河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终7865号上诉人（原审原告）：牛长有，男，汉族，1965年9月10日出生，住南召县。委托诉讼代理人：凌金顶，河南有道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王德歧，男，汉族，1971年12月15日出生，南召县。被上诉人（原审被告）：秦生朝（又名秦铁柱），男，汉族，1966年12月20日出生，住南召县。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：董运田，河南豫宛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董成华，男，汉族，1974年12月2日出生，住湖北省竹山县。上诉人牛长有因与被上诉人王德歧、秦生朝、董成华为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省南召县人民法院（2019）豫1321民初446号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。牛长有上诉请求：请求改判增加赔偿数额141950.17元。事实和理由：1、我于2016年9月26日至2017年7月24日在红阳职工医院住院治疗301天，一审对此未予认定，少计算该住院治疗期间的护理费30385.95元、营养费3010元、住院伙食补助费9030元，应予纠正；2、一审误工费仅计算至牛长有出院明显与牛长有受伤后至今不能务工的事实不符，依法误工费应当计算至牛长有定残前一天，一审少计算误工费133400元，应予纠正；3、事故造成牛长有三处伤残，分别是8级、9级、10级伤残，一审精神抚慰金酌定为10500元过低，应纠正为2万元；4、一审交通费酌定为3080元过低，应纠正为2万元。王德歧、秦生朝辩称：1、牛长有于2016年9月26日至2017年7月24日在红阳医院住院治疗301天属于挂床，不应当支持该301天的护理费、营养费、住院伙食补助费；2、一审误工费计算至牛长有出院适当；3、一审精神抚慰金酌定为10500元适当；4、一审交通费酌定为3080元适当。牛长有向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿原告医疗费等各项损失共计300972.05元。一审法院认定事实：2016年4月20日左右，被告董成华到原告家中让原告到南召县××乡白石厂干活，2016年5月17日原告牛长有抬移动大钻时受伤。原告牛长有受伤后即被送到河南红阳机械厂职工医院抢救，支出医疗费、其他费用共计3051.79元。当天出院并被转至南阳市中心医院住院治疗，第二天出院，支出医疗费、检查费、西药费共计2690.26元。同年5月18日转至郑州大学第一附属医院住院治疗，2016年7月5日出院，支出医疗费483601.31元。出院当天转至河南红阳机械厂职工医院住院治疗，同年7月11日出院，支出医疗费5168.56元。后同日再次转到郑州大学第一附属医院住院治疗，同年7月17日出院，支出医疗费11902.97元。2016年9月12日，原告到南阳市骨科医院住院治疗，同年9月15日出院，支出医疗费、治疗费1171.22元。出院当天转至郑州大学第一附属医院住院治疗，同年9月26日出院，支出医疗费21935.41元。2017年3月29日牛长有向南召县人民法院提起诉讼，一审法院于2017年12月8日作出（2017）豫1321民初字第797号民事判决书，判决被告董成华于判决生效之日起十日内赔偿原告牛长有医疗费共计人民币26480.74元；被告王德歧对上述债务承担连带赔偿责任；被告秦铁柱对上述债务承担连带清偿责任；被告王国斌、张佳武不承担赔偿责任。原告牛长有提起上诉，南阳市中级人民法院于2018年6月26日作出（2018）豫13民终1248号民事判决书，判决驳回上诉维持原判。2019年2月11日牛长有到一审法院提起民事诉讼，要求三被告对其后续医疗费等损失进行赔偿。2017年7月24日牛长有再次到河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗，支出门诊费5.5元，入院诊断为：1、又肘关节陈旧性骨折；2、××；3、腰椎陈旧性骨折；4、右侧距骨陈旧性骨折；5、右距骨坏死；6、右尺神经损伤；7、骨盆陈旧性骨折，出院医嘱为：1、继续口服促进骨代谢药物，嘱托自备口服特质接骨丸三个月，口服利伐沙班10mg，每日一次至术后五周；口服盐酸环丙沙星，利福平，定时复查肝功能；3、平卧位稳妥转送；4、正规诊疗内科疾患，合理安排饮食起居，禁烟酒；5、支具固定三个月，勿自行拆除损毁；6、术后3个月至我院拍片复查，如有不适，及时就诊。出院后用药：特质接骨丸、利福平胶囊、盐酸环丙沙星、利伐沙班，牛长有住院期间（2017年9月11日）在该医院支出中成药费540元。2017年9月12日出院，共住院50天，支出医疗费124974.85元。同年9月22日牛长有到河南红阳机械厂职工医院住院治疗，诊断为：右肘关节融合术后切口感染；多发骨折术后；出院医嘱：1、院外继续巩固治疗；2、定时换药，及时复查血常规；3、适当功能锻炼，一周后复查；4、不适随诊。2017年10月2日出院，共住院10天，支出医疗费2294.05元。2019年3月18日牛长有再次到河南红阳机械厂职工医院住院治疗，诊断为1、右踝关节融合术术后；2、多发骨折术后，右肘关节切口感染；3、××；出院医嘱：院外继续巩固治疗，注意休息，清淡饮食，继续康复，功能锻炼。定时复查右肘部X线，待骨折愈合后建议前往上级医院取内固定物。2019年4月5日出院，共住院18天，支出医疗费4232.05元。原告牛长有2016年10月29日在河南红阳机械厂职工医院支出治疗费、材料费合计210元。2017年2月26日牛长有在河南红阳机械厂职工医院支出西药费25.5元，2017年9月22日支出化验费118元；2017年11月2日支出X光费、治疗费、西药费合计317元。2018年1月18日牛长有在河南红阳机械厂职工医院支出门诊X光费、治疗费共计174.5元；2018年2月24日支出治疗费30元；2018年8月21日支出门诊X光费240元；2018年9月29日，牛长有在河南红阳机械厂职工医院支出门诊检查费117元；2019年3月22日支出治疗费210元；2019年3月18日支出X光费240元；2019年4月3日支出材料费60元；2018年9月在郑州大学第一附属医院支出检查费20元。2018年9月18日在河南省××医院（河南省骨科医院）支出治疗费27.6元；2017年8月23日支出治疗费7.6元。2017年3月6日牛长有根据医嘱及病情需要在南阳市鑫康医药有限公司高新路店购买盐酸米诺环素胶囊5盒，支出费用245元；2017年3月22日牛长有在南阳市鑫康医药有限公司高新路店购买盐酸米诺环素胶囊5盒，支出费用245元；2017年7月11日牛长有在南阳万佳康健医药连锁有限公司购买阿莫西林胶囊、双氯芬酸纳缓释片、护骨胶囊各一盒支出费用500元；2017年8月16日牛长有在洛阳市××河区心连心医药超市购买西药支出费用120元；2017年8月30日牛长有在洛阳市××河区心连心医药超市购买西药支出费用60元；2017年9月8日牛长有在洛阳万家康大药房连锁有限公司购买麝香接骨胶囊4盒支出费用28元；2017年9月11日牛长有在洛阳市××河区心连心医药超市购买盐酸环丙沙星片12盒、利福平胶囊5盒支出费用155.5元。诉讼中，南召县人民法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告伤残程度进行法医学鉴定，该所于2019年8月2日作出宛溯司鉴所（2019）临鉴字第721号司法鉴定意见书，鉴定意见为：牛长有因意外受伤致右上肢损伤属八级伤残；致右下肢损伤属九级伤残；致腰部损伤属十级伤残。原告牛长有支出鉴定费700元。另查明，牛长有系南召县小店乡建坪村鹁鸽崖组农民，事故发生前原告在南召县××乡白石矿上务工，每天200元；根据原告提供的现有病历证据查明原告牛长有在2016年5月17日—2016年7月17日、2016年9月12日—2016年9月26日、2017年7月12日至2017年9月12日、2017年9月22日至2017年10月2日、2019年3月18日至2019年4月5日期间均在医院住院治疗，以上住院期间共计154天。庭审中原告牛长有认可被告秦生朝在本次治疗过程中陆续垫付医疗费共计140000元。统计显示2017年河南省农村居民人均纯收入为12719.18元/年，河南省农、林、牧、渔业职工平均工资为36785元/年。河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为36848元/年。一审法院认为，原审已经查明，原告与被告董成华系个人之间的劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，被告董成华作为接受劳务一方应当承担赔偿责任，但原告在工作过程中未尽谨慎注意义务，应自担一定的责任。根据本案情况，原告自担30％的责任，被告董成华承担原告总损失的70％。被告秦生朝自愿成为对被告王德歧应承担的费用负还款责任的担保人，故其应对被告王德歧应承担的责任承担连带清偿责任。原告牛长有要求其损失按照2018年河南省人均收入水平赔偿标准进行计算，被告不予认可，认为应当按照2016年事故发生时的标准计算，一审法院认为原告2017年已向法院起诉主张权利，可参照2017年的赔偿标准计算各项损失。原告要求被告赔偿其误工损失，误工期间从受伤之日计算至定残日前一天共计1169天，根据相关规定原告自2016年5月17日受伤后六个月即可申请进行伤残鉴定，但原告实际鉴定时间为2019年8月2日，原告受伤时间距实际鉴定时间间隔过长，其要求误工期计算至定残日前一天共计1169天过长，该主张一审法院不予支持，结合原告病情、病历及医嘱，误工期酌定支持502天，原告的误工费可按200元每天计算。原告住院期间由其亲属护理，结合原告受伤情况及医嘱，原告2016年5月17日至2016年7月17日住院期间伤情较重，护理人员可按照两人计算，剩余住院期间可按一人护理，另因原告多处骨折，结合原告伤情及医嘱，院外护理酌定支持100天，因原告未提供证据证明护理人员的具体职业，其护理费可参照2017河南省居民服务、修理、其他服务业职工平均工资36848元／年，即36848（元）÷365（天）=100.95（元／天）计算；营养费可按每天10元计算，住院伙食补助费可按每天30元计算，分别计算154天。交通费酌定支持3080元；住宿费酌定支持1000元。故，原告的损失为：1、医疗费135080.15元［即124974.85元＋2294.05元＋4232.05元＋540元＋5.5元＋210＋25.5＋118元＋240元＋174.5＋30元＋317元＋210元＋240元＋60元＋20元＋7.6元＋27.6元＋245元＋245元＋500元＋155.5元＋60元＋28元＋120元=135080.15元］；2、残疾赔偿金83946.58元［即12719.18元×20年×（30％＋2％＋1％）=83946.58元］；3、精神抚慰金酌定支持10500元；4、误工费100400元［502天×200元=100400元］；5、护理费31799.25元［61天×2人×100.95元＋93天×1人×100.95元=21704.25另因原告多处骨折，结合原告伤情及医嘱，院外护理酌定支持100天×1人×100.95元=10095元］；6、营养费4800元［10元×154天=1540元］；7、住院伙食补助4620元［30元×154天=4620元］；8、住宿费1000元；9、交通费3080元；以上合计371965.98元。综上所述，被告董成华、王德歧应对原告医疗费等各项损失的70％承担责任，即260376.18元［371965.98×70％］，另查被告在原告住院期间已分多次垫付原告牛长有各项费用共计人民币140000元，因原告本次起诉不包含被告垫付医疗费140000元，故对该140000元不予处理，扣除垫付款，被告应赔偿原告损失共计120376.18元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告董成华于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛长有医疗费共计人民币120376.18元。二、被告王德歧、秦生朝对上述债务承担连带赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5815元，原告负担3108元，被告董成华、王德歧共同负担2707元，鉴定费700元，以上共计3407元由董成华、王德歧负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人牛长有提交了其于2016年9月26日至2017年7月24日在河南红阳职工医院住院治疗301天的住院证、病历资料，用于证明自己于2016年9月26日至2017年7月24日期间在河南红阳职工医院住院治疗301天。王德歧、秦生朝对于上述证据的真实性不持异议，但认为牛长有该期间在河南红阳职工医院住院属于挂床。本院认为，王德歧、秦生朝对于上述证据的真实性不持异议，本院予以认证。本院经审理，对原审判决认定的牛长有受伤、前期治疗的事实予以确认。另查明，2016年9月26日至2017年7月24日牛长有在河南红阳职工医院住院治疗301天。本院认为，牛长有受伤后治疗期间曾经于2016年9月26日至2017年7月24日在河南红阳职工医院住院治疗301天，一审对该事实未予查明，本院二审予以纠正；王德歧、秦生朝并未举证证明牛长有该期间在河南红阳职工医院住院期间曾有挂床现象，王德歧、秦生朝关于牛长有该期间在河南红阳职工医院住院属于挂床，不应当支持护理费、营养费、住院伙食补助费的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持；一审对于牛长有该301天住院治疗期间的护理费30385.95元、营养费3010元、住院伙食补助费9030元未予支持，本院二审予以纠正；牛长有在本次事故中伤情严重，至今仍然不能务工，牛长有关于其误工费应当计算至定残前一天的主张，符合法律规定，本院二审予以照准，一审少计算误工费133400元，本院二审予以纠正；牛长有并未提供交通费票据，一审依据伤情、治疗情况，酌定交通费3080元适当，牛长有关于一审酌定交通费为3080元过低，应当为2万元的主张，缺乏事实依据，本院不予支持；本次事故造成牛长有一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，一审依据其伤情、治疗情况等酌定精神抚慰金为10500元并未不当，牛长有关于一审酌定精神抚慰金为10500元过低，精神抚慰金应当为2万元的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；上述175825.95费用由责任人按照70%比例承担为123078.17元。综上所述，牛长有的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：维持南召县人民法院（2019）豫1321民初446号民事判决的第二项；变更南召县人民法院（2019）豫1321民初446号民事判决的第一项为董成华于本判决生效之日起十日内赔偿牛长有各项经济损失共计人民币243454.35元。驳回牛长有的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5815元，由牛长有负担1108元，由董成华、王德歧、秦生朝共同负担4707元，鉴定费700元，由董成华、王德歧、秦生朝共同负担；二审案件受理费3139元，由牛长有负担139元，由董成华、王德歧、秦生朝共同负担3000元。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  白丞博审判员  王 妮二〇一九年十二月十三日书记员  孙上兰