湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂12民终497号上诉人（原审原告）：段定国，男，1965年7月29日出生，汉族，住湖北省通城县。委托代理人陈四明，通城县中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：胡三明，男，1967年12月14日出生，汉族，住湖北省通城县。被上诉人（原审被告）：胡维志，男，1991年1月1日出生，汉族，住湖北省通城县，系胡三明之子。二被上诉人共同委托诉讼代理人：徐胜甫，通城县石南法律服务所法律工作者。上诉人段定国因与被上诉人胡三明、胡维志提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院(2018)鄂1222民初2161号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。段定国向本院上诉请求：依法撤销原审判决，发回重审。事实和理由：原审判决认定上诉人驾驶摩托车跟随平板车行驶不属于从事雇佣活动属于认定事实错误。首先胡三明是长期雇佣段定国从事开挖机工作，并且是按月固定支付报酬。2017年9月30日，胡三明明确让胡维志开板车拖挖机帮他人拖割谷机，胡维志也按照胡三明的指示让段定国去开挖机，段定国并未表示不接受该工作。同时虽然段定国驾驶摩托车行驶的方向不是去工作的地点，主要是因为路途中灰尘过大，导致视线不清误向错误的方向而已，不能因此认定上诉人不是从事雇佣活动。胡三明、胡维志答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。段定国向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令胡三明、胡维志赔偿其医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续医疗费、鉴定费合计96511元；2.判令二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2017年9月30日，段定国受胡三明的雇请到大坪乡易雪平家挖地基，完工后在易雪平家喝酒吃午饭，午饭后听胡三明说去帮忙拖周中德陷在田里的割禾机，胡三明要儿子胡维志开平板车拖挖机过去。在此之前，因为段定国与胡三明吵过架，曾经提出不搞了，但是胡三明没有提出辞退。当时，胡三明、胡维志也没有告诉段定国要去哪里拖陷在田里的割禾机，于是，由胡维志开平板车装载着挖土机，周中德骑着摩托车跟其后，段定国再跟在周中德的摩托车后面，在起步后12米开外，胡维志向右边拐弯了，而段定国笔直向大坪乡方向行驶，在超出右拐弯大约有8米的地方，段定国连人带车摔到4米多深的水沟下面。随后被120救护车送到县人民医院治疗。2018年6月25日经咸宁市中心医院法医鉴定所通城法医司法鉴定分所司法评定为：右股骨中上段粉碎性骨折。伤后误工期300日、护理期120日、营养期90日，后续治疗费15000元。同时查明，段定国的行驶方向正是往自己家庭地址的方向。胡三明总共支付了13800元给段定国。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本案中，因胡维志既不是段定国的雇主又没有实施侵权行为，故对于段定国诉求由胡维志赔偿其各项损失的请求不予支持。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，段定国驾驶摩托车跟随平板车行驶不属于从事雇佣活动中，因为胡三明帮助拖割禾机的行为不是其雇佣段定国从事雇佣活动的内容，且段定国原来与胡三明吵过架，按照雇佣期限及当时帮助易雪平家挖地基已经完工，可以推定段定国没有参与去拖割禾机的意愿，而且段定国驾驶摩托车的行驶方向不是去拖割禾机的地点，其出现意外事故的地点也不在去拖割禾机的路上，故段定国主张在雇佣过程中受到的伤害的理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：驳回段定国的诉讼请求。案件受理费965元，由段定国负担。二审中，段定国向本院提交证人胡某的证言和事发路段照片7张，拟证明段定国是受雇佣途中发生事故。胡三明、胡维志对事发路段的照片的真实性予以认可，对胡某的证言不予认可，认为胡某根本不在事发现场，不可能证明段定国因何受伤。本院经审查，对段定国提交的事发路段照片的真实性予以认可，对证人胡某的证言，因其证言内容无其他证据可供印证，且证人未到庭质证，本院无法确认其证言内容的真实客观性，故对其证言内容不予采信。经二审审理查明，2017年正月初七，胡三明开始雇请段定国为其开挖掘机，并约定雇佣期截止当年10月1日。2017年9月30日，段定国受胡三明安排在通城县大坪乡易雪平家挖地基，完工后，胡三明接受周中德请托帮其将陷在田里的割禾机拖出，遂让其子通知段定国，段定国将挖掘机开上胡维志驾驶的平板车，然后下车驾驶摩托车跟随平板车之后，在前方分岔路口，胡维志驾驶平板车转向右边路口，段定国则向左侧路口大坪方向直行8米并摔至路旁水沟内，随后被送往通城县人民医院治疗。2018年6月25日段定国经咸宁市中心医院法医鉴定所通城法医司法鉴定分所司法评定为：右股骨中上段粉碎性骨折。伤后误工期300日、护理期120日、营养期90日，后续治疗费15000元。另查明，段定国受伤后在通城县人民医院住院治疗19天，共计花费医疗费24478元，支付鉴定费1900元。胡三明在事故后支付了13800元给段定国。本院认为，第一，关于段定国是否是在从事雇佣活动中受损害的问题。首先，本案中上诉人段定国是接受胡三明雇佣，且雇用时间从2017年正月初七至同年10月1日为止，故段定国发生事故时是在受胡三明雇佣期间内。其次，胡三明在接受周中德请托为其拖出陷入田中的割谷机后，即让其子胡维志通知段定国前去开挖掘机，胡维志一审庭审时当庭认可此事实。最后，从段定国的行为来看，其将挖掘机开上胡维志驾驶的平板车，并即驾驶摩托车跟随在平板车之后，该行为均符合接受工作安排的表现。一审审理期间除胡维志陈述段定国有拒绝前往周中德处开挖掘机之外，再无其他证据证明段定国拒绝从事该工作安排。而且即使段定国摔倒处的方向为岔路右侧其回家方向，但事故发生处距分岔路口仅8米，与段定国陈述其因不知工作地点在发现走错路后试图调头而不慎摔入路边水沟并不矛盾。一审判决以段定国雇佣期限已至，所安排的工作不属其雇佣工作内容，其回家方向与工作地点不一致为由，推定段定国不是因雇佣活动受损。该推定结论缺乏事实依据，本院予以纠正。第二，关于段定国所受损失具体金额和责任分担比例的问题。首先，段定国在接受胡三明雇佣期间，因从事雇佣活动而受到损害，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故胡三明应当承担段定国所受损失的赔偿责任。而胡维志不是段定国雇主，段定国要求胡维志赔偿其所受损失于法无据，本院不予支持。其次，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中段定国虽然是在从事雇佣活动中受损害，但其作为完全行为能力人，在没有外来加害因素的情形下忽略自身安全注意义务，不慎摔倒致伤，其本身存在重大过错,应对损害结果承担主要责任。据此，本院确定上诉人段定国和被上诉人胡三明在本案中的责任比例为70%和30%。最后，根据本案已查明事实对段定国因本案事故所受损失作如下认定：1.医疗费，依据段定国提供的医疗费正规发票,确定为24478元；2.后期治疗费，参照司法鉴定书认定的费用确认为15000元；3.住院伙食补助费，参照段定国的住院天数结合当地行政人员的出差伙食补助标准确定为50元/天×19天=950元；4.营养费，按照司法鉴定书确定的90日营养期，以每天15元计确定为15元/天×90天=1350元；5.护理费，参照司法鉴定书确定的护理时间，结合当地居民服务业的工资标准，确定为32677元（2017年标准）÷365天×120天=10743元；6.误工费，参照司法鉴定书确定的误工时间，结合当地居民服务业的工资标准，确定为32677元（2017年标准）÷365天×300天=26857.8元；7.鉴定费，根据通城法医司法鉴定分所提供的发票，确定为1900元，上述费用合计人民币81279元。故胡三明应赔偿段定国81279元×30%=24384元，扣减其已经支付的13800元。还应赔偿10584元。段定国自行负担81279元×70%=56895元。综上所述，段定国的部分上诉理由成立，本院予以部分支持。原审认定部分事实有误，实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第二百五十三条规定，判决如下：一、撤销湖北省通城县人民法院（2018）鄂1222民初2161号民事判决；二、被上诉人胡三明自本判决生效之日起三十日内赔偿上诉人段定国各项损失10584元。三、驳回上诉人段定国的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费965元，由胡三明承担386元，段定国承担579元；二审案件受理费965元，由胡三明承担386元，段定国承担579元。本判决为终审判决。审判长  王洪斌审判员  侯欣芳审判员  艾 军二〇一九年十二月三十日书记员  李慧鑫附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过程承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。