贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）黔26刑终217号 原公诉机关贵州省施秉县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴寿东，男，1996年12月26日生，苗族，贵州省施秉县人，无业，住贵州省施秉县。因犯故意伤害罪，于2013年7月24日被施秉县人民法院判处有期徒刑九个月，2013年8月14日刑满释放。因犯放火罪，于2015年7月8日被施秉县人民法院判处有期徒刑三年，2018年3月17日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年12月24日被施秉县公安局刑事拘留，2019年1月23日被执行逮捕，现羁押于施秉县看守所。 指定辩护人杨泽惠，贵州七律律师事务所律师。 原审被告人滕七金，男，2000年12月4日出生，苗族，初中文化，无业，住贵州省施秉县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年12月23日被施秉县公安局刑事拘留，2019年1月23日被执行逮捕，现羁押于施秉县看守所。 原审被告人吴永军，男，1998年1月1日出生，苗族，初中文化，无业，住贵州省施秉县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年12月24日被施秉县公安局刑事拘留，2019年1月23日被执行逮捕，现羁押于施秉县看守所。 原审被告人龙征文，男，1996年2月24日出生，苗族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省施秉县，住贵州省施秉县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年12月24日被施秉县公安局刑事拘留，2019年1月23日被执行逮捕，现羁押于施秉县看守所。 原审附带民事诉讼原告人张某1，男，1996年10月18日出生，汉族，贵州省施秉县人，务农，住贵州省施秉县。 原审附带民事诉讼原告人田某，女，汉族，1998年9月8日生，贵州省施秉县人，学生，住贵州省施秉县。 施秉县人民法院审理施秉县人民检察院指控原审被告人吴寿东、滕七金、吴永军、龙征文犯故意伤害罪，吴寿东、滕七金犯寻衅滋事罪及其附带民事诉讼一案，于2019年9月17日作出（2019）黔2623刑初45号刑事判决。原审被告人吴寿东不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭对本案进行了审理。现已审理终结。 原审判决认定：1、2018年12月19日凌晨4时许，被告人吴寿东、滕七金、吴永军、龙征文喝酒后来到施某城关镇二中路口，见被害人张某1与杨某经过该处时，四名被告人无事生非，对张某1及杨某进行拦截，并持摩托车头盔、石头等器械无故对张某1进行殴打，造成张某1头部等多处部位受伤。当天张某1被送往施秉县人民医院，花费医疗费1291.3元，后两次被送往黔东南州人民医院住院治疗共71天，花费医疗费109514.48元。张某1住院期间，被告人吴寿东、滕七金、吴永军、龙征文的家属已分别支付张某110000元、15000元、18200元、10000元。经施某公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某1损伤评定为重伤二级。 2、2018年5月的一天，被告人吴寿东未经被害人田某同意，擅自将其跳舞的一段小视频进行转发，后田某打电话要求吴寿东删除该段视频，因双方言语不和在电话内发生争吵，被告人吴寿东为逞强好胜，于同年5月16日20时许，来到施某大唐KTV找到在此上班的田某，并对其辱骂和殴打，之后田某被送到施秉县人民医院治疗，被诊断为先兆流产。经施某公安司法鉴定，被害人田某损伤评定为轻微伤。 3、2018年11月30日晚，被告人吴寿东与滕七金、龙某等人在施某城关镇凯世酒吧喝酒，期间沈某耕（另案处理）与龙某发生互殴，吴寿东、滕七金见状后前去帮忙，并与沈某耕等人互殴。经施某公安司法鉴定中心鉴定，吴寿东、龙某、沈某耕各自损伤均评定为轻微伤。 另查明，庭审中，附带民事诉讼原告人田某与被告人吴寿东已达成民事赔偿协议，吴寿东在服刑完毕后自愿赔偿田某经济损失10000元，田某对吴寿东的行为予以谅解。对于附带民事诉讼原告人张某1的经济损失，被告人吴永军、滕七金、龙征文与原告人张某1达成赔偿协议，三被告人共同赔偿张某1各项损失71700元，且已兑现，原告人对被告人吴永军、滕七金、龙征文的行为予以谅解，并分别出具了谅解书。 原审判决认定上述事实有接处警登记表等书证，被害人的陈述，证人杨某等人的证言，同案人张某2、王某、沈某耕的供述及辩解，被告人供述及辩解，辨认笔录，现场勘验检查工作记录及照片，鉴定意见，试听资料、黔东南州人民医院疾病证明书、收据等证据予以证实。 原审法院认为，被告人吴寿东、滕七金、吴永军、龙征文故意伤害他人身体，造成被害人损伤程度为重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。在故意伤害罪中，系共同犯罪，被告人吴寿东是犯意的提起者，并首先动手殴打被害人张某1，应认定为本案的主犯，对主犯，应以其参加的全部犯罪进行处罚。被告人滕七金、吴永军、龙征文参与殴打被害人张某1，系从犯，对从犯，应当从轻或减轻处罚。四被告人的行为致使被害人张某1的损伤程度评定为重伤二级，应对本案四被告人在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑。 被告人吴寿东、滕七金无视国家法律规定，无事生非，随意殴打他人，造成他人人体损伤程度评定为轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪，应对被告人吴寿东、滕七金在五年以下有期徒刑、拘役或者管制幅度内量刑。 鉴于被告人吴寿东归案后自愿认罪，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人滕七金、吴永军、龙征文案发后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。案发后，被告人滕七金、吴永军、龙征文在家人的帮助下积极赔偿被害人张某1损失，并取得谅解，可对三被告人从轻处罚。被告人吴寿东赔偿被害人张某1部分损失，与被害人田某达成赔偿协议并取得谅解，具有酌定从轻处罚情节。被告人吴寿东系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。 关于本案原告人张某1刑事附带民事赔偿部分，被告人吴寿东、滕七金、吴永军、龙征文的犯罪行为导致被害人张某1遭受损失，应予以赔偿，但赔偿种类和数额应符合法律规定。本案中，根据原告人张某1的诉讼请求及相关法律规定，确定其损失如下：医疗费110805.78元、误工费9985.45元（52067元÷365天×70天）、护理费8372元（119.6元×70天）、营养费5600元（80元×70天）、住院伙食补助费5600元（80元×70天）、担架费200元、车费740元，以上共计141303.23元。被告人吴寿东、滕七金、吴永军、龙征文已支付53200元，还应赔偿88103.23元。关于原告人张某1提出要求依法保留其后续治疗费及定残等相关费用的诉讼权利，可待实际发生后另行起诉。 经考察，被告人滕七金、吴永军、龙征文无违法犯罪记录，平时表现较好。对于被判处三年以下有期徒刑、拘役的犯罪分子，犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响的，可以宣告缓刑。因此，决定对被告人滕七金、吴永军、龙征文减轻处罚并宣告缓刑。 综上，原审法院根据本案被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十六条、第六十五条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第六十一条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十七条之规定，作出如下判决： 一、被告人吴寿东犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，总和刑期九年，决定执行有期徒刑八年。 二、被告人滕七金犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，总和刑期三年六个月，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年。 三、被告人吴永军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。 四、被告人龙征文犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。 五、被告人吴寿东、滕七金、吴永军、龙征文在本判决生效后十日内共同赔偿刑事附带民事诉讼原告人张某1各项损失共计88103.23元（其中，被告人吴永军已赔偿20100元，被告人滕七金已赔偿23300元，被告人龙征文已赔偿28300元）。 六、驳回刑事附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。 宣判后，吴寿东不服，以其部分赔偿了被害人，原判量刑过重为主要理由向本院提出上诉。其指定辩护人所提辩护理由为：故意伤害张某1的事实中，吴寿东系醉酒状态下不能控制自己的行为才发生的，事后其认罪态度好，积极赔偿了张某11万元的医疗费，建议对其从轻处罚。吴寿东与沈犁耕之间的纠纷，不构成寻衅滋事罪，其与田某之间的纠纷，因已取得谅解并达成赔偿协议，建议对其从轻处罚。 经审理查明，原判决认定上诉人吴寿东及原审被告人滕七金、吴永军、龙征文故意伤害被害人张某1的犯罪事实清楚，吴寿东、滕七金寻衅滋事的犯罪事实清楚，证据充分。二审期间，上诉人吴寿东及指定其辩护人、其他三名原审被告人和原审附带民事诉讼原告人均未提交新的证据，故本院对原判认定的犯罪事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人吴寿东伙同原审被告人滕七金、吴永军、龙征文故意伤害他人身体，造成被害人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪；吴寿东、腾七金随意殴打他人，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪，应依法承担刑事责任。 对于吴寿东所提的上诉理由及其指定辩护人所提的辩护意见，经查，原审法院已经结合吴寿东在案件中的犯罪地位、犯罪行为和犯罪后果、赔偿情况等综合考虑给予依法从轻量刑，故其所提上诉理由和辩护人所提辩护意见，均不能成立，本院不予支持。本院认为原判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑并无不当。为此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张振宁 审判员  潘年钢 审判员  杨 宁 二〇一九年十二月二日 法官助理向敏 书记员姚涓涓