广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0883刑初259号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人杨某甲，绰号“肥佬”，男，1975年9月10日出生，广东省吴川市人，汉族，初中文化，户籍所在：广东省吴川市塘缀镇大湾村16号101房。因涉嫌本案于2019年2月19日被刑事拘留，同年2月25日被执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。辩护人孟登高，北京在明律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检诉刑诉[2019]226号起诉书，指控被告人杨某甲犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员窦宇出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人孟登高到庭参加诉讼。现已审理终结。吴川市人民检察院指控，被告人杨某甲从2016年10月份开始通过手机、微信、短信等方式在吴某2、深圳等地接受“养”、“韦某”、“红”、“娥”、“李某”、“亚芬”、“刘某”、“水有”、“芳”、“华新”、“亚寿”、“康某”、“亚梅”、“水某”、“面条”、“电工”、“水新”、“轩公”、“亚兴”、“亚林”、“观海”、“志辉”、“亚金”、“鸡水”、“广西佬”、“欧总”、“护花使者”、“伟劲”、“廖某”、“老杨”、杨某3、杨某1、杨某4、杨某5、杨某2、杨某6锋、杨亚寿等人投注“六合彩”赌博，然后再将收受他人投注汇总，转投其上家“肥婆”及林某，以此获得佣金。自2016年10月至2019年2月9日止，被告人杨某甲接受他人六合彩赌博投注七十六万元左右，获利37117.8元。针对上述指控，公诉机关为提供了相应的证据，并据此认为被告人杨某甲收受他人六合彩赌博投注，并从中抽头渔利，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在法庭上，被告人杨某甲对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，表示认罪。被告人杨某甲的辩护人孟登高辩称被告人依法有从轻处罚情节：1、被告人是因为经济困难而选择了错误的收受六合彩的挣钱方式，是有一定的原因，不只是为了惩罚犯罪，更是希望被告人改正错误，被告人在羁押期间如实陈述自己的错误，是初犯，有依法从轻处罚情节；2、上家杨某7已经被抓，是被告人杨某甲积极供述，使得杨某7能尽早归案，属于立功。经审理查明：被告人杨某甲从2016年10月份开始通过手机、微信、短信等方式在吴某2、深圳等地接受“养”、“韦某”、“红”、“娥”、“李某”、“亚芬”、“刘某”、“水有”、“芳”、“华新”、“亚寿”、“康某”、“亚梅”、“水某”、“面条”、“电工”、“水新”、“轩公”、“亚兴”、“亚林”、“观海”、“志辉”、“亚金”、“鸡水”、“广西佬”、“欧总”、“护花使者”、“伟劲”、“廖某”、“老杨”、杨某3、杨某1、杨某4、杨某5、杨某2、杨某6锋、杨亚寿等人投注“六合彩”赌博，然后再将收受他人投注汇总，转投其上家“肥婆”及林某，以此获得佣金。自2016年10月至2019年2月9日止，被告人杨某甲接受他人六合彩赌博投注的涉案金额约七十六万元左右，获利37117.8元。另查明，2019年2月10日，公安机关依法对被告人杨某甲住宅进行搜查，依法扣押了被告人杨某甲用于记录收受他人六合彩的笔记本3本、汇总表6张、送货单3本及用于收受他人六合彩的工具vivo牌手机1台、计算器1台。上述事实，有由公诉机关提供并经庭审质证的以下证据予以证实：1、物证、书证。⑴受案登记表及立案决定书；⑵物证照片制作说明，笔记本内容照片、送货单内容照片、汇总表内容照片；⑶证据保全决定、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单；⑷调取证据通知书、调取证据清单，通话记录，银行账单流水记录。2、证人杨某1、杨某2的证言。3、被告人杨某甲、同案人林某的供述及辩解。4、勘验、辨认等笔录。⑴现场勘验检查工作记录及现场照片；⑵辨认笔录，辨认照片，截图辨认；⑶检查证、检查笔录。5、视听资料：光盘7张。6、其他证明材料。⑴现场检测报告书；⑵行政处罚决定书；⑶归案情况说明及到案经过；⑷违法犯罪记录查询情况说明；⑸户籍证明。上述证据均经过庭审质证属实，合法有效，予以确认。本院认为，被告人杨某甲以营利为目的，收受他人六合彩赌博投注并从中获利，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人杨某甲到案后能如实供述其犯罪事实，依法可对其从轻处罚。被告人杨某甲的辩护人认为被告人具有如实供述和立功情节。经查，被告人杨某甲到案后能如实供述其罪行，具有法定的从轻处罚情节，但被告人杨某甲的如实供述，虽然促使案件的尽快侦破、嫌疑人杨某7尽早归案，并不符合协助司法机关抓捕其他同案人的行为，不应认定为立功，故对辩护人认为被告人有立功情节的意见，不予采纳。公诉机关建议以犯开设赌场罪对被告人杨某甲判处有期徒刑三年至四年，并处罚金。经查，公诉机关的量刑建议与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。鉴于被告人杨某甲本次犯罪情节较轻，到案后能如实供述自己的罪行并当庭认罪，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。根据被告人杨某甲犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、第三款、第七十三条第二、第三款之规定，判决如下：一、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起三十日内缴纳。）二、对被告人杨某甲违法所得人民币37117.8元予以追缴，收归国库。三、对扣押被告人杨某甲的作案工具vivo牌手机1台、计算器1台予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  简大清审 判 员  林 弦人民陪审员  柯 晓二〇一九年十二月九日法官助理杨富文书记员冯诗意附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。