广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终32692号上诉人（原审原告）：谢志刚，男，1980年4月26日出生，汉族，身份证住址河南省内乡县。被上诉人（原审被告）：张庆财，男，1979年5月25日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：陈志刚，广东旭晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王波，广东旭晨律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：都业国，男，1981年6月18日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区。被上诉人（原审被告）：陈志刚，男，1975年9月8日出生，满族，身份证住址广东省深圳市福田区。上诉人谢志刚因与被上诉人张庆财、都业国、陈志刚财产损害赔偿纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2019）粤0303民初3123号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人谢志刚上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持谢志刚的所有诉讼请求。事实与理由：本案的事实认定和法律适用均存在严重错误。下面按照一审判决的行文逐一分析。一、关于时效中断的问题。谢志刚起诉的事实包括张庆财、陈志刚恶意仲裁拍卖谢志刚房产的事实造成严重财产损害的事实。2014年南山区人民法院最后驳回谢志刚的全部诉讼请求的时间是2014年10月8号，由于判决书没有送达到谢志刚手上耽误了上诉期，因此谢志刚得知判决已经生效后在2015年提起了再审，2016年在南山区人民检察院提起抗诉，2018年在深圳市人民检察院提起抗诉。2017年8月份张庆财代理人陈志刚在龙岗区人民法院向谢志刚提起诉讼外的权利请求（有电话录音）。2019年1月30日，张庆财代理人陈志刚在××向谢志刚提出索要80万的诉讼外请求，并且做出了承诺（有电话录音），后双方通过电话进行了好几次关于债权和债务的沟通。每一次沟通和诉讼维权，诉讼时效就中断了，并且每一次维权抗诉以及拍卖申请执行诉讼时效也都中断。谢志刚的多次维权行为法院和检察院均受理，并且进行了细致的审核，属于有效诉讼，并且每次维权行为之间的间隔都只有1年多，理应判决诉讼时效中断。依《民法通则》第140条规定，可使诉讼时效中断的法定事由有权利人提起诉讼、当事人一方主张权利或者同意履行义务。（1）提起诉讼。权利人依法向人民法院提起诉讼是行使自己权利的一种最有效的方式，故《民法通则》从一般立法通例，以诉讼为时效中断的事由，所谓提起诉讼是指民事诉讼。依最高人民法院《关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》的规定，权利人申请强制执行、申请支付令或申请破产或向仲裁机构申请仲裁，以及向行政机关提出解决权益纠纷的请求行为，都应视为行使其权利的具体表现，应与起诉有同等的效力。（2）当事人一方提出请求。这是指权利人向义务人明确提出要求其履行义务的主张，客观上改变了权力不行使的事实状态，以使诉讼时效中断。依最高人民法院《关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第173条规定，权利人除向义务人直接提出请求外，权利人向债务人的担保人、代理人或财产管理人主张权利的，也可以认定为诉讼时效中断。此外，权利人向人民调解委员会或有关单位提出的保护其权利的请求，也是主张权利的一种表现，应当视为诉讼时效中断。经调解达不成协议的，诉讼时效期间即重新计算；如调解达成协议，义务人未按协议所定期限履行义务的，诉讼时效期间应从所定期限届满时重新计算。需要注意的是，权利人向义务人提出请求时，应采取书面或其他有证明力的方式进行，以避免因证据不足而时效中断不被认可的情况发生。（3）义务人同意履行义务。这是指义务人通过一定的方式向权利人作出愿意履行义务的意思表示，又称承认。义务人作出的同意履行义务的意思表示，意味着对权利人权利存在的认可。该认可行为，使当事人之间的权利义务关系得以明确、稳定，因而法律规定义务人同意履行义务为中断诉讼时效的法定事由之一。同意履行义务的表示方法除了书面或能够证明的口头方式之外，债务人向债权人要求延期给付、对债务履行提供担保、支付利息或租金等，都属于义务人同意履行义务的表现方式，这些行为方式只要发生在诉讼时效进行当中，即产生诉讼时效中断的法律后果。综上，诉讼时效多次中断，每次中断的时间不超过3年，因此一审裁定诉讼时效超期的说法是不合理的。并且谢志刚提起的财产损害赔偿诉讼包括正在进行，还没有审理完的张庆财伪造证据，隐瞒真相，捏造事实恶意仲裁，又依据深圳市仲裁委的仲裁裁定在龙岗执行局申请强制执行拍卖谢志刚房产的事实，该事实还没有结案，正在进行，怎么能说是过了时效。谢志刚起诉张庆财、都业国、陈志刚的行为包括张庆财、都业国非法占有谢志刚价值522973元手机主板的事实，同时也包括张庆财、陈志刚恶意仲裁伪造证据，捏造事实，隐瞒事实的行为，陈志刚一直通过恶意仲裁的仲裁裁决恶意拍卖谢志刚的房产，给谢志刚造成的经济损失有700万之多的事实，前后具有必然关联性和必然性。拍卖的事实还没有结束，怎么能说诉讼时效过期了。二、谢志刚所起诉的事实如下，以及张庆财、都业国、陈志刚财产损害的主观过错，财产损害的后果，财产损害的因果关系如下：1.谢志刚已向张庆财履行了交货的合同义务，张庆财收到了谢志刚的货物价值为人民币522973元。2010年7月初，双方签署了一份《GSM手机PCBA购销合同》（简称“购销合同”），谢志刚也在合同上代表××达公司签了字，合同约定：PCBA的单价每片为26.5美元；汇率为6.85；需方（张庆财）的每次订单不应少于3000片等。合同签订后，张庆财先后支付定金120000元、预付款163662元，××达公司也随即开始组织人员展开研发工作。2010年7月14日——9月8日，张庆财、都业国多次共同来××达公司领取样品，并签署了××达公司的样品领取出仓单或送货单。（备注：提取样品的单子上有张庆财、都业国、郭洪滨、天蝎员工小林的签字，全部备注是××蝎公司）经过对样品的试用，张庆财于2010年9月份向××达公司下达了采购T3502型PCBA主板3000片的订单。为履行合同，××达公司向深圳市××灵科技有限公司（简称“××灵公司”）下达加工订单，委托该公司对张庆财所需主板进行贴片加工，并提供了贴片所需的相关物料。为便于提货，应张庆财要求，××达公司于2010年10月8日出具授权书和联络单，告知××灵公司张庆财有权提取××达公司委托加工的货物，张庆财要求增加都业国为委托提货人代表张庆财提货。（备注：授权书可以为证，谢志刚不可能知道都业国的身份证号，只有张庆财主动提供的可能，好几十万的货，没有张庆财要求，谢志刚不可能把都业国列为提货人之一。并且提货的现场张庆财拒绝签字，这个都业国在观澜派出所的公安笔录和南山法院不当得利案件中的开庭笔录中均有说）。2010年10月15日——11月23日，张庆财、都业国分10批次从××灵公司共提走货物2881片，货物价值为人民币522973元（备注：张庆财带着都业国前后10多次在两个月内前往贴片厂提，张庆财从第一次就拒绝签字，由都业国代替签字将货提走，为了提货张庆财还支付了加工费24000元）相关事实有××灵公司的成品出货单和该公司后来出具的情况说明、证明为证。至此，谢志刚所在××达公司已完成对张庆财交货义务。2.张庆财辩解的没有收到货物及货物质量不合格的理由是不能成立的。南山不当得利案件中都业国辩解称自己提货后因货物质量不合格拒绝接收，自己就放到家里了等。而张庆财辩称：张庆财没有收到了谢志刚交付的货物（见一审判决第七页第三行）。该案谢志刚向公安机关报案后，深圳市公安局观澜派出所于2014年1月17日17时对张庆财的讯问，张庆财在笔录中称：2010年10月份，都业国去××灵提货时，××灵说还没有给加工费，不给提货，但是都业国联系不上谢志刚，叫我先把加工费垫着，我就给××灵24000元加工费。又称：我跟谢志刚购买的是成品，所以给××灵加工费也应该由谢志刚出，但去提货时谢志刚没有支付加工费，就让我垫付了24000元的加工费（见观澜派出所深公立字【2012】22352号刑事卷宗中张庆财的供述和辩解）。另外，都业国于2012年10月25日16时在接受观澜派出所民警的讯问时，也认可了其与张庆财的关系和如何从××灵公司提走货物2881片手机主板的事实（见观澜派出所深公立字【2012】22352号刑事卷宗中都业国的供述和辩解）。根据张庆财和都业国在公安机关的供述和辩解可以得知，张庆财和都业国，在与××灵公司提货这个事实的法律关系是一个委托与受委托的关系。都业国去××灵提货是受张庆财的委托所为，如果张庆财没有委托都业国去提货，他为何要通过都业国向××灵公司支付24000元加工费。××灵公司同意提货的前提条件是需支付所欠的24000元的加工费，所以张庆财通过都业国支付××灵公司加工费后，都业国才从××灵公司提走2881片手机主板，可见都业国提货行为是受代表张庆财受张委托的代理行为。至于说二人辩解的质量不合格，其并没有举出证据证明，更没有采取任何法律手段主张货物质量不合格的权利救济。另外，张庆财在向深圳仲裁委员会提请仲裁时根本没有主张货物不合格的权利请求，只字未提收到货物的事实（【2011】深仲裁字第565号仲裁裁决书及卷宗材料）。根据以上事实可以看出，张庆财一边到仲裁机关以谢志刚不履行合同为由请求仲裁，一边又占有谢志刚履行合同所交付的货物。综上，张庆财收到谢志刚交付的2881片手机主板的事实是客观存在的，其辩解的质量不合格没有任何证据支持，是不能成立的。原审法院判决认定事实错误明显。都业国辩称：产品质量有问题，张庆财拒绝收货，贴片厂也拒绝收货，谢志刚又联系不上，因此将冷品放在了家里。从深圳仲裁委的仲裁的情况可以看出，张庆财一个字没提产品质量有问题也证明品质没有问题，还有被上诉二提货的周期是前后2个月，真的有问题，都业国不提后面的货就好了，而实际情况是都业国一直积极主动地在提货，并且3000片批量订单被提的只剩下一点尾数，从谢志刚二的行动可以看出，张庆财、都业国是在积极主动的多达十几次提货，是主动占有，并且在提货的过程中张庆财为了非法占有该批货物，拒绝签字，恶意安排都业国签字。至于裁定中提到的谢志刚没办法联系到的情况纯粹属于捏造，锦峰大厦开具的证明可以强有力的证明谢志刚一直在锦峰大厦办公。并且谢志刚一直住在自己购买的房子里，公司的经营一直在进行。3.谢志刚与张庆财存在着财产损害的债权债务关系，故张庆财应当返还货款522973元及占有期间的利息。【2011】深仲裁字第565号仲裁裁决{简称【2011】深仲裁字第565号仲裁裁决（简称“565号裁决”）}，是在谢志刚缺席时作出的，张庆财隐瞒收到货物的事实，并且张庆财和陈志刚一起伪造了《采购合同》，这些深圳市仲裁委的《合议笔录》可以证明。而谢志刚知道后立即申请撤销裁决和不予执行无果。“565号裁决”被人民法院执行，谢志刚与张庆财之间的买卖合同关系就恢复到没有签订和履行合同的原始状态。谢志刚依据“565号裁决”需要退回被申请已经支付的全部货款，那么，张庆财占有谢志刚交付2881片手机主板就失去了合法占有的法律依据和合同根据，即双方就形成了不当得利之债因该2881片手机主板当初价值为人民币522973元。现在货物不存在，即使存在市场行情发生变化，况且被申请人是2010年就占有了。所以只能按照当初价值人民币522973元返还并支付占有期间的利息。4.深圳市仲裁委的仲裁中，陈志刚通过伪造《采购合同》虚构法律，隐瞒收到货的真相，捏造了一直没有收到货的事实，恶意仲裁，现在已经导致谢志刚的两套房产被执行局强制执行，给谢志刚造成了重大损失。目前谢志刚价格700多万的房子遭受拍卖，谢志刚之前只欠中国银行几十万，现在增加到了100多万，这些损失都是张庆财的错误行径造成的，谢志刚要求张庆财、都业国、陈志刚赔偿谢志刚的直接和间接的财产损害。以上是侵权的事实。至于侵权的后果：张庆财伙同都业国以都业国的名义提了货，张庆财一直拖着不愿意支付后续的货款，导致谢志刚一直没有收到该得的货款。张庆财伙同陈志刚伪造证据，隐瞒张庆财带着都业国已经提走了货的事实，捏造了谢志刚一直没有交货的事实恶意仲裁，导致谢志刚的房产在长达八年的时间里被拍卖。张庆财、都业国占有谢志刚的货物给谢志刚造成52万多的财产损失，张庆财、陈志刚恶意仲裁给谢志刚造成700多万的财产损失。同时在长达八年的诉讼中,谢志刚还承受了巨大的间接的财产损失侵权的因果关系：张庆财、陈志刚通过恶意仲裁，伪造证据将谢志刚和张庆财的法律关系恢复到了没有签订合同以前的状态，张庆财、都业国占有谢志刚的53万的货物的行为就失去了合法依据，张庆财、都业国、陈志刚的行为对谢志刚造成了财产损害。张庆财、都业国、陈志刚的恶意仲裁导致谢志刚的房产被执行局拍卖，价值700多万的房子拍卖了300多，又一次对谢志刚造成财产损害。长达8年的诉讼，诉讼费，律师费，无数费用，这全是张庆财、都业国、陈志刚的财产损害行为引起的。侵权的主观过错：张庆财自己签的合同，却有意让都业国一同前往贴片厂提货，提货的时候张庆财虽然付了该付的加工费，但是却有意的让都业国在提货单上签字，张庆财拒绝在提货单上签字（在南山法院的开庭笔录中都业国有说这一点，被谢志刚是主观的有意这样做的），前后2个月的时间里张庆财委托都业国前后分10次提走了2889片主板，在仲裁的时候却谎称自己没有收到主板，并且为了仲裁，被谢志刚还伪造了证据《采购订单》虚构了法律关系，捏造了谢志刚一直没有交货的事实（仲裁的合议笔录可以作为证据）。该恶意仲裁直接导致谢志刚的房产在长达八年的时间里被拍卖，造成的财产损失非常大，张庆财在提完货后不仅拒绝支付剩余货款，反而通过仲裁恶意占有谢志刚的财产，并且对谢志刚造成进一步的财产损害，在南山不当得利案件中，张庆财伙同都业国一起谎称货的确拿了，但是货有问题，因此都业国提了货以后，张庆财拒绝接收，贴片厂也拒绝接收，谢志刚又联系不上，因此只能将板子放在家。现在针对该情况进行分析：1.如果板子有问题，各方面都拒绝接收，都业国不去提下一批货就万事大吉了，但是仔细看都业国在长达2个月的时间里不停的积极主动的去提货，并且把货提完，并且提货的时候张庆财都是一起去的，只是张庆财拒绝签字，有意为之。张庆财拒绝收货，不去提后面的货就行了，并且都业国提货的时候张庆财就在旁边（都业国在南山不当得利的案件中自己说的，张庆财拒绝签字，要求都业国签字）；贴片厂拒绝接收，都业国不提不就好了，全提了，积极主动的提了，说贴片厂不接收，不合情理；2.谢志刚联系不上，提货的授谢志刚开的，提货现场的协调谢志刚给的，张庆财明知道谢志刚购买居住的房屋地址，但是却不愿向仲裁委提供，导致仲裁结束了，最终执行的时候，文书才到谢志刚手上。谢志刚办公地点锦峰大厦的证明也证明了谢志刚一直在那栋大厦办公。以上证明张庆财、陈志刚的行为是心积虑的，是主观积极的，是有预谋有计划的，是险恶的。综上所述，谢志刚起诉张庆财、都业国、陈志刚的行为包括张庆财、都业国非法占有谢志刚价值522973元手机主板的事实，同时也包括张庆财、陈志刚恶意仲裁伪造证据，捏造事实，隐瞒事实的行为，陈志刚一直通过恶意仲裁的仲裁裁决恶意拍卖谢志刚的房产，给谢志刚造成的经济损失有700万之多。谢志刚已经履行了合同约定的交货义务，把价值522973元的手机主板交付给了合同向多人张庆财，张庆财却一方面支付剩余货款，另一方面恶意仲裁，使双方的法律关系恢复到了没有签订合同之前的状态，张庆财、都业国占有谢志刚的522973元的货物就失去了法律依据。张庆财、陈志刚又依据伪造证据获得的仲裁裁决，长达八年里拍卖谢志刚的房产，给谢志刚造成多达700多万的财产损害。原审判决认定事实不清，作出了错误的判决，武断的驳回了谢志刚的正当请求。法律的价值追求是公平正义，张庆财占有谢志刚的财产失去法律根据和事实依据，理应予以退回。故请求贵院依法再审本案，并改判支持谢志刚所有的请求。三、矛盾的根源。张庆财提完货后，一直不愿意支付剩余货款，一切矛盾的根源在这。[财产损害：被谢志刚指使都业国在长达二个月的时间里分十几次提2885片主板，证明主板没有问题，也证明对主板的占有是主动的。]谢志刚一直在催款，但是张庆财先是以各种理由拖着，后来谢志刚带人过去收款，被谢志刚说货有问题亏钱了，不给付款了，为此双方还差点打起了架。谢志刚通过各种途径在追讨被谢志刚的欠款。2011年被谢志刚以为谢志刚没有交货为理由，在深圳市仲裁委仲裁谢志刚，但是却没有提供被谢志刚的居住地址以及房产地址，结果在谢志刚没有收到送达的情况下，张庆财和陈志刚一起伪造了一份采购合同，虚构了双方的法律关系，隐瞒了张庆财已经收到所有货却没有支付剩余货款的事实，捏造了谢志刚一直没有交货的事实，恶意仲裁谢志刚成功。[财产损害说明：被谢志刚恶意仲裁的结果将双方的合作恢复到了合同签订之前的状态，因此被谢志刚侵占谢志刚的货物就失去了合法依据，张庆财、都业国占有了该批货物，在长达2个多月的时间里有意的占有，主动的占有，对谢志刚造成了财产损害]。2012年谢志刚得知深圳市仲裁委的仲裁结果申请撤销仲裁，张庆财、陈志刚一起出庭，直接说：提货的都业国跟他们没关系。撤销仲裁被驳回。2014年谢志刚向深圳市中级人民法院提出不予执行申请，张庆财、陈志刚仍以：提货的都业国跟他们没关系。申请仲裁不予执行仲裁被驳回。2012年谢志刚以诈骗罪向观澜派出所报案，张庆财、都业国承认自己拿了货。2014年谢志刚以不当得利起诉张庆财、都业国，南山区人民法院以：被谢志刚拿了合法的授权去提货，不构成不当得利。由于南山区人民法院法官陈玲中途请假，在谢志刚不知情的情况下，判决书被送达了，当谢志刚得知后，案子的上诉期限已经过了。2015年谢志刚向中级人民法院提起申请再审，再审过期。2016年谢志刚向南山检察院提起抗诉，2018年谢志刚向深圳市人民检察院提起抗诉。2016年谢志刚针对仲裁向广东省高级人民法院提起抗诉。2017年针对官司，谢志刚代理人和陈志刚在龙岗法院执行局协商（龙岗执行局法官可以作证，同时有录音）。2019年1月份，谢志刚跟陈志刚在龙岗法院执行局协商（龙岗执行局法官可以作证，同时有录音），陈志刚提出总共需要支持80万给张庆财。2019年1月30日，陈志刚跟谢志刚在××见面，陈志刚要求谢志刚支付张庆财80万元人民币（有电话录音为证），同天下午还有接下来的几天谢志刚跟陈志刚多次通电话，同意分批支付，结束纷争，在通话中陈志刚承认自己知道：张庆财已经提了货，不过没赚到钱，因此才这样做的。也同时知道张庆财提了货，生产的过程中有问题，因此才安排都业国一趟趟的去贴片厂维修的。（这些都有通话录音为证）后来陈志刚觉得自己说漏了，又发短信有意掩盖：张庆财说，他没收到货。2019年1月份谢志刚在罗湖区人民法院以财产损害赔偿将张庆财、都业国、陈志刚同时告上法庭，在2019年3月29日开庭当天法官苏宏问张庆财的代理人陈志刚：你们的确是收到货了。陈志刚回答：收到了。（有当天开庭的录音和录像为证）在长达8年多的诉讼过程中，谢志刚一直在想办法找张庆财追要之前提货的欠款，张庆财付了24000块加工费委托被谢志刚回去提货，后又委托陈志刚恶意仲裁，导致谢志刚的长期被官司缠着，谢志刚位于龙岗区××19栋305、306的房产也因为被谢志刚的恶意仲裁被拍卖，价值700多万的房产被拍卖。谢志刚长期被官司缠着，精神和生活以及财产上都遭受巨大损害。长达八年的诉讼生活，给谢志刚带来了巨大痛苦和财产损失。在长达八年的过程中每个执行法官都觉得这个案子有冤屈，因此拖了八年仍然没有执行。在多次的诉讼中陈志刚作为张庆财的代理人，多次变化说法。谢志刚对张庆财、都业国、陈志刚的起诉针对以上整个事实，包括南山不当得利的事实，但是不局限于此，也包括因为陈志刚伪造证据恶意仲裁导致房产被拍卖的事实。四、深圳市仲裁委的仲裁属于陈志刚伪造证据《采购订单》，虚拟法律关系，隐瞒真相，捏造事实造成的恶意仲裁，最直接的证据就是仲裁委的《合议笔录》。如果说用一个错误的案子作为证据来审判另外一个案子，认定一个事实，那法律的尊严何在，法官的价值何在。张庆财伙同陈志刚一起伪造一个证据就可以仲裁一个人也荒唐了。五、陈志刚作为张庆财的合作人，将得到张庆财百分之二十五的收益。在起诉之处陈志刚就知道张庆财收到了货，并且由于生产的过程中的问题，张庆财还多次安排都业国前往加工厂去维修，只是由于亏钱了，因此才这样恶意仲裁的。（委托合同，伪造的采购订单陈志刚提交的，谢志刚和陈志刚的谈话录音更说明了陈志刚的险恶动机，律师本来应该维护正义的，结果成了邪恶的代表。）陈志刚承担连带责任理所当然。在整个恶意诉讼和伪造证据的过程中，陈志刚是主谋，从谈话的录音可以看出来他一开始就知道事情的真实状况。六、南山104裁定该案件不算不当得利，建议重新起诉。中途由于主审法官请假突然变换了送达地址送达了判决书，谢志刚由于没有收到判决书，没有进行过二审，其实南山区人民法院的法官：如果觉得不符合不当得利，完全可以变换其他案由来判的。张庆财代理人当庭回复罗湖区法官苏宏的问话：“货你们拿了”“货的确拿了”，难道长达八年的执行法官都能够感觉到的冤屈，苏法官感觉不到。如果说用一个错误的案子作为证据来审判另外一个案子，认定一个事实，那法律的尊严何在，法官的价值何在。如果按照这种逻辑，中国还有冤案能够平反吗。南山不当得利的判决书中说：由于加工场拒绝收货，因此都业国把货放在家里。法官请仔细看，张庆财本身款都没有付完，并且前提提取样品测试的时间可是长达3个月，后期大批量出货的时间是2个多月，因此张庆财只要不再提货就可以了，一方面拼命提货在长达2个多月的时间里把工厂的板子全部提走，另外一方面却说工厂拒绝收扳维修，自己不提就好了，还需要去先提了再让工厂拒绝收板吗，就从这一点可以认定，认定事实是有问题，以上属于第一点。第二，还有在2011年深圳市仲裁委仲裁的时候，张庆财、陈志刚并没有提到说产品有问题。而是伪造证据，隐瞒事实，捏造事实。第三，锦峰大厦的证明可以证明谢志刚一直在锦峰大厦办公，并没有失联。第四，张庆财、陈志刚在恶意仲裁的过程中，既然知道谢志刚的居住地址，但是却不向仲裁委提交，有意的造成谢志刚在仲裁的时候缺席，导致缺席仲裁。第五，张庆财跟谢志刚签订了合同，并且打了定金，但是提货的时候却故意要求把陈志刚作为提货人之一，同时在提货现在，张庆财拒绝签字，要求陈志刚来签字，故意提前就挖了坑。综合以上可以看出没有经过二审的南山不当得利案件确认的案件事实经不起推敲，不能作为证据。并且南山法院法官也说了该不属于不当得利，同时建议通过其他程序起诉维护权益。七、请根据谢志刚和张庆财、都业国实际法律关系的性质，相应变更案由判决，按照查明的案由判决。依据2011年2月18日，最高人民法院关于印发修改后的《民事案件案由规定》的通知（法〔2011〕42号），规定：“三、适用修改后的《民事案件案由规定》时应注意的几个问题……5、当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。6、当事人在诉讼过程中增加或者变更诉讼请求导致当事人诉争的法律关系发生变更的，人民法院应当相应变更案件案由。……”最高法院（2011）42号通知具有法律效力，所以人民法院应当在结案时根据查明的当事人之间的实际法律关系的性质，相应变更案由判决，按照查明的案由判决。八、谢志刚要求张庆财、都业国、陈志刚将剩余在家的几十块板子（被告开庭时辩称有几十片板子在家中，当庭有录音和录像的）全部送到罗湖区人民法院，谢志刚愿意按照目前的市场价格回收（谢志刚安排人去测试，只要经过测试是好的，并且没有在生产过程中被张庆财、都业国、陈志刚人为损害过的都可以回收）。3000片的订单有几十片在生产中损害属于正常现象，不能成为张庆财、都业国、陈志刚刚占有522973块钱货物的理由，更不能成为张庆财、都业国、陈志刚恶意仲裁对谢志刚造成700多万财产损害的理由和借口。更不能成为陈志刚伪造证据《釆购合同》的托词。都业国开庭时辩称有几十片板子在家中，当庭有音和录像的。综上所述，谢志刚已经履行了合同约定的交货义务，把价值522973元的手机主板交付给了合同签约人张庆财。法律的价值追求是公平正义，张庆财、都业国占有谢志刚的财产失去法律根据和事实依据，理应予以退回，张庆财、都业国对谢志刚的财产损害理应进行赔偿。张庆财、陈志刚伪造证据恶意仲裁，隐瞒真相，捏造事实恶意拍卖谢志刚房产损害谢志刚财产的行为严重损害谢志刚利益，并且直接和间接给谢志刚造成多达900多万的经济损失。故请求贵院依法审理本案，并支持谢志刚的请求，撤销一审判决。特恳请判决张庆财、都业国、陈志刚赔偿谢志刚因该案件造成的间接和直接的所有财产损害以及多年来因该诉讼给谢志刚造成的所有伤害。陈志刚利用自己的律师的身份钻法律的孔子，理应受到法律的刑事制裁，望判如所请。有陈志刚这样的律师存在，是中国法律的耻辱，是对法律尊严的践踏。被上诉人张庆财、都业国、陈志刚辩称，同意原审判决。谢志刚向一审法院起诉请求：1.请求判令被告张庆财、被告都业国赔偿原告财产损失522973元及占用期间的利息，利息按照中国银行基本利率的4倍计算；2.请求判令由被告张庆财、被告都业国、被告陈志刚承担连带责任；3.请求判令三被告承担本案所有诉讼费用；4.请求判令三被告承担原告多年来因本案造成的所有损失。一审法院经审理查明，2011年3月29日，被告张庆财与原告谢志刚因购销合同纠纷，被告张庆财向深圳仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.原告谢志刚双倍返还定金人民币24万元；2.原告谢志刚退还货款163622元；3.原告谢志刚支付违约金人民币80万元、律师费人民币15000元、保全费5000元；4.原告谢志刚承担全部仲裁费用。2011年8月20日，该委员会经开庭审理后，认定原告谢志刚未按期履行交货义务，构成违约，并作出了[2011]深仲裁字第565号裁决书，裁决：1.原告谢志刚向被告张庆财支付双倍定金人民币24万元；2.原告向被告张庆财返还货款人民币163662元；3.原告向被告张庆财补偿因申请仲裁而支付的律师费人民币15000元、保全费人民币5000元；4.驳回被告张庆财其他仲裁请求；5.本案仲裁费人民币30586元，由第三人承担人民币18352元，原告承担人民币12234元。裁决书发生法律效力后，被告张庆财于2011年10月19日向深圳市龙岗区人民法院申请强制执行。2012年3月8日，原告谢志刚向深圳市中级人民法院申请撤销[2011]深仲裁字第565号仲裁裁决书。2012年4月16日，深圳市中级人民法院作出了（2012）深中法涉外仲字第65号民事裁定，裁定驳回原告谢志刚提出的撤销裁决的申请。2014年2月，原告再次向深圳市中级人民法院申请不予执行[2011]深仲裁字第565号仲裁裁决书，2014年3月18日，深圳市中级人民法院作出（2014）深中法涉外仲字第49号民事裁定，裁定驳回原告谢志刚的申请。2014年2月原告谢志刚又向深圳市南山区人民法院起诉被告都业国、被告张庆财不当得利，案号（2014）深南法民一初字第104号，原告请求法院判令：被告都业国、被告张庆财赔偿原告经济损失人民币965307元。深圳市南山区人民法院经审理后认为：被告都业国前往××灵公司提取手机主板，系经原告同意并授权，并非没有合法依据。被告表示其提取后，曾将手机主板交付给被告张庆财，但因质量有问题，第三人拒收，××灵公司也拒绝收回，被告当时又无法联系原告，故只能将手机主板放置家中，虽然原告对此不予认可，但未提交反证，结合深圳仲裁委员会审理原告与第三人合同纠纷案件时的送达情况以及被告提交的锦峰大厦管理处出具的证明，法院对被告关于当时无法联系原告的抗辩主张予以采纳。在无法与原告取得联系的情况下，被告暂时将涉案手机主板放置家中并无不妥，故原告主张被告构成不当得利并要求被告都业国、被告张庆财赔偿损失，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。关于被告保有的剩余手机主板，被告表示愿意返还，但原告表示其取回已没有实际意义，亦未提出此项主张，故法院在本案中不作处理。至于被告都业国是否系代表被告张庆财提取手机主板，不属于不当得利纠纷的审理范围，原告应另循法律途径解决。深圳市南山区人民法院于2014年10月8日驳回了原告的全部诉讼请求。该判决已发生法律效力。另查，被告陈志刚为执业律师，在原告谢志刚与被告张庆财之间的合同纠纷中，接受被告张庆财委托并受所执业的律师事务所委派担任了代理人处理有关法律事务。以上事实有原告提交的仲裁裁决书、被告提交的南山区人民法院民事判决书、龙岗区人民法院民事裁定书、深圳市中级人民法院民事裁定书以及原、被告当庭陈述等予以证实。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案为财产损害赔偿纠纷。原告有责任就侵权事实、损害后果、因果关系以及被告主观过错等进行举证。本案系因原告谢志刚与被告张庆财购销合同纠纷所引发，对于相关事实，在原告谢志刚与被告张庆财、被告都业国之间的购销合同纠纷仲裁裁决书以及不当得利纠纷民事判决书中已有认定。且仲裁裁决书认定原告谢志刚在购销合同纠纷中构成违约，应赔偿被告张庆财有关损失。而不当得利纠纷民事判决书中也认定，被告都业国前往××灵公司提取手机主板系经原告谢志刚授权，被告都业国将手机主板交付被告张庆财，但因被告张庆财以质量问题拒收，赛灵思公司也拒绝收回，且当时又无法联系原告谢志刚的情况下才不得已保管手机主板，故原告起诉被告都业国构成不当得利没有依据。上述仲裁裁决书以及民事判决书已产生法律效力。本案中原告以相同的事实，变换不同的案由和诉讼请求，增加陈志刚为被告进行起诉，原告的起诉虽不构成重复起诉，但所争议的仍然是原告与被告张庆财、被告都业国之间的购销合同纠纷以及不当得利纠纷所涉及的事实，而相关纠纷已经有生效的法律文书予以裁断。原告所称的被告张庆财、被告都业国存在损害原告财产的侵权行为却与查明事实不符，原告所称的侵权事实并不成立。因此，原告请求判令被告张庆财、被告都业国赔偿财产损失，无事实和法律依据，相关诉讼请求依法应予驳回。原告起诉被告陈志刚承担损害赔偿责任，但经查，被告陈志刚系因接受委托，代理被告张庆财处理与原告谢志刚之间的民事纠纷，原告谢志刚提交的证据并不能证明被告陈志刚存在侵权行为，因此，其请求判令被告陈志刚承担财产损害赔偿责任，没有事实和法律依据，相关诉讼请求依法也应予以驳回。另，从原告、被告提交的证据看，原告最后一次起诉被告张庆财、被告都业国的时间为2014年，深圳市南山区人民法院于2014年10月8日判决驳回原告谢志刚全部诉讼请求。民法总则规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年。法律另有规定的，依照其规定。本案诉讼时效为三年，诉讼时效自权利人知道或者应当知道权利受到损害之日起计算。被告张庆财辩称原告起诉本案已经超出诉讼时效，丧失胜诉权，原告并未提交证据证明存在诉讼时效中断或中止的情形。因此，被告张庆财有关诉讼时效的辩解成立，依照相关规定，原告的相关诉讼请求也应予以驳回。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回原告谢志刚的全部诉讼请求。案件受理费人民币9030元（原告已预缴），由原告谢志刚负担。二审期间，上诉人谢志刚提交如下证据，证据一、2019年1月31日案外人申请不予执行的受理通知书；证据二、2019年4月23日起诉张庆财仲裁程序案件，案号为（2019）粤03民特576号；证据三、（2018）粤0307执恢267号执行裁定书。证明：该案仍在审理过程当中；证据四、2016年12月1日广东省高院退回谢志刚申请再审材料；证据五、2017年3月16日南山区人民检察院受理再审；证据六、2018年4月27日深圳市人民检察院复查决定书；证据七、2017年2月9日深圳市中院（2016）粤03民申358号民事裁定书；证据八、深南检民行监（2017）44030500004号不予支持监督申请决定书；证据九、深圳仲裁委员会2011年6月14日合议笔录复印件；证据十、与陈志刚的短信记录及庭后将提交的与陈志刚和其他当事人通话录音光盘。证明：陈志刚在案发的最初就知道张庆财已经收到货，但是恶意进行仲裁。被上诉人张庆财、都业国、陈志刚主张，上述证据没有关联性，不能证明上诉人上诉主张。原审法院查明的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案财产损害赔偿纠纷。上诉人谢志刚上诉主张各被上诉人伪造证据，隐瞒真相，捏造事实恶意仲裁侵害上诉人财产。对此，本院认为，根据本案一审、二审查明的事实，上诉人谢志刚虽以财产损害赔偿纠纷为案由起诉本案，但上诉人谢志刚所主张的各被上诉人侵害上诉人财产的事实实际均系谢志刚与张庆财购销合同纠纷及执行过程的事实，其事实基础实际为合同纠纷，上述相关事实在谢志刚与张庆财、都业国之间的购销合同纠纷仲裁裁决书以及不当得利纠纷民事判决书中已有认定和处理，上述仲裁裁决书以及民事判决书已产生法律效力，谢志刚如不服上述生效的仲裁裁决和裁判，应当循撤销仲裁裁决及申请再审的途径解决。陈志刚申请中止本案审理的申请缺乏事实和法律依据，本院不予批准。本案中谢志刚以相同的事实，变换不同的案由和诉讼请求，增加陈志刚为被告进行起诉，意图否定前案的仲裁裁决和判决的结果，其诉讼请求和诉讼主张均不能成立，本院不予主持。陈志刚系因接受委托，代理张庆财处理与谢志刚之间的民事纠纷，谢志刚提交的证据并不能证明陈志刚存在侵权行为，对谢志刚关于要求陈志刚承担财产损害赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，上诉人谢志刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9030元，由上诉人谢志刚承担。本判决为终审判决。审判长 沈 炬审判员 易 静审判员 郑寒江二〇一九年十二月十八日书记员 邓 懿附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。