辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终12977号上诉人（原审被告）：沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店，住所地沈阳市沈北新区福州路66号。经营者：金文亮，该单位经理。委托诉讼代理人：王宇，女，汉族，1979年4月23日出生，住沈阳市新城子区。被上诉人（原审原告）：刘文梅，女，1972年4月23日出生，汉族，住沈阳市沈北新区。委托诉讼代理人：齐永森、侯一鸣，辽宁北天律师事务所律师。上诉人沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店因与被上诉人刘文梅劳动争议一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初4540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店上诉请求：依法撤销一审判决第二、三项，依法改判或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人多次要求被上诉人提供医嘱诊断证明，被上诉人未提交直至2019年5月18日才找到上诉人索要赔偿。被上诉人申请劳动仲裁的时间为2019年5月27日，双方工资差额起算点应以此时间为起算点，应为3个月零3天。被上诉人二倍工资的诉求已经超过仲裁时效。被上诉人无正当理由长期旷工半年之久，上诉人可以解除劳动关系。刘文梅辩称，请求驳回上诉，维持原判。刘文梅向一审法院起诉请求：1、请求确认原告与被告间自2017年9月1日至2019年5月18日期间存在劳动关系；2、请求确认被告解除劳动关系违法，并且支付经济赔偿金7200元；3、请求判令被告支付工龄补贴3600元；4、请求判令被告支付原告工伤期间工资10080元（2018年12月1日至2019年5月18日）；5、请求判令被告支付2017年10月1日至2018年8月31日未签订书面劳动合同的双倍工资19800元；6、请求判令被告支付医药费用2222.95元；7、判决被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实:原告于2017年9月1日开始在被告处工作，原告自称每月工资底薪为1600元并加提成及补贴，负责酒水、调料区域的管理。入职后，被告并未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险，原告提供的工资条显示底薪为1750元。2018年11月27日晚，原告在店内受伤，到沈北新区中心医院诊治为：右踝部挫伤。2018年12月12日原告脚踝仍肿胀再次去沈北新区中心医院检查时被诊断为右踝骨骨折，原告未住院治疗，定期到医院复诊治疗，区医院出具诊断休息到2019年5月15日。庭审中原告称2019年5月18日原告联系被告时，被告电话通知原告因病假后连续15天未到单位报道，已为原告办理离职手续，不用再到单位上班。另查明，原告于2019年5月27日以被告及汪玉海为被申请人向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、请求确认申请人与被申请人2017年9月-2019年5月18日期间存在劳动关系，2、请求确认被告解除劳动关系违法，并且支付经济赔偿金7200元；3、请求裁决被申请人支付工龄补贴3600元；4、请求裁决被申请人支付拖欠工资2018年12月1日至2019年5月18日5个月零18天，共计10080元；5、请求裁决被申请人支付2017年10月1日至2018年8月31日未签订书面劳动合同的双倍工资19800元；6、请求裁决被申请人支付医药费用2222.95元。该仲裁委员会于当日以被申请人主体不适格，不符合受理条件，作出沈北劳人仲不字（2019）134号不予受理通知书。原告不服，诉至该院。一审法院认为,原告与被告虽未签订书面劳动合同，但双方对于原告自2017年9月1日入职工作并无异议，因此可以认定原、被告双方已形成事实上劳动关系。关于原告的其他诉请：一是被告解除劳动关系是否违法及支付赔偿金7200无的诉请。被告称其依据《考勤管理制度》中第三条“员工无故不上班或外出不办理任何手续者，作旷工处理。旷工按三倍扣除当日工资。连续旷工或累计旷工15天公司视为自动离职”为由解除与原告之间的劳动关系。但被告并无证据证明其已向原告进行了告知该考勤管理制度，且原告予以否认；同时，原告系因右脚受伤而未到单位上班，店长和同事均到原告家中进行了看望，因此可以认定被告对原告受伤一事是明知的，原告并非无故不上班。故可以认定被告系违法与原告解除劳动关系。根据《劳动合同法》第87条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第47条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。原告提供工资条底薪是1750元，其从2017年9月1日入职，至2019年5月18日被告知离职，时间为21个月18天，故原告经济赔偿金为7000元；二是关于工龄补贴，原告依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”索要工龄补贴，但其是对无法享受社会保险待遇而赔偿损失的规定，是对已产生的实际损失的赔偿，原告据此索要工龄补贴，于法无据，故该诉请不予支持。三是工伤的期间工资及医药费用，因本案原告并未有相关机构予以认定为工伤，故该诉请不予支持；待工伤经相关部门认定后，相关待遇可另行主张；四是关于未签订劳动合同的双倍工资，原告自认2018年4月之前的双倍工资已超过法律规定的仲裁时效，但2018年5月至2018年8月的双倍工资差额未超过诉讼时效，数额为1750元*4个月为7000元，故该诉请应予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决：一、原告刘文梅与被告沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店自2017年9月1日至2019年5月18日期间存在劳动关系；二、被告沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店给付原告经济赔偿金为7000元；三、被告沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店给付原告未签订劳动合同双倍工资差额7000元（2018年5月至2018年8月期间）；以上款项被告沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店于本判决发生法律效力后五日内给付；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已交纳），由被告沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人与被上诉人解除劳动关系是否违法的问题。上诉人称因被上诉人未将医院出具的诊断证明提交给上诉人，故按照《考勤管理制度》的规定，被上诉人连续旷工，故将其解除。但上诉人并未举证证明《考勤管理制度》曾告知过被上诉人，亦未举证证明曾要求被上诉人提交医院出具的诊断证明，且被上诉人受伤后，上诉人单位的店长和同事均到被上诉人家中探望，说明上诉人单位对被上诉人受伤以及伤情是知晓的，被上诉人在家中休养并非无故旷工。综上，上诉人与被上诉人解除劳动关系违法，上诉人应支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人主张被上诉人月工资1600元，但未能举证证明。被上诉人一审时提供了工资条载明底薪1750元，双方对于劳动关系存续期间2017年9月1日至2019年5月18日均无异议，故一审判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动关系赔偿金7000元并无不当。关于未签书面劳动合同二倍工资。上诉人并未与被上诉人签订书面劳动合同，按照法律规定，上诉人应支付被上诉人未签书面劳动合同二倍工资。上诉人于2017年9月1日入职，于2019年5月27日就本案诉求申请劳动仲裁，二倍工资的诉求并未超过仲裁时效期间。上诉人主张二倍工资的诉求超过仲裁时效本院不予支持。一审判决支持了4个月的二倍工资差额，被上诉人未提出异议，本院予以确认。综上所述，沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市沈北新区小大美润购物爱心超市北斗店负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  徐文彬审判员  丛凤钢二〇一九年十二月十四日书记员  郑晓彤