山东省滨州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁16刑终315号抗诉机关（原公诉机关）邹平市人民检察院。原审被告人赵传宝，男，汉族，1995年7月28日出生于山东省邹平市，初中文化，农民，户籍地邹平市，住所地邹平市。2019年7月5日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。2019年10月12日被取保候审。辩护人董亮，山东民颂律师事务所律师。原审被告人赵红军，男，汉族，1969年7月2日出生于山东省邹平市，初中文化，农民，户籍地邹平市，住所地邹平市。2019年7月5日因涉嫌犯非法经营罪被取保候审。辩护人李光祥，山东志城律师事务所律师。原审被告人王希来，男，汉族，1970年2月13日出生于山东省邹平市，初中文化，农民，住邹平市。2019年7月5日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。2019年10月12日被取保候审。辩护人魏伟，山东民颂律师事务所律师。邹平市人民法院审理邹平市人民检察院指控原审被告人赵传宝、赵红军、王希来犯非法经营罪一案，于二〇一九年十月十一日作出（2019）鲁1626刑初399号刑事判决。宣判后，邹平市人民检察院提起抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，滨州市人民检察院指派检察员王某、代理检察员谭某出庭履行职务，原审被告人赵传宝及其辩护人董亮、原审被告人赵红军及其辩护人李光祥、原审被告人王希来及其辩护人魏某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，被告人赵传宝从事生猪屠宰生意多年。2019年3月，赵传宝明知生猪需经检验检疫后到正规屠宰单位进行定点屠宰，仍违反国家规定，在邹平市西董街道办事处中王庄村赵红军老宅院内私设屠宰场，并雇佣被告人王希来从事生猪屠宰。王希来明知私屠滥宰生猪违法，仍然积极帮助赵传宝屠宰生猪，并按屠宰一头生猪收取10元报酬。赵传宝将私自屠宰的生猪肉向郭某、黄某、吕某、赵红军等人销售，非法经营数额113933元。赵红军明知赵传宝、王希来私自屠宰生猪而提供场所，明知屠宰的生猪未经检验检疫，仍然从赵传宝处购进猪肉对外销售，非法经营数额66912元。2019年7月5日，邹平市公安局工作人员在配合邹某市畜牧兽医局进行检查时，发现赵传宝、王希来、赵红军在邹平市西董街道办事处中王庄村赵红军老宅内私屠滥宰生猪，遂将被告人赵传宝、王希来、赵红军口头传唤至公安机关。2019年10月8日，被告人赵传宝、赵红军、王希来分别向原审法院缴纳违法所得5000元、4000元、3000元。原审认定上述事实的证据有：证人贺某、张某、郭某、曲某、宗某、刘某的证言；勘验检查笔录；邹平市公安局食药环侦大队出具的检查笔录；印章一枚、水管一根等物证；案件来源、到案经过户籍证明、邹某市畜牧兽医局证明、微信转账记录、邹某大丰食品有限公司屠宰记录等书证；视听资料；原审被告人赵传宝、赵红军、王希来的供述和辩解等。原审法院认为，被告人赵传宝、王希来违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售经营活动，扰乱市场秩序，情节严重；被告人赵红军明知系未经批准的私设生猪屠宰点，仍违反国家规定，提供场所，从该屠宰点购买未经检验检疫的生猪用于销售经营活动，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。鉴于被告人赵传宝、赵红军、王希来归案后如实供述自己的罪行，且签字具结认罪认罚，可以从轻处罚。被告人赵传宝、赵红军、王希积极缴纳违法所得，酌定从轻处罚；对三被告人适用缓刑对其居住的社区无重大不良影响，依法对三被告人宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人赵传宝犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金一万五千元。以被告人赵红军犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金八千元。以被告人王希来犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金五千元。被告人赵传宝、赵红军、王希来所缴违法所得5000元、4000元、3000元，上缴国库；随案移交的账本两个、印章一枚、注射器若干、液体两瓶、水管一根，依法予以没收；邹平市公安局扣押的被告人赵传宝的华为手机一部、被告人王希来的VIVO手机一部、被告人赵红军的苹果手机一部，由邹平市公安局依法处理。宣判后，邹平市人民检察院提出抗诉，抗诉理由为：根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子适用缓刑的，应当宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动，原审判决对赵传宝、赵红军、王希来判处缓刑没有同时宣告禁止令，属于适用法律错误。滨州市人民检察院提出同上理由的支持抗诉意见。原审被告人赵传宝、赵红军、王希来对抗诉机关提出的抗诉意见均无异议。赵传宝的辩护人提出的辩护意见是：赵传宝系初犯、偶犯，系坦白，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。赵红军的辩护人提出的辩护意见是：赵红军的行为不属于情节严重，不构成非法经营罪。王希来的辩护人提出的辩护意见是：上诉人王希来犯罪情节轻微、社会危害性小，且其系初犯、自愿认罪，积极缴纳罚金，请求对其免予刑事处罚。经二审审理查明的事实及认定的证据与一审相同。关于抗诉机关所提“原审判决对原审被告人赵传宝、赵红军、王希来判处缓刑没有同时宣告禁止令，属于适用法律错误”的抗诉意见，经审理认为，依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。第十八条规定，对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。原审判决以原审被告人赵传宝、赵红军、王希来构成非法经营罪，处以有期徒刑并适用缓刑并无不当，但同时应对三原审被告人宣告禁止令，原审判决对此未予宣告，属适用法律错误，对上述抗诉意见予以支持。关于原审被告人赵传宝的辩护人所提“系初犯、偶犯，系坦白，自愿认罪认罚”及原审被告人王希来的辩护人所提“王希来犯罪情节轻微、社会危害性小，且其系初犯、自愿认罪，积极缴纳罚金”的辩护意见，经查，原审判决依据二原审被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪态度，酌情对其从轻处罚，二审不宜重复评价。辩护人此辩护意见，本院不予采纳。关于赵红军的辩护人所提“赵红军的行为不属于情节严重，不构成非法经营罪”的辩护意见，经查，原审被告人赵红军购买未经检验检疫的生猪用于销售数额达五万元以上，情节严重，其行为构成非法经营罪。辩护人此辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审被告人赵传宝、王希来违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售经营活动，扰乱市场秩序，情节严重；被告人赵红军明知系未经批准的私设生猪屠宰点，仍违反国家规定，提供场所，从该屠宰点购买未经检验检疫的生猪用于销售经营活动，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。原审判决认定事实清楚，定罪正确，但在对赵传宝、赵红军、王希来处以有期徒刑并适用缓刑时，未同时宣告禁止令，属于适用法律错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款、第十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持邹平市人民法院（2019）鲁1626刑初399号刑事判决的第一、二项；二、禁止原审被告人赵传宝、赵红军、王希来在缓刑考验期内从事生猪屠宰、销售及相关活动。本判决为终审判决。审判长  孙德国审判员  张建彬审判员  张诗卿二〇一九年十二月二十三日书记员  郝艺雯书记员  张雪坤