广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初36415号原告：红品晶英科技（深圳）有限公司。法定代表人：林朝阳。委托诉讼代理人：吴珊珊，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告：罗礼东。委托诉讼代理人：赵爱华，广东广孚律师事务所律师。原告红品晶英科技（深圳）有限公司与被告罗礼东劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴珊珊、被告罗礼东及其委托诉讼代理人赵爱华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方对以下事实无争议：一、仲裁请求：1、请求红品晶英科技（深圳）有限公司支付罗礼东违法解除劳动合同赔偿金81293.85元；2、请求红品晶英科技（深圳）有限公司支付罗礼东2017年5月23日至2019年5月23日平时加班工资91287.5元；3、请求红品晶英科技（深圳）有限公司支付罗礼东2014年4月至2019年5月未休年休假工资17400元；4、请求红品晶英科技（深圳）有限公司按实际平均工资补缴2014年5月至2019年5月社会保险；5、请求红品晶英科技（深圳）有限公司为罗礼东办理职业健康体检的手续；6、请求红品晶英科技（深圳）有限公司承担本案全部仲裁费用；7、请求红品晶英科技（深圳）有限公司在社保系统如实记录离职原因及失业金损失15000元；8、请求红品晶英科技（深圳）有限公司支付罗礼东律师费5000元。二、仲裁结果：1、红品晶英科技（深圳）有限公司于裁决书生效之日起五日内一次性支付罗礼东2017年1月至2019年5月期间的带薪年休假工资差额人民币6729.9元；2、红品晶英科技（深圳）有限公司于裁决书生效之日起五日内一次性支付罗礼东违法解除劳动合同赔偿金人民币76862.5元；3、红品晶英科技（深圳）有限公司于裁决书生效之日起五日内一次性支付罗礼东律师费2050元；4、驳回罗礼东的其他仲裁请求。三、诉讼请求：1、请求判令红品晶英科技（深圳）有限公司向罗礼东支付2017年1月至2019年5月期间的的带薪年休假工资差额人民币3560.53元；2、请求判令红品晶英科技（深圳）有限公司无需向罗礼东支付违法解除劳动合同赔偿金人民币76862.5元；3、请求法院根据判决结果重新计算律师费数额；4、请求判令本案诉讼费由罗礼东承担。四、入职时间：2014年4月24日。五、工作岗位：喷油高级技术员。六、劳动合同：双方签订书面劳动合同，最后一份劳动合同期限自2017年4月24日至2022年4月23日。七、工资发放形式：银行转账。八、工时制度：标准工时制。九、离职前十二个月平均工资：7390.32元。十、劳动关系解除时间：2019年5月24日解除。双方对以下事实存在争议：十一、2017年1月至2019年5月期间的带薪年休假工资差额：原告确认被告2017年5天和2019年1天的年休假未休，但主张2019年1月31日至2月12日是公司的统一春节放假期间，2019年2月13日员工正式上班，结合被告提交的请假条，被告2019年2月13日至同年同月17日5天请假，而该期间公司有正常发放工资，故被告2018年5天年休假已经享受。被告主张，请假期间工资没有支付，请假条上也没有明确批示休年休假。本院认为，虽然根据2019年2月的工资发放记录的工作时间推算，原告已按正常标准发放上述被告请假期间的工资，但根据《企业职工带薪年休假实施办法》第八条、第九条、《职工带薪年休假条例》第四条的规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假，本案在双方并未明确上述5天请假为2018年休假的情况下，原告单方在事后以请假期间未扣工资为由抵冲年休假，显失公允，本院不予采纳。根据原告提交的工资发放记录，被告2018年5月至2019年4月期间剔除加班工资后的月平均工资为6653.42元，故2017年1月至2019年5月期间的带薪年休假工资差额为6653.42÷21.75×200%×11=6729.9元。十二、违法解除劳动合同赔偿金：原告称被告经常参与赌博，经部门经理屡次劝说，又发生这种情况，给其他员工造成了不良的示范，根据员工手册22.4.40的规定，向其发出《解除劳动关系通知书》。被告对此予以否认。本院认为，首先，原告仅提交证人证言及照片不足以证明被告经常在厂区外与他人打麻将，参与赌博，而且，如果属于赌博行为，应当由公安部门进行认定和处罚。其次，原告称照片为2019年5月7日下午6时30分拍摄，该时间为下班时间，被告下班时间的活动并不受《员工手册》的约束，原告也未举证证明公司有加班安排和排班的调度等情况。第三，原告提交《员工手册》并未经过相关的民主程序制定，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定。综上，原告解除与被告的劳动关系缺乏相应的事实根据以及合法依据，属于违法解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定的计算标准，原告应向被告支付的违法解除劳动合同赔偿金为7390.32×5.5×2=81293.52元。原仲裁裁决原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金76862.5元，被告未对此提出诉讼，本院按此金额予以认定。十三、关于律师费：根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。本案被告提交代理协议、律师费发票，证明其支付律师费5000元，按本院支持的诉讼请求占其全部仲裁请求的比例，原告应当承担的律师费为2050元。裁决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第八条、第九条、《职工带薪年休假条例》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、红品晶英科技（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内向罗礼东支付2017年1月至2019年5月期间的带薪年休假工资差额人民币6729.9元；二、红品晶英科技（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内向罗礼东支付违法解除劳动合同赔偿金人民币76862.5元；三、红品晶英科技（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内向罗礼东支付律师费2050元；四、驳回红品晶英科技（深圳）有限公司的全部诉讼请求本案受理费5元，由被告红品晶英科技（深圳）有限公司负担。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 张  朝  军二〇一九年十二月九日书记员 黄文轩（兼）书记员 叶  宝  英附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第八条职工已享受当年的年休假，年度内又出现条例第四条第（二）、（三）、（四）、（五）项规定情形之一的，不享受下一年度的年休假。第九条用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。《职工带薪年休假条例》第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。