河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23720号上诉人(原审原告)：石松锋，男，1977年6月23日出生，汉族，住河南省新密市。委托诉讼代理人：马晓林，北京市中创（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：高冰国，男，1982年1月10日出生，汉族，住福建省安溪县。被上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司安溪支公司,住所地安溪县兴安路334号一层。负责人：王贵贤，经理。委托诉讼代理人：庞德振，河南洪旭律师事务所律师。上诉人石松锋因与被上诉人高冰国、中国大地财产保险股份有限公司安溪支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初3864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。石松锋上诉请求：改判二被上诉人连带赔偿上诉人74532.12元（比一审判决增加33218.45元）。事实和理由：一、一审误工费标准及数额错误。上诉人石松锋每月收入固定，且收入具有连续性。一审判决按照河南省上年度居民服务和其他服务业平均工资每年39522元标准计算上诉人石松锋误工费系认定事实错误，且计算总额错误。1.事故发生时，上诉人石松锋在郑州叶顺餐饮管理有限公司(以下简称叶顺公司)担任厨师，同时兼职在郑州市××东新区杨月早餐店（招牌为方中胡辣汤）做早餐。叶顺公司出具的证明，证明上诉人石松锋每月收入情况及收入减少情况，上诉人石松锋银行流水，证明其在叶顺公司工作期间，事发前六个月的平均工资为每月5500元。叶顺公司出具的证明和上诉人提供的银行流水足以证明上诉人每月有固定收入，收入具有连续性。郑州市××东新区杨月早餐店负责人出具的证明及微信聊天记录，足以证明上诉人石松锋兼职做早餐的事实及收入情况。2.上诉人因本次事故造成其右桡骨小头骨骨折，全身多发外伤，住院41天，误工时间应按住院期间41天，和依据《司法鉴定意见书》鉴定后续内固定取出误工30天，以及两次手术出院康复且医嘱显示出院后需休息2-3个月，共计误工150天计算。3.一审法院计算误工费总额错误，39522/年÷12月÷30天×131天＝14381.62元，一审法院计算总额却为14184.61元，少197.01元。二、一审判决未支持上诉人石松锋出院后续护理费系认定事实错误，且计算总额错误。1.上诉人石松锋出院后因右手骨折无法独立照顾自己，仍需人护理。一审判决未支持出院后的护理费错误，护理期限应按住院41天和依据司法鉴定意见书鉴定后续内固定取出护理15天以及两次手术出院后康复需护理两个月，共计116天计算；2.护理费应参照河南省上年度居民服务和其他服务业平均工资每年39522元计算，一审判决按每年36848元计算，适用标准错误。3.一审法院护理费总额计算错误。按每年36848元÷12月÷30天×56天＝5731.91元。一审法院计算总额为5653.39元，少78.52元，请求贵院参照河南省上年度居民服务和其他服务业平均工资每年39522元计算，按照护理费116天计算护理费为12734.87元。三、营养期限应按住院41天和后续取内固定及两次出院后2个月，共计101天，营养费应为2020元。四、鉴定费和检查费，一审法院判决各承担1020元错误，被上诉人应负主要责任80%比例，承担1632元。五、被上诉人应负主要责任80%，一审按70%错误。高冰国未到庭答辩。大地保险公司辩称，一审法院判决合法合理程序正当，应当予以维持。石松锋向一审法院起诉请求：1．判令被告高冰国、中国大地财产保险股份有限公司安溪支公司赔偿原告石松锋医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等暂计为74327.03元（后续其他费用待鉴定、实际发生后另行主张）；2．本案诉讼费用由二被告承担。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求变更为：判令被告高冰国、中国大地财产保险股份有限公司安溪支公司赔偿原告石松锋医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、司法鉴定费、交通费共计98928.91元。一审法院认定事实：2018年4月15日9时45分，高冰国驾驶豫Ａ×××××小客车沿商都路由西向东行驶至商都路黄河南路财信小区北门时，与沿商都路由西向东行驶的石松锋驾驶的二轮电动车发生碰撞，致使两车受损，石松锋受伤。该事故经郑州市公安局交通警察支队六大队认定，高冰国负事故主要责任，石松锋负事故次要责任。事故发生后，石松锋被送往郑州市第一人民医院住院治疗，从2018年4月15日至2018年5月26日，共计住院41天，花费医疗费21859.03元。后原、被告因赔偿未能协商一致，引起争讼。另查明：1．被告高冰国所有的豫Ａ×××××小型普通客车，在大地保险公司投保有交强险（死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元）和商业三责险（商业三责险限额为1000000元并投保不计免赔），本次事故发生在上述交强险和商业三责险保险期间内。2．河南同一法医临床司法鉴定所对石松锋因本次事故受伤导致的伤残等级进行鉴定并对其后续治疗费、误工期、护理期进行评定。经鉴定，石松锋伤情达不到伤残等级；后续内固定物取出费用约10000元，后续治疗护理期为15日，误工期30日。3．在石松锋住院期间，大地保险公司为石松锋支付医疗费10000元。一审法院认为，本次交通事故经郑州市公安局交通警察支队六大队认定并作出道路交通事故认定书，交警部门的认定程序合法、成因分析清楚、责任划分得当，一审法院对其作出的道路交通事故认定书予以认可。原告石松锋因交通事故遭受人身损害及财产损失，根据相关法律规定，其各项损失应先由被告大地保险公司在交强险各分项限额内予以赔偿，不足部分由被告大地保险公司在商业三责险限额内按事故责任比例承担赔偿责任，仍有不足的部分或免责事由成立保险公司免赔的部分由侵权人即被告高冰国承担相应赔偿责任。综合本案原告诉请，原、被告举证质证情况以及一审法院查明的事实，对原告石松锋各项损失认定如下：1．原告主张医疗费22860.03元，一审法院根据原告提供的证据材料，认定医疗费数额为22859.53元，超出部分一审法院不予支持；后续治疗费10000元，有河南同一法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书为证，一审法院予以支持。2．住院伙食补助费50元／天，以住院天数41天计算，住院伙食补助费共计2050元，超出部分一审法院不予支持。3．营养费20元／天，原告住院时间为41天，出院医嘱载明原告出院后应加强营养，一审法院酌定出院后营养期为30天，营养费应为1420元，超出部分一审法院不予支持。4．护理费应参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业平均工资39522元／年的标准计算，原告主张按36848元／年的标准计算，未超过该标准，故一审法院以36848元／年的标准，按一人陪护计算其住院期间41天和后续治疗护理期15天的护理费为5653.39元，超出部分一审法院不予支持。5．原告主张的误工费计算标准依据不足，应参照河南省上年度居民服务和其他服务业平均工资39522元／年标准计算，根据原告住院时间、出院医嘱及鉴定意见，一审法院酌定误工期为131天，误工费应为14184.61元，超出部分一审法院不予支持。6．原告主张交通费1300元，一审法院结合原告就医时间、地点等因素，酌定支持交通费900元，超出部分一审法院不予支持。7．原告主张财产损失1125元，有郑州市××东新区畅顺电动车店出具的销货清单及发票为证，一审法院予以支持。以上原告石松锋的各项损失，应先由被告大地保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、误工费、交通费共计20738元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告财产损失共计1125元，扣除被告大地保险公司已支付给原告石松锋的10000元，被告大地保险公司应赔偿原告石松锋21863元。超出交强险医疗费用赔偿限额的部分由被告大地保险公司在商业三责险限额内按事故责任比例承担赔偿责任，因被告大地保险公司承保车辆的驾驶员负事故主要责任，则被告大地保险应按照70％的比例在商业三责险限额内承担赔偿责任即18430.67元。鉴定检查费140元、鉴定费1900元，共计2040元，根据鉴定项目和鉴定意见，应由原告石松锋和被告高冰国各承担1020元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司安溪支公司于本判决生效后十日内赔偿原告石松锋医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、财产损失共计40293.67元；二、被告高冰国于本判决生效后十日内支付给原告石松锋1020元；三、驳回原告石松锋的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2273元，由原告石松锋负担1324元，被告高冰国负担949元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，上诉人石松锋在郑州市××东新区杨月早餐店的工作为兼职，其提交的证明不能证明两份工作均系固定、连续、稳定的工作，故一审法院对其要求按8794元/月计算误工费不予支持并无不当。一审法院在计算误工费和护理费每天的基数时均是以年度标准除以365天，再乘以误工期和护理期的方式来计算，上诉人主张按年度标准除以12个月再除以30天为标准计算不符合计算规范，本院依法不予采信。关于误工期、营养期和护理期，从石松锋的伤情来看，结合日常生活法则，石松锋住院41天，时间已经为数不短，一审法院对上述三期，不但支持了其住院期间的时间，而且分别酌定增加了90天、30天、15天，一审法院在酌定上述三期时已经充分考虑了石松锋的受伤和治疗情况，该认定本院予以支持。因石松锋所鉴定的内容为未实际发生的费用，其本可以在实际发生后再行主张，故其在本案中主张时，一审法院结合双方对事故的过错程序，判令其负担1020元并无不当。因石松锋驾驶的系电动车，其无证据证明其驾驶车辆符合国家非机动车的标准，一审法院结合本案的情况，判令双方分别责任70%和30%的责任适当。综上所述，石松锋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费630元，由石松锋负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 袁斌审判员邵晓斐审判员李继军二〇一九年十二月三十日法官助理邹靖书记员吴松