湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘31刑终290号原公诉机关湖南省保靖县人民检察院。上诉人（原审被告人）彭图清，男，1983年4月18日出生于湖南省保靖县，土家族，文盲。因犯抢劫罪、敲诈勒索罪于2010年6月17日被保靖县人民法院判处有期徒刑七年,并处罚金10000元，2014年9月26日减刑释放。因犯非法持有枪支罪、敲诈勒索罪于2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。原审被告人彭涛，男，1992年12月14日出生于湖南省保靖县，土家族，初中文化。因犯敲诈勒索罪、贩卖毒品罪于2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。原审被告人向思米，男，1995年1月20日出生于湖南省保靖县，土家族，初中文化。因犯敲诈勒索罪经保靖县人民检察院批准，于2019年2月22日被执行逮捕。现羁押于保靖县看守所。原审被告人田辉，男，1989年8月9日出生于湖南省保靖县，土家族，初中文化。因犯敲诈勒索罪于2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于保靖县看守所。湖南省保靖县人民法院审理湖南省保靖县人民检察院指控被告人彭图清犯敲诈勒索罪、非法持有枪支罪、故意伤害罪，被告人彭涛犯敲诈勒索罪、贩卖毒品罪，被告人田辉、向思米犯敲诈勒索罪一案，于2019年11月6日作出（2019）湘3125刑初141号刑事判决。原审被告人彭图清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人彭图清出狱后，纠集社会闲散人员彭涛、田辉为骨干成员，向思米等人为外围成员，在保靖县迁陵镇、吉首等地实施故意伤害、敲诈勒索、非法持有枪支等违法犯罪行为，形成了以彭图清为首的恶势力犯罪团伙。具体犯罪事实如下：（一）彭图清、彭涛、向思米、田辉敲诈勒索的犯罪事实1.2015年5月份的一天，彭图清电话找到罗某纪（曾用名罗某）,称其当年坐牢是因为罗某纪报警,要罗某纪赔偿损失，罗某纪不堪其扰，慑于其淫威，请陈某等人出面说情，后给彭图清付了1万元现金。后彭图清称其岳父要修房子，要罗某纪出点水泥，罗某纪被迫答应其要求，彭图清在罗某纪的水泥店子内拖了10余吨水泥（价格未认证）。后彭图清依旧不依不饶，找到罗某纪索要钱财，罗某纪无奈只好告知彭图清，一个叫“疤子”（向某忠）的人欠其20000多元水泥款，要彭图清自己去找“疤子”取货款，并把“疤子”写的欠条给了彭图清，后“疤子”分两次共给彭图清2万余元现金。因担心家人安全，罗某纪关闭了在保靖的生意，现已举家搬至外地。2.2017年11月12日，彭图清伙同“二卷”、彭涛以曾某向其老表杨某透露彭图清行踪令彭图清不好做人为由，向曾某强行索要钱财，曾某在被彭图清威胁后,答应给彭图清赔偿3000元。当天晚上向“二卷”微信转账2000元，第二天向彭涛微信转账1000元，彭涛分得赃款400元。3.2017年11月份的一天，彭图清、彭涛、向思米、向辉等人在王某军家中玩，彭图清提出要向辉去联系冰毒供众人吸食。向辉从彭某处拿来冰毒给彭图清等人吸食后，彭图清、彭涛等人提出彭某提供的是假冰毒，吸了会坏脑壳，要向辉将彭某找来。彭某来到王发军家中，彭图清讲彭某提供的冰毒是假的，要彭某看着办。彭某知道彭图清吸了毒后脑壳不想事，怕彭图清对其不利便提出买条烟给彭图清，彭图清拒绝。向辉替彭某讲情，彭图清要向辉和彭某两个人自己商量。向辉慑于其威胁，担心彭某不拿钱，彭图清会迁怒自己，便和彭某凑钱，彭某当场给彭图清现金1500元，后又借钱1300元通过向辉的微信给彭图清转账。彭涛分得赃款100元。4.2018年1月份的一天，彭图清因病毒性脑干炎在湘西州人民医院住院治疗。彭图清指使田辉要吴某波来病房，并以自己住院是因为吸食了吴某波提供的劣质冰毒所致为由，要吴某波承担医药费，同时将其与吴某波购买冰毒的微信聊天记录给吴某波看，自己没有向公安机关报案。吴某波拒绝。田辉等人按照彭图清的安排，将吴某波带至病房大楼一楼。彭图清再次打电话要吴某波来到病房，两人在病房内谈医药费的问题。吴某波被迫答应想办法筹钱。次日吴某波给了彭图清一万元现金。一周后，彭图清电话联系吴某波称其医药费已经用完了，要吴某波再送点钱过去，吴某波通过微信转账2000元给彭图清，此后彭图清第三次要吴某波给医药费，吴某波又通过微信给彭图清转账3000元。最后一次，吴某波被迫前往州医院病房送给彭图清5000元现金。彭图清先后四次向吴某波索要医药费共计2万元。5.2018年1月份的一天，彭图清、彭涛等人在保靖县迁陵镇王某军家玩耍，彭图清以王某洪收了自己的钱没有为其充值游戏币为借口，威胁王某洪，要其看着办，并称自己次日还要找他。第二天，王某洪把自己的手机当得500元钱送给了彭图清。（二）彭图清非法持有枪支的犯罪事实2019年1月17日，保靖县公安局民警在对彭图清位于保靖县迁陵镇花井村的房屋进行搜查时，搜出木柄单管猎枪一支、子弹两发。经鉴定系以火药为动力发射的枪支。（三）彭涛贩卖毒品的犯罪事实2019年01月16日晚，彭涛在吸毒人员张敏处吸食毒品后，张敏给了其一点冰毒带在身上。后向勇联系彭涛要其联系购买冰毒，并给彭涛转账300元，彭涛从陈蓉处购买冰毒后与向勇一起吸食。向勇吸食后要求再次吸毒，彭涛便将其带在身上的毒品以100元的价格卖给向勇。2019年1月17日凌晨，保靖县公安局民警在向勇家中抓获彭涛。彭涛与向勇二人正在吸食毒品。（四）彭图清故意伤害的犯罪事实2015年4月25日，滕勇波（已处理）接到彭图清电话得知其女友与他人一起吃宵夜，遂前往保靖县迁陵镇商贸中心一宵夜摊伙同彭图清等人对受害人林某樵实施殴打，导致林某樵脾脏破裂，经鉴定为重伤。2010年6月17日，被告人彭图清因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑四年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，2014年9月26日因减刑释放。上述事实有经原审举证、质证并查证属实的被告人供述、被害人陈述、鉴定意见、证人证言、微信转账记录、辨认笔录、前科材料等证据证明，足以认定。原判认为，被告人彭图清纠集社会闲散人员彭涛、田辉为骨干成员，向思米等人为团伙成员，实施敲诈勒索、非法持有枪支、故意伤害等犯罪行为，形成了以彭图清为首的恶势力犯罪团伙。被告人彭图清曾因犯敲诈勒索罪受到过刑事处罚，采用威胁和要挟的方法，勒索他人财物，价值56300元,数额巨大，其行为构成敲诈勒索罪；彭图清违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪；彭图清伙同他人故意伤害他人身体致人重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人彭涛参与敲诈勒索4次，其行为构成敲诈勒索罪；彭涛贩卖毒品1次，其行为构成贩卖毒品罪。被告人田辉、向思米参与敲诈勒索，二人的行为均构成敲诈勒索罪。被告人彭图清、彭涛一人犯数罪，依法应当数罪并罚。彭图清在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人彭涛、田辉、向思米归案后能如实供诉其犯罪事实，可从轻处罚。彭图清在敲诈勒索案中起主要作用，系主犯；在故意伤害案中系从犯，可从轻处罚。彭涛、田辉、向思米在敲诈勒索案件中起次要作用,系从犯，应当从轻处罚。公安机关扣押的猎枪、子弹、杀猪刀系违禁品，应予没收，由公安机关依法处置。彭图清、彭涛、田辉、向思米敲诈勒索所得的财物系被害人的合法财产，应当责令退赔。据此判决：一、被告人彭图清犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人彭涛犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元。三、被告人向思米犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。四、被告人田辉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。五、公安机关扣押的猎枪、子弹、杀猪刀应予没收，由公安机关依法处置。六、责令被告人彭图清、彭涛、田辉、向思米给被害人吴某波退赔20000元；责令被告人彭图清、彭涛、向思米给被害人彭某退赔2800元；责令被告人彭图清、彭涛给被害人曾某、王某洪分别退赔3000元、500元；责令被告人彭图清给被害人罗某纪退赔10000元及10吨水泥。上列退赔款项限于本判决生效后十日内履行完毕。上诉人彭图清上诉称：1.其并未威胁吴某波，而是吴某波知道其系因吸食了吴某波贩卖的假毒品住院主动给的钱，且只给了10500元；2.其并未威胁罗某纪，也没有从罗某纪那里获取钱款，水泥是罗某纪主动送的；3.其并未参与殴打林某樵。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，被告人彭图清为纠集者、彭涛、田辉、向思米等人为成员，经常纠集在一起，以威胁或者其他手段，多次实施敲诈勒索违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪团伙。上诉人彭图清采用威胁和要挟的方法，勒索他人财物，价值56300元，其行为构成敲诈勒索罪。彭图清系恶势力犯罪，且被害人罗某纪因受彭图清多次敲诈勒索，由于害怕被迫离开居住地，后果严重，符合有其他严重情节情形。彭图清违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪；彭图清伙同他人故意伤害他人身体致人重伤，其行为构成故意伤害罪。原审被告人彭涛参与敲诈勒索4次，金额26300元，获赃款500余元，其行为构成敲诈勒索罪；彭涛贩卖毒品1次，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人田辉积极参与敲诈勒索犯罪1次，金额20000元；原审被告人向思米参与敲诈勒索2次，金额22800元，二人的行为均构成敲诈勒索罪。彭图清、彭涛在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人彭图清曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审被告人彭涛、田辉、向思米归案后能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。彭图清在敲诈勒索案中起主要作用，系主犯。彭涛、田辉、向思米在敲诈勒索案件中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。公安机关扣押在案的猎枪、子弹、杀猪刀依法应予没收。彭图清、彭涛、田辉、向思米敲诈勒索所得的财物应当责令退赔给被害人。彭图清上诉称，其并未威胁吴某波给其支付医药费，吴某波系自愿给其赔偿。经查，彭图清以其从吴某波处购买了假毒品吸食后致染上病毒性脑干炎为由，威胁吴明波支付医药费的事实，不仅有被害人吴某波的陈述，而且有同案犯彭涛、向思米、田辉的供述证明，且能相互印证，足以认定。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。彭图清上诉称，其从吴某波处获取的金额仅为10500元。经查，吴某波明确陈述其被彭图清敲诈的金额为20000元，且该20000元系挪用公司物业管理费用，证人黄某香证明吴某波挪用了公司20000元，能够相互印证。且证人杨某军证明其曾听彭图清说敲诈得吴某波20000元。综合被害人陈述及证人证言，足以认定彭图清敲诈吴某波的金额为20000元。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。彭图清上诉称，其未威胁罗某纪，系罗某纪出于内疚给其钱款。经查，彭图清之前因敲诈勒索罗某纪，罗某纪报警，彭图清被依法判处刑罚，故罗某纪作为被害人不可能基于彭图清的加害行为产生愧疚心理。彭图清的该上诉理由既无事实依据，也不符合常理。且本案有如下证据证实罗云纪的给付行为系受彭图清的威胁：1.罗某纪陈述，彭图清在2015年5月，给其打电话称当年因敲诈勒索坐牢系因为罗某纪报案，要罗某纪赔偿损失，罗某纪不堪其扰，慑于其淫威，被迫答应，其还找了陈某帮忙说情，后还是被迫多次给彭图清财物；2.证人陈某的证言证明彭图清认为坐牢是罗某纪所致，经常找罗某纪麻烦，要罗某纪赔偿，罗某纪要其出面在倾城茶楼向彭图清说情。罗某纪的陈述与陈某的证言能够相互印证，足以认定彭图清敲诈罗某纪的事实。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。彭图清上诉称，其未动手伤害林某樵，仅系劝架。经查，同案犯滕勇波明确供述彭图清殴打了林慎樵，目击证人张某珍也证明彭老五（彭图清）殴打了林某樵，同时本案被害人林某樵及证人石某均辨认出当时动手的人中有彭图清。上述证人证言、被害人陈述及同案犯供述均证明彭图清殴打了林某樵，且能够相互印证，足以认定彭图清参与殴打林某樵的事实。在故意伤害的共同犯罪中，彭图清系主犯，依法应当在三年以上有期徒刑量刑。原判认定其为从犯并予以减轻处罚明显不当。但因公诉机关未抗诉，根据上诉不加刑的原则，本院对其量刑不再变更。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 彭 卫 兵审判员 王  平审判员 曾  瑞二〇一九年十二月二十六日书记员 欧阳圣艳附相关法律法规：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；