安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终836号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地江苏省常州市新北区绿都万和城三区23幢101、201号。负责人：马勇，该支公司经理。委托诉讼代理人：张世龙，安徽文法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王良来，男，1953年10月15日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。委托诉讼代理人：朱小飞，安徽引江律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：方施健，男，1990年4月24日出生，汉族，住安徽省枞阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司公司（以下简称平安财险常州支公司）因与被上诉人王良来、方施健机动车交通事故责任纠纷一案，不服枞阳县人民法院(2019)皖0722民初1874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月13日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险常州支公司的委托诉讼代理人张世龙，被上诉人王良来的委托诉讼代理人朱小飞到庭参加诉讼。被上诉人方施健经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。上诉人平安财险常州支公司上诉请求：发回重审或撤销一审判决，改判上诉人在原判负担赔偿义务的基础上核减人民币128132.91元（医疗费48943.47元×60%=29366.08元，伤残赔偿金82185元、精神损害赔偿5000元、误工费11581.83元）。事实和理由：1.上诉人为方能祥预付10000元医疗费，对王良来垫付了7000元费用，一审判决未扣除上诉人垫付的7000元，判决错误。2.王良来在事故发生前从事的生猪养殖属于农林牧副业，一审法院按城镇标准判决赔付残疾赔偿金，与事实相悖，应参照安徽省2018年度农村居民可支配收入13996元/年计算。3.一审庭审中上诉人申请参与度鉴定，法院直接驳回申请违反程序；一审判决上诉人赔付残疾赔偿金103179元，属于认定事实不清。2017年2月5日，王良来就诊出院记录，载明一年后视情况可行内固定取出，2017年8月8日单方委托鉴定为九级伤残，2018年1月15日进行钢板内固定手术，违反常规的医疗诊断，显然非本次交通事故引起。上诉人庭审要求进行参与度鉴定，一审法院未准许，将不属于交通事故的损失判决给上诉人，属于认定事实不清。被上诉人王良来答辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分。关于垫付医疗费用，上诉人在一审时未提出垫付费用7000元，但是垫付属于事实；王良来愿意在赔偿款中予以扣除7000元。本案王良来从事的是养殖工作，属于全民所有制企业，但是本案的另一名伤者方能祥系城镇户口，且由枞阳县法院判决按照城镇人员标准赔偿，因此王良来按照城镇标准是正确的。本案系方施健驾驶机动车导致王良来受伤，事故发生后王良来在枞阳县人民医院进行治疗。之后由于伤情严重，再次前往医院进行治疗。王良来认为安庆第一人民法院不存在医疗事故，若上诉人认为安庆第一人民医院的治疗手段存在医疗事故，可以在本案赔偿后另行向安庆第一人民医院进行主张。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。王良来向一审法院起诉请求：1.平安财险常州中心支公司、方施健共同赔偿196850.43元；2.平安财险常州中心支公司、方施健承担本案的诉讼费。事实和理由：2017年2月5日，方施健驾驶苏Ｄ×××××号小型普通客车，沿枞阳镇银塘路自东往西行至银塘路与旗山路交叉路口，通过路口时与对向左转弯往旗山路行驶的王良来驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成王良来及电动三轮车乘客方能祥受伤、两车损坏的道路交通事故。王良来受伤后在枞阳县人民医院、安庆市第一人民医院进行了治疗。枞阳县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定方施健、王良来负事故的同等责任，方能祥无责任。苏Ｄ×××××号小型普通客车在平安财险常州支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间。王良来主张的损失为：医疗费85642.98元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费1380元（30元／天×46天）、营养费3600元（30元／天×120天）、误工费29697元（98.99元／天×300天）、护理费23918.40元（132.88元／天×180天）、残疾赔偿金103179元（34393元／年×15年×20%）、精神抚慰金16000元、鉴定费5400元、交通费1000元，车辆维修费2800元，合计282617.38元。平安财险常州支公司在交强险责任限额内已经赔付另一名伤者5.8万元（医疗费项下赔付0.3万元，残疾赔偿金项下赔付5.5万元）；根据本起事故责任，王良来要求平安财险常州中心支公司、方施健共同赔偿196850.43元[即62000元+（282617.38元-62000元）×60%+（2800元-2000元）×60%+2000元]；一审法院审理查明：王良来诉称的事故发生的事实及责任认定，各方当事人无异议，且有交警部门作出的道路交通事故认定书认定，该院予以确认。平安财险常州支公司对苏Ｄ×××××号小型普通客车在其公司投保了交强险和责任限额为50万元不计免赔的商业三者险无异议，该院予以确认。王良来提供了枞阳县人民医院的医疗费发票及相关病历，安庆市第一人民医院的医疗费票据及相关病历，方施健提供的收条，该院对王良来受伤后治疗情况确认为，2017年2月5日，王良来受伤后被送往枞阳县人民医院住院治疗，2017年3月1日出院，住院24天，支付医疗费45125.31元，方施健垫付医疗费13900元；之后，王良来在枞阳县人民医院检查，支付医疗费880元。2018年1月15日，王良来到安庆市第一人民医院住院治疗，2018年2月7日出院，住院22天，支付医疗费38943.47元；之后，王良来在该医院检查，支付医疗费694.20元。2019年6月18日，安徽公立司法鉴定所受法院委托，作出皖公立司鉴[2019]法临鉴字第411号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.王良来因交通事故致左膝关节功能丧失50%以上，评定为九级伤残；2.王良来损伤后需误工期300日、护理期180日、营养期120日；3.王良来取左股骨钢板内固定后续治疗费共计10000元。王良来支付鉴定费3000元。王良来提供了安庆市迎江区长风乡合兴村民委员会证明、安庆市志强生猪养殖专业合作社信息。对王良来一直在家从事生猪养殖的事实，该院予以确认。王良来提供的方能祥户口本、枞阳县人民法院（2017）皖0722民初2697号民事判决书，对本起事故中伤者方能祥系城镇户口，且其伤残赔偿金按安徽省城镇居民标准赔偿的事实，该院予以确认。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失。方施健驾驶车辆造成王良来受伤，方施健、王良来负事故的同等责任；王良来在该起事故中遭受的损失，依法按责获得赔偿。被保险机动车在保险期间发生道路交通事故造成损失的，由保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任。王良来的伤残等级，误工期、护理期、营养期，后续医疗费，经有资质的鉴定部门鉴定确定，法院予以确认。王良来主张医疗费85642.98元，提供了医疗费票据及相关病案材料，法院予以支持；平安财险常州支公司要求扣除10%非医保用药费用，未提供证据，法院不予支持；王良来主张的后续医疗费10000元经鉴定部门鉴定确定，且系必然发生的费用，可以在本案中一并处理。王良来一直从事生猪养殖业，其主张误工费标准98.99元/天，不违反法律规定，天数为鉴定部门鉴定确定的300天，法院予以支持；平安财险常州支公司要求误工期按照王良来曾于2017年5月27日委托安徽龙图司法鉴定中心鉴定确定至定残前一日，因该鉴定未作证据提交，且王良来在2018年又进行了治疗，该院不予采信。本起交通事故中另一名伤者方能祥系城镇居民，其伤残赔偿金已经按照城镇居民获得赔偿，王良来主张伤残赔偿金标准按照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入34393元/年计算，该院予以支持。王良来主张的营养费、住院伙食补助费、车辆维修费，各方当事人无异议，且不违反法律规定，该院予以支持。王良来主张的护理费，天数为鉴定部门鉴定确定的180日，该院予以支持，标准可参照上一年度安徽省服务行业123.48元/天计算。王良来主张的精神抚慰金16000元偏高，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，该院酌情认定10000元。王良来主张的鉴定费5400元，其中鉴定费3000元系法院委托鉴定部门鉴定实际支出的费用，该院予以支持。鉴定费2400元，系王良来自行委托鉴定部门鉴定支出的费用，且王良来未提交该鉴定意见书，该院不予支持。王良来主张交通费1000元，未提供交通费票据，但王良来受伤住院，花去一定的交通费是事实，其交通费可根据当地的消费水平、住院天数、路程等实际情况，该院酌情认定800元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第一款规定，“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。”平安财险常州支公司在庭审后向法院提出鉴定申请，要求对王良来左股骨髁骨折术后伴畸形愈合是否存在交通事故外伤以外因素，及对交通事故外伤以外因素造成损伤后果扩大部分的因果关系参与度进行鉴定，该院不予准许。综上所述，该院对王良来的各项损失确认如下：医疗费95642.98元（医疗费85642.98元+后续医疗费10000元）、住院伙食补助费1380元（30元／天×46天）、营养费3600元（30元／天×120天）、误工费29697元（98.99元／天×300天）、护理费22226.40元（123.48元／天×180天）、残疾赔偿金103179元（34393元／年×15年×20%）、精神抚慰金10000元、鉴定费3000元、交通费800元，车辆维修费2800元，合计272325.38元。其中属医疗费100622.98元，残疾赔偿金168902.40元，财产损失2800元。苏Ｄ×××××号小型普通客车在平安财险常州支公司投保了交强险，平安财险常州支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费7000元、伤残赔偿金55000元、财产损失2000元，合计64000元；超出交强险责任限额部分的医疗费为93622.98元、伤残赔偿金为113902.40元、财产损失为800元，合计208325.38元。苏Ｄ×××××号小型普通客车在平安财险常州支公司投保了责任限额为50万元不计免赔的商业三者险，根据事故责任，平安财险常州支公司在商业三者险责任限额内承担60%的赔偿责任，即赔偿124995.23元（208325.38元×60%），平安财险常州支公司共计赔偿188995.23元，扣除方施健垫付医疗费13900元，平安财险常州支公司赔偿王良来损失175095.23元，平安财险常州支公司赔偿方施健损失（垫付的医疗费）13900元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款规定，于2019年8月6日判决：一、中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司于本判决生效后二十日内赔偿王良来各项损失175095.23元；二、中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司于本判决生效后二十日内赔偿方施健损失13900元；三、驳回王良来其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4237元，减半收取2118.50元，由方施健负担1000元，中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司负担1118.50元。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。双方所举证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。经本院审理查明的事实与一审一致。本案二审争议的焦点为：1.上诉人垫付的7000元医疗费是否应予扣除？2.一审判决残疾赔偿金的标准是否正确？3.上诉人要求参与度鉴定是否应得到准许？本院认为，关于上诉人平安财险常州支公司垫付的7000元医疗费是否应扣除问题。上诉人在一审时并未提出已垫付7000元费用，导致一审法院未认定该事实。现王良来在二审庭审中表示同意上诉人扣除该笔7000元医疗费，本院予以准许，即上诉人向王良来支付款项时可扣除该笔7000元。关于王良来残疾赔偿金按何种标准计算问题。根据相关法律规定，同一起事故中，有城镇居民又有农村居民的，按城镇居民标准统一赔付。本起交通事故中，另一位伤者方能祥系城镇居民，其残疾赔偿金已按城镇居民获得赔偿，故一审法院对王良才的残疾赔偿金按上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算，并无不当。因此，对上诉人该项主张不予支持。上诉人要求对王良来左股骨髁骨折术后伴畸形愈合是否存在交通事故外伤以外因素，及对交通事故外伤以外原因造成损伤后果扩大部分的因果关系参与度进行鉴定，因上诉人在一审举证期间内未向原审法院申请鉴定，且因王良来左股骨髁骨粉碎性骨折的首次手术后，在恢复期所出现的骨畸形愈合属于无法避免的医疗风险，故上诉人主张需鉴定的理由并无事实及法律依据，本院不予支持。综上，上诉人平安财险常州支公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2863元，由中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 珠   容审判员 徐 际 双审判员 范 道 云二〇一九年十二月十九日书记员 罗颖（代）附本案相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。