湖南省邵阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0523民初2276号原告：张顺国，男，1963年3月14日出生，汉族，住邵阳县。委托诉讼代理人：肖志明，邵阳县蔡桥乡法律服务所法律工作者。被告：邵阳县兴城市政工程有限公司，住所地邵阳县塘渡口镇兴隆街。法定代表人：银朝阳。委托诉讼代表人：罗健飞，湖南富强律师事务所律师。原告张顺国与被告邵阳县兴城市政工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月25日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告张顺国的委托诉讼代理人肖志明、被告法定代表人银朝阳，委托诉讼代理人罗健飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张顺国向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判决被告赔偿原告捌级伤残的各项补助金共计人民币427341元。事实和理由，2017年11月，原告受被告聘请从事建房工作，2018年2月5日上午8点10分左右，原告在被告公司承建的三比田村部的建筑工作中，在二楼顶部拆吊机时，因霜滑而摔下到地面致伤。伤后，原告到邵阳市中心医院住院治疗，经诊断为股骨颈骨折（左）、开放性肱骨下端骨折（左）、左侧多发性肋骨骨折、骨盆骨折、左侧上额窦前、后壁骨折并积血等。在医院住院治疗30天后，出院继续治疗。2018年7月10日，原告经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年10月11日经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤捌级伤残。2019年12月5日，经邵阳市云天司法鉴定所鉴定为，误工期365天、护理期150天、营养期150天，自受伤之日起计算。综上，请求依法支持原告的诉请。被告辩称，1、原告与被告没有法律上权利义务关系。因被告具有资质，受邵阳县委组织部的安排，以被告的名义与黄亭市镇签订农村公共服务平台项目建设合同，被告将涉案的黄亭市镇三比田村农村公共服务平台项目建设转包给案外人张应强承揽施工，张应强又将建设项目分包给原告施工。2、本案是承揽法律关系，不是劳动关系。原告作为农村建筑工匠，承揽三比田村部房屋施工建设，与张应强形成承揽法律关系，原告没有与被告签订过合同；3、原告自己有一定过错，应当承担相应责任。当事人围绕自己的诉讼主张依法向本院递交了证据，对原告提交的当事人身份信息，用以证明双方系适格的诉讼主体，双方无异议，本院予以认定，并在卷佐证。对当事人有异议的证据认定意见如下：1、原告提交的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书，用以证明原告受伤被认定为工伤、构成捌级伤残。被告质证意见是：对证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，原告与案外人张应强系承揽关系，与被告不构成劳动关系。本院认为，原告提供劳动部门的法律文书已经发生法律效力。虽然，本案原、被告双方没有签订劳动合同，也没有用人单位与劳动者之间从属、支配关系，但被告在收到劳动部门的文书后没有主张法律救济权利，因而，对上述工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书，予以认定。2、医疗费发票清单、本院（2019）湘0523民初605号民事判决书、邵阳市中级人民法院（2019）湘0523民终1054号民事判决，用以证明原告医疗费发票原件已交法院，法院判决认定原告医疗费为87677.44元，后期增加医疗费2059.08元，鉴定费200元。被告质证意见认为，真实性无异议，对合法性、关联性有异议，原告提供医疗费有处方联，不是正式发票，应予剔除3900元。2018年3月份以后门诊治疗费，不能计算为赔偿范围。本院认证意见是，原告提交的上述两个判决书虽然认定原告的医疗费为87677.44元，但原告在仲裁机构和本次起诉时提交的医疗费并没有87677.44元，应以原告实际提交的医疗费为准。3、证人张某1、张某2、张某3的调查记录，证明原告的工资收入230天。邵阳市云天司法鉴定意见书，用以证明原告伤后误工期间365天、护理期间150天、营养期间150天。被告质证意见是，原告与是张应强约定的劳动报酬是按完成工程量的290元／平方计算，不是按天计酬。对司法鉴定的合法性、关联性有异议，本案原告主张的是劳动关系，只能以劳动部门的鉴定为准。本院认证意见是，原告诉讼主张的劳动关系，对劳动关系的收入认定是以月收入、年收入计算。对工伤的误工期间、护理期间、营养期间应当依照《工伤保险条例》有关规定确认。因而，对原告举证的证明目的，不予认定；4、邵阳县劳动争议仲裁委员会邵劳人仲案字（2019）第87号仲裁裁决书，证明原告起诉程序合法，被告对原告举证证明目的无异议，但认为本案不应认定为劳动关系，应认定为承揽关系。本院认证意见是，原告举证的目的是对仲裁裁决不服向人民法院提起诉讼，对原告举证证明目的，予以认定。被告为支持其诉讼主张，向本院提供下列证据：1、内部承包合同书，证明被告将黄亭市镇三比田村农村公共服务平台发包给张应强承建，原告受张应强雇佣在该工地上提供劳务，原告与被告没有法律意义上的权利义务关系。原告质证异议是，内部承包不合法，张应强没有施工资质，该合同是无效的，不能损害原告的工伤待遇。本院认证意见是：被告举证的证明目的是原告受张应强雇佣提供劳务服务，不是与被告形成劳动关系。对于两层农村房屋建设，自然人可以组织农村工匠施工建设。同时，该合同的效力不能对抗雇佣二者之间的法律关系，即不能影响劳务或承揽关系的成立。因而，原告的异议不能成立，对原告的举证证明目的，本院予以确认。2、保险合同和法院判决书，证明被告为黄亭市镇农村公共服务平台建设项目投保10人团体险，原告已获得6万元保险赔偿款，应予抵减赔偿金额。原告质证对真实性没有异议，但认为已经获赔偿的6万元保险费不能抵减赔偿金额。本院认证意见是：本案按劳动关系处理，因而，原告获得的意外保险赔偿金，不能抵减工伤保险待遇，但其获得的意外费用补偿医疗费保险应予抵扣原告的医疗费。经庭审举证、质证，结合当事人的陈述，本院查明下列案件事实：被告承包邵阳县黄亭市镇农村公共服务平台项目建设，为该项目投保10人团体意外伤害险和医疗费补偿险。被告将邵阳县黄亭市镇三比田村农村公共服务平台项目建设转包给自然人张应强承建，被告只收取张应强1%的管理费。张应强组织原告张顺国等人施工，在施工过程中，原告于2018年2月5日上午8点10分左右，在二楼顶部拆吊机时，因霜滑而摔下到地面致伤。原告到邵阳市中心医院住院治疗，经诊断为股骨颈骨折（左）、开放性肱骨下端骨折（左）、左侧多发性肋骨骨折、骨盆骨折、左侧上额窦前、后壁骨折并积血等，在邵阳市中心医院住院治疗30天后。2018年7月10日，原告经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年10月11日经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤捌级伤残。2019年10月10日，邵阳县劳动人事争议仲裁委员会作出邵劳仲案字（2019）第87号仲裁裁决：一、由邵阳县兴城市政工程有限公司支付张顺国一次性伤残补助金53768元，一次性工伤医疗补助金48880元，一次性伤残就业补助金48880元，扣除张顺国已经领取的意外伤害保险赔付款60000元，还应支付工伤待遇91528元；二、由邵阳县兴城市政工程有限公司支付张顺国停工留薪期间工资29328元；三、由邵阳县兴城市政工程有限公司支付张顺国住院伙食费300元、医疗费84960.72元、鉴定费1075元；四、驳回张顺国的其他诉讼请求。原告不服，在法定起诉期间内向本院提起民事诉讼。本院认为，因被告对劳动部门作出的工伤认定未行使法律救济权利，因而，劳动部门作出的工伤认定书已发生法律效力，该工伤认定非经法律程序撤销，可以作为认定本案的法律关系的证据使用，故对本案按劳动关系处理。本案的争议焦点是：1、原告获得意外伤害保险金和意外费用医疗费保险，能否抵减被告的赔偿款？2、在劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定后，原告又到司法鉴定机构进行司法鉴定，该司法鉴定建议的误工期间、护理期间、营养期间是否能作为认定原告损失的证据使用？一、原告获得意外伤害保险金，不能抵减被告的赔偿款，但获得的意外费用医疗费保险，能抵减被告的赔偿款。被告为邵阳县黄亭市镇农村公共服务平台项目建设购买10人团体意外伤害保险和意外费用医疗费保险，是商业险，是受意外伤害人员享受的保险待遇，该商业保险待遇来自商业保险合同的约定。工伤保险是工伤职工受工伤后，依照《工伤保险条例》享受工伤保险待遇，二者可以同时并存，同时主张。在法律没有明确禁止被保险人不能同时享受两种保险待遇的前提下，商业保险不能抵减工伤保险待遇。但根据国寿附加绿洲意外医疗费补偿险的合同约定，在保险合同期间内，被保险人遭受意外伤害，保险人在被保险人的保险金额3万元范围内承担实际支出的医疗费给付保险，因此，医疗费险不能重复计算，但原告可以享受意外伤害险3万元。二、原告到邵阳市云天司法鉴定所作出鉴定意见，不能作为认定原告其他损失的证据使用。工伤职工受伤后，按照《工伤保险条例》申请工伤认定、申请劳动能力鉴定、申请劳动仲裁获得工伤待遇，对因工受伤职工需要延长停工留薪期间，应当按照《工伤保险条例》第三十二条第二项规定，经设区的市劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。但原告未提供邵阳市劳动能力鉴定委员会确认其延长停工留薪期间的证据加以证明，原告应承担举证不能的责任，对原告要求按司法鉴定意见建议的误工期间、护理期间、营养期间由被告赔偿赔偿经济损失，不予支持。三、原告的损失如下:2017度统筹地区职工平均工资4888元/月，一次性伤残补助金48880×11个月=53768元，一次性工伤医疗补助金48880×10个月=48880元，一次性伤残就业补助金48880×10个月=48880元。住院伙食费300元、医疗费84960.72元-保险支付3万元=54960.72元、鉴定费1075元。停薪留职期间为六个月，6个月×48880=29328元。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、三十七条，《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条、第三十七条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、由被告邵阳县兴城市政工程有限公司支付原告张顺国一次性伤残补助金53768元，一次性工伤医疗补助金48880元，一次性伤残就业补助金48880元；二、由邵阳县兴城市政工程有限公司支付张顺国停工留薪期间工资29328元；三、由邵阳县兴城市政工程有限公司支付张顺国住院伙食费300元、医疗费54960.72元、鉴定费1075元；四、驳回张顺国的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告邵阳县兴城市政工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审判员  曾海波二〇一九年十二月十八日法官助理彭昱书记员唐婷