湖南省常德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019）湘07刑终346号 原公诉机关湖南省桃源人民检察院。 上诉人(原审被告人）陈建新，诨名“新二”“陈新二”，男，1966年9月6日出生于湖南省桃源县，汉族，高中文化，无业，住桃源县。因犯贩卖毒品罪，2008年9月18年、2016年12月15日先后被桃源县人民法院判处有期徒刑三年并处罚金人民币五千元、有期徒刑十一个月并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年4月8日被桃源县公安局刑事拘留，同年5月16被逮捕。现羁押于桃源县看守所。 湖南省桃源县人民法院审理桃源县人民检察院指控被告人陈建新犯贩卖毒品罪一案，于二O一九年十月十六日作出(2019）湘0725刑初157号刑事判决，认定被告人陈建新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元。宣判后，被告人陈建新不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年8月8日，吸毒人员陶某1与被告人陈建新联系购买毒品并在农业银行向陈建新转款人民币500元，陈建新将一装有4个小包甲基苯丙胺的烟盒放在桃源县原漳江镇海悦酒店3楼电梯口垃圾箱夹缝里后离开，与陶某1联系告知放置地点。陶伟取得毒品后被桃源县公安局民警查获，当场从其身上查获毒品疑似物4小袋。经称重、检验，其中1小袋毒品疑似物0.48克，未检验出毒品成分，3小袋毒品疑似物均检验出甲基苯丙胺成分，净重2.42克。 2019年3月29日，桃源县公安局禁毒大队干警在被告人陈建新家中对其进行抓捕时，从其身上查获复方青橄榄利咽含片铁盒一个，内有透明塑料自封袋装毒品冰毒疑似物2小包；纽维滋铁盒一个，内有毒品麻古疑似物5粒，透明塑料袋装毒品海洛因疑似物1小包，塑料自封袋装毒品海洛因疑似物3小包。另从陈建新家中搜查出1个透明塑料盒，内装有白色冰毒疑似物。经检验、称重，有甲基苯丙胺成分的毒品共计4.55克，含海洛因成分的毒品共计2.04克，未检出毒品成分的疑似物共计4.06克。 上述事实，有经法庭举证、认证的线索来源、接报案登记表、立案决定书、综合材料、抓获经过，现场勘验、检查笔录，扣押决定书、扣押物品清单，称量、取样笔录，检验报告，毒品收缴收据，证人陶某1等人的证言，通话记录、微信转账记录，查获毒品照片，辨认笔录，前科资料等证据予以证明。 原审法院认为，被告人陈建新违反国家毒品管理规定，非法销售毒品甲基苯丙胺、海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。陈建新因贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，毒品再犯，予以从重处罚；到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，予以从轻处罚。公诉机关关于陈建兴具有累犯、毒品再犯的量刑情节，判处二至三年有期徒刑，并处罚金的量刑建议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第三百五十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第(一）项之规定，判决：被告人陈建新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元。 宣判后，被告人陈建新不服，以“其持有的农业银行卡系2019年办理，2018年8月8日其未收到过陶某1的农业银行转款，也未到过海悦酒店，未向陶某1贩卖毒品；其被抓获时从身上查获的毒品系用于个人吸食，不是为了向他人贩卖”为由向本院提出上诉。 经审理查明，2018年8月8日，吸毒人员陶某1与上诉人(原审被告人）陈建新联系购买毒品，通过微信转账方式向陈建新转款人民币500元。陈建新将一装有4小包毒品甲基苯丙胺的烟盒放在桃源县原漳江镇海悦酒店3楼电梯口垃圾箱夹缝里后离开，并与陶某1联系告知放置地点。陶伟取得毒品下楼后被桃源县公安局民警查获，当场从其身上查获毒品疑似物4小袋。经称重、检验，其中1小袋毒品疑似物净重0.48克，未检验出毒品成分，3小袋毒品疑似物中均检验出甲基苯丙胺成分，净重2.42克。 2019年3月29日，桃源县公安局禁毒大队干警在陈建新家中将其抓获，从其身上查获一复方青橄榄利咽含片铁盒，内有透明塑料自封袋装毒品冰毒疑似物2小包；一纽维滋铁盒，内有毒品麻古疑似物5粒，透明塑料袋装毒品海洛因疑似物1小包，塑料自封袋装毒品海洛因疑似物3小包。另从陈建新家中搜查出透明塑料盒1个，内装有白色冰毒疑似物。经检验、称重，有甲基苯丙胺成分的毒品共计4.55克，含海洛因成分的毒品共计2.04克，未检出毒品成分的疑似物共计4.06克。 上述事实有下列经原审举证、质证的证据予以证明： 1.线索来源、接报案登记表、立案决定书、综合材料、抓获经过，证明2018年8月9日9时许，桃源县禁毒大队民警接吸毒人员陶某1举报称：其多次在一个诨名“陈某二”的手上购买过毒品冰毒，接到举报后该队即展开调查。经查，“陈某二”真实姓名陈建新，桃源人，曾多次向陶某1等吸毒人员贩卖毒品。2018年8月12日，桃源县公安局对陈建新涉嫌贩卖毒品一案立案。2019年3月29日8时许，桃源县禁毒大队接匿名报警：在桃源县漳江街道白佛阁社区张家巷冻库宿舍有人吸食毒品请求查处。禁毒大队接报后立即前往现场，当场抓获吸毒人员陈建新、陶某2二人。 2.现场勘验、检查笔录，扣押决定书、扣押物品、文件清单，称量、取样笔录及照片，证明2018年8月9日案发现场位于桃源县漳江镇海悦宾馆，公安民警从陶某1身上搜出一用烟盒装内有白色透明自封塑料袋包装的毒品冰毒疑似物4小包。2019年3月29日案发现场位于桃源县漳江街道白佛阁社区张家巷冻库宿舍001号陈建新家中，查获一复方青橄榄利咽含片铁盒，内有透明塑料自封袋装毒品冰毒疑似物2小包；一纽维滋铁盒，内有毒品麻古疑似物5粒，透明塑料袋装毒品海洛因疑似物1小包，塑料自封袋装毒品海洛因疑似物3小包。另从陈建新家中搜查出透明塑料盒1个，内装有白色冰毒疑似物。公安机关对以上查获毒品疑似物均予以扣押、编号、封存及称重、取样。从陶某1处查获4小袋毒品疑似物，编号1-4。经称重，编号1-4号毒品疑似物净重分别为1.45克、0.48克、0.83克、0.14克；从陈建新处查获的毒品疑似物9包，编号1-9。经称重，编号1-9号毒品疑似物分别净重4.06克、0.43克、0.39克、0.13克、0.96克、0.49克、0.48克、0.11克、3.6克。以上毒品疑似物均取样送检。 3.常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴(理化）字[2018]397号检验报告、常公物鉴(理化）字[2019]181号检验报告，证明经对从吸毒人员陶某1处查获的毒品疑似物样品进行检验，从编号为1、3、4号毒品疑似物送检样品中均检验出甲基苯丙胺成分，从编号为2号的毒品疑似物送检样品中未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。从上诉人陈建新处查获的毒品疑似物进行检验，从编号为2-4号、9号毒品疑似物送检样品中均检出甲基苯丙胺成分；从编号为5-7号毒品疑似物送检样品中均检出海洛因成分；从编号为1号毒品疑似物中未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成分。 4.证人陶某1的证言及辨认笔录，证明2018年8月8日15时许，陶某1联系陈建新购买500元冰毒。当晚21时许，陈建新称已安排人将冰毒送到桃源县漳江镇海悦酒店三楼电梯口的一个不锈钢垃圾桶靠墙的夹缝里，冰毒用一废弃的精品白沙香烟盒包装。陶某1拿到香烟盒，发现里面有4小包透明自封口小塑料袋，袋内包着冰毒。陶某1拿到东西后在酒店大门口被公安机关查获。陶某1供称记不清当时支付毒资是通过微信还是给的现金，但没有到农业银行给陈建新转款。经陶某1辨认，辨认出向其贩卖毒品的陈建新。 5.证人陶某2的证言及辨认笔录，证明2019年3月28日晚，其陪同陈建新前往常德老丹阳天桥往沅水大桥方向附近找“刚哥”购买了毒品，并于3月29日凌晨回到桃源。在陈建新家中吃饭、吸食毒品后休息，直到被公安机关抓获。经陶某2辨认，辨认出陈建新。 6.证人官伯红的证言，证明2018年8月份一天下午，官伯红与陶伟在桃源县漳江镇海悦宾馆三楼一房间内休息，期间陶某1打电话向陈建新购买500元的毒品，但陈建新未接电话。后陶某1用官伯红的手机联系到了陈建新，当晚就听说陶某1被公安机关抓获了。 7.证人刘某的证言，证明其在陈建新处吸食过毒品，还知道陈建新在贩卖冰毒和麻古。经辨认，刘某辨认出陈建新。 8.毒品收缴收据，证明涉案毒品均予以收缴。 9.陈建新通话记录、微信转账记录，证明陈建新贩卖毒品资金往来及联络情况。 10.陶某1强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证明陶某1因吸食毒品被强制隔离戒毒及行政处罚的情况。 11.湖南省桃源县人民法院刑事判决书，证明陈建新因犯贩卖毒品罪，2008年9月18年、2016年12月15日先后被桃源县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元、有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。 12.常住人口信息表，证明陈建新的基本身份情况。 13.原审被告人陈建新的供述及辨认笔录，证明2018年8月9日下午，官伯红打电话给陈建新称陶某1找其有事。后陈建新打电话给陶某1，陶某1提出向陈建新购买500元的毒品。陈建兴将重约1克的冰毒用小的透明自封口塑料袋装好放在一精品白沙的烟盒里，到海悦酒店三楼电梯门旁边找到一个不锈钢垃圾桶，将装有毒品的烟盒放在垃圾桶靠墙的缝隙里，陈建新让陶某1自己去取毒品，陶某1通过微信给陈建新转了500元钱。 2019年3月28日晚，陈建新联系“阿某”购买2000元的毒品，要4克冰毒1克海洛因，通过微信给其转了2000元。后与陶某2一起前往武陵区芙蓉酒店附近拿到了毒品。“阿某”当时给的毒品用卫生纸包着，里面有几个透明塑料自封袋，袋里装了4克冰毒，5粒麻古和1克海洛因。交易完成后，陈建新和陶某2开车返回桃源家中，在家中吸食完毒品后就休息了。一直到3月29日10时许被警察抓获。 经陈建新辨认，辨认出陶某1、陶某2、“阿某”“包子”“海生”等人。 本院认为，上诉人(原审被告人）陈建新违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。陈建新曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。陈建新归案后如实供述自己所犯罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。 上诉人陈建新上诉提出：其持有的农业银行卡系2019年办理，2018年8月8日未收到过陶某1的农业银行转款，当日未到过海悦酒店，未向陶某1贩卖毒品。经查，陈建新向陶某1贩卖毒品的事实，有陶某1、官伯红的证言，查获的毒品实物、陈建新的供述等证据证明，陶某1证明毒品交易的数量、交付毒品的地点、毒品的外包装特征、毒资的数额均与陈建新的供述吻合，且有查获的毒品实物印证，至于毒资是否通过农业银行卡转账支付并不影响陈建新向陶某1贩卖毒品的事实认定。上诉人陈建新提出的该上诉理由不能成立成立，本院不予采纳。 上诉人陈建新上诉还提出：其被抓获时从身上查获的毒品系用于个人吸食，不是为了向他人贩卖。经查，上诉人陈建新曾因犯贩卖毒品罪先后两次被判处刑罚，刑满释放后，又向他人贩卖毒品，其被查获的毒品数量应当计入其贩卖毒品的数量。上诉人陈建新的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 戴小军 审 判 员 詹仕萍 审 判 员 彭 炜 二〇一九年十二月五日 法官助理 汪韦韦 书 记 员 郑 凡 附法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。