湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘10民终4164号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地广东省东莞市南城街道三元路2号粤丰大厦办公2001、2101号。代表人：陈青松，系该公司负责人。委托诉讼代理人：王德新，湖南宏法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪发妹。委托诉讼代理人：谭章文。被上诉人（原审被告）：侯红年。上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安保险东莞分公司）与被上诉人汪发妹、侯红年机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省安仁县人民法院（2019）湘1028民初720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险东莞分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，在一审基础上改判平安保险东莞分公司少赔偿汪发妹28958.1元；2、本案诉讼费用由汪发妹、侯红年承担。事实和理由：一审法院对平安保险东莞分公司提出重新鉴定的申请未予许可，不符合法律规定，请求二审支持重新鉴定，汪发妹不构成伤残，伤残赔偿金、精神抚慰金两项共计28958.1元应予扣减。汪发妹答辩称：平安保险东莞分公司在一审时已经提出了重新鉴定，但是未在规定的时间内提出书面申请，应视为放弃。本案一审判决事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。侯红年答辩请求依法处理。汪发妹向一审法院起诉请求：1、判令平安保险东莞分公司在交强险责任限额内赔偿73106.2元；2、由侯红年赔偿26266.64元，平安保险东莞分公司应在商业险第三者险责任限额内赔偿其应当赔偿的部分；3、由平安保险东莞分公司、侯红年承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月8日15时左右，侯红年驾驶湘LHN357小型轿车从安仁县宜康医院方向驶往国税局方向，当车行驶至安仁县宜康医院附近路段左转弯掉头时，恰遇何丽驾驶无牌普通二轮摩托车（车后搭乘汪发妹）从安仁县宜康医院方向驶往安仁县国税局方向经过此处，两车发生碰撞，造成汪发妹受伤，两车不同程度受损的交通事故。汪发妹受伤后，被送往安仁县宜康医院52天。诊断为：1、左内外踝骨折；2、右后踝骨折？；3、高血压病；4、右距骨撕脱骨折？5、多处软组织挫伤。花费医药费16566.64元（侯红年已垫付）。本次交通事故安仁县公安局交警大队于2018年11月19日作出第20181108012号道路交通事故认定书：侯红年驾驶机动车在禁止掉头或者禁止左转弯标志、标线的地点掉头，承担本次事故全部责任，何丽、汪发妹不承担本次事故责任。2019年6月15日安仁县公安局交警大队委托湖南正宏司法鉴定中心对汪发妹的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行评定。2019年6月19日该鉴定中心作出湖南正宏司鉴中心【2019】临鉴字第430、446号司法鉴定意见：1、汪发妹的伤残等级为十级伤残；2、误工期、护理期、营养期分别为180日、80日、90日。同时查明，肇事车辆湘LHN357号小型轿车在平安保险东莞分公司投保交强险和第三者商业险（限额100万元），均在保险期内。2018年度湖南省农村居民人均可支配收入为14093元，农、林、牧、渔职工年平均工资为44693元，农村居民人均生活消费支出12721元。另查明汪发妹需对其母陈头妹（1929年2月8日生，农村居民）承担赡养义务，陈头妹共生育5个子女。一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。依照法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，按各自过错的比例承担责任。肇事车辆湘LHN357在平安保险东莞分公司投保了交强险、第三者商业责任险（限额100万元），均在保险期内。因本次事故侯红年负全部责任，故汪发妹的损失应当由平安保险东莞分公司在交强险和商业第三者责任险限额内代侯红年赔偿。侯红年已垫付的医药费16566.64元，应扣除给侯红年。至于平安保险东莞分公司在法庭上提出的汪发妹的误工费、伤残赔偿金不能赔偿的答辩意见不予采纳。理由如下：1、汪发妹已经举证证明其在发生交通事故时打临工（搬砖月工资3000元左右）及种植水稻等劳动。2、平安保险东莞分公司虽对汪发妹的伤残评定有异议，但法庭已向其释明在休庭后五个工作日提出书面申请，因其逾期未提交，视为其自动放弃重新鉴定，应承担举证不能的法律后果。汪发妹的合理损失按相关规定认定如下：1、医药费16566.64元；2、住院伙食补助费5200元（100元/天×52天=5200元）；3、误工费依汪发妹的举证情况，酌情认定按3000元/月的标准计算，即18000元（3000÷30天×180=18000元）；4、护理费9796元（44693元÷365天×80=9796元）；5、残疾赔偿金为25230.2元（14093元×17年×10%=23958.1元、12721×5×10%÷5=1272.1元）；6、营养费2400元（30元/天×80天=2400元）；7、精神损害抚慰金确定为5000元；7、鉴定费1500元。交通费未提供正式票据不予认定。上述损失共计83692.84元（未超出投保限额），由平安保险东莞分公司在交强险、商业第三者责任险限额赔偿82192.84元，鉴定费1500元，由侯红年承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，一审判决：“一、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险、商业第三者责任险限额内赔偿汪发妹医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金等82192.84元（其中扣除侯红年垫付的住院医药费16566.64元支付给侯红年）；二、法医鉴定费1500元由侯红年承担。上述赔偿责任，限在判决生效后十日内履行至安仁县人民法院诉讼执行案款账号（开户行：长沙银行股份有限公司郴州分行安仁支行/户名:安仁县人民法院执行款专户/账号：800261789411018）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2284元，减半收取1142元，由侯红年承担。”二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。平安保险东莞分公司虽然向一审法院提出了重新鉴定的口头申请，但却没有在法庭规定的五个工作日内提交书面申请，一审法院以此视为安保险东莞分公司自动放弃重新鉴定，并无不妥，故安保险东莞分公司二审向本院申请重新鉴定，本院不予许可。一审法院依据湖南省安仁县公安局交警大队委托湖南正宏司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书来计算汪发妹的伤残赔偿金及酌情判令汪发妹的精神抚慰金符合法律规定，应予维持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 军审 判 员  罗燕青审 判 员  林海波二〇一九年十二月十日法官助理  黄 慧书 记 员  高尚书附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。