安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0406民撤1号 原告：陈可，男，1996年11月15日出生，汉族，自由职业，户籍地安徽省凤台县，现住凤台县。 委托诉讼代理人：张阳，安徽州来律师事务所律师。 被告：淮南淮河农村商业银行股份有限公司，住所地：安徽省淮南市潘集区黄山路53号，统一社会信用代码913404005634355421(1－1)。 负责人：李平，该公司党委书记。 委托诉讼代理人：王少亮，男，该公司职工，住安徽省淮南市潘集区。 被告：陈立子，男，1977年11月23日出生，汉族，户籍地安徽省凤台县。 原告陈可与被告淮南淮河农村商业银行股份有限公司(以下简称淮河银行)、陈立子第三人撤销之诉一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈可及其委托诉讼代理人张阳、被告淮河银行委托诉讼代理人王少亮到庭参加诉讼，被告陈立子经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 陈可向本院提出诉讼请求：请求依法撤销(2018)皖0406民初3297号民事判决书第二项。陈可系陈立子与彭兆梅婚生子，2015年4月28日陈立子与彭兆梅由凤台县人民法院主持调解达成调解协议，后凤台县人民法院依法制作并送达了调解书，即(2015)凤民一初字第00894号民事调解书。根据调解书确定的内容，陈立子与彭兆梅一致同意将登记在陈立子名下的案涉房屋凤台县康宁未来城2＃楼704室赠与陈可，剩余的按揭款由彭兆梅偿还。后陈立子将房屋的产权证书原件交给陈可保管，房屋也交给陈可占有、使用。前不久，法院通知陈可要求腾空房屋，陈可才知道房屋被陈立子抵押的事情。后经陈可了解，陈立子在陈可不知情的情况下，重新办理了该房屋的产权证书，并以此为抵押，向淮河银行抵押贷款。由于陈立子未能按照约定的期限归还贷款本息，淮河银行向法院提起诉讼，法院经审理后判决“一、陈立子偿还淮南淮河农村商业银行股份有限公司贷款本金30万元，利息33029.16元(利息计算至2018年7月30日，以后利息按照合同约定年利率继续计算)，本息合计333029.16元，于判决生效后十日内付清。二、陈立子以其名下位于安徽省凤台县凤城大道西段北侧康宁未来城2＃楼704室的房产，对上述债务承担抵押担保责任，淮南淮河商业银行股份有限公司有权在30万元范围内对上述房产的折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。”陈可认为陈立子在其不知情的情况下，擅自将已经属于陈可的房屋重新办理产权证书，并抵押给淮河银行办理贷款，该行为明显违法，淮河银行在办理相关业务时未认真审查相关材料，没有尽到应尽的注意义务，也存在明显过错。现陈可有证据证明自己是案涉房屋的产权所有人，该房屋未经陈可许可抵押给任何人，一审判决“陈立子以其名下位于安徽省凤台县凤城大道西段北侧康宁未来城2＃楼704室的房产，对上述债务承担抵押担保责任”属于错误判决，故诉至法院。 淮河银行辩称，一、（2018）皖0406民初3297号民事判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，证据确实充分，依法应予以维持。淮河银行与本案被告陈立子之间签订的《个人综合授信合同》、《最高额抵押合同》等一系列合同，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效合同，双方均应恪守履行。合同签订后，淮河银行已履行了合同义务，陈立子未按约履行还款义务已构成违约，应承担相应的民事责任。对该贷款，陈立子以其名下房屋作为抵押，且双方已办理抵押登记手续。该判决依法支持了淮河银行的诉讼请求，其判决并无不当。二、陈可不享有足以排除强制执行的民事权利，依法应驳回其诉讼请求。陈立子与彭兆梅于2015年8月15日在凤台县民政局办理了离婚登记并领取了离婚证，在向淮河银行申请贷款时并未声明其已在2015年4月28日与彭兆梅在凤台县人民法院主持下协议离婚以及调解书的内容。该离婚登记行为发生在民事调解书落款日期之后。2017年5月22日，陈立子向淮河银行出具《单身承诺函》，明确承诺其在2015年8月15日与彭兆梅离婚，且离婚后至今未再登记结婚。根据《合同法》第187条“赠与的财产依法需要办理登记手续的，应当办理有关手续”，《物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。”第十四条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”《离婚协议书》约定将房产赠与子女后但并未办理过户至该子女名下，即使已将房屋产权证书交予子女，并未产生不动产所有权转移之法律效力，赠与关系亦未成立，子女对于该房产不享有所有权，该房屋所有权仍属于原户主陈立子。众所周知，《离婚协议书》是离婚时的夫妻之间对于离婚财产如何处理的安排，而并非是与其子女之间签订的书面赠与合同，也不能根据《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第128条的规定认定赠与有效。案涉房产所有权并未发生转移，陈可不享有足以排除强制执行的民事权利，依法应驳回其诉讼请求。三、陈可为支持其主张提交了编号为凤房地权证凤台字第××号房地产权证复印件，这与陈立子向淮河银行提供抵押担保的皖（2017）凤台县不动产权第××号房产证所指向的房产是一致的，前者因陈立子申请补发新证而作废。在补发房产证时，凤台县房地产测绘大队对该房产基本状况进行了勘测。上述事实进一步证实，陈立子虽与彭兆梅在《离婚协议书》中约定将房产赠与陈可，但其在2017年2月又向凤台县不动产权局申请补发新的房地产权证并向淮河银行办理抵押担保贷款，根据《合同法》第一百八十六条之规定，赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，陈立子在2017年5月向淮河银行贷款并办理房产抵押登记之行为表明其对案涉的房屋进行了处置，同时，其行为表明其对赠与进行了撤销。四、在受理陈立子借款申请后，淮河银行的客户经理对抵押房产进行了现场调查并拍照，在客户经理调查该笔贷款并进入该房屋时，该房屋正在装修并没有被陈可占有、使用。综上所述，陈可对案涉房屋并不享有足以阻却法院对执行标的强制执行的权利，故对其诉讼请求依法应予以驳回。 陈立子未作答辩，也未提交证据。 陈可针对其诉讼请求提交如下证据：1.陈可身份证复印件一份，证明其诉讼主体资格。淮河银行质证：无异议。 2.（2015）凤民一初字第00894号民事调解书、凤台字第××号房产证复印件各一份，证明涉案房屋已经生效法律文书确认赠与陈可，陈可系该房屋的唯一合法产权人；陈可与（2018）皖0406民初3297号判决书具有利害关系，具有提起本案诉讼的主体资格。淮河银行质证意见：真实性合法性无异议，证明观点及关联性有异议。房产证由于陈立子已申请补发新证，该证已经作废。调解书的赠与行为因房屋未过户，产权未发生转移，陈可对该房产不享有所有权，与（2018）皖0406民初3297号判决书不具有利害关系。 3.(2019)皖0406执110公告一份，系法院执行人员送达给陈可，2019年4月15日是公告时间。证明陈可第一次得知涉案房屋抵押给淮河银行是2019年4月15日。淮河银行质证意见：真实性合法性无异议，证明观点有异议，该证据不能证明陈可是第一次得知房屋被抵押。 4.(2018)皖0406民初3297号民事判决书打印件一份，证明陈可与该案有利害关系。淮河银行质证意见：真实性无异议，无法证明陈可与本案有利害关系，因为文书上载明的房产证号尾号是456，不是陈可手中的房产证号。 淮河银行向本院提交如下证据：1.营业执照、负责人身份证明、负责人身份证复印件各一份，证明其诉讼主体资格。陈可质证意见：无异议。 2.离婚证复印件一份，证明陈立子与彭兆梅离婚时间为2015年8月15日，陈立子向淮河银行申请贷款时提供，原件已被陈立子取回。陈可质证意见：该证据是虚假的，可能是陈立子伪造，淮河银行在审查时未尽到审查义务，印章显示字体都是反方向，所以该证据是伪造的。 3.单身承诺函一份，证明陈立子于2017年5月22日书面承诺，2015年8月15日与彭兆梅离婚，且离婚后未再登记结婚。陈可质证意见：承诺函情况不属实，陈立子故意隐瞒了离婚时间。 4.皖（2017）凤台县不动产权第××号房地产权证复印件一份，证明陈立子贷款时向银行提供，抵押的房产证尾号456，与陈可主张的不一致。陈可质证意见：产权证号会发生变更，陈可手中持有的房产证也是依法颁发的，由于登记制度的变更有可能会产生编号不一致的情况，从“坐落方”显示两房产证指的是同一处房产。 5.凤台县房屋基本状况勘测(调查)表复印件一份，证明在补发新房产证时，凤台县房地产测绘大队对该房产基本状况进行了勘测，这是陈立子申请贷款时提供，原件被其拿走。陈可质证意见：同上一证据质证意见一样，另外勘测大队在出具相关材料时，并不需要进入到房内实地测量。 6.抵押房产黑白打印照片九张，证明淮河银行调查贷款时到案涉房屋处进行现场调查并拍照，当时该抵押房产的使用情况，拍照时间是2017年5月22日贷款申请受理后，当时该房屋正在装修。陈可质证意见：该组照片无拍照具体时间和地点，对真实性不认可，拍的是其居住的小区，门牌是的，但对房间内的东西摆放位置不认可，室内摆放是2018年之后才这样摆放的，不知道淮河银行什么时候拍的。 7.(2018)皖0406民初3297号民事判决书复印件一份(原件在潘集区法院执行庭)，证明该判决事实清楚、适用法律正确，程序合法，陈可与本案的房产没有利害关系。陈可质证意见：真实性无异议，判决书中认定的事实有异议，判决的第二项有异议，本案原告与案件有利害关系。 8.房地产评估报告一份及照片，证明勘测时间是2017年5月22日。陈可质证意见：对真实性有异议，涉及室内的2张照片与淮河银行提供的第3、5张照片基本一致，很难证实是评估公司拍的，房间内很难证实有其他的家具家电，认为是陈立子提供给评估公司的。 出示本院从凤台县民政局婚姻登记处依法调取的陈立子与彭兆梅结婚登记信息、身份信息、《说明》各一份，《说明》主要内容为陈立子与彭兆梅于2015年8月15日未在该处办理离婚登记手续。经质证，陈可及淮河银行对真实性均无异议。 出示本院从凤台县不动产管理局依法调取的《凤台县不动产查档证明》一份。经质证，陈可及淮河银行对真实性均无异议。 经庭审举证、质证，本院对当事人没有异议的证据予以认定，对双方当事人有异议的证据认证如下：陈可提交证据2中民事调解书经本院核实，真实性予以认定；凤台字第××号房产证复印件，原告已提供原件供法庭核实，真实性予以认定，其与淮河银行提交的皖（2017）凤台县不动产权第××号不动产权证及本院调取案涉房屋不动产查档证明中房屋信息均一致，该房屋产权人登记为陈立子，共有情况为单独所有，对案涉房屋登记信息以本院调取的不动产查档证明中载明为准。因不动产所有权以登记为准，对陈可证明其为该房屋唯一合法产权人的观点，本院不予认定。陈可证据3，淮河银行对真实性无异议，对该证据真实性，本院予以认定，该份公告落款时间为2019年4月15日，陈可认为其知道案涉房屋被抵押时间为此时间，淮河银行虽提出异议，但未提出相反证据予以推翻，对该份证据证明观点，本院予以认定。陈可证据4，该份判决书与淮河银行提供的判决书系同一份，经本院核实，对真实性予以认定。 淮河银行提交证据2，经本院核实，凤台县民政局婚姻登记机关出具的《说明》对该份证据予以否认，对该份证据真实性，本院不予认定。淮河银行证据3，该单身承诺函虽由陈立子出具，但陈立子实际离婚时间应以其和彭兆梅在凤台县人民法院调解离婚的时间为准。淮河银行证据4、5，案涉房屋登记信息应以本院调取的不动产查档证明中载明为准。淮河银行证据6、8，陈可提出证据6中第3张、第5张照片与评估报告中两张照片基本一致，从照片中可看出，该几张照片虽拍摄的都是同一室内场景，但拍摄角度不一样，无法得出照片是陈立子提供给评估公司的结论，对该两份证据的真实性，本院予以认定。淮河银行证据7，经本院核实，真实性予以认定。 本院经审理认定事实如下：陈可系陈立子与彭兆梅之子，2015年4月28日，陈立子与彭兆梅经凤台县人民法院调解离婚，双方约定夫妻共同财产中位于凤台县康宁未来城2幢7层704号面积为111.02平方米的商品房一套赠与陈可，剩余按揭款由彭兆梅偿还。该房屋产权人为陈立子，共有情况为其单独所有。后陈立子将该房屋房地产权证（凤房地权证凤台字第××号）交给陈可，至今未办理房屋过户登记手续。 2017年5月22日，陈立子与淮河银行高皇支行签订《“金农易贷·福农卡”个人最高额担保借款合同》，约定陈立子借款300000元，另约定借款期限、利息等，陈立子用位于凤台县凤城大道西段北侧康宁未来城2＃楼704室房屋一套［不动产权证号为皖（2017）凤台县不动产权第××号］对借款进行抵押担保，双方签订抵押担保合同。同日，安徽广利宏远房地产评估咨询有限公司对该套房屋进行评估，并出具评估报告。2017年6月7日，淮河银行和陈立子到凤台县不动产登记局为该房屋办理了抵押登记，登记证号为皖（2017）凤台县不动产证明第0002546号。借款到期后陈立子未还款，淮河银行以陈立子为被告起诉至潘集区人民法院，法院于2018年9月6日作出（2018）皖0406民初3297号民事判决书，判决内容为：一、陈立子偿还淮河银行贷款本金30万元，利息33029.16元（利息计算至2018年7月30日，以后利息按照合同约定年利率继续计算），本息合计333029.16元，于判决生效后十日内付清；二、陈立子以其名下位于安徽省凤台县凤城大道西段北侧康宁未来城2＃楼704室的房产［房产证号：皖（2017）凤台县不动产权第00004＊＊号］，对上述债务承担抵押担保责任，淮河银行有权在30万元范围内对上述房产的折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。判决生效后，陈立子未履行还款义务，淮河银行向潘集区法院申请执行，法院于2019年4月15日发出（2019）皖0406执110号公告，责令陈立子于2019年5月15日前从该房屋迁出并腾空该房屋，到期不履行，法院将强制执行。陈可于2019年6月4日诉至法院，要求撤销（2018）皖0406民初3297号民事判决书中第二项内容。 另查明，陈立子申请借款时，向淮河银行提供离婚证并出具单身承诺函，其中离婚证中载明陈立子与彭兆梅离婚登记日期为2015年8月15日，经本院向凤台县民政局婚姻登记处核实，陈立子与彭兆梅于2015年8月15日并未在该处办理离婚登记手续。 争议焦点：一、陈可提起的诉讼是否属于第三人撤销之诉；二、陈可诉讼请求应否得到支持。 本院认为，针对争议焦点一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条之规定，第三人撤销之诉，是指因不能归责于本人的事由未参加诉讼，有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或全部内容错误，损害其民事权益的第三人，在知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起的诉讼。在（2018）皖0406民初3297号淮河银行诉陈立子金融借款合同纠纷案件中，陈可与该案的审理结果确有法律上的利害关系，其因不知晓该案件而未能参与到该案中，属于因不能归责于自己的事由未参加诉讼的第三人。2019年4月15日，陈可从潘集区法院(2019)皖0406执110号公告中得知案涉房屋被执行情况，2019年6月4日，陈可向本院提起第三人撤销之诉，未超出提起第三人撤销之诉的期限，本案应属第三人撤销之诉。 针对争议焦点二，第三人撤销之诉的原告需举证证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误，以及发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。本案陈可以淮河银行起诉陈立子金融借款合同纠纷中，陈立子擅自将案涉房屋抵押给淮河银行办理贷款、淮河银行未尽到审查义务存在过错、案涉房屋实际产权所有人为陈可、(2018)皖0406民初3297号民事判决书中第二项属于错误判决为由，请求撤销该判决书第二项内容。经查，陈立子与彭兆梅离婚时约定案涉房屋赠与陈可，应视为陈立子与彭兆梅将房屋赠与陈可的意思表示。《中华人民共和国合同法》第一百八十七条规定：赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。可见，赠与房屋必须办理过户手续，未办理过户登记手续，不动产所有权不发生转移，陈可对该套房屋不享有所有权，本案争议房屋的所有权人仍为陈立子。陈立子向淮河银行高皇支行贷款，用该套房屋进行抵押担保并办理抵押登记，其与淮河银行签订的借款合同、抵押担保合同等相关合同均合法有效，双方均应依照合同约定履行各自的义务。(2018)皖0406民初3297号案件依据陈立子与淮河银行之间签订的合同依法作出判决，该判决不存在内容错误或侵害陈可实体权益的情形，陈可在本案中的诉讼请求不符合第三人撤销之诉的成立要件，其要求撤销潘集区法院(2018)皖0406民初3297号民事判决书第二项内容的请求无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百八十七条，《中华人民共和国物权法》第六条、第九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条、第三百条的规定，判决如下： 驳回原告陈可的诉讼请求。 案件受理费80元，由原告陈可负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  徐函函 人民陪审员  刘 琴 人民陪审员  梁 军 二〇一九年十二月五日 书 记 员  陈敏敏 附：相关法律条款 《中华人民共和国合同法》第一百八十七条：赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。 《中华人民共和国物权法》第六条：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。 第九条第一款：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条：对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。 对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。 前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。 第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条：第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料： （一）因不能归责于本人的事由未参加诉讼； （二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误； （三）发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。 第三百条：对第三人撤销或者部分撤销发生法律效力的判决、裁定、调解书内容的请求，人民法院经审理，按下列情形分别处理： （一）请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的，改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分； （二）请求成立，但确认其全部或部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分； （三）请求不成立的，驳回诉讼请求。 对前款规定裁判不服的，当事人可以上诉。 原判决、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效。