广西壮族自治区防城港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂06民终1197号 上诉人（原审原告）：赵殊，女，1996年7月2日出生，汉族，住四川省广元市利州区。 委托诉讼代理人：谭京凯，广西谦行律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：广西泛宇房地产开发有限公司。住所：广西防城港市港口区中华大道3号3号楼。统一社会信用代码：91450600199364628P（1-1）。 法定代表人：陈国胜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄丽颖，广西万通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高斯艳，广西万通律师事务所律师。 上诉人赵殊、广西泛宇房地产开发有限公司（以下简称泛宇公司）因商品房预售合同纠纷一案，不服防城港市港口区人民法院（2019）桂0602民初1774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵殊上诉请求：1.改判泛宇公司按全部购房款的日万分之二向赵殊支付2018年5月31日至2019年5月29日期间的逾期交房违约金39043.48元，此后违约金计算至泛宇公司实际交付符合合同约定的房屋之日止；2.本案诉讼费用由泛宇公司承担。事实和理由：一审判决未明确处理2019年5月29日以后至泛宇公司实际交付符合合同约定的房屋之日期间的逾期交房违约金，导致赵殊后期对该部分的权利主张受到影响。赵殊一审诉求中关于逾期违约金的要求为“……暂计至2019年5月10日，最终计算至被告实际交付符合合同约定的房屋之日止”。但一审判决仅就2019年5月29日前的逾期交房违约金进行处理，对于2019年5月29日以后至泛宇公司实际交付符合合同约定的房屋之日期间的逾期交房违约金的处理并未明确，导致赵殊后期对该部分的权利主张受到影响。 泛宇公司辩称，根据双方签订的合同第十二条约定及民法总则第一百八十天规定，泛宇公司可以顺延房屋交付时间，不构成逾期交房，不应承担逾期交房违约责任。 泛宇公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判驳回赵殊的诉讼请求；2.本案诉讼费用由赵殊承担。事实与理由：一审判决判令泛宇公司支付逾期交房违约金无事实和法律依据。一、天气原因应当成为逾期交房的免责事由，泛宇公司在不存在违反合同约定的情形下，不应当向赵殊支付违约金。首先，根据涉案合同第十二条约定及民法总则第一百八十天规定，中雨以上降雨、极大风6级以上天气、台风天、政府指令停工等均属于不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。一审判决“合同未明确天气因素、停水因素等为顺延交房的原因”的认定无事实和合同依据。其次，泛宇公司已向一审法院提供《气象资料咨询》、防城港市住建委发布[防住建管发（2018)246号]《防城港市住房和城乡建设委员会文件》等证据，证明在合同履行的过程中出现了不可抗力的情形：即中雨以上降雨、极大风6级以上天气、台风天、政府指令停工，时间长达1047天，即泛宇公司有权顺延交房1047天，无需承担逾期交房违约金。二、如认为泛宇公司需要承担逾期交房的违约责任，则约定的违约金标准过高，应当按照最高法关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第16、17条的规定，调低至人民银行同期贷款利率。不仅本案，其他案件如果也判决泛宇公司承担共4000多万的高额违约金，在当前经济不景气的情况下，将使泛宇公司的经营活动发生巨大困难以至于破产。请法院考虑企业经营的实际情况，既使买受人得到适当补偿又能维持企业的正常经营，做出公正判决。再者，违约金应以补偿为准，惩罚为辅，赵殊未举证证明泛宇公司如逾期交房造成其实际损失。 赵殊向一审法院起诉请求：1.泛宇公司履行交付房屋的义务，在判决生效之日起30日内向赵殊交付符合合同约定房屋；2.泛宇公司向赵殊支付延期交房违约金92499.71元（自2018年5月31日起计算，暂计至2019年5月10日共344天，每天按全部房价款的万分之五计算，最终计算至泛宇公司实际交付符合合同约定的房屋之日止）；3.泛宇公司向赵殊返还多付的购房活动款35000元以及利息3124.59元（自2017年6月24日起算，暂时计至2019年5月10日，按照中国人民银行同期贷款利率4.75%计算）；4.本案诉讼费由泛宇公司承担。 一审法院认定事实：2017年7月7日,赵殊（买受人）与泛宇公司（出卖人）签订一份《商品房买卖合同（预售）》（以下简称合同），约定买受人以单价4412.81元每平方米的价格购买出卖人位于防城港市港口区东侧泛宇惠港新城1栋九层901号房屋，预测建筑面积为121.87平方米，房屋总价款为537789元；第十一条交付时间和手续。出卖人应当在2018年5月31日前向买受人交付商品房；逾期交付责任。除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，双方同意按照下列第1种方式处理：1.按照逾期时间，分别处理。（1）逾期在90日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之三的违约金。（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，应当书面通知出卖人。出卖人应当自解除合同通知送达之日起15日内退还买受人已付全部房款，并自买受人付款之日起，按照中国人民银行同期贷款基准利率%计算给付利息；同时，出卖人按照全部房价款的3%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之五的违约金。合同还对其他事项作了约定。 合同签订后，赵殊依约支付了全部房款。泛宇公司至一审法庭辩论终结前未能向赵殊交付符合合同约定的房屋。 一审法院认为，赵殊、泛宇公司签订的《商品房买卖合同（预售）》是双方真实意思的表示，是行使自己民事权利的表现，未违反国家法律、法规的强制性规定，该合同合法有效。赵殊、泛宇公司应当按照合同的约定行使权利，履行义务。现泛宇公司未能如期向赵殊交付涉案房屋，其行为构成违约，应承担逾期交房的违约责任。因该房屋工程尚未竣工，不具备交付条件，赵殊诉请泛宇公司交付房屋可待交付条件成就，再另行主张。合同约定的违约金的计算标准过高，一审法院予以核减，违约金按照全部房价款的日万分之二，从2018年5月31日计算至起诉之日即2019年5月29日止，逾期天数为363天，违约金为39043.48元（537789元×0.0002×363天）。合同未明确约定天气因素、停水因素等为顺延交房的原因，而防城港市住房和城乡建设委员会通知停工的时间在合同约定的交房时间之后，故一审法院对泛宇公司辩解的顺延交房的时间不予采信。 赵殊提供的证据不足以证实泛宇公司向其收取了活动费35000元，故一审法院对其要求泛宇公司退还活动款并支付利息的诉请不予支持。 依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、泛宇公司向赵殊支付逾期交房违约金39043.48元；二、驳回赵殊的其他全部诉讼请求。案件受理费3212.48元，减半收取1606.24元，由泛宇公司负担1175.86元，由赵殊负担430.38元。 本院二审期间，赵殊围绕上诉请求提交以下证据：1.安居客惠港新城房价截图，证明泛宇公司逾期交房给赵殊造成损失的事实，涉案约定的逾期交房违约金标准不属于过高情形；2.市长信箱关于“泛宇惠港新城违规交房，不按合同赔付违约金”的答复，证明泛宇公司因违规交房而被责令整改，至今未能交付房屋的事实；3.材料商维权照片，证明涉案楼盘因拖欠材料款被追讨，至今未能交付房屋。经质证，泛宇公司认为，以上三份证据未在一审提交，也未在二审法定举证期限内提交，不属于新证据，不应作为本案认定事实的证据，其次，三份证据的来源不明且没有原件予以核对，不具备真实性、合法性与关联性。本院认为，证据1房价截图与本案违约金认定无关联性，不予采纳；证据2市长信箱关于“泛宇惠港新城违规交房，不按合同赔付违约金”的答复系政府信息公开事项，公民可直接在防城港市人民政府门户网站查询，泛宇公司仅以该信访答复无原件为由否定其真实性而未提交相反证据证明该信访答复为假，本院不予采纳其主张，该信访答复具备真实性、合法性和关联性，且形成于2019年11月5日，属于新证据，本院予以采纳；证据3材料商维权照片与本案无关，不予采纳。 双方当事人对一审判决查明事实均无异议，本院予以确认。 本院另查明，泛宇公司认可涉案楼盘还在办理竣工验收备案手续，涉案房屋尚不具备交付条件。自合同签订日2017年7月7日起至约定交房期限2018年5月31日，涉案楼房项目所在地港口区中雨以上降雨天气天数51天，极大风6级以上天气86天，重合天数15天。 综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：1.天气、政府指令停工等原因是否可以作为泛宇公司延期交房的免责事由；2.如泛宇公司构成逾期交房，违约金应如何计算。 本院认为，赵殊与泛宇公司签订的《商品房买卖合同（预售）》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效的合同。一审判决对《商品房买卖合同（预售）》的效力认定正确，本院予以确认。 关于焦点1，本案中，赵殊已按合同约定支付完全部房款，完成了其相应的义务。但泛宇公司至今未将符合合同约定交房条件的案涉房屋向赵殊交付使用，对此，泛宇公司是否属于逾期交房，双方存在争议。泛宇公司主张不可抗力因素中雨及以上降雨、极大风6级以上天气、政府指定停工及惠港新城停水天数应该从逾期天数中扣除，其不构成逾期交房，赵殊认为涉案合同并未约定天气因素为顺延交房原因。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定，所谓不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，包括地震、台风、海啸等自然灾害以及战争、罢工、骚乱等社会现象。本案楼盘系商品房建设工程，浇筑室外露天的混凝土等怕淋工序及外墙脚手架作业等其他室外露天工程如遇中雨及以上降雨、极大风6级以上天气施工将会影响工程的施工质量和安全生产，空气相对湿度过高也会对室内装饰装修工程的施工产生一定的影响，使施工时间增多。以上复杂天气因素难以预见、人力无法控制亦无法解决，符合“不能预见、不能避免并不能克服”的客观情况，故而属于建设工程施工过程中的不可抗力事件，可作为泛宇公司延期交房的免责事由，一审法院未将合同签订之日至约定交房之日期间的以上天气因素影响天数予以扣除，本院予以纠正。因防城港市住房和城乡建设委员会通知停工时间和惠港新城停水时间在合同约定的交房时间之后，一审法院不予认可泛宇公司的该辩解顺延的交房时间并无不当，本院予以确认。 关于焦点2，双方于2017年7月7日签订《商品房买卖合同（预售）》，泛宇公司根据合同可据实延期的起算点应为合同签订之日，从2017年7月7日起至2018年5月31日，中雨以上降雨天气天数51天，极大风6级以上天气86天，扣除重复天数15天，故泛宇公司可据实延期122天至2018年9月30日前向赵殊交付房屋。泛宇公司至今仍未交付房屋，已构成违约，根据《商品房买卖合同（预售）》约定及赵殊的诉请，应按全部购房款的日万分之五向赵殊支付2018年10月1日起暂计至2019年5月29日的逾期交房违约金。泛宇公司主张一审判决的违约金过高，本案违约金计算标准应调整至人民银行同期贷款利率。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”规定，并综合考虑本案合同的履行情况、逾期交房天数、泛宇公司的过错程度及赵殊的诉请等因素，从公平原则和诚信信用原则的角度，截至2019年5月29日的逾期交房违约金，本院酌情确定为39043.48元，一审判决虽未扣除天气因素影响天数，但违约金数额认定尚属合理，本院予以确认。对于2019年5月29日以后的逾期交房违约金，赵殊可以另案主张。 综上所述，赵殊、泛宇公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实虽有遗漏，但实体处理正确，尚可维持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、一百一十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3212.48元（上诉人赵殊、广西泛宇房地产开发有限公司均已预交），由上诉人赵殊负担1606.24元，上诉人广西泛宇房地产开发有限公司负担1606.24元。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄大亮 审 判 员 李元东 审 判 员 刘帅武 二〇一九年十二月六日 法官助理 邹采伶 书 记 员 谢馨仪