河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终6268号上诉人（原审被告）：郭俊文，男，1958年1月5日出生，汉族，住洛阳市瀍河回族区，现住洛阳市瀍河回族区。委托诉讼代理人：李海娜，河南豫洛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵东娥，女，1959年8月20日出生，汉族，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：姚福来，河南大鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：张华杰，河南大鑫律师事务所实习律师。上诉人郭俊文因与被上诉人赵东娥身体权纠纷一案，不服洛阳市瀍河回族区人民法院（2019）豫0304民初225号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。郭俊文上诉请求：1、撤销洛阳市瀍河回族区人民法院作出的（2019）豫0304民初225号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实与理由：一审认定案件事实不清，证据不足。一、本案发生的原因为被上诉人恶意滋事，打击报复上诉人。上诉人妻子程雪琴退休前在乡党政办工作，被上诉人女儿刘小霞申请加盖乡政府公章，但没能加盖成功。自此之后，被上诉人及其家人多次借各种理由滋事。二、整个事发过程中，上诉人与被上诉人没有任何的肢体接触，上诉人仅仅用菜花挡了一下。事发时是11月份，都已经身穿棉衣。在被上诉人扑打上诉人妻子时，上诉人用菜花挡一下是合理制止，不可能造成被上诉人轻微伤。三、证据互相矛盾，一审认定主要案件事实的证据不足，事实不清,上诉人无过错，无侵权事实。此事纯属被上诉人的故意讹诈行为。首先，双方发生争吵的树旁，距离民警去现场时被上诉人躺的地方有4、5米远，由此可见，被上诉人系争吵后又追赶上诉人，与其笔录中陈述不符。再者，××例和鉴定书显示被上诉人系肋骨骨折。从双方争吵到民警去现场，中间有20-30分钟，被上诉人及其家属并没有把被上诉人送到医院去治疗，这与伤情应有的反应不符。最后，民警到现场时被上诉人躺在地上。照片显示有胳膊受伤，不论是用菜花挡了一下还是打了一下，不可能造成两处和两处以上的伤，据此足以推断出被上诉人系自己故意倒在地上。四、作为认定本案事实依据的住院每日用药清单，被上诉人拒不提供，系故意隐瞒案件的真实情况，应当担负举证不能的法律后果。五、肋骨骨折不能证明与上诉人有关。××例显示，入院治疗是2018年11月8日，肋骨检查是在2018年11月12日，并不能证明系上诉人所致。被上诉人提供的病例可以看出其借故住院治疗了慢性病：高血压、××等。六、公安机关有关人员与上诉人勾结使矛盾升级。2018年11月18日，办案人员把上诉人约到派出所，将上诉人当作刑事犯罪嫌疑人来对待，且派出所并未及时询问被上诉人情况，不符合办案取证原则。上诉人与被上诉人同住的家属院有多人看到被上诉人根本没有在医院住院治疗。派出所是在告知完鉴定意见书之后直接把上诉人关押，没有给上诉人任何可以提出重新鉴定申请的时间，从而导致上诉人丧失了申请重新鉴定的机会，直接剥夺了上诉人申请重新鉴定的权利。郑州铁路运输中级法院作出行政判决，确认瀍河公安分局处罚决定程序违法，被上诉人要求上诉人承担赔偿责任的事实和法律基础已经不存在，而且一审法院并未查清事实，明显违法错判。综上，请二审法院依法查明本案事实，撤销一审判决，驳回被上诉人的一审诉求，维护上诉人的合法权益。赵东娥辩称，一审法院认定事实清楚，证据充足。本案属于一般的民事纠纷，不存在上诉人所说的恶意滋事，打击报复。2018年11月8日18时36分许，在洛阳市瀍河区瀍河乡政府家属院内，被上诉人夫妻以及同楼居住的上诉人在路边“烧寒衣”。因烧纸位置靠近上诉人种的树，双方先发生口角，进而发生争执，属于邻里纠纷。当时双方发生争执后报警，洛阳市公安局瀍河分局经调查，2019年1月4日作出瀍河公（治）行罚决字（2019）1号行政处罚决定，认定了双方发生争执后撕扯，上诉人用买的菜花在被上诉人身上打了一下，被上诉人被打后受伤住院，肋骨骨折也是在住院期间被诊断后才发现的。被上诉人提供的证据具有客观性、关联性、合法性，证据确实充分。洛阳市公安局瀍河分局对上诉人行政拘留5日，上诉人不服行政诉讼，洛阳铁路运输法院及郑州铁路运输中级法院作出行政判决，均认定上诉人殴打被上诉人的事实，同时上诉人没有其他证据否定上述事实。综上，住院病历记载了被上诉人的伤情，上诉人没有相反证据证明被上诉人因其他原因受伤，上诉人应当承担举证不能的法律后果。赵东娥向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费9713.15元、住院伙食补助费650元（13天×50元/天）、营养费260元（13天×20元/天）、误工费11533元（39522÷365×103天）、护理费2816元（39522元÷365天×13天×2人）、鉴定检查费、鉴定费935元，合计25527.15元，同意按照起诉书的数额24680.15元赔付；2.由被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：一、2018年11月8日18时36分许，在洛阳市瀍河区瀍河乡政府家属院内，刘建江、赵东娥夫妻、同楼居住的郭俊文在路边“烧寒衣”，因烧纸位置靠近郭俊文种的树，双方先发生口角，进而争执。洛阳市公安局瀍河分局（以下简称瀍河公安分局）经调查，2019年1月4日作出瀍河公（治）行罚决字〔2019〕1号行政处罚决定（以下简称瀍河公安分局处罚决定），认定上述时间地点双方发生争执后撕扯，郭俊文用买的菜花在赵东娥身上打了一下，赵东娥被打后受伤住院，伤情经法医鉴定为轻微伤；决定对郭俊文以殴打他人行政拘留五日（该决定已实际执行完毕）。期间赵东娥支付轻伤鉴定检查费935元。洛阳铁路运输法院对郭俊文提起的行政诉讼审理后，作出（2019）豫7102行初24号行政判决（以下简称24号行政判决）。判决认定，双方争执过程中郭俊文用菜花在赵东娥身上打了一下，造成赵东娥受伤住院，后经法医鉴定伤情为轻微伤,根据瀍河公安分局提供的询问笔录及相关证据，能够确认郭俊文对赵东娥实施了殴打；瀍河公安分局在郭俊文对赵东娥的伤情鉴定结论的异议期未到的情况下即将鉴定结论作为证据使用，但郭俊文并未申请重新鉴定，不影响对赵东娥伤情的认定；瀍河公安分局对郭俊文的处罚决定事实清楚、充分，程序合法；判决驳回郭俊文的诉讼请求。郭俊文提起上诉，郑州铁路运输中级法院作出（2019）豫71行终129号行政判决（以下简称129号行政判决），判决查明的事实与一审一致，但认为瀍河公安分局在向郭俊文送达鉴定结论后当日即作出行政处罚决定并送达、执行，违反法定正当程序，鉴于处罚决定已经执行完毕，不具有可撤销内容，判决撤销24号行政判决、确认瀍河公安分局处罚决定程序违法。二、赵东娥2018年11月8日19时入住洛阳市第一人民医院脑外科，2018年11月21日10时出院，实际住院13天，花住院费9681.95元，门诊费31.2元。住院证记载门诊诊断：1.头胸外伤，2.××。住院病历记载：入院病情：主要诊断：头外伤后反应，其他诊断：胸部软组织损伤，左侧第10肋骨骨折。出院情况：头外伤后反应治愈，胸部软组织损伤、左侧第10肋骨骨折好转。入院记录记载，既往病史：××2年。2018年11月8日进行CT检查，报告单诊断：1.左侧基底节区腔隙性脑梗塞或扩大VR腔隙，2.左肺中叶小结节，建议动态观察，3.右肺叶密度增高影。2018年11月14日，洛阳市第一人民医院出具诊断证明，写明初步诊断：1.头外伤后反应，2.胸部软组织损伤，3.左侧第10肋骨骨折。2018年11月12日行CT检查，报告单诊断，左侧第10前肋骨折。2018年11月19日行彩超（心脏）检查，报告单诊断，左室舒张功能减低（早期）。2018年11月8日样本号706的（血清）检验报告单记载，葡萄糖10.56mol/L,电脑血糖监测记载血糖14.2。长期医嘱单记载，有给予注射胰岛素。2018年11月14日后医嘱只见到有检查事项，护理记录单记载至2018年11月12日。长期医嘱单记载，2018年11月8日20:02，一级护理，陪护2人，2018年11月12日9:33，二级护理。2019年1月17日，洛阳市第一人民医院出具了陪护证明，写明陪护2人，陪护13天。被告主张，根据原告的住院病历原告有××、高血压、血糖高，胰岛素是降血糖的药物，相关费用不应由被告承担；陪护一人就行；原告已达到退休年龄，不能计算误工费。一审法院认为，129号行政判决撤销24号行政判决、确认瀍河公安分局处罚决定违法，并不否定瀍河公安分局处罚决定、24号行政判决对被告郭俊文殴打原告赵东娥事实的认定。被告没有其他证据否定上述事实。住院病历记载了原告的伤情，被告没有相反证据证明原告因其他原因受伤。被告应当赔偿原告受伤造成的损失。但本案系邻里矛盾引发的纠纷，双方对纠纷的发生均有过错，而且原告存在××、××，又无法准确计算相应的治疗费用，应适当减少被告的赔偿责任。原告住院期间经检验有血糖高的病情，治疗中使用了胰岛素，被告主张相关费用不应赔偿，应予以考虑。病历医嘱记载2018年11月14日后只有检查事项，护理记录单记载至2018年11月12日，根据这些事实也应适当减少被告的赔偿责任。综合以上应减少被告赔偿责任的因素，一审法院酌定:被告对原告承担赔偿责任的比例为50%；住院伙食补助费、营养费按5天计算；护理费按二人5天计算。原告并未提交误工影响收入的证据，误工费不予支持。住院伙食补助费、营养费按合计70元/天计；护理费按河南省居民服务和其他服务行业平均工资计。以上赔偿计算如下：1.医疗费4856.58元（9681.95+31.2）×50%）；2.住院伙食补助费、营养费175元（70×5）×50%；3.护理费541.4元（39522÷365×5×2×50%）；4.鉴定费、鉴定检查费467.5元（935×50%）。以上合计6040.48元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经合议，判决：一、被告郭俊文于判决生效后五日内赔付原告赵东娥6040.48元；二、驳回原告赵东娥的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费500元，原告赵东娥负担380元，由被告郭俊文负担120元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定事实基本一致。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。郭俊文上诉否认对赵东娥存在侵权事实，经查，洛阳市公安局瀍河分局经调查后，于2019年1月4日作出瀍河公（治）行罚决字〔2019〕1号行政处罚决定，认定双方发生争执后撕扯，郭俊文用买的菜花在赵东娥身上打了一下，赵东娥被打后受伤住院，并对郭俊文以殴打他人行政拘留五日（该决定已实际执行完毕）。洛阳铁路运输法院对郭俊文提起的行政诉讼审理后作出24号行政判决，并作出与洛阳市公安局瀍河分局同样的事实认定，虽后郑州铁路运输中级法院129号行政判决撤销24号行政判决，并确认瀍河公安分局处罚决定程序违法，但该院查明事实与洛阳铁路运输法院一致。上诉人并无有力证据否认前述法律文书对客观事实的认定。赵东娥受伤后即住院治疗，肋骨骨折诊断发生在住院期间，上诉人否认肋骨骨折与其有关，无有力证据予以证明。上诉人的上诉理由不予采信。一审法院考虑双方的过错程度及被上诉人存在治疗其他疾病等具体情况，酌定上诉人承担50%的赔偿责任并无不当。综上所述，郭俊文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由郭俊文负担。本判决为终审判决。审判长 左 鹏审判员 黄义顺审判员 王茂兵二〇一九年十二月三日书记员 雷 力