辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽06民终2157号 上诉人（原审被告）：宋清德，男，1960年7月16日出生，满族，自由职业，住凤城市。 委托诉讼代理人：张平，辽宁文扬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：于丙勇，男，1962年8月4日出生，满族，农民，住凤城市。 委托诉讼代理人：梁雪飞，丹东市振兴区方泽法律服务所法律工作者。 原审被告：户明国，男，1960年3月3日出生，满族，农民，住凤城市。 原审被告：卢正伍，男，1967年3月4日出生，满族，农民，住凤城市。 原审被告：张忠祥，男，1991年2月19日出生，满族，农民，住凤城市。 原审被告：丹东金诚矿业有限公司，住所地凤城市。 法定代表人：栾辉，该公司经理。 上诉人宋清德因与被上诉人于丙勇、原审被告户明国、卢正伍、张忠祥、丹东金诚矿业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服凤城市人民法院（2017）辽0682民初3919号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宋清德及其委托诉讼代理人张平，被上诉人于丙勇的委托诉讼代理人梁雪飞，原审被告卢正伍到庭参加诉讼。原审被告户明国、张忠祥、丹东金诚矿业有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 上诉人宋清德上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不是雇佣关系而是承包关系。被上诉人发病原因与事实不符，施工的巷道没有放炮。本案的鉴定意见错误。在一审期间上诉人曾要求重新鉴定。鉴定机构采纳的证言不符合实际情况，且没有经过上诉人质证，不能作为定案依据。一审认定的误工时间为1年不妥，应按照住院治疗的实际时间计算误工费。 被上诉人于丙勇辩称，维持原判。 原审被告卢正伍述称，同意一审判决。 原审被告户明国、张忠祥、丹东金诚矿业有限公司未到庭亦未提交书面意见。 于丙勇向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告于丙勇医疗费20074.48元、护理费14437.50元、误工费87600元、住院伙食补助费5850元、交通费901.50元、残疾赔偿金58624元、精神损害抚慰金8793.60元、住宿费40元、其他费用99元，合计198957.68元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：事故发生地凤城市青城子镇荒甸子金矿坑口为被告丹东金诚矿业有限公司所有，2015年丹东金诚矿业有限公司将部分坑口钻探作业发包给本案被告宋清德、户明国实施。宋清德代表宋、户二人在井下钻探工程承包合同书上签字。宋清德、户明国找到卢正伍、张忠祥，双方约定大工工资每天150元，小工工资每天120元，不足人手由张、卢二人自行寻找，张、卢二人找到于丙勇参与作业。后因工作效率不高，宋、户二人与张、卢重新商议，按每米40元计算工资。在此后结算中，由户明国每月按张忠祥、卢正伍、于丙勇完成的米数分别支付相应工资。 2017年3月25日晚，于丙勇在坑口内作业时晕倒，被送往凤城市中心医院紧急救治后于2017年3月27日转入中国医科大附属盛京医院治疗（重症监护），诊断为一氧化碳中毒，休克、支气管扩张，窦性心律过缓。2017年3月31日转回凤城市中心医院住院治疗至2017年7月22日出院（重病监护1天、一级护理3天、二级护理109天），诊断为炮烟中毒（重度），心律失常，窦性心动过缓，一氧化碳中毒迟发型脑病，右眼无光感（原因待查）、双眼白内障、双眼翼状胬肉、左眼视力减退（原因待查）、双耳传导性耳聋，双耳混合型耳聋、××、炮烟中毒后精神障碍、上呼吸道感染、妄想状态。于丙勇治疗期间，宋清德、户明国为其垫付部分费用，原告起诉的医药费只包括于丙勇本人交纳及欠付部分，未包括他人垫付部分。 于丙勇疗治期间，宋清德、户明国通过他人给付于丙勇现金2000元。 于丙勇伤情经丹东市第三医院精神疾病法医司法鉴定所鉴定为器质性精神障碍，构成九级伤残。被告宋清德对该鉴定结论存有异议，认为该鉴定意见不符合实际情况，且超出鉴定单位鉴定能力范围，并申请重新鉴定。经一审法院审查，宋清德的申请不符合法律规定的条件，不予重新鉴定。 一审法院审理认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中于丙勇虽然由被告卢正伍、张忠祥找来工作，但三人按照统一工作安排进行作业，工资由户明国每月按作业量发放，应当认定于丙勇、卢正伍、张忠祥均受雇于宋清德和户明国。于丙勇在提供劳务活动过程中遭受人身损害，应由宋清德和户明国承担赔偿责任。法律规定：“发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应与雇主承担连带赔偿责任。”丹东金诚矿业有限公司作为发包人，应当知道承包人宋清德、户明国没有相应资质，仍将自己相关工程承包给宋清德、户明国且未保证施工场地安全，未对相关人进行必要的安全培训教育，存在过错，应与宋清德、户明国对于丙勇在雇佣活动中受到的伤害承担连带赔偿责任。宋清德、户明国给付于丙勇的2000元现金应从赔偿款中扣除。 于丙勇诉请的各项费用，该院核定如下： 1、于丙勇支付医疗费17464.43元，有住院病历、出院诊断书、医疗费收据等证据为凭，予以确认，于丙勇提供的外购药物961.50发票，为治疗合理支出，该院予以确认，另有购药小票3张，金额合计为103.60元，因其不能提供正规发票，该院不予确认。以上医疗费合计为18425.93元； 2、于丙勇为农村居民，其误工标准按农村常住居民人均纯收入14656元/年计算，其误工期限根据伤情，该院酌定为1年其误工费合理数额为14656元（14656元/年×1年）。 3、于丙勇住院治疗118天，其中重症监护6天、一级护理3天、二级护理109。其护理费按其请求每日115元计算，合理数额为13225元（115元/天×115天）； 4、交通费，根据本案实际情况，该院酌定为800元； 5、于丙勇请求的伙食补助费5850元，不超过法律规定的标准，该院予以确认； 6、于丙勇伤残赔偿金参照农村常住居民人均纯收入14656元/年计算，数额为58624元（14656元/年×20年×20%）； 7、于丙勇请求的精神损害抚慰金，结合其伤残及过错情况，该院酌定为8000元； 8、复印费45元，伤残鉴定费（包括鉴定交通费、检查费）2537.60元，该院予以确认。 以上损失合计为122163.53元。 于丙勇上述各项合理损失，由宋清德、户明国承担赔偿责任，丹东金诚矿业有限公司承担连带赔偿责任，卢正伍、张忠祥不承担赔偿责任。宋清德、户明国给付于丙勇的2000元现金应从赔偿款中扣除。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告宋清德、户明国于本判决生效后十五日内赔偿原告于丙勇医疗费18425.93元、护理费13225元、误工费14656元、住院伙食补助费5850元、交通费800元、残疾赔偿金58624元、精神抚慰金8000元、其他费用（复印费）45元、鉴定费（包括鉴定住宿费、检查费）2537.60元，合计122163.53元，扣除已给付的2000元，被告宋清德、户明国实际赔偿原告于丙勇120163.53元；被告丹东金诚矿业有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；二、驳回原告于丙勇其他诉讼请求。 二审中，上诉人提供一份情况说明，证明一审的鉴定意见是错误的，鉴定结论我方不认可。 被上诉人质证意见：对真实性不清楚；不能证明上诉人的主张事项，不能证明于丙勇实际是否有自理能力。与本案没有关联性。 原审被告卢正伍质证意见：没有意见。 本院认证意见：上诉人仅凭该份证据不足以否定鉴定结果的客观真实性，本院不予采信。 本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，关于本案法律关系应如何认定问题。被上诉人于丙勇虽然不是由上诉人及原审被告户明国找来工作，但其与原审被告卢正伍、张忠祥二人的工作是统一进行安排，由户明国按照工作量发放工资。原判认定被上诉人与原审被告三人均受雇佣于上诉人和户明国并无不当。上诉人主张是承包关系，证据不足，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人受伤病因的问题。被上诉人在坑口作业时晕倒，而后送入医院，诊断为一氧化碳中毒，休克、支气管扩张，窦性心律过缓。上诉人否认被上诉人受伤与井巷内炮烟有关，缺少足以推翻医院诊断书的证据，本院不予支持。关于本案鉴定意见书是否可以采信的问题。一审对上诉人提出的鉴定资质及鉴定机构是否超出鉴定能力等问题进行了审查，鉴定结论可以采信。上诉人申请重新鉴定不符合法定情形，本院亦不予支持。关于本案误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人2017年3月受伤，2019年3月鉴定机构受理，4月作出九级伤残的鉴定结论，故按照上述规定，本案误工时间可以考虑计算至定残日前一天。一审酌定按照1年的期限给付误工费，并无不当。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4280元，由上诉人宋清德负担。 本判决为终审判决。 审判长  侯维忠 审判员  李存林 审判员  房春堂 二〇一九年十二月十八日 书记员  王 菲