河南省三门峡市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫12民终1973号上诉人（原审原告）：曲建伟，男，1974年9月20日出生，汉族，住河南省三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：孙忠泽，河南宇萃律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：三门峡远大房地产开发有限公司，住所地河南省三门峡市崤山路与六峰路交叉口明珠宾馆7025室。法定代表人：秦层祥，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刁复兴，河南天保律师事务所律师。上诉人曲建伟因与被上诉人三门峡远大房地产开发有限公司（以下简称为远大公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省三门峡市湖滨区人民法院（2019）豫1202民初1953号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曲建伟上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审判决对上诉人提交的“不动产办理确认书”未予认定是错误的，导致错误判决驳回上诉人办理房产证请求。被上诉人对该确认书真实性无异议。该确认书上有“关于房屋的所有问题，双方合同已经履行完毕，再无纠纷”内容，被上诉人为办证附加了不正当条件，上诉人不签，导致上诉人房产证不能办理。二、一审判决对违约金部分认定事实、适用法律均明显错误。违约金是惩罚性条款，是对违约行为的惩罚，不以守约者是否有损失为前提。该错误判决与之前一审法院及二审法院大量生效判决相矛盾。三、一审判决对双方协商过和不存在诉讼时效问题是认可的，但判决结果是错误的。综上，一审在认定被上诉人违约的前提下，却判决不承担责任，明显错误。请求支持上诉人的上诉请求。曲建伟向一审法院起诉请求：1、远大公司将办理权属登记的资料报产权登记机关备案，为曲建伟办理房产证；2、远大公司支付逾期办理房产证的违约金直至办证之前一日，按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准，曲建伟自愿降低按年利率3%计算，暂自2014年1月9日计算至2018年5月1日为37630元；3、远大公司为曲建伟安装可视电子对讲监控系统。一审法院认定事实：2012年9月26日，曲建伟（××）与远大公司（出卖人）签订了《商品房买卖合同》，主要内容为：××购买的商品房位于湖滨区上阳南路1057号3单元32层3212号；房屋总价款291101元。出卖人应当在2012年12月31日前，依照国家和地方政府的有关规定，将具备商品房经验收合格，并符合本合同约定的商品房交付××使用。出卖人交付使用的商品房的装饰、设备标准应符合双方约定（附件三）的标准，达不到约定标准的，××有权要求出卖人按照下述第2种方式处理：1、出卖人赔偿双倍的装饰、设备差价。2、出卖人按河南省同期定额标准赔偿设备、装饰差价。出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料到产权登记机关备案。如因出卖人的责任，××不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第3项处理：1、××退房，出卖人在××提出退房要求之日×日内将××已付房价款退还给××，并按已付房价款的×%赔偿××损失。2、××不退房，出卖人按已付房价款的×%向××支付违约金。3、双方协商解决。合同附件三中，关于装饰、设备标准第10条载明了“每户设置可视电子对讲监控系统”。××曲建伟在合同上签字确认，远大公司在合同上加盖了公章，并办理了合同的备案。合同签订后，曲建伟缴纳购房款291101元。2013年7月12日，远大公司向曲建伟交付了房屋。另查明：2017年11月6日，远大公司向不动产登记中心申请商品房首次登记，并领取了“三门峡市不动产登记业务收件单（领证通知单）”，该通知单显示房地坐落：湖滨区上阳南路1057号。2017年11月7日，远大公司委托城市之巅物业公司在该小区的公告栏张贴通知，内容：“尊敬的各位业主：目前我小区产权证办理工作已完成首次登记，可以办理不动产权证，请各位业主抓紧时间到物业办理相关手续”。2017年11月20日，三门峡市不动产登记中心对涉案房屋出具《不动产登记证明》，载明为首次登记，权利人（申请人）为远大公司。庭审中，曲建伟还提交了2016年10月1日到远大公司销售部门口打横幅的证据以及2016年12月19日与远大公司工作人员通话清单和2017年1月5日与侯楠楠的短信记录。其中，横幅内容为“数年不办理房产证及供暖”、“我们要暖气我们要房产证”。欲证明在此之前多次找远大公司协商解决暖气、房产证、违约金等问题，协商不成，业主才去打横幅，且打横幅的当天也没有达成协议，后短信和电话协商仍未达成一致意见。远大公司质证认为，打横幅不是协商的合法手段，打横幅也只要求办证，没有提到违约金；通话清单也不能显示内容，不能证明通话内容是进行协商；短信联系的号码已经不是侯楠楠使用，不能证明对方是侯楠楠接通。一审法院认为，曲建伟与远大公司签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应按约履行。远大公司已于2017年11月6日为涉案房屋办理初始登记，履行了《商品房买卖合同》约定的到产权登记机关备案的义务，并在案涉房屋所载小区公告栏张贴公告，通知小区业主办理产权登记，故曲建伟于2018年10月18日起诉要求远大公司进行权属登记备案，该请求已实现，应予驳回。关于曲建伟主张远大公司办理房产证的请求，远大公司已经尽到了提交备案资料的义务，至于最终房产证能否办理亦需要曲建伟尽到自己应尽的义务，因此，对曲建伟的该请求，不予支持。关于曲建伟要求安装的可视电子对讲监控系统，系双方签订的《商品房买卖合同》及补充协议中对于房屋交付时设备条件的明确约定，曲建伟于2013年7月12日接收房屋，此时曲建伟就知道或者应当知道其合法权益受到损害以及义务人，诉讼时效开始计算，其应自此时起2年内主张自己的权利，曲建伟现诉至一审法院主张该权利，其提供的证据不能证明其就安装可视电子对讲监控系统向远大公司主张过权利，不能证明诉讼时效存在中断、中止的事由，故其该项请求已超过诉讼时效，不予支持。关于逾期办证的违约责任：首先，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条“由于出卖人的原因，××在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任”的规定，出卖人按照本条款承担违约责任的前提是当事人没有特殊约定；而根据曲建伟、远大公司双方签订的《商品房买卖合同》中“如因出卖人的责任，××不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按照下列方式处理：……3、双方协商解决。”的约定。该合同第十五条对不能按期办理房屋权属登记预设了三种情形，其中第二种情形包含有按已付房款的百分比向××支付违约金的处理方式。但双方却没有选择此种方式，而是采取了第三种情形，即双方协商解决的形式处理。这种处理方式并不包含支付违约金的方式，应视为双方当事人之间的特殊约定。其次，曲建伟没有证据证明远大公司逾期办证给其带来了实际损失及损失的具体数额，故其主张逾期办证违约金，证据不足，于法无据，且缺乏事实依据。综上所述，曲建伟对自己提出的诉讼请求所依据的事实没有充足的证据证明，应承担不利后果，其诉讼请求一审法院不予支持。经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回曲建伟的诉讼请求。案件受理费840元，由曲建伟负担。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，双方当事人争议的焦点为：1、被上诉人远大公司是否应为上诉人曲建伟办理涉案房屋的房产证；2、被上诉人远大公司是否应当向上诉人曲建伟支付逾期办证的违约金及违约金计算问题。关于被上诉人远大公司是否应为上诉人曲建伟办理涉案房屋的房产证问题。双方合同约定，出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料到产权登记机关备案，并未约定由被上诉人代为办理房产证。被上诉人于2017年11月6日已为涉案房屋办理了初始登记，履行了备案义务。办理房屋权属登记由购买人提出申请，并办理房屋所有权登记手续，出卖人予以协助办理。故办理房产证并非被上诉人单独义务，原判决不予支持上诉人要求被上诉人办理房产证的请求并无不当。关于被上诉人远大公司是否应当向上诉人曲建伟支付逾期办证的违约金及违约金计算问题。双方当事人合同明确约定，因出卖人责任，××不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方协商解决。现双方因逾期办证问题发生纠纷。应按照合同约定先行协商解决。一审中上诉人虽然提供证据证明到被上诉人销售部门口打横幅要求办理房产证及供暖，但该行为不能认定为双方协商，且上诉人的横幅上并没有主张要求被上诉人承担违约金内容。上诉人在没有同被上诉人协商违约金的情况下，直接起诉主张要求被上诉人支付违约金与双方合同约定明显不符，通过法院主张权利的条件并不成就，其可与被上诉人协商后再行主张。综上，上诉人一审起诉不符合受理条件，应驳回起诉。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条的规定，裁定如下：一、撤销河南省三门峡市湖滨区人民法院（2019）豫1202民初1953号民事判决；二、驳回上诉人（原审原告）曲建伟一审起诉。一审案件受理费840元，二审案件受理费840元，上诉人曲建伟已预交，均予以退回。本裁定为终审裁定。审判长  王保奇审判员  郭旭飞审判员  李 剑二〇一九年十二月二十五日法官助理孟大艳书记员王伟