湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘11刑终750号原公诉机关：湖南省冷水滩区人民检察院。上诉人（原审被告人）：魏某保，男，1963年12月3日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，初中文化，无业；因涉嫌合同诈骗罪于2017年2月28日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年3月15日被该局执行逮捕；现羁押于永州市看守所。湖南省冷水滩区人民法院审理湖南省冷水滩区人民检察院指控原审被告人魏某保犯合同诈骗罪一案，于2019年6月29日作出（2018）湘1103刑初542号刑事判决：一、被告人魏某保犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人魏某保违法所得人民币二十万元，责令退赔刘某国人民币五万元、刘某元人民币五万元、陈某社人民币十万元。宣判后，原审被告人魏某保不服，于2019年7月3日向本院提出上诉。冷水滩区人民法院于2019年12月4日向本院移送案卷，本院于同日立案受理。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）魏某保，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。原判认定，被告人魏某保与唐某三自2011年开始，从周某平处购买了30个洛湛铁路拆迁安置地。2012年中旬，被告人魏某保向被害人刘某国、刘某元、陈某社三人谎称有郭某飞的洛湛铁路拆迁安置地出售，并带刘某国三人到冷水滩区紫霞西路至永州市火车站涵洞边指出土地给三人察看。2012年9月27日，魏某保与刘某国三人在冷水滩区河东嘉隆大酒店旁一商店内草拟了《土地转让合同》。次日，魏某保与刘某国签订了《土地转让合同》，合同主要内容为“甲方（魏某保）转让给乙方（刘某国）的该安置用地位于冷水滩区珍珠塘村紫霞西路南侧，用地面积为248平方米（其中甲方转让给乙方的安置用地共4个临街第一排门面，每个门面宽4米，深15.5米）。土地转让总价款为58万元，自合同签订后第一次支付20万元，乙方在该宗土地上建房到三层盖板时支付20万元，办好土地证和房产总证时，付清余款”。合同签订后当天，刘某国三人通过银行转账及现金等方式付给魏某保20万元，其中刘某国5万元、刘某元5万元、陈某社10万元。后魏某保一直没有按约定放线建房。2015年2月8日，魏某保与刘某国、刘某元、陈某社签订了《补充协议》“甲方承诺在2015年4月20日之前放线动土，如违反合同，则按原合同处理，同时返还总购土地转让款，并按付款时间月息2分计息，一次性付清。原合同建到第三层盖板时乙方应付甲方的款项，现改为乙方建房封顶后才付”。该合同签订后，魏某保并未按约定履行合同，且没有将刘某国等人支付的20万元退还，刘某国等人遂报警。2017年2月28日，被告人魏某保被抓获归案。魏某保与唐某三从周某平处购买的30个洛湛铁路拆迁安置地中，不包括郭某飞的拆迁安置地。上述事实有下列证据证明：一、书证1．户籍资料，证实被告人魏某保犯罪时已成年；2．银行转账凭证，证实2012年9月28日，魏某保账户6210XXXXXXXXXXXX575转入了10万元人民币；3．抓获经过，证实被告人魏某保系被公安机关抓获归案；4．收条复印件，证实2012年9月28日，魏某保收到了刘某国、陈某社20万元门面款；周某平分别于2011年11月14日、2011年10月31日收到了唐某三交来的土地转让款现金15万元、100万元；5．刘某国等人《土地转让合同》，证实2012年9月28日魏某保与刘某国签订了《土地转让合同》，双方约定魏某保将洛湛铁路拆迁安置户郭某飞的安置用地转让给刘某国，土地价款为58万元，合同签订后先支付20万元；6．郭某飞《土地转让合同》，证实合同内容为：魏某保从周某平处购买到了郭某飞的拆迁安置地；7．伍某超、伍某勇《土地转让合同》，证实合同内容为：魏某保从周某平处购买到了伍某超、伍某勇的拆迁安置地；8．补充协议，证实2015年2月8日，刘某国、陈某社与魏某保签订了《补充协议》，双方约定魏某保在2015年4月20日之前放线动土，否则退还总购地款，并按付款时间月息2分计息，一次性付清；9.郭某飞国土局申报表复印件，证实郭某飞于2012年11月5日申报建房，申请用地位置为冷水滩区工业园区珍珠塘村，用地面积为210平方；10.乡村建设规划许可证复印件，证实郭某飞洛湛铁路拆迁安置住宅建设位置为冷水滩区潇湘大道与才子西路交叉口西南角；11.抓获经过，证实被告人魏某保系被抓获归案。二、证人证言1．证人唐某三的证言，证实他与魏某保从2011年11月份开始至2014年9月份合伙做买卖永州市洛湛铁路拆迁安置地门面土地生意，他和魏某保从未购买过郭某飞的洛湛铁路拆迁安置地门面土地。2014年上半年，他在冷水滩区珊瑚路建材市场魏某保的店子里时，刘某国拿着一份《土地转让合同》，要他在甲方一栏中签名，但他看不是自己卖出的门面地，便没有签名，事后他向魏某保询问此事，并表示他们手上已经没有洛湛铁路拆迁安置门面地了，而且郭某飞的门面地上有高压电杆不能建房，魏某保讲没关系，可以再向周某平购买土地；2．证人周某平的证言，证实郭某飞是2006年洛湛铁路拆迁安置户之一，按政策有四个门面的拆迁安置地，建地面积是210平方，后郭某飞将这个安置地指标卖给了他，是他到规划局、国土局办理了相应的手续，现在这个安置地手续还在他的手里，他没有卖给任何人，并和郭某飞口头协议，在他建好房后就给郭某飞一套房子，卖地后就给他10万元现金。他绝对没有将郭某飞的地卖给他人。他从2011年开始总共卖了30个洛湛铁路安置地门面给魏某保、唐某三，但这30个门面不包括郭某飞的地，郭某飞的安置地手续还在他处；3．证人郭某元的证言，证实他是冷水滩区珍珠塘村村支部书记兼主任，郭某飞是他们村的村民，在他们村也有一块拆迁安置地，郭某飞的安置地手续没有卖给他人，因为周某平是工业园负责拆迁的干部，郭某飞的拆迁安置地手续一直在周某平处，是周某平管理到的；4.证人唐某国的证言，证实他是魏某保涉嫌合同诈骗罪一案的一审辩护人，这份周某平与魏某保于2011年7月11日签订的土地转让合同（郭某飞的土地）的复印件是一审第一次开庭当天魏某保的家属唐小阳提供给他的，并要求他将这份合同复印件交给法院，还说有原件，但最后唐小阳有没有将原件提交给法院他就不清楚了，他没有经手这份合同，这份合同是在开庭当天他才知道的。三、被害人陈述1．被害人刘某国的陈述，证实2012年上半年，魏某保向他表示，其在冷水滩区紫霞路边上有四个门面安置地，问他要不要，他就联系了弟弟刘某元、老表陈某社一起购买。魏某保带他们三人来到冷水滩区紫霞西路到永州市火车站涵洞边指了一块地给他们看，并说是其买到一个叫郭某飞的洛湛铁路拆迁安置地，有好几年了，现在放线就能建房。他们三人就与魏某保谈好了价钱：四个门面共248平方米，总价58万元，合同签订后先付20万元。2012年9月27日，刘某国三人与魏某保在冷水滩区河东嘉隆大酒店旁的一个商店拟好了合同，于次日通过银行转账等方式将20万元转给了魏某保，双方在冷水滩区珊瑚路乡政府对面的建材市场签订了合同。后他们要求魏某保放线建房，魏某保以“土地杂草太深，不好放线”、“安置地手续已经上交国土局，需等新的手续下来更换”等理由进行推脱，并以“安置地土地不能交易”为由，让他们不能去国土部门查证。一直拖到2015年2月8日，魏某保又与他们签订了《补充协议》，但魏某保也没有履行合同。后他们到国土局查证，原来魏某保卖给他们的地早就被政府收走了，于是他们才报警；2．被害人刘某元的证言，证实他与他哥哥刘某国各被魏某保骗了5万元，老板陈某社被骗了10万元；3．被害人陈某社的证言与刘某国、刘某元的证言基本一致，证实其被魏某保诈骗的事实。四、被告人供述与辩解被告人魏某保的供述与辩解，证实他和唐某三在2011年从周某平处购买了郭某飞的洛湛铁路拆迁安置地。2012年上半年，陈某社、刘某国、刘某元来向他买地，他就带着他们到了冷水滩区紫霞西路到永州市火车站涵洞边指了一块地给他们看，告诉他们这块地一共是10个门面，有6个门面卖给了他人，还有4个门面是郭某飞的洛湛铁路拆迁安置地，双方谈好了价格：4个门面248平方，共58万元，写好合同先付20万元。2012年9月27日，他与刘某国等三人来到了河东嘉隆大酒店旁的一个商店里拟好了《土地转让合同》，次日刘某国三人通过银行转账10万元，通过信用社转账7万元，现金支付3万元，将总共20万元定金付给了他，后双方在冷水滩区珊瑚路乡政府对面的建材市场签订了合同。合同签订后，刘某国就要求他放线建房，他开始说土地杂草太深不能建房，后由于安置地手续没办好，还是没有给刘某国三人放线。2015年2月8日，他又与刘某国三人签订了《补充协议》，但是由于手续还是没有办好，到现在他也没有给刘某国三人放线建房，也没有将定金退还给他们。刘某国三人交给他的20万元，他给了周某平用来办理他从周某平处购买到的郭某飞等人洛湛铁路拆迁安置地报建手续了。在卖了这块地之后两个月他告诉了唐某三这件事，但他没有分卖地款给唐某三。他和唐某三一共向周某平购买了30个洛湛铁路拆迁安置地，并在2012年就全部卖完了。郭某飞的洛湛铁路拆迁安置地是属于他和唐某三的。周某平开始告诉他郭某飞的拆迁安置地在冷水滩区紫霞西路到永州市火车站涵洞边，但现在他也不清楚在哪里。他还与唐某三在2012年把从周某平处买来的伍某勇、伍某超的洛湛铁路拆迁安置地以62.8万元的价格卖给了林某生、唐某福等人，但伍某超伍某勇的拆迁安置地在2014年由周某平置换给了杨光明等人。据此，原审法院依法作出前述判决。魏某保上诉提出：“一审认定事实错误，适用法律不当；唐某国是其辩护人，不能作为证人”。经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）魏某保以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取他人财物20万元，数额巨大，已构成合同诈骗罪，应依法惩处。魏某保提出“一审认定事实错误，适用法律不当”的理由，经查，根据本案中的证人证言、书证、被害人陈述等证据，足以认定上诉人魏某保在没有没有买到郭某飞的洛湛铁路拆迁安置地的情况下，与被告人签订《土地转让合同》，且拒不退还被害人的经济损失，对此一审认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。上诉人提出唐某国是其辩护人，不能作为证人的理由，经查，唐某国系本案发回重审前一审被告人魏某保的辩护人，本案重审时，唐某国并不是本案当事人的辩护人，其作为本案重审时的证人符合法律规定。综上，魏某保提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 伍希永审 判 员 吴玲君审 判 员 彭卫民二〇一九年十二月十九日法官助理 黄源芳书 记 员 邓凌刚附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。