河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫17刑终665号原公诉机关河南省泌阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）李永现，男，1958年10月29日出生，汉族，小学文化，2016年11月至2018年7月任泌阳县砂石局聘用制工作人员（其中2016年11月至2017年2月在泌阳县商务中心区石材展厅工作，2017年3月至11月任黄山口乡石材收费站统计员，2017年12月至2018年5月任象河石材二站站长，2018年6月至7月任黄山口乡石材收费站统计员），户籍地河南省泌阳县，住所地河南省泌阳县。因涉嫌犯伪证罪，于2018年11月23日被刑事拘留，同年12月7日因涉嫌犯伪证罪、受贿罪、挪用公款罪被逮捕。辩护人邢付渠，河南北纬律师事务所律师。河南省泌阳县人民法院审理河南省泌阳县人民检察院指控原审被告人李永现犯贪污罪、挪用公款罪、诈骗罪一案，于2019年11月18日作出（2019）豫1726刑初241号刑事判决。宣判后，李永现不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人李永现伙同泌阳县砂石管理局原局长王化党利用职务之便，贪污27600元；李永现利用职务之便，以采取涂改综合税费票据的方式贪污20000元。共计贪污47600元。（一）被告人李永现伙同泌阳县砂石管理局原局长王化党利用职务之便，贪污27600元。2008年2月泌阳县砂石局注册成立泌阳县丰润矿业有限公司，经泌阳县政府研究决定，把该公司搬迁到商务中心区内中州国际商城办公。为保证公司正常开展工作，由泌阳县商务中心区管委会租赁泌阳县中州国际商城27号楼211、212、213三间房屋并进行装修，配备电脑、办公桌椅、档案柜、展品等必要设备，供泌阳县丰润矿业有限公司办公使用，有关费用由泌阳县商务中心区管委会负担。2017年3月6日泌阳县商务中心区管委会将装修好的办公用房及办公设备、石材展架及工艺石桌等移交给泌阳县丰润矿业有限公司，并签订了《协议书》。泌阳县砂石局又联系泌阳县康龙石业等石材企业无偿提供了有关石材展品，设立了石材展厅。经泌阳县砂石局原局长王化党安排，2016年11月5日李永现与泌阳县砂石局签订《协议书》，约定由李永现为泌阳县商务中心区石材展销中心购置石材展架、展台、宣传栏，2016年11月30日前配套完成，总费用8700元；2016年12月9日李永现与泌阳县砂石局签订《协议书》，约定：由李永现为泌阳县商务中心区石材展销中心购置各种石材90件，2016年11月30日前配套完成，总费用18900元。2017年1月6日李永现到泌阳县国税局以泌阳县砂石局销售石材的名义代开了发票，金额18900元；2017年1月9日李永现到泌阳县国税局以泌阳县砂石局购买石材展架、展台、宣传栏的名义代开了发票，金额8700元。经王化党审批，2017年5月15日泌阳县砂石局财务人员将上述两笔资金分别转入李永现卡号为62×××01的信用社账户，并在泌阳县砂石局2017年5月财务账目中列支。李永现身为县砂石局工作人员，明知签订的是虚假合同，与王化党共同套取资金27600元，套出后，王化党据为已有。（二）被告人李永现利用职务之便，以采取涂改综合税费票据的方式贪污20000元。2017年3月至2017年11月被告人李永现任泌阳县砂石局黄山口乡石材收费站统计员期间，2017年4月黄山口乡石材收费站站长常某转交给李永现综合税费，未按规定期限申报、上交，拖到2017年5月4日才申报、上交，且隐瞒了泌阳县安盛石材厂2017年4月12日缴纳的2017年3月份的综合税费23500元未申报。后李永现将安盛石材厂此次缴纳的综合税费票据存根联的金额由23500元涂改为3500元，2017年7月李永现按3500元申报、上交，多出的20000元综合税费款被李永现侵吞。李永现身为泌阳县砂石局黄山口乡石材收费站统计员，利用工作之便，侵吞税费款20000元。二、被告人李永现分十一次挪用资金总额1840000元，将现金存入泌阳联社象河信用社62×××01、6230**********7939本人账户，购买个人七天理财，共获取利息664.2元供个人花费。（一）被告人李永现为了赚取较高利息，在任象河石材二站站长期间，利用收取石材税费资金的便利，挪用石材企业缴纳的综合税费资金1264000元，将现金分七笔存入泌阳联社象河信用社62×××01本人账户，购买个人七天理财，产生利息448.63元用于个人花费。其中，分别在2017年12月6日挪用石材企业缴纳的综合税费资金230000元，将现金存入泌阳联社象河信用社62×××01本人账户，购买个人七天理财，2017年12月14日在泌阳联社振兴储蓄所销户，入息80.95元；2017年12月9日挪用石材企业缴纳的综合税费资金257100元，将现金存入泌阳联社象河信用社62×××01本人账户，购买个人七天理财，2017年12月18日在泌阳联社宏达信用社销户，入息93.24元；2018年1月11日挪用石材企业缴纳的综合税费资金69000元，将现金存入泌阳联社象河信用社62×××01本人账户，购买个人七天理财，2018年1月22日在泌阳联社象河信用社销户，入息26.50元；2018年1月12日挪用石材企业缴纳的综合税费资金69000元，将现金存入泌阳联社象河信用社62×××01本人账户，购买个人七天理财，2018年1月22日在泌阳联社象河信用社销户，入息25.76元；2018年1月14日挪用石材企业缴纳的综合税费资金150000元，将现金存入泌阳联社象河信用社62×××01本人账户，购买个人七天理财，2018年1月22日在泌阳联社象河信用社销户，入息52.79元；2018年1月15日挪用石材企业缴纳的综合税费资金250000元，将现金存入泌阳联社象河信用社6229*********0601本人账户，购买个人七天理财，2018年1月22日在泌阳联社象河信用社销户，入息85.31元；2018年1月16日挪用石材企业缴纳的综合税费资金238900元，将现金存入泌阳联社象河信用社62×××01本人账户，购买个人七天理财，2018年1月24日在泌阳联社宏达信用社销户，入息84.08元。（二）被告人李永现为了赚取较高利息，在任象河石材二站站长期间，利用收取石材税费资金的便利，挪用石材企业缴纳的综合税费资金576000元，将现金分四笔存入泌阳联社象河信用社6230**********7939本人账户，购买个人七天理财，产生利息215.57元用于个人花费。其中，分别在2018年3月8日挪用石材企业缴纳的综合税费资金64000元，将现金存入泌阳联社象河信用社6230*********7939本人账户，购买个人七天理财，2018年3月16日在泌阳联社宏达信用社销户，入息22.52元；2018年3月12日挪用石材企业缴纳的综合税费资金123000元，将现金存入泌阳联社象河信用社6230**********7939本人账户，购买个人七天理财，2018年3月21日在泌阳联社宏达信用社销户，入息44.60元；2018年3月14日挪用石材企业缴纳的综合税费资金124000元，将现金存入泌阳联社象河信用社6230**********7939本人账户，购买个人七天理财，2018年3月21日在泌阳联社宏达信用社销户，入息42.32元；2018年5月12日挪用石材企业缴纳的综合税费资金265000元，将现金存入泌阳联社象河信用社6230**********7939本人账户，购买个人七天理财，2018年5月21日在泌阳联社宏达信用社销户，入息106.13元；三、被告人李永现以非法占有为目的，编造虚假事实，诈骗被害人黄某人民币52000元。被告人李永现在泌阳县砂石局原局长王化党不知情的情况下，于2017年11月至2018年7月期间，借其与泌阳县砂石局原局长王化党是亲戚，王化党能对黄某的安生石材厂关照为由，分别四次向黄某索要钱财，用于个人花销。其中2017年11月初，李永现以领导急需用钱为由向黄某要钱，2017年11月5日黄某给李永现的卡号为62×××76农行卡转存10000元；2017年12月李永现以领导家里装修，急需用钱为由，向黄某要钱，2017年12月7日黄某给李永现的农行卡转存9000元；2018年1月李永现以领导家里装修还差点钱为由，提出向黄某借钱，2018年1月16日黄某给李永现的农行卡转存20000元；2018年3月份李永现以领导家里装修、买家具还差点钱为由，向黄某要钱，2018年3月17日黄某给李永现的农行卡转存13000元。另外2018年7月份李永现在被泌阳县砂石局清退后，以自己急着用钱为由，让黄某给他转20000元用于周转。2018年8月1日黄某给李永现的农行卡转存20000元。另查明，2019年8月3日被告人李永现的亲属代其向被害人黄某退赃人民币52000元，黄某向李永现出具谅解书，请求司法机关对李永现从轻、减轻处罚；2019年8月6日李永现的亲属代其向本院退赃人民币20664元。王化党将其与李永现共同贪污的人民币27600元中的500元用于搬运石材费用。上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的被告人李永现、同案犯王化党的供述，证人黄乐锋、李某1、时某、李某2、常某等人的证言，被害人黄某的陈述，视听资料，以及相关书证等证据证实。据此，河南省泌阳县人民法院认定：一、被告人李永现犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币十一万元。二、被告人李永现违法所得人民币四万七千七百六十四元二角依法予以追缴（其中李永现与同案人王化党应连带上缴违法所得为人民币二万七千一百元，另外李永现已上缴人民币二万零六百六十四元）。上诉人李永现上诉及其辩护人辩护提出：1.李永现用所收税费在泌阳县农村信用合作联社购买的“个人七天理财”产品，属于存款业务，不属于从事营利活动，其不构成挪用公款罪；2.李永现收取黄某52000元系借款或受贿行为，其不构成诈骗罪。二审经审理查明的事实和证据与一审相同，且证据均经原审法院庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。二审期间，上诉人李永现及其辩护人没有提交新的证据。本院认为，原判认定上诉人李永现犯贪污罪、挪用公款罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。关于李永现及其辩护人提出李永现不构成挪用公款罪的上诉理由和辩护意见，经查，李永现在收取石材厂的税费后，存入其在泌阳县农村信用合作联社的个人账户，并获取利息，属于《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）项规定的挪用公款进行营利活动，符合挪用公款罪的构成要件，故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。关于李永现及其辩护人提出李永现不构成诈骗罪的上诉理由和辩护意见，经查，李永现上诉否认其虚构事实骗取黄某52000元，该款系受贿款，与李永现在泌阳县监察委员会对其调查期间的供述相互矛盾，且不能做出合理解释，亦未能提供新证据予以证实，故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  崔小虎审判员  崔 峰审判员  薛运魁二〇一九年十二月二十七日书记员  石 晶