宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1963号 上诉人（原审原告）：仝某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：梁某，金凤区丰登镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：银川市金凤区黄河东路街道办事处盈南村村民委员会。 负责人：张某。 委托诉讼代理人：贾某，宁夏颢振德律师事务所律师。 上诉人仝某与被上诉人银川市金凤区黄河东路街道盈南村村民委员会（以下简称金凤区盈南村村民委员会）健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初10827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人仝某上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人仝某在本案中，不承担过错责任，被上诉人金凤区盈南村村民委员会承担全部责任或发回重审；2.改判上诉人仝某的误工费、护理费，参照宁夏回族自治区××区交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知第六条第十五项“居民服务、修理和其他服务业年平均工资42863元”标准计算赔偿。事实及理由：一、一审法院认定本案的基本事实错误。上诉人仝某2017年9月8日入职被上诉人金凤区盈南村村民委员会办公区，担任保洁员工作，2017年9月18日上午约9：30左右，上诉人仝某在履行保洁工作义务，乘电梯携带垃圾到一楼广场垃圾桶倾倒垃圾，返回被上诉人金凤区盈南村村民委员会的办公区域时，在一楼电梯门口，因地面油滑而滑倒摔伤。“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害”属于无过错人身损害，应当认定为无过错责任纠纷。适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”这一规定处理本案。法院应当认定上诉人仝某无过错，不承担过错责任，判令被上诉人金凤区盈南村村民委员会承担全部赔偿责任。而一审法院认定上诉人仝某承担过错比例为30％，明显认定事实错误，请求二审法院改判被上诉人金凤区盈南村村民委员会承担全部责任，上诉人仝某不承担责任。二、一审法院使用法律错误。在本案中，上诉人仝某与被上诉人金凤区盈南村村民委员会之间，明显不属于相互侵权而造成人身损害的事实。一审法院依据《侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第九十一条第二款裁判本案，认定综合双方过错程度，酌定被上诉人的过错比例为70％，上诉人为30％，明显适用法律错误，二审法院应当依法改判上诉人仝某不承担过错责任。三、一审法院计算上诉人仝某的误工费、护理费，所依据的标准明显错误。一审法院关于误工费，参照2018年度宁夏回族自治区民人均可支配收入29472.3元／年，误工费为21802.5元(80.75元×270日)；关于护理费，上诉仝某未提供证据证实护理人员的工资收入及因护理上诉人仝某收入减少的情况，参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情确定每日的护理费为100元，据此确认护理费为18000元(100元×180日)。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若于问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定工作的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。宁夏回族自治区××区交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知第六条，相同或相近行业在岗职工年平均工资第15项，居民服务、修理和其他服务业42863元。上诉人仝某是被上诉人聘用的卫生保洁员，在2017年9月18日，从事卫生保洁服务工作中，由于地面油滑摔倒致十级伤残，经鉴定误工期为270日(9个月)，护理期为180日(6个月)。上诉人仝某是妇女，受伤时年龄62岁，属于弱势群体。上诉人仝某受伤后由于家庭经济困难，请不起护工，上诉人仝某的丈夫从上诉人住院到恢复，一直充当上诉人仝某的护工，上诉人仝某的丈夫无固定收入。依据上述法律规定，上诉人仝某的误工费、护理费计算标准，应依据宁夏回族自治区××区交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知第六条、相同或相近行业在岗职工年平均工资第15项，居民服务、修理和其他服务业42863元的标准计算赔偿。一审法院将上诉人仝某的误工费参照宁夏回族自治区××区居民人均可支配收入29472.3元计算赔偿，计算依据、计算标准明显错误，护理费参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情确定为每日的护理费为100元，法律依据、计算标准明显错误，二审法院应当依法改判上诉人仝某的误工费为(42863元÷1２个月×9个月)＝32147.１9元。护理费为(42863元÷12个月×６个月)＝21431.4元。 被上诉人金凤区盈南村村民委员会辩称，对原审过错责任分担有异议。上诉人仝某自己摔倒，应承担主要过错责任。被上诉人金凤区盈南村村民委员会应承担次要责任。被上诉人金凤区盈南村村民委员会承担的安全保障义务，应限定在合理范围，应符合社会公众的一般认知和朴素的公平观念。上诉人仝某承担保洁工作，因进电梯未进入摔倒（实际为见到电梯到达而跑动导致摔倒）。对原审认定的报酬标准有异议。案发时，上诉人仝某62周岁，已领取养老保险。为增加家庭收入，上诉人仝某主动进入村委会从事保洁工作，上诉人仝某的报酬标准为每月1750元。银川市保洁人员的普遍劳务报酬标准为每月1800元-2000元。按照该标准计算误工费为合理标准。同时，原审认定住院伙食补助费为2人，计算了陪护人员，缺乏合理性。被上诉人金凤区盈南村村民委员会实际已经向上诉人仝某支付款项44707.09元；一审中，上诉人仝某不予认可，一审法院未予全额认可，应予纠正。上诉人仝某的上诉事实及理由不成立，应扣除被上诉人银川市金凤区黄河东路街道办事处盈南村村民委员会多支付的4707.09元。 仝某向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告人身损害各项费用（医疗费27108.96元，误工费32147.19元，护理费21341.46元，营养费9000元，住院伙食补助费2200元，残疾赔偿金51590.7元，交通费1000元，残疾人辅助器具费50元，租床费88元，鉴定费1900元，复印费18元）合计146444.31元；2.本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2017年9月18日，原告在被告处担任保洁员工作期间，在被告所有的盈华商厦一层电梯口附近摔伤。后原告被送至宁夏回族自治区人民医院救治，诊断伤情为左股骨粗隆间骨折，住院治疗11天，该院给予对症治疗，治疗共计产生医疗费26612.76元，其中原告自付13702.33元以及门诊复查费496.2元。后经鉴定，原告构成十级伤残，误工期270天、护理期180天、营养期180天。原告为进行鉴定支出鉴定费1900元。 另查明，被告已分别于2017年9月19日、2017年9月22日向原告赔偿损失2万元、2万元，共计4万元。 一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。侵权人对他人身体造成损害的，应当承担侵权责任。被告作为盈华商厦的所有权人其应当提交证据证明其已经尽到充分的安全保障义务，但其并未提交充足证据证明其对危险预防和消除的义务尽到充分保障义务并且原告作为被告的工作人员在工作活动中身体受到伤害，故被告应承担相应的赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，对自身安全亦应负有注意义务，并且原告作为被告的保洁人员，其更应提高自身的注意义务，其未周密观察地面状况，对损害的发生亦具有过错。综合双方过错程度，一审法院酌定被告的过错比例为70%，原告为30%。 对于原告主张的各项损失，一审法院认定如下：原告治疗自付医疗费13702.33元，门诊复查费496.2元；关于误工费，参照2018年度宁夏回族自治区××区居民人均居民可支配收入29472.3元/年，误工费为21802.5元（80.75元×270日）；关于护理费，原告未提供证据证实护理人员的工资收入及因护理原告收入减少的情况，参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情确定每日的护理费为100元，据此确认护理费为18000元（100元×180日）。原告先后住院治疗11天，其主张住院伙食补助费2200元（100元/天×11天×2人）符合法律规定，予以确认；结合原告伤情及治疗情况，原告主张营养费9000元，一审法院予以确认；经鉴定，原告因本次事故构成十级伤残，参照上一年度宁夏回族自治区××区居民人均可支配收入为标准，原告主张51590.7元符合法律规定，一审法院院予以确认；鉴定费、残疾人辅助器具费、护理人员租床费、复印费系原告维护权益必要之开支，其主张鉴定费1900元、残疾人辅助器具费50元、护理人员租床费88元、复印费18元，应予支持；交通费系原告受伤治疗的必要开支，结合原告就诊情况，一审法院酌情确认500元。 综上，一审法院确定的损失共计119347.73元（医疗费13702.33元+门诊复查费496.2元+误工费21802.5元+护理费18000元+交通费500元+住院伙食补助费2200元+营养费9000元+残疾赔偿金51590.7元+鉴定费1900元+残疾人辅助器具费50元+护理人员租床费88元+复印费18元），依据一审法院确定的过错比例，被告应赔偿原告83543.41元（119347.73元×70%），减去被告已支付的4万元，被告应向原告赔偿损失43543.41元。对于被告抗辩的理由，缺乏充足的证据予以支持，故一审法院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第九十一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决：被告银川市金凤区黄河东路街道办事处盈南村村民委员会于判决生效之日起十日内赔偿原告仝某损失43543.41元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费1032元，减半收取计516元，被告银川市金凤区黄河东路街道办事处盈南村村民委员会负担。 二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以采纳。 本院认为，上诉人所提一审判决认定上诉人承担30%的责任比例错误，上诉人作为被上诉人的雇员应承担无过错责任，上诉人应不承担责任的上诉理由。经审查，上诉人作为被上诉人的保洁人员，其在保洁期间，应对自身安全负有注意义务，上诉人未认真观察地面状况，导致自己滑倒受伤，上诉人对自己的损害的发生具有过错。被上诉人未提交充足证据证明其对上诉人的危险预防和消除的义务尽到充分保障义务，故一审法院综合双方过错程度，酌定认定被上诉人的过错比例为70%，上诉人的过错比例为30%并无不当。 关于上诉人提出一审判决对上诉人的误工费、护理费计算有误的上诉理由，经审查，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若于问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定工作的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人在被上诉人处担任保洁员，一、二审审理期间，双方当事人均未出示上诉人因受伤实际减少的误工收入，故上诉人的误工费应按照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，上诉人所提应参照《2017年度宁夏全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》第六条第十五项“居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资42863元”标准计算上诉人误工费的上诉理由本院予以采纳，一审法院酌情认定上诉人误工期为270天适当，故上诉人的误工费为31707元（42863元÷365天×270天）。关于上诉人的护理费，上诉人未提供证据证实护理人员的工资收入及因护理上诉人收入减少的情况，一审法院参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情确定每日的护理费为100元，确认护理费为18000元（100元×180日）并无不当。 综上，上诉人因受伤的损失共计129252.23元（医疗费13702.33元+门诊复查费496.2元+误工费31707元+护理费18000元+交通费500元+住院伙食补助费2200元+营养费9000元+残疾赔偿金51590.7元+鉴定费1900元+残疾人辅助器具费50元+护理人员租床费88元+复印费18元），按照双方的过错比例，被上诉人应赔偿上诉人90477元（129252.23元×70%），减去被上诉人已支付的4万元，被上诉人应向上诉人赔偿损失50477元。 关于被上诉人的答辩意见，经审查，被上诉人对其答辩意见未提出上诉，且上诉人亦不认可，本院对被上诉人的答辩意见不予采纳。 一审法院认定事实清楚，但对误工费的处理不符合法律的规定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十一条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之、第二百五十三条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初10827号民事判决，即：被告银川市金凤区黄河东路街道办事处盈南村村民委员会于判决生效之日起十日内赔偿原告仝某损失43543.41元； 二、被上诉人银川市金凤区黄河东路街道办事处盈南村村民委员会于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人仝某损失50477元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1032元，减半收取计516元，由被上诉人银川市金凤区黄河东路街道办事处盈南村村民委员会负担。二审案件受理费1032元，由上诉人仝某承担381元，由被上诉人银川市金凤区黄河东路街道办事处盈南村村民委员会负担651元。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨巧玲 审判员  黑 琴 二〇一九年七月二十九日 书记员  李玉贤 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； (四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 附：本案适用的相关法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费用和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。