山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10416号 上诉人（原审原告）：徐团本，男，1969年1月3日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：牛世光，青岛即墨通济法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张娴云，青岛即墨通济法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：青岛丰科生物科技有限公司，住所地山东省青岛市即墨区大信镇天山三路68号。 法定代表人：张文宏，总经理。 委托诉讼代理人：于克毅，山东文鼎律师事务所律师。 上诉人徐团本、上诉人青岛丰科生物科技有限公司（以下简称丰科生物公司）因劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初1848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理，并于2019年12月6日组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人徐团本的委托诉讼代理人张娴云、上诉人丰科生物公司的委托诉讼代理人于克毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 徐团本上诉请求：1、撤销一审判决，改判丰科生物公司支付经济补偿金30225元、增加支付停工留薪期间工资4834.88元，维持一审判决的其他判项;2、本案诉讼费由丰科生物公司承担。事实和理由：徐团本于2018年1月9日在工作时发生工伤事故，丰科生物公司至今没有支付徐团本2018年1月1日至2018年1月9日实际工作期间的工资，徐团本于2018年5月17日邮寄解除劳动合同报告书，报告书载明丰科生物公司没有足额及时支付劳动报酬。丰科生物公司提交的录音看不出徐团本“不想干了”，但能够看出解除合同是由代理人办理，具体情况需要落实代理人。丰科生物公司没有支付徐团本2018年1月份实际工作期间的工资系事实，徐团本据此解除劳动合同主张经济补偿金应予支持。停工留薪期应为四个月，一审仅判令丰科生物公司支付三个月的停工留薪期工资。 丰科生物公司辩称，一审判决关于赔偿金以及停工留薪期工资认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。 丰科生物公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，判令丰科生物公司不支付徐团本护理费1300元、停工留薪期工资10616.08元、一次性伤残就业补助金63708元、防暑降温费560元；2、一、二审案件受理费由徐团本承担。事实和理由：1、丰科生物公司认为一审法院认定的停工留薪期正确，但在计算时天数错误，一审法院确认该期间为三个月，但在计算停工留薪期工资天数时为三个月六天。2、一审法院判决丰科生物公司支付徐团本防暑降温费560元，徐团本在一审中并没有诉请防暑降温费，一审法院违反不告不理原则。3、一审法院判决丰科生物公司支付徐团本一次性伤残就业补助金63708元，徐团本在一审中并没有该诉请，一审法院违反不告不理原则。 徐团本辩称，丰科生物公司所诉无事实和法律依据，请求驳回。 徐团本向一审法院起诉请求：请求判令丰科生物公司支付1、解除劳动合同经济补偿36000元、停工留薪期工资37200元、护理费6000元、住院伙食补助费1300元、交通费1000元、工资20000元；2、本案诉讼费等相关费用由丰科生物公司承担。一审庭审中，徐团本将要求丰科生物公司支付护理费6000元、工资2000元的诉讼请求变更为要求支付护理费3000元、工资2000元。 一审法院认定事实：徐团本于2012年6月5日到丰科生物公司工作，双方签订劳动合同，丰科生物公司自2012年6月为徐团本缴纳社会保险费至2018年5月。2018年1月9日，徐团本在丰科生物公司工作时，被机器挤伤，受伤后被送往401医院住院治疗13天，徐团本住院期间由其妻子韩玉峰护理。徐团本治疗终结后未回丰科生物公司工作。2018年1月30日，即墨市人力资源和社会保障行政部门认定徐团本为工伤。2018年6月21日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定徐团本为伤残玖级。2018年4月16日，徐团本与丰科生物公司签订《工伤职工停工留薪期确认通知书》，经确认，徐团本停工留薪期为3个月（自2018年1月9日至2018年4月9日）。丰科生物公司为徐团本发放2018年1月工资2187.04元、2月份工资1482.01元、3月份工资1553.27元。徐团本受伤前十二个月平均应发工资为5186.93元，月平均实发工资为4834.88元。 2018年5月17日，徐团本通过快递方式向丰科生物公司邮寄解除劳动合同通知一份，以丰科生物公司未与其签订劳动合同、未依法缴纳社会保险费、未经同意调动工作岗位、公司规章制度违反法律、法规的规定等原因要求解除与丰科生物公司之间的劳动合同关系。丰科生物公司收到该通知后，其人事经理宋先超通过手机与徐团本本人联系并录音，通过该录音可以看出，徐团本离职系因为“不想干了”并对通知书中的解除原因进行了核实，认可丰科生物公司并不存在通知书中载明的事由。2018年5月29日，丰科生物公司针对徐团本的解除劳动合同通知书作出了回复函，主要载明：“我公司于2018年5月21日收到你邮寄的《解除劳动合同通知》，虽然没有你本人的签名和捺印，但本公司已通过电话与你沟通确认，确认你自己主动提出离职。但是你发的通知中提到的关于公司未与你签订劳动合同；没有依法为你缴纳社会保险费；未经你同意调动你的工作岗位，我单位规章违反法律、法规的规定，损害了你的权益等内容，均与事实完全不符。虽然你解除合同的理由与事实不符，但能表明你是向公司提出辞职，现公司经考虑决定同意你的辞职申请，望你收到回函之后3日内到公司办理辞职交接手续，逾期一切后果由你自负。”并邮寄送达徐团本。 2018年7月4日，徐团本向即墨市仲裁委员会申请仲裁，请求裁决丰科生物公司：1、确认徐团本与丰科生物公司自2012年4月至2018年5月期间存在劳动关系，并依法解除双方劳动关系；2、丰科生物公司支付解除劳动合同经济补偿34112元；3、支付2016年至2017年防暑降温费1120元；4、支付年休假工资5378元；5、一次性伤残补助金47232元；6、一次性工伤医疗补助金37162元；7、一次性伤残就业补助金63708元；8、支付停工留薪期工资37200元；9、支付护理费6000元；10、支付住院伙食补助费1300元；11、交通费1000元。仲裁委员会经审理，于2018年12月10日作出了即劳人仲案字[2018]第560-1号仲裁裁决，裁决：一、丰科生物公司支付徐团本一次性伤残就业补助金63708元；二、丰科生物公司支付徐团本停工留薪期工资8398.52元。作出了即劳人仲案字[2018]第560-2号仲裁裁决，裁决：一、徐团本与丰科生物公司自2012年6月5日至2018年5月31日存在劳动关系；二、徐团本与丰科生物公司于2018年5月31日解除劳动关系；3、丰科生物公司支付徐团本防暑降温费560元；四、驳回徐团本的其他仲裁请求。2019年5月21日，仲裁委员会作出即劳人仲定字[2018]第560-1号决定书，因计算有误，丰科生物公司应支付徐团本停工留薪期工资7904.67元。徐团本对即劳人仲案字[2018]第560-1号、即劳人仲案字[2018]第560-2号仲裁裁决均不服，向一审法院提起诉讼，要求判如所请。丰科生物公司向青岛市中级人民法院申请撤销即墨市劳动人事争议仲裁委员会作出的即劳人仲案字[2018]第560-1号裁决书。青岛市中级人民法院于2019年3月21日作出（2019）鲁02民特15号民事裁定书，裁定驳回丰科生物公司的申请。 一审法院认为，徐团本在工作中受伤，经劳动部门认定为因工负伤，鉴定为伤残玖级，对此一审法院予以确认。根据查明的事实，及诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对徐团本的诉讼请求，一审法院认为：1、关于徐团本要求丰科生物公司支付经济补偿36000元的诉讼请求，根据本案查明的事实，2018年5月17日，徐团本通过邮寄方式向丰科生物公司送达解除劳动合同报告书，以丰科生物公司未签订劳动合同等原因要求解除与丰科生物公司之间的劳动合同关系，丰科生物公司处人事经理通过电话与徐团本本人确认其离职原因系“不想干了”且丰科生物公司处并不存在通知书中载明的情形。关于徐团本的该诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。2、关于徐团本要求丰科生物公司支付住院伙食补助费1300元、交通费1000元的诉讼请求，徐团本住院治疗13天，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，丰科生物公司已经为徐团本缴纳社会保险费，徐团本住院伙食补助费、交通费应由工伤保险基金支付。因此，关于徐团本的该诉讼请求，不予支持。3、关于徐团本要求丰科生物公司支付护理费3000元的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定及相关政策规定，一审法院酌情认定，丰科生物公司应支付徐团本住院期间的护理费1300元（100元/天×13天）。因此，关于徐团本的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。4、关于徐团本要求丰科生物公司支付停工留薪期工资37200元的诉讼请求，徐团本与丰科生物公司经协商确认徐团本的停工留薪期为3个月（自2018年1月9日至2018年4月9日），丰科生物公司已经实际为徐团本发放了2018年1月工资2187.04元、2月份工资2187.04元、3月份工资1553.27元。根据《工伤保险条例》第三十三第一款，青岛丰科生物公司应支付徐团本停工留薪期工资10616.08元（4834.88元÷21.75天×6天+4834.88元×3个月-2187.04元-1482.01元-1553.27元）。因此，关于徐团本的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。5、关于徐团本要求丰科生物公司支付工资2000元的诉讼请求，劳动争议案件属于劳动仲裁程序前置案件，徐团本的该诉讼请求未经过仲裁程序，一审法院不予合并审理。丰科生物公司未提交证据证明即劳人仲案字[2018]第560-1号裁决书存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定可以撤销的情形。 综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一、三款的规定，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、徐团本与丰科生物公司自2012年6月5日至2018年5月31日存在劳动关系，双方的劳动关系于2018年5月31日解除；二、丰科生物公司于判决生效后十日内支付徐团本护理费1300元；三、丰科生物公司于判决生效后十日内支付徐团本停工留薪期工资10616.08元；四、丰科生物公司于判决生效后十日内支付徐团本一次性伤残就业补助金63708元；五、丰科生物公司于判决生效后十日内支付徐团本防暑降温费560元；六、驳回徐团本的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元（徐团本预缴），由丰科生物公司负担。 二审期间，当事人未提交新证据。经审理查明，丰科生物公司曾向徐团本出具《工伤职工停工留薪期确认通知书》一份，该通知书显示，丰科生物公司为徐团本确认的停工留薪期为三个月（自2018年1月9日至2018年4月9日），并注明：工伤职工停工留薪期满，不能恢复工作仍需治疗的，应在期满前5个工作日内向本单位提出延长停工留薪期的书面申请，并提交协议医疗机构出具的休假证明，用人单位同意后，可以延长停工留薪期，工伤职工或者其直系亲属、工会组织未在规定的时间内提出延长停工留薪期申请的，停工留薪期终止。2019年4月16日，徐团本在该通知书上签字。二审查明的其他事实与一审认定事实一致。 本院认为，关于一次性伤残就业补助金和防暑降温费问题，徐团本就本案纠纷向即墨市劳动争议仲裁委员会申请仲裁时，明确提出了该两项仲裁请求，丰科生物公司上诉主张一审违反不告不理原则，理由不能成立，本院不予采纳。关于护理费问题，经审查，一审判决并无不当，本院予以确认，丰科生物公司的上诉主张不能成立，本院不予采纳。 关于停工留薪期工资问题，本院认为，停工留薪期是工伤职工依法享有的带薪治疗恢复期，发生工伤后，工伤职工应当及时将工伤医疗机构出具的诊断证明报送给所在单位，用人单位应根据协议医疗机构出具的诊断证明确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。根据业已查明的事实，徐团本受伤后，丰科生物公司已经履行了作为用人单位的确认和通知义务，徐团本如果对丰科生物公司确定的停工留薪期有异议或者三个月期满后伤情尚未痊愈，可以向丰科生物公司申请延长停工留薪期，对此，丰科生物公司在其向徐团本出具的《工伤职工停工留薪期确认通知书》中亦已注明。本案中，徐团本未提交证据证明其曾在三个月期满后向丰科生物公司申请延长停工留薪期，应视为其已认可丰科生物公司确认的三个月停工留薪期，一审认定徐团本和丰科生物公司经协商确定停工留薪期为三个月，并据此判令丰科生物公司支付徐团本三个月的停工留薪期工资，并无不当。关于具体数额，一审核算正确，本院予以确认。故徐团本和丰科生物公司的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。 关于经济补偿问题，徐团本主张其以丰科生物公司未足额支付劳动报酬等为由向丰科生物公司邮寄解除合同通知书，丰科生物公司主张其收到的解除合同通知书与徐团本在本案仲裁期间提交的解除合同通知书内容不同。经审查，本院认为，徐团本提交的证据不足以证明其向丰科生物公司邮寄的解除合同通知书与其在本案仲裁期间提交的解除合同通知书内容一致，相反，丰科生物公司提交的证据更能形成证据链，具有证据优势。丰科生物公司于2018年5月30日向徐本团邮寄回复函结合丰科生物公司在仲裁期间提交的、徐本团在一审期间认可的录音内容可知，徐本团系因其他原因提出解除劳动合同，而徐本团提出解除劳动合同的原因均不成立，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条关于用人单位支付经济补偿的规定。故，徐本团上诉请求丰科生物公司支付经济补偿，依据不足，本院不予支持。 综上所述，徐团本、丰科生物公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人徐团本负担10元，由上诉人丰科生物公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙 琦 审判员  安太欣 二〇一九年十二月七日 法官助理 王莉莉 书记员胡浩东 书记员李珊珊