河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终6077号上诉人（原审原告）：王换玲，女，1967年6月27日出生，汉族，职业，住涿州市清凉寺区。委托诉讼代理人：张娇，河北言复律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙冬华，河北言复律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河北冀星高速公路有限公司，住所地石家庄市友谊南大街359号。法定代表人：陈大龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵艳飞，河北嘉园律师事务所律师。上诉人王换玲因与被上诉人河北冀星高速公路有限公司（以下简称冀星高速）劳动争议一案，不服河北省涿州市人民法院（2019）冀0681民初3024号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王换玲上诉请求：请求依法撤销河北省涿州市人民法院（2019）冀0681民初3024号民事判决，并依法改判：1.确认上诉人与被上诉人于2015年12月至2017年存在劳动合同关系；2.判决被上诉人支付上诉人带薪年休假工资76,771.5元；3.判决被上诉人为上诉人补缴2005年12月至2006年4月的养老保险、医疗保险；4.判决被上诉人支付上诉人补齐同工同酬的工资1,042,982.12元；5.判决被上诉人支付上诉人防暑降温费12,000元；6.判决被上诉人支付上诉人取暖补贴52,692元；7.判决被上诉人支付申请旅游费8,000元；8.判决被上诉人支付上诉人工会福利13,000元；9.判决被上诉人为上诉人报销药费2,400元；10.判决被上诉人支付上诉人国检奖8,400元；以上共计1,216,245.62元。判决一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决未认定上诉人于2005年12月入职被上诉人处并建立劳动关系，没有事实及法律依据，上诉人于2005年12月入职被上诉人处一直从事保洁工作，上诉人自2005年入职一直在被上诉人处相同岗位、地点工作，并不知晓及认识河北新力劳务派遣公司，而是被迫强制与其签订的劳动合同，因此逆向劳务派遣行为无效，被上诉人应承担用工主体责任。二、一审判决未支持上诉人全部诉讼请求金额1216245.62元及补缴2005年12月至2006年4月的养老保险、医疗保险，没有事实及法律依据。基于被上诉人“逆向派遣”行为无效而应由其承担用工主体责任，上诉人按同工同酬标准主张赔偿数额应依法得到支持，且由于欠缴社会保险而影响上诉人办理退休享受退休待遇，依法应予以承担补缴责任及协助办理退休的义务。被上诉人冀星高速答辩称，上诉人的上诉没有事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人没有有效证据证明其是2005年到我公司工作的，而且其2006年5月至2017年之间与河北新力存在劳务派遣关系，2017年6月30日终止劳务派遣关系。其无论是向河北新力公司基于劳务派遣关系，还是向我公司及京石基于用工关系主张权利均应在2018年6月30日前提出，其2019年主张以超过劳动争议仲裁时效，其上诉请求属于或选择主体错误或没有事实依据。王换玲向一审法院起诉请求：1.请求确认原告与被告自2005年12月至2017年存在劳动合同关系；2.判决被告支付原告带薪年休假工资76,771.5元；3.判决被告为原告补缴2005年12月至2006年4月的养老保险、医疗保险；4.判决被告支付原告补齐同工同酬的工资,1042,982.12元；5.判决被告支付原告防暑降温费用12,000元；6.判决被告支付原告取暖补贴52,692元；7.判决被告支付申请旅游费8,000元；8.判决被告支付原告工会福利13,000元；9.判决被告为原告报销药费2,400元；10.判决被告支付国检奖8,400元；以上共计1,216,245.62元。一审法院认定事实：原告王换玲长期在京石高速公路涿州北站从事保洁工作。被告河北冀星高速公路有限公司自2006年4月1日起至2015年6月30日，每年度均与河北新力劳务派遣有限公司签订了《劳务派遣协议书》。该《劳务派遣协议书》约定了（乙方）河北新力劳务派遣有限公司的管理责任：1.乙方与派遣到甲方（河北冀星高速公路有限公司)的人员建立劳动关系，订立劳动合同；2.为甲方所需派遣人员进行用工登记，办理招工录用手续；3.负责派遣人员人事材料的建档、调档、接转人事关系，办理政审、出具各类人事证明；4.发放工资报酬，根据甲方核定的劳务报酬标准和按月提供的考勤考核情况，制作工资支付清单，负责派遣人员的工资发放，并代扣代缴派遣人员个人所得税和应向国家统筹缴纳的款项；5.按照协议约定，按月为符合参保的派遣人员代缴养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险。甲方（河北冀星高速公路有限公司）的管理责任是按协议约定的费用项目及标准，按时向乙方付款；甲方对派遣人员进行工作期间的工作岗位管理，负责安排工作任务、负责考勤、考核执行合同期限提供劳保条件。2015年7月1日以后至2018年7月1日，河北新力劳务派遣有限公司每年度均与河北京石高速公路开发有限公司签订劳务派遣协议书。原告王换玲自2006年5月12日起至2016年7月1日作为乙方开始与作为甲方的河北新力劳务派遣有限公司多次、连续签订《劳务派遣人员劳动合同书》，该《劳务派遣人员劳动合同书》每一年度签订一次，该劳动合同的最后劳动期限一直延续至2017年6月30日。原告与河北新力劳务派遣有限公司签订的《劳务派遣人员劳动合同书》中多份记载原告在甲方工作起始时间为2006年5月12日，仅2016年7月1日双方所签订的《劳务派遣人员劳动合同书》中记载其在甲方工作起始时间为2005年12月27日。原告与河北新力劳务派遣有限公司签订的多份劳务派遣人员劳动合同书第2条约定，乙方同意由甲方派遣到河北冀星高速公路有限公司工作，2015年7月1日及2016年7月1日所签订的《劳务派遣人员劳动合同书》，被派遣单位为河北京石高速公路开发有限公司，岗位为勤杂工。自2006年5月起，河北新力劳务派遣有限公司一直为原告缴纳养老保险。2017年6月30日,河北新力劳务派遣有限公司与原告王换玲共同签订了解除（终止）劳动合同证明书。该合同证明书载明，原劳动合同起止时间日期为2006年6月1日至2017年6月30日，解除（终止）劳动合同的原因符合劳动法第46条第5项即合同到期、协商一致，自愿解除劳动关系。原告王换玲在该合同证明书本人签字栏签名。2017年6月21日，原告王换玲向河北新力劳务派遣有限公司提交个人申请，该申请载明：本人王换玲，身份证号，于2017年6月达到法定退休年龄，2017年6月30日与单位解除劳动关系，因未能交满养老保险年限，无法办理养老退休手续，现申请在河北省机关事业保险局办理养老保险，一次性结清手续。2019年6月3日，原告向涿州市劳动人事争议调解仲裁委员会递交仲裁申请书申请仲裁，被申请人为本案被告。涿州市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年6月6日以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，出具不予受理通知书，后原告起诉来院。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，不能提供证据或者所提供的证据不能充分证实其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果；无法与原件核对的复印件，不得单独作为认定案件事实的依据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，劳动争议发生后，主张存在劳动关系的当事人一方应当对劳动关系建立的事实承担举证责任。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。一、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；二、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据该规定，认定劳动关系应考量是否存在上述成立劳动关系的实质构成要件，即劳动者是否该用人单位招用、工作安排和工资是否该用人单位管理和支配。被告冀星高速作为京石高速公路的管理者与河北新力劳务派遣有限公司长期、连续签订《劳务派遣协议》，该协议明确约定由河北新力劳务派遣有限公司以劳务派遣的方式为甲方（冀星高速）部分工作岗位提供一定数量的员工，完成甲方相应岗位的工作，由乙方（河北新力劳务派遣有限公司）与派遣到甲方人员建立劳动关系，订立劳动合同，为甲方所需派遣人员进行用工登记，办理招工录用手续；本案原告王换玲与河北新力劳务派遣有限公司多年、连续签订的《劳务派遣人员劳动合同书》，明确约定同意由甲方即河北新力劳务派遣有限公司派遣到冀星高速工作，后于2017年6月30日与河北新力劳务派遣有限公司解除劳动关系。以上《劳务派遣协议》及《劳务派遣人员劳动合同书》，可以充分证明本案原告王换玲与河北新力劳务派遣有限公司存在劳动关系，其到京石高速公路涿州北站长期从事保洁工作是基于冀星高速与河北新力劳务派遣有限公司签订的《劳务派遣协议》。所谓劳务派遣，是指雇用劳动者但不使用劳动者，不招聘劳动者但使用劳动者的一种招聘和用人相分离的用人模式。“逆向劳务派遣”，是针对劳动法中对劳务派遣进行规避的一种形象说法，并非正式的法律术语。《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条规定：“用人单位不得设立劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者”。法律规定用人单位不得设立劳务派遣单位，向本单位或所属单位派遣劳动者；在本案中，原告未能提供证据证实河北新力劳务派遣有限公司是用人单位即本案被告河北冀星高速公路有限公司所设立，因此本案原告主张的“逆向劳务派遣”不能成立。另，原告王换玲所提供的证据不能证实其在与河北新力劳务派遣有限公司签订《劳务派遣人员劳动合同书》前，由被告河北冀星高速公路有限公司招用并到该公司进行工作。综上所述，原告的诉讼请求均缺乏事实依据及法律依据，其诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决：驳回原告王换玲的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告王换玲负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。二审查明的案件事实与一审认定事实一致。本院认为，确定劳动关系，应当以双方签订的合法有效的劳动合同为准，而所订立的劳动合同对用人单位及劳动者均有约束力。本案中，上诉人王换玲与河北新力劳务派遣有限公司签订了劳动合同，其接受河北新力劳务派遣有限公司的管理，并由河北新力劳务派遣有限公司为其发放工资，二者成立有效的劳动合同关系。被上诉人河北冀星高速公路有限公司仅是提供了劳动地点，无法证明上诉人与被上诉人之间建立了劳动关系。故此，上诉人的上诉理由没有事实及法律依据，依法不能予以支持。一审法院的认定，符合法律规定，并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王换玲负担。本判决为终审判决。审判长 刘 娟审判员 田 苗审判员 万丙申二〇一九年十二月九日法官助理续婉君书记员赵盼