广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0310民初1780号原告：刘佳，女，汉族，1985年10月25日出生，住湖南省溆浦县。委托诉讼代理人：兰春林，广东章盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋志华，广东章盛律师事务所律师。被告：深圳市路福寝具有限公司，住所地深圳市坪山区汤坑社区同富西路67号马峦家德工业园一区1栋，统一社会信用代码9144030057002547X1。法定代表人：庄伟绸，总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：曹勇，湖南德有常律师事务所律师。委托诉讼代理人：高莉，公司总助。上列原告刘佳与被告深圳市路福寝具有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人兰春林、蒋志华，被告的委托诉讼代理人曹勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况经审理查明：建立、解除劳动关系时间及经济补偿金的主张：双方确认建立劳动关系时间为2017年7月24日，岗位:运营总监。关于解除劳动关系时间，原告主张其于2018年8月13日以被告未及时足额支付病假工资、提成工资、加班工资为由提出解除劳动合同，双方于2018年8月14日解除劳动关系。被告对原告的该主张不予确认，被告称原告系于2018年5月12日发出辞职的电子邮件，双方于2018年5月12日解除劳动关系。被告提交了双方邮件通信记录，其中原告2018年5月12日向被告发出的邮件记载“。我很期望继续回到岗位与大家并肩作战创造佳绩，但由于神经系统恢复较慢，不能长时间面对电子设备，医嘱全休1月，内心虽难以接受，但不能因病耽误公司的进展。5月22日病假到期，40小时调休时间，我预计在6月1日前往公司办理离职手续…感谢孔总在近一年来对我的关照，因身体原因无法继续为公司作出贡献，内心非常愧疚”；2018年5月18日原告向被告发出的邮件记载“已向孔总提出6月1日办理离职手续，并已被移除公司系统，或我可默认为公司已经同意离职。请行政与财务在离职手续前与我核对个人应发基本工资、提成、入职协议内容部分”；被告于2018年5月30日向原告发出邮件通知“你好，盼康复。离职申请已收到了，现通知您本人在接此通知后需要在6月1日前到公司人事行政部办理离职交接手续”。原告对上述证据予以认可。本本院认为，劳动者享有单方解除劳动合同的权利，解除劳动合同的意思表示一经送达用人单位即生效。原告于2018年5月12日以身体原因向被告发出了解除劳动合同的通知，此后被告将原告移出公司系统，不再缴纳社保，因原告“5月22日病假到期后，40小时调休时间”，40小时调休时间为工作日5天，且被告于2018年5月30日回复收到离职申请，原告解除劳动合同的通知已达到被告。故本院以被告回复同意的原告离职申请之日为准，确认双方劳动合同于2018年5月30日解除。原告提出解除劳动合同的情形，不符合《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条之规定，对于其请求被告支付解除劳动合同经济补偿金37728元的主张，本院不予支持。双方劳动关系于2018年5月30日解除后，客观上不存在2018年7月22日至2018年8月13日期间原告待岗的情况，故对于原告的第二项诉讼请求本院不予支持。二、工资情况：原告主张其工资构成为固定工资20000元加电商销售额2.5%的提成，其正常工作时间工资为26455.17元。被告对原告的该主张不予确认，被告称原告正常工作时间工资与劳动合同约定一致，以深圳市最低工资标准2130元作为底薪加提成。原告提交了证据《电商总监薪酬激励方案》、《劳动合同》及银行流水，被告对上述三份证据予以确认。本院认为，在劳动者正常提供劳务的情况下，双方实际发放的工资标准高于原约定工资标准的，可以视为双方变更了合同约定的工资标准，以实际发放的工资计算工资标准。原告提交的银行流水显示，其工资发放情况为2017年8月19594元，2017年9月为24776元，2017年10月为21759元，2017年11月31376元，2017年12月为31937元，2018年1月为29288元。被告作为用人单位，支付工资应当制作工资支付表，记录工资计发时段、发放时间等，被告并未就原告的工作时间、应发工资、应扣项目和实发工资等完成举证，应当承担举证不能的不利后果。且，原告提交的《深圳市坪山区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录》显示，双方在仲裁庭审中均确认了劳动合同解除前12个月原告的月均应得工资为26455元。综上，本院以原告提交的银行流水显示的数据为准，经核算，2017年8月至2018年5月期间，原告的月均应得工资为26455元。三、原告依法应当享受病假医疗期待遇情况：根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》规定，原告依法享有为期三个月停止工作治病休息不得解除劳动合同的医疗期，《深圳市员工工资支付条例》第二十三条规定，员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。因此，被告应当支付原告2018年2月22日至2108年5月21日的病假工资共计47619元（26455×3个月×60%)=47619元。原告请求超出部分，本院不予支持。四、医疗补助费的情况：原告主张依据《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条规定及《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第三十五条规定，其在职期间被确诊为“右眼视神经管、眶尖肿物病变”，并鉴定为劳动能力七级，因此被告应当支付原告九个月的医疗补助费。被告对原告的该主张不予认同，被告称原告的劳动能力鉴定作出时，其用工单位已转为政方人力资源有限公司，此外原告系劳动合同期满前辞职，不符合其引用法条适用之情形，且不构成“重病”，故不需要额外支付医疗补助费。原告提交了证据《劳动能力鉴定结论》，被告对该证据予以认定。本院认为，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁会员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十一条规定，劳动者患病、非因工负伤医疗期满后，经劳动能力鉴定委员会鉴定为完全丧失劳动能力或大部分丧失劳动能力，不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按规定支付经济补偿并支付不低于六个月工资的医疗补助费。原告于2018年8月8日经深圳市劳动能力鉴定委员会鉴定，眼损伤与视功能障碍评定为七级，但经鉴定未达到完全或大部分丧失劳动能力的条件，不符合领取医疗补助费的法定条件。另，原告提交的《深圳市重特大疾病补充医疗保险收件回执》不足以认定原告的病情属于“重病”，因此，本院对原告主张的医疗补助费不予支持。五、关于加班工资及个人提成情况：原告主张被告应支付原告休息日加班工资9730.57元及2018年2月至3月的个人提成5094元。被告称愿意支付其以月均工资2130元为核算基数的休息日加班工资4348元、提成工资5094元。原告提交了证据“加班调休登记表”、“应发工资咨询核对电子邮件”，被告对该两份证据真实性均予以确认。原、被告均确认，被告于2018年8月22日已向原告支付10403元，但原、被告双方对该款项中所包含的病假期工资数额、提成工资数额及休息日加班工资数额的构成情况均不清楚。综合上述情形，本院酌定被告已向原告支付的10403元仅包括部分加班工资及个人提成。经核算，被告应支付原告休息日加班工资9731元（26455元÷21.75天×200%×4天）及个人提成5094元，共计14825元，故被告仍需向原告支付4422元（14825元－10403元）。六、关于原告团队提成的情况：原告主张被告应支付其团队提成16204元，被告对原告的该主张不予确认。被告称“双方从未约定过被告有义务支付该款项，更没有法律规定过被告应当支付该款项，被告从未承诺过要给申请人支付此款项”。查，证据“电商总监薪酬激励方案”中约定“整个电商部门（包括电商总监）团队提成5%”。本院认为，该“方案”约定“团队提成”的给付有附加条件，即要求电商部门团队在2018年12月31日前完成1200万元的“目标任务”，本案中，并无证据显示该部门团队已经完成了该目标任务。同时，即使该部门团队已经完成了该目标任务，但按照约定此项提成系“团队提成”，即该提成亦属于电商部门团队集体所有，而非组成该集体中的个人所有，不论该电商团队集体中的个人因何种原因离开，均不能对该集体财产提出个人所有的主张。故，本院对于原告所提出的“团队提成”的诉讼请求，不予支持。七、关于律师费：原告向本院提交了民事委托代理合同及律师费发票，表明原告于2018年8月27日花费了10000元支付律师服务费。依据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定：“劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。”据此，本院参照原告的胜诉比例酌定被告承担原告支付的律师费1500元。八、申请仲裁时间：2018年9月13日。九、仲裁请求：1.被申请人支付申请人2018年2月22日至2018年7月21日期间病假工资79365元；2.被申请人支付申请人2018年7月22日至2018年8月13日待岗期间工资20677.47元；3.被申请人支付申请人医疗补助费238095元；4.被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金37728元；5.被申请人支付申请人休息日加班工资9730.57元；6.被申请人支付申请人休病假前的个人提成5094元；7.被申请人支付申请人团队提成16204元；8.被申请人支付申请人劳动仲裁阶段律师费10000元。十、仲裁结果：一、被申请人支付申请人2018年2月22日至2018年5月21日病假期工资差额8722元；二、驳回申请人其他仲裁请求。十一、原告的诉讼请求：1、被告支付原告2018年2月22日至2018年7月21日止的病假工资79365元；2、被告支付原告2018年7月22日至2018年8月13日止待岗期间工资20677.47元；3、被告支付原告医疗补助费238095元；4、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金37728元；5、被告支付原告休息日加班工资9730.57元；6、被告支付原告2018年2月份及3月份的个人提成5094元；7、被告支付原告入职以来的团队提成16204元；8、被告支付原告劳动仲裁阶段及一审诉讼阶段的律师费15000元。判决结果综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《深圳市员工工资支付条例》第十五条、第十七条、第十八条、第二十一条、第二十三条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市路福寝具有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告2018年2月22日至2018年5月21日三个月的病假工资47619元；二、被告深圳市路福寝具有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告加班工资及个人提成差额4422元；三、被告深圳市路福寝具有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告律师费1500元；四、驳回原告刘佳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告深圳市路福寝具有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  阳云其人民陪审员  李红梅人民陪审员  宋喜凤二〇一九年十二月一日书 记 员  朱宏谊