山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终9553号 上诉人（原审原告）：青岛建一混凝土有限公司，住所地青岛市李沧区黑龙江中路3200号。 法定代表人：刘新卫，总经理。 委托诉讼代理人：王伟，女，该公司办公室主任。 被上诉人（原审被告）：张少伟，男，1980年9月24日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：王松，山东海政律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑世康，山东海政律师事务所律师。 上诉人青岛建一混凝土有限公司（以下简称建一混凝土公司）因与被上诉人张少伟劳动争议纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院(2019)鲁0213民初3048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 建一混凝土公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2015年4月建一混凝土公司与青岛校企英才人力资源开发有限公司菏泽分公司签署了劳务派遣协议，青岛校企英才人力资源开发有限公司菏泽分公司派遣张少伟到建一混凝土公司工作，从事驾驶员岗位。协议约定，由建一混凝土公司代发工资，所以建一混凝土公司与张少伟之间不存在劳动关系，其受伤行为并非工伤，建一混凝土公司无需支付经济补偿金和工伤赔偿。青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会在张少伟无证据的情况下，就片面的裁决双方存在劳动关系，并且认定张少伟受伤为工伤，明显事实不清。张少伟于2015年7月受伤后，建一混凝土公司及时垫付了张少伟医疗费用。自2015年7月起至2016年2月止，张少伟住院期间、休养期间的工资建一混凝土公司也一直为其发放，因此建一混凝土公司无需支付停工留薪期工资差额。 张少伟辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 建一混凝土公司向一审法院起诉请求：1.依法判决建一混凝土公司不予支付张少伟经济补偿金7006.68元；2.依法判决建一混凝土公司不予支付张少伟2015年7月17日至12月14日的停工留薪期工资差额12444.46元；3.依法判决建一混凝土公司不予支付张少伟一次性伤残补助金40458.69元、一次性工伤医疗补助金34363元、一次性伤残就业补助金58908元；4.诉讼费由张少伟承担。 对当事人无异议的证据和事实，一审法院予以确认并在卷佐证： 一、劳动关系存续期间:2014年4月22日至2017年10月26日。二、发生工伤时间、工伤认定情况：2015年7月17日发生工伤，已经经过工伤认定。三、伤残等级鉴定时间及结果：2017年9月27日伤残鉴定，鉴定为9级伤残。四、停工留薪期限：2015年7月至2016年1月，共计6个月。五、双方解除劳动关系的原因：劳动者提出。六、申请仲裁时间：2017年11月20日。七、停工留薪期工资发放标准：4495.41元。 一审法院对建一混凝土公司、张少伟双方当事人有争议的事项认定如下： 一、办理社会保险及险种：建一混凝土公司认为，建一混凝土公司于2015年4月至2016年7月为张少伟缴纳工伤险；张少伟认为建一混凝土公司未为其缴纳社会保险。一审法院认为，建一混凝土公司主张已为张少伟缴纳工伤险，应提交证据证明，未提交证据应承担对己不利的法律后果，故，一审法院认为建一混凝土公司未为张少伟缴纳工伤险。 二、需支付的工伤待遇项目及数额：张少伟主张建一混凝土公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。建一混凝土公司认为不应支付张少伟上述费用。一审法院认为，张少伟在建一混凝土公司发生工伤，并经工伤认定，伤残等级为九级，且建一混凝土公司未为张少伟缴纳社会保险，因此，张少伟主张的上述费用应由建一混凝土公司支付。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动者因工致残被鉴定为九级伤残的，用人单位应支付劳动者一次性伤残补助金，标准为劳动者九个月的工资。庭审中，建一混凝土公司、张少伟均认可，张少伟伤前正常工资为4495.41元/月，故，建一混凝土公司应支付张少伟一次性伤残补助金40458.69元（4495.41元×9个月）。《山东省工伤保险条例》第二十五条规定，工伤职工被鉴定为九级伤残，职工本人提出解除劳动合同，以其解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照7个月标准支付其一次性工伤医疗补助金和按照12个月标准支付其一次性伤残就业补助金。用人单位未为职工缴纳工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金由用人单位支付。2016年青岛市在岗职工年平均工资为58917元。本案中，建一混凝土公司应支付张少伟一次性工伤医疗补助金34368.25元（58917元÷12个月×7个月）、一次性伤残就业补助金58917元（58917元÷12个月×12个月）。 三、双方解除劳动关系前12个月劳动者月平均工资数额：建一混凝土公司认为是1751.67元，张少伟主张4495.41元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动者在劳动合同解除前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。本案中，张少伟离职前12个月工资水平应当按照青岛市最低工资标准计算，其中2016年11月至2017年5月青岛市最低工资标准为1710元/月，2017年6月至2017年10月青岛市最低工资标准为1810元/月，故张少伟离职前12个月的平均工资为1751.67元[（1710元×7个月+1810元×5个月）÷12个月]。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资。本案中，张少伟因建一混凝土公司未为其缴纳社会保险而与建一混凝土公司解除劳动合同，张少伟在建一混凝土公司工作3年6个月4天，故建一混凝土公司应支付张少伟经济补偿金7006.68元（1751.67元×4个月）。庭审中，建一混凝土公司、张少伟均认可停工留薪期工资发放标准为4495.41元/月，而建一混凝土公司已按照2423元/月的标准向张少伟支付停工留薪期的工资，故，建一混凝土公司应向张少伟支付差额部分12434.46元[（4495.41元/月-2423元/月）×6个月]。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《山东省工伤保险条例》第二十五条之规定，一审判决：一、青岛建一混凝土有限公司于判决生效之日起十日内支付张少伟2014年4月22日至2017年10月26日期间解除劳动合同的经济补偿金7006.68元；二、青岛建一混凝土有限公司于判决生效之日起十日内支付张少伟停工留薪期工资差额12434.46元；三、青岛建一混凝土有限公司于判决生效之日起十日内支付张少伟一次性伤残补助金40458.69元、一次性工伤医疗补助金34368.25元、一次性伤残就业补助金58917元；四、驳回青岛建一混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛建一混凝土有限公司负担。 二审查明，青岛市李沧区人民法院（2016）鲁0213民初2852号民事判决书判决张少伟与建一混凝土公司自2014年4月22日至2016年6月14日存在劳动关系，建一混凝土公司对该判决不服提起上诉，青岛市中级人民法院于2017年5月11日作出（2017）鲁02民终1744号民事判决书，对该一审判决予以维持，该判决已生效。 二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被上诉人与上诉人之间是否存在劳动关系；二、被上诉人所受伤害是否为工伤；三、上诉人是否应向被上诉人支付停工留薪期工资差额。 关于第一个争议焦点。本院认为，张少伟与建一混凝土公司自2014年4月22日至2016年6月14日存在劳动关系生效法律文书已经确认的事实，现建一混凝土公司否认双方存在劳动关系，并主张张少伟系与青岛校企英才人力资源开发有限公司菏泽分公司存在劳动关系，于法无据，本院对此不予支持。 关于第二个争议焦点。本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，青人社伤认决字【2016】第000942号认定工伤决定书已将张少伟所受伤害认定为工伤，现建一混凝土公司主张张少伟并非工伤，但并未提交相反证据予以证明，对其该项上诉理由，本院不予采信。因建一混凝土公司未为张少伟缴纳社会保险，故一审认定建一混凝土公司应向张少伟支付经济补偿金和各项工伤待遇，并无不当，本院依法予以维持。 关于第三个争议焦点。本院认为，一审中建一混凝土公司与张少伟均认可停工留薪期工资发放标准为4495.41元/月，而建一混凝土公司已按照2423元/月的标准向张少伟支付停工留薪期的工资，故，建一混凝土公司应向张少伟支付差额部分12434.46元，一审对此认定得当，本院依法予以维持。 综上所述，建一混凝土公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛建一混凝土有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  董则明 审判员  侯 娜 审判员  王昌民 二〇一九年十二月五日 法官助理王蕾 书记员 郑昭 书记员 李珊珊