四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3401民初3930号 原告王昶，女，汉族，1971年9月16日出生，四川省西昌市人，凉山州商业银行职员，群众，住西昌市。 委托诉讼代理人张霞，四川明炬（凉山）律师事务所律师（特别授权）。 被告雷友发，男，汉族，1987年3月3日出生，四川省冕宁县人，出租车驾驶员，群众，住冕宁县，现住川兴监测站租住房。 被告西昌市灰狗出租汽车服务有限公司，统一社会信用代码：91513401MA62H8AN6E。 法定代表人曾强,公司总经理。 住所地西昌市。 委托诉讼代理人牛苦史古，男，彝族，1985年3月15日出生，四川省西昌市人，公司职员，群众，住西昌市，特别授权）。 被告中国平安财产保险股份有限公司西昌支公司，统一社会信用代码：91513400MA62h40DX8。 负责人宾婕，该公司经理。 住所地西昌市。 委托诉讼代理人宋李娟，女，汉族，1994年8月17日出生，四川省西昌市人，公司职员，中共党员，住西昌市，特别授权）。 原告王昶诉被告雷友发、西昌灰狗出租汽车服务有限公司（以下简称灰狗公司）、中国平安财产保险股份有限公司西昌支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其诉讼代理人张霞，被告雷友发，被告西昌灰狗出租汽车服务有限公司的诉讼委托代理人牛苦史古，被告平安保险公司的诉讼委托代理人宋李娟均到庭参加诉讼。经审理查明，被告雷友发驾驶车辆川Ｗ×××××号小车在中国平安财产保险股份有限公司西昌支公司投保保险，当庭变更被告中国平安财产保险股份有限公司凉山中心支公司为被告中国平安财产保险股份有限公司西昌支公司。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告雷友发、被告西昌市灰狗出租汽车服务有限公司连带赔偿原告交通事故赔偿损失共计：448269.53元。2、请求人民法院判决被告中国平安保险公司凉山州中心支公司在交强险及商业险范围内承担给付责任，同时请求优先在交强险范围内支付精神抚慰金。3、本案一切诉讼费用由三被告承担。 事实和理由：2018年10月01日晚被告雷友发驾驶被告西昌市灰狗出租汽车服务有限公司所有的川Ｗ×××××号小型车从西昌市文汇路朝航天路加油站行驶，至文汇路中段时撞到任斌驾驶并搭乘原告的川Ｗ×××××号电动自行车，造成原告王昶和任斌受伤，两车受损的交通事故，该事故经西昌市公安局交通警察大队第513401120180000410号交通事故认定书认定被告雷友发承担本次事故的全部责任。原告受伤后被送到西昌市人民医院住院治疗140天，出院诊断为：1、右股骨多段闭合粉粹性骨折，2、右胫骨平台骨折，3、右髌骨线样性骨折，4、右膝皮肤挫裂、撕脱伤，左膝皮肤挫裂伤，5、左上1、2，右上1、2烤瓷冠脱落等伤情。原告出院后经凉山定音司法鉴定中心鉴定为：1、王昶右下肢损伤综合鉴定为九级伤残；2、后续治疗费12000元；3、误工期320日，护理期130日，营养期90日。川Ｗ×××××号小型车在中国平安保险公司凉山州中心公司投保交强险及商业险，故被告平安保险公司应当在被告投保的交强险及商业险范围内承担原告的赔偿责任。综上所述，被告雷友发的侵权行为造成原告身体损害，被告西昌市灰狗出租汽车服务有限公司是川Ｗ×××××号小型车所有人，所以二被告应当承担赔偿责任。 原告对其主张提供以下证据在案佐证：一、王昶身份证复印件一份，证明原告主体适格；二、被告灰狗出租车公司、平安保险公司的网上公开信息，证明被告主体适格；三、西昌市交警队第53401120180000410号《道路交通事故认定书》，证明被告雷友发应承担交通事实的全部责任，原告不承担任何责任。四、西昌市人民医院出院证、住院及门诊病历、住院费用发票、门诊费发票，证明1、原告受伤住院的医疗情况。2、原告的营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费的计算依据。王昶有一张18000元的门诊发票，是做的牙齿修复，在2018年11月30日会诊后住院期间就安装牙齿，费用是在出院后补交的；五、凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费用发票，证明原告的伤残等级、后续医疗费用、三期的时间。六、误工费证明，证明原告的误工费用应按实际减少的费用赔偿。七、2017年8月至2019年8月的工资流水清单一份，证明原告的工资在2017年核定工资数为8024元/月左右，并以此为基数交纳相应的社保。2018年受伤前的核定工资数为10805元/月左右，并以此为基数交纳相应的社保。但2018年10月1日受伤后，18年11月领取2660.52元，18年12月领取2117.72元，19年1月领取2120.72元，19年2月领取 2200.72元，19年3月领取2120.72元，19年4月领取2120.72元，19年5月领取2120.72元，19年6月领取1535.82元，19年7月领取2120.72元，19年8月领取2276.4元。即18年社保部门对原告的工资核定基数为：10805元/月，但原告受伤后每月实际只领取了2000元多一点的工资，工资收入急剧减少。八、企业职工基本养老保险缴费明细查询单，证明原告18年社保部门对原告的工资核定基数为：10805元/月，19年社保部门对原告的工资核定基数为：10489.09元/月，而原告实际只领取了2000元多一点的工资。七组、八组证据结合第六组由单位出具的误工费证明，得出2018年10月至今每月平均少发放工资7046.28元的结论。所以原告的误工应按实际减少的金额计算。九、二次鉴定的路费、包车费等票据8000元。证明保险公司申请重新鉴定，二原告到成都开支的费用为8000元。 被告平安保险公司对原告提供的证据质证意见为：证据一、二、三证据三性及证明目的无异议证据四出院证、住院及门诊病历、住院费用发票、门诊费发票证据三性无异议，王昶有一张门诊口腔科的发票有异议，不确定做的是什么治疗，医疗费需扣除自费药品，牙齿安装费用过高，应当按照国家标准计算；证据五有异议，前期已经申请重新鉴定，以重新鉴定的结论为准，第一次鉴定费不属于保险公司承担；证据六只提供证明，没有相应的工资合同，纳税证明，证明内容模糊，我公司要求以无固定收入计算。证据七、八、九证据的真实性无异议，如何计算由人民法院依法计算。证据九原告去成都重新鉴定产生的活动费有部分不合理，餐饮费不属于本次交通事故重新鉴定费用中赔偿的项目，住宿费超过国家规定的标准，原告是在职职工，去重新鉴定产生误工费应当提供相应的证明。 被告雷友发对原告提供的证据质证意见为：与保险公司质证意见一致。不同意保险公司扣除自费药。重新鉴定产生的费用应由保险公司全部承担。 被告灰狗公司对原告提供的证据质证意见为：与保险公司的质证意见。不同意保险公司扣除自费药。重新鉴定产生的费用应由保险公司全部承担。 被告雷友发辩称：交通事故事实没有异议，事故发生后，我垫付医疗费57432.60元。 被告雷友发对其主张提供以下证据在案佐证：预交费发票复印件、门诊费发票复印件，证明我垫付医疗费57432.60元。 原告对被告雷友发提供的证据质证意见为：虽然是复印件，但是我们予以认可，原告提交的门诊在包含在我们起诉的医疗费中。 被告灰狗公司对被告雷友发提供的证据质证意见为：无异议，交费是雷友发交的，金额我们不清楚。 被告保险公司对被告雷友发提供的证据质证意见为：这些费用是真实的，其中有一部分我公司已经作预赔，不全是雷友发垫付，保险公司垫付过一部分。 被告灰狗公司辩称：被答辩人要求答辩人对其交通事故受伤的部分经济损失承担赔偿责任，没有任何事实根据与法律依据，答辩人对此不应承担任何赔偿责任。一、本案的赔偿义务不是答辩人，答辩人不应对原告的交通事故损失承担任何赔偿责任。基于《道路交通事故认定书》记载的客观事实，车辆实际驾驶人雷友发，其与答辩人签订承包合同后，对川Ｗ×××××号出租车享有独立运营、全权受益、自担风险。雷友发作为一个完全民事行为人均不是答辩人，应当对自己的行为承担赔偿责任。本案的直接侵权人及赔偿义务人均不是答辩人，因而被答辩人要求答辩人承担赔偿责任，毫无事实根据与法律依据。二、答辩人作为车辆所有人，在车辆承包期限内，尽到合理审查注意义务，没有任何过错，不应承担任何赔偿责任。本案是由一起道路交通事故引发的人身损害赔偿案件，根据我国法律规定的侵权行为的构成要件，答辩人作为非直接侵权人，如果要承担赔偿责任，只能是在有过错的情况下才承担赔偿责任。基于本案事实，肇事车辆驾驶人雷友发案发时已是成年人，具备合格的驾驶资格与出租车营运服务资格、具备驾驶能力。川Ｗ×××××号出租车，系在合理使用年限内、正常登记注册、检验合格的运营车辆，在事故发生时，车辆的行驶状况完全处于正常状态。在答辩人尽到合理注意义务与审查义务及没有过错的情况下，答辩人不需要承担赔偿责任。三、答辩人投有交强险与商业三责险，被答辩人主张的数额应当平安保险公司在保险责任范围内赔付。本案中，川Ｗ×××××号车已于2018年2月9日向平安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，而本案交通事故发生在2018年10月1日，属于保险期限内发生的事故，因此答辩人支持被答辨人直接向保险公司要求赔偿。 被告灰狗公司对其主张未提供证据在案佐证。 被告平安保险公司辩称：交通事故事实及责任划分无异议，事故发生后保险公司垫付费用医疗费1万元，第二次被保险人将王昶、任斌的医疗费来保险公司预赔，赔付39552.58元，第三次是诉讼过程中申请重新鉴定垫付费用8000元。其他起诉项目待举证质证后发表意见。涉案车辆在我公司投保交强险及商业第三者责任险100万元（含不计免赔）。原告的三期计算，以鉴定意见为准。精神抚慰金不予认可。 被告平安保险公司对其主张提供以下证据在案佐证：打款凭证三张，证明垫付医疗费10000元，被保险人将王昶、任斌的医疗费来保险公司预赔，赔付39552.58元，第三次是诉讼过程中申请重新鉴定垫付费用8000元。 原告、被告雷友发、被告灰狗公司对被告平安保险公司提供的证据无异议。 被告中国平安财产保险股份有限公司西昌支公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托，四川华西法医学鉴定中心出具法临2019-1974号鉴定意见书。原告质证意见为：均有异议，看不出来降低等级的原因，依然未说明关节度丧失20%，没有达到50%的原因。被告平安保险公司的质证意见为：认可重新鉴定的伤残等级。原告在华西鉴定报告中对双下肢作了屈膝度对比，测量数据按照相关计算，丧失度为28.57%。被告雷友发、灰狗公司质证意见为：同意保险公司的质证意见。 原、被告提供的证据真实性、关联性符合法律规定，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2018年10月01日晚雷友发驾驶川Ｗ×××××号小型车从西昌市文汇路朝航天路加油站行驶，至文汇路中段时撞到任斌驾驶并搭乘王昶的川Ｗ×××××号电动自行车，造成王昶和任斌受伤，两车受损的交通事故。2018年10月16日该次事故经西昌市公安局交通警察大队勘验现场，作出513401120180000410号《道路交通事故认定书》认定：雷友发负担全部责任，任斌、王昶不承担事故责任。雷友发驾驶川Ｗ×××××号小型轿车登记车主是被告灰狗公司，雷友发使用车辆，每月向灰狗公司缴纳各种规费。川Ｗ×××××号小型轿车在被告平安保险公司投保交强险和100万元第三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。 事故发生后王昶受伤后被送到西昌市人民医院住院治疗140天（2018年10月2日至2019年2月19日），出院诊断为：1、右股骨多段闭合粉粹性骨折，2、右胫骨平台骨折，3、右髌骨线样性骨折，4、右膝皮肤挫裂、撕脱伤，左膝皮肤挫裂伤，5、左上1、2，右上1、2烤瓷冠脱落等伤情。出院医嘱休息三个月。原告共产生医疗费81928.20元（住院费62225.96元、门诊19702.24元，被告平安保险公司垫付10000元，被告雷友发垫付57432.60元，原告垫付15858.20元）。2019年6月5日王昶的伤残经原告出院后经凉山定音司法鉴定中心鉴定为：1、王昶右下肢损伤综合鉴定为九级伤残；2、后续治疗费12000元整；3、误工期320日，护理期130日，营养期90日；产生鉴定费2600元（原告垫付）。审理中被告平安保险公司向本院申请重新鉴定，本法依法委托，经四川华西司法鉴定中心重新鉴定，该所作出法临2019-1974号《鉴定意见书》认定：王昶右胫骨平台并右髌骨下份骨折遗留右膝关节功能障碍属十级伤残。原告产生重新鉴定费 2000元和活动费4000元是被告保险公司垫付。原告主张活动费4000元全部消费向本院提供包车费发票、过路费发票、加油费发票、住宿费发票。原告住院期间被告雷友发为其雇请护工护理55天，护理费是被告雷友发支付。事故发生后被告平安保险公司在2018年10月23日已预付14760.68元给被告灰狗公司。原告要求赔偿交通费未向本院提供证据。原告要求被告赔偿精神抚慰金，被告雷友发同意支付5000元。 原告是凉山商业银行在职职工。2018年社保缴费工资基数为：10805元/月，12个月共计129660元；2019年社保缴费工资基数为：9615元/月，12个月共计115380元。2018年10月1日原告受伤后实际领取工资数为：2018年11月领取2660.52元，12月领取2117.72元，2019年1月领取2120.72元，2019年2月领取2200.72元，2019年3月领取2120.72元，2019年4月领取 2120.72元，2019年5月领取2120.72元，2019年6月领取 1535.82元，2019年7月领取2120.72元，2019年8月领取 2276.40元。根据社保以上10个月原告未领得工资77135.22元 （10805元/月×2个月-2660.52元-2117.72元）+（9615元/月×8个月-2120.72元-2200.72元-2120.72元-2120.72元-2120.72元-1535.82元-2120.72元-2276.40元）。 本院认为：被告雷友发驾驶机动车在道路上行驶需要超越车辆时，应当在确保不会与对面来车发生事故的前提下方能超越前车，但其未注意，从而引发本次交通事故，因此应承担本次事故相应责任。本次事故中原告无任何过错，因此不应承担本次事故任何责任。西昌市交警队作出的事故认定与事实相符，本院予以采信。故被告雷友发应承担本次事故的全部民事赔偿责任。因被告灰狗公司对出租车享有一定的运行支配权，公司从出租车的运营中获取利益，因此被告雷友发与被告灰狗公司是承包经营关系，故被告雷友发和灰狗公司应承担连带责任。川Ｗ×××××号小型轿车在被告平安保险公司投保交强险和100万元第三者商业险（含不计免赔），事故发生在保险期限内，因此被告平安保险公司应在保险限额内承担赔偿责任。 原告要求赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金、营养费、伙食补助费、鉴定费、交通费符合法律规定，但计算有误，本院将依法计算。原告要求被告赔偿精神抚慰金，被告雷友发同意支付 5000元，根据自愿原则，本院确认精神抚慰金为5000元。 按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及四川省上一年度相关统计数据确定。 一、医疗费93928.20元（住院费62225.96元、门诊19702.24元，再医费12000元），本院认为被告平安保险公司主张扣减自费药品费，不能成立。理由如下：交通事故中，受害人在通常情况下不会无故服药，也不会服用与本身病情无关的药物，且其治疗需用何种药物是由医生根据病人的病情决定的，受害人和投保人对此是不能控制也没有理由去控制；另外很多疾病对药物的需求不同，患者有时是需要使用没有纳入社保用药范围，故不可将该费用归入被保险人拒赔的理由。审理中被告平安保险公司也未提供扣减自费药品费的证据，因此被告平安保险公司未能证明受害人所服用的药物是治疗与事故无关的疾病，被告平安保险公司对于保险合同约定的疾病范围内的自费药都应履行赔付义务。 二、护理费，原告住院期间伤者卧床制动，其吃喝拉撒均在床上，根据该实际情况需要人员护理。因此计一人护理，住院140天，凉山定音司法鉴定中心认定原告护理期130天，因此本院确认原告护理期为130天，按照规定住院期间150元/天的标准计算，是19500元（130天×150元/天×1人）。被告雷友发已垫付8250元（55天×150元/天×1人）。 三、残疾赔偿金，原告是凉山商业银行在职职工，因此原告的残疾赔偿金按照2018年四川省的城镇居民人均可支配收入33216元/年的标准计算，四川华西司法鉴定中心重新鉴定，该所作出法临2019-1974号《鉴定意见书》认定：王昶右胫骨平台并右髌骨下份骨折遗留右膝关节功能障碍属十级伤残，是66432元 （33216元/年×20年×10%）。 四、鉴定费，定音司法鉴定中心作出伤残等级、三期、再医费共产生鉴定费2600元，因重新鉴定伤残等级被降一级，因此第一次的鉴定费由原告自己承担866元，1734元由被告雷友发和灰狗公司承担。原告和伤者任斌是夫妻关系，二人受伤内固定物尚未取出，第二次重新鉴定需要到成都，因二人的伤情出行不便，因此包车前往符合实情所需，并且在征得被告保险公司同意后采用包车的方式前往，故产生包车费本院予以支持，即交通费2000元（该费用本案中计算1000元，另1000元计入任斌一案中）。住宿费按照公务员出差标准320元/天，即是640元（计算两天）。原告前往成都做鉴定，产生误工费是事实，按照2019年原告每月工资9615元的标准计算，三天误工费1270元（9615元÷22.72天×3天）。综上原告第二次鉴定产生其他费用共计2910元（1000元+640元+1270元），重新鉴定费2000元和其他费用2910元由被告平安保险公司全部承担。 五、营养费，按照30元／天的标准，凉山定音司法鉴定中心认定原告营养期90日，是2700元（30元/天×90天）。 六、住院伙食补助费，原告住院140天，按照30元／天的标准，是4200元（30元/天×140天）。 七、误工费，原告有固定收入，根据其提供的缴纳社保和银行的对账单，可以认定原告的误工费是77135.22元。 八、交通费，审理中原告未提供证据，但原告在医治和处理中产生交通费符合实情，因此本院酌情考虑为2000元。 九、精神抚慰金5000元。 以上九项共计278405.42元，扣除被告平安保险公司垫付 30760.68元（医疗费24760.68元和鉴定活动费6000元），被告雷友发垫付医疗费42671.92元（57432.60元-14760.68元）和护理费8250元,本案中原告实得195856.82元（278405.42元-被告平安保险公司垫付30760.68元-被告雷友发垫付50921.92元-原告自己应承担的鉴定费866元）。由被告平安保险公司承担 270805.42元（不包括第一次鉴定费2600元和精神抚慰金5000元），扣除已支付的医疗费和鉴定活动费30760.68元，直接支付原告195856.82元，支付被告灰狗公司44187.92元。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司西昌支公司在保险限额内支付原告195856.82元，在本判决生效后30日内支付。 二、由被告中国平安财产保险股份有限公司西昌支公司在保险限额内支付被告西昌市灰狗出租汽车服务有限公司44187.92元，在本判决生效后30日内支付。 简易程序减半收取案件受理费4012元，由原告负担1500元，被告西昌市灰狗出租汽车服务有限公司和雷友发负担2512元（此款原告已垫付，被告中国平安财产保险股份有限公司西昌支公司在给付被告西昌市灰狗出租汽车服务有限公司案款中代扣2512元直接支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，对方可向人民法院申请执行，包括原告所垫付的诉讼费用。申请执行的期限为两年。 审判员  陈虹 二〇一九年十二月十一日 书记员  唐丽 附适用条款： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。