河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初21824号原告（反诉被告）：白伟民，男，1970年8月15日出生，汉族，住河南省郑州市管城回族区。原告（反诉被告）：吴新华，男，1973年4月8日出生，汉族，住江苏省吴江市。二原告（反诉被告）共同委托代理人：王彦召，河南路德律师事务所律师。二原告（反诉被告）共同委托代理人：孙晓楠，河南路德律师事务所律师。被告（反诉原告）：凌羊欣，男，1991年11月1日出生，汉族，住江苏省姜堰市。委托代理人：任路平，河南澄廓律师事务所律师。委托代理人：魏铉烔，河南澄廓律师事务所实习律师。原告白伟民、吴新华与被告凌羊欣合伙协议纠纷一案，郑州市中级人民法院发回重审后，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）吴新华及二原告（反诉被告）共同委托代理人王彦召、孙晓楠，被告（反诉原告）委托代理人任路平、魏铉烔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白伟民、吴新华向本院提出诉讼请求：1、被告支付二原告100万元违约金；2、快手账号（heikengdiaoyu）归二原告共同所有，被告协助办理相关转让手续；3、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，二原告增加诉讼请求：被告将快手账号（heikengdiaoyu）关联的淘宝店、微信店铺、有赞店铺的收入按照合伙协议约定的份额支付给白伟民30万元、吴新华30万元（数额为按照淘宝店销量暂时预估，具体数额以庭审中查明为准）。事实与理由：2017年11月29日，二原告与凌羊欣签署合伙协议，约定三方通过快手直播平台合作经营销售渔具和鱼饵，共享收益，其中凌羊欣以劳务及鱼食配方出资占股50%，白伟民出资25万元占股25%，吴新华出资25万元占股25%。2018年9月，凌羊欣违反合伙协议约定在合伙人共有平台以及其他直播平台直播销售个人产品盈利，二原告多次和凌羊欣沟通要求其履行合同义务均无果。另凌羊欣在三方合伙期间，对二原告隐瞒情况，私自将快手账号关联在自己的淘宝店、微信店铺、有赞店铺上，并由此获得大量盈利，预计有120万元。二原告发现该情况后，要求被告公开其关联店铺在三方合伙期间的店铺收入，凌羊欣不予理睬，依照三方签订的合伙协议，该盈利应按照出资比例分割。为维护二原告利益，故诉至法院。被告凌羊欣辩称，建议适用《中华人民共和国合伙企业法》审理本案。2017年11月29日，原、被告三人签订合伙协议，合伙经营、销售渔具和鱼饵（包括但不限于渔具和鱼饵）。2017年12月7日，三人签署《公司章程》，设立合伙企业“河南瓜哥名品钓具有限公司”。白伟民为执行董事兼经理并为法定代表人，吴新华为公司监事，销售钓鱼用品和器材、日用百货、户外产品。2017年12月8日，合伙企业成立并领取营业执照。依据《最高人民法院》之规定，审理原、被告之间的合伙纠纷，建议适用《中华人民共和国合伙企业法》审理本案。白伟民、吴新华违约在先，无权要求凌羊欣支付100万元违约金。合伙协议第5条“财务制度”约定：“合伙的进货、销售及其他一切收入、支出必须记账，且于次月10日前公开上一月的账务明细及合伙账户的资金情况；每一季度结束之后，必须在下一季度开始前15日内公开上季度的账务明细及合伙账户的资金情况；每年一月底必须公布上一年度的账务明细及合伙账户的资金情况，账务明细必须由全体合伙人签字确认”。但白伟民作为负责合伙日常事务、财会、人力资源等事务的负责人，吴新华作为合伙企业进货和发货的负责人，未按协议约定向凌羊欣公开账务明细及合伙账户的资金情况，已先期违约。合伙协议第2条“出资方式及占股比例”约定：“吴新华以25万元现金出资，占股比例为25%”。但协议签订后，吴新华未按协议约定履行出资义务，已先期违约。2018年7月12日，吴新华因与其女朋友王卫侠发生矛盾，将合伙企业经营、办公设备砸毁，导致合伙企业无法正常经营，给合伙企业造成巨大损失。依据合伙协议第10条“入伙、退伙、出资的转让中合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（1）未履行出资义务；（2）因故意或重大过失给合伙企业造成损失；（3）执行合伙企业事务时有不正当行为；（4）合伙协议约定的其他事由”，白伟民、吴新华已先期违约，凌羊欣可以决议将白伟民、吴新华除名，白伟民、吴新华也应按照入股资金的二倍赔偿凌羊欣。凌羊欣的行为不构成违约，2018年9月6日前，凌羊欣为合伙企业提供鱼食配方，并尽职尽责在快手视频平台上不断更新钓鱼及相关视频，为合伙企业推广产品。但白伟民、吴新华未经凌羊欣同意，不仅未按协议约定履行出资义务，而且2018年6月至9月期间，由吴新华进行鱼饵配料，销售给合伙企业。更为甚者，2018年9月6日后，白伟民、吴新华利用其所掌管的财会、进货和销售账务明细及合伙账户的资金情况，不再进行利润分配，致使凌羊欣没有收入来源，严重影响到凌羊欣的日常生活。为此，凌羊欣多次与白伟民、吴新华沟通，要求白伟民、吴新华履行协议约定义务，但均无效果。无奈，为维持生计，凌羊欣为朋友在抖音平台上推广相关产品，其行为不构成违约。白伟民、吴新华无权诉求快手账号（heikengdiaoyu）归其所有。合伙协议第2条“出资方式及占股比例”约定：“凌羊欣以劳务及鱼食配方出资，其占股比例为50%”。虽然协议第4条“经营方式”约定：“该快手账号（heikengdiaoyu）属于全体合伙人共有”，但并未约定凌羊欣以其个人快手账号（heikengdiaoyu）出资，也未约定快手账号（heikengdiaoyu）为合伙企业财产。合伙企业依法应进行清算、结算。合伙协议第12条约定：“出现第9条、第10条、第11条情形的，应当对合伙财产进行清算、结算。各合伙人按照占股比例享有合伙盈利或承担债务”。依据协议第12条约定，本案原、被告应当对合伙财产进行清算、结算。由于吴新华未履行出资义务，需退还其按照25%占股比例所享有的合伙盈利。综上所述，白伟民、吴新华的诉求没有任何事实和法律依据，恳请人民法院依法驳回白伟民、吴新华的诉讼请求。反诉原告凌羊欣向本院提出反诉诉讼请求：1、反诉被告吴新华、白伟民支付反诉原告凌羊欣100万元违约金；2、反诉被告吴新华退还多领取的分红31.53万元，其中21.02万元给反诉原告凌羊欣；3、反诉费用由反诉被告吴新华承担。事实与理由：2017年11月29日，凌羊欣与白伟民、吴新华签署合伙协议，约定三方合作经营销售渔具和鱼饵，其中凌羊欣以劳务及鱼食配方出资占股50%，白伟民出资25万元占股25%，吴新华出资25万元占股25%。截至目前，吴新华仅出资6万元，但合作过程中吴新华却一直按着占股25%享受分红。另外，吴新华、白伟民在合作过程中私设小金库，拒不向合伙人分利润，吴新华私自在外经营同类业务、泄露商业机密，白伟民带领不明身份人员威胁索要60万元违约金，白伟民、吴新华的行为严重违反合伙协议约定，为保护反诉原告合法权益，特提起反诉。反诉被告白伟民、吴新华辩称，吴新华没有私自在外经营合伙协议经营的同类业务，凌羊欣的诉求没有事实依据。凌羊欣诉称白伟民、吴新华私设小金库没有事实依据。在三人的合伙过程中，白伟民、吴新华均按照合同约定履行了出资义务，并且还在合伙过程中陆续资助了凌羊欣，凌羊欣在自身违约的情况下反诉白伟民、吴新华实属颠倒黑白，且其无明确证据证明其诉求。吴新华已经履行了25万元的出资义务，并且凌羊欣也出具了收据，凌羊欣称吴新华多分分红并要求退还无事实依据。经审理查明：2017年11月29日，凌羊欣作为甲方、白伟民作为乙方、吴新华作为丙方，三方共同签订合伙协议，约定甲、乙、丙三方自愿合伙经营快手直播平台（快手账号：heikengdiaoyu）销售渔具和鱼饵。合伙成立前甲方以劳务（劳务为其在快手视频平台上不断更新钓鱼及相关视频）及鱼食配方出资，占股比例50%，乙方以25万元现金出资，占股25%，丙方以25万元现金出资占股25%。该合伙成立后，由乙方担任法定代理人或负责人，负责合伙日常事务、财会、人力资源等，丙方负责进货和发货，甲方负责快手平台的操作及高效运营。该个人合伙的经营方式为通过快手视频平台销售渔具鱼饵等，该快手账号heikengdiaoyu属于全体合伙人共有，销售收入、广告收入归全体合伙人共有。全体合伙人共同建立一个财会账户，该账户由三合伙人共同管理和支配，支出费用时应由3个合伙人共同操作。合伙的进货、销售及其他一切收入、支出必须记账，且于次月10号前公开上一月的账务明细及合伙账户的资金情况。每一季度结束后，必须在下一季度开始前15日内公开上季度的账务明细及合伙账户的资金情况。每年一月底必须公布上一年度的账务明细及合伙账户的资金情况，账务明细必须由全体合伙人签字确认。三合伙人未经其他合伙人的一致同意不能退伙，否则，应按照退伙时合伙快手平台市值估价的二倍或者合伙人实际出资的二倍赔偿各合伙人、乙方应当在合伙协议签订时1日内，把其出资全额存入合伙账户，丙方应当在合伙协议签订时1日内，把其出资全额存入合伙账户。合伙盈余分配以出资额为依据，按占股比例分配，合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以出资额为依据，按占股比例承担。当日，凌羊欣向白伟民出具收条一份，载明：今收到白伟民25万元合伙资金。凌羊欣另向吴新华出具收条，载明：今收到吴新华25万元合伙资金。对于白伟民出资的25万元，其中20万元系同日向凌羊欣的账户转账支付，5万元系现金支付给凌羊欣。吴新华出资的25万元，其中6万元以现金支付，另以江铃全顺牌多用途乘用车使用权作价19万元出资。吴新华作价出资的车辆现在停车场停放，车辆钥匙在白伟民处。庭审中，经双方共同确认，合伙协议签订后，双方均未按合伙协议约定履行。关于合伙的账务账号情况，原一审白伟民、吴新华申请的证人吴某称其2017年3月入职公司做销售及客服，其2018年7月离职时公司已有三个微信号，一个微信公众号和一个淘宝店铺，微信号×××绑定的是凌羊欣目前银行账户，guashi666绑定的是白伟民的账户，guashi999绑定的是王卫侠的账户，微信公众号绑定公司账户，淘宝绑定凌羊欣账户。原一审庭审中，原、被告双方共同确认合伙实际已于2018年10月份终止。终止后，双方并未对合伙进行结算。凌羊欣称还有王卫侠账户及白伟民账户共计190227.07元未分账。本次庭审中，白伟民、吴新华确认王卫侠、白伟民账户合计12万多元是合伙经营收入，目前尚未分账。另称在2018年11月之前大部分的合伙经营收入都在凌羊欣快手账号绑定的银行卡上，凌羊欣未披露经营收入，是导致合伙无法进行的主要原因。另查明，2017年12月7日，白伟民、吴新华、凌羊欣作为发起人召开河南瓜哥名品钓具有限公司（以下简称“名品公司”）股东会并作出股东会决议，该会议审议通过了公司章程，选举白伟民为公司执行董事兼经理，并为名品公司法定代表人，选举吴新华为名品公司监事。白伟民、吴新华各出资25万元分别占股25%，凌羊欣出资50万元占股50%。2017年12月8日，名品公司在郑州市工商行政管理局注册成立。以上事实有双方共同提交的合伙协议，白伟民、吴新华提交的收条2张，凌羊欣提交的股东会决议、公司章程、营业执照及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，合伙关系终止后,应当对合伙财产(包括合伙时投入的财产、合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权债务)进行清算分割,清算分割后才能确定各合伙人应得的财产,要分割合伙财产,必须查明合伙财产的范围、价值和现状,同时还要查明合伙投入和盈亏情况,然后才能按照合伙协议的约定和有关法律规定,进行盈余分配、亏损分担。本案中，在合伙协议履行过程中，双方均未按合伙协议约定履行，均存在违约，故对白伟民、吴新华主张的违约金100万元，凌羊欣主张的违约金100万元，本院均不予支持。双方在原一审中共同确认合伙已于2018年10月终止，因双方均未提供合伙期间完整的账目凭证,故无法查清合伙经营期间的财务状况,双方亦未提交证据证明现存的实物状况，无法确定双方应分配的利润及财产。故对白伟民、吴新华主张快手账号（heikengdiaoyu）归白伟民、吴新华所有，凌羊欣主张吴新华退还多领取分红31.53万元的诉讼请求，本院均不予支持。白伟民、吴新华仅依据网店销量预估数额，要求凌羊欣支付白伟民、吴新华各30万元，其并未提交有效证据证明该计算依据，双方亦未进行合伙清算，故对白伟民、吴新华的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条、第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）白伟民、吴新华的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）凌羊欣的反诉诉讼请求。本诉案件受理费19200元，由原告白伟民、吴新华共同负担；反诉案件受理费7846元，由反诉原告凌羊欣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  李建涛审判员  刘红丽审判员  胡向楠二〇一九年十二月十七日书记员  王远松