湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终11468号上诉人（原审原告）：郑汉绵，男，汉族，1962年8月25日出生，住武汉市洪山区。委托诉讼代理人：王志伟，北京京平律师事务所律师。上诉人（原审原告）：黄昕，女，汉族，1972年3月20日出生，住湖北省咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：王志伟，北京京平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉普提金之家置业有限公司，住所地武汉市洪山区珞狮路248号综合办公楼。法定代表人：李根胜，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：王小锋，系该公司员工。上诉人郑汉绵、黄昕因与被上诉人武汉普提金之家置业有限公司（以下简称菩提金公司）排除妨害纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2019）鄂0111民初5402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭。本院决定对本案不开庭审理，并告知了双方当事人。本案现已审理终结。郑汉绵、黄昕上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判支持郑汉绵、黄昕的一审诉请；3、本案诉讼费用由菩提金公司承担。事实与理由：1、一审法院认定事实错误，菩提金公司对案涉地块不享有合法的使用权；2、菩提金公司未取得涉案地块的国有土地使用权，故应该停止一切侵权行为。虽然房屋已被强制拆除，要求恢复房屋已不可能，但一审法院应针对郑汉绵、黄昕一审诉求分别进行裁判，而不是不加区分的全部驳回诉求。菩提金公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郑汉绵、黄昕向一审法院起诉请求：1.菩提金公司停止曙光村015-K3-2中建大公馆项目施工，恢复土地平地状；2.菩提金公司承担诉讼费用。一审诉讼中，郑汉绵、黄昕增加诉讼请求，请求判令菩提金公司退还侵占郑汉绵、黄昕的土地。一审法院认定事实：郑汉绵、黄昕共同共有的房屋坐落于武汉市洪山区关山四村8栋53单元1层5室（现已拆除），于2012年取得《房屋所有权证》、《国有土地使用证》，该房屋土地性质为划拨。郑汉绵、黄昕以其房屋（位于曙光村城××村改造项目K3-2地块内）在未签订补偿安置协议，未获得安置补偿的情况下被违法拆除后，菩提金公司在上述地块进行违法施工为由，诉至法院，诉请如前。一审另查明，2009年9月28日，湖北省国土资源厅对武汉东湖新技术开发区管理委员会作出鄂土资函【2009】1193号《湖北省国土资源厅关于批准武汉市东湖开发区2009年度第1批次建设用地的函》，载明:“经省人民政府批准，1.同意武汉东湖新技术开发区管委会呈报的《征收土地方案》和《供地方案》；2.同意征收曙光村集体建设用地34.5022公顷……”。2009年10月9日，武汉东湖新技术开发区管委会发布【2009】第070号《武汉东湖新技术开发区征收土地公告》，载明:“用地单位武汉东湖新技术开发区土地储备中心；土地用途为住宅，道路控制用地；征收土地地点曙光村；用地总面积34.5022公顷；现状土地类型为建设用地34.5022公顷……”。2012年10月24日，武汉市人民政府作出武政供地字【2012】34号《武汉市国有建设用地供地方案批复》，载明：“根据《市人民政府关于委托行使国有建设用地供地方案行政审批职能的通知》（武政[2011]46号）的有关规定，经研究，同意东湖高新区曙光村3个城中村改造项目GZ（2011）013号、GZ（2011）014号、GZ（2011）015号）共计31宗国有建设用地，列入到2012年第34批国有建设用地供地方案，总用地面积590003.00㎡……”。在所附的《2012年第34批国有建设用地供地方案汇总表》中，载明GZ（2011）015号系曙光村城××村改造项目，其中开发用地K3-1地块、K3-2地块、K5-1地块、K5-2地块与还建用地H2、控制用地U1、U2、U3、U4、U5、U6、U7以捆绑方式供地。2012年11月5日，武汉市国土资源和规划局审查了该地块基本情况和其它说明、规划设计条件、规划用地红线图、征地批文、建设用地批准书、供地批文等资料，作出了P（2012）212号国有建设用地使用权挂牌文件，该文件《地块现状与其它说明》载明：“根据武汉东湖新技术开发区管委会意见，竞得人须完成K3-1地块、K3-2地块、K5-1地块、K5-2地块、U1地块、U2地块、U3地块、U4地块、U5地块、U6地块、U7地块、H2地块、T2地块上所有建（构）筑物拆迁，并在还建用地H2地块上建设27.83万平方米的还建安置房和配套公共服务设施，建成后无偿交给改制后的村集体经济组织……”。2012年11月20日，武汉市国土资源和规划局在其官网和长江日报上发布（2012）14号《挂牌出让公告》，主要内容如下：经武汉市人民政府、新洲区、蔡甸区、汉南区和江夏区人民政府批准，市国土规划局决定以挂牌方式出让26宗地块的国有建设用地使用权。现将有关事项公告如下：1.挂牌出让地块的基本情况及规划指标要求（详见附表），在附表中载明编号P（2012）212号地块包含（015号K3-1地块、015号K3-2地块、015号K5-1地块、015号K5-2地块），土地位置为东湖开发区曙光村，净用地面积16516㎡，土地用途为商服、住宅，容积率根据建筑面积与净用地面积比值核定为4.26，为城中村改造项目……。2012年12月20日，武汉普提金之家置业有限公司竞得位于P（2012）212号地块的国有建设用地使用权。当日，普提金公司与武汉市国土规划局东湖新技术开发区分局签订武土交确字（2012）第228号《国有建设用地使用权成交确认书》。一审法院依职权调取了（2017）鄂0111行初148号行政判决、（2019）鄂01行终38号行政判决，证实：2016年6月2日，案外人李延林曾针对武汉市国土资源和规划局作出的上述挂牌出让P（2012）212号地块的行政行为向一审法院提起行政诉讼，主张确认该行政行为违法并予以撤销。一审法院审理后作出（2016）鄂0111行初44号行政判决，后被武汉市中级人民法院裁定发回重审。一审法院又于2018年11月20日作出（2017）鄂0111行初148号行政判决，认为李延林持有《房屋所有权证》及《国有土地使用证》，享有合法的国有土地使用权且并未到期，其房屋未经有关市县人民政府作出《房屋征收决定》征收，其土地使用权也未被收回。在此情形下，武汉市国土资源和规划局挂牌出让包含李延林国有土地使用权的P（2012）212号地块，违反法律规定，属于主要事实依据不足，确认武汉市国土资源和规划局挂牌出让国有土地使用权的P（2012）212号地块的行政行为违法。因P（2012）212号地块中的K3-1、K3-2、K5-1、K5-2四个开发地块虽尚未全部开始建设，但该地块挂牌时是作为城中村改造项目，开发用地与还建用地（还建安置房）、控制用地（城市道路、公园绿地）以捆绑方式供地，如撤销挂牌出让P（2012）212号地块的行为，将影响到捆绑供地的城中村改造建设项目，从而影响社会公共利益，不应予以撤销。该判决作出后，李延林及武汉市国土资源和规划局均提起上诉，2019年1月30日，武汉市中级人民法院作出（2019）鄂01行终38号行政判决，驳回上诉，维持原判决。上述两份判决已发生法律效力。一审法院认为，本案系物权保护纠纷。本案的争议焦点如下:菩提金公司主体是否适格的问题。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款规定：“原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；有明确的被告”。民事诉讼法对于起诉时被告只要求明确即可，菩提金公司作为本案被告身份明确，因此作为本案被告主体资格适格，故对菩提金公司辩称其主体不适格的意见不予采纳。停止施工、恢复土地平整，退还土地的问题。郑汉绵、黄昕持有其房屋所有权证、国有土地使用证，依法享有国有土地使用权和房屋所有权，现郑汉绵、黄昕以其房屋未经法定程序灭失，其国有土地使用权和房屋所有权均受到了侵犯为由诉至一审法院，要求排除妨害。对于普提金公司而言，《中华人民共和国土地管理法》第五十三条规定：“经批准的建设项目需要使用国有建设用地的，建设单位应当持法律、法规规定的有关文件，向有批准权的县级以上人民政府土地行政主管部门提出建设用地申请，经土地行政主管部门审查，报本级人民政府批准”。普提金公司使用的案涉地块国有建设用地是通过国家土地管理行政部门的挂牌出让行为取得，虽然该挂牌出让行政行为违法，但并未被撤销，也就是说该行政行为仍然有效。另外，郑汉绵、黄昕基于其物权受到侵犯，可以主张侵权人承担侵权责任的方式包含停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、赔偿损失等，但该侵权民事责任形式在适用时应当与行为的实施状况相适应。郑汉绵、黄昕在本案中主张的侵权民事责任形式为停止施工、恢复土地平整，退还土地，然而（2019）鄂01行终38号行政判决已认定案涉地块作为城中村改造项目一部分，且开发用地与还建用地（还建安置房）、控制用地（城市道路、公园绿地）以捆绑方式供地，如撤销挂牌出让相关地块，将影响到城中村改造建设项目的完成，会给社会公共利益造成重大损害，也就是说，郑汉绵、黄昕诉称的损害结果已经发生且客观上不可能实现返还财产及恢复原状，故对郑汉绵、黄昕的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回郑汉绵、黄昕的全部诉讼请求。案件受理费减半收取100元（郑汉绵、黄昕已预缴200元），由郑汉绵、黄昕负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为：一审根据双方当事人的诉辩及提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，理由阐述充分，本院不再赘述。本院审理期间，郑汉绵、黄昕既未有新的事实和理由，也未提交新的证据来佐证自己的主张，故郑汉绵、黄昕的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，郑汉绵、黄昕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由郑汉绵、黄昕负担。本判决为终审判决。审判长 张 红审判员 张海鹏审判员 龚治国二〇一九年十二月二十四日书记员 李一凡