湖北省黄石市黄石港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0202民初35号 原告：大冶市新宇混凝土制品有限公司（以下简称新宇公司），住所地湖北省大冶市罗桥街办徐家铺，统一社会信用代码91420281784480806C。 法定代表人：柯松鹤，总经理。 委托诉讼代理人：华兴，公司员工。 委托诉讼代理人：柯生贵，公司法律顾问。 被告：湖北腾龙光大建筑工程有限责任公司（曾用名：黄石市团城山腾龙建筑工程有限责任公司，以下简称腾龙公司），住所地湖北省黄石市团城山杭州西路298号，统一社会信用代码914202001785000965。 法定代表人：张斌，总经理。 委托诉讼代理人：程正旺，公司员工。 委托诉讼代理人：邓国明，湖北人本律师事务所律师。 被告：黄石市三江房地产开发有限公司（以下简称三江公司），住所地湖北省黄石市大桥南路甲1号，统一社会信用代码91420200730884055T。 法定代表人：欧阳少华，董事长。 原告新宇公司与被告腾龙公司、三江公司买卖合同纠纷一案，湖北省大冶市人民法院立案后，移送本院管辖。本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人华兴、柯生贵，被告腾龙公司的委托诉讼代理人程正旺、邓国明到庭参加诉讼，被告三江公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。诉讼中，被告腾龙公司提出反诉，但在接到通知后未预交案件受理费，本院裁定按被告腾龙公司撤回反诉处理并记入笔录。本案现已审理终结。 新宇公司向本院提出诉讼请求：１．判令被告向原告偿还欠款7175748元；２．判令被告支付2018年9月10日前的利息1732959.28元，并从2018年9月11日起按月利率2%支付欠款利息至实际清偿之日止；3．判令诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月29日，被告腾龙公司（甲方）为三江共和城工程与原告（乙方）签订《黄石市建设工程预拌混凝土买卖合同》。合同约定：甲方为三江共和城(南区、北区)工程从乙方购买层次25层所需商砼；甲方未按合同约定向乙方支付购货款，除按总货款的日万分之五向乙方支付违约金外，乙方有权停止供货并赔偿由此给乙方造成的其他损失；付款方式按程正旺（甲方项目经理）与甲方签订的《内部承包工程施工合同》结算方式同步，一是地下室顶扳施工后一周内，甲方支付所有已完工程量70%的工程款，二是逾期付款违约金，逾期一至三个月按月息1.5%计取；逾期三个月以上按月息2%计取。腾龙公司委托代表人程正旺及新宇公司委托代表人董晓兰在合同上签字，双方盖章。合同签订后，原告依约履行义务。2016年3月23日至2017年11月20日期间，原告向被告交付混凝土29092.5立方米，货款10004188元，被告付款2828440元，欠款7175748元，欠息1732959.28元。其中，南区供砼9311.5立方米，货款2890094.50元，被告于2017年1月24日至2017年12月28日期间三次付款和一次以房抵款清偿2824440元后，欠款65654.50元，欠息358341.20元；北区供砼19781立方米，货款7114093.50元，被告付款4000元，欠款7110093.50元，截至2018年9月10日欠息1374618.08元。2017年3月2日，腾龙公司、新宇公司、担保方三江公司签订《项目合同继续履行约定》，约定：三江公司为腾龙公司履行本合同向新宇公司承担连带担保责任。2017年7月17日，腾龙公司与新宇公司签订《补充协议》，约定腾龙公司两天内向新宇公司支付购砼款150万元；新宇公司收款后，按腾龙公司要求供应1#楼（含地下室及裙楼）商砼，但腾龙公司需提前24小时通知新宇公司；腾龙公司在裙楼封顶付款100万元。2017年11月20日后，原告鉴于被告借故拖欠砼款7175748元及利息，依合同第五条第（二）款第6项规定，停砼等款供砼。2017年11月30日，腾龙公司仍未付款且出具《解除预拌混凝土买卖合同通知书》，单方通知新宇公司解除与新宇公司签订的合同、约定、协议。尔后，被告启用另家商硷。原告要求被告继续履行合同及催收欠款无果。被告三江公司为腾龙公司履行合同承担连带担保责任。故原告诉至法院。 腾龙公司辩称，1.原告的方量及金额计算有误，腾龙公司计算南区方量是9239.5立方米，货款是2767451.5元，北区货款是6295894元；2.南区利息的计算时间及金额不正确，南区是地下室工程，按照合同约定是地下室封顶时一周内支付70%，南区地下室封顶时间是2016年11月27日，按合同约定，应当是2016年12月5日没有支付就开始计息，被告于2017年1月24日付款25万元，于2017年7月17日付款150万元，于2017年10月20日以房抵款1064440元，均为本金，且根据法律规定，买卖合同占用资金的损失也只能按照银行标准计算，不能按照月息2%计算；3.双方于2017年11月30日解除合同，按照合同约定，只应在三江共和城项目一号楼主体封顶一周内支付已完工程量的70%，但解除合同时一号楼还没有封顶，故北区未到付款期限，不应支付利息；4.按照合同约定，原告不能因未付货款而停止供应混凝土，但原告违反合同约定屡次停供，尤其是从2017年11月20日开始停供，被告连续9天向原告发出书面供应混凝土通知，但原告拒不供砼，造成被告停工损失，且延误封顶时间近3个月，造成被告的巨额损失。 三江公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．关于诉争混凝土的型号及方量，原告及腾龙公司各自统计的三江共和城南区和北区所供混凝土型号及方量有所差异，但方量总和一致，且腾龙公司的委托诉讼代理人暨该工程的项目经理程正旺亦于2019年11月2日前往新宇公司核实了方量与型号，故本院对原告主张所供混凝土型号及方量予以确认；2．关于诉争混凝土总价款，原告及腾龙公司均认可按照《黄石市建设工程预拌混凝土买卖合同》约定的按市场指导价下浮12%并同涨同跌的方式计算混凝土价款，原告已提供同期的黄石市预拌混凝土市场指导价和欠款明细表，腾龙公司在已核对方量和型号后，未就原告计算的具体款项提出异议，且被告提供的《工程项目总造价表》中也记载混凝土的市场价与预算价存在价差，故本院对原告主张的总价款予以确认。3．关于北区的付款方式，被告与程正旺就三江共和城北区工程签订的《内部承包工程施工合同》中付款方式的第一条已经划掉，原告在不清楚“所建房屋面积”的情况下主张按照该条括号内的含“所建房屋面积”的公式计算价款缺乏事实依据，本院不予确认。4．被告提供的2018年3月份《月进度报批表》记载“月完成的工程量为主楼22层至屋面层体结构、A区裙楼2层半幅主体结构”可以证明，三江共和城北区1#楼于2018年3月完成主楼封顶，2018年8月份《月进度报批表》记载“月完成的工程量为A区裙楼4层至屋面层半幅主体结构”可以证明，三江共和城A区裙楼于2018年8月封顶，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年，被告与程正旺就三江共和城南区地下车库工程（0.7万平方米）签订《内部承包工程施工合同》，约定：主体部分进度支付为施工到地下室顶板浇灌完成后（不含砌体）一周内被告应支付至所有已完成工程量的70%；内外装修及水电安装全部完工，具备竣工验收条件，工地人员、机械设备全部退场后，被告应支付工程总造价的80%；三个月内完成竣工验收支付总造价95%；留5%工程保修金，保修金返还按第一年30%、第二年30%、第三年30%、第五年10%。被告与程正旺就三江共和城北区工程签订《内部承包工程施工合同》，约定：本项目施工到主体框架封顶（不含砌体）一月内被告应支付至所有已完成工程量的70%；内外装修及水电安装全部完工，具备竣工验收条件，工地人员、机械设备全部退场后，一月内被告应支付工程总造价的80%；三个月内完成竣工验收工作，被告在一个月内支付工程总价90%；被告在本工程验收合格后半年内审定完本工程竣工结算，并在结算完成后一月内支付至竣工结算价款95%的工程款；剩余5%为工程保修金，工程验收合格满二年后一周内退还2%，满三年后一周内退还2%，满五年后一周内退还1%。2015年12月29日，腾龙公司（甲方）与新宇公司（乙方）签订《黄石市建设工程预拌混凝土买卖合同》（以下简称买卖合同），约定：甲方就三江北段1号楼及南段地下室0.7万平方米工程所需预拌混凝土与乙方协商一致，签订本买卖合同；黄石市建设工程造价部门定期发布的预拌混凝土市场指导价格是合同价格的参考依据，按市场指导价下浮12%并同涨同跌方式计价；付款方式按程正旺与腾龙公司签订的工程合同结算方式同步，具体方式（1）施工到地下室顶板浇灌完后一周内甲方应支付至所有已完成工程量70%；（2）甲方承担逾期支付工程款的违约金，逾期一个月至三个月按照月息1.5%的标准计算违约金，逾期三个月以上按照月息2%标准计算违约金；每次商砼供应允许一次补方，不另加价，超过则按趟收取运输费，泵费每次按实结算，送水每趟260元，地泵接水每次80元；甲方未按合同约定支付货款，在不影响工程质量的前提下乙方有权停止供货，但必须提前三天书面通知甲方。合同签订后，自2016年3月23日起，新宇公司向腾龙公司的三江共和城工地供应混凝土。腾龙公司陈述三江共和城南区地下室于2016年11月27日封顶。2017年1月24日，腾龙公司支付货款25万元。2017年5月12日，腾龙公司（甲方）、新宇公司（乙方）和三江公司（丙方）签订《项目合同继续履行约定》，约定担保方同意为甲方履行合同向乙方承担连带保证责任。2017年5月28日，腾龙公司支付货款1万元。2017年7月14日，腾龙公司（甲方）与新宇公司（乙方）签订《补充协议》，约定：补充协议签订后两天内甲方向乙方支付150万元；乙方收到150万元后，应按甲方（包括1#楼项目部）要求保质按时按量供应1#楼（含地下室及裙楼）砼；此补充协议签订后，任何一方不得违反，乙方必须保质、保量按时供应砼至1#楼封顶，甲方按施工方和开发商合同按时完工，甲方原因每推迟一天罚款5万元，乙方推迟一天不送砼，同样罚款5万元；裙楼施工封顶陈（程）正旺口头承诺付砼款100万元，有资金许可的情况下，应该兑现；本协议150万元到账后生效，本协议与原合同具有同等法律效力。2017年7月17日，腾龙公司支付货款150万元。2017年10月2日，腾龙公司支付货款2000元。2017年10月21日，腾龙公司支付货款2000元。截至2017年11月20日，新宇公司向腾龙公司供应混凝土29092.5立方米，其中向南区工地供应9311.5立方米，货款2881817元，向北区工地供应19781立方米，货款7086387元，共计9968204元。2017年11月21日至2017年11月29日，新宇公司停止供应混凝土。2017年11月30日，腾龙公司向新宇公司发出《解除预拌混凝土买卖合同通知书》，通知新宇公司解除与其签订的上述合同。2017年12月28日，腾龙公司以房抵款支付1064440元。腾龙公司共向新宇公司支付货款2828440元，尚欠7139764元。2018年3月，三江共和城北区1#楼完成主楼封顶。2018年8月，三江共和城A区裙楼封顶。 本院认为，原、被告之间的买卖合同、《项目合同继续履行约定》、《补充协议》系当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效并生效，对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告应向腾龙公司交付混凝土，腾龙公司应支付相应货款。结合当事人陈述和庭审查明的事实，腾龙公司应于2016年11月27日三江共和城南区地下室封顶后一周内支付70%货款，但腾龙未按约履行付款义务。在原告的多次催促下，截至2017年11月20日，腾龙公司仅支付1764000元，仍不足70%。故腾龙公司未按照约定履行付款义务构成违约，应承担相应的违约责任。新宇公司在与腾龙公司签订《补充协议》后，未按《补充协议》的约定继续履行供应混凝土的义务，亦构成违约。虽然合同履行过程中双方均有违约行为，但腾龙公司违约在先且未履行主要债务，负有主要责任。双方于2017年11月30日解除上述合同后，腾龙公司应当支付欠款7139764元。 关于违约金。《中华人民共和国》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，腾龙公司主张违约金过高，原告对其实际损失未举出证据予以证明，故腾龙公司逾期支付使原告遭受的损失主要为逾期支付货款的可得利益，其损失可参照中国人民银行规定逾期贷款利息（中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%至50%）的标准计算。故根据公平原则和诚实信用原则，结合双方的过错程度、具体违约情形，为便于计算和执行，本院酌定腾龙公司自2017年12月1日起按照中国人民银行同期贷款年利率4.75%上浮50%的130%即年利率8.0925%向新宇公司支付违约金至实际清偿之日止，对原告主张超出的部分不予支持。三江公司作为连带责任保证人，对上述款项承担连带清偿责任。三江公司承担保证责任后，有权向债务人腾龙公司追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告湖北腾龙光大建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告大冶市新宇混凝土制品有限公司货款7139764元及违约金（以7139764元为基数，从2017年12月1日起按年利率8.0925%计算至付清之日止）。 二、被告黄石市三江房地产开发有限公司对上述第一项确定的被告湖北腾龙光大建筑工程有限责任公司的债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告大冶市新宇混凝土制品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费74162元，由原告大冶市新宇混凝土制品有限公司负担4162元，被告湖北腾龙光大建筑工程有限责任公司、黄石市三江房地产开发有限公司连带负担70000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。 审 判 长  林峰 审 判 员  阮珊 人民陪审员  刘玉 二０一九年十二月三十日 法官助理代雯莉 书记员田也塬