浙江省松阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1124民初2193号 原告：周景新，男，1956年12月16日出生，汉族，住松阳县。 法定代理人：周键，男，1987年2月9日出生，汉族，住松阳县，系原告之子。 被告：汤学飞，男，1974年2月9日出生，汉族，住松阳县。 委托诉讼代理人：蓝伟军，丽水市处州法律服务所法律服务工作者。 被告：中国平安财产保险股份有限公司松阳支公司，住所地：松阳县西屏街道创宇桃花源小区江滨东路109、109A号，统一社会信用代码：91331124743473562P。 负责人：徐振，该公司总经理。 委托诉讼代理人：江银俊，该公司员工。 原告周景新与被告汤学飞、中国平安财产保险股份有限公司松阳支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院曾于2019年4月28日作出（2019）浙1124民初596号民事判决书，原告周景新提出上诉，丽水市中级人民法院于2019年8月12日作出（2019）浙11民终800号民事裁定书，以认定基本事实不清为由，撤销原判，发回重审。本院于2019年9月4日重新立案后，依法适用普通程序另行组成合议庭，于2019年10月11日公开开庭进行了审理。原告周景新法定代理人周键、被告汤学飞及委托诉讼代理人蓝伟军、被告平安保险公司委托诉讼代理人江银俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周景新起诉称：2017年10月29日，被告汤学飞驾驶浙Ｋ×××××小型普通客车从松阳县城出发往丽水方向行驶，途径松阳县路段，与同方向在公路上推行垃圾车的正在进行保洁作业的周景新发生碰撞，造成周景新受伤的交通事故。2018年1月5日，松阳县公安局交通警察大队认定汤学飞承担主要责任，周景新承担次要责任。原告受到事故伤害后在松阳县人民医院、浙江省丽水市人民医院、武警浙江总队医院、丽水市第二人民医院住院治疗共计458天。浙Ｋ×××××号小型普通客车在被告平安保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业险限额100万元，投保了不计免赔，事故发生时处于保险有效期内。本次事故造成原告的损失有（不含医疗费）：1、精神损害赔偿抚慰金37500元（50000元×75%），2、残疾赔偿金491436元（27302元/年×18年×100%），3、护理费480828元（130元/天×434天×2人+救护车随车人员陪护费40元+52564元/年×14年×50%），4、营养费20910元（30元/天×697天），5、误工费40434.33元（27950元÷300天×434天），6、住院伙食补助费20910元（30元/天×697天），7、交通费12570元（救护车转运费5600元+10元/天×697天），8、残疾辅助器具费963元，9、衣服损失80元，10、鉴定费2600元，损失共计1108231.33元，上述损失先由平安保险公司在交强险责任限额内赔偿120080元，超出交强险责任限额的损失988151.33元（1108231.33元-120080元），按75%计算为741113.5元，保险公司应当赔付861193.5元（120080元+741113.5元），扣减保险公司已支付的396880元，再扣减应由保险公司向松阳县道路交通事故社会救助基金管理中心偿还的68368.85元，保险公司还需在商业三者险范围内赔偿395944.65元（86113.5元-396880元-68368.85元）。故请求判令（变更后）：1、被告平安保险公司在交强险、商业险责任限额内赔偿395944.65元，上述损失如果不在商业三者险合同约定范围内，从汤学飞垫付的65000元中抵扣，医疗费等余款暂不请求处理，待原告另行主张医疗费权利时一并清算。2、案件受理费由被告汤学飞承担。 被告汤学飞辩称：1、护理费从380天增加到434天不符合实际情况，有异议，不予认可。后续护理期限应该先按十年计算，超过十年的可另行主张。2、原告已经年满60周岁，不认可计算误工费。3、残疾赔偿费金应该以10年计算。4、营养费认可11400元。5、关于计算的适用标准，应该2017年浙江省全社会单位就业人员的年平均工资及浙江省人民生活等相关统计数据的标准来计算。6、不认可697天的交通费。8、衣服损失没有相关依据，不认可。综上请求法院依法判决。 被告平安保险公司辩称：1、事故发生后，保险公司已经垫付了396880元。2、精神抚慰金过高，由法院酌情认定。3、原告使用的残疾赔偿金标准是新标准，现在还不能适用，应该以24956元的标准计算，年限应以18年计算。4、住院期间护理费计算2人护理没有必要，应以1人计算，且定残后的护理期限应以5年计算。5、误工费标准过高，期限过长。6、因原告是植物人状态，在住院后没有办法正常进食，均通过鼻饲流质输入营养，住院伙食补助费不合理，不予认可。7、交通费没有提供相应的票据，救护车的转运费相对较高，在5600元的范围予以认可，超出部分不予认可。8、残疾器具费没有相应的医疗证明，不予认可。9、衣服损失没有证据，不予认可。10、鉴定费用不属于保险公司的责任范围，不予承担。11、事故责任比例由法庭认定。12、对营养费没有异议。13、原告变更后的诉讼请求，增加的护理费、误工费、伙食补助费没有变更的依据，不予认可。14、因原告未主张医疗费，故我公司垫付的396880元医疗费用不宜在本案中剔除处理，保留396880元医疗费用垫付，待原告主张医疗费用时，一并处理。综上请求法院依法判决。 本院经审理查明:2017年10月29日05时10分许，被告汤学飞驾驶浙Ｋ×××××小型普通客车从松阳县城出发往丽水方向行驶，途径松阳县路段，与同方向在公路上推行垃圾车的行人周景新发生碰撞，造成周景新受伤，浙Ｋ×××××小型普通客车、垃圾桶损坏的交通事故。该事故中，浙Ｋ×××××小型客车汤学飞驾驶机动车夜间在容易发生危险的路段行驶未降低行驶速度，行人周景新在公路上未靠路边行走。松阳县公安局交通警察大队认定，在该起交通事故中由汤学飞承担事故主要责任，周景新承担事故次要责任。事故发生后，原告分别在松阳县人民医院、丽水市人民医院、武警浙江总队杭州医院、丽水市第二人民医院住院治疗，至原告诉求截止2019年9月26日止，共住院697天。松阳县人民医院证明原告2017年10月29日至2017年11月3日需要陪护2名，丽水市人民医院住院部证明原告2017年11月3日至2018年3月5日需要陪护2名，武警浙江总队杭州医院护理部证明原告2018年3月5日至2018年5月17日需要陪护2名。丽水市第二人民医院住院部证明其在2018年5月17日至2018年9月10日住院期间需要陪护2名。丽水市人民医院住院部证明2018年9月10日至2019年1月30日需要陪护2人。丽水市人民医院司法鉴定所根据原告周景新亲属的委托对原告周景新的伤残等级、误工期、护理期、营养期、护理依赖程度进行了鉴定，该所于2018年12月14日鉴定，作出鉴定意见：1、周景新因交通事故致特重度颅脑损伤；广泛脑挫伤出血；左侧颞枕部急性硬膜外血肿；双侧额颞顶部急性硬膜下血肿；外伤性蛛血；颅骨颅底骨折伴颅内积气；头皮血肿；肺挫伤；吸入性××；弥漫性腹膜炎；腹腔出血；小肠断裂；小肠挫伤；腹腔出血；双侧胫腓骨开放性骨折；应激性溃疡；继发性癫痫；脑积水等，经治疗，现遗留植物生存状态，该损伤遗留的后遗症已构成致残分级一级残疾。2、周景新的误工期为2017年10月29日起至2018年12月13日（评残前一日）止，护理期为2017年10月29日至2018年12月13日（评残前一日）止，营养期为2017年10月29日至2018年12月13日（评残前一日）止。3、周景新构成完全护理依赖。 涉案车辆浙Ｋ×××××号小型普通客车系被告汤学飞所有，该车在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元及不计免赔率险，事故发生时，上述保险均在保险期间内。 另查明：事故发生后，被告汤学飞为原告周景新预付费用合计65000元，平安保险公司在交强险责任限额内预赔医疗费10000元，在商业三者险责任限额内预赔医疗费用386880元（据原告方提供医疗费发票审核先行支付）。松阳县道路交通事故社会救助基金管理中心垫付的医疗费用68368.85元。在本院（2019）浙1124民初751号案件中，本案原告周景新、被告汤学飞、被告平安保险公司、松阳县道路交通事故社会救助基金管理中心达成调解协议，同意该笔垫付的医疗费用68368.85元直接从平安保险公司的理赔款中直接支付给丽水市道路交通事故社会救助基金管理中心。 本院结合原告诉求认定原告周景新除医疗费用外的合理损失为：护理费474588元（130元/天×410天×2人+救护车随车人员陪护费40元+52564元/年×14年×50%）、误工费4515元（2180元/月×12个月÷365天×63天）、交通费12570元（转运费5600元+10元/天×697天）、营养费20910元（30元/天×697天）、残疾赔偿金491436元（27302元×18年×100%）、衣物损失80元、残疾辅助器具费963元，鉴定费2600元、住院伙食补助费20910元（30元/天×697天），以上合计1028572元，另精神损害抚慰金结合双方过错、原告的损伤程度、本地实际收入等酌情认定为35000元，共计1063572元。 本院采信并据以认定上述事实的证据有：身份证、户口本、事故认定书、机动车交通事故责任强制保险保险单、机动车交通事故综合商业保险保险单、丽水市人民医院司法鉴定所法医临床鉴定意见书、鉴定费发票、松阳县人民医院住院病案、丽水市人民医院住院病案、武警浙江总队医院住院病案、丽水市第二人民医院住院病案、松阳县人民医院诊断（治疗）证明书、丽水市人民医院病情处理意见书、武警杭州医院陪护证明、丽水市第二人民医院医疗诊断证明书、随车人员陪护费发票以及原、被告在庭审中的陈述等。 本院认为：公安机关交通警察部门制作的交通事故认定书，本院依法进行了审查，并无相反证据足以推翻该认定书，故确定其有证明力。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保有交强险和商业三者险的机动车在发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告汤学飞所有的肇事车辆投保了交强险和商业险，首先由保险公司承担赔偿责任，不足部分适用侵权责任法过错责任原则，对于原告的损失按各方当事人过错大小进行分担。本案中，交警部门认定在该起交通事故中由被告汤学飞承担事故主要责任，原告周景新承担事故的次要责任，原告主张由被告方承担75%赔偿责任的请求，根据本案的实际情况，本院予以支持。因本案是重审案件，在一审辩论程序终结前，原告可以变更诉讼请求，故其要求残疾赔偿金和后续护理费的标准问题按2018年浙江省全社会单位就业人员的年平均工资及浙江省人民生活等相关统计数据的标准来计算符合法律规定，予以支持。鉴定意见书所称的“评残前一日”应认定为鉴定日2018年12月14日的前一日，即2018年12月13日，故本院认定原告护理期限为410天，原告住院期间护理人数按照医院证明确定为2人。原告定残后护理期限，根据其年龄、健康状况等因素暂确定为14年（自2018年12月14日起计算），到期后仍需护理的，可另行主张。原告周景新受伤前在松阳县从事卫生保洁工作，月平均工资为2180元，应据实以71.67元/天计算误工费为妥，计算至2017年12月30日止（《雅溪口村垃圾清理协议》约定年限截止日），误工期限为63天。原告诉求交通费12570元（包含转运费5600元）、残疾辅助器具费963元、衣服损失80元，属交通事故实际受损及医疗实际发生的其他费用，是符合一般生活常识的合理损失，本院予以确认。原告诉求的鉴定费用2600元属于本案确定损失合理的费用，本院予以支持。综上，本案原告周景新因交通事故造成的合理损失共计1063572元，首先由被告平安保险公司在交强险责任限额内赔偿110080元（含精神损害抚慰金35000元）；不足部分953492元，按责任比例由被告方承担75％的赔偿责任，即953492元×75％＝715119元（其中鉴定费2600×75％=1950元，因被告保险公司对鉴定费用并不承担赔付责任，应由被告汤学飞承担）。被告平安保险公司已支付396880元，其中在交强险内预付10000元医疗费用，在商业险内预赔医疗费用386880元，因本案不涉及医疗费用，且商业险责任限额范围为1000000元，被告平安保险公司只需在商业险和交强险的责任限额内赔付，故在本案中被告平安公司在商业险范围内需赔付除医疗费外损失为613120元（1000000元-386880元=613120元），在交强险范围内需赔付110080元，以上共计723200元。平安保险公司已支付的医疗费用396880元，待原告主张医疗费用时一并结算。（保留交强险中医疗费用赔偿限额10000元及商业险责任限额386880元）原告损失剩余部分101999元（715119元-613120元=101999元，包含鉴定费用）由被告汤学飞承担，扣除汤学飞已预付的65000元，在本案中汤学飞还需支付36999元。原告医疗费用部分可另行主张。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 被告中国平安财产保险股份有限公司松阳支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内向原告周景新赔付除医疗费用外经济损失共计723200元，此款限本判决生效之日起十日内付清。 被告汤学飞向原告周景新赔偿除医疗费用外经济损失101999元，扣除预付款65000元，尚需支付36999元，此款限本判决生效之日起十日内付清。 三、驳回原告周景新的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5941元，由原告周景新负担1481元，被告汤学飞负担4460元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  李慧亮 人民陪审员  许士发 人民陪审员  纪陈兵 二〇一九年十二月九日 法官助理娄海韵 代书 记员  江仙琴