浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4396号 上诉人（原审原告）：何志源，男，1992年1月1日出生，汉族，住广东省河源市源城区。 委托诉讼代理人：郭彪，浙江甬正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁波瓜瓜农业科技有限公司。住所地：浙江省宁波市江北区长兴路677号、685号、687号3幢11-2-16室。 法定代表人：武晓丽，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王雪，女，该公司员工。 上诉人何志源因与被上诉人宁波瓜瓜农业科技有限公司（以下简称瓜瓜公司）劳动争议一案，不服浙江省宁波市江北区人民法院（2019）浙0205民初472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何志源上诉请求：撤销一审判决，改判瓜瓜公司：1.支付2017年12月1日至2018年10月31日的二倍工资差额85579.20元；2.支付加班工资61941元；3.支付经济补偿金7779.90元；4.支付2018年6月至9月高温补贴共计900元；5.判令瓜瓜公司承担本案的诉讼费用。审理过程中，何志源要求撤回上述第2项、第3项诉讼请求，明确仅要求瓜瓜公司支付2017年12月1日至2018年10月31日的二倍工资差额85579.20元、2018年6月至9月高温补贴共计900元。事实和理由：1.在钉钉聊天前，人事部门工作人员与何志源做了一次沟通，话语中比较含糊地谈到了自己不清楚是没有签订还是遗漏了合同，可见瓜瓜公司内部管理混乱。何志源在钉钉中回复“嗯嗯”，是表达同意补签还是认可之前有签订过，也存在着歧义，不能仅以此认定双方已签订劳动合同。2.不定时工作制必须要经过相关行政部门的审批，否则不得适用。瓜瓜公司于2018年7月24日才审批了不定时工作制，而何志源于2017年11月就已入职，该制度不能适用。3.钉钉聊天记录可以证明瓜瓜公司曾要求强制加班，并非以自愿为原则。何志源要求瓜瓜公司提供全部的钉钉聊天记录，但其未能提供，应承担相应法律后果。4.劳动关系存续期间，瓜瓜公司不签订劳动合同，不发放加班工资及高温补贴，导致何志源提出辞职，故瓜瓜公司应支付经济补偿金。 瓜瓜公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。 何志源向一审法院提出诉讼，请求判令瓜瓜公司：1.支付2017年12月1日至2018年10月31日的二倍工资差额85579.20元；2.支付加班工资61941元；3.支付经济补偿金7779.90元；4.支付高温补贴2018年6月至9月共计900元；5.判令瓜瓜公司承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：何志源于2017年11月7日进入瓜瓜公司工作，担任销售顾问岗位。何志源的工资结构由基本工资、销售提成等项目构成，瓜瓜公司已向何志源发放工作期间的工资。2018年7月24日，瓜瓜公司经宁波市江北区人力资源和社会保障局审批，对高级管理人员、销售实行不定时工作制，对调度、内控监察、分拣员、采购、质量管理实行以年度为周期的综合计算工时工作制。2018年12月1日，何志源因个人原因提出离职。瓜瓜公司未向何志源支付2018年6月至9月的高温补贴。 2018年12月13日，宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会受理何志源与瓜瓜公司有关加班工资等劳动争议案，何志源要求瓜瓜公司支付2017年12月至2018年10月未签订劳动合同的二倍工资85579.20元、2017年11月7日至2018年11月30日期间的加班工资61941元、未发放加班工资的赔偿金77426.25元、2018年6月至9月的高温补贴900元、1个月工资的赔偿金7779.92元，要求解除劳动关系，并给予离职证明。该案宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月9日作出浙甬江北劳人仲案（2018）862号仲裁裁决：一、宁波瓜瓜农业科技有限公司应当自裁决生效之日起五日内支付何志源2018年6月至9月高温补贴900元；二、宁波瓜瓜农业科技有限公司应当自裁决生效之日起五日内向何志源出具解除劳动合同证明；三、驳回申请人何志源的其他仲裁请求。 一审法院认为，本案争议焦点在于：一、双方有无签订过劳动合同；二、何志源在瓜瓜公司工作期间是否存在加班的事实；三、何志源能否要求瓜瓜公司支付经济补偿金7779.90元。 关于争议焦点一，从何志源与瓜瓜公司工作人员2018年11月1日的聊天记录中看，瓜瓜公司工作人员表述“志源，最近我们在做员工档案管理工作，在盘点中发现你的档案中其它资料都是齐全的，缺少了劳动合同，这是我们日常管理的疏忽，没有保存好合同，当时是你主管汤永平在职的时候统一签的，你看能不能这两天到办公室补签下，合同内容和你入职时间的信息是保持一致的，这点你放心”，何志源回复“嗯嗯”。从该聊天内容看，瓜瓜公司工作人员在告知何志源补签劳动合同的同时，将补签劳动合同的情境也作了较为完整的表述，何志源在对话回复当时并未对该表述提出任何的异议，再结合瓜瓜公司提供的何志源填写的入职确认单等证据，一审法院认定双方曾签订过劳动合同。 关于争议焦点二，第一，何志源在瓜瓜公司从事销售工作，工作时间相对有弹性、工作方式相对灵活、收入与销售业绩相关，何志源的收入主要由基本工资和销售提成组成，业绩量越大销售提成即越多，瓜瓜公司在支付何志源提成工资时应已考虑了加班因素，也符合劳动法立法对劳动者多劳多得的权益保障。第二，瓜瓜公司已向何志源支付了工作期间的相应工作收入，每月基本工资也都已足额支付，未有不支付基本工资或者扣减基本工资的情形。第三，退一步讲，即使何志源所述晚上加班工作属实，也可理解为何志源为了获得更高的销售提成，且何志源也无证据证明瓜瓜公司强制要求其加班销售。第四，瓜瓜公司于2018年7月24日经宁波市江北区人力资源和社会保障局审批对销售岗位实行不定时工作制度，该行政许可在何志源入职瓜瓜公司之后，虽然该行政许可不能溯及对何志源在此之前的工作适用，但何志源的工作内容及相关工作制度在不定时工作制审批前后未发生较大变化，亦可印证何志源所担任的销售岗位满足不定时工作制的实质性条件，符合适用不定时工作制的特性。综上，一审法院认为何志源在瓜瓜公司工作期间不存在加班事实。 关于争议焦点三，何志源于2018年12月1日通过钉钉办公软件向瓜瓜公司提出离职申请，并表述为“领导，我这边考虑了一下，由于某些原因觉得这个工作不太适合我，你看一下这边有什么工作上的需要交接的，明天我就不去公司了，到时候在钉钉提交一下离职申请”，从中可看出解除劳动关系是由何志源因本人原因提出的，不属于用人单位应当支付经济补偿金的情形。为此，何志源不能要求瓜瓜公司支付经济补偿金7779.90元。 当事人对自己提出的主张有责任提供证据加以证明，如未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利的后果。关于何志源要求瓜瓜公司支付2018年6月至9月高温补贴900元的诉请，瓜瓜公司对此无任何异议并予以认可，故一审法院对该诉请予以支持。关于何志源要求瓜瓜公司支付2017年12月1日至2018年10月31日的二倍工资差额85579.20元的诉请，一审法院上述已认定双方之间有签订过劳动合同的事实，则二倍工资的适用条件在本案中不成立，而二倍工资的立法目的在于督促用人单位及时签订劳动合同以更好保障劳动者的合法权益，而瓜瓜公司并未否认与何志源之间存在劳动关系的事实，且已向何志源及时足额支付了劳动报酬，并未对何志源的合法权益造成侵害，故对何志源要求瓜瓜公司支付2017年12月1日至2018年10月31日因未签订书面劳动合同的二倍工资85579.20元的诉请不予支持。关于何志源要求瓜瓜公司支付入职后加班工资61941元的诉请，上述已认定何志源在瓜瓜公司工作期间不存在加班的事实，退一步讲即使何志源在非工作期间做销售也已获得销售提成的收入补偿，故对该诉请不予支持。关于何志源要求瓜瓜公司支付经济补偿金7779.90元的诉请，由于解除双方之间的劳动关系是由何志源因本人原因提出的，不属于用人单位应当支付经济补偿金的情形，故对该诉请亦不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出判决：一、宁波瓜瓜农业科技有限公司应当自判决生效之日起十日内支付何志源2018年6月至9月高温补贴900元；二、驳回何志源的其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据，对一审法院认定的事实亦均无异议，故本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：何志源要求支付2018年6月至9月高温补贴共计900元的诉讼请求，一审法院已予以支持，且瓜瓜公司亦同意支付，故本案二审的争议焦点在于，瓜瓜公司应否向何志源支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。对此，从瓜瓜公司提供的钉钉聊天记录来看，瓜瓜公司工作人员称“合同是我们管理不善弄丢了”、“志源……是我们日常管理的疏忽，没有保存好合同，当时是你主管汤永平在职的时候统一签的，你看能不能这两天到办公室补签下，合同内容和你入职时间的信息是保持一致的”等，何志源在对话回复当时并未对该表述提出异议，结合何志源填写并签名的入职确认单等证据，足以确认瓜瓜公司关于双方曾签订过书面劳动合同这一事实的存在具有高度可能性，一审法院予以认定并无不当。因此，何志源要求瓜瓜公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额无事实依据，本院对该上诉理由不予采纳。 综上，何志源的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审判长  徐盛森 审判员  樊瑞娟 审判员  周 娜 二〇一九年十二月十三日 书记员  许玲儿