贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终5714号 上诉人（原审被告）：贵州金沙新化矿业有限公司，住所地：贵州省金沙县新化乡，统一社会信用代码915224242155505879。 法定代表人：吴友记，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：朱天艳，贵州名城（金沙）律师事务所律师。执业证号：15205201311456568。 委托诉讼代理人（特别授权）：赵应芳，贵州名城（金沙）律师事务所律师。执业证号：15224201711124881。 被上诉人（原审原告）：周涛垠，男，1976年8月4日出生，仡佬族，现住贵州省凤冈县。 委托诉讼代理人：袁泽勇，贵州恒发律师事务所律师。执业证号：15224201410762729。 上诉人贵州金沙新化矿业有限公司因与被上诉人周涛垠劳动争议纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2019）黔0523民初2490号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 一审法院判决：一、解除原告周涛垠与被告贵州金沙新化矿业有限公司的劳动合同；二、由被告贵州金沙新化矿业有限公司在本判决生效后10日内一次性支付原告周涛垠解除劳动合同经济补偿80,454.00元；三、由被告贵州金沙新化矿业有限公司在本判决生效后10日内一次性支付原告周涛垠待岗期间生活费5,840.00元；四、驳回原告周涛垠的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告贵州金沙新化矿业有限公司负担。 上诉人贵州金沙新化矿业有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实及理由：一、一审判决认定事实不清，存在明显错误。1、一审认定上诉人未依法缴纳社会保险，未及时足额支付被上诉人劳动报酬属于认定事实错误。本案中，从仲裁委查明的事实，上诉人为被上诉人依法缴纳了社会保险。从被上诉人一审提供的《借记卡历史账户明细清单》，上诉人已足额支付了每月工资，虽在支付工资时存在时间间隔，但上诉人即使在停工援建期间依仍坚持发放工资的行为，足以证明上诉人系生产经营上确实存在困难，不存在无故拖欠工资的事实。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款中“未及时支付”和“未足额支付，”应是是并列关系，应两种情形都满足才符合该条件。一审法院仅因上诉人在生产经营困难之际，时间相对晚一点发工资即判定上诉人违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定，认定事实错误。2、被上诉人虽然在2018年6月已向金沙劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动合同的申请，但在2018年11月上诉人通知复工后，被上诉人仍回到上诉人处上班，且上诉人已足额支付了相应的工资，被上诉人一直都是其自行起诉要求解除劳动合同，属于其自愿解除劳动关系，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿情形。3、关于停工期间生活费，被上诉人11月经上诉人通知已经返回上诉人处上班，生活费支付应当截止于2018年10月。本案中，被上诉人在仲裁庭审中自称从2018年6月起上诉人未发放生活费，由此可见，在此之前，上诉人已经给付生活费。被上诉人主张2018年1月1日起计算生活费，就应当只计算2018年6月至10月4个月的生活费，一审判决上诉人支付8个月的生活费，认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。本案中，被上诉人主张上诉人未足额支付工资，未缴纳社会保险，但被上诉人主张的事实均不存在，上诉人应负举证不力的法律后果。上诉人已足额支付了工资，并缴纳了社保，不存在被上诉人要求解除合同的情形，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）（三）项的规定。现被上诉人在上诉人通知上班后已返回上诉人处继续上班，现被上诉人起诉要求解除劳动合同的情形系其自愿解除不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定应当支付补偿金的情形。一审适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条判决上诉人承担支付经济补偿金明显错误。 被上诉人周涛垠二审未作答辩。 二审中，双方当事人未提供新的证据。 为查明案件事实，本院依职权到金沙劳动人事争议仲裁委员会调取了周涛垠的仲裁申请书、仲裁庭审笔录及金劳人仲案字【2019】第124号仲裁裁决书。上诉人质证意见：对真实性无异议，金劳人仲案字【2019】第124号仲裁裁决书内容恰好证明了上诉人支付了被上诉人的全部工资，不存在拖欠工资的事实。同时，上诉人也为被上诉人缴纳了工伤保险，被上诉人以上诉人未支付其劳动报酬和未缴纳社会保险为由要求解除劳动关系并支付经济补偿金，与客观事实不符。被上诉人的质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议。 经审理，二审查明：被上诉人以上诉人在工作期间从未给其依法缴纳社会保险为由，提起仲裁，请求：1、裁决申请人与被上诉人解除劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金80454元（经济补偿金计算方式：2013年2月4日至2018年6月25日计为5.5年×毕节市社平工资3倍14628元=80454元）；3、裁决被申请人支付申请人从2017年1月1日至2017年12月31日期间每月扣除的10%工资共计人民币23000元；4、裁决被申请人支付申请人从2017年1月1日至2017年12月31日期间每月应当返还的风险抵押金共计人民币6000元；5、裁决被申请人支付申请人因全年零事故应该得到的副矿级管理人员奖金人民币20000元；6、裁决被申请人补齐申请人按照毕节市金沙最低工资标准从2018年1月1日起至解除劳动关系之日止申请人待岗期间生活费差额。金沙劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月25日受理被上诉人的仲裁申请，于2019年3月12日公开开庭审理。被上诉人在仲裁庭审中撤回第3项、第5项仲裁请求。仲裁庭审中，被上诉人陈述，停工留薪期工资发放至2018年5月，已得到5个月的生活费。 另查明：上诉人为被上诉人缴纳工伤保险至2019年6月，上诉人为被上诉人从2019年3月18日起为被上诉人缴纳养老保险，共计缴纳1个月，缴纳2019年3月生育保险费，未参加基本医疗保险。 再查明：放假时间结束后，上诉人通知放假延期。 其余查明事实与一审相同。 本案二审争议焦点：上诉人应支付被上诉人几个月的生活费？上诉人是否应支付被上诉人经济补偿？ 本院认为：本案是劳动争议纠纷，应适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》等相关法律、行政法规进行调整。 关于焦点一，仲裁庭审中，被上诉人陈述，停工留薪期工资发放至2018年5月，已得到5个月的生活费。应根据被上诉人的自认，认定上诉人支付了被上诉人2018年1月至5月的生活费，一审判决认定上诉人2018年1月至10月放假期间只支付2个月生活费，判决由上诉人支付被上诉人8个月的生活费不当。上诉人认为应根据被上诉人在仲裁庭审中的自认，认定上诉人已支付了2018年1月至5月的生活费，其只应再支付从2018年6月至10月的生活费的上诉主张成立，应予以支持。上诉人只应支付被上诉人待岗期间生活费3,650.00元（730元/月×5月）。 关于焦点二，劳动者依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，以被迫辞职为由主张经济补偿金请求权，需就其发起解除劳动合同的理由这一事实承担证明责任；用人单位承担其不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的违法情形的举证责任。上诉人认为被上诉人主张的解除劳动合同的事由，仅应由被上诉人举证的上诉理由不成立。本案中，被上诉人以上诉人在工作期间从未给其依法缴纳社会保险为由，请求解除劳动关系，由上诉人支付经济补偿。根据查明事实，上诉人在被上诉人工作期间，未依法给被上诉人缴纳社会保险，未及时足额为被上诉人支付工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之支规定，被上诉人享有解除劳动合同关系，并要求上诉人支付经济补偿的权利。上诉人主张其不存在被上诉人主张的事实，与一、二审查明事实不符。上诉人认为经其通知，被上诉人已于2018年11月返回上班，被上诉人现提出解除劳动合同，是其自愿解除劳动合同，不应支付经济补偿无事实和法律依据。 综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相对应的上诉请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持贵州省金沙县人民法院（2019）黔0523民初2490号民事判决第一项、第二项，即“一、解除原告周涛垠与被告贵州金沙新化矿业有限公司的劳动合同；二、由被告贵州金沙新化矿业有限公司在本判决生效后10日内一次性支付原告周涛垠解除劳动合同经济补偿80,454.00元”； 二、撤销贵州省金沙县人民法院（2019）黔0523民初2490号民事判决第三项、第四项，即“三、由被告贵州金沙新化矿业有限公司在本判决生效后10日内一次性支付原告周涛垠待岗期间生活费5,840.00元；四、驳回原告周涛垠的其他诉讼请求”; 三、由上诉人贵州金沙新化矿业有限公司在本判决生效后10日内一次性支付被上诉人周涛垠待岗期间生活费3,650.00元; 四、驳回被上诉人周涛垠的其他诉讼请求； 五、驳回上诉人贵州金沙新化矿业有限公司的其他上诉请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人贵州金沙新化矿业有限公司负担。 如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长 周 莺 审判员 殷 勇 审判员 吉 雪 二〇一九年十二月三日 书记员 秦宇彤