湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘07民终2755号上诉人（原审原告）：齐兴秒，男，1976年2月5日出生，汉族，住湖南省津市市。委托诉讼代理人：彭辉，湖南天思律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：常德市同碧房地产开发有限公司，住所地湖南省常德市武陵区穿紫河街道康桥社区武陵大道鸿升小区桃林综合大楼2栋106号。法定代表人：黎晓林，该公司执行董事。委托诉讼代理人：汤文，男，该公司员工。上诉人齐兴秒因与被上诉人常德市同碧房地产开发有限公司（以下简称同碧房地产公司）合同纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2019）湘0702民初4203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。齐兴秒上诉请求：1、撤销一审判决，改判同碧房地产公司返还齐兴秒购房“认筹金”2万无；2、诉讼费由齐兴秒承担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。齐兴秒一审中提交了录音证据，证实齐兴秒所交的2万元认筹金系预购买同碧房地产公司开发的常德碧桂园三期楼盘剑桥郡9栋2705号房，而双方于2019年5月24日所签订的认购书是9栋2303号房，并非2705号房。一审法院以先签订2303号房然后转成2705号房认定双方已经就2705号房达成了认购协议错误。双方并未就2705号房签订正式意义的购房认购书，齐兴秒所交的2万元仍属于认筹金，在未签订正式的购房合同之前，同碧房地产公司应予以返还。2、一审判决适用法律错误。一审判决在未查清事实，错误认定事实的前提下，从而认定齐兴秒违约错误。同碧房地产公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。齐兴秒向一审法院起诉请求：1、判令同碧房地产公司返还齐兴秒购房“认筹金”20000元；2、同碧房地产公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年5月18日，齐兴秒拟在常德碧桂园购买三期楼盘剑桥郡的商品房，向同碧房地产公司支付了20000元“认筹金”。2019年5月24日，齐兴秒与同碧房地产公司签订《常德碧桂园认购书》，认购书的内容为：一、齐兴秒向同碧房地产公司位于湖南省常德市绿荫路以东，济民路以北，青杨路以西常德碧桂园III剑桥郡09栋2303号洋房，建筑面积111.6平方米，交楼日期2021年11月30日，建筑超标单价7721.04元/㎡；二、认购价为861668元；三、付款方式为期楼洋房产品按揭一个月分期96折（首付30%）；四、付款时间为，定金20000元须于签署本认购书时付清（定金在双方签署第五条第1款约定的合同文件时自动无息转作第一期楼款的一部分）；五、同碧房地产公司在本认购书约定的签约时间届满前与齐兴秒签署《商品房买卖合同》及其附件，同碧房地产公司不得将齐兴秒认购的物业另行出售，如有违反同碧房地产公司应双倍返还齐兴秒已付的定金；六、齐兴秒应于2019年5月27日前与同碧房地产公司签署《商品房买卖合同》及办理相关手续，齐兴秒未在本认购书约定的时间到常德碧桂园销售中心与同碧房地产公司签约、或因齐兴秒违反本条任一约定、或因齐兴秒其他任何原因导致上述合同文件在本认购书约定的签约时间届满前未能签署的，同碧房地产公司不予返还齐兴秒已付的定金，并有权不再另行通知齐兴秒而将本认购书约定的认购物业另行出售。认购书签订后，同碧房地产公司将齐兴秒支付的20000元认筹金转为定金。关于齐兴秒主张其拟购买的房产系9栋2705号房产而非认购书上载明的2303号房产，齐兴秒在同碧房地产公司欺骗的情况下签订认购书，该认购书并非齐兴秒本人真实意思表示的事实，齐兴秒向一审法院提交了《常德碧桂园认购书》、齐兴秒与碧桂园销售顾问彭新文的电话录音等证据。一审法院认为，齐兴秒提交的证据能够证明在签订认购书时，因齐兴秒拟认购的2705号房产未处于认购状态，故双方不能在认购书上填写2705号房产，而用2303号房产替代，同碧房地产销售顾问承诺齐兴秒待2705号房产可以被认购后通过领导审批帮齐兴秒将认购的2303号转为2705号。齐兴秒在签订认购书时，对上述事实已知悉，对认购的内容并无错误的认识，且同碧房地产公司愿意继续履行转房号的承诺，故同碧房地产公司并未欺骗齐兴秒签订认购书，对齐兴秒主张的上述事实不予采信。一审法院认为，齐兴秒与同碧房地产公司签订的《常德碧桂园认购书》系双方真实意思的表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应依据诚实信用的原则全面履行合同义务。齐兴秒向同碧房地产公司支付“认筹金”20000元已经在双方签订《常德碧桂园认购书》时转为定金，而齐兴秒未在约定的时间内与同碧房地产公司签订《商品房买卖合同》及其附件，应视为齐兴秒违约，同碧房地产公司不予退还齐兴秒定金的行为并无不妥，故对齐兴秒的诉请不予支持。同碧房地产公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。判决：驳回齐兴秒的全部诉讼请求。案件受理费300元，由齐兴秒负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实，予以确认。本院认为，结合双方诉辩主张，归纳本案争议焦点为：同碧房地产公司是否应返还齐兴秒购房“认筹金”20000元。虽同碧房地产公司与齐兴秒在《常德碧桂园认购书》中，就商品房基本情况（房号、建筑面积）、价格、付款时间、交付时间等进行了约定，但另行约定了还需重新签订《商品房买卖合同》，因此，应认定《常德碧桂园认购书》的性质为预约合同。预约合同是一种约定将来订立一定合同的合同。经审查，《常德碧桂园认购书》系双方当事人真实意思的表示，未损害国家、集体或他人利益，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，齐兴秒明知该认购书上载明房号为2303号的情形下而予以签订，该合同合法有效，在该合同未被确认无效、撤销或解除的情形下，双方应依据诚实信用的原则全面履行合同义务。如一方违反预约合同的约定，不与对方签订本约合同或无法按照预约的内容与对方签订本约合同的，应当向对方承担违约责任。齐兴秒提起诉讼时，虽未明确提出解除合同之诉请，但其诉请判令同碧房地产公司返还购房“认筹金”20000元，其实质是以包含解除双方所签《常德碧桂园认购书》主张为前提，因此本案审查的关键在于涉案合同是否应当解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”，此系法律对合同的法定解除情形的规定。经审查，《常德碧桂园认购书》不存在该条法律规定的法定解除的情形。齐兴秒未在《常德碧桂园认购书》约定的时间内与同碧房地产公司签订《商品房买卖合同》及其附件，已构成违约，齐兴秒向同碧房地产公司支付“认筹金”20000元已在签订《常德碧桂园认购书》时转为定金，应不予返还。一审判决驳回齐兴秒的诉讼请求，并无不当。齐兴秒上诉所持“一审判决认定事实错误、适用法律错误”的理由，经查不能成立，不予支持。综上所述，齐兴秒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由齐兴秒负担。本判决为终审判决。审判长 李 浚审判员 樊 英审判员 詹险峰二〇一九年十二月二十三日书记员 曾 群附：相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》（节录）第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。