辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽04民终2455号上诉人（原审被告）：潘德全，男，1966年3月16日出生，满族，住辽宁省新宾满族自治县。委托诉讼代理人：荣志家，抚顺市新抚区维权法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：石庭义，男，1964年8月18日出生，满族，住辽宁省新宾满族自治县。委托诉讼代理人：杨兆多，新宾满族自治县双赢法律服务所法律工作者。原审被告：抚顺宏泰建筑工程有限责任公司。住所地辽宁省新宾满族自治县新宾镇。法定代表人：姜永霞，该公司经理。委托诉讼代理人：潘德全，该公司项目经理。上诉人潘德全因与被上诉人石庭义、原审被告抚顺宏泰建筑工程有限责任公司（以下简称宏泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新宾满族自治县人民法院（2019）辽0422民初296号民事判决，向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人潘德全及其委托诉讼代理人荣志家、被上诉人石庭义委托诉讼代理人杨兆多、原审被告宏泰公司委托诉讼代理人潘德全到庭参加诉讼，本案现已审理终结。潘德全上诉请求：一、请求依法撤销新宾满族自治县人民法院（2019）辽0422民初296号民事判决；二、判令上诉人不承担被上诉人合理经济损失。三、由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：上诉人系鸿泰公司项目经理，在新宾镇刘家承建一建筑工程。2018年10月15日，进入抹灰阶段，实行大小工一体包工，每抹一平米给付劳动报酬7元钱。在施工中，被上诉人为多挣工资，不注意安全，脚不踩在跳板上踏空而掉在地下，当即送进县医院救治，上诉人垫付了全部医疗费。被上诉人出院后，由于双方对责任和经济损失争议大，被上诉人提起了诉讼，一审法院在上诉人缺席的情况下做出判决，存在如下问题：一、一审判决事实不清。被上诉人怎么造成的伤害事实不清，被上诉人在施工中和上诉人系承包的法律关系事实不清。二、认定责任显失公平。本案的发生上诉人和被上诉人系承包的法律关系，被上诉人是自己故意不注意安全，为了多挣钱自己造成的伤害，让上诉人承担80%的责任过高。三、审判程序违法，一审法院不顾上诉人合理的调换开庭时间理由，私自单方开庭并且单方更改请求标的和事实理由。四、适用法律错误。由于一审未查清事实，不确认是承包的法律关系，不依法明确责任，故在适用法律上只采用有利于被上诉人规定石庭义辩称，在一审庭审过程中，上诉人对雇佣被上诉人干活这个事实认可，同时在劳动中受伤，自愿承担50%的赔偿责任。我们认为一审判决根据国家标准及法律规定进行判决，没有不当之处，请求人民法院依法驳回上诉人的上诉请求宏泰公司述称，同意上诉人的意见。石庭义一审诉讼请求：1.判令潘德全和宏泰公司连带赔偿各项损失11.106072万元，其中包括误工费153.96元/天×202天=3.109992万元、护理费144.4元/天×22天=3176.80元、住院伙食补助费50.00元/天×22天=1,100.00元、鉴定费1,000.00元、残疾赔偿金3.7342万元/年×20年×10%=7.4684万元，同时保留后续二次手术相关费用及精神抚慰金的诉权；2.本案诉讼费由潘德全和宏泰公司负担。一审法院认定事实：潘德全借用宏泰公司营业执照承建位于新宾满族自治县一处工程。施工过程中，潘德全于2018年9月雇佣石庭义从事抹灰工作。2018年10月15日，石庭义在使用由潘德全提供的马镫对室内进行抹灰时，不慎将搭在马镫上的跳板踩翻，从跳板上坠落摔伤。伤后当日，石庭义被送至新宾满族自治县人民医院住院治疗，于2018年11月6日出院，出院诊断为左股骨粗隆间骨折，休息6个月，住院期间为二级护理，总计花费医疗费3.588185万元，全部由潘德全垫付。经抚顺市中级人民法院委托，抚顺公正司法鉴定所于2019年5月22日对石庭义在本次事故中的伤情进行评定，鉴定意见为石庭义左髋关节损伤评定为十级伤残。石庭义因此次鉴定支出鉴定费1,000.00元。石庭义户籍所在地为新宾满族自治县，并一直在该村居住，受伤前一直以在建筑行业从事瓦工工作做为经济来源。一审法院认为，一、关于潘德全承担责任比例问题。双方当事人对潘德全借用宏泰公司执照承建工程并雇佣石庭义从事抹灰工作及石庭义在抹灰过程中不慎将搭在马镫上的跳板踩翻后从跳板上坠落摔伤无异议。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，潘德全作为自然人无建筑资质却借用宏泰公司执照承建工程，具有过错，应对石庭义的损害后果承担80%的责任。同时，石庭义作为提供劳务一方，因未尽到合理的安全注意义务导致将搭在马镫上的跳板踩翻最终从跳板上坠落摔伤，自身亦有一定过错，应对自身的损害后果承担20%的责任。二、关于宏泰公司是否应承担连带责任问题。作为建筑企业的宏泰公司将营业执照借予自然人潘德全承建工程，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定和《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”之规定，宏泰公司出借营业执照的行为具有违法性，应与潘德全承担连带责任。三、关于石庭义合理损失认定问题。1.医疗费一项。经审查，可以确认医疗费为3.588185万元；2.住院伙食补助费一项。经审查，石庭义的此项诉请依据和标准不违反法律规定，故住院伙食补助费50.00元/天（辽宁省公务人员出差伙食补助标准）×22天=1,100.00元；3.护理费一项。经审查，石庭义的此项诉请依据和标准亦不违反法律规定，故护理费为144.40元/天(辽宁省2019年居民服务行业赔偿标准）×22天=3,176.80元；4.误工费一项。双方对石庭义按照建筑行业工资标准计算误工费无异议，但潘德全认为合理休息期为3个月，误工时间过长，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天”之规定，石庭义提供的证据显示其住院治疗22天，出院休息6个月，且经审查，休息终止日早于定残日前一天，故误工时间应为住院天数与休息天数之和即202天，据此计算误工费为153.96元/天（辽宁省2019年建筑行业赔偿标准）×202天=3.109992万元；4.残疾赔偿金一项。虽然石庭义户籍所在地为新宾满族自治县，并一直在该村居住，但受伤前一直以在建筑行业从事瓦工做为经济来源，由此可知主要收入来源于城镇，故应以辽宁省2019年度城镇常住居民人均可支配收入3.7342万元/年和农村常住居民人均可支配收入1.4656万元/年的中间值即2.5999万元/年计算残疾赔偿金为宜，据此计算残疾赔偿金为2.5999万元/年×20年10%=5.1998万元；5.鉴定费一项。经审查可以确鉴定费为1,000.00元。另外，石庭义保留后续二次手术相关费用及精神抚慰金的诉权，是对自己民事权利的处分，本院予以尊重。综上，石庭义的合理经济损失为12.425657万元，由潘德全赔偿80%即9.940526万元，扣除已给付的3.588185万元，还应再给付6.352341万元，宏泰公司承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、石庭义合理经济损失为12.425657万元，包括医疗费3.588185万元、护理费3,176.80元、住院伙食补助费1,100.00元、误工费为3.109992万元、残疾赔偿金5.1998万元、鉴定费1,000.00元；二、潘德全赔偿石庭义合理经济损失的80%即9.940526万元，扣除已给付的3.588185万元，还应再给付6.352341万元，抚顺宏泰建筑工程有限责任公司承担连带责任；三、驳回石庭义的其他诉讼请求。上述第二项赔偿款项于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,521.00元（石庭义已预交），由石庭义负担1,084.00元，由潘德全和抚顺宏泰建筑工程有限公司共同负担1,437.00元，随上述给付款项一并给付。本院二审期间，当事人未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据各方当事人的诉辩观点，二审争议焦点为：双方责任承担比例问题及误工费的计算问题。关于双方责任承担比例问题，本案中，石庭义为潘德全承包工程提供抹灰服务，在室内独立作业，不需要潘德全配合，潘德全按7元/平米给付报酬，以工作量计算，多劳多得。潘德全作为接受劳务方未尽到合理的安全保障义务，存在一定过错；石庭义作为完全民事行为能力人，在明知工作环境缺乏照明的情况下，在作业时未尽谨慎的注意义务导致事故发生，自身也存在较大过错。一审法院判决潘德全承担80%的赔偿责任，比重过大，本院调整为双方各承担50%责任。关于误工费的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，石庭义住院治疗22天，医疗诊断书诊断休息6个月，总计202天。庭审中，石庭义自述按照惯例每年在小年后休息，据此，本院扣除小年至正月十五总计22天，误工期按180天计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条，“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案一审程序最后一次开庭时间是2019年8月19日，《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》发布时间2019年7月12日。根据该规定，误工费标准按辽宁省2019年建筑行业赔偿标准即153.96元/天。误工费总计为153.96元/天×180天=27712.8元。综上所述，潘德全的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销新宾满族自治县人民法院（2019）辽0422民初296号判决；二、石庭义合理经济损失为120,869.45元，包括医疗费35,881.85元、护理费3,176.80元、住院伙食补助费1,100.00元、误工费为27,712.80元、残疾赔偿金51,998.00元、鉴定费1,000.00元；三、潘德全于判决生效后十日内赔偿石庭义合理经济损失的50%即60,434.73元，扣除已给付的35,881.85万元，还应再给付24,552.88元，抚顺宏泰建筑工程有限责任公司承担连带责任；四、驳回潘德全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2,521.00元，由石庭义负担1,133.00元，由潘德全和抚顺宏泰建筑工程有限公司共同负担1,388.00元，二审案件受理费1,388.00元，由石庭义负担974.20元，由潘德全和抚顺宏泰建筑工程有限公司共同负担413.80元。本判决为终审判决。审判长 张 帆审判员 郭 爽审判员 张 秦二〇一九年十二月二十五日书记员 任慧娆