广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤刑终1279号原公诉机关广东省中山市人民检察院。上诉人（原审被告人）甘书查，男，1967年9月11日出生，壮族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区横县。因犯贩卖毒品罪于2015年9月17日被中山市第一人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2016年5月2日刑满释放。因本案于2018年5月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人王浩荣，广东森隆律师事务所律师。广东省中山市中级人民法院审理广东省中山市人民检察院指控原审被告人甘书查犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月16日作出（2019）粤20刑初1号刑事判决。宣判后，被告人甘书查不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2018年2月起，被告人甘书查以其租住的中山市东区大柏山下街31号住处为窝点，多次贩卖毒品甲基苯丙胺及海洛因。同年5月29日，公安人员在其上述住处门口将被告人甘书查抓获，当场查获毒品一批（经鉴定，其中3.06克检出海洛因成分，5.25克检出甲基苯丙胺成分）以及人民币300元、手机二部，后又从上述租住处内查获毒品一批（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，共净重792.39克）以及不含常见毒品成分的粉末状物质86.38克、人民币140000元等物品。原判认定上述事实，有证人证言、现场勘查笔录及现场照片、鉴定意见、书证、物证以及被告人供述及辩解等证据证实。原判认为，被告人甘书查无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人甘书查在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人甘书查检举揭发他人的犯罪，经查证属实且被判处有期徒刑刑罚，有立功表现，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人甘书查犯罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第五十七条第一款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人甘书查犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、缴获的毒品一批及手机等贩毒工具予以没收，由扣押的公安机关依法处理。上诉人甘书查上诉提出其没有贩卖毒品，现场的毒品其并不知情，一审以三名证人认定其犯罪与事实不符。其有重大立功，一审只是认定为一般立功错误，请求二审法院依法改判。其辩护人提出：1.本案指控被告人甘书查贩卖毒品的证据不充分，三位证人与甘书查有矛盾，证词有矛盾，有虚假陈述的可能。2.没有证据证明现场毒品与甘书查有关系，不能认定为甘书查持有，更不能认定贩卖行为。二审经审理查明的事实与一审一致。认定上述事实，有经一审庭审示证并质证的以下证据证实：1.中山市公安局小榄分局升平派出所出具的抓获经过证实：2018年5月29日中午12时40分许，公安人员在中山市东区大柏山下街31号出租屋门口将甘书查抓获。2.勘验检查笔录、搜查笔录、扣押物品清单及物证照片证实：公安人员在抓获甘书查时在其身上缴获手机二部及人民币300元，从其驾驶的电动车缴获疑似毒品一批；后从其位于大柏山下街31号的住处内缴获疑似毒品一批及人民币140000元等物。3.广东省中山市公安司法鉴定中心出具的山公（司）鉴（化）字〔2018〕06018号检验报告及称量取样笔录、照片证实：从甘书查电动车上缴获的疑似毒品中经检验，检出甲基苯丙胺成分毒品，共净重5.35克，检出海洛因成分毒品，共净重3.06克；从甘书查住处缴获的疑似毒品中经检验，检出甲基苯丙胺毒品共净重792.39克。4.证人黄某的证言证实：我于2018年3月份开始复吸毒品。所吸食的毒品海洛因是从广西人“红某”处购买的，“红某”叫甘书查，他租住在中山市假日广场附近一出租屋。我与他是之前在中山市看守所内拘留时认识的，只知道他是贩卖毒品的。我每次购买一个或者半个（指1克或者0.5克），我有段时间是天天向他购买，每天购买一次或者两次，我是通过电话或微信和甘书查联系的。我想要向他买毒品了就先给他打电话，然后我们说好数量和价钱之后就会约好交易地点，购毒款有时候微信支付，有时候现金支付，我们一般都是在中山市东区山际尾卫生服务站附近交易，有时候也会在其他地点交易。黄某辨认出甘书查就是“红某”，并对与甘书查进行毒品交易的地点作了指认。5.证人廖某的证言证实：我从2017年开始向一个叫“红某”的广西男子购买毒品海洛因，不过2017年买过一次后很长时间都没有向他购买过毒品。直至2018年3、4月份的时候，我又开始向“红某”购买毒品，大概每三四天就从他那里购买一次毒品。我和“红某”除了毒品交易，没有过其他电话联系，我只有买毒品的时候才会和他联系，我们一般都是通过电话联系好见面之后，我再通过微信转账或者现金的方式把购买毒品的钱支付给他。我一般都是在红某住的附近交易，大概地址就是中山市东区社区山际尾那里一个卫生服务站后面的巷子内，有时候也在其他地方交易。廖某辨认出甘书查就是“红某”，并对其与甘书查进行毒品交易的地点作了指认。6.证人李某的证言证实：我于2018年3月中旬开始复吸食毒品。所吸食的毒品都是从老乡“阿红”处购买。我大约向“阿红”购买了十多次，共计一千至两千多元的毒品，我每次先通过电话联系“阿红”进行毒品交易，到他家外时再打电话给他，随后在他住处门口的路边与他交易毒品，最近一次向“阿红”购买毒品是2018年5月28日下午5时许，我在他住处门口买了100元的毒品。李某辨认出甘书查就是“阿红”，并对其与甘书查进行毒品交易的地点作了指认。7.微信、短信聊天记录截屏及手机通话清单证实：甘书查与黄某、李某之间联系毒品交易的过程及转账记录。8.中山市公安局小榄分局升平派出所出具的情况说明证实：甘书查协助公安人员抓获了另一贩毒人员。9.甘书查的户籍证明及前罪判决书证实：甘书查的身份及前科情况。10.上诉人甘书查的供述：上诉人甘书查在侦查阶段只在第三次讯问笔录中承认向“阿棠”贩卖过一次毒品，其余笔录中均否认有贩卖毒品的行为，且辩称其出租屋内的毒品系替他人代为保管。甘书查辨认出黄某就是“阿棠”，对在其车上及住处缴获的毒品、手机等物均作了指认，并对现场称量照片中的毒品作了指认。对于上诉人甘书查及辩护人所提意见，综合评判如下：1.对上诉人甘书查辩称其没有贩卖毒品及其辩护人提出指控甘书查贩卖毒品的证据不充分的意见，经查，证人黄某、廖某、李某均证实曾多次向上诉人甘书查购买毒品，且交易地点均是在甘书查住处附近，并且对甘书查进行了指认，微信和短信聊天记录也证实了黄某、李某分别与甘书查进行毒品交易的过程及转账记录，公安人员在抓获甘书查时在其本人驾驶的电动车上缴获已分装的不同类型的毒品，后又在甘书查住处查获大量毒品，上述证据间能够相互印证，足以证实甘书查有贩卖毒品的行为。2.本案没有证据证明三名证人是故意陷害甘书查，况且甘书查曾因贩卖毒品被判处刑罚，对毒品有一定的熟知，现场缴获的毒品也不在隐蔽之处，甘书查对现场有长期的控制力，故其所提对现场毒品不知情的理由，理据不足，不予采纳。3.关于其所提立功一事，经查，原判按照被举报人的预期刑期来认定是否构成重大立功，依法有据，并且依据甘书查立功情况对其依法从轻，现再以同样理由要求从轻，不予支持。本院认为，上诉人甘书查无视国家法律，违反国家对毒品管制的法律规定，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人甘书查在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人甘书查检举揭发他人的犯罪，经查证属实，有立功表现，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。上诉人及其辩护人提出的辩解、辩护意见理由均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马建兵审判员  向玉生审判员  潘惠莉二〇一九年十二月四日书记员  林联圳