安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖13刑终583号 原公诉机关安徽省泗县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘子涵，女，汉族，1984年1月15日出生于安徽省泗县，初中文化，农民，住泗县。因吸毒于2014年7月17日被福建省三明市公安局行政拘留十日，于2014年12月14日被福建省大田县公安局行政拘留十日，于2015年1月2日被福建省大田县公安局责令社区戒毒，于2015年8月12日被泗县公安局作出强制隔离戒毒决定。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月12日被泗县公安局抓获（限制人身自由），次日被泗县公安局刑事拘留，同年10月19日被泗县人民检察院批准逮捕，次日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人徐梦雅，安徽云飞律师事务所律师。 安徽省泗县人民法院审理泗县人民检察院指控原审被告人刘子涵犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月12日作出（2019）皖1324刑初284号刑事判决。原审被告人刘子涵不服，提出上诉。宿州市人民检察院阅卷后，提出书面审理意见。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定: 一、2018年9月8日，泗县人汪某登录其前妻韩某的微信账号，联系被告人刘子涵购买甲基苯丙胺，双方约定交易时间、地点后，汪某通过微信支付给刘子涵毒资人民币1000元，后汪某在刘子涵的电话指令下，于当日在江苏省盱眙县中石化加油站将约1克甲基苯丙胺取走。 原判认定上述事实的证据如下： （一）书证 1、支付转账记录证实，韩某微信支付账号于2018年9月8日转入刘子涵微信绑定的财付通账户1000元，后转入戴某账户。 2、泗县公安局禁毒大队情况说明证实，微信号×××绑定的唯一财付通支付账号注册身份为刘子涵。 3、手机通话记录证实，汪某（电话号码138××××1100）和刘子涵（电话号码135××××7596）多次通话联系情况。 （二）现场指认笔录及照片证实，汪某于2018年10月17日带领民警指认向刘子涵购买毒品的取货地点。 （三）证人证言 1、汪某证言证明，2018年9月8日，他通过朋友要了一个有冰毒的人的微信号。他通过微信和此人谈是500元一袋，他要了两袋，对方让他到盱眙县马坝镇拿货。他于当天下午开车到马坝镇，用微信向对方转账1000元。他打对方微信名上的电话号码，一个女的让他到马坝医院北边加油站一个条幅下取货。他在条幅下取到烟盒，冰毒就在烟盒里，大概1克左右。 2、韩某证言证明，2018年9月8日，她前夫汪某用她微信账号转出1000元。汪某之前吸毒被公安机关处理过。 二、2018年8月15日至案发，泗县人高某多次通过微信联系被告人刘子涵购买甲基苯丙胺，先后向刘子涵及其男友戴某的账户转账人民币5000元，双方约定于2018年10月12日将甲基苯丙胺送至泗县，因刘子涵未交付毒品而未完成交易。 原判认定上述事实的证据如下： （一）书证 1、转账记录证实，高某于2018年8月15日向刘子涵微信转账500元；于2018年10月8日、11日三次向刘子涵男友支付宝转账3000元、1200元、300元。 2.高某与刘子涵的微信聊天记录证实，二人进行毒品交易联系的情况。 （二）证人证言 1、高某证言证明，他通过朋友加了刘子涵的微信，经常视频通话，认识刘子涵，找她买过毒品。2018年8月15日，刘子涵发微信问他是否要冰毒，他给刘子涵微信转账500元，她说给他发快递，后来没发。同年10月6日，刘子涵给他发语音说有几万元的冰毒，他说要3000元的。他通过支付宝转了3000元给刘子涵男朋友支付宝。二三十分钟后，刘子涵男朋友发语音说，钱被上线赌钱输掉了。同年10月10日晚，刘子涵男友说有货，他向其支付宝转了1200元，后又转了300元车费。半小时后，刘子涵男友发定位给他，他到新虹都花园酒店等了很久没等到。 2、戴某证言证明，他陪女朋友刘子涵坐出租车到泗县，到她家看她父母并拿她身份证。 （三）被告人刘子涵供述，高某是她通过微信摇一摇加的好友，她说能买到毒品，高某向她转了几次账，让帮带毒品回来。她找到盱眙“二万”买毒品，一次被她吸了，一次被她丢了。高某向她转1200元，她把钱转给“二万”，“二万”说过两天给她。她到泗县找高某，想和他一起找“二万”拿毒品。她是和戴某打车回泗县的。她和戴某是网上认识的，×××是她的微信。她吸过毒。 本案综合证据如下： （一）户籍证明、前科证明证实，刘子涵的年龄及受行政处罚等情况。 （二）公安机关出具的到案经过证实，刘子涵于2018年10月12日被泗县公安局民警抓获。 原判认为，被告人刘子涵违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。刘子涵着手实施贩卖甲基苯丙胺给高某的行为，因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第二十三条，第五十二条，第五十三条，第六十一条之规定，以被告人刘子涵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。 刘子涵上诉提出，用微信联系汪某进行毒品交易系他人所为，原判认定她构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足。 辩护人提出的辩护意见是，原判认定刘子涵贩卖毒品事实不清，证据不足，刘子涵不构成贩卖毒品罪。 宿州市人民检察院意见是，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。上诉人刘子涵的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实相同，有经一审庭审举证、质证的相关证据予以证实。二审期间，上诉人刘子涵及其辩护人均未提出新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。 对于刘子涵的上诉理由和辩护人的辩护意见，结合宿州市人民检察院意见，本院综合评判如下： 一、关于刘子涵是否向汪某贩卖毒品。经查，汪某用其前妻韩某的微信账号支付给上诉人刘子涵毒资1000元，向刘子涵购买约1克毒品甲基苯丙胺的事实，有韩某与刘子涵微信之间的支付转账记录，汪某与刘子涵之间的通话记录，泗县公安局禁毒大队出具的情况说明，汪某、韩某证言等证据予以证实，证据间相互印证，足以认定。刘子涵辩称用微信联系汪某进行毒品交易系他人所为，没有证据证明，且与查明事实不符，本院不予采信。 二、关于刘子涵是否向高某贩卖毒品。经查，高某分多次向刘子涵及其男友戴某的微信、支付宝账户转账人民币5000元，向上诉人刘子涵购买毒品甲基苯丙胺，后因刘子涵未交付毒品而未完成交易的事实，有微信、支付宝转账记录，高某与刘子涵的微信聊天记录，高某证言等证据予以证实，刘子涵在侦查阶段亦曾供述，证据间相互印证，足以认定。 综上，原判认定刘子涵贩卖毒品事实清楚，证据确实、充分，刘子涵及其辩护人提出原判认定刘子涵构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人刘子涵违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。刘子涵向高某贩卖毒品因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 蔡 群 审判员 徐 莉 审判员 蔡玉良 二〇一九年十二月四日                                                                                                                                                         法官助理贾硕                                                                                                                                                         书记员 刘攀攀 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。