内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内29民终498号上诉人（原审原告）：张正武，男，1987年8月25日出生，汉族。委托诉讼代理人：王珑焱，内蒙古北杰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：内蒙古太西煤集团股份有限公司哈沙图煤矿。负责人：王海青，系该矿矿长。委托诉讼代理人：张金慧，内蒙古凯创律师事务所律师。被上诉人（被告）：内蒙古太西煤集团兰山煤业有限责任公司。法定代表人：黄朝军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：韩建明，男，1969年8月13日出生，系该公司职员。上诉人张正武、上诉人内蒙古太西煤集团股份有限公司哈沙图煤矿（以下简称哈沙图煤矿）与被上诉人内蒙古太西煤集团兰山煤业有限责任公司（以下简称兰山煤业公司）劳动争议纠纷一案。因张正武与哈沙图煤矿均不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院内2921民初1564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，开庭进行了审理。上诉人张正武及其委托诉讼代理人王龙焱，上诉人哈沙图的委托诉讼代理人张金慧，被上诉人兰山煤业公司的委托诉讼代理人韩建明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张正武的上诉请求：1、撤销阿拉善左旗人民法院内2921民初1564号民事判决，支持上诉人张正武的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。在签订2015年的《劳动合同》时，张正武已在哈沙图煤矿工作几年了，说明张正武与兰山煤业公司签订劳动合同，形成劳动关系，被指派到哈沙图煤矿上班。不存在人事调动的事，实际是劳务派遣，兰山煤业公司应当承担连带责任。二、一审法院以张正武在2017年5月单方面解除劳动关系为由，不支持张正武的双倍经济补偿金、待岗工资的诉讼请求是错误的。张正武2017年5月至2018年6月存在双重劳动关系，并非是张正武单方解除劳动关系，劳动关系一直存续到2018年6月，哈沙图煤矿提出解除劳动合同，就属违法解除。三、一审法院以“带薪年休假工资已超过仲裁申请时效”为由驳回诉讼请求错误。四、张正武有权享受失业保险金。五、一审法院以离职前健康检查属于监督管理部门职权，不予支持，是错误的。哈沙图煤矿答辩称，与张正武形成劳动关系的是哈沙图煤矿，兰山煤业公司并不是劳务派遣公司，兰山煤业公司不应当承担连带责任；张正武在未与哈沙图煤矿解除劳动关系的情况下，私自与阿拉善福泉煤炭有限责任公司建立全日制劳动合同关系，违法了劳动合同法第29条的规定和答辩人的规章制度，哈沙图煤矿无需再向张正武支付双倍经济补偿金、待岗工资；张正武要求支付带薪休假工资的请求超过了法律规定的1年的仲裁时效；哈沙图煤矿已为张正武工作期间交纳了各项保险，不应当赔偿失业金损失；离职前检查属于行政部门的管理职权。哈沙图煤矿上诉请求：1、撤销阿拉善左旗人民法院内2921民初1564号民事判决第一项，改判哈沙图煤矿不支付解除合同的经济补偿金；2、一、二审诉讼费由上诉人张正武承担。事实和理由：哈沙图煤矿是在2017年5月4日召开职工会议，告知包括张正武在内的其他职工因生产经营原因需要与职工调整原来的工作岗位，张正武是在2017年5月20日与阿拉善福泉煤炭有限责任公司签订劳动合同的，说明张正武已经单方面解除了合同，哈沙图煤矿作为用人单位不存在劳动合同法第38条规定的情形，不应支付经济补偿金。张正武辩称，根据劳动法的规定，兰山煤业公司与哈沙图煤矿未按待岗期间支付的生活费不得低于最低工资的80%的规定进行发放，属于劳动合同法第46条规定的违法行为。张正武一审诉讼请求：1、要求兰山煤业公司与哈沙图煤矿支付双倍经济补偿金86400元（3600元x12月x2）；2、补发带薪年休假工资22410元（自2008年7月1日至2016年11月30日）；3、补发2017年7月1日至2018年12月31日待岗工资21600元；4、赔偿失业金损失38016元（1584元x24月）；5、要求对张正武进行离职健康检查。一审法院认定事实：2007年7月张正武受聘于兰山煤业公司，2014年4月-2018年6月5日被指派到哈沙图煤矿工作。张正武与兰山煤业公司最后一次签订的劳动合同为2015年7月1日，合同期限为5年，自2015年7月1日至2020年6月30日。工作岗位为瓦斯电厂操作工，月工资为3200元。张正武待岗时间为2016年11月21日至2017年5月，哈沙图煤矿每月为张正武发放1200元生活费，从2017年6月，哈沙图煤矿停止支付张正武生活费。2017年5月3日，哈沙图煤矿召开会议，《会议纪要》显示：“杨来仁等人参加了会议，根据产业结构的调整，将待岗人员调整到其他单位工作，不愿去的员工，矿上将停发待岗工资。”2017年5月20日，张正武与阿拉善福泉煤炭有限责任公司签订书面劳动合同，合同期限为1年，自2017年5月20日至2018年5月20日。工作岗位为技术员。劳动合同到期后，2018年4月1日经双方协商同意，劳动合同延续至2019年5月20日。2018年6月5日，哈沙图煤矿在中国劳动保障报上刊登《通告》，与张正武等14名员工解除劳动关系。张正武自2007年7月至2017年5月20日工作年限为9年10月。后张正武向阿拉善盟劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：1、两被申请人向申请人张正武支付双倍经济补偿金86400元（3600元x12月x2）；2、要求两被申请人补发申请人带薪年休假工资22410元（自2008年7月1日至2016年11月30日）；3、补发2017年7月1日至2018年12月31日待岗工资21600元；4、要求两被申请人补交养老保险（自2010年1月1日至2010年12月31日、2018年1月1日至2018年12月31日）、医疗保险（2018年4月1日至2018年12月31日）、住房公积金（2013年8月至2018年12月）；5、要求两被申请人赔偿申请人失业金损失38016元（1584元x24月）；6、要求两被申请人对申请人进行离职健康检查。2019年3月22日阿拉善盟劳动人事争议仲裁院作出阿劳人仲裁字（2019）20号-1，裁决：一、申请人第二项、第三项、第五项仲裁请求，本院不予支持。2019年3月22日阿拉善盟劳动人事争议仲裁院作出阿劳人仲裁字（2019）20号-2，裁决：一、被申请人内蒙古太西煤集团股份有限公司哈沙图煤矿支付申请人解除劳动合同经济补偿金32000元（3200元/月x10年）。二、申请人第四项、第六项仲裁请求，本院不予支持。现张正武不服阿劳人仲裁字（2019）20号-1、阿劳人仲裁字（2019）20号-2裁决书诉至该院。原审法院认为，对于阿拉善盟劳动人事争议仲裁院作出的不予支持原告要求补交养老保险、医疗保险、住房公积金的裁决，原被告均无异议，本院予以确认。二被告为关联企业，张正武先后在兰山煤业公司、哈沙图煤矿上班，但张正武前后劳动关系变更的原因为被告公司的人事调动行为导致，劳动关系主体变更后，其工龄仍应当连续计算，其与原单位发生的权利义务关系，应当由后一个用人单位承继。因此，张正武向兰山煤业公司主张相关权利没有法律依据。一、关于双倍经济补偿金，根据《劳动合同法》有关规定，哈沙图煤矿因生产经营原因，调整张正武工作岗位，应当经双方协商一致，张正武不同意调整岗位的，可通过裁减人员或双方协商等方式解除劳动合同，2017年5月20日，张正武与阿拉善福泉煤炭有限责任公司签订书面劳动合同，合同期限为1年，自2017年5月20日至2018年5月20日，工作岗位为技术员，2018年4月1日经双方协商同意，劳动合同延续至2019年5月20日。张正武在未经过哈沙图煤矿同意的情况下，与其它单位建立全日制劳动合同关系，客观上已经不能履行原单位工作职责，依法应当认定张正武在待岗期间单方面解除了双方的劳动合同。哈沙图煤矿称其已经缴纳了社会保险，但并未提供相应的证据，应当承担相应的不利后果。依据《劳动合同法》有关规定，应当支付张正武解除劳动合同经济补偿金。张正武工作年限为9年10月，月工资为3200元，故应当向张正武支付经济补偿金32000元（3200元x10月）。二、关于带薪年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》有关规定，张正武工作满一年后，在正常劳动合同履行期间，哈沙图煤矿应当按年度给原告安排带薪年休假，不能安排的，应当按规定支付相应的工资报酬，但该工资报酬受到仲裁申请的时效限制，申请人主张的2008年2016年带薪年休假工资已经超过仲裁申请时效。故不予支持张正武要求两被告补发带薪年休假工资22410元的诉讼请求。三、关于待岗工资，根据《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因原告原因造成被告单位停工、停产的，哈沙图煤矿应当按不低于当地最低工资标准支付劳动者劳动报酬。待岗期间，哈沙图煤矿已经将停产期间生活费支付至2017年5月，而2017年5月20日以后，张正武与阿拉善福泉煤炭有限责任公司签订书面劳动合同，应认为与哈沙图煤矿解除了劳动合同。因此张正武主张待岗生活费于法无据，故不予支持张正武请求补发2017年7月1日至2018年12月31日待岗工资21600元的诉讼请求。四、关于失业金损失，根据现行社会保险政策规定，社会保险五险应一并申报缴纳，故张正武应当将失业、工伤、生育保险与本案主张的医疗、养老保险等五险同时向有权行政机关主张追缴后，依法享受失业保险待遇。故驳回赔偿失业金损失38016元的诉讼请求。五、关于离职健康检查，用人单位未按照规定组织职业健康检查，应当由卫生行政部门责令限期改正，给予警告等。该事项属于安全生产监督管理部门职权，故张正武诉请进行离职健康检查本院不予支持。兰山煤业公司未到庭参加诉讼，放弃举证质证的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条，《工资支付暂行规定》第十二条，《中华人民共和国职业病防治法》第七十一条第四款之规定，判决如下：一、被告内蒙古太西煤集团股份有限公司哈沙图煤矿于本判决生效之日起五日内向原告张正武支付解除劳动合同经济补偿金32000元（3200元/月x10年）；二、驳回原告张正武的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告内蒙古太西煤集团股份有限公司哈沙图煤矿负担。二审中，当事人未提交新证据。对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，用人单位向劳动者支付赔偿金的前提是违反劳动法规定解除和终止劳动合同。《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》承认双重和多重劳动关系的客观存在，但对双重劳动关系是一种不提倡也不禁止的态度，特别是不提倡劳动者建立双重全日制劳动关系。符合法定条件的，劳动者可以与两家或两家以上的用人单位建立多重劳动关系，劳动者向其中任一用人单位主张劳动报酬、解除劳动关系经济补偿，依法应予支持。由于张正武在待岗期间又与阿拉善福泉煤炭有限责任公司建立全日制劳动合同关系，因而，哈沙图煤矿并不构成违法解除劳动合同，故一审法院对张正武主张按经济补偿金的二倍支付赔偿金的请求不予支持，据此判决由哈沙图煤矿支付张正武经济补偿金32000元是正确的。根据二审庭审查明的事实，兰山煤业公司是内蒙古太西煤集团股份有限公司的子公司，具有独立的法人资格；哈沙图煤矿是内蒙古太西煤集团股份有限公司的分公司。兰山煤业公司负责管理哈沙图煤矿。而哈沙图煤矿作为实际用工单位明确表示能够自行承担责任，在此情形下，由兰山煤业公司承担连带责任并非必要。兰山煤业公司与哈沙图煤矿存在关联关系，2007年7月张正武受聘于兰山煤业公司，2014年4月-2018年6月5日被指派到哈沙图煤矿工作。下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员在退休之前与新用人单位建立用工关系的，一般情况下可以认定原用人单位与其保持劳动关系，相关待遇依双方的约定。哈沙图煤矿已将待岗工资发放至2017年5月，2017年5月20日，张正武与阿拉善福泉煤炭有限责任公司建立全日制劳动合同关系，张正武再行主张待岗工资即与事实不符，也于法无据。关于张正武主张补发2008年至2016年带薪年休假工资22410元的诉讼请求，由于该工资报酬的性质属于惩罚性赔偿，当事人应当及时主张。当事人对于权利是否受到侵害是知晓的，应当受仲裁时效期间为一年的限制。故一审法院对其主张不予支持并无不当。关于张正武主张失业保险金赔偿的问题。劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，应予受理。本案中，张正武并未提供证据证明用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇。因此，对张正武的该项上诉诉讼请求，本院不予支持。关于离职前健康检查的问题。劳动者依法享有职业卫生保护的权利，同时用人单位应当建立、健全职业病防治责任制。用人单位在与劳动者解除合同时，为从事接触职业病危害作业的劳动者进行离岗前职业健康检查，是用人单位的法定职责。根据《中华人民共和国职业病防治法》的规定，国家实行职业卫生监督制度。用人单位未按照规定组织职业健康检查，应当由卫生行政部门责令限期改正，给予警告等。因此，该请求不属于劳动争议案件的受案范围。综上所述，张正武与内蒙古太西煤集团股份有限公司哈沙图煤矿的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张正武负担5元，由内蒙古太西煤集团股份有限公司哈沙图煤矿负担5元。本判决为终审判决。审判长  安春雷审判员  马卫国审判员  王生铎二〇一九年十二月二十日书记员  李 蓉