河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终2813号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司，住所地:许昌市魏武大道中段博林大厦17层。负责人：刘柏贤，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈三保，男，1983年5月2日出生，住许昌市魏都区，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘金生，男，1934年12月21日出生，住许昌县。委托诉讼代理人：谢付宁，许昌市魏都区文峰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张永杰，男，1973年5月7日出生，汉族，住许昌县。上诉人天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司因与被上诉人刘金生、张永杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初2581号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司的委托诉讼代理人陈三保、被上诉人刘金生的委托诉讼代理人谢付宁到庭参加诉讼,被上诉人张永杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、判令被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实和理由：刘金生已经84周岁，该年龄不会再做内固定取出手术，医疗也不会给其做该手术，其公司不应承担后期治疗费；考虑到被上诉人的实际年龄，残疾赔偿金应以3000元为宜；医疗费中包含治疗其他病情的花费和非医保用药，应扣除一部分，以扣除5100元为宜。刘金生辩称，被上诉人后期取出内固定手术费用是一审法院委托具有合法资质的鉴定机构和鉴定人员做出，鉴定报告内容客观真实，与本案相关联，什么时候做取出内固定手术是医院根据被上诉人的伤情需要决定，与被上诉人的年龄无关联。本案事故造成被上诉人两处十级伤残，依据相关法律规定，一审计算伤残赔偿金数额正确。本次事故造成被上诉人严重受伤，一审已将上诉人不应承担的13375.4元扣除，剩余医疗费是扣除后的费用。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。刘金生向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告车损等各项损失共计112411.02元。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月3日10时30分许，张永杰驾驶车牌号为豫Ｋ×××××的轻型货车，沿河南省许昌县蒋李集公路行驶至河南省许昌县蒋李集公路3公里100米寇庄村倒车时，与行人刘金生相撞，致受伤1人的交通事故。该事故经许昌县公安局交通管理大队出具道路交通事故认定书认定，张永杰负全部责任，刘金生无责任。事故发生后刘金生于2018年10月3日至2018年11月2日在许昌县人民医院外一科住院治疗30天。被诊断为：多发损伤1、左侧桡骨中上段及下端骨折；2、左侧尺骨中下段骨折；3、右侧锁骨远端骨折；4、腰4、5椎体后缘压缩性骨折；5、左手第2指骨中节近端骨折；6、右侧颧骨骨折；7、右侧颞部皮肤挫裂伤；8、右侧颞顶部头皮血肿；9、左侧前额部皮肤擦伤；10、左手背皮肤挫裂伤；11、左手背大面积皮肤擦伤。原告此次住院及检查花费医疗费51662.72元。许昌诚运法医临床司法鉴定所于2019年4月22日出具司法鉴定意见书鉴定刘金生右侧锁骨远端骨折，断端不愈合，致右肩关节功能部分丧失的伤残等级评定为十级；左侧尺桡骨中段骨折、桡骨远端骨折，畸形愈合致左腕关节功能部分丧失的伤残等级评定为十级。刘金生取出左侧尺、桡骨内固定装置的医疗费用约需9000元左右。刘金生住院期间需人护理，2018年11月2日出院后的护理期限需60日。豫Ｋ×××××号车在被告保险公司处投保有交强险及限额为50万元的商业第三者责任保险，且不计免赔率，事故发生在保险期间内。原告刘金生的户籍地为许昌县××庄，户别为农业家庭户口。本案审理过程中原告认可收到张永杰垫付款75000元，原告刘金生及被告张永杰均同意原告退还被告张永杰垫付款50000元，被告张永杰不再要求原告返还其他垫付款，原告自行承担本案诉讼费、鉴定费，原告不再要求被告张永杰承担其他赔偿责任。一审法院认为：侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。发生交通事故造成损害的，应当依法予以赔偿。本案中，张永杰驾驶豫Ｋ×××××号车与原告发生事故，张永杰承担事故全部责任，故张永杰应当对本次事故产生的损失承担全部的赔偿责任。因张永杰驾驶的豫Ｋ×××××号车在被保险公司投保有交强险及限额为50万元的第三者责任保险，且不计免赔率，事故发生在保险期间内，故被告保险公司应在保险限额内就本次事故给原告造成的损失予以赔偿。关于原告刘金生主张的护理费问题，原告未能提供证据证实护理人员的护理情况以及工资收入情况和因护理原告的收入减少情况，结合原告病历及鉴定意见等，参照河南省居民服务行业平均工资标准39522元/年计算原告共90天一人的护理费（住院期间30天及出院后60天）。结合原告主张，经核定，原告代建生因此次事故产生的各项损失为：医疗费51662.72元、后期治疗费9000元、住院伙食补助费1500元（50元/天×30天）、营养费600元（20元/天×30天）、护理费9745.15元（39522元/年×90天×1人）、交通费600元（20元/天×30天）、残疾赔偿金7606.71元（13830.74元/年×5年×11%），另，因此次交通事故致使原告身体受伤致残，给原告精神上造成了极大的伤害，故被告应支付原告一定数额的精神抚慰金，根据原告的伤残程度、双方过错程度等情况，精神抚慰金的数额酌定为6000元，共计86714.58元。关于原被告对垫付款返还及诉讼费、鉴定费承担问题的相关表示，原被告的相关表示系当事人对其自身权利的自由处分，一审法院予以尊重。综上，被告保险公司在保险公司应支付给原告的赔偿款项内返还被告张永杰垫付款50000元，赔偿原告刘金生医疗费等各项损失36714.58元（86714.58元-垫付款50000元）。被告张永杰在本案中不再承担其他赔偿责任。原告刘金生的其他诉讼请求，因无事实及法律依据，不予支持。判决：一、被告天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司于判决生效之日起五日内一次性赔偿原告刘金生各项损失共计36714.58元；二、被告天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司于判决生效之日起五日内一次性返还被告张永杰垫付款50000元；三、驳回原告刘金生的其他诉讼请求。案件受理费因适用简易程序减半收取1274元，由原告刘金生承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据各方的上诉及答辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、一审支持后续治疗费是否有依据；2、一审计算残疾赔偿金数额及确定的医疗费是否正确。关于焦点1，本案事故导致刘金生身体多处骨折，且医疗机构对其左侧尺、桡骨进行了内固定手术治疗，其取出内固定的需要客观存在，鉴定部门又对取出内固定费用的合理性予以确认；最高人民法院《关于审理人身损害赔适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，刘金生的该损失系必要、合理支出，且数额明确，一审支持后续治疗费有相应依据。关于焦点2，本次事故导致刘金生身体受损并导致两处十级伤残，一审根据事故当事人的过错程度及导致的损害后果，依法计算残疾赔偿金正确；关于医疗费数额的确定问题，上诉人主张扣除非医保用药，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”。因上诉人未提交证据证明医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故其诉求扣除非医保用药缺乏依据;关于上诉人主张扣除治疗其他病情的费用问题，经查，一审认定的医疗费数额系被上诉人治疗外伤期间的费用支出，上诉人主张扣除费用但未提供证据证明应扣除的费用数额及具体药品名称，该上诉理由缺乏证据印证，本院不予支持。综上所述，天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1968.0元，由天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孟晓克审判员孙根义审判员李艳伟二〇一九年十二月四日书记员 党      李      阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口