四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0781民初4732号 原告：四川省江油市新华建筑工程有限公司，住所地四川省绵阳市江油市李白大道中段华月路157号中泱大道3期·领域6号楼1层1号，统一社会信用代码915107817089722518。 法定代表人：王德刚，执行董事。 委托诉讼代理人：王友，男，1973年2月27日出生，系该公司职员。 委托诉讼代理人：潘鹏洪，四川石泉律师事务所律师。 被告：冯继朴，男，1979年2月19日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：向文杰，四川恒成律师事务所律师。 原告四川省江油市新华建筑工程有限公司（以下简称新华建筑公司）与被告冯继朴民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新华建筑公司委托诉讼代理人王友、潘鹏洪，被告冯继朴的委托诉讼代理人向文杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 新华建筑公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即偿还原告借款人民币100万元，并从借款之日起至起诉之日按月利率2%付息120万元，本息合计220万元。起诉日后利息仍按2%偿付；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告因承包香水石材产业园工程项目缺乏资金，分别于2013年10月30日、2013年11月18日两次向原告请求借款各50万元。双方对借款按月利率2％付息、工程款回公司后再收回借款的本息达成一致后，原告分别于2013年10月30日、2013年11月18日通过建行江油支行向被告指定的代收人杜霖胜的开户行建行江油支行账号两次转款各48万元、向被告指定的另一代收人杨紫驿的账号两次转款各2万元，共计100万元人民币。2014年4月22日，被告将其承建的香水石材产业园工程项目所有事宜委托于肖波全权办理。2016年10月24日，肖波以香水石材产业园项目工程实际施工人身份起诉原告主张全部工程款。2017年1月13日，江油市人民法院作出(2016)川0781民初4151号民事判决支持了肖波的诉讼请求。判决生效后肖波申请执行，江油市人民法院现已执行完结，但被告却至今未偿还分文借款本息，为此，特诉请于人民法院，并请依法裁决。 冯继朴辩称：原告陈述的事实不成立，原告诉称的借款，被告没有收取到。被告没有指定任何人收取借款，原告提供的证据显示转款用途是作为劳务和差旅费。 本院经审理认定事实如下：2013年10月29日，原告新华建筑公司与江油市香水乡人民政府签订《建设工程施工合同》，约定由原告新华建筑公司作为承包人，承建江油市香水乡人民政府发包的江油市香水石材产业园建设项目南北干道施工工程项目，案外人肖波挂靠原告新华建筑公司实际施工。2013年10月30日、11月18日，被告冯继朴分两次向原告新华建筑公司出具《借支单》，借支金额均为50万元，合计100万元。被告冯继朴在出具借支单的同时，在自己的驾驶证复印件上书面指定收款人为“杜霖胜”，卡号为62×××22。原告新华建筑公司法定代表人王德刚在审核借款时签署意见“同意借支，待香水工程款转回公司收回，月息2分”，“借支事由”处未填写内容。被告冯继朴在“借支人”处签名捺印。2013年10月30日、11月18日，原告新华建筑公司分两次向被告冯继朴指定的收款人“杜霖胜”的银行账户（62×××22）内转款96万元（每次转款金额48万元）。2013年10月30日、11月18日，原告新华建筑公司分两次向案外人杨紫驿的个人银行账户转款4万元（每次转款金额2万元）。2014年4月22日，被告冯继朴向原告新华建筑公司发出《委托书》，主要内容为“兹有本人冯继朴现将香水石材产业园工程项目所有事宜委托于肖波全权办理，请贵公司予以办理为感”。2016年10月24日，案外人肖波对原告新华建筑公司及江油市香水乡人民政府提起诉讼。2017年1月13日，本院作出（2016）川0781民初4151号民事判决书，认定肖波为江油市香水石材产业园建设项目南北干道施工工程项目的实际施工人，工程造价审定为9607329.20元，江油市香水乡人民政府在2016年9月9日之前已向新华建筑公司全额拨付工程款，判决“被告四川省江油市新华建筑工程有限公司在本判决生效后支付原告肖波工程款2415182.61元”。2017年5月24日，绵阳市中级人民法院二审对该案作出终审判决:“驳回上诉，维持原判”。原告新华建筑公司向被告冯继朴追索借款未果后，于2018年11月6日向本院提起民事诉讼。 认定上述事实，有双方当事人的陈述、新华建筑公司营业执照复印件、冯继朴身份证复印件及户籍信息、《借支单》、驾驶证复印件（指定收款人及收款账户）两份、委托书、中国建设银行网上银行电子回单4份（金额合计100万元）、江油市人民法院（2016）川0781民初4151号民事判决书、绵阳市中级人民法院（2017）川07民终619号民事判决书等具有合法性、真实性、关联性的证据在卷佐证，可以认定。 审理过程中，被告冯继朴于2018年12月13日书面申请对《借支单》两份、驾驶证复印件（指定收款人及收款账户）两份、中国建设银行网上银行电子回单4份（金额合计100万元）上面的书写内容以及“冯继朴”的签名和指纹进行鉴定，本院依法委托四川求实司法鉴定所进行司法鉴定，并根据被告冯继朴的申请及鉴定机构的要求，补充调查收集了相关的鉴定材料，但被告冯继朴未按照鉴定机构的要求按期交纳鉴定费用。2019年11月11日，四川求实司法鉴定所终止鉴定并将案件作退案处理。 本院认为，债务应当清偿。原告新华建筑公司与被告冯继朴达成借款意向，约定了借款金额及利息，就借款的主要条款达成一致，原、被告双方的借款合同成立并自成立时生效。原告新华建筑公司向被告冯继朴指定的收款人银行账户提供了借款，被告冯继朴向原告新华建筑公司出具了《借支单》，原告提供借款的方式符合合同约定。原告新华建筑公司主张出借金额为100万元，除去指定代收人“杜霖胜”收取的96万以外的其余4万元也是被告冯继朴的借款，但被告冯继朴不予认可，原告也未提交证据证明案外人“杨紫驿”以“差旅费”名义所收4万元系被告冯继朴指定的借款代收人代为收取的借款，故案外人“杨紫驿”以“差旅费”名义所收4万元不能认定为被告冯继朴的借款，本院依据在案证据认定原告新华建筑公司实际向被告冯继朴提供的借款金额为96万元。被告冯继朴虽然对认定案件事实的主要书证上本人的签名及指纹真实性提出异议并申请司法鉴定，但在鉴定过程中，被告冯继朴未按鉴定机构及本院通知要求在规定的期限内交纳鉴定费，致使鉴定机构终止鉴定并作退案处理，应视为被告冯继朴放弃举证权利，依法应当承担举证不能的法律后果。根据本院已经发生法律效力的（2016）川0781民初4151号民事判决，被告冯继朴不是案涉工程的实际施工人，案外人肖波作为实际施工人，已经就新华建筑公司尚未支付的部分工程款主张了权利并胜诉，被告冯继朴所借款项并未纳入案涉工程价款结算范围进行抵扣，证明被告冯继朴借支款项并非原告新华建筑公司应当向被告冯继朴或其他案外人支付的工程款，被告冯继朴也未提交其与原告新华建筑公司之间存在其他基础法律关系、借支款项应当依据其他基础法律关系另行结算的证据，故被告冯继朴应当承担偿还借款、支付利息的民事责任。原、被告双方虽未明确约定借款期限，但明确约定了还款时间即“香水工程款转回公司收回”，原告新华建筑公司于2016年9月9日收回案涉工程全部工程款，被告冯继朴借支的款项借期至2016年9月9日届满，原告新华建筑公司有权向被告冯继朴主张权利。 综上所述，原告新华建筑公司请求判令被告冯继朴偿还96万元本金及利息的诉讼请求有相应的事实依据和法律依据，应予支持。原告新华建筑公司请求判令被告冯继朴偿还其余4万元本金及利息的诉讼请求缺乏相应的事实依据，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告冯继朴于本判决生效之日起十日内偿还原告四川省江油市新华建筑工程有限公司借款本金96万元，并分别自2013年10月30日、2013年11月18日起至实际给付之日止，分别以48万元为基数，按照24%的年利率，向原告四川省江油市新华建筑工程有限公司支付利息。 二、驳回原告四川省江油市新华建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24400元，减半收取12200元，由原告四川省江油市新华建筑工程有限公司负担192元，被告冯继朴负担12008元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审判员  敬显军 二〇一九年十二月十日 书记员  罗斌玲 附：本案适用的法律条款 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第一条：本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。 经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。 第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。