安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终984号上诉人（原审原告）：安徽泰和缘文化科技有限责任公司，住所地安徽省合肥市高新区望江西路501号亚夏汽车大厦902-3室，统一社会信用代码91340100MA2MQ6RF3Y。法定代表人：侯军，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹寒，安徽徽杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：程磊，安徽徽杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国盛文化发展集团有限公司，住所地安徽省铜陵市义安区西联镇三孔闸街道，统一社会信用代码91340764571787812P。法定代表人：朱国正，该公司总经理。委托诉讼代理人：耿宏志，安徽克群律师事务所律师。上诉人安徽泰和缘文化科技有限责任公司（以下简称泰和缘公司）与被上诉人国盛文化发展集团有限公司（以下简称国盛公司）委托合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市义安区人民法院（2019）皖0706民初1816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。泰和缘公司上诉请求：撤销（2019）皖0706民初1816号民事判决并改判支持一审诉求；一、二审诉讼费由国盛公司承担。事实与理由：原审判决存在认定事实不清。双方签订案涉销售代理合同后自2018年5月即进入现场参与营销，2019年1月6日案涉项目开盘仪式起，国盛公司便委托第三方“安徽非常广告”公司承办开盘仪式。在楼盘正式对销售开始又不顾合同约定自行对外销售案涉房产数十套。国盛公司一方面认为泰和缘公司违约没有销售案涉房产，另一方面又陈述泰和缘公司销售房产未达到合同约定90%的条款而不得己自行销售，显然自相矛盾。实际上泰和缘并未实际销售任何案涉房产，没有收到国盛公司给付的销售佣金，已出售的房产全部由国盛公司所为。案涉合同签订系国盛公司委托泰和缘公司销售房产所作，其中约定15套自售是出于国盛公司可能存在抵扣工程款等目的而为其设立，并不是了在合同产生违约行为时作为其反驳违约的条件，否则显然背离了合同约定的目的。国盛公司以自身行为表示其不履行案涉销售代理合同，背离合同约定，自行销售案涉房产，构成实际违约，泰和缘公司要求国盛公司支付违约金有事实和法律依据。综上，原审判决认定事实不清，请二审法院依法改判支持泰和缘公司诉讼请求。国盛公司二审未提交书面答辩。泰和缘公司向一审法院诉讼请求：1、判令解除与国盛公司签订的《铜陵明塘文化艺术村项目独家委托销售总代理合同》。2、判令国盛公司支付泰和缘公司违约金及损失赔偿金合计100万元。一审庭审中，泰和缘公司变更第2项诉讼请求判令国盛公司支付泰和缘公司违约金100万元。3、一审诉讼费用由国盛公司承担。一审法院认定事实：2017年12月29日，国盛公司泰和缘公司签订《铜陵明塘文化艺术村项目独家委托销售总代理合同》，该合同对代理期限、权限及销售条件、代理费、溢价分成及结算方式、签合同及退房约定、结算的其他约定、工作人员组成、销售合同签订、售房款项收取、双方的权利义务等作了约定。后双方依约履行合同。2019年7月5日，泰和缘公司以国盛公司私自对外销售案涉房产，构成违约而提起诉讼。另查明：国盛公司在铜陵市义安区住房和城乡建设局就明塘文化艺术村房屋备案登记情况：出买住宅房9套，其中8套含车库，车库为住宅的附属。一审法院认为，国盛公司与泰和缘公司于2017年12月29日签订的《铜陵明塘文化艺术村项目独家委托销售总代理合同》，为双方真实意思表示，并不违反法律规定，合法有效。双方应当按照约定全面履行自己的义务。庭审中，泰和缘公司以铜陵市义安区房地产信息网上载明已备案17套，违背了《铜陵明塘文化艺术村项目独家委托销售总代理合同》第二条第1项的约定，认为国盛公司未经泰和缘公司同意私自对外销售案涉房产构成违约。原审法院对铜陵市义安区房地产信息网上载明已备案17套进行了核查，确认国盛公司销售了9套住宅房，其中8套住宅含车库。泰和缘公司与国盛公司签订的《铜陵明塘文化艺术村项目独家委托销售总代理合同》第二条第1项载明“乙方对本项目的销售总代理权限自本合同签订之日起至2020年6月30日止。甲乙双方同意在代理期限内，乙方为独家全权销售总代理，甲方不得委托除乙方外任何第三方或甲方自身对本项目进行销售及分销（甲方自持15套部分销售除外）”。国盛公司出卖9套住宅及附属8间车库并未违反该项约定，泰和缘公司认为国盛公司未经泰和缘公司同意私自对外销售案涉房产构成违约的证据不足，故原审法院对泰和缘公司要求国盛公司支付违约金100万元的请求不予支持。鉴于泰和缘公司诉请解除2017年12月29日签订的《铜陵明塘文化艺术村项目独家委托销售总代理合同》，国盛公司亦表示同意，原审法院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，判决：一、解除泰和缘公司与国盛公司2017年12月29日签订的《铜陵明塘文化艺术村项目独家委托销售总代理合同》；二、驳回泰和缘公司其他诉讼请求。案件受理费13800元，由泰和缘公司负担。二审中泰和缘公司提交四组证据如下：1、明堂梦里水乡价格表两份、明塘文化艺术村别墅群建筑面积统计表、明塘文化艺术村老街建筑统计表、明塘文化艺术村施工门头照、开发企业及申请预售项目基本情况各一份、商品住宅销售价格备案表两份，证明泰和缘公司已经按照合同约定实际履行义务，并拿到商品住宅销售备案表；2、明塘文化艺术村施工现场张贴己售标志的现场拍摄照片，证明国盛公司在泰和缘公司销售案涉楼盘期间擅自张贴已售标志，妨碍泰和缘公司销售；3、微信聊天记录截图，证明国盛公司违约后泰和缘公司曾向国盛公司发送过告知函、主张违约责任；4、案涉项目开盘典礼现场视频刻录光盘，证明国盛公司未通知泰和缘公司，就与其他广告公司合作私自开盘抢售，使泰和缘前期广告投入、人工投入推介的客户都被浪费，其违约行为严重侵犯了泰和缘公司的权益。国盛公司质证意见：1、对证据1，真实性不持异议，但与本案无关联，不能证明国盛公司违约；2、对证据2，宣传牌是泰和缘公司自己制作，不能达到证明目的；3、对证据3，《告知书》是其主张的单方面意见，无证明力；4、对证据4，无法证明国盛公司举行开盘宣传侵犯到泰和缘公司权利。本院对泰和缘公司提交的证据的认证意见如下：对泰和缘公司提交的四组证据的真实性予以认定，但本案争议的焦点为国盛公司是否违约，泰和缘公司所举证据无法证明国盛公司违约的事实，本院对其关联性不予认定。本院二审查明，明塘文化艺术村施工现场张贴的楼号标志显示建筑面积包含车库面积。其他事实与一审查明的事实一致。本案二审争议焦点：泰和缘公司的诉讼请求是否成立。本院认为,泰和缘公司与国盛公司签订的《铜陵明塘文化艺术村项目独家委托销售总代理合同》，系双方当事人的真实意思表示,且不违反法律、法规的禁止性规定,应属合法有效合同，双方应全面、及时履行各自的约定义务。本案中双方当事人约定泰和缘公司代理期限至2020年6月30日止，在此期间国盛公司不得委托泰和缘公司外第三方或国盛公司自身案涉项目进行销售及分销（国盛公司自持15套部分销售除外），铜陵市义安区房地产信息网上列明了西联镇明塘文化艺术村已备案17套房产，铜陵市义安区住房和城乡建设局出具的《明塘文化艺术村备案明细表》显示所售房屋是9套，其中8套住宅含车库，结合明塘文化艺术村施工现场张贴的楼号标志显示建筑面积包含车库面积，两单位所列的数据相吻合，并未超出国盛公司可自售15套房产的约定。故泰和缘公司称国盛公司自行销售案涉房产，构成实际违约的理由不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人安徽泰和缘文化科技有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 萍审判员 钱韦玮审判员 陈锦松二〇一九年十二月二十五日法官助理吴先霞书记员杨子瑶附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；