湖南省长沙市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘01执复154号复议申请人(被申请人)：湖南智班云合环境工程有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区振华路199号湖南环保科技产业园创业中心101(557)室。法定代表人：张沙，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：熊庆云，湖南湘军麓和律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘炳坤，湖南湘军麓和律师事务所律师。申请执行人：长沙市雨花区春华建材经营部，住所地湖南省长沙市雨花区雨花亭街道石马社区石马村彭家垅村民小组。经营者谢春，男，1983年3月19日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘俊军，湖南蜜獾律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢嫱，湖南蜜獾律师事务所律师。被执行人：湖南佳阳建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市开福区陡岭路69号佳阳·悦景馨都。法定代表人：罗亚兵，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：易顶强，湖南湘商律师事务所律师。委托诉讼代理人：藏岩，湖南湘商律师事务所律师。复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司的委托诉讼代理人熊庆云，申请执行人长沙市雨花区春华建材经营部的委托诉讼代理人刘俊军、谢嫱，被执行人湖南佳阳建设集团有限公司的委托诉讼代理人易顶强到庭参加了听证，现已审查终结。湖南省长沙市雨花区人民法院查明，申请执行人长沙市雨花区春华建材经营部与被执行人湖南佳阳建设集团有限公司买卖合同纠纷一案中，申请执行人以被执行人分立为湖南佳阳建设集团有限公司和湖南智班云合环境工程有限公司为由，申请追加新设立的法人湖南智班云合环境工程有限公司为被执行人，并提供被执行人的企业分立的相关资料。2019年1月24日，被执行人湖南佳阳建设集团有限公司将公司分立为湖南佳阳建设集团有限公司和湖南智班云合环境工程有限公司，并将其公司拥有的建筑装修装饰工程专业承包二级、建筑幕墙工程专业承包二级资质转移到湖南智班云合环境工程有限公司。湖南省长沙市雨花区人民法院认为，作为被执行人的湖南佳阳建设集团有限公司分立，申请执行人申请追加分立后新设立的湖南智班云合环境工程有限公司为被执行人的，符合法律的规定。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十二条、第三十条之规定，裁定如下:一、追加被申请人湖南智班云合环境工程有限公司为本案的被执行人；二、被执行人湖南智班云合环境工程有限公司应在本裁定生效之日起十日内履行向申请执行人支付货款114378元、违约金300000元，共计414378元，加倍支付迟延履行期间的债务利息1060.86元(暂计算至2019年2月27日)，负担案件受理费、财产保全费共计7449元，本案申请执行费6177元等义务。复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司向本院提起复议称，一、湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定认定事实错误，复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司不是被执行人湖南佳阳建设集团有限公司通过分立设立的公司。(一)、复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司成立于2018年5月30日，是经工商登记确认的公司法人，其设立与被执行人湖南佳阳建设集团有限公司没有关系；(二)、复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司与被执行人湖南佳阳建设集团有限公司是两个独立的法人，湖南智班云合环境工程有限公司仅曾经是湖南佳阳建设集团有限公司的全资子公司，但两者之间并未发生任何合并或分立的法律事实，湖南智班云合环境工程有限公司现股东为珠海市伟龙建筑工程有限公司；二、湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定适用法律错误，资质转移并不是认定公司分立或设立的依据，不应追加湖南智班云合环境工程有限公司为被执行人。湖南智班云合环境工程有限公司于2018年5月30日由珠海市伟龙建筑工程有限公司作为股东设立，通过向湖南佳阳建设集团有限公司支付资质的合理对价以取得建筑装修装饰工程专业承包二级、建筑慕墙工程专业承包二级资质，此行为既不属于新设分立也不属于派生设立。请求本院撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定。申请执行人长沙市雨花区春华建材经营部称，一、湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定认定事实正确。湖南佳阳建设集团有限公司与湖南智班云合环境工程有限公司在《建筑企业资质平移申报材料》中均确认，湖南佳阳建设集团有限公司与湖南智班云合环境工程有限公司进行重组分立方式进行转移财产；二、湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定追加湖南智班云合环境工程有限公司为被执行人正确。湖南佳阳建设集团有限公司与湖南智班云合环境工程有限公司进行重组分立，将建筑装修装饰工程专业承包二级、建筑幕墙工程专业承包二级资质转移至湖南智班云合环境工程有限公司，且双方确认由此资质转移的债权债务由湖南智班云合环境工程有限公司承担。请求本院驳回复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司的复议申请。被执行人湖南佳阳建设集团有限公司称，一、湖南佳阳建设集团有限公司与湖南智班云合环境工程有限公司只存在资质转移关系；二、湖南佳阳建设集团有限公司与湖南智班云合环境工程有限公司不存在分立与被分立的关系。1、湖南智班云合环境工程有限公司不属于湖南佳阳建设集团有限公司派生分立出来的公司；2、湖南智班云合环境工程有限公司不属于湖南佳阳建设集团有限公司新设分立出来的公司；三、湖南佳阳建设集团有限公司在建筑企业资质平移申报材料中的“分立”指的是资质分立，而非公司分立。请求本院撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定。本院查明，复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司不服湖南省长沙市雨花区人民法院请求本院撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定，向本院申请复议，其复议请求如前所述。本院查明的其他事实与湖南省长沙市雨花人民法院查明的一致。再查明，湖南智班云合环境工程有限公司成立于2018年5月30日，股东为珠海市伟龙建筑工程有限公司出资人民币1000万元。2018年12月13日，湖南智班云合环境工程有限公司的股东变更为湖南佳阳建设集团有限公司。2019年2月1日，湖南智班云合环境工程有限公司的股东又变更为珠海市伟龙建筑工程有限公司。湖南佳阳建设集团有限公司成立于2001年9月29日，股东为罗亚兵出资人民币10080万元。本院认为，公司分立分为新设分立和派生分立。新设分立指一个公司将其全部财产分割，解散原公司，并分别归入两个或两个以上新公司的行为。派生分立指一个公司将一部分财产或营业依法分出，成立两个或两个以上公司的行为。湖南智班云合环境工程有限公司成立于2018年5月30日，股东为珠海市伟龙建筑工程有限公司。湖南佳阳建设集团有限公司成立于2001年9月29日，股东为罗亚兵。湖南智班云合环境工程有限公司既非湖南佳阳建设集团有限公司新设分立的，亦非湖南佳阳建设集团有限公司派生分立的。湖南省长沙市雨花区人民法院以复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司系被执行人湖南佳阳建设集团有限公司分立的为由，追加其为被执行人，没有事实和法律依据。被执行人湖南佳阳建设集团有限公司将其建筑装修装饰工程专业承包二级、建筑幕墙工程专业承包二级资质转移至复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司，复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司是否应承担相应的民事责任，可通过其他法律程序解决。综上，复议申请人湖南智班云合环境工程有限公司提出的复议理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(二)项之规定，裁定如下：撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111执541号之二执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  郭天剑审判员  贺元芳审判员  谭斯元二〇一九年十二月十二日书记员  李碧波附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：(一)异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。