河南省辉县市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0782民初4331号原告：周在贤，男，1959年10月5日生，汉族，住河南省辉县。委托诉讼代理人：高佳佳，河南启轩律师事务所律师。被告：新乡市文峰精细化工有限公司。住所地：河南省辉县市占城镇木瓜园。法定代表人：王秋娥，该公司经理。委托诉讼代理人：岳碧云、高丽娜，河南普建律师事务所律师。原告周在贤与被告新乡市文峰精细化工有限公司（以下简称文峰公司）劳动争议纠纷一案，辉县市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称辉县仲裁委）于2019年6月27日作出辉劳人仲案字【2019】31-1号仲裁裁决。原被告均不服该裁决，分别于2019年7月11日和2019年7月15日诉至本院，本院分别于同日作出立案受理后，决定并案处理。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人高佳佳，被告委托代理人岳碧云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周在贤向本院提出诉讼请求：1、要求解除原被告之间的劳动关系。2、要求被告支付原告一次性伤残补助金37197元、一次性伤残就业补助金7466.3元、一次性工伤医疗补助金37331.3元、停工留薪期工资49596元，共计131590.6元。3、要求被告支付原告经济补偿金37197元。事实与理由：2009年1月17日，原告到被告处上班，从事维修工作。2017年11月23日上午，被告安排原告和同事郑保妞一起到硫化车间试漏时，压力罐爆炸，致使原告受伤昏迷，被送至新乡市第二人民医院住院治疗30天。2018年9月，原告向辉县仲裁委申请仲裁，请求确认原被告存在劳动关系。2018年10月17日，辉县仲裁委仲作出裁决，确认原被告存在事实劳动关系。经新乡市劳动能力鉴定委员鉴定，原告劳动功能障碍程度为九级。2019年4月，原告向辉县仲裁委申请仲裁，要求解除双方事实劳动关系，被告支付原告工伤保险待遇及经济补偿金共计187536.1元。2019年6月27日，辉县仲裁委作出裁决，仅支持了原告部分诉求。原告认为辉县仲裁委认定原告受伤前12个月的平均工资为3749.45元系事实认定错误。仲裁时，被告提供工资表显示原告2017年4、5月份工资分别为1200元和420元，该两个月系被告因环保原因停产，导致原告不能正常上班。在计算原告平均工资时不应将其计入作为计算依据，原告月平均工资为4133元。以此为依据计算原告的一次性伤残补助金为37197元，停工留薪期工资为24798元。原被告劳动关系存续期间，被告未给原告缴纳社会保险费，依法应当支付原告9个月经济补偿金。被告文峰公司辩称，原告要求解除劳动合同，未履行告知程序，被告不同意解除劳动合同，不应当支付原告经济补偿金。原告要求支付的各项赔偿标准计算错误。被告向本院提出诉讼请求：要求按原告月平均工资3387.83元计算其一次性伤残补助金和停工留薪期工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供以下证据材料：1、辉县仲裁委辉劳人仲案字（2018）62号仲裁裁决书。证明原告于2009年1月17日到被告处工作，双方之间存在事实劳动关系。2、认定工伤决定书及工伤职工劳动能力鉴定结论通知书。证明经新乡市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍程度为九级。3、原告在河南省农村信用社账户历史交易明细单。证明该证据与原告受伤前12个月的工资表相印证，原告对工资表予以认可。计算原告受伤前12个月平均工资时，应将2017年4、5两个月的工资（被告因环保停产）扣除，并向前顺延两个月作为计算原告平均工资的依据，经计算，原告的月平均工资为4133元。被告质证认为，对证据1-2的效力及证明力均无异议。对证据3的效力无异议，对其证明力有异议，无法证明原告受伤前12个月的平均工资为4133元。经审核，本院认为，证据1-2，被告无异议，予以认定。证据3，被告对其效力无异议，予以认定；对其证明力，被告虽有异议，但未提供证据加以推翻，且原告的工资记录由被告掌握管理，故应承担举证不能之不利后果，对其证明力予以认定。被告提供以下证据材料：工资表、出勤表。证明2016年11月至2017年11月原告的月平均工资为3387.83元。原告质证认为，对证据的真实性无异议，但不能证明其证明目的。经审核，本院认为，原告对其真实性无异议，予以认定；对其证明力，原告不予认可，结合双方提供的证据，不能证明其证明目的，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年1月17日，原告到被告处工作，从事维修工。双方未签订书面劳动合同，原告未参加工伤保险。2017年11月23日上午，原告在被告硫化车间试漏时，压力罐爆炸，致使原告受伤。同日，原告被送至新乡市第二人民医院住院治疗30天，于2017年12月23日出院。原告住院期间，被告派人护理，并支付了原告医疗费和住院期间的伙食补助费。2018年12月31日，新乡市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告为工伤。2019年3月12日，新乡市劳动能力鉴定委员会作出工伤职工劳动能力鉴定结论通知书，原告劳动功能障碍程度为九级。2019年5月21日，原告向辉县仲裁委申请仲裁，请求：1、解除原被告劳动关系。2、被告支付原告医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项费用共计150339.1元。3、被告支付原告经济补偿金37197元。2019年6月27日，辉县仲裁委作出辉劳人仲案字【2019】31-1号和31-2仲裁裁决书；【2019】31-1号裁决书裁决：1、被告支付原告一次性伤残补助金33745.05元，一次性工伤医疗补助金32590.64元，一次性伤残就业补助金6518.13元，停工留薪期工资22496.7元，共计95350.52元；2、解除劳动关系，终止工伤保险关系；3、驳回原告其他仲裁请求。原被告均不服该裁决，诉至本院。【2019】31-2号裁决书裁决：被告于裁决生效后15内支付原告医疗费13020元。对该裁决书，双方均未提起诉讼。另查明：原告解除劳动合同前12个月平均工资为4133元；上年度统筹地区职工月平均工资4073.83元。本院认为，根据我国劳动法的相关规定，劳动者享有社会保险和福利待遇的权利。职工所在用人单位未依法交纳工伤保险费，发生工伤事故，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告在被告处工作期间受伤，被认定为工伤，依照法律规定，享有社会保险待遇的权利。本案中，原被告双方争议焦点为：一、原告要求被告支付经济补偿金有无事实与法律依据。二、原告解除劳动关系前12个月平均工资数额。三、原告要求被告支付的各项费用有无事实与法律依据。一、关于原告要求被告支付经济补偿金问题。原告认为，原被告解除劳动关系的时间为辉县仲裁委向被告送达仲裁申请书之日。被告认为，原告要求解除劳动合同未履行告知程序，被告不同意解除。本院认为，我国《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：“（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”本案中，原告以被告未给其缴纳社会保险费，要求解除双方劳动合同，符合上述法律规定，本院依法予以支持。被告抗辩主张，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。因原告申请仲裁时要求解除与被告的劳动关系，故被告收到原告仲裁申请书之日（2019年6月4日）应视为双方解除劳动关系之日。我国《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”本案中，原告要求被告支付2009年1月17日至2017年11月23日的经济补偿37197元（4133*9），符合法律规定，本院依法予以支持。二、关于原告解除劳动合同前十二个月的平均工资数额问题。原告主张受伤前12个月的平均工资为解除劳动合同前十二个月的平均工资，为4133元；被告认为应为3387.83元；本院认为，月平均工资计算依据应为原告在被告处正常工作12个月的工资，原告主张2017年4、5月份因被告环保停产原因致使其不能正常工作，在计算平均工资时不应将其计入作为计算依据；被告虽予以否认，但提供的证据不足以证明其主张，对其抗辩主张不予采信；根据被告提供的工资表及原告提供的工资卡交易明细，经计算，原告主张解除劳动合同前12个月的平均工资为4133元，符合事实与法律规定，依法予以支持。三、关于原告主张的工伤保险待遇数额问题。1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，为九个月本人工资，经计算为：37197元（4133*9）。2、一次性工伤医疗补助金。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，为八个月统筹地区上年度职工月平均工资，经计算为：32590.64元（4073.83*8）。3、一次性伤残就业补助金。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，为十六个月统筹地区上年度职工月平均工资；工伤职工距退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。本案中，原告出生于1959年10月5日，解除劳动合同时间为2019年6月4日，距正常退休年龄不足一年，故享受百分之十的一次性伤残就业补助金。经计算为：6518.13元（4073.83*16*0.1）。4、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条和《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》之规定，原告享受停工留薪期为6个月。经计算为：24798元（4133*6）。关于原告的其他诉讼请求和被告的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决如下：一、原告周在贤与被告新乡市文峰精细化工有限公司劳动关系于2019年6月4日解除。二、被告新乡市文峰精细化工有限公司支付原告周在贤经济补偿37197元。三、被告新乡市文峰精细化工有限公司支付原告周在贤一次性伤残补助金37197元，一次性工伤医疗补助金32590.64元，一次性伤残就业补助金6518.13元，停工留薪期工资24798元；共计101103.77元。四、终止工伤保险关系。五、驳回原告周在贤其他诉讼请求。六、驳回被告新乡市文峰精细化工有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告周在贤和被告新乡市文峰精细化工有限公司各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  刘东升人民陪审员  李海强人民陪审员  郜慧丽二〇一九年十二月五日书 记 员  葛文丽