江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终7827号上诉人（原审被告）：江苏彤茂实业有限公司，住所地江苏省南京市汉中路17号。法定代表人：黄学海，该公司董事长。被上诉人（原审原告）:周艳秋。委托诉讼代理人：姚啸。委托诉讼代理人：原国华，江苏清韵律师事务所律师。上诉人江苏彤茂实业有限公司（以下简称彤茂公司）因与被上诉人周艳秋劳动争议一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2019)苏0303民初93号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。彤茂公司上诉请求:撤销一审判决，发回重审或予以改判；一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人在2018年9月27日与被上诉人达成解除劳动关系的口头协议，之后上诉人依据口头协议继续缴纳社会保险并给予病假工资，被上诉人于2018年12月7日自行办理社保转移手续并于2018年12月17日将11月的保险费用转入其本人账号。至此，双方均履行了主要义务且无异议，解除劳动关系的协议己经生效，双方劳动关系也因此解除，法院判决恢复双方劳动关系，违反了诚实信用原则。2、被上诉人周艳秋提出的诉讼请求不明确且与仲裁请求不一致，部分请求未经仲裁前置程序，一审法院支持周艳秋的诉讼请求，违反法律规定。3、本案的审限超期。本案于2019年1月4日立案，至2019年8月31日才作出判决，审理期限超过法定的六个月，严重违反法定程序，增加了当事人的诉讼负担，应依法予以撤销，裁定发回重审。综上，一审法院在审判中存在重大瑕疵，造成了上诉人巨大的经济损失，请求二审法院依法改判或发回重审。周艳秋辩称，双方之间的劳动关系是上诉人单方违法解除的，并非协商解除。被上诉人的诉讼请求和仲裁请求一致，本案的审理期限也符合相关规定，上诉人的上诉请求不能成立。周艳秋向一审法院提出诉讼请求：1.判令彤茂公司解除劳动关系违法，恢复双方劳动关系；2.判令彤茂公司支付2018年11月支付至2020年9月病假工资（按徐州市最低工资标准的80%即每月1464元计算）、恢复保险关系；3.诉讼费用由彤茂公司承担。一审法院认定事实：双方当事人于2017年3月建立劳动关系，后周艳秋被派至徐州中央百货大楼茗柜台从事营销工作。2018年8月13日，周艳秋住院行右乳包块切除术，后病理结果确定为右乳恶性肿瘤。2018年8月18日再次住院行右乳癌改良根治手术。2018年10月8日至2019年1月7日期间周艳秋多次住院化疗。2018年11月8日，彤茂公司向周艳秋发出《病假休假通知书》，该通知书内容：“周艳秋，你从2018年8月12日开始休病假于2018年11月11日止，根据劳动法规定三个月病假期已满，公司现通知你于2018年11月12日到公司报到上岗。如超期未报到，视为旷工；旷工达3日以上者（含3日）视为自动离职，公司将按照自动离职相关规定处理”。同月，彤茂公司停止了缴纳了周艳秋的社会保险费，并停发周艳秋之后的工资。2018年12月17日，周艳秋向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：彤茂公司撤销对周艳秋的解聘，恢复劳动合同。医疗期内待遇及社会保险缴纳按照相关法律法规执行。医疗期满后再进一步协商和处理周艳秋劳动合同相关事宜。2018年12月24日，徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会作出徐云劳人仲不字【2018】第198号《不予受理通知书》，认为周艳秋提供证据不完整，不符合受理条件，决定不予受理。周艳秋遂诉至法院。庭审中，彤茂公司称双方已经于2018年9月27日达成过周艳秋主动辞职，彤茂公司给予两个月底薪补偿的离职方案。彤茂公司并提供微信名“秋”与彤茂公司孙姓经理（微信名“lili”）于2018年9月27日的微信聊天记录一份，秋：“再次谢谢孙经理。”Lili：“亲爱的，我会给你一个协议，上面注明补偿两个月底薪，然后你签个字就可以了！这个协议只留存在公司，你不用写辞职报告！我会跟徐州的保险公司沟通好，到时她把你材料给店铺，要让你老公去取一下，到你们社区的社保中心办理变更自己交。同时你再与这个部门办理失业金！”秋：“好的，孙经理，麻烦你了。”Lili：“没事！祝你早日康复。”秋：“孙经理谢谢！”对于法庭询问“既然已经达成口头协议，为什么在2018年11月8日被告向原告发出病休假通知书”时，彤茂公司称：在达成协议之后，把书面协议寄给周艳秋，但周艳秋称老公不同意，不肯签字。在这种情况下，彤茂公司考虑周艳秋在治疗过程中，为了缓和情绪，在双方合同实质解除的情况下继续缴纳了社会保险及给予了两个月底薪的病假工资。周艳秋提供的与孙姓经理于2018年9月29日的微信聊天记录：“孙经理你要我的病历和医生请假条我尽快给你，谢谢你关心。”孙：“这两天我也咨询了徐州12333，你们也可以咨询一下的，你现在这种情况身体要紧，也不能胜任这份工作，所以没有办法，我们只得单方面辞退，公司也会给你一些补偿（我们协议终止合同也是一样的结果）。今年柜台业绩一直都不好，这个你是知道的，每月保底都完成不了，店铺也一直在亏钱，公司这样耗不起的，现在我也联系商场申请撤柜了。”2018年11月10日，周艳秋通过手机微信将病历材料发给孙经理，孙经理微信回复：“那你这个不能上班了。我们需要把这件事情处理一下，这样耗着也不是事呀！我也很同情你目前的状况！”当日，周艳秋将请假条通过微信发给孙经理，孙回复：“这个我批不了，不同意。请按时来上班！……”一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，周艳秋在劳动关系存续期间被确诊患有乳腺癌，并且已经明确告知彤茂公司并要求停止工作继续治疗，应给予其医疗期，其医疗期应自2018年8月13日起算。根据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》并结合劳动部《关于贯彻的通知》的规定，对于患癌症等特殊疾病的职工，不论其工作年限的长短，应给予不少于24个月的医疗期，在24个月内尚不能痊愈的，经相关程序可再适当延长医疗期。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，医疗期未满，用人单位不得依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定解除劳动合同，彤茂公司以医疗期已满为由解除劳动关系违反法律规定，在此情形下，周艳秋作为劳动者要求继续履行劳动合同的，应予支持。根据《江苏省工资支付条例》第二十七条规定：“劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或国家有关规定，向劳动者支付病假工资或疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定”。周艳秋主张按照1464元/月的标准计算病假工资并未不当，周艳秋主张自2018年11月计算至2020年9月病假工资，法院支持2018年11月至本判决作出之日止的病假工资14417元（扣除彤茂公司已经支付的2018年11月份工资223元），此后若彤茂公司不履行支付病假工资义务，周艳秋可再行主张。关于周艳秋要求恢复社会保险关系的请求，不属于法院民事案件的审理范围，周艳秋可向有关行政部门申请解决。对于周艳秋的该项诉讼请求不予处理。周艳秋的诉讼请求系对仲裁申请请求的具体明确，并没有超出仲裁申请请求的范围，故彤茂公司关于周艳秋提起的诉请不符合劳动仲裁前置程序，应另行提起劳动仲裁申请的抗辩，法院不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条、《最高人民法院》第十三条规定，判决：一、确认彤茂公司于2018年11月解除与周艳秋的劳动关系违法，双方继续履行劳动合同；二、彤茂公司于判决生效之日起十日内支付周艳秋2018年11月至判决作出之日的病假工资14417元;三、驳回周艳秋其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，彤茂公司所举证据不足以证明其与周艳秋就劳动关系的解除达成合意。彤茂公司在医疗期内单方解除与周艳秋的劳动关系，违反法律规定。周艳秋在仲裁申请书中写明的请求事项包括恢复劳动合同，按法律规定支付医疗期内待遇，故一审判决结果未违反仲裁前置的规定。一审审理期限虽然超过六个月，但一审法院按规定延长了审限，对彤茂公司有关发回重审的主张，本院不予采纳。综上，彤茂公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  秦国渠审判员  汪佩建二〇一九年十二月二十日书记员  苗 鑫