河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5510号上诉人（原审原告）：李银喜，男，1967年12月15日出生，汉族，住安阳市开发区。委托诉讼代理人：宋玉海，河南中丰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李建林，男，1968年12月14日出生，汉族，住安阳市。委托诉讼代理人：赵文奇，河南安昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭栋，河南安昌律师事务所律师。上诉人李银喜因与上诉人李建林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2019）豫0522民初3546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李银喜上诉请求：1、请求撤销安阳县人民法院（2019）豫0522民初3546号民事判决，在查清事实后依法改判;2、请求依法改判被上诉人增加赔偿上诉人受伤住院期间的各项费用共计合款人民币47954.61元。3、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人承接该工程就没有建筑企业从业资质。2、在整个施工过程中被上诉人没有采取任何的安全措施，没有安排过“梯子”，假使安排了所谓的“梯子”也不符合《建筑施工安全技术统一规范》的有关要求。上诉人自身没有过错，被上诉人应承担本次事故的全部责任。3、上诉人由儿子李宁护理，李宁的月工资为7100元，护理费应按照每月7100元的标准计算。3、一审法院判决的各项具体赔偿费用不合理。李建林针对李银喜的上诉辩称：李银喜的上诉请求没有任何事实和法律依据，应当驳回李银喜的上诉请求。1、本案中，李银喜作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，存在重大过错，依法应当承担50%责任，一审法院认定李银喜应当承担20%责任，让李建林承担80%责任，该责任划分比例已经是对李建林的严重不公平。2、李银喜称李宁一直在护理没有任何依据，李银喜无法证明李宁的真实工资收入，李银喜称李宁月收入7100元，但不能提供李宁的纳税证明、工资发放证明、劳动合同和误工证明。实际情况是李银喜住院前17天，由李建林提供了护理人员、伙食费、营养费、交通费，一审法院判决护理费赔偿期限不正确，应扣除李银喜住院前17天的护理费用。3、一审法院判决认定的医疗费中，有××，一审法院没有对该部分费用进行剥离，而且一审法院没有扣除李银喜住院前17天的营养费（340元）、交通费（340元）、住院伙食补助费（850元）。4、关于精神损害抚慰金，一审法院认定李银喜承担20%责任，但没有就精神损害抚慰金扣除李银喜应承担的责任。李银喜关于其他赔偿项目的上诉事实和理由均没有法律和事实依据，法院不应采纳。李建林上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人赔偿李银喜107793.66元，诉讼费用由李银喜负担。事实和理由：1、李银喜住院治疗过程中，上诉人李建林为李银喜垫付了43000元医疗费，李银喜对此也予以认可，对该部分费用应依照责任比例予以抵销。2、精神抚慰金一审没有考虑李银喜的过错。3、李银喜住院的前17天里，上诉人安排人员进行护理，承担了该17天的住院伙食补助费、营养费、交通费，一审法院没有扣除李银喜住院前17天的营养费、交通费、住院伙食补助费和护理费。李银喜针对李建林的上诉辩称，对李建林上诉不予认可。李银喜向一审法院起诉请求：1、要求被告李建林赔偿医疗费、残疾赔偿金等费用共计172,839.46元；2、诉讼费由被告李建林承担。一审法院认定事实：2018年10月27日下午，原告李银喜受被告李建林雇佣在位安阳县××××村村的风电塔基浇筑混凝土。原告李银喜在工作中摔伤。原告李银喜入住安阳市第六人民医院治疗37天。入院诊断为：1、右肱骨干粉碎骨折；2、右胫腓骨远端粉碎性骨折。出院诊断为：1、右肱骨干粉碎骨折；2、右胫腓骨远端粉碎性骨折；3、2型糖尿病。安阳市第六人民医院病历中治疗经过为：入院后完善相关检查，患肢石膏制动，消肿对症治疗，患者病情稳定，择期在全身麻醉下行“右肱骨干粉碎骨折切开复位内固定术”，术后行对症治疗，右下肢继续消肿治疗。并于2018年11月9日上午在全身麻醉下行“右胫骨远端粉碎骨折、右外踝骨折切开复位内固定术”。术后行对症支持治疗，控制血糖，手术切口如期拆线，愈合好。原告李银喜支出医疗费23,911.63元，被告李建林为原告李银喜支付医疗费4.3万元。经原告李银喜申请，法院委托安阳中意法医临床司法鉴定所对其的伤残等级进行了鉴定，对其护理期限、人数进行了评定。安阳中意法医临床司法鉴定所于2019年6月2日作出司法鉴定意见，结论为：1、李银喜构成十级伤残；2、李银喜的护理期限为120天，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理。原告李银喜支出鉴定费1,300元。另查明，李改英（1930年2月12日出生）系原告李银喜母亲，其共有5个子女。一审法院认为，原告李银喜受被告李建林雇佣，在从事雇佣活动中受伤，被告李建林作为雇主依法应当承担赔偿责任。原告李银喜在工作中没有尽到安全注意义务，自身存在一定过错，依法应承担相应的责任，以承担20%的责任为宜。一审法院依法认定原告李银喜的各项损失为：1、医疗费23,911.63元；2、误工费34,720元（160元／天×217天）；3、住院伙食补助费1,850元（50元／天×37天）；4、营养费740元（20元／天×37天）；5、护理费16,999.87元（39,522元／年÷365天×37天×2人＋39,522元／年÷365天×83天×1人）；6、残疾赔偿金63,748.38元（31,874.19元／年×20年×10%）；7、被扶养人生活费1,039.2元（10,392.01元／年×5年×10%÷5人）；8、精神损害抚慰金5,000元；9、交通费740元（20元／天×37天）；10、残疾辅助器具费1,958元；11、鉴定费1,300元。以上11项共计152,007.08元。除精神损害抚慰金5,000元外，其他各项损失共计147,007.08元，依法应由被告李建林承担80%的赔偿责任，即为117,605.66元。故被告李建林依法应当赔偿原告李银喜的总额为122605.66（5000＋117605.66）元。被告李建林辩称原告李银喜住院前期17天的住院伙食补助费、营养费、交通费、护理人员工资均由其支付，因其未提供证据予以证明，原告李银喜也不认可，故一审法院不予支持。被告李建林辩称原告李银喜的医疗费包含有与本次事故无关的费用，其申请对原告李银喜的医疗费与本案的相关性、合理性、必要性进行鉴定，经查，根据安阳市第六人民医院病历中“治疗经过”的内容，可以认定原告李银喜支出的医疗费系其治疗本案事故导致其伤情的费用，故对被告李建林的上述申请不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告李建林于本判决生效后十日内赔偿原告李银喜医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费共计122,605.66元。二、驳回原告李银喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,757元，减半收取计1,878.5元，由原告李银喜负担546元，由被告李建林负担1,332.5元。二审审理查明的事实与一审认定事实一致。另查明，李银喜的本案住院费用是65932.8元（其中李建林支付43000元）、门诊检查费用978.83元，另外还有部分外购药费用，李银喜主张的医疗费共计26002.93元（不包含李建林已支付的43000元），一审认定的李银喜的合理医疗费是23911.63元（不包含李建林已支付的43000元）。本院认为，1、关于赔偿责任。李银喜受李建林雇佣，在从事雇佣活动中受伤，李建林作为雇主依法应当承担赔偿责任。但李银喜在危险区域工作中自身也没有尽到安全注意义务，应适当减轻雇主李建林的赔偿责任，一审认定李建林对李银喜承担80%的赔偿责任合理适当，本院予以确认，李建林、李银喜双方关于赔偿责任比例的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。2、关于双方上诉中对李银喜合理损失数额的异议。护理费，李银喜主张护理费应按照其儿子李宁每月工资7100元的标准计算，但李银喜全部由其儿子李宁一人护理不符合常理，且也没有提供李宁因护理而误工并扣发工资的证据，故李银喜请求增加护理费的证据不足，不予支持。李建林称住院前17天已派人护理，但其派工人护理并不能代替李银喜家属进行护理，李建林请求减少护理费的理由不能成立，本院不予采纳，一审认定的护理费并无不当，本院予以确认。住院伙食补助费、医药费、交通费、精神抚慰金等项目数额亦无不当，本院予以确认。关于医疗费，李银喜的住院费用是65932.8元，住院期间李建林已向李银喜支付43000元，虽然李银喜的诉讼请求不包括该43000元，但原因是该43000元李建林已支付，李银喜的医疗费诉讼请求是请求李建林应再支付的费用，故李银喜本次事故的合理医疗费总额是事实认定问题，不属于超过诉讼请求，对李建林已支付的费用理应一并抵销处理，否则是人为增加双方当事人的负担。综上，李银喜的本案各项合理损失数额为：1、医疗费66911.63元（包含李建林已支付的43000元）；2、误工费34720元（160元／天×217天）；3、住院伙食补助费1850元（50元／天×37天）；4、营养费740元（20元／天×37天）；5、护理费16999.87元（39522元／年÷365天×37天×2人＋39522元／年÷365天×83天×1人）；6、残疾赔偿金63748.38元（31874.19元／年×20年×10%）；7、被扶养人生活费1039.2元（10392.01元／年×5年×10%÷5人）；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费740元（20元／天×37天）；10、残疾辅助器具费1958元；11、鉴定费1300元。以上11项共计195007.08元。除精神损害抚慰金5000元外，其他各项损失共计190007.08元，应由李建林承担上述损失80%的赔偿责任，即为152005.66元，李建林还依法应当赔偿原告李银喜精神抚慰金5000元，李建林本案应赔偿李银喜共计157005.66元（5000元＋152005.66）元。抵销扣除李建林已支付的43000元，李建林还应赔偿原告李银喜共计114005.66元。综上所述，上诉人李建林的关于已支付的医疗费的上诉请求成立，予以支持；上诉人李银喜的上诉请求不能成立，应予驳回。一审关于李建林已支付医疗费的处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销河南省安阳县人民法院（2019）豫0522民初3546号民事判决；二、李建林于本判决生效后十日内赔偿李银喜医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费等各项损失共计114005.66元；三、驳回李银喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3757元，减半收取计1878.5元，由原告李银喜负担588.5元，由被告李建林负担1290元。二审案件受理费1049元，由上诉人李银喜负担999元，上诉人李建林负担50元。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  杨 晓审判员  苗 飞二〇一九年十二月四日书记员  张 杨