湖北省嘉鱼县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂1221刑初214号公诉机关湖北省嘉鱼县人民检察院。被告人杨志，男，1984年5月18日出生，汉族，初中文化，务工，出生地湖北省嘉鱼县，住嘉鱼县。因本案于2018年11月14日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现羁押于嘉鱼县看守所。辩护人汪怀珠，湖北南嘉律师事务所律师。被告人陈彪，男，1985年10月30日出生，汉族，初中文化，无固定职业，出生地湖北省嘉鱼县，户籍所在地嘉鱼县，现住嘉鱼县。因犯开设赌场罪于2012年8月15日被浙江省玉环县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2013年2月7日被刑满释放。因本案于2018年11月14日被刑事拘留，同年12月7日被取保候审。2019年12月3日被逮捕，现羁押于嘉鱼县看守所。辩护人陈松华，嘉鱼县法律援助中心律师。被告人徐炳文，男，1984年11月22日出生，汉族，初中文化，务工，出生地湖北省嘉鱼县，户籍所在地嘉鱼县，现住嘉鱼县。因犯开设赌场罪于2012年8月15日被浙江省玉环县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2013年4月7日被刑满释放。因本案于2018年11月14日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现羁押于嘉鱼县看守所。嘉鱼县人民检察院以嘉检刑诉（2019）208号起诉书，指控被告人杨志、陈彪、徐炳文犯开设赌场罪，于2019年8月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉鱼县人民检察院指派检察员刘犇、书记员舒骄阳出庭支持公诉，被告人杨志及其辩护人汪怀珠、被告人陈彪及其辩护人陈松华、被告人徐炳文到庭参加了诉讼。现已审理终结。嘉鱼县人民检察院指控，2017年6月，被告人杨志与金雅致（另案处理）使用手机建立微信群（群名“热血金花”、“斗牛”、“红中赖子杠”等），拉拢赌客进行赌博。金雅致负责寻找赌博手机软件，杨志负责拉赌客入群、陪玩、请赌客吃饭等。被告人陈彪、徐炳文明知金雅致、杨志二人利用微信群开设赌场，分别于2018年3月、6月受雇在赌博微信群中管理参赌人员的赌资收付。具体赌博方式为：陈彪、徐炳文将手机软件中房间号发至微信群，群内成员自行加入房间进行“斗牛”等游戏，结束后将游戏输赢积分截图发至微信群，再由输家按积分兑人民币的一定比例将所输赌资通过微信、支付宝等转给陈彪、徐炳文，二人扣除10%抽头渔利后再按积分比例将剩余赌资转给赢家。抽头渔利由杨志、金雅致分得80%，陈彪、徐炳文分得20%。2017年6月至2018年3月，杨志等人开设赌场获利136万余元，其中杨志分得56万余元，陈彪分得18万余元，徐炳文分得6万余元。案发后，被告人杨志、陈彪、徐炳文于2018年11月13日被嘉鱼县公安局抓获归案。公诉机关指控认定上述事实的证据有：1.手机、银行卡等物证；2.微信聊天记录、手机取证报告等书证；3.证人郭某、赵某等人的证言；4.上海嘉贤会计师事务所司法会计鉴定报告书；5.银行、微信、支付宝流水等电子数据；6.被告人杨志、陈彪、徐炳文的供述和辩解。公诉机关认为，被告人杨志、陈彪、徐炳文以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈彪、徐炳文在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。提请本院依法判处，建议对被告人杨志判处有期徒刑四年至六年，并处罚金；对被告人陈彪判处有期徒刑二年至三年，并处罚金；对被告人徐炳文判处有期徒刑二年至三年，并处罚金。被告人杨志、陈彪、徐炳文对起诉指控的犯罪事实无异议，但陈彪辩解其只获利10万余元。被告人杨志的辩护人提出的辩护意见是：本案参赌人数为50人左右，不属于情节严重，被告人杨志到案后认罪态度较好，系初犯，认罪悔罪，请求对其从轻处罚。被告人陈彪的辩护人提出的辩护意见是：指控被告人陈彪获利18万元依据不足，其属于从犯，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。经审理查明，2017年6月，被告人杨志与金雅致共同出资购买赌博游戏软件后，在手机上先后建立“热血金花”、“红中赖子杠”、“斗牛”微信群开设赌场，各自拉人进群参赌。2018年3月、6月，被告人陈彪、徐炳文明知系微信赌博群，仍先后接受金雅致和杨志的雇请参与“斗牛”微信群的管理。具体赌博方式为：陈彪、徐炳文轮班负责在网上开设若干房间，再将赌博网站的链接及房间号发至微信群内，群内成员点击链接后自行加入房间进行“斗牛”赌博，赌局结束后，赢家将游戏输赢积分截图发至微信群，二被告人按输家的积分折算后通过微信、支付宝收取赌资，再按照赢家的积分比例抽取10%的渔利后，将剩余赌资及盈利款转入赢家账户上，所抽得渔利由金雅致和杨志分得80%，陈彪和徐炳文分得20%。2017年6月至2018年3月，被告人杨志等人开设赌场共获利136万余元，其中杨志分得56万余元，陈彪分得10万余元，徐炳文分得6万余元。案发后，被告人杨志、陈彪、徐炳文均被嘉鱼县公安局抓获到案。上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的下列证据证实：1.身份信息证明：徐炳文、陈彪出、杨志、金雅致自然人身份情况，均已达到刑事责任年龄。2.到案经过证明：被告人杨志、陈彪、徐炳文被公安民警抓获归案的事实经过。3.郭某的手机取证报告证明：被告人等开设“斗牛”微信赌博群，群内有成员95人，群主及管理员有金雅致、杨志、陈彪、徐炳文。4.斗牛榜截图证明：参赌人员人数及积分盈利情况。5.微信、支付宝转账截图、银行流水等证明：被告人徐炳文、陈彪、杨志用于开设赌场的微信、支付宝账号及绑定的银行账户，接收赌资交易记录。6.扣押物品清单证明：扣押作案用使用的手机、银行卡等。7.刑事判决书、释放证明：2012年8月15日，陈彪、徐炳文因开设赌场罪，分别被玉环县人民法院判处有期徒刑一年四个月。分别于2013年2月4日、2013年4月7日释放。8.上海嘉贤会计师事务所报告书证明：2017年6月至2018年3月期间，金雅致、杨志、徐炳文、陈彪等用微信、支付宝收取赌资及盈利情况。9.证人郭某的证言证实：2018年9月8日，陈彪将我拉进微信群赌博群，群里有96人，微信名“你是暖宝宝”（陈彪）、“逆流成河”（杨志）、“三戒”、“随波逐流”、“致少”是管理员。参赌人员点击群内链接后进入房间，每间房可以进入13人，每局发四张牌后开始抢庄，庄家最高4倍，牛七牛八翻两倍、牛九是三倍、牛某是四倍、顺子牛是五倍，同花牛是六倍、葫芦牛是七倍、炸弹牛是八倍、五小牛是十倍，抢完庄后，其他玩家可以再各自选倍数，最低一倍，最高五倍，然后开第五张牌，其他玩家跟庄家比，每局是12盘，12盘结束后，赢家会将积分和赔率截图发到群内，输钱的人通过微信或者支付宝将钱转给管理员，由管理员来付钱给赢家，管理员从赢家获利中抽取10%，我共参赌五十来次，大概输了8000余元。10.证人赵某的证言证实：2018年8月份，我被杨志拉进“牛某”和“血战金花”赌博群。杨志、陈彪是管理员，他们都拉人进群，也有玩家拉人进群。我在“斗牛”群里输了大概3000元，在“炸金花”群里输了大概1600元。11.证人张某1的证言证实：2018年8月份开始，我在“牛某”赌博群赌博，杨志、金雅致是老板，徐炳文和陈彪管理，我共输了2万元。我拉过几个人，被拉进去的人玩一局，我就可以提成1-3元，我拉人进群赚了2000元左右。12.证人曾某的证言证实：2018年6月份左右，熊飞拉我进“欢乐牛某”的群，老板是杨志和金雅致，徐炳文和陈彪打工，他俩负责开房和财务。我进群时大概有40多人，我共输了两三千元。13.证人王某1的证言证实：2018年10月中旬，我被杨志将拉进“牛某”微信赌博群，群里有96个人，我在玩了15天左右，大概输了2000元。14.证人徐某的证言证实：2018年7月份，我被陈彪拉进“牛某”的微信赌博群，群里当时有80多个人，群是金雅致和杨志开设的，陈彪和徐炳文是管理员，我大概输了3000元。15.证人张某2的证言证实：2018年10月30日，我被拉进“牛某”赌博群，输了约4500元。16.证人殷某1的证言证实：2018年10月，我被杨志拉进“欢乐牛某”网上赌博群，输了约3000元。17.证人王某2的证言证实：2018年9月中旬，我被拉进“牛某”赌博群，11月15日被踢出群，输了3000元。18.证人金某1的证言证实：2018年10月，我被赵某拉进“斗牛”赌博群，输钱3000元。19.证人金某2的证言证实：2018年11月12日，我被赵某拉进“牛某”赌博群，输钱几百元。20.证人张某3的证言证实：2018年9月上旬，我被拉进“牛某”群，进群时有70多个人，微信名为“513241”和“随影”是管理员。21.证人殷某2的证言证实：2018年11月1日左右，我被王某1拉进“牛某”赌博群，管理员有微信名513241、随影、逆流成河、你的暖宝宝、致少还有你，11月9日我被群主踢出群。22.证人戴某的证言证实：2018年7月份，我被人拉进“牛某”赌博群，管理人员有微信名逆流成河、致少还有你、你的暖宝宝、随影。玩了几个月，我输了6000余元。23.证人周某应的证言证实：2018年10月至11月中旬，我被人拉进“牛某”赌博群，输了4000余元。24.证人罗某的证言证实：2018年6月份，我被微信名“随影”拉进“牛某”赌博群，群内有100多人，群主是“致少还有你”，其他管理员有“随影”、你的暧宝宝、逆流成河。我玩了五个月，输了1万元。25.证人谭某的证言证实：2018年10月份，我被微信名“致少还有你”拉进“牛某”赌博群，玩了一个小时输了2000余元。26.证人刘某的证言证实：2018年10月，我被人拉进“牛某”赌博群，十来天后被踢出群。27.证人陶某的证言证实：2018年9月左右，我被王宝峰拉进名叫“欢乐牛某”的赌博群，11月13日被踢出群，我共输了二三万元。28.被告人杨志的供述：2017年6月开始，我和金雅致合伙开设“热血金花”赌博群，赢利对半分成。2018年3月开设“麻将”群，5月份又开设“斗牛”赌博群，各出资了2万元购买斗牛网站。金雅致请陈彪，我请徐炳文帮忙管理，他二人分班轮流负责用APP赌博软件开房，将链接发送到群内给参赌人，收取赌资和向赢家抽取10%的渔利。所抽渔的20%作为陈彪和徐炳文的工资，剩余80%我与金雅致平分。从2017年6月至12月，我和金雅致在炸金花群中各获盈利6、7万元，在麻将群中各获赢利5、6千元，斗牛群中共获盈利150万元左右，我和金雅致各分得60万元左右，陈彪从中分得20万元左右，徐炳文从中分得11万元左右。29.被告人陈彪的供述：2018年3月底，杨志和金雅致开设了网上斗牛群，杨志负责拉人进群，金雅致负责找赌博软件和维护。杨志请我帮忙管理，承诺给我利润的20%作为酬劳。7月份，金雅致请了徐炳文帮忙，我和徐炳文轮流每天工作八个小时。谁当班谁负责开房，将“斗牛”链接发向群内，用微信红或支付宝接收取赌资，再用微信、支付转账支付给赢家，向赢家抽取10%作为盈利，我和徐炳文扣除20%的利润后，剩下盈利通过微信或支付宝转给金雅致。30.被告人徐炳文的供述：2018年6月底，金雅志让我帮他管理微信赌博群，给我每天工作期间盈利的20%作为报酬，剩下的钱在交班时通过微信和支付宝转给金雅致。我基本一个月可以获利1万多元，四个月大概获得7万元左右，金雅致和杨志最少各获60万元。本院认为，被告人杨志、徐炳文、陈彪明以营利为目的，在网上开设赌场邀约他人参与赌博，从中渔利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。但指控被告人陈彪获利金额不确切，予以调整。被告人徐炳文、陈彪在共同犯罪过程中，起次要作用，系本案从犯，可以减轻处罚。上列三被告人到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其均可从轻处罚。被告人杨志和陈彪的辩护人提出的上述辩护意见成立，予以采纳。被告人杨志的辩护人提出参赌人数未达情节严重，与查明的事实不符，不予采纳。被告人陈彪辩解其获利10万元的意见成立，予以采纳。公诉机关建议对被告人杨志判处有期徒刑四年至六年，并处罚金；对被告人陈彪判处有期徒刑二年至三年，并处罚金；对被告人徐炳文判处有期徒刑二年至三年，并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款第（一）（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一零一条的规定，判决如下：一、被告人杨志犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金8万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月14日起至2023年5月13日止。）二、被告人陈彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年12月3日起至起至2021年11月9日止。）三、被告人徐炳文犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月14日起至2020年11月13日止。）四、被告人杨志违法所得款56万元、陈彪违法所得款10万元、徐炳文违法所得款6万元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杜翠蓉人民陪审员  刘宇洋人民陪审员  李 琦二〇一九年十二月三日书 记 员  黎佩玲附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下的有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据、组织赌博活动，具有下列情形之后的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数累达到30万元以上的；第二条明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚：（四）其他有证据证明行为人明知的