河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)冀06民终6682号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司定州支公司，住所地定州市中山中路。负责人：石海龙，该支公司经理。委托诉讼代理人：杨亚，河北金房律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王立平。委托诉讼代理人：王江涛，定州市顺达法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：于春凤。上诉人中国人民财产保险股份有限公司定州支公司（以下简称人保定州公司）因与被上诉人王立平及被上诉人于春凤机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2019）冀0682民初1693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保定州公司上诉请求：撤销原判第一项，予以改判；二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律错误。一审判决认定营养费缺乏依据，营养费不应支持，被上诉人住院病历长期医嘱单为普食，没有医疗机构相关意见，鉴定机构作出的鉴定意见不应作为认定被上诉人需要加强营养的依据。一审判决认定误工期过长，被上诉人合理误工时间不应超过住院及出院后30天，根据司法解释规定，鉴定意见不能作为认定误工时间的根据。一审判决认定护理费过高，护理人数应为一人。一审判决认定的二次手术费过高且未实际发生，可待实际发生后另行起诉。王立平辩称，关于误工费、营养费、二次手术费，一审法院委托具有鉴定资质的机构进行评估，司法鉴定意见书合法有效，一审时上诉人对该鉴定意见书并未提出异议以及申请重新鉴定，故此，一审法院对营养费、误工费及二次手术费判决于法有据，上诉人的上诉不成立；一审判决二次手术费用减轻了当事人诉累，符合法律规定，上诉人的上诉是滥用诉权，不应支持。关于护理费，一审时我方提交了住院病案，有医嘱为二人护理，一审法院依据护理期鉴定认定的护理费用于法有据。关于误工费，上诉人没有任何证据证明不应给付，依据司法鉴定意见支持误工费符合法律规定。上诉人依据的人身损害赔偿司法解释第二十四条规定营养费是根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定，我方认为受害人的伤残情况医疗机构并未作出鉴定，也不具备鉴定资格，既然鉴定机构已经对受害人伤残情况作出评估，受害人加强营养也符合日常生活经验，鉴定意见书也是对营养费认定的重要依据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。于春凤未提交答辩意见。王立平向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后期治疗费用等各项损失4万元；2.诉讼费用由二被告负担。诉讼过程中变更、增加诉讼请求：判令二被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费100054.1元、误工费11570.4元、护理费13132.8元、营养费4500元、住院伙食补助费9700元、伤残赔偿金33674.4元、精神损害抚慰金3000元、被扶养人生活费2276.6元、后期治疗费用21000元、交通费300元、鉴定评估费2700元，共计161603.3元（202603.3元-于春凤已垫付41000元）。一审法院认定事实：2018年9月6日14时58分许，于春凤驾驶冀Ｆ×××××小型客车，沿乡间路由西向东行驶至乡间路鸡鸣台幼儿园后丁字路口时，与王立平驾驶的三轮电动车相撞，致两车受损，王立平受伤。事故发生后，经定州市公安局交通警察大队认定，于春凤负全部责任，王立平无责任。王立平受伤后，立即送至定州市亭中心卫生院治疗，后到定州市人民医院住院治疗。王立平于2018年12月12日出院，住院97天，花费医药费100749.1元，住院时医嘱二人护理（由其夫马晓路、其女马星护理）。2019年6月19日经定州市司法医学鉴定中心鉴定王立平的伤残构成两个十级伤残，后续治疗费21000元、误工期180日、护理期60日、营养期90日。鉴定费、评定费2700元。王立平之母齐淑英，1934年5月12日生，共生有三个子女。王立平受伤后，于春凤垫付医药费41000元。另查明，于春凤系冀Ｆ×××××轿车的登记车主，并为该车在人保定州公司投有机动车交通事故责任强制险，同时在该公司入有机动车第三者责任险，赔偿限额为30万元，并签订不计免赔特别约定。以上事实有当事人陈述、医药费单据、诊断证明、病历、交通事故认定书、鉴定意见书等予以证实。一审法院认为，于春凤驾驶冀Ｆ×××××轿车与王立平驾驶的电动三轮车相撞，致王立平受伤。后经定州市公安交警大队认定，于春凤负此次事的全部责任，事实清楚，证据充分，应予以认定。此次事故中对王立平造成的损失，由人保定州公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿；不足部分，按照于春凤事故责任由人保定州公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿；不足部分，再由于春凤赔偿。在诉讼中，人保定州公司称王立平已超过法定退休年龄，不应支持其误工费，但其未提供相关证据，故对其主张不予采信。王立平的损失为：医药费共计100749.1元，二次手术费21000元、住院伙食补助费100元/天×97天=9700元，营养费50元/天×90天=4500元，误工费参照农林牧渔业标准计算为23461元/年÷365天×180天=11569.8元，护理费参照居民服务业标准计算为39947元/年÷365天×（60+60天）=13133元，伤残赔偿金为14031元×20年×12%=33674.4元，鉴定费、评定费2700元，王立平因其身体受到伤害造成伤残，给其精神上肉体上带来一定的痛苦，依据王立平的受伤状况精神抚慰金酌定为3000元、被扶养人生活费11383元/年×5年×12%÷3人=2276.6元、交通费酌定为300元，以上共计202602.9元，由人保定州公司在交强险及商业三者险赔偿限额内赔偿，因于春凤已垫付医药费41000元，故人保定州公司应实际赔偿王立平161602.9元；对于于春凤垫付的41000元，应由人保定州公司支付给于春凤。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十八条、第五十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一百四十四条之规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司定州支公司赔偿原告王立平161602.9元，支付被告于春凤41000元，于本判决生效后七日内给付。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3532元，减半收取计1766元，由被告保险公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人人保定州公司对一审法院认定的被上诉人王立平的营养费、误工费、护理费及二次手术费提出上诉。关于营养费，被上诉人王立平因事故受伤致多处骨折及腹部受伤，结合其伤情程度及年龄等因素，一审法院酌情支持其营养费，基本符合客观情况，亦未超出裁量合理范围，本院对此不再调整。关于误工费，一审法院依据误工期鉴定意见确定误工费计算期间，并无明显不合理情形，上诉人主张127天误工期亦无证据，本院不予采信。关于护理费，上诉人主张应按一人护理计算，根据被上诉人王立平多处骨折且伤及手臂、骨盆、腰椎等处必然造成行动严重不便无法自理的实际情况，上诉人的该项主张既与医嘱不符，亦不客观合理，不能成立。关于二次手术费，一审法院依据鉴定意见加以认定，合理合法且减少诉累，上诉人主张数额过高没有事实依据，主张需待实际发生后认定亦无法律依据，故该项上诉请求不能成立。综上所述，上诉人人保定州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费287元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司定州支公司负担。本判决为终审判决。审判长  霍丽芳审判员  庞 茜审判员  张峰先二〇一九年十二月十七日法官助理张露书记员齐亚卿