广东省深圳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）粤03刑终2827号原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）姜某，男。委托诉讼代理人王某玮，xx律师事务所律师。上诉人（原审被告人）丁某某，男。指定辩护人田某峰，广东xx律师事务所律师。深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人丁某某犯故意伤害罪，受害人姜某以要求被告人丁某某赔偿经济损失为由，提起附带民事诉讼一案，于2019年9月27日作出（2019）粤0303刑初957号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人丁某某、原审附带民事诉讼原告人姜某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，询问原审附带民事诉讼原告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2019年4月28日晚，被告人丁某某醉酒后来到本市罗湖区百货店内，向被害人姜某购买了一把菜刀，随后在该店门口及附近徘徊，见姜某招呼完客人独自在该店门口整理货品时，被告人丁某某趁其不备，举起菜刀向姜某的右颈部及右肩部各砍一刀，周围群众见此情景，立即上前控制住被告人丁某某并报警，民警赶至现场将丁某某抓获，于现场缴获作案工具菜刀一把。经鉴定，被害人姜某所受操作属轻伤二级。被告人丁某某血液中乙醇含量为254.4/100ML，尿液中未检出毒品成分。附带民事诉讼原告人姜某受伤后于2019年4月28日至2019年5月9日在深圳市人民医院住院治疗，共11天，用去医疗费人民币20995.04元。诊疗经过：在院期间陪护壹人；出院医嘱：注意休息，避免操劳，术后4周内起床活动需佩戴颈托保护，加强营养，全休叁个月，术后6月避免体育锻炼及体力劳动，定期门诊随诊。原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的：1.物证：菜刀；2.书证：检查笔录、提取笔录、扣押笔录、监控录像截图、微信支付凭证、被告人身份信息等；3.证人证言：证人张某、李某1、李某2、周某的证言、抓获经过；4.被害人陈述：被害人姜某的陈述；5.被告人的供述与辩解：被告人丁某某的供述与辩解；6.鉴定意见：法医临床鉴定书、检验报告等；7.勘验、检查、辨认笔录：现场勘验检查笔录及现场照片、证人张某、李某1的辨认笔录；8.视听资料、电子数据：监控录像、微信账号资料等证据。附带民事诉讼原告人姜某提交了如下证据：1.急诊病历、深圳市人民医院疾病诊断证明书、出院记录；2.医疗费单据、费用结算清单；3.银行流水明细清单。原判据此认为，被告人丁某某无视国家法律，故意伤害他人身体,致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人丁某某归案后能如实供述自己罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人丁某某在审查起诉阶段签署《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人丁某某的行为造成附带民事诉讼原告人姜某受伤，并产生相应的经济损失，应予以赔偿。具体如下：1.医疗费方面，原告人姜某提出赔偿医疗费人民币20995.04元，经当庭核算医疗费为人民币20995.04元，按人民币20995.04予以支持；2.护理费方面，原告人姜某提出赔偿人民币9000元，护理时间是11天，按住院期间每日两人护理，每人人民币300元计算，出院后一个月仍需人护理，薪资是人民币2400元；根据出院记录，住院期间陪护一人，对住院期间的护理人数按一人认定，根据广东省2019年度卫生和社会业职工年平均工资人民币124077元计算，出院后的一个月，根据其伤情及出院意见，认可其需人护理，按其请求薪资人民币2400元予以支持，合计认定护理费人民币6191元；3.营养费方面，原告人姜某提出赔偿人民币13500元，提交医疗机构的证明，结合其伤情及鉴定意见，酌情支持人民币3000元；4.误工费方面，原告人姜某提出赔偿人民币198000元，因原告人住院店铺停业11天，按每日营业数人民币2475元计算，出院后医嘱休养6个月，按每天人民币180元计算。原告人提交的银行流水明细不能证明其店铺每日的营业数额为人民币2475元，故不能参照该标准计算，参照原告人姜某从事的相近行业广东省2019年度批发和零售业职工年平均工资人民币72690元计算，误工时间按其住院时间加休养时间计算，认定191天，共计人民币38566.08元；6.原告人姜某请求赔偿精神损失费人民币50000元,没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定作出判决：一、被告人丁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、缴获的菜刀一把，予以没收，由公安机关按规定处理。三、被告人丁某某赔偿附带民事诉讼原告人姜某医疗费人民币20995.04元、误工费人民币38566.08元、护理费人民币6191元、营养费人民币3000元，合计人民币68752.12元。上述款项于本判决生效后一个月内给付。四、驳回附带民事诉讼原告人姜某的其他诉讼请求。宣判后，原审被告人丁某某上诉提出：请求撤销原审判决，请求改判、减刑。本案发生由于醉酒，大脑一片空白，我与被害人并不认识，更无冤仇。指定辩护人提出，上诉人认罪认罚，可以从轻处罚，系初犯、偶犯。原审附带民事诉讼原告人姜某上诉提出，依法撤销原审判决书第三项；依法改判：被上诉人赔偿上诉人医疗费20995.04元、误工费198000元、护理费9000元、营养费13500元，共计人民币241495,04元；上述款项于判决生效后一个月内给付。上诉人认为，一审法院认定上诉人的物质损失具体金额存在不当，依法应予纠正。理由如下：一、误工费应直接根据上诉人实际收入减少金额计算，不应参照相近行业职工年平均工资标准计算。二、上诉人住院期间实际陪护2人，护理费应按照护理人数2人的标准计算，而非1人。首先，上诉人住院治疗期间（共计11天），实际有2人在陪护，护理费按照每人每天300元的标准计算，则住院期间护理费应为6600元（300元/人/天*11天*2人）。而一审法院依据出院记录错误记载的“住院期间陪护一人”，认定陪护人数为1人，明显不当。出院后一个月仍需人护理，上诉人主张的护理费是2400元（远低于上述标准），则出院后护理费为2400元。二者共计为9000元（6600元+2400元）。一审判决错误认定为6191元，应予纠正。其次，即使认定1人护理，按照一审判决确定的每日344.66元(124077元÷360)，护理天数共计41天（11天+30天），则护理费总计为14131元（344.66元/天*41天），也远高于6191元。三、上诉人受伤后身体状况远未恢复，需要长期摄入大量营养,一审法院酌情认定的营养费金额过低。上诉人伤情为轻伤二级，可能构成伤残。出院后至今，颈部、肩部经常出现不适感，不能负重、不能正常劳动，且双腿多处出现浮肿，身体素质每况愈下，需要长期大力加强营养。而一审判决仅酌情支持人民币3000元，明显偏低。恳请予以调整。委托诉讼代理人提出，二审新证据证明，案发前姜某实际收入至少为1846.37元/天，误工费应按该核准标准计算，为191085.07，姜某住院期间每天需要2人护理，其主张的护理费9000元应该全额支持，原审认定营养费明显过低。经审理查明，本案的事实已经一审法庭查明并认定，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人丁某某无视国家法律，故意伤害他人身体,致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据充分，定罪和量刑以及附带民事赔偿判决均无不当，审判程序合法。对于上诉人丁某某所提的上诉理由，经查，原判在量刑时已经考虑了丁某某认罪认罚的从宽处理情节，给予其适当的刑罚，要求二审减轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。对于附带民事诉讼上诉人姜某所提的上诉理由，经查，原审判决对附带民事部分的判决理据充分，数额明晰，合理合法，上诉要求增加赔偿数额，理由不充分，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年十二月十日书记员 那竞文（兼）附：相关法律条文第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。