江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏06民终5100号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地南通市崇川区。 主要负责人：卢勇其，该分公司总经理。 被上诉人（原审原告）：席祝君，女，1948年7月29日生，汉族，住如皋市。 被上诉人（原审被告）：顾金红，男，1972年12月12日生，汉族，住如皋市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司（以下简称人保财险南通分公司）因与被上诉人席祝君、顾金红机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省如皋市人民法院(2019)苏0682民初6613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险南通分公司上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判；一、二审费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1.席祝君的伤残评定为十级依据不足：左肩袖损伤轻微，没有冈上肌腱的撕裂，没有手术治疗的特征；左肩关节没有关节内骨折，没有关节周围疤痕粘连，没有周围神经的损伤。2.关于医疗费，席祝君仅仅提供了医疗费发票就予以主张诉求19576.96元，其公司请求一审法院对非医保费用予以剔除，但一审法院不予理会，缺乏事实及说服力。 其他当事人未作答辩。 席祝君向一审法院起诉请求：依法判令人保财险南通分公司、顾金红赔偿其因交通事故产生的损失合计85496.96元（医疗费19576.96元、住院伙食补助费720元、营养费900元、护理费9000元、残疾赔偿金47200元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2100元）；并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年6月22日，顾金红驾驶苏Ｆ×××××号小型客车与骑电动三轮车的席斌发生碰撞，致席斌及电动三轮车乘坐人席祝君、肖美凤等人受伤，电动三轮车及苏Ｆ×××××号小型客车部分损坏。6月25日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出第320682420180003525号事故认定书，认定顾金红负全部责任，席斌、席祝君、肖美凤无事故责任。顾金红驾驶的苏Ｆ×××××号小型客车在人保财险南通分公司投保了交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。 席祝君受伤后至如皋仁爱医院进行治疗，于2018年8月1日出院，住院40天，花费医疗费16188.96元。期间，席祝君多次至如皋博爱医院进行检查，花费医疗费2668元。后席祝君在如皋市人民医院进行鉴定，花费医疗费720元。综上，席祝君合计花费医疗费19576.96元。 经席祝君申请，一审法院委托如皋市人民医院司法鉴定所对席祝君伤情进行鉴定，2019年6月27日，该所出具鉴定意见书认定：被鉴定人席祝君此次外伤致左肩关节活动受限，左肩关节运动活动度丧失程度为34.14%，被评定为人体损伤十级伤残。被鉴定人席祝君受伤后的营养期限以90日为宜，护理期限以90日为宜，护理期限内需一人护理。原告为此支出鉴定费2100元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，受害人因伤残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。 关于事故造成席祝君的各项损失问题，一审法院结合席祝君所举证据、双方质证意见及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，核定损失如下：1.医疗费，席祝君主张19576.96元，并提供如皋仁爱医院的出院记录、医疗费发票、用药清单，如皋博爱医院的医疗费发票、如皋市人民医院的医疗费发票等证据予以佐证。人保财险南通分公司要求扣除10%的非医保费用，但未提供证据予以佐证，一审法院不予认可。故对该项损失，一审法院认可19576.96元。2.席祝君主张住院伙食补助费720元、营养费900元，人保财险南通分公司均予以认可，一审法院无异。3.护理费，席祝君主张9000元，人保财险南通分公司认可6000元。根据当地一般护理标准及鉴定意见书，一审法院认可9000元（100元/天×90天）。4.残疾赔偿金，席祝君主张47200元，人保财险南通分公司申请重新鉴定。对此一审法院认为，该鉴定意见书系一审法院委托专业机构作出，程序公开，结果公正。人保财险南通分公司申请重新鉴定，但未提供证据予以佐证，故对该公司此申请，不予采纳。结合席祝君年龄、伤残等级等因素，一审法院认可47200元（47200元/年×10年×0.1）。5.精神损害抚慰金，席祝君主张5000元，人保财险南通分公司不予认可。根据侵权行为所造成的后果、当事人的过错程度及当地平均生活水平等因素，一审法院衡定席祝君的精神损害抚慰金为5000元，由人保财险南通分公司在交强险范围内优先赔偿。6.交通费，席祝君主张1000元，人保财险南通分公司认可500元。考虑席祝君确因治疗、鉴定等事项需花费一定的交通费，一审法院酌情认可500元。综上，一审法院认定席祝君因本次事故所致总损失82896.96元。 关于损失赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车、行人发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，由被保险人予以赔偿。本起事故中，顾金红驾驶苏Ｆ×××××号小型客车与骑电动三轮车的席斌发生碰撞，致席斌及电动三轮车乘坐人席祝君、肖美凤等人受伤，顾金红负全部责任，席祝君无事故责任。故席祝君的损失82896.96元由人保财险南通分公司在保险范围内全额承担。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、人保财险南通分公司在交强险及商业三责险范围内赔偿席祝君因本起交通事故造成的损失合计82896.96元，款汇席祝君个人银行账户（开户行：中国建设银行如皋新皋桥支行，账户号码：62×××40），于判决生效后十日内履行；二、驳回席祝君的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取375元，鉴定费2100元，合计2475元，由顾金红全额承担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于席祝君的伤残等级。经席祝君申请，一审法院委托，如皋市人民医院司法鉴定所对席祝君的伤残等级等出具了鉴定意见书。人保财险南通分公司虽对该伤残等级的鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，但没有足以反驳该鉴定意见的证据和理由，故一审法院采信上述关于席祝君伤残等级的鉴定意见，而未支持该公司要求重新鉴定的申请，并无不当。 关于非医保用药的问题。人保财险南通分公司一审中要求扣除10%的非医保用药，但是该公司未提供关于扣除该费用的合同依据。即使存在该合同，因该条款系免责条款，人保财险启东支公司也应当提供证据证明依照《中华人民共和国保险法》第十七条规定履行了提示和明确说明义务，但是该公司也没有提供该证据，因此该条款也不产生效力。再者，即使相关保险条款产生效力，对于超过基本医疗保险同类医疗费用标准的医疗支出，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”人保财险南通分公司应当提供证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，但是该公司亦未能提供相关证据证明，故应由该公司承担举证不能的法律后果。因此，一审判决未扣除非医保用药的费用并无不当。 综上所述，人保财险南通分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费750元，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建勋 审判员  吴 风 审判员  谭松平 二〇一九年十二月二十日 书记员  王 璐