新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院   民事判决书   （2019）新28民终1854号   上诉人（原审被告）：桑怀东，男，1992年1月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区库尔勒市。   委托诉讼代理人：王奕文（上诉人桑怀东妻子），住新疆维吾尔自治区库尔勒市。   被上诉人（原审原告）：库尔勒领尚空间建筑装饰中心，住所地新疆维吾尔自治区库尔勒市华凌市场北1栋区24号。   经营者：李西芳，女，1982年12月15日出生，住新疆维吾尔自治区库尔勒市天山西路34号6号楼1单元501室。   委托诉讼代理人：于宏，该建筑装饰中心员工。   上诉人桑怀东因与被上诉人库尔勒领尚空间建筑装饰中心装饰装修合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初1300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。上诉人桑怀东及其委托诉讼代理人王奕文，被上诉人库尔勒领尚空间建筑装饰中心委托诉讼代理人于宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   上诉人桑怀东上诉请求：请求撤销一审民事判决第二、第三项，在查明事实基础上依法改判。事实和理由：1．上诉人不存在违约行为，且一审法院计算违约金有误。被上诉人贴砖工作未完成，尚不满足合同约定的付款条件，故不存在上诉人逾期付款。假定上诉人逾期付款根据涉案合同规定，铺砖完工之日缴至实际合同额的40%，则本案双方签订合同总价为67,199元，即便缴至总价40%即26,879.6元、再扣除已支付24,000元剩余2,879.6元作起算基数就算违约金。2．本案被上诉人并未完成合同约定的装修内容，且合同中对各项装修内容的价格约定不清，一审在认定被上诉人装修款为24,843.6元的基础上，计算上诉人剩余应付装修款时应当将已付装修款予以扣减，但一审法院径行判决上诉人支付剩余装修款为24,843.6元属于计算错误。现双方争议焦点在于已完工程量价格如何确定的问题，而一审法院在未向当地价格机构询证的情况下酌情认定装修款属于认定事实不清。综上，请求二审撤销原判，依法予以改判。   被上诉人库尔勒领尚空间建筑装饰中心辩称，上诉人单方面违约在先，且不承认我方的工程进度，故我方主张对工程进度进行调查，如有必要我们要求继续履行合同。一审认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉人上诉请求，维持原审判决。   库尔勒领尚空间建筑装饰中心向一审法院起诉请求：1．依法解除原、被告之间签订的《领尚空间家装合同》；2．判令被告向原告支付剩余装修款45,199元（67,199元-22,000元=45,199元）；3．依法判决被告向原告支付违约金3457.72元（45,199元×0.0005×153天=3,457.72元）。事实和理由：原、被告双方于2018年6月23日签订《领尚空间家装合同》，约定由原告为被告自有的商品房位于库尔勒市××楼进行装修。该合同还就装修价款、违约责任等内容进行约定。合同签订当日，被告支付装修款2000元。在原告装修过程中，被告增加装修项目，并与原告签订定制包，约定增项价款为29,686元。原告装修完成的各种施工量造价共计67,199元。被告总计向原告支付装修款22,000元，剩余部分至今未付。原告多次索要无果故诉至法院。   一审法院认定事实：原、被告双方于2018年6月23日签订了一份《领尚空间家装合同》，约定为被告装修被告位于华源圣地欣城××楼，工程期限为60日，工程总造价为40,404元，支付方式为合同签订之日首付款60％即24,000元，第二次铺砖完工缴至实际合同额的40％及16,406元。双方还约定违约责任，乙方（原告）施工工期过半，甲方（被告）不按期支付工程款，将加付应付工程款的万分之五／天作为违约金；乙方（原告）如工程质量存在问题，返工费有乙方承担，给甲方造成损失应予以赔偿，乙方不能按期开工或中途无故停工或质量问题返工，影响工期，工期不得顺延。如拖延工期每拖延一天，乙方应向甲方支付合同总造价的万分之五作为违约金等。被告于2018年6月23日给原告付款，原告给其出具了一份收款收据，载明收到全房基础装修定金24,000元。装修过程中，双方于2018年9月18日又签订了一份装修个性定制包，载明工程项目，单价、数量等，总价为29,686元，但双方协商最终价位25,000元，对此予以注明，双方在该定制包上均签字盖章。被告于2018年11月3日给原告出具了一份保证书，载明双方协议终止装修合同，约定两种方案，如不使用这两种方案，须在2018年11月6日前给出解决方案，否则，所产生的违约费用均由被告承担。保证书出具后双方均为达成最终解决方案。以上事实有家装合同、个性定制包、照片、保证书、企业信息、收款收据、公证书及原、被告的当庭称述为证。一审法院认为，订立合同的当事人应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。本案双方于2018年6月23日签订的家装合同属于室内装饰装修合同，是双方在协议一致，平等自愿的基础上签订的，且内容并无违反法律规定，因此本院认为该合同合法有效。被告当庭反驳称原告不具有相应的建筑业企业资质证书，无装饰装修资质，但企业公示信息中原告的经营范围包含了建筑装饰，因此本院认为被告的反驳意见不成立，对此不予采信。关于原告要求依法解除双方签订的《领尚空间家装合同》的请求，被告出具的保证书足以证实被告要求终止装修合同的事实，根据《中华人民共和国合同法》第三十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；”被告的该行为属于该法律规定情形，因此本院认为原告的该主张成立，对此予以支持。关于原告主张的要求被告支付剩余装修款45,199元的请求，通过法庭调查确认被告给原告交付24,000元装修款后未再支付款项，而原告也未按照约定完成所有装修内容。庭审中被告又申请对原告实际装修部分进行价格鉴定，本院委托鉴定中心进行鉴定，但鉴定中心以“涉案工程中途停止后由另外一支装修工程对进行装修直至完工，原告施工的工程无现场现状无法进行现场勘验，公证书中关于涉案工程的内容我机构无法取得涉案工程的实测工程数据，进而无法得出鉴定意见”为由将案件材料退回。本院认为原告的实际工程量及价格无法确认，而原告主张以市场价计算装修款没有合同约定也没有法律依据，鉴于公平公证原则，原告进行了部分装修是事实，因此本院酌情认定原告的装修款为24,843.6元。关于原告主张的违约金3457.72元的请求，被告出具的保证书中明确表示承担违约费用，因此本院认定该违约金为1652.10元（24,843.6元×0.0005×133天=1652.10元）。判决：一、依法解除原告库尔勒领尚空间建筑装饰中心与被告桑怀东于2018年6月23日签订的《领尚空间家装合同》；二、被告桑怀东于本判决生效之日起十五日内支付原告库尔勒领尚空间建筑装饰中心剩余装修款24,843.6元；三、被告桑怀东于本判决生效之日起十五日内支付原告库尔勒领尚空间建筑装饰中心违约金1652.10元；四、驳回原告库尔勒领尚空间建筑装饰中心的其他诉讼请求。   本院二审期间，上诉人没有提交新证据，本院经二审审理查明的事实与原审一致，对原审法院审理查明的事实本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点为：1．已装修部分装修款应确定为多少；2．上诉人桑怀东是否存在违约行为，若存在、违约金应如何计算。上诉人桑怀东与被上诉人库尔勒领尚空间建筑装饰中心签订的《领尚空间家装合同》及《领尚空间装饰·设计装修个性定制包》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效，双方应按合同约定履行各自义务。   针对争议焦点一，双方约定《领尚空间家装合同》即《基础套餐包》价款为40,404元，《个性定制包》约定价款为25,000元，共计65,404元。上诉人桑怀东已支付24,000元。   经本院组织双方当事人对已完工工程量进行核对，双方当事人均认可《基础套餐包》及《个性定制包》中已完工工程量。因《个性定制包》已约定价款，且双方对工程量亦无异议，经本院核算《个性定制包》中已完工工程量价格总计10,676元，仍有13,148元工程未完工。对《基础套餐包》工程量双方均认可，即签订合同时《基础套餐包》宣传单中包含的14项中，除了客厅、餐厅、过道一级吊顶，顶墙面基础处理，顶面乳胶漆喷涂之外已全部完工。因签订合同时双方当事人未约定单价，且对于工程单价存有争议，结合双方对已完成的工程量的确认，以及双方对总工程量价格的确认，一审法院酌情认定已完工且尚未支付价款为24,843.6元，符合客观实际，不违反法律规定，本院予以确认。   针对争议焦点二，因在履行合同期间，上诉人桑怀东要求终止合同的行为属单方解除合同，且其在保证书中明确表示承担违约费用，故一审法院判令上诉人桑怀东承担违约责任并无不当，对于上诉人桑怀东提出不存在违约行为的上诉主张，本院不予支持。一审法院根据尚未支付价款24,843.6元作基数，计算违约金并无不当。本院予以确认。   综上，一审法院认定事实基本清楚，判决并无不当。故对上诉人桑怀东的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费462.40元，由上诉人桑怀东负担。   本判决为终审判决。   审判长 杨奇志   审判员 刘强   审判员 巴都木才次克   二〇一九年十二月二十四日   书记员 胡曦月