黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黑03民终1038号上诉人（原审原告）：朱孔太，男，1969年5月25日出生，汉族，黑龙江龙煤矿山建设有限公司五工区二十五队工人，住鸡西市恒山区。委托诉讼代理人：于普珍（与原告系夫妻关系），女，1971年10月6日出生，汉族，无固定职业，住鸡西市恒山区。上诉人（原审被告）：黑龙江龙煤矿山建设有限公司，住所地鸡西市鸡冠区西山办和平北大街43号。法定代表人：肖广智，董事长。委托诉讼代理人：王德胜，黑龙江王德胜律师事务所律师。上诉人朱孔太与上诉人黑龙江龙煤矿山建设有限公司（以下简称龙煤公司）劳动争议一案，双方均不服梨树区人民法院（2019）黑0305民初363号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。朱孔太及其委托诉讼代理人于普珍、龙煤公司的委托诉讼代理人王德胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱孔太上诉请求：1.撤销一审判决，改判为龙煤公司支付朱孔太2018年11月至2019年5月份工伤复发停工留薪工资20272元，78天住院护理费16661元，共计36933元。2.一审、二审诉讼费用由龙煤公司承担。理由：一审判决认定事实不清，证据不足。1.2018年11月至2019年5月护理费和取暖费不属于工资，应从工资中减去，才是龙煤公司应支付朱孔太的工资。一审判决把护理费和取暖费算在支付工资里没有法律依据。2.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条规定，在一审审理时朱孔太增加诉讼请求合理合法。龙煤公司辩称，朱孔太的上诉请求现无有效证据予以支持，故请法庭不予支持。龙煤公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判为驳回朱孔太的诉讼请求。2.由朱孔太承担一、二审诉讼费用。理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律不当。一是鸡西市劳动人事争议仲裁委员会鸡劳人仲裁字（2019）第400号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。二是一审法院判决龙煤公司给付朱孔太2018年11月8日至2018年12月6日、2018年12月12日至2019年1月3日住院期间（78天）护理费14788.92元，违反了《中华人民共和国劳动法》第七十九条关于仲裁前置的规定。该诉讼请求是朱孔太在一审审理时当庭增加的诉讼请求。三是朱孔太主张2018年11月8日至2018年12月6日住院期间护理费，违反了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于仲裁时效一年的规定。因为本案一审法院立案时间为2019年7月9日，该诉讼请求是朱孔太在一审审理时当庭增加的诉讼请求，已超过仲裁时效。朱孔太辩称，一审判决适用法律及程序正确，认定事实不合理。2018年11月至2019年5月工资里含有生活护理费和取暖费，不属于工资，应从工资里减去该两项费用，才是龙煤公司支付朱孔太的工资，工资条是朱孔太唯一主要的证据。一审判决认定龙煤公司支付朱孔太工资里含生活护理费和取暖费，没有法律依据。朱孔太主张2018年11月8日至2018年12月12日住院期间护理费，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于仲裁时效一年的规定，因为本案一审法院立案时间为2019年7月9日，无论从此时开始计算，还是从住院开始计算等等，均没有超过一年，没有超过仲裁时效。朱孔太向一审法院起诉请求：1.龙煤公司支付朱孔太2018年11月至2019年5月工伤复发停工留薪期工资20272元（4346元×7个月工资－已支付工资1450元×7个月工资）；2.龙煤公司支付朱孔太住院期间护理费16325.02元。一审法院认定事实：原告朱孔太系被告龙煤公司单位职工，双方订立了劳动合同，原告也参加了工伤保险。2013年7月10日，原告在工作时左眼受伤。因旧伤复发，2018年11月8日至2018年12月6日，原告在鸡西市人民医院住院治疗28天，2018年12月12日至2019年1月31日，原告在黑龙江焦视眼科医院住院治疗50天；2019年5月13日，原告向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求被告支付原告2018年12月份至2019年11月份停工留薪期工资52152元。2019年6月28日该委作出鸡劳人仲裁字（2019）第400号仲裁裁决：被申请人支付申请人停工留薪期工资21730元（4346元/月×5个月），扣除已支付的8699元，余款13031元，于本裁决生效之日起十日内给付；原告不服该裁决，起诉来院。另查，被告在2018年11月份至2019年5月份期间，向原告给付七个月工资13141.89元（按月分别是1886.16元、1886.16元、1749.86元、1749.86元、2124.11元、1864.61元、1881.13元）。原告受伤前月平均工资为4346元，2018年鸡西市就业人员年平均工资为49486元。一审法院认为，原告在工作中所受伤害已认定为工伤，依法应享受工伤待遇，被告依法应承担用工单位责任。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”；第三十三条第一款、第二款规定：“职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”本案中，原告因工伤复发，被告依法应给付原告2018年11月份至2019年5月份共七个月的停工留薪期工资，但应扣除期间被告已给付原告的工资13141.89元，故被告应给付原告停工留薪期工资17280.11元（4346元/月×7月-13141.89元）；被告亦应给付原告2018年11月8日至2018年12月6日、2018年12月12日至2019年1月31日共78天的住院护理费，因原告住院期间是由其妻子于普珍护理，于普珍无固定职业，护理费应参照2018年鸡西市就业人员年平均工资49486元计算，应为14788.92元（49486元/年÷12月÷21.75天×78天）。综上所述，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十八条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条的规定，判决：一、龙煤公司给付朱孔太2018年11月份至2019年5月份停工留薪期工资17280.11元，给付朱孔太住院期间（78天）护理费14788.92元，合计32069.03元，上述款项在本判决生效之日起十日内给付朱孔太；二、驳回朱孔太其他诉讼请求。案件受理费5元（原告预缴），由龙煤公司负担。二审中龙煤公司未提交新证据。朱孔太提交的证据为，2018年11月至2019年5月的工资条共7份，旨在证明，龙煤公司已支付给朱孔太的工资里含有每月600元的护理费和每月124.75元的取暖费，应该从工资里减去，才是朱孔太的支付工资。龙煤公司的质证意见为，对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，该证据不能作为新证据，因本案在一审审理中已经对朱孔太的上诉请求进行审理并查清事实，该证据与本案无关。本院认证意见为，因该证据要证明的是，龙煤公司应给付朱孔太的停工留薪期工资在减去已支付给朱孔太工资时，已支付工资中的护理费和取暖费是否应保留问题，经审查，朱孔太的护理费在另案中已经全部判决给付，在此不能重复主张，故不应予以保留。取暖费因是职工工资中的组成部分，在本案的计算方式中，应与已付工资的其他项目一样计算，亦不能单独保留，故本院对该证据的证明目的不予采信。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点是：1.朱孔太请求龙煤公司给付2018年11月至2019年5月停工留薪期工资是否符合法律规定，是否应予支持。2.朱孔太住院78天的护理费是否应予支持。3.一审判决所计算的朱孔太的停工留薪期工资数额是否正确。关于龙煤公司的第一项上诉理由，即朱孔太请求龙煤公司给付2018年11月至2019年5月停工留薪期工资是否符合法律规定、应否支持问题。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”。第三十三条第一款、第二款规定：“职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”以上规定明确了职工因工伤复发需要治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇由所在单位按月支付，停工留薪期以12个月为限。朱孔太的该诉讼请求符合法律规定，依法应予支持。对龙煤公司的上诉请求不予支持。关于龙煤公司的第二项上诉理由，即朱孔太住院78天的护理费是否应予支持问题。龙煤公司认为朱孔太该诉讼请求是在一审审理时当庭增加的，违反了仲裁前置的规定。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，因在朱孔太的诉讼请求中，停工留薪期工资是依据工伤复发住院而主张，朱孔太所主张的住院期间护理费属于该劳动争议范围，故朱孔太在诉讼中增加的护理费请求与诉争的劳动争议具有不可分性，一审法院予以审理并作出判决并无不当。关于朱孔太的上诉理由，即一审法院所计算的停工留薪期工资数额是否正确问题，朱孔太主张，一审法院在计算中，将应付工资数减去已付工资数，而已付工资数里包含护理费和取暖费，朱孔太认为，此两项费用不能减掉应予保留。经本院审查，朱孔太的住院期间护理费已在梨树区法院的判决中予以支持，朱孔太再行主张不应予以支持。取暖费因属于职工工资中的组成部分，在本案的计算方式中，应与已付工资的其他项目一样计算，不能单独保留。故朱孔太的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，龙煤公司和朱孔太的上诉请求均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元。由黑龙江龙煤矿山建设有限公司负担10元，由朱孔太负担10元。本判决为终审判决。审判长  高亚萍审判员  郭卫丽审判员  吴淑霞二〇一九年十二月二十日书记员  张瀚元书记员  贾天齐