江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终11708号上诉人（原审被告）：董福志，男，1954年2月3日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：董伟伟，系董福志儿子。委托诉讼代理人：邓鹏，上海普世（昆山）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯光磊，男，1989年12月4日出生，汉族，住安徽省涡阳县。被上诉人（原审被告）：昆山市周市镇范家角木器加工厂，住所地昆山市周市镇新镇金浦路168号，注册号320583600716596。负责人：王建华。委托诉讼代理人：范静，江苏友杰律师事务所律师。上诉人董福志因与被上诉人侯光磊、昆山市周市镇范家角木器加工厂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院作出的（2019）苏0583民初5276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董福志上诉请求：撤销一审判决，依法改判董福志不承担50%的责任，由侯光磊、昆山市周市镇范家角木器加工厂承担责任；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、董福志仅为昆山市周市镇范家角木器加工厂提供劳务，而非承包关系，原审法院对此的认定事实不清，证据不足，法律适用不正确。二、董福志不具备施工资质、也没有经营主体资格，更不具备高空或危险作业的资质，昆山市周市镇范家角木器加工厂存在明显严重的选任过错。三、昆山市周市镇范家角木器加工厂实际翻新厂房面积为900平方米，应办理施工许可证未办理，存在明显的过错，其明知需翻新屋顶存在严重安全隐患，却未尽到合理的提示与注意义务，在指示方面存在严重过错。四、侯光磊明知自己不具备高空危险作业资质，仍强行加入施工作业，存在明显过错，理应对其自身的损害承担高于40%的责任。五、侯光磊伤残等级为九级，未达到完全丧失劳动能力或大部分丧失劳动能力，不应支持其对于被抚养人生活费的请求。同时其所主张的抚养费采用了叠加的方式，同一时间主张了4份抚养费，已然超出了上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。六、董福志为昆山市周市镇范家角木器加工厂翻新厂房屋顶，昆山市周市镇范家角木器加工厂是实际受益人，让董福志承担50%的赔偿责任明显超过合理限度。侯光磊辩称，请求驳回上诉、维持原判。昆山市周市镇范家角木器加工厂辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。侯光磊向一审法院起诉请求：1、判令董福志赔偿侯光磊因此次事故造成的各项损失共计534127元；2、判令昆山市周市镇范家角木器加工厂对上述各项损失承担连带赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：昆山市周市镇范家角木器加工厂将彩钢瓦翻新工程交给董福志来做，董福志找到侯光伟进行施工，侯光磊系侯光伟一块带过去施工的。2017年2月17日，侯光磊在工作中受伤。一审再查明，2018年10月30日，侯光磊委托苏州同济司法鉴定所对其伤残三期进行鉴定。2018年11月15日，苏州同济司法鉴定所出具鉴定报告，1、被鉴定人侯光磊因外伤致L1椎体粉碎性骨折，椎管部分占位构成九级残疾；余伤情不足评残。2、被鉴定人侯光磊的误工期为十五个月；护理期为伤后一人护理四个月；营养期为四个月。董福志对鉴定结果不认可，申请重新鉴定。2019年6月26日，一审法院委托苏州市立医院司法鉴定所对其伤残及三期进行重新鉴定。2019年7月15日，苏州市立医院司法鉴定所出具鉴定报告：1、被鉴定人侯光磊在工作时受伤致腰1椎体爆裂性骨折，椎管内骨性占位，构成九级伤残。2、被鉴定人侯光磊其误工期限定为伤后240日；伤后90日予以1人护理；伤后90日予以营养支持。上述事实由病例、出院记录、医药费清单、医药费发票、医师证明书及一审法院庭审笔录予以证实，并经庭审质证，一审法院予以确认。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。结合案件事实，本案中，昆山市周市镇范家角木器加工厂将自己彩钢瓦翻新工程交给董福志进行施工，在选任、指示方面存在过失；侯光磊作为完全民事行为能力人，经常从事相关工作，有一定经验，在工作中应有合理审慎的注意义务，其对自身的损伤也存在一定过失；董福志作为整个彩钢瓦翻新工作的承包人，一个经常从事相关工作的雇主，应对工作场地有相应评估，对潜在危险有一定预见性，对施工人员的保护措施实施到位。综上，一审法院根据案件的具体情况及当事人提供的证据，确认对侯光磊的本次受伤所造成的损失，侯光磊负担40%责任；董福志负担50%责任；昆山市周市镇范家角木器加工厂负担10%责任。对于侯光磊的各项损失，一审法院认定如下：1、医疗费。侯光磊主张72082.8元，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据侯光磊提供的病历、出院记录、医疗费票据、用药明细等，确定医疗费为72082.8元。2、护理费。侯光磊主张10000元。根据住院天数及鉴定报告，对该金额予以确认。3、营养费。侯光磊主张6000元。根据鉴定报告，确认该金额为4500元。4、住院伙食补助费。侯光磊主张1350元，根据住院天数，对该金额予以确认。5、残疾赔偿金。侯光磊主张188800元（47200*20*0.2）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，根据侯光磊提供的证据，结合侯光磊的伤残等级及受伤时的年龄，认定残疾赔偿金为188800元（47200*20*0.2）。6、精神抚慰金。侯光磊主张10000元，根据侯光磊的伤残程度，对该金额予以确认。7、交通费。侯光磊主张660元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，酌定交通费为660元。8、鉴定费。侯光磊主张3060元，根据侯光磊提供的证据，对该项金额予以确认。9、误工费。侯光磊主张109187元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的误工费按实际减少的收入计算。本案中，根据各方意见，酌定该金额为39401元（59102元/12*8个月）。10、被抚养人生活费。侯光磊主张164987.2元。被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支付标准计算。被抚养人为未成年的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力有无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一年减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据侯光磊提供的证据，确定被扶养人生活费为164987.2元。以上1-10项费用经核算，总计为494841元，董福志根据责任比例负担247420.5元，扣除其垫付的32000元，还需支付215420.5元；昆山市周市镇范家角木器加工厂根据责任比例承担49484.1元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、董福志在判决生效之日起十日内赔偿侯光磊各项损失计247420.5元，扣除其垫付的32000元，还需支付215420.5元。二、昆山市周市镇范家角木器加工厂在判决生效之日起十日内赔偿侯光磊各项损失计49484.1元。案件受理费2950元，由侯光磊1180元，董福志负担1475元，昆山市周市镇范家角木器加工厂负担295元。二审中，董福志提供照片一组，证明施工环境和施工时没有采取任何安全措施，董福志本人从其年龄特征上看不具备承包或承揽的条件。侯光磊质证后认为，对照片真实性无异议，但不能达到证明目的。昆山市周市镇范家角木器加工厂质证后认为，对照片的真实性、关联性均不认可，图中所摄屋顶并非本案翻新屋顶，涉案承包屋顶也不是900平方米。以上事实，有照片、调查笔录等予以佐证。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实相一致。本院认为，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对给该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。董福志主张其与昆山市周市镇范家角木器加工厂之间为提供劳务关系，但未能提供充分证据予以证实，且与其一审中的陈述“王建华叫我修房子的彩钢瓦，然后我给侯光伟打电话。”等内容存在矛盾，本院不予采信。一审法院根据在案证据，认定董福志从昆山市周市镇范家角木器加工厂承接涉案彩钢瓦翻新工程并无不当，本院予以确认。各方当事人对于侯光磊的受伤损失均存在过失，一审法院结合各方的过错程度，认定的责任比例尚属适当，本院予以维持。关于被抚养人生活费，一审法院依据侯光磊的伤残等级以及被抚养人人数，计算的被抚养人生活费符合法律规定，本院予以确认。综上所述，董福志的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1177元，由董福志负担。本判决为终审判决。审判长  杨恩乾审判员  徐 辉审判员  杨 兵二〇一九年十二月二十六日书记员  闻 艺法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。