江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终5479号上诉人（原审原告）：蒋国中，男，1971年4月22日生，汉族，户籍地江苏省江阴市，现住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：查楠，上海友义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄惠东，男，1976年9月13日生，汉族，户籍地江苏省江阴市，现住江苏省江阴市。被上诉人（原审被告）：马瑞芝，女，1979年11月20日生，汉族，户籍地山西省太原市迎泽区)，现住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：张海华(受黄惠东、马瑞芝共同委托)，江阴市月城法律服务所法律工作者。上诉人蒋国中因与被上诉人黄惠东、马瑞芝民间借贷纠纷一案，不服江阴市人民法院（2019）苏0281民初9151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒋国中上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人认可债务客观存在，一审判决认为债务不存在，不符合事实。被上诉人认为已归还借款，但未提供相应证据。黄惠东、马瑞芝辩称：一审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。蒋国中向一审法院起诉请求：1、判令黄惠东、马瑞芝立即归还借款本金40万元并承担利息（以40万元为基数，按照月息2%自2016年2月5日起计算至实际付清之日止）；2、判令蒋国中就黄惠东坐落于江阴市的房地产进行折价或拍卖、变卖上述抵押物所得价款在35万元范围内优先受偿；3、诉讼费用由黄惠东、马瑞芝负担。事实和理由：黄惠东、马瑞芝系夫妻关系。黄惠东因资金周转困难向蒋国中借款40万元，蒋国中以承兑汇票形式交付给了马瑞芝，但对方未出具借条。经蒋国中催要，黄惠东将其名下坐落于江阴市的房屋抵押给蒋国中，他项权证号为澄房他证江阴字第ｆ××号。黄惠东与马瑞芝系夫妻关系，且部分款项是由蒋国中直接向马瑞芝交付的，故上述债务系黄惠东、马瑞芝在婚姻关系存续期间所负的夫妻共同债务。黄惠东、马瑞芝未履行还款义务，他多次催讨未果。为维护自身合法权益特诉至法院。黄惠东一审辩称：合法的借贷关系需有当事人之间借款的合意及交付款项的事实。本案中当事人之间只有借款的合意，并未有款项的交付，不存在借款关系，因此，请求法院驳回蒋国中对其的诉讼请求。马瑞芝一审辩称：虽然其与蒋国中之间存在多笔借款关系，但蒋国中未将2016年2月5日的抵押设立协议中的借款交付给其与黄惠东。其于2016年2月4日书写给葛某50万元的借条后，2016年2月5日黄惠东至房屋产权管理部门做了本案的35万元他项权证，请求法院驳回驳回蒋国中对其的诉讼请求。一审法院认定事实：2016年2月5日蒋国中（甲方、抵押权人）与黄惠东（乙方、抵押人、丙方、借款人）签订抵押设立协议一份，协议载明：借款条款：一、借款金额为35万元。二、月息2%。三、借款期限12个月，自2016年2月5日至2017年2月4日。抵押条款：一、乙方将座落于江阴市的房地产，房屋所有权证号为fxx5，建筑面积132.75㎡，土地证号为2××4第1xx3，土地总面积18.2㎡（其中抵押房产面积132.75㎡，土地面积18.2㎡）作为丙方借款的担保物抵押给甲方，债务履行期限与借款期限相同。二、甲、乙双方认定的抵押物价值为35万元，担保的主债权金额为35万元。三、该房屋抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。2016年2月5日，江阴市住房保障和房产管理局产权监理处办理房屋他项权证一份，房屋他项权利人为蒋国中，房屋所有权人为黄惠东，他项权利种类为抵押，债权数额为35万元，抵押面积132.75平方米。另查明：该院（2019）苏0281民初9155号案件中葛某在庭审中陈述，其与蒋国中离婚后又与蒋国中同居，蒋国中知道其跟马瑞芝之间存在借款关系，就陪其一起到马瑞芝家里去催要，蒋国中跟马瑞芝讲其借的50万元一定要还的，不然就用什么东西抵押，马瑞芝写借条的时候蒋国中也在场。其只知道做的是50万元的抵押，用马瑞芝的房子做抵押，经手人是蒋国中。葛某的委托诉讼代理人未表示否认。该案中葛某的委托诉讼代理人与本案中蒋国中的委托诉讼代理人是同一委托诉讼代理人。又查明，黄惠东与马瑞芝于2006年1月9日登记结婚。上述事实，有抵押设立协议、他项权证、结婚登记审查处理表、（2019）苏0281民初9155号案件庭审笔录、蒋国中的代理人、黄惠东和马瑞芝的共同代理人的当庭陈述予以佐证。一审法院认为：虽然蒋国中诉称黄惠东向其借款40万元，其以承兑汇票方式向马瑞芝交付了借款，但未提供证据证明，黄惠东、马瑞芝也不予认可，黄惠东与蒋国中签订抵押设立协议并办理他项权证亦不足以证明蒋国中向黄惠东交付了该借款，且葛某在另案中陈述本案中设立的抵押系为马瑞芝于2016年2月4日向其出具的50万元借条所提供的担保。蒋国中要求黄惠东、马瑞芝归还借款本金40万元及利息并要求优先受偿的诉讼请求，证据不足，该院不予支持。判决：驳回蒋国中的诉讼请求。一审案件受理费减半收取3650元，由蒋国中负担。二审中，上诉人蒋国中提供如下证据：葛某制作的与马瑞芝的资金往来表、2015年1月1日-2016年6月30日葛某银行账户明细，以证明被上诉人结欠蒋国中借款本金40万元。被上诉人黄惠东、马瑞芝质证认为均系单方证据，不予认可。本院的认证意见是，资金往来表系葛某自行制作，且内容中未提及蒋国中借款，也没有利息结算的相关内容，银行账户明细仅能反映葛某与马瑞芝之间存在资金往来，因葛某与黄惠东、马瑞芝之间亦存在借贷往来并产生诉讼，故上述证据本院均不予认可，不能证明被上诉人结欠蒋国中借款本金40万。二审另查明：2019年9月17日，一审法院作出（2019）苏0281民初9155号原告葛某诉被告黄惠东、马惠芝民间借贷纠纷案民事判决，其中查明：2016年2月4日马英芝出具借到葛某现金50万元的借条。葛某在该案庭审中陈述蒋国中与马瑞芝之间的往来也有从其账上转入转出的情况。自2015年4月28日起至2016年2月1日止，蒋国中向马瑞芝转入9133500元，马瑞芝向蒋国中转入17378429元。该判决认定葛某已还清该50万元借款，并驳回葛某的诉讼请求。在该案庭审中，葛某确认自己是蒋国中企业的会计，在蒋国中与马瑞芝发生资金往来后帮助蒋国中操作。本案二审中，蒋国中亦确认因当时葛某在其企业做会计，帮助蒋国中与马瑞芝资金往来记账。上述事实，有（2019）苏0281民初9155号民事判决书及该案庭审笔录、当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为：蒋国中上诉主张已经交付借款，且称被上诉人认可存在债务并认为已归还借款，应当提供相应证据，但其无法提供向被上诉人交付借款的具体凭证和40万元借款的计算依据。且在一审法院（2019）苏0281民初9155号葛某诉黄惠东、马瑞芝民间借贷纠纷一案中，葛某认为涉案房产抵押系为其与黄惠东、马瑞芝之间的50万元借款提供担保，抵押手续由蒋国中经手。因葛某与蒋国中原系夫妻，离婚后亦有同居，且为蒋国中经手与马瑞芝的资金往来，葛某在一审中陈述的证明效力较高，足以动摇蒋国中称涉案房产抵押系为其40万元借款提供担保的主张。同时，根据（2019）苏0281民初9155号案件查明事实，马瑞芝向蒋国中转账金额远大于蒋国中向马瑞芝转账金额，对此蒋国中无法作出合理解释，亦无法使本院采信其对被上诉人享有借款债权的主张。综上，蒋国中作为原告，应当对其借款成立的主张承担举证责任，但其提供的证据不足以证明其主张的借款事实成立，应当承担不利后果。综上所述，蒋国中的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由蒋国中负担。本判决为终审判决。审判长 周 科审判员 郭继光审判员 陈丽芳二〇一九年十二月二十三日书记员 金晓怡