辽宁省丹东市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）辽06行终161号 上诉人（原审原告）：潘庆德，男，1965年11月29日出生，汉族，农民，现住东港市。 委托代理人：何晓东，系辽宁乾朗律师事务所律师。 委托代理人：杨明月，系辽宁乾朗律师事务所律师。 被告（原审被告）：东港市自然资源局，住所地东港市东港南路145号。 负责人：于学波，系该局局长。 委托代理人：李明，系该局法规科科长。 委托代理人：何恒川，系辽宁仁正律师事务所律师。 原审第三人：东港市北井子镇新海村村民委员会，住所地东港市北井子镇新海村周屯组。 法定代表人：于福宽，系该村委会主任。 委托代理人：王春和，系东港市北井子镇法律服务所法律工作者。 委托代理人：王吉元，男，1957年10月6日出生，汉族，农民，现住东港市。 上诉人潘庆德因土地行政登记一案，不服东港市人民法院（2019）辽0681行初27号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人潘庆德的委托代理人何晓东，东港市自然资源局的委托代理人何恒川、李明，原审第三人东港市北井子镇新海村村民委员会（以下简称“北井子镇新海村委会”）的委托代理人王春和、王吉元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审根据被告及第三人举证并经庭审质证认定，2000年10月24日，第三人东港市××井子镇新海村村民委员会取得国有土地使用权证（证号为东港国用（2000）字第30016号），该地位于东港市××井子镇广河沟下游东侧，用途为水域用地，使用类型为划拨，使用权面积为508667平方米。2002年4月11日，原告与第三人签订了《虾池地权转让协议书》，2008年10月7日，原告与被告原东港市国土资源局签订了《国有土地使用权租赁合同》。同时，东港市人民政府为原告颁发东港国用（2008）第30521号国有土地使用权证，载明：土地使用权人：潘庆德；座落：北井子镇广河沟下游东侧；地号：HA2008582；图号：J-51-8-39；地类（用途）：虾场；使用权类型：租赁；终止日期：2038年9月23日；使用权面积：277258平方米。记事一栏载明：2008年10月7日，该宗地由东港国用（2000）字第30016号国有土地使用权证变更。 2014年12月，第三人村民潘洪润等42人作为原告向人民法院起诉，诉请确认第三人与原告潘庆德签订的转让协议无效，请求将涉案地块返还给第三人。该民事诉讼经一、二审审理，丹东市中级人民法院于2017年8月15日作出（2017）辽06民终241号民事判决书，判决第三人与原告于2002年4月11日签订的合同书无效。 2018年9月14日，第三人依据丹东市中级人民法院作出的（2017）辽06民终241号民事判决书，向被告申请，请求将登记于原告名下国有土地使用权证的使用权人变更为第三人。被告于2018年9月18日向原告发出通知，载明原告持有的东港国用（2008）第30521号国有土地使用证，发证依据是2002年4月11日原告与东港市××井子镇新海村村民委员会签订的《虾池地权转让协议书》。该协议书于2017年8月15日，经丹东市中级人民法院（2017）辽06民终241号民事判决书判决，该协议书因违反法律强制规定而无效。依据《不动产登记暂行条例实施细则》第二十八条第四款规定，通知原告到被告单位办理注销登记。并于2018年9月26日、27日发布公告，拟对原告使用的国有土地使用权予以注销。2018年10月16日，原告对被告的“注销公告”提出异议，被告于2018年10月22日给原告送达通知，对原告提出的异议事项不予支持。2018年10月24日，被告在不动产登记簿登记注销，载明依据辽宁省高级人民法院民事裁定书（2017）辽民申4196号以及丹东市中级人民法院（2017）辽06民终241号民事判决书，依申请注销东港国用（2008）字第30521号国有土地使用权。并于同日向原告发出通知。通知原告接到本通知书之日起五日内（2018年10月30日前），将东港国用（2008）字第30521号国有土地使用证交到东港市国土资源局，逾期，被告将依法公告作废。2018年10月31日，被告发布国有土地使用权证作废公告，因被告无法收回东港国用（2008）字第30521号国有土地使用证，根据《不动产登记暂行条例实施细则》第二十三条之规定，现公告作废并解除东港国用（2008）年度7号国有土地使用权租赁合同。原告于2019年4月9日向本院提起本行政诉讼。 原审法院认为，依据《中华人民共和国物权法》、《不动产登记暂行条例》、《不动产登记暂行条例实施细则》等法律法规的规定，被告作为县级人民政府确定的不动产登记主管部门，具有对单位或个人的土地登记申请进行审核、登记、颁证的法定职责。本案的争议焦点是，被告作出的注销东港国用（2008）字第30521号国有土地使用权的行政行为认定的事实是否清楚，程序是否合法，是否有法律依据。本案中，丹东市中级人民法院作出的（2017）辽06民终241号民事判决书，确认第三人与原告潘庆德于2002年4月11日签订的合同书无效，如此，被告为原告登记并颁发的东港国用（2008）字第30521号国有土地使用权证行政行为的基础法律关系被确认无效，该登记颁证行政行为的事实根据已不存在，故被告注销登记行政行为认定事实清楚。被告依据《不动产登记暂行条例》和《不动产登记暂行条例实施细则》的相关规定，适用法律、法规正确；原告对被告的“注销公告”提出异议时，被告又书面通知原告对其提出的异议事项不予支持，于2018年10月24日向原告送达通知，故被告作出的行政行为程序合法。综上，原告的诉讼主张无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告潘庆德的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。 上诉人潘庆德上诉称：1、2018年9月14日原审第三人向被上诉人提交变更登记申请书，而被上诉人在实施行政行为时变成了注销登记，因此，被上诉人注销登记行政行为启动程序违法。2、《不动产登记暂行条例实施细则》第28条，有下列情形之一的，当事人可以申请办理注销登记。上述规定确定的申请注销登记的主体是当事人，而非利害关系人，原审第三人不是涉案的使用权证书当事人，因此，原审第三人无权申请注销登记。3、《不动产登记暂行条例实施细则》第28条4项规定人民法院生效的判决书是指形成判决，而（2017）辽06民终241号民事判决书属于确认判决，因此，被上诉人以存在生效法律文书为由进行注销登记没有事实依据。4、2018年10月24日被上诉人办理了涉案不动产登记，同日8：30现场送达，电话通知并张贴。上述一系列工作在工作时间开始的一瞬间全部完成，完全不具备真实性和可能性，而且现场送达和电话送达相互矛盾。因此，被上诉人对上诉人国有土地使用权注销登记的行政送达程序违法。5、被上诉人2019年5月16日收到起诉状副本，2019年6月4日提交答辩状。依据行政诉讼法34条规定，逾期提交证据依法应当视为无证据，因此，一审法院对被上诉人逾期提交证据进行质证程序违法。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。 被上诉人东港市自然资源局答辩称：1、上诉人取得涉案土地使用权的权利来源已丧失，因此原东港市国土资源局注销其土地使用权证并作废相应权属证书认定事实清楚、证据确凿、适用法律、法规正确，程序合法。2、原审第三人新海村具备《不动产登记暂行条例实施细则》第28条规定的当事人身份，有权要求注销登记。3、丹东市中级人民法院作出（2017）辽06民终241号民事判决书已导致上诉人丧失了涉案土地使用权，答辩人据此完成注销登记，认定事实清楚，证据确凿。4、答辩人送达程序并无不当。5、上诉人提交的相关证据符合法律规定，且已得到人民法院认可。 原审第三人北井子镇新海村委会述称：1、2018年9月14日，原审第三人向被上诉人提交变更登记同时也申请办理注销登记，在办理注销登记时候原审第三人向被上诉人提交审批表中清楚注明是办理注销登记，所以并不影响本案实体审理。2、原审第三人是否享有注销登记权利，按照不动产登记暂行条例规定，当事人可以依据生效文书办理注销登记，原审第三人依据生效法律文书就是（2017）辽06民终241号民事判决书，在该判决书中原审第三人在一审诉讼地位是被告，在二审诉讼地位是被上诉人，所以第三人是涉案当事人，从使用范围看，法律规定当事人包括原被告及本案利害关系人统称为当事人，所以利害关系人包括当事人范围内，既然大范围可以注销，大范围之内的内容也可以申请，从法律角度来说，不动产登记暂行条例上位法从物权法第19条规定权利人和利害关系人认为登记薄有异议可以申请变更登记，所以原审第三人享有办理注销登记权利。如果按照上诉人狭义理解，本案可以申请办理注销登记只有上诉人个人，那么上诉人本人不申请办理注销登记，涉案虾厂将永久不办理注销登记。关于上诉人提到的形成判决和确认判决，原审第三人认为形成判决和确认判决是法律从诉的角度进行分类，二者不是在同一范围内，相互不包含，确认之诉相对应变更之诉和给付之诉，只能按照具体案件具体使用，而不是按照上诉人说在一个案件民法和行政诉讼法一并评价。 被上诉人、原审第三人在原审提交的证据均随卷移送本院，本院对上述证据的认证意见同原审一致。 本院经审理查明的事实与原审一致。 庭审辩论中，各方当事人围绕本案的争议焦点即被上诉人作出注销东港国用(2008)第30521号国有土地使用权证的行为有无事实根据，程序是否合法，对原审判决的合法性进行了辩论。各方当事人的辩论观点与其上诉和答辩观点一致。 本院认为，根据《不动产登记暂行条例》第七条规定根据《不动产登记暂行条例》第七条一款规定：“不动产登记由不动产所在地的县级人民政府不动产登记机构办理；直辖市、设区的市人民政府可以确定本级不动产登记机构统一办理所属各区的不动产登记。”被上诉人作为县级人民政府确定的不动产登记主管部门，具有对单位或个人的土地登记申请进行审核、登记、颁证的法定职责。《不动产登记暂行条例实施细则》第二十八条规定：“有下列情形之一的，当事人可申请办理注销登记：……（四）人民法院、仲裁委员会的生效法律文书导致不动产权利消灭的。”本案中，丹东市中级人民法院作出的（2017）辽06民终241号民事判决书，确认原审第三人与上诉人潘庆德于2002年4月11日签订的《虾池地权转让合同协议书》无效。无效的合同自始没有法律效力，涉案转让合同被确认无效，作为国有土地使用权登记的基础已不再成立，即涉案国有土地使用权登记已无权利来源。故被上诉人注销涉案国有土地使用权证符合上述规定。关于上诉人提出2018年9月14日原审第三人向被上诉人提交的是变更登记申请书，而被上诉人在实施行政行为时变成了注销登记，被上诉人注销登记行政行为启动程序违法的问题。经查，2018年9月14日，原审第三人向被上诉人提交变更登记同时也申请办理注销登记，且在不动产登记申请审批表中登记原因为注销登记，因此，被上诉人为原审第三人办理注销登记不存在程序启动违法之处。关于上诉人提出按照《不动产登记暂行条例实施细则》第28条规定，原审第三人不是涉案的使用权证书的当事人，无权申请注销登记的问题。由于上诉人与原审第三人签订的《虾池地权转让合同协议书》已被法院生效判决确认为无效合同，原审第三人与登记行为存在利害关系，故原审第三人可以作为当事人提出注销登记申请。关于上诉人提出法院生效判决只是确认《虾池地权转让合同协议书》无效，不适用《不动产登记暂行条例实施细则》第二十八条（四）项规定的问题。因上诉人取得涉案的国有土地使用权证是基于上诉人与原审第三人之间签订《虾池地权转让合同协议书》，该合同被确认无效，上诉人取得涉案国有土地使用权证权属来源不清，在此情况下，被上诉人对该证进行注销登记并无不当。至于上诉人提出被上诉人2018年10月24日办理了涉案不动产登记的初审、复核、核定，同日进行通知、送达，程序违法的一节，因现行的《不动产登记暂行条例实施细则》对此无明确规定，被上诉人在作出注销登记的当日通知、送达并不存在违法之处。综上，被上诉人作出的注销登记事实清楚，适用法律正确，程序合法。原审判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当。上诉人的上诉请求和理由没有事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人潘庆德负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘明诚 审判员  李 莉 审判员  仲莉宇 二〇一九年十二月二十六日 书记员  高婧涵