辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4895号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司。住所地：辽阳市白塔区武圣路162号。负责人：李志军，该公司总经理。委托诉讼代理人：汤涧，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王宝河，男，汉族，1963年6月13日出生。住所地：辽阳市辽阳县唐马寨镇吕家塘坊村1-22,现住鞍山市铁西区。委托诉讼代理人：张冬宁，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李再柱，男，汉族，1963年8月18日出生。住所地：辽阳市辽阳县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司(以下简称保险公司)因与被上诉人李再柱、王宝河机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2019）辽0303民初1694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法撤销原审判决，依法改判驳回上诉人减少赔偿伤残赔偿金74684元，精神抚慰金5000元，合计79684元。并申请王宝河应取出固定物后进行伤残等级评定。事实及理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审法院在查清事实的基础上，依法改判。首先，在本案一审中，上诉人己提出伤残鉴定不合理，鉴定报告中被上诉人王宝河肩关节由于内固定物在位致屈伸受限，可见原告鉴定时机存在问题，一审法院未对问题做出处理，认定事实不清，一审判决明显错误。被上诉人王宝河辩称，服从一审判决。被上诉人李再柱未答辩。王宝河向一审法院起诉请求：请求被告赔偿1、医疗费1万元、护理费144.4×60=8664元、伤残赔偿金37342×20×10%=74684元、精神损害抚慰金5000元、误工费144.4×180=25992元、交通费500元、修理费1000元，保险公司在交强险内赔偿：121000元；2、被告由承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年11月11日05时40分许，李再柱驾驶辽Ｃ×××××号车辆与王宝河驾驶电动车相刮撞，造成王宝河受伤及两车受损的道路交通事故。交通部门认定：当事人李再柱负主要责任；当事人王宝河负次要责任。原告受伤于2018年11月11日至2018年12月24日在中国医科大学附属第一医院鞍山医院(以下简称鞍山医院)住院治疗43天，主要诊断：肩锁关节脱位；其他诊断：髋挫伤、肋骨骨折。出院医嘱有注意休息加强营养。I级护理1天，II级护理42天。原告因此次交通事故损失医疗费25202.69元(住院费25125.69元、门诊费77元)，保险公司已垫付医药费1万元。原告为农业户籍，2004年购买铁西区千山西路196-27房产一处，现居住在此。原告的申请司法鉴定，2019年8月5日，沈阳医学院法医司法鉴定所作出《沈阳医学院法医司法鉴定所[2019]沈医临鉴字第784号》司法鉴定意见书，鉴定意见：王宝河左肩关节功能障碍的伤残程度为十级；护理期为60日，误工期为180日。另查，辽Ｃ×××××号车辆在被告保险公司投保交强险。辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准，城镇常住居民人均可支配收入37342元、居民服务、修理和其他服务业52707元。辽宁省住院伙食补助费为100元/天。一审法院认为，公民的民事权利受国家法律保护。本案交通事故经交警部门出具事故责任认定书，认定李再柱负主要责任，王宝河负次要责任，符合法律规定，该院予以确认。因肇事车辆辽Ｃ×××××号车辆在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制险，事故发生在保险期限内，依据《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，由被告保险公司在机动车交强险限额范围内予以赔偿。关于医疗费1万元，原告医疗费为医疗费25202.69元，被告保险公司已经垫付医药费1万元且对原告医药费无异议，原告对此事实也予以认可，原告主张1万元医药费系对自己权利的处分，故该院予以支持。关于原告要求被告赔偿护理费8664元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”依据鉴定报告，原告护理期为伤后60日，对护理费用参照2019年度辽宁省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务业和其他服务业标准计算，护理费为52707元/年：365天×60天=8664元，故对原告护理费损失8664元，该院予以支持。关于伤残赔偿金74684元，原告虽系农业户口，但原告2004年已经在本辖区购买商品房一套，且现住址也系该购买房屋地址。该院认为足以证明原告在本辖区居住一年以上，故应当按照城镇标准计算。2019年8月5日，司法鉴定意见：伤残程度为十级，原告未年满60岁，即伤残赔偿金为74684元(37342×20×10%=74684)。关于精神损害抚慰金5000元，司法鉴定意见：伤残程度为十级，根据本地区的审判实践及经济情况，受害人伤情构成十级残疾的5000元为宜。关于误工费25992元，原告并未提供任何减少收入的证明，也未提供相关证据证明其所从事的职业，原告应当有义务举证证明其减少的收入及从事的行业，但原告并未提供证据加以证明，应当承担举证不利的责任，此种情况下该院认为原告的误工费标准按照其居住地可支配收入标准为宜，即城镇常住居民人均可支配收入标准37342元/年计算为宜。依据鉴定报告，原告的误工期限为180日，原告应得的误工费为37342元/年÷365天×180天=18415元，故原告的误工费应当为18415元。关于交通费500元，原告并未提供相应票据，但结合本案实际情况及经济水平，该院认为交通费300元为宜。关于修理费1000元，原告未提供任何证据予以证明该损失，且被告不予认可。原告应当对自己提出的主张具有举证的责任，原告未提供相关证据，应当承担举证不利的责任。故该院对原告该诉讼请求不予不支持，综上，原告因此次交通事故损失的护理费8664元、伤残赔偿金74684元、精神损害抚慰金5000元、误工费18415元、交通费300元，合计107063元。医疗费1万元被告保险公司已垫付。据此，一审法院判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决生效之日起十五日内支付原告王宝河107063元；二、驳回原告王宝河其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2720元(原告已预交)，由原告王宝河承担150元，剩余2570元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担，随上述款项一并给付。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，二审争议的焦点：伤残等级鉴定时机是否合理，上诉人是否应承担残疾赔偿金和精神抚慰金的赔偿责任。关于争议的焦点问题，本院认为，伤残鉴定是在治疗终结后就可以进行鉴定，骨折内固定物未取出不是判定治疗终结的依据，骨折内固定物虽未取出不影响评残结果。一审法院委托程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具有相应鉴定资质，一审法院采信十级鉴定结果，认定残疾赔偿金和精神抚慰金并无不当，本院予以确认，上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1792元，由中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周智禹审判员  程义明审判员  郭 盈二〇一九年十二月十七日书记员  王佳珺