河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5426号上诉人（原审被告）：郭军川，男，1990年6月4日出生，汉族，住河南省浚县。委托诉讼代理人：王永峰，河南黎光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安阳市新佳伦禽业有限公司，住所地河南省汤阴县韩庄镇刘黄村5区117号。法定代表人：伦春明，该公司总经理。委托诉讼代理人：暴立，河南华厚律师事务所律师。原审被告：王良强，男，1983年6月7日出生，汉族，住山东省高唐县。原审被告：梁会宝，男，1988年7月2日出生，汉族，住河南省林州市。上诉人郭军川因与被上诉人安阳市新佳伦禽业有限公司及原审被告王良强、梁会宝养殖回收合同纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初1066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭军川上诉请求：撤销一审判决第一项，对本案重新审理。事实和理由：1、一审认定事实错误。上诉人与王良强之间是租赁关系，不是合伙关系，上诉人之所以在合同上签字，是因为被上诉人对王良强不熟悉，把鸡苗给王良强不放心，为让王良强履行合同，让上诉人作为见证人后来补签的手续。2、上诉人没有参与经营。所有欠鸡苗、饲料款手续都是王良强所为，上诉人没有参与任何经营行为，后来卖鸡也是王良强所为；卖鸡时上诉人虽在现场，是为了帮忙，并未阻止卖鸡，其他鸡舍卖鸡时上诉人也在现场帮忙，不能仅凭梁会宝一人口述就认定是上诉人卖的鸡，更不能因此认定上诉人与王良强是共同经营。3、被上诉人对王良强私自卖鸡是明知的，是否经被上诉人同意，因王良强未到庭无法查明，但不排除是经其同意、恶意串通损害上诉人合法权益的合理怀疑。4、被上诉人对王良强私自卖鸡没有采取任何防止措施，致使损失扩大，就损失扩大部分无权要求赔偿。安阳市新佳伦禽业有限公司辩称，上诉人与被上诉人签订有养殖合同，双方存在合同关系，上诉人称不是合伙经营不能成立，且通过被上诉人提供的转账凭证，可以证明上诉人是收款人，是合同的相对方；因为上诉人私自卖鸡，地点在上诉人的养殖场内，被上诉人无法阻止，不存在损失扩大的情形。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。安阳市新佳伦禽业有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告郭军川、王良强共同连带给付原告鸡苗款、饲料款260030元及利息损失，按照日万分之五从2018年9月16日计算至给付之日；2、被告郭军川、王良强赔偿原告违约金50000元；3、被告梁会宝对上述债务承担担保责任；4、由被告郭军川、王良强承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告提供2018年9月16日新佳伦放养合同（6#、8#），合同第一条约定鸡苗：甲方向乙方提供优质的鸡苗，安排鸡苗为24000只，甲方按照每只5元提供给乙方，并按2%的数量提供给乙方作为运输路损和7日内鸡苗死亡的补贴。乙方不得外购鸡苗填充合同鸡苗数量，一经发现扣除乙方所有押金，并按合同鸡苗总数量的2倍支付甲方违约金。第二条约定饲料：饲料由甲方全程供应，每吨价格3800元。甲方负责送到乙方饲养场地，乙方要当面点清数量，并办理饲料手续；甲方把饲料送到饲养场地后，乙方要保持饲料通风、干燥并保持整洁卫生，不得破损受潮；乙方要全程使用甲方的饲料，发现销售甲方饲料或购买市场饲料，一经发现扣除乙方所有押金，乙方并饲料数量的5倍支付甲方违约金。第三条药费：丙方负责乙方的养殖技术和养殖管理职能；乙方要全程使用丙方提供的药，配合丙方共同管理。第五条回收：甲方回收的标准：成品鸡平均体重4.5-5.5斤，回收价格每斤4.7元，平均重量4.0-4.49斤时，平均重量每低于1两回收价格降低0.1元；低于4斤时，按市场价结算。第六条出售安排：只有甲方有权销售成品鸡，其他人不得销售。成品鸡应全部交给甲方销售，乙方须提前3-5天通知甲方安排出售时间，出售时间由甲方合理安排，甲方棚前过磅回收乙方养殖成品鸡；乙方负责抓鸡装鸡和开具检疫证明费用。乙方卖鸡时，丙方必须现场参与卖鸡，确保重量和只数的准确无误并把数据及时报告公司。第七条违约:乙方不得私自卖鸡，一经发现扣除乙方所有押金，乙方愿意按收购价的5倍赔偿甲方并承担相应的法律责任。任何一方违反合同约定的，守约方可以单方面解除本合同。乙方如不能交回毛鸡时，乙方要在10日内承担本合同第一、二、六条规定的违约金。甲方为乙方垫付饲料款、鸡苗款，甲方有权索要和追回并有权要求乙方承担每日万分之五的利息损失。丙方负责甲方的饲料、成品鸡和药品完整回收；丙方担保乙方信守合同，对于乙方违约给甲方造成损失，丙方承担乙方的同等违约金。第八条结算方式：乙方提供过磅单、养殖记录交付甲方，经甲方审核无误后，十个工作日付清乙方。第九条押金:为了增加信任度，乙方按每只鸡4元的金额交付甲方做为押金，交付押金后方可签订合同。合同到期后，如不再签订后续合同，乙方向甲方提出申请，甲方、丙方无异议后一个月合退还乙方。合同周期为2018年9月16日至2018年11月15日2个月。以上内容甲乙丙三方已经看过，愿意签订并承担相应责任，签字后生效。原告作为甲方在合同上加盖了单位印章，被告王良强、郭军川作为乙方签字，被告梁会宝作为丙方签字。2018年9月14日、9月27日、9月30日、10月4日、10月6日、10月7日、10月9日、10月11日、10月12日、10月13日、10月14日、10月16日被告王良强出具借条17张，2018年10月18日被告梁会宝出具借条2张共计19张借条，借条上载明收到饲料的吨数、单价及价款其中40.35吨，每吨单价3800元合款153330元，1.5吨每吨单价3410元合款5115元，共计饲料款158445元；2018年9月18日被告王良强出具借条1张，借条上载明借到合同鸡苗20200只，每只5元合计鸡苗款101000元。签订合同后，原告按照合同约定向被告提供了上述饲料和鸡苗，原告以被告郭军川、王良强饲养的第6栋、第8栋肉鸡未出售给原告形成本案纠纷。到庭当事人认可涉案成品鸡是于2018年10月24日出售。原告自认有被告押金7万元，但被告将肉鸡出售他人押金不能用于折抵。郭军川辩称与王良强是租赁关系，仅是作为见证人在合同上签字，但根据原告提供的合同及被告郭军川提供的合同上均载明其是作为乙方饲养人在合同上签字，提供的接处警证明仅记载2018年12月15日14时许，善堂镇西郭庄村郭留善来所报称：今年夏天6、7月份，山东省高唐县赵寨子镇姚王庄村的王良强以养肉鸡租赁其养殖场为由，诈骗郭留善租赁费14万元。后经民警调查，该案为经济纠纷，告知报案人到人民法院通过诉讼程序解决。被告郭军川庭后提交的情况说明中称听王良强说饲养的这批鸡苗有问题，死亡率高为弥补亏损与原告和被告梁会宝协商被告王良强才将这两栋鸡卖掉，原告提供的转账记录是被告王良强让原告的法人伦春明和梁会宝支付每批养鸡后产生的电费和工人工资，不是卖鸡款。被告梁会宝对原告提供的证据及主张的事实均无异议，并称在原告与被告发生养鸡纠纷，被告饲养的鸡无人管理，被告才签收饲料并饲养了两天，卖鸡时被告郭军川不让出售，第二天被告郭军川将6栋、8栋的肉鸡出售。一审法院认为，原、被告签订了新佳伦放养合同，原告作为甲方，被告王良强、郭军川作为乙方饲养人，被告梁会宝作为丙方均在合同上签字，是当事人的真实意思表示，合法有效，三方应当按照合同的约定全面予以履行，并结合原告提供的转账记录和动物检疫证明等证据可以相互印证合同签订后的履行情况，原告依据合同约定向被告王良强、郭军川提供了鸡苗和饲料，原告也提供了被告王良强、梁会宝出具的借条，借条记载收到鸡苗20200只合款101000元，饲料41.85吨合款158445元，2018年9月14日收到鸡饲料的两张借条虽在合同签订前，但根据双方合同的性质是放养肉鸡，放养肉鸡须提前备料符合实情，而另外两张收饲料的借条虽是被告梁会宝出具，结合本案根据合同第三条约定乙方配合丙方共同管理的实际情况，被告梁会宝在共同管理鸡场过程中为减少损失收到饲料，收到鸡饲料也用于饲养涉案肉鸡，后6栋、8栋的肉鸡由被告王良强、郭军川方出售，被告未依约向原告出售肉鸡，因此，两被告应当返还原告鸡苗款101000元、饲料款158445元，原告主张超过部分，不予支持。被告郭军川与原告签订了合同，并在合同乙方处作为饲养人签字，自己提供的三份放养合同也均有被告郭军川的签字，在放养鸡合同履行过程中，被告郭军川认可原告的法人伦春明和合同的丙方被告梁会宝向其转过款，但辩称是养鸡时的电费和工人工资不是卖鸡款也未提供相关证据，提供的接处警证明内容仅是报警人自己所陈述，故被告郭军川辩称与原告不存在买卖合同关系，不应承担责任的辩称理由不予采信。关于违约金和利息损失，双方合同第七条约定乙方不得私自卖鸡，一经发现扣除乙方所有押金，乙方愿意按收购价的5倍赔偿甲方并承担相应的法律责任。甲方为乙方垫付饲料款、鸡苗款，甲方有权索要和追回并有权要求乙方承担每日万分之五的利息损失。合同约定的扣除押金、按收购价5倍赔偿和计算利息损失均是违约赔偿，很明显合同重复约定违约赔偿且数额过高，被告郭军川对此也提出异议，但被告将肉鸡出售他人的行为系违约行为，结合本案情况和实际损失，原告主张违约金5万元并无不当，予以支持。被告郭军川辩称王良强向原告交纳押金40万元未提供相关证据，但原告自认被告支付押金7万元，履行时应当予以扣除，主张的利息损失不予支持。被告王良强经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应依法缺席判决。综上所述，被告郭军川、王良强未依据合同约定将肉鸡出售原告系违约行为，应当依法返还原告鸡苗和饲料款合计259445元并承担违约金5万元，被告梁会宝作为担保方对此无异议，并当庭自愿承担保证责任，是其真实意思表示不违反法律规定，因此，依法应对上述债务承担保证责任，在履行时应扣除已支付押金7万元。判决：一、被告郭军川、王良强于本判决生效后15日内给付原告安阳市新佳伦禽业有限公司鸡苗款101000元、饲料款158445元及违约金50000元合计309445元，履行时应扣除已支付押金70000元；二、被告梁会宝对上述鸡苗款101000元、饲料款158445及违约金50000元合计309445元承担连带偿还责任，履行时应扣除已支付押金70000元，保证人被告梁会宝承担保证责任后，有权向债务人被告郭军川、王良强追偿；三、驳回原告安阳市新佳伦禽业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5950元，由被告郭军川、王良强负担。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人未提交租赁合同、王良强交纳过租赁费等能够证明双方存在租赁关系的证据，如果双方是租赁关系，上诉人无义务替王良强给工人发放工资，其称伦春明和梁会宝所转款项用于支付工人工资，不符合常理，故其称与王良强之间是租赁关系，不予采信。证人郭某1、郭某2均称不知道上诉人和王良强之间的关系，上诉人称其和王良强不是合伙关系、未参与经营，本院亦不予采信。上诉人在多份放养合同上均是和王良强一同以乙方身份签的名，而非以见证人身份签名的，根据合同相对性原则，其应与王良强作为共同主体履行合同义务。被上诉人诉请上诉人和王良强承担共同给付责任，有事实和法律依据，应予以支持。养鸡场由上诉人和王良强管理、控制，至于何时卖鸡、将鸡卖给谁，被上诉人无法掌控，上诉人要求被上诉人采取积极措施以防止损失扩大，难免过于苛刻。在上诉人不能证明卖鸡给他人的行为经过被上诉人同意的情况下，上诉人和王良强卖鸡给他人，构成违约，被上诉人是否知情，不影响其作为违约方承担违约责任。综上所述，郭军川的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5950元，由上诉人郭军川负担。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  朱志伟审判员  付文华二〇一九年十二月三十日书记员  何 瑶