江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0621民初7311号原告:海安市海陵融资担保有限公司，住所地海安市黄海大道（中）165号，统一社会信用代码913206217961321631。法定代表人：狄紊安，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张立新，江苏钻石律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴海建，江苏苏律律师事务所律师。被告：南通嘉纶食品有限公司，住所地海安市高新区林桥村9组，统一社会信用代码913206217037401280。法定代表人：王厚江，该公司执行董事。被告：王厚江，男，1963年4月26日生，住海安市高新区。被告：吉晓春，女，1970年2月19日生，住海安市高新区。委托诉讼代理人：王厚江（系吉晓春之夫），男，1963年4月26日生，住海安市高新区。被告：南通宝兔装饰材料有限公司，住所地海安市高新区达欣路8号，统一社会信用代码91320621346454894W。法定代表人：曹峻，该公司执行董事。被告：曹峻，男，1972年5月16日生，住泰州市海陵区。被告：海安县海隆畜禽养殖有限公司，住所地海安市高新区德兴村23组，统一社会信用代码91320621667648657D。法定代表人：王后青，该公司执行董事。被告：王后青，男，1972年4月5日生，住海安市高新区。被告：王春青，女，1972年2月28日生，住海安市高新区。被告：张德珠，女，1971年2月8日生，住海安市高新区。原告海安市海陵融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告南通嘉纶食品有限公司（以下简称嘉纶公司）、王厚江、吉晓春、南通宝兔装饰材料有限公司（以下简称宝兔公司）、曹峻、海安县海隆畜禽养殖有限公司（以下简称海隆公司）、王后青、王春青、张德珠追偿权纠纷一案，本院于2019年11月14日受理后，依法适用简易程序，于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告担保公司委托诉讼代理人吴海建、被告嘉纶公司、王厚江、吉晓春的委托诉讼代理人王厚江、宝兔公司、曹峻、海隆公司、王后青、王春青、张德珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告担保公司请求法院判令：1.被告嘉纶公司给付原告代偿款6846440.13元，并以日万分之五的利率赔偿自代偿之日至实际给付之日的违约金；2.被告嘉纶公司给付原告为实现债权所支付的律师费21万元；3.被告王厚江、吉晓春、宝兔公司、曹峻、海隆公司、王后青、王春青、张德珠对被告嘉纶公司应向原告给付的代偿款、违约金及律师代理费承担连带给付责任。事实及理由：被告嘉纶公司与中信银行股份有限公司南通分行(以下简称中信银行)签订《人民币流动资金贷款合同》一份，双方约定中信银行为嘉纶公司自2017年11月23日至2018年11月23日止提供700万元的借款。被告嘉纶公司委托原告为其上述借款提供连带责任保证，并约定原告除有权向嘉纶公司追偿贷款本息外，还有权主张日万分之五的违约金，并且原告为实现债权所花费的诉讼费、律师代理费等费用均由嘉纶公司承担。另外，原告与中信银行就案涉借款签订《最高额保证合同》一份，被告王厚江、吉晓春、宝兔公司、曹峻、海隆公司、王后青、王春青、张德珠均就原告向中信银行提供的上述担保向原告提供了反担保，分别与原告签署了《反担保保证合同》和《个人无限连带责任承诺函》。上述反担保范围均包括：主合同中保证债务的本金、利息、违约金，和原告因代偿所垫资金的利息损失，以及原告为实现债权所支付的律师代理费、诉讼费等。因嘉纶公司无法按时偿还所借款项及利息，经中信银行敦促，原告代嘉纶公司向中信银行偿还了借款本息共6846440.13元，履行了担保义务。原告代偿后，被告未予归还，故提起诉讼。被告嘉纶公司、王厚江、吉晓春、张德珠、海隆公司、王后青就本案诉讼事实未提出答辩意见。宝兔公司及曹峻辩称：宝兔公司的实际控制人为被告王厚江，曹峻并非宝兔公司员工，另有工作，只是作为王厚江外甥挂名负责，未参加公司的经营活动，担保时叫我去签了字，但签字的目的我不清楚。被告王春青辩称：我只是去签了字，不知道这么多钱。经审理查明：2017年9月27日，中信银行与担保公司签订一份编号为2017信通银最保字第00084号《最高额保证担保合同》，合同载明：担保公司担保债权为中信银行依据与嘉纶公司在2017年9月27日至2018年8月31日期间所签订的主合同而享有的一系列债权；担保债权最高额限度为700万元及相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利所发生一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、执行费等）和其他所有应付的费用之和；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年等。2017年11月2日，嘉纶公司与担保公司签订编号为海陵保[2017]第202号《委托担保协议书》一份，协议约定：担保公司同意接受嘉纶公司的委托，为其与中信银行签订债权本金最高额不超过人民币700万元，期限为12个月，编号为2017通流贷字第00096号的《人民币流动资金贷款合同》提供担保；当中信银行按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向嘉纶公司收取违约金（资金占用费）；嘉纶公司必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；嘉纶公司承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）。2017年11月2日，担保公司与宝兔公司签订编号为海陵保[2017]反保字第166-1号《反担保保证合同》，担保公司与海隆公司签订编号为海陵保[2017]反保字第166-2号《反担保保证合同》各一份，合同载明：鉴于嘉纶公司为向中信银行申请借款本金金额不超过700万元、期限为12个月的流动资金借款合同与担保公司订立编号为海陵保[2017]第202号的委托担保协议书，宝兔公司、海隆公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿向担保公司提供连带责任反担保；反担保保证的范围包括主合同、委保协议项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。同日，被告王厚江、吉晓春、曹峻、王后青、王春青、张德珠分别向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》各一份，承诺函均载明：兹有嘉纶公司于2017年11月2日签署委托担保协议书，担保公司接受委托为其提供700万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，承诺人愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保协议书》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；承诺函自本人签字之日起生效，担保期限为担保公司代偿之日起两年。2017年11月23日，借款人嘉纶公司与贷款人中信银行签订编号为2017通流贷字第00096号《人民币流动资金贷款合同》一份，载明：贷款金额700万元；贷款期限2017年11月23日至2018年11月23日；借款用途为借新还旧；实际贷款期限、实际提款日、贷款金额、贷款利率以本合同项下的借款借据（借据）所记载的期限、日期、金额和利率为准等。2017年11月23日，中信银行按约向被告嘉纶公司发放借款700万元，并形成借款借据一份，载明：借款金额为700万元，借款期限自2017年11月23日起至2018年11月23日止，借款年利率为5.56%。借款发生后，因嘉纶公司未能按期足额还本付息，担保公司于2019年1月11日为嘉纶公司向中信银行代偿借款本息6846440.13元。原告代偿后，被告未予归还,引发诉讼。2019年10月8日，担保公司与江苏钻石律师事务所、江苏苏律律师事务所签订民事委托代理合同各一份，约定律师代理费为21万元，并明确首期付款2万元。担保公司已支付首期律师代理费2万元，江苏钻石律师事务所向担保公司出具相应发票。以上事实，有委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、借款合同、保证合同、借款借据、代偿证明、律师代理合同及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保保证合同系各方当事人真实意思表示，均应认定为成立生效。被告嘉纶公司未能按约履行义务，原告担保公司依保证合同履行代偿义务后，有权向主债务人嘉纶公司追偿，被告嘉纶公司应按合同约定归还代偿款、承担按日万分之五的标准计算的违约金及律师代理费21万元。反担保人被告王厚江、吉晓春、宝兔公司、曹峻、海隆公司、王后青、王春青、张德珠按反担保合同约定承担反担保责任。反担保人承担反担保责任后，有权向被告嘉纶公司追偿。对于原告主张反担保人应按委托担保协议约定的日万分之五标准承担违约金的问题，该违约金的计算应以实际利息损失为基础,原告担保公司不应通过反担保追偿获得超过借款主合同约定的利率所计算的利息损失，本院综合考虑反担保保证合同的从属性及原告的实际损失，酌情调整为按借款合同所约定的年利率5.56%的标准计算。因被告曹峻、王春青系具有完全民事行为能力自然人，应对其民事法律行为承担相应的民事后果，故对其所辩虽然在担保书了签了字，但不知担保的目的和多少钱等意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第三十条之规定，判决如下：一、被告南通嘉纶食品有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安市海陵融资担保有限公司代偿款6846440.13元及违约金（自2019年1月12日起,以日万分之五的标准计算至实际给付之日），并支付律师代理费210000元。二、被告王厚江、吉晓春、南通宝兔装饰材料有限公司、曹峻、海安县海隆畜禽养殖有限公司、王后青、王春青、张德珠对被告南通嘉纶食品有限公司应给付原告的代偿款6846440.13元及利息损失（自2019年1月12日起,以实际代偿金额为基数,按年利率5.56%计算至实际给付之日）、律师代理费210000元承担连带清偿责任；被告王厚江、吉晓春、南通宝兔装饰材料有限公司、曹峻、海安县海隆畜禽养殖有限公司、王后青、王春青、张德珠承担保证责任后，有权凭本判决书直接向被告南通嘉纶食品有限公司追偿。案件受理费61195元，减半收取30598元，由被告南通嘉纶食品有限公司、王厚江、吉晓春、南通宝兔装饰材料有限公司、曹峻、海安县海隆畜禽养殖有限公司、王后青、王春青、张德珠负担（九被告于本判决发生法律效力后十日内缴至本院，户名：海安市人民法院，账号：32×××16，开户行：中国建设银行海安营业部）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费61195元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 员 许金海二〇一九年十二月三十日法官助理 景 慧书 记 员 陈小敏