山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终1538号上诉人（原审被告）：郭某1，男,汉族，山西省临县临泉镇前甘泉村人,住临县。上诉人（原审被告）：刘某，男，汉族，山西省临县人。上诉人（原审原告）：郭某2（又名郭利平），男，汉族，山西省临县人。被上诉人（原审被告）：郭某3，男，汉族，山西省临县人。委托诉讼代理人：高某，男，1968年12月29日生，汉族，山西省临县人，住临县。委托诉讼代理人：王某，山西晋凯（临县）律师事务所律师。原审被告：郭某4，男，汉族，山西省临县人。原审被告：郭某5，男，汉族，山西省临县人。原审被告：郭某6，男，汉族，山西省临县人。原审被告：郭某7（又名郭三儿），男，汉族，山西省临县人。原审被告：郭某8（又名郭六六），男，汉族，山西省临县人。原审被告：赵某（又名赵军军），男，汉族，山西省临县人，住临县。原审被告：郭某9，男，汉族，山西省临县人。上诉人郭某1、刘某、郭某2因与被上诉人郭某3、原审被告郭某4、郭某5、郭某6、郭某7、郭某8、赵某、郭某9提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省临县人民法院（2019）晋1124民初630号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人郭某1、刘某、郭某2、被上诉人郭某3及其委托诉讼代理人高某、王某、原审被告赵某、郭某5到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭某1、刘某、郭某2上诉请求：撤销山西省临县人民法院（2019）晋1124民初630号民事判决，改判驳回郭某3对其的诉讼请求，或将本案发回重审。事实与理由：郭某3的诉讼请求已经超过法定诉讼时效。郭某3的受伤时间为2013年1月20日，诉讼时效应为一年，其于2019年3月22日起诉已经超过诉讼时效五年。临县前甘泉砖厂的法定代表人是郭某4，郭某3应当起诉郭某4，现郭某3对三上诉人提起诉讼，依法应予驳回起诉。郭某3的伤情为工伤，属于非法用工，应由劳动仲裁部门先行仲裁。郭某3在事故发生时年龄为65岁，已经丧失砖厂的劳动能力，郭某4私自雇佣郭某7叔父郭某3劳动，未与股东进行协商，造成的后果应由郭某4承担。郭某3的残疾赔偿金不能按照城镇居民标准计算。郭某3对其受伤亦存在过错，应自行承担部分损失。精神损害抚慰金不应当予以赔偿。原审法院判令包括三上诉人在内的十名原审被告承担连带赔偿责任有误，导致无法执行。郭某3辩称一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。赵某辩称其与郭某3之间不存在雇佣关系，郭某4私自雇佣郭某3，应当由郭某4独自承担赔偿责任。郭某3从事的工作系拉送砖坯，而非操作制砖机，其在未经负责人安排情况下私自操作制砖机导致受伤，应当承担事故的主要责任。郭某3的残疾赔偿金不应按照城镇居民标准计算，且其已经丧失劳动能力，故不应支持误工费。精神损害抚慰金认定过高，应酌情认定25000元。此外，郭某3的诉讼请求超过法定诉讼时效。砖厂的合伙人对外应当承担无限连带责任。郭某5称其答辩意见与赵某一致。郭某4、郭某6、郭某7、郭某8、郭某9未到庭，亦未向本院提交书面答辩。郭某3向一审法院起诉请求：判令十被告连带赔偿郭某3医疗费1950.2元、住院伙食补助费7200元、营养费4500元、护理费16307.01元、误工费26118.74元、伤残赔偿金265038.9元、精神损害抚慰金35000元、被扶养人生活费12071.9元、二次手术费10000元、二次手术误工费、营养费、护理费、交通费10000元、住宿费5760元、交通费3000元、鉴定费两支5000元，共计401946.75元，被告方在其住院后支付30000元，故要求十被告连带赔偿371946.75元，本案诉讼费由十被告承担。一审法院查明事实：2012年间，十被告在××县合伙开办了一个砖厂，2013年8月20日注册登记为临县前甘泉砖厂，2016年停产倒闭。原告于2012年6月以月工资3000元被雇佣在该砖厂打工，双方未签订书面劳务合同。2013年1月20日，原告按照安排给制砖机的输送带上铲土的过程中，其右胳膊被卷入夹在输送带轴部致其受伤，原告受伤后，立即被送往临县人民医院抢救治疗，当天转入山西省人民医院住院治疗，2013年4月2日出院，住院72天。诊断为：右上肢完全离断伤、右锁骨骨折、右胸部多处肋骨骨折、面部挫裂伤。主要治疗：1、积极完善术前准备；2、急诊于2013年1月20日18时在全麻下行右手臂完全离断伤残端修整闭合术，右锁骨骨折切开复位内固定术；3、于2013年1月30日15时在全麻下行右上肢完全离断伤术后清创术；4、于2013年2月5日10时在全麻下行右手臂完全离断伤术后清创VSD覆盖负压引流术；5、于2013年2月17日12时在全麻下行右上肢完全离断伤术后清创取皮植皮术；6、术后抗炎症，指导功能锻炼。原告治疗期间，被告为其垫付医疗费151154.28元，原告自付医疗费1950.2元。出院后，被告另付给原告现金30000元。原告出事后，经与被告多次协商未果，于2019年1月9日申请仲裁，临县劳动人事争议仲裁委员会不予受理，后诉来该院，要求十被告共同赔偿各种损失共计371946.75元，并互负连带责任。2016年1月22日，经原告申请，山西省吕梁中衡司法鉴定中心作出（2016）法鉴字第6号司法鉴定意见书，鉴定意见为：郭某3为工伤致残程度四级，预计内固定物取出费用约9000-10000元。原告支出鉴定费2500元。2019年6月20日经原告申请原审法院委托，山西医科大学司法鉴定中心作出（2019）临鉴字第169号司法鉴定意见书，鉴定意见为：郭某3右上肢的损伤构成五级伤残1处；面部的损伤构成十级伤残1处。郭某3损伤的误工期为120-180日，护理期为30-90日，营养期为90日，原告支出鉴定费2500元。查明，原告母亲高喜艾于1927年11月9日出生，高喜艾有2个儿子3个女儿共5个子女。一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十四条规定“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。”原告在十被告合伙的砖厂打工，与十被告之间形成雇佣关系；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”原告在雇佣过程中受伤，事实清楚，证据充分。对此，十被告作为雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告与十被告之间形成了劳务关系，原告在提供劳务过程中受伤，十被告对原告的损害有不可推卸的责任。在该事故中，被告无任何证据证实原告有过错，故十被告应对原告的合理费用予以赔偿。原告所居住的××县在县城规划区域内，故原告应按照城镇居民的计算标准获得赔偿。原告郭某3应获赔偿项目及数额如下：1.支医疗费1950.2元（另十被告垫付151154.28元），有医疗费单据为证，予以确认。2.误工费，根据最高人民法院的司法解释，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，及经鉴定所确定的误工期计算为3000÷30×180＝18000元。3.护理费按2019年居民服务、修理和其他服务业标准和经鉴定所确定的护理期计算为46693÷365×90＝11513.34元。4.营养费按每天50元和经鉴定所确定的营养期计算为50×90=4500元。5.住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天100元计算为100×72=7200元。6.原告的伤情经原审法院委托鉴定五级伤残1处，十级伤残1处，残疾赔偿金按2018年山西省城镇居民人均可支配收入标准及最高人民法院的司法解释计算，原告的残疾赔偿金为31035×14×（60+1）%＝265038.9元。7.被抚养人生活费，按2018年山西省城镇居民人均消费性支出标准及最高人民法院的司法解释计算，原告母亲2013年86周岁，抚养年限5年，原告母亲有5个子女，生活费为19790×5×（60+1）%÷5＝12071.9元。8.原告突遭变故成为残疾，经鉴定构成五级伤残1处，十级伤残1处，遭受的心理打击巨大，请求精神损害抚慰金35000元，予以支持。9.交通费，原告未提供相关票据予以证实，不予支持。10.原告支出的伤残鉴定费5000元亦为原告的实际损失，应予支持。11.住宿费5760元，有相关票据为证，予以认可。12.二次手术费按照鉴定意见确定为10000元。13.二次手术期间的误工费、护理费、营养费、交通费，因现在并没有实际发生，在本案中不予支持，原告可以待发生后另案起诉。综上，原告郭某3人身损失共计376034.34元。被告郭某9经合法传唤未到庭，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）由十被告郭某4、郭某1、郭某2、刘某、郭某5、郭某6、郭某7、郭某8、赵某、郭某9在本判决生效后15日内共同赔偿原告郭某3医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、住宿费、二次手术费共计376034.34元，除已支付的30000元，再支付原告郭某3346034.34元，十被告互负连带责任；（二）驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1980元由十被告负担。二审法院查明事实基本同一审，本院予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。郭某4等十人合伙开办砖厂，并雇佣郭某3在该砖厂工作。郭某3在从事雇佣活动中受伤，郭某4等十人应当依法连带承担赔偿责任。郭某1、刘某、郭某2主张由郭某4独自承担赔偿责任于法无据，不予支持。关于郭某3诉讼请求是否超过法定诉讼时效的问题。本院认为，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。本案中，郭某1、郭某2、刘某在一审过程中未提出诉讼时效抗辩，而在二审过程提出，亦未提交新证据加以佐证，故本院对其此项上诉请求依法不予支持。关于郭某3残疾赔偿金的计算标准问题。本院认为，郭某3的住所地临县临泉镇前甘泉村已列入临县城市规划区，原审法院按照城镇居民标准郭某3残疾赔偿金并无不当，本院予以确认。原审法院确定精神损害抚慰金过高，根据其伤情，本院依法调整为30500元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。郭某3作为完全民事行为能力人，在无安全防护措施情况下实施作业导致受伤，未尽到自身谨慎注意义务，存在过错。本院根据案件实际情况酌情确定郭某3对其损失自担10%。郭某3的损失包括：医疗费153104.48元（郭某4等十人已支付151154.28元）、误工费18000元、护理费11513.34元、营养费4500元、住院伙食补助费7200元、残疾赔偿金265038.9元；被扶养人生活费12071.9元、精神损害抚慰金30500元、鉴定费5000元；住宿费5760元、二次手术费10000元，以上共计522688.62元。前述损失由郭某3自行负担10%，即52269元，剩余部分损失470420元由郭某4等十人承担，扣除已经支付郭某3181154.28元，郭某4等十人还需连带赔偿郭某3289266元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省临县人民法院（2019）晋1124民初630号民事判决第二项；二、变更山西省临县人民法院（2019）晋1124民初630号民事判决第一项为：上诉人郭某1、郭某2、刘某、原审被告郭某4、郭某5、郭某6、郭某7、郭某8、赵某、郭某9连带赔偿被上诉人郭某3损失289266元；三、驳回上诉人郭某1、郭某2、刘某的其他上诉请求。上述执行事项于本判决生效后十五日内履行。如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1980元，由上诉人郭某1、郭某2、刘某、原审被告郭某4、郭某5、郭某6、郭某7、郭某8、赵某、郭某9负担1782元，被上诉人郭某3负担198元；二审案件受理费6490元，由上诉人郭某1、郭某2、刘某、原审被告郭某4、郭某5、郭某6、郭某7、郭某8、赵某、郭某9负担5841元，被上诉人郭某3负担649元。本判决为终审判决。审判长 薛 昊审判员 王卫国审判员 王晓强 二〇一九年十二月五日书记员 张婷婷