河北省沧州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀09刑终924号原公诉机关河北省黄骅市人民检察院。上诉人（原审被告人）贾齐坤，男，1989年4月17日出生，汉族，初中文化，河北省黄骅市人，捕前住黄骅市。因犯贩卖毒品罪于2009年5月7日被判处拘役四个月，缓刑六个月；因犯盗窃罪于2010年7月14日被判处有期徒刑三年零二个月；因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪于2016年5月9日被判处有期徒刑一年零七个月,2017年7月15日释放。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年12月20日被黄骅市公安局刑事拘留。经黄骅市人民检察院批准，2019年1月22日被执行逮捕。现羁押于黄骅市看守所。指定辩护人刘祖君，河北建平律师事务所律师。原审被告人刘飞，男，1990年9月7日出生，汉族，高中文化，河北省黄骅市人，捕前住黄骅市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年12月21日被黄骅市公安局刑事拘留。经黄骅市人民检察院批准，2019年1月22日被执行逮捕。现羁押于黄骅市看守所。河北省黄骅市人民法院审理河北省黄骅市人民检察院指控原审被告人贾齐坤、刘飞犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月2日作出（2019）冀0983刑初296号刑事判决。原审被告人贾齐坤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人贾齐坤，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：1、2018年12月8日，黄骅市公安局骅东派出所民警抓获被告人贾齐坤，现场查获白色晶体两袋，经称重，白色晶体重量合计1.73克，经沧州市公安局物证鉴定所鉴定，白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。2、2018年11月6日20时许，被告人刘飞在黄骅市耀华附近胜家宾馆门口公交站牌处以300元的价格贩卖给皮元蔚0.2克冰毒。3、2018年10月27日16时许，被告人刘飞在南排河楼区门口以300元的价格贩卖给皮元蔚0.2克冰毒。4、2018年9月7日21时许，被告人贾齐坤伙同被告人刘飞在海防线沈家堡路边以500元的价格贩卖给夏某0.4克冰毒。5、2018年9月12日20时许，被告人贾齐坤伙同被告人刘飞在海防线沈家堡路边以250元的价贩卖给夏某0.15克冰毒。6、2018年9月15日22时许，被告人贾齐坤伙同被告人刘飞在海防线沈家堡路边以300元的价格贩卖给夏某0.2克冰毒。7、2018年9月17日21时许，被告人贾齐坤伙同被告人刘飞在南排河供销饭店门口以300元的价格贩卖给夏某0.2克冰毒。8、2018年12月7日22时许，被告人刘飞在黄骅市中医院门口以300元的价格贩卖给苑永发0.2克冰毒。9、2018年12月7日15时许，被告人刘飞在黄骅市晶牛宾馆以300元的价格贩卖给苑永发0.2克冰毒。10、2018年12月5日13时许，被告人刘飞在黄骅市克冰毒。11、2018年5月19日6时许，被告人贾齐坤在黄骅市晶牛宾馆以190元的价格贩卖给郭红立0.2克冰毒。12、2018年7月15日14时许，被告人贾齐坤在黄骅市晶牛宾馆后院的车内以400元的价格贩卖给郭红立0.3克冰毒。13、2018年7月15日15时许，被告人贾齐坤在黄骅市陆旺宾馆楼下的车内以300元的价格贩卖给郭红立0.3克冰毒。14、2018年9月29日11时许，被告人贾齐坤在黄骅市吕家宾馆路边以300元的价格贩卖给杜某0.3克冰毒。15、2018年9月29日15时许，被告人贾齐坤在黄骅市吕家宾馆路边以700元的价格贩卖给杜某0.9克冰毒。16、2018年12月4日13时许，被告人贾齐坤在黄骅市晶牛宾馆楼下以400元的价格贩卖给杨某0.4克冰毒。17、2018年12月28日8时许，被告人贾齐坤在黄骅市吕家宾馆以500元的价格贩卖给杨某0.5克冰毒。18、2018年12月6日21时许，被告人贾齐坤在黄骅市晶牛宾馆斜对面山西面馆路边的车内以800元的价格贩卖给刘某0.7克冰毒。19、2018年12月6日17时许，被告人贾齐坤在黄骅市安泰小区以300元的价格贩卖给刘某0.2克冰毒。20、2018年12月5日19时许，被告人贾齐坤在黄骅市弘义里小区南面路灯下以600元的价格贩卖给刘某0.5克冰毒。21、2018年12月4日19时许，被告人贾齐坤在黄骅市晶牛宾馆南面一个小院以500元的价格贩卖给刘某0.4克冰毒。22、2018年12月1日8时许，被告人贾齐坤在黄骅市方庄子水楼子以800元的价格贩卖给刘某0.7克冰毒。23、2018年12月1日8时许，被告人贾齐坤在黄骅市环尚客优宾馆后院的车内以400元的价格贩卖给刘某0.4克冰毒。原审人民法院认为，被告人贾齐坤、刘飞明知冰毒（甲基苯丙胺）是毒品而故意进行贩卖，其中被告人贾齐坤向多人多次贩卖毒品共计8.48克，情节严重。被告人刘飞向多人多次贩卖毒品共计1.95克，情节严重。被告人贾齐坤、刘飞之行为均已构成贩卖毒品罪。被告人贾齐坤除起诉书指控的1、11、12、13认可外，否认指控其他贩卖毒品的意见与查明事实不符，指控的第4-7起、14-23起贩卖毒品事实中，有被告人刘飞的供述，购买毒品人夏某、杜某、杨某、刘某的陈述以及刘飞、杜某、杨某、刘某给贾齐坤的微信转账记录、辨认笔录等证据印证了被告人贾齐坤贩卖毒品的事实，为此，被告人贾齐坤否认指控参与的第4-7、14-23起贩卖毒品的辩解意见不予采信。指控第2-3起、8-10起犯罪中，仅有刘飞供述毒品是贾齐坤提供的，现贾齐坤否认，没有其他证据佐证贾齐坤与刘飞共同贩卖毒品，为此认定贾齐坤贩卖毒品证据欠充分，该项指控贾齐坤参与贩卖毒品暂不予认定。公安机关在被告人贾齐坤租住的宾馆查获毒品1.73克，是因其意志以外的原因未得逞，系未遂，未遂部分比照既遂部分从轻处罚。被告人贾齐坤自身吸食毒品，对公安机关在其处查获的毒品数量，在量刑时可作为从轻情节予以考虑。在贾齐坤与刘飞共同贩卖毒品犯罪中，被告人贾齐坤起主要作用，系主犯。被告人刘飞帮助被告人贾齐坤贩卖冰毒，未分得赃款，起次要辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人贾齐坤系毒品再犯，应予以从重处罚。被告人贾齐坤因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所罪，判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑之罪，构成累犯，依法予以从重处罚。被告人刘飞认罪态度较好，酌情对被告人刘飞予以从轻处罚。依法没收贾齐坤作案使用的电子称1个。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人贾齐坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。二、被告人刘飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。三、依法没收被告人贾齐坤作案使用的电子称1个。贾齐坤上诉提出：1、刘飞从其手中拿走的毒品，其未加钱，不应认定其和刘飞共同贩卖毒品；2、从宾馆查获的1.73克毒品系其吸食所用。辩护人提出：1、贾齐坤在贩卖毒品中起次要作用，不是主犯；2、毒品全部被收缴，未流入社会；3、贾齐坤认罪悔罪。综上，要求二审法院对贾齐坤从轻处罚。二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院对经一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。关于贾齐坤上诉所提意见，经查，1、贾齐坤明知是毒品而让刘飞出售，其行为依法构成贩卖毒品罪，是否获利不影响犯罪的构成；2、贾齐坤系贩毒人员，其被抓获后，对于从其所住宾馆查获的毒品，依法应认定为其贩卖的毒品，计入毒品数量。对于贾齐坤自身吸食毒品，可作为量刑情节予以考虑。综上，上诉意见不能成立，不予采纳。关于辩护人所提意见，经查，1、贾齐坤、刘飞共同出售的毒品来源于贾齐坤，刘飞只是居间介绍，帮助贾齐坤贩卖冰毒，未分得赃款，故起次要辅助作用的是刘飞，而非贾齐坤，故贾齐坤系主犯；2、本案公安机关仅查获了1.73克冰毒，所提毒品全部被收缴的意见没有事实依据；3、原判量刑时考虑了贾齐坤系毒品再犯和累犯的法定从重处罚和认罪态度较好的酌定从轻处罚等情节，并根据贾齐坤犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，所判刑罚适当。综上，辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）贾齐坤、原审被告人刘飞明知冰毒（甲基苯丙胺）是毒品而故意进行贩卖，其中贾齐坤向多人多次贩卖毒品共计8.48克，情节严重。刘飞向多人多次贩卖毒品共计1.95克，情节严重。贾齐坤、刘飞的行为均已构成贩卖毒品罪。贾齐坤自身吸食毒品，对公安机关在其处查获的毒品数量，在量刑时可作为从轻情节予以考虑。在贾齐坤与刘飞共同贩卖毒品犯罪中，贾齐坤起主要作用，系主犯；刘飞帮助贾齐坤贩卖冰毒，未分得赃款，起次要辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。贾齐坤系毒品再犯，依法从重处罚。贾齐坤因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所罪，判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应判处有期徒刑之罪，构成累犯，依法从重处罚。刘飞认罪态度较好，酌情对刘飞从轻处罚。依法没收贾齐坤作案使用的电子称1个。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉及辩护意见经查均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李彦琴审判员  李 莉审判员  张 蕾二〇一九年十二月三日书记员  刘 敬