河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫09民终2142号上诉人（原审原告）：郑凤青，女，1969年11月3日，汉族，住濮阳县。委托诉讼代理人：赵登双，河南金谋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：濮阳县房地产管理局，住所地濮阳县育民北路5号。统一社会信用代码：12410928417654659R。法定代表人：张学义，系该局局长。委托诉讼代理人：卢丽萍，河南优诚律师事务所律师。上诉人郑凤青因与被上诉人濮阳县房地产管理局（以下简称濮阳县房管局）抵押权纠纷一案，不服濮阳县人民法院（2017）豫0928民初6231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郑凤青的诉讼代理人赵登双，被上诉人濮阳县房管局的诉讼代理人卢丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人郑凤青上诉请求：1、依法撤销濮阳县人民法院（2017）豫0928民初6231号民事判决，改判确认设定在郑凤青房屋上（房产证号：濮县房字第××号）的抵押权归于消灭，改判濮阳县房管局协助郑凤青办理抵押权注销登记手续，或者将本案发回重审；2、本案诉讼费用由濮阳县房管局承担。事实与理由：1、濮阳县房管局主张其向濮阳市凤凰购物广场有限公司（以下简称凤凰购物广场公司）提供了300万元的借款，缺乏证据支持，郑凤青不予认可；2、凤凰购物广场公司、濮阳县会计核算中心与本案有利害关系，一审遗漏了应当参加诉讼的当事人，程序违法；3、濮阳县房管局作为行政管理机关，其超越职权范围与私营企业签订借款合同不合法，借款合同无效，抵押合同亦无效，濮阳县房管局不享有抵押权；4、应查清濮阳县房管局所称借给凤凰购物广场公司的50万元借款后，在依法对本案进行处理；5、本案不存在诉讼时效中断及重新计算的情形，一审违反最高人民法院关于民事诉讼证据的规定审查认定相关证据，导致基本事实不清。请求二审法院查明事实后依法改判，或将本案发回重审。被上诉人濮阳县房管局辩称：1、借款及抵押担保的事实已经濮阳县人民法院和濮阳市中级人民法院作出判决认定借款300万元及担保的事实，四次判决认定事实清楚，程序合法，判决结果正确；2、濮阳县房管局未丧失设定在房屋上的抵押权，仍然可以据此主张权利，根据担保法第52条的规定，郑凤青的15××77号房产证已被设定抵押，而借款至今未还，即使郑凤青申请注销他项权证也不符合《城市房屋权属登记管理办法》，关于他项权证注销登记的规定，郑凤青请求法院将其设定在房屋上的抵押权撤销无事实和法律依据，请求二审法院查明事实，驳回郑凤青的上诉请求，维持原判。郑凤青向一审法院起诉请求：1、请求确认濮阳县房管局设定在郑凤青屋上（房产证号：濮县房字第××号）的抵押权归于消灭；2、判令濮阳县房管局协助郑凤青办理抵押权注销登记手续；3、本案诉讼费由濮阳县房管局承担。一审法院认定事实：2004年12月8日，作为甲方的濮阳县房地产管理局与作为乙方的凤凰购物广场公司（法人代表郑凤青）签订借款合同书，内容为“为支持凤凰购物广场公司在濮阳县的投资建设，同意将借来的叁佰万元资金（此款源自县财政从濮阳三强热电有限责任公司借贷），借贷给凤凰购物广场公司（法人代表郑凤青），经双方协商达成如下协议：一、乙方借款数额为300万元。二、乙方借款期限为12个月，借款的月利率为4.8825‰，濮阳三强热电责任有限公司放贷时已预先从本金中一次性扣除借款利息17.821125万元。三、乙方还款计划为从2005年2月1日开始还款30万元，以后每月还款30万元，至2005年11月5日还清。四、为保证乙方能够按计划如期还款，乙方同意将开发建设坐落在濮阳县××路、国庆路交叉口西南角的凤凰购物广场第三、四楼层相应房产抵押给甲方，并由县政通评估有限公司按照有关法律法规评估办理抵押手续。五、乙方借款后需按合同约定分批还款，逾期不能足额还款，视为违约，甲方将有权将乙方抵押物划归甲方，甲方对划归后的抵押物有所有权和处置权。六、为保证甲方的借款不受损失，应于借款发生同时办好乙方抵押物过户给甲方的有关手续，乙方一旦违约，过户手续即生效。七、乙方抵押物在抵押期间，必须遵守抵押法律法规的有关规定，不得出租、出让、买卖等，否则视为无效，由此造成的损失，乙方承担全部责任和一切经济损失。八、为保证借款全部用于凤凰购物广场的装饰、开业等有效用途，乙方应按工程实际进展需要，分批申请借款数额，经甲方核实后方能拨付，不得一次性借完全部款。九、本借款合同书由公证部门予以公证后生效。十、本合同书受法律保护，一式两份，双方各执一份。甲方：濮阳县房地产管理局（加盖公章）法人代表：时跃进（签名），乙方：凤凰购物广场公司（加盖公章）法人代表：郑凤青（签名）2004.12.08”。2004年12月8日，郑凤青作为房产所有权人将其名下的位于濮阳县解放路与国庆路交叉处拐角楼第三、四层房产（证号分别为濮房字第××号、濮房字第××号）为上述借款设定抵押，办理了房屋他项权证，设定日期为2004年12月8日，约定期限至2005年11月5日。2004年12月10日，濮阳县公证处出具（2004）濮县证经字第044号公证书，对上述借款合同进行了公证。2004年12月15日、2004年12月16日、2004年12月31日，濮阳县房地产管理局通过濮阳县会计核算中心转账分别支付至凤凰购物广场账户内60万元、40万元、150万元。2006年3月15日，郑凤青向濮阳县房地产管理局提出因提供数字不准确丈量有误，申请就拐角楼四楼办理变更登记，将濮房字第××号的建筑面积变更为3810.52平方米。新办房产证为濮县房字第××号。2010年12月2日，郑凤青以身份证号码有误，申请将其名下15××77号房权证登记的本人身份信息部分变更。2007年3月5日经郑凤青申请濮阳县房管局同意撤除对濮房字第××号房产设定的抵押，濮县房字第××号房产仍在濮阳县房管局处抵押。一审法院认为：濮阳县房管局与凤凰购物广场公司签订的借款合同加盖有各自的公章并有双方法定代表人的签字，且共同办理了公证，该借款合同系双方的真实意思表示，借款合同签订后，濮阳县房管局根据凤凰购物广场公司的申请，通过濮阳县会计核算中心分三笔向凤凰购物广场公司转账支付了250万元借款，履行了出借的义务。郑凤青称濮阳县房管局并没有履行出借义务，合同约定的300万，凤凰购物广场公司并没有收到，但未提交证据予以证明，对郑凤青的该说法不予采信。关于本案债权是否过诉讼时效的问题。郑凤青、濮阳县房管局的借款合同中约定的还款期限为2005年11月5日，郑凤青称本案已过2年的诉讼时效。根据濮阳县房管局提交的证据，可以证明涉案债务到期后，濮阳县房管局多次向郑凤青主张权利，郑凤青两次申请变更为涉案借款提供抵押的濮房字第××号房产登记信息，又将变更后的房产证及其签过字的委托书、房地产买卖契约等房产转让手续交于濮阳县房管局持有。结合濮阳县房管局提交的证据及录音材料可以确定本案借款到期后，濮阳县房管局多次向郑凤青主张权利、提出偿还要求，案件诉讼时效多次中断后重新计算，并未超过诉讼时效。濮阳县房管局可以在主债权诉讼时效期间行使抵押权。故郑凤青请求确认濮阳县房管局设定在其屋上（房产证号：濮县房字第××号）的抵押权归于消灭及要求判令濮阳县房管局协助其办理抵押权注销登记手续的诉求均不成立，均不予支持。案经调解无果。依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，原审判决：驳回郑凤青的诉讼请求。案件受理费100元，由郑凤青负担。本院查明事实与原审法院查明事实一致。另二审审理期间濮阳县房管局提交了在二审审理期间生效的濮阳市中级人民法院（2019）豫09民终1831号民事判决书，该生效文书认定：凤凰购物广场公司与濮阳县房管局签订的借款合同加盖有各自的公章并有双方法定代表人的签字，且共同办理了公证，系双方真实意思表示，濮阳县房管局通过濮阳县会计核算中心分三笔向凤凰购物广场公司转账支付了250万元借款，凤凰购物广场公司出具收据予以确认，凤凰购物广场公司应偿还借款。扣除凤凰购物广场公司已偿还的110万元凤凰购物广场公司还应偿还濮阳县房管局借款本金140万元及利息。郑凤青以其个人名下房产为凤凰购物广场公司的借款提供抵押担保，并办理了他项权证，濮阳县房管局的借款应当在郑凤青抵押的15××77号房产拍卖、变卖的价款中优先受偿。另综合濮阳县房管局提交的证据及录音材料可以认定濮阳县房管局在借款到期后多次主张权利、提出偿还要求，本案诉讼时效多次中断后重新计算，并未超过诉讼时效。并判决：驳回郑凤青上诉，维持濮阳县人民法院（2019）豫0928民初386号民事判决结果（一、凤凰购物广场于本判决生效后十日内偿还濮阳县房地产管理局借款本金140万元及利息；二、濮阳县房地产管理局借款140万元及利息应在郑凤青名下濮县房字第××号房产以拍卖、变卖房产的价款优先受偿；三、驳回濮阳县房地产管理局要求郑凤青偿还借款和利息及其他诉讼请求）。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十三条规定：下列事实，当事人无须举证证明：……（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；……第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。本案所涉抵押权纠纷，已经濮阳市中级人民法院（2019）豫09民终1831号民事判决书判决，该判决现已生效，郑凤青未能提交相反证据推翻该判决认定事实，本院依法予以确认。故郑凤青上诉确认设定在郑凤青房屋上（房产证号：濮县房字第××号）的抵押权归于消灭，濮阳县房管局协助郑凤青办理抵押权注销登记手续的请求，无事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，郑凤青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人郑凤青负担。本判决为终审判决。审判长 李 敏审判员 孔德军审判员 杨 浩二〇一九年十二月二十七日书记员 杨勇涛