广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终2057号原公诉机关广州市花都区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢伟盛（绰号“麻成”），男，1987年2月14日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市花都区。因本案于2018年9月18日被羁押，同年9月29日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人朱颖，广东富荣律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。原审被告人龙沛潜（绰号：“刁仔”），男，1980年11月6日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省广州市花都区。因本案于2018年9月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控被告人龙沛潜、谢伟盛犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月3日作出（2019）粤0114刑初623号刑事判决。原审被告人谢伟盛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅卷宗及讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审判决认定：2018年7月的一天，被告人龙沛潜在广州市花都区曙光路“菲比酒吧”附近，采取手机联络方式，以每克300元的价格向吸毒人员曾志明贩卖毒品氯胺酮一小包（重约1克），得赃款人民币300元。2018年8月31日下午7时许，被告人龙沛潜驾驶小车到广州市花都区曙光路“菲比酒吧”附近，采取微信（昵称：黄敏，刁仔）联络、转账方式，以每克500元人民币的价格，向被告人谢伟盛（昵称：君临天下）贩卖毒品氯胺酮（“K粉”）两小包，重约2克，得赃款人民币1000元。2018年9月2日下午4时许，被告人龙沛潜驾驶小车到广州市花都区曙光路“菲比酒吧”附近路段，采取微信（昵称：黄敏，刁仔）联络、转账方式，以每克500元人民币的价格，向被告人谢伟盛（昵称：君临天下）贩卖毒品氯胺酮两小包，重约2克，得赃款人民币1000元。被告人谢伟盛购得两小包毒品氯胺酮后遂分拆成三小包，驾车到广州市花都区赤坭镇乌石村等地，采取微信（昵称：君临天下）联络、转账收取2000元毒资再交货等方式，以每小包1000元的价格向吸毒人员黄某（昵称：威少）贩卖毒品氯胺酮两小包，重约1.2克。2018年9月16日中午11时许，被告人龙沛潜驾驶小车到广州市花都区曙光路“菲比酒吧”附近路段，采取微信（昵称：黄敏，刁仔）联络、转账方式，以每克600元人民币的价格，向被告人谢伟盛贩卖毒品氯胺酮两小包，重约2克，得赃款人民币1200元。被告人谢伟盛购得两小包氯胺酮后遂分拆成三小包，驾车到广州市花都区赤坭镇乌石村等地，采取微信（昵称：君临天下）联络、转账收到2000元毒资再交货等方式，以每小包1000元的价格向吸毒人员黄某（昵称：威少）贩卖毒品氯胺酮两小包，重约1.2克。2018年9月17日下午1时许，被告人龙沛潜驾驶小车到广州市花都区曙光路“菲比酒吧”附近路段，采取微信（昵称：黄敏，刁仔）联络、转账方式，以每克600元人民币的价格，向被告人谢伟盛贩卖毒品氯胺酮两小包，重约2克，得赃款人民币1200元。被告人谢伟盛购得两小包氯胺酮后遂分拆成三小包，驾车到广州市花都区赤坭镇乌石村等地，采取微信（昵称：君临天下）联络、转账收到2000元毒资再交货等方式，以每小包1000元的价格向吸毒人员黄某（昵称：威少）贩卖毒品氯胺酮两小包，重约1.2克。2018年9月18日下午3时许，被告人龙沛潜驾驶小车到广州市花都区新华街新世纪酒店旁“香港旺记”门口，采取微信（昵称：黄敏，刁仔）联络、转账方式，以每克600元人民币的价格，向被告人谢伟盛（昵称：君临天下）贩卖毒品氯胺酮两小包，重约2克，得赃款人民币1200元。当天下午5时许，被告人龙沛潜逃至花都区新华街天贵路航都花园旁一洗车档时被抓获，当场在其身上起获贩毒使用的手机、电子秤各一台，疑似毒品白色晶体一包，经称量及检验：重5.56克，检出氯胺酮成分。当天下午5时许，被告人谢伟盛在购得两小包氯胺酮后，因已收取吸毒人员黄某2000元毒资，遂驾车到花都区公交车站旁近，将两小包毒品分拆成三小包，准备再次送毒品给黄某时被公安人员抓获，当场在其驾驶的粤Ｌ×××××北京现代小车内起获贩毒使用的手机、电子秤各一台，疑似毒品白色晶体五小包，经称量及检验：重3.37克，检出氯胺酮成分。原审判决认定上述事实，有经过一审庭审质证的书证、物证、鉴定意见、现场勘验检查笔录、证人证言、被告人的供述与辩解等相关证据予以证实。原审判决认为，被告人龙沛潜、谢伟盛无视国家法律，为牟取非法利益，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人龙沛潜、谢伟盛贩卖毒品的行为，依法应适用“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”量刑幅度予以处罚。被告人龙沛潜、谢伟盛如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综合考量二被告人的犯罪作用、地位、悔罪表现及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人龙沛潜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金四千元。二、被告人谢伟盛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四千元。三、扣押在案的毒品氯胺酮8.93克予以没收、销毁，电子秤二台、手机二台予以没收上诉人谢伟盛认为原审量刑过重，请求从轻处理，并提出如下理由：1.原审未查明及认定上诉人谢伟盛有立功的情节。2.上诉人谢伟盛只有初中文化，且家中经济压力大。3.上诉人谢伟盛系初犯、偶犯。辩护人的辩护意见是：1.上诉人谢伟盛有揭发他人犯罪行为，并向公安机关提供了侦破案件的线索，应认定为立功，并在量刑时予以考虑。2.上诉人谢伟盛系初犯，且在一审庭审时自愿认罪。3.上诉人谢伟盛涉案毒品数量小，且未流入社会。综上，请求二审法院对上诉人谢伟盛从轻、减轻处罚。二审期间，上诉人谢伟盛及其辩护人均未提交新的证据。本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，原判所列证据均经庭审公开举证、质证，查证来源合法、内容真实，且能相互印证，本院予以确认。关于上诉人谢伟盛及其辩护人的上诉意见与辩护理由，经查，上诉人谢伟盛系向原审被告人龙沛潜购得毒品后，向吸毒人员黄某加价贩卖时，被公安机关人赃并获，其本人对自己多次贩毒的犯罪事实亦供认不讳。上诉人谢伟盛每次贩毒的数量虽少，但其在案发前曾多次贩卖毒品，属贩卖毒品情节严重的情形，原审法院据此对其在三年以上量刑并无不当。上诉人谢伟盛及其辩护人提出其归案后有检举揭发行为，但上诉人谢伟盛只是向公安机关如实供述了自己向下家“威少”贩卖毒品的事实及下家“威少”的电话、微信号码。上诉人谢伟盛作为贩毒人员供述下家的姓名与联系方式系法律规定供述所知的同案犯，本就属于认定其构成坦白应当如实供述的内容范围，其并未协助公安机关抓捕同案人，公安机关的回复也进一步印证了上述情况。因此，根据现有的证据，并不能据此认定上诉人谢伟盛某成立功，只能认定其构成坦白，原审认定，并无不当。且上诉人谢伟盛的文化程度低与家中经济压力大与其多次实施贩毒行为之间并无事实上的关联性也并非可对其从轻处罚的法定依据与合理理由。另，原审法院在量刑时已充分考虑上诉人谢伟盛具有坦白情节且系初犯等各项法定与酌定量刑情节，结合其犯罪事实、性质、情节、社会危害性、再犯可能性及认罪、悔罪态度，对上诉人谢伟盛判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元，该量刑并不过重。综上，上诉人谢伟盛及其辩护人在没有新的事实与其他合法理由的前提下，要求再予从轻处罚的意见，均据理不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人谢伟盛、原审被告人龙沛潜无视国家法律，多次贩卖毒品氯胺酮，情节严重，两人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人谢伟盛、原审被告人龙沛潜归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律及定罪正确，审判程序合法，量刑适当，本院予以支持。上诉人谢伟盛及其辩护人上诉要求改判，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 龚 帆审判员 陈骏涛审判员 杨 毅二〇一九年十二月二十五日书记员 刘志灵