湖南省常德市鼎城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0703刑初471号 公诉机关常德市鼎城区人民检察院。 被告人马卫东，男，43岁，湖南省常德市武陵区人，汉族，高中文化，无业。因犯流氓罪、盗窃罪，于1997年6月20日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑十年，1998年9月保外就医；因犯贩卖毒品罪，于2000年6月15日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑六个月，与原判合并执行有期徒刑五年一个月；因犯盗窃罪，于2006年11月9日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑三年；因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪，于2010年1月5日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑七个月；因犯强制猥亵妇女罪，于2010年10月26日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑九个月，2011年4月24日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2015年4月20日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月2日由常德市鼎城区公安局执行逮捕，因其吞食异物，鼎城区看守所不予收押，2019年6月27日由常德市特殊人群涉毒人员收治中心收治。 指定辩护人苏英杰，湖南先锋律师事务所律师。 常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉[2019]446号起诉书指控被告人马卫东犯贩卖毒品罪，于2019年10月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察员丁建英出庭支持公诉，被告人马卫东及其指定辩护人苏英杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常德市鼎城区人民检察院指控：2018年5月28日至31日凌晨1时许，被告人马卫东安排覃某英先后三次向吸毒人员胡某贩卖毒品麻古和冰毒，获取毒资500元。 为证明上述事实，公诉机关提交了被告人供述、证人证言、鉴定结论、辨认笔录及相关书证等证据予以证明。 公诉机关认为，被告人马卫东的行为构成贩卖毒品罪，系主犯、累犯、毒品再犯，建议对其判处四至五年有期徒刑，并处罚金。 被告人马卫东的辩护意见是，公诉机关的指控不属实，他没有贩卖毒品给胡某，他的电话是交给覃某英使用的，覃某英是否贩卖毒品给胡某他不清楚。 被告人辩护人的辩护意见是，对于公诉机关指控的被告人贩卖毒品的第一起、第二起，因被告人供述其手机是交给覃某英使用的，被告人对该两起贩卖的事实不清楚，请求法院依法核实；对公诉机关指控的第三起贩卖毒品的事实，因毒品尚未交给下线买毒人，系犯罪未遂；被告人获利少，没有法律意识，请求法院依法对被告人予以从轻处罚。 经审理查明： 2018年5月28日至31日凌晨1时许，被告人马卫东安排覃某英先后三次向吸毒人员胡某贩卖毒品，获取毒资500元。具体犯罪事实如下： 1.2018年5月，吸毒人员胡某与丁某及丁某的女朋友许某元住在位于常德市武陵区的湖南文理学院附近的“真情宾馆”。28日9时，胡某电话联系被告人马卫东购买300元的毒品冰毒、麻古，双方约定好在常德市中医院后门巷子附近交易。后胡某与丁某打车前往，马卫东安排覃某英送毒品，胡某通过手机微信支付毒资300元，覃某英将毒品交给了胡某。胡某与丁某返回宾馆房间后，与许某元三人一起将毒品吸食； 2.2018年5月29日凌晨1时许，胡某再次电话联系被告人马卫东购买200元的毒品冰毒、麻古。双方约定好在上述同一地点交易后，胡某独自前往，马卫东安排覃某英送毒品。胡某通过手机微信支付毒资200元，覃某英将毒品交给胡某。胡某返回宾馆后，与丁某、许某元将毒品吸食； 3.2018年5月31凌晨1时许，被告人马卫东与同案人覃某英在张某萍位于常德市武陵区“东方星城”小区的家中聊天时，胡某又电话联系被告人马卫东购买300元的毒品冰毒、麻古，双方约定好交易地点后，马卫东安排覃某英将毒品送到“东方星城”小区门口。在准备将毒品交给胡某时，覃某英当场被民警抓获，民警现场查获覃某英丢弃在地上的一小包毒品。经鉴定，现场查获并扣押的0.07克毒品麻古疑似物中检验出甲基苯丙胺成分，0.35克毒品冰毒疑似物中检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 2019年6月25日，被告人马卫东被公安机关抓获归案，后如实供述了自己的犯罪事实，在审查起诉阶段翻供。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证明： 1.证人胡某的证言，证明2018年5月28日上午，其与丁某及丁某的女朋友许某元住在常德市武陵区“真情宾馆”388房间，因为和老婆吵架了心里烦，就给一个叫“老马”的男子打电话，搞300元的家伙（指毒品冰毒），“老马”就要他到常德市中医院后门（常德市体育中心侧门）去，丁某的女朋友就分两次给胡某转了305元，他就和丁某打车过去。到了之后打电话给“老马”，是个女的接的，说来了来了。他和丁某等了十多分钟后，见到一名短发女子，他转了300元给“老马”后那个女的就将毒品给了他。回到宾馆后，他与丁某及丁某的女朋友用自制的水壶将毒品吸食； 5月29日凌晨1点左右，他又联系“老马”后一个人去了约定的上述地点，给“老马”发了200元的微信红包后覃某英将毒品交给了他。回到宾馆后，他与丁某及丁某的女朋友用自制的水壶将毒品吸食了； 证言还证明，2018年5月30日晚，胡某、丁某及许某元在位于常德市武陵区的湖南文理学院附近被公安机关抓获，如实供述了他们吸食的毒品来源于“老马”并配合公安机关抓获“老马”，“老马”抗拒抓捕脱逃的事实； 2.证人丁某的证言，证明案发前胡某因为和女朋友吵架后来到丁某及其女朋友住的常德市武陵区“真情宾馆”388房间和他们住在一起。他知道胡某搞得到毒品，就在2018年5月28日上午提议搞点毒品来吃。胡某同意后，丁某就用自己女朋友的微信分两次给胡某转了305元，之后胡某就给一个名叫“老马”的人打电话购买毒品，并与“老马”约定在常德市体育中心的侧门处交易。他就和胡某打车前往。到了之后，胡某一个人下车和一个四十多岁的女的交易后他们一起回到宾馆，与许某元三人一起将毒品吸食； 5月29日，胡某又提出要吸食毒品但没有钱，丁某就用许某元的手机转了200元给胡某，胡某与“老马”联系后一个人出去，只等了三、四十分钟带了毒品麻古和冰毒回来，他们三人一起吸食了；他听说“老马”大约四十多岁，中等身材，1.75米左右，有一只手指是断的，每次购买毒品“老马”都是让一个女的送货；他和胡某第一次拿货时见过那个女的，第二次胡某一个人去，回来时也说是那个女的送货的事实； 3.证人张某萍的证言，证明2018年5月30日晚上，证人在常德市武陵区三闾“东方星城”小区自己家里，“马马”和覃某英一起来到他家聊天，之后“马马”外出买宵夜回来还没有吃就接到一个电话，他估计是找“马马”买毒品的。证人听到电话里别人问“马马”在哪里，“马马”就说在“东方星城”小区，而且要对方到了打电话，之后没有多久，“马马”就要覃某英到“东方星城”小区门口给别人送东西（指毒品），还给了覃某英一小包毒品。大约过了30分钟，证人看见覃某英还没有回来，就给她打电话催她快点回来，覃某英说快回来了，证人就下去开门，公安局的就上来将他和覃某英抓获了，“马马”将房门反锁始终不开门； 证言还证明证人和“马马”及覃某英认识好多年了，“马马”和覃某英从小一起长大，现在覃某英帮“马马”卖毒品，2018年5月31日他们两个给证人带的毒品都没有要证人钱的事实； 4.同案人覃某英的供述，证明被告人马卫东三次贩卖毒品给胡某并安排覃某英送毒品给胡某的时间、地点及经过，胡某是通过微信转账的事实； 5.常德市鼎城区公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明侦查机关现场从同案人覃某英处查获并扣押毒品冰毒、麻古疑似物的事实； 6.常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字〔2018〕361号检验报告，证明从被告人覃某英处查获的毒品中检验出甲基苯丙胺、甲基苯丙胺和咖啡因成分的事实； 7.辨认笔录，证明同案人覃某英对被告人马卫东、证人胡某、丁某对覃某英进行辨认的事实； 8.常德市鼎城区公安局蔡家岗派出所制作的扣押笔录、称重笔录，证明常德市鼎城区公安局蔡家岗派出所对从覃某英贩卖毒品现场查获的毒品称重并扣押的事实； 9.照片，证明同案人现场指认贩卖的毒品及现场对毒品称重的事实； 10.常德市鼎城区质量监督检验及计量检定所检定证书，证明常德市鼎城区公安局委托检定的电子计量秤合格的事实； 11.常德市公安局武陵公安分局武公（穿）决字〔2019〕第1207号公安行政处罚决定书、武公（穿）强戒决字〔2019〕第0140号强制隔离戒毒决定书、常德市鼎城区公安局鼎公（蔡）决字〔2018〕第0750号公安行政处罚决定书，证明2019年6月25日，被告人马卫东伙同他人吸毒被予以行政拘留及强制隔离戒毒、被告人丁某于2018年5月28日上午、5月29日凌晨伙同胡某、许某元三人在常德市武陵区“真情宾馆”388房间吸食毒品麻古和冰毒被行政拘留十日；常德市鼎城区公安局鼎公（蔡）决字〔2018〕第0749号行政处罚决定书，证明2018年5月28日、29日凌晨上午，胡某伙同丁某、许某元在常德市武陵区“真情宾馆”388房间吸食毒品麻古冰毒被予以行政拘留；常德市鼎城区公安局鼎公（蔡）强戒决字〔2018〕第0149号强制隔离戒毒决定书，证明张某萍因吸食毒品被强制隔离戒毒二年的事实； 12.常德市公安局武陵分局现场检测报告书，证明被告人的尿样经检测，甲基安非他明呈阳性的事实； 13.常德市鼎城区公安局逮捕证、监视居住决定书、鼎城区看守所不予收押通知书、常德市禁毒委员会特殊人群涉毒人员收治决定书，证明因本案，被告人马卫东吞食异物，被常德市鼎城区公安指定在常德市收治中心收治，自2019年6月27日起至2020年6月27日止的事实； 14.微信转账记录，证明案发期间胡某微信转账给被告人的事实； 15.常德市鼎城区公安局蔡家岗派出所出具的案件来源及抓获说明、关于“小马马”在逃的情况说明，证明2018年5月30日，该所接到常德市公安局禁毒支队案件交办函，称常德市鼎城区石公桥镇的胡某经常在家和常德市武陵区的小宾馆内吸毒，接函后，该所立即组织干警在位于常德市武陵区的湖南文理学院西院附近的“真情宾馆”将胡某、丁某、许某元抓获，根据胡某的交代，该所在常德市武陵区三闾路“东方星城”小区门口将覃某英及张某萍抓获；根据覃某英的交代，她是替“小马马”贩卖毒品给胡某的事实； 16.常德市公安局武陵分局穿紫河派出所出具的到案经过，证明2019年6月25日19时许，该所接到匿名举报，称在常德市武陵区利民花园5栋2楼有人吸食毒品，19时30分许，该所干警梅文和周林前往该处，现场查获涉毒人员杨某、李某宾、马卫东。经审查，马卫东系常德市鼎城区公安局逮捕在逃的网上逃犯的事实； 17.常德市公安局案件交办函、常德市鼎城区公安局立案决定，证明常德市鼎城区公安局依法侦办本案的事实； 18.手机通话详单，证明案发期间被告人与胡某电话联系的事实； 19.常德市武陵区人民法院（2015）武刑初字第00160号刑事判决书、本院（2018）湘0703刑初475号刑事判决书，证明被告人前科及同案人覃某英被判处刑罚的事实； 20、被告人、同案人及证人的身份证明，证明其身份情况； 21.视听资料，证明侦查机关对被告人依法讯问的事实； 22.被告人马卫东的供述与辩解，与其他证据相吻合，证明2018年5月底，他先后三次向胡某贩卖毒品麻古和冰毒并安排覃某英送毒品，胡某微信转账给他的事实。 本院认为，被告人马卫东违反国家毒品管制规定，三次向他人贩卖少量毒品冰毒、麻古，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马卫东犯罪的罪名成立，提交的证据合法有效，适用法律意见正确，量刑建议适当，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人马卫东起主要作用，系主犯；被告人因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，毒品再犯，依法应当予以从重处罚。对于被告人马卫东辩称的其手机是交给覃某英使用的，自己没有向胡某贩卖毒品及辩护人辩称的被告人马卫东对公诉机关指控的第一起、第二起贩卖毒品的事实不知情的观点，现有的证据形成了完整的锁链，足以证明被告人马卫东先后三次向胡某贩卖毒品的事实，且被告人马卫东当庭供述其将手机交给覃某英使用是在2018年8月，大概使用了一个月左右，而本案指控的事实发生在2018年5月，被告人的供述及辩解与本案事实不符，故对被告人及辩护人的上述辩护观点本院不予采纳；对于被告人辩护人辩称的公诉机关指控被告人马卫东第三起贩卖毒品系犯罪未遂的观点，本案在审理过程中查明，在该起贩卖毒品的过程中，被告人马卫东不仅有贩卖毒品的主观故意，并且安排覃某英前往约定地点交付毒品，系既遂，被告人辩护人的上述辩护观点本院不予采纳；被告人辩护人提出的被告人获利少，法律意识淡薄，请求从轻处罚的辩护观点，因上述不是依法从轻处罚的情节，对辩护人的该辩护观点，本院不予采纳。对被告人马卫东获取的毒资依法予以追缴。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人马卫东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元； （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。） 二、对被告人马卫东获取的毒资五百元依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  艾泽栋 审 判 员  贺春梅 人民陪审员  肖良玉 二〇一九年十二月九日 法官 助理  曹 灿 书 记 员  姚露林 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。