山西省长子县人民法院民事判决书（2019）晋0428民初765号原告：王红平，男，1966年9月9日出生，汉族，初中文化，潞安集团慈林山煤业有限公司工人，住长子县。委托诉讼代理人：师亮亮，山西恒烨律师事务所律师。被告：张建军，男，1967年9月24日出生，汉族，本科文化，长治北火车站工人，住长治市。委托诉讼代理人：李淑君，山西北野律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司晋城中心支公司。负责人：白杰，职务：总经理。地址：晋城市万通商业广场B座一层。委托诉讼代理人：赵李波，男，1986年5月10日出生，汉族，住山西省阳城县凤城镇阳高泉村，身份证号码：×××，中国平安财产保险股份有限公司晋城中心支公司职工。原告王红平诉被告张建军、中国平安财产保险股份有限公司晋城中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2019年7月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月9日、11月22日两次公开开庭进行了审理，王红平委托诉讼代理人师亮亮，张建军委托诉讼代理人李淑君，平安保险公司委托诉讼代理人赵李波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王红平向本院提出诉讼请求：一、依法判决二被告赔偿原告人身损害赔偿金135831.34元及鉴定费1671元。二、本案诉讼费由各被告承担。事实与理由：2018年9月2日9时30分，被告张建军驾驶×××号小型汽车沿公路由北向南行驶至××县口右转弯时与由西向东行驶由原告王红平驾驶×××普通摩托车相撞，造成原告王红平受伤，两车不同程度受损的交通事故。事发后，原告王红平被送往潞安慈林山煤业公司职工医院就诊，住院治疗51天，诊断为：左髌骨粉碎骨折。原告住院期间共花费医疗费13625.05元(医药费已由被告张建军垫付)，出院后后续医药费1924.34元，住院期间护理费7400元，住院伙食补助费5100元，营养费2550元，伤残赔偿金62070，误工费49787元，精神损害抚慰金5000元、交通费2000元，鉴定费1671元。本次交通事故经长子县公安局交警大队作出《道路交通事故认定书》：认定张建军负主要责任，王红平负次要责任。后经长子县公安局交通警察大队委托长治市人民医院对原告王红平作伤残等级鉴定，鉴定意见为王红平左下肢损伤构成十级伤残。×××号车辆所有人系被告张建军所有，该车辆在中国平安财产保险股份有限公司晋城中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险，且该起事故发生时在保险期间。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条与《侵权责任法》之规定，原告王红平所受伤害的人身损害赔偿、精神损害抚慰金应首先由被告中国平安财产保险股份有限公司晋城中心支公司在交强险限额内赔偿，其余部分由张建军承担。综上所述，为维护原告的合法权益提起诉讼。张建军辩称，事故发生后被告积极垫付原告医药费等共计16625.05元，这部分费用应当在被告保险公司理赔时直接返还给被告；第二、根据法律相关规定，被告的各项损失应当由保险公司在交强险范围内赔偿，超出的由被告根据事故比例承担不超过70%的赔偿责任；第三、原告所说各项损失明显过高，有部分不符合实际且无法律依据；第四、鉴定费由被告保险公司进行承担，不足部分按比例承担。平安保险公司辩称，对事故责任没有异议；本案的事故车辆由我公司承保交强险，我公司依法于交强险各分项限额内依法承担赔偿责任，赔偿项目依据交强险条例规定的相关项目依法予以赔偿；本案的诉讼费、鉴定费依法不予承担。本院经审理认定事实如下：2018年9月2日9时30分许，张建军驾驶车牌号为×××号小型轿车沿公路由北向南行驶至××县口右转弯时与由西向东行驶王红平驾驶的车牌号为×××号普通摩托车相撞。造成王红平受伤，两车不同程度受损的交通事故。2018年9月21日长子县公安局交警大队第140428420188000290号道路交通事故认定书认定张建军负本事故主要责任，王红平负次要责任。事故处理期间长子县公安局交警大队委托长治市人民医院司法鉴定中心对王红平进行伤残等级鉴定，2019年5月6日该鉴定中心鉴定王红平左下肢损伤构成十级伤残。2019年7月15日王红平向本院提起诉讼，诉讼过程中平安保险公司认为王红平鉴定时保险公司未参与选择鉴定机构，申请对王红平的伤残等级进行重新鉴定，本院将鉴定材料提交长治市中级人民法院证据技术中心，该中心认为交警部门委托鉴定机构对王红平所做的鉴定程序合法，对本院的申请不予受理。张建军驾驶的×××号小型轿车在平安保险公司投保交强险，本次交通事故发生在保险期间内。王红平住院期间的医疗费已由张建军支付，张建军还支付王红平3000元现金。对原被告双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。对原被告双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1、王红平提供潞安集团慈林山煤业公司职工医院病历，以证明其治疗的经过。二被告认为，该病历临时医嘱单部分从9月5日开始有一段时间除了换药没有进行治疗，换药可以在出院后进行，原告有挂床现象，住院时间应当核减，原告也没有提供费用清单，是否存在挂床应结合费用清单予以认定。本院认为，王红平提供的病历显示，从2018年9月26日拍片后至10月22日出院，中间没有记载任何治疗行为，被告方认为原告存在挂床现象，并要求核减挂床时间，予以采信。因此，从2018年9月26日之后本院不予计算原告的住院时间，相应的原告的住院时间为25天。2、王红平提供医疗费票据（9支，其中潞安集团慈林山煤业公司职工医院1支，13625.05元；长治市第二人民医院8支，1924.34元），以证明其因此事故支付的医疗费用。二被告对原告住院期间的医疗费不持异议，对原告在长治市第二人民医院支付的医疗费是否与本案有关存在异议，认为原告是膑骨骨折，口服用药均与原告的伤情无直接因果关系，这些药物均非治疗骨折的相关用药，原告提供的证据不全面，是否用于治疗骨折应当提供由医院开具的相关证明。本院认为，王红平没有证据证明购买这些药品与本次交通事故导致其损伤有因果关系，对原告请求的该费用，不予支持。对其住院期间的医疗费，予以认定，为13625.05元。3、王红平主张护理费按农林牧渔行业在岗职工平均工资52963元除以365天再乘以51天，为7400元；住院伙食补助费5100元；营养费按每天50元计算为2550元；伤残赔偿金62070元；误工费49787元；交通费2000元；鉴定费1671元；精神损害抚慰金5000元。王红平并提供其的户口本、慈林山煤业有限公司证明，以证明其系慈林山煤矿的井下职工，应按照山西省公布的采矿业职工平均工资73871元除以365天乘以246天计算误工费，为49787元。张建军质证认为，护理费应参照居民服务业在岗职工平均工资计算，计算时间应参照费用清单扣除挂床时间；住院伙食补助费、营养费时间过长；对王红平构成十级伤残没有异议，但是在事发后长达七个月才做鉴定，依据公安部的规定，本案是经过了手术，误工期最多不应超过180日，原告提供的证明并不是误工证明，只是证明王红平系该公司职工，所以误工时间不应以这份证明为准，精神损害抚慰金、鉴定费应先由保险公司承担，剩余按责任比例承担；平安保险公司质证认为，本案在审理过程中保险公司已依法提交调取证据申请，对原告的误工损失应依法核实，其相关的收入损失应以原告实际收入扣减情况为准；原告在事故中承担次要责任，对本起事故的起因有一定的过错，精神损害抚慰金应参考双方在事故中的过错在3500元以内予以核定；原告在庭审过程中未举证交通费，应承担举证不能的后果，对原告交通费的请求应予以剔除。应平安保险公司申请，本院调取了王红平发生交通事故前后的工资收入情况（王红平发生事故前的2018年1月至8月工资收入为34641.77，日平均收入144.34元；发生事故后的2018年10月至2019年5月工资收入为11907.2元，日均49.61元）。王红平对本院调取证据的真实性不持异议，但认为事故发生后单位给其发的是基本工资。二被告质证认为，原告自2018年1月至2018年8月份工资平均值达不到采矿业职工的平均收入水平，其计算基数应当以2018年1月至8月平均值为计算基数，减掉2018年9月到2019年5月的已领取的工资，这是误工费应当获得补偿的部分。本院认为，护理费参照服务业在岗职工平均工资计算，护理时间为25天，护理费为3198.15元（46693元÷365天×25天）。王红平请求按农林牧渔行业在岗职工平均工资计算，不予支持。原告及其陪护人员来往医院必然发生交通费，本院根据原告住院的时间及距离医院的远近酌情支持100元。王红平构成十级伤残，残疾赔偿金为62070元。精神损害抚慰金根据原告伤残的程度酌情支持5000元。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”王红平系慈林山煤业公司职工，有固定收入，因此其请求按采矿业职工平均计算误工费，不予支持，对保险公司的抗辩理由，予以采信。王红平发生交通事故前的2018年1月至8月日均收入144.34元，发生交通事故后的2018年10月至2019年5月日均收入为49.61元，从2018年9月2日至定残前一日中间历时246天，该期间减少的收入即为其误工费，为23303.58元［（144.34元-49.61元）×246天］。被告方抗辩应按180天确定误工时间，不予采信。住院伙食补助费为2500元。王红平的病历中并无加强营养的医嘱，对其请求的营养费，不予支持。本案争议的焦点为：王红平因此次交通事故造成的损害及该损害应如何赔偿。本院认为，王红平因此次交通事故造成的损害分别为：医疗费13625.05元、误工费23303.58元、护理费3198.15元、交通费100元、住院伙食补助费2500元、残疾赔偿金62070元、精神损害抚慰金5000元，共计109796.78元。张建军驾驶的×××号小型轿车在平安保险公司投保交强险，平安保险公司应在交强险各分项赔偿限额范围内赔偿王红平各项损失103671.73元，不足部分，根据王红平与张建军在本次事故中的过错程度，由张建军承担70%的赔偿责任，为4287.54元，剩余30%的赔偿责任由王红平自行承担。张建军在王红平治疗过程垫付的16625.05元，由平安保险公司支付给张建军，张建军应承担的赔偿责任与其已支付的款项抵销后，平安保险公司应支付张建军12337.51元。综上所述，王红平因此次交通事故造成的损害，由平安保险公司在交强险各分项赔偿限额范围内承担赔偿责任，不足部分，根据双方在此事故中的过错程度，由张建军承担70%，由王红平承担30%。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司晋城中心支公司于本判决生效后十五日内在交强险各分项赔偿限额范围内赔偿王红平医疗费、护理费、交通费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金103671.73元，该赔偿款其中的91334.22元支付给王红平，剩余的12337.51元支付给张建军；二、驳回王红平的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1525元，由王红平负担494元，由中国平安财产保险股份有限公司晋城中心支公司负担1031元；鉴定费1671元，由中国人民财产保险股份有限公司晋城中心支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审判员 胡建枝 二O一九年十二月五日书记员 任丽琴附本案适用法律条款：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。