湖南省双峰县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1321民初4305号原告曾志鸥，男，1981年12月21日生，汉族，湖南省娄星区人，住湖南省娄底市娄星区。委托代理人童应龙，湖南星奥律师事务所律师。被告吴振加，男，1980年6月12日生，汉族，湖南省双峰县人，住湖南省娄底市双峰县。特别授权委托代理人龙卫良，湖南楚为律师事务所律师。被告刘宇，男，1982年6月25日生，汉族，湖南省雨湖区人，住湖南省湘潭市雨湖区。特别授权委托代理人林建文，湘潭市雨湖区激扬法律服务所法律工作者。原告曾志鸥与被告吴振加、刘宇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾志鸥及其委托代理人童应龙、被告吴振加的委托代理人龙卫良及被告刘宇的委托代理人林建文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾志鸥请求本院判令：1、由被告吴振加、刘宇连带赔偿原告残疾赔偿金、护理费、继续治疗费、住院伙食补助费、营养费、安装配置伤残辅助器具费、鉴定费等各项费用合计1225654.5元（不含已支付的医疗费用）；2、由被告承担本案的诉讼费用。被告吴振加答辩要点：吴振加与曾志鸥不存在雇佣关系，吴振加与曾志鸥是共同为刘宇提供劳务，请求人民法院依法驳回原告对吴振加提出赔偿的诉讼请求。被告刘宇答辩要点：刘宇不是本案的侵权责任主体，刘宇不需要承担任何的赔偿责任，原告是吴振加请来的，根据之前在湘潭两级人民法院以及双峰县人民法院的庭审记录来看，刘宇与原告不存在任何关系，请求人民法院依法驳回原告对刘宇要求赔偿的诉讼请求。查明的事实根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、2016年6月，被告刘宇承包了湘潭县石潭镇中新村大基塘组的三边塘修缮工程，在施工中采掘出毛石，遂购置碎石设备就地加工出售，被告刘宇把碎石劳务分包给被告吴振加，劳务费按1.7元每吨计付，同年10月，被告吴振加雇请原告曾志鸥从事碎石机机械修理工作，约定了工作包吃住，200元/天计发工资。同年10月27日上午，原告曾志鸥在打扫碎石机传送带时，因机器突然启动致其左手臂绞断，随后原告曾志鸥被送至湘潭市中心医院住院治疗，住院治疗至2016年12月15日出院，住院时间48天。原告曾志鸥的损伤经湘潭市中心医院入院初步诊断：1、失血性休克；2、左上肢离断伤（肱骨近端）；3、左眼外侧处皮肤挫伤裂；出院诊断为：1、失血性休克；2、左上肢离断伤（肱骨近端）；3、左眼外侧处皮肤挫裂伤；4、贫血、低蛋白血症；5、电解质紊乱。出院后之建议：1、注意休息，加强营养；2、积极进行心理疏导，缓解幻肢疼痛症状；3、建议佩戴假肢，重建部分功能；4、不适随诊。2017年3月25日，娄底市星光司法鉴定所对原告曾志鸥的损伤作出娄星司定所［2017］临鉴字第119号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人曾志鸥的损伤构成肆级伤残。2．参照中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3b）之规定，被鉴定人误工期为伍个月，护理壹人叁个月，营养期叁个月。3．受伤日至鉴定日与本次外伤有关医药费凭正式医药发票由处理部门予以审查认定。4．自鉴定日以后继续治疗费用叁仟元。5．假肢费用另行鉴定。2017年4月17日，株洲市佳满司法鉴定所对原告曾志鸥的假肢及相关费用作出株洲市佳满司法鉴定所［2017］假鉴字第13号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人曾志鸥左上臂近腋窝处离断后适宜配置壳式肩离断装饰手假肢（用于肩关节离断，有被动功能，双层树脂接受腔）。根据中国康复器具协会中康协（2009）第19号公布的《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》，此类假肢价格为19000元/具。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】20号）文件第26条规定和被鉴定人所选用的假肢部件的使用寿命，此类假肢需每肆年更换一次。3、假肢的赔偿期限建议按国家人均寿命75周岁计算（国家统计局第六次全国人口普查公报——我国人口平均预期寿命达到74.83岁）。故被鉴定人曾志鸥左肩部假肢的赔偿期限可按40年计算（75周岁-现年35岁）。需赔偿左肩部假肢10次，赔偿左肩部假肢装配金额为10次×19000元/具=190000元。4、根据国家标准GBT24432-2009假肢费用赔偿鉴定中的相关规定，假肢需每年维修保养一次，每具假肢在正常使用期内的维修保养费用为装配假肢总价的20%。故曾志鸥需假肢维修保养费用为10次×19000元/×20%=38000元。5、初次装配假肢需住院康复训练10天，以后更换假肢需住院康复训练5天，食宿费另计。综上述被鉴定人曾志鸥左上臂近腋窝处离断后适宜配置壳式肩离断装饰手假肢。假肢的安装和维修保养总费用合计金额为人民币贰拾贰万捌仟元整（￥228000）。诉讼期间，被告刘宇对上述鉴定意见中的伤残等级提出异议，本院委托湖南省湘雅二医院司法鉴定中心于2019年11月18日作出湘雅二［2019］临鉴字第1584号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曾志鸥本次损伤按照2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》评定为五级伤残。原告曾志鸥对该鉴定意见书有异议，但不再重新申请鉴定，被告吴振加、刘宇对重新鉴定意见书均无异议。原告曾志鸥治疗出院后，因与二被告就相关赔偿问题协商未果，于2017年5月以劳动争议纠纷案由向湘潭县人民法院起诉工伤赔偿，湘潭县人民法院作出（2017）湘0321民初913号民事判决书，认为该案不属于劳动争议案件，应以提供劳务者受害为由向相关责任人另行起诉请求侵权损失赔偿，判决驳回了原告的诉讼请求。原告曾志鸥不服判决，向湘潭市中级人民法院提起上诉，2018年3月27日，湘潭市中级人民法院作出（2018）湘03民终37号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年5月，原告曾志鸥以提供劳务者受害责任纠纷为由向双峰县人民法院起诉，要求被告刘宇、吴振加承担连带赔偿责任，在诉讼过程中，被告吴振加向湘潭市中级人民法院申请再审，再审过程中，原告曾志鸥向双峰县人民法院撤回起诉。2019年6月27日，湘潭市中级人民法院作出（2019）湘03民再28号民事判决书，判决维持本院（2018）湘03民终37号民事判决书。2019年9月，原告曾志鸥再次向本院提起诉讼，要求被告吴振加、刘宇连带赔偿原告残疾赔偿金等各项经济损失1225654.5元（不含被告刘宇已支付的医疗费用）。二、本院对原告曾志鸥受伤后的合理经济损失作如下认定：1、原告医疗费98000.61元。经本院核实，原告在湘潭市中心医院开支住院医疗费为98000.61元，有病历资料与正式发票予以证明且被告刘宇该医疗费无异议，本院对原告医疗费98000.61元，本院予以认定。至于被告刘宇称尚开支其他医疗费用，但未向本院递交证据予以证明，故本院不予认定。2、关于误工费的计算，原告主张按采矿业的年平均收入标准45583元计算为18993元（45583元÷12个月×5个月），本院认为，误工时间包括住院治疗和出院后的全休时间。出院后仍需休息，不能工作的，根据医疗机构出具的证明或者鉴定机构的鉴定报告确定出院后的误工时间。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据原告当时的职业状况，现其主张按照采矿业标准进行计算，本院予以支持，故对原告的误工费认定应为18993元（45583元/年÷12月/年×5月）。3、原告主张护理费为11614.5元（46458元÷12个月×3月），护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告的护理时间根据司法鉴定为住院期间护理壹人叁个月，故认定其护理费为11614.5元（46458元/年÷12月/年×3月）。4、原告主张交通费为5000元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。因二被告对此均无异议，本院予以认定。5、原告主张住院伙食补助费4800元（100元/天×48天），本院认为，住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。原告实际住院治疗48天，故对原告主张的住院伙食补助费4800元，本院予以认定。6、原告主张营养费5400元（60元/天×90天=5400元），根据鉴定意见：“建议营养期叁个月”，故本院认定其营养费为90天×50元/天=4500元。7、原告主张残疾赔偿金513772元（36698元/年×20年×70%=513772），残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告虽系农村户口，但因其在城里连续居住满一年，应该按照根据上一年度湖南省城镇居民人均可支配收入36698元计算，根据重新鉴定意见书中的鉴定意见，其伤构成五级伤残，故本院认定其残疾赔偿金为36698元×20年×60%=440376元。8、原告主张被扶养人生活费378675元，其中母亲邓坚强25064元/年×20年×70%÷2=175448元；儿子曾文杰25064元/年×7年6个月×70%÷2=65793元；儿子曾文昊25064元/年×15年8个月×70%÷2=137434元。被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人为未成年人，计算至十八周岁，被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应负担的部分，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民年生活消费支出额。本院认为，判断是否需要支付抚养费是以丧失劳动能力为标准，原告丧失了左手臂，构成了五级伤残，对其正常生活的影响程度较高，对于原告主张被扶养人生活费，本院予以认定。原告母亲作为农村户口，原告未提交证据予以证明其母亲在城里居住，故本院认定其母亲邓坚强12721元/年×19年×60%÷2=72510元；原告的两个儿子均在城里读小学，故本院认定其子曾文杰25064元/年×5年×60%÷2=37596元；其子曾文昊25064元/年×13年×60%÷2=97750元。综上，本院认定其被扶养人生活费为207856元。9、原告主张后续治疗费3000元。根据鉴定意见：“自鉴定日以后继续治疗费用叁仟元”，该费用属于必要发生的费用，故对原告主张的后续治疗费3000元，本院予以认定。10、原告主张安装配置伤残辅助器具及维修保险费228000元。根据鉴定意见且二被告均对该鉴定意见无异议，故对原告的主张，本院予以认定。11、原告主张安装假肢住院康复训练费18000元。其中住院费100元/天×（10+45）天=5500元；住院伙食补助费100元/天×55天=5500元；住院护理费（46458元/年÷365）×55天=7000元。根据鉴定意见中“初次装配假肢需住院康复训练10天，以后更换假肢需住院康复训练5天，食宿费另计”，可以认定该费用属于后续必须发生的费用，原告的主张符合法律的规定且二被告对此未有异议，本院予以认定。12、原告主张鉴定费3400元及重新鉴定费960元。原告提交了正式鉴定费票据，本院予以认定。13、原告主张精神损害抚慰金35000元，本院认为，原告的伤构成五级伤残，根据精神损害抚慰金的标准，原告的主张过高，本院认定其精神抚慰金30000元；上述各项损失合计认定为1074500.11元。另查明，被告刘宇已支付原告住院医疗费98000.61元，并另行支付了原告现金30000元及支付重新鉴定费960元。判决的结果和理由本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告刘宇承包了湘潭县石潭镇中新村大基塘组的三边塘修缮工程，在施工中采掘出毛石，遂购置碎石设备就地加工出售，刘宇把碎石劳务分包给被告吴振加，被告吴振加雇请原告曾志鸥从事碎石机修理工作，由被告吴振加向原告曾志鸥支付劳务报酬，双方之间形成雇佣法律关系。原告曾志鸥作为雇员在工作过程中遭受人身损害，被告吴振加作为雇主，在事发现场未采取相关安全保护措施，故被告吴振加对原告曾志鸥的损害后果应承担40%的赔偿责任为宜。被告刘宇作为采石场的发包人，又自行购置碎石设备，将碎石劳务分包给被告吴振加，导致碎石机器在运作过程中突然启动，存在一定的过错，亦应承担30%的赔偿责任为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，据此，被告刘宇、吴振加对原告的损失应承担连带赔偿责任。原告曾志鸥在操作过程中，作为一名专业修理碎石机器的工作人员，未尽到安全注意义务，其对自己的损害后果亦应承担30%的责任为宜。被告刘宇已支付原告曾志鸥的款项理应在其应承担款项中予以核减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十条、第三十五条之规定，判决如下：一、原告曾志鸥的合理经济损失1074500.11元，由被告吴振加赔偿429800元、被告刘宇赔偿322350元（含已支付128960.61元），余款由原告自负，二被告对上述款项互负连带赔偿责任；二、驳回原告曾志鸥的其他诉讼请求。上述款项限赔偿义务人在本判决生效后十日内自觉履行，如果未按本判决指定的期间给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履期间的债务利息。案件受理费5460元，减半收取2730元，由被告刘宇负担1092元，被告吴振加负担819元，原告曾志鸥负担819元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内通过本院或直接向娄底市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于娄底市中级人民法院。审判员  李文军二〇一九年十二月十九日法官助理曾登书记员彭荣香