广西壮族自治区扶绥县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)桂1421刑初246号 公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。 被告人农有林，男，1977年9月4日生，壮族，小学文化，个体户，住扶绥县。因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年11月7日被扶绥县公安局取保候审，同年11月26日，由扶绥县人民检察院决定取保候审。同年12月19日由本院决定逮捕，次日由扶绥县公安局执行逮捕。现羁押于扶绥县看守所。 辩护人唐上任，广西恒聚律师事务所律师。 扶绥县人民检察院以扶检刑诉[2019]220号起诉书指控被告人农有林犯侵犯著作权、贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年12月11日向本院提起公诉。本院立案后，依法适用刑事速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。 扶绥县人民检察院指控，2019年10月28日，被告人农有林在扶绥县其摊位上销售盗版光碟以及淫秽光碟被执法人员当场查获并依法扣押盗版光碟1024张、疑似淫秽光碟512张。非法获利人民币250元。经广西壮族自治区版权局检验，1024张音像制品均为侵权盗版音像制品。经扶绥县公安局治安大队认定，512张疑似淫秽光碟中有479张光碟内的视频含有淫秽色情内容，属于淫秽物品。 公诉机关认为，被告人农有林以营利为目的，未经著作权人许可，非法发行其音像制品，其行为已构成侵犯著作权罪；农有林以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为构成贩卖淫秽物品牟利罪。农有林到案后如实供述，有坦白情节，可以从轻处罚,建议对其数罪并罚，判处有期徒刑一年至一年八个月，并处罚金人民币一万至二万元。 被告人农有林及其辩护人唐上任对公诉机关指控的罪名、事实及量刑建议均无异议，同意适用速裁程序且签字具结，在开庭审理过程中无异议。审理期间，农有林退出违法所得人民币250元。 本院认为，公诉机关指控被告人农有林犯侵犯著作权、贩卖淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。农有林到案后如实供述，有坦白情节，可以从轻处罚,建议对其数罪并罚，公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百零一十七条、第三百六十三条第一款，第六十九条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知（法发〔2011〕3号）第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第一款第二项之规定，判决如下： 一、被告人农有林犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元，实行数罪并罚，总和刑期一年八个月，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万二千元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月20日起至2021年4月19日止。罚金已缴纳。） 二、被告人农有林退出的违法所得人民币250元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  吴高军 二〇一九年十二月二十日 书记员  凌方丹 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。 第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自已罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自已罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；……没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知（法发〔2011〕3号） 十一、关于侵犯著作权犯罪案件“未经著作权人许可”的认定问题 “未经著作权人许可”一般应当依据著作权人或者其授权的代理人、著作权集体管理组织、国家著作权行政管理部门指定的著作权认证机构出具的涉案作品版权认证文书，或者证明出版者、复制发行者伪造、涂改授权许可文件或者超出授权许可范围的证据，结合其他证据综合予以认定。 在涉案作品种类众多且权利人分散的案件中，上述证据确实难以一一取得，但有证据证明涉案复制品系非法出版、复制发行的，且出版者、复制发行者不能提供获得著作权人许可的相关证明材料的，可以认定为“未经著作权人许可”。但是，有证据证明权利人放弃权利、涉案作品的著作权不受我国著作权法保护，或者著作权保护期限已经届满的除外。 十二、关于刑法第二百一十七条规定的“发行”的认定及相关问题 “发行”，包括总发行、批发、零售、通过信息网络传播以及出租、展销等活动。 《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的；（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。