山东省淄博市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁03刑终102号 原公诉机关山东省桓台县人民检察院。 上诉人（原审被告人）田钊珲，曾用名田涛、乳名“建伟”，男，1987年9月16日出生于山东省桓台县，汉族，初中文化，无业,住桓台县。2014年1月22日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被淄博市张店区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七万元。2015年6月4日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被山东省博兴县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元，与前罪判决并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。2017年4月28日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪于2018年4月9日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于桓台县看守所。 辩护人曹琛，山东长城长律师事务所律师。 原审被告人赵奇，男，1981年6月4日出生于黑龙江省鹤岗市，汉族，大学文化程度，无业，住黑龙江省佳木斯市郊区。因涉嫌犯制造毒品罪于2018年4月11日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于桓台县看守所。 辩护人孙博，山东天矩律师事务所律师。 山东省桓台县人民法院审理山东省桓台县人民检察院指控原审被告人赵奇犯贩卖、制造毒品罪、原审被告人田钊珲犯制造毒品罪、非法生产制毒物品罪一案，于二○一九年五月十四日作出（2018）鲁0321刑初383号刑事判决。宣判后，原审被告人田钊珲不服，提出上诉。本院于2019年6月3日立案，淄博市人民检察院于2019年7月15日至2019年10月12日查阅卷宗，补充部分证据材料。经山东省高级人民法院批准，延长审限二个月。本院依法组成合议庭，于同年11月8日公开开庭审理了本案，淄博市人民检察院指派检察员王葵、肖明春出庭履行职务，上诉人田钊珲及其辩护人曹琛到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定: 一、非法生产制毒物品罪事实 2017年12月至2018年4月，被告人田钊珲违反国家规定，在桓台县院落内，非法生产用于制造毒品的原料1-苯基-2-丙酮。2018年4月8日，公安机关在其租住的院落内查获其生产的1-苯基-2-丙酮合计68.32千克。 二、贩卖、制造毒品罪事实 被告人赵奇为还债，欲通过制造甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖赚钱，后通过网络结识费某（另案处理），二人共谋学习制造毒品贩卖进行牟利。2018年1月至2月11日，被告人赵奇与犯罪嫌疑人费某在桓台县索镇街道办事处张桥村租用一民房，从被告人田钊珲处购买1-苯基-2-丙酮后，采用“胺化还原法”分多次制造甲基苯丙胺，后分多次向高某等人进行贩卖。被告人田钊珲明知被告人赵奇、犯罪嫌疑人费某制造毒品而为其生产、买卖1-苯基-2-丙酮至少5千克。 原审法院认定上述事实的证据有受案登记表、称量记录、办案说明、发货记录等书证，岳某等证人证言，辨认笔录、现场勘查笔录，视听资料，电子数据，鉴定意见，被告人田钊珲、赵奇及费某的供述和辩解等证据。 原审法院认为，被告人赵奇非法制造毒品并多次进行贩卖，其行为已构成贩卖、制造毒品罪；被告人田钊珲明知被告人赵奇、犯罪嫌疑人费某制造毒品而为其提供制毒原料1-苯基-2-丙酮，系制造毒品的共犯，其行为已构成制造毒品罪；被告人田钊珲违反国家规定，非法生产用于制造毒品的原料，情节特别严重，其行为已构成非法生产制毒物品罪。被告人赵奇与被告人田钊珲制造毒品罪系共同犯罪。被告人田钊珲一人犯有数罪，应当数罪并罚。被告人田钊珲系累犯，依法应当从重处罚。被告人赵奇到案后如实供述其犯罪事实，坦白认罪，可依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十一条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第八条第二款第（一）项之规定，以非法生产制毒物品罪判处被告人田钊珲有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元，以制造毒品罪判处被告人田钊珲有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币八万元；以贩卖、制造毒品罪判处被告人赵奇有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；将扣押于桓台县公安局的作案工具OPPOR9手机一部、平板电脑一部、金某F205手机一部、金某F106L手机一部、制毒工具及制毒物品一宗予以没收。 宣判后，公诉机关不抗诉。原审被告人赵奇服判，不上诉。原审被告人田钊珲不服，以“一审判决认定其制造毒品罪共犯的事实不清，证据不足；认定其非法生产制毒物品罪事实错误；对其量刑过重”为由提出上诉。其辩护人提出“二审期间经鉴定涉案扣押液体中1-苯基-2-丙酮的含量均为痕量（即含量低于20mg/ml），一审法院认定69.85千克1-苯基-2-丙酮制毒物品属认定事实错误；现有证据不能证实上诉人田钊珲认识费某、赵奇的事实，不能证实上诉人知道其二人生产、销售甲基苯丙胺的事实，不能证实上诉人存在明知其二人生产甲基苯丙胺还向其出售1-苯基-2-丙酮的事实”等辩护意见。 淄博市人民检察院出庭检察员的意见：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，认定罪名正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。但是非法生产制毒物品罪一节，二审期间证据发生重大变化，建议法院依法判决。 经二审审理查明，原审被告人赵奇为还债，欲通过制造甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖赚钱，后通过网络结识费某（另案处理），二人共谋学习制造毒品贩卖进行牟利。2018年1月至2月11日，原审被告人赵奇与犯罪嫌疑人费某在桓台县索镇街道办事处张桥村租用一民房，从上诉人田钊珲处购买1-苯基-2-丙酮后，采用“胺化还原法”分多次制造甲基苯丙胺，后分多次向高某等人进行贩卖。 2017年12月至2018年4月，上诉人田钊珲违反国家规定，在桓台县院落内，非法生产用于制造毒品的原料1-苯基-2-丙酮。上诉人田钊珲明知原审被告人赵奇、犯罪嫌疑人费某制造毒品而为其生产、买卖1-苯基-2-丙酮至少5千克。 二审认定上述事实的证据与一审相同。 另查明，关于公安机关于2018年4月8日在上诉人田钊珲租住的院落内查获的冰柜内液体、白色塑料桶内液体、蓝色塑料桶内液体，二审期间经委托鉴定，上述液体中1-苯基-2-丙酮的含量均为痕量（即含量低于20mg/ml）。上述事实根据公安机关于2019年10月26日出具的《办案说明》、公安部禁毒情报技术中心毒品实验室公禁鉴字〔2019〕99号检验报告予以认定。 关于上诉人田钊珲所提“认定上诉人非法生产制毒物品罪事实错误”及辩护人所提“二审期间经鉴定涉案扣押液体中1-苯基-2-丙酮的含量均为痕量，一审法院认定69.85千克1-苯基-2-丙酮制毒物品属认定事实错误”的上诉理由及辩护意见，经查，根据公安部禁毒情报技术中心毒品实验室的检验结果，自上诉人田钊珲处查获的上述液体中1-苯基-2-丙酮的含量均为痕量，故原审判决认定上诉人田钊珲生产1-苯基-2-丙酮68.32千克的事实不清，现有证据不能确认公安机关查扣的上述液体是生产制毒物品的成某、半成某或是废液，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款（二）项中所规定的“1-苯基-2-丙酮二千克以上不满十千克”的定罪标准，在案证据无法认定制毒物品数量，故原审判决认定上诉人田钊珲犯非法生产制毒物品罪的定罪证据不足。上诉人田钊珲的相应上诉理由及辩护人相应辩护意见成立，本院予以采纳。 关于上诉人田钊珲所提“一审判决认定其制造毒品罪共犯的事实不清，证据不足”的上诉理由及辩护人所提相关辩护意见，经查，依据原审被告人赵奇的供述、费某的供述、证人岳某的证言、岳某、费某、赵奇对上诉人田钊珲的辨认笔录、物流发货记录等证据，证实赵奇、费某曾于2017年11-12月及2018年2月份通过物流或其他交易方式向上诉人田钊珲购买1-苯基-2-丙酮，且田钊珲到过赵奇、费某生产甲基苯丙胺场所、帮助购买设备及原料等；现场勘查笔录、扣押清单、专家论证意见、鉴定意见等证据亦证实上诉人田钊珲曾生产1-苯基-2-丙酮。故上诉人田钊珲所提“原审判决认定其制造毒品罪共犯的事实不清、证据不足”的上诉理由及辩护意见与查明的事实不符。故该项上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 本院认为，原审被告人赵奇非法制造甲基苯丙胺并多次进行贩卖、其行为构成贩卖、制造毒品罪；被告人田钊珲明知原审被告人赵奇、费某制造毒品而为其提供制毒原料1-苯基-2-丙酮，系制造毒品的共犯，其行为构成制造毒品罪。但原审判决认定上诉人田钊珲构成非法生产制毒物品罪证据不足，本院不予认定，予以撤销。原审被告人赵奇与上诉人田钊珲制造毒品罪系共同犯罪。上诉人田钊珲系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人赵奇到案后如实供述其犯罪事实，坦白认罪，可依法对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(三)项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下： 一、维持山东省桓台县人民法院（2018）鲁0321刑初383号刑事判决书第一项中上诉人田钊珲犯制造毒品罪的定罪和量刑、原审被告人赵奇的定罪和量刑、第二项，即“被告人田钊珲犯制造毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人赵奇犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；将扣押于桓台县公安局的作案工具OPPOR9手机一部、平板电脑一部、金立F205手机一部、金立F106L手机一部、制毒工具及制毒物品一宗予以没收（详见公安机关扣押清单）”； 二、撤销山东省桓台县人民法院（2018）鲁0321刑初383号刑事判决书第一项中上诉人田钊珲犯非法生产制毒物品罪的定罪和量刑及数罪并罚部分，即“被告人田钊珲犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币八万元； 三、上诉人田钊珲犯制造毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月9日至2022年10月8日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长  徐 嘎 审 判 员  孙广学 审 判 员  赵 磊 二〇一九年十二月五日 法官助理  刘增清 书 记 员  李金阳