安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2516号 上诉人（原审被告）：安庆新纪元商务酒店有限公司，住所地安徽省安庆市皖江大道8号安庆市农科所大楼一至六层。 法定代表人：陈维舵，执行董事。 委托诉讼代理人：丁敏，安徽君江律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴珠梅，女，1968年10月20日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 委托诉讼代理人：吴礼明（吴珠梅之兄），男，1964年12月18日出生，住安庆市宜秀区。 上诉人安庆新纪元商务酒店有限公司（以下简称新纪元酒店）因与被上诉人吴珠梅劳动争议一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初1422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新纪元酒店的委托诉讼代理人丁敏、被上诉人吴珠梅的委托诉讼代理人吴礼明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新纪元酒店上诉请求：1、撤销原判，改判新纪元酒店与吴珠梅之间不存在劳动关系；2、本案一、二审诉讼费由吴珠梅负担。事实和理由：一、吴珠梅已经超过法定退休年龄，不是劳动合同关系的适格主体。吴珠梅生于1968年10月20日，到新纪元酒店处帮工时己经年满51周岁，超过法定退休年龄。吴珠梅曾经申请劳动仲裁对其与新纪元酒店之间存在劳动关系予以确认，因其超过法定退休年龄仲裁未予受理。根据《劳动合同法实施条例》第二十一条，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。即吴珠梅己经无法成为劳动合同关系的适格主体，她与新纪元酒店之间当然无法建立劳动关系。二、吴珠梅与新纪元酒店之间没有建立劳动关系的意愿。2019年3月22日前后，新纪元酒店并没有发布任何招聘信息，吴珠梅是自己找到新纪元酒店处要求帮工。吴珠梅在其工作的第二天上午，因其不听劝告未穿防滑鞋导致就餐时摔倒，并没有任何伤害后果，且吴珠梅下午继续上班，第三天其在没有告知新纪元酒店的情况下自行离开，直到4月15日取走2天的报酬。可见吴珠梅根本没有与新纪元酒店建立劳动关系的意愿，也没有服从新纪元酒店的制度管理，虽然新纪元酒店有吴珠梅的考勤记录，但这只是为了方便计算报酬而做的简单记录，不能说明吴珠梅受其管理，因此双方不是劳动关系。 吴珠梅辩称，不认可新纪元酒店的上诉请求和理由，请求驳回上诉维持原判。1、新纪元酒店并没有向法庭提供吴珠梅享受养老保险和领取退休金的证据，吴珠梅也确实没有享受养老保险和领取退休金。根据最高院的相关规定，本案应当按照劳动关系处理。2、虽然吴珠梅年龄超过法定退休年龄，但劳动法并未禁止用人单位聘用超过法定退休年龄的人员。故退休年龄的规定不能成为劳动者与用人单位建立劳动关系的障碍。3、新纪元酒店一直未与吴珠梅签订书面劳动合同，被上诉人已经提供两天劳动，有考勤记录佐证。 吴珠梅向一审法院起诉请求：确认吴珠梅与新纪元酒店之间存在劳动关系。 一审法院认定事实：2019年3月22日，吴珠梅至新纪元酒店后厨从事勤杂工作，3月23日上午10时半左右，吴珠梅在厨房吃饭时摔倒，当天吴珠梅仍在新纪元酒店处工作。自3月24日开始吴珠梅未再至新纪元酒店处上班。2019年4月15日上午，吴珠梅前往新纪元酒店处领取了工作2天的工资148.39元，并向新纪元酒店出具收条，收条载明“今收到安庆新纪元商务酒店有限公司2019年3月工资148.39（2300/31*2天）元”。当天下午，吴珠梅前往安庆市立医院就诊主诉“外伤致左腕疼痛22天”，经检查诊断为左桡骨远端骨折。2019年7月12日，吴珠梅向安庆市迎江区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，要求确认与新纪元酒店之间存在劳动关系，安庆市迎江区劳动人事争议仲裁院以不符合受理条件，作出不予受理通知书，吴珠梅遂提起诉讼。 一审法院认为，本案争议的焦点是双方间是否建立了事实劳动关系。参照劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》对于事实劳动关系的认定，结合本案查明的事实，可以认定双方之间存在事实劳动关系，其理由是：1、新纪元酒店符合法律规定的用工主体资格；2、吴珠梅在新纪元酒店的后厨从事勤杂工作，其提供的劳动是吴珠梅业务的组成部分；3、吴珠梅参与了新纪元酒店的考勤，说明吴珠梅服从新纪元酒店的管理。新纪元酒店抗辩吴珠梅已超过法定退休年龄不符合劳动者的主体资格，对此该院认为，根据《劳动法》第十五条第一款“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人”的规定，法律只对劳动者的年龄下限作出强制性规定，而对劳动者的年龄上限并未作出强制性规定，吴珠梅虽年满50周岁，但法律并未禁止其成为劳动关系中劳动者的资格。《劳动法司法解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退体金的人员发生用工争议向人民法院提起诉讼的，人民法院应按劳务关系处理。”，本案中新纪元酒店未能举证证明吴珠梅依法享受养老保险待遇或领取退休金，故吴珠梅、新纪元酒店间的用工关系应认定为劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，判决：确认原告吴珠梅与被告安庆新纪元商务酒店有限公司存在劳动关系。案件受理费5元（原告已预缴），由被告负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：原判认定双方存在劳动关系是否正确。《劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，吴珠梅年满50周岁，虽未办理退休手续或领取退休金，但其系初次到新纪元酒店工作提供劳动，在此之前其与新纪元酒店之间并不存在劳动关系。故其至新纪元酒店工作时因已达法定退休年龄，不能成为劳动关系的主体。一审法院判决认定双方之间存在劳动关系错误，应予纠正。 综上所述，新纪元酒店的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初1422号民事判决； 二、驳回被上诉人吴珠梅的诉讼请求。 一审案件受理费5元，由吴珠梅负担；二审案件受理费10元，由吴珠梅负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  孙 峰 审 判 员  胡 毅 审 判 员  马 骥 二〇一九年十二月十八日 法官助理严正 代书记员  吴文慧 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止: （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。