安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民9586号上诉人（原审被告）：王友义，男，1972年12月10日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。被上诉人（原审原告）：谢海春，男，1971年1月9日出生，汉族，住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：汪珏，安徽万世律师事务所律师。上诉人王友义因与被上诉人谢海春健康权纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初5179号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王友义上诉请求：l、撤销一审判决，依法发回重审或改判减少赔偿数额；2、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：第一、一审判决认定事实错误。本案系因谢海春与王友义发生冲突而起，谢海春有明显过错，一审法院未予区分双方的责任，显然错误。第二、谢海春身份证是农村户口，一审按照城镇身份收入标准赔偿错误。第三、一审法院适用法律错误，谢海春依据其委托的鉴定机构认定误工期135天，显然过长，与出院小结中载明的建议休息2个月，差距巨大。第四、一审判决显示公正，谢海春未构成伤残，一审法院判决赔偿精神损害抚慰金2000元没有法律依据。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院查清事实，改判减少赔偿数额。谢海春二审辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。谢海春向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费11990.22元、住院伙食补助费550元、交通费1000元、精神损害抚慰金3000元，误工费27000元、营养费3000元、护理费7408.8元，合计53949.02元；2、判令被告承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院经审理查明：2018年5月29日16时20分许，王友义步行至合肥市瑶海区临泉路与胜利路交口建设银行门口时，与谢海春因行车避让发生口角，后双方发生肢体冲突。期间，谢海春摔倒在地，王友义用脚踹被害人谢海春的身体左侧，致谢海春受伤。后谢海春打110报警，警察到现场将王友义带至派出所处理。谢海春到安徽省第二人民医院救治，其伤经该院诊断为：左侧第8-10肋骨骨折、肺挫伤。王友义在该院住院治疗至2018年6月9日。经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，谢海春的损伤程度属轻伤二级。一审另查明：2019年1月2日，合肥市瑶海区人民检察院以瑶检刑诉[2018]1095号起诉书指控王友义犯故意伤害罪向一审法院提起公诉。一审法院于2019年3月26日作出（2019）皖0102刑初12号判决，判决王友义犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月（自2018年9月12日起至2019年6月11日止），该判决现已生效并执行。审理中，谢海春于2019年4月16日向一审法院提出申请，要求对其误工期、护理期及营养期进行鉴定。一审法院依法委托安徽惠民司法鉴定所对上述事项鉴定鉴定。该所于2019年6月28日出具皖惠民〔2019〕临鉴字第237号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人谢海春因他人伤害，致左侧第8、9、10肋骨骨折和肺挫伤，评定其误工期为135日，护理期为60日，营养期为60日。谢海春支付鉴定费1040元。庭审中，王友义对该鉴定意见提出异议，认为“三期”过长，未举证证实。谢海春主张医疗费11990.22元，提供出院记录、住院病案材料、用药清单、医疗费票据；王友义质证时对住院治疗、支付的医疗费数额予以认可，而出院医嘱载明建议休息2月，加强营养，故谢海春主张误工期、护理期及营养期过长。谢海春主张其自2017年元月17日至事发时，在合肥市亿鑫机械制造有限公司从事数控加工工作，月工资6000元，提供与该公司签订的《劳动合同》、该公司出具的《误工证明》各一份；王友义质证时不予认可，谢海春亦未提供其他证据证实。庭审中，王友义主张是谢海春先对其辱骂，并先动手打其脖子处一拳，后王友义打了谢海春一下就走了，未举证证实。一审法院认为：公民生命健康权受法律保护。依法当事人承担侵权责任应当具备四个构成要件，即：侵权行为、主观过错、损害后果及行为与后果存在因果关系。本案争议的焦点为原告在本起纠纷的起因上有无过错。从查明的事实可认定，与谢海春因行车避让发生口角，后双方发生肢体冲突。期间，谢海春摔倒在地，王友义用脚踹被害人谢海春的身体左侧，致谢海春受伤。故谢海春在本案中无过错，不承担责任；王友义应对其侵权行为造成谢海春伤害后果承担全部赔偿责任。谢海春主张的医疗费11990.22元，举证证实，予以确认；主张误工期为135日，护理期为60日，营养期为60日，提供皖惠民〔2019〕临鉴字第237号《司法鉴定意见书》证实，王友义对该鉴定意见提出异议，认为“三期”过长，未举证证实，故不予采信。主张的护理费，按2018年安徽省居民服务和其他服务业年收入45070元(每天123.48元)标准计算经鉴定的护理期60天为7408.80元(123.48元/天×60天)；营养费按每天50元计算经鉴定的营养期60日为3000元(60天×50元/天)；住院伙食补助费按每天50元计算住院天数11天为550元(11天×50元/天)；误工费主张月工资6000元，谢海春所举证据不足以证实,考虑其确有误工损失，故对其误工费按安徽省城镇居民家庭人均可支配收入标准34393元/年计算误工期为135天为12719.70元(34393元/年÷365天×135天)；谢海春要求王友义赔偿精神抚慰金，因其为一般伤害,未构成伤残，酌定为2000元。交通费酌定为300元。鉴定费1040元，应予认定。上述各项费用合计39008.72元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、王友义于判决生效之日起十日内赔偿谢海春的损失39008.72元；二、驳回谢海春的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费140元，减半收取70元，由谢海春负担20元，王友义负担50元。二审中，双方均未提供新的证据。一审就本案所查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为：王友义因犯故意伤害罪经一审法院审理，经查“被告人王友义的供述证实，王友义与被害人谢海春因行车避让问题发生纠纷后，发生了争吵和拉扯，拉扯过程中谢海春虽用手朝王友义脸上打，不过没打到，王友义就用脚踹了被害人谢海春，被害人谢海春摔倒后，王友义继续用脚踹被害人谢海春的腰部”。并于2019年3月26日作出的（2019）皖0102刑初12号刑事判决，判决王友义有期徒刑九个月（自2018年9月12日起至2019年6月11日止），该判决现已生效并执行完毕。现王友义上诉称双方发生冲突，谢海春有明显过错，一审法院未予以区分双方的责任存在错误的理由，因其不能提供证据足以推翻刑事判决所认定的事实，因此，王友义此节上诉无理，本院不予采纳。谢海春受伤后，在安徽省第二人民医院住院治疗11天，经诊断左侧第8-10肋骨骨折、肺挫伤。经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，谢海春的损伤程度属轻伤二级。并委托一审法院对其误工期、护理期及营养期进行鉴定。一审法院依法委托安徽惠民司法鉴定所进行鉴定。该所于2019年6月28日出具皖惠民〔2019〕临鉴字第237号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人谢海春因他人伤害，致左侧第8、9、10肋骨骨折和肺挫伤，评定其误工期为135日，护理期为60日，营养期为60日。王友义虽然在诉讼中对该鉴定意见进行了质证提出异议，但并不能提供证据证明谢海春的“三期”鉴定过长。故王友义此节上诉理由，本院不予支持。谢海春因遭到王友义的伤害，致左侧第8、9、10肋骨骨折和肺挫伤，经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，谢海春的损伤程度属轻伤二级。一审法院鉴于侵权人王友义的侵权行为对谢海春所造成的严重后果及受诉法院所在地的平均生活水平,确定谢海春的精神损害抚慰金为2000元，符合法律规定，本院予以维持。王友义上诉称谢海春未构成伤残等级，不应支持精神损害抚慰金的理由，与本院事实不符。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由王友义负担。本判决为终审判决。审判长  佘敦华审判员  王政文审判员  刘松柏二〇一九年十二月二日书记员  席 娅附本案适用的法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。