广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终2056号原公诉机关广州市花都区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐绍杭，男，1990年11月3日出生，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省广州市花都区。因本案于2019年1月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人刘映辉、叶静，广东品杰律师事务所律师。原审被告人张文杰，男，1995年12月12日出生，汉族，文化程度中专，户籍住址广东省英德市。因本案于2019年1月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人黎健坤，男，1997年9月30日出生，汉族，文化程度中专，户籍住址广东省广州市花都区。2017年6月8日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十个月，同年9月27日刑满释放。因本案于2019年1月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人陈永键，男，1996年7月10日出生，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省广州市花都区。因本案于2019年1月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人李志毅，男，1994年9月19日出生，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省清远市清新区。因本案于2019年1月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人陈雄奎，男，1991年10月21日出生，汉族，文化程度大专，户籍住址湖南省永州市东安县。因本案于2019年1月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人姚叶文，男，1988年12月2日出生，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省广州市花都区。因本案于2019年1月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。原审被告人周静，女，1992年8月5日出生，汉族，文化程度高中，户籍住址广东省广州市花都区。因本案于2019年1月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人张文杰、黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、徐绍杭、姚叶文、周静犯聚众斗殴罪一案，于2019年11月1日作出（2019）粤0114刑初1902号刑事判决。原审被告人徐绍杭不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经审阅全部案卷材料，审查了上诉人的书面上诉意见，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年1月1日3时35分许，被告人徐绍杭、姚叶文、周静与同案人茹某、曾某（均另案处理）等人吃完宵夜后从广州市花都区曙光路花纪酒店旁的宵夜档出来准备取车时，徐绍杭要求正围坐在美宜佳便利店门口吃宵夜的被告人张文杰、黎健坤等人挪动桌子以便车辆经过，遭到黎健坤的拒绝和指骂，双方发生争执并相互打斗，后被在场人员拉开。后黎健坤在美宜佳便利店门口处继续指骂，周静持啤酒瓶想殴打黎健坤被姚叶文拦住，后周静走上前打了黎健坤一巴掌，再次引发黎健坤与姚叶文、茹某、曾某等人的打斗，其中，茹某、曾某持啤酒瓶殴打黎健坤。黎健坤被打后快步离开，茹某、姚叶文、曾某、周静等人紧随其后离开。张文杰被打后不服气，打电话叫被告人陈永键、陈雄奎、李志毅到现场想打回对方，徐绍杭、姚叶文、周静及茹某、曾某等人知道张文杰打电话叫人后继续在原地等候，曾某从旁边的夜宵桌上拿了几个啤酒瓶放在身边的胶凳上，为继续斗殴做准备。3时50分许，张文杰、陈永键、黎健坤、李志毅、陈雄奎冲到美宜佳便利店门口，张文杰、黎健坤持塑料椅子对徐绍杭、茹某等人进行殴打，李志毅持啤酒瓶，陈永键持碗碟，茹某、曾某持啤酒瓶参与斗殴，其他被告人用拳脚参与斗殴，双方互相追打。陈雄奎、李志毅、徐绍杭三人在打斗中受伤。经广州市花都区公安司法鉴定中心鉴定，陈雄奎、李志毅、徐绍杭的损伤程度均为轻微伤。同日3时50分许，公安民警接报后在广州市花都区新华街曙光路菲比酒吧对面美宜佳门口抓获被告人张文杰、黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、徐绍杭、姚叶文、周静。另查明：公安机关于3时34分许至40分许接听110警情电话四次，曾宪文手机号码159××××8937于3时36分许拨打110报警电话。原判认定上述事实的证据有广州市公安局花都区分局受案登记表，广州市公安局110警情信息表，广州市公安局花都区分局城东派出所出具的抓获经过、情况说明，广州市公安局花都区分局刑事警察大队技术中队现场勘验检查笔录，广东省广州市花都区公安司法鉴定中心穗花公（司）鉴（法临）字[2019]00002号、00003号、00004号鉴定书，广东省广州市花都区人民法院（2017）粤0114刑初739号刑事判决书，广州市花都区看守所刑满释放证明书，视频录像及截图，辨认笔录，谅解书，证人张某、赵某的证言，同案人李某的供述，被告人陈永键、李志毅对手机记录的签认，以及被告人张文杰、黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、徐绍杭、姚叶文、周静的供述、对案发现场、视频截图的签认、户籍证明、常住人口信息等。原判据此认为,被告人张文杰、黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、徐绍杭、姚叶文、周静无视国家法律，结伙相互持械聚众斗殴，扰乱社会公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪。八名被告人持啤酒瓶、塑料椅等工具在公共场所聚众斗殴，造成三人轻微伤，扰乱社会公共秩序，应相应惩处。被告人张文杰、徐绍杭为首要分子，均是主犯。被告人黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、姚叶文、周静均是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人黎健坤曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。八名被告人均有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。八名被告人均认罪认罚，与同案人均相互谅解，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人张文杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。二、被告人徐绍杭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。三、被告人黎健坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。四、被告人李志毅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。五、被告人陈永键犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。六、被告人陈雄奎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。七、被告人姚叶文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。八、被告人周静犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。上诉人徐绍杭上诉提出：1.原审法院以其要求挪车引发双方斗殴而认定为主犯的事实错误，其应认定为从犯；2.其系初犯、偶犯，有自首情节，认罪、悔罪态度好；3.其家里有小孩需要照顾。综上，原审量刑过重，请求法院改判。辩护人的辩护意见与上诉人的上诉意见一致。本院经审理查明，原判认定上诉人徐绍杭、原审被告人张文杰、黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、姚叶文、周静结伙相互持械聚众斗殴，扰乱社会公共秩序，造成三人轻微伤的事实清楚，所依据的证据均经原审庭审举证、质证，来源合法，确实充分，本院予以确认。二审期间，上诉人徐绍杭及其辩护人均未向本院提交新的证据。关于上诉人徐绍杭及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，视频录像证实上诉人徐绍杭与原审被告人黎健坤言语冲突后，继而与原审被告人张文杰一方相互挑衅、推搡，继而打斗，引发双方斗殴，并积极参与斗殴全部过程，是其一方的首要分子，是主犯。鉴于上诉人徐绍杭有自首情节，自愿认罪认罚，悔罪态度好，原判已予以从轻处罚。同时，原审虽然根据本案事实认定上诉人徐绍杭是主犯，但也采纳公诉机关对上诉人徐绍杭判处有期徒刑二年以下的量刑建议，量刑适当。综上，上诉人及其辩护人的该上诉、辩护意见据理不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人徐绍杭、原审被告人张文杰、黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、姚叶文、周静结伙相互持械聚众斗殴，造成三人轻微伤，扰乱社会公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。上诉人徐绍杭、原审被告人张文杰为首要分子，均是主犯。原审被告人黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、姚叶文、周静均是从犯，应当从轻、减轻处罚。原审被告人黎健坤曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人徐绍杭及原审被告人张文杰、黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、姚叶文、周静均有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。上诉人徐绍杭及原审被告人张文杰、黎健坤、陈永键、李志毅、陈雄奎、姚叶文、周静均认罪认罚，与同案人均相互谅解，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈骏涛审判员  杨 毅审判员  龚 帆二〇一九年十二月二十六日书记员  吴清云林晓霞