安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖12刑终713号原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘新军，男，汉族，1980年3月14日出生于安徽省临泉县，小学文化，无业，住临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月12日被临泉县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月11日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。上诉人（原审被告人）侯成林，男，汉族，1971年8月9日出生于安徽省临泉县，小学文化，无业，住临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月6日被临泉县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月11日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。原审被告人侯超锋，男，汉族，1962年12月26日出生于安徽省临泉县，小学文化，无业，住临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月6日被临泉县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月11日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。原审被告人王子星，男，汉族，1970年11月20日出生于安徽省临泉县，小学文化，无业，住临泉县。曾因吸食毒品于2013年11月27日被临泉县公安局行政拘留十三日，同年12月10日被临泉县公安局强制戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月6日被临泉县公安局抓获，次日被拘传，同年8月8日被刑事拘留，同年9月11日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。原审被告人王刚，男，汉族，1988年7月23日出生于河北省霸州市，小学文化，无业，住霸州市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月6日被临泉县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月11日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。原审被告人薛洪春，又名薛洪青，男，汉族，1987年2月13日出生于河北省霸州市，小学文化，无业，住霸州市。曾因犯故意伤害罪于2008年10月17日被霸州市人民法院判处有期徒刑七个月。又因犯寻衅滋事罪于2011年11月6日被霸州市人民法院判处有期徒刑一年，2012年7月3日刑满释放。因吸食毒品，于2015年3月15日被霸州市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月6日被临泉县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月11日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。安徽省临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控的原审被告人刘新军、侯超锋、王子星、王刚、薛洪春、侯成林犯贩卖毒品罪一案，于二○—九年九月十六日作出（2019）皖1221刑初132号刑事判决。原审被告人刘新军、侯成林不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年8月3日，被告人王刚、薛洪春二人在河北省霸州市共同商议到临泉县购买冰毒用于贩卖。同年8月4日0时许，王刚与薛洪春从河北省霸州市至临泉县，并入住临泉县蓝桂坊宾馆。2018年8月5日，薛洪春用王刚的手机与被告人侯成林取得联系，侯成林安排王刚和薛洪春至临泉县瓦店镇山羊大道，王刚和薛洪春让侯成林帮忙购买毒品，后侯成林又介绍被告人王子星与王刚、薛洪春认识，四人商定由王子星负责购买毒品。后王子星驾驶摩托车至临泉县姜寨镇侯楼找到被告人侯超锋商量购买冰毒事宜，王子星和侯超锋二人商定以260元每克的价格购买冰毒，再以300元每克的价格卖给王刚、薛洪春，赚取的差价由二人均分，并在事后给侯成林部分好处费。后王子星又回到瓦店街上找到侯成林、王刚、薛洪春，并告知王刚、薛洪春冰毒价格为300元每克。王刚、薛洪春与王子星互留联系方式，并约定次日联系。2018年8月6日10时许，王刚、薛洪春至临泉县瓦店镇北头，并与王子星电话联系见面。王子星接到电话后，又联系侯超锋一起到瓦店镇北头与王刚、薛洪春见面。见面后四人一起商量购买冰毒事宜，侯超锋与被告人刘新军电话联系，但刘新军未接电话，侯超锋遂将王刚、薛洪春带至侯成林家附近。后侯成林带王刚、薛洪春、王子星、侯超锋四人至家中商议购买毒品事宜，最终商定由王刚、薛洪春共同出资10000元，以每克300元的价格向王子星、侯超锋二人购买冰毒。王刚当场拿出5400元现金放在侯成林家桌上，先后由侯成林、王子星、侯超锋对5400元现金进行点验，后王刚与侯超锋商量剩下的4600元钱通过微信转账的方式支付，因侯超锋不会使用微信转账，遂安排王刚通过微信分两次支付4600元给其儿子侯某。随后，侯超锋携带5400元现金至姜寨镇小刘庄找到其外甥刘某，刘某收到该款后，提现至本人银行卡并取出交给侯超锋。侯超锋携带10000元现金找到刘新军购买冰毒，侯超锋将10000元毒资交给刘新军。当晚，刘新军到其邻居刘效田（另案处理）家中购买冰毒，因刘效田未能购买到毒品，刘新军意图将10000元退还给侯超锋，侯超锋没有同意，让刘新军继续购买冰毒，并在瓦店镇山羊大道将此事告知王刚、薛洪春二人。后民警在瓦店镇山羊大道抓获王刚、薛洪春，同时候超锋、侯成林、王子星也在各自家中被抓获归案。2018年8月12日22时许，民警在临泉县姜寨镇小刘庄村内将刘新军抓获归案。原判根据扣押的手机、吸毒工具等物证，受案登记表、立案决定书、发破案经过、抓获经过、宾馆住宿登记、住宿账单、手机通话记录及通话截屏、票务信息、户籍信息、尿样检测报告、前科证明、行政处罚决定书等书证，鉴定意见，现场勘验、检查、辨认、搜查等笔录，证人刘某、侯某、荣某、殷某等人证言，被告人供述和辩解，视听资料，电子数据等证据认定上述事实。因薛洪春有犯罪前科，对其酌情从重处罚。鉴于本案系犯罪未遂，侯超锋、王刚、王子星、薛洪春到案后均能如实供述罪行，自愿认罪，具有悔罪表现，侯成林庭审自愿认罪，均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人刘新军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人侯超锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人王子星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人侯成林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人薛洪春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十一个月，并处罚金人民币二万元；六、被告人王刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币一万五千元；七、随案移送的手机五部、锡箔纸一张予以没收，其他扣押未移送的物品由扣押机关依法处理。上诉人刘新军书面上诉称，其在侦查阶段受到刑讯逼供；认定其找刘效田购买毒品证据不足，其行为应认定为犯罪中止；认定其明知侯超锋购买毒品系为了贩卖并给其好处费证据不足，其不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪；其系被动参与毒品犯罪，系居间介绍，社会危害性较小，且系初犯，请求从轻或减轻处罚。二审期间，其又提出侯超锋给其10000元属实，但其没有联系购买毒品，其行为不构成犯罪。上诉人侯成林上诉称，其未出资，亦未获利，应系从犯，且属犯罪未遂，其自愿认罪，原判量刑畸重，请求减轻处罚。经二审审理查明的事实与一审相同，且经一审庭审举证、质证、认证的证据证实。二审审理期间，二上诉人均未提出影响本案事实认定的新证据，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。对于上诉人刘新军提出的公安机关刑讯逼供的上诉理由，经查，刘新军归案后多次供述其犯罪事实，且入所后其回答侦查人员问话时语言流畅，神情自然，意志自由，且与讯问笔录记载一致。本案，没有证据证明侦查机关存在程序违法情形，故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人刘新军提出的其不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，根据刘新军、侯超锋在侦查阶段的供述、发破案经过、手机通话记录、辨认笔录等相互印证的证据，能够证实刘新军收到侯超锋的10000元毒资后积极向他人联系购买毒品，并从中获取好处费的事实。原判认定其行为构成贩卖毒品罪事实清楚，证据充分，定性准确。因刘新军从上家处未买到毒品，属意志以外的原因导致本案没有毒品交易成功，应属于犯罪未遂，而非犯罪中止，故该节上诉理由不予采纳。对于上诉人侯成林提出的其应系从犯，原判量刑畸重，要求减轻处罚的上诉理由，经查，在共同犯罪中，侯成林积极主动，显系主犯。原判鉴于其在共同犯罪中作用较小，且系犯罪未遂，当庭自愿认罪，已对其从轻处罚，量刑并无不当。二审期间，其亦未提出影响量刑新的事实和证据。故上述上诉理由不予采纳。本院认为：上诉人刘新军、侯成林、原审被告人侯超锋、王子星、王刚、薛洪春违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪。均应依法予以惩处。原判事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邓继军审判员  李 梅审判员  余 林二〇一九年十二月二日法官助理迟莹书记员刘大卫附：法律条文第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；