黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）黑02刑终294号 原公诉机关黑龙江省依安县人民检察院。 上诉人（一审被告人）赵强，男，1995年8月18日出生于山西省绛县，汉族，初中文化，农民，住山西省绛县。2017年1月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现羁押于黑龙江省富裕县看守所。 指定辩护人杨立广，黑龙江天扩律师事务所律师。 上诉人（一审被告人）陈前，男，1967年3月30日出生于四川省自贡市，汉族，大学文化，教师，住四川省自贡市自流井区。2015年12月30日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑十个月。2017年3月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于黑龙江省富裕县看守所。 指定辩护人胡长菊，黑龙江天扩律师事务所律师。 上诉人（一审被告人）赵云，男，1998年12月20日出生于四川省自贡市，汉族，初中文化，无职业，住四川省自贡市自流井区（户籍所在地：四川省自贡市自流井区）。2017年3月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于黑龙江省依安县看守所。 指定辩护人郑大鹏，黑龙江天扩律师事务所律师。 一审被告人刘含含，男，1995年2月16日出生于山西省平陆县，汉族，小学文化，农民，住山西省平陆县。2017年1月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现羁押于黑龙江省讷河市看守所。 指定辩护人李中华，黑龙江天扩律师事务所律师。 一审被告人钟某，男，1999年2月25日出生于四川省自贡市，汉族，初中文化，无职业，住四川省自贡市自流井区（户籍所在地：四川省自贡市自流井区）。2017年3月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于黑龙江省富裕县看守所。 指定辩护人赵纳，黑龙江天扩律师事务所律师。 一审被告人陆小强，男，1994年12月27日出生于辽宁省义县，汉族，初中文化，农民，住辽宁省义县。2011年3月15日因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。2015年12月26日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元，2016年9月5日刑满释放。2017年1月17日因吸食毒品被行政拘留十日。2017年1月20日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年2月10日被逮捕。现羁押于黑龙江省依安县看守所。 指定辩护人王拓，黑龙江天扩律师事务所律师。 黑龙江省依安县人民法院审理由依安县人民检察院提起公诉的被告人赵强、赵云、刘含含、钟某犯贩卖、运输毒品罪，被告人陈前犯贩卖毒品罪，被告人陆小强犯非法持有毒品罪一案，于2019年11月1日作出（2019）黑0223刑初5号刑事判决。一审被告人赵强、陈前、赵云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人赵强、陈前、赵云及一审被告人刘含含、钟某、陆小强，听取各辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 一审判决认定：被告人赵强贩卖、运输甲基苯丙胺52.66克，被告人陈前贩卖甲基苯丙胺48.58克，被告人赵云贩卖、运输甲基苯丙胺48.58克，被告人钟某贩卖、运输甲基苯丙胺44.31克，被告人刘含含贩卖、运输甲基苯丙胺30.86克，被告人陆小强非法持有甲基苯丙胺44.31克。具体犯罪事实如下： 一、赵强贩卖、运输毒品事实 2017年1月5日，单某通过微信向刘含含（微信号×××）转账2000元购买10克甲基苯丙胺，并告知收货地址。同日，刘含含通过自己的另一个微信（微信号×××）向被告人赵强转账1500元购买10克甲基苯丙胺，并将收货地址告知赵强。2017年1月6日，赵强向四川省成都市的蒙某（另案处理）微信转账1400元购买10克甲基苯丙胺，同时将单某的收货地址发送给蒙某。随后蒙某按照地址通过申通快递（单号403034432486）向单某邮寄毒品。2017年1月10日，单某在河北省承德市双桥区申通快递投递点取快递包裹时，被公安机关当场抓获。公安机关在其所取的包裹内缴获白色晶体1袋，净重8.17克。经鉴定：在白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。 2017年1月12日，陆小强通过微信以6000元的价格（转账4700元，欠1300元未付）向被告人赵强购买50克甲基苯丙胺，并告知收货地址为“辽宁省锦州市义县瓦子峪镇陆强收”。2017年1月13日，赵强通过微信向赵云转账5200元购买50克甲基苯丙胺，并告知收货地址。同日，赵云以3600元的价格（微信转账3200元，欠400元未付）在陈前处购买了45克甲基苯丙胺。赵云取得毒品后，让钟某将毒品按赵强转发的收货地址邮寄给陆小强。同日，钟某通过韵达快递（单号1202439757388）将毒品寄出。2017年1月16日14时许，陆小强在辽宁省义县南关韵达快递取快递时被公安机关当场抓获。公安机关在陆小强所取快递包裹内缴获粉色晶体1袋，净重44.31克。经鉴定：在粉色晶体中检出甲基苯丙胺成分。 2017年1月15日，被告人赵强在山西省运城市被公安机关抓获，并在其住处查获红色颗粒2粒，净重0.18克。经鉴定：在红色颗粒中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 上述事实，有物证白色和粉色晶体、红色颗粒等（照片），书证微信转账记录、快递单、提取微信聊天及转账记录、手机通话记录、扣押笔录及清单、毒品现场检测报告书、临时羁押证明、户籍证明，证人蒙某证言，被告人刘含含、赵云供、陆小强、赵强的供述，搜查、称重、辨认笔录，鉴定意见，现实表现等证据证实。 二、被告人陈前贩卖毒品，被告人赵云、钟某贩卖、运输毒品，被告人陆小强非法持有毒品的事实 2017年1月12日，陆小强通过微信以6000元（转账4700元，欠1300元）的价格向赵强购买50克甲基苯丙胺。2017年1月13日，赵强通过微信向被告人赵云购买50克甲基苯丙胺，并向赵云转账5200元。当日下午，赵云以3600元（微信转账3200元，欠400元）的价格向被告人陈前购买了45克甲基苯丙胺。赵云取得甲基苯丙胺后交给被告人钟某，钟某在明知赵云贩卖毒品的情况下，用韵达快递（单号1202439757388）帮助赵云将毒品邮寄给陆小强。2017年1月16日14时许，陆小强在辽宁省义县南关韵达快递取快递时被公安机关当场抓获，公安机关在陆小强所取快递包裹内缴获粉色晶体1袋，净重44.31克。经鉴定：在粉色晶体中检出甲基苯丙胺成分。 2017年3月27日，被告人赵云向被告人陈前购买5克甲基苯丙胺，赵云和陈前在四川省自贡市檀木林国宾府酒店门口进行毒品交易时被公安机关当场抓获，同时在附近将等候赵云的钟某抓获。公安人员当场在陈前身上缴获白色晶体1袋，净重3.34克；黄色晶体1袋，净重0.77克；红色颗粒2粒，净重0.16克。经鉴定：在白色晶体和黄色晶体中检出甲基苯丙胺成分；在红色颗粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。 上述事实，有物证粉色晶体、白色晶体、黄色晶体、红色颗粒等，书证微信转账记录、韵达快递单（照片）、搜查笔录及扣押清单、提取笔录、中国农业银行卡交易明细清单、现场检测报告、临时羁押证明、刑事判决书、释放通知书、刑事裁定书、户籍证明，被告人赵强、陈前、赵云、钟某、陆小强的供述，辨认笔录，鉴定意见，现实表现、抓获经过等证据证实。 三、刘含含贩卖、运输毒品事实 2017年1月5日，单某通过微信向被告人刘含含（微信号×××）转账2000元购买10克甲基苯丙胺，并告知收货地址。同日，刘含含通过自己的另一个微信（微信号×××）向赵强转账1500元购买10克甲基苯丙胺，并将收货地址告知赵强。2017年1月6日，赵强向四川省成都市的蒙某（另案处理）微信转账1400元购买10克甲基苯丙胺，同时将单某的收货地址发送给蒙某。随后蒙某按照地址通过申通快递（单号403034432486）向单某邮寄毒品。2017年1月10日，单某在河北省承德市双桥区申通快递投递点取快递包裹时，被公安机关当场抓获。公安机关在其所取的包裹内缴获白色晶体1袋，净重8.17克。经鉴定：在白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。 2017年1月8日，公安机关将被告人刘含含从山西省运城市通过韵达快递（单号1202405899902）邮寄到黑龙江省依安县的包裹扣押，从中缴获白色晶体2袋，净重11.95克；红白色块状物1袋，净重19.23克；棕绿色枯叶块状物1袋，净重0.48克。经鉴定：在白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，在红白色块状物中检出咖啡因成分，在棕绿色枯叶块状物中检出大麻酚、四氢大麻酚、大麻二酚成分。 2017年1月9日，公安机关将被告人刘含含从山西省运城市通过韵达快递（单号1202405899901）原邮寄至辽宁省沈阳市后改寄至黑龙江省依安县的包裹扣押，从中缴获白色晶体2袋，净重10.46克；红色片状物5粒，净重0.28克。经鉴定：在白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，在5粒红色片状物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。 2017年1月6日，公安机关在接到群众报警后将被告人刘含含传唤到案，并在刘含含随身物品中查获吸毒工具一个。 上述事实，有物证白色晶体、红白色块状物、红色片状物、大麻等，书证微信转账记录、申通快递单、提取笔录、现场检测报告，证人单某、蒙某证言，被告人赵强、刘含含供述，扣押、称重笔录、称重（封存）笔录、辨认笔录，鉴定意见，现实表现、到案经过等证据证实。 一审法院认为：被告人赵强、赵云、刘含含、钟某无视国家法律，明知毒品而予以贩卖、运输，四被告人的行为均构成贩卖、运输毒品罪。被告人陈前明知毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人陆小强非法持有毒品数量较大，其行为构成非法持有毒品罪。赵云、钟某在贩卖、运输毒品过程中系共同犯罪，赵云起主要作用系主犯，钟某起次要和辅助作用系从犯。被告人赵强贩卖、运输甲基苯丙胺，数量达到五十克以上，依法应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人陈前贩卖甲基苯丙胺，被告人赵云、刘含含、钟某贩卖、运输甲基苯丙胺，数量均达十克以上不满五十克，依法应分别判处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人陆小强非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。陈前、陆小强因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，且陆小强系毒品再犯，对二人依法从重处罚。刘含含构成自首，依法从轻处罚。赵云、钟某、陆小强到案后能如实供述各自的罪行，构成坦白，依法从轻处罚。钟某犯罪时未满十八周岁，且在与赵云共同犯罪中系从犯，依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定判决：一、被告人赵强犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万元。二、被告人陈前犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币四万元。三、被告人赵云犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年零六个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人刘含含犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。五、被告人钟某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。六、被告人陆小强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。七、公安机关扣押在案未随案移送的毒品及相关物品，由公安机关负责处理。 一审被告人赵强以与刘含含系共同犯罪，未获利，是刘含含贩卖毒品的从犯；帮助陆小强代购毒品未获利，是陆小强非法持有毒品的从犯。申请对44.31克毒品的含量进行鉴定及要揭发他人犯罪争取立功等理由提出上诉，请求改判。其辩护人提出相同的辩护意见。 一审被告人陈前提出于2017年1月12日未向赵云贩卖毒品44.31克，其辩护人提出认定2017年1月12日向赵云贩卖毒品44.31克证据不足，2017年3月27日在陈前身上搜缴的毒品应认定非法持有毒品罪等上诉理由及辩护意见。 一审被告人赵云以认定其参与贩卖、运输毒品48.58克证据不足，其将毒品部分吸食，向陈前购买毒品数量不准确；申请对44.31克毒品的含量进行鉴定；一审量刑过重等理由提出上诉，请求改判。其辩护人提出相同的辩护意见。 刘含含、钟某、陆小强辩护人分别提出对一审判决认定事实不持异议，请求对一审各被告人从轻处罚的量刑意见。 经审理查明：除一审对上诉人赵强贩卖、运输甲基苯丙胺52.66克，应表述为贩卖、运输甲基苯丙胺52.48克，甲基苯丙胺、咖啡因0.18克；上诉人陈前贩卖甲基苯丙胺48.58克，应表述为贩卖甲基苯丙胺48.22克，甲基苯丙胺、咖啡因0.16克；被告人赵云贩卖、运输甲基苯丙胺48.58克，应表述为贩卖、运输甲基苯丙胺48.42克，甲基苯丙胺、咖啡因0.16克；被告人刘含含贩卖、运输甲基苯丙胺30.86克，应表述为贩卖、运输甲基苯丙胺30.58克，甲基苯丙胺、咖啡因0.28克外，其他经二审审理查明的事实和证据与一审一致。一审判决列举了认定本案事实的证据，列举的证据在一审开庭审理时出示并质证。二审审理中，上诉人赵强、陈前、赵云，一审被告人钟某、刘含喊、陆小强及各辩护人均未提出新的证据。本院对一审判决所列证据予以确认。 本院认为，上诉人赵强、赵云及一审被告人刘含含、钟某违反国家毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为均构成贩卖、运输毒品罪。上诉人陈前违反国家毒品管制法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。一审被告人陆小强违反国家毒品管制法规，非法持有毒品数量较大，其行为构成非法持有毒品罪。赵云、钟某在贩卖、运输毒品过程中系共同犯罪，赵云系主犯、钟某系从犯，钟某系未成年犯罪，陈前、陆小强系累犯，陆小强系毒品再犯，刘含含具有自首等情节。 上诉人赵强及辩护人所提与刘含含系共同犯罪，未获利，是刘含含贩卖毒品的从犯；帮助陆小强代购毒品未获利，是陆小强非法持有毒品的从犯的上诉理由及辩护意见，经查，通过微信转账记录、快递单及上诉人赵强供述与同案刘含含、陆小强等人供述可认定赵强向刘含含、陆小强贩卖毒品系上下线关系，并从中获利，故该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。赵强及辩护人所提申请对44.31克毒品的含量进行鉴定的上诉理由及辩护意见，经查，该毒品经鉴定含有甲基苯丙胺成分，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算，故该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。赵强提出揭发他人犯罪争取立功的情况，经查，赵强不能提供有效线索，故无法核实。 上诉人陈前提出未向赵云贩卖毒品44.31克、该起犯罪证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，赵云在公安机关稳定供述称于2017年1月13日在陈前处购买45克甲基苯丙胺后让同案钟某邮寄给毒品买家。微信转账记录亦证实当日赵云向陈前转账支付了相应毒资。钟某亦供述当日在赵云处取得毒品后按地址向买家寄出，且赵云曾向其说过陈前是他贩卖毒品的上线。同时陈前与赵云的手机通话记录和短信息内容、以及在陈前身上当场缴获的毒品等证据，均能证实陈前贩卖毒品的事实，故该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。其辩护人提出2017年3月27日在陈前身上搜缴的毒品应认定非法持有毒品罪的辩护意见，经查，与事实不符，不予采纳。 上诉人赵云及辩护人所提认定其参与贩卖、运输毒品48.58克证据不足，其将毒品部分吸食，向陈前购买毒品数量不准确等上诉理由及辩护意见，经查，赵云手机短信息内容中已明确其向陈前购买毒品的数量，并有被告人陈前、赵云、钟某、赵强、陆小强的供述相互印证，结合抓获陆小强时查获毒品44.31克及在陈前处查获甲基苯丙胺3.34克和0.77克以及甲基苯丙胺、咖啡因0.16克，能够认定赵云从陈前处购买毒品后，让钟某通过快递邮寄给陆小强的事实，故该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。所提毒品被其吸食的上诉理由没有证据。申请对44.31克毒品的含量进行鉴定的上诉理由亦不成立，不予采纳。赵云提出一审量刑过重的上诉理由于法无据，不予支持。 刘含含、钟某、陆小强辩护人分别提出对三被告人从轻处罚的量刑意见，因一审充分考虑各被告人具有的法定、酌定的从重、从轻、减轻处罚的情节，对三被告人量刑适当。 综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 金 曙 审判员 曹 净 审判员 李 爽 二〇一九年十二月三十日 书记员 陶凤婷 本裁定引用法律条文的内容 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。