海南省第二中级人民法院刑事裁定书（2019）琼97刑终345号原公诉机关海南省乐东黎族自治县（以下简称乐东县）人民检察院。上诉人（原审被告人）邢孔超，男，汉族，1978年6月28日出生，公民身份号码×××，小学文化，无业，住乐东县。因犯盗窃罪于2011年8月15日被判处有期徒刑八个月，2011年11月30日刑满释放。因本案于2019年5月18日被抓获，同日被刑事拘留，于2019年6月15日被逮捕。现羁押于乐东县看守所。辩护人符辉芳，海南外经律师事务所律师。乐东县人民法院审理乐东县人民检察院指控原审被告人邢孔超犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月25日作出（2019）琼9027刑初216号刑事判决。原审被告人邢孔超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：一、2017年3月15日19时许，潘某手机联系被告人邢孔超购买毒品，约定在利国镇塘仔村交易，之后潘某与刘某到利国镇抱旺村村口等待邢孔超，罗某（已判决）也来到该地点等待邢孔超。期间，邢孔超以潘某不可靠为由打电话让罗某叫潘某到利国镇冲坡村村口交易。不久，邢孔超驾驶银色面包车到冲坡村村口与罗某、潘某碰面，并让罗某先收取潘某200元，罗某收取后交给邢孔超，邢孔超让罗某帮送毒品并提出给罗某1包毒品作为酬劳，罗某同意后从邢孔超处拿走3包毒品可疑物。当日20时30分许，潘某、刘某、罗某到利国镇冲坡村老吉落水泥公路，罗某将2包毒品可疑物交给潘某后被民警抓获。民警从罗某处扣押了电动摩托车1辆、手机1部、毒品可疑物1包；从潘某扣押了购买的毒品可疑物2包。经鉴定，涉案的3包毒品可疑物共净重0.16克，均检出海洛因成份。二、2019年2月20日12时许，潘某电话联系周某（已判决）购买毒品，约定在乐东县利国镇中心大道诺华酒店旁边的水吧见面。见面后，潘某将1800元现金和微信转账900元给周某，周某收钱后离开并电话联系吉某某（待查）购买毒品，吉某某将邢孔超的手机号码告知周某，周某就联系邢孔超购买毒品，约定在九所镇抱旺村附近高架桥见面，二人见面后到福乐多超市门口，邢孔超收取周某的400元后离开去找“白弟”购买4包毒品可疑物，然后回到超市交给周某1包毒品可疑物。当日15时许，周某到利国镇糖厂望楼河主题宾馆305房间，与潘某、高某见面后并将先前的1包毒品可疑物交给潘某。交易完后，民警将周某抓获并从其处扣押1部手机和现金77元；从潘某处扣押毒品可疑物1包。经鉴定，涉案的1包毒品可疑物共净重0.11克，均检出海洛因成份。上述事实，由公诉机关当庭提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1．物证（照片形式）：电动摩托车1辆、现金77元、手机2部、毒品可疑物4包。2．书证：(1)常住人口登记表、立案决定书、受案登记表。(2)抓获经过、呈请控制下交付报告书。证实邢孔超被传唤到案，本案存在特情引诱情节。(3)扣押决定书、笔录、清单及物证照片，搜查笔录。证实民警搜查及扣押物品的情况。(4)称量、取样笔录、照片。证实涉案毒品可疑物称量及取样的情况。(5)吸毒人员动态管控详细信息。证实邢孔超曾因吸毒被强制隔离戒毒。(6)乐东县人民法院（2011）乐刑初字第209号刑事判决书、乐东县看守所乐看刑释字[2011]第240号刑满释放证明书。证实邢孔超因犯盗窃罪于2011年8月15日被判处有期徒刑八个月，2011年11月30日刑满释放。(7)中国移动通信用户清单。证实手机通话记录。(8)乐东县中医院健康体检表、乐东县看守所新收在押人员体表检查表、检验报告单、彩色多普勒超声检查报告书、DR检查报告单。证实被告人邢孔超身体未见异常。(9)三亚市疾病预防控制中心CD4+T淋巴细胞检测结果报告单、情况说明。证实邢孔超因患病戒毒所不予收戒。3．证人证言(1)邢某的证言。证实邢孔超使用过的手机号有152XXXXXXXX、177XXXXXXXX、199XXXXXXXX。(2)罗某的证言及辨认笔录。证实罗某因毒瘾复发拨打邢孔超电话想要点货，邢孔超让罗某到抱旺村口。罗某到村口后发现阿望和阿斌也在等邢孔超来购买毒品，因为没有看到邢孔超过来，便打电话给邢孔超，邢孔超说有警察抓人，叫罗某到九所镇冲坡村木桥，罗某便驾车前往。罗某到了木桥看见邢孔超驾驶面包车在前面，便说拿点货用先，这时阿望和阿斌也跟过来，阿望拿200元给邢孔超说买2包毒品，邢孔超让阿望把钱给邢孔超拿着，且不要跟着，然后驾驶面包车开了十几米停下来，罗某拿着钱驾车到面包车前，把200元给邢孔超，邢孔超就拿2包毒品给罗某转交给阿望，罗某说没有时间，邢孔超就说帮忙送的话给1包毒品作为好处费，罗某随即答应。接着，罗某驾车叫阿望跟着到冲坡村老吉落水泥路上将2包毒品交给阿望。同时辨认出阿望和邢孔超。(3)潘某的证言及辨认笔录。证实潘某向邢孔超购买毒品，后潘某和刘某到抱旺村口等邢孔超，然后罗某说邢孔运让到冲坡村里拿毒品，潘某便驾驶摩托车载刘某跟着罗某，看见邢孔超驾驶面包车，邢孔超让潘某拿钱给罗某，潘某便交给罗某200元并在村口等候。后来罗某驾车让潘某和刘某跟着，到冲坡村老吉落水泥路时罗某将2包毒品交给潘某。同时辨认出罗某。(4)刘某的证言。证实刘某与阿望一起到抱旺村口，期间罗某过来说邢孔超叫去冲坡村拿毒品，到了冲坡村村口，邢孔超让阿望拿钱给罗某后等着，不久，罗某让阿望驾车跟着到冲坡村老吉落水泥路上将2包毒品交给阿望。(5)周某的证言及辨认笔录。证实周某收了老关1800元现金和微信转账的900元后，联系吉训雀购买毒品，吉训雀把邢孔超的电话给周某。邢孔超和周某见面后到利国镇福乐多超市门口，邢孔超收取周某400元后离开，一个小时左右返回给周某1包毒品，然后周某到望楼河主题酒店305房间给老关，与老关一起在水吧的男子也在。同时辨认出老关就是潘某。(6)潘某的证言及辨认笔录。证实潘某将1800元现金和微信转账900元给周某购买毒品，周某在利国糖厂望楼河主题宾馆305房间交付毒品。同时辨认出周某。(7)高某的证言及辨认笔录。证实潘某向一名男子购买毒品，在望楼河主题宾馆305房交易。同时辨认出潘某和周某。4．被告人邢孔超的供述及辨认笔录。证实2019年2月份某天下午2时许，吉训雀让邢孔超拿毒品给别人，之后一名陌生男子与邢孔超通电话，约在九所镇抱旺村附近高架桥碰面。碰面后邢孔超带该名男子到九所镇福乐多超市收取该男子400元并离开，然后找“白弟”用400元拿4包毒品，返回超市附近吸食2包，将1包毒品交给先前给钱的陌生男子。同时辨认出交易现场。5．海南省公安厅物证鉴定中心琼公物鉴（理化）[2017]577号、[2019]159号理化检验报告。证实送检检材检出海洛因成份。6.现场勘验笔录、方位图及照片。原判认为被告人邢孔超违反国家毒品管理法规，向他人贩卖海洛因二次，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。关于被告人邢孔超辩称没有贩卖毒品的意见。原判认为，本案有被告人的供述、多名证人证言和通话记录等证据证实，能够形成证据链，故对该意见不予采纳。被告人邢孔超曾因犯盗窃罪被判处刑罚，有前科，应从重处罚。根据本案被告人邢孔超犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条的规定，判处：被告人邢孔超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元。宣判后原审被告人邢孔超上诉称：原审认定事实不清，证据不足，现有证据有漏洞，不能形成完整的证据链条，无法证明其有贩卖毒品行为。恳请二审法院改判其无罪。辩护人的辩护意见：1.原审判决邢孔超犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，存在很多疑点，不能排除合理怀疑；2.本案存在特情引诱，对上诉人的量刑过重。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。一审采信的证据均经一审当庭举证、质证，并经二审核实，本院予以确认。关于上诉人邢孔超的上诉理由，经查，上诉人邢孔超向他人贩卖毒品海洛因的事实，除自己供述外，还有证人罗某、刘某、周某等人证言予以证实，证人邢某、潘某、高某的证言亦能予以佐证，且上述证言与邢孔超的供述能相互印证，故一审认定邢孔超贩卖毒品的事实清楚、证据确实、充分，其上诉意见不予采纳。关于本案存在特情引诱及量刑过重的辩护意见，经查，本案证据中显示存在特情介入，主要是针对抓获其他毒贩，并不是为了引诱上诉人邢孔超的犯意。上诉人邢孔超作为毒品上家，罗某、周某向其购买毒品时，其为了获利而向潘某、周某等贩卖毒品，证明了邢孔超主观上有贩卖毒品的故意，客观上有贩卖毒品的行为，邢孔超贩卖毒品的行为并非因侦查机关引诱产生，故邢孔超贩卖毒品的行为不存在特情引诱。上诉人邢孔超具有犯盗窃前科及吸毒劣迹，原审结合邢孔超贩卖毒品的情节，以及其前科劣迹，对邢孔超判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元并无不当。本院认为，上诉人邢孔超违反国家对毒品管理的相关规定，明知是毒品而向他人销售，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定邢孔超犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李雪刚审 判 员 蒙 良审 判 员 马 康 二○一九年十二月二十五日法官助理 唐帅英书 记 员 庄小冲附：适用本案的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。（共印25份）