江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣07刑终1015号原公诉机关赣州市章贡区人民检察院。上诉人（原审被告人）余成铁，男，1977年3月6日出生于江西省武宁县，汉族，硕士文化，经商，户籍所在地九江市武宁县，现住南昌市高新区。因本案，于2018年12月24日被刑事拘留，2019年1月30日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人翁凯平，男，1988年7月14日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，个体经营户，户籍所在地福清市，现住江西省赣州市章贡区。曾因犯贩卖毒品罪，于2008年3月7日被福建省莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2011年12月23日刑满释放。现因本案，于2018年7月30日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。2019年10月29日被取保候审，现在家。原审被告人蒋乐，男，1985年11月29日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地赣州市章贡区，现住赣州经济技术开发区。曾因犯非法拘禁罪、容留他人吸毒罪，于2012年10月30日被赣州市章贡区人民法院判处有期徒刑九个月，2013年2月8日刑满释放。现因本案，于2018年7月30日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。2019年10月29日被取保候审，现在家。原审被告人毛顽博，男，1986年4月15日出生于天津市蓟县，汉族，大专文化，个体经商户，户籍所在地江西省赣州市章贡区，现住赣州市章贡区。曾因犯盗窃罪，于2004年9月20日被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑一年。又因殴打他人，于2014年6月11日被赣州市公安局章贡分局行政拘留十五日。现因本案，于2018年9月21日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。原审被告人黄振宣，外号“五狗”，男，1992年2月28日出生于江西省赣州市章贡区，汉族，初中文化，务工，户籍所在地赣州市章贡区，现住赣州市章贡区。曾因犯故意伤害罪，于2010年3月15日被本院判处有期徒刑一年。现因本案，于2018年7月20日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。2019年10月19日被取保候审，现在家。原审被告人黄声波，男，1984年9月11日出生于江西省赣州市章贡区，汉族，初中文化，务工，户籍所在地赣州市章贡区，现住赣州市章贡区。因本案，于2018年7月20日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。2019年10月19日被取保候审，现在家。原审被告人谢树梁，外号“老恰”，男，1982年10月27日出生于江西省赣州市章贡区，汉族，小学文化，保安，家住赣州市章贡区。曾因犯抢劫罪，于2000年9月27日被赣州市章贡区人民法院判处有期徒刑九年，2006年8月22日刑满释放。现因本案，于2018年8月9日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。2019年11月8日被取保候审，现在家。原审被告人翁林，男，1966年10月5日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，个体经营户，户籍所在地福清市，现住江西省赣州市章贡区。因本案，于2018年7月31日被刑事拘留，同年8月7日被赣州市公安局章贡分局取保候审，2019年3月27日经赣州市章贡区人民法院决定被取保候审。赣州市章贡区人民法院审理赣州市章贡区人民检察院指控原审被告人翁凯平、蒋乐、毛顽博、黄振宣、黄声波、谢树梁、余成铁、翁林犯寻衅滋事罪一案，于2019年10月9日作出(2019)赣0702刑初176号刑事判决。原审被告人余成铁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年6月8日21时许，被告人黄振宣、黄声波、谢树梁与吴某海（另案处理）、黄某等人在赣州市章贡区章江南大道迷上清吧喝酒，被告人翁林带客户也来到此处。因吴某海在唱歌时坐在被告人翁林的卡座桌子上，被告人翁林遂与吴某海发生口角，在争执过程中，被告人翁林抓起啤酒瓶在桌边敲碎，黄某见状拿起托盘砸向被告人翁林。被告人翁林被砸后将清吧大门关上，并打电话让其儿子即被告人翁凯平赶至现场。被告人翁凯平带领被告人毛顽博等人前往清吧，途中打电话给被告人蒋乐，称其父亲在酒吧被人打了。被告人蒋乐又通知李某（在逃）一起前往清吧。被告人翁林打完电话后，继续在清吧与吴某海等人争执，被告人余成铁上前与吴某海拉扯，被告人黄振宣上前用啤酒瓶砸了被告人余成铁的头部，后被告人余成铁摔倒在地并致嘴唇受伤。被告人翁凯平、毛顽博到达清吧后，经被告人翁林指认，被告人翁凯平、毛顽博上前殴打吴某海等人。被告人蒋乐及李某等人携带砍刀、棒球棍随后赶到清吧。之后，被告人翁凯平、毛顽博、蒋乐、余成铁等人与被告人黄振宣、黄声波、谢树梁等人持砍刀、车头锁等在清吧内相互殴打，清吧物品被砸，现场秩序混乱，并造成被告人蒋乐及吴某海受伤的后果。经鉴定，被告人蒋乐及吴某海的损伤程度为轻微伤。2018年7月20日14时许，被告人黄振宣、黄声波主动到赣州市公安局章贡分局投案；2018年7月30日10时许，被告人翁凯平、蒋乐主动到赣州市公安局章贡分局投案；次日14时许，被告人翁林主动到赣州市公安局章贡分局投案；2018年8月9日10时许，被告人谢树梁主动到赣州市公安局章贡分局投案；2018年9月21日13时许，公安民警在赣州市章贡区长征大道3号天际华庭小区13栋2单元1003室抓获被告人毛顽博；2018年12月24日，被告人余成铁主动到赣州市公安局章贡分局投案。案发后，八被告人共同赔偿了迷上清吧老板曾某的经济损失，并取得被害人的谅解。原审判决认定上述事实的证据有：证人曾某、赖某、周某、林某、邱某、黄某、严某的证言，辨认笔录，扣押清单及扣押照片，法医学活体检验报告书，接处警详情，现场勘验检查工作记录、现场方位图及平面图、现场照片，酒吧损失清单、酒吧营业损失明细及谅解协议书，通话记录详单，监控视频截图及视听资料，归案经过，行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书及刑满释放证明，户籍证明，同案人吴某海、罗某明、薛某以及被告人翁凯平、蒋乐、毛顽博、黄振宣、黄声波、谢树梁、余成铁、翁林在侦查期间的供述等。原审判决认为，被告人翁凯平、蒋乐、毛顽博、黄振宣、黄声波、谢树梁、余成铁、翁林在公共场所起哄闹事，任意损毁他人财物，且随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱，其行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。公诉机关指控八被告人犯寻衅滋事罪的罪名成立。关于辩护人袁飞提出被告人翁林具有立功情节的辩护意见，经查，该意见缺乏事实依据，故本院不予采纳。被告人翁凯平、蒋乐、黄振宣、黄声波、谢树梁、余成铁、翁林犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人毛顽博归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。八被告人积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人翁林的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪危险，可以对其宣告缓刑。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，作出如下判决：一、被告人毛顽博犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。二、被告人翁凯平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。三、被告人蒋乐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。四、被告人黄振宣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。五、被告人黄声波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。六、被告人谢树梁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。七、被告人余成铁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。八、被告人翁林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑三年。九、扣押在案的砍刀、棒球棍等物品，依法予以没收，由暂扣机关赣州市公安局章贡分局依法处理。余成铁上诉请求：原审判决量刑过重，依法改判上诉人有期徒刑一年以内。主要理由：1.上诉人系被动劝架，并遭受他人打击致伤，不应将上诉人与其他同案人同等对待；2.上诉人主动投案，配合调查，真诚悔过，积极赔偿受害人损失并取得谅解，有自首情节，量刑过重。3.上诉人来赣州考察项目，醉酒后过失导致本案，系初犯，请求从轻从宽处罚。二审经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。原审法院认定的证据经原审庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。关于上诉人余成铁是否参与犯罪的问题。上诉人余成铁在公安机关作了有罪供述，承认用脚踹了人，与同案人毛顽博供述、证人周某和林某等人证言相印证，结合视听资料、辨认笔录和上诉人伤情，可以证实上诉人余成铁参与了寻衅滋事行为，其主张仅是劝架的辩解不能成立。关于量刑是否过重问题。《中华人民共和国刑法》第二百九十三条规定，有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)随意殴打他人，情节恶劣的；(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；(三（强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；）四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。本案中，原审判决根据各上诉人的犯罪事实、性质、后果，已经综合考虑了上诉人自首、积极赔偿、取得被害人谅解等量刑情节，判处上诉人有期徒刑一年三个月刑罚，已属从轻处罚，罚当其罪。上诉人关于醉酒过失犯罪从轻处罚的辩解，没有法律依据，本院不予支持。本院认为，上诉人余成铁及原审被告人翁凯平、蒋乐、毛顽博、黄振宣、黄声波、谢树梁、翁林在公共场所起哄闹事，任意损毁他人财物，且随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。原审法院认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  徐晓敏审 判 员  肖福林审 判 员  赖国东二〇一九年十二月二十日代理书记员  何丹曦代理书记员  钟 琳