广西壮族自治区桂平市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0881民初2107号 原告(反诉被告)：温锦杰，男，1967年11月5日出生，汉族，住桂平市。 委托诉讼代理人：周宗照，广西世享律师事务所律师。 被告(反诉原告)：温锦健，男，1972年9月29日出生，汉族，住桂平市。 委托诉讼代理人：蒋谊，广西中司律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李威，广西中司律师事务所实习律师。 原告温锦杰与被告温锦健合伙协议纠纷、租赁合同纠纷一案，本院于2018年6月7日立案后，被告温锦健于2018年6月29日向本院提出反诉,本院依法适用简易程序,于2018年7月25日公开开庭进行了合并审理。本院于2018年8月15日作出(2018) 桂0881民初2478号民事判决书，原告不服该判决，上诉贵港市中级人民法院，贵港中院作出（2018）桂08民终1623号民事裁定书，裁定撤销本院作出(2018)桂0881民初2478号民事判决，本案发回桂平市人民法院重审。本院于2019年5月24日重新立案，依法组成合议庭，于2019年8月13日公开开庭进行审理。原告温锦杰及其委托诉讼代理人周宗照,被告的委托诉讼代理人李威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告温锦杰向本院提出诉讼请求：1、判令被告温锦健支付承包金75000元和迟延支付承包金造成的损失（以75000元为基数，从2018年4月12日起至全部付清之日止，按同期银行借款利率计算）给原告温锦杰；2.判决被告温锦健返还非法占有原、被告共同出资的财物45000元给原告；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2013年7月1日，原告与第三人桂平市杨声商品信息咨询服务部签订《租赁合同》，合同约定：桂平市杨声商品信息咨询服务部（法人代表杨劲）受桂平市地方税务局委托将其所有的位于桂平市地方税务局石咀分局闲置土地资产出租给原告，租赁期限为5年，即从2013年7月1日至2018年6月30日，租金按每月1000元计算等，合同还约定了其他事项。后来，原告与被告温锦健在租赁地合资经营“世和大排档”餐饮业务，原告出资75%，被告出资25%。2016年，由于原告想另行发展，经与被告协商，被告自愿承包经营“世和大排档”，并于2016年4月11日，原、被告签订了《协议书》，协议约定：被告享有对“世和大排档”的自主经营权，承包经营期间一切事物与原告无关，被告按承包金15万/年支付给原告，每半年支付一次，即每年的4月11日和10月11日，每次支付7.5万元；被告在经营期内无权将“世和大排档”转让、出租等；协议还约定了其他事项。同时，原、被告于当天对“世和大排档”的财物进行了清点。协议签订后，被告在2017年10月11日前都按约定履行支付承包金，但2017年10月11日后被告违约并未支付承包金给原告，原告多次追讨，被告不理会。由于2018年春节期间，原告得知被告暂停“世和大排档”的经营，被告并将双方共同出资的财物约6万元私自转移，占为己有。原告认为，原被告双方签订的协议书是双方真实意思表示，被告于2017年10月11日后不履行约定支付承包金，还将双方共有的财物占为己有，被告的行为已严重侵犯了原告的合法权益。为此，被告应对原告的损失予以返还、赔偿和支付。被告应支付承包金7.5万元给原告，并承担逾期付款利息（违约金）375元（以7.5万元为基数，按月利息6%计算，暂计至2018年5月11日）支付给原告。对非法占有共同财物约6万元，被告应当按照出资比例给予返还原告4.5万元。原告为此提起诉讼。 被告温锦健对本诉的答辩意见与反诉意见一致。 反诉原告温锦健向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告温锦杰退还给反诉原告温锦健多支付的承包金41666元，并自2017年6月30日起至实际退还承包金止按银行同期贷款利率给付利息；2、本案诉讼费用由反诉被告温锦杰承担。事实和理由：反诉被告温锦杰（本诉原告）主张的反诉原告温锦健（本诉被告）拖欠承包金不是事实，反诉原告温锦健不仅不拖欠承包金，还多支付了承包金给反诉被告温锦杰。双方于2013年6月开始合伙经营“世和大排档”，双方约定由反诉原告温锦健以个人名义与桂平市国税局签订场地租赁合同、由反诉被告温锦杰以个人名义与桂平市地税局租赁场地，双方所租赁的场地共同用于“世和大排档”经营。但实质上是双方共同合伙租赁场地，合伙经营期间，场地租金也是共同承担，合伙中反诉被告温锦杰占股75%，反诉原告温锦健占股25%。从2016年4月份开始，双方协商一致由反诉原告温锦健内部承包经营“世和大排档”，并约定反诉被告温锦杰将经营权交给反诉原告温锦健自主经营，反诉原告温锦健每年交给反诉被告温锦杰150000元作为承包金，同时约定如中途单位收回房屋租约中断经营的，反诉被告温锦杰要按已收承包金按实时退回给反诉原告温锦健。2017年4月13日，反诉原告温锦健向反诉被告温锦杰交付了同年4月10日至10月9日的承包金75000元。2017年6月份，桂平市国税局通知自2017年6月30日起，解除租赁合同。由于与桂平市国税局解除场地租赁合同后，“世和大排档”无法再继续经营，所以收到通知后，反诉原告温锦健告知反诉被告温锦杰出面与桂平市国税局协商，但是反诉被告温锦杰协商未果。反诉被告温锦杰对于反诉原告温锦健要求散伙和退回三个多月的承包金置之不理。为此，为了维护自身的合法权益，特反诉至法院，并提出上述反诉请求。 反诉被告温锦杰辩称，根据温锦健与国税签订的合同约定“双方如有变动。应当提起30天通知对方”，反诉人主张合同解除没有事实依据；即使温锦健与国税签订的合同解除，也不影响被告和原告合伙经营的四合大排档的继续经营，也就不存在有要求温锦杰返还承包款的事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院综合全案的证据和事实另作认定。 本院经审理认定事实如下：2013年原告（反诉被告）温锦杰与被告（反诉原告）温锦健共同出资，在桂平市设立“桂平市世和大排档”（以下简称“世和大排档”），共同经营餐饮生意，原告、被告双方分别出资75%和25%。同年6月28日、7月1日，原告、被告分别与桂平市扬声商品信息咨询服务部、桂平市国家税务局签订租赁合同，租赁桂平市地方税务局原石咀分局、桂平市国家税务局原石咀税所楼房和空地（同在一大院内），用作世和大排档经营场所，租赁期限均为2013年7月1日至2018年6月30日。2016年4月11日，原告与被告签订“协议书”，原告将世和大排档交给被告自主经营，被告每年分两次向原告支付共150000元作为承包金，原告不参与经营、不承担风险，并约定“在合同期内经营，如中途单位回收房屋租约中断的，甲方（即原告）要按已收现金按实时退还给乙方（即被告）”。被告按双方约定向原告支付了2017年10月9日前的承包金，其中2017年4月10日至2017年10月9日承包金为73000元。 2017年6月14日，桂平市国家税务局向被告发出《关于提前终止空地出租的通知》，于2017年6月30日终止双方租赁合同，并要求被告于2017年6月30日搬出，后经原被告分别与桂平市国家税务局协商继续承租事宜未果。桂平市国家税务局出租的场地是大排档的主要停车场地，因该局终止租赁合同，导致世和大排档没有停车场影响经营，被告遂于2017年6月30日停止世和大排档的经营。2017年4月10日至2017年10月9日共183天，被告实际经营82天。2018年6月30日原告与被告合伙终止。后双方因承包金是否继续支付或者退还及合伙财产分割问题产生纠纷，本案成诉。 本院认为，原告温锦杰与被告温锦健按双方口头协议共同提供资金、共同经营世和大排档，双方已成立个人合伙关系；至2016年4月起双方签订的“协议书”，约定将世和大排档交由被告经营，原告向被告收取固定承包金；此时，原告不参与经营、不承担风险，应认定为原告与被告之间的个人合伙关系方式变更，由被告在世和大排档的合伙财产，原告仍然享有所有权，被告向原告支付承包金视为合伙分红。 桂平市国家税务局于在租赁合同到期前收回出租的场地，被告遂于2017年6月30日停止世和大排档的经营，应认定原告和被告合伙关系终止。因此，被告不应再继续向原告支付承包金，原告诉请被告支付承包金及延迟支付承包金造成的损失，没有事实依据，本院不予支持。原告提交的证据“财物清单”未得到被告确认，且原告提交的证据不能证明与被告合伙期间积累的财产种类、数量、价值，故对原告请求被告返还合伙财产45000元，本院不予支持。被告于2017年6月30日停止世和大排档的经营后，未及时通知原告对合伙财产进行清算，而独自处理，造成合伙财产无法清算，为此，被告在原告起诉本案后才反诉请求原告应依约向被告退还多收取的承包金40289.6元，应视为被告默认合伙财产抵作多收取的承包金40289.6元，对被告这一请求，本院也不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、驳回本诉原告（反诉被告）温锦杰的诉讼请求； 二、驳回反诉原告（本诉被告）温锦健的诉讼请求。 本诉案件受理费2708元【本诉原告(反诉被告)温锦杰已预交】，由本诉原告（反诉被告)温锦杰负担。反诉案件受理费904元【本诉被告（反诉原告）温锦健已预交】，由本诉被告（反诉原告）温锦健负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费2708元，反诉案件受理费904元，款汇至户名为：贵港市中级人民法院—诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部；账号：20×××93。逾期不交也未提出司法求助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  罗圣茂 审 判 长  谢晓隽 人民陪审员  刘桂裕 二〇一九年十二月十五日 书 记 员  杨炫烨