湖南省株洲市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘02刑终412号原公诉机关株洲市天元区人民检察院。上诉人（原审被告人）李宏，男，1968年10月19日出生于湖南省衡阳市，汉族，小学文化，群众，务工，住湖南省衡阳市石鼓区。因犯抢劫罪于1999年12月24日被判处有期徒刑五年，并处罚金二千元；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月29日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于株洲市渌口区看守所。株洲市天元区人民法院审理株洲市天元区人民检察院指控被告人李宏犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月20日作出（2019）湘0211刑初186号刑事判决。宣判后，原审被告人李宏不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理，本案现已审理终结。原判查明：1、2018年9月18日，李某（另案处理）通过其女友廖某（另案处理）的手机微信转账50000元给被告人李宏用于购买300克冰毒，被告人李宏于当日在工商银行衡阳合江套支行柜台上取款35000元、在ＡＴＭ机上分两次共计取款10000元后，驾驶车牌号为湘ＤＥ583学的教练车将140克甲基苯丙胺（冰毒）带至株洲芦淞区建设银行旁，以26000元的价格贩卖给李某，被告人李宏另退还24000元现金给李某。2、2018年9月28日，李某主动到公安机关表示愿意配合公安机关抓获上线“宏伢子”（被告人李宏），当晚21时左右，李某通过电话联系被告人李宏，要求购买300克冰毒，被告人李宏表示同意，两人约定在衡阳市石鼓区五一市场进行交易，李某驾车来到该地点与被告人李宏汇合，被告人李宏将约300克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给李某，双方约定交易价格为54000元，两人在进行交易的过程中，被民警当场抓获。经称重，现场被扣押的疑似甲基苯丙胺（冰毒）净重299.66克。案发后经鉴定，查获的疑似冰毒中含有甲基苯丙胺成分。另查明，被告人李宏被抓获归案后拒不承认其所犯罪行。上述事实，有经庭审质证属实，本院予以确认的下列证据证实：1、证人李某的证言。摘录如下：“……2018年9月18日中午，我打电话给“宏伢子”（被告人李宏）找他购买毒品冰毒，问他有没有，他告诉我他到株洲来办事，可以帮我带一点过来，我就让他帮我带300克冰毒过来，但“宏伢子”要我先找钱给他，让我微信转账给他，当时没说转多少钱给他，我同意了，因为我不知道微信转账，我就跟我女朋友廖某讲，让她帮我微信转账50000元到“宏伢子”微信上，廖某就微信转账了50000元到“宏伢子”微信上，转了后，我就联系了“宏伢子”，告诉他钱我已经转给他了，他就告诉我们他等下将毒品带到株洲来，接着，我就去了株洲二医院治病去了，过了一个多小时，大概在下午三点多钟，他打电话给我告诉我他快到株洲了，我就让他到了株洲再打电话给我，并告诉他让到株洲的建设银行（离我住处不远）那里去，让他到那里再打电话给我，因为当天在下雨，我在二医院打电话叫洪孟良开车到医院来接我。没过多久，“宏伢子”打电话告诉我，他到了七一路建设银行门口，没一会，洪孟良的侄女已经开着一台银色的小车带着洪孟良到了医院接到我和“力宝”，“力宝”当天一直跟我在一起，我们四个人开车直接去七一路，到了七一路建设银行那里，看到一台白色的教练车停在建设银行门口的路边上，“宏伢子”一个人在那等我，我和“力宝”两个人下了车上了“宏伢子”的教练车，“宏伢子”开车，我坐副驾室，“力宝”坐后座，我们一上车，“宏伢子”就开车慢慢往前开，拐到建设路上，再往荷塘区走，在车上“宏伢子”告诉我冰毒（“油”）放在我坐的座位下面，我就将冰毒拿了出来，是用2个透明塑料封口袋装着，外面黑色塑料袋装着，我打开黑色塑料袋看到里面的冰毒重量没有300克，“宏伢子”讲只有这么多，只有140克，“宏伢子”就说退钱给我，就退了24000元现金给我，车子开到奔龙公园那里的时候，我拿着冰毒及24000元和“力宝”都下车了，下车后我就回七一路住处了……”。“……2018年9月28日下午5点多钟，我到了天元公安分局，我想立功，就向公安机关讲，我要主动配合公安机关抓获“宏伢子”，在公安机关的安排下，当天下午5点多钟，我通过电话联系了“宏伢子”，找他购买毒品，开始没讲购买多少毒品，我让“宏伢子”送毒品到株洲来，他不同意，让我到衡阳去找他购买毒品冰毒，我同意后，就告诉他我带50000元现金过去，是用黑色塑料袋装着，晚上8点多钟，我就坐了公安局安排的车辆从株洲西上高速去衡阳，在高速上，“宏伢子”跟我联系了几次，问我到了没有，我和民警快到衡阳的时候，“宏伢子”打电话给我问我要拿多少冰毒，我说拿500克冰毒，他说可以，但后来“宏伢子”跟我说我没带这么多钱，就只拿300克，我们到了衡阳后，我联系“宏伢子”告诉他我到了，他让我到衡阳的五一大市场那等他，我就跟着民警开的车辆两个人到了五一大市场，我们车子刚停在路边，“宏伢子”开着9月18日开的那台教练车过来了，我就带着50000元现金下了车上了“宏伢子”的车，在车上我把钱给了“宏伢子”，因为300克毒品要54000元，还少了4000元，在他车上我就让我老婆微信转账4000元到他的微信上，我就下了车，回到了民警开的车上，“宏伢子”开着教练车走了，过了几分钟，他就开着他的车回来了，让我们的车跟着他的车走，由“宏伢子”开着车带着我们的车，开到附近新修的路上，“宏伢子”车子先调头停在路边，我们的车子也调头停在他车子的后面，“宏伢子”下车后，我也下了车，“宏伢子”先让我们将车灯关了，并带我走到路边，指着路边的泡沫片讲毒品就放在泡沫片下面，他讲完后，其他民警就过来将“宏伢子”抓获了，抓获后，民警当着我和“宏伢子”的面将泡沫片移开后，打开一个黑色塑料袋，里面是3包透明塑料封口袋装的冰毒（白色晶体状的）……。”证明2018年9月18日李某向被告人李宏购买140克冰毒，2018年9月28日李某向被告人李宏购买300克冰毒的事实。2、证人廖某的证言。摘录如下“……我不记得是李某被抓的当天还是头一天，李某在下午回到荷叶名苑房子，跟我说他要用我的手机微信转账给别人，当时没跟我说转给谁，我就叫他自己微信转账，我是后面知道李某微信转账了50000元到李宏的微信账户内，分五次转的钱，每次10000元，他用完我的手机他就出去了……。”“……2018年9月28日晚上我在家里，李某打电话给我，要我微信转4000元给李宏，然后我就按照李某所说的将4000元通过微信转给了李宏……。”证明2018年9月18日，其手机通过微信转账50000元给被告人李宏，2018年9月28日，其应李某的要求，向被告人李宏微信转账4000元。3、证人兰某的证言。证明其与李某系男女朋友关系，李某靠卖毒品挣钱，2018年9月18日其与李某在芦淞区中旺大厦公寓1303号房间一起吸食毒品的事实。4、证人唐某的证言。证明其于2018年8月底在天元区天台路天虹商场附近马路旁边的一条巷子里，向李某购买一小袋冰毒和一粒麻古的事实。5、侦查机关通过技术侦查措施取得的证据。证明2018年9月18日、9月28日，李某、廖某与被告人李宏多次通过电话进行毒品交易的谈价、交易的地点等情况的事实。6、辨认笔录。证明被告人李宏辨认出李某，廖某就是多次转账给其的人；经李某辨认，被告人李宏就是与其交易的“宏伢子”。7、搜查笔录、提取笔录、检查笔录及株公天（禁）扣字［2018］0320号、0321号0456号、0458号、0475号、0476号、0487号扣押决定书、扣押清单、扣押物品、发还物品、文件清单及收缴物品清单。证明公安机关依法对被告人李宏所驾驶的湘ＤＥ583学车辆、人身及案发现场周边进行搜查，在车牌为湘ＤＥ583学的车子旁边垃圾处，发现废弃瓷砖下面有一黑色塑料袋，在黑色塑料袋内有三包疑似冰毒物质，分别用透明封口袋包装，公安机关依法扣押了现场查获的一台银色外壳苹果牌手机、一辆白色大众汽车（车牌湘ＤＥ583学）教练车、冰毒299.66克；公安机关依法对李某的人身进行搜查，在其身上搜查出疑似冰毒4小包和疑似毒品麻古1小包，对其住宅（芦淞区七一路湘安小区13栋对面变电房一楼）进行搜查，在其客厅沙发上黄色挎包内发现疑似毒品冰毒6小包和疑似毒品海洛因1小包，在房间行李袋中，发现20000元人民币，在手包中发现3500元人民币，对其另一住宅（芦淞区荷叶名苑2405）进行搜查，在该房子主卧一保险柜内发现209700元人民币，公安机关依法扣押了李某现金233200元，海洛因2.01克、麻古0.12克、冰毒79.2克，依法返还了李某现金233200元；公安机关依法对唐某的人身进行了检查，在其身上发现冰毒一包（0.33克）、麻古一包（2.6）克，公安机关依法扣押并收缴了冰毒0.33克、麻古2.6克；公安机关依法扣押了廖某一台手机（手机ＩＭＥＩ1:868377030775038；手机ＩＭＥＩ2：868377030775020；手机号码：137××××8711）。8、疑似毒品称量、取样登记表及称量、取样笔录。证明公安机关依法对现场查获的扣押物进行了称量、取样且情况属实。9、湖南省毒品收缴专用收据。证明公安机关依法收缴了现场查获的毒品。10、株公天（禁）缴［2018］0571号追缴物品清单及湖南省非税收入一般缴款书复印件。证明公安机关依法将李某向被告人李宏购买毒品的24000元毒资予以追缴。11、株公物鉴（理化）字[2018]297、298、299、300号检验报告及鉴定人员吴伟、伍岚、贺建国的鉴定人资格证书。证明公安机关送检的编号为04201802940001号、04201802940002号、04201802940003号、04201802930001号、04201802930002号、04201802930003号、04201802930004号、04201802930005号、04201802930006号、04201802920001号、04201802920002号、04201802920003号、04201802920004号、04201802950001号白色晶状物质均检出甲基苯丙胺成分；送检的编号为04201802930007号白色粉末物质检出海洛因成分；送检的编号为04201802920005号、04201802950002号红色圆形片剂检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。12、株公天（禁）公检［2018］0445号、0446号、0447号、0456号现场检测报告书。证明唐某的尿液检测结果呈甲基安非他明，阴性；兰某、李某、廖某及被告人李宏的尿液检测结果均呈甲基安非他明，阳性。13、提取笔录及微信转账记录截图、手机照片。证明公安机关依法提取被告人李宏及廖某手机内的相关通话记录、通讯录、微信基础信息、个人微信头像信息等；李某于2018年9月18日通过其女友廖某的手机转账50000元给被告人李宏，于2018年9月28日通过其女友廖某的手机转账4000元给被告人李宏。14、高速收费站记录、银行流水及取款凭证、取款视频截图。证明湘ＤＥ583学、湘Ｂ×××××两台车进出株洲、衡阳收费站的记录及相关照片；被告人李宏的银行开户资料、开户凭证、开户号码、近三个月的交易流水及被告人李宏于2018年9月18日在工商银行衡阳合江套支行柜台上取款35000元、在ＡＴＭ机上分两次共计取款10000元；廖某、李某的银行流水明细及取款记录。15、通话记录详单。证明2018年8月至9月期间，李某、廖某与被告人李宏之间互相通话的具体详单以及通话时所在的基站位置。16、株公（禁）毒瘾认字［2018］第089号吸毒成瘾认定书、天公（禁）毒瘾认字［2018］第36号、第039号吸毒成瘾认定书、株公天（禁）社戒决字［2018］第0004号责令社区戒毒决定书、株公天（禁）强戒决字［2017］第0067号强制隔离戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息。证明李某、廖某被认定为吸毒成瘾严重，被告人李宏被认定为吸毒成瘾。17、株公天（禁）社戒决字［2018］第0072号、第0079号责令社区戒毒决定书、株公天（禁）强戒决字［2018］第0085号强制隔离戒毒决定书。证明李某因吸食毒品于2018年9月20日被株洲市公安局天元分局决定强制隔离戒毒二年，在收押执行强制戒毒期间，因其患有肺结核，病情严重，于2018年9月26日将其强制隔离戒毒变更为社区戒毒。18、（2018）湘0203刑初122号刑事判决书。证明廖某因犯贩卖毒品罪，于2018年6月28日被株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。19、（1999）北刑初字第145号刑事判决书。证明被告人李宏因犯抢劫罪于1999年12月24日被原衡阳市城北区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二千元。20、在逃人员登记表。证明李某现被公安机关列为网上追逃人员。21、株洲市公安局天元分局、株洲市公安局天元分局禁毒大队出具的办案说明。证明公安机关暂无法落实“力宝”、“波伢及”的真实身份，暂时无法到案。22、株洲市公安局天元分局禁毒大队出具的到案经过及抓获经过。证明李某被公安机关抓获归案后，主动配合公安机关将被告人李宏抓获到案；廖某陪同李某接受讯问时，公安机关依法传唤廖某接受调查。23、证人李某、廖某的户籍资料。证明李某、廖某的身份情况。24、被告人李宏的户籍资料。证明被告人李宏的身份情况。25、被告人李宏的供述及同步讯问录音录像资料。摘录如下：“……检察官我在这里坐了几个月了，我认识到了我的犯罪，我对我涉嫌犯贩卖毒品罪的事实自愿认罪，我想争取法律的从轻处理，请你们让我再考虑一下，过了年以后我再把我的问题向你们如实交代，总之对我的罪行假如法院判我7-8年有期徒刑，我认罪伏法……。”与上述证据相互印证，证明本院审理查明的犯罪事实。原审法院根据上述事实和证据，对被告人李宏依法适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款之规定，判决：被告人李宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产十五万元，剥夺政治权利三年。宣判后，原审被告人李宏不服，以“公安机关实施特情引诱的侦查手段，一审量刑过重”等为由，向本院提起上诉，请求二审给予公正判决。二审经审理查明的事实及认定的证据与一审相同。本院认为，上诉人李宏违反国家对毒品的管制，明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人李宏的提出“公安机关采取‘特情引诱’的侦查方式”，经查，“特情引诱”是侦查机关侦查毒品犯罪的一种合法侦查手段。一审判决认定上诉人李宏实施的第二次贩卖毒品行为，虽存在“特情引诱”情形，但上诉人李宏之前已实施贩过卖毒品犯罪行为，公安机关采取“特情引诱”是为了采取特情贴靠，侦破案件的需要，故对本次查获的毒品数量应认定为上诉人李宏贩卖毒品的数量，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳；原审法院根据上诉人李宏的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度在法定幅度内对其量刑是适当的，故上诉人提出“一审量刑过重”的上诉理由亦不能成立。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  彭雁斌审判员  张树萍审判员  刘 克二〇一九年十二月十八日书记员  游亚丽