湖南省长沙市岳麓区人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘0104执异115号案外人吉首大汉城镇建设有限公司，住所地吉首市人民中路12号影视大厦四楼。法定代表人邹明。委托代理人肖时勇，男，1967年12月25日出生，汉族，住长沙市开福区。委托代理人左华衡，上海建纬（长沙）律师事务所律师。申请执行人彭隆祥，男，1962年10月9日出生，汉族，住长沙市天心区。委托代理人何敬上，北京中银（长沙）律师事务所律师。委托代理人曾超，北京中银（长沙）律师事务所律师。被执行人陈湘，男，1974年7月19日出生，土家族，住湖南省吉首市。本院在执行申请执行人彭隆祥与被执行人陈湘居间合同纠纷执行一案中，案外人吉首大汉城镇建设有限公司向本院提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，举行了听证，案外人吉首大汉城镇建设有限公司的委托代理人左华衡、肖时勇，申请执行人彭隆祥及委托代理人何敬上、曾超，被执行人陈湘参加了听证。现已审查终结。案外人吉首大汉城镇建设有限公司称：居间费用纠纷债权人和债务人已经天心区人民法院调解，彭隆祥再根据此前的判决申请执行违背诚实信用和公平正义原则，缺乏事实和法律依据，原判决不应该执行。1、居间费用债权人彭隆祥与债务人吉首大汉已经就债权债务金额即居间费用金额550万元达成了协议。2、本案调解后吉首大汉已经向彭隆祥支付居间费用550万元，债务履行完毕，债务已经消灭。3、岳麓区人民法院（2013）岳民初第00037号民事判决书已经被天心区人民法院上述民事调解书替代，不应再予执行。4、陈湘的保证责任已经免除或消灭。债权人和债务人有权确定和变更居间费用的金额。在债权人与债务人确定了居间费用，债务人支付了居间费用之后，居间费用的债务消灭，因此，保证人的保证责任也随着免除或消灭。5、本来彭隆祥居间费用债权早就自动放弃，岳麓区法院和天心区法院就不应该受理。高达10%的天价居间费用本来就不合法合理，不符合居间行业惯例，涉嫌敲诈勒索和不当得利。正因为这样，彭隆祥才在湖南省高级人民法院发回天心区法院重审的情况下与债务人达成新的居间费用协议，主动减少居间费用，最终将居间费用确定为550万元（并申请解除对吉首大汉已被扣划在天心区法院账户上的2000多万元执行款）。故请求撤销执行裁定书、驳回彭隆祥执行申请。申请执行人彭隆祥称：一、长沙市岳麓区人民法院的执行行为，并未妨碍或侵害大汉公司的权益，大汉公司没有提出执行异议的主体资格。大汉公司不是本执行案件的当事人。二、长沙市岳麓区人民法院“（2013）岳民初字第00037号”《民事判决书》（见附件一）是对“原告彭隆祥与被告陈湘之间的居间债务加入关系（与‘连带保证关系’竞合）之诉”审理后形成的生效法律文书，而长沙市天心区人民法院“（2019）湘0103民初1912号”《民事调解书》（见附件二）是对“原告彭隆祥与被告吉首市大汉城镇建设有限公司之间的居间合同之诉”审理后形成的生效法律文书。这两个诉的“诉讼主体、诉讼标的、诉讼请求”均不相同，法院对这两个诉进行审理后所形成的生效法律文书是彼此独立的法律文书。被答辩人声称“岳麓区法院的判决书已经被天心区法院的民事调解书替代”没有法律和法理依据。三、从实体层面来看，关于彭隆祥与陈湘之间的法律关系，彭隆祥无论是主张“居间债务加入关系”，还是主张“连带保证关系”，“彭隆祥与陈湘之间的法律关系”，均独立于“彭隆祥与大汉城镇建设公司之间的法律关系”，彭隆祥与大汉城镇建设公司就减少债务金额达成和解，并不必然减少或免除陈湘的债务金额。因此，被答辩人声称“陈湘的责任已经免除或消灭”没有事实和法律依据。四、答辩人彭隆祥勤勉尽责地按照《居间合同》履行了居间义务，为促成交易，彭隆祥还为“大汉公司向陈湘预付1000万元”提供连带责任担保，并卷入诉讼。在《居间合同》涉及的基础交易中，陈湘收益2.1亿元，大汉公司的可得利润在7亿元以上，仅政府补贴该项目拆迁款就达3000多万。因此，答辩人彭隆祥按照《居间合同》主张1700万元居间费符合情理。综上所述，异议申请人吉首市大汉城镇建设有限公司不是本案的利害关系人，无提出执行异议的主体资格，且提出的执行异议理由没有事实和法律依据，违反了诚实信用原则，依法应予驳回。被执行人陈湘称：居间费用纠纷债权人彭隆祥和债务人吉首市大汉城镇建设有限公司（下称吉首大汉公司）已经长沙市天心区人民法院调解，彭隆祥再根据原贵院判决申请执行违背诚实信用和公平正义原则，缺乏事实和法律依据，原判决不应该执行。1、居间费用债权人彭隆祥与债务人吉首大汉公司已经就债权债务金额即居间费用金额550万元达成了协议。2、本案调解后吉首大汉公司已经向彭隆祥支付居间费用550万元，债务履行完毕，债务已经消灭。3、岳麓区人民法院（2013）岳民初第00037号民事判决书已经被天心区人民法院上述民事调解书替代，不应在予执行。4、陈湘的保证责任已经免除或消灭。5、如果人民法院不予驳回彭隆祥的执行申请，继续执行本案，将给社会和人民法院带来极大的负面影响。故请求撤销执行通知书、驳回被申请人彭隆祥执行申请。本院查明：2012年12月17日，本院受理原告彭隆祥诉被告陈湘、湖南阳光靳江投资开发有限公司（下称阳光靳江）居间合同纠纷，原告彭隆祥在该案诉称：2011年5月9日，原告与吉首市浙湘投资开发有限公司（以下简称浙湘公司，2011年9月该公司更名为吉首大汉公司）、被告陈湘、阳光靳江签订居间合同，浙湘公司作为委托人委托原告为其提供居间服务，浙湘公司向原告支付相应的居间报酬，两被告作为保证人为浙湘公司依约支付居间报酬的行为承担连带保证责任。2011年5月11日，原告与两被告及浙湘公司就相关居间事宜达成了居间合同补充协议。上述协议签订后，原告依约为浙湘公司与陈湘提供了居间服务。在原告的努力下，2011年5月19日，陈湘与大汉城镇建设有限公司（以下简称大汉公司）签订了《合作协议》，于2011年6月1日又签订补充协议，大汉公司以2.1亿元人民币收购了浙湘公司的资产及收益。根据《居间合同补充协议》第一条，浙湘公司应在第三人支付交易价款后2天内，向原告支付居间报酬共计2500万元人民币。陈湘与大汉公司的合同已履行完毕，但被告仍拒绝履行全部付款义务。故诉请法院判令被告支付原告居间报酬共计2000万元人民币。庭审中，原告明确2000万元人民币包括1700万元人民币的居间报酬和逾期付款违约金300万元人民币(按中国人民银行同期贷款利率4倍自2011年6月12日起计算)。本院于2015年3月以（2013）岳民初字第00037号判决书认定查明的案件事实：浙湘公司原法定代表人系陈湘。2011年5月9日，原告彭隆祥（居间人、乙方）与被告陈湘（甲方保证人）及浙湘公司（委托人、甲方）签订《居间合同》，其中约定：就浙湘公司、湘西自治州拓展房地产开发有限公司、李晓刚名下位于吉首市××250亩的出让地、17亩尚未办理土地使用权证的土地，乙方促成甲方与第三人订立有关交易合同，乙方向甲方收取报酬；居间报酬按土地使用权交易价款计算，每亩折合达到60万元人民币（含60万元人民币），则支付居间报酬1500万元人民币；每亩折合达到65万元人民币（含65万元人民币），则支付居间报酬2000万元人民币；每亩折合超过65万元人民币，则还应将超过的价款部分中的50%作居间报酬支付；保证人对甲方本合同应负的付款义务等义务承担连带责任保证；另184亩未办理土地使用权证的教育用地，以上述方式交易，应按上述约定支付报酬；本合同自甲乙双方中盖章后生效。合同还约定了报酬支付方式等条款。同月11日，上述各方再次签订居间合同补充协议，两份合同上，彭隆祥、陈湘及浙湘公司均签章，陈湘还在甲方保证人“阳光靳江”处加盖了其私刻的“阳光靳江”印章。2011年5月19日，大汉公司与陈湘签订合作协议书，其中约定：双方合作开发含上述居间合同所载所有土地在内的451亩土地，收购浙湘公司的股权（大汉公司将持有浙湘公司80%股权，陈湘持有20%股权）；双方确认收购总资产（包括上述所有土地及优先开发权、其他无形资产等）价值2.1亿元人民币；陈湘全额承担浙湘公司收购前存在的所有债务。彭隆祥作为见证人在合同上签章。同年6月1日，陈湘与大汉公司又就合作协议中的价款给付等签订了补充协议。同年6月17日，浙湘公司股东变更为大汉公司与陈湘，同年9月28日浙湘公司更名为吉首市大汉城镇建设有限公司，随后进行土地开发建设。大汉公司向陈湘、浙湘公司等陆续共计支付了10082万元人民币。陈湘于同年6月12日出具承诺函，其中载明：彭隆祥已按居间合同提供了居间服务，并已促成我与大汉公司签订了合作协议书，按居间合间和补充协议，其和浙湘公司应支付居间报酬1700万元人民币。后因陈湘涉嫌伪造公司印章罪被刑事拘留，未支付报酬，原告遂诉诸本院。该判决书本院认为确定：“其一、关于原告是否履行了居间义务、居间费用的认定及责任主体的确定问题。涉案《居间合同》及《居间合同补充协议》中，关于原告彭隆祥为浙湘公司提供签订开发土地、转让股权等相关合同的居间服务，陈湘承担连带保证责任的内容合法，相关合同成立且有效。彭隆祥促成陈湘与大汉公司签订了《合作协议书》，由大汉公司收购浙湘公司部分股权，并与之合作开发相关土地，合同已实际履行。基于陈湘作为土地项目合作开发的实际参与人，应当知晓合作交易总标的、土地价款，其作出确认交易价款及应给付的居间费用的承诺函，应视为对居间费用的结算。因此，在陈湘未能提交有效证据推翻其承诺的计付金额的情况下，对彭隆祥依《承诺函》主张居间费用金额为1700万元人民币，予以支持。浙湘公司因项目合作已事实上发生了变更，然陈湘作为连带责任担保人，在事后的《合作协议书》中承诺全额承担收购前浙湘公司的全部债务，且彭隆祥作为见证人签名认可陈湘该表意，故居间费用应由陈湘予以给付。其二、关于给付义务是否成就及违约金的认定问题。截至2011年7月4日，大汉公司即已多次付款超过8000万元人民币，自此日起二日后即7月6日起，全部居间报酬支付的条件即已成就，故彭隆祥有权主张全部中介费用。双方虽未约定逾期付款违约责任，但彭隆祥因资金占有受损，其主张300万元人民币(小于依中国人民银行同期逾期贷款利率等标准计付)并无不当，故予以支持。其三、关于阳光靳江的责任问题。被告陈湘在未取得阳光靳江授权，私刻阳光靳江印章在上述《居间合同》及《居间合同补充协议》上签章的行为系无权代理。原告作为合同一方当事人，对金额如此巨大的债权，在签订相应保证合同时，应当审查签约人的授权来源是否合法，包括是否持有公司及法定代表人出具的授权委托书、公司股东会决议等有效文件。那么，在原告未举证证明得到被告阳光靳江追认，也未举证证明其有理由相信陈湘取得授权的情况下，阳光靳江未与原告形成有效担保之合意，由此产生的相应合同义务应由陈湘承担。综上，被告陈湘关于彭隆祥未完成居间服务、陈湘出具的承诺中有重大误解、居间报酬给付条件不成就、合作协议被撤销的抗辩，因未提交有效证据证明，不予采信。被告阳光靳江抗辩其不应承担给付义务的抗辩理由成立，予以采信。”判令：1、被告陈湘于本判决生效之日起十日内给付原告彭隆祥居间报酬及逾期付款违约金共计2000万元人民币；2、驳回原告彭隆祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费141800元人民币、保全费5000元人民币，合计146800元人民币由被告陈湘负担(此款已由原告先行垫付，被告在给付上述款项时一并给付原告)。另查明：因被告陈湘没有履行判决书所确定的义务，彭隆祥于2015年9月16日向本院申请执行，因被执行人暂无财产可供执行，申请人未提供财产线索，本院裁定终结本次执行程序。2019年6月3日申请人彭隆祥申请恢复执行，请求被执行人陈湘按照岳麓区法院（2013）岳民初字第00037号判决书确定的义务的履行剔除已经给付的550万元后的剩余部分居间费。再查明:2017年2月8日，彭隆祥以吉首大汉公司为被告诉至天心区人民法院，请求判令吉首大汉公司以岳麓区法院的（2013）岳民初字第0037号判决书确定的居间费金额，与陈湘连带支付原告居间报酬2000万元及其延期履行的债务利息。该院于2017年6月以(2017)湘0103民初661号民事判决书判令吉首大汉公司对岳麓区法院的（2013）岳民初字第00037号判决书第一项陈湘给付彭隆祥居间报酬及逾期违约金2000万元中陈湘的付款义务承担连带清偿责任。吉首大汉公司上诉后，中院以（2017）湘01民终6504号判决书维持原判。2018年11月省高院裁定撤销长沙市中级人民法院及天心区法院判决，该案发回重审。2019年4月3日，彭隆祥与大汉公司在天心区法院达成（2019）湘0103民初1912号民事调解书，该调解书约定“一、由大汉公司向彭隆祥支付居间费550万元，二、彭隆祥在收到本调解书后三个工作日内向长沙市天心区人民法院申请解除对被告吉首大汉公司已被扣划在天心区人民法院账户上的20532900元执行款的强制执行；...；六、双方当事人就签订于2011年5月9日的《居间合同》及其此后的补充协议的履行再无争议”。该调解书生效后大汉公司实际履行已支付彭隆祥550万元。本院认为：异议人不能认定为本案的利害关系人，不符合根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第五条规定的有权提出异议人的案外人规定的情形。首先，本案的执行依据是本院的生效判决书即（2013）岳民初字第0037号判决书，异议人吉首大汉公司并非该案被告，该判决书并没有判令其履行义务的内容；其次，本院的目前执行行为并没有针对案外人吉首大汉公司，并没有侵害到案外人的利益，第三，即便本院针对本案被执行人陈湘的执行到位后，陈湘是否会向异议人主张权利以及是否能够胜诉还不明确。综上，异议人就本案无权提出异议，不符合受理条件，应当裁定驳回申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第五条之规定，裁定如下：驳回案外人吉首大汉城镇建设有限公司的申请。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向本院递交复议申请书，并按对方当事人人数提出副本，复议于湖南省长沙市中级人民法院。审判长 熊 瑛审判员 杨立辉审判员 刘翰旻二〇一九年十二月二十四日书记员 陈 敏附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。