江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏03民终2937号上诉人（原审被告）：李某某，男，1975年1月25日出生，汉族，住丰县。委托诉讼代理人：张保朝，江苏弘润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付某某，男，1991年7月1日出生，汉族，住丰县。委托诉讼代理人：李辉，江苏汉地律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙杨展，江苏汉地律师事务所律师。上诉人李某某因与被上诉人付某某民间借贷纠纷一案，不服江苏省丰县人民法院(2018)苏0321民初7791号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人李某某及其委托代理人张保朝，被上诉人付某某及其委托代理人李辉、孙杨展到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李某某的上诉请求为：撤销一审判决，依法发回重审或改判驳回被上诉人一审诉请；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、涉案借款已过诉讼时效。涉案借条中明确约定还款日期为2015年1月30日前，该笔债务至2018年1月31日诉讼时效已过。在诉讼时效期限内被上诉人并未向上诉人主张过权利。2、一审判决上诉人偿还逾期利息没有事实和法律依据。双方对该笔借款没有约定利息，也没有约定逾期利息，故被上诉人一审中主张该笔借款自2015年2月1日起按月利率2分计算逾期利息，不应得到支持。3、涉案借款付某某实际出借金额是40万元。被上诉人付某某辩称，1、涉案借款未超过诉讼时效。2017年9月23日李某某还曾经书面承诺偿还付某某的借款20万元；2、虽说当事人借据中未约定利息，但约定了上诉人不按期归还，每天承担违约金为贷款总额的6%，该约定虽然超过了法律规定，付某某按月息2%向上诉人主张借款利息有事实和法律依据；3、对于借款事实以及欠款数额一审中上诉人是予以认可的。付某某向一审法院起诉的请求为：1、判令李某某立即偿还借款20万元及利息（以20万元为基数，按月息2%从2015年2月1日起计算至实际给付完毕之日）；2、判令李某某赔付律师费9000元；3、一切诉讼费用均由李某某承担。一审法院认定事实：李某某向付某某借款50万元，后归还30万元，2014年12月17日，李某某重新向付某某出具借条，载明：“本人李某某因生意急需资金，现向付某借款人民币计20万元整，大写贰拾万元整。必须在2015年1月30日前归还。如不归还，每天承担违约金为借款总额的6%，如本人不按期付款，导致出借人向人民法院起诉，出借人的交通费、律师费等一切费用由借款人承担。借款人：李某某2014年12月17日”。借款后，付某某多次向李某某催要款项，李某某一直未予偿还。付某某为本次诉讼支出律师费9000元。另查明，付某某与付某系同一人。一审法院认为，李某某向付某某出具借条的行为，系其真实意思表示，且内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。付某某主张李某某偿还借款本金20万元的诉讼请求应予以支持。关于利息问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”双方当事人约定如到期不还，每天承担违约金为借款总额的6%，该约定应视为违约方支付逾期利息的约定。付某某主张涉案借款自2015年2月1日起按月利率2分计算逾期利息，并不超过法律规定的标准，予以支持。关于律师费问题，双方约定如不按期付款导致出借人起诉，律师费由李某某承担。本案中，付某某为本次诉讼支出律师费9000元，付某某要求李某某承担该费用，与法并无不和，予以支持。遂判决：李某某应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还付某某借款本金20万元、逾期利息（以20万元为基数，按照月利率20‰，自2015年2月1日起计算至实际给付之日止)及律师费9000元。案件受理费2293元（已减半收取），由李某某负担。二审期间，本院组织双方当事人进行了证据交换，质证情况如下：上诉人李某某提交1、案外人惠某农业银行账户交易记录，以证明2014年10月22日收到谢某某转账的10万元和李某某转账的30万元，涉案借款实际收到40万元。被上诉人付某某质证认为，对证据的真实性没有异议，确实是谢某某和李某某打款40万元，但是还有10万元是谢某某直接向惠某交付的现金，一开始的50万元付某某未接手，但一直在场。鉴于被上诉人对该证据的真实性无异议，对该证据的真实性本院予以确认，对其证明对象结合其他证据综合认定。被上诉人付某某申请证人孙某,付某,4出庭作证，以证明付某某通过其父亲向谢某某偿还了本金20万元和利息9000元的过程。上诉人李某某质证认为，付某,4系付某某父亲，孙某,4是付某某邻居，两证人均与被上诉人有直接利害关系，且证言内容互相矛盾，付某,4陈述另一个证人姓名是刘某实际是孙某,4，两证人证言不真实。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于涉案债权是否超诉讼时效的问题。依据《最高人民法院＜关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定＞》第四条“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼期间的情形除外”之规定，上诉人李某某在一审中未就诉讼时效问题提出抗辩，二审中亦未就此提供新证据，因此，对其关于涉案债权已超诉讼时效的主张，本院不予支持。二、关于涉案借款实际数额应如何认定的问题。双方当事人一致认可，涉案20万元借据系之前50万元借款结算而来，故不能仅以涉案20万元借据认定涉案借款金额，应根据实际出借金额、实际还款金额并结合法律规定予以认定。首先，关于50万元借款实际出借数额的认定问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，借贷关系成立的条件为借贷合意与款项交付的事实需同时具备。虽然双方都认可20万元的借款是从50万元借款结算而来，但李某某辩称当时约定是50万元，但实际交付不足50万元扣了10万元利息，付某某虽不认可，但根据李某某举证，付某某通过案外人实际转账40万元，对于另10万元付某某主张是现金交付，但其并未提供证据予以证明，且庭审中付某某对于现金交付的说法存在矛盾，起初称交付10万元现金，后又称也扣了利息，具体数额不确定。根据双方当事人关于双方之间只存在一笔原始借款的陈述及举证情况，本院认定双方原始借款数额为40万元。第二，就还款情况，李某某二审中虽辩称向案外人孙某某偿还过6万元，一方面其并未提供证据，另一方面付某某不予认可，且李某某和孙某某之间亦有借贷关系，故本院对其该项辩称不予采信。双方对李某某偿还30万元的事实不持异议，付某某称该30万元系在涉案20万元借条出具时即2014年12月17日偿还，李某某认可涉案20万元借据是偿还30万元款项后出具，但对还款时间不能确定，本院要求其限期提供证据确认还款时间，其明确因为账目繁多，无法提供，故本院根据涉案20万元借条认定，30万元还款时间为2014年12月17日。最后，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。本案中，涉案原始借款数额为40万元，出借时间为2014年10月22日，按照年息24%计算，至2014年12月17日涉案20万元借条出具时，利息应为14729元=400000元*0.24/365天*56天，还款30万元扣除利息后其余还款应折抵本金，故应计入后期本金数额为114729元=40万元-（30万元-14729元）。三、关于涉案借款利息应否予以支持的问题。虽然涉案20万元借据上未约定利息，但根据李某某关于原始借款50万元扣除10万元利息及付某某关于支付50万元借款时按5分息扣了利息的陈述，涉案借款有高于借款24%的利息约定。同时，涉案20万元借条中约定了“必须在2015年1月30日前归还，如不归还，每天承担违约金为借款总额的6%”,该约定应视为借款人对资金占用期间的损失补偿，与逾期利息的约定目的相同，该约定亦是李某某与付某某合意的结果，付某某基于该约定要求李某某按月息2%自2015年2月1日支付利息，亦不超过法律保护的范围，应予支持。关于李某某应给付付某某律师费9000元的问题，各方均未上诉，本院予以认定。综上所述，因为出现新的证据，李某某的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实错误，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销江苏省丰县人民法院(2018)苏0321民初7791号民事判决；二、李某某应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还付某某借款本金114729元及利息（以114729元为基数，按照年利率24%，自2015年2月1日起计算至实际给付之日止)及律师费9000元；三、驳回付某某其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2293元（已减半收取），由李某某负担1315元，付某某负担978元。二审案件受理费4586元，由上诉人李某某负担2631元，付某某负担1955元。本判决为终审判决。审 判 长  王 韧审 判 员  赵淑霞审 判 员  王素芳二〇一九年十二月十八日法官助理  沙 莎书 记 员  李 瑞