宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2019）宁02民终1187号上诉人（原审被告）：宁夏华伟致远工贸有限公司。法定代表人：穆嘉伟，宁夏华伟致远工贸有限公司总经理。委托诉讼代理人：穆嘉兴，男，宁夏华伟致远工贸有限公司生产主管。被上诉人（原审原告）：王立国，男，1976年12月20日出生。委托诉讼代理人：马建林，宁夏众和众律师事务所律师。上诉人宁夏华伟致远工贸有限公司（以下简称华伟致远公司）因与被上诉人王立国劳动争议一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2019）宁0221民初3081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华伟致远公司的上诉请求：1、撤销原判第一项，判令王立国继续履行劳动合同；2、撤销原判第二项，按王立国核定工资3600元计算，再支付24600元；3、撤销原判第三项；4、撤销原判第五项；5、本案诉讼费由王立国承担。事实理由：华伟致远公司初建，管理不够完善，王立国自进入公司后不履行工作职能，上班迟到早退，并利用公司管理疏漏和工作便利，乱用公司公章谋取私利，伪造工资证明和其它文件蓄谋入职时间，在向华伟致远公司法人提出其要持有公司股份的不合理要求被否决后，私自从人事合同档案中撤走王立国的劳动合同原件、下载删除了工作电脑中的生产技术文件，于4月20日向公司提出辞职申请，未做工作移交，私自持有华伟致远公司的办公室、文件柜的钥匙和食品安全监督管理平台、社保等平台登录信息就自行停止履行劳动合同义务，给公司造成无法估量的损失，离职后于2019年5月6日向劳动仲裁委提出劳动仲裁申请，编造相关不实证据谎称华伟致远公司未与其签订劳动合同并提出多项高额仲裁申请理由，原判决事实认定和判决结果有所偏袒王立国。王立国辩称，华伟致远公司的行为违反劳动法相关规定，不能按月及时向王立国支付工资，王立国依法解除合同合法有据，华伟致远公司的行为表明其认可王立国每月工资5000元，原审按5000元支持王立国诉求合法，王立国提出请求后华伟致远公司不予支付，仲裁后仍不支付，原审判决支付赔偿金符合法律规定，因华伟致远公司未按月及时向王立国支付工资、缴纳社保，依据劳动合同法主张经济补偿金合法有据。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。王立国的一审诉讼请求：1.依法解除王立国、华伟致远公司之间的劳动关系；2.判令华伟致远公司支付王立国2018年3月22日至2019年4月底，未发放的工资93329元，迟延支付工资赔偿金46664.5元，合计139993.5元；3.判令华伟致远公司支付未为王立国缴纳社会保险（基本养老保险、失业保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险等）需要补交的费用13487.24元，失业保险损失2700元，合计16187.24元；4.判令华伟致远公司支付王立国解除劳动合同经济补偿金12499.5元；5.本案诉讼费由华伟致远公司承担。一审法院认定的事实：华伟致远公司于2018年5月8日成立。2019年1月24日，华伟致远公司与王立国签订了《劳动合同》，约定合同期限从2019年1月1日起至2019年12月30日止，用工日期为2018年5月21日；王立国的岗位为部门经理，工作内容为综合行政管理；工资形式为绩效工资，发放工资的时间为每月15日。王立国在履职期间，负责行政、公司日常运营管理，包括人事管理，华伟致远公司未能按月发放工资，也未编制工资表。华伟致远公司曾向王立国支付过三次生活费，每次5000元。2019年1月，华伟致远公司为王立国办理了缴纳社会保险的手续，核定的缴费基数为3639元，但未为王立国缴纳社会保险费。2019年3月20日，王立国向华伟致远公司提出离职。2019年5月28日，王立国作为申请人，将华伟致远公司列为被申请人，向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，要求：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人补发申请人2018年3月22日至2019年4月20日未发工资（共13个月工资，其中已发15000元），工资标准8333元／月，8333×13-15000=93329元；三、被申请人支付2018年3月22日到2019年4月20日共13个月社保费由单位承担部分：城镇职工基本养老保险691.4×13=8988.2元；失业保险18.2×13=236.6元；职工基本医疗保险291.12×13=3784.56元；工伤保险20.38×13=264.94元；生育保险16.38×13=212.94元，共计13487.24元，滞纳金由被申请人负担；四、被申请人支付2018年3月至12月未签订劳动合同补偿双倍工资，自4月份开始按9个月计算双倍工资差额9×8333=74997元；五、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金，工作时间13个月，按1.5倍计算经济补偿金，8333元×1.5=12499.5元；六、被申请人支付失业保险金900元×3=2700元；以上合计197012.74元。平罗县劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2019年7月10日作出平劳人仲字〔2019〕091号仲裁裁决书，裁决如下：一、本仲裁裁决书发生法律效力之日起十日内，申请人与被申请人之间的劳动关系于2019年7月10日解除；二、被申请人支付申请人2018年5月21日-2019年4月20日工资40000元（5000／月×8个月）；被申请人一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金5000元(5000／月×1个月）；失业保险金损失2700元；共计47700元；三、驳回申请人其他仲裁请求。王立国于2019年7月10日收到该仲裁裁决书后，不服该仲裁裁决，于2019年7月24日提起本案诉讼。王立国在申请仲裁时请求仲裁裁决：华伟致远公司支付未签订劳动合同双倍工资差额74997元。该项请求未得到平罗县劳动人事争议仲裁委员会支持。王立国提起本案诉讼时放弃了该项请求。一审法院认为，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。本案中，华伟致远公司系企业法人，其民事权利能力和民事行为能力，从其于2018年5月8日成立时产生，在其成立之前，其不具备用工主体资格。故对王立国诉称，其于2018年3月22日与华伟致远公司建立劳动关系的意见，不予采纳。王立国与华伟致远公司建立劳动关系的时间应以双方签订的劳动合同为准，故认定双方于2018年5月21日建立劳动关系。关于王立国的工资标准，王立国诉称其工资为年薪10万元的意见，华伟致远公司不予认可，且王立国未能提供相关证据，故不予采纳。双方签订的劳动合同载明王立国的工资为绩效工资，华伟致远公司既未提供其对王立国进行绩效考核的资料，也未能提供其公司的月度工资表，依法应承担举证不能的法律后果。对华伟致远公司陈述王立国的工资为3600元／月的意见，不予采纳。因王立国缴纳社会保险费的基数为3639元，考虑到缴费基数通常低于职工月工资标准的实际情况和华伟致远公司曾支付王立国三个月的生活费，每月5000元，故认定王立国的工资为5000元／月。因华伟致远公司未按照劳动合同的约定向王立国支付劳动报酬，故对王立国要求解除其与华伟致远公司之间的劳动关系的诉讼请求，支持双方的劳动关系于2019年5月28日王立国向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请之日解除。对王立国要求判令华伟致远公司支付其2018年3月22日至2019年4月底未发放的工资93329元的诉讼请求，按其月工资5000元，自2018年5月21日计算至2019年4月20日，予以确认55000元（5000元／月×11个月），扣减华伟致远公司已支付的生活费15000元，支持华伟致远公司再支付王立国工资40000元。王立国要求判令华伟致远公司支付迟延支付工资赔偿金46664.5元的诉讼请求与本案劳动争议具有不可分性，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，对其该项诉讼请求予以支持20000元（40000元×50%）。对王立国要求判令华伟致远公司支付未为王立国缴纳社会保险（基本养老保险、失业保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险等）需要补交的费用13487.24元的诉讼请求，因华伟致远公司已为王立国办理了社会保险手续，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，其该项诉讼请求不属于人民法院的受理范围，故不予审理。因华伟致远公司未按相关法律规定为王立国缴纳失业保险费，导致王立国无法领取失业保险金，给王立国造成了损失，对王立国要求判令华伟致远公司支付失业保险损失2700元的诉讼请求，参照《宁夏回族自治区失业保险办法》第二条、第十七条的规定和《宁夏回族自治区人力资源和社会保障厅财政厅关于调整失业保险金标准的通知》（宁人社发[2018]29号）予以支持。对王立国要求判令华伟致远公司支付解除劳动合同经济补偿金12499.5元的诉讼请求，予以支持5000元。王立国在提起本案诉讼时，放弃部分仲裁申请的行为，不违反法律规定。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第五十九条、《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条、第三十二条第（三）项、第五十条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十七条、第五十八条、第六十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决：一、王立国与宁夏华伟致远工贸有限公司之间的劳动关系于2019年5月28日解除；二、宁夏华伟致远工贸有限公司支付王立国自2018年5月21日至2019年4月20日期间的工资55000元，扣减已支付的15000元，再支付40000元；三、宁夏华伟致远工贸有限公司支付王立国迟延支付工资的赔偿金20000元；四、宁夏华伟致远工贸有限公司赔偿王立国失业保险金损失2700元；五、宁夏华伟致远工贸有限公司支付王立国解除劳动合同经济补偿金5000元；六、驳回王立国的其他诉讼请求。以上有给付内容的，于判决生效之日起五日内履行。案件受理费10元，免收。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，王立国与华伟致远公司于2018年5月21日建立劳动关系，因华伟致远公司未按照劳动合同的约定向王立国支付劳动报酬，故王立国要求解除其与华伟致远公司之间的劳动关系有事实和法律依据，一审法院认定双方的劳动关系于2019年5月28日王立国向平罗县劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请之日解除正确，华伟致远公司主张继续履行劳动合同不能成立；华伟致远公司未提供其对王立国进行绩效考核的资料，也未能提供其公司的月度工资表，应承担不利后果，华伟致远公司主张王立国的月工资3600元无证据证实，不能成立，一审法院认定王立国的月工资5000元符合案件实际，华伟致远公司应支付2018年5月21日至2019年4月20日欠付的工资4万元；因王立国无证据证实当地劳动行政部门责令华伟致远公司限期支付欠付王立国工资4万元而华伟致远公司逾期未支付，故王立国主张迟延支付工资赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持，一审法院对此适用法律错误，本院予以纠正；华伟致远公司未及时足额支付王立国工资且未为其缴纳社会保险费，王立国因此要求解除劳动关系，华伟致远公司应依照法律规定按王立国在其公司的工作年限支付解除劳动关系经济补偿金5000元。综上所述，华伟致远公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十七条、第八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区平罗县人民法院4011（2019）宁0221民初3081号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项，即“一、王立国与宁夏华伟致远工贸有限公司之间的劳动关系于2019年5月28日解除”、“二、宁夏华伟致远工贸有限公司支付王立国自2018年5月21日至2019年4月20日期间的工资55000元，扣减已支付的15000元，再支付40000元”、“四、宁夏华伟致远工贸有限公司赔偿王立国失业保险金损失2700元”、“五、宁夏华伟致远工贸有限公司支付王立国解除劳动合同经济补偿金5000元”，以上有给付内容的于判决生效之日起五日内履行；二、撤销宁夏回族自治区平罗县人民法院4011（2019）宁0221民初3081号民事判决第三项、第六项，即“三、宁夏华伟致远工贸有限公司支付王立国迟延支付工资的赔偿金20000元”、“六、驳回王立国的其他诉讼请求”；三、驳回王立国的其他诉讼请求。如义务方不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费10元，免交。二审案件受理费10元，由上诉人宁夏华伟致远工贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨中军审判员 韩少华审判员 马玉兰 二〇一九年十二月三十日书记员 董宁亚附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：