山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0830民初4176号原告：闫中国，男，1973年3月15日出生，汉族，居民，住汶上县中都大街256号，现住汶上县。委托诉讼代理人：郑龙宁，山东民桥律师事务所律师（特别授权）。被告：刘凯，男，1983年9月5日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：赵相强，山东济信律师事务所律师（特别授权）。被告：汶上县盛鑫物流有限公司，住所地汶上县中都街道西贾柏村西门面房。法定代表人：李连明被告：嘉祥县金顺运输有限公司，住所地嘉祥县金屯镇驻地（镇政府北50米路西）。法定代表人：刘凤喜原告闫中国诉被告刘凯、汶上县盛鑫物流有限公司、嘉祥县金顺运输有限公司提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序，分别于2019年11月15日、2019年12月6日两次公开开庭进行了审理，原告闫中国及其委托诉讼代理人郑龙宁，被告刘凯委托诉讼代理人赵相强均到庭参加诉讼，被告汶上县盛鑫物流有限公司、嘉祥县金顺运输有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闫中国向本院提出诉讼请求:1、请依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费，住院伙食补助费，营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等费用暂定10000元；2、本案诉讼费、鉴定费等相关费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：要求被告赔偿原告各项损失379954.87元。诉讼费用、鉴定费由被告承担。事实和理由：原告在被告处工作，为驾驶员，2018年12月25日原告在鲁Ｈ×××××车准备去装煤的路上，原告受到伤害，先后在商丘市第三人民医院，济宁医学院附属医院治疗，原告为此花费巨额医疗费，本次事故对原告造成严重损伤，为此特诉至法院，望判如所请。被告刘凯辩称，1、对原告损伤表示同情，2、原告受伤后被告刘凯先后支付给原告8万元，3、原告的损伤与原告提供劳务无直接关系，4、应查明原告损伤的详细情况，以确定刘凯应否承担责任，承担何种责任，5、本案的车辆是刘凯个人出资购买，购买时该车挂靠在嘉祥县金顺运输有限公司名下，购买后该车挂靠在汶上县盛鑫物流有限公司，刘凯是本案车辆的实际车主。被告汶上县盛鑫物流有限公司、嘉祥县金顺运输有限公司未答辩。本院经审理认定事实如下：1、原告提交证据一通话录音及文字材料、微信聊天记录，原告提交证据二银行流水，证明原告为被告刘凯提供劳务，因被告刘凯认可与原告存在劳务关系，本院依法予以认定。2、原告提交证据三：住院病案、门诊病例、诊断证明，证明目的：1、因本次事故造成原告受伤情况及治疗情况；2、原告先后住院三次，分别为2018.12.25-2018.12.29，2018.12.29-2019.3.1，2019.3.30-2019.4.4，共计71天；3、2018.12.25-2019.4.4期间需陪护2人；4、需加强营养。证据四：医疗票据40张、用药清单、收据5张、救护车费用票据1张，鉴定费用票据，证明目的：原告因本次事故共支付医疗费167666.07元（住院费150154.27元、门诊费6962.8元、医药费：10549元），2300元救护车，1297元残疾器具费，2860元鉴定费。证据五：原告户口本、结婚证，证明目的：原告为城镇居民，护理费、伤残赔偿金等相关损失应当按照城镇居民标准赔偿。原告有一未成年子女需要抚养，该子女于2003年出生。证据六：山东东岳司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明目的：1、因本次事故造成原告损伤程度为四处十级，2、后续治疗费为19000元，后续抗凝治疗费用以实际发生为准。赔偿明细为：医疗费：167666.07元（住院费150154.27元、门诊费6962.8元、医药费：10549元），误工费：90900元（2018.12.25-2019.10.24，共计303天，303天*300元=90900元），护理费：21670元（2018.12.25-2019.4.4，共计100天，100天*108.35元*2人=21670元），住院伙食补助费：3550元（2018.12.25-2019.3.1，2019.3.30-2019.4.4，共计71天71天*50元/天=3550元），营养费：3550元（2018.12.25-2019.3.1，2019.3.30-2019.4.4，共计71天71天*50元/天=3550元），被抚养人生活费：16905元[11270*(18-15)/2=16905元]，交通费：4000元（2300元救护车+其他1700元），伤残赔偿金：126556.8元（39549*20*16%=126556.8元），后续治疗费：19000元（暂定，后续抗凝治疗费用以实际发生为准），残疾器具费：1297元，精神抚慰金：2000元，鉴定费：2860元，合计：459954.87元，扣除对方垫付的80000元。459954.87元-80000元=379954.87元。被告刘凯质证认为，对证据3医疗证据真实性没有异议，第一次住院在河南住院4天，上面出院记录上没有写需要加强营养，第二次在济宁医学院附属医院，住院62天的，出院记录中没有有加强营养的记载，第三次在济宁附属医院住院5天的时候，出院记录有加强营养，营养费的期限仅限于住院期间。对原告自行购置的药品和治疗的关联性应该提交证据证明。对费用清单没有异议。对原告提交司法鉴定意见的伤残没有异议。对医疗费中的自购药品应结合诊断证明，审核其购买的必要性和关联性作出认定，误工费要求数额过高，提供劳务不属于固定收入，无论证人还是原告陈述8000元工资，均没有缴纳个人的证明，不能认定误工损失，同意按城镇居民标准计算。护理费仅限于住院期间，按城镇标准，一人护理计算。住院伙食补助费每天30元计算，计算住院期间的。营养费根据病历记载只同意计算最后一次住院5天的，计算标准30元。交通费数额过高，请法院酌定。后续治疗费如原告按19000元主张，就按19000元，如原告坚持以实际发生后为准，应以实际产生后再处理。残疾器具费请法院予以酌定。精神抚慰金请法庭予以酌定，鉴定费没有异议。原告补充认为，原告自购药品的部分，原告购买相应药品是按照附属医院的门诊病历，医生出具的证明按照医嘱购买。误工费在庭审中也已查明原告受伤前月工资约为9000元左右，应当支持原告的该项请求。至于原告领取的工资是否缴纳个税，属于税务机关行政行为，与本案无关。护理费应当根据医疗机构出具的证明按照2人计算，营养费应当按照原告在住院期间确实需要加强营养的证明计算营养费。伙补和营养费均应当按照每天50元计算。对后续治疗费包括2方面，根据原告伤情，原告后续抗凝治疗费用是长期需要服药治疗，暂时无法确定，该项治疗费用待实际发生后主张，对抗凝以外的后续治疗费应按19000元计算。在本案中暂行主张后续治疗费19000元，后续发生的后续抗凝治疗费原告保留诉权。因原告提交证据三住院病案、门诊病例、诊断证明，证据四医疗票据40张、用药清单、收据5张、救护车费用票据1张，鉴定费用票据，证据五原告户口本、结婚证，证据六山东东岳司法鉴定中心司法鉴定意见书，均符合证据的形式要件，且被告刘凯对其真实性未提出异议，本院依法予以采信。3、关于原告受伤的过程，原告主张2018年12月25日晚8时许原告与另外一个同为驾驶员方某共同驾驶，行使至山东与河南交界处，刘口乡105国道旁靠路边准备吃饭时，原告下车后围绕车辆检查车辆轮胎时，坠落到路中间深沟中，造成原告受伤。被告质证认为，对发生事故的时间无异议，对原告受伤的原因有异议，主张当天本案车辆从商丘双8出口下高速，由南往北沿105从河南与界牌处，车停在路桥右侧，两个司机准备横过路桥，由东向西到路西的饭店吃饭，另一个司机方某从路桥的南端金属隔离带与水泥隔离带的接口处，约有30公分的空隙，通过公路进入饭店，后来是在停车处往西，路桥的两幅桥面缝隙下面发现了受伤的原告，原告受伤的原因应该是天黑车多，原告横过两幅桥面之间的两处水泥隔离墩时，不慎坠落受伤。原告补充认为，对被告陈述的过程有异议，对位置地点的描述无异议，对掉落的原因有异议，当时是为了躲车，翻过隔离带，没想到隔离带中间是空的，所以就掉里面了，坠落地点与停车地点有比较大的距离。原告没有证据向法庭提交。被告方提交现场照片10张，证明上述陈述的过程，另外证明两幅路桥之间两列水泥护栏上窄下宽，两列水泥护栏顶部外援宽约138厘米，护栏顶部宽约22厘米，水泥护栏底部里侧宽约22厘米，另外水泥护栏高约50厘米，缝隙下面有建筑垃圾。原告方质证认为，对照片的真实性无异议，从图4中原告是在隔离带中间缝隙掉下去的，具体位置记不清了，2018年12月25日晚8时许，该时段已经完全黑天了，原告对该路段隔离带内情形并不知情，从而导致原告受伤。被告提交饭店老板宋某与方某书面证言及两证人身份证复印件各一份，证明事发过程及事后找到原告的过程。原告质证认为，对该证据真实性有异议，根据法律规定，证人应当到庭出庭作证，该两证人未到庭，不应予采信，方某说的不属实，饭店老板宋某不认识。被告刘凯又申请证人方某出庭作证，证实事故发生的情况。原告对证人证言有异议，主张1、通知该证人到庭不符合法定程序，申请证人一方应当是在开庭前向法庭申请，而本案被告刘凯是在第一次庭审过程中提出该证明。2、证人未携带身份证，无法核实证人身份，被告刘凯提交的证人身份证复印件不符合证据的法定要件形式，不具有证明效力，且该复印件只有身份证的头像一面，没有国徽一面，无法核实该身份证的有效性。3、证人与刘凯是雇员雇佣关系，存在利害关系，不能出庭作证。4、在对证人及宋某进行记录书面文字材料时，只是听取证人陈述而制作了两份证言内容，本案到庭证人签字一份，另一份有本案到庭证人携带该内容要求宋某签字一份，该情形能够说明证言内容存在串通，其串通内容与本案证人到庭陈述内容相互包含，其本案的证人证言内容不能采信。从内容上看，该证人也做了虚假陈述，在被告代理人第一次询问证人时是否能看到中间隔离带，证人的回答明显是带有疑问，不确定看到，在被告刘凯代理人进一步诱导发问时才看到隔离带陈述，该陈述前后矛盾。证人陈述在事发现场饭店吃饭3-4次，白天晚上都有，但对于吃饭的时间均表示记不清，证人的该陈述也能够证实该证人存在虚假陈述，其陈述不符合常理，相反该证人能够证明原告受伤是在原告为刘凯提供劳务的过程中，也能够证实原告事发前工资在8000元以上。5、该证人明确表示没有看到隔离带缝隙，也未看到原告受伤的过程，该事故现场附近也没有过路过街设施。被告刘凯对证人证言无异议。主张1、证人说事发时借助车的灯光能看到桥中间的隔离带符合常识，与怎样发问无关；2、证人在事发地点吃饭记不清时间也符合常理。证人清楚事发地点的路况，站到远处只能看到隔离带。证人证言符合常理，也符合照片显示的客观内容。对被告刘凯提交的现场照片10张，原告方对照片的真实性无异议，本院依法予以采信。对被告提交的饭店老板宋某的书面证言，因证人宋某未能出庭作证，不符合证据规则的有关规定，本院依法不予采信。对被告提交的方某书面证言及证人方某庭审中的证言能够相互印证，符合证据规则的有关规定，本院依法予以采信。因原告受伤时证人方某并未在现场，证人方某未能证实原告受伤的原因，但原告于2018年12月25日晚8时许不慎掉落隔离带中摔伤的事实，双方无争议，本院依法予以认定。因证人方某与原告同为被告刘凯的同车驾驶员，对证人方某证实证人方某与原告的月工资均为8000元的事实，本院依法予以认定。上述事实，有庭审笔录、当事人陈述、门诊病历、诊断证明、住院病历、用药清单、门诊票据、医疗票据、鉴定意见书、鉴定费票据、电话录音、身份证复印件、证人证言等，经庭审质证，均以记录在卷。本院认为，原告闫中国跟随被告刘凯从事车辆驾驶员工作，原告闫中国向被告刘凯提供一定的劳务，双方形成了劳务关系。原告在从事劳务过程中受到伤害，依据相关法律规定，被告刘凯依法应承担赔偿责任。被告刘凯主张原告受伤时不属于工作期间，本院认为，对于货车驾驶员这种特殊工种，在运输往返途中休息、饮食均系大家公认的客观事实，原告在往返途中停车吃饭均属正常，但不能否认在工作期间的事实，被告刘凯的抗辩理由无事实和法律依据，本院依法不予支持。原告在通过路桥中间的隔离带时坠落桥下，没有尽到相应的合理的安全注意义务，原告对自身所受到的损害亦存在明显的过错，依法应承担相应的过错责任。关于原告的赔偿范围和数额，本院认定如下：1、医疗费:原告要求被告赔偿医疗费167666.07元，有原告提交的住院病案、门诊病例、诊断证明、医疗票据、用药清单、购药发票为证，本院依法予以支持；2、护理费：原告主张护理费：21670元（2018.12.25-2019.4.4，共计100天，100天*108.35元*2人=21670元）。原告3次住院共计71天，原告及原告妻子均为城镇居民，护理证明为2人，因此，原告护理费为71天*108.35元*2人=15385.7元。3、住院伙食补助费：原告主张的住院伙食补助费3550元（71天*50元=3550），符合相关法律规定，本院予以支持；4、伤残赔偿金：原告主张的伤残赔偿金126556.8元（39549*20*16%=126556.8元），符合相关法律规定，本院予以支持。5、误工费：原告主张误工费：90900元（2018.12.25-2019.10.24，共计303天，303天*300元=90900元），因被告刘凯提供的证人方某证实原告的工资与证人方某一样为每月8000元，因此，原告的误工费认定为每月8000元，即8000元/30天/*303天=80800元；6、鉴定费：原告支付的司法鉴定费2860元，被告刘凯无异议，本院应予支持。7、对于原告主张的精神抚慰金2000元，不符合有关法律规定，本院依法不予支持。8、残疾器具费1297元，有原告提交的票据为证，本院予以支持。9、原告主张交通费4000元，其中救护车费2300元，本院酌情认定3000元。10、被抚养人生活费16905元，符合有关法律规定，本院依法予以支持。11、原告主张的营养费应为50*5=250元。12、原告主张的内固定物取出费后续治疗费19000元，有鉴定意见为证且被告刘凯无异议，本院予以支持。综上，原告受到的损失为167666.07元+15385.7元+3550元+126556.8元+80800元+2860元+1297元+3000元+16905元+250元+19000元=437270.57元。因原告没有尽到相应的合理安全注意义务，原告对自身所受到的损害亦存在明显的过错，依法应承担相应的过错责任。被告刘凯承担70%的责任，原告承担30%的责任。所以，被告刘凯应赔偿原告上述各项损失437270.57元×70%=306089.4元。关于原告主张的汶上县盛鑫物流有限公司、嘉祥县金顺运输有限公司应否承担赔偿责任问题，本院认为，因原告即未能提供任何相关证据证实与汶上县盛鑫物流有限公司、嘉祥县金顺运输有限公司存在劳务关系，也未能提供任何相关证据证实被告刘凯与汶上县盛鑫物流有限公司、嘉祥县金顺运输有限公司之间存在挂靠关系，原告依法应承担举证不能的法律后果，因此，原告要求被告汶上县盛鑫物流有限公司、嘉祥县金顺运输有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、限被告刘凯于本判决生效后十日内赔偿原告闫中国医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、鉴定费、残疾器具费、交通费、被抚养人生活费、营养费、内固定物取出费后续治疗费共计306089.4元，扣除被告刘凯已支付原告的80000元，被告刘凯再支付原告226089.4元；二、驳回原告闫中国对被告汶上县盛鑫物流有限公司、嘉祥县金顺运输有限公司的诉讼请求；三、驳回原告闫中国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6999元，财产保全费2270元，由被告刘凯负担6961元，原告闫中国负担2308元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  冯昌玺审 判 员  苑来寅人民陪审员  杨小康二〇一九年十二月二十六日书 记 员  郭 梁