河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终5455号上诉人(原审被告):浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路29号808、809、810、812号。负责人：李大力，经理。委托诉讼代理人：王小毛,河南中亨律师事务所律师。被上诉人(原审原告):马秀云，女，汉族，1965年3月27日生，住扶沟县。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：何一兵，男，汉族，1982年1月12日生，住扶沟县。被上诉人(原审被告)：扶沟县积海清运有限公司，住所地扶沟县鸿昌大道西段路南（劳动局东邻68号）。法定代表人：张建功，经理。上诉人浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称浙商财险郑州中心支公司）因与被上诉人马秀云、何一兵、扶沟县积海清运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院（2019）豫1621民初2880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人浙商财险郑州中心支公司的委托诉讼代理人王小毛，被上诉人马秀云的委托诉讼代理人任艳青到庭参加诉讼。被上诉人何一兵、扶沟县积海清运有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浙商财险郑州中心支公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审未审查何一兵车辆道路营运证，判令本公司承担赔偿责任系认定事实不清，适用法律错误。2、原告方主张后期护理费过高，与其主张残疾辅助器具费用冲突。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。肌电假肢又称电子手,具有极高灵敏性，所以经过训练后能够使患者控制自如，辅助完成一只手无法做到的事情,如洗脸、拧干毛巾等。原告的伤残鉴定为安装残疾辅助器具前作出的,安装残疾辅助器具后的护理级别与伤残鉴定时有极大差别,其根据安装假肢前作出的伤残鉴定来确定护理级别,主张后期护理费明显不合理。并且主张残疾辅助器具费后,原则上不应再主张后续护理费或应当相应核减。在安装肌电假肢后,原告马秀云基本生活能够达到自理程度,主张后续护理费会造成对其后续生活的重复赔偿。3、原告方主张残疾辅助器具费缺乏客观事实和证据支持，诉请金额明显不合理。其一,原告方并未实际安装残疾辅助器具,未提供购买残疾辅助器具的发票，其主张金额并非实际产生费用，其主张不应得到支持。其二,根据《人身损害赔偿解释》第26条规定,残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。肌电假肢属于极高端假肢,超出普通适用范围。3、上诉费本公司不承担。马秀云辩称，1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条是关于护理费、护理人员的收入状况和护理人数、护理期限的规定,并明确对受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。上诉人对该条文的理解是错误的,该条文的第三款是对受害人定残后的护理级别进行规定,根据受害人的伤情,给与特别、一级、二级或是三级的护理。而非上诉人理解的安装假肢后就不再主张护理费。2、长时间佩戴假肢会对身体健康造成伤害和受限,安装假肢后不可能一天24小时、每年365天佩戴,更不可能像正常人的胳膊一直使用，达到自理程度。上诉人主张的残疾器具费和护理费是法律明确规定的赔偿项目,其认为重复计算没有法律依据和事实依据。3、根据省高院（2018）372号文件明确规定，辅助器具费依据器具配置机构意见或者司法鉴定意见书进行确定,答辩人的辅助器具费鉴定报告是答辩人申请,法院委托具有鉴定资质的第三方定机构作出的,其程序合法，鉴定结果客观公正。上诉人所称原告没有实际安装残疾辅助器具、没有实际产生费用就不承担实际费用，是为了逃避责任。根据省高院（2018）372号文件，答辩人提供了合法有效的鉴定报告,上诉人应当赔偿。4、答辩人住院治疗期间已经花去较高医疗费用,而且侵权人以及上诉人没有垫付医疗费，现答辩人确实没有能力支付较高的费用配置假肢,如果今天上诉人支付假肢费用,答辩人明天就去配置,配置后可以提供残疾辅助器具费的发票。5、根据答辩人提供鉴定意见书第五页明确记载，马秀云安装国内普通型左上臂机电手假肢并不是被答辩人所称的极高端假肢，属于普通型没有超过普通适用范围。马秀云向一审法院起诉请求：要求何一兵、扶沟县积海清运有限公司、浙商财险郑州中心支公司赔偿马秀云医疗费80218.6元、营养费1960元（98天×20元/天）、误工费18754.32元【（167天×（40990元/年÷365天）】、住院期间护理费16333.33元【98天×（5000元/月÷30天）】、住院伙食补助费4900元（98天×50元/天）、交通费1960元（98天×20元/天）、残疾赔偿金165968.88元（13830.74元/年×20年×0.6）、精神抚慰金30000元、后期护理197610元（39522元/年×50%×10年）、残疾辅助器具费363600元【假肢费用280000元（35000元/次×8次）+功能训练费41600元（260元×20天×8次）+维护费42000元（35000元/次×15%×8次）】、鉴定费5780元（3980元+1800元），以上共计887085.13元。浙商财险郑州中心支公司在交强险、商业三责险范围内对马秀云的上述损失先行赔付，不足由扶沟县积海清运有限公司、何一兵赔偿。一审法院认定事实：2019年3月15日10时35分左右，何一兵驾驶豫Ｐ×××××号重型自卸货车沿常岭岗至古城的乡村公路，由南向北行驶至大××省道××（扶沟县××村北侧路段）时，撞住同方向行驶的马秀云驾驶的两轮电动车，造成马秀云受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。2019年3月15日至2019年6月21日，马秀云在周口协和骨科医院住院治疗98天，花费医疗费80218.6元。2019年8月29日，经一审法院委托许昌莲城法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定结果为：1、马秀云的损伤程度已构成五级伤残；2、马秀云护理依赖程度属部分护理依赖。马秀云支出鉴定费用1800元。2019年9月12日，经一审法院委托山东省德鸿假肢鉴定中心鉴定，鉴定结果为：1、马秀云安装国内普通型左上臂肌电手假肢，每次需人民币叁万伍仟元整（￥35000元）。2、马秀云假肢更换周期为叁年。3、马秀云假肢每年需本假肢5%的维修保养费用。4、马秀云初次装配假肢需康复训练20天，假肢功能训练费为260元/天。5、马秀云假肢更换次数依据中国人口平均寿命结合假肢更换周期、被鉴定人年龄进行核算。马秀云支出鉴定费用3980元。何一兵负此次事故的全部责任，马秀云不承担责任。豫Ｐ×××××号重型自卸货车，登记车主为扶沟县积海清运有限公司。浙商财险郑州中心支公司为豫Ｐ×××××号重型自卸货车承保有“交强险”和“商业三者险”，且事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案案由为机动车交通事故责任纠纷。侵害民事权益，应当承担侵权责任。何一兵驾驶豫Ｐ×××××号重型自卸货车致马秀云受伤，何一兵承担事故的全部责任，对马秀云的损失应当承担全部赔偿责任。浙商财险郑州中心支公司为肇事车辆豫Ｐ×××××号重型自卸货车承保了“交强险”和“商业三者险”，马秀云主张浙商财险郑州中心支公司在“交强险”和“商业三者险”赔偿医疗费、营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后期护理费、残疾辅助器具费、鉴定费的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。根据马秀云提交的周口协和骨科医院出具的医疗费发票及住院病历、诊断证明等材料，马秀云主张的医疗费确定为80218.6元；住院期间的误工费确定为18754.32元（40990元/年÷365天×167天）。马秀云住院期间1人护理，护理费确定为10611元（39522元/年÷365天×98天×1人）。经许昌莲城法医临床司法鉴定所司法鉴定，马秀云护理依赖程度属部分护理依赖，后期护理费确定为197610元（2018年度河南省居民服务和其他服务业年平均工资39522元/年×护理依赖系数50%×护理年限10年×1人）。马秀云住院交通费确定为1960元（98天×20元/天）；伙食补助费确定为4900元（98天×50元/天）；营养费确定为1960元（98天×20元/天）。经许昌莲城法医临床司法鉴定所司法鉴定，马秀云的损伤程度构成五级伤残。马秀云系农村居民，发生事故时未满六十周岁，主张的残疾赔偿金确定为165968.88元（13830.74元/年×20年×0.6）。根据山东省德鸿假肢鉴定中心出具的鉴定意见书，结合我国居民人均预期寿命，马秀云主张的残疾辅助器具费用确定为363600元【假肢费用280000元（35000元/次×8次）+功能训练费41600元（260元×20天×8次）+维护费42000元（35000元/次×15%×8次）】。经鉴定马秀云的损伤程度构成五级伤残，在本案事故中马秀云无责任，结合马秀云的伤情，其主张30000元精神抚慰金，予以支持。综上，马秀云主张的各项损失共计881362.8元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,一审判决：一、浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效之日起十日内在“交强险”和“商业三者险”限额内赔偿马秀云医疗费80218.6元、误工费18754.32元、住院期间护理费10611元、后期护理费197610元、交通费1960元、住院伙食补助费4900元、营养费1960元、残疾赔偿金165968.88元、残疾辅助器具费363600元、精神抚慰金30000元、鉴定费5780元，合计881362.8元；二、扶沟县积海清运有限公司不承担赔偿责任；三、驳回马秀云的其他诉讼请求。（逾期不上诉，浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司可将赔偿款汇入马秀云账号62×××15，开户行：中国建设银行扶沟支行）。案件受理费6334元，由何一兵负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致。本院认为，本案的焦点为1、马秀云的后期护理费用是否应予支持，2、一审认定的马秀云的残疾辅助器具费用是否有事实和法律依据，应当如何确定该费用，3、何一兵是否具有合法的从业资格证，是否对上诉人的保险责任产生影响。关于焦点1，上诉人主张马秀云安装过肌电假肢后的护理级别与伤残鉴定时有极大差别，原审按照安装前作出的伤残鉴定意见来确定护理级别并主张后期护理费不合理，但该主张没有事实和法律依据，本院不予采信，原审按照司法鉴定结果确定定马秀云的后期护理费并无不当。关于焦点2，根据豫高法（2018）372号文件，残疾辅助器费的计算应以司法鉴定意见为准,上诉人关于马秀云未实际安装辅助器具，并非实际产生的费用而不予赔偿的主张没有法律依据，不予采信。关于焦点3，何一兵在一审提交了肇事车辆行驶证、何一兵驾驶证、从业资格证等证据，证明何一兵的驾驶信息均符合法律规定，不存在拒赔免赔情况。马秀云、浙商财险郑州中心支公司对何一兵提交的证据均无异议。上诉人主张原审对本案事故车辆驾驶员何一兵是否具有合法的从业资格证未作审查，不符合本案事实。上诉人据此理由主张根据保险合同约定应在商业险限额内免责，不能成立。综上所述，上诉人浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12614元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  陈晓军审判员  王久芳审判员  张子亚二〇一九年十二月十七日法官助理刘潇书记员崔昆阳