安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖15民终2843号 上诉人（原审被告）：河南省兴源木业有限公司，住所地河南省固始县史河湾产业集聚区，统一社会信用代码91411525349531218J（1-1）。 法定代表人：李元坤,该公司董事长。 委托诉讼代理人：李元银，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：熊英，男，1968年3月10日生，汉族，住辽宁省义县。 委托诉讼代理人：黄顺全，安徽省六安市叶集区三元镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李天臣，男，1962年10月2日出生，汉族，住山东省枣庄市山亭区。 原审被告：李来阳，男，1987年11月8日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 共同委托诉讼代理人：沈大全，安徽事顺律师事务所律师。 原审被告：尤西俊，男，1980年1月9日出生，汉族，住安徽省六安市叶集区。 上诉人河南省兴源木业有限公司与被上诉人熊英、李天臣，原审被告李来阳、尤西俊之间提供劳务者受害责任纠纷一案，不服六安市叶集区人民法院（2019）皖1504民初548号民事判决,向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河南省兴源木业有限公司法定代表人李元坤、委托诉讼代理人李元银、被上诉人熊英的委托诉讼代理人黄顺全到庭参加诉讼。被上诉人李天臣、原审被告李来阳、尤西俊经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院将依法缺席审理。本案现已审理终结。 上诉人河南省兴源木业有限公司上诉称：1、一审法院在审理查明的事实中认可“2017年河南省兴源木业有限公司将其新建的钢结构厂房发包给没有建筑施工资质的李天臣施工”，说明一审法院已确认上诉人在本案中系承揽合同的定作人。实际上上诉人将其公司临时性的简易锯房的劳务承包给李天臣弟弟李天明负责施工，李天臣仅是李天明的工地负责人，这在原审庭审过程中均有记录，一审法院故意遗漏应当参加诉讼的本案建筑物的承揽人李天明；2、一审法院不仅判决上诉人承担%的责任，而且对李天臣承担的40%的的剩余部分承担连带赔偿责任，此判决明显适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，上诉人不应直接承担赔偿，只能与承担人李天明承担连带赔偿责任。要求以程序违法、事实不清发回重审或改善驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人熊英答辩称，1、原审法院确定案由提供劳务者受害责任纠纷符合《最高法院民事案件案由规定》第345条的规定；2、上诉人将建筑工程发包给没有相应资质和安全生产条件的自然人李天臣，存在重大过错，认定上诉人承担40%责任完全正确，认定其对李天臣赔偿损失端倪承担连带赔偿责任符合法律规定；3、李天臣的代理人已当庭认可答辩人是李天臣的雇员，李天臣垫付了大部分医药费，该案不存在遗漏当事人李天明，程序合法。要求驳回上诉，维持原判。 被上诉人李天臣、原审被告李来阳、尤西俊未予答辩。 被上诉人熊英在一审提出诉讼请求：1.被告连带赔偿原告医疗费39344元、二次手术费28000元（14000元+14000元）、误工费72000元（300元/天×240天）、护理费10260元（114元/天×90天）、营养费9000元（100元/天×90天）、住院伙食补助费9000元（100元/天×90天）、残疾赔偿金189840元（31640元/年×6年）、精神抚慰金15000元、鉴定费2090元、交通费3000元，共计377534元；2、本案一切诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2017年11月被告尤西俊为建模板厂厂房通过李天明介绍，将该项工程发包给没有建筑资质的被告李天臣、李来阳承建。2017年11月7日原告通过工友王旭阳介绍到达李天成、李来阳承包的尤西俊厂房工地干活，因原告技术高，被李天成、李来阳任命为带班组组长，工资为每日300元。2017年11月23日原告在李天成、李来阳承包的尤西俊的模板厂厂房工作施工时，从厂房前沿摔下，导致原告双脚跟骨骨折。事故发生后，原告被李来阳和其他三名工人送往六安市第六人民医院就治。治疗期间的部分医疗费由李来阳垫付。后经调解，双方达成两项口头协议：1、原告施工期间的工资李来阳全部付清（已出据凭证）；2、工伤索赔事宜可以通过人民法院处理。为防止病情恶化，原告已转院至原告当地医院继续治疗。治疗终结后，经安徽正源司法所鉴定为八级伤残，二次手术费28000元，三期分别为误工240日，护理90日，营养90日。 四、原审判决情况 原审法院认定，2017年河南省兴源木业有限公司将其新建的钢结构厂房发包给没有建筑施工资质的李天臣施工，双方未签订书面施工合同。熊英经人介绍后受雇于李天臣在该厂房工地干活，2017年11月23日，熊英在施工过程中从新建厂房上前沿摔下，并于当日被送往六安市第六人民医院治疗，经诊断为双侧跟骨粉碎性骨折。熊英于2018年1月12日出院，住院51天，支出医疗费34062.95元。出院医嘱继续治疗。2018年1月30日，熊英入住阜新矿业（集团）有限责任公司站前医院继续治疗，于2018年2月4日出院，住院6天，支出医疗费2616.85元。2018年2月27日，熊英再次入住阜新矿业（集团）有限责任公司站前医院治疗，于2018年3月5日出院，住院7天，支出医疗费2572.23元。2018年3月29日，经安徽正源司法鉴定所鉴定，熊英因外伤致左、右跟骨粉碎性骨折，导致左足足弓结构完全破坏，右足足弓结构部分破坏符合“分级标准”八级伤残；二次手术取出左跟骨粉碎性骨折钢板内固定和住院期间的相关费用累计需要壹万肆仟元；二次手术取出右跟骨粉碎性骨折钢板内固定和住院期间的相关费用累计需要壹万肆仟元；三期评定为误工期240日，护理期90日，营养期90日。熊英支出鉴定费2090元。案件审理过程中，李天臣向本院申请对熊英的伤残等级、二次手术费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。经本院依法委托，安徽惠民司法鉴定所于2018年6月11日作出皖惠民【2018】临鉴字第200号司法鉴定意见书，鉴定意见：熊英因高坠左、右跟骨粉碎性骨折，致左足足弓结构完全破坏和右足足弓结构部分破坏，重新鉴定评定为八级伤残；重新评定熊英的误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日；重新评定熊英后续治疗费为28000元。原审法院另查明：熊英系非农业家庭户。李来阳系李天臣雇员，尤西俊系河南省兴源木业有限公司的股东之一。事故发生后，李天臣为熊英垫付医疗费用33300元。原审法院再查明：2017年度安徽省城镇居民人均可支配收入为31640元，居民服务、修理和其他服务业年平均工资为48500元（132.88元/天），建筑业年平均工资为52814元（144.70元/天）。案经调解无果。 原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。李天臣雇用熊英在工地上干活，双方形成了劳务关系，由于李天臣没有为熊英提供足够的安全条件，致熊英在劳务中身体受到伤害，对此李天臣应当按其过错程度承担40%的赔偿责任。熊英在从事劳务工作时未尽安全注意义务，因此熊英对于自身受伤造成的损失也应承担部分责任，本院酌定其承担20%。河南省兴源木业有限公司作为发包人将工程发包给没有相应资质的李天臣，其应当承担40%的赔偿责任，同时对李天臣应赔偿的损失承担连带赔偿责任。熊英诉请的护理费、残疾赔偿金、二次手术费、鉴定费，不违反法律规定，本院予以支持；诉请的医疗费，经本院核算为39252.03元；诉请的误工费，应按照2017年度安徽省建筑行业职工平均工资标准144.70元/天结合鉴定的240天计算；诉请的营养费应按照30元/天结合鉴定的90天计算；诉请的住院伙食补助费，应按照30元/天结合住院天数64天计算；诉请的精神损害抚慰金偏高，应结合熊英自身所负责任予以核减；诉请的交通费，本院结合熊英住院时间及地点，酌定2000元。综上，本院确认熊英的损失项目和数额：医疗费39252.03元、住院伙食补助费1920元（64天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、误工费34728元（240天×144.70元/天）、护理费10260元（90天×114元/天）、二次手术费28000元、残疾赔偿金189840元（31640元/年×20年×30%）、精神损害抚慰金15000元、鉴定费2090元、交通费2000元，合计325790.03元。上述损失，由李天臣承担97016.01元[（325790.03元×40%）-33300元]，由河南省兴源木业有限公司承担130316.01元（325790.03元×40%）。李来阳系李天臣雇佣工人，尤西俊系河南省兴源木业有限公司股东，不是本案适格被告，故对熊英主张李来阳、尤西俊承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告李天臣于本判决生效后十日内支付原告熊英医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费等各项损失合计97016.01元，被告河南省兴源木业有限公司对上述损失承担连带赔偿责任。二、被告河南省兴源木业有限公司于本判决生效后十日内支付原告熊英医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费等各项损失合计130316.01元。三、驳回原告熊英的其他诉讼请求。案件受理费7000元，由原告熊英负担1200元,由被告李天臣负担2900元，由被告河南省兴源木业有限公司负担2900元。 五、二审认定的事实和理由 二审过程中双方当事人均未向法庭提交新证据。 本院对一审法院认定的案件事实予以确认。 六、处理意见 本案争议的焦点是，一、本案案由确定为“提供劳务者受害责任纠纷”是否正确；二、是否遗漏当事人；二、原审判决河南省兴源木业有限公司承担40%赔偿责任及对熊英赔偿的40%承担连带责任是否正确。 关于争议焦点一，本案被上诉人熊英经人介绍从事劳务，在提供劳务过程中受伤，原审法院确定案由为“提供劳务者受害责任纠纷”符合《最高法院民事案件案由规定》第345条的规定，上诉人认为该案系承揽合同关系无事实和法律依据。关于争议焦点二，上诉人河南省兴源木业有限公司将其新建的钢结构厂房发包给被上诉人李天臣组织施工，双方未签订施工合同，现上诉人提出被上诉人熊英受伤时所施工的厂房系单独承包给案外人李天明，未能提供充分的证据予以证明，且被上诉人李天臣对被上诉人熊英是其雇员予以认可。故上诉人河南省兴源木业有限公司认为本案遗漏当事人李天明的上诉理由不能成立。关于争议焦点三、本案中系雇员在提供劳务过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。李天臣雇用熊英在工地上干活，双方形成了雇佣关系，对于熊英在劳务中身体受到伤害，李天臣作为雇主应当主要承担赔偿责任。熊英在从事劳务工作时未尽到安全注意义务，其自身存在过错也应自行承担部分责任。河南省兴源木业有限公司作为建设工程的发包人，将工程发包给没有相应资质的李天臣组织施工，对李天臣应赔偿的损失应当承担连带赔偿责任，原审法院判决其承担直接赔偿责任不当，应予纠正。综上，原判决认定事实清楚，证据充分，但适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销六安市叶集区人民法院（2019）皖1504民初548号民事判决（即：一、被告李天臣于本判决生效后十日内支付原告熊英医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费等各项损失合计97016.01元，被告河南省兴源木业有限公司对上述损失承担连带赔偿责任。二、被告河南省兴源木业有限公司于本判决生效后十日内支付原告熊英医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费等各项损失合计130316.01元。三、驳回原告熊英的其他诉讼请求）； 二、李天臣支付熊英各项损失310790.03元（医疗费39252.03元、住院伙食补助费1920元（64天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、误工费34728元（240天×144.70元/天）、护理费10260元（90天×114元/天）、二次手术费28000元、残疾赔偿金189840元（31640元/年×20年×30%）、鉴定费2090元、交通费2000元）的80%即248632.02元，扣除已垫付的医疗费33300元，剩余215332.02元于本判决生效后十日内付清； 三、李天臣于本判决生效后十日内支付熊英精神损害抚慰金10000元； 四、河南省兴源木业有限公司对上述二、三项承担连带赔偿责任； 五、驳回熊英的其他诉讼请求。 一审案件受理费按原判决执行，二审案件受理费4710元，由河南省兴源木业有限公司负担2710元，李天臣负担2000元。 本判决系终审判决。 审判长  张德兵 审判员  王 军 审判员  孙如意 二〇一九年十二月九日 书记员  孙钰莹 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。