云南省芒市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云3103刑初301号公诉机关芒市人民检察院。被告人岳正应，男，汉族,1983年1月2日出生，初中文化程度，无业，户籍所在地云南省德宏傣族景颇族自治州芒市，住芒市。曾因犯非法经营罪于2009年1月8日被德宏州中级人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元，于2009年2月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月22日被芒市公安局刑事拘留，同年5月28日经芒市人民检察院批准，同日被芒市公安局执行逮捕。现羁押于芒市看守所。辩护人余凤英，云南春晖律师事务所律师。芒市人民检察院以芒检一部刑诉【2019】273号起诉书，指控被告人岳正应犯贩卖毒品罪、容某他人吸毒罪，于2019年10月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。芒市人民检察院指派检察员彭丽丝、检察官助理杨政波出庭支持公诉，被告人岳正应及辩护人余凤英到庭参加诉讼。现已审理终结。芒市人民检察院指控：2019年4月21日20时许，芒市公安局民警在芒市出租房院场（岳正应曾租住地）将被告人岳正应抓获。当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺可疑物，经称量净重共计18.5克；经鉴定，系毒品甲基苯丙胺。经查，被告人岳正应多次向吸毒人员王某5文、王某5雄、何某某、朱某某、何某某、王某5奇、鲁某某贩卖毒品甲基苯丙胺。另查，自2017年10月至2019年2月，被告人岳正应多次王某5雄、朱某某、何某某、王某5奇、鲁某某在其租住的出租房内吸食毒品。针对上述指控，公诉机关向本院提交如下证据:物证，书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料。公诉机关认为，被告人岳正应明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人岳正应提供场所供他人吸食毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容某他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人岳正应在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应数罪并罚。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，提请本院依法判处。并建议以贩卖毒品罪判处被告人岳正应有期徒刑七年以上九年以下，并处罚金；建议对被告人岳正应犯容某他人吸毒罪依法判处，并实行数罪并罚。被告人岳正应对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均有异议。辩护人余凤英提出如下辩护意见：对起诉书指控查获被告人岳正应的时间、地点、数量、毒品类型不持异议，对指控的贩卖毒品罪和容某他人吸毒罪持有异议，一、被告人岳正应不构成贩卖毒品罪，首先，被告人是吸毒人员，其在购买毒品过程中被查获，本案无证据证实其是为了贩卖而购买毒品，从王某2、朱某1、王某4三位证人出现在出租房附近都不是来购买毒品的证言中可以证实，我国法律并无对购进毒品的行为归罪的规定，只是规定了要对为贩卖而购进毒品的行为归罪。其次，公诉机关未提交证据证实被告人岳正应当天被查获的毒品是用于贩卖，故根据《武汉会议纪要》的相关规定通过证实被告人岳正应曾有过贩卖毒品的犯罪事实，来反推被告人2019年4月21日被查获的毒品就是用于贩卖，但公诉机关未提交确实、充分的证据予以证明，本案只查获毒品，无毒资、交易证明等证据链予以证实，公诉机关主要围绕证人证言进行举证，但几位证人之间的证言并不能相互印证，也不能与其他证据相互印证（与辨认笔录、通话记录、微信转账记录等）。再次，被告人岳正应关于与王某2一起购买和吸食毒品的辩解是其实施了贩卖毒品的行为，当刑法只处罚贩卖行为时，单纯的购买行为就不能成立贩卖行为的共犯，因帮助买家找卖家还未超出购买的范畴，故为了“蹭吸”而帮助吸毒者购买毒品的，没有贩卖行为，不应认定为贩卖毒品罪。二、被告人岳正应不构成容某他人吸毒罪。从起诉书指控的犯罪事实看，公诉机关是将被告人岳正应在租赁亲戚王某1位于芒市坡的出租房容某他人吸毒的时间段认定为2017年10月至2019年2月，并不是将2019年2月之后的时间段进行认定（包括诸如和被告人被查获的当日），从该时间段看，主要是证人王某2的证言进行认定，但王某2的证言不客观、真实、不应采信，且被告人岳正应不构成贩卖毒品罪，故容某他人吸毒罪也不成立，既然贩卖毒品的犯罪事实不存在，那容某他人吸毒的事实也不存在。且被告人岳正应辩解出租房是为了照顾女儿读书而租赁的，平常自己也不常在，女儿每天都要回去休息和学习，自己不可能在里面吸食毒品，更不可能允许他人在里面吸食毒品，且公诉机关的指控无其他证据予以证实。同时被告人岳正应虽有前科，但并不是累犯，不应从重处罚。综上，被告人岳正应购买和持有毒品的犯罪行为确实违反我国刑法规定，但不构成贩卖毒品罪和容某他人吸毒罪，恳请法庭综合全案证据，做出公正判决。经审理查明：2019年4月21日20时许，芒市公安局民警在芒市出租房院场（岳正应曾租住地）将被告人岳正应抓获。当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺可疑物，经称量净重共计18.5克；经鉴定，系毒品甲基苯丙胺。经查，被告人岳正应多次向吸毒人员王某5文、王某5雄、何某某、朱某某、何某某、王某5奇、鲁某某贩卖毒品甲基苯丙胺。另查，自2017年10月至2019年2月，被告人岳正应多次王某5雄、朱某某、何某某、王某5奇、鲁某某在其租住的出租房内吸食毒品。上述事实，有当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、物证照片，证实侦查机关在被告人岳正应身上查获的手机1部(华为黑色),毒品冰毒可疑物零包4包，共计净重18.5克。2、受案登记表、立案决定书、传唤证，证实本案案件来源及受理案件情况。3、户口证明，证实被告人岳正应的身份,年龄,家庭住址等主体身份信息。4、刑事判决书、刑满释放通知书，证实被告人岳正应曾因犯非法经营经营罪被德宏州中级人民法院判处有期徒刑十个月,于2009年2月5日刑满释放。5、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实侦查人员依法扣押被告人岳正应持有的用透明塑料封口袋包装毒品冰毒可疑物4包,手机1部。6、移交物品清单，证实侦查机关将查获的毒品可疑物移交至芒市公安局禁毒大队。7、通话清单，证实被告人岳正应与吸毒人员王某2、朱某1电话联系的事实。8、调取证据通知书、调取证据清单，证实芒市公安局向瑞丽市看守所调取被告人岳正应的刑事判决书及刑满释放证明。9、被告人岳正应手机提取微信聊天记录照片，证实被告人岳正应与微信名“无飞”“王某2”“何常”“心飞扬”等有多次微信转账记录。10、入所健康体检表、芒市公安局执法办案中心使用情况登记表，证实侦查机关对被告人岳正应进行体检,其患有高血压II级,进出所登记情况。11、情况说明，证实证人王某2、王某3对吸毒现场进行辨认,朱某1已转到云南省第四强制戒毒所,王某4、何某、鲁某无法找到进行现场辨认。12、抓获经过，证实被告人岳正应被抓获的经过。13、证人王某4的证言，证实向被告人岳正应购买毒品后在出租房吸食的经过。14、证人王某2、朱某1、何某、王某3的证言，证实四名证人多次分别向被告人岳正应购买毒品并在芒市坡出租房吸食毒品的经过。15、证人王某1的证言，证实被告人岳正应跟其媳妇陈彩娇是表兄妹,岳正应租住过街坡的出租房。16、被告人供述与辩解，其辩称其只是吸毒，从未贩卖过毒品。17、鉴定聘请书、理化检验报告、鉴定意见通知书附资格证书，证实侦查机关查获被告人岳正应的毒品可疑物，送检检材中均检出甲基苯丙胺成分，鉴定意见已告知被告人岳正应,其签字确认，无异议。18、当场盘问、检查笔录，证实侦查机关在芒市坡村民小组一出租房内对被告人岳正应进行盘查,在其身上查获4包用透明塑料封口袋包装的毒品可疑物及手机1部。19、现场检测报告书、检测照片，证实经对被告人岳正应的尿液进行现场检测,结果吗啡呈阴性、甲基安非他明呈阳性，被告人岳正应系吸毒人员。20、称量、提取笔录、称量照片附同步录音录像，证实侦查人员对查获的4包毒品可疑物进行称量,净重18.5克，并提取可疑物样本送德宏州公安司法鉴定中心进行鉴定。21、辨认笔录附辨认照片、被辨认人身份情况说明，证实被告人岳正应能辨认出朱某1、王某2、何某、王某4、王某3,但说不出名字；吸毒人员王某4、朱某1、王某2、何某、王某3辨认出被告人岳正应。22、现场勘验笔录附现场勘验照片及同步录音录像，证实被告人岳正应容某他人吸毒，现场在芒市坡村民小组陈彩娇家出租房内。23、现场辨认笔录附辨认照片，证实吸毒人员王某3、王某2分别对芒市坡村被告人岳正应租住的房间进行指认,两人均在正房一进门最左边房间内吸食过毒品。24、视听光盘，证实侦查人员抓获被告人岳正应的经过；对其人身进行检查的过程；对查获的毒品可疑物进行称量、提取、现场勘验、辨认及讯问，程序合法。上述证据内容客观真实，来源合法，各证据之间能相互印证，具有法律证明效力，本院予以确认，并作为定案依据。本院认为，被告人岳正应违反国家对毒品的管制规定，以牟利为目的，明知是毒品而多次贩卖，并多次将多名吸毒人员容某在其曾租住的出租房内吸食毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪、容某他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人岳正应向多人多次贩卖毒品，被抓获时缴获毒品甲基苯丙胺18.5克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人岳正应多次容某多人在其曾租住的住所吸食毒品，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人岳正应犯贩卖毒品罪、容某他人吸毒罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。其辩护人提出被告人的行为不构成贩卖毒品罪和容某他人吸毒罪的辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳，其余辩护意见，本院予以注意。综上，结合被告人犯罪的事实，情节及社会危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十四条，第六十九条，第六十一条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人岳正应犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币七千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月22日起至2027年4月21日止。罚金限判决生效之日一次缴纳。）二、查获的毒品及包装物、手机1部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  段学忠人民陪审员  刘国强人民陪审员  郗小仪二〇一九年十二月四日书 记 员  们逢阳