四川省凉山彝族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川34民终1617号 上诉人（原审原告）：舒涛，男，1990年11月出生，汉族，四川省德昌县人，村民，住德昌县。 委托诉讼代理人：郑森，四川明炬（凉山）律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被上诉人（原审被告）：四川伊恋家居用品有限公司。住所地：四川省成都彭州工业开发区天彭镇旌旗西路39号。统一社会信用代码：91510182693664597N。 法定代表人：周晓明，该公司负责人。 委托诉讼代理人：何朝阳，四川东驰律师事务所律师，代理权限为特别授权。 上诉人舒涛因与被上诉人四川伊恋家居用品有限公司合同纠纷一案，不服四川省德昌县人民法院（2019）川3424民初911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，因本案事实清楚，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定，经过阅卷、询问当事人，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 舒涛上诉请求：1.请求二审人民法院依法撤销原审判决，请求二审法院发回重审或在查明事实后依法予以改判；2.本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定双方不存在合同关系，属于认定失实。原审原被告双方虽未签订书面合同，但已通过签订《加盟意向书》，按要求装修以及长期交易等达成合作意愿，应认定为双方合同事实成立，有效。根据《中华人民共和国合同法》第十条第一款规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式，《最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释二》第二条明确规定：当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同，但法律另有规定的除外。本案中，上诉人舒涛在参观被上诉人位于成都的公司直营后，于2018年3月28日与被上诉人签订了《伊恋全屋定制加盟意向书》，并将加盟保证金一万元依约打至被上诉人账户名下，在其后的8个月内，双方按照约定进行了装修以及发货交易，双方的事实买卖合同成立、有效。二、被上诉人在事实买卖合同中，严重违约，应当承担违约责任。1.在本案中，上诉人自签订《加盟意向书》之日起，就严格按照被上诉人要求在履行合作（按照被告要求投资装修门店、投资购买样品、积极投资整改门店装修、按时打货款、积极投资宣传等），反之被上诉人在收到保证金后未按照交易习惯将加盟合同寄至上诉人签订，二是直接要求上诉人按照公司要求装修门店，上诉人在2018年5月至7月装修好门店后，被上诉人又以装修风格不和为由，要求上诉人继续投资整改。直至2018年底，上诉人的伊恋全屋定制德昌店才正式开展营业。2.被上诉人在上诉人仅仅正式开张营业不到半年时间（期间还包含过年放假20天），就以上诉人不符合发货量规定为由，以书面形式单方面终止双方合作。在实践过程中，门店从装修到正常经营，中间无论是产品宣传，还是市场口碑打造成型本就需要一个过程，并非被上诉人所称的《加盟意向书》签订的当天就要开始计算发货量发货，这完全违背市场规律以及市场交易习惯的行为。上诉人在投入大量人力、物力、财力的情况下，已经明确告知了被上诉人，要求优先继续履行合同，享有伊恋定制家具的经销权，而被上诉人枉顾上诉人的大量投入，随意单方面终止合作，并按照提前签约新的经销商，要求原告停止使用伊恋品牌所有物品并停止发货，应当承担违约责任。3.《最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释二》第七条规定下来情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：（1）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易双方订立合同时所知道或者应当知道的做法；（2）当事人双方经常使用的习惯做法。本案中，上诉人在经过被上诉人的授权后，在四川省德昌县独家经营伊恋定制家具用品，期间无任何损害四川依恋家居用品有限公司名誉等违约行为，被上诉人却在双方合约期间，私自在凉山州德昌县独家经销商，德昌县城人口以及行政区域面积，按照被告提供的合同以及双方的交易习惯可以明确，仅仅在德昌县城是不应存在两家或者两家以上的经销商，被上诉人如要新签经销商，应该书面告知上诉人并征求上诉人的同意方可进行。被上诉人在要求上诉人投资不断完善品牌门店的同时，又私自另签经销商，并单方面终止顺丰已打造成型的合同事实，已构成严重违约行为，并且被上诉人在反复签经销商的过程中重复获利，该行为对上诉人造成了巨大的损失。 四川伊恋家居用品有限公司辩称，1.上诉人在上诉的事实理由中，上诉的事实与一审查明的事实不相符，办案上诉人并非在2018年4月到成都会展中心参加展览，而是3月份参加的家具展；2.双方之间并没有签订任何正式的经销商合同；3.一审中，上诉人明确认可3月份参加的，加盟意向向其承诺期限为一年；4.被上诉人并未在2018年8月与2019年3月期间与其他商家签订加盟合同；5.一审庭审中被上诉人已提交了上诉人与被上诉人的工作人员微信聊天记录，证实上诉人于2019年2月（农村说法为2018年春节）明确表态不再加盟被上诉人的经销商，通过以上法律事实，上诉人与被上诉人之间不具有任何合同关系，即便上诉人认为加盟意向书可以证实双方之间有口头约定，那么被上诉人正式的合同版本是全国各地加盟商均一致的，上面约定的时间与上诉人陈述的一致是一年一签，截止2019年3月，上诉人与被上诉人的合同履行期限早已届满，被上诉人在2019年4月20日向上诉人送达公告通知要求其停止品牌销售的行为完全符合约定，也是上诉人应有的权利。被上诉人认为一审事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，依法维持原判。 舒涛向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令解除原被告经销合同；2.请求人民法院依法判令被告解约，并赔偿原告装修、样品货款、运费、保证金等共计人民币：216000元（贰拾壹万陆仟圆整）；3.本案诉讼费由被告支付。庭审中，原告将第二项诉讼请求的赔偿金额216000元变更为184844元。 一审法院认定事实：2018年3月，原告到成都参加家博会期间与被告公司的招商经理达成加盟合作意向，并签订了《伊恋全屋定制加盟意向书》，原告于2018年3月29日、2018年4月3日分两次支付给被告保证金共计10000元，原、被告双方并未签订正式合同。之后原告对其租赁的门市进行了店面设计及装修，并陆续在被告公司购买了样品，共支付被告样品款七万余元。在此期间，原告还向被告公司定制了家具若干并对外销售。2019年2月20日，被告与案外人杨明德签订《“ELIANHOME”伊恋品牌授权经销合同书》，授予其四川省德昌县范围内的特许经营权。2019年4月20日，被告向原告送达一份公告，通知原告如下事项：1.被告将停止向其供货；2.要求原告停止对被告品牌的宣传及营销活动、禁止销售被告品牌产品；3.要求原告拆除被告品牌相关物料。原告认为被告的行为违反了合同约定，特起诉来院，请求：1.请求人民法院依法判令解除原被告经销合同；2.请求人民法院依法判令被告解约，并赔偿原告装修、样品货款、运费、保证金等共计人民币：216000元（贰拾壹万陆仟圆整）；3.本案诉讼费由被告支付。庭审中，原告将第二项诉讼请求的赔偿金额216000元变更为184844元。 一审法院，本案中，本院对原、被告双方于2018年3月达成合作意向，原告向被告支付10000元保证金的事实予以确认。原、被告双方争议的焦点为：1.原、被告之间的合同关系是否存在、是否应解除；2.被告是否构成违约；3.原告是否应得到赔偿及赔偿金额如何认定；4.原告给付的保证金被告是否应退还。一审法对上述焦点问题作如下认定：1.关于原、被告之间的合同关系是否存在、是否应解除的问题。原、被告虽然于2018年3月达成由原告代理被告品牌在德昌区域的经营活动的合作意向并签订了《加盟意向书》，原告也向被告支付了10000元作为保证金，但之后双方并未签订正式书面合同，原告虽诉称与被告订立了为期一年的口头合同，并按口头合同约定进行了店面装修及经营活动，但被告对该口头合同并不认可，并认为原告的行为均系其自身行为，与被告无关，而原告认可双方未签订合同，又对被告提交的经销商合同也不予认可，且原告也未能举出充分证据证明其与被告之间存在双方均认可的合同关系，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告提交的证据不能证明或不足以证明其事实主张，原告应承担举证不能的责任，故本院认为本案原、被告之间应视为不存在合同关系，因此也无需解除合同。加之原告诉称其口头合同期限为自2018年3月起一年，之后双方并未续签，即便存在合同，从2018年3月起至今时间早已超过一年，该合同也应处于履行期限届满的状态，不适于解除。故对原告要求解除与被告签订的经销合同的诉讼请求，本院不予支持。2.关于被告是否构成违约的问题。原告认为被告与案外人杨明德签订《“ELIANHOME”伊恋品牌授权经销合同书》，同时禁止原告使用其品牌的行为侵犯了原告对其品牌在四川省德昌县范围内的使用独占性，但因原、被告双方仅就加盟事宜达成了意向，并未订立任何合同，双方对该事项也未有任何约定，本院已确认原、被告双方不存在合同关系，故被告不构成违约。3.原告是否应得到赔偿及赔偿金额如何认定的问题。原告要求被告赔偿包括装修72898元、样品损失77319元、房租24627元、品牌诚意金10000元，由于原、被告之间并不存在合同关系，且双方对原告装修、租房、样品购买的行为无合同约定，也未对违约责任有其他约定，因此原告的上述行为应认定为其个人行为，而并非被告强行要求原告完成，被告对原告的装修、样品及房租损失不应承担赔偿责任。4.关于原告给付的保证金被告是否应退还的问题。原告向被告交纳了10000元款项，被告辩称是加盟费不应予以退还，但原告支付该笔款项时明确注明为“诚意金”、“伊恋保证金”，被告所出示的经销合同中也载明为“品牌保证金人民币壹万元”，加之双方并未签订合同，故该笔款项不应认定为合同约定的加盟费，而应认定为保证金，原、被告双方在合同未订立即双方不存在合同关系的情况下，被告理应及时将该笔款项退还给原告。综上，原告向被告支付了10000元保证金，在原、被告双方未签订合同的情况下，被告理应将该笔保证金退还给原告，被告未退还，应承担及时退还保证金的民事责任。故原告要求被告退还其保证金10000元的诉讼请求，符合相关法律规定，本院予以支持。原告的其他诉讼请求，不符合相关法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、四川伊恋家居用品有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告舒涛保证金人民币10000元；二、原告舒涛的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4540元，减半收取计人民币2270元，由原告舒涛负担2245元，由被告四川伊恋家居用品有限公司负担25元。 审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院审理查明的事实与一审法院认定事实部分一致，对一审法院认定事实予以确认。 另查明：2018年4月3日，舒涛通过微信转账支付培训费1200.00元给伊恋培训部的陈中华。2018年5与7日，舒涛通过微信转账1200元给伊恋培训部的王欢。随后，伊恋公司向舒涛出具了伊恋全屋定制德昌伊恋装饰设计施工图，设计图的下方载明：“工程名字：德昌伊恋全屋定制，经销商：舒涛，公司地址：四川省彭州市。四川伊恋家居用品有限公司在全国统一使用的经销商合同第四条第1款加盟保证金细则的第（1）中载明“乙方应当向甲方一次性支付品牌加盟费／元，品牌保证金人民币壹万元，该笔款项应在本合同签订即日支付，甲方收到乙方支付的全额品牌保证金后，本合同生效。”第2款品牌保证金返还方式中载明“品牌保证金在甲乙双方结束合作后一年后给予退还（不计利息）”。第九条加盟店的开业培训“在加盟店开业前，乙方或其指定的承担加盟店管理职责的人员及团队应参加由甲方组织实施的培训，通过考核合格后上岗，以确保能够独立运营加盟店”。第十条特许经营体系的提供载明“甲方应在本合同生效之日起，向乙方提供代表特许经营体系营业象征的书面资料，包括相关管理制度、店面设计方案、产品质量标准等相关管理规定，以确保乙方顺利开展加盟店的运营”。 本案的争议焦点为：1.双方当事人合同关系是否成立；2.被上诉人四川伊恋家居用品有限公司是否存在违约行为。 本院认为：1.关于双方当事人合同关系是否成立。本案中，被上诉人四川伊恋家居用品有限公司在在家博会期间发出“伊恋全屋定制加盟意向书”，属于要约邀请，上诉人舒涛与被上诉人四川伊恋家居用品有限公司于2018年3月达成合作意向，上诉人舒涛向被上诉人四川伊恋家居用品有限公司支付10000元保证金的行为属于要约；被上诉人四川伊恋家居用品有限公司收到保证金后，对上诉人舒涛向舒涛出具了伊恋全屋定制德昌伊恋装饰设计施工图，对舒涛方的人员进行培训等行为，应当视为对双方建立合同关系的承诺。且根据被上诉方四川伊恋家居用品有限公司提供的经销商格式合同的第四条第1款加盟保证金细则的第（1）中载明“乙方应当向甲方一次性支付品牌加盟费/元，品牌保证金人民币壹万元，该笔款项应在本合同签订即日支付，甲方收到乙方支付的全额品牌保证金后，本合同生效。”的表述，加盟商缴纳了保证金后，加盟商与四川伊恋家居用品有限公司之间的加盟合同即生效。本案中，虽然双方当事人没有签订书面合同，但根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释》（二）第二条：“当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。”的规定，双方当事人之间的合同关系成立。一审法院认定双方当事人之间不存在合同关系属于认定错误，本院予以纠正。 2.关于四川伊恋家居用品有限公司是否存在违约行为。从审理查明事实看，舒涛与四川伊恋家居用品有限公司口头达成的履行合同期限为一年，在一年期限届满之前的一个月，四川伊恋家居用品有限公司与案外人杨明德签订了“ELIANHOME”伊恋品牌授权经销合同书，授权杨明德在四川省德昌县开设伊恋品牌加盟店，但并未禁止舒涛继续销售伊恋品牌的产品。在双方合同期限届满后，2019年4月20日，四川伊恋家居用品有限公司向舒涛发出公告，停止向舒涛供货，并要求舒涛停止“ELIANHOME”、“E·LIANHOME”“伊恋全屋”品牌的一切宣传及营销活动，禁止销售“ELIANHOME”、“E·LIANHOME”“伊恋全屋”品牌的所以产品。至此，双方之间的合同履行完毕，因合同期限届满，合同已自动解除，双方当事人的合同权利义务已终止，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，承担违约责任的前提是当事人一方有违约行为，四川伊恋家居用品有限公司的行为并未违反与舒涛的口头协议，也未对舒涛造成合同约定内的损失。双方当事人提供的证据无法证实四川伊恋家居用品有限公司与杨明德签订合同后到合同期限届满给舒涛造成了实质性的财产损失，且因双方当事人之间并未签订书面合同，从口头约定无法看出一年期限届满后，舒涛具有继续履行合同的优先权。舒涛无法证明在一年履行期限届满后双方有继续履行合同的约定，也无法证明在一年履行期限届满后双方当事人对合同期内的投入由哪一方负担有约定。所以舒涛主张由四川伊恋家居用品有限公司承担赔偿责任不应当得到支持。 综上所述，舒涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定虽有瑕疵，但适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4540.00元，由舒涛负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘忠霞 审判员  黄 波 审判员  张 黎 二〇一九年十二月十七日 书记员  杨雁乐