河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终13048号上诉人（原审原告）：石家庄市毓丰包装材料有限公司，住所地行唐县经济开发区光明路路东。法定代表人：康海燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：张力贞，石家庄市行唐雄鹰法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：梁怀刚，男，1976年7月7日出生，汉族，住行唐县。上诉人石家庄市毓丰包装材料有限公司（以下简称毓丰公司）因与梁怀刚劳动争议一案，不服河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初1028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。毓丰公司上诉请求：撤销原判第二、三、四条，维持第一条。事实与理由：一、被上诉人因没有取得合法有效拖车司机证，导致劳动合同无效，上诉人给其调整工作后，被上诉人不服从安排，故意多次旷工违反公司制度。上诉人依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项、第（五）项解除劳动合同，不存在《劳动合同法》第四十六项支付经济补偿的情况，一审法院判决支付经济补偿金没有法律依据。二、上诉人不欠被上诉人的工资，不存在欠工资的事实。三、上诉人已经单方解除了劳动关系，自解除之日就没有任何关系，就不应该再支付其生活费。综上所述，一审法院判决缺乏事实依据和法律依据，望中院查明，依法判决。梁怀刚上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：行唐县人民法院明显违背事实，认定错误。判决毓丰公司给梁怀刚一个月工资4500元，少给295.7元，经济补偿金11250元，少判739.3元，并且未给加班费45938元。石家庄市毓丰包装材料有限公司向一审法院起诉请求：请求依法判令原告与被告解除劳动合同；判令原告不应支付被告经济补偿金11989.30元；不应支付加班费45938元；不应支付申请人生活费1184元。一审法院认定事实:2016年9月26日，原告毓丰公司与被告梁怀刚签订劳动合同，工作岗位为抱车司机，约定转正后月工资4500元，之后被告到原告公司从事抱车司机工作。后来质检部门对抱车司机证书进行核查时，因被告的执业技能岗位证书在网上查不到信息，不能认证通过。2018年9月28日，原告向被告下达停职通知书，被告再不能从事抱车司机工作，原告将被告调整到其他工作岗位，工资不变，被告不同意，停止工作。2018年11月1日，原告以被告旷工为由，通知被告解除劳动合同，双方发生纠纷。被告向行唐县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，2019年3月25日，仲裁裁决：双方解除劳动关系，毓丰公司给付梁怀刚经济补偿金11989.30元；毓丰公司给付梁怀刚加班费45938元；毓丰公司支付梁怀刚生活费1184元。原告毓丰公司不服，诉至本院。一审法院认为，被告不能从事抱车司机工作，原告为被告调整工作岗位，被告不同意，停止工作。现被告要求与原告解除劳动关系，要求合理，且被告已数月未到原告公司上班，本院依法解除双方的劳动关系。原告以被告旷工为由解除与被告的劳动关系，但未书面通知被告，也没有履行相应手续，违反法定程序。原告应按被告月工资4500元的标准，根据被告在原告公司工作两年多时间给予2.5个月工资经济补偿金，即4500元×2.5月=11250元。原告未提前三十日以书面形式通知被告解除劳动合同，双方也未能就解除劳动合同达成协议，原告自行决定解除与被告的劳动关系应支付被告一个月的工资4500元。被告自2018年9月28日停工至2018年11月1日原告解除与被告的劳动关系，原告应支付被告生活费，支付标准应按仲裁裁决确定的支付标准，即当地最低月工资标准的80%，为1184元（1480元×80%）。被告在原告处从事抱车司机工作两年多，双方并无纠纷，工作时间及月工资4500元，被告亦认可。双方发生纠纷的原因是因原告不再让被告从事抱车司机工作，且双方就被告加班时间均未提供充分的证据，故被告要求支付加班费，本院不予支持。经调解无效，根据《中华人民共和国劳动法》第七十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条之规定，判决：一、解除原告石家庄市毓丰包装材料有限公司与被告梁怀刚劳动关系。二、原告石家庄市毓丰包装材料有限公司给付被告梁怀刚经济补偿金11250元。三、原告石家庄市毓丰包装材料有限公司支付被告梁怀刚一个月工资4500元。四、原告石家庄市毓丰包装材料有限公司给付被告梁怀刚生活费1184元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人毓丰公司提交的考勤表，梁怀刚称大部分不是本人签字，不予认可。关于工资单，上诉人梁怀刚称没有本人签字，亦不认可。经审查，梁怀刚一周只休息一天。关于上诉人梁怀刚的工资数额，其实际发放金额与双方劳动合同中约定的月工资数额不一致。二审查明的其他事实同一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。上诉人梁怀刚系上诉人毓丰公司工作人员，双方在履行劳动关系过程中产生纠纷，根据当事人的上诉理由、答辩意见，本案主要的争议焦点为：一、上诉人毓丰公司是否应向梁怀刚支付解除劳动关系经济补偿金、一个月的工资及拖欠的的生活费；二、上诉人毓丰公司是否应向上诉人梁怀刚支付加班费。关于焦点一，《劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的……”综上，上诉人毓丰公司应支付梁怀刚经济补偿金及一个月的工资。另，因梁怀刚自2018年9月28日被停职至2018年11月1日解除劳动关系，在此期间，应由上诉人毓丰公司向梁怀刚支付生活费。通过梁怀刚的工资流水计算，梁怀刚平均月工资高于双方劳动合同约定的工资4500元，但上诉人梁怀刚主张按仲裁裁决认定的数额4795.72元计算，该数额低于其实际平均工资，该主张系梁怀刚自愿处分权利的行为，本院予以确认。故上诉人毓丰公司应支付经济补偿金应为4795.72元×2.5=11989.3元，支付一个月工资应为4795.72元。关于焦点二，根据双方的陈述，对于一周只休一天的事实本院予以确认，上诉人毓丰公司主张梁怀刚属于不定时工时制，但对其主张并未提交相关的证明，本院不予采信。故上诉人毓丰公司应支付周末的加班费，因申请劳动仲裁的时效为一年，故本院支持其解除劳动关系之前一年的加班费，即4795.72元÷21.75天×52天×2=22931元。至于上诉人梁怀刚主张每天的加班时间，因证据不充分，本院不予支持。综上所述，梁怀刚的上诉请求部分成立，石家庄市毓丰包装材料有限公司的上诉请求不成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初1028号民事判决第一项、第四项；二、撤销河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初1028号民事判决第二、三项；三、石家庄市毓丰包装材料有限公司给付梁怀刚经济补偿金11989.3元，一个月工资4795.72元，加班费22931元。判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，均由石家庄市毓丰包装材料有限公司负担。审判长  王淑芳审判员  张 楠审判员  卢 亮二〇一九年十二月十一日法官助理任晓刚书记员袁奇奇