河南省鲁山县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0423民初5751号原告：郭文隆，男，1989年1月2日出生，汉族，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：郭占民（特别授权），男，1965年4月25日出生，汉族，系郭文隆之父，住河南省鲁山县。委托诉讼代理人：张党益，平顶山市鲁山县天健法律服务所法律工作者。被告：河南有色汇源铝业有限公司，住所地鲁山县梁洼镇鲁梁公路西八里坪，统一社会信用代码：91410400172076394M（1-1）。法定代表人：王西科，该公司董事长。委托诉讼代理人：李庆林（特别授权），河南益仟律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁杨，河南益仟律师事务所实习律师。原告郭文隆与被告河南有色汇源铝业有限公司（以下简称“汇源铝业公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭文隆的委托诉讼代理人郭占民、张党益，被告汇源铝业公司的委托诉讼代理人李庆林、丁杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭文隆向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付货款2019726.85元及违约金（违约金按日息万分之五计算，自2017年12月25日计至货款清偿完毕之日止）；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：原告郭文隆与马晓烨共同成立鲁山县禄丰商贸有限公司。2017年11月1日至2017年12月25日，被告汇源铝业公司向鲁山县禄丰商贸有限公司购买价值43859974.06元的铝矿石56611.11吨，并签订有《普铝矿石买卖合同》，鲁山县禄丰商贸有限公司依照约定交付矿石后，被告未依约足额支付货款。为追讨下欠货款，鲁山县禄丰商贸有限公司曾于2019年2月18日向法院提起诉讼，开庭审理前，鲁山县禄丰商贸有限公司与被告达成和解并签订有《和解协议书》，就还款事宜及重新达成合意同时拟定有违约金条款，但被告再次失信，仅仅支付部分货款，剩余2019726.85元货款至今未支付。2019年6月10日，鲁山县禄丰商贸有限公司登记注销，禄丰商贸有限公司的原法定代表人马晓烨同意将该债权转让给郭文隆，现原告为维护自己的合法权益，遂诉至法院。汇源铝业公司辩称，1.原告诉请的货款数额2019726.85元属实；2.对原告诉请的违约金有异议，原、被告双方未曾真正形成除原铝矿石买卖合同之外的任何协议，违约金更无从谈起，故原告诉请违约金于法无据，不应支持；3.若法院认定双方签订的和解协议有效，被告应当承担违约金，但该违约金约定过高，请求法院予以酌减。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告郭文隆与马晓烨共同成立鲁山县禄丰商贸有限公司，马晓烨为该公司的法定代表人。2017年11月1日，被告汇源铝业公司为甲方与鲁山县禄丰商贸有限公司为乙方签订《普铝矿石买卖合同》，主要载明：“……第七条，结算办法及付款方式。付款方式：甲方按照过磅单累计，每收到货物10000吨，预付乙方500万元（承兑），剩余货款按以下结算方式处理：（4）乙方按以上要求提供各种结算票据的基础上，甲方根据以上条款结算总货款额，扣除甲方已经预付的货款、代扣代缴的资源税、交易费及应当扣除乙方的其他费用后，剩余货款待挂账后，于次月一次性付给乙方。第八条，其他约定。3、合同争议解决方式。本合同在履行过程中发生争议，由双方协商解决；协商不成，可向合同签订地有管辖权的人民法院提起诉讼。合同有效期为2017年11月1日至2018年4月30日止……”合同签订后，鲁山县禄丰商贸有限公司向被告供货56611.11吨，被告出具《购进原材料结算单》，证明收到鲁山县禄丰商贸有限公司供货56611.11吨，共计43859974.06元。2019年2月18日，鲁山县禄丰商贸有限公司以被告支付货款39370247.21元，下欠货款4489726.85元未偿还为由诉至鲁山县人民法院，后鲁山县禄丰商贸有限公司申请撤诉，鲁山县人民法院作出（2019）豫0423民初1204号民事裁定书，准许鲁山县禄丰商贸有限公司撤诉。鲁山县禄丰商贸有限公司撤诉后，被告汇源铝业公司向鲁山县禄丰商贸有限公司支付货款2470000元，下欠货款2019726.85元未偿还。双方均认可下欠货款2019726.85元未偿还，但禄丰商贸有限公司提供一份被告未签字、盖章的《和解协议书》、三份录音及神火集团公司文件、工商登记信息、公司内部会审表等证据，证明在（2019）豫0423民初1204号案件诉讼期间，鲁山县禄丰商贸有限公司与被告已达成《和解协议书》，该《和解协议书》主要载明：“甲方：鲁山县禄丰商贸有限公司。乙方：河南有色汇源铝业有限公司。一、截止签订该和解协议之前，乙方共计欠甲方货款人民币4489726.85元（肆佰肆拾捌万玖仟柒佰贰拾陆元捌角伍分）。二、本协议签订后2日内，甲方向鲁山县人民法院提出书面撤诉申请。三、乙方于2019年04月10日前付给乙方225万元（贰佰贰拾伍万元）货款，余款2019年04月30日前付清。四、若甲方未能按上述约定如期撤诉，撤销保全，乙方将停止付款。五、若乙方未能按上述约定如期支付上述全部货款，则乙方自欠款之日起，按日万分之五利率向甲方支付违约金。六、乙方付清上述款项后，甲乙双方之间就上述货款交付再无其它争议。七、本协议自双方签字盖章之日起生效，本协议一式贰份，具有同等法律效力，双方各执一份。甲方：鲁山县禄丰商贸有限公司，委托人：郭占民（郭占民本人签字并加盖有公司印章）。乙方：河南有色汇源铝业有限公司（未见签字及盖章）。2019年3月25日。”鲁山县禄丰商贸有限公司已按《和解协议书》约定履行，向法院申请撤诉，而被告也依《和解协议书》约定履行了部分货款。2019年6月10日，鲁山县禄丰商贸有限公司进行了注销登记，该公司的原法定代表人马晓烨同意将该债权转让给郭文隆，并通知了被告，后被告仍未履行。鲁山县禄丰商贸有限公司遂再次向法院提起诉讼，在诉讼过程中，被告发现鲁山县禄丰商贸有限公司已登记注销，最终该案以鲁山县禄丰商贸有限公司不具备主体资格被裁定驳回起诉。之后郭文隆向被告主张《和解协议书》成立且生效，被告应依照《和解协议书》约定支付违约金，而被告对此不予认可，认为该《和解协议书》没有被告公司签字、盖章，不能发生效力。双方为此发生纠纷，2019年12月2日，就该笔债权，郭文隆作为原告再次提起民事诉讼。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告双方对《普铝矿石买卖合同》及下欠货款2019726.85元无争议，本院对此予以确认。双方主要争议的是《和解协议书》是否成立、生效即《和解协议书》上述约定的违约金责任是否对双方具有约束力。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，原告提供一份《和解协议书》及三份录音，足以证明在第一次诉讼过程中，张泽建、聂德新、邢凯出面代表被告公司与鲁山县禄丰商贸有限公司协商解决货款纠纷，经双方协商一致，由邢凯依照协商内容打印《和解协议书》，并交由鲁山县禄丰商贸有限公司签字、盖章。鲁山县禄丰商贸有限公司向法院起诉，经法院向被告送达相关诉讼文书后，张泽建、聂德新、邢凯出面与鲁山县禄丰商贸有限公司协商货款纠纷，鲁山县禄丰商贸有限公司有理由相信张泽建、聂德新、邢凯是代表被告公司处理货款纠纷事宜，且具有相关授权，而从《和解协议书》内容来看，双方进行了兑账、重新指定了还款时间并约定鲁山县禄丰商贸有限公司向法院提出书面撤诉申请，均是代表了被告公司利益，同时，结合原告在本次庭审中提供的神火集团公司文件、工商登记信息、公司内部会审表等相关证据来看，张泽建、聂德新、邢凯与被告公司具有一定的业务关联，据此，本院综合评定鲁山县禄丰商贸有限公司为善意的合同相对人，有理由相信张泽建、聂德新、邢凯能代表被告公司与其签订《和解协议书》。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第一条规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。”据此，虽然张泽建、聂德新、邢凯未在《和解协议书》上签字，但该《和解协议书》是由邢凯提供，且《和解协议书》上关于双方当事人名称、标的均能确定，因此，应当认定该合同成立、生效，该《和解协议书》上约定的违约责任对双方当事人具有约束力。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。因此，原告诉请被告支付货款2019726.85元及违约金的请求成立，本院予以支持。双方约定的违约金为日万分之五利率，折算成年利率为18%，按《和解协议书》约定自欠款之日起进行计算。被告辩称该违约金约定过高，应按《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定计算，但该规定是合同未约定违约金的情形，而本案约定的有违约金，故本案不适用该法律规定，被告以此辩解的理由不能成立，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第一条之规定，判决如下：被告河南有色汇源铝业有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告郭文隆矿石款2019726.85元及违约金（违约金以2019726.85元为基数，按年利率18%，自2017年12月25日起计算至本判决确定的履行期限届满之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26958元，减半收取13479元，由被告河南有色汇源铝业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。上诉费应在提交上诉状时预交，上诉期满七日后仍未缴纳的，按自动撤回上诉处理（后附上诉通知书及缴费须知）。审判员  魏钰玺二〇一九年十二月二十三日书记员  李方洁