山东省胶州市人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁0281执异177号申请人（申请执行人）青岛贝瑞克国际贸易有限公司（原青岛贝瑞克物流有限公司），住所地青岛保税区。法定代表人于永孝，执行董事。被执行人青岛圣辉塑料机械有限公司，住所地青岛胶州市。法定代表人孙清秀，经理。第三人赵建荣，男，汉族，住青岛。本院在执行申请执行人青岛贝瑞克国际贸易有限公司与被执行人青岛圣辉塑料机械有限公司承揽合同纠纷一案中，申请执行人向本院提出申请，因被执行人青岛圣辉塑料机械有限公司已无履行债务能力，请求追加第三人赵建荣为本案的被执行人。本院受理后依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。申请执行人青岛贝瑞克国际贸易有限公司称，青岛贝瑞克国际贸易有限公司诉青岛圣辉塑料机械有限公司承揽合同纠纷一案，经胶州法院、青岛中院审理后分别作出（2017）鲁0281民初2046号民事判决及（2018）鲁02民终2296号民事判决。判决生效后，申请执行人依法向胶州法院申请强制执行，案号：（2018）鲁0281执1960号。本案在执行过程中，被执行人名下无财产可供执行，胶州法院终结本次执行程序。现申请执行人认为第三人赵建荣作为青岛圣辉塑料机械有限公司原股东，存在抽逃出资及恶意转移财产等违法行为。一、第三人赵建荣对被执行人青岛圣辉塑料机械有限公司构成抽逃出资。最高人民法院《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十二条规定，抽逃出资的构成要件有两个，一是形式要件，具体表现为“将出资款转入公司账户验资后又转出”等上述发条列出的情形，二是实质要件即“损害公司权益”。青岛圣辉公司申请成立时，股东为赵建荣、孙清秀，二人均为实缴出资，其中赵建荣出资40万元，孙清秀出资10万元，且出资经会计师事务所验资。第三人赵建荣完成出资验资后便将上述出资转出，因此第三人赵建荣具备了抽逃出资的形式要件。另外，第三人赵建荣的抽逃出资行为实际减少了被执行人青岛圣辉塑料机械有限公司的可偿债资产，降低了该公司的偿债能力，损害了青岛圣辉公司的权益，符合抽逃出资的实质要件。《最高人民法院》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”因此，申请执行人申请追加赵建荣为本案被执行人，在其抽逃出资的范围内对本案债务承担连带清偿责任。二、第三人为逃避法律文书确认的义务，存在恶意逃避债务行为。1、第三人恶意变更法定代表人。申请执行人与青岛圣辉公司在履行双方合同过程中发生争议后，在申请执行人告知圣辉公司要提起诉讼时，第三人便于2016年5月25日将圣辉公司的法定代表人由自己变更为没有任何履行能力的股东孙清秀，存在恶意变更法定代表人行为。2、第三人恶意转让股权。胶州法院于2017年11月13日作出（2017）鲁0281民初2046号民事判决，判决圣辉公司承担还款义务。第三人为拖延期间，恶意上诉，并在上诉期间再次到胶州市工商管理局办理了变更登记，将其持有的被执行人青岛圣辉公司全部股权转让给了孙清秀。因此，第三人存在恶意转移股权行为。3、第三人仍为被执行人青岛圣辉公司的实际控制人。青岛圣辉公司自成立开始，一直由第三人实际控制，圣辉公司在履行与申请执行人的合同过程中，也是由第三人一直具体负责，圣辉塑料机械公司在与申请执行人签订的订购合同中的技术配置及参数均由第三人签字负责，而非孙清秀签字。在签订该合同自始至终均由第三人负责，孙清秀均未出场，所以第三人仍为实际控制人。被执行人青岛圣辉公司现股东、法定代表人孙清秀已70多岁，且自公司成立后至今，从未在圣辉公司履行过任何管理义务，仅仅是挂名、顶名而已。综上，请求依法追加赵建荣为本案被执行人，在其抽逃出资的范围内对本案债务承担连带清偿责任。本院经审查查明，原告青岛贝瑞克国际贸易有限公司与被告青岛圣辉塑料机械有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2017年11月13日作出（2017）鲁0281民初2046号民事判决书，判决如下：“一、解除原告青岛贝瑞克国际贸易有限公司与被告青岛圣辉塑料机械有限公司签订的编号为20151224-2的《设备订购合同》;二、被告青岛圣辉塑料机械有限公司返还原告青岛贝瑞克国际贸易有限公司货款234000元；三、被告青岛圣辉塑料机械有限公司支付原告青岛贝瑞克国际贸易有限公司货款利息（截至2017年2月26日为12875.67元；自起诉之日即2017年2月27日至判决生效之日止的利息以货款234000元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5003元，由被告青岛圣辉塑料机械有限公司承担。”青岛圣辉塑料机械有限公司不服本院作出的上述判决，向青岛市中级人民法院提起上诉，青岛市中级人民法院于2018年3月29日作出（2018）鲁02民终2296号民事判决书，判决如下：“驳回上诉，维持原判。”履行期限届满后，被告青岛圣辉塑料机械有限公司未履行法律义务，案件进入执行程序，案号为（2018)鲁0281执1960号。另查明，被执行人青岛圣辉塑料机械有限公司于2006年8月25日成立，原注册资本50万元，第三人赵建荣系唯一股东、法定代表人，认缴出资50万元，于2006年8月13日实缴出资50万元。2006年8月23日，青岛中才有限责任会计师事务所出具青中才内验字（2006）第1171号验资报告，载明：“截至2006年8月23日止，贵公司（筹）已收到股东缴纳的注册资本合计50万元人民币，由赵建荣以货币出资50万元，于2006年8月23日存入胶州市农村信用合作联社中云信用社胶州路分社“青岛圣辉塑料机械有限公司”账户（账号：20×××52）。”2019年12月4日，经申请执行人申请，本院向青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶州西路分理处发出协助查询存款通知书，调取了上述账户自2006年1月1日至2007年12月31日止的银行交易往来：2006年8月23日先后转入该账户10万元、35万元，共计45万元，另，同日存在一笔5万元冲正交易。2006年8月25日，自该账户先后转出30万元、15万元，共计45万元。2013年7月5日，青岛圣辉塑料机械有限公司增加新股东孙清秀，以货币出资10万元，于2013年7月8日实缴出资10万元。2016年5月10日，青岛圣辉塑料机械有限公司变更法定代表人为孙清秀。2017年12月1日，赵建荣将其出资额50万元以50.25万元的价格转让给孙清秀，转让后孙清秀为青岛圣辉塑料机械有限公司唯一股东。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案第三人赵建荣作为被执行人青岛圣辉塑料机械有限公司原股东，应当严格按照公司法的有关规定及时缴纳出资额，但经本院根据验资报告中载明的验资账户向青岛农村商业银行股份有限公司胶州胶州西路分理处（原胶州市农村信用合作联社中云信用社胶州路分社）查询发现，赵建荣在2006年8月23日缴纳注册资金共计45万元，另外5万元为冲正交易，并未实际支付至被执行人公司账户。即赵建荣实际出资45万元，剩余5万元未实缴。后，仅隔一天，又于2006年8月25日转出45万元，显然与常理不符，构成抽逃出资。申请执行人申请追加第三人赵建荣为被执行人，在未依法出资5万元、抽逃出资45万元的范围内承担责任，于法有据，应予支持。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条、第三十二条之规定，裁定如下：追加第三人赵建荣为（2018)鲁0281执1960案件的被执行人，在未依法出资5万元、抽逃出资45万元的范围承担责任。如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向胶州市人民法院提起诉讼。审判长  顾辉明审判员  张兆全审判员  李松光二〇一九年十二月二十五日书记员  邱晓晓