文书内容湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘11民终3774号上诉人（原审被告）：永州市兴湘居品汇家居有限公司。住所地永州市江华瑶族自治县沱江镇寿域路（兴湘时代家园一层1-3区）。法定代表人：欧阳美琼，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋庆学，男，系该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋晓夏，湖南济人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周益红，女，1983年1月23日出生，汉族，农民，，现住湖南省江华瑶族自治县。委托诉讼代理人：蒋涛，湖南瑶洲律师事务所律师。上诉人永州市兴湘居品汇家居有限公司（以下简称兴湘公司）因与被上诉人周益红劳动争议纠纷一案，不服湖南省江华瑶族自治县人民法院(2019)湘1129民初1450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。兴湘公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人一审所有诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人提供的《入职登记表》，虽不完全具备法律规定的劳动合同应包括的所有条款，但《入职登记表》从形式和实际内容均已具备劳动合同的基本要件，可以起到与书面劳动合同一样的实际作用。因此，被上诉人不能据此要求上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资；2、被上诉人在上诉人公司工作期间，严重缺乏职业道德，多次发生损害公司合法权益的行为，因而被安排到其他岗位，被上诉人对此不满，擅自离职，并利用上诉人劳动合同管理上的瑕疵，将上诉人告至法院，有恶意诉讼之嫌，请求法院从我国劳动法及劳动合同法的立法宗旨出发，以保障上诉人作为合法纳税人的合法权益。周益红答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、上诉人提供的《应聘简历表》、《入职简历表》不能证明上诉人与相关当事人签订了劳动合同；2、依据《劳动合同法》，上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，应当支付二倍工资差额部分。周益红向一审法院起诉请求：1、请求法院判决被告支付原告2018年4月30日至2019年2月27日未及时与原告签订劳动合同的双倍工资差额，即10个月工资共计38,000元；2、请求判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金，即2个月工资共计7500元；3、请求判决被告支付原告公休日加班工资14,345元、法定节假日7.5天的加班工资3103元；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告兴湘公司于2015年3月31日经合法登记成立，属有限责任公司，经营家具、灯具、厨卫用品、办公用品、电器设备、建筑材料等。原告周益红于2018年3月29日进入被告兴湘公司工作，被告安排原告做“采购跟单”工作，被告兴湘公司规定：试用一个月，试用期底薪2600元/月；试用期满合格，月工资为底薪3000元/月+提成+奖补。2018年6月，因负责考勤和计算工资的员工请假，被告就让原告兼做“考勤和计算工资”，增加200元/月补贴。2018年8月下旬，负责考勤和计算工资的员工回岗后，原告就不再兼做考勤和计算工资。2019年2月27日，被告兴湘公司总经理蒋庆学告知原告欲安排原告做导购工作，原告则明确表示不做导购。2019年2月28日起，原告周益红就再未到被告兴湘公司上班。原告在被告处工作期间，每月的工资情况如下：            年 月              姓 名              底薪              出勤天数              未休      假数              日工资              出勤工资              全勤      奖              奖补              提成              餐话      补              床垫      奖励              应付      工资                  1018/5              周益红                                                                                                                                                          3736                  2018/6              周益红                                                                                                                                                          3852                  2018/7              周益红                                                                                                                                                          7536                  2018/8              周益红                                                                                                                                                              2018/9              周益红              3200              28.5              2.5              107              3200              50              384              109              200              50              3957                  2018/10              周益红              3200              29              3              107              3200              50              416              202              200              160              4228                  2018/11              周益红              3000              28              2              100              3000              50              260              485              200              80              4075                  2018/12              周益红              3000              26              0              100              3000              50              0              0              200              0              3250                  2019/1              周益红              3000              29.5              3.5              100              3000              50              455              300              200              0              4005                  2019/2              周益红              3000              16.5                            100              1650              0              0              52.98              63              0              1765.98                                                                                                                                                                                          36405      此后，周益红向江华县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付其补偿金7500元、未签劳动合同的双倍工资差额38,000元、公休日加班工资14,345元和法定节假日7.5天的加班工资3103元。2019年6月11日，江华县劳动人事争议仲裁委员会作出江劳仲案字【2019】第5号《仲裁裁决书》，裁决“对申请人的仲裁请求本委不予支持”。原告周益红不服，诉至该院。另查明，①被告兴湘公司的其他员工进入被告公司工作时都只按被告的要求填写了《应聘简历表》或《入职简历表》，被告亦未与其他员工签订书面劳动合同。②被告兴湘公司规定，员工每月可休4天；自愿加班的，按“日工资”的1.3倍计发加班补贴。③工资表中的“奖补”即员工当月的加班工资。④工资表中的“财务补贴200元”即周益红兼职考勤和计算工资的岗位补贴。⑤底薪÷30天=日工资。一审法院认为，本案属劳动争议纠纷。本案争议的焦点为⑴被告兴湘公司的员工入职时填写的《应聘简历表》或《入职简历表》能否等同于书面劳动合同？⑵被告是否属于违法解除与原告的劳动关系？⑶被告应否支付原告加班费？对此，该院评释如下：第一，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第十七条规定“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”经审查，被告提供的《应聘简历表》或《入职简历表》不具备劳动合同的必备条款，不符合法律规定，故《应聘简历表》或《入职简历表》不能等同于书面的劳动合同。《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”法律规定，与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的义务。原告周益红于2018年3月29日进入被告兴湘公司工作，原、被告即建立了劳动关系，被告最迟应当在2018年4月28日前与原告签订书面劳动合同。本案被告到2019年2月之前仍未与原告签订书面劳动合同，故原告要求被告支付因未签订书面劳动合同的二倍工资差额，合法有理，该院依法予以支持。第二，用人单位有《劳动合同法》第三十八条规定的情形之一的，劳动者可以解除劳动合同，并可根据《劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定要求用人单位支付经济补偿。现原告周益红无证据证明被告兴湘公司存在《劳动合同法》第三十八条规定的情形之一才导致原告提出解除劳动合同，故原告周益红要求被告兴湘公司支付经济补偿的诉讼请求，证据不足，理由不当，该院依法不予支持。本案实际情况是，被告兴湘公司于2019年2月27日通知原告调整工作岗位，原告周益红因不满意岗位调整于2019年2月28日起就再未到被告兴湘公司上班了，应属原告自愿辞职。第三，被告兴湘公司规定“员工自愿加班的，按日工资的1.3倍支付加班工资”，事实上，被告已按此规定支付了原告自愿加班的加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“1、安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；2、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；3、法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”现原告无证据证明被告安排其在公休日和法定节假日加班，又无证据证明被告持有安排原告加班事实的证据而拒不提供，故原告要求被告支付其公休日加班工资、法定节假日加班工资的诉讼请求，证据不足，理由不充分，该院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告永州市兴湘居品汇家居有限公司在本判决生效之日起10日内支付原告周益红2018年4月30日至2019年2月27日因未签订书面劳动合同两倍工资差额36,1405元；二、驳回原告周益红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告永州市兴湘居品汇家居有限公司负担。二审期间，兴湘公司向本院提供了熊春燕、盘黄群、郭文平的《入职登记表》，证明双方签订的入职登记表，应视为劳动合同。周益红对兴湘公司提供的证据的真实性、关联性有异议，不是被上诉人的《入职登记表》，与被上诉人无关，与本案也没有关联。入职登记表不具备劳动合同的基本要件。对兴湘公司提供的证据，本院认证如下，兴湘公司提供的三份《入职登记表》不是周益红的，与周益红无关。因此，周益红的异议成立，本院不予采信。本案二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审查明的事实，法院予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人兴湘公司是否应当支付被上诉人周益红二倍工资差额部分。《劳动合同法》第十条规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”；第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”依据本案已查明的事实，上诉人兴湘公司未与被上诉人周益红签订书面劳动合同。兴湘公司提出《入职登记表》具有劳动合同的性质，应视为双方已签订书面劳动合同的上诉理由。本院认为，即使《入职登记表》具备劳动合同的相关要件，但上诉人向法院提供的是公司其他人员的《入职登记表》，不是被上诉人的《入职登记表》。因此，上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同的事实客观存在，上诉人应当支付被上诉人二倍工资差额部分。综上，上诉人兴湘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人永州市兴湘居品汇家居有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李振湘审判员  张海燕审判员  李秋云二〇一九年十二月二十五日书记员  吕 琴附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。