江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏12民终3549号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市海陵区海陵南路289-23号。负责人：曹艳婷，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄剑锋，江苏戴维律师事务所律师。委托诉讼代理人：于冰，江苏戴维律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘金保，男，1937年3月6日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：刘胜国（系刘金保之子），1968年7月16日生，汉族，住靖江市。被上诉人（原审被告）：蒋继民，男，1973年5月9日生，汉族，住泰兴市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称平安财保泰州支公司）因与被上诉人刘金保、蒋继民机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省靖江市人民法院（2019）苏1282民初4903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安财保泰州支公司上诉请求:1.撤销江苏省靖江市人民法院（2019）苏1282民初4903号民事判决并依法改判。2.本案一、二审费用由刘金保、蒋继民承担。事实与理由：误工费是赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。本案一审法院认定刘金保受伤并不必然导致商店停业，却仍然判决误工费3000元/月不合理。首先，刘金保受伤时已经81周岁，没有精力和能力去经营商店，可能是挂名在伤者名下；其次，根据平安财保泰州支公司至刘金保户籍地了解，该商店并无停业，所以实际收入并未减少。一审法院判决误工费不合理，请求予以改判。此外，关于刘金保伤残赔偿金的问题，刘金保的伤与踝关节无关联，对一审法院认定其构成十级伤残不予认可。刘金保辩称，刘金保经营的商店只有其一人经营，其他家庭成员均是常日班，其受伤后必然导致无人看店。平安财保泰州支公司认为刘金保的年龄不适合经营开店，无法律规定，其认为商店一直营业并可能挂在他人名下不属实，也无证据证明。关于刘金保的伤是否构成伤残以及伤残等级是经过专业机构鉴定，平安财保泰州支公司的上诉理由没有依据。蒋继民辩称，对一审判决无异议。一审法院查明如下事实：一、事故简要经过：2018年5月27日，蒋继民驾驶车牌号为苏Ｍ×××××的小型普通客车，沿靖江市靖城街道东南村二组埭前路由东向西行至事故地点时，其车右侧刮擦路边行人刘金保，造成刘金保受伤的道路交通事故。二、责任认定：蒋继民承担本起事故的全部责任。三、投保情况：苏Ｍ×××××小型普通客车在被告平安财保泰州支公司投保了交强险及商业三者险（保险金额为100万元且不计免赔），本起事故发生在保险期间内。四、鉴定情况：刘金保因2018年5月27日外伤致左胫骨下段骨折，左足第1、2楔骨及第1-4跖骨基底部骨折，经治疗，遗留左踝关节功能丧失50%以上，构成十级伤残；误工期限以180日为宜、护理期限以90日为宜、营养期限以90日为宜。五、其他情况：平安财保泰州支公司垫付医疗费10000元，蒋继民垫付12450元。刘金保主张下列损失：六、医疗费48071.25元。七、住院伙食补助费540元（27天*20元/天）。八、营养费1800元（20元/天*90天）。九、护理费11700元（130元/天*90天）。十、误工费36000元（6000元/月*6个月）。十一、残疾赔偿金23600元（47200元/年*5年*0.1）。十二、精神损害抚慰金5000元。十三、交通费1000元。平安财保泰州支公司抗辩：医疗费，要求扣除伙食费1164.5元、护工费2385元，认可住院伙食补助费26天*20元/天、护理费80元/天*90天、交通费300元。误工费，因刘金保已82周岁，虽然刘金保提供了营业执照，但该日用品商店为其家庭共同经营，仅凭营业执照不能证明刘金保的误工费损失，故不予认可。因相关鉴定结论缺乏事实及科学依据，并且鉴定意见书不仅在引用资料而且在分析说明时均存在明显的错误，故申请重新鉴定，残疾赔偿金及精神损害抚慰金不予认可。对其他事实和刘金保主张的损失无异议。另外，平安财保泰州支公司要求扣除10%的非医保用药。审理中，靖江市人民医院对出院记录记载的右下肢深静脉血栓更正为左下肢深静脉血栓。另外，一审法院要求兴化市第三人民医院司法鉴定所就平安财保泰州支公司重新鉴定申请以及鉴定意见书中多处左下肢深静脉血栓书写为右下肢深静脉血栓问题进行说明，该鉴定所称：“门诊病历出院诊断为右下肢深静脉血栓，现予以更正为左下肢深静脉血栓，另外刘金保的评残及三期评定，是以左下肢骨性损伤进行评定，右下肢深静脉血栓或/和左下肢深静脉血栓，不影响左下肢骨性损伤所致伤残等级，同时也与评残所用条款内容无关；刘金保主要损伤左胫骨下段骨折，左足第1、2楔骨及第1-4跖骨基底部骨折，该骨折处的骨骼是左踝关节的重要组成部分或邻近骨骼，虽然在影像上未显示骨折线累及关节面，但骨折必然同时伴有周围组织损伤，骨折后病理变化，石膏固定等，都会使左踝关节功能受限。经本所科学检验，刘金保损伤1年后，左踝关节功能丧失50%以上，已构成十级伤残。”一审法院认定及理由：兴化市第三人民医院司法鉴定所具备相关资质，鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，能够作为认定本案事实的依据，因该鉴定所就平安财保泰州支公司所持异议进行了补充说明及解释，合乎有关规定且具有科学性，故平安财保泰州支公司要求重新鉴定不予支持。医疗费，其中伙食费、陪护护工费刘金保同意扣除，予以照准；关于刘金保提供的2018年5月27日25元的药品清单因刘金保未提供相关医嘱及发票，不予支持；关于平安财保泰州支公司要求扣除10%的非医保并未提供相关依据，不予支持。住院伙食补助费，刘金保住院26天，根据相关标准，按20元/天*26天计算。护理费应参照本地护工人员从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，酌情按110元/天*90天计算。误工费，根据刘金保提供的营业执照、烟草专卖零售许可证，能够确认刘金保经营靖江市靖城松美日用品商店，但刘金保受伤并不必然导致商店停业，根据具体情况酌情按3000元/月计算刘金保的误工损失。残疾赔偿金，刘金保构成十级伤残，其要求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金符合相关规定，予以支持。精神损害抚慰金，根据刘金保的伤残等级、年龄等情况，酌情确定为4000元。交通费，酌情确定600元。综上，确认刘金保因本起事故造成的损失为：医疗费44496.75元、住院伙食补助费520元、营养费1800元、护理费9900元、误工费18000元、残疾赔偿金23600元、精神损害抚慰金4000元、交通费600元，合计102916.75元，由平安财保泰州支公司在交强险及商业险限额范围内赔偿。鉴于平安财保泰州支公司、蒋继民已分别垫付刘金保10000元、12450元，为避免讼累，在本案中一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定。判决：中国平安财产保险股份有限公司泰州中心支公司于判决生效后十日内赔偿刘金保事故损失83722.75元，返还被告蒋继民9194元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1146元，鉴定费2110元，合计3256元，由蒋继民负担（此款已从平安财保泰州支公司返还款中予以扣除，无需另行给付）。二审期间，双方均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，一审查明事实正确，本院二审予以确认。本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。我国侵权责任法规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。刘金保因本起事故受伤，其有权要求侵权人对其损失予以赔偿。根据法律规定，因机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。本案中，肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，故对于刘金保的各项损失，应由保险公司在保险限额内予以赔偿。关于平安财保泰州支公司上诉认为刘金保不构成伤残的问题。一审中，经当事人申请，一审法院委托具有司法鉴定资质的机构及鉴定人对刘金保的伤残程度及误工期限等进行鉴定，并认为刘金保构成十级伤残，误工期限为180天。平安财保泰州支公司虽对伤残等级鉴定意见不予认可，但未能举证反驳、推翻司法鉴定意见，故本院对其该项上诉主张，不予采纳。平安财保泰州支公司认为刘金保受伤并不必然导致商店停业，且刘金保年事已高，可能系挂名经营，因而不应判决误工费。本案中，刘金保确系因交通事故受伤而致住院治疗并构成伤残，其已提供证据证明其以个体工商户（个人经营）形式日常经营日用品商店并包含卷烟销售，故一审法院酌情确定其3000元/月的误工损失，并无不当，平安财保泰州支公司就此上诉未提供证据予以证明，缺乏事实依据，本院不予采信。综上所述，平安财保泰州支公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1146元，由上诉人平安财保泰州支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 高 云审判员 李志霞审判员 李 霖二〇一九年十二月二十日书记员 朱 菁