辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2511号上诉人（原审原告)：高某某。委托诉讼代理人：孙玲，抚顺市顺城区抚顺城街道法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地抚顺市顺城区浑河北路46号。负责人：张松，该公司总经理。委托诉讼代理人：张娜，该公司员工。被上诉人（原审被告）：陈某。上诉人高某某、上诉人阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称阳光保险公司）与被上诉人陈某机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初275号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高某某及其委托诉讼代理人孙玲、上诉人阳光保险公司委托诉讼代理人张娜到庭参加诉讼。被上诉人陈某经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人高某某的上诉请求：一、请求维持抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初275号民事判决书第一、三、四款；撤销一审法院判决书第二款；二、要求二审法院依法改判第二款误工费27720元，鞋损失折旧费300元（原价值1798元），沈阳鉴定路费37.5元，误工费（一天）126元，共计6343.50元；三、被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。经过一审法院审理，没有支持高某某的误工费，鞋损失及去沈阳鉴定发生的费用，高某某所有赔偿项目事实清楚，证据充分，一审法院认定事实错误。二、一审法院程序违法。一审法院没有经过法律程序确定高某某的误工期限不合理，在审理中阳光保险公司要求鉴定合理误工期，到沈阳鉴定机构不予受理，没有鉴定结果，一审法院鉴定之前告知高某某去沈阳的费用全部由阳光保险公司出，在2019年5月5日发生交通费，误工费应该由阳光保险公司给付，一审法院没有在判决中确定由阳光保险公司赔偿，法院明显偏袒一方，一审法院程序违法。三、适用法律错误。上诉人的误工费赔偿金额是依据上诉人住院期间天数及出院后的诊断书一共220天，按上诉人的工资标准126.66元/天，要求赔偿误工费27720元，一审法院在没有法律依据的情况下，对上诉人的误工费用天数减少38天，按误工工资标准是120元计算错误。上诉人阳光保险公司辩称：针对鞋损失的赔偿，因为没有鉴定金额，对此财产损失不同意赔偿。鉴定路费和误工费是针对上诉人高某某赔偿所产生的费用，应由高某某本人承担。对于伤者住院及住院后的误工费，由于上诉人在一审庭审中提供的误工证明与实际收入情况及休息时间不符，证据材料不足，不同意高某某上诉请求。被上诉人陈某辩称：与阳光保险公司答辩意见一致。上诉人阳光保险公司的上诉请求：1、请二审法院撤销原判决，依法改判或发回重审。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：原判认定事实不清、证据不足导致错判。关于伙食补助费根据抚顺市公务人员出差标准每人每天是80元，而一审法院却按照每天100元判决伙食补助费，不符合当地赔偿标准。关于误工费庭审中高某某提供的误工证明及收入情况证明与其陈述的休息时间不符，而原审法院判决的误工费明显违反法律规定。并且我司申请误工期鉴定，鉴定所意见是休工时间为4个月，而高某某不同意，鉴定所退函处理，我司再次申请鉴定但被上诉人不同意再做鉴定，法院便判决赔偿182天的误工费，明显证据不足，缺少法律依据，上诉人不应该承担被上诉人的误工费。上诉人高某某辩称：鉴定是双方达成协议，100元是按照法律规定要求的，一审法院判定没有错误。误工费上诉人陈述错误，我们在三甲医院看病，有诊断可以证明误工时间。阳光保险公司陈述的请求与事实不符。应改判我们要求的诉讼请求，按照一审请求给付我们7个月的误工费及去沈阳鉴定的费用。被上诉人陈某辩称：我与阳光财险答辩意见一致。高某某向一审法院起诉请求：1、请求陈某、阳光保险公司赔偿各项损失50050.69元；2、诉讼费由陈某、阳光保险公司承担。一审法院认定事实：2018年3月5日17时05分许，陈某驾驶辽Ｄ×××××号小型普通客车在新华乐购人行道上将高某某刮伤，造成高某某受伤的后果。抚顺市公安局交通警察支队顺城大队认定陈某负事故的全部责任。高某某受伤后被送至抚顺市中医院治疗，被诊断为左足碾压伤、左足第一楔骨骨折。高某某于2018年3月5日入院，4月10日出院，住院治疗36天，均为二级护理。高某某在治疗期间共花费医疗费12471.69元。抚顺市中医院分别于2018年5月8日、2018年6月5日、2018年7月4日、2018年8月1日、2018年9月1日开具了五张门诊诊断书，均写明“休息一个月”。本案在审理过程中，阳光保险公司申请对高某某的合理休治期（误工期）进行鉴定。2019年5月5日，沈阳佳实司法鉴定所以高某某具体合理休治期（误工期）无法确定为由作出不予受理通知书。辽Ｄ×××××号肇事车辆在阳光保险公司投保了交强险和第三者责任险30万元，不计免赔，事故发生在保险期间内。高某某在此次事故发生前在抚顺市顺城区冯氏演出用品商店担任前台经理，负责接待顾客，月平均工资为3800元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，由保险公司在机动车交强险和商业三者险责任限额范围内先行赔付，不足部分，由侵权人承担赔偿责任。本案，陈某在此次事故中负全部责任，故对于高某某的合理损失，阳光保险公司应在交强险和商业三者险责任限额范围内先行赔付，不足部分由陈某赔偿。关于医疗费，应按照医疗机构出具的医药费收款凭证，结合病历、费用清单等相关证据确定，即医疗费为12471.69元。关于住院伙食补助费，应按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，高某某主张按照每天100元计算，一审法院予以认可，即住院伙食补助费为3600元（36天×100元）。关于护理费，阳光保险公司、陈某对高某某的主张均无异议，一审法院予以确认，即护理费为4140元（36天×115元）。关于误工费，应按照高某某误工时间及收入状况予以确定。根据高某某提供的休息诊断等证据，一审法院确认高某某的误工时间为182天（住院36天+诊断146天），根据高某某提供的收入证明，一审法院对高某某主张日收入为120元予以认可，即误工费为21840元（120元/天×182天）。对于阳光保险公司抗辩高某某主张的误工时间过长一节，因高某某提供了医院出具的门诊诊断书，阳光保险公司申请对高某某合理误工期进行鉴定，鉴定机构不予受理，阳光保险公司亦无相反证据证明其抗辩理由，故一审法院对此抗辩不予采信。关于交通费，一审法院根据高某某治疗、复查的情况，一审法院对高某某主张138元的交通费予以支持。关于财产损失（鞋），阳光保险公司、陈某对高某某主张的数额不予认可，高某某对其主张既未提供证据证明，亦未申请财产评估，故高某某应当承担举证不能的不利后果，高某某的该项主张，一审法院不予支持。对于拐杖费用138元，阳光保险公司、陈某均未提出异议，故一审法院予以支持。关于复印费，按高某某提供的有效票据计算为45元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿高某某医疗费12471.69元、住院伙食补助费3600元，共计16071.69元中的10000元；二、阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿高某某护理费4140元、误工费21840元、交通费138元、辅助器具费138元，共计26256元；三、阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在第三者责任险限额内赔偿原告高某某本判决第一项中的不足部分6071.69元；四、被告陈某赔偿原告高某某复印费45元；五、驳回原告高某某其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元（已减半收取），由原告高某某负担95元，被告陈某负担430元。本院二审期间，上诉人高某某围绕上诉请求提交下列证据：1、交通凭证。证明去沈阳鉴定发生交通费37.5元；2、《证明》及《说明》。证明误工时间。本院组织当事人进行质证。上诉人阳光保险公司发表质证意见称证据1真实性没有异议。关联性有异议，该费用我公司没有同意赔偿路费。对证据2真实性存在异议。误工证明作为重要证据，高某某单位发生重大失误，把休息日期写错，前后两份证据存在瑕疵，此份补充材料在一审中未提交。被上诉人陈某质证意见同阳光保险公司一致。阳光保险公司与陈某二审未提交新证据。本院认定如下：高某某一审未诉求因鉴定发生车费，证据1本院不予采信；依据高某某提交病案、诊断，本院对证据2予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，抚顺市中医院出具住院诊断书记载，入院时间：2018-03-05，出院时间：2018年-04-10，出院诊断……，出院医嘱……，建议休息时间：休息壹个月。本院确认的上述事实，有住院诊断在案为凭，该证据已经一审法院开庭质证，经本院审查，可以采信。本院认为，关于本案争议焦点误工时间认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案，根据抚顺市中医院住院病案、住院诊断书以及门诊诊断书，可以确定高某某误工时间为210天。一审法院认定误工时间有误，本院依法予以纠正。关于误工费计算标准认定问题，上诉人阳光保险公司、被上诉人陈某对上诉人高某某月平均工资3800元均无异议，结合上诉人高某某一审诉求误工费数额，上诉人高某某误工费计算标准应为126元/天。本院确认高某某误工费为26460元（126元/天×210天）。上诉人高某某关于误工费诉求合理部分，本院依法予以支持。上诉人阳光保险公司一审时申请对高某某的误工期进行鉴定，一审法院委托鉴定后，鉴定机构予以退回，现阳光保险公司未能举证证明一审法院认定的误工期不符合法律规定，其主张不应承担误工费的上诉理由于法无据，本院不予采信。关于上诉人高某某主张鞋损失折旧费300元一节，上诉人高某某提交证据不足以证明其损失，阳光保险公司、陈某均不予认可，经一审法院释明后，亦未申请财产评估，其应承担举证不利的法律后果，对此本院不予支持。关于上诉人高某某诉求因误工期合理性鉴定而产生的车费、误工费一节，上诉人高某某该上诉请求在一审并未提出，属二审新增诉讼请求，阳光保险公司及陈某均不同意调解，本院二审不予审理，其可另行主张权利。关于伙食补助费标准认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。一审按照每天100元标准计算住院伙食补助费正确。上诉人阳光保险公司主张按照每天80元标准计算伙食补助费的上诉理由于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人高某某的上诉请求部分成立，成立部分予以支持。上诉人阳光保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初275号民事判决第一项、第三项、第四项；二、撤销抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初275号民事判决第五项；三、变更抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初275号民事判决第二项为阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在交强险限额内赔偿高某某护理费4140元、误工费26460元、交通费138元、辅助器具费138元，共计30876元；四、驳回高某某其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费525元，由高某某负担32元，陈某负担493元。二审案件受理费414元，由高某某负担14元，由陈某负担36元，由阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担364元。本判决为终审判决。审判长  王向军审判员  田 丰审判员  秦 梦二〇一九年十二月二十日书记员  姜 霞