山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终1979号上诉人（一审被告）：杜某，男，1966年7月13日出生，汉族，山西省岢岚县人，农民，住岢岚县。委托诉讼代理人：燕某，男，1960年9月4日出生，汉族，山西省岢岚县人，原平市轩岗矿务局干部，住岢岚县。被上诉人（一审原告）：刘某，女，1963年1月3日出生，汉族，山西省岢岚县人，住岢岚县。委托诉讼代理人：王某，男，岢岚县王家岔乡法律服务所工作人员。上诉人杜某因与被上诉人刘某侵权责任纠纷一案，不服山西省岢岚县人民法院（2019）晋0929民初307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杜某及其委托诉讼代理人燕某，被上诉人刘某及其委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜某向本院上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由:一、一审法院采信晋忻府司鉴中心〔2018〕临鉴字第067号鉴定意见书依据不足，采信山西省忻府司法鉴定中心的说明更是错误，判决认定的医疗费没有医疗费单据的原件，全部是复印件。刘某辩称，根据本案交通事故发生事实及鉴定意见，本案应维持原判；鉴定意见不存在私自修改的问题，该上诉意见不应支持；医疗费原件已经提交法院，且当事人已经发表质证意见，故上诉人关于没有医疗费单据原件的说法是错误的。刘某向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、电动自行车损失费等费用108220.53元；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：双方无争议事实为：2017年11月28日09时40分许，被告杜某骑普通二轮电动自行车，沿镇西路由西向东行驶至昌乐花园小区门口，左转弯进入小区门口时，与从昌乐花园小区门口出来原告刘某骑的普通二轮电动自行车发生碰撞，致原告刘某受伤，双方车辆不同程度受损，造成道路交通事故，该事故经岢岚县公安局交通警察大队作出晋公交认字[2018]第0000013A号道路交通事故认定书认定，被告杜某承担本次事故的主要责任，原告刘某承担本次事故的次要责任。事故发生后，原告刘某被送到岢岚县人民医院检查治疗，支出医疗费520.15元。在原告刘某治疗期间，被告杜某垫付医疗费15000元。2018年9月，原告刘某就其伤情评定、二次手术费用评估及误工期、护理期、营养期咨询向本院提出司法鉴定申请，本院委托忻州市中级人民法院证据技术中心指定鉴定机构，忻州市中级人民法院证据技术中心委托山西省忻府司法鉴定中心对原告刘某的伤残等级、二次手术费用及误工期、护理期、营养期进行了鉴定，山西省忻府司法鉴定中心于2018年10月31日作出鉴定意见：1、被鉴定人刘某行骨折内固定装置取出术所需费用约为：6020-6720元。2、被鉴定人刘某人体损伤评定：误工期：120-180日，护理期60-90日，营养期：30-60日。为此鉴定，原告刘某支出鉴定费3500元。另原告刘某现居住于岢岚县岚漪镇西昌花苑，是家庭户口，其母亲矦改婵，1934年11月11日出生，居住于岢岚县大涧乡小涧村78号。矦改婵现有两个子女，原告刘某是其女儿。双方有争议事实，一审法院认定如下：1、被告杜某对原告在山西华晋骨科医院治疗的必要性和合理性提出异议，在原告提供山西华晋骨科医院的医疗费票据、住院病历、诊断证明等证据后，被告杜某未提供相应的证据予以反驳，对被告杜某提出的该项质证意见，本院不予采信，故对原告刘某在山西华晋骨科医院的住院治疗情况，本院予以采信。原告诉请的医疗费应当包含在山西华晋骨科医院支出的医疗费，原告诉请住院伙食补助费的住院天数应当包含在山西华晋骨科医院的住院天数。2、司法鉴定意见是具有鉴定资质的人员依照法律、法规和规章规定的条件和程序，运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断后作出的意见。且本次审理过程中鉴定中心对司法鉴定意见当庭作出书面说明，被告杜某未提出异议，也未提出重新鉴定申请，故对被告方关于鉴定意见书中原告构成十级伤残提出的异议，本院不予采信，故被告杜某应当按照伤残等级十级赔偿原告伤残赔偿金。原告提供的司法鉴定意见书中的“三期”天数是区间值，根据事故发生的原因，当事人的过错程度，原告以“高限”计算误工费、护理费、营养费明显不当，应当以“中间值”计算误工费、护理费、营养费。3.关于原告诉请的交通费，其提供的票据无法说明交通费产生的时间、起止地点以及与原告就医的关联性，且运管部门早已停止使用该票据，证据形式不合法，本院不予采信，但交通事故发生地在岢岚，原告治疗地在太原，期间必然会产生交通费用，故本院酌定原告支出的交通费为1500元。4.关于原告诉请的误工费标准，其未提供相关证据予以证实原告的职业或收入状况，应当以2018年山西省居民服务业从业人员在岗职工平均工资每天127.93元的标准计算原告的误工费。5.关于原告诉请的电动自行车损失费，按照自行车的购买时间、受损程度、当事人的过错程度，本院酌定电动自行车损失费为1500元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体健康造成损害的应承担赔偿责任。本案中，发生在刘某、杜某之间的交通事故已被晋公交认字[2018]第0000013A号道路交通事故认定书所确认，原、被告均没有提出异议，本院予以采信并作为认定事实及当事人赔偿责任的依据。结合庭审中诉、辩双方的陈述、举证、质证情况，经本院审查核定，原告刘某因在交通事故中受伤受到的损失为：医疗费31212.76元、住院伙食补助费3200元（100元×32天=3200元）、营养费900元（20元×45天=900元）、护理费3500元（岢岚县最低工资收入1400元/月×75天）、误工费19189.5元（127.93元×150天=19189.5元）、伤残赔偿金62070元（31035元×20年×0.1=62070元）、交通费1500元、被抚养人生活费2293元（2018年山西省农村居民人均生活消费支出9172元×5年×0.1÷2人=2293元）、精神损害抚慰金5000元、电动自行车损失费1500元、二次手术费6370元，合计136735.26元。根据事故发生的起因、损害后果及当事人的过错程度，本院酌定上述费用由被告杜某承担70%的赔偿责任，即95714.68元，剩余30%由原告刘某自己承担。被告杜某在履行赔偿义务的过程中，应当将已经垫付的15000元予以扣除，实际应当赔偿原告刘某80714.68元。判决：一、被告杜某于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、电动自行车损失费、二次手术费共计80714.68元；二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。案件受理费2400元（已收取1200元，由原告预交），由原告刘某负担720元，被告杜某负担1680元；司法鉴定费3500元由被告杜某负担。二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点：1、一审法院采信十级伤残鉴定意见是否适当？2、一审法院采信医疗费的数额是否适当？《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。根据以上规定，在本院发回重审后，上诉人杜某既没有在法定期限内提出鉴定申请，也没有在一审人民法院指定期限内提出重新鉴定申请，且一审人民法院在山西省忻府司法鉴定中心关于司法鉴定意见书的说明也在一审庭审中进行了质证，故上诉人杜某应当承担对十级伤残鉴定意见提出的异议举证不能的法律后果，一审人民法院不予采信上诉人杜某对十级伤残鉴定意见提出的异议并无不当。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零三条规定：证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。当事人在审理前的准备阶段认可的证据，经审判人员在庭审中说明后，视为质证过的证据。涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律规定应当保密的证据，不得公开质证。第三百四十二条规定，当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持。关于医疗费，在2019年3月5日庭前会议及庭审笔录中，上诉人杜某对于医疗费用数额问题并未提出抗辩，提出的抗辩理由为依据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》１４４规定（医药治疗费的赔偿，一般应以所在地治疗医院的诊断证明和医药费、住院费的单据为凭。应经医务部门批准而未获批准擅自另找医院治疗的费用，一般不予赔偿；擅自购买与损害无关的药品或者治疗其他疾病的，其费用则不予赔偿。），法庭调查上诉人杜某陈述为医疗费只承担岢岚县医院的493.15元，太原晋华骨科医院的所有单据不认可，违法了最高人民法院司法解释（民通意见）的144条规定；辩论意见为：“是法律规定的，最高人民法院民法通则的解释仍然生效，没有转院介绍不予赔偿。骨科医院在医保方面不是定点医院，是自己找的，自找医院是成立的。”且在2019年3月5日庭前会议笔录中，上诉人杜某亦承认去太原医院时的情形为：“去了县医院说看不了，让我送下去的。”故根据被上诉人刘某受伤后就诊实际、提供证据情况及上诉人杜某发表的质证意见，一审人民法院认定被上诉人刘某医疗费31212.76元并无不当。上诉人杜某上诉请求无事实及法律依据，本院无法支持。综上所述，上诉人杜某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1818元，由上诉人杜某负担。本判决为终审判决。审判长 王俊玲审判员 张胜利审判员 孙艳红 二〇一九年十二月二十五日书记员 李 霞