咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕04民终2540号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。住所地：西安市东木头市111号。 负责人：桂文东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王宁，陕西卓煌律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：庞毅，男，汉族，1975年12月25日生，陕西省咸阳市人，咸阳机床厂职工，住咸阳市秦都区联盟，公民身份号码：61040XXXX51225119X。 委托诉讼代理人：温颖安，陕西迎旭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李伊朗，(系庞毅妻子），女，汉族，1980年2月19日生，陕西省咸阳市人，住址同上诉人，公民身份号码：61040XXXX002191080。 原审被告：赵佳辉，男，汉族，1993年12月12日生，陕西省永寿县人，系咸阳市永寿县店头镇包家窑村村民，住该村28号，公民身份号码：61042XXXX312121013。 原审被告：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司，住所地咸阳市渭城区人民东路117号。 负责人：黎欣，该公司总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称西安分公司）因与被上诉人庞毅、原审被告赵佳辉、中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司（以下简称咸阳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初5758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人西安分公司委托诉讼代理人王宁，被上诉人庞毅委托诉讼代理人温颖安、李伊朗参加诉讼。原审被告赵佳辉、咸阳市分公司经本院合法传唤未参加诉讼。本案现已审理终结。 西安分公司上诉请求：l、请求依法撤销(2019)陕0402民初5758号民事判决书第一项，改判为上诉人支付被上诉人赔偿款9300元；2、上诉费由被上诉人承担。 事实与理由：被上诉人所提供的证据不符合法律规定，且不足以证明其实际误工损失，一审法院以其提供的证据计算误工费属于认定事实不清。被上诉人一审提交的工资流水是有选择性的打印后提交的，银行流水并不完整，不符合证据的形式要件，且工资远超纳税标准但无个人所得税完税证明佐证；被上诉人的工资银行流水盖章为咸阳机床厂，而请假条盖的却是陕西工业职业技术学院的章子，二者互相矛盾；银行流水为事故发生前的13个月工资，一审法院将13个月的工资总额按照12个月计算平均工资明显错误。综上，被上诉人提供的误工证据不足以证明其主张。一审法院支持其主张明显认定事实不清。特提起上诉，望二审法院支持上诉人的上诉请求。 庞毅辩称,答辩人庞毅因赵佳辉违规行车受伤，西军大法医司法鉴定所的鉴定意见书：庞毅因交通事故不构成伤残，后续治疗费10000元，误工期限为180日，护理期为90日。按照庞毅的工资银行流水上年度庞毅月平均工资为9566．8元。庞毅所在的单位咸阳机床厂，隶属于陕西工业职业技术学院，处于半停产状态，因此庞毅的工资流水上加盖的咸阳机床厂的公章，庞毅的请假必须是向陕西工业职业技术学院请假。庞毅工资中超过纳税部分银行在发放工资时已经代扣了。原审法院认定事实清楚、适用法律正确、认定证据确实，应予维持。上诉人的上诉请求不能成立。 庞毅向一审法院的起诉请求:1判令三被告共同承担原告医疗费43324.96元、护理费12000元（120天×100元）、误工费66967.6元（包含第一次误工180天及第二次手术30天,每月按照9566.8元计算）、住院伙食补助费810元（27天×30元）、交通费500元、营养费810元（27天×30元）、杂费150元、鉴定费2280元、残疾器具费695元，共计127537.56元；2本案诉讼费由被告赵佳辉承担。 一审法院认定事实：2018年7月16日21时40分许，被告赵佳辉驾驶陕AXXXXX号雪佛兰小轿车沿联盟二路由南向北行驶至梅老兵烧烤前左转时，与由北向南王某某驾驶的无牌照两轮摩托车（车上载有原告）相撞，致王某某与原告受伤。该事故经咸阳市公安局交警支队秦都大队认定：赵佳辉负事故全部责任，原告无责任。事发后原告被送往咸阳市中心医院救治，医院诊断为：左胫腓骨骨折，左小腿及足部软组织损伤，住院27天，共计支出医疗费43324.96元。住院治疗期间，赵佳辉支付原告4000元，西安分公司先行垫付原告医疗费10000元。陕AXXXXX号小轿车事发时在西安分公司处投保有交通强制险，在咸阳分公司处投保有第三者商业责任险（最高赔付额500000元，含不计免赔）。本案诉讼中经委托鉴定，2019年3月18日陕西军大法医司法鉴定所出具了司法鉴定意见书：原告庞毅因交通事故不构成伤残；庞毅后续治疗费合计约为10000元；庞毅误工期为180日，护理期为90日。原告因鉴定支出2280元。另查，原告事发时月平均工资为9566.8元。 一审法院认为，自然人的身体权、健康权受法律保护。赵佳辉驾驶陕AXXXXX号雪佛兰小轿车将原告撞伤，造成交通事故，赵佳辉负事故全部责任。陕AXXXXX号小轿车事发时在被告西安分公司投有交通强制险，在被告咸阳分公司投有第三者责任商业险。原告因交通事故产生的损失由交强险先行赔付，不足部分由第三者商业险及被告赵佳辉予以赔付。原告因事故产生医疗费53324.96元(含10000元后续治疗费)、住院伙食补助费810元（27天×30元）、营养费810元（23天×30元）、护理费9000元（90天×100元/天）、误工费57400.8元（6个月×9566.8元/月）、交通费300元，共计121645.76元，扣减西安分公司已付的10000元及赵佳辉已付的4000元为107645.76元并未超出保险赔偿范围，故由二被告保险公司向原告予以赔偿。被告西安分公司应向原告赔偿误工费57400.8元、护理费9000元、交通费300元共计66700.8元。被告咸阳分公司赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费共计40944.96元（已扣减西安分公司支付的10000元、赵佳辉支付的4000元）。被告咸阳分公司向被告赵佳辉支付其垫付的4000元。原告因鉴定支出的2280元由原告自行承担760元，被告赵佳辉承担1520元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效之日起立即赔偿原告庞毅66700.8元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司于本判决生效之日起立即赔偿原告庞毅40944.96元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司于本判决生效之日起立即支付赵佳辉4000元。四、被告赵佳辉于本判决生效之日起立即给付原告庞毅鉴定费1520元。案件受理费2851元被告赵佳辉负担。 二审诉讼过程中，上诉人未提供新证据。 被上诉人庞毅为支持其辩称理由，提供咸阳机床厂情况说明一份，用以证明被上诉人因事故受伤向所在学校请假，所在学校与咸阳机床厂存在隶属关系的事实。 上诉人质证认为该证据不属于新证据，对其真实性及证明目的均不予认可。 对于被上诉人庞毅提供的该份证据，合议庭评议对其真实性及证明目的予以采信。 经审理查明，一审查明事实基本清楚，本院予以确认。本院审理期间，为查明庞毅误工期间的工资发放情况，特在中国工商银行联盟三路支行调取了庞毅2018年7月至2019年1月期间工资发放明细单，该明细单显示庞毅工资在该期间一直正常发放。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”、“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。被上诉人庞毅作为有固定收入的受害者，其在180天误工期间，工资一直处于正常发放状态，且庞毅提供的证据，不能证明庞毅在误工期间存在收入损失的事实，原审判决按照庞毅发生事故前13个月工资计算月平均工资9566.8元作为计算误工费标准显属不当，本院依法予以纠正。上诉人上诉理由成立，本院依法予以采纳。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初5758号民事判决第二、三、四项即“被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司于本判决生效之日起立即赔偿原告庞毅40944.96元。”；“被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司于本判决生效之日起立即支付赵佳辉4000元。”；“被告赵佳辉于本判决生效之日起立即给付原告庞毅鉴定费1520元”； 二、变更咸阳市秦都区人民法院（2019）陕0402民初5758号民事判决第一项为“被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效之日起立即赔偿原告庞毅9300元”； 三、驳回庞毅其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2851元，由赵佳辉负担，二审案件受理费1235元，由庞毅负担。 本判决为终审判决。 审判员  张作儒 审判长  樊国强 审判员  刘联胜 二〇一九年十二月二十六日 书记员  赵晓霄