河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终5733号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。统一社会信用代码：91411600785085795F。负责人：刘刚，总经理。住所地：周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建东来尚城3、6号楼之间1-2层商铺。委托诉讼代理人：王饶昌，河南江河源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孔翠玲，女，1979年11月12日生，汉族，住扶沟县。被上诉人（原审被告）:陈亚威，男，1990年2月15日生，汉族，现住扶沟县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司因与被上诉人孔翠玲、被上诉人陈亚威机动车交通事故责任纠纷一案，不服扶沟县人民法院（2019）豫1621民初2949号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司委托诉讼代理人王饶昌，被上诉人孔翠玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判，上诉金额73748,38元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决错误。1、一审法院认定被上诉人孔翠玲的伤残等级错误。根据被上诉人孔翠玲一审庭审中所提交的病历显示，其手术记录单显示孔翠玲并未有周围神经损伤，伤残鉴定报告中不应适用查表法，并且伤残鉴定报告并未测量健测活动度。在做伤残鉴定时，因孔翠玲体内具有内固定在位，对活动度具有一定影响，伤残评定时未考虑此影响，应当申请重新鉴定，孔翠玲的伤残鉴定应当为十级伤残。其伤残赔偿金应当计算比例系数为10%，该部分不服金额63748.38元。2、孔翠玲的精神抚慰金计算错误。精神损害赔偿金的计算应当为十级伤残5000元，一审法院判决上诉人承担15000元的精神赔偿金，明显加重了上诉人的赔偿责任，该部分不服金额10000元。孔翠玲辩称，伤残等级是三方共同决定鉴定的。精神抚慰金，当时出车祸时小女儿七个多月不到八个月，当时正需要照顾，母乳喂养的时候，由于做手术，停止母乳喂养，喂奶粉，从心理上对被上诉人都是非常大的打击。孔翠玲向一审法院起诉请求：1.二被告依法赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计50000元。2.本案诉讼费由被告方承担。庭审中原告对第二被告中国平安财产保险股份有限公司扶沟支公司变更为中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。对诉请第一项各项损失50000元变更为379642.33元。一审法院认定事实:2018年12月25日20时许，陈亚威驾驶豫Ｐ×××××号小型普通客车沿扶沟县凤凰台街由西向东行驶到与城隍庙街交叉路口时，与孔翠玲驾驶的二轮电动车相撞，造成孔翠玲受伤及两车不同程度损毁的交通事故。扶沟县公安局交通警察大队依法作出第4116211201800156961号道路交通事故认定书，认定陈亚威负事故全部责任。事故发生后原告孔翠玲被送到扶沟县人民医院住院治疗花去门诊费用856.9元，后转至周口永善医院住院治疗76天（2018.12.25-2019.3.11），被诊断左侧肱骨骨折，左侧肩袖损伤，左踝关节外伤，花去医疗费29996.77元。出院时医嘱显示，卧床休息6个月，陪护二人，半年内避免左上肢劳动，加强左键关节功能锻炼及营养支持。2019年9月9日，孔翠玲经周口明正法医临床司法鉴定所司法鉴定，孔翠玲因外伤致左肱骨外科颈骨折、左肩袖损伤，构成九级伤残，并对后期医疗费作出评估，孔翠玲左肱骨内固定物取出后期医疗费约需人民币7000元-8000元，孔翠玲为此支付检查费845元，支付鉴定费1300元。孔翠玲为扶沟县中医院员工，2018年12月25日至2019年9月30日未上班，停发工资280天共计38301元。孔翠玲与曹保民婚后育有一子一女，长子曹硕涵（2006年6月1日出生），现就读于扶沟县实验中学，长女曹晗（2018年5月4日出生）。孔翠玲兄妹二人，其父孔令中（1955年9月9日出生），其母王瑞平（1953年10月10日出生）。另查明，2018年河南省城镇居民家庭人均可支配收入为31874.19元，城市居民人均消费支出20989.15元，农村居民人均消费支出10392.01元，居民服务业为39522元/年。另查明，陈亚威驾驶豫Ｐ×××××号小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司投保有交强险和商业险，其中第三者责任保险保险金额为1000000元，并为不计免赔率，本案事故发生在承保期限内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵犯公民人身造成伤害的，依法应予赔偿。在本次交通事故中，扶沟县公安交通警察大队对该交通事故依法作出道路交通事故认定书事实清楚，责任划分明确，予以采纳。陈亚威驾驶豫Ｐ×××××号小型普通客车发生事故中造成孔翠玲伤害，陈亚威负本次事故全部责任，中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司作为豫Ｐ×××××号小型普通客车的承保人，其应首先在交强险限额内赔偿孔翠玲因此事故造成的损失，不足部分在商业三者险的责任限额内予以赔偿。对原告要求的误工费，因其单位出具有实际停发工资38301元的误工证明，故原告的误工费亦按实际减少的收入38301元计算。对原告要求的护理费按256天两人计算，结合原告住院76天及出院医嘱卧床休息6个月，本院酌情支持其护理天数共计120天。对原告要求的营养费按180天计算，结合原告住院76天及出院医嘱加强营养，对其营养天数本案酌情支持100天。对原告要求的精神抚慰金20000元，考虑原告的受伤情况及伤残程度及原告受伤时其婚生女曹晗未满8个月，酌情支持15000元。对原告要求的交通费2030元，因其住院76天，酌情支持1520元。对其诉请电动车维修费825元，因其维修并未经双方协商鉴定，被告保险公司认可其600元损失，故对原告车损价值应为600元。对二次手术费用，结合鉴定机构出具的鉴定费用，酌情支持7500元。对被告保险公司辩称应当扣除原告医疗费20%的非医保用药，并未提供相应的事实及法律依据，对此辩称不予采信。故原告孔翠玲因本次交通事故的损失为：医疗费及门诊检查费30853.67元（29996.77元＋856.9元），误工费38301元，护理费25987元（39522÷365×120天×2人），住院伙食补助费3800元（76天×50元），营养费2000元（100天×20元），交通费1520元，残疾赔偿金127496.76元（城镇居民家庭人均可支配收入为31874.19元×20年×20%），被扶养人及赡养人生活费81528.4元（孔令中17年×10392.01元×20%÷2人=17666.4元；王瑞平15年×10392.01元×20%÷2人=15588元；曹硕涵6年×20989.15元×20%÷2人=12593元；曹晗17年×20989.15元×20%÷2人=35681元），精神抚慰金15000元，检查费845元，鉴定费1300元，二次手术费7500元，电车损失费600元。综上所述，原告孔翠玲要求被告方赔偿损失的诉讼请求，部分有事实和法律依据，予以支持。原审判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效之日起五日内在其承保的豫Ｐ×××××号肇事车辆强制保险责任限额内赔偿原告孔翠玲医疗费10000元、精神损失费15000元、残疾赔偿金95000元、电车损失费600元，共计120600元；在其承保的豫Ｐ×××××号肇事车辆商业三者险限额内赔偿原告剩余医疗费20853.67元、误工费38301元、护理费25987元、住院伙食补助费3800元、营养费2000元、交通费1520元、剩余残疾赔偿金32496.76元、被扶养人及赡养人生活费81528.4元、检查费845元、二次手术费7500元，共计214831.83元，上述两项共计335431.83元（上述款项汇入户名为孔翠玲，开户行为河南扶沟农村商业银行股份有限公司（原扶沟县农村信用合作联社），账号为62×××19内）。二、驳回原告孔翠玲的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3498元，由原告孔翠玲承担395元，由被告陈亚威承担3103元，鉴定费1300元由被告中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。二审中当事人均未提供新的证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，本案被上诉人孔翠玲的伤残等级鉴定由一审法院委托具有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员作出，符合孔翠玲伤残的客观情况。上诉人并无证据证明该伤残鉴定意见不客观真实，一审中上诉人也未提出重新鉴定申请，且一审法院当庭已告知对其保留重新鉴定申请不予支持。一审法院采信该鉴定意见并无不当。上诉人上诉称孔翠玲的伤残等级应为十级伤残，并无相应证据支持，不能成立。本次交通事故造成孔翠玲九级伤残，事故发生时其女儿尚不满8个月，正在哺乳期，一审法院根据孔翠玲伤残程度及其需要抚养女儿的情况，在自由裁量权范围内认定精神抚慰金为15000元符合法律规定，数额适当。至于上诉人在庭审中提到的孔翠玲误工费不应支持的问题，因上诉人并未提出该上诉请求，不属二审审理范围。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1644元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建松审判员  张淮滨审判员  朱发亮二〇一九年十二月二十七日书记员  郭 晓