辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽12民终1941号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司辽宁省分公司，住所地辽宁省沈阳市皇姑区长江街6号。负责人：周海亮，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王浩，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：井玉龙，男，1978年12月12日生，满族，农民，住辽宁省西丰县。委托诉讼代理人：杜兴馥，系辽宁博衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭闯，男，1982年1月17日生，满族，农民，住辽宁省西丰县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司辽宁省分公司（以下简称人寿保险辽宁省分公司）因与井玉龙、郭闯机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省西丰县人民法院（2018）辽1223民初1439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人寿保险辽宁省分公司上诉请求：请求撤销辽宁省西丰县人民法院（2018）辽1223民初1439号民事判决书，请求对原审判决不合理部分，进行依法改判。事实与理由：1．治疗过程不合理，伤者入院诊断为左胫腓骨骨折，手术后因感染导致骨髓炎，后期主要的治疗均由骨髓炎引起，骨髓炎为术后产生非事故造成，而伤者提供的所以治疗绝大部分均针对骨髓炎，所以我司对骨髓炎与本次事故的关联性有异议，现申请骨髓炎与本次事故的参与度鉴定。2．伤残不合理，伤者鉴定为十级伤残依据为胫腓骨骨折术后慢性骨髓炎形成术后，评定为十级伤残，因我司认为骨髓炎与本次事故的参与度存在异议，故此伤残鉴定也不予认可，申请在骨髓炎与事故参与度结果出具后再另行鉴定。3．误工、护理及营养费不合理，因以上天数的鉴定报告均基于胫腓骨骨折术后慢性骨髓炎形成术后，我司认为骨髓炎与本次事故的参与度存在异议，故此伤残鉴定也不予认可，申请在骨髓炎与事故参与度结果出具后再另行申请鉴定。被上诉人井玉龙辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人郭闯辩称，一审判决正确，请求维持原判。井玉龙向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告各项损失263,555.41元，具体明细如下：1、医疗费43,387.45元、2、伙食补助费33,500元（50元/天×670天）、3、营养费18,250元（50元/天×365天）、4、误工费91,250元（125元/天×730天）、5、护理费64,930元（144.4元/天×325天+240元/天×75天）、6、残疾赔偿金29,312元（14,656元/年×20年×10%）、7、精神抚慰金6,000元、8、被扶养人生活费17,755.25元（父亲井维镇11,455元/年×15年×10%÷2+母亲李金荣11,455元/年×16年×10%÷2）、9、鉴定费2,600元、10、交通费11,450元、11、复印费95元、12、辅助器具费198元、13、陪护床的租金740元，合计319,467.7元；判决被告中国人寿财产保险股份有限公司辽宁省分公司在保险责任范围内承担责任，被告郭闯在保险责任外承担赔偿责任；并由被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月4日20时10分，被告郭闯驾驶辽Ｍ×××××号小型普通客车沿西丰县成平乡至凤楼村道路由西向东行驶至凤楼屯右转弯过程中，与由南向北行驶原告井玉龙驾驶载有赵杰的两轮摩托车相撞，造成二原告受伤，两车部分受损的交通事故。经西丰县公安局交通警察大队处理，认定被告郭闯承担事故的主要责任，原告井玉龙承担事故的次要责任，赵杰无责任。被告郭闯所有的事故车辆辽Ｍ×××××号小型普通客车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险（30万元不计免赔），本次事故发生在保险期内。原告井玉龙伤后去西丰县第一医院门诊治疗，经该院门诊诊断为：左胫腓骨开放性骨折、腹部外伤；2016年7月5日，原告井玉龙去西丰县西丰镇卫生院住院治疗，经该院诊断为：左胫腓骨开放性粉碎性骨折、腹部外伤；2016年10月24日，原告井玉龙转入沈阳市骨科医院住院治疗，经该院诊断为：左胫腓骨骨折术后慢性骨髓炎，2017年1月6日，原告井玉龙出院，出院医嘱为：定期换药、下肢功能锻炼，患者部分负重下地锻炼、定期门诊、病情变化随诊。2017年1月7日，原告井玉龙回西丰县西丰镇卫生院住院治疗；2018年1月2日，原告转入沈阳市骨科医院住院诊疗；2018年1月23日，原告又回到西丰县西丰镇卫生院住院治疗，2018年4月10日，原告病情好转出院。2018年4月23日，原告去沈阳市骨科医院住院治疗，经该院诊断为去除外固定装置，2018年4月28日，原告出院，出院诊断为左胫骨骨髓炎术后，出院医嘱：1、定期换药、预防感染、2、定期门诊复查，病情变化随诊等。2018年8月1日，原告去沈阳市骨科医院住院治疗，经该院诊断为去除外固定装置，2018年8月6日，原告出院。2018年10月1日，原告去西丰县西丰镇卫生院住院治疗，2018年10月16日，原告出院。原告共住院670天（西丰镇卫生院住院564天，沈阳市骨科医院住院106天），住院期间共花医疗费128,151.42元（含已经先期判决赔偿的86,209.97元），外购药物支付1,466元，住院期间长期医嘱均为二级护理。购买辅助器具费198元。2019年2月11日，铁岭固仑司法鉴定所对原告井玉龙的伤残等级作出的鉴定意见为：1、井玉龙交通事故致左胫腓骨骨折术后慢性脊髓炎形成术后，评为十级残；2、目前内外固定物以去除，骨折愈合良好，无需后续治疗费用以及营养费用；鉴定费为1,800元。2019年6月11日，铁岭固仑司法鉴定所对原告井玉龙的误工期、护理期、营养期作出的鉴定意见为：井玉龙误工时限2年，护理期为400天，营养期为1年；鉴定费800元。原告井玉龙的父亲井维振现年66岁，母亲李金荣现年64岁。2017年4月5日，西丰县人民法院（2017）辽1223民初126号民事判决书中，对原告井玉龙的医疗费86,209.97元已判决由被告保险公司赔偿68,967.98元。2017年9月13日，原告井玉龙和赵杰与被告保险公司关于履行西丰县人民法院（2017）辽1223民初126号民事判决书中被告保险公司应承担的赔偿义务达成协议，即在交强险中预留了39,906.26元，商业三者险向原告井玉龙和赵杰赔偿后，还剩余154,604.74元。原告井玉龙因该事故遭受的相应物质性损失为：1、医疗费43,348.45元（已扣除已经先期判决赔偿的86,209.97元）；2、住院伙食补助费50元/天×106天+15元/天×564天=13,760元；3、营养费50元/天×365天=18,250元；4、误工费48.22元/天×730天=35,200.6元；5、护理费144.4元/天×325天+240元/天×75天=64,930元；6、伤残赔偿金47,427.25元（其中伤残赔偿金14,656元/年×20年×10％=29,312元，被抚养人井维振生活费11,455元/年×15年÷2人×10％=8,591.25元，被抚养人李金荣生活费11,455元/年×16年÷2人×10％=9,164元）；7、合理的交通费10,200元；8、鉴定费2,600元；9、辅助器具费198元；10、陪护人员租床费740元；11、复印费95元。根据被告郭闯的过错程度和本地的人均生活费支出酌定精神损害抚慰金4,000元。以上合计为240,749.3元。一审法院认为：原告井玉龙和被告郭闯均违反了道路交通安全法的相关规定，而引发了该起交通事故，原告井玉龙和被告郭闯在该起交通事故中均存在过错，该交通事故经西丰县公安局交通警察大队认定被告郭闯承担事故的主要责任，原告井玉龙承担事故次要责任，赵杰无责任，本案审理中当事人各方对该交通事故的责任认定没有异议，根据原告井玉龙和被告郭闯违反道路安全法的行为是否是引发该事故的直接原因，以及原告井玉龙和被告郭闯在该起交通事故中的过错程度，原告井玉龙应当自担因该事故遭受的全部经济损失的20％，被告郭闯应当赔偿原告井玉龙因该事故遭受的全部经济损失80％。被告郭闯驾驶的辽Ｍ×××××号小型普通客车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，因此该事故所发生的损失由被告保险公司在交强险的责任限额内予以赔偿，超出交强险责任限额范围的由被告保险公司在商业三者险责任限额内按合同约定并按被告郭闯承担的责任比例80％予以向原告井玉龙赔偿，对于超出被告保险公司商业三者险责任限额部分，由被告郭闯按其承担的责任比例80％向原告井玉龙赔偿；对于按保险合同约定不属于保险公司理赔的部分，应由被告郭闯按承担责任的比例向原告井玉龙赔偿。关于原告井玉龙的误工费标准问题，因原告是农村居民，没有固定的收入标准，并且其提供的证据不足以证明其最近三年的实际收入，故原告井玉龙的误工费标准应按农林牧渔业平均工资标准给付。原告井玉龙的被抚养人为其父母井维振和李金荣二人，井维振和李金荣婚后生育两名子女，因此原告井玉龙应分别承担二人的抚养费的各二分之一。被告保险公司提出不应给付原告井玉龙父母被扶养人生活费的意见，根据老年人权益保障法的相关规定原告父母井维振和李金荣二人已为老年人，其子女应对其尽赡养的义务，故被告保险公司的意见本院不予采纳；关于原告在沈阳骨科医院住院期间雇佣专业护理人员护理费问题，因该费用为原告的实际支出，被告保险公司要求按居民服务业标准给付的意见，本院不予采纳；关于原告外购药物中有39元因没有医嘱，被告保险公司要求不予赔偿的意见合理，本院予以采纳。交通费因原告井玉龙提供的证据形式不合法，但该费用是原告井玉龙所必须支出的，结合原告的病情受伤部位是下肢及住院病案载明的转院和复查等因素，交通费本院酌定为10,200元。原告井玉龙和赵杰与被告保险公司就西丰县人民法院（2017）辽1223民初126号民事判决书中确定的义务履行达成的协议，是各方真实意思表示，不违反法律规定，应予采纳，因此，被告保险公司应在其交强险预留部分向原告赔偿，不足部分再从商业三者险中向原告赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司辽宁省分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告井玉龙的误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、合理的交通费等各项损失39,906.26元；在商业三者险责任限额范围内赔偿原告井玉龙的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营员费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、辅助器具费、合理的交通费等各项损失197,408.04元的80％，即157,926.43元，因已超出商业三者险的剩余限额，故实际赔偿应为154,604.74元；总计194,511元，于判决书发生法律效力后10日内给付。二、被告郭闯赔偿原告井玉龙的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营员费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、辅助器具费、合理的交通费超出商业三者险部分的3,321.69元；赔偿陪护人员租床费740元、鉴定费2,600元、复印费95元各项损失3,435元的80％，即2,748元；总计6,756.7元，于判决书发生法律效力后10日内给付。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,910元，由原告井玉龙负担800元，被告郭闯负担4,110元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于被上诉人井玉龙所患的骨髓炎与本次事故是否具有关联性。井玉龙在发生本次交通事故前并无骨髓炎症状，井玉龙的骨髓炎系在对其左胫腓骨骨折治疗过程中产生。井玉龙因交通事故受伤，必须采取相应的手术治疗措施。而手术治疗伴随一定的风险性，在医疗机构并无过错的情况下，手术治疗所产生的并发症应该由造成事故的一方承担责任，原审认定并无不当。综上，上诉人人寿保险辽宁省分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,910元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司辽宁省分公司负担。本判决为终审判决。审判长  顾大鹏审判员  张 杰审判员  关铁强二〇一九年十二月六日法官助理王铜书记员张睿