山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁15民终4122号 上诉人（原审被告）：马立鹏，男，1965年9月28日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：李淑敏，聊城东昌三合法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：杨虎刚，男，1972年6月13日出生，汉族，农民，住山东省聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：郭丹月，聊城东昌夕阳红法律服务所法律工作者。 上诉人马立鹏因与被上诉人杨虎刚民间借贷纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院(2019)鲁1502民初8879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马立鹏上诉请求：1.撤销山东省聊城市东昌府区人民法院(2019)鲁1502民初8879号民事判决，依法改判驳回杨虎刚的诉讼请求或发回重审；2.对本案诉讼过程发现的违法行为进行惩处，犯罪行为转相关部门追究责任人的刑事责任；3.一、二审案件受理费由杨虎刚承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，证据不足。上诉人是人民教师，有正当职业和合法经济来源，根本没有向被上诉人借款。被上诉人2019年7月16日、2019年9月10日的两次起诉，均捏造上诉人经营生意缺少资金向其借款，及不能证明已履行的借条，先后分别给上诉人安排了担保人、借款人的身份。2019年9月9日，被上诉人为逃避不利于己的后果，申请撤销了第一次诉讼。出具借条的马连刚因涉嫌诈骗已羁押看守所。被上诉人于2019年8月23日庭审陈述：借款为2018年11月25日当天现金交付，并对款项构成进行了说明，且（11月25日）以前马连刚向被上诉人的借款都已偿还，在涉案借条上特别注明“以前条子作废”。而2019年11月6日一审庭审时，因上诉人对没有支付凭证、如何交付提出质疑。被上诉人诡辩，不是2018年11月25日当天发生，系马连刚以前借款对账得来。两次庭审被上诉人陈述相互矛盾。上诉人身份、款项形成、借款交付时间至今不明，不能证明案涉借款真实，借款合同已履行。一审认定借款真实存在，应偿还借款错误。上诉人不是债务人，借条上的名字是2019年1月24日受到威胁被迫签的，被上诉人提交微信聊天截图复印件没有具体时间，微信聊天内容不完整，纯粹是断章取义，不能反映聊天双方的真实情况，也不能反映当事人的真实意思表示。一审依据借据上签名和微信聊天，认定上诉人为共同债务人，证据不足。二、适用法律错误。一审法院没有对案涉借款合同签订、履行、效力根据《合同法》的规定进行审查确认，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条“他人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人，出借人请求其承担保证责任的，人民法院不予支持”的规定，未严格按照《最高人民法院关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》加大审查力度，严格区分民间借贷行为与诈骗犯罪行为。三、程序违法。1、2019年7月16日被上诉人以马连刚向其借款共计135000元起诉，要求马立鹏承担担保责任，案号为（2019）鲁1502民初6869号，2019年9月9日被上诉人申请撤诉以规避相关法律规定的不利后果。一审未对撤诉目的进行审查，2019年9月9日即裁定准许撤诉。2019年9月10日被上诉人又以上诉人为借款人身份起诉，要求上诉人承担偿还借款责任，案号为（2019）鲁1502民初8879号。本案存在人为控制立案、审案及诉讼结果，涉嫌人情案、关系案。2、对上诉人提出反诉要求不予受理，剥夺上诉人的合法权利。上诉人要求对本案存在的刑事犯罪进行审查的要求置若罔闻，对明显违背诚信诉讼原则的行为视而不见。四、被上诉人及有关人员以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的，应追究有关人员的刑事责任。综上所述，一审判决认定事实不清、证据不足，适用法律错误，程序违法。请求二审法院依法查清事实，驳回被上诉人的诉讼请求。 被上诉人杨虎刚辩称，原审法院作出的判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判决结论公平公正，请求二审法院查清事实，驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 杨虎刚向一审法院起诉请求：判令马立鹏偿还原告借款135000元及违约金、利息。 一审法院认定事实：马立鹏系马连刚的伯父。杨虎刚现经营饭店，其原籍四川省，与马连刚的母亲系四川同乡。因做钢结构生意，马连刚向杨虎刚借款数次。经结算，马连刚于2018年11月25日为杨虎刚出具内容为“今借现金30000元整。今借杨虎刚99000元。还款时间，2018年11月28日前还清。如还不清，耽误杨虎刚饭店作业费和员工费，一天2000元整。”的借据一份。因马连刚未按约定还款，杨虎刚不断向其催要借款。2019年1月24日中午，马立鹏在上述借据上签名。2019年5月13日，杨虎刚向马立鹏催要借款时，马立鹏在微信上承诺，“明天给你钱，转账，还现金都可以，明天给你打电话”。2019年5月15日，马立鹏通过微信告知杨虎刚“杨弟，因我的手机掉了，你再给我发个你的卡号，姓名（卡号的姓名与身份证必须一样的），今明两天把钱给你”。后经原告催要，马连刚、马立鹏未还借款。另查明，2019年1月25日，马连刚为杨虎刚出具“今欠到杨虎刚6000元”的欠条一份。杨虎刚因涉嫌诈骗罪，现被羁押于东阿县看守所。 一审法院认为：债务应当清偿。本案中，马连刚向杨虎刚借款129000元未还，事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。依据马立鹏在马连刚出具的借据上签名和与杨虎刚微信通话时承诺还款，可以认定马立鹏与马连刚为共同债务人。杨虎刚要求马立鹏承担债务，符合法律规定。关于违约金及利息，马连刚对杨虎刚承诺的违约金“每天2000元”过高，超过年利率24%的部分，一审法院不予支持。关于利息，双方未作约定，视为不支付利息。关于杨虎刚主张的“2019年1月25日，马连刚向其借款6000元”无证据证明该笔款项与马立鹏有关，马立鹏不应承担还款责任。马立鹏辩称缺乏事实与法律依据，一审法院不予采信。 综上所述，杨虎刚要求马立鹏偿还借款及违约金，应予支持，借款数额以法院查明为准，违约金不得高于法律规定。依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、马立鹏于本判决生效后十日内偿还杨虎刚借款129000元及违约金（以129000元为基数。自2018年11月27日起至实际支付之日止，按年利率24%计算）。二、驳回杨虎刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，杨虎刚负担67元，马立鹏负担1433元。 二审审理中，上诉人提交（2019）鲁1502民初6869号卷宗材料，用以证明在6869号案件中杨虎刚要求马立鹏以保证人的身份承担保证责任。在庭审笔录中，也是要求马立鹏承担保证责任。笔录中杨虎刚陈述这笔借款是2018年11月25日当天所付，2018年11月25日前马连刚借的杨虎刚的钱已经全部还清。2019年1月18日至2019年1月25日短短不到一周时间，杨虎刚带人多次找马立鹏，威胁干扰其生活工作学习，马立鹏在借条上签名是被迫的。在8月23日开庭时马立鹏强烈要求按照审理民间借贷规定第21条驳回杨虎刚的诉讼请求，杨虎刚为了躲避不利后果撤诉。6869号卷宗中当时在立案审理中的证据材料缺失，而在本案一审时证据再次出现，证明是关系案、人情案。还能证明杨虎刚在庭审和起诉状中编造的马连刚和马立鹏合伙做生意借钱周转是虚假的。杨虎刚质证认为，这些证据材料在原审庭审时马立鹏已经向原审法院提交，不属于新的证据。马立鹏在与杨虎刚借款纠纷一案中，马立鹏在马连刚签写的欠据上签名并通过微信和电话在杨虎刚催要欠款的情况下做出真实意思的保证，把杨虎刚的银行卡账号索要后说由马立鹏负责打款。杨虎刚开始认为马立鹏是一种担保行为，第一次起诉把马立鹏列为担保人，经过庭审马立鹏不认可是担保人，所以杨虎刚撤回起诉后把马立鹏变为共同债务人进行诉讼，这是杨虎刚的正当诉讼权利。 另查明，在一审当事人陈述最后意见时，马立鹏要求提起反诉，追究杨虎刚的刑事责任。 二审查明的其他案件事实，与一审查明的事实一致。 本院认为，马立鹏在马连刚向杨虎刚出具的借条上签字摁印，在没有提供保证担保意思表示的情况下，马立鹏因该签字行为与杨虎刚之间形成民间借贷法律关系，一审认定马立鹏作为共同债务人加入到马连刚对杨虎刚的债务中，具备事实和法律依据。马立鹏上诉称签字是受胁迫所为，并未提交相关证据，本院无法予以认定。在该借条中，有“以前条子作废”的字样，可以佐证本案借条中的款项是以往借款结算而来，结合杨虎刚对借款交付过程的陈述，可以认定借条中的款项已实际交付，双方之间的借款合同关系已经生效。马立鹏以未收到借款、杨虎刚在庭审中陈述不一、自己是人民教师为由，要求免除还款责任，没有事实和法律依据。杨虎刚在撤诉后变更诉讼请求再次提起诉讼，是对其诉讼权利的行使，并不违反法律规定。民事诉讼法规定，提起反诉应在法庭辩论终结之前。一审对马立鹏在最后陈述阶段要求追究对方刑事责任的反诉未予审理，并不构成程序违法。上诉人上诉称本案涉嫌虚假诉讼，没有事实依据，本院不予认可。 综上所述，马立鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2866元，由上诉人马立鹏负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵曙昉 审判员  刘晓光 审判员  徐红杰 二〇一九年十二月二十一日 法官助理杜娟 书记员袁新民