新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新27民终669号 上诉人（原审被告）：布哈，男，1973年8月27日出生，蒙古族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州委托诉讼代理人：韩勇琴，新疆振博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄庆国，男，1975年3月7日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。委托诉讼代理人：王志，新疆爱博律师事务所律师。上诉人布哈因与被上诉人黄庆国民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区博乐市人民法院（2019）新2701民初7号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月3日开庭进行了审理。上诉人布哈的委托诉讼代理人韩勇琴、被上诉人黄庆国的委托诉讼代理人王志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。布哈上诉请求：撤销一审民事判决，改判驳回黄庆国的全部诉讼请求。事实和理由：一、黄庆国未向新疆某某建材有限责任公司提供借款，双方没有发生实际借款关系。2011年10月17日布哈没有向博乐市某某市政工程有限责任公司借款1800000元，布哈与博乐市某某市政工程有限责任公司不存在民间借贷关系。黄庆国提供了博乐市某某市政工程有限责任公司出具的领款单及收条，但没有提供1800000元资金走向的证据。根据合同相对性原则，应由出借人博乐市某某市政工程有限责任公司起诉布哈承担还款责任，与本案黄庆国是否向新疆某某建材有限责任公司提供借款并无关联。2015年6月9日，时某某向博乐市某某市政工程有限责任公司转账支付1000000元系双方的业务往来，与本案无关。黄庆国提供的收款回单与银行进账单付款人账号、日期不符，银行进账单下方备注“布哈还款”并非布哈所签。二、本案借款主合同未生效，作为担保的从合同也未生效，一审法院判决布哈承担担保责任，没有事实和法律依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定，黄庆国不能证明于2017年3月9日签订借款担保合同后履行了向借款人提供借款的义务。根据《中华人民共和国担保法》第二十条规定，保证人享有债务人的抗辩权，黄庆国与新疆某某建材有限责任公司之间未发生真实的借贷事实，担保债务未形成。黄庆国辩称，一审庭审查实案外人博乐市某某市政工程有限公司出具的情况说明、财务凭证以及布哈出具的收条证实布哈于2011年10月17日向博乐市某某市政工程有限责任公司借款1800000元。2015年6月9日，黄庆国通过新疆某某建筑有限公司会计时某某银行账户向博乐市某某市政工程有限责任公司汇款1000000元，用于偿还布哈欠博乐市某某市政工程有限责任公司的借款。此后，布哈向黄庆国偿还借款本金327500元。2017年3月9日，黄庆国与新疆某某建材有限责任公司及布哈签订借款担保合同，借款金额672500元、借期为9个月、月利息1.5%，布哈提供连带担保。根据上述事实及相应的证据，足以证明布哈与博乐市某某市政工程有限责任公司之间存在真实的借贷关系，黄庆国向博乐市某某市政工程有限责任公司转账1000000元，系替代布哈偿还借款，借款担保合同的签订，足以证明黄庆国与布哈借款担保的法律关系，请求驳回上诉，维持原判。黄庆国向一审法院起诉请求：1.布哈偿还借款本金672500元；2.布哈支付利息及违约金161400元（672500元×24%）；3.布哈支付律师代理费50000元。一审法院认定事实：2017年3月9日，黄庆国与新疆某某建材有限责任公司及布哈签订一份《借款担保合同》，合同约定：新疆某某建材有限责任公司向黄庆国借款672500元，借款期限为九个月，从2017年3月9日至2017年12月9日。借款期限内的利率为1.5%，即每月利息为10087.50元，借款到期时一次性还清全部本金及利息。担保人自愿以其所有权并有处分权的全部财产（含夫妻共同财产）担保给出借人，作为借款人归还借款的担保，担保人承担的担保为连带责任担保，担保范围为合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金及出借人实现债权的费用（包含律师费及诉讼费等），当借款人未按照合同约定履行还款义务时，无论出借人对合同项下的债权是否拥有其他担保，出借人均有权直接要求担保人承担担保责任。借款人在还款期限届满时，未能足额偿还借款本息的，视为严重违约，应另行向出借人支付全部借款本金的20%违约金，并承担出借人为实现债权支付的全部费用（包括诉讼费及律师费等）。同日，新疆某某建材有限责任公司法定代表人赵某向黄庆国出具一份借条及收条，内容分别为“今借到黄庆国现金672500元”及“今收到黄庆国现金672500元”。2019年7月3日，博乐市某某市政工程有限责任公司出具情况说明一份，内容为：“布哈于2011年10月17日从同源自来水安装有限公司（2016年7月更名为博乐市某某市政工程有限责任公司）借款1800000元，公司通过转账支票方式向布哈付款，布哈向本公司出具收条及个人借款协议。2015年6月9日，黄庆国通过其会计时某某账户向本公司支付1000000元用于偿还布哈在我公司的借款（该笔财务凭证在博州某某嘉和财务咨询服务有限公司进行财务审计）。借款还清后，本公司已将借款协议原件退还给布哈，收条作为财务凭证留存。黄庆国与某某自来水安装有限公司没有其他业务往来”，并加盖博乐市某某市政工程有限责任公司公章。2011年10月17日，布哈作为借款人（甲方），博乐市某某市政工程有限责任公司作为出借人（乙方）签订《个人借款协议》一份，约定布哈以自己享有合法处分权的位于博乐市某某拉林场90亩26640株防护林作为抵押向该公司申请借款1800000元，布哈在确信借款入账后，为该公司开具收据，月利率为1%，借款期限定为3-6个月，低于3个月按3个月利息支付，高于3个月按实际月份计算，不得超过6个月，超过时间按每月2%的利息计算，借款到期时，该公司须凭本协议和由公司开出的收据方能收取。借款到期，布哈不能按时还款，公司有权处置布哈位于博乐市某某拉林场90亩26640株防护林。合同由布哈在甲方处签字，并加盖新疆某某建材有限责任公司公章，博乐市某某市政工程有限责任公司在乙方处加盖公章。布哈于当日向博乐市某某市政工程有限责任公司出具1800000元收条一份，并在借款单及支票中签字。一审法院认为，民间借贷为自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为，出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。关于布哈与博乐市某某市政工程有限责任公司是否存在借贷关系问题。布哈与博乐市某某市政工程有限责任公司签订的个人借款协议、布哈在1800000元借款单及支票中均签字确认，布哈辩称未能从博乐市某某市政工程有限责任公司处收到借款，与博乐市某某市政工程有限责任公司均不存在借贷关系，但未能对签订协议、出具收条及签字确认借款单及支票等行为作出合理说明，亦未对其辩称提供证据予以证实，对布哈辩称不予采信，布哈与博乐市某某市政工程有限责任公司之间存在民间借贷关系，予以确认。关于布哈是否承担保证责任问题。黄庆国主张与新疆某某建材有限责任公司存在民间借贷关系，提供了双方签订的合同、新疆某某建材有限责任公司出具的借条及收条，并提供了合同签订当天银行回单及进账记录，布哈辩称未能收到借款，黄庆国新疆某某建材有限责任公司之间不存在借贷关系，但未能对与黄庆国签订合同、出具收条等行为作出合理说明，亦未对其辩称提供证据予以证实，对布哈辩称不予采信，黄庆国提交银行回单及博乐市某某市政工程有限责任公司出具的情况说明相互印证，证实黄庆国将款项转入博乐市某某市政工程有限责任公司账户，用于偿还布哈在博乐市某某市政工程有限责任公司的借款，黄庆国主张借款关系成立符合法律规定，对黄庆国与新疆某某建材有限责任公司之间的借款关系予以确认。布哈在合同中签字确认同意承担保证责任，该借款未超过保证期间，布哈应当对新疆某某建材有限责任公司债务承担连带保证责任。关于黄庆国要求布哈偿还借款本金672500元及借款利息161400元的诉讼请求是否成立问题。依据黄庆国与新疆某某建材有限责任公司及布哈签订的合同约定，新疆某某建材有限责任公司从黄庆国借款1000000元，布哈未能提供证据证实已偿还数额，黄庆国认可新疆某某建材有限责任公司已偿还借款327500元，对黄庆国承认的对己不利的事实，予以确认，新疆某某建材有限责任公司尚欠黄庆国借款672500元未偿还，对黄庆国要求布哈偿还借款672500元的诉讼请求，予以支持。黄庆国要求布哈支付借款利息161400元，计算方式符合法律规定及合同约定，予以支持。黄庆国要求布哈支付律师费50000元，提供了正规发票，符合合同约定，予以支持。布哈承担保证责任后，可向借款人新疆某某建材有限责任公司追偿。一审法院判决：一、布哈于判决发生法律效力后十日内向黄庆国偿还借款672500元；二、布哈于判决发生法律效力后十日内向黄庆国支付逾期利息161400元；三、布哈于判决发生法律效力后十日内向黄庆国支付律师费50000元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，本案争议焦点：1.黄庆国与新疆某某建材有限责任公司之间借款合同是否成立并生效，黄庆国一审提供的新疆某某建材有限责任公司作为借款人、黄庆国作为出借人、布哈作为担保人签订的借款担保合同、新疆某某建材有限公司法定代表人赵虎出具的借条、收条及国内支付业务收款回单可以证实其与新疆某某建材有限公司存在民间借贷关系，黄庆国已经履行向新疆某某建材有限公司给付1000000元的义务。布哈抗辩称，因主合同未生效，故借款担保合同亦未生效，认为新疆某某建材有限公司实际未收到1000000元，但未提供证据予以证实其主张，该上诉理由不能成立，本院不予支持。布哈在借款担保合同中以担保人的身份签字，1000000元借款未超过保证期间，布哈应当对新疆某某建材有限公司债务承担连带保证责任。一审法院依职权调取的证据予以证实，布哈于2011年10月17日向博乐市某某市政工程有限责任公司借款1800000元。黄庆国为了偿还布哈在博乐市某某市政工程有限责任公司的借款，通过其会计时某某账户向博乐市某某市政工程有限责任公司支付1000000元的事实。布哈抗辩称，该1000000元为时某某与博乐市某某市政工程有限责任公司之间的业务往来。但时某某一审出庭作证证实，是通过黄庆国指示向博乐市某某市政工程有限责任公司打款1000000元，黄国庆与博乐市某某市政工程有限责任公司没有其他业务往来。故布哈的该上诉理由不能成立，本院不予支持。争议焦点2.布哈是否应当向黄庆国偿还借款672500元、支付逾期利息161400元及律师费50000元的问题，黄庆国自认新疆某某建材有限公司已偿还327500元，新疆某某建材有限公司尚欠672500元，故黄庆国主张布哈偿还借款672500元的请求成立。关于逾期利息的计算方式及律师费在借款担保合同中有明确约定，并有代理费发票予以证实。故一审法院确认布哈应支付逾期利息161400元及律师费50000元并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人布哈的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12639元，由上诉人布哈负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄欢 审 判 员 宇斯呼林审 判 员 沙仁娜二〇一九年十二月十七日法官助理 布阿依夏胡拉木书 记 员 张丽娜