文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1636号上诉人（原审被告）：陈兴波，男，1973年3月29日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：王星，重庆圣石牛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付成蓉，女，1988年8月23日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：许应妮，重庆万忠律师事务所律师。原审被告：重庆豪美实业（集团）有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道松石路233号附3-2号，统一社会信用代码91500112709417057D。法定代表人：王小均，总经理。原审被告：重庆豪美实业（集团）有限公司二分公司，住所地重庆市涪陵区龙潭镇建设路供销合作社办公楼5-6室，统一社会信用代码91500102MA5UMWYW9Y。负责人：唐全华，经理。委托诉讼代理人：严昌绪，重庆市涪陵区龙潭法律服务所法律工作者。上诉人陈兴波因与被上诉人付成蓉，原审被告重庆豪美实业（集团）有限公司（以下简称豪美公司）、重庆豪美实业（集团）有限公司二分公司（以下简称豪美二分公司）民间借贷纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院（2019）渝0102民初3234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，经过阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。上诉人陈兴波及其委托诉讼代理人王星，被上诉人付成蓉的委托诉讼代理人许应妮，原审被告豪美二分公司的委托诉讼代理人严昌绪参加了询问，原审被告豪美公司经合法传唤，未到庭参加询问。本案现已审理终结。上诉人陈兴波上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.付成蓉与夏江波系夫妻，并从事放贷业务。因陈兴波与夏江波的父亲夏治平合伙承建的贵州习水县桃都养生谷项目需要资金周转，通过夏治平介绍，陈兴波在2017年至2018年期间先后向付成蓉借款11笔共计3390194元，也陆续还款2404750元。因本案借款用于陈兴波与夏治平的上述合伙工程，属二人共同债务，故本案应追加夏治平为共同被告，并判决本案借款由陈兴波与夏治平共同偿还。2.在一审认定的还款金额中，还有陈兴波于2017年12月23日还款25000元未认定，故仅有98544元本金未偿还。3.豪美二分公司是豪美公司设立的分支机构，不具有独立的法人资格，不独立对外承担民事责任，根据相关法律规定，豪美二分公司提供担保无效，如果豪美公司、豪美二分公司有过错，承担的责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。被上诉人付成蓉辩称，1.本案借款收款人为陈兴波，《借条》是陈兴波出具，只认可和要求陈兴波偿还借款。2.因为陈兴波多次还款和支付了其他费用，一审确认的还款金额是休庭后双方确认的，一审法院没有核对。付成蓉已收到陈兴波一审举示的《陈兴波与付成蓉借款还款转账明细》中载明陈兴波支付给付成蓉的款项2605050元，扣除双方认可陈兴波于2018年12月13日支付的200300元系民工工资，与本案无关，实际收到还款2404750元，尚欠985444元。现变更诉讼请求为:1.判决陈兴波偿还借款本金985444元及该款自2019年4月23日起至付清时止按年利率6%计算的利息;2.豪美公司对上述债务承担连带清偿责任。原审被告豪美二分公司述称，豪美二分公司不具有独立的法人资格，豪美二分公司提供的担保无效。同时，担保的金额只为借款150万元，陈兴波偿还的款项超过150万元，担保责任已经解除。豪美二分公司不应承担民事责任。原审被告豪美公司未陈述意见。付成蓉向一审法院起诉请求：判决陈兴波、豪美公司、豪美二分公司连带偿还借款100万元及支付该款从起诉之日起按年利率6%计算至还清之日止的资金利息。一审法院认定事实：在2017年12月13日至2018年7月20日期间，陈兴波向付成蓉借款共计3390194元。其中，陈兴波于2017年12月18日向付成蓉借款150万元，陈兴波向付成蓉出具金额为150万元的《借条》《收条》，其余借款未出具借条。同日，陈兴波、豪美二分公司向付成蓉出具《承诺书》载明：“兹有我陈兴波向付成蓉借款人民币150万元整，大写:壹佰伍拾万元整，该资金用于贵州习水县桃都养生谷项目(以下简称该项目)；该项工程由豪美二分公司总承包指定项目负责人为陈兴波；该项目工程款划入豪美二分公司账户后，优先(首笔)归还此借款，并同意不需本人签字，豪美二分公司即可到款时首先划齐此借款150万，若该项目工程部未结算该工程款及未打入公司账户，由本人陈兴波全权负责归还，承担一切责任，与公司无关；豪美二分公司承诺:该项目工程部划入工程款到公司账户后，公司必须首先（首笔）将此款划给借款方(付成蓉)，若公司不守承诺则由公司全权负责的还；若该项目工程款首笔划款不足150万，余款顺延至第二笔或三笔工程款结算划清，直至划齐150万截止。”随后，陈兴波向付成蓉共计偿还2385750元，尚欠借款1004444元。2019年4月，付成蓉诉至一审法院提出上述诉讼请求。一审另查明，从2017年12月21日至2019年3月1日期间习水县桃都房地产开发有限公司支付给豪美二分公司工程款合计16003015.36元。一审法院认为，一、付成蓉与陈兴波之间形成的民间借贷关系是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。付成蓉与陈兴波未约定借款期限，付成蓉可随时要求陈兴波偿还借款。庭审查明陈兴波尚欠付成蓉借款本金1004444元，现付成蓉只要求陈兴波偿还借款本金100万元，对于未主张部分，是付成蓉对其权利的放弃，付成蓉的请求于法有据，予以支持。双方当事人未对借款利息进行约定，应视为不支付利息，故本案利息只能从起诉之日起计算，现付成蓉主张利息从起诉之日即2019年4月23日起至付清之日止按年利率6%计算资金利息，该主张符合法律规定，予以支持。二、关于2018年2月13日陈兴波分6笔共计转账给付成蓉200300元是否纳入陈兴波归还本案借款范围问题。从付成蓉举示的银行流水，可以看出付成蓉在收到200300元后，随即将该款转账给高怀平98000元、张厚荣64000元、李兴明38300元，同时均备注代豪美二分公司转发民工工资，以及结合付成蓉提交的《工程劳务承包合同书》、黄忠甫证实材料、王福明证实材料、习部园区桃都养生谷8.9.10栋民工工资发放清册，以及陈兴波在豪美二分公司承包养生谷项目工程这一事实，可以综合认定200300元款项是付成蓉受陈兴波委托代为其代发劳务款，故该款不纳入陈兴波偿还本案借款范围内。三、关于豪美二分公司是否应对150万元承担担保责任。首先，根据《合同法司法解释》（二）第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与非债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”之规定，由于付成蓉与陈兴波之间形成多笔债务，陈兴波在偿还借款时，未与付成蓉约定到底清偿的是那几笔债务，故可以认定陈兴波优先偿的是除豪美二分公司担保的150万元借款外的其它无担保的债务。其次，豪美二分公司向付成蓉承诺：该项目工程部划入工程款到公司账户后，公司必须首先（首笔）将此款划给借款方(付成蓉)；若公司不守承诺则由公司全权负责的还；若该项目工程款首笔划款不足150万元，余款顺延至第二笔或三笔工程款结算划清，直至划齐150万截止。同时，陈兴波也承诺：该项目工程款划入豪美二分公司账户后，优先(首笔)归还此借款，并同意不需本人签字豪美二分公司即可到款时首先划齐此借款150万元；若该项目工程部未结算该工程款及未打入公司账户，由本人陈兴波全权负责归还。可以看出豪美二分公司的意思是，只要习水县桃都房地产开发有限公司将划入其账户后，就不需要陈兴波的签字，该分公司必须首先（首笔）将此款划给借款方(付成蓉)，如果豪美二分公司不将收到的工程款支付给付成蓉，那么就由豪美二分公司负责的偿还150万元借款，事实上从付成蓉举示的2019年3月7日水县桃都房地产开发有限公司出具的《情况说明》可以证明，习水县桃都房地产开发有限公司从2017年12月21日至2019年3月7日期间共计支付给豪美实二分公司工程款共计16003015.36元。豪美二分公司收到水县桃都房地产开发有限公司支付的工程款已经远远超过150万元，但是却不按《承诺书》履行支付义务，因此豪美二分公司要承担责任；根据《公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，豪美二分公司的担保责任应由其隶属的豪美公司承担，故本案中豪美公司应当承担担保责任。综上，付成蓉的诉讼请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条、《合同法司法解释（二）》第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一项和《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决:一、陈兴波在判决生效后10日内向付成蓉归还借款本金100万元，并支付该款从2019年4月23日起至付清之日止按年利率6%计算的利息；二、重庆豪美实业（集团）有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回付成蓉的其他诉讼请求。案件受理费13800元，减半收取6900元，诉讼保全费5000元，共计11900元，由陈兴波负担。综合各方当事人在一、二审的陈述、答辩及其提交的相关证据，本院对本案案件事实认定如下:二审中，付成蓉与陈兴波经重新对账后确认，陈兴波向付成蓉借款共计3390194元，陈兴波共向付成蓉支付2605050元，扣除陈兴波于2018年12月13日支付的200300元系民工工资，实际偿还借款2404750元，尚欠借款本金985444元。付成蓉在二审中提交《变更诉讼请求申请书》请求变更诉讼请求为:1.判决陈兴波偿还借款本金985444元及该款自2019年4月23日起至付清时止按年利率6%计算的利息;2.豪美公司对上述债务承担连带清偿责任。本院对一审认定的其他案件事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点是：一、本案是否应追加夏治平为共同被告对本案借款本息承担共同清偿责任；二、陈兴波尚欠付成蓉借款本金及利息金额如何认定；三、豪美公司对本案借款本息是否承担担保责任。关于争议焦点一：陈兴波收取本案借款并出具《借条》，本案借款合同的相对方为付成蓉、陈兴波，夏治平不是本案借款合同的相对方，付成蓉也未请求夏治平对本案借款本息承担共同清偿责任。陈兴波与夏治平是否存在合伙关系及本案借款是否实际用于该合伙属另一法律关系，根据合同相对性原则，一审未追加夏治平为共同被告，并无不当。关于争议焦点二：付成蓉与陈兴波在二审中经重新对账后确认，陈兴波尚欠付成蓉借款本金985444元，付成蓉在二审中放弃部分诉讼请求，是对其权利的处分，符合法律规定，本院予以确认。故陈兴波应向付成蓉偿还借款本金985444元及该款自2019年4月23日起至付清时止按年利率6%计算的利息。关于争议焦点三：《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。”第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”一审判决豪美公司对上述债务承担连带清偿责任，豪美公司并未提起上诉视为认可该判决结果，而陈兴波无权对此提起上诉，故豪美公司对本案借款本息是否承担担保责任不属二审审理范围。综上，因付成蓉、陈兴波对本案还款金额进行了重新确认及付成蓉在二审中放弃了部分诉讼请求，导致一审判决认定事实部分错误，依法应予以改判。上诉人陈兴波的上诉理由部分成立，应予部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《合同法司法解释（二）》第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市涪陵区人民法院（2019）渝0102民初3234号民事判决；二、陈兴波在判决生效后10日内向付成蓉归还借款本金985444元，并支付该款从2019年4月23日起至付清之日止按年利率6%计算的利息；三、重庆豪美实业（集团）有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果陈兴波、重庆豪美实业（集团）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13800元，减半收取6900元，诉讼保全费5000元，共计11900元，由陈兴波负担11305元，付成蓉负担595元。二审案件受理费425元，由陈兴波负担404元，付成蓉负担21元。本判决为终审判决。审 判 长  李 健审 判 员  项江陵审 判 员  陈江平二〇一九年十二月十五日法官助理  孙 琳书 记 员  敖 艳