辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽13刑终318号原公诉机关朝阳市双塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）李宗原，曾用名李硕，男，1984年3月22日出生于辽宁省朝阳市，汉族，大专文化，无业，捕前住辽宁省朝阳市双塔区。2006年12月11日因犯故意伤害罪被朝阳市双塔区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2016年3月31日因犯容留他人吸毒罪被朝阳市龙城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2018年9月11日因涉嫌犯制造毒品罪被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现押于辽宁省朝阳市看守所。辩护人霍金花、孔繁勇，辽宁实远律师事务所律师。上诉人（原审被告人）邢原宁，网名韩立，男，1981年6月3日出生于辽宁省朝阳市，汉族，大专文化，无业，捕前住辽宁省朝阳市双塔区。2018年9月11日因涉嫌犯制造毒品罪被辽宁省朝阳市公安局光明分局抓获，9月13日被黑龙江省鹤岗市公安局东山公安分局刑事拘留并羁押于黑龙江省鹤岗市看守所。9月22日因涉嫌犯制造毒品罪被辽宁省朝阳市公安局光明分局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现押于辽宁省朝阳市看守所。辩护人刘军，辽宁实远律师事务所律师。辽宁省朝阳市双塔区人民法院审理辽宁省朝阳市双塔区人民检察院指控被告人李宗原、邢原宁犯制造毒品罪一案，于二0一九年九月十八日作出（2019）辽1302刑初197号刑事判决。宣判后，被告人李宗原、邢原宁不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月29日公开开庭审理了本案。朝阳市人民检察院指派检察员李雅慧、王晓峰出庭履行职务，上诉人李宗原及其辩护人孔繁勇，上诉人邢原宁及其辩护人刘军到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定,自2018年3月开始，被告人李宗原、邢原宁为吸食毒品，预谋研制冰毒。邢原宁在网上学习制作冰毒的流程，李宗原在朝阳市双塔区广生药房陈某2处以14000元的价格，先后购买用于制毒的原料新康某感冒胶囊。邢原宁在淘宝网上购买制毒工具球形烧杯、烧瓶、磁力搅拌器、漏斗、口罩，化学试剂火碱、盐酸、酒精、红磷、碘、二甲苯油漆稀释剂等材料，以及原料麻黄草101千克。2018年3月至9月期间，二被告人多次对新康某胶囊进行水煮、过滤、蒸馏、结晶等一系列操作用于提纯麻黄碱制造冰毒。2018年9月11日12时许，公安机关在邢原宁位于朝阳市双塔区的租房处，将正在制作毒品的邢原宁、李宗原抓获。公安机关当场扣押了制作毒品工具，缴获四小袋白色晶体，其中标有1号字样白色晶体净重0.9克；标有2号字样的白色晶体净重1克；标有3号字样的白色晶体净重11.9克；标有4号字样的白色晶体净重2.6克。缴获一个烧瓶内白色晶体净重18.1克。装有红色液体的大矿泉水桶一桶，液体重4.8升，编号2瓶；淡黄色油状物1瓶，液体重500毫升，编号3瓶；漏斗状瓶一个，整体编号4瓶，上面是白色液体，编号4-1瓶，液体重250毫升，下面是黄色油状物，编号4-2瓶，液体重400毫升；白色液体一瓶，编号5瓶，液体重300毫升；智能磁力搅拌器1个，内有一个烧瓶，瓶内有红色液体，编号6瓶，瓶内液体重100毫升。公安机关在李宗原位于朝阳市双塔区进行搜查，缴获红色固体一袋，净重24.1克。2018年9月20日，公安机关将以上缴获的5袋白色晶体，分别依次编号LH20180098-JC1至LH20180098-JC5，红色晶体一袋，编号为LH20180098-JC6。经朝阳市公安司法鉴定中心鉴定，LH20180098-JC1、LH20180098-JC2的白色晶体中检出甲基苯丙胺的成分；LH20180098-JC3至LH20180098-JC5的白色晶体中未检测出甲基苯丙胺的成分；所送编号LH20180098-JC6的红色晶体中检出麻黄碱成分。公安机关将在朝阳市双塔区缴获的液体送检，鉴定编号分别为LH20180109-JC001、JC002、JC003、JC004、JC005、JC006。经辽宁省公安厅刑事技术鉴定，所送LH20180109-JC001号红色液体的检材中检出麻黄碱成分；LH20180109-JC002号无色液体的检材中检出麻黄碱成分；LH20180109-JC003号透明液体的检材中未检出甲基苯丙胺成分；LH20180109-JC004号淡黄色液体的检材中检出甲基苯丙胺成分；LH20180109-JC005号透明液体的检材中检出麻黄碱成分；LH20180109-JC006号红色液体的检材中检出甲基苯丙胺和麻黄碱成分。2019年1月17日，公安机关将原编号6，塑料试管封装棕色液体10ml，检材登记编号为2019005301；原编号4-2号，检材2登记编号为2019005302塑料试管封装淡黄色液体10ml，进行甲基苯丙胺定量分析。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，检材1中甲基苯丙胺含量为4.83%。检材2中甲基苯丙胺含量为痕量（检测值0.0022%，低于定量限0.005%）。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据各被告人的具体犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院最高人民检察院、公安部印发《关于办理走私、非法买卖麻黄碱类复方制剂等刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，认定被告人李宗原犯制造毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；被告人邢原宁犯制造毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币8000元；对扣押在案的毒品及制毒工具予以没收。上诉人李宗原的上诉理由及其辩护人的意见是，李宗原系制造毒品犯罪未遂，社会危害较小,应当减轻处罚。上诉人在庭审中认罪悔罪，应考虑从轻处罚。上诉人的亲属愿意帮助被告人缴纳罚金，可考虑从轻处罚。建议法院对上诉人李宗原适用缓刑。上诉人邢原宁上诉理由及其辩护人的意见是，邢原宁制造毒品的种类是麻黄碱，由于上诉人没有掌握全部制造甲基苯丙胺的核心技术等原因，案发时也没有制出甲基苯丙胺半成品或成品，系制造毒品犯罪未遂，应当从轻处罚，上诉人制造毒品罪的犯罪动机是为了自己吸食所用，其主观恶性小，社会危害性较小。庭审中认罪，如实供述犯罪事实，没有前科劣迹，具有法定从轻或减轻的情节。建议法院对邢原宁判处缓刑。辽宁省朝阳市人民检察院出庭意见是，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应当驳回上诉，维持原判。本院经开庭审理查明，上诉人邢原宁、李宗原自2018年5月至9月期间预谋并制作冰毒，其他事实与原审法院认定的一致。上述事实有经法庭质证、认证的下列证据予以证实。1、公安机关出具的案件的来源及抓捕经过证实，2018年9月9日朝阳市公安局光明分局接禁毒支队线索：李宗原近期购买了制毒工具及相关化学原料，涉嫌制作毒品犯罪的嫌疑。2018年9月11日朝阳市公安局光明分局在朝阳市双塔区将正在制作毒品的犯罪嫌疑人李宗原、邢原宁抓获。2、证人陈某1证实，我和邢原宁是在2017年11月份在网上一个制毒的QQ群认识的，2018年1月我来辽宁找他，我们在李宗原租的辽河城的房子居住着。我以前吸过毒，我知道邢原宁和李宗原在制毒，他们制造的工艺我大致看的懂，屋里产生的刺激气味我也知道是在制毒，做冰毒就是这个味道，我以前接触过。他们制造冰毒的主要原料是感冒药，还有乙醇、还有一些瓶瓶罐罐装的液体，都是他们买过来的。他们是在2018年5月份开始研制毒品、7月份开始买的制造毒品的工具和原料，7月份开始试着做了一次冰毒，没有成功，9月份他们试着做了第二次毒品，但是都没有成功，这次还没有做完就被查获了。他们的制毒工具和原材料大部分都是网上买的，有些是在当地买的。他们制毒时我没有参与，只是看到他们制毒了，在北卧室制毒的，他们制作的毒品的残渣和产生的废物是我处理掉的，我也给他们买过饭。3、证人陈某2证实，我和李宗原是朋友关系，他原来叫李硕，我在燕都花园南门门口开药房。2018年8月份，李宗原说从我这买1000盒康某，我说一次性肯定弄不到这么多，得慢慢攒。9月份时候，他来我药房拉走了500-600盒的药，我是每盒14元的价格卖给他的。他支付我15000元，其中有1000元，是他还我的借款。他买康某时只跟我说要拿去农村卖，挣差价。4、证人韩某证实，我是李宗原的对象，2018年9月10日16时多，李宗原让我去三高中附近一个平房拉点东西，当时他让我开车拉着他一起去的，到了平房后，我俩进到平房把东西搬上车，是黄色方形蜡块，是用小箱子装着的。大概有七八箱左右，拉到锦绣家园的一个车库里。5、公安机关搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片、销售清单、出库复核单、增值税发票证实，公安机关对被告人李宗原居住的朝阳市双塔区辽河街107号楼4单元302室以及朝阳市双塔区锦绣家园小区4号楼11号车库、对被告人李宗原租住的朝阳市双塔区鹏程希望小区一期6号楼4单元201室进行了搜查，并在被告人邢原宁、李宗原处扣押手机以及制毒工具、原料等情况，在韩某处扣押手机、银行卡以及一氧化二氮、麻黄草、红色固态物体等制毒原料的情况，在证人陈某2处扣押出库单、增值税发票的情况。6、公安机关称量笔录证实，公安机关对在邢原宁、陈某1租住在朝阳市双塔区辽河城小区4单元302室缴获的白色晶体、无色液体、透明液体、淡黄色液体、红色液体疑似毒品进行称量的情况。7、朝阳市公安司法鉴定中心鉴定文书、辽宁省公安厅检验鉴定报告、中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定文书证实，（1）LH20180098-JC1、JC2的白色晶体中检测出甲基苯丙胺的成分；所送编号LH20180098-JC6红色晶体中检出麻黄碱成分。（2）所送LH20180109-JC001号检材中检出麻黄碱成分；LH20180109-JC002号检材中检出麻黄碱成分；LH20180109-JC003号检材中未检出甲基苯丙胺成分；LH20180109-JC004号检材中检出甲基苯丙胺成分；LH20180109-JC005号检材检出麻黄碱成分；LH20180109-JC006号检材中检出甲基苯丙胺和麻黄碱成分。（3）朝阳市公安局光明分局将原编号6，塑料试管封将棕色液体，检材登记编号为2019005301；原编号4-2号，检材2登记编号为2019005302塑料试管封装淡黄色液体进行甲基苯丙胺定量分析，经鉴定，检验结果为：检材1中甲基苯丙胺含量为4.83%。检材2中甲基苯丙胺含量为痕量（检测值0.0022%，低于定量限0.005%）。8、指认现场照片证实，被告人李宗原、证人陈某1指认现场的情况。9、手机截图证实，公安机关调取被告人邢原宁在淘宝上购买制毒工具等的记录情况。10、电子证据检查工作记录、光盘证实，公安机关对被告人李宗原、邢原宁、证人陈某1的手机进行电子证据检查的情况以及被告人邢原宁指认现场及搜查现场的情况。11、现场勘验检查记录及照片在卷。12、朝阳市双塔区人民法院（2006）朝双刑初字第00234号刑事判决书证实，被告人李宗原2006年12月11日因故意伤害罪被朝阳市双塔区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；朝阳市龙城区人民法院（2016）辽1303刑初32号刑事判决书证实，被告人李宗原2016年3月31日因容留他人吸毒罪被朝阳市龙城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，缓刑考验期限，从2016年4月25日起至2018年4月25日止。13、公安机关出具的情况说明证实，因被告人李宗原、邢原宁等人制造甲基苯丙胺过程中产生的废液中含有麻黄碱成分，办案民警在鉴定过程中咨询鉴定机构中国刑事警察学院物证鉴定中心毒品鉴定专家：被告人是否能在废液中麻黄碱提炼出甲基苯丙胺，专家答复可能出现两种结果，一种是可以用废液继续提炼甲基苯丙胺，另一种是不能用废液提炼甲基苯丙胺，所以鉴定无法出具。14、户籍证明证实被告人邢原宁、李宗原的主体身份情况。15、上诉人邢原宁供述，我的微信名叫韩立，我平时买冰毒吸食的时候总被骗，就想着自己做试试，我是2018年3月份开始有这个想法，5月份正式开始研究制作冰毒，一共制作过4次冰毒都没有成功，第一次是提取麻黄碱没成功，第二、三次提取麻黄碱成功了，但没成功地结晶，第四次制作时就被抓了。我主要是用康某感冒药提取的冰毒，我是和我的发小李宗原一起制作的冰毒，有个叫陈某1的女的也知道我们制作冰毒，她是2018年1月份来朝阳我们同居的，就在我们制作冰毒的房间住。李宗原帮我购买制作冰毒的原材料了，康某感冒药300-400盒都是李宗原从药店给我买的，大部分钱都是我出的，我用于制作冰毒的工具是在网上买的，用于制作冰毒的化学制剂大部分是在网上买的，碱和甲苯油漆稀释剂在豪德市场买的。在我住处查扣的白色晶体是冰毒，是我在网上名叫“兵王”的人处买的。16、上诉人李宗原供述，我是制作冰毒被公安机关抓的，我的同伙叫邢原宁。我和邢原宁在一起吸毒时总买到假的，就想这东西如果不难的话就自己做，邢原宁就同意了，这个想法是2018年4份的时候我提出来的，我俩就开始研究制作冰毒，然后就在网上查制作冰毒的方法、需要的工具和原料，然后就准备工具和原料开始制作冰毒。部分制毒工具是2018年4-5月份在网上买的，我买、邢原宁也买，准备了1100盒康某感冒药，是我从药店陈铁那买的，5-6月份还买的麻黄草，2018年7月份的时候开始按照网上所说的制毒方法制作，但没有成功，我就出门了；9月3日回到朝阳我就和邢原宁开始第二次制毒了，又失败了。第三次是2018年9月7-8日也是我和和邢原宁弄的，按照和第二次一样的方法弄的，到加碱那一步又出错了，也没成功。这次是正在制做的过程中就被抓了。我们制毒的房子就是邢原宁和他女友在那住的那房子。本院认为，上诉人邢原宁伙同上诉人李宗原违反国家毒品管理法规购买麻黄草并利用麻黄碱类复方制剂加工提炼制作冰毒，其行为均构成制作毒品罪，系共同犯罪，二上诉人共同预谋制作冰毒、共同出资购买制毒原料及工具并一同制作冰毒，在共同犯罪中作用相当，均系主犯，均应当依法予以刑罚惩处。二上诉人多次制作毒品，系属情节严重，应当在三年以上七年以下的刑罚幅度内裁量刑罚；二上诉人已经着手实施制作毒品行为，但因意志以外的原因没有制做甲基苯丙胺半成品、成品，系制造毒品犯罪未遂，依法可以从轻、减轻处罚，上诉人李宗原有犯罪前科，应酌情从重处罚，其自愿认罪，可以酌情从轻处罚。上诉人邢原宁自愿认罪，可以酌情从轻处罚。本院综合二上诉人犯罪的事实、性质、情节及对社会危害程度，决定对二上诉人从轻处罚，原判虽未认定二上诉人系犯罪未遂，但对二上诉人判处的刑罚适当，二上诉人及其辩护人所提原判量刑重并应当适用缓刑的意见，本院不予采信。原判认定的事实清楚、证据确实充分，定罪准确、量刑适当。审判程序合法。辽宁省朝阳市人民检察院提出的一审判决应当予以维持的意见，本院予以采信。-依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定审判长  毕振志审判员  王跃天审判员  张立冬二〇一九年十二月二十三日书记员  任兴隆