湖北省武穴市人民法院行 政 判 决 书（2019）鄂1182行初114号原告：蔡淦，男，1988年3月20日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：熊珑玲，北京大成（武汉）律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：王庚伟，北京大成（武汉）律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：蕲春县公安局。住所地：湖北省黄冈市蕲春县漕河镇一路。统一社会信用代码114211260112869808。法定代表人：涂曙光，局长。委托诉讼代理人：张学军，蕲春县法制大队民警。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：梅宝贵，蕲春县公安局漕河派出所民警。代理权限为一般代理。被告：蕲春县人民政府。住所地：蕲春县漕河镇漕河大道1号。统一社会信用代码114211260112870004。法定代表人：詹才红，县长。委托诉讼代理人:何茂荣，蕲春县司法局工作人员。代理权限为一般代理。原告蔡淦诉被告蕲春县公安局、被告蕲春县人民政府治安行政处罚决定及行政复议决定一案，于2019年10月24日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案后，依法向被告蕲春县公安局、蕲春县人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书等法律文书。本院依法组成合议庭，于2019年11月19日公开开庭审理了本案。原告蔡淦委托诉讼代理人熊玲珑和王庚伟、被告蕲春县公安局政委李汉军及委托诉讼代理人张学军和梅宝贵、被告蕲春县人民政府副县长张保华及委托诉讼代理人何茂荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蔡淦诉称，2019年4月26日17时6分，蔡淦因过生日应几个同学的邀请前往蕲春县柏曼酒店庆贺吃晚餐。蔡淦到达酒店时，同学已经先期到达了四位，还有一位在赶来的途中，为了等到齐开席，蔡淦就应邀玩了一下德州扑克。十分钟后，蕲春县公安局漕河派出所将蔡淦及另几位参与者以聚众赌博的名义抓获，现场未查获赌资，通过查阅微信，发现蔡淦及另外两位参与者之间转账不足500元（另外还有两位同学没有转账），蕲春县公安局漕河镇派出所在当事人不存在任何人身危险、丝毫没有反抗行为的情形下，使用警械将其强行带走，蕲春县公安局于4月26日作出蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定书，以聚众赌博将五位参与者一律处以行政拘留五日的行政处罚。2019年6月10日，蔡淦向黄冈市公安局申请行政复议，请求撤销蕲春县公安局作出的行政处罚决定。2019年7月1日，黄冈市公安局将行政复议申请转至蕲春县人民政府，蕲春县人民政府于7月5日受理该行政复议，并于9月27日作出复议维持的复议决定，于10月12日将该决定送达蔡淦签收。蔡淦认为，蕲春县公安局作出的蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定书认定事实不清，适用法律错误，存在严重的程序违法，而蕲春县人民政府作出的蕲政复决字[2019]10号行政复议决定书错误地维持了原行政处罚决定书的认定结果和处罚决定，上述两份决定书均严重侵害了蔡淦的合法权益，故提起行政诉讼，请求判决：一、撤销被告蕲春县公安局作出的蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定书；二、撤销被告蕲春县人民政府作出的蕲政复决字[2019]10号行政复议决定书；三、案件受理费由被告蕲春县公安局、蕲春县人民政府负担。原告蔡淦为支持其诉讼主张，提供了以下证据（均为复印件）：1.原告身份信息，拟证明原告诉讼主体适格；2.行政处罚决定书，拟证明原告被给予行政处罚的事实；3.行政复议决定书，拟证明原告申请行政复议被复议维持原行政处罚的事实；4.行政复议送达回证，拟证明行政复议决定书送达至原告的时间；5.中国电信股份有限公司蕲春分公司政企客户部出具的证明一份，拟证明原告在使用180××××5858的号码；6.视频光盘一张，其中第一个视频是原告到达柏曼酒店一楼电梯时的视频，监控录像显示的时间为4月26日17:05；第二个视频是原告到达柏曼酒店9010号房门口时的视频，监控录像显示的时间为4月26日17:06；第三个视频是漕河派出所3个便衣干警到达柏曼酒店一楼电梯口时的视频，监控录像显示的时间为4月26日17:16，三名便衣民警是漕河派出所民警陈丹凤及黄冈市刑警大队两名民警，拟证明蔡淦进入房间与民警进入房间时间仅间隔十分钟；7.关于《关于以“法治思维”厘清“麻将娱乐”与“麻将赌博”的界限，让武汉市民打麻将不再提心吊胆的建议》的回复，拟证明原告没有达到赌博的最低处罚标准。被告蕲春县公安局辩称，一、蔡淦赌博的违法行为客观存在，依法应当处罚。蔡淦所述因生日聚餐之言与其出生日期不一致（无论是按农历推算还是阳历推算），同时，通过蔡淦与本案同案人李悦的微信聊天记录及该案同案人的笔录可以看出，蔡淦五人之间以相对固定的人员、在固定的地点，多次进行“德州扑克”活动。在“德州扑克”的活动之前，每人向同案人李悦微信转账500元，活动过程中通过筹码的方式结算，待结束后统一折算现金，根据该案行为人的笔录可以看出，该活动每一盘的输赢额可以达到几百元，每人单注上限为五百元。虽然湖北省对赌资较大没有明确的数额规定，但是可以根据当地居民收入、当地经济状况和当地公众接受数额来确定，而蕲春县作为一个贫困县，该案的人均赌资500元远超当地的个人日平均工资，不宜认定为带有少量财物的娱乐活动。根据公安部《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第三条第（三）项规定，蔡淦作为国家工作人员，可以从重处罚，理应予以行政拘留10日以上15日以下，并处罚款五百元以上三千元以下的处罚，其行政拘留五日的处罚已充分考虑到该案的违法事实情节、违法行为造成的后果及蔡淦存在的从轻、减轻情形。根据《湖北省公安机关行政处罚裁量权细化标准》关于对赌博的处罚标准可以看到，以“梭哈”、“龙游哈（扎金花）”等方式赌博的，可以处五日以下拘留，通过该案行为人笔录中可以看到，虽然进行的是“德州扑克”活动，但赌博方式还是大同小异，玩法还是比照“扎金花”、“梭哈”以及其他方式参与赌博的，则对该案的行为人可以作行政拘留处罚。综上，对蔡淦等人“德州扑克”活动，认定为赌博，且赌资较大并无不当，应当予以处罚。二、蕲春县公安局在办理本案过程中程序合法，处罚适当。在办理本案过程中，民警进行了视频录像，在录像中可以看到民警穿着制式服装，在询问前也已经向各行为人告知其权利义务，在查明违法行为后，对各行为人履行了处罚前的告知程序，蔡淦未提出陈述和申辩，后蕲春县公安局依法对其作出行政拘留五日的行政处罚决定，并于当日凌晨送至蕲春县拘留所执行行政拘留。同时，在办理本案过程中，行为人的家属一直在漕河派出所院子内等候，蕲春县公安局及时告知了处罚情况和执行场所。蕲春县公安局在办理该案过程中，严格按照《公安机关办理行政案件程序规定》等有关规定进行，无程序违法。综上，蔡淦作为党员领导干部，在县党校学习期间，还未下课就邀约他人进行赌博，不履行全面从严治党的要求，不加强党风党性教育，同时，在“五一”假期前夕，对各级机关明文规定的严明过节纪律要求不顾，与社会人员多次进行输赢额较大的“德州扑克”赌博，蕲春县公安局对其作出的行政处罚决定于情合理，于法有据，处罚程序严格按照法律规定，处罚幅度也未超越法律范围，故恳请法院依法维持蕲春县公安局作出的行政行为。被告蕲春县公安局在法定期限内提供了以下证据（均为复印件）：1.受案登记表，拟证明该案来源；2.行政处罚决定书，拟证明蕲春县公安局对蔡淦作出的行政处罚；3.蔡淦、李悦、徐铭、高远、余斯询问笔录，拟证明蕲春县公安局依法对蔡淦等行为人进行了询问，五人的笔录就赌博的方式、赌注大小、赌资交付方式进行了陈述，并可以印证五人之间多次进行了“德州扑克”的赌博活动；4.行政拘留执行回执，拟证明蕲春县公安局已对蔡淦执行了行政拘留；5.扣押清单，拟证明蕲春县公安局对该案五人的赌资、赌具进行了扣押；6.照片，拟证明该案的赌具的照片；7.蔡淦与李悦的微信聊天记录，拟证明两人事先已经邀约进行“德州扑克”；8.徐铭、李悦、高远的转账记录，拟证明徐铭、高远转给李悦的赌资，以及李悦收到的三笔500元的赌资；9.收据，拟证明对五人收缴的赌资已上缴国库；10.户籍证明，拟证明蔡淦已满行政责任年龄；11.行政处罚决定书，拟证明对另外四名同案人作出的行政处罚；12.行政处罚告知笔录、检查笔录（附光盘）、呈请行政处罚报告书、行政拘留家属通知书、到案经过、呈请扣押报告、呈请收缴报告、收缴物品清单，拟证明蕲春县公安局办案程序。被告蕲春县人民政府辩称，一、蕲春县人民政府于2019年9月27日作出的蕲政复决字[2019]10号行政复议决定书，程序正当合法。2019年7月1日，蔡淦不服蕲春县公安局对其作出的蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定书，向蕲春县人民政府申请行政复议，蕲春县人民政府受理后于7月8日向蔡淦送达受理通知书，因该案争议较大，蕲春县人民政府于8月26日作出延期审理决定，决定延期30日作出行政复议决定。9月27日，蕲春县人民政府作出蕲政复决字[2019]10号行政复议决定书，并于10月12日送达给蔡淦、蕲春县人民政府的上述审理程序严格遵循《中华人民共和国行政复议法》的规定，程序正当合法。二、蕲春县人民政府作出的蕲政复决字[2019]10号行政复议决定书，认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。2019年4月26日17时许，蔡淦与同学高远、余斯、李悦、徐铭等人在蕲春县漕河镇柏曼酒店9010房间，利用扑克牌玩“德州扑克”进行赌博时被公安机关查获，现场收缴赌资共计2500元。同日，蕲春县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定，对蔡淦的赌博行为作出蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定书，决定对蔡淦处以行政拘留五日，并于同日交付蕲春县拘留所执行。蔡淦对上述行政处罚决定不服，向黄冈市公安局申请行政复议，2019年7月1日，黄冈市公安局将复议申请转至蕲春县人民政府。蕲春县人民政府认为，蔡淦作为国家工作人员，理应带头遵纪守法，其在酒店开房利用“德州扑克”进行赌博的行为违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定，蕲春县公安局依此规定，参照《湖北省公安机关行政处罚裁量权细化标准》关于国家工作人员赌博的具体条款，结合蔡淦的违法情节，对其作出拘留五日的行政处罚决定，认定事实清楚，证据确凿，内容适当，程序合法。蕲春县人民政府依据案件事实，结合蔡淦及蕲春县公安局提供的证据，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条之规定，作出蕲政复决字[2019]10号行政复议决定书，对蕲春县公安局作出的蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定书依法予以维持，认定事实清楚，适用法律正确。综上，蕲春县人民政府在处理蔡淦不服蕲春县公安局的行政处罚而提起的行政复议案中，办案程序正当，认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。被告蕲春县人民政府在法定期限内提供了以下证据（均为复印件）：1.行政复议申请书，拟证明行政复议的具体内容；2.《行政复议受理通知书》及送达回证，拟证明蕲春县人民政府受理行政复议的时间；3.《行政复议答复通知书》及送达回证，拟证明蕲春县人民政府告知蕲春县公安局的答复时间及要求；4.《行政复议案件延期审理意见表》、《延期审理通知书》及送达回证，拟证明案件的延期审理情况；5.《行政复议决定书》及送达回证，拟证明行政复议决定的作出时间及送达日期。经当庭质证，原告蔡淦对被告蕲春县公安局提供的证据1-12真实性无异议，但对部分证据的合法性和证明目的有异议，认为证据1、2、3、11、12所记载的受案时间不一致；证据3、5、7、8、9所记载的本案赌资金额无法对应，赌资不是被告所称的2500元，而应是五人共计1000元，因证据8明确只有徐铭和高远分别向李悦转了500元的赌资，总计1000元，在笔录以及扣押清单等证据中现场没有现金，均以转账方式进行的，虽然李悦收到了三笔500元，但其中一笔500元不是现场人员转入的，公安机关也查阅了原告的手机及聊天记录，原告没有向李悦转账；证据12中被告提交的执法光盘内容不完整，理由是视频展现的是先有两个便衣警察进去过后再带着其他穿着制服的警察入房，视频没有记录便衣警察是什么时候进入的房间；受案登记表和到案经过中记载到案方式是口头传唤，但是视频可以看出五人在配合的情况下被告仍使用手铐将五人带走；行政拘留家属通知书中预留的是蔡淦本人的电话，蔡淦的家属没有收到行政拘留家属通知书。被告蕲春县人民政府对被告蕲春县公安局提供的证据没有异议。原告蔡淦及被告蕲春县公安局对被告蕲春县人民政府提供的证据均无异议。被告蕲春县公安局对原告提供的证据1-5无异议；对证据6无异议，但是需要说明一下，被告蕲春公安局在复议阶段对原告提供的视频显示的时间已进行了现场复查，发现视频显示的时间比实际时间快6分钟，所以蕲春公安局作出相关笔录时间与显示时间相差6分钟；证据7与本案无关，认为回复针对的是武汉地区，不适用于蕲春地区。被告蕲春县人民政府对原告蔡淦提供的证据质证意见与被告蕲春县公安局质证意见一致。本院对上述证据认证如下：被告蕲春县公安局提供的证据2系本案讼争行为，予以采信；证据3、6、7、8、10及证据5中扣押赌具清单系被告作出讼争行政处罚决定的事实根据，真实、合法，予以采信，但对其证明讼争行政行为合法性的目的不予采信；证据1及证据2中行政处罚告知笔录、检查笔录、呈请行政处罚告知书、行政拘留家属通知书、到案经过系被告作出讼争行政处罚决定的程序证据，真实、合法，予以采信；证据11与本案无关联，不予采信；对证据5及证据12中呈请扣押报告、呈请收缴报告、收缴物品清单中有关赌资的扣押收缴事实不予采信，对赌具的扣押收缴事实予以采信；证据9与其他证据证明事实相悖，不予采信；证据4证明讼争行政处罚决定已执行完毕，予以采信。被告蕲春县人民政府提供的证据4是本案讼争的行政复议决定，予以采信；其他证据是其作出讼争行政复议决定的程序证据，真实、合法，予以采信。原告蔡淦提供的证据1是其身份信息，予以采信；证据2、3是本案讼争行政行为，予以采信；证据4是本案行政行为的程序证据，予以采信；证据5、6、7与本案无关联，不予采信。经审理查明，2019年4月26日17时许，蔡淦与李悦、余斯、高远、徐铭等五人在蕲春县漕河镇柏曼酒店9010房间玩德州扑克时被蕲春县公安局民警发现，民警当场收缴了筹码一盒、扑克一副，并将五人带至蕲春县公安局。蕲春县公安局经调查查明，徐铭和高远通过微信分别向李悦转账500元各自购得500元筹码，蔡淦等五人玩德州扑克利用筹码结算，结束后兑换现金。蕲春县公安局认为蔡淦的上述行为属赌博违法行为，在对蔡淦进行了处罚前告知后，遂于2019年4月26日根据《中华人民共和国行政处罚法》第七十条之规定，对蔡淦作出行政拘留五日的蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定，并于当日将蔡淦送至蕲春县拘留所执行拘留，现已执行完毕。蔡淦对该行政处罚决定不服申请行政复议，7月5日蕲春县人民政府受理后，经过调查、审理后，认为蕲春县公安局作出的蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定事实清楚，适用法律正确，遂于9月27日根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条之规定，作出蕲政复决字[2019]10号行政复议决定书，决定维持蕲春县公安局作出的蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定。，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条第一款之规定，被告蕲春县公安局负责其行政区域内的治安管理工作，对违反治安管理的行为有权依法给予治安管理处罚。本案争议的焦点是原告蔡淦所参与的德州扑克活动是否属于赌博。参照公安部《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第九条“不以营利为目的，亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚；亲属之外的其他人之间进行少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚”之规定，考量原告蔡淦等五人所进行的德州扑克活动是否属于赌博违法行为的关键是要看他们之间输赢的财物是否属于少量，而进一步参照《湖北省公安机关行政处罚裁量权细化标准》“亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，参与者不满十人，区分不同情形予以裁量和处罚:（一）人均赌资不满1000元的，属于‘麻将娱乐’，不予处罚；。”之规定，结合本案有效证据认定的原告蔡淦等五人参与德州扑克活动资金共计为1000元（人均200元）的事实，原告蔡淦参与的五人德州扑克活动应当认定为属于少量财物输赢的娱乐活动，故原告蔡淦并不存在《治安管理处罚法》第七十条规定的“参与赌博赌资较大的”情形，同时原告蔡淦也不存“在以营利为目的，为赌博提供条件的行为”的情形，故被告蕲春县公安局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”之规定，对原告蔡淦作出行政拘留五日的处罚，缺乏事实根据，依法应当予以撤销，但鉴于该处罚决定已执行完毕无可撤销内容，故确认被告蕲春县公安局作出的蕲公（漕）行罚决字［2019］2702号行政处罚决定行政行为违法，故而被告蕲春县人民政府作出的维持该行政处罚决定的复议决定也应依法予以撤销。故此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；。”以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条第一款“人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决定一并作出相应判决。”之规定，判决如下：一、确一、确认被告蕲春县公安局于2019年4月26日作出的蕲公（漕）行罚决字[2019]2702号行政处罚决定的行政行为违法；二、撤销被告蕲春县人民政府于2019年9月27日作出的蕲政复决字[2019]10号行政复议决定。案件受理费50元，由被告蕲春县公安局、蕲春县人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审 判 长  夏少亮人民陪审员  吕琼华人民陪审员  钟喜红二〇一九年十二月十五日书 记 员  周海燕