广西壮族自治区高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）桂民申3466号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：张金福，男，汉族，1962年8月10日出生，住贵港市港北区。 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：陈维芳，女，汉族，1962年3月10日出生，住贵港市港北区。 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：张超雄，男，汉族，1987年5月26日出生，住贵港市港北区。 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：丘亚娇，女，汉族，1926年12月10日出生，住贵港市港北区。 被申请人（一审原告、二审上诉人）：寇某1，女，汉族，2011年4月7日出生，住陕西省洋县。 法定代理人：寇某2，男，汉族，1989年2月14日出生，住陕西省洋县。 法定代理人：张某，女，汉族，1985年4月4日出生，住陕西省洋县。 再审申请人张金福、陈维芳、张超雄、丘亚娇（以下简称张金福等人）因与被申请人寇某1健康权纠纷一案，不服贵港市中级人民法院（2019）桂08民终250号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 张金福等人申请再审称，一、二审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，遗漏当事人。理由如下：1.一审判决认定张超雄、丘亚娇为本案适格被告，没有事实和法律依据，涉案房屋的所有者、管理者和使用者为张四娇和丘亚娇，张四娇死亡后，房屋未被所有合法的继承人继承，房屋一直由丘亚娇使用，直到2008年丘亚娇到贵港市其女儿张寿莲一起居住至今，2016年张金福和陈维芳将旧房屋翻新，于是请张金福大姐儿子叶玉仁复杂联系勾机挖坑，但张金福等人均不在施工现场，张超雄在本案中既不是实际施工人，也不是实际管理人，其与本案无因果关系，不应承担本案的损害后果，张金福等人虽然存在家庭利害关系，但并不是原房屋的家庭共有成员，对该房屋没有共同占有、使用、管理、收益的权利；2.一审判决认定寇某1掉落在位于贵集建（1990）字第031031001号集体土地建设用地上的挖坑中事实不清，证据不足，因为没有案发现场的视频和照片，也没有村民看到，事故损害后果与其没有因果关系，不能以东塘村委会出具的《证明》和证人证言就认定其承担责任，因寇某1的外公张汉忠与村民时有争吵，事故的发生不能排除其他人为原因，本案没有充分的证据证明寇某1的落水点就是张金福、陈维芳挖坑的地点；3.张金福、陈维芳挖坑是在自家宅基地进行的，开挖时无雨，下午突发暴雨是天气不可抗力造成的，且张金福、陈维芳已经在坑边两头各架设两根木桩一根横杆，并在水沟放置一根长圆木，已充分尽到安全警示义务；4.一、二审适用《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条错误，该条规定了在公共场所或道路挖坑的安全义务，但张金福、陈维芳是在自家宅基地拆旧建新，东塘村委会出具的《证明》证实挖坑位置不属于公共场所或道路；5.一、二审判决违反法定程序，未将张汉忠列为本案被告来承担责任，其作为监护人没有尽到管理义务，其应承担本案事故的全部责任；6.寇某1的家属不顾医生告知转院风险的情况下，坚持要求转院治疗，其造成的后果不应当由张金福等人承担，转院所导致的一级伤残等级应由其家属承担责任，陕西咸阳核工业二一五医院法医司法鉴定所出具的陕215司鉴所(2018)临鉴字第94号《司法鉴定意见书》不符合法律规范，该鉴定内容中没有寇某1治疗状态的照片，无法判断被鉴定人是否是寇某1本人，二审过程中，法院通过录制视频的形式让张金福等人核实寇某1的身份，但其不认可视频者的身份，申请DNA鉴定被拒；8.事故的发生与其没有因果关系，寇某1的各项损失应由其法定代理人及张汉忠承担，同时，护理人数为2人不合理，应当为1人。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项的规定，请求再审本案。 本院经审查认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十六条规定，人民法院受理申请再审案件后，应当依照民事诉讼法第二百条、第二百零一条、第二百零四条等规定，对当事人主张的再审事由进行审查。结合张金福等人的再审申请理由，本院重点审查原判决是否存在认定的基本事实缺乏证据证明的问题。 关于本案的责任划分问题，张金福等人认为没有证据证明寇某1是掉落其开挖的地基坑中受到伤害，故其不应承担任何责任。但从原一、二审到庭的证人所作的证言，非常明确寇某1是掉落张金福等人所挖的地基坑中而受到伤害，因此，二审判决确认张金福等人承担70%的责任正确。关于经济损失的计算，张金福等人认为寇某1擅自到西安市儿童医院及西安中医脑病医院治疗，属自行扩大经济损失应当扣除，每天营养费30元及交通费10000元过高，支持精神抚慰金缺乏事实依据。经查，因寇某1父母亲寇某2、张某现居住在陕西省洋县，寇某2、张某将寇某1转到西安的医院医治是为了护理方便，否则路途远，来回的车费、住宿费的开支将很大，该行为不能认定为擅自扩大损失；营养费是根据鉴定，寇某1的病情需要营养，二审结合当地的生活水平，酌情按每天30元计算符合实际；而精神抚慰金，因张金福等人的过错，造成寇某1一级伤残，确实给寇某2、张某精神带来伤害，故二审支持精神损害抚慰金并无不当。关于张金福等人提出护理人数为2人不合理的主张，陕西咸阳核工业二一五医院法医司法鉴定所出具的陕215司鉴所(2018)临鉴字第94号《司法鉴定意见书》载明，护理人数为2人，其虽主张护理人数不合理，但未提供其他证据予以证明其主张。故张金福等人以原判决存在认定的基本事实缺乏证据证明作为申请再审事由，本院不予支持。 至于张金福等人主张二审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条错误，其挖坑地点是自家宅基地，并非公共场所，不能适用该规定的问题。本院认为，其开挖基坑的地点虽在自家宅基地上，但相邻一方在自己使用的土地上挖基坑等行为，应当充分注意他方相邻人的安全，并积极采取措施排查安全隐患并防止事故的发生，二审法院适用该条规定，亦无不当。 综上，张金福、陈维芳、张超雄、丘亚娇的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回张金福、陈维芳、张超雄、丘亚娇的再审申请。 审 判 长 朱燕峰 审 判 员 韩胜强 审 判 员 蒋新江 二〇一九年十二月九日 法官助理 张 蕾 书 记 员 赵小柳 附：相关法律规定 1.中华人民共和国侵权责任法 第九十一条【地面施工致害责任】在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。 窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。 2.中华人民共和国民事诉讼法 第二百条【再审理由】当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的； （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的； （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的； （六）原判决、裁定适用法律确有错误的； （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的； （十）未经传票传唤，缺席判决的； （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的； （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条【审查申请和再审法庭】人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 3.最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。