫，杨力嘉是杨志生的女儿。被告对案涉工程款1147946.80元予以认可，对违约金不予认可。被告楚湘工程公司在本案第二次庭审中，撤回要求对案涉工程量进行审计和追加马田矿业公司作为被告参加诉讼的申请。原告庭审中同意将违约金年利率调整按6%计算。 上述事实，有原被告当庭陈述，原、被告身份信息，《沥青砼路面施工承包合同（一期、二期两份）》，马矿安置区结算单（沥青路面工程），湖南省煤业集团马田矿业有限公司棚户区改造工程指挥部证明，证人陈某、刘某证言等证据证明。 本院认为，本案是建设工程施工合同纠纷。争议焦点：一、案涉合同的效力；二、案涉工程款支付责任主体的确定。本案原告系依法登记核准的沥青路面施工企业，具有沥青路面施工、管理、维护资质，被告雷超代表被告杨志生等人与原告签订《沥青砼路面施工承包合同》，该合同没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人双方应当按照约定全面履行自己的义务。案涉工程完工之后，原被告双方又依合同约定对案涉工程量及价款进行了结算，案涉工程项目部及相关工作人员在结算单上签字确认，并已支付原告工程款600000元，被告杨志生作为案涉工程发包人，应依约支付剩余工程款并依约承担违约责任。根据案涉合同第四条、第五条约定的付款时间和违约责任，发包人杨志生须在2017年11月之前付清工程款，否则按欠款总款千分之三每天计算违约金，现原告同意按年利率6%计算违约金，本院予以确认。被告楚湘工程公司虽未与原告签订案涉合同，但其作为案涉工程总承包人，将案涉工程违法交由没有施工资质的被告杨志生组织施工，对案涉工程疏于管理，而且工程结算单上盖有案涉工程项目经理部公章，应视为其对案涉工程量及工程价款的确任，应依法对案涉工程欠款及违约金承担连带清偿责任，其辩称的事实和理由与本案事实不符，本院不予采纳。被告雷超是职务行为，依法不承担本案债务的清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一款第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、限被告杨志生于本判决生效后十五日内支付原告永兴县银都沥青搅拌站工程款547946.80元，并承担自2017年11月1日起按年利率6%计算至工程款付清之日止的违约金。 二、被告湖南楚湘建设工程集团有限公司对上述款项承担连带清偿责任。 三、驳回原告永兴县银都沥青搅拌站的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费6585元，由被告杨志生、湖南楚湘建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  马朝晖 二〇一九年十二月二十五日 书记员  陈丹英 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。