北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民终15264号上诉人（原审互为原、被告）：北京家边购连锁企业管理有限公司，住所地北京市西城区虎坊路17-12、17-13栋1层商业E09。法定代表人：李辉，总经理。委托诉讼代理人：李顺康，男，该公司职员。委托诉讼代理人：张楠，女，该公司职员。被上诉人（原审互为原、被告）：吕治泉，男，1967年7月31日，汉族，住北京市西城区。上诉人北京家边购连锁企业管理有限公司（以下简称家边购公司）因与被上诉人吕治泉劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2019）京0102民初21534号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。家边购公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持我公司一审提出的诉讼请求。事实与理由：吕治泉在工作中借故将签订的两份劳动合同及两份保密协议从人力行政部门借出，其后以各种理由拒绝归还，其行为已经严重违反了劳动纪律和职业道德，故我公司依据相关劳动法律法规与其解除劳动关系合法。吕治泉辩称，同意一审判决，不同意家边购公司的上诉请求。家边购公司向一审法院起诉请求：不支付吕治泉违法解除劳动关系赔偿金46672．88元。吕治泉向一审法院起诉请求：家边购公司支付2018年1月1日至2018年12月21日双休日加班费10260．17元。一审法院认定事实：吕治泉于2017年6月20日入职家边购公司，担任运营总监。吕治泉离职前12个月平均工资为11725元。2019年1月21日，家边购公司向吕治泉送达通知函（一），内容为：“你与公司于2017年6月签订了书面劳动合同，2018年1月你与公司续签了书面劳动合同，2018年2月你借故将签订的两份劳动合同及两份保密协议从人力行政部门徐赛赛手中借出。其后公司多次要求你归还劳动合同及保密协议，但你找各种理由予以拒绝。2019年1月2日你以公司未与你签订书面劳动合同及未休年假为由向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求公司支付11个月的二倍工资及年休假工资。其后公司与你进行协商并要求你归还劳动合同及保密协议，你仍然无理的坚持公司需支付11个月的二倍工资及年休假工资且仍未归还劳动合同及保密协议。你的行为已经严重违反了劳动纪律和职业道德，为体现公司的人文关怀，以教育为主，现通知你于2019年1月23日前将劳动合同及保密协议归还，公司将不予追究你的责任，如逾期归还的，公司将依据相关劳动法律法规解除公司与你的劳动关系。”2019年1月23日，家边购公司向吕治泉送达通知函（二），内容为：“根据劳动法律法规的相关规定及公司相关规章制度的规定，你的行为已经严重违反了劳动纪律和职业道德，公司于2019年1月21日向你发出《通知函（一）》要求你于2019年1月23日前将劳动合同及保密协议归还，但你仍未归还。故公司现正式通知你公司依据劳动法第三条第二款的规定，自2019年1月23日起，正式解除公司与你的劳动关系，请你于2019年1月24日前办理手续。”吕治泉正常工作至2019年1月24日。后，吕治泉申请仲裁，请求家边购公司：1．支付2018年1月1日至2018年12月21日双休日加班工资10260．17元；2．支付2019年1月1日至1月23日未休年假工资16094．10元；3．支付违法解除劳动关系赔偿金46672．88元。2019年4月28日，北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字[2019]第1385号裁决书，裁决：1．家边购公司支付吕治泉违法解除劳动关系赔偿金46672．88元；2．驳回吕治泉的其他申请请求。双方均不服该裁决，分别提起诉讼。关于吕治泉将签订的两份劳动合同及两份保密协议拿走不归还的情况，家边购公司出示了京西劳人仲字[2019]第1050号裁决书、录音文字材料，录音文字材料中显示徐赛赛要求吕治泉返还合同文本，但吕治泉未同意。吕治泉认可录音文字材料的真实性，主张其当时并未考虑是否归还劳动合同的问题，而是在考虑要怎么解决合同条款的问题，且实际上后来也归还给了家边购公司。吕治泉主张在职期间其共计存在24小时平日延时加班（2017年12月27日7小时、2017年12月28日9小时、2018年1月25日4小时、2018年1月26日4小时）和73小时的双休日加班（2017年12月23日8小时、2017年12月24日8小时、2017年12月30日8小时、2018年1月27日8小时、2018年2月3日8小时、2018年2月4日8小时、2018年6月9日3小时、2018年8月18日6小时、2018年10月27日8小时，2018年12月15日8小时），在职期间调休6天，是平日延时加班的调休。家边购公司主张根据钉钉考勤系统，2018年1月1日至2018年12月21日加班情况为2018年1月27日8小时、2月3日8小时、2月4日8小时、6月9日加班3小时，8月18日加班6小时，10月27日8小时、12月15日8小时，已调休6天。吕治泉提交的钉钉系统显示：2018年1月26日吕治泉申请加班4小时（周五）、2018年1月27日吕治泉申请加班8小时、2018年2月3日、4日吕治泉申请加班2天、2018年6月9日吕治泉申请加班3小时、2018年8月18日吕治泉申请加班6小时、2018年10月27日吕治泉申请加班1天、2018年12月15日吕治泉申请加班8小时，核算方式为调休。诉讼中，吕治泉主张家边购公司应出示钉钉考勤及其签字的考勤汇总表。家边购公司主张无法出示钉钉考勤，其公司并无员工签字的考勤汇总表。诉讼中，吕治泉未就其加班情况向法院出示其他证据。一审法院认为，家边购公司以吕治泉严重违反劳动纪律和职业道德为由与吕治泉解除劳动合同，吕治泉不予认可，家边购公司未就吕治泉存在严重违反劳动纪律和职业道德向法院出示证据。家边购公司主张其公司解散因此不属于违法解除，但其向吕治泉送达的解除劳动合同通知书并非以此为由与吕治泉解除劳动关系，因此该主张法院不予采纳。关于2018年1月1日至2018年12月21日休息日加班费。现吕治泉提交的钉钉考勤显示吕治泉2018年1月26日加班4小时（周五）、1月27日8小时、2月3日8小时、2月4日8小时、6月9日加班3小时，8月18日加班6小时，10月27日8小时、12月15日8小时，共计休息日加班49小时，平日延时加班4小时，家边购公司认可吕治泉休息日加班为49小时。现双方均认可家边购公司已安排调休6天，未足额安排吕治泉调休，因此法院在扣除调休后核算吕治泉的加班工资。劳动者主张加班的，应承担举证责任。吕治泉未就其主张的其他时间存在加班向法院出示证据，因此法院对于吕治泉的诉讼请求予以部分支持。一审法院判决：一、判决生效之日起10日内，北京家边购连锁企业管理有限公司支付吕治泉违法解除劳动合同赔偿金46672．88元；二、判决生效之日起10日内，北京家边购连锁企业管理有限公司支付吕治泉2018年1月1日至2018年12月21日休息日加班费673．85元；三、驳回北京家边购连锁企业管理有限公司的诉讼请求；四、驳回吕治泉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据本案查明的事实，家边购公司以吕治泉严重违反劳动纪律和职业道德为由与吕治泉解除劳动合同，但家边购公司未就吕治泉存在严重违反劳动纪律和职业道德向法院提供充分证据，吕治泉亦不予认可，故一审法院认定家边购公司为违法解除，并判决家边购公司支付吕治泉违法解除赔偿金并无不当。综上所述，家边购公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京家边购连锁企业管理有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  史 伟审 判 员  宋 猛审 判 员  张 洁二〇一九年十二月二十三日法官助理  董和平书 记 员  张翰超