文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1868号上诉人（原审原告）：重庆市南川区东方红建筑工程公司，住所地重庆市南川区西城街道办事处西大街果园路23号，统一社会信用代码915001192087016150。法定代表人：曾繁忠，该公司经理。委托诉讼代理人：张勇，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：赖晓琼，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：肖德元，男，1971年11月27日出生，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：张兰，重庆市南川区为民法律服务所法律工作者。上诉人重庆市南川区东方红建筑工程公司（以下简称东方红建筑公司）与被上诉人肖德元工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院(2019)渝0119民初5217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人东方红建筑公司的委托诉讼代理人赖晓琼，被上诉人肖德元及其委托诉讼代理人张兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东方红建筑公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判由上诉人向被上诉人支付工伤保险待遇170903元。事实和理由：被上诉人2018年8月受伤，且与上诉人之间不存在劳动关系，上诉人只承担工伤主体责任。在计算一次性医疗补助金以及一次性就业补助金时应当按照2018年的标准计算。肖德元辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。东方红建筑公司向一审法院起诉请求：请求依法判决向肖德元支付工伤保险待遇共计171903元：1、住院伙食补助费40元；2、护理费400元；3、停工留薪期工资36636元；4、一次性伤残补助金54954元；5、一次性工伤医疗补助金24424元；6、一次性就业补助金54954元；7、鉴定费400元；8、鉴定检查费95元。一审法院认定事实：东方红建筑公司承建了南川区水江长青公园项目工程，自然人涂志强（音）、沈力（音）承包了该工程的木工工程。肖德元是涂志强（音）、沈力（音）聘用的人员，从事木工工作。2018年8月4日，肖德元在该工地13栋楼的4楼拆厨房的钢管架子时，不慎从2米高的钢管架子上摔下受伤，伤后当日送往南川宏康医院住院治疗，被诊断为：右跟骨粉碎性骨折；左肘部皮肤擦伤。于2018年8月9日出院。2018年12月27日，重庆市南川区人力资源和社会保障局作出南川人社伤险认字（2018）786号《认定工伤决定书》，认定肖德元受到的伤害属于工伤。2019年2月19日，重庆市南川区劳动能力鉴定委员会作出南川劳初鉴字（2019）48号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：肖德元的伤残等级为玖级，无生活自理障碍。为此肖德元支付鉴定费400元和检查费95元。2019年6月18日，肖德元以东方红建筑公司为被申请人向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决支付工伤保险待遇共计172263元。2019年7月30日，重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会作出南川劳人仲案字（2019）第271号仲裁裁决书，裁决：一、东方红建筑公司支付肖德元住院伙食补助费40元、住院期间护理费400元、停工留薪期工资40882.02元、一次性伤残补助金61323.03元、一次性工伤医疗补助金27254.68元、一次性伤残就业补助金61323.03元、劳动能力鉴定费400元、鉴定检查费95元，以上共计191717.76元；二、驳回肖德元的其他仲裁申请。东方红建筑公司对该仲裁裁决不服，于2019年8月13日向本院提起诉讼。另查明，东方红建筑公司未为肖德元参加工伤保险。2019年6月5日，肖德元向东方红建筑公司邮寄《解除劳动合同通知书》，该公司于2019年6月12日收悉。重庆市2017年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为73272元（6106元/月）。重庆市2018年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为81764元（6813.67元/月）。一审法院认为，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，肖德元于2018年8月受自然人涂志强（音）、沈力（音）雇佣在东方红建筑公司承建的南川区水江长青公园项目工程13栋楼施工工地从事木工作业，肖德元在工地施工中受伤，经重庆市南川区人力资源和社会保障局认定为工伤，东方红建筑公司应承担工伤主体责任。关于肖德元的各项工伤保险待遇：双方对住院伙食补助费40元、护理费400元、鉴定费400元、鉴定检查费95元均无异议，予以确认。（一）一次性伤残补助金。东方红建筑公司主张支付54954元（6106元/月×9个月），肖德元要求按6814元/月工资标准计算。因双方均未举证证明肖德元受伤前月平均工资标准，故按其受伤时上一年度重庆市职工社平工资6106元/月计算，肖德元的一次性伤残补助金应当为54954元（6106元/月×9个月）。（二）停工留薪期工资。东方红建筑公司主张支付36636元（6106元/月×6个月），肖德元对计算标准有异议，要求按6814元/月工资标准计算。如前所述，肖德元受伤前的月平均工资标准按其受伤时上一年度重庆市职工社平工资6106元/月计算，故肖德元的停工留薪期工资应为36636元（6106元/月×6个月）。（三）一次性工伤医疗补助金。东方红建筑公司主张支付24424元（6106元/月×4个月），肖德元要求按6814元/月标准计算。因东方红建筑公司承担的是用工工伤主体责任，一次性工伤医疗补助金计算标准应按肖德元在2019年2月19日劳动能力鉴定结论作出时的上年度重庆市职工社平工资6813.67元/月计算。故，肖德元的一次性伤残就业补助金应为27254.68元（6813.67元/月×4个月）。（四）一次性伤残就业补助金。东方红建筑公司主张支付54954元（6106元/月×9个月），肖德元要求按6814元/月标准计算。如前所述，因东方红建筑公司承担的是用工工伤主体责任，一次性伤残就业补助金计算标准应按肖德元在2019年2月19日劳动能力鉴定结论作出时的上年度重庆市职工社平工资6813.67元/月计算。肖德元的一次性伤残就业补助金应为61323.03元（6813.67元/月×9个月）。综上，东方红建筑公司应向肖德元支付一次性伤残补助金54954元、停工留薪期工资36636元、一次性工伤医疗补助金27254.68元、一次性伤残就业补助金61323.03元、住院期间护理费400元、住院伙食补助费40元、鉴定费400元、鉴定检查费95元，共计181102.71元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第三十六条之规定，判决如下：一、由重庆市南川区东方红建筑工程公司在判决生效后十日内支付肖德元各项工伤保险待遇181102.71元。二、驳回重庆市南川区东方红建筑工程公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由东方红建筑公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，施工总承包单位或具有用工主体资格的分包单位将建设工程（业务）分包给不具备用工主体资格的组织或个人，该组织或个人招用的劳动者发生工伤的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。肖德元在东方红建筑公司承建的工地上做工受伤并被依法认定为工伤，应由东方红建筑公司承担工伤主体责任。因东方红建筑公司未为肖德元参加工伤保险，应自行承担肖德元主张的各项工伤保险待遇的支付责任。肖德元的劳动能力鉴定结论作出之日为2019年2月19日，一审法院根据劳动能力鉴定结论作出之日上年度即2018年度重庆市职工社平工资6813.67元/月为标准计算肖德元一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并无不当。东方红建筑公司的上诉理由不能成立。综上所述，重庆市南川区东方红建筑工程公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市南川区东方红建筑工程公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  吴 聪审判员  王 利二〇一九年十二月十二日（院印）书记员  洪 燕