四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川34民终1733号 上诉人（原审原告）：西昌润丰商贸有限责任公司，住所地：四川省西昌市西郊乡。 法定代表人：李兵，系公司总经理。 委托诉讼代理人：张树宏，男，系该公司工作人员，代理权限为特别授权。 被上诉人（原审被告）：耿选伟，男，1988年8月出生，汉族，村民，住四川省金阳县。 上诉人西昌润丰商贸有限责任公司（以下简称润丰公司）因与被上诉人耿选伟劳动争议纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2019）川3401民初3464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人润丰公司的委托诉讼代理人张树宏、被上诉人耿选伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 润丰公司上诉请求：1.依法判定西昌市劳动人事争议仲裁委员会西市劳人仲案【2019】128号仲裁裁决无效；2.依法撤销四川省西昌市人民法院（2019）川3401民初3464号民事判决；3.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人耿选伟自2018年1月1日起不在我公司任职，我公司也未给他发过工资。因此，因未签订劳动合同而产生的罚款34344.00元及2019年2月工资2900.00元不应由我公司承担。被上诉人耿选伟明知不是我公司员工，依然妄图从我公司获取未签订劳动合同补偿，应承担本次诉讼费用。 耿选伟辩称，答辩人一直在上诉人处上班。一审判决正确，请二审法院予以维持。 润丰公司向一审法院起诉请求：1.判令西昌巿劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书西市劳人仲案【2019】128号无效；2.诉讼费由被告耿选伟承担。 一审法院认定事实：耿选伟2017年12月8日起在润丰公司上班，从事啤酒销售员一职。2018年起，耿选伟在益海青酒水经营部工作，其工资也由润丰公司发放。工作期间双方未签订书面劳动合同。自2018年4月2日至2018年11月8日，耿选伟共收到工资34344.00元，耿选伟2019年2月工资2900.00元未发放。耿选伟于2019年4月2日向西昌市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，西昌市劳动人事争议仲裁委员会作出西市劳人仲案字第(2019)128号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人西昌润丰商贸有限责任公司自裁决书生效之日起十五日内支付申请人耿选伟2019年2月工资2900.00元；二、被申请人西昌润丰商贸有限责任公司自裁决书生效之日起十五日内支付申请人耿选伟未签订书面劳动合同的双倍工资差额合计34344.00元。 一审法院认为，原告润丰公司要求确认西昌巿劳动人事争议仲裁委员会西市劳人仲案【2019】128号仲裁裁决书无效的诉求,根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定:“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同”。本案中，被告在原告处工作期间，原告未与被告订立书面劳动合同，原告提出的相关抗辩理由均改变不了其事实并无法免除责任。因此，原告应依法承担自劳动用工次月起向申请人支付工作期间未订立书面劳动合同二倍工资的法律责任。被告提交的银行业务交易账单证明自2017年12月至2019年3月，润丰公司按月为耿选伟发放工资，共计13个月。自2018年4月2日至2018年11月8日,耿选伟共收到工资34344.00元。因此，原告应向被告支付未订立书面劳动合同二倍的工资差额34344.00元。经核实，原告未支付被告2019年2月劳动报酬2900.00元。按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定:“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。根据权利义务对等原则，原告应向被告支付2019年2月的劳动报酬2900.00元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回原告西昌润丰商贸有限责任公司的全部诉讼请求；二、原告西昌润丰商贸有限责任公司自本判决生效之日起十日内向被告耿选伟支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额合计34344.00元；三、原告西昌润丰商贸有限责任公司自本判决生效之日起十日内向被告耿选伟支付2019年2月的劳动报酬2900.00元。 案件受理费10.00元，由原告西昌润丰商贸有限责任公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人润丰公司向本院提交了以下证据：1.2018年度西昌青岛啤酒平台运营商产品销售合同1份、2019年度西昌润丰商贸有限责任公司西昌市行政区域青岛啤酒经营协议书1份，证明2018年度润丰公司将青岛啤酒的大瓶和小瓶业务的销售权交给西昌市益海青酒水经营部，2019年度将青岛啤酒大瓶业务销售权交给西昌市宏润实业有限责任公司；2.啤酒结算清单及银行电子回单1份，证明上诉人润丰公司给西昌市益海清酒水经营部发放补助，补助款转至西昌市益海清酒水经营部工作人员林天珍处，由林天珍向被上诉人耿选伟发放工资。经本院主持质证，被上诉人耿选伟对上述第1组证据的真实性无异议，但认为该组证据只能证明上诉人与西昌市益海清酒水经营部系合作关系，不能证明被上诉人不是润丰公司员工；对第2组证据的真实性无异议，但认为能证明被上诉人的工资是润丰公司转给林天珍，不能证明被上诉人不是润丰公司员工。本院对上述证据的认证意见为：对上述2组证据的真实性无异议，但该2组证据是否能达到上诉人润丰公司的证明目的，本院将结合本案案件事实予以综合认定。被上诉人耿选伟在二审中未向本院提交新证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院另查明，2017年12月8日被上诉人耿选伟进入上诉人润丰公司工作，从事青岛啤酒销售业务。被上诉人耿选伟的工资构成方式为保底工资加提成，保底工资为每月2000.00元。2018年1月1日上诉人润丰公司与杨宗平签订销售合同，约定上诉人润丰公司将青岛啤酒的销售业务转给杨宗平，润丰公司将销售团队或促销团队和配送团队三支队伍全部移交给杨宗平管理，两支队伍的工资及提成均由杨宗平负责。杨宗平为西昌益海青酒水经营部的负责人。上诉人润丰公司股东张树宏代杨宗平管理销售人员2018年度上半年的考勤等事宜。被上诉人耿选伟的工资自2018年2月起至2019年1月由西昌益海青酒水经营部的工作人员林天珍每月发放。上诉人润丰公司认可未发放被上诉人耿选伟2019年2月份工资2900.00元。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人润丰公司与被上诉人耿选伟是否构成劳动关系，上诉人润丰公司是否应给付被上诉人耿选伟未签订书面劳动合同的双倍工资及2019年2月的劳动报酬？ 被上诉人耿选伟2017年12月8日进入上诉人润丰公司从事销售工作，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”，上诉人润丰公司与被上诉人耿选伟自2017年12月8日起形成劳动关系。上诉人润丰公司2018年1月1日至2018年12月31日将青岛啤酒的销售业务承包给杨宗平，同时合同约定销售人员的管理、工资、提成也交由杨宗平负责、管理，上诉人润丰公司据此主张在2018年1月1日至2018年12月31日期间未与上诉人耿选伟构成劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”的规定，上诉人润丰公司的主张属于用人单位主体的变更，该变更应取得被上诉人耿选伟的同意。因此，在被上诉人耿选伟未同意变更用人主体，而被上诉人耿选伟工作地点、工作内容、工作报酬未改变的情况下，本院认为即使被上诉人耿选伟的工资系由杨宗平负责的西昌益海青酒水经营部实际发放，但被上诉人耿选伟在未与上诉人润丰公司解除劳动关系的情况下，被上诉人耿选伟与上诉人润丰公司仍继续存在劳动关系，上诉人润丰公司主张与被上诉人耿选伟不存在劳动关系不符合法律规定，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，上诉人润丰公司应支付未签订书面劳动合同的双倍工资给被上诉人耿选伟，一审法院根据被上诉人耿选伟申请仲裁的时间认定上诉人润丰公司应给付被上诉人耿选伟2018年4月至2018年11月期间的双倍工资符合法律规定，本院予以支持，上诉人润丰公司主张不应给付未签订书面劳动合同的双倍工资给被上诉人耿选伟不符合法律规定，本院不予支持。 上诉人润丰公司自认未给付被上诉人耿选伟2019年2月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，上诉人润丰公司应及时发放被上诉人耿选伟2019年2月工资2900.00元。 综上所述，西昌润丰商贸有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人西昌润丰商贸有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李亚莉 审判员  朱 江 审判员  冯文婷 二〇一九年十二月二十五日 书记员  洪祖根