甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）甘01刑终530号原公诉机关甘肃省永登县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）包某，女，生于1956年11月7日，汉族，甘肃省永登县人，住永登县。原审被告人张某，男，1974年8月4日出生于甘肃省永登县，汉族，初中文化，住永登县，农民。因本案于2019年5月15日被永登县公安局依法取保候审。甘肃省永登县人民法院审理永登县人民检察院指控原审被告人张某犯故意伤害罪，暨原审附带民事诉讼原告人包某提起附带民事诉讼一案，于2019年10月8作出（2019）甘0121刑初144号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人张某未提出上诉，永登县人民检察院未提出抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人包某不报，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅全部案卷，听取上诉人意见，提审原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定，2019年3月25日16时40分许，在永登县民乐乡××杨村细沟社“前庄饮水工程”二号泵站，被告人张某因琐事与被害人包某发生争吵，张某的手机被包某拿走，张某为拿回手机与包某发生撕扯，在撕扯过程中致包某右侧胳膊受伤骨折，后包某住医院治疗。2019年5月5日，经永登县公安局司法鉴定中心（永）公（司法）鉴（法临）字【2019】024鉴定意见书鉴定：包某的损伤程度构成轻伤二级。另查明，原告人包某于2019年3月26日至2019年4月11日在甘肃省中医院共住院治疗16天，出院诊断为：中医诊断：骨折病、气滞血瘀；西医诊断：主要诊断：右尺骨骨折，其他诊断：软组织疾患、皮层下动脉硬化性脑病、脑萎缩、高尿酸血病、腔隙性脑梗死、脊柱侧弯。原判认定上述事实上述犯罪事实有经原公诉机关举证并经原审法院质证的受案登记表、抓获经过、住院病历、伤情照片、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、证人证言、被害人陈述、被告人供述、医疗费相关票据等证据证实。原审法院认为，被告人张某因琐事与他人发生争执，在其手机被被害人拿走后不能冷静处理，与被害人发生撕扯并造成被害人轻伤的后果，其行为构成故意伤害罪。给附带民事诉讼原告人包某造成的经济损失，应当进行赔偿，核定原告人经济损失共计40433.07元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条的规定,判决：被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；被告人张某赔偿附带民事诉讼原告人包某医疗费34684.09元、护理费2328.98元、交通费500元、救护车费1600元、住院伙食补助费640元、营养费640元、复印费40元，以上各项经济损失共计40433.07元。驳回附带民事诉讼原告人包某的其他诉讼请求。上诉人包某提出原判未支持其要求的后续治疗费30000元不当；案发起因系其向张某主张合法债务，并非原判认定的琐事；原判认定其与张某发生撕扯不当，系张某施加暴力致其伤害；原判认定其有过错不当；张某为逃避债务对其实施殴打，主观恶性大，且拒不赔偿其的经济损失，应予严惩，原判重刑轻判，适用缓刑明显不当等上诉理由。经审理查明,原判认定上诉人张某因琐事与被害人包某发生争吵，继而为争抢手机发生撕扯，张某拧拽包某右侧胳膊受伤致轻伤二级。张某故意伤害行为造成包某医疗费34684.09元、护理费2328.98元、交通费500元、救护车费1600元、住院伙食补助费640元、营养费640元、复印费40元，以上各项经济损失共计40433.07元的事实清楚认定上述事实的主要证据如下：1、受案登记表，抓获经过等，证实2019年3月25日16时40分许，在永登县民乐乡××杨村细沟社前庄饮水工程二号泵站，原审被告人张某与上诉人包某因琐事发生争吵，张某的手机被包某拿走，张某为拿回手机与包某发生撕扯，过程中致包某右胳膊骨折受伤，后经鉴定：包某的损伤程度构成轻伤二级。遂立案侦查等相关情况。2、住院病历，伤情照片，证实原告人包某于2019年3月26日至2019年4月11日在甘肃省中医院共住院治疗16天，出院诊断为：中医诊断：骨折病、气滞血瘀；西医诊断：主要诊断：右尺骨骨折，其他诊断：软组织疾患、皮层下动脉硬化性脑病、脑萎缩、高尿酸血病、腔隙性脑梗死、脊柱侧弯。3、鉴定意见，证实经永登县公安司法鉴定中心鉴定，包某损伤程度构成轻伤二级。4、现场勘验笔录、照片等，证实案发现场的相关情况。5、辨认笔录及照片，证实上认人包某与原审被告人张某均进行了混杂辨认并确认对方，张某对案发现场也进行了指认。6、证人苟某证言，证明当日包某进到泵房要洋芋钱，与张某发生争吵，其到外面台阶上坐等，后包某走出泵房，张某紧跟着出来堵住包某说“你抢我手机干吗”，包某拿着张某的手机抱在怀里，张就从包某手里将手机抢过来。后包某在张某脸上打了二巴掌，张某没还手，二人又为洋芋的事继续争吵，后包某离开了。半小时后，包某与丈夫秦某又来到泵房，与张某争吵，后派出所的民警来了。7、证人崔某、铁某的证言，证明夫妻二人当日看见包某抢走张某手机，张某右手从后面抓住包某右手向左上方翻拧，抢走了手机。后二人推搡，但包某没有被推倒，8、上诉人包某的陈述，证明当天找张某要洋芋钱时，与张发生争执，张某抓住其胳膊甩了一下，将其胳膊甩骨折了。之前张某施工队的人拿走其一袋洋芋没给钱，张某说他没吃让其找吃的人要钱去，其让张某给姓陈的打电话，张说没有陈的电话号码，并把手机给其让其看。其不识字就拿着手机准备到院子外面找个识字的人帮其找姓陈的电话号码给打电话，张某抓住其的胳膊抢手机，其抓着手机不给，张某抓住其胳膊甩，其被摔倒在地上，张某抢走了手机。其起来后感觉胳膊疼，走到张某面前开始骂，张某再没有打其离开了。其从地上站起来准备用手扇张某耳光被张挡住了。9、原审被告人张某侦查阶段的供述，其是承包修建通往民乐乡前庄村饮水工程2号泵站的工程负责人，2号泵站位于民乐乡××杨村细沟社，该工程已于2018年10月底完工。2019年3月25日16时40分许，因2号泵站自动上水器故障，其与员工苟某去2号泵站检查故障原因，包某和秦某进到泵房内，包说其的工程队在施工过程中吃了她的洋芋没给钱，其说这事不知道并问当时吃了多少斤洋芋，包也不说吃了多少斤，让其问做饭的大师傅，其说大师傅电话没有，也不知当时吃了多少斤洋芋，等其回去问清楚后再付钱。当时其正用手机与工程师视频排除上水器故意，包某让其把手机给她看有没有大师傅的电话，其把手机伸过去打开电话簿让包看，包一把将其手机拿过去往泵房外走，其以为室内光线暗包要到室外去看，结果包拿着手机往水泵房院外走去，其跑追上去抓住包某的衣服，包停下来在原地站着，其让把手机还回来，包不给并且弯腰半蹲着将手机双手抱在怀里，其用双手从包某后面环抱住包，用双手分别抓住包的两只胳膊使劲往开掰包的胳膊想夺回手机，但没能掰开，其就松开手从包某右侧走到包右手边与包平行站着，用右手抓住包右胳膊小臂部位向上方反向拧了一下，包立即松手了，其用左手将包右手拿的手机抽走了。其拿回手机后将包的手松开，包当时也没有摔倒在地，其松开手后包开始骂其并在其腿上踢了二脚，当时没理包某就与苟某开车去了铁丰村的一泵站检查。为了抢手机其拧了包的胳膊，现场没有其他人参与。10、上诉人包某为支持其诉讼请求向一审法院提供的医疗费等相关票据。上述证据，经一审开庭时出示宣读并质证、认证。二审期间上诉人包某及原审被告人张某均未提交新的证据。经审查原判所列证据来源合法，内容真实有效，本院予以确认。对于上诉人包某所提上诉理由，经查，根据法律规定附带民事诉讼的当事人只可对附带民事诉讼部分提出上诉，故上诉人包某对原审刑事诉讼所提上诉理由无法律依据，不予支持；一审期间，上诉人包某提出刑事附带民事赔偿诉讼，并就其民事诉求向一审法院提交相应的证据，一审法院基于刑查明的犯罪事实，依据包某提供的相应证据，依法判令原审被告人张某赔偿包某经济损失共计40433.07元，判赔适当，且张某一审期间已向原审法院交纳4万余元赔偿费用，而对于包某所提后续治疗费的诉讼请求，根据相关法律规定应待实际发生后可另行起诉，原判未予支持并无不当。原判根据在案住院病历及伤情照片、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、证人证言、被害人陈述及被告人的供述等证据认定包某与张某系因琐事发生撕扯中张某故意伤害包某身体致轻伤二级的认定准确。综上，原审认定事实清楚，民事判赔适当，上诉人包某所提上诉理由均不能成立，本院不予支持。本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，民事判赔合理，审判程序合法，适用法律准确。据此，依照中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宋世明审判员  王 娟审判员  张 瑜二〇一九年十二月九日法官助理战涛书记员张颖