新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新28民终1840号 上诉人（原审原告）：新疆金徕房地产投资有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区库尔勒经济技术开发区。 法定代表人：郑新宪，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：凌永明，新疆西昭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘京，该公司经理。 上诉人（原审被告）：南通华汇建筑工程有限公司，住所地江苏省南通市海安县。 法定代表人：王金勇，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：贲道均，公司员工。 上诉人新疆金徕房地产投资有限责任公司、南通华汇建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。上诉人新疆金徕房地产投资有限责任公司的委托诉讼代理人凌永明、潘京，上诉人南通华汇建筑工程有限公司的委托诉讼代理人贲道均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆金徕房地产投资有限责任公司上诉请求：请求撤销库尔勒市人民法院（2019）新2801民初11号民事判决第二项、第四项，维持第一项、第三项，改判南通华汇建筑工程有限公司支付上诉人违约金5,733,224.06元。事实和理由：1．一审人民法院判决被上诉人按人民银行同期贷款利率承担违约金有悖于案件事实。《协议书》系上诉人与南通华汇建筑工程有限公司在协商一致基础上的真实意思表示，该协议书约定由南通华汇建筑工程有限公司向上诉人新疆金徕房地产投资有限责任公司交付竣工备案资料，事关整个案涉工程能否竣工验收，事关能否有效减少因延误工期造成的各项损失。因此双方就此约定按案涉工程款总价款15%计算违约金完全切合本案案情，依法理应得到支持。2．南通华汇建筑工程有限公司已构成严重违约，且已给上诉人造成重大经济损失。2012年9月28日，双方就上诉人开发建设的位于库尔勒经济技术开发区翰林东院一期工程施工签订了《建设工程施工合同》，同日双方又签订了《翰林东院一期工程施工合同补充条款》。双方合同约定的施工工期为2012年9月28日至2013年8月30日，但时至双方约定竣工日期四年半后的2018年年初，因南通华汇建筑工程有限公司仍未按合同约定的期限完工及交付竣工验收资料，进而导致涉案房产无法办理竣工验收手续和办理产权证书，且已导致购房业主向有关部门上访和向人民法院提起诉讼，迫于无奈，上诉人又于2018年2月7日与南通华汇建筑工程有限公司签订了一份《协议书》，该协议书中，南通华汇建筑工程有限公司保证在2018年5月30日前完成翰林东院已建工程的竣工备案手续。该协议签订后，上诉人全面履行了约定的各项义务，但南通华汇建筑工程有限公司以不向上诉人提供《竣工备案表》等竣工验收资料的手段相要挟，不履行双方协议任何一项义务，给上诉人造成重大的经济损失，应当由南通华汇建筑工程有限公司按双方的约定承担违约责任既符合本案的事实，但一审人民法院随意调整和减轻被上诉人的违约责任没有法律依据。综上请求支持上诉人的上诉请求。 南通华汇建筑工程有限公司辩称，根据中标通知书的约定开工时间为2013年9月14日，2014年7月3日竣工验收，南通华汇建筑工程有限公司不存在工期违约的事实。关于双方于2018年2月7日签订的协议，因上诉人并没有按照约定履行付款，项目竣工备案应当由建设方和上诉人承担，南通华汇建筑工程有限公司已经完成了施工单位的施工资料并且移交到了档案馆，故南通华汇建筑工程有限公司没有违反合同约定，不应当承担违约金。 南通华汇建筑工程有限公司上诉请求：请求撤销库尔勒市人民法院（2019）新2801民初11号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1．《竣工验收备案表》是新疆金徕房地产投资有限责任公司主持下验收并于2014年7月已经形成，在新疆金徕房地产投资有限责任公司主持下验收，新疆金徕房地产投资有限责任公司作为最后一个盖章确认，其应该是原件持有者，不存在再次要求上诉人提供《竣工验收备案表》，一审人民法院对“竣工验收”和“竣工验收备案”混淆概念，按照《建设工程质量管理条例》规定，该备案应当由新疆金徕房地产投资有限责任公司完成，现新疆金徕房地产投资有限责任公司仍拖欠工程款，作为施工单位的当然会尽早取得《竣工验收备案表》，才能在将来诉讼索要工程款得到法院支持。2．一审人民法院判决施工单位提供《竣工备案表》系错误判决，按照2018年2月7日，王新军以项目部名义与新疆金徕房地产投资有限责任公司签订《协议书》一份，其中第二条第三项“在2018年5月30日前完成翰林东院已建工程的竣工备案手续”此处“竣工备案手续”包含的材料很多，共计三十五项，该项目涉及建设单位的相关资料已经向库尔勒档案馆进行移交，2018年7月16日取得《工程档案初验认可证》，一审法院草率认定施工单位没有完成工程竣工资料交付，但新疆金徕房地产投资有限责任公司作为项目建设单位，一直拖延结算，到2019年1月24日才出具正式竣工结算审核报告。因建设单位原因，才导致不能备案，且新疆金徕房地产投资有限责任公司亦未提供“甲方无法按时交付房屋、办理产权证、导致业主投诉、提起诉讼、甲方发生赔偿的”任何资料和证据，所发生的律师费更不应该支持。综上，请求支持南通华汇建筑工程有限公司的上诉请求。 新疆金徕房地产投资有限责任公司辩称，1．南通华汇建筑工程有限公司的上诉理由和一审的抗辩理由一致；2．协议约定由建设方或者施工方办理提供竣工备案表没有违反法律禁止性规定；3．依据2018年2月7日上诉人与被上诉人协议书第二条第二款上诉人华汇公司承诺履行的义务，上诉人2018年5月30日前完成竣工验收备案表，2018年7月30日对地下车库整改以及后期项目，因此南通华汇建筑工程有限公司明知且自愿在约定时间完成工程的备案手续；4．催促函在催促后期收尾工作之后并未对其应当履行的该项承诺提出异议。5．依据工程签证单附则约定，在支付上述工程价款余额前，南通华汇建筑工程有限公司应向新疆金徕房地产投资有限责任公司交付竣工备案表，而且约定办理竣工结算款支付前南通华汇建筑工程有限公司要提供工程质量保证书，足额支付农民工工资证明及其他资料，双方当事人和监理均进行了签章确认，综上，南通华汇建筑工程有限公司违反约定，违背诚实信用原则，给新疆金徕房地产投资有限责任公司造成了巨大经济损失，导致新疆金徕房地产投资有限责任公司后期工作无法继续，尤其是拖延四五年无法给业主办理产权证给社会稳定埋下了隐患，南通华汇建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应当依法予以驳回。 新疆金徕房地产投资有限责任公司向一审法院起诉请求：1．判决被告向原告交付翰林东院一期工程《竣工备案表》；2．判决被告向原告支付违约金5,733,224.06元；3．判决被告承担原告因诉讼发生的律师代理费103,300元；4．因诉讼发生的诉讼费、保全费、评估鉴定费等各项费用判由被告承担。 一审法院认定事实：根据一审法院已确认证明力的证据及当事人的庭审陈述，一审法院确认事实如下：2012年9月28日，新疆金徕房地产投资有限责任公司与南通华汇建筑工程有限公司，通过公开招标的方式，选定库尔勒经济技术开发区翰林东院一期建设工程施工单位，南通华汇建筑工程有限公司中标。双方于2012年9月28日签订《建设工程施工合同》及《翰林东院一期工程施工合同补充条款》，合同约定将库尔勒经济技术开发区翰林东院一期建设工程发包给，同时对工程概况、承包范围、工期要求、工程造价、质量标准、合同价款等进行了具体约定。该施工合同对组成合同的文件也进行了约定。后双方于2018年2月7日签订一份《协议书》，协议约定被告在2018年5月30日前完成翰林东院已建工程的竣工验收备案手续，2018年7月30日前完成翰林东院地下车库的整改以及后期收尾工作，并约定如因南通华汇建筑工程有限公司违反承诺，致使新疆金徕房地产投资有限责任公司无法按时交付房屋，办理房屋产权凭证，导致业主投诉、提起诉讼（仲裁）、新疆金徕房地产投资有限责任公司发生赔偿的，南通华汇建筑工程有限公司应负责承担全额赔偿责任（包括但不限于违约金、赔偿金、利息、诉讼费、保全费、评估费、公证费、拍卖费、律师代理费等各项费用）。现工程已竣工，由于南通华汇建筑工程有限公司未向新疆金徕房地产投资有限责任公司提供完整的竣工资料致使原告无法办理竣工验收、备案等手续。另，新疆金徕房地产投资有限责任公司因诉讼支付律师代理费103,300元。一审法院认为，依法成立的合同应当受到法律保护，新疆金徕房地产投资有限责任公司与南通华汇建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》及补充协议合法有效，双方当事人均应按照约定履行义务，该工程现已竣工，南通华汇建筑工程有限公司作为涉案工程的承包单位，理应按照合同约定及法律规定向新疆金徕房地产投资有限责任公司提交竣工备案表，故新疆金徕房地产投资有限责任公司要求南通华汇建筑工程有限公司交付涉案工程的竣工备案表的诉请，一审法院予以支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，虽双方签订的合同对南通华汇建筑工程有限公司不履行上述事项如何承担违约责任具有明确约定，但新疆金徕房地产投资有限责任公司未提交相关实际损失的证据，一审法院认为，新疆金徕房地产投资有限责任公司要求南通华汇建筑工程有限公司支付总工程款15％的违约金5，733，224.06元，虽符合双方约定，但明显过高，一审法院酌定按总工程款中国人民银行同期贷款利率计算至起诉前。关于新疆金徕房地产投资有限责任公司主张南通华汇建筑工程有限公司承担因诉讼发生的律师代理费请求，符合双方约定且不违反法律规定，一审法院予以支持。遂判决：一、南通华汇建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向新疆金徕房地产投资有限责任公司交付翰林东院一期工程《竣工备案表》；二、南通华汇建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向新疆金徕房地产投资有限责任公司支付逾期交付竣工备案表违约金1,085,376.2元（从2018年5月30日算至2019年1月2日，年利率4.75％）；三、南通华汇建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内向新疆金徕房地产投资有限责任公司支付律师代理费103,300元；四、驳回新疆金徕房地产投资有限责任公司其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人南通华汇建筑工程有限公司提供收条一份，拟证实已配合建设单位完成了竣工验收报告。新疆金徕房地产投资有限责任公司质证意见：对真实性认可，但对其证明的问题不予认可，该收条内容也写明南通华汇建筑工程有限公司给其提供的竣工验收报告为复印件，并未给原件。本院认证意见：对该收条的真实性予以认可，但对其关联性不予认定。理由如下：该收条仅证实收到竣工报告和工程竣工验收报告复印件各一份，无法证实已将原件提供给新疆金徕房地产投资有限责任公司，亦无法证实其在本案的主张，故对该证据不予认定。 本院对一审认定事实予以确认。 本院认为，本案二审的主要争议焦点为1．依据双方签订的《协议》，南通华汇建筑工程有限公司是否应当提供《竣工验收备案表》。2．南通华汇建筑工程有限公司是否存在违约行为，如违约，应支付违约金为多少为宜。 关于南通华汇建筑工程有限公司是否应当提供《竣工验收备案表》的问题。2012年9月28日新疆金徕房地产投资有限责任公司与南通华汇建筑工程有限公司签订了《建设工程施工合同》及《翰林东院一期工程施工合同补充条款》，合同约定新疆金徕房地产投资有限责任公司将库尔勒经济技术开发区翰林东院一期建设工程发包给南通华汇建筑工程有限公司。2018年2月7日，新疆金徕房地产投资有限责任公司、库尔勒国宾大酒店有限责任公司（甲方）与南通华汇建筑工程有限公司、南通华新建工集团有限公司（乙方）签订了《协议书》，该协议书约定了（甲方）库尔勒国宾大酒店有限责任公司与（乙方）南通华新建工集团有限公司的库尔勒国宾大酒店工程初审价及已支付工程款事项及（甲方）新疆金徕房地产投资有限责任公司与（乙方）南通华汇建筑工程有限公司工程初审价及已支付工程款事项，同时在第二条第三项约定南通华汇建筑工程有限公司在2018年5月30日前完成翰林东院已建工程的竣工验收备案手续，2018年7月30日前完成翰林东院地下车库的整改以及后期收尾工作。依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”现工程已竣工，由于南通华汇建筑工程有限公司未向新疆金徕房地产投资有限责任公司提供完整的竣工资料致使新疆金徕房地产投资有限责任公司无法办理相应手续。南通华汇建筑工程有限公司理应按照合同约定向新疆金徕房地产投资有限责任公司提交竣工备案表。故一审法院关于南通华汇建筑工程有限公司向原告新疆金徕房地产投资有限责任公司交付翰林东院一期工程《竣工备案表》的认定正确，本院予以维持。 关于南通华汇建筑工程有限公司是否存在违约行为，如违约，应支付违约金为多少为宜的问题。依照上述协议，南通华汇建筑工程有限公司已构成违约，另依据协议第四条第一项约定：如乙方违反上述任何一项承诺，乙方除继续履行本协议约定外，还应按上述承诺所涉及（对应）工程项目工程总价款的15%向甲方支付违约金，给甲方造成损失的，还应负责全额赔偿。第二项约定：如乙方违反上述承诺，致使甲方无法按时交付房屋，办理房屋产权凭证，导致业主投诉、提起诉讼（仲裁）、甲方发生赔偿的，乙方应负责承担全额赔偿责任（包括但不限于违约金、赔偿金、利息、诉讼费、保全费、评估费、公证费、拍卖费、律师代理费等各项费用）。因南通华汇建筑工程有限公司未按照合同约定向新疆金徕房地产投资有限责任公司提供完整的竣工资料已构成违约，应当承担违约责任。一审人民法院认为新疆金徕房地产投资有限责任公司未提交相关实际损失证据，要求南通华汇建筑工程有限公司支付总工程款15％的违约金5,733,224.06元，该约定明显过高，按总工程款中国人民银行同期贷款利率计算符合法律规定，原判决对此判决并无不当。 综上所述，新疆金徕房地产投资有限责任公司、南通华汇建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费59,480.88元，由新疆金徕房地产投资有限责任公司负担43,982.78元（已预交），南通华汇建筑工程有限公司负担15,498.10元（已预交）。 本判决为终审判决。 审判长  马建忠 审判员  刘 燕 审判员  王永波 二〇一九年十二月二十七日 书记员  佘梦斐