湖北省黄石市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2019)鄂02刑终286号原公诉机关黄石市下陆区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）费某1，男，1956年9月6日出生，汉族，住湖北省阳新县。系本案被害人。上诉人（原审被告人）费新剑（曾用名费细组），男，1974年4月14日出生于湖北省阳新县，汉族，初中文化程度，无业，住湖北省阳新县。因本案于2019年4月10日被黄石市公安局经济技术开发区公安局行政拘留十五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年4月24日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。指定辩护人王宇明，湖北太圣律师事务所律师。黄石市下陆区人民法院审理黄石市下陆区人民检察院指控原审被告人费新剑犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人费某1提起附带民事诉讼一案，于2019年11月14日作出（2019）鄂0204刑初171号刑事附带民事判决。原审被告人费新剑、原审附带民事诉讼原告人费某1均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人意见，询问原审附带民事诉讼原告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年4月1日，被告人费新剑因其父亲费明鹤与被害人费某1的树木权属存在纠纷，至费某1位于湖北省阳新县太子镇山海村五组的家中与费某1产生争执，后费新剑用拳头将费某1打倒在地后离开，致使费某1右侧第3-5、11肋骨骨折，右髌骨骨折。经鉴定，被害人费某1损伤程度属轻伤二级。案发后，被告人费新剑家属赔偿被害人费某1的经济损失人民币2000元。2019年4月1日，公安民警至被告人费新剑家中将被告人费新剑传唤至公安机关接受询问，被告人费新剑如实供述其主要犯罪事实。2019年4月10日，被告人费新剑经公安机关电话通知到公安机关接受调查，并如实供述其主要犯罪事实。同日，被告人费新剑因本案被黄石市公安局经济技术开发区公安局行政拘留十五日，并处罚款五百元。公安机关于2019年4月24日对本案立案侦查。另查明，因被告人费新剑的故意伤害行为，附带民事诉讼原告人费某1受伤后在阳新县人民医院及阳新县中医医院共计住院32天，共计支付医疗费24982.54元，黄石求实联合司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书称：费某1后续治疗费约人民币10000元，伤后休息5个月，护理2个月，营养2个月；司法鉴定支出费用为3820元。上述事实，有经原审庭审质证的受案登记表、户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、附带民事诉讼原告人费某1的身份证复印件、医疗费票据、鉴定费发票、费某1的病情证明书、住院病案、入院及出院记录、手术记录等书证，被害人费某1的陈述，证人王某、费某2的证言，黄石求实联合司法鉴定中心鄂黄求实联合鉴【2019】临鉴字第382、886号司法鉴定意见书，勘验笔录及照片，辨认笔录，被告人费新剑的供述与辩解，视听光盘资料等证据予以证实。原判认为，被告人费新剑故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人费新剑经民警电话通知主动到公安机关接受讯问，并如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人费新剑赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定以及医疗费、鉴定费票据、鉴定意见书等证据，确认原告人费某1的下列费用：①医疗费24982.54元（19256.78元+5125.76元+115元+420元+50元+15元）；②后期治疗费10000元；③住院伙食补助费3200元（100元／天×32天）；④营养费1800元（30元／天×60天），根据被害人费某1的伤情酌定为30元/天；⑤护理费6394元（38897元/年÷365天×60天）；⑥司法鉴定费3820元（3100元+700元+20元）；⑦交通费结合原告人的住院时间、就医地点及其住所地距离等，酌定交通费为320元；⑧不锈钢拐及轮椅390元。以上费用共计人民币50906.54元。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第一百零三条、《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：（一）被告人费新剑犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；（二）被告人费新剑赔偿附带民事诉讼原告人费某1各项经济损失共计人民币50906.54元（已支付人民币2000元，剩余人民币48906.54元于判决确定之日起三十日内付清）；（三）驳回附带民事诉讼原告人费某1的其他诉讼请求。原审被告人费新剑上诉提出，被害人有过错，原判未予认定，量刑过重。其辩护人提出费新剑系自首，被害人有过错，原判量刑过重。原审附带民事诉讼原告人费某1上诉提出其受伤前在油厂工作，应认定误工费20971元，原判未予认定属认定错误，请求二审法院予以纠正。二审期间，费某1提交阳新县城乡居民养老保险个人缴费明细、费某1银行卡交易明细清单、阳新县太子镇山海村村民委员会出具的证明，拟证实其年满60岁退休后，每月领取养老保险金157.24元，在费世南开设的酒厂、油厂、米粉厂工作，每天工资120元。经二审审理查明，原判认定原审被告人费新剑犯故意伤害罪及应赔偿原审附带民事诉讼原告人费某1经济损失的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。另查明，原审附带民事诉讼原告人费某12016年退休后，每月领取阳新县城乡居民养老保险157.24元。平时在阳新县打临工。上述事实有经原被告双方质证的阳新县城乡居民养老保险个人缴费明细、费某1银行卡交易明细清单、调查笔录、营业执照等书证予以证实。关于上诉人费新剑及其辩护人提出费新剑系自首、被害人有过错，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查认为，费新剑的父亲与费某1为树木权属发生纠纷，费新剑到费某1家中与费某1产生争执，将其打伤，费某1在本案中并无明显过错。费新剑故意伤害他人，致人轻伤，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或管制。原判已考虑费新剑具有自首、部分赔偿被害人经济损失等法定、酌定从轻处罚情节，在法定刑幅度内从轻处罚，量刑并不过重。故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。关于原审附带民事诉讼原告人费某1提出原判未认定误工费20971元有误的上诉理由，经查认为，根据二审查明的事实，费某1虽年满60岁，但其具有劳动能力，平时临时务工以满足其生活需要。鉴于费某1提供的证据无法证实其近三年平均收入状况，本院依法参照受诉法院所在地相同或相近行业（农、林、牧、渔业）上一年度职工平均工资计算误工费为17288元(34280元/年÷365天×32天+34280元/年÷12月×5月)。原判未予认定不当，本院依法予以纠正。原审附带民事诉讼原告人费某1提出的上诉理由本院部分予以支持。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当、审判程序合法，刑事附带民事判决未予认定误工费不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）之规定，判决如下：驳回上诉人（原审被告人）费新剑的上诉，维持原判定罪量刑；二、撤销黄石市下陆区人民法院[2019]鄂0204刑初171号刑事附带民事判决书第二项、第三项；三、上诉人（原审被告人）费新剑赔偿原审附带民事诉讼原告人费某1各项经济损失共计人民币六万八千一百九十五元二角四分（已支付人民币二千元，剩余人民币六万六千一百九十五元二角四分于判决确定之日起三十日内付清）。、四、驳回原审附带民事诉讼原告人费某1的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审判长  习少婷审判员  贾华斐审判员  宾 欣二〇一九年十二月二十三日法官助理艾楠书记员付晓