新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终3840号上诉人（原审被告）：徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司。住所地：乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路北二巷66号龙润锦城住宅A栋2层2单元202。主要负责人：郑群，徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司总经理。委托诉讼代理人：肖业成，男，1994年3月4日出生，汉族，徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司会计，住乌鲁木齐市沙依巴克区。委托诉讼代理人：孙瑞熙，新疆井然律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李守稳，男，1970年11月18日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。上诉人徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司（下称中原路桥新疆分公司）与被上诉人李守稳因劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2250号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。上诉人中原路桥新疆分公司的委托诉讼代理人肖业成、孙瑞熙，被上诉人李守稳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中原路桥新疆分公司上诉请求：1.撤销一审判决第二、六项,改判我公司支付2018年6月1日至2018年10月27日未签订劳动合同二倍工资19600元。事实和理由：1.李守稳提供的录音不能证明2018年4月，其为我公司提供劳动；2.李守稳自2018年10月28日起，再未向我公司提供劳动。基于此，一审法院判决我公司支付李守稳未签订劳动合同二倍工资的期间错误。李守稳辩称，一审法院认定中原路桥新疆分公司应当支付我未签订劳动合同二倍工资的期间符合法律规定。请求二审法院驳回中原路桥新疆分公司的上诉请求。李守稳向一审法院起诉请求：l.确认双方之间存在劳动关系；2.支付2018年4月份至12月份之间应发放的油料补贴8400元、话费补贴600元；3.支付2018年4月1日至2018年10月23日节假日、休息日、工作日的加班费56213.09元(按先支付月基本工资的约定计算)；4.支付2018年4月至2019年1月1日未签书面劳动合同二倍工资差额32000元。中原路桥新疆分公司向一审法院起诉请求：l.确认双方不存在劳动关系；2.不予承担支付未签订劳动合同二倍工资23600元。一审法院认定事实：2018年4月30日，李守稳加入中原路桥新疆分公司微信工作群。李守稳陈述其在中原路桥新疆分公司从事施工员工作，中原路桥新疆分公司陈述李守稳从事发票员工作。李守稳与中原路桥新疆分公司未签订书面劳动合同。中原路桥新疆分公司向李守稳支付2018年5月至2018年9月期间的工资，每月4000元。2018年10月25日李守稳与中原路桥新疆分公司负责人郑群通话记录内容如下：李守稳：“这样的，你看我4月份的工资，上回去的时候，4月份的工资还没算呢，你看这一次能不能给我算上？”郑群：“4月份的工资没算？”李守稳：“哎呦，4月份的工资都没给呀。”郑群：“4月份的工资我问问小肖，咋能没算呢。”李守稳：“8月份我都给你说了，你说以后再算，以后再算。”郑群：“嗯，行了，我知道了，我回去看看。”李守稳：“还有一个，我那个油补这几个月啦，才给了两个月的油补。”郑群：“那油补就不补了，你看现在都停工了，基本上没干活。”李守稳：“不是，现在停了，以前的你得给我补上。”郑群：“我回去看一看看。”李守稳：“还有那个基本的电话补贴，也才给了我三个月的补贴。”郑群：“是吧，该补的给补，我回去看一下。”李守稳：“你看我基本工资本来就4000块钱，这一段时间要用钱呢，给我算一算。”郑群：“行。”2018年10月26日，李守稳在工作群中陈述：“今天（10月26日），到公司对账。公司郑群郑总现场督导，参加人有傅会计，肖业成、杨春林、李守稳。经对账，李守稳领取的垃圾票数（包含从肖业成和杨春林两人领取的）及已使用垃圾票数（即签发的相应的渣土运输车数）与实际相符。经计算，李守稳手中应剩余垃圾票69张。肖业成及时把对账结果汇报给了郑总。郑总在听取汇报后，吩咐李守稳赶紧回家继续卧床休息。在此，感谢郑总的关心，感谢各位同事的配合和关照。”2019年4月22日，李守稳向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（下称仲裁委）申请仲裁，申请：1.确认李守稳与中原路桥新疆分公司之间存在劳动关系；2.支付2018年4月至12月的油料补贴8400元、4月至12月的话费补贴600元；3.支付2018年4月至10月23日的工作日、休息日、节假人的加班费744882.35元。4.支付2018年4月至2019年1月1日未签订书面劳动合同的双倍工资差额106327.95元。2019年5月24日，仲裁委作出水劳人仲字（2019）第125-2号仲裁裁决书。裁决：一、中原路桥新疆分公司与李守稳之间存在劳动关系；二、中原路桥新疆分公司支付李守稳未签订劳动合同的二倍工资23600元（4000元×5个月）+（4000元÷30天×27天）；三、驳回李守稳其他仲裁请求。李守稳、中原路桥新疆分公司均不服上述仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为,本案争议焦点一是李守稳与中原路桥新疆分公司之间是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”李守稳与中原路桥新疆分公司符合法律、法规规定的主体资格，李守稳为中原路桥新疆分公司提供劳动，该劳动是中原路桥新疆分公司业务组成部分，故李守稳与中原路桥新疆分公司之间形成事实上的劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”中原路桥新疆分公司无证据证实其与李守稳解除劳动关系，故对中原路桥新疆分公司关于该公司与李守稳不存在劳动关系的主张不予采信。本案争议焦点二是李守稳要求中原路桥新疆分公司支付2018年4月至12月期间油料补贴8400元、话费补贴600元有无事实及法律依据。李守稳未提交证实其与中原路桥新疆分公司关于油料补贴及话费补贴发放时间、发放数额的约定，故对李守稳主张的油料补贴8400元、话费补贴600元的诉讼请求，不予支持。本案争议焦点三是李守稳主张2018年4月1日至2018年10月23日节假日、休息日、工作日的加班费56213．09元有无事实及法律依据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”李守稳提交其本人书写的施工日志，中原路桥新疆分公司不认可。一审法院认为，上述施工日志无中原路桥新疆分公司负责人签字，无法确认其真实性，不予采信。李守稳提交短信、微信仅能证实其部分上班时间，但无法证实下班时间，亦无法证实李守稳存在加班的事实，故对李守稳主张加班费的诉讼请求，不予支持。本案争议焦点四是李守稳要求支付2018年4月至2019年1月1日未签书面劳动合同二倍工资差额32000元有无事实及法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”李守稳与中原路桥新疆分公司自2018年4月1日起建立劳动关系，中原路桥新疆分公司未与李守稳签订书面劳动合同，亦未与李守稳解除劳动关系，故应支付2018年5月1日至李守稳主张的2019年1月1日期间二倍工资32000元（4000元/月×8个月）。一审法院判决：一、李守稳与徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司之间存在劳动关系。二、徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司支付李守稳2018年5月1日至2019年1月1日未签书面劳动合同二倍工资32000元。三、驳回李守稳要求徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司支付2018年4月至12月期间油料补贴8400元、话费补贴600元的诉讼请求。四、驳回李守稳要求徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司支付2018年4月1日至2018年10月23日节假日、休息日、工作日的加班费56213．09元的诉讼请求。五、驳回徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司要求确认李守稳与被告徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司不存在劳动关系的诉讼请求。六、驳回徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司不予支付未签订劳动合同二倍工资23600元的诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据,且对一审法院认定事实均无异议，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：中原路桥新疆分公司应当支付李守稳未签订劳动合同二倍工资的期间。一、李守稳的入职时间。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。李守稳主张2018年4月1日入职中原路桥新疆分公司。为支持其主张，李守稳提供了1.运土作业日施工日志，该日志系李守稳单方记录，开始时间为2018年4月27日，无中原路桥新疆分公司相关人员确认；2.2018的10月25日与中原路桥新疆分公司负责人郑群的通话录音，该录音中郑群对李守稳追讨4月工资的答复为需向财务人员核实，并未作出明确回复。即李守稳提交的上述证据并不足以证实其于2018年4月1日入职中原路桥新疆分公司的事实。中原路桥新疆分公司提交的微信截屏可以证实李守稳于2018年4月30日加入中原路桥新疆分公司微信工作群，李守稳对此没有异议。故本院采信中原路桥新疆分公司的上诉主张，确认李守稳入职中原路桥新疆分公司的时间为2018年4月30日。二、用人单位支付劳动者未签订书面劳动合同二倍工资的条件：1.用人单位未与劳动者签订书面劳动合同或订立具备劳动合同必备条款的其他书面材料；2.劳动者正常提供劳动。本案中，李守稳2018年4月30日入职中原路桥新疆分公司，2018年10月27日再未向中原路桥新疆分公司提供劳动。据此，中原路桥新疆分公司应当支付李守稳2018年6月1日至2018年10月27日期间未签订书面劳动合同二倍工资19600元[4000元/月×4个月+3600元（2018年10月1－27日工资）]。一审法院认定中原路桥新疆分公司应当支付李守稳未签订劳动合同二倍工资的期间有误，本院予以纠正。综上，中原路桥新疆分公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2250号民事判决第一、三、四、五、六项，即李守稳与徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司之间存在劳动关系；驳回李守稳要求徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司支付2018年4月至12月期间油料补贴8400元、话费补贴600元的诉讼请求；驳回李守稳要求徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司支付2018年4月1日至2018年10月23日节假日、休息日、工作日的加班费56213．09元的诉讼请求；驳回徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司要求确认李守稳与被告徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司不存在劳动关系的诉讼请求；驳回徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司不予支付未签订劳动合同二倍工资23600元的诉讼请求。二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2019）新0105民初2250号民事判决第二项，即徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司支付李守稳2018年5月1日至2019年1月1日未签订书面劳动合同二倍工资32000元为：徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司支付李守稳2018年6月1日至2018年10月27日期间未签订书面劳动合同二倍工资19600元。上述徐州市中原路桥工程有限公司新疆分公司应给付李守稳的款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（李守稳预交），减半收取5元，由中原路桥新疆分公司负担，一审法院退还李守稳5元；二审案件受理费10元（中原路桥新疆分公司预交），由李守稳负担。李守稳承担的诉讼费和中原路桥新疆分公司应支付李守稳的款项进行折抵。本判决为终审判决。审判长  王宏审判员  王晴审判员  胡颖二〇一九年十二月十日书记员  王珊