广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终25751号上诉人（原审原告）：侯晓红。委托诉讼代理人：周昌赫，系上诉人的儿子。委托诉讼代理人：王平，广东华商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾德湖。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区。负责人：尤程明，总经理。委托诉讼代理人：李胜春，湖南公言（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宛蓉，湖南公言（深圳）律师事务所实习律师。上诉人侯晓红与被上诉人曾德湖、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初27328号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。上诉人侯晓红上诉请求：一、请求依法撤销（2019）每0304民初27328号《民事判决书》。二、判决曾德湖向侯晓红支付以下费用，共计167181.8元：1、医疗费2413元；2、后续治疗费6000元；3、住院伙食费2300元；4、营养费1500元（按照巧元/天计算，鉴定营养期60天）；5、残疾赔偿金107876元；6、精神损害抚慰金10000元；7、护理费14250元（其中2017年11月19日至2（2017年12月12日住院期间按照150元/天计算为23×150=3450元，出院期间按照120元/天计算为120×90=10800）；8、误工费17782.8（按照2017年广东省私营就业人员平均工资计算53347元/每年计算：53347/360×120）；9、鉴定费3060元；10、交通费1000元；11、残疾辅助器具费；1000元。三、请求平安保险公司在交强险和商业第三者责任险保险范围内对上诉人损失予以优先赔偿，不足部分由曾德湖承担。四、本案一审、二审的全部诉讼费用由两被上诉人承担。事实与理由：原审法院做出的一审判决认定事实不清。一、原审法院在一审判决中采信的由广东南天司法鉴定中心（以下简称"南天司法鉴定"）出具的鉴定报告的做法与上诉人的真实伤情不符，且南天司法鉴定存在鉴定依据不充分、结论。二、一审法院未支持上诉人的精神损害赔偿金、后续治疗费、误工费、鉴定费等是错误的，请二审法院依法改判。侯晓红当庭补充意见如下：南天司法鉴定所出具的鉴定报告显示使用设备为30厘米钢直尺（1003-1），在由专业技术人员检查中却未检查出手术疤痕6厘米的长度，同样于2017年11月19日X线片，南天司法鉴定机构人员只阅到左足第4跖骨骨折，而未发现第3跖骨同样骨折的事实及部分骨缺损及骨筋膜综合症及左足内弓角变小，前弓角变小，足弓部分破坏等情况，与广东中一司法鉴定机构出具的鉴定意见截然相反。司法鉴定作为在诉讼中由专业鉴定技术人员就专门问题进行鉴别及判断，并提供鉴定意见的行为应当体现专业性，结论唯一性，根据人体伤愈的常理判断，同一伤情在未发生二次伤害的情况下，恢复痊愈应当是随着时间的延长而变好，而广东中一司法鉴定的鉴定时间在广东南天司法鉴定后却鉴定出上诉人的伤情构成十级伤残，时间在前，恢复状态欠缺的广东南天司法鉴定机构却未能鉴定出伤残，明显与常识、常理相悖。所以广东南天司法鉴定意见不可采信。被上诉人曾德湖答辩称，同意上诉人的上诉意见。被上诉人平安保险公司答辩称，上诉人的上诉意见缺乏事实与法律依据，依法应不予认可。2018年11月12日，上诉人与被上诉人共同委托广东南天司法鉴定所对上诉人伤残等级进行鉴定，鉴定材料包括北京大学深圳医院住院病历、诊断报告、出院证明以及深圳仁爱医院影像学资料，经鉴定，结论为上诉人不构成伤残等级。上诉人单方委托广东中一司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见虽然认为上诉人的损伤达到十级伤残，但该鉴定属于其单方委托。上诉人并未举证证明南天司法鉴定所出具的鉴定意见存在任何不当违法之处，同时，广东南天司法鉴定所属于广东省高级人民法院认定的具有鉴定资质的鉴定所，且系上诉人、被上诉人达成合意共同委托的鉴定机构，故上诉人的请求于法无据，应不予支持。针对上诉人的补充上诉意见，我方认为，上诉人在一审期间与被上诉人共同委托广东南天司法鉴定所对上诉人的伤情是否构成伤残依法进行鉴定，该鉴定程序完全合法，不存在任何瑕疵，上诉人对该鉴定意见如果有异议，应当依法按照法定程序向法庭提出，而不应其私下另外找其他鉴定机构进行鉴定，且该鉴定机构的权威并不高于广东南天司法鉴定所，因此该程序是违法的。上诉人侯晓红向一审法院起诉请求：一、被告曾德湖向原告支付以下费用，共计167181.8元：1、医疗费2413元；2、后续治疗费6000元；3、住院伙食费2300元；4、营养费1500元（按照巧元/天计算，鉴定营养期60天）；5、残疾赔偿金107876元；6、精神损害抚慰金10000元；7、护理费14250元（其中2017年11月19日至2（2017年12月12日住院期间按照150元/天计算为23×150=3450元，出院期间按照120元/天计算为120×90=10800）；8、误工费17782.8（按照2017年广东省私营就业人员平均工资计算53347元/每年计算：53347/360×120）；9、鉴定费3060元；10、交通费1000元；11、残疾辅助器具费；1000元。二、平安保险公司对曾德湖诉讼请求第一项履行义务承担无限连带责任。三、本案诉讼费用由平安保险公司、曾德湖承担。一审法院查明，事故发生经过与侯晓红诉称相符、2017年11月19日I5时4分许，被曾德湖驾驶粤B7R15A号车在福田区新洲三街西往东行驶至新洲六街路口左转掉头时，车头左侧撞到过路行人侯晓红后身，造成侯晓红受伤的灰交通事故，深圳市交通警察大队福田大队出具的事故责任认定书认为，曾德湖承担事故的全部责任，侯晓红不负责任。事故发生后，侯晓红前往深圳北京大学深圳医院住院治疗，经检查，事故造成侯晓红第四跖骨、骰骨、外侧楔骨粉碎性骨折并部分缺损、多发瓶跗关节脱位、骨筋膜室综合症等伤情。治疗期间侯晓红共住院23天，曾德湖与平安保险公司已支付了侯晓红住院治疗费用。2017年12月12曰，侯晓红从北京大学深圳医院出院，出院医嘱：住院期间陪护1人，全休1月；石膏托固定2周左右拍片后门诊复诊，视情况拆除；定期复诊，指导后续治疗。平安财产保险公司已垫付侯晓红医疗费17154.41元，向被保险人曾德湖理赔27211.99元，缴纳鉴定费3276元。2018年11月12日，双方共同委托广东南天司法鉴定所对侯晓红伤残等级进行鉴定，鉴定意见认为侯晓红的损伤未达到伤残等级。2018年12月、11日，侯晓红又单方委托广东中一司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见认为侯晓红左足多发骨折致左足足弓结构部分破坏伤残程度为十级伤残，侯晓红误工期120日、营养期60日、护理期90日。另查，侯晓红于2014年5月从大亚湾核电站凯利公司退休。曾德湖为侯晓红垫付出院后的门诊治疗费及医药费2413元。以上事实，有交通事故认定书、住院病案、北京大学深圳医院住院结算清单、门诊病历及诊断报告、治疗费用票据及挂号费、鉴定书、鉴定费缴费清单、工作证明、银行流水明细和曾德湖提交的双方共同委托的广东南天司法鉴定所司法鉴定意见书、支付信息等证据以及庭审笔录予以证实，一审法院予以确认。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按照过错比例由侵权人承担赔偿。同时投保机动车交强险和商业第三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，由承保交强险的保险公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，交警部门的事故责任认定符合法律规定，一审法院予以采信。根据事故责任认定，曾德湖对涉案交通事故承担全部责任。因肇事车辆在平安保险公司投保交强险和商业险，故应由平安保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由平安保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。侯晓红因此次交通事故产生的具体赔偿项目如下：1.关于医疗费，侯晓红确认住院期间的医疗费用已由曾德湖、平安财产保险公司共同垫付付清，平安财产保险公司已垫付侯晓红医疗费17154.41元，向被保险人曾德湖理赔27211.99元。结合侯晓红的举证，一审法院经审查认定侯晓红出院后因后续治疗产朱医疗费为1921.4元；2.关于侯晓红主张的后续治疗费6000元，尚未实际发生,一审法院不予支持。侯晓红可在后续治疗费用实际发生后另行主张权利；3.关于住院伙食费，根据侯晓红提交的北京大学深圳医院病人住院结算清单，侯晓红住院23天，故侯晓红请求的住院伙食费2300元（100元/天x23天），一审法院予以支持；4.关于营养费，结合侯晓红受伤及住院情况，一审法院依法调整营养费为460元；5.关于残疾赔偿金，本案双方共同委托广东南天司法鉴定所对侯晓红伤残等级进行鉴定，鉴定意见认为侯晓红的损伤未达到伤残等级。后侯晓红又单方委托广东中一司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见认为侯晓红的损伤达到十级伤残。广东南天司法鉴定所系双方共同委托的鉴定机构，机构所出具的鉴定意见系在事故后发生1年左右侯晓红治疗终结后作出，侯晓红并未举证证明该鉴定意见存在违法之处，一审法院依法予以采信。根据广东南天司法鉴定所鉴定意见认为侯晓红不构成伤残等级，故侯晓红此项请求于法无据，一审法院不予支持；6.关于精神损害抚慰金，于法无据，一审法院不予支持；7.关于护理费，侯晓红住院23天，住院期间留陪1人；护理费按照每天150元的标准计算为3450元；8.关于侯晓红主张误工费17782.8元，侯晓红提交的《工作证明》无单位相关人员签名，且侯晓红所提交的事故前六个月银行流水尚不足以证明系工资收入，一审法院不予采信。侯晓红系大亚湾核电站凯利公司退休人员，其未能提交证据证明真从事其他劳动并有实际收入，且实际工作收入因发生事故受到损失，故关于侯晓红主张的误工费，一审法院不予支持；9.关于侯晓红主张的广东中一司法鉴定中心鉴定费3060元，于法无据，一审法院不予支持；10.关于交通费，侯晓红及其家属因处理本次交通事故及治疗伤情必然产生相应的交通费用，侯晓红共计住院23天，且出院医嘱要求定期前往医院复诊。侯晓红主张的交通费1000元，金额合理，一审法院予以支持；11.关于残疾辅助器具费，于法无据，一审法院不予支持；因本次交通事故曾德湖负全部责任，侯晓红上述损失合计9131.4元，该金额未超出交强险和商业第三者险的责任限额，故应由平安财产保险公司直接向侯晓红赔付。因平安保险公司在交强险和商业第三者责任险范围内足额赔偿侯晓红损失，故侯晓红要求曾德湖承担赔偿责任的主张，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、确认侯晓红因本案道路交通事故应得赔偿总额为9131.4元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿侯晓红侯晓红损失9131.4元；三、驳回侯晓红侯晓红其他诉讼请求。本案案件受理费1336元（已由侯晓红预交），由侯晓红负担1263元，中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担73元。本院经二审查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。根据侯晓红的上诉意见，本案争议的焦点是：广东南天司法鉴定所出具的鉴定结论是否能够作为认定侯晓红伤残等级的依据？侯晓红和曾德湖向本院申请对侯晓红的伤情重新鉴定，对此，本院认为，因广东南天司法鉴定所具有相关鉴定资质，该鉴定所是三方当事人共同选定的鉴定机构，鉴定材料经过三方当事人的确认，鉴定程序也不违反法律规定，因此，广东南天司法鉴定所所作出的鉴定结论应当作为认定案件事实的依据。侯晓红和曾德湖向本院申请重新鉴定，没有事实和法律依据，本院不予准许。根据广东南天司法鉴定所的鉴定结论，侯晓红的伤情达不到伤残等级，一审法院据此判决平安保险公司向其支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等合计9131.4元，有事实和法律依据，本院予以确认。综上，上诉人侯晓红的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费3643.63元，由上诉人侯晓红负担。本判决为终审判决。审判长 唐    静审判员 张  士  光审判员 邓  亚  玲二〇一九年十二月十八日书记员 陈静雯（兼）附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。