文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1912号上诉人（原审原告）：江苏省水利建设工程有限公司，住所地扬州市广陵产业园，统一社会信用代码913200001347535697。法定代表人：时爱祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：张明焕，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李德平，重庆光界律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑其武，男，1964年1月2日出生，汉族，居民，住四川省珙县。委托诉讼代理人：吴彦庆，重庆市南川区大观法律服务所法律工作者。上诉人江苏省水利建设工程有限公司（以下简称江苏水利建设公司）因与被上诉人郑其武工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初5678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。江苏水利建设公司上诉请求：撤销原判，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：1.郑其武无充分证据证明其工资为12000元/月，一审按照12000元/月计算郑其武工资是错误的。一次性伤残补助金和停工留薪工资应按重庆市2017年年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资6106元/月的60%计算。2.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金支付的前提是双方存在劳动关系，且符合劳动合同期满或解除劳动关系的条件。我公司与郑其武不存在事实劳动关系，不应支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。3.郑其武受伤系重庆超群致远实业有限公司侵权造成，郑其武在重庆超群致远实业有限公司已获得了赔偿。根据《重庆市高级人民法院关于审理工伤赔偿案件若干问题的解释》第四条规定，应当在赔偿总额中扣除已获赔金额49976元。郑其武辩称，1.我与江苏水利建设公司的劳务班组负责人曾大高书面约定基本工资12000元/月，江苏水利建设公司也按照约定标准支付。《工伤保险条例》第三十三条规定在停工留薪期，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。一审认定我的工资为12000元/月是正确的。2.我作为江苏水利建设公司的工人，经认定为工伤，江苏水利建设公司未为我缴纳工伤保险费，该公司支付一次性伤残补助金、一次性就业补助金是其作为用人单位主体的法定义务。3.本案是基于劳动关系产生的工伤保险待遇之诉，而我与重庆超群致远实业有限公司基于侵权法律关系而进行的人身损害赔偿之诉，这两者不能混淆。请求维持原判。江苏水利建设公司向一审法院起诉请求：判决我公司不向郑其武支付停工留薪期工资144000元、护理费3040元、住院期间伙食补助费304元、交通费2600元、住宿费800元、医疗费3817.31元、一次性伤残补助金108000元、一次性伤残就业补助金27477元、一次性工伤医疗补助金24424元，共计313462.31元。一审法院认定事实：郑其武于2017年6月1日至2017年8月27日在江苏水利建设公司承建的重庆市南川区金佛山水利工程南平干渠渠道引水工程曾大高班组上班，从事隧道开挖、人员的组织管理和机械维修工作。曾大高系南平干渠大湾沟隧洞劳务分包单位负责人，曾大高与郑其武约定工资为12000元/月，郑其武的工资由曾大高委托江苏水利建设公司按月发放。2017年8月27日19:30左右，重庆超群致远实业有限公司在案涉项目实施爆破作业，郑其武在工作中被爆破飞起的石头砸伤左手。后郑其武被送往重庆市南川区人民医院治疗，经该院诊断为：左桡骨中下段开放性骨折；左拇长伸肌断裂；左前臂皮肤裂伤；左侧桡神经损伤。郑其武伤后在该院住院治疗2次，共计住院天数38天，江苏水利建设公司未安排人员对其进行护理，支付了郑其武1000元。2018年1月23日，郑其武的受伤经重庆市南川区人力资源和社会保障局以南川人社伤险认字〔2018〕48号认定工伤决定书认定为工伤。2018年12月12日，其受伤经南川区劳动能力鉴定委员会作出渝南川劳初鉴字〔2018〕419号初次鉴定结论书鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。2019年4月10日，其受伤经重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字〔2019〕86号再次鉴定结论书鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。江苏水利建设公司未为郑其武缴纳工伤保险。2019年6月14日，郑其武向南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决江苏水利建设公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、医疗费、复查费、鉴定费、住院伙食补助费、车旅费，共计389332元。2019年8月1日，南川区仲裁委作出南川劳人仲案字〔2019〕第263号仲裁裁决书，裁决：“一、江苏省水利建设工程有限公司支付郑其武一次性伤残补助金108000元（12000元/月×9个月）、一次性医疗补助金24424元（6106元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金27477元（6106元/月×9个月×50%）、停工留薪期工资144000元（12000元/月×12个月）、医疗费3817.31元、护理费3040元（8元/天×38天）、交通费2600元（325元/往返×8往返）、住宿费800元（100元/晚×8晚）。二、驳回郑其武的其他仲裁申请。上列款项共计314462.31元，扣减被申请人向申请人支付的1000元，剩余313462.31元江苏省水利建设工程有限公司于裁决生效之日起15日内支付完毕。”重庆市2017年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为73272元（6106元/月）。江苏水利建设公司对仲裁裁决不服，诉至一审法院。2018年5月15日，郑其武与重庆超群致远实业有限公司达成调解协议，由重庆超群致远实业有限公司赔偿郑其武因爆破致伤产生的残疾赔偿金、护理费、鉴定费、精神抚慰金、误工费，共计49976元。郑其武第二次住院的时间为2018年9月17日，产生住院医疗费3817.31元。郑其武主张其交通费、住宿费为从四川老家到重庆南川就医产生。郑其武受伤后，未回案涉项目上班。经生效法律文书认定江苏水利建设公司与郑其武双方之间不存在劳动关系。一审法院认为，郑其武受到事故伤害并被认定为工伤，其依法享受工伤保险待遇。《重庆市工伤保险实施办法》第三条规定“参加工伤保险实行实名制。本市事业单位到住所地区县（自治县）、其他用人单位到注册地区县（自治县）办理工伤保险参保登记。市外用人单位在本市从事生产经营活动的，应当在生产经营地区县（自治县）参加工伤保险”，故江苏水利建设公司虽系本市外企业，但其在本市从事经营活动，亦应依法在本市为劳动者参加工伤保险，现其未为郑其武参加工伤保险，应按《工伤保险条例》以及《重庆市工伤保险实施办法》相关规定向郑其武支付工伤待遇。江苏水利建设公司要求追加曾大高为当事人，于法无据，不予支持。因双方不存在劳动关系，故以初次鉴定结论作出时间拟制双方解除劳动关系时间为2018年12月12日。郑其武经鉴定为9级伤残，其本人工资为12000元/月，故其一次性伤残补助金为108000元（12000元/月×9个月）。一次性工伤医疗补助金为24424元（6106元/月×4个月）；一次性伤残就业补助金为27477元（6106元/月×9个月×50%）。郑其武的停工留薪期经对照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录5（试行）为12个月，故其停工留薪期工资为144000元（12000元/月×12个月）。郑其武第二次住院医疗费3817.31元有出院记录和医药费发票佐证，予以支持。护理费3040元（80元/天×38天），符合本地护理费标准也并未超出其住院天数，予以支持。住院伙食补助费304元（8元/天×38天）符合计算标准，予以支持。对于郑其武主张的交通费和住宿费，考虑郑其武往返于四川珙县和重庆南川区之间的就医实际情况，酌情支持2500元。对于仲裁裁决未支持的费用，郑其武未提起诉讼，视为认可裁决结果。前述各项费用合计313562.31元（108000元+24424元+27477元+144000元+3817.31元+3040元+304元+2500元），扣减江苏水利建设公司支付的1000元，还应向郑其武支付312562.31元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三条、第三十六条规定，判决：一、江苏水利建设公司于判决生效后立即支付郑其武一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费，合计312562.31元；二、驳回江苏水利建设公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由江苏水利建设公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于郑其武的本人工资问题。在郑其武与江苏水利建设公司劳动争议纠纷一案中已查明“曾大高与郑其武约定工资为12000元/月，郑其武的工资由曾大高委托江苏水利建设公司按月发放”，一审据此认定郑其武的本人工资为12000元/月，一次性伤残补助金和停工留薪工资按12000元/月的标准计算，并无不当。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。江苏水利建设公司作为用工单位，没有为郑其武参加工伤保险，依法应当向郑其武支付各项工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金待遇。江苏水利建设公司上诉主张与郑其武没有劳动关系因而不应支付吴贞毅一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，于法无据，本院不予采纳。关于郑其武已获得的侵权赔偿应否在本案中扣除的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条等法律法规规定，因第三人侵权造成工伤的劳动者除医疗费用不能重复享受外，住院伙食补助费、交通费、住宿费、护理费等其他财产性费用均可按照《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》等规定的项目和标准享受。重庆超群致远实业有限公司已赔偿郑其武因爆破致伤产生的残疾赔偿金、护理费、鉴定费、精神抚慰金、误工费共计49976元，赔偿费用中并不包含医疗费用，江苏水利建设公司上诉主张在其应向郑其武支付的工伤保险待遇中扣除49976元，于法无据，本院不予采纳。综上所述，江苏水利建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏省水利建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  吴 聪审判员  王 利二〇一九年十二月十六日（院印）书记员  陈思诗