陕西省商洛市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2019)陕10行初40号 原告:孙梅荣，女，汉族，住陕西省商南县。 委托诉讼代理人:惠潇,陕西希格玛律师事务所律师。 被告:商南县人民政府,住所地:陕西省商南县。 法定代表人：崔华峰，该县人民政府县长。 委托诉讼代理人:程继鹏，该县人民政府办公室副主任。 被告:商南县自然资源局,住所地:陕西省商南县。 法定代表人:汪振字,局长。 出庭负责人:朱颖，该局副局长。 委托诉讼代理人:党世民，商南县自然资源局规划执法中队队长。 委托诉讼代理人:陈族良,陕西秦东律师事务所律师。 原告孙梅荣诉被告商南县人民政府(以下简称商南县政府)、商南县自然资源局(以下简称商南县资源局)不履行法定职责一案,向本院提起行政诉讼。本院2019年10月23日立案受理后,依法组成合议庭于2019年11月19日公开开庭进行了审理,原告孙梅荣及其委托代理人惠潇,被告商南县政府委托代理人程继鹏,被告商南县资源局副局长朱颖及委托代理人党世民、陈族良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告孙梅荣起诉称,原告居住房屋位于商南县XX路XX号。2019年7月,同村居民祁某某在建房规划手续不全的情况下,私自在原告房屋旁建设房屋。原告多次向商南县资源局、商南县政府等部门反映,2019年9月23日,商南县政府通过网络回复原告,称祁某某建房规划审批手续不全,商南县资源局已经立案查处、责令停工,但直至原告起诉之日,祁某某从未停工。二被告在收到原告的举报后,未采取强有力措施进行制止,导致祁某某房屋已经加盖至六层且处于持续加盖中,严重影响原告及其他邻居的正常居住生活。故诉至法院,请求:1、依法确认被告行政不作为违法;2、判令二被告依法履行行政职能,拆除祁某某位于商南县XX路XX巷XX号旁的违建房屋。 原告孙梅荣向本院提交了以下证据: 1、孙梅荣房屋所有权证书; 2、原告通过华商网反映祁某某违建事宜及商南县政府的回复; 3、祁某某违建现场照片; 4、原告2019年11月15日拍摄的现场照片; 5、商南县政府官网发布的关于违建拆除的新闻报道。 被告商南县政府答辩认为,商南县政府不是本案适格被告。制止祁某某的违建行为不是商南县政府的职责权限,原告将商南县XX乡规划主管部门的职责权限与商南县政府的职责权限混同错误。请求驳回原告对商南县政府的起诉。 被告商南县政府没有提交证据。 被告商南县资源局辩称,被告接到原告的控告信件后,立即安排人员进行初查,在查明祁某某没有取得建设规划许可证建设房屋的基本事实后,于2019年7月22日下发了停工通知书,责令祁某某停止违建行为,祁某某拒绝签收。2019年9月2日被告再次向祁某某下发了停工通知。鉴于祁某某拒不执行停工通知,2019年9月23日被告决定立案查处并于当日再次下发停工通知、整改通知,依照法定程序向祁某某送达了立案通知、拟处罚决定通知、听证通知。2019年10月18日被告作出了商南自然资处罚字(2019)第60号行政处罚决定书,决定对祁某某未取得建设规划许可证的在建房屋令其自行拆除。该处罚决定已经送达祁某某本人并已生效。故被告已经履行了法定职责,原告诉被告行政不作为与事实不符,请求驳回原告的诉求。 商南县资源局向本院提交了以下证据: 1、孙梅荣举报信及商南县资源局的传阅批办单; 2、祁某某户口本及建房相关证件复印件; 3、商南自然资停字(2019)第91号停工通知 4、现场勘测照片; 5、商南自然资停字(2019)第102号停工通知; 6、现场勘测照片; 7、现场询问笔录; 8、村组询问笔录; 9、商南自然资停字(2019)第123号停工通知; 10、商南自然资通字(2019)第100号责令限期整改通知书及送达回证; 11、违法案件立案审批表; 12、违法案件立案通知书; 13、行政处罚案件讨论记录; 14、执法案件调查终结报告; 15、行政处罚事先告知书; 16、行政处罚听证告知书; 17、商南自然监规行决(2019)60号行政处罚决定书及送达回证。 原告孙梅荣及被告商南县资源局提交的证据均当庭进行了质证。原告认为被告商南县资源局证据2、13真实性无法确定,证明目的不认可。对其余证据真实性无异议,对证明目的有异议,这些证据不能证明被告已经履行了法定职责。 商南县政府对商南县资源局提交的证据不予质证。 被告商南县资源局对原告提交的证据真实性无异议,不认可其证明目的，认为其已经履行了法定职责。 商南县政府对原告提交的证据不予质证。 本院对上述证据综合分析评定后认为,原、被告提交的证据均来源合法,客观真实,与本案相关联,本院予以采信。 经审理查明,2019年7月11日,孙梅荣向商南县资源局递交举报信,举报其邻居祁某某无规划手续强行拆掉旧房,改建高楼,遮挡阳光。商南县资源局当天作出批示,要求相关规划执法人员尽快现场调查,形成材料,依据相关法规处理。2019年7月22日,商南县资源局经过调查,以祁某某未取得建设工程规划许可证便擅自建房,向祁某某作出了商南自然资停字（2019)第91号停工通知,祁某某拒绝签收。2019年9月2日,商南县资源局向祁某某作出了商南自然资停字(2019)第102号停工通知,责令祁某某立即停工,否则将依据《中华人民共和国XX乡规划法》第六十四条之规定实施行政处罚。2019年9月12日,原告在华商论坛发帖反映祁某某违法建房、商南县政府部门没有进行实质解决。华商论坛将原告反映的问题致函商南县政府后,商南县政府对原告所提问题进行了回复。2019年9月23日,商南县资源局向祁某某作出了商南自然资停字(2019)第123号停工通知及商南自然资通字(2019)第100号责令限期整改通知书,责令祁某某立即停工、整改,于2019年9月27日前补办相关建房手续,逾期不改正,将依据相关法律实施行政处罚。2019年10月14日商南县自然资源局对祁某某违法建房一事立案调查,作出了商南自然监规通字(2019)第60号违法案件立案通知书。2019年10月15日,商南县资源局向祁某某送达了商南自然监规行告(2019)第60号行政处罚事先告知书及行政处罚听证告知书,告知祁某某拟对其违建作出限期拆除的行政处罚,祁某某在法定期限内有陈述、申辩和申请听证的权利。2019年10月18日,商南县资源局作出商南自然监规行决(2019)60号行政处罚决定书并于2019年10月23日送达祁某某,该决定书限祁某某自收到处罚决定书之日起15日内自行拆除其违法建筑。若在法定期限内不履行该行政处罚决定,商南县自然资源局将提请商南县XX组织有关部门强制执行。 另查明,祁某某涉案在建房屋于2019年7月动工,至2019年12月已建成12层。2019年12月9日,商南县资源局向商南县政府提交了《关于县城规划区违法建设查办情况的报告》,提请商南县政府对包括祁某某涉案房屋在内的10处违法建筑组织相关部门予以拆除。2019年12月14日,商南县资源局对祁某某涉案房屋进行了现场查封。 又查明,2019年2月,中共商南县委、县政府印发了《商南县机构改革方案》,决定将县国土资源局的职责、县发展改革局的组织编制主体功能区规划职责、县住房和XX乡建设局的XX乡规划管理职责等整合,组建县资源局,作为县政府工作部门,县机构改革在同年3月底前完成。 本院认为,根据《中华人民共和国XX乡规划法》第十一条、第五十三条、第六十四条的规定,县XX乡规划主管部门负责本行政区域内的XX乡规划管理工作。本案中,原告以行政机关不履行查处违法建设法定职责为由提起诉讼,应以负责XX乡规划管理工作的行政机关为被告。2019年2月《商南县机构改革方案》已经明确将商南县住房和XX乡建设局的XX乡规划管理职责整合至商南县资源局,故商南县资源局是本案适格被告,商南县政府不是本辖区XX乡规划主管部门,不是本案适格被告。经本院释明,原告仍坚持对商南县政府的起诉,依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法的解释》第二十六条第一款的规定,对原告以商南县政府为被告的起诉应予驳回。 关于原告对商南县资源局的起诉,按照级别管辖的规定,应由基层人民法院管辖。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十四条规定,上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审行政案件。为节约司法资源,减少当事人的诉累,该案由本院进行审理更为适宜。本案的争议焦点是商南县资源局是否存在未全面履行和拖延履行法定职责的情形。 《中华人民共和国XX乡规划法》第六十四条规定:“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,由县XX乡规划主管部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的,限期改正,处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的,限期拆除,不能拆除的,没收实物或者违法收入,可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”。第六十八条规定:“XX乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后,当事人不停止建设或者逾期不拆除的,建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”。本案中,商南县资源局在接到原告的举报后,对原告举报事项进行了调查核实,在确认祁某某未取得建设工程规划许可证擅自建造房屋的事实后,先后三次向祁某某下发停工通知及限期整改通知,最终立案调查,作出了限期拆除的行政处罚决定并提请商南县政府组织强制拆除,履行了其对违法建筑进行查处的法定职责,但存在未全面履行和拖延履行法定职责问题。商南县资源局2019年7月11日收到原告举报后,至7月22日和9月2日先后发出两份停工通知,在行为人祁某某没有停止施工情况下,被告未按照法律规定采取查封施工现场等相应措施,导致涉案违法建设持续发展,至其实际立案查处之时,违法建设的房屋已经达到十余层。被告虽然最终立案查处,作出了拆除的处罚决定,但其对于正在建设的违法建筑没有及时采取查封施工现场等措施,存在履职不到位,不彻底问题。对于其从发现违法建筑后,直到三个多月后才立案查处,存在拖延履行法定职责的问题,对于上述行为应确认违法。对于原告起诉要求商南县资源局履行职责,拆除祁某某违建房屋的诉讼请求,因商南县资源局已经对涉案违建作出限期拆除决定且进入强制拆除程序,故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。 综上,被告商南县资源局在查处违法建设过程中,存在未全面履行和拖延履行法定职责的情形,应确认违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十四条第二款第(三)项之规定,判决如下: 一、确认被告商南县资源局在查处涉案违法建筑过程未全面履行和拖延履行法定职责的行为违法。 二、驳回原告孙梅荣的其他诉讼请求。 案件受理费50元,由被告商南县资源局承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人人数递交上诉状副本,上诉于陕西省高级人民法院。 审 判 长  周世安 审 判 员  张 瑞 人民陪审员  鱼铁虎 二〇一九年十二月二十七日 法官 助理  张春妮 书 记 员  李 楠 1