湖南省湘潭市岳塘区人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘0304执异79号异议人（申请执行人）陈烽，男，1969年7月11日出生，汉族，住湘潭市雨湖区和平路88号电业局。被执行人唐万总，男，1968年1月28日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段206号景丽苑5门1613房。本院在执行申请执行人陈烽与唐万总民间借贷纠纷执行回转一案中，申请执行人陈烽对本院（2017）湘0304执793号执行裁定不服，认为该裁定中执行回转的金额错误，于2019年5月9日向本院提出执行异议，后对执行异议结果不服，向湘潭市中级人民法院申请复议，湘潭市中级人民法院以部分事实不清为由发回重新审查，本院依法另行组成合议庭重新进行审查，现已审查终结。异议人陈烽请求撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2017）湘0304执793号执行裁定书中裁定冻结、划拨被执行人款项215373.25元，并立即对被执行人强制执行，对相关财产进行拍卖、变卖。异议理由：一、执行回转总金额计算错误：异议人与被执行人民间借贷纠纷一案，湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2015）岳民再字第5号民事判决判决异议人陈烽于本判决生效之日起十日内一次性归还唐万总借款本金150万元并支付逾期利息（按中国人民银行同期贷款利率从2008年5月1日起计算至实际清偿之日止）。湘潭市中级人民法院作出（2016）潭中民再终字第15号民事判决书，判决：1、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2015）岳民再字第5号民事判决；2、异议人归还被执行人借款本金150万元并支付逾期利息（按中国人民银行同期贷款利率从2010年4月22日起计算至实际清偿之日止）。根据该判决，申请人应付款项为：湖南省湘潭市岳塘区人民法院作出（2017）湘0304执793号执行裁定书，裁定冻结、划拨被执行人唐万总存款215373.25元（执行回转总金额196311.25元，一审案件受理费9740元，二审案件受理费8,670元，迟延履行期间的债务利息652元）或查封、扣押其同等价值的财产。计算中，直接将执行回转总金额计算为2008年5月1日起至2010年4月21日止的逾期利息计算错误，执行回转金额应当为实际执行金额减去申请人依法应支付金额。根据（2010）岳执字第430-4号执行裁定书，裁定拍卖异议人名下位于湘潭市岳塘区书院路街道建设南路38号附13、15、16、17号及第三层房产，所拍价款329万元，拍卖执行回款时间为2011年10月7日。现异议人仅领取执行款504660元，因此异议人应执行回转金额为1,126,745元以及应按照银行同期贷款利率从2011年10月8日起计算利息支付给异议人。执行回转总金额计算过程为，3290000（房屋拍卖所得款）-1500000元（本金）-135000元（利息）-35930元（诉讼费）-504660元（已领取的执行款）+12335（再审诉讼费）=1126745元。3、执行回转金额未计算已经执行的迟延履行金683,038元，与生效文书相悖。4、异议人有权要求原申请执行人支付孳息。本案原执行实际到位时间为2011年10月7日，异议人有权要求参照民间借贷司法解释主张资金占用利息按6%的标准，从2011年10月7日起计算利息至实际清偿之日止。5、原执行过程中所作出的价格评估鉴定报告，其鉴定人员无鉴定资质，属程序违法，评估费30,840元不应当由异议人承担。6、原拍卖佣金不应当由异议人承担。被执行人唐万总就上述异议辩称，裁定书确认的事实清楚，计算方式正确，适用法律正确，不应撤销，异议人主张全案回转错误。房地产评估师和司法鉴定人事不同的，司法鉴定人员是司法厅颁发的资质，司法厅考核，不是住房厅考核的。拍卖佣金由谁支付与我方无关，异议人应当找相关部门申诉。经审查查明：唐万总与陈烽民间借贷纠纷一案，本院于2009年9月25日以（2009）岳民商初字第350号民事判决书，判决陈烽于本判决生效之日起十日内一次性归还唐万总借款本金150万元及逾期利息（利息按中国人民银行同期贷款利率从2008年5月1日起计算至本判决确定的归还之日止）。该一审判决生效后，因陈烽没有履行判决确定的还款义务，本院进行了强制执行，于2011年10月7日拍卖了陈烽名下的房产。2013年4月12日本院以（2010）岳执字第430号执行裁定书，裁定该案的执行标的金额为259万元（含本金、利息、违约金、延期履行期间加倍债务利息、诉讼费、执行费以及执行中实际支出费用等）。随后本院将房屋拍卖款329万元扣除执行款后剩余的504660元退还给陈烽。2015年本院对唐万总与陈烽民间借贷纠纷一案进行了再审，以（2015）岳民再字第5号民事判决书，判决陈烽于本判决生效之日起十日内一次性归还唐万总借款本金150万元并支付逾期利息（按中国人民银行同期贷款利率从2008年5月1日起计算至实际清偿之日止）。陈烽不服该判决，上诉至湘潭市中级人民法院。湘潭市中级人民法院以（2016）潭中民再终字第15号民事判决书，判决如下，一、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2015）岳民再字第5号民事判决；二、陈烽归还唐万总借款本金150万元并支付逾期利息（按中国人民银行同期贷款利率从2010年4月22日起计算至实际清偿之日止）。根据该判决，本院进行了执行回转，于2017年7月20日作出了（2017）湘0304执793号执行裁定书，裁定冻结、划拨被执行人唐万总存款215373.25元（执行回转总金额196311.25元，一审案件受理费9740元，二审案件受理费8670元，迟延履行期间的债务利息652元）或查封、扣押其同等价值的财产。陈烽对该裁定不服，于是提出执行异议。本院认为：发生法律效力的执行裁定，并不因据以执行的法律文书被撤销而撤销。新的执行依据改变了原执行内容，需要执行回转的，人民法院应当作出执行回转的裁定；已经执行的内容没有超出新的执行依据所确定内容的，人民法院应当继续执行。在本案中，湘潭市中级人民法院的（2016）潭中民再终字第15号民事判决书改变了本院（2009）岳民商初字第350号民事判决书逾期利息起算时间，逾期利息起算时间从2008年5月1日起改变为从2010年4月22日起，该期间的逾期利息总额为196311.25元，应予回转；原被执行人所应支付的迟延履行利息应从再审判决确定的履行期间届满之日起计算，基于原审判决已经履行完毕的事实，原执行的迟延履行利息683,038元应予回转。（2010）岳执字第430号执行案其它执行内容并没有没有超出新的执行依据所确定内容的，其它执行内容（本金、利息、诉讼费等）不能改变。故异议人的异议请求，本院予以部分支持。异议人请求对执行回转金额计算孳息无法律依据，本院不予支持；关于价格评估鉴定报告及拍卖佣金，发生于原执行过程，不属于本案审查范围，涉及该两项诉求，本院不予支持。综上，（2017）湘0304执793号执行裁定书中的“裁定冻结、划拨被执行人唐万总存款215373.25元（执行回转总金额196311.25元，一审案件受理费9740元，二审案件受理费8670元，迟延履行期间的债务利息652元）或查封、扣押其同等价值的财产。”内容应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院＜关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定＞》第十七条（一）项之规定，裁定如下：将（2017）湘0304执793号执行裁定书裁定内容变更为裁定冻结、划拨被执行人唐万总存款898411.25元（执行回转总金额879349.25元，一审案件受理费9740元，二审案件受理费8670元，迟延履行期间的债务利息652元）或查封、扣押其同等价值的财产。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向本院递交复议申请书，并按对方当事人的人数提出副本，复议于湘潭市中级人民法院。审 判 长 刘      远审 判 员 陈璐审判员易金玲二〇一九年十二月十日代理书记员 刘   天   姿