云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终2276号上诉人(原审被告)：曲靖市第一人民医院，住所地为曲靖市麒麟区园林路1号。法定代表人：唐锐，院长。上诉人（原审被告）：云南元宏物业服务有限公司，住所地为曲靖市开发区境胜路佳园小区4幢7号。法定代表人：樊龙宾，总经理。被上诉人（原审原告）：尚东杰，男，1986年11月10日出生，汉族，宜良县人，住曲靖市师宗县。法定代理人：李如芬，女，1941年6月10日生，汉族，住曲靖市师宗县，系尚东杰之外祖母。上诉人曲靖市第一人民医院、云南元宏物业服务有限公司因与被上诉人尚东杰健康权纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。曲靖市第一人民医院上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人尚东杰对上诉人曲靖市第一人民医院的起诉。事实和理由：1、一审法院在审理中未列直接侵权人即胡永红等人为被告程序违法，属遗漏当事人。2、实施具体侵害行为的人与曲靖市第一人民医院未签订劳动合同，云南元宏物业服务有限公司才是直接侵权人的管理单位，一审法院依据侵权行为实施地在医院就认定直接侵权行为人属曲靖市第一人民医院安保人员错误。在没有证据证实曲靖市第一人民医院与侵权安保人员存在雇佣关系或者是劳务派遣关系，一审法院依据侵权责任法第34条判决曲靖市第一人民医院承担劳务派遣的用人单位责任，适用法律完全错误。综上所述，请求二审法院依法支持本上诉人的请求。云南元宏物业服务有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：被上诉人尚东杰不到旅馆住宿而深夜在曲靖市第一人民医院医技楼走动和逗留，举止行为异常，属于不当行为。而且，安保人员对其询问时隐瞒实情而导致事态发展，其有不可推卸的责任。因此，一审法院认定被上诉人在本案中无过错和不承担责任不符合客观事实。综上所述，请求二审法院依法划分本案责任。两上诉人未相互答辩，被上诉人尚东杰未提出答辩意见。尚东杰向一审法院起诉请求：判令被告赔偿其医疗费、后期治疗费、误工费、营养费、护理费、伤残补助费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等共计306902.19元，后变更赔偿数额为377758.31元。一审法院认定事实：2016年2月16日00时前后，原告尚东杰无故先后在曲靖市院医技楼6、7层走动、逗留，因其行为异常，凌晨1时许，曲靖市院中医科的医院医护人员打电话给被告曲靖市院保卫室，随后医院安保人员到曲靖市医院医技楼7楼将原告尚东杰带离该现场并带到医院警务室，在安保人员对原告尚东杰询问过程中怀疑原告尚东杰可能为偷盗人员，安保人员对原告尚东杰进行殴打导致原告尚东杰受伤。原告尚东杰受伤当天在曲靖市院住院治疗，期间住院23天。经曲靖市院诊断，原告的伤情为：1、左尺骨茎突骨折伴桡骨远端骨折；2、关节积液”。经云南正大法医司法鉴定中心出具云南正大【2016】临床鉴字第16297号司法鉴定意见书评定：尚东杰的伤残等级评定为九（玖）级；尚东杰的劳动能力丧失程度为部分丧失劳动能力；尚东杰的后期医疗费用评估为15000元，误工期评定为伤后180日，营养期评定为伤后90日，护理期评定为伤后90日。另查明，两被告于2014年5月1日签订物业服务合同，服务期限2014年5月1日至2017年4月30日，服务内容为曲靖市院区域的环境卫生、安保服务等。一审法院认为，原告尚东杰在深夜无故在被告曲靖市院医疗服务区的医技楼6、7层走动、逗留、行为异常，原告曲靖市院的医护人员向保卫室报告情况，安保人员将原告尚东杰带离现场到警务室盘问，在此期间被告云南元宏公司的安保人员的行为并无不当。原告尚东杰的不当行为不足以引起、促成双方发生纠纷而导致被告云南元宏公司派遣的安保人员对原告尚东杰实施侵害行为。在原告尚东杰被盘问后，被告云南元宏公司在履行职务过程中如认为原告尚东杰可能有违法犯罪行为应由有关机关依法处理，由于被告云南元宏公司安保人员的过错对原告尚东杰实施侵害行为，对造成原告尚东杰损害后果应承担赔偿责任。对原告实施侵权行为的安保人员为被告云南元宏公司的劳务派遣人员，实际用工单位为曲靖市院，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的承担相应的补充责任。”的规定，本案应由被告曲靖市院承担赔偿责任，由被告云南元宏公司承担补充赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入损失。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”原告主张的医疗费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费无事实及法律依据，其请求理由不能成立，不予支持。原告的损失予以确认为：误工费180天×120元/天=21600元、住院伙食补助费23天×100元/天=2300元、护理费23天×120元/天=2760元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金30996元/年×20年×20%=123984元、鉴定费3100元、交通费（酌定）500元，以上合计169244.00元。关于被告曲靖市第一人民医院辩解其不是本案适格被告，不是侵权责任主体，要求驳回原告尚东杰的起诉；被告云南元宏公司辩解主张无论依照合同及法律关系，其与医院签订过合同，约定在医院授权下实施代理物业管理行为，责任应由医院承担。现两被告均主张不应承担责任，无事实及法律依据，其请求理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条之规定，判决：一、被告曲靖市第一人民医院于判决生效后三十日内赔偿原告尚东杰误工费、住院伙食补助费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计169244元。由被告云南元宏物业服务有限公司承担补充赔偿责任。二、驳回原告尚东杰的其他诉讼请求。案件受理费100元免交。二审中，当事人没有提交新证据。经审理，一审已认定的事实与二审查明的事实一致，予以确认。另查明，根据曲靖市第一人民医院与云南元宏物业服务有限公司签订的物业服务合同，明确约定医院对物业公司聘用的安保人员有招聘和政审的监督权，有权参与考核，有权建议调换和辞退。本院认为，本案直接实施侵权行为的安保人员属于上诉人云南元宏物业服务有限公司聘用人员，其是用人单位。云南元宏物业服务有限公司非法律规定的劳务派遣单位，无证据证实实施侵权行为的安保人员属其派遣至上诉人曲靖市第一人民医院人员，一审法院认定云南元宏物业服务有限公司属劳务派遣单位、曲靖市第一人民医院属用人单位没有事实依据，应予以纠正。云南元宏物业服务有限公司属独立承担民事责任的主体，曲靖市第一人民医院将包含安保在内的事务通过签订物业服务合同的方式交由其管理，其应承担相应的用人单位责任。但是，本案实施侵权行为的安保人员具有明显过错，曲靖市第一人民医院依据物业合同存在对安保人员选任监督不当的过错责任，应适当分担30%的赔偿责任。被上诉人尚东杰在深夜无合法事由在医院医技楼走动、逗留，对引发本案具有一定过错，应自行负担20%的责任，一审法院未对其不当行为而引发本案存在过错作认定与事实不符，应予以纠正。本案权利主张人即尚东杰未对直接侵权的安保人员提出诉讼，一审法院未列为被告未违反法律规定，曲靖市第一人民医院提出一审程序违法的意见不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2019）云0302民初742号民事判决；二、上诉人云南元宏物业服务有限公司于判决生效后三十日内赔偿被上诉人尚东杰误工费、住院伙食补助费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计169244元×80%×70%，即94777元。三、上诉人曲靖市第一人民医院于判决生效后三十日内赔偿被上诉人尚东杰误工费、住院伙食补助费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计169244元×80%×30%，即40619元。四、驳回被上诉人尚东杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元免交；二审案件受理费100元，由云南元宏物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 宁审判员 陈志刚审判员 赵俊栋二〇一九年十二月十一日书记员 毛永丽