安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1125民初6018号 原告：周井红，男，1976年2月3日出生，汉族，住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：刘龙，男，1975年9月15日出生，汉族，住安徽省定远县。 被告：来安县第二建筑安装有限责任公司，住所地安徽省滁州市来安县永阳西路40号，统一社会信用代码91341122766875169D（1-1）。 法定代表人：孙叶军。 委托诉讼代理人：王世平，男，1973年4月3日出生，住安徽省滁州市琅琊区，系来安县第二建筑安装有限责任公司的员工。 被告：费治宏，男，1975年6月5日出生，汉族，住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：丁兆龙，定远炉桥镇法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：潘传翠，女，1975年9月14日出生，汉族，住安徽省定远县，系费治宏的妻子。 原告周井红诉被告来安县第二建筑安装有限责任公司（以下简称“来安二建公司”）、费治宏建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。周井红的委托诉讼代理人刘龙，来安二建公司的委托诉讼代理人王世平，费治宏的委托诉讼代理人丁兆龙、潘传翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周井红向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决二被告给付拖欠的工程款150729.69元及利息（以150729.69元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2016年12月30日起计算至欠款付清之日止）；2.判决二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年来安二建公司承接定远县九梓小学运动场工程及卜店学校运动场改造工程后，将工程分包给费治宏施工。2015年12月28日，费治宏与周井红签订《工程承包协议书》，将九梓小学运动场工程中的塑胶跑道工程发包给周井红。在九梓小学运动场工程施工过程中，又与周井红达成口头协议将定远县卜店学校运动场改造工程中的塑胶跑道工程发包给周井红，价格同九梓小学运动场工程一致。工程完工后，费治宏仅支付12万元工程款，下余的工程款一直未支付。拖延至2016年12月29日，案涉两工程审计决算结束。决算报告确认：九梓小学运动场工程中的塑胶跑道工程量为：1384.85㎡+900㎡计2284.85㎡；卜店学校运动场改造工程中的塑胶跑道程量为1231.12㎡。综合按照合同价格计算，总工程款为（2284.85㎡+1231.12㎡）×77元/㎡，共计270729.69元，扣减已付的12万元，下欠的工程款为150729.69元（庭审中，周井红当庭认可其不是九梓小学运动场工程中900㎡硅PU塑胶面层项目的实际施工人，故撤回该部分诉讼，并变更第一项诉讼请求为：请求人民法院依法判决二被告给付拖欠的工程款81429.69元及利息）。 来安二建公司辩称：1.我公司不认识周井红，未与周井红签订合同，周井红亦未向我公司催要过任何工程款；2.我公司已向费治宏支付全部工程款，其与周井红之间的经济纠纷我公司不清楚。 费治宏辩称：1.九梓小学塑胶跑道的面积为1384.85㎡，单价为77元/㎡，周井红应得工程款为106333.45元，但费治宏已实际支付工程款12万元，现周井红应返还多得的工程款13666.55元；2.九梓小学运动场工程的“硅PU塑胶面层”项目并不是由周井红施工完成，其无权要求支付该项目的工程款；3.协议书中并无关于卜店学校运动城工程的约定，卜店学校运动场改造工程的工程款与周井红无关。 周井红为支持其诉讼请求，当庭向本院举证以下二组证据： 证据一，《工程承包协议书》一份，证明：费治宏将涉案工程发包给周井红施工，约定工程单价为77元/㎡。 证据二，《定远县九梓小学运动城工程造价审计报告书》、《卜店学校运动场改造结算审核报告》复印件各一份，证明：1.来安二建公司承建案涉工程后，将相关项目分包给费治宏。2.九梓小学运动场工程中的塑胶跑道工程量为1384.85㎡+900㎡，共计2284.85㎡，卜店学校运动场改造工程中的塑胶跑道工程量为1231.12㎡。3.费治宏因施工前述项目应得的总工程款为270729.69元。 来安二建公司对周井红举证的上述证据，质证认为： 一、因《工程承包协议书》系周井红与费治宏签订的合同，与来安二建公司无关，故不发表质证意见。 二、对《定远县九梓小学运动城工程造价审计报告书》、《卜店学校运动场改造结算审核报告》的真实性均无异议，来安二建公司当时作为工程承包人参与了相关审计。 费治宏对周井红举证的上述证据，一并质证认为：对真实性均无异议，对关联性均不予认可。前述证据不能证明九梓小学塑胶跑道的“硅PU塑胶面层”项目是和卜店学校的相关工程是由周井红实际施工。 因周井红与费治宏就周井红是否系卜店学校运动场改造工程中塑胶跑道项目的实际施工人发生争议，周井红庭后向本院补充举证了定远县卜店中学出具的《情况说明》一份，以证明周井红为该项目的实际施工人。费治宏补充质证认为：对该《情况说明》的真实性、合法性及关联性均无异议，卜店学校运动场改造工程中塑胶跑道项目确实是周井红施工完成。 来安二建公司、费治宏均未举证相关证据。 本院经审理认定事实如下：2015年，来安二建公司在承建定远县2014年农村义务教育薄弱学校改造运动场项目过程中，将其中的九梓小学运动场、卜店学校运动场改造等工程转包给费治宏施工。施工中，费治宏于2015年12月28日与周井红签订《工程承包协议书》，将九梓小学运动场工程中的塑胶跑道项目分包给周井红施工。双方在《工程承包协议书》中约定：1.工程内容为九梓小学运动场塑胶跑道；2.承包方式为包工包料…4.工程单价为77元/㎡，最终结算以实际完成量为准，第一层施工结束后，付总价的30%，工程全部结束竣工验收合格后付至总价的95%，余款待保修期届满后付清…6.工程质量保修期为5年（注：该数字5被斜线划去），保修期自竣工验收签字之日起计算。在施工九梓小学运动场过程中，费治宏与周井红又达成口头协议，将卜店学校运动场改造工程中的塑胶跑道项目亦分包给周井红施工，具体按照双方关于九梓小学运动场的《工程承包协议书》履行权利、义务。 之后，九梓小学运动场工程与卜店学校运动场改造工程分别通过竣工验收。2016年12月24日，安徽顺风工程咨询有限公司于作出《定远县九梓小学运动城工程造价审计报告书》，审计得出该工程的总价款为623397.4元，其中周井红施工的“橡胶、塑料弹性面层”工程量为1384.85㎡；2016年12月29日，安徽大信建设工程咨询有限公司作出《卜店学校运动场改造结算审核报告》，审计得出该工程的总价款为407000.02元，其中周井红施工的“橡胶、塑料弹性面层”工程量为1231.12㎡。周井红因施工九梓小学运动场与卜店学校运动场的塑胶跑道项目，应得的总工程款为201429.69元【（1384.85㎡+1231.12㎡）×77元/㎡】。审计结束后，来安二建公司已向费治宏支付涉案工程的全部工程款，但是，费治宏至今仅向周井红支付12万元，尚余81429.69元未予支付。 本院认为，对于周井红的诉讼请求，应当分项评判如下： 一、关于周井红要求费治宏支付下欠工程款81429.69元以及相关利息的诉讼请求。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人有权要求参照合同约定支付工程价款。本案中，来安二建公司将其承建的九梓小学、卜店学校运动场相关工程转包给费治宏，费治宏又将其中的“橡胶、塑料弹性面层”项目分包给周井红施工，因转包、分包建设工程的行为违反法律、行政法规的强制性规定，且周井红不具备相应的施工资质，故费治宏与周井红之间签订的《工程承包协议书》属于无效合同。现九梓小学、卜店学校运动场工程整体均通过竣工验收和审计，周井红作为实际施工人，有权要求费治宏按照《工程承包协议书》的约定支付工程价款。周井红应得的总工程价款为201429.69元，扣除已付的12万元，费治宏至今尚欠81429.69元，应当及时支付给周井红。 二、关于周井红要求费治宏支付欠付工程款利息的诉讼请求。发包人逾期支付工程款的，应当依法支付利息。利息从应付工程价款之日计付；当事人对欠付工程价款利息没有约定的，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。本案中，周井红按照合同约定完成涉案工程，费治宏亦应当按照约定的期限支付工程款。根据约定，周井红应当在工程竣工验收合格后付至总价的95%，余款5%作为质保金待质保期届满后付清。1.因双方不能举证证明涉案工程竣工验收的时间，宜以工程审计结束之日作为应付工程价款之日。九梓小学运动场工程于2016年12月24日通过审计，卜店学校运动场改造工程于同年12月29日通过审计，审计后，费治宏应当支付至总价款的95%，即191358.2元（201429.69元×95%），其实际仅支付12万元，故对欠付的71358.2元（191358.2元-12万元）应当自审计结束之日起支付利息。现周井红要求费治宏对该欠付工程款71358.2元自2016年12月30日起支付利息，符合法律规定。2.当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。本案中，原、被告约定质保金为总价款的5%，即10071.48元（201429.69元×5%），但是双方关于质保期的约定不明，故费治宏应当在工程竣工验收满二年后返还质保金。现周井红要求费治宏对质保金10071.48元自起诉之日2019年10月11日起支付利息，符合法律规定（双方不能证明涉案工程竣工验收时间，根据审计结束时间2016年12月份推算，竣工验收时间至2019年10月11日已经超过二年）。3.周井红与费治宏未约定欠付工程价款利息，依法按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。综上，费治宏应付利息的计算方式为：对应付工程款71358.2元，自2016年12月30日起算，对质保金10071.48元，自2019年10月11日起算，均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计算至款项清偿完毕之日止。 二、关于周井红要求来安二建公司给付上述工程款及利息的诉讼请求。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，当事人应当按照约定行使权力并履行义务。来安二建公司将涉案工程转包给费治宏施工，其未与周井红签订相关合同，双方之间不存在合同权利和合同义务的关系。周井红要求来安二建公司承担相关责任，无明确法律依据，本院依法不予支持。 综上所述，周井红要求费治宏支付欠付工程款81429.69元并依法支付利息的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持，其提出的其他诉讼请求，因无明确法律依据，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告费治宏于本判决发生法律效力之日起十日内向原告周井红支付工程款81429.69及利息（1.欠付工程款71358.2元，自2016年12月30日起，质保金10071.48元，自2019年10月11日起，均按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计算至款项清偿完毕之日止）。 二、驳回原告周井红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3315元，减半收取计1657.5元，由原告周井红负担762.5元，由被告费治宏负担895元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员 刘 伟 二〇一九年十二月十二日 书记员 费满会 附1.本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 附2.安徽省定远县人民法院账户 账号：20000543954910300000083 账户名：定远县人民法院 开户行：安徽定远农村商业银行股份有限公司