山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁14民终3250号上诉人（原审原告）：程洪海，1963年7月9日出生，汉族，住德州市德城区。委托诉讼代理人：程洪河，山东九达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：德州又一村酿酒有限公司。住所地德州市经济技术开发区崇德二大道1505号。法定代表人：董坤锁，董事长。委托诉讼代理人:冯建明,山东益联律师事务所律师。委托诉讼代理人：付金霞，女，1989年10月10日出生，该公司员工，住德州市德城区。上诉人程洪海因与被上诉人德州又一村酿酒有限公司劳动争议纠纷一案，不服德州经济技术开发区人民法院（2018）鲁1491民初1934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。程洪海上诉请求：一、依法撤销一审法院(2018)鲁1491民初1934号民事判决书第一、三项判决;二、依法改判被上诉人给付拖欠上诉人的工资294274.01元;三、依法改判被上诉人给付上诉人经济补偿金123942元;四、依法改判被上诉人承担违法解除劳动合同的赔偿责任,支付上诉人二倍赔偿金247884元;五、依法改判被上诉人退还上诉人预交款2万元;六、依法改判被上诉人退还上诉人垫付的资金35978元;七、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:首先,一审法院认定事实不清。1、一审法院忽略了上诉人提供的“活期账户明细”、被上诉人提供的“工资发放表”证明的客观事实,该组证据证实:被上诉人2004年8月发放给上诉人的工资212.51元,低于当年规定的340元最低工资标准，2011年7、8月分别发放626元，2011年10、11、12月和2012年1、2、3月分别发放375元,低于当年规定的800元最低工资标准，2012年3月发放375元、4月发放308元、5月发放275元、6至12月分别发放350元、2013年1月发放281元、2013年2月发放350元,低于当年规定950元最低工资标准，2013年3、4、5月分别发放350元,低于当年规定1080元的最低工资标准、2013年6、7、8月分别发放346元、9月发放304元、10月发放325元、11月发放349元、2014年1月发放805.8元,低于当年规定1080元的最低工资标准的事实。2、一审法院忽略上诉人提供的“活期账户明细”，被上诉人提供的“工资变动一览表”证明发放给上诉人白酒操作岗位工工资,上诉人于2004年1月至9月、2011年5月至2014年2月在操作岗位工作的客观事实。一审法院忽略上诉人提供的高峰“说明”和被上诉人提供高峰两份“证明”，证明上诉人于2004年5月至2012年3月在被上诉人经销二处从事销售工作的客观事实,认定上诉人2004年10月至2011年4月在被上诉人经销二处从事销售工作错误。一审法院忽略了被上诉人提供“销售明细表”证明2012年3月至2018年5月期间,上诉人在被上诉人经销四处从事销售工作的客观事实,认定上诉人2014年2月至2018年1月30日在被上诉人经销四处从事销售工作错误。一审法院忽略该组证据证实的2004年5月至9月、2011年5月至2012年3月期间,上诉人在白酒操作岗位和经销二处销售岗位从事双重工作，2012年3月至2014年2月期间上诉人在被上诉人单位白酒操作岗位和经销四处销售岗位从事双重工作岗位的客观事实,否定上诉人从事双重岗位工作错误。3、根据上诉人提供的“工资账户明细”、被上诉人提供的“工资变动一览表”和“工资变动一览表”证实：被上诉人只发放上诉人2004年1月至9月、2011年5月至2014年2月期间操作岗位的工资。根据上诉人提供销售二处经理高峰“说明”、被上诉人提供销售二处经理高峰两份“证明”、“销售明细表”证实:上诉人2004年5月至2012年3月期间在被上诉人经销二处、2012年3月至2018年5月期间在被上诉人经销四处从事销售工作,被上诉人提供的“关于程洪海工资及‘押金’的说明”、上诉人提供的“通话录音”均已证实:被上诉人没有发放上诉人销售岗位的工资。被上诉人对上诉人在此销售岗位工作期间的工资发放情况及其发放工资的具体数额多少,只能按照举证倒置原则提供有效的证据证明其履行了支付工资义务。被上诉人主张以上诉人出资购买并销售商品的利润作为上诉人销售岗位的工资,不符合《劳动法》第五十条、《劳动合同法》第三十条第一款的规定。一审法院错误适用《关于工资总额组成的规定》,否定上诉人主张被上诉人未发放销售岗位工资294274.01元的客观事实,忽略上诉人提供并被一审法院确认的“社保缴费历史明细”证实的:被上诉人2004年5月至2018年6月为上诉人缴纳社保费的工资基数,依据该工资基数乘以上诉人在销售岗位的工作月数,被上诉人共计克扣、拖欠294274.01元工资的客观事实。一审法院对被上诉人克扣和拖欠上诉人销售岗位工资的违法行为不予认定错误。4、一审法院忽略上诉人提供的“收据”证实:被上诉人实际于2017年6月27日收取上诉人2万元预交款的违法事实。忽略上诉人提供的“债务人营业执照”、“债务人身份证”、“欠条、收条”证实:被上诉人已经收取上诉人预交款并实际扣留由上诉人销售的产品未收回的货款15218元;上诉人提供的被上诉人经销二处经理高峰书写的“欠条、收条”证实:被上诉人已经收取上诉人预交款并实际扣留,又将上诉人提出的酒水产品收回价值20760元。《劳动合同法》第九条规定:用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。被上诉人收取上诉人2万元和15218元垫付款、货物价值20760元的行为严重违反了该法律的强制性规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第五条：劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后,请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议,或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议,经劳动争议仲裁委员会仲裁后,当事人依法起诉的,人民法院应予受理。一审法院错误理解《劳动争议调解仲裁法》第二条的规定,该条规定属于列举行的规范,第(六)项规定:法律、法规规定的其他劳动争议,属于兜底条款,结合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第五条规定,上诉人的该项诉求完全符合法院受理范围。一审法院将上诉人的该项诉求排除在法院受理范围之外,对被上诉人收取上诉人2万元预交款、垫付资金(实际预交款)35978的违法行为不予认定错误。5、一审法院忽略上诉人提供的“审批表”证明:上诉人在被上诉人单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的事实。根据《劳动合同法》第四十二条第五项规定,被上诉人无权解除与上诉人劳动合同。一审法院根据上诉人提供的“押金条”认定被上诉人2005年3月18日至12月26日收取315元押金违法行为在先,按照先履行抗辩原则,被上诉人对违法在先的行为没有主动纠正的情况下,无权要求上诉人履行劳动合同义务。6、被上诉人于2011年8月、2011年7月至2014年1月期间低于最低工资标准发放白酒操作岗位工资,违反《劳动法》第四十八条第二款规定制定的以员工出资购酒从事销售工作,以销售差价利润作为员工工资的制度;被上诉人实际已向上诉人(劳动者)收取了预交款2万元、押金315元、收取垫资35978元行为,违反了《劳动合同法》第九条、《劳动法》第五十条规定,事实上也未以货币形式按月及时足额支付上诉人的销售岗位工资,并予以克扣、拖欠。上诉人针对被上诉人的上述违法行为,依据《劳动合同法》第三十八条第一款第二四项的规定提出解除劳动关系,被上诉人应当依据《劳动合同法》第四十六条第一项、《劳动法》第九十一条第一、三四项的规定支付上诉人经济补偿金。《劳动合同法》第四十七条规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付,六个月以上不满一年的按一年计算,不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。上诉人根据规定,依据上年度本人社保缴费基数(平均工资)3178元乘以39年工龄计算的123942元经济补偿金,合法有据。7、《劳动合同法》第四十八条规定,用人单位违反本法规定,解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行,劳动者不要求继续履行劳动合同,或者劳动合同,已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定用人单位违反本法规定,解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的两倍向劳动者支付赔偿金。由于被上诉人存在低于最低工资标准发放工资,克扣、拖欠原告销售岗位工资,非法收取原告预交款、押金等各种违法行为未予纠正的情况下,且又违反《劳动合同法》第十二条第(五)“在本单位连续工作满15年,距法定退休年龄不足5年不得解除劳动合同”的禁止性规定,单方与原告解除劳动合同。根据上述法律规定被告应当按照经济补偿金标准的两倍支付原告赔偿金。一审法院否定上诉人要求被上诉人支付二倍赔偿金247884元的诉求，于法无据。其次,一审法院认定事实错误,依据证据不足。1、一审法院认定上诉人严重违反了被上诉人(被告)公司的规章制度是认定事实错误,依据证据不足。被上诉人提供的“申请”,属于上诉人要求变更合同内容(工作岗位)的要约邀请;被上诉人提供的“通知”属于变更合同内容(工作岗位)的邀约;上诉人提供的“通知”属于附条件(被上诉人改正违法行为为前提条件)同意变更合同内容(工作岗位)的新邀约,由于被上诉人接到“通知”新要约后始终没有做出接受承诺,所以,双方对变更劳动合同内容(工作岗位)未能达成一致意见,变更劳动合同内容(工作岗位)的事实没有成立,所以,上诉人没有义务按照被上诉人单方“通知”要求到新岗位报到,根据被上诉人提供的盖有德州又一村酿酒有限公司销售分公司第四直销部公章的“销售明细表”证实:2018年2月1、7、9、12、23日，4月25日，5月9、29日记录,上诉人仍然在被上诉人的第四直销部工作,根本不存在被上诉人所称的上诉人自2018年2月2日至6月28日连续旷工97天的事实。一审法院依据被上诉人提供的与其提供“销售明细表”相互矛盾、没有上诉人签字的“考勤记录表”,认定上诉人严重违反被上诉人公司的规章制度认定事实错误,依据证据不足的。2、一审法院对被上诉人将销售利润作为上诉人销售岗位工资的行为认定为合法错误,依据证据不足。被上诉人以上诉人出资购买并销售商品的利润作为上诉人销售岗位工资的行为和制度违反了《劳动合同法》第九条、《劳动法》第五十条、《劳动合同法》第三十条第一款的强制性规定。一审法院对被上诉人将销售利润作为上诉人销售岗位工资的行为认定为合法错误,依据证据不足。3、一审法院认定被上诉人解除与上诉人劳动合同不违反法律规定错误,依据证据不足。面对被上诉人低于最低工资标准发放上诉人操作岗位工资、克扣、拖欠上诉人销售岗位工资、收取上诉人押金、预交款、财物的种种违法行为,被上诉人违反《劳动合同法》第十二条第(五)项的禁止性规定。一审法院认定被上诉人解除与上诉人劳动合同不违反法律规定错误,依据证据不足。再次,一审法院适用法律错误。一审法院适用国家统计局《关于工资总额组成的规定》否认上诉人主张被告未向其发放劳动报酬的事实是适用法律错误。《关于工资总额组成的规定》第一条为了统一工资总额的计算范围,保证国家对工资进行统一的统计核算和会计核算,有利于编制、检查计划和进行工资管理以及正确地反映职工的工资收入,制定本规定。第二条全民所有制和集体所有制企业、事业单位,各种合营单位,各级国家机关、政党机关和社会团体,在计划、统计、会计上有关工资总额范围的计算,均应遵守本规定。该规定不属于调整劳动关系的部门劳动规章,它是调整国家统计部门和企业的统计与被统计关系的行政规章,第一、二条已经明确了该规定调整范围是统一工资总额的计算范围,不是调整劳动关系的规章。第三条规定工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。《劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《劳动合同法》第三十条第一款规定,用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。最后，一审法院违反法定程序。1一审法院依职权调取“考勤表”,违反法定举证倒置的规则。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。一审法院违反该规定的举证倒置原则,在被上诉人应举证而未能举出合法证据“考勤表”的情况下,承办法官却利用职权在自己不到场的情况下由书记员勘验调取“考勤表”,违反法定举证倒置的规则;一审法院违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五、十六条依职权和以申请调取证据的规则。即便被上诉人申请调取“考勤表”更不符合第十七条的规定。2、本案适用简易程序并未转为普通程序审理,上诉人2018年9月20日提起诉讼,一审法院却在2019年6月14日(实际6月17日)作出判决,审理期限近9个月,远远超出简易程序规定的3个月的审理期限。德州又一村酿酒有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，驳回上诉，维持原判。程洪海向一审法院起诉请求：1、请求判决被告给付拖欠原告的工资294274.01元；2、请求判决被告给付原告经济补偿金123942元；3、请求判决被告退还原告的预交款2万元、押金315元；4、请求判决被告退还原告垫付的资金35978元；5、请求判令被告承担违法解除劳动合同的赔偿责任，支付原告二倍赔偿金247884元；6、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原告程洪海自1979年7月参加工作，1986年6月调入德州酒厂，1992年德州酒厂改制为被告德州又一村酿酒有限公司，原告的连续工龄时间为39年。被告提交的工资发放表显示2004年1月-9月、2011年5月-2014年2月期间，被告均按月发放了原告工资，2004年10月-2011年4月在被告德州又一村酿酒有限公司销售分公司销售二部从事销售工作，2014年2月-2018年1月30日原告在被告德州又一村酿酒有限公司销售分公司销售四部从事销售工作，工资收入均为业绩提成。2005年3月18日-2005年12月26日期间，被告收取原告桶押金共计315元。被告提供的《内部人员调动表》显示，被告于2014年2月25日将原告由白酒车间调往销售分公司四部，实行业绩提成工资。原告向被告公司预交款项，在销售分公司购买酒类产品，自行销售，价格由原告决定，销售所得利润归原告本人所有系其业绩提成工资收入。2017年2月16日，被告公司出具了《关于实行底薪制度的规定》“为加强业务员管理，稳定职工队伍，经公司研究决定，对全体业务员实行‘底薪+提成’的考核制度。具体规定如下：1、该制度只针对业务员，不针对各部门业务经理。2、底薪只对上年度完成销售收入15万元以上的业务员（各部门以根据情况自定额度）。3、底薪额度为1000元/月，由各部经理上交公司后由销售分公司统一发放。4、该规定由销售分公司负责解释，自2017年3月份开始执行”。2018年1月30日，原告向被告公司提交《申请》“尊敬的领导：您好，本部门老员工程洪海由于年龄较大，市场萎缩，压力较大，特申请回厂工作，听从公司领导分配。”2018年2月8日，被告向原告送达《通知》“程洪海，因工作需要，通知你于2月2日8:30到办公室报到。请按通知时间准时上班，如无故未到，公司将按：“员工连续旷工十五天，公司有权解除劳动关系，并按相关规定处理’的规定进行处理”。2018年2月9日，原告向被告邮寄送达《通知》“2018年2月8日贵公司办公室通知我调整工作岗位，为了公司利益，本人接受公司安排。但，从事销售工作期间，贵公司以收取押金（预交款）的方式迫使本人劳动，现仍有贰万元的押金（预交款）未予返还。另，贵公司自2004年6月至今，未按统筹地区职工平均工资和法律规定最低标准给本人发放工资，为不影响贵公司此次工作岗位调整，避免贵公司安排的新岗位和原销售岗位收尾交接工作的冲突，本人特请求：1、贵公司退还本人押金（预交款）贰万元。2、支付本人自2004年6月以来，按最低工资标准计算拖欠的工资137760元。为了维护双方和谐的正常劳动关系，请贵公司自收到此通知后30日内予以妥善解决！待问题解决后本人即刻接受公司岗位调整安排，如贵公司未能解决本人保留解除劳动关系的权利，一切法律责任由贵公司承担。”之后，原告没有到被告单位报到，未参加考核。2015年5月21日被告单位制定的《关于加强公司劳动纪律管理的规定》的规定:“五、员工出现下列行为者，属于严重违反公司规章制度，公司有权与其解除劳动合同：2、不服从工作调动，无故不按规定时间到岗者。4、连续旷工达十五天或一年内累旷工达三十天者”。2018年6月28日，被告送达《劳动关系解除通知书》给原告，原告未签字，被告以“违反公司规章制度”为由，于2018年6月30日为原告办理了解除劳动合同的手续。一审法院认为:原告程洪海系被告德州又一村酿酒有限公司职工，期间2004年1月-9月、2011年5月-2014年2月，被告均按月发放了原告工资，2004年10月-2011年4月在被告德州又一村酿酒有限公司销售分公司销售二部从事销售工作，2014年2月-2018年1月30日原告在被告德州又一村酿酒有限公司销售分公司销售四部从事销售工作，工资收入均为业绩提成，原、被告之间存在劳动关系。2018年1月30日，原告提交了《申请》要求回厂工作听从公司领导安排。2018年2月8日，被告向原告送达《通知》“程洪海，因工作需要，通知你于2月2日8:30到办公室报到。请按通知时间准时上班，如无故未到，公司将按‘员工连续旷工十五天，公司有权解除劳动关系，并按相关规定处理’的规定进行处理”，被告公司多次通知原告，且在原告提交的《通知》中，原告自认有岗位调整安排的这一事实，但其并没有到指定地点报到。2018年6月28日，被告单位作出与原告解除劳动关系解除通知书，符合被告公司《关于加强劳动纪律管理的规定》:“五、员工出现下列行为者，属于严重违反公司规章制度，公司有权与其解除劳动合同：2、不服从工作调动，无故不按规定时间到岗者。4、连续旷工达十五天或一年内累旷工达三十天者”的规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”的规定，因原告一直没有到被告公司指定地点报道，也未按被告的公司规定进行考勤，其行为严重违反了被告公司的规章制度，故被告于2018年6月30日解除劳动合同不违反法律规定，故对于原告程洪海要求被告德州又一村酿酒有限公司支付解除劳动合同的经济补偿，没有事实和法律依据，不予支持。2014年2月25日原告在白酒车间调入销售分公司四部。原告从事销售部门业务员期间，实行业绩提成工资，原告在庭审中也认可业绩提成工资这一模式。原告向被告预交款项，在被告销售分公司购买酒类产品，自行销售，价格由原告决定，销售所得归原告本人所有。根据国家统计局1990年1月1日发布的国家统计局令第1号《关于工资总额组成的规定》第六条：“计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬。包括:（三）按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资”的规定，原告向被告销售分公司预交款项购买酒类产品，自行销售，价格由原告决定，销售所得利润归原告本人所有系其业绩提成工资收入，故原告称被告未向其发放劳动报酬与事实不符。因原告没有提交证据证明其从事销售部门业务员期间的销售所得低于同期德州市最低工资标准。2017年2月16日被告公司虽然规定了底薪制度，但原告没有提供证据证实其达到了领取底薪的条件，故对原告要求被告支付拖欠的工资294274.01元，没有事实和法律依据，不予支持。对于原告主张的其2004年1月-9月在被告公司从事双重岗位，但未提供证据证实，因被告也不认可，故不予采信。对于原告要求被告退还预交款20000元，垫付资金35978元的主张，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议”的规定，原告的该主张不属于劳动争议受理范围，不予支持。2005年3月18日至2005年12月26日期间，被告收取原告桶押金共计315元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”的规定，被告应返还原告押金315元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告程洪海与被告德州又一村酿酒有限公司的劳动合同于2018年6月30日解除。二、被告德州又一村酿酒有限公司自本判决生效之日起十日内一次性返还原告程洪海押金315元。三、驳回原告程洪海的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取10元，由原告程洪海负担。二审期间，双方均未提交新证据，二审对一审查明事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、被上诉人是否拖欠工资的问题；二、被上诉人是否应向上诉人支付经济补偿金的问题；三、被上诉人是否应向上诉人支付赔偿金的问题；四、关于上诉人主张的预交款和垫付资金问题。针对第一个焦点问题，上诉人在被上诉人处从事销售工作，其工作性质为不定时工作制，虽然被上诉人改变劳动合同约定，将上诉人的的劳动报酬由按月支付的方式变更为业绩提成的方式，但变更时上诉人并未提出异议，且双方长期实际履行，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”的规定，被上诉人以上诉人销售提成的方式支付劳动报酬，并不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，上诉人主张被上诉人拖欠工资，没有法律依据。针对第二个焦点问题，用人单位向劳动者支付经济补偿金的前提，用人单位存在《劳动合同法》第四十六条规定的情形：即“（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”。但不包括《劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；”规定的用人单位单方解除劳动合同，对劳动者过失性辞退的情形。即用人单位根据《劳动合同法》第三十九条的规定单方解除劳动合同的，不向劳动者支付经济补偿金。本案中，上诉人没有按照被上诉人的通知要求上班，连续旷工已超过15天，被上诉人以上诉人违反劳动纪律为由单方解除与上诉人的劳动合同，符合不向其支付经济补偿金的规定。针对第三个焦点问题，根据《劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同是其按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金的前提。关于用人单位违法解除或者终止劳动合同的确认，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。本案中，被上诉人并未存在迫使上诉人提出解除劳动合同的情形，故上诉人主张被上诉人应向其支付赔偿金，没有法律依据。《劳动合同法》第四十二条关于在本单位连续工作满15年,距法定退休年龄不足5年不得解除劳动合同的规定，针对的是用人单位对劳动者无过失性辞退和经济裁员，本案中，用人单位系对劳动者过失性辞退，故不适用上述规定。针对第四个焦点问题，预交款和垫付资金，其性质不具有人身依附性，劳动者与用人单位就不具有人身依附性质的纠纷发生的争议，不属劳动争议。一审法院对上诉人主张的被上诉人收取其20000元的预交款和35978元的垫付资金不予审理，并无不当。另外，一审法院依职权组织双方当事人现场勘验，实质上是对被上诉人提交证据的复查，不违反《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十四条“人民法院认为有必要的，可以根据当事人的申请或者依职权对物证或者现场进行勘验。勘验时应当保护他人的隐私和尊严。”的规定；一审适用简易程序尽管违反了民事诉讼法关于审限的规定，但并未对其诉讼权利产生实质性影响，上诉人主张一审违反法定程序的理由，本院不予支持。综上所述，上诉人程洪海的上诉请求不能成立，本院依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人程洪海负担。本判决为终审判决。审判长  崔书江审判员  朱吉星审判员  高世民二〇一九年十二月十八日法官助理刘亮书记员吴婷