安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖12民终4299号上诉人（原审被告）：范进东，男，汉族，1974年5月22日生，住安徽省太和县。被上诉人（原审原告）：杜磊，男，汉族，1984年3月6日生，住安徽省太和县。委托代理人：李婉丽，安徽浩太律师事务所律师。原审被告：史先彬，男，汉族，1981年12月16日生，住安徽省太和县。原审被告：杨梅，女，汉族，1981年7月29日生，住安徽省太和县。原审被告：史先举，男，汉族，1985年2月10日生，住安徽省太和县。原审被告：高皊，女，汉族，1982年5月28日生，住安徽省太和县。原审被告：杨玉杰，男，汉族，1982年6月13日生，住安徽省太和县。原审被告：王腊梅，女，汉族，1979年9月19日生，住安徽省太和县。上诉人范进东因与被上诉杜磊、原审被告史先彬、杨梅、史先举、高皊、杨玉杰、王腊梅民间借贷纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院(2019)皖1222民初4584号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。范进东上诉请求将本案发回重审，或撤销原判第一、三项，改判范进东在借款本金286500元承担连带担保责任。事实与理由：1.主债务借款金额实际为286500元，一审认定借款金额错误。一审庭审中杜磊当庭自认在2019年1月14日将第一笔借款100000元转入史先彬账户当日，即让史先彬回款13500元作为砍头息，后杜磊又转款200000元，实际出借金额286500元。2.律师费和保函费应由杜磊自行承担。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，双方约定了逾期利率、违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或其他费用，也可一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。一审判决支持年利率24%的债务利息，不应再支持律师费和保函费用。3.请求依法审查杜磊的行为是否构成诈骗罪，决定是否将本案作为刑事案件移送司法机关。被上诉人杜磊答辩认为：1.杜磊一审举证了300000元的转账流水及借条，借款事实清楚。上诉人举证的用于证明偿还借款的转账单据，收款人账号与杜磊无关，杜磊也并未实际收到，实际借款金额应以收条上载明的数额为准。2.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条中的逾期利息、违约金或其他费用，应当是指民间借贷中借用资金成本的相关费用，只有与资金成本密切相关的相关费用才属于上述规定的范围。双方约定的律师费、诉讼费负担并不违反法律规定，为双方真意表示，应为有效。且最高人民法院（2019）最高法民申1085号民事裁定书中对律师费是否属于其他费用做出了客观认定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。杜磊一审诉请判令史先彬、杨梅、史先举、高皊、杨玉杰、王腊梅、范进东偿还其借款本金300000元、利息、逾期利息、违约金;并承担本案诉讼费、保全费、律师费。原审法院查明:2019年1月14日，史先彬、杨梅由高皊、杨玉杰、范进东、王腊梅、史先举担保向杜磊借款300000元，杜磊于当日以银行转账方式向史先彬转款300000元，约定月利率3%并约定如产生诉讼，案件的保全费、律师费由借款人和担保人承担。在支付利息13500元后，经杜磊多次催要未果，2019年5月5日杜磊提起本案诉讼。原审法院经审理认为：史先彬、杨梅向杜磊借款300000元，有其出具的借条为凭，事实清楚，对杜磊要求偿还借款300000元的请求予以支持。高皊、杨玉杰、范进东、王腊梅、史先举为上述借款提供担保，故应依法承担连带担保责任。按照相关法律规定，利息、违约金及迟延违约金等利率合计不超过年利率24%的部分，法院予以支持，本案中此笔借款约定的违约金及迟延违约金的利率合计超过24%，故应按照年利率24%予以支持。因双方在借条中约定案件的律师费和保全的相关费用由借款人和担保人承担，故对杜磊要求被告承担律师费9000元，保函费用874.53元的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审法院判决：一、史先彬、杨梅于判决生效之日起十日内偿还杜磊300000元及利息（利息自2019年1月4日起按照年利率24%计算至借款还清之日止，扣除已经支付的13500元利息）。二、高皊、杨玉杰、范进东、王腊梅、史先举为上述借款承担连带清偿责任。三、史先彬、杨梅、史先举、高皊、杨玉杰、王腊梅、范进东于判决生效之日起十日内支付杜磊律师费9000元，保函费用874.53元。案件受理费2900元，保全费2065元，合计4965元，由史先彬、杨梅、史先举、高皊、杨玉杰、王腊梅、范进东负担。本院二审期间，双方当事人均未举证新的证据，对原审证据亦未提出新的质证意见，对原审查明事实本院予以确认。本院认为，上诉人范进东主张史先彬支付了预先扣除的利息，但无有效证据证明，一审不予采信并无不当。经查，本案无证据证明存在涉嫌刑事犯罪的事实线索，不符合移送公安机关处理的法定条件。关于律师费用和保函费用问题。根据《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第六条和第七条的规定，最高人民法院审判委员会讨论决定的指导性案例，统一在《最高人民法院公报》、最高人民法院网站、《人民法院报》上以公告的形式发布，各级人民法院审判类似案例时应当参照。（2019）最高法民申1085号民事裁定书不属于应当参照的，经特定程序讨论公布的指导性案例，杜磊要求参照适用该裁决书没有法律依据，不应支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，规定在第二十五条至第二十八条的利息条款和第二十九条的逾期利率条款之后，该条款内容为“逾期利息、违约金或者其他费用”条款，在文字内容和体系上均属于违约损失的范围，并不涉及借款发生时的资金成本，而律师费用支出属于违约损失范畴，应受该条约束。被上诉人将第三十条明确规定的“逾期利息、违约金或者其他费用”限缩为仅仅指“借款资金成本”，没有任何依据，本院不予采信和支持。依照上述条款规定，本案双方当事人书面约定了借款利息、违约金和律师费保全费等其他费用均由债务人承担，杜磊可以依法一并主张，但超过年利率24%的部分不应支持。一审判决适用法律错误，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持安徽省太和县人民法院(2019)皖1222民初4584号民事判决主文第一项、第二项，即“史先彬、杨梅于本判决生效之日起十日内偿还杜磊300000元及利息（利息自2019年1月4日起按照年利率24%计算至借款还清之日止，扣除已经支付的13500元利息）”；“高皊、杨玉杰、范进东、王腊梅、史先举为上述借款承担连带清偿责任”；二、撤销安徽省太和县人民法院(2019)皖1222民初4584号民事判决主文第三项，即撤销“史先彬、杨梅、史先举、高皊、杨玉杰、王腊梅、范进东于本判决生效之日起十日内支付杜磊律师费9000元，保函费用874.53元”部分。一审案件诉讼费按一审判决执行。二审案件受理费按上诉人范进东不服一审判决金额23374.53元计算，应收诉讼费用384.36元，由上诉人范进东负担222元，由被上诉人杜磊负担162.36元，原按一审诉讼标的金额预收多余部分予以退回。本判决为终审判决。审判长  陈玉峰审判员  孙 颖审判员  叶志强二〇一九年十二月二十七日书记员  于杰娜附本判决相关法条：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。