山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋01刑终1292号原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡艳红，男，1987年4月17日出生于山西省五台县，公民身份号码：×××，汉族，初中文化，无业，户籍地山西省五台县，现住太原市。2018年1月15日，因犯诈骗罪被浙江省丽水市莲都区人民法院判处拘役二个月，缓刑四个月。2019年5月30日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。指定辩护人彭小艳，山西中诚律师事务所律师。太原市万柏林区人民法院审理万柏林区人民检察院指控原审被告人胡艳红犯诈骗罪一案，于2019年9月24日作出（2019）晋0109刑初753号刑事判决。宣判后，原审被告人胡艳红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人胡艳红，听取辩护人的意见,认为本案事实清楚，决定进行不开庭审理。现已审理终结。原审查明：2018年12月底，被告人胡艳红以高额回报为诱饵向被害人张某提议合作开游戏工作室，并向其谎称每天利润可达4000元，短期内能够回本。2019年1月份至3月份期间，被告人胡艳红多次以收取外挂费、购买游戏账号费、翻墙软件、需要解封游戏账号等名义在本市万柏林区南屯苑小区等地骗取被害人张某人民币共计116940元（以下币种同）。2019年1月至3月期间，被告人胡艳红陆续向被害人张某还款共约16075元，剩余款项用于偿还个人债务、个人生活挥霍等。2019年3月底，被害人张某向胡艳红索要剩余投资款时,无法联系到胡艳红。证实上述事实的证据有：（一）到案经过，证实2019年5月29日太原市公安局万柏林分局在办理张某被诈骗案时,发现被告人胡艳红有作案嫌疑。同日16时50分许，被告人胡艳红到刑警队说明自己被盗窃情况时被民警发现，随即对其进行讯问调查。（二）被害人张某的陈述，证实2019年1月1日左右，我通过朋友韦某认识了被告人胡艳红，胡艳红自称是搞游戏工作室的，手里有个游戏项目需要投资，主要是通过租赁游戏外挂和翻墙软件挣钱，胡艳红说他原来在上海就是做游戏工作室的，已经干了七八年，在湖南还有工作室，这个项目肯定赚钱，如果亏损算他的。现在他在太原的工作室只有8台电脑，已经运行了二三个月，没有足够的资金扩展，只有把电脑增加至20台才能节省成本，扩展后每天利润可达4000元，总共需要投资20万元左右。我就和胡艳红签了合同，合同中写明由胡艳红负责工作室的具体运营，我负责协助及监督，运营期间如出现亏损由胡艳红负责。工作室一共三个股东即我、韦某、朱学东。按照合同约定，从1月4日至3月21日，胡艳红陆续以购买游戏账号、电脑、翻墙软件、解锁游戏账号等理由，从我这拿走共计16万余元，我通过自己的账户或者我老婆王燕萍的微信、支付宝等方式付给胡艳军或者李艳军的账户转款。2019年1月10日胡艳红的工作室开始运作，但我每次去却只有3-5台电脑打开，而且一直没有见到利润。2019年1月22日至2月4日，胡艳红分多次将工作室的盈利转给我老婆王燕萍的支付宝账号，共计约1.5万余元，都是胡艳军或者陌生号码通过微信或支付宝转的。3月24日，刘某1通过刘某2找到我见面，说他也在给胡艳红的工作室投资，一直赔钱的了。后来我就开始查胡艳红的费用，发现游戏外挂不需要那么多钱，而且游戏公司不会花钱解封账号。之后我找不到胡艳红，就以再给他钱投资为理由将他骗了出来，胡艳红说会把电脑费用和外挂软件费退给我，就给我打了个12万元的欠条，包括8万的外挂费和4万的账号费，但电脑费用不包括在里面，胡艳红说三天之内还钱。胡艳红离开后就失联了，工作室的电脑也被搬走了。（三）书证1、合作协议，证实2019年1月份，张某与胡艳红签订协议，合作投资游戏工作室。2、借条，证实被告人胡艳红向张某出具了12万元的借条。3、被害人张某提供的支付宝、微信、银行转账记录以及王燕萍的银行交易明细，证实被害人张某向胡艳红及胡艳红提供的账户转款情况。4、辨认笔录，证实被害人张某辨认出被告人胡艳红。5、被告人胡艳红的个人信用报告，证实2015年、2016年、2017年被告人胡艳红在银行有多起贷款及逾期。6、前科材料，证实2018年1月15日被告人胡艳红因犯诈骗罪被浙江省丽水市莲都区人民法院判处拘役二个月，缓刑四个月。7、万柏林公安分局兴华责任区刑警队出具的情况说明，证实经电话向李艳军核实案件情况，李艳军称其银行卡于2018年借给胡艳红使用，其本人无法前来制作笔录；刘某1因涉嫌盗窃罪现羁押于市一看，无法核实相关情况。8、被害人张某及其爱人王燕萍与胡艳红的微信聊天记录。（四）证人证言1、证人韦某的证言，证实2018年12月底，我在百度贴吧太原吧上面看到胡艳红的帖子，称想在太原找合伙人开游戏工作室，有高额回报。我就加了他的微信，并和他约在千泓花苑小区1号楼2单元2101室他的工作室见面，胡艳红称他以前一直是做游戏工作室的，现在外挂公司嫌他的规模小不合作了，需要扩大规模，将他工作室的电脑由8台增加至20台，还需要8万的外挂费和4万的账号费，投资后一天能赚4000元左右，并且投资人只负责投资运营，赔了算他的。胡艳红还说他做的是美国的魔兽世界，都是老外在玩，工作室通过将游戏里面的材料和装备卖掉来挣钱，我问了张某的意见。过了几天张某叫我吃饭，胡艳红也在，他们说要一起合作做游戏工作室，因为是我介绍的我也加入一起干。1月6日，胡艳红提出要买电脑，拿着付款码让张某付了4万余元，后胡艳红又说要买游戏账号，发过付款码来，张某付了2万多。2019年1月10日，胡艳红自己起草了一份合作协议，张某和他都签了，签合同时胡艳红一直说他干游戏室干了许多年了，稳赚不赔，赔了算他的。1月12日，胡艳红要8万的外挂费，我将自己的5.2万元打到王燕萍的银行卡里，后面的事是张某和胡艳红联系的，后来胡艳红又说钱不够了，我给王燕萍转了640元，我一共投资了53640元。期间我去过游戏工作室十几次，但每次只开着几台电脑，有时一台也未开。工作室从运行时到春节也没有看到盈利，胡艳红一直以规模太小为由让我们往里投钱，但我们没看到利润所以不想再投资。3月18日胡艳红说工作室挣了3000元，转给张某，但隔天又以解封账号要走3200元。我听张某说他向胡艳红要了6000多的盈利。3月底张某发现被骗后，就联系不上胡艳红了，直到我们骗他说要追加投资，胡艳红才出现并给我们打了12万的借条。过了两天我和张某去工作室找胡艳红，邻居说前天有人将电脑搬走了，我们就联系不上胡艳红了。2、证人胡某的证言，证实我是胡艳红的大舅哥，2018年7月份左右胡艳红来到太原，他先后从我这里拿了十万余元用于租房子、购买电脑设备、购买QQ号等，开了一个工作室。因其中3万元是刷我的信用卡，我一直催他还钱。胡艳红平时消费开销比较大，经常找我要钱。2019年1月12日，胡艳红让李艳军通过微信给我转了3万元，作为还我之前的欠款。2019年4月6日，我和胡艳红、刘某1、刘某2一起吃饭，刘某1和胡艳红合作开游戏工作室，将工作室搬到了下元百货对面的小区，刘某1和胡艳红因房租问题争执，他们二人之前也有经济纠纷，刘某1要将胡艳红的共22台电脑扣下抵债，我提出以10000元将这些电脑买下。后我和胡艳红、刘某2叫搬家公司将电脑拉到了上庄街易居时代1号楼2单元1204室胡艳红租的房子里，一共拉回来19台。胡艳红和我说要用这些电脑合作开游戏工作室，并以买游戏账号等名义向我要钱，游戏工作室没开几天，账号就被封了，没有任何盈利。3、证人刘某2的证言，证实2019年1月底，我经刘某1介绍到胡艳红位于太原千泓花苑的工作室上班，当时刘某1给了胡艳红25000元买了3台电脑，外挂和账号。我到工作室工作后，了解到游戏账号和游戏外挂的具体价格，发现胡艳红夸大游戏外挂的价格向刘某1要钱，而且胡艳红的游戏账号过不了几天就被封了，工作室根本赚不到钱，胡艳红却用钱经常在外高消费。游戏账号采集号200元左右，副本号70元一个，但胡艳红向张某、刘某1说的是400一个，每台电脑一个星期外挂费70-80元左右，平时工作室开着最多十台电脑，而且只开一两天，胡艳红后来还骗过一个叫韩国守的文水人。我将胡艳红骗他们游戏账号费和外挂费的事告诉刘某1，因刘某1一直赚不到钱又告诉了张某，张某他们才知道被骗了。4、证人陈某的证言，证实我是2014年在夜店玩的时候认识的被告人胡艳红，他自称叫胡岩。胡艳红经常在夜店消费，他和我说过他有一个工作室，2019年3月份左右我和韩国守一起到胡艳红的工作室考察，里面摆的二十多台电脑，但就开的两台。2017年，一个叫郑妙玲的女子问我见过胡艳红没有，她通过胡艳红买了2台电脑说可以挣钱，但不知道干什么，还有我朋友的对象也曾被胡艳红以买电脑开工作室为由骗了二三万。（五）被告人胡艳红的供述，主要内容为：2018年1月我通过韦某介绍认识了张某，后我和张某合作成立了游戏工作室，地点在千峰南路千峰花苑1号楼2单元2001，我们签了一份草拟的计划书，张某出资3.2万元购买了80个魔兽世界游戏账号，他还出资4.1万元买了12台电脑主机，我共计收了张某约16万元，其中有8万是一年的外挂费，是通过李艳军的银行卡收到了，除了一万的外挂费，其余都用于工作室花费了，期间我转给过张某工作室的盈利。2019年1月刘某1到我工作室看了后提出要一起干，共出资2万元让我购买电脑设备，我工作室的电脑和设备都是胡某于2018年7月份买的。张某给的8万元的外挂费，其中4万我给了胡某，作为我买下工作室的钱，还向刘某1还款2万元。过了几天我的员工把工作室的电脑都偷走了。以上证据，均经原审当庭举证、质证，且证据间能相互印证，足以认定。原判认为，被告人胡艳红以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人胡艳红有犯罪前科，酌情从重处罚。关于被告人胡艳红辩解其没有诈骗被害人的意见，经查根据公诉机关当庭提交的被害人陈述及证人韦某、刘某1、胡某等人的证言和交易记录等证据材料，可以证实被告人胡艳红以合作开游戏工作室的名义，谎称能赚取高额收益，虚构事实，骗取被害人钱财，后将款项用于个人挥霍及偿还债务，其行为符合诈骗罪的特征，故其辩解不成立，本院不予采纳。关于公诉机关指控的诈骗金额及被告人还款金额，本院以被害人陈述与微信、银行等交易记录相印证部分客观认定。综上，根据被告人的犯罪事实、情节及社会危害性。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三、第六十四条之规定，判决：一、被告人胡艳红犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000元。二、依法继续追缴被告人胡艳红犯罪所得人民币100865元，发还被害人张某。上诉人胡艳红的上诉意见是：其没有以非法占有为目的，虚构事实，更没有将款项用于个人挥霍，与被害人是合作关系，没有诈骗。其辩护人的辩护意见是：上诉人并不是惯犯或者流窜作案，诈骗对象是公民个人财产，而非企、事业单位财物，也未导致受害人死亡或其他严重后果，危险后果相对较小，且胡艳红认罪态度较好，恳请法庭对被告人胡艳红从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人胡艳红以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人钱款，数额巨大，其行为构成诈骗罪。关于上诉人胡艳红“其没有以非法占有为目的，虚构事实，更没有将款项用于个人挥霍，与被害人是合作关系，没有诈骗”的上诉意见与本院查明的事实不符。关于其辩护人的辩护意见原审在量刑时已予考虑，本院不再重复评价。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨晓宇审判员 宋浩峰审判员 原俊婧 二O一九年十二月二十五日书记员 李 倩