天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终7210号上诉人（原审被告）：中国山水旅行社天津市分社，住所地天津市和平区南京路129号万科世贸广场B座3层306-307A。负责人：杨天香。委托诉讼代理人：于秋，男，中国山水旅行社职员。委托诉讼代理人：戈永平，北京威科律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国山水旅行社，住所地北京市西城区南礼士路海通大厦A座7A。法定代表人：张进，总经理。委托诉讼代理人：于秋，男，该公司职员。委托诉讼代理人：戈永平，北京威科律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李桂敏，女，1968年9月1日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：闫西广，天津高朗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甄蓁，女，1991年9月7日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：闫西广，天津高朗律师事务所律师。上诉人中国山水旅行社天津市分社（以下简称山水天津分社）、中国山水旅行社（以下简称山水旅行社）因与被上诉人李桂敏、甄蓁旅游合同纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2019）津0101民初2711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人山水天津分社、山水旅行社的委托诉讼代理人于秋、戈永平，被上诉人李桂敏、甄蓁的共同委托诉讼代理人闫西广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人山水天津分社、山水旅行社上诉请求：1．撤销一审判决；2．驳回作为游客的被上诉人针对上诉人的起诉，确认上诉人无需对作为游客的被上诉人返还保证金，亦无需承担其他给付、违约金等法律责任；3．将案件移送至正在审理杨天香涉嫌合同诈骗案的一审法院刑庭或者和平区人民检察院处理；4．一、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实和理由：一、部分案件与被上诉人无关，系国色旅行社与游客签订保证金协议，国色旅行社系独立主体，应由国色旅行社和杨天香独立承担法律责任。二、本系列案中存在大面积将已签订的国色旅行社的协议以及收据更换为山水天津分社的协议、收据的情形。本系列案涉嫌刑事犯罪，一审法院正在对杨天香以合同诈骗处理中，应依法驳回起诉，通过刑事诉讼方式解决。部分案件中，很多游客出具的证据只有复印件，甚至只有一个山水天津分社印章，没有游客签字和日期，不能算作合同。三、部分游客构成重复起诉，一审法院受理并支持其诉求违反了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定，适用法律有误。被上诉人李桂敏、甄蓁辩称，不同意上诉人的上诉意见，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决公平公正，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。李桂敏、甄蓁向一审法院起诉请求：1．判令二被告返还旅游费用21220元及违约金4244元；2．诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：原告李桂敏、甄蓁与被告山水天津分社于2015年6月24日签订《团队出境旅游合同》（编号0000685），合同约定旅游者为李桂敏、甄蓁，旅游线路及编号为GSZL-2015-8-19俄罗斯一地精华7日游，出发时间2015年8月19日，结束时间2015年8月25日，7天，饭店住宿6夜。旅游费用21220元。支付方式为现金。出境社在行程开始前30日以内提出解除合同的，或者旅游者在行程开始前30日内收到出境社不能成团通知，不同意转团、延期出行和改签线路，解除合同的出境社向旅游者退还已收取的全部旅游费用（不得扣除签证/签注等费用），并按下列标准向旅游者支付违约金：行程开始当日，支付旅游费用总额20%的违约金。同日被告山水天津分社收取二原告旅游费用21220元，并为二原告出具俄罗斯7日游团款及保险收据。至今被告山水天津分社未安排二原告出境旅游，亦未退还二原告旅游费用21220元，亦未偿付二原告违约金。一审法院认为，原告李桂敏、甄蓁与被告山水天津分社签订《团队出境旅游合同》，由被告山水天津分社为二原告提供出境旅游服务，原告按照《团队出境旅游合同》约定，已履行了交纳旅游费用21220元的义务，被告山水旅行社天津分社应当按照《团队出境旅游合同》约定组织二原告出境旅游，现被告至今未组织二原告出境旅游，已构成违约，应当按照合同约定退还旅游费用并承担违约责任。故二原告要求二被告返还旅游费用21220元并偿付违约金4244元的诉讼请求，一审法院予以支持。根据法律规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。被告山水天津分社为被告山水旅行社的分支机构，没有资金，在经营境外旅游业务时使用山水旅行社的资质，同时，山水天津分社负责人杨天香为山水旅行社委派，山水旅行社对山水天津分社具有管理和资金监管的责任，故被告山水旅行社应当依据法律规定承担民事责任。因本案已经天津市第一中级人民法院裁定继续审理，一审法院认为二原告与二被告的民事诉讼与杨天香涉嫌合同诈骗刑事案件并不冲突。杨天香系其个人涉嫌合同诈骗刑事犯罪，故山水旅行社和山水天津分社作为单位应当依法承担民事责任。对二被告要求驳回二原告起诉的请求，不予支持。因二原告系于2016年就本案事实提起了诉讼，故对二被告主张超过诉讼时效的意见，不予支持。一审法院判决：一、判决生效之日起十日内，被告中国山水旅行社天津市分社给付原告李桂敏、甄蓁21220元及违约金4244元；二、被告中国山水旅行社天津市分社的财产不足以清偿第一项时，被告中国山水旅行社承担不足部分的清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费331元，由被告中国山水旅行社天津市分社负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交案外人的情况说明，用以证明系列案件中存在大量将国色旅行社协议、收据更换为山水天津分社协议、收据的情形。被上诉人认为，上述情况说明不属于新证据，不予认可。对当事人有争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的情况说明不属于二审期间新证据，不能证明其主张，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点主要是：一、一审法院对责任主体的认定是否正确；二、本案是否应通过刑事诉讼方式解决。关于争点一，被上诉人与山水天津分社签订的《团队出境旅游合同》合法有效，本院不持异议。被上诉人已按照约定交纳旅游费用，山水天津分社未组织被上诉人出境旅游，显属违约，一审法院根据法律规定判决山水旅行社和山水天津分社承担责任，并无不当。山水旅行社和山水天津分社虽主张山水天津分社的协议、收据均为国色旅行社更换，应由国色旅行社承担责任，但是并不能提供充分有效的证据加以证明，故本院不予采信。关于争点二，杨天香系其个人涉嫌合同诈骗罪，但如前所述，山水旅行社和山水天津分社作为单位亦应承担相应的民事责任，二者责任主体不相竞合。现被上诉人提起民事诉讼，虽属同一法律事实，但因引发不同的责任，故本案作为民事案件应当继续审理。山水旅行社和山水天津分社上诉称本案应通过刑事诉讼方式解决，理由不能成立。另，关于山水旅行社和山水天津分社主张本案构成重复起诉的问题，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费331元，由上诉人中国山水旅行社天津市分社、中国山水旅行社负担。本判决为终审判决。审判长 康 艳审判员 姜纪超审判员 张玉洁二〇一九年十二月二十四日法官助理梁菁菁书记员陈瑾附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；