陕西省岐山县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0323民初2197号原告（反诉被告）：张某某，女，生于1975年10月10日。委托代理人：刘某某，男，生于1967年1月1日，汉族。被告（反诉原告）王某某，男，生于1973年5月7日，汉族。本院立案受理的原告（反诉被告）张某某与被告（反诉原告）王某某合同纠纷一案，依法由审判员张宏星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张某某的委托代理人刘某某、被告（反诉原告）王某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张某某诉称：原、被告双方于2019年8月9日签订了《彩票店转让协议》，此后原告方依据协议条款全面履行了义务，可是被告并未能遵守协议约定，做到诚实、信用。在2019年10月18日新体彩机到位后至今仍不履行协议条款所约定的义务：支付余款9000元，也未向原告退老体彩机。被告单方面申请另一条宽带，拒不向原告退还原宽带设备，致使原告无法拆机。综上，原告认为，被告签订了转让协议，在原告全面及时履行给付义务的状况下连最基本的主合同条款义务都不履行，属严重违约，故原告诉至法院，请求人民法院查明事实，分清是非，依据我国合同法的相关规定，判令：1、被告支付余款9000元；2、被告退还原告名下体彩机、体育彩票代销证、宽带光猫，并承担2019年10月至12月宽带费用180元；3、判令被告支付协议违约金5000元；4、本案诉讼费用由被告全部承担。被告王某某辩称：1、转让协议并未约定余款9000元的具体支付时间，被告同意支付9000元退还旧体彩机，且被告多次催原告结算手续，原告不予理睬，被告不存在违约的事实；2、按照转让协议第2条约定，8月9日至新机子到位前的销售佣金归被告所有，但在转让协议签订后，原告并未将体彩发放销售佣金的工资卡交付于被告，更未及时将2019年10月份旧体彩机销售工资卡上约2964.26元归还给被告，且经被告催促仍未支付；3、被告已依约支付了10000元，协议约定待新体彩机申请到位后再支付9000元，转让协议中约定中的三次“到位”一词，第一次“新体彩机申请到位后”，第二次“8月9日至新机子到位前的销售佣金归乙方所有”第三次“甲方帮助乙方申请新体彩机到位”，应指新体彩机申请到店完成销售目的和使命及新旧体彩机胜利完成交接能够正常使用，实际新体彩机是在2019年10月18日-25日经多次调试后才逐步正常使用的；4、新体彩机（14030）到店时间为10月18日，旧彩体机（14031）仍在正常销售使用中，尚有3600元订购的体彩呱刮卡没有接收入库，如将旧体彩机退还给原告，乙方就会面临3600元的呱刮卡无法兑奖的损失；14031还有3000元的呱刮卡兑奖仅能通过老体彩机订购呱刮卡而无法在新体彩机上使用，旧体彩机上的呱刮卡也只能在旧体彩机接受入库存才能兑奖。如被告将旧体彩机退还原告则将造成被告3000元呱刮卡兑奖库存金额的损失，合计损失6600元；5、转让协议第4条约定原告需要将宽带过户给被告，但原告不愿意过户给被告，还让被告给他的电话卡里面充值60元让被告在他的名下继续使用宽带，由于8月份最后一天被告若不给原告电话充值就会面临宽带欠费停网体彩机不能售票的销售损失，被告迫不得已给原告交了60元电话费，原告至今未将宽带过户给被告；6、故综上被告并无违约行为，反而原告多次违约，被告亦无需承担违约金，且合同约定的5000元违约金明显过高。即使被告违约，在转让协议签订后，被告已支付原告10000元，且原告未向被告退还2019年10月份旧体彩机的销售佣金约为2964.26元，即被告实际已支付原告近13000元，即被告已履行了大部分付款义务，且被告多次催促原告前来结算手续，原告不予理睬，事实上被告并未构成根本违约。反诉原告王某某反诉称：根据双方签订的《彩票店转让协议》第2条“8月1日至8月8日，销售佣金归甲方所有，8月9日至新机子到位前销售佣金归甲方所有”，但被反诉人至今仍未向反诉人归还2019年10月份的销售佣金约为2964.26元，同时，转让协议第4条约定被反诉人需将宽带过户给反诉人，但经反诉人多次催促至今未进行宽带过户。被反诉人的前述行为已严重违反双方签订的《彩票店转让协议》，按照转让协议违约责任的约定，被反诉人应向反诉人支付5000元的违法金，据此，提起反诉，请求判令：1、被反诉人向反诉人支付2019年10月份销售佣金2964.26元（实际金额以体彩发送到14031工资卡信息为准）；2、被反诉人将体彩店宽带过户给反诉人；3、被反诉人向反诉人支付违约金5000元；4、反诉案件受理费由被反诉人承担。反诉被告张某某辩称：1、佣金2964.26元数额正确，被反诉人愿意返还；2964.26元是11月份才来的，那时候已经进入诉讼程序，被反诉人要保持原状，故没有向反诉人支付；2、被反诉人也愿意过户宽带，宽带不过户的原因是反诉人给被反诉人发信息说不用过户，他自己要装，责任不在被反诉人；3、被反诉人没有违约，故不愿意支付5000元的违约金；4、反诉费被反诉人不愿承担。经审理查明：2019年8月9日，原告（反诉被告）张某某与被告王某某（反诉原告）签订《彩票店转让协议》，约定：“经甲乙双方协商，甲方（张某某）将凤仪国际西门体彩店转让给乙方（王某某），转让总价为24000元，乙方先向甲方支付10000元，待新体彩机申请到位后，乙方向甲方支付余款9000元，新机子押金由乙方承担（5000元），乙方向甲方退还老体彩机。1、前期一周内甲方向乙方教授体彩机使用方法；2、8月1日至8月8日，销售佣金归甲方所有，8月9日至新机子到位前销售佣金归乙方所有（以月报表为准）；3、房租到期日期：2020年1月31日；4、宽带过户给乙方；5、甲方帮助乙方申请新体彩机到位。违约责任：以上由甲乙双方商定，如有违约，由违约方向另一方支付5000元违约金。本协议一式两份，甲乙双方各执一份，协议签字之日生效。2019年8月9日以前的债权债务由甲方承担”，该协议上有张某某、王某某的签名。后双方因履行该合同发生纠纷，原告起诉法院，被告亦提起反诉。另查：1、新体彩机于2019年10月18日安装到位；2、旧体彩机、登记人为张某某的体育彩票代销证仍在王某某处，王某某已以自己的名字办理体育彩票代销证；3、张某某原体彩店宽带为家庭套餐宽带，王某某已于2019年10月5日自行办理宽带；4、旧体彩机（14031）于2019年11月18日已将该体彩机所有遗留问题处理完毕。上述事实：有原、被告陈述，有原告提交的《彩票店转让协议》、《固网接入器使用协议》、双方的微信、短信往来截图；被告提交的与体彩区区域经理的微信记录、交话费凭据、旧体彩机最后两张考核彩票等证据在卷佐证，经当庭质证审核，应予确认。本院认为，原、被之间签订的《彩票店转让协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法、有效。关于本诉原告及反诉原告的各项诉请：1、张某某要求王某某支付余款9000元，王某某当庭表示愿意支付；2、要求王某某退还名下体彩机，被告当庭亦表示可以退还；3、要求王某某返还体育彩票代销证，双方在协议中虽无此项约定，但庭审查明该代销证是以原告名义办理，现被告已以自己办理体育彩票代销证，属于原告名下的代销证应予返还；3、要求王某某返还宽带光猫，因王某某坚持要求过户宽带，原告亦表示可以过户，即双方依据协议过户，故不存在返还光猫的问题；4、要求王某某承担2019年10月至12月的宽带费用180元，经查被告已经支付1个月宽带使用费60元，后被告于2019年10月5日自行办理宽带使用，且原告的宽带为组合套餐消费，亦不存在专门为被告使用的问题，故原告该主张本院不予支持；5、王某某要求张某某支付2019年10月份销售佣金2964.26元，张某某表示愿意返还。本案的争议焦点为谁构成违约，违约责任应当如何承担？庭审中双方均称对方违约，要求支付违约金5000元。本案中，双方约定王某某先向张某某支付10000元，待新体彩机申请到位后，再支付余款9000元，经庭审查明，新体彩机于2019年10月18日到店，可正常运行，被告辩称后因停电一次致新体机不能正常使用，并要求张某某支付九月份的佣金。双方的短信往来显示，2019年10月18日，王某某称：“新机子到了，需要一段时间调试，请及时将我九月份的佣金汇到上次汇入的建行卡，急用”，张某某丈夫刘某某称：“你的新机子到了，1、按转让协议，你给我结清余款9000元，退还我的老体彩机。你给我把钱打到……，至于9月份佣金我会办理”，王某某称：“机子正在调试中，现在不能正常使用，按照之前两人协议新机子到了必须要协助我一切正常使用，才能执行协议……”但调试新体彩机系王某某和彩票管理部门的事情，不是王某某拒绝或延迟支付余款的理由，在支付９月份佣金和给付余款9000元之间，王某某负有先履行义务。王某某未按协议约定及时支付余款，以致双方产生矛盾，后发生因支付佣金、宽带过户、交付旧体彩机等纠纷。在整个转让的后续工作中，双方本可自行协商妥善解决，但被告王某某阻却合同正常履行以致发生矛盾，酿成诉讼，应当认定为违约一方，承担违约责任。但双方约定的违约金过高，应予以调整，结合本案的实际情况，酌定王某某给付张某某违约金2000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告王某某支付原告张某某彩票店转让余款9000元；二、被告王某某返还原告张某某体彩机（编号14031）1台、体育彩票代销证1本；三、反诉被告张某某将彩票店内宽带过户到反诉原告王某某名下，王某某予以协助；四、反诉被告张某某给付反诉原告王某某10月份销售佣金2964.26元；五、被告王某某给付原告张某某违约金2000元；六、驳回原告张某某、反诉原告王某某的其他诉讼请求。上述给付内容限本判决生效十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费50元，减半收取25元，由被告王某某承担。反诉受理费25元，由反诉原告王某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审判员  张宏星二〇一九年十二月二十三日书记员  张 妮