湖南省汝城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1026民初1962号 原告：苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司（以下简称金螳螂公司），住所苏州工业园区民营工业园内，联系地址江苏省苏州市西环路888号。 法定代表人：王汉林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：曹勇，系苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司律师事务部律师。 委托诉讼代理人：丁帅，系苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司律师事务部律师。 被告：郴州市今朝房地产开发有限公司（以下简称今朝房地产），住所湖南省汝城县卢阳镇锦堂村陈家组。 法定代表人：刘叔华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张扬斌，该公司项目经理。 委托诉讼代理人：邱细容，湖南民浩律师事务所律师。 原告金螳螂公司与被告今朝房地产装饰装修合同纠纷一案，原告于2019年10月24日向本院提起诉讼并申请财产保全。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金螳螂公司的委托诉讼代理人曹勇、丁帅，被告今朝房地产的委托诉讼代理人张扬斌、邱细容到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付工程款750万元，并负担自2018年12月15日起，按每日1万元的标准，计算至实际履行之日止的逾期付款违约金（暂计算至2019年10月25日的逾期付款违约金为314万元）。2、请求判令原告就涉案工程折价或拍卖的价款在被告应支付的工程款范围内享有建设工程优先受偿权。3、本案全部诉讼费用（包括但不限于案件受理费、保全费、诉讼保全担保费、律师费）均由被告方承担。事实与理由：原告金螳螂公司与被告今朝房地产于2014年8月7日签订《汝城君莲国际大酒店装修工程施工合同书》（下称合同），约定由金螳螂公司承接施工今朝房地产开发建设的汝城君莲国际大酒店项目（下称本项目）。合同约定：本项目在双方签署工程结算协议后一周内，今朝房地产应当支付至合同结算总造价95%的工程款；留结算总价的5%作为质量保修金，质保期两年，在质量保修期满一年后的30个工作日内，今朝房地产应当退还结算总价的3%的质量保修金，满两年后的30个工作日内返还剩余2%的质量保修金。合同签订后，金螳螂公司如约完成了本项目的施工任务并交付今朝房地产使用，且该涉案工程酒店于2014年11月8日正式开业。2018年12月8日，本项目审计结算完成，金螳螂公司与今朝房地产共同确认本项目最终结算金额为3350万元，并明确该结算金额已扣除了所有费用，双方就结算金额再无其它争议。至此，本项目质保期早已届满，按照合同约定，今朝房地产应当在2018年12月15日前向金螳螂公司支付至结算价的100%的工程款，即3350万元。虽经多次催款，但距今，今朝房地产仅支付2600万元，还有750万元工程款逾期欠付。鉴于上述事实，金螳螂公司认为切实履行合同义务是我国《合同法》及商业契约精神的应有之义。今朝房地产的行为已严重违反合同约定，导致金螳螂公司的合法权益受到严重损害，故为了维护金螳螂公司作为施工企业的合法权益，特提起本案诉讼。 被告辩称，1、原告诉请的工程款尚不具备双方约定的支付条件。2018年12月8日，涉案项目审计结算完成。双方签订《工程计算审定单》，确定最终结算金额为3350万元，已开发票2600万元，剩余发票提供3%增值税普票。被告在建设单位处落款盖章，同时注明了涉案项目存在部分装修及水池一直达不到验收条件。因此，截止至2018年12月8日，涉案项目并未验收合格，根据双方签订的《汝城君莲国际大酒店装修工程施工合同书》第9.1条的约定：“竣工日期的认定:乙方递交竣工验收报告，竣工日期以甲方、监理组织竣工验收合合格的日期为准。若需整改后才能达到竣工要求的，应以整改后重新办理验收并出具竣工验收合格报告日期为准”，涉案工程至今未竣工验收合格。合同第7.3条约定：“全部工程经监理、设计、甲方、政府有关部门验收合格及完成备案，甲乙双方签订完《工程质量保修书》后，甲乙双方开始进行结算。甲方自接到乙方结算资料60天应办理完工程结算，逾期视为认可乙方所报的结算金额；双方达成一致意见并签署工程结算协议后一周内，甲方支付到结算总造价的95%”。第7.5条约定：“本工程协议总造价的5%作为工程质量保证金。保修期两年:自乙方施工内容竣工验收合格之日起两年。”因此，原告诉请的95%的工程款和5%的质保金，均以工程竣工验收合格为前提，同时，原告负有先向被告开具3%增值税普票的义务，因此，原告的诉请不符合双方的合同约定，应予驳回。2、原告诉请的逾期付款违约金没有事实和法律依据。如前所述，截止至2018年12月8日，涉案项目仍存在部分装修及水池一直达不到验收条件，即原告违约在先，被告为维护自身合法权益有权暂时不支付剩余工程款给原告直至涉案项目全部验收合格。退一万步而言，即使被告需向原告支付违约金，按约定的每日1万元的标准支付也远远超出法律规定，请求法院依法调整，即以被告实际欠付且目前应付的工程款为基数、按同期银行贷款利率计算违约金。3、原告主张的诉讼保全担保费、律师费无事实和法律依据。《汝城君莲国际大酒店装修工程施工合同书》对诉讼保全担保费、律师费如何承担并没有约定，且原告也未提交相应的证据予以证实已实际产生，故原告诉请的诉讼保全担保费、律师费无事实和法律依据。综上，被告认为原告的诉讼请求无事实和法律依据，请法院依法予以驳回。 原告为支持自己的主张，向本院提供了下列证据：1、《汝城君莲国际大酒店装修工程施工合同》，拟证明原、被告于2014年8月7日签订合同，约定由原告承接施工被告开发建设的汝城君莲国际大酒店项目。合同约定：⑴、本项目在双方签署工程结算协议后一周内，被告应当支付至合同结算总造价95%的工程款；⑵、留结算总价的5%作为质量保修金，质保期两年，在质量保修期满一年后的30个工作日内，被告应当退还结算总价的3%的质量保修金，满两年后的30个工作日内返还剩余2%的质量保修金；⑶、被告未按合同约定及时支付工程款的，每天支付1万元的违约金，逾期超过15天，被告应支付合同总价5%的违约金。2、《公证书》，拟证明涉案酒店于2014年11月8日开业运营，本项目质保期早已届满，质保金支付的条件已成就。3、《工程结算审定单》，拟证明原、被告双方于2018年12月8日共同确认涉案项目的最终结算造价为3350万元，双方就本项目再无其他争议或未了事项。4、银行凭证，拟证明被告合计向原告支付2600万元，尚欠750万元工程款。被告为支持自己的主张，向本院提供了下列证据：5、工程结算审定单；6、结算资料签收单；7、2015年9月被告签字确认的一层装修未修整问题、九楼装修未修整问题汇总、十层装修未修整问题、十一楼装修未修整问题；8、2016年8月被告签字确认的君莲国际大酒店装修大问题汇总、一层装修未修整问题、九楼装修未修整问题汇总、十层装修未修整问题、十一楼装修未修整问题；9、原告在君莲酒店5楼办公室悬挂的相关履职工作人员表。拟证明至今为止，涉案项目达不到验收条件。本院组织原、被告对上述证据进行了质证，并对质证意见记录在卷。根据原、被告的举证、质证，本院对与本案事实相吻合的证据部分予以认定，对与本案事实不相吻合的证据部分不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月7日，原告金螳螂公司与被告今朝房地产签订《汝城君莲国际大酒店装修工程施工合同书》（下称合同），合同约定由原告承包装修被告开发建设的汝城君莲国际大酒店。其中，合同7.2.3工程进度款支付约定：甲方未按合同约定及时支付工程款项，应当按照壹万元每天支付违约金，逾期超过五天的，乙方有权暂停施工，逾期超过十五天，乙方有权解除合同，同时甲方支付乙方合同总价5%的违约金，并赔偿由此给乙方造成的其他损失。合同7.3约定：全部工程经监理、设计、甲方、政府有关部门验收合格及完成备案，甲乙双方签订完《工程质量保修书》后，甲乙双方开始进行结算。甲方自接到乙方结算资料60天应办理完工程结算，逾期视为认可乙方所报的结算金额；双方达成一致意见并签署工程结算协议后一周内，甲方支付到结算总造价的95%。合同7.5约定：本工程协议总造价的5%作为工程质量保证金。保修期两年：自乙方施工内容竣工验收合格之日起两年。保修期满一年后的三十个工作日内，甲方将工程质量保修金3%无息付给乙方。保修期满两年后的三十个工作日内，甲方将剩余工程质量保修金2%无息付给乙方。合同9.1竣工日期的认定：乙方递交竣工验收报告，竣工日期以甲方、监理组织竣工验收合格的日期为准。若需整改后才能达到竣工要求的，应以整改后重新办理验收并出具竣工验收合格报告日期为准。 合同签订后，原告如约将汝城君莲国际大酒店的装修工程交付被告使用，被告于2014年11月8日开始营业。2018年12月8日，原、被告双方签署《工程结算审定单》，共同确认装修工程的审定价为3350万元。审定单备注：“经双方确认，上述审定金额已扣除审核超审费等各项费用，双方再无其他争议或未了事项，为最终结算金额”。被告在《工程结算审定单》建设单位处另注：“部分装修及水池一直达不到验收条件，望落实，整改到位”。至2019年2月2日，被告共计给付原告工程款2600万元，对其余750万元工程款（含保质金，下同）再未给付，原告为此诉至本院。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告金螳螂公司与被告今朝房地产签订的《汝城君莲国际大酒店装修工程施工合同书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均具有法律约束力。合同签订后，原告于2014年11月8日将装修工程交付被告使用至今长达5年，合同约定的2年保修期也早已届满。2018年12月8日，原、被告签署《工程结算审定单》后，被告理应按合同约定在2018年12月15日前将剩余工程款750万元给付原告。现原告要求被告给付工程款并请求在工程款范围内享有工程折价或者拍卖的价款优先受偿权，依法有据，予以支持。但原告请求被告按每日1万元的标准支付逾期付款违约金，不予支持。其一：原告的该请求不符合法律规定；其二：原、被告合同7.2.3“应当按照壹万元每天支付违约金”的约定，并不是对欠付工程款违约金的约定，而是原告在工程装修过程中，被告未按装修进度向原告预付工程款应承担违约金的约定；其三：原、被告合同7.3未约定工程款逾期付款违约金。但根据原、被告签署《工程结算审定单》后，由于被告未按约定付清原告工程款，占用了原告资金，使原告受到了损失的实际，根据相关法律规定，被告每月应按0.5%的利率赔偿原告损失。原告要求被告承担律师费，没有合同约定，也未举证证实，不予支持。被告认为截止至2018年12月8日，装修工程未经竣工验收，理由不成立。其一：原、被告合同9.1对竣工验收程序虽有约定，但原、被告均未向本院提供竣工验收的相关文件依据，根据相关法律规定，竣工验收的日期应以原告交付使用、被告开始营业的日期即2014年11月8日为准；其二：《工程结算审定单》“部分装修及水池一直达不到验收条件”系被告单方另注，原告不认可，而“双方再无其他争议或未了事项”系原、被告双方备注；其三：“部分装修及水池一直达不到验收条件”的备注时间为2018年12月8日，与合同约定的2年保修期届满许久，被告也未举证证明是原告装修的原因还是被告使用的原因等所造成，且被告也未举证证明期限内向原告主张过权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告郴州市今朝房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内给付原告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司工程款750万元，并自2018年12月15日起按月利率0.5%计算向原告支付至付清之日止的利息损失； 二、原告在本案工程款范围内，对本案工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费85640元，由原告负担21410元，由被告负担64230元；保全费5000元，保全保险费17250元，合计22250元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  何宋智 二〇一九年十二月十六日 书记员  何 莹 附：本判决书引用的法律条款 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。