湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘10民终4184号上诉人（原审原告）：嘉禾县珍珠岭矿业有限公司，住所地湖南省嘉禾县行廊镇小湖村11组。法定代表人：雷志生，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘秦佑，系该公司法务。被上诉人（原审被告）：雷华锋，男，1970年6月18日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。委托诉讼代理人：周文先，男，1968年3月25日出生，汉族，住湖南省嘉禾县，系嘉禾县珠泉镇鳌峰社区居民委员会推荐。上诉人嘉禾县珍珠岭矿业有限公司（以下简称珍珠岭矿业公司）因与被上诉人雷华锋劳动争议一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2019）湘1024民初1011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。珍珠岭矿业公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三、四项；2.改判按每月3000元工资标准计算雷华锋的一次性工伤保险待遇为129,000元；3.改判珍珠岭矿业公司不支付雷华锋失业保险金损失11,526元。事实和理由：一、一审认定事实错误。1.珍珠岭矿业公司将井下采掘工作发包给了包工头，雷华锋系包工头雇佣，珍珠岭矿业公司与雷华锋不形成劳动关系，根据法律规定，其仅承担用工主体责任；2.雷华锋工资由包工头发放，珍珠岭矿业公司并不掌握雷华锋诊断职业病前十二月平均工资，雷华锋也未向法庭举证证明其工资标准，应承担举证不能的法律后果；雷华锋煤矿职工平均工资为3000元，一审按郴州市平均工资计算工伤待遇缺乏事实依据。二、支持雷华锋失业保险损失适用法律错误。雷华锋系农民工，农业是其职业，雷华锋不到煤矿打工，农业便是其主业，不存在失业的事实；且依据《失业保险条例》，领取失业保险金的前提是登记失业的人员；再者，嘉禾县法院及郴州市中级人民法院过往判决均未支持农民工该项诉请，本案存在同案不同判、裁判尺度不统一的情况，有失司法公正。综上，请求支持珍珠岭矿业公司的上诉请求。雷华锋辩称，1.一审法院认定事实和适用法律正确，双方的劳动关系明确；2.珍珠岭矿业公司的上诉理由第二项在一审法院的时候并没有提起诉请，根据民诉法规定不属于二审法院的审理范围，更何况雷华锋在珍珠岭矿业公司处的务工工资其实有6000多元，综上，恳请依法驳回其上诉请求。珍珠岭矿业公司向一审法院起诉请求：判决珍珠岭矿业公司无须支付雷华锋失业保险金待遇损失。一审法院认定事实：雷华锋于2013年5月起在嘉禾县珍珠岭煤矿务工。2016年8月29日，珍珠岭矿业公司成立，雷华锋便在珍珠岭矿业公司务工。珍珠岭矿业公司成立后，承继了珍珠岭煤矿的生产经营业务和工作人员等。珍珠岭矿业公司为雷华锋购买了工伤保险，其参保时间为2013年5月27日至2015年12月31日，2016年3月14日至2019年1月7日。2018年5月25日，珍珠岭矿业公司因政策性原因关闭，雷华锋与珍珠岭矿业公司劳动关系终止。2017年9月7日，雷华锋经郴州市疾病预防控制中心诊断为职业性煤工尘肺壹期。2018年4月1日，雷华锋被确认为工伤，同年6月12日，雷华锋的伤情经郴州市劳动能力鉴定委员会评定为工伤柒级。另查明，雷华锋在珍珠岭矿业公司务工期间，珍珠岭矿业公司并未为雷华锋购买失业保险。目前，嘉禾县失业人员享受失业保险金待遇为每月960.5元。一审法院认为：雷华锋在珍珠岭矿业公司务工期间患职业性尘肺病被确定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。雷华锋的工伤属工伤柒级，经本人申请后依法可以享受13个月本人工资的一次性伤残补助金，15个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，15个月本人工资的一次性伤残就业补助金，合计为43个月的本人工资。珍珠岭矿业公司对雷华锋享受43个月本人工资的工伤保险待遇无异议，仅对雷华锋的月工资标准存在争议。由于珍珠岭矿业公司、雷华锋均未提供雷华锋的实际月工资数额，且雷华锋亦同意参照2016年度郴州市职工月平均工资4630元标准计算，故一审法院在计算雷华锋的工伤保险待遇时，适用4630元的月工资标准。雷华锋享受的工伤保险待遇为199,090元（43个月×4630元/月）雷华锋在珍珠岭矿业公司务工期间，珍珠岭矿业公司并未依法为雷华锋缴纳失业保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予以受理。”故雷华锋提出由珍珠岭矿业公司赔偿因未为缴纳失业保险费所遭受的损失符合有关规定，予以支持。珍珠岭矿业公司诉请不支付雷华锋的失业保险待遇损失缺乏依据，不予支持。雷华锋认可其在珍珠岭矿业公司的工作期间是2013年5月至2018年5月，工作满5年。根据《湖南省实施失业保险条例办法》第九条的规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金，满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月……。故雷华锋的失业保险待遇损失可参照失业保险金的相关规定计算。嘉禾县失业人员目前享受失业保险金待遇每月为960.5元。雷华锋的失业保险金待遇损失参照前述标准计算为11,526元（960.5元×12个月）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，作出如下判决：“一、驳回原告嘉禾县珍珠岭矿业有限公司的诉讼请求。二、确认原告嘉禾县珍珠岭矿业有限公司与被告雷华锋的劳动关系终止。三、由原告嘉禾县珍珠岭矿业有限公司支付被告雷华锋一次性伤残补助金60,190元，一次性工伤医疗补助金69,450元，一次性伤残就业补助金69,450元，合计199,090元。四、由原告嘉禾县珍珠岭矿业有限公司赔偿被告雷华锋失业保险金待遇损失11,526元。五、由原告嘉禾县珍珠岭矿业有限公司支付被告雷华锋职业病诊断检查费500元。上述三、四、五项合计211,116元，限原告嘉禾县珍珠岭矿业有限公司在本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告嘉禾县珍珠岭矿业有限公司负担。”本案二审中，双方当事人均没有提交新的证据材料。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案为劳动争议，争议的焦点为：珍珠岭矿业公司上诉请求是否应该得到支持。本院认为，雷华锋与珍珠岭矿业公司之间的劳动争议，因雷华锋申请仲裁，嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月6日作出了嘉劳人仲案字[2019]第072号仲裁裁决书，该裁决书裁决内容有四项，即1、确认珍珠岭矿业公司与雷华锋的劳动关系终止；2、珍珠岭矿业公司支付雷华锋工伤待遇199,590元（包括一次性伤残补助金60,190元，一次性工伤医疗补助金69,450元，一次性伤残就业补助金69,450元，职业病诊断费500元）；3、珍珠岭矿业公司赔偿雷华锋失业保险金待遇损失11,526元；4、驳回雷华锋的其他请求。珍珠岭矿业公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，其请求是判决珍珠岭矿业公司无须支付雷华锋失业保险金待遇损失。上述事实表明，珍珠岭矿业公司对于裁决书中有关雷华锋劳动关系的裁决内容是认可的，其上诉请求中关于“改判按每月3000元工资标准计算雷华锋的一次性工伤保险待遇为129,000元”部分不属于诉讼的范围，故该项上诉请求于法无据，不予支持。珍珠岭矿业公司既然对于解除劳动关系的裁决予以认可，则是对于劳动关系的认可，且没有证据证实雷华锋与珍珠岭矿业公司之间不属于劳动关系；珍珠岭矿业公司因政策原因于2018年5月25日关闭，雷华锋的失业系因珍珠岭矿业公司关闭，且因珍珠岭矿业公司未依法购买失业保险，故其失业保险损失理应由珍珠岭矿业公司负担。一审法院判决珍珠岭矿业公司赔偿雷华锋失业保险金待遇损失11,526元并无不当，依法应予维持。珍珠岭矿业公司关于该项请求所主张的事实和理由于法无据，不予支持。综上所述，嘉禾县珍珠岭矿业有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费予以免交。本判决为终审判决。审判长  罗燕青审判员  刘 军审判员  林海波二〇一九年十二月十七日法官助理赖春媚书记员杨杰附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。