四川省华蓥市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1681民初1856号 原告：四川省华蓥市南方送变电有限公司，住所地华蓥市迎宾路75号。 法定代表人：郭土，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄丽华，四川展正律师事务所律师。 被告：唐斯权，男，1963年4月1日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。 被告：唐筑和，女，1987年1月5日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 委托诉讼代理人：陈进林，国浩律师（贵阳）事务所律师。 委托诉讼代理人：孙正琼，国浩律师（贵阳）事务所实习律师。 原告四川省华蓥市南方送变电有限公司（以下简称南方公司）与被告唐斯权、唐筑和挂靠经营合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告南方公司委托诉讼代理人黄丽华、被告唐筑和及其与唐斯权的共同委托诉讼代理人陈进林、孙正琼到庭参加诉讼，原告南方公司法定代表人郭土、被告唐斯权经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告南方公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告唐斯权赔偿原告代为支付的货款4，315，542.98元及利息（以4，315，542.98元为基数，自2017年10月23日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至付清之日止）；二、判令被告唐筑和对第一项赔偿承担连带清偿责任；三、本案诉讼费及其他费用由二被告承担。事实和理由：2014年4月29日，被告到原告公司与原告签订了《内部承包合同》，原告系甲方、被告唐斯权系乙方。《内部承包合同》约定：一、甲方为乙方提供承接工程的所需手续；二、乙方自负盈亏，自行雇请务工人员，支付工资及保险，搞好财务工作，付清材料款、机械设备租金、税费等一切费用；三、施工中发生安全工伤事故由乙方自行承担；四、担保人唐筑和自愿为乙方担保承包工程的所有债权债务。《内部承包合同》签订后，被告在承包工程中因购买材料拖欠货款，被江苏中超控股股份有限公司起诉，后被判决原告向该公司支付货款8，000，000多元和违约金2，000，000多元，被江苏宜兴法院执行10，000，000多元。被告唐斯权支付一部分后，尚有4，315，542.98元未支付，给原告造成了巨大损失。故，原告诉至法院。 被告唐斯权辩称，一、因唐斯权与原告签订的《内部承包合同》其实是一个挂靠经营合同，违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，该条明确禁止企业出借资质、营业执照给个人，禁止以非法方式谋取利益，该合同属于无效合同，故，唐斯权不承担赔偿责任；二、原告授权唐斯权签订和履行涉案材料采购合同，因此导致的债务应由原告承担；三、对原告起诉的本金金额没有异议，利息如何计算由法院根据有关法律及司法解释确定。 被告唐筑和辩称，一、唐筑和与原告之间的担保法律关系未成立，唐筑和不应承担担保责任。1、担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效，因唐斯权与原告签订的《内部承包合同》是无效合同，唐筑和的担保当然无效；2、唐筑和与原告的担保约定不符合法律规定的从属性，不具备法律规定的必备条款，事后也未进行补正，仅仅是意向性约定，框架约定，不具备法律约束力；3、债权成立于合同有效期之外，另担保期已经届满，唐筑和不应承担担保责任。 各方当事人围绕原告诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于原告提交的《内部承包合同》、江苏省宜兴市人民法院（2015）宜徐商初字第212号民事判决书、（2017）苏0282执4829号执行通知书、协助扣划存款通知书2份、中国建设银行网上银行电子回执4份、中国建设银行单位客户专用回单4份及被告提交的四川省华蓥市南方送变电有限公司文件[华南送变电（2013）字第42号]《关于成立四川省华蓥市南方送变电有限公司一四三处及其负责人任职的通知》、江苏中超电缆销售有限公司《工矿产品买卖合同》的真实性，原、被告在庭审中均未提出异议，本院予以确认并在卷佐证。 依据无争议的证据以及双方当事人陈述，本院认定事实如下： 2014年4月29日，原告南方公司（甲方）与被告唐斯权（乙方）签订《四川省华蓥市南方送变电有限公司贰零壹肆年内部承包合同》，（以下简称“内部承包合同”）约定：一、甲方为乙方提供承接工程的所需手续(委托书、营业执照、资质证书、承装承修许可证、安全生产许可证、安全业绩评价手册、质量管理体系认证、职业健康安全管理体系认证、环境管理体系认证,组织机构代码证、税务登记证、取费证、规费证、人力资源服务许可证)承包工程使用；二、乙方必须付清材料款和机械设备租金,不得拖欠务工人员工资及相关费用；三、发生各类大小质量、安全事故,全部由乙方负责经济赔偿,必要时甲方有权追偿乙方及担保人的经济责任；四、担保人自愿为乙方担保承包工程的所有债权债务,担保期限为债务期满后两年；五、本合同从签订之日起至2014年12月30日止,甲乙双方签字盖章生效。同日，唐斯权在该合同上乙方签字处签名，唐筑和作为担保人在合同上签字。 2014年9月4日，被告唐斯权以原告南方公司的名义与案外人江苏中超电缆销售有限公司（以下简称“中超电缆”）签订《工矿产品买卖合同》，约定：工程名称为中铁置业集团金阳十二滩项目110KV凤宾、凤世宾/凤世、凤潭线电缆入地迁改工程，由南方公司向中超电缆购买电缆，合同金额为6，709，275元。2015年11月30日，中超电缆与江苏中超控股股份有限公司（以下简称“中超控股”）签订债权转让协议书，约定：截至2015年11月30日，南方公司、唐斯权结欠中超电缆货款7，390，965元，中超电缆将其买卖合同所涉合同权利转让给中超控股。随后中超控股诉至江苏省宜兴市人民法院，该院于2017年3月2日作出（2015）宜徐商初字第212号民事判决书，判决原告支付中超控股货款7，390，965元并承担违约责任，唐斯权对前述债务承担连带责任。判决生效后，宜兴市人民法院执行该判决，分别于2017年5月25日、10月23日扣划南方公司银行存款157，820元、10，643，698.56元，共计10，801，518.56元。后，唐斯权支付原告6，485，975.58元，尚欠4，315，542.98元未付。 本案争议焦点为：一、被告唐斯权是否承担赔偿责任；二、被告唐筑和的保证是否成立、保证期间是否经过。 一、关于被告唐斯权是否承担赔偿责任的问题。 本院认为，案涉纠纷系没有资质的实际施工人唐斯权借用有资质的建筑施工企业南方公司的名义，在工程承包中发生的纠纷，唐斯权与南方公司之间属挂靠与被挂靠关系，原、被告签订的内部承包合同名为内部承包合同，实为挂靠经营合同。因《内部承包合同》内容违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条的强制性规定，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款应当认定为无效合同，原、被告皆没有异议。 根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，内部承包合同无效，虽然南方公司与唐斯权均有过错，但唐斯权在工程承建中因其购买电缆而产生的费用未支付，南方公司无过错。唐斯权履行案涉工程施工合同的施工过程，就是把劳动、建筑材料物化到建筑产品的过程，工程竣工验收质量合格，按照约定结算的工程款，依法应由实际施工人唐斯权享有。唐斯权在施工过程中产生的人工、材料等费用，依法亦应由唐斯权承担。中超控股的电缆材料款，唐斯权未支付，南方公司并无过错。南方公司为唐斯权承建的案涉工程支付的材料款4，315，542.98及南方公司因支付该费用而产生的利息损失，应为唐斯权给南方公司造成的损失，依法应由唐斯权赔偿。因此，原告南方公司要求被告唐斯权赔偿4，315，542.98元及利息损失的请求，本院予以支持。 二、关于被告唐筑和的保证是否成立、保证期间是否经过的问题。 1、保证是否成立。本院认为，《内部承包合同》约定，被告唐筑和自愿为唐斯权担保承包工程的所有债权债务，担保人担保期限为债务期满后两年。该条款是《内部承包合同》就将来可能发生的债权债务约定的担保，是对合同签订之日即2014年4月29日至2014年12月30日期间，唐斯权以南方公司名义对外承接工程可能发生的债权债务担保，担保期限是债务期满后两年，该担保约定，具备担保合同的必备条款，自唐筑和与南方公司签字确认后，即构成意思表示一致，担保合同即成立。因唐斯权以南方公司的名义与中超电缆签订《工矿产品买卖合同》的时间是2014年9月4日，债权的产生时间在唐筑和的担保期内。 2、保质期是否经过。《内部承包合同》虽然成立，但因违反《中华人民共和国建筑法》的强制性规定，应认定为无效合同，该保证条款当然无效，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条：“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3”，《内部承包合同》明确了原告南方公司与被告唐斯权的权利义务，被告唐筑和作为保证人应当知晓条款内容，其知道或应当知道主合同无效而为之担保，有明显过错，应当向原告南方公司承担不超过债务人不能清偿部分的1/3的赔偿责任。该责任属于担保合同无效给原告造成损失的赔偿责任而非保证责任，不受《中华人民共和国担保法》关于保证期间条款的限制，因合同无效给原告南方公司造成的损失，自法院扣划南方公司账户存款之日即2017年10月23日计算诉讼时效。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”。因此，原告南方公司于2019年11月1日向本院起诉，要求被告唐筑和承担赔偿责任的诉讼请求并未经过三年诉讼时效。故，被告唐筑和关于其承担保证期间经过的辩称意见，本院不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条之规定，判决如下： 一、被告唐斯权自本判决生效后十日内赔偿原告四川省华蓥市南方送变电有限公司损失4，315，542.98元及利息（以4，315，542.98元为基数，自2017年10月23日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至付清之日止）； 二、被告唐筑和就被告唐斯权的上述债务不能清偿部分的三分之一向原告四川省华蓥市南方送变电有限公司承担支付责任； 三、驳回原告四川省华蓥市南方送变电有限公司的其他诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22，302元，由被告唐斯权、唐筑和共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广安市中级人民法院。 审 判 员 李学科 二〇一九年十二月十三日 法官助理 聂 蕾 书 记 员 左 婕