江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣09刑终373号原公诉机关江西省上高县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄雪军，绰号“雪矮子”，男，1984年1月19日出生于江西省高安市，汉族，小学文化，务农，家住高安市。曾因犯开设赌场罪于2017年11月28日被高安市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。现因涉嫌开设赌场罪于2019年6月12日被上高县公安局刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于上高县看守所。上诉人（原审被告人）陈泽民，绰号“明仔”，男，1994年5月20日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，无业，家住高安市。曾因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪于2016年10月24日被高安市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二万元。现因涉嫌开设赌场罪于2019年6月12日被上高县公安局刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于上高县看守所。原审被告人方飞，曾用名“王飞”，绰号“眼镜”，男，1984年2月20日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，无业，住高安市。曾因犯开设赌场罪于2017年11月被高安市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。现因涉嫌开设赌场罪于2019年6月12日被上高县公安局刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于上高县看守所。江西省上高县人民法院审理上高县人民检察院指控原审被告人黄雪军、方飞、陈泽民犯开设赌场罪一案，于2019年10月25日作出（2019）赣0923刑初160号刑事判决。原审被告人黄雪军、陈泽民不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄雪军、陈泽民，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、2019年4月7日，被告人黄雪军、方飞合伙在上高县泗溪镇马岗村毛家自然村毛某家中放置一台电子游戏机（俗称“单挑机”，由8台分机组成），并组织人员赌博。被告人黄雪军负责赌资保管支配，被告人方飞在赌场内记账，并雇请被告人陈泽民在赌场内为赌客在赌博机上、下分。该赌场于2019年4月8日下午被上高县公安机关查获停业，扣押赌博机一台，现场未发现赌博人员。赌场使用微信转账的方式收取赌资，两天的赌资额为58500元。上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证、确定的下列证据予以证实：1、书证（1）赌博机照片附证明，证实公安机关在2019年4月8日14点30分接群众举报后，到上高县泗溪镇马岗村居民楼家中未发现赌博人员，扣押了赌博机一台。（2）黄雪军微信收款记录，证实被告人黄雪军2019年4月7日至2019年4月8日微信收款总计58500元。2019年4月7日，黄雪军微信收款总计32500元（黄雪军的供述有一笔1000元是朋友还钱），认定31500元；2019年4月8日9时31分至11时58分，黄雪军微信收款总计28000元，扣除朋友还钱1000元，认定27000元。2、证人证言（1）毛某的证言证实：2019年4月6日上午，有一个朋友打电话说要拿个机子放在我的新房子里，就放两天，到时候会出电费，并会拿包烟钱给我。这个机子从头到尾都是这个朋友在管理，我中途没有回过家，所以没有去家里看过。（2）冷某的证言证实：我是毛某的邻居，最近两天有看见陌生人进出毛某家，有一两辆轿车停放在他家门口，直到派出所民警从他家搬出赌博游戏机，才知道小车可能是赌博的人开过来的。3、被告人的供述与辩解（1）被告人黄雪军的供述与辩解：2019年4月6日，我还在泗溪马岗村的一个在建房屋三层楼房里开设过赌场，是利用赌博机赌博的方式进行赌博，我们在那里营业了一天，赌博机就被派出所查获了。这个赌场是我和方飞一起商量的，我和方飞一起各占百分之五十的股份，我负责赌场里赌资的保管，赌场里的烟、水、槟榔由我负责购买，方飞负责记账，记录上分、下分的账目，陈泽民负责上分、下分的操作，赌场里每天的点餐也是由他负责，他是我叫来做事的，没有股份，他只拿200元一天的工资，开张的第一天我发了200元给他。这个赌场里的赌博机和2019年6月11日被查获的赌博机是一样的，都是八台联机，就是颜色不同，赌博机是赌场开业前半个月左右方飞买来的，我出启动资金。这个赌场我是通过一个高安的朋友联系的泗溪马岗的村民租的场地，都是用微信接收赌客的赌资，我微信上有微信收款小程序，赌客们用微信扫描我的微信收款二维码支付赌资，如果是微信好友之间转账，小程序不会记录。当时我还没有使用POS机，但是也有赌客会给我一些现金进行上分。这个赌场只开了一天半，4月7日开始，第二天下午被公安机关查获。民警出示被告人黄雪军手机微信，4月7日收款17笔，总计32500元；4月8日收款12笔，有一笔1000元是“明仔”的还款，其他属实。（2）被告人方飞的供述与辩解：4月左右，我们在上高县泗溪镇马岗村的一个在建的三层楼房里面开设赌场，也是利用赌博机赌博，赌博机和2019年6月11日查获的赌博机除颜色不一样，其他都是一样的，都是八台联机，是我和黄雪军在高安瑞州商贸花3000元买的。在那里我们营业了一天，第二天赌博机就被派出所带走了。两次开的赌场都是我和黄雪军商量的，黄雪军占的股份大一些。陈泽民不是股东，是我和黄雪军商量好叫来做事的（又称是黄雪军叫来的）。这个场地是由黄雪军联系的，黄雪军拿了1000元给房东。在泗溪马岗开设的这个赌场和现在的一样，也是我们三个人在管事，我记账，陈泽民上下分，黄雪军收钱付钱。黄雪军也是老板，我占百分之二十五的股份左右，陈泽民日结200元一天。这个赌场我微信没接受赌资。（3）被告人陈泽民的供述与辩解：2019年清明节左右，黄雪军、方飞还在泗溪一个村子的民房里开设过赌场，这个村的名字我不清楚，当时才营业一天就被公安机关查获了。我当时也在那个赌场半玩半学，刚开始不懂，是学习阶段，不记得有没有领工资。这个赌场是我、黄雪军、方飞三人负责管事，经营管理模式和现在是一样的。我不清楚两次赌场是谁组织提议的，我只是在这个赌场做事打工。庭审中称我只在赌场玩，没做事。4、辨认笔录，证实毛某辨认出黄雪军是在其家中放置赌博连线机的人。二、2019年6月5日，被告人黄雪军、方飞合伙在租赁的320国道上高县泗溪镇胡家村路段的一个废弃厂房内放置一台电子游戏机（俗称“单挑机”，由8台分机组成），并组织人员赌博。被告人黄雪军负责赌资保管支配，被告人方飞在赌场内记账，雇请被告人陈泽民在赌场内为赌客在赌博机上、下分。该赌场于2019年6月11日被公安机关查获，当场抓获参赌人员聂某、谭某等5人，查获赌资19220元；一台电子游戏机（由8台分机组成），并当场抓获三被告人。赌场使用现金支付、微信转账、POS机刷卡的方式收取赌资，至查获止该赌场赌资额为31万余元。经上高县公安局治安大队鉴定，送检的电子游戏机（8台“单挑机”）系具有退分功能的电子连线游戏机，认定为赌博机。上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证、确定的下列证据予以证实：1、物证：一本方飞记账的笔记本，证实按照方飞的供述，上100分记录-1，其中有人上分1.5万/4.5万余元等超过一万余元，并不如黄雪军说的没有超过1万元的上分。2、书证：（1）微信招揽赌客记录：证实黄雪军发微信招揽赌客。（2）黄雪军泗溪国道赌场收款记录：证实其2019年6月6日微信收款35400元；6月7日微信收款3500元；6月8日微信收款31300元；6月9日微信收款25100元；6月10日微信收款80800元；6月11日微信收款12000元；共计188100元。黄雪军POS机收款记录，证实了2019年6月6日至11日结算资金共计128689.76元，扣除其供述的过账的两笔资金，总计赌资收款为85927.54元。综上，黄雪军微信收款及POS机收款共计274027.54元。（3）吴某甲、谭某、聂某、黄某微信交易记录，证实了他们都曾在赌场参赌，并且通过微信转账向黄雪军、方飞提供的账户支付赌资。（4）黄雪军赌场微信账单：证实了黄雪军微信账号的详细流水情况。（5）方飞微信赌资收款记录：证实了方飞2019年6月7日微信赌资收款18000元；6月9日收款10200元；6月10日收款4000元；6月11日收款4000元，共计36200元。（6）上高县公安局行政处罚决定书证实：聂某、吴某甲、谭某、邹某、黄某均被行政拘留十日，并处一千元罚款。（7）证据保全清单证实：证据保全了聂某持有的人民币4800元，黄某持有的人民币40元，谭某持有的人民币5000元，谭某持有的人民币1800元，邹某持有的人民币7580元，合计人民币19220元。（8）扣押决定书证实：公安机关扣押了黄雪军持有的60000元现金、苹果手机一台；陈泽民持有的800元现金、VIVO手机一台；方飞持有的200元现金、OPPO手机一台，POS机一台，赌场记账本一本，江西省农村信用社百福卡（6226822015101761905）一张，中国工商银行卡（62×××07）一张。赌具（黑色）一台，由八台分机组成，赌具（黄色）一台，由八台分机组成。（9）上高县公安局赌博机认定书证实：涉案的电子游戏机为赌博机。（10）到案说明证实：公安局接到群众匿名举报，在泗溪镇320国道胡家村路段已废弃厂房内有人赌博。民警赶到现场查获七人，有方飞、陈泽民、聂某、谭某、吴某甲、黄某，并现场查获赌博游戏机，并正好抓获驾车进入的被告人黄雪军，在其车内查获现金六万元。（11）人口信息查询证实：被告人黄雪军、方飞、陈泽民的基本情况，均具有完全刑事责任能力。（12）江西省高安市人民法院（2017）赣0983刑初428号、（2016）赣0983刑初282号刑事判决书，证实2017年11月28日被告人黄雪军因开设赌场罪被判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，系累犯；被告人方飞因开设赌场罪判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万元，系缓刑考验期内犯罪。被告人陈泽民2016年10月24日因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，被判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币20000元。系累犯。（13）江西省行政事业单位资金往来结算票据，证实公安机关暂扣陈泽民800元、黄雪军60000元、方飞200元。3、证人证言。（1）证人聂某的证言：上高县泗溪镇的一个红色废弃厂房内的赌场是2019年6月6日开的，绰号“斜眼”的人叫去玩，我去赌博三次，是用赌博机进行赌博，一分代表一元钱，上分的钱是通过扫描赌博机上的微信收款码付的钱，收款人是老板“斜眼”。2019年6月11日到这个赌场赌博后被公安机关抓获。（2）证人谭某的证言：2019年6月5日，黄雪军告诉我他在泗溪开了赌场，给了我赌场的地址，让我去玩。10点左右，我就打车过去了，到赌博场看到一台很大的联机式赌博机，由几台机子组成，外表呈一个圆盘状，还有几个人在那里玩，一个戴眼镜的是那里的管理人员，我给他现金上分。后面9日、10日也去赌场玩，都是通过微信转账。6月11日12点多我又来这个赌场玩，通过微信转账2000元，16点左右被公安民警当场抓获。（3）证人吴某甲等人的证言：这个赌场在泗溪开了一个多星期，我基本上每天都会去玩，第一次是2019年6月6日左右，玩的是一台联网的赌博机，可同时供8个人一起玩，上分是100元100分，最小是充100元，可现金支付、扫码支付、刷POS机支付。我每次来都是一个穿红色衣服的年轻男子（经核实为陈泽民）和一个戴眼镜的男子（经核实为方飞）在管事。每次去赌博一般都会有微信转账上分，具体可查我的微信转账记录。2019年6月11日我在赌场玩到5点左右被派出所民警带走。（4）黄某的证言：我是从2019年6月7、8号开始去上高泗溪镇国道旁一个没有厂名的废弃厂房里玩“老虎机”赌博，至少去了四次，其中三次（9、10、11号）我记得很清楚，通过微信扫码上了分，也用现金上了分。当时上分的钱交给了一个身穿偏红色衣服的男子，他是这个赌博场所的管事的。我在现场还看到有人扫微信码付钱，也有的人刷POS机。上分的还有一个瘦瘦的戴眼镜的男子。（5）邹某的证言：2019年6月11日中午，我和朋友到上高县泗溪镇320国道旁的一处库房内参赌，我是用的现金，把钱交给了一个赌场的管理人员，他给我在赌博机上上分，赚了钱，他通过微信二维码把钱发给我。（6）钟某的证言：我在320国道上高泗溪镇胡家村路段亿鑫纺织厂当门卫。2019年6月3、4号，有两个男子一个姓黄、一个是戴眼镜的，说要租这个厂房来办公，租一个星期到一个月，最后商定先租半个月付1000元。6月5日晚上，他们开了一辆小货车运送了一些东西过来。过了一、两天姓黄的给了我1000元。之后就每天都有不认识的人开车进进出出。后面再进房间时看到房间里有一台游戏机。4、被告人的供述与辩解（1）被告人黄雪军的供述与辩解：方飞联系了上高县泗溪镇320国道边上的一个废弃厂房后和我商量开赌场，我同意了。我俩各占50%的股份，赌博机是方飞花13000元买的，场地租金是我支付的，赌场的启动资金是我投入的。2019年6月5日下午，我和方飞把赌博机运到赌场，6月6日赌场正式营业，我和方飞通过微信发赌场的位置给那些喜欢赌博的人，他们就会过来玩。赌场由我、方飞、陈泽民三人管事，陈泽民只是在这里做事，日结200元一天，他不占有股份。我们赌场是利用赌博机上分的方式进行赌博，赌博机的名称为“单挑机”，一共有八台赌博机连在一起的，主要是用现金、微信转账、POS机转账等方式进行充值上分的，偶尔使用支付宝转账上分，一分对应一元钱。我负责赌场里赌资的保管，赌场里的烟、水、槟榔由我负责购买，方飞负责记账，记录上分、下分的账目，陈泽民负责上分、下分的操作，赌场里每天的点餐也是由他负责。我微信上面是有微信收款小程序，赌客通过二维码扫码进账的赌资，上面会有记录，这些记录都是每日入账的赌资，加起来的总数就是这个赌场的微信总入账赌资，如是微信好友之间转账，小程序不会记录。经民警当场核实并出示，6月6日至6月11日微信小程序总收款赌资为188100元，黄雪军表示认可属实。经民警当场核实并出示，6月6日至6月11日通过POS总收款数额为128689.76元，其中给敖祥过账13000元、陈熊过账30000元。（2）被告人方飞的供述与辩解：2019年6月3、4日左右，我经过上高县泗溪镇320国道旁，发现路边上有一废弃厂房，就进去问门卫是否有房间租，最后说好租半个月1000元。回到高安我找黄雪军商量，我们一起决定到我说的地方开赌场。5号下午，我和黄雪军把赌博机运到泗溪厂房，黄雪军给了那门卫1000元。6号开始营业。这个赌场我有百分之二十五左右的股份，陈泽民没有股份，他只拿200元的一天的工资，工资是由黄雪军发放，都是日结的。赌场里的赌博机是我提供的，凳子、电扇等是黄雪军给钱我买的。赌场就我、黄雪军、陈泽民在管事，我主要负责上、下分记账，陈泽民负责收钱操作上下分、每日的点餐，黄雪军负责赌资的保管支配。在赌场里是按照所占股份来分红的，现在赌场里面还没有分钱。每天大概有20来个赌博的人，午饭我们赌场会免费提供，来赌场里玩的人我们赌场都会给他一包极品金圣香烟，赌客们利用现金、微信转账、POS机转账等方式付钱上分，一元钱对应赌博机上面的一分，我负责记录他们上分的数量，陈泽民负责具体帮赌客操作上下分。赌客们来上分赌博，我会根据他们的外貌、衣服特征，给他们编名字记录他们上了多少分，按照他们上的分数减去两个0记录，比如穿红衣服的上了500元钱的分，我就记录红衣-5，下分也是一样，本金除外我就记录+5．黄雪军不在赌场时，由我来接收赌客的赌资，我会让赌客扫描我的微信收款二维码收款，通过微信扫描收款二维码的钱微信收款小程序都有账单记录，只要不是晚上转账的，都应该是赌客们上分的赌资，但是我这些钱都没有自己拿到，基本上都在赌客下分的时候又转给赌客了，多的就转给黄雪军了。经民警当场出示方飞手机核实，6月7日至11日，共计36200元微信收款。方飞表示认可属实。庭审中称，黄雪军说给我股份，我拒绝了。（3）被告人陈泽民的供述与辩解：我和黄雪军、方飞是经常一起玩的朋友。2019年6月6日黄雪军这个赌场开业后，我本来是在黄雪军这个赌场赌博的，黄雪军叫我到他这里做事，我就答应了，当天营业结束后，黄雪军给了我200元钱。之后我每天都在这里做事黄雪军都给我200元，一直到赌场被公安机关查获。赌客上分的钱都是交到黄雪军手上，黄雪军没在赌场的时候，由方飞暂收。赌客上分可现金支付或微信转账、POS机转账。我在这个赌场负责帮赌客上分、下分，平时还负责赌客吃饭点餐的事情。这个赌场是黄雪军开设的，他负责招揽赌客，赌场的资金也是由他负责管理，方飞负责记录上分、下分，我负责帮赌客操作上下分。我是黄雪军叫来的，我的工资是日结200元一天，每天的工资都是由黄雪军发给我的。我领了5天的工资，共计1000元。（庭审中称200元是叫餐的钱）。5、辨认笔录，证实钟某辨认出黄雪军、方飞为6月3、4日左右前来谈租厂房的两名男子；6月5日该两名男子将赌博机运至厂区，黄雪军是支付其1000元费用的人。原审法院认为，被告人黄雪军、方飞以营利为目的，设置赌博机，组织人员进行赌博，情节严重；被告人陈泽民明知他人组织赌博活动，仍然提供直接帮助，三被告人的行为已构成开设赌场罪，情节严重，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人黄雪军到案后能如实供述，但当庭对起诉书指控的主要事实拒不供认，不构成坦白，对公诉机关的该公诉意见，予以支持。在共同犯罪中，被告人黄雪军、方飞是组织、投资及开设者，系主犯；被告人陈泽民受雇参与开设赌场，是从犯，依法减轻处罚。三被告人当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人黄雪军、陈泽民系累犯，依法从重处罚；被告人方飞在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。根据被告人黄雪军、方飞、陈泽民犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第七十七第一款，第六十九条，第五十二条之规定，判决：一、被告人黄雪军犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人方飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四万元；撤销江西省高安市人民法院（2017）赣0983刑初428号刑事判决书对被告人方飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元的缓刑部分；决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元。三、被告人陈泽民犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元。上诉人黄雪军上诉称，上诉人到案后能如实供述，且当庭认罪，只对部分赌资金额有异议。第一次马岗村开赌场的赌博机是方飞自己出资3000元购买的，我和他股份相同。第二次320国道开赌场的场地也是方飞事先找好的，我很少去赌场，管理赌场。赌场只经营几天，没盈利，没有社会危害。请求二审法院减轻处罚。上诉人陈泽民上诉称，上诉人是临时受雇，作用极小。属从犯，且自愿认罪认罚，但与主犯刑期只差六个月。请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人黄雪军、陈泽民及原审被告人方飞犯开设赌场罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。关于上诉人黄雪军提出的上诉理由。经查，在案证据证明上诉人开设赌场的赌资数额累计已达到30万元以上，依法应当认定为情节严重，其他上诉理由原审法院在依法对其量刑时已予以考虑，故上诉人黄雪军提出的上诉理由均不能成立，不予采纳。关于上诉人陈泽民提出的上诉理由。经查，上诉人作为开设赌场罪的共犯，提供了直接帮助，原审法院在依法对其量刑时已考虑其属从犯，当庭自愿认罪等情节，要求再次从轻处罚没有事实和法律依据，故上诉人陈泽民提出的上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人黄雪军、原审被告人方飞以营利为目的，提供赌博的场所及赌博机，供他人赌博，赌资数额大，情节严重；上诉人陈泽民明知他人组织赌博活动，仍然提供直接帮助，上诉人黄雪军、陈泽民及原审被告人方飞的行为均已构成开设赌场罪。且属共同犯罪。在共同犯罪中，黄雪军、方飞是合伙开办经营赌场的投资、组织、开设者，系主犯；陈泽民受雇参与开设赌场，是从犯，依法减轻处罚。黄雪军、陈泽民、方飞均能自愿认罪，可酌情从轻处罚。黄雪军、陈泽民系累犯，依法从重处罚；方飞在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。上诉人黄雪军、陈泽民提出的上诉理由均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖作锡审判员  李湘宜审判员  雷珑婕二〇一九年十二月二十五日书记员  李 群