辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4450号上诉人（原审原告）：罗旗，男，1965年11月1日出生，汉族，住鞍山市千山区。上诉人（原审被告）：中国三冶集团有限公司千山宾馆。住所地：鞍山市千山区千山镇倪家台村。法定代表人，刘厚增，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨馨红，该公司员工。委托诉讼代理人：陈峰，辽宁晟通律师事务所律师。上诉人罗旗与上诉人中国三冶集团有限公司千山宾馆（以下简称千山宾馆）劳动争议一案，双方均不服鞍山市千山区人民法院（2019）辽0311民初777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。罗旗上诉请求：一、根据《中华人民共和国劳动法》第44条第一、二、三款规定。补偿加班费26451元。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条，支付双倍工资4400元。三、根据《中华人民共和国劳动法》第九章。第72条规定。补缴2018年11月15日至2019年2月11日。三个月的五险一金2154.15元。四、根据《中华人民共和国劳动合同法》第87条，支付赔偿金。（注:违法解除的赔偿金)共2200元。五、根据《中华人民共和国劳动合同法》第80条、第88条第二款、第三款规定，两项合并请求赔偿金为4354.15元。六、精神损害赔偿。本人请求精神抚慰金为8000元。代理母亲请求为50000元。以上请求金额分别为26451+4400+2154+4354+8000+50000=99653元。事实与理由：针对一审民事判决书有几点不服。一、证据来源不被采信不服。我的证据，有没有违法取得的证据三种情形，以威胁，欺骗，引诱等非法方式取得的呢？1、与刘厚增的通话录音，整整36分36秒，非常连贯完整，没有一丝中断的部分。其中一节，刘厚增承认了2018年30晚上放炮仗震倒了我。但他不愿拿钱给我看病的事实。2、证明三冶保安经理吴宪，因病把我辞退的事之后，2019年2月27日，我到辽阳县，朱秀莲诊所看了病。诊断为，脑供血不足，气血不足。建议服用维脑路通，丹参片，多注意休息，加强营养。这都是因为三治温泉宾馆不合法的规章制度上24休24，得不到充分休息造成的。这个病志与刘后增的通话录音有着直接的关联性，有着因果关系。和杨经理的聊天记录相互佐证，证据链非常完整指向明确没有矛盾。3、本案不支持我平时工作加班费的理由是：由于保安工作的特殊性，且被告在保安室内，设有休息室，床。在值夜班时是可以休息睡觉的，不属于正常工作的延续。审判长请看一下。三冶温泉宾馆印发的三冶宾馆保安规章制度第六条规定，内容是夜班值班人员必须保持高度警惕，并做好记住，如遇突发事件，立即向值班经理反映。在我入职上岗后，班长尹洪志就交代我说，夜间值班时，着重警惕事项有：防火，防盗，防破坏。在我值班期间，没有一起以上，类似事件发生。我还算是尽职尽责的，请审判长核实查证。在鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，关于这一节，主仲裁（储悦）是这样认定的。说，罗旗在单位值班，也不是在家睡觉，也是在工作，值班是有责任的。被告代理人陈峰律师无言以对。三冶制定的规章制度是不合法的，没有依法而行，有剥削员工的行为。我曾在2019年6月6日到鞍山市社保局鞍山市向齐主任举报过。三冶的规章制度，保安上24休24涉嫌违法。违反了劳动法第36条、43条规定，齐主任表示如果，情况属实，责令他们整改，依法处罚。可见上24休24是违法制定的规章制度。根据《中华人民共和国劳动法》第36条规定。国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。第43条。用人单位不得违反本法规定延长劳动者工作时间。因以上事实理由，我的加班事实是成立的。依据一审判决顺序，进行陈述。一、关于法定假日。加班工资的计算如下。根据国务院发布的2019年放假安排时间表和根据2008年1月3日动社会保障部发。劳社部发20083号文件。关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知其中规定折算日工资，小时工资时不剔除国家规定的11天法定假日。依此文件，元旦休3天。春节休8天，共11天。二、关于双休日的计算方法。一审认定的是26天。我没有异议，但算法不正确。我每班24小时，一个班超16小时×26天416小时，计算如下2200÷21.75÷8×416×200%=2428元。三、关于平时加班计算方法。我从2018年11月15日至2019年2月11日。共89天。实际工作44.5天。每班24小时。一个班超出16小时×44.5天=712小时，计算如下2200÷21.75÷8×712×l50%=13.503元。四、关于双倍工资4400无异议。五、关于违法解除合同的经济赔偿金2200元没有异议。六、关于根据《中华人民共和国劳动合同法》第80条，诉讼请求，在一审判决书中，没做任何说明，漏了一项请核实查证。七、关于按照劳动合同法第88条第三款，第四款支付赔偿金2200元，及根据劳动合同法第九章，社会保险与福利。第72条规定补缴2018年11月15日至2019年2月11日五险一金，在一审判决为，不予处理。理由是未经仲裁显然没有法律依据。八、精神损害赔偿。本人请求精神抚慰金8000元。代理我母亲请求精神抚慰金。50000万元。以上八项诉讼请求整合，总结如下：1、法定假日加班费金额6676元。2、法定双休日加班费金额10520元。3、平时加班金额13503元。4、双倍工资金额4400元。五险一金2154.15元（三个月），2018年11月15日至2019年2月11日，两项合计4400+2154=6554元。5、违法解除合同的赔偿金2200元。6、根据合同法第80条的诉讼请求，一审没有说明，请审判长合并第七项。根据合同法第88条第三、四款规定，两项请求赔偿金额4354.15元。8、精神损害赔偿本人请求8000元，代母亲请求50000元，合计101807元。千山宾馆辩称，意见同我方的上诉状内容一致。千山宾馆上诉请求：1、撤销原审判令赔偿被上诉人8319.54元的错误判决。2、判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一、原审事实认定错误。1、被上诉人到上诉人工作开始的时间是2018年12月1日，并非原审认定的2018年11月15日。2、被上诉人系夜班保安，其工作时间为晚上20点至第二天早6点，期间可以正常睡觉。并非原审认定的上24小时休息24小时。3、2019年2月，被上诉人系主动辞职，并非上诉人辞退。以上事实，证人吴宪的当庭证言及三冶宾馆保安规章制度均能充分证明，原审判决是在基本事实认定完全错误的基础上形成的，希望二审法院依法予以纠正。二、原审适用法律错误。1、依据劳动争议案件解释三第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任，被上诉人在庭审中未出示任何证据证明加班事实的存在，实际上被上诉人也从未加过班，因此，原审在没有任何加班证据及事实的情况下判令上诉人支付加班费1719.54元没有事实和法律依据。2、上诉人与单位所有员工均签订书面的劳动合同，被上诉人2018年12月1日入职后，12月底在人事部门要求其签订劳动合同时，被上诉人并非明确拒绝签订，而是采取了推诿拖延的方式直至2019年2月初离职，因此，原审引述劳动合同法实施条例第五条有关规定不适用本案。原审适用法律错误，上诉人不应支付未签订劳动合同双倍工资。另外，按被上诉人实际入职和离职时间，即使支付未签订劳动合同双倍工资，也只能支付一个月，原审判令支付两个月工资共4400元也没有法律依据。3、由于上诉人从未主动辞退被上诉人，因此，原审判令支付一个月的经济补偿金2200元没有事实和法律依据。综上，希望二审法院查清本案事实并正确适用法律，依法改判。罗旗辩称，请求依法支持我的全部上诉请求。罗旗向一审法院起诉请求：1、根据《劳动法》第44条第1、2、3款规定，补偿加班费55917元；2、根据《劳动合同法》第82条支付双倍工资4400元，补缴2018年11月15日至2019年2月11日养老保险；3、根据《劳动合同法》第87条支付赔偿金6600元(违反解除合同赔偿金)；4、《劳动合同法》88条第三款、第四款支付赔偿金2200元；5、根据《劳动合同法》第九章社会保险和福利补缴2018年11月15日至2019年2月11日五险及工伤损害赔偿金额，具体金额未知。以上共计69117元。事实与理由：第一项理由：根据《中华人民共和国劳动法》第44条规定，有下列情形之一的。用人单位按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报围。《劳动法》44条第1款规定，安排劳动者延长工作时间，支付不低于工资的150%的工资报酬，我于2018年11月15日经人介绍，面试后到三冶温泉宾馆上班，自2019年2月11日止，总天数89天，三冶保安公时制度是上24小时休24小时。我实际工作44.5天。根据《劳动法》规定，劳动者每天8小时工作时间，24小时等于3个8小时。因此，我一个班延长16个小时等于两个8小时，由此得出，我月工资2200元，日工资146.7元。一个班的150%等于146.7元+73.35元=220元。我一天延长了两个班，等于440元。440元×44.5天=19580元。《劳动法》44条第2款规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。我从2018年11月15日工作到2019年2月11日，有24个公休日。先算总数。146.7×3(3个8小时)=440元。440元×3=1320元。1320元×24个公休=31680元。减去24个当日工资。146.7元×24个公休日。等于3520元。于是得出31680元-3520元=28160元。《劳动法》44条第3款规定，法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。我从2018年11月15日至2019年2月11日止，赶上两个节日，元旦、春节(法定，元旦放假3天，春节放假8天，共11天)算法同上。先算总数，再减去当日工资。日工资×3(3个8小时)=440元。440元×3(300%)=1320元。1320元×11个假日=14520元。减去11个假日基本工资。146.7元×11个假日=1613元，由此得出14520元-1613元=12907元。(一)+(二)+(三)分别是19580+28160+12907=60647元。现调整为总加班费总金额55917元；第二项理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付两倍的工资。2019年2月11日上午，我正在岗上值班，保安经理，吴宪走到我眼前对我说：从今天起，我就不用你了，你收拾一下个人物品回家吧，我感到非常突然，没有任何过程，随意性很强。工作期间，人事部门没有任何人向我提出签劳动合同。事实就是这样。我月工资2200元，工作3个月应支付6600元。现调整为4400元，补缴2018年11月15日至2019年2月11日的五险金额未知；第三项理由，根据《合同法》第87条规定，用人单位违反《合同法》规定解除和终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金，也就是四倍月工资8800元。三冶温泉宾馆，保安经理吴宪的做法显然是违法的。依法，解除或终止劳动关系，应当提前30天以书面形式向劳动者提出，显然吴经理，没有依法行事。他很主观没有任何章法限制，以他各人的喜好为准则。想用就用，不想用就赶走。不请示；不上报。先斩后奏。实际情况就是如此。现调整为6600元；第四项理由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第80条规定，用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度，违反法律法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。三冶温泉宾馆制定的安保工作制度上，上24小时休24小时，是不是直接涉及劳动者切身利益的制度违反《中华人民共和国劳动法》规定的，每天8小时工作制度，依照《劳动法》24小时的工作时间应当三班倒，每班8小时都有轮休的时间这样才合法，24小时的工作制度等于一个人顶三个人干活!时间长了，身体能不出现问题吗？身体出问题是必然的，就像司机疲劳驾驶造成事故一样，有着因果关系。这是规章制度不合法造成的。根据以上事实，请求赔偿8800元。现调整为2200元；第五项理由，根据中华人民共和国劳动合同法第88条规定，第三款，侮辱，体罚，殴打，非法搜查或者拘禁劳动者的。第四款，劳动条件恶劣，环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。依法给予行政处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。我于2018年11月15日至2019年2月11日为止，正是冬至以来最寒冷的月份，24小时，工时制度中间无人替换，没有取暖，休息缓解的时间，这算不算劳动条件恶劣？冻得我扛不住了，进屋暖暖身体又多次被班长尹洪志保安经理吴宪，尤其是尹洪志态度极其恶劣赶出屋去，让我坚守岗位，这又算不算体罚呢？30晚上放鞭炮的巨响，烟熏火药味，双重刺激，导致我晕倒在地，这又算不算环境污染？给劳动者身心健康造成损害呢？(注我晕倒实况经过。由三治温泉宾馆监控录像提供。我手机里也有当晚的录像为证)赔偿金额未知。五项调整金额分别为55917元+4400元+6600元+未知+未知最基本2200元，合计69117元。我简略说明一下，仲裁庭审时被申请方。狡辩抵赖。歪曲事实。我在三冶温泉宾馆工作的真实情况。依据仲裁法规定的。考勤，工资发放记录。我工作的情况。三冶温泉宾馆监控录像都有记录。应当由被申请方提供。但被申请方不提供。请审判长给予调查还事实于真相。以上三相如果有一项不提供。尤其是三冶温泉宾馆的监控实时录像。是伪造不了的。除非他恶意删除。如果那样这就恰恰证明了他的。恶意逃避和作伪证的事实。在仲裁庭审时，被申请方不但逃避责任，他们还倒打一耙。恶意诽谤我的维权行为是恶意劳动合同“碰瓷”行为。保安经理吴宪做的伪证。导致仲裁结果失之千里。令我哦腕叹息。非常愤慨。被申请方等人毫不尊重法律。视法律为儿戏。利用法律不能时时监控这一盲点。大肆篡改，伪造威胁证人不能及时到庭作证应对庭审。完全丧失道德底线。和无视践踏法律的尊严。纸里包不住火瞒得了一时，瞒不了一世。事实总会大白于天下的。根据以上情况。请求审判长能够以事实为依据，以法律为准绳给予查明确定追回我被三冶温泉宾馆侵害的利益还我一个公道。一审法院认定事实：2018年11月15日，罗旗经人介绍到中国三冶集团有限公司千山宾馆工作，任保安职务，双方未签订书劳动合同。但口头约定，罗旗月工资2200元，上24小时休24小时。2019年2月11日，罗旗被中国三冶集团有限公司千山宾馆保安经理吴宪告知不再雇佣罗旗。另查，2019年5月16日，罗旗向鞍山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1、中国三冶集团有限公司千山宾馆支付加班费60647元；2、支付二倍工资6600元；3、支付赔偿金8800元。2019年6月11日，鞍山市劳动人事争议仲裁委员会作出鞍劳人仲字[2019]68号仲裁裁决书，裁决：1、中国三冶集团有限公司千山宾馆一次性支付罗旗未订书面劳动合同二倍工资差额2200元，该款项应在本裁决生效之日起10日内支付申请人；2、驳回罗旗其他仲裁请求。再查，一审诉讼中，罗旗要求中国三冶集团有限公司千山宾馆按照《劳动合同法》88条第三款、第四款支付赔偿金2200元；及根据《劳动合同法》第九章社会保险和福利补缴2018年11月15日至2019年2月11日五险及工伤损害赔偿金额(具体金额未知)的两项诉讼请求，未经鞍劳人仲字(2019)68号仲裁裁决书仲裁裁决。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。建立劳动关系应签订书面的劳动合同。本案中，原、被告之间虽未签订书面劳动合同，但罗旗从事中国三冶集团有限公司千山宾馆安排的工作，该工作系用人单位的业务组成部分，双方建立事实劳动关系。关于原告的工作时间及考勤情况，原告认为是上24小时休息24小时，被告不予认可，其认为原告的工作时间是夜班保安，即晚上20：00至第二天6：00，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，对此应当由被告承担举证责任，现被告举证不能，故一审法院认可原告主张的上24小时休息24小时工作的事实。关于原告主张被告支付加班费55917元的诉讼请求。首先关于被告支付法定节假日加班的工资报酬一节，由于原告的工作时间是上24个小时休24个小时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，被告应给付原告法定节假日安排加班工作的不低于工资300%的工资报酬，被告应该在支付原告正常工资收入的基础上，再按其日工资200%的标准支付未休年假工资。自2018年11月15至2019年2月11日原告的工资是2200元月，此期间法定节假日为4天(元旦1天、春节3天)，应按实际出勤2个工作日来计算，故此期间被告应给付原告法定节假日加班的工资报酬404.6元(2200元/月÷21.75×200%×2=404.6元)。关于原告要求被告支付双休日加班的工资报酬一节，虽然原告作息时间为上24小时休24小时，但仍需保证双休日的法定劳动权利，一审法院认为自2018年11月15至2019年2月11日原告的工资是2200元月，双休日为26天，应按实际出勤13个工作日计算，被告应该在支付原告正常工资收入的基础上，再按其日工资100%的标准支付未休年假工资，工资为1314.94元(2200元/月÷21.75×100%×13=1314.94元)。关于原告要求被告支付平时加班的工资报酬一节，一审法院认为，加班是用人单位另行安排劳动者延长工作时间，劳动者额外付出了正常的劳动，属于工作上的延续。本案中，由于保安工作的特殊性，且被告的保安室内设有休息室，室内有床，原告在夜班时是可以休息的，不属于正常工作的延续。因此，对原告的主张不予支持。以上，被告共应支付原告加班费1719.54元，对于原告请求超出部分，一审法院不予支持。关于原告主张被告支付未签订书面劳动合同双倍工资4400元一节。本案中，原告自2018年11月15日至2019年2月11日虽建立劳动关系，但未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”及第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告应当支付2018年12月15日至2019年2月11日的双倍工资，数额为2200元2个月=4400元。至于被告关于其要求与原告签订书面劳动合同原告予以拒绝的辩解，根据《劳动合同法实施条例》第五条“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”的规定，该辩解不能成立，一审法院不予采纳。关于原告主张被告支付违法解除合同经济赔偿金6600元一节。本案中，被告辞退原告，并未出具书面材料亦未履行法定程序，违反了《劳动合同法》第四十六条、第八十七条之规定，应当支付补偿金。又根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，具体赔偿金应为2200元。关于原告要求被告按照《劳动合同法》88条第三款、第四款支付赔偿金2200元；及根据《劳动合同法》第九章社会保险和福利补缴2018年11月15日至2019年2月11日五险及工伤损害赔偿金额(具体金额未知)的两项诉讼请求，未经仲裁，一审法院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的第十三条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定：判决如下：一、中国三冶集团有限公司千山宾馆于本判决生效之日起十日内一次性支付罗旗加班费1719.54元；二、中国三冶集团有限公司千山宾馆于本判决生效之日8起十日内一次性支付罗旗未签订劳动合同双倍工资4400元；三、中国三冶集团有限公司千山宾馆于本判决生效之日起十日内一次性支付罗旗经济赔偿金2200元；四、驳回罗旗其他诉讼请求。案件受理费10元，由中国三冶集团有限公司千山宾馆负担。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于上诉人罗旗主张千山宾馆应向其支付法定假日加班费6676元、法定双休日加班费金额10520元、平时加班金额13503元一节。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人罗旗主张加班费的计算方式有误，但其未能提供证据证明其具体上班的时间，故一审法院在认可罗旗主张的上24小时休息24小时工作的事实基础上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，认定罗旗在千山宾馆工作期间，法定节假日为4天(元旦1天、春节3天)，按实际出勤2个工作日来计算法定节假日加班的工资报酬；双休日26天，按实际出勤13个工作日计算加班的工资报酬并无不当，本院予以维持。本案中，上诉人罗旗的工作岗位系保安，其工作地点设有休息室，室内有床。夜间工作强度以及工作量均小于白天的正常工作时间，通常可以休息，不属于正常工作的延续，故一审法院对罗旗要求千山宾馆支付平时加班费的诉讼请求正确，本院予以维持。关于上诉人罗旗要求千山宾馆支付五险一金、精神损害赔偿金、按照《劳动合同法》88条第三款、第四款支付赔偿金一节。经查，上诉人罗旗向鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，要求千山宾馆支付加班费60647元、二倍工资6600元、赔偿金8000元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。劳动争议纠纷案件，应仲裁前置，上诉人罗旗在仲裁时未提出以上诉讼请求，故上诉人罗旗在一、二审期间增加的以上诉讼请求，不予审查，上诉人可以申请仲裁另案裁决。关于上诉人千山宾馆主张原审事实认定错误，罗旗到千山宾馆工作的时间应为2018年12月1日，而且罗旗的实际工作时间不是上24小时休息24小时，而是晚上20点至第二天早6点一节。上诉人千山宾馆作为用人单位，理应掌握着员工的作息时间及考勤情况。一、二审期间，上诉人千山宾馆均未能提供证据证明其以上主张，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，上诉人千山宾馆应承担举证不能的法律后果，故上诉人千山宾馆的此项上诉请求本院不予支持。关于上诉人千山宾馆主张罗旗系主动辞职，并非千山宾馆辞退，不应支付违法解除合同经济赔偿金一节。一、二审期间，上诉人千山宾馆均未能提供证据证明罗旗系主动辞职。而罗旗在离职后，即向鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，罗旗依法要求维护其劳动者权益的行为与上诉人千山宾馆关于罗旗系自动辞职的主张明显不符，故一审法院判令千山宾馆向罗旗支付一次性经济赔偿金正确，本院予以维持。关于上诉人千山宾馆主张原审适用法律错误一节。如前所述，上诉人千山宾馆作为用人单位，未能举证证明罗旗的入职时间及工作作息时间，应承担举证不能的法律后果。本案中，罗旗与千山宾馆建立劳动关系后，双方之间未签订劳动合同，千山宾馆系用人单位，罗旗在千山宾馆的管理下从事有偿的劳动，双方之间是否签订劳动合同理应由用人单位掌握主动权，现千山宾馆仅以罗旗采取了推诿拖延的方式导致双方未能签订劳动合同为由进行抗辩，明显不符合常理，且千山宾馆亦未能提供证据证明罗旗有推诿拖延拒不配合签订劳动合同的事实，故一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定判令千山宾馆向罗旗支付未签订书面劳动合同双倍工资4400元正确，本院予以维持。综上所述，罗旗、中国三冶集团有限公司千山宾馆的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人罗旗、中国三冶集团有限公司千山宾馆各承担10元。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 闫相夷审判员 吴红娜二〇一九年十二月二十六日书记员 王天琪