广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终4731号 上诉人（原审原告）：王占荣，男，1969年4月6日出生，汉族，住广西壮族自治区融水苗族自治县。 被上诉人（原审被告）：柳州飞鹰硅业有限公司，住所地广西壮族自治区融水县和睦镇工业园区。统一社会信用代码914502257913011240。 法定代表人：韦锋，总经理。 委托诉讼代理人：黄平，广西佳卓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：范跞，广西佳卓律师事务所律师。 上诉人王占荣因与被上诉人柳州飞鹰硅业有限公司（以下简称柳州飞鹰公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2019）桂0225民初1097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王占荣，被上诉人柳州飞鹰公司的委托诉讼代理人黄平等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王占荣上诉请求：1.请求二审法院撤销一审法院（2019）桂0225民初1097号民事判决书；2.请求二审法院依法改判柳州飞鹰公司向王占荣支付一次性伤残补助金55000元（5000元/月×11个月）；3.请求法院依法改判柳州飞鹰公司向王占荣支付一次性工伤医疗补助金65000元（5000元/月×13个月）；4.请求法院依法改判柳州飞鹰公司向王占荣支付一次性伤残就业补助金55000元（5000元/月×11个月）；5.请求法院依法改判柳州飞鹰公司向王占荣支付工伤治疗和劳动能力鉴定期间的工资55000元（2018年4月至2019年2月份，即:5000元/月×11个月）；6.请求法院依法改判柳州飞鹰公司向王占荣支付2017年10月至2018年9月期间11个月内未签订劳动合同二倍工资差额，即55000元（5000元/月×11个月）。二审当庭追加上诉请求：1.判令柳州飞鹰公司支付后续医疗治疗费；2.判令柳州飞鹰公司提供虚假材料对王占荣造成的律师费费用损失7000元。 事实和理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误，且对举证责任的分配错误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条、《劳动争议调解仲裁法》第6条规定，对王占荣的工资表应由用人单位负举证责任;对于工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据，依法应由用人单位承担举证责任;用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，王占荣在柳州飞鹰公司工作时拍照存留的工资表应属工资的发放事实不容否认，根据前述法律法规之规定，柳州飞鹰公司应当就其是否已经发放给王占荣工资的事实进行举证。柳州飞鹰公司向一审法院提交的《柳州银行批量代理清单查询》作为工资发放工资计算明细单证据均不是原始证据，应当提供原始工资单。据此，柳州飞鹰公司不能向法院提供充分有效的证据证明其主张的，应当依法承担不利的后果。二、王占荣于2018年2月在上班时受伤，经过一年的治疗和养伤，到2018年11月份申请工伤并作出工伤认定。由于这段时间，王占荣因疗伤在家静养，所以没有收入，柳州飞鹰公司从2月份就已经停发了王占荣工资，柳州飞鹰公司应当支付休息期间的工资。 柳州飞鹰公司辩称，一、一审确认王占荣的月平均工资为3326.23元属于认定事实清楚。2017年9月、10月、11月、12月和2018年1月、2月的月工资分别为：3726元、5130.4元、3061元、2121元、2903元和3016元，合计19957.4元，除以6个月，王占荣的月平均工资仅为3326.23元，该事实有《柳州银行批量代理清单查询》佐证，被依法确认为定案依据，认定事实清楚。王占荣主张其本人平均工资为5000元/月，其有两份工资，明显不符合客观事实。二、王占荣主张一年的停用留薪期工资与事实不符。停工留薪期，是指工伤职工遭受事故伤害，停止工作，接受工伤医疗的期限，包括住院治疗和出院后休养期间。根据王占荣提供的相关病历，一审认定其停工留薪期为2个月，属认定事实清楚。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。另外，二审庭审中王占荣主张后续治疗费，因该费用还没有发生，该主张没有事实根据。主张律师费7000元没有法律依据，应不予支持。 王占荣向一审法院起诉请求：一、请求法院判决柳州飞鹰公司支付王占荣一次性伤残补助金：55000元。即：8级伤残为11个月×5000元=55000元；二、请求法院判决柳州飞鹰公司支付王占荣一次性工伤医疗补助金：65000元。即：13个月×5000元（王占荣平均工资）=65000元；三、请求法院判决柳州飞鹰公司支付王占荣一次性伤残就业补助金：医疗补助金：55000元。即：11个月×5000元=55000元；四、请求法院判决柳州飞鹰公司支付王占荣2018年4月至2019年2月份工伤在治疗和劳动能力鉴定期间的工资：47520元。即：11个月×5000元-已付部分工伤工资7480元=47520元；五、请求法院判决柳州飞鹰公司向王占荣支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资：55000元。即11个月×5000元的工资赔偿共计55000元；六、请求法院判决柳州飞鹰公司解除王占荣的劳动关系支付经济补偿金：7500元（5000元一月半工资）；七、王占荣住院医疗费：2559.08元；八、王占荣住院期间妻子护工费：18天×100元=1800元；九、王占荣出院陪护误工：15天×184.6元=2769元；十、收据护工费：30元；十一、鉴定检查费用344元；上述合计人民币：292522.08元。十二、本案诉讼费由柳州飞鹰公司承担。 一审法院认定事实：柳州飞鹰公司于2006年6月29日登记成立，经营范围为金属硅生产、销售、硅石购销。王占荣于2017年9月份开始，到柳州飞鹰公司工作，工种为冶炼工。但柳州飞鹰公司既没有与王占荣签订劳动合同，也没有为其交纳社会保险。2018年2月18日11时许，王占荣在柳州飞鹰公司工厂工作过程中，不慎被移动中的叉车撞倒，造成受伤。为此，王占荣先后在融水县人民医院、柳州市工人医院住院治疗共计31天，其中在融水县人民医院住院两次共8天，柳州市工人医院住院两次共23天。融水县人民医院出院记录记载出院诊断为：1、外伤性蛛网膜下腔出血；2、左顶部硬膜下血肿；3、左颞叶、右额叶脑挫裂伤；4、左乳突骨折；5、左侧面神经损伤；6、高血压病。融水县人民医院建议转上级医院治疗。经柳州市工人医院住院治疗后，出院时医院诊为：1、颅脑损伤：右额叶、左颞叶脑挫裂伤，左顶部硬膜下血肿，刨伤性蛛网膜下腔出血；左侧颞骨骨折、左乳突骨折并乳突所房积液；2、左侧面神经损伤；3、高血压病；4、颅脑外伤所致的精神障碍（待排）；5、左侧混合性耳聋。医嘱建议：继续治疗、全休半月，随诊。2018年7月20日至30日，王占荣入柳州市工人医院治疗，出院诊断为：1、感音神经性聋（双），2、高血压病3级，3、颅脑外伤所致的精神障碍。2018年11月30日至12月3日王占荣再次入融水县人民医院住院治疗，出院诊断为1、心律失常，2、高血压病3级，3、脑出血后遗症，4、慢性支气管炎，5、高脂血症，6、肝功能损害，7、低蛋白血症。王占荣受伤后，前三次住院费用柳州飞鹰公司均已支付，余2018年11月30日至12月3日在融水县人民医院住院期间的费用2536.53元由王占荣支付。经柳州市人力资源和社会保障局及柳州市劳动能力鉴定委员会鉴定，王占荣构成工伤，工伤等级为八级。王占荣为此支付在医院诊断的费用344元。2019年3月，王占荣向融水县劳动人事争议仲裁委会会提出劳动仲裁，仲裁委于2019年5月15日作出裁决。因不服仲裁裁决，王占荣向该院提起诉讼。 另查明，王占荣在柳州飞鹰公司工作期间，2017年9月至2018年2月工资分别为3726元、5130.4元、3061元、2121元、2903元及3016元，王占荣的在柳州飞鹰公司共工作6个月，月平均工资为3326.23元，在其受伤期间，柳州飞鹰公司公司向其发放了工伤工资7480元。 再查明，王占荣于2019年5月21日向柳州飞鹰公司发出解除劳动关系通知书，该通知于同月24日由柳州飞鹰公司的法定代表人韦锋签收。 一审法院认为，对于双方的劳动关系何时解除的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。王占荣于向柳州飞鹰公司发出的解除劳动关系通知于2019年5月24日由公司的法定代表人韦锋签收，故双方的劳动关系应当从2019年6月25日解除。柳州飞鹰公司主张王占荣受伤是因为严重违反公司的规章制度，但其仅仅提供由其内部员工自行出具的调查记录进行证明，其证明效力薄弱，该院不予以采纳其证据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，劳动者有下列情况之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的。柳州飞鹰公司主张的从2018年2月28日起解除劳动关系，缺乏法律依据，故该院对柳州飞鹰公司主张的于2018年2月28日解除劳动关系不予以支持。 对于王占荣诉请的各项请求是否有事实和法律依据的问题，该院逐条进行说明： 关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资，……即一次性伤残补助金为36588.53元（3326.23元/月×11个月）； 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。又根据《广西壮族自治区实施办法》第二十四条第一款规定：五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级及十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：（一）一次性工伤医疗补助金，以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：……八级伤残计发13个月……即一次性工伤医疗补助金为43240.99元（3326.23元/月×13个月）；本案中，王占荣受伤时为48周岁，即便王占荣的从事的工作为特殊工种，亦未达法定的退休年龄，柳州飞鹰公司主张王占荣起诉时已年满50周岁，根据《广西壮族自治区实施办法》第二十五条规定，一次性伤残就业补助金按照全额的90%计算，该院不予支持。故王占荣的一次性伤残就业补助金为36588.53元（3326.23元/月×11个月）。 关于工伤治疗和劳动能力鉴定期间的工资问题。根据《伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，王占荣住院四次共31天，加上柳州工人医院两次住院后建议全休两周和半个月，王占荣的停工期总共为60天，故停工留薪工资为6652.46元（3326.23元/月×2个月）； 关于未签订劳动合同的二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，又根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”的规定，柳州飞鹰公司应当从2017年10月至2018年9月期间支付王占荣二倍工资，因公司已支付了王占荣的工资及停工留薪工资，且停工留薪期过后，王占荣并没有到柳州飞鹰公司上班，故柳州飞鹰公司应当支付王占荣2017年10月至2018年9月期间11个月未签订劳动合同二倍工资差额，即36588.53元（3326.23元/月×11个月）； 关于解除劳动关系的经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的：……本法第四十六条的规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……本法第四十七条第一款还规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。王占荣从2017年9月到柳州飞鹰公司工作，至2019年6月解除劳动关系，共21个月，故其解除劳动关系的经济补偿金为6652.46元（3326.23元/月×2个月）； 对于住院及门诊医疗费用的问题。柳州飞鹰公司认为不是工伤的医疗费用，包括了治疗其他陈旧性疾病的费用，但未能提供证据证明，该院对柳州飞鹰公司的主张不予以支持。根据王占荣提供的证据，该院确认医疗费用为2536.53元。 对于住院期间及出院陪人误工费用的问题。根据王占荣提供的证据，结合王占荣的实际情况，该院确认其住院期间的陪人误工天数为融水县人民医院住院5天、柳州市工人医院住院的13天，以及柳州市工人医院医嘱全休留一人陪护的15天，共33天，其他无医嘱要求的天数该院不予以计算在内。因王占荣未提供证据证明其陪护人员的最近三年平均收入情况，故对其陪护人员出院后的误工费收入按农、林、牧、渔业进行计算，故王占荣住院期间及出院陪人误工费用为3779.42元（100元/天×18天+48166元/年÷365天×15天） 对于为作工伤鉴定而支出的医疗费用344元，有王占荣提供的门诊收费收据为证，且柳州飞鹰公司亦无异议，该院予以确认。 上述各项费用合计172971.45元，扣除柳州飞鹰公司已支付的7480元，其还应当支付165491.45元。对于王占荣诉请超过部分，该院不予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第八十二条第（一）款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条及《广西壮族自治区实施办法》第二十四条第一款之规定，一审法院判决：柳州飞鹰公司在判决生效之日起十日内支付王占荣一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、工伤工资、未签劳动合同二倍工资、解除劳动关系经济补偿、医疗费、陪护人员误工费、鉴定费用等合计165491.45元。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元（王占荣已预交），由柳州飞鹰公司负担。 二审期间，当事人围绕上诉人请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王占荣在二审期间申请证人覃某出庭作证，欲证明：王占荣在一审提交的活期账户交易明细单对手户名中的李卢林不是发工资给覃某，李卢林不是覃某的老板，覃某不认识李卢林。王占荣认为李卢林就是柳州飞鹰公司的会计、出纳员。柳州飞鹰公司的质证意见为，李卢林发给王占荣的工资是李卢林和王占荣之间的事情，与柳州飞鹰公司无关，李卢林不是柳州飞鹰公司的会计、出纳员，证人与李卢林根本不认识，也无法证明李卢林的身份。 柳州飞鹰公司在二审期间未向法院提交证据。 王占荣对一审法院查明的事实“另查明，原告在被告公司工作期间，2017年9月至2018年2月工资分别为3726元、5130.4元、3061元、2121元、2903元及3016元，原告在被告公司共工作6个月，月平均工资为3326.23元”有异议，认为柳州飞鹰公司提供的柳州银行的工资批量发放单仅能够说明公司对其发放的工资，但并不能够说明其他的工资出入和来源。 柳州飞鹰公司对一审法院查明的事实“2018年2月18日11时许，原告在被告工厂工作过程中，不慎被移动中的叉车撞到，造成原告受伤”有异议，认为王占荣是在擅离岗位窜岗的过程中被叉车撞倒的。 对当事人争议的证据和事实，本院认证如下：证人覃某的证人证言与本案无关，本院不予采信。关于一审法院以“柳州银行批量代理清单查询”中记载的王占荣的工资收入来认定王占荣月平均工资为3326.23元，因根据相关法律法规的规定以及举证责任分配规则，该清单不足以反映王占荣工资真实、客观的情况，一审仅凭该清单认定王占荣的工资，属事实认定不清，本院对此不予确认。关于一审法院事实部分的“2018年2月18日11时许，原告在被告工厂工作过程中，不慎被移动中的叉车撞到，造成原告受伤”属对于王占荣受伤时间、地点等客观情况的陈述，鉴于双方对于受伤原因存在争议，一审法院在事实查明部分也没有陈述受伤原因，该事实查明并无不当，本院予以确认。 综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、以何种工资标准来计算王占荣主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期内工资、未签订书面劳动合同的二倍工资差额等待遇？二、本案停工留薪期如何确定？ 本院认为，关于工资标准的确定问题。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，双方当事人对工资有争议，柳州飞鹰公司仅提供柳州银行批量代理清单查询作为发放工资的凭证，未能提供根据王占荣的考勤记录、工时记录、工资标准、工资项目构成、工资发放表等有关工资提取和发放的原始凭证。王占荣已对其工资情况完成了初步的举证责任，柳州飞鹰公司对此有异议，但没有提出足以反驳的相反证据，应承担不利的法律后果。本院采纳王占荣的主张，确认其受伤前月平均工资为5000元。因此，王占荣的一次性伤残补助金为55000元（5000元/月×11个月），一次性工伤医疗补助金为65000元（5000元/月×13个月），一次性伤残就业补助金为55000元（5000元/月×11个月），未订立书面劳动合同的二倍工资差额为55000元（5000元/月×11个月），停工留薪期的计算标准也以5000元/月计算。 关于本案停工留薪期的确定问题，王占荣主张其停工留薪期为2018年2月受伤至2018年11月申请工伤并作出工伤认定期间的11个月，柳州飞鹰公司认为停工留薪期应以住院期间和疾病证明书记载的处理意见为准。本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案双方对停工留薪期有争议，但王占荣并未就争议期间向劳动能力鉴定委员会申请确认。因此，一审法院按照王占荣住院期间和医嘱全休的时间确定王占荣的停工留薪期为60天并无不当，王占荣停工留薪工资为10000元（5000元/月×2个月）。 至于王占荣在二审期间增加的后续医疗治疗费、律师费费用两项诉讼请求，因王占荣在一审起诉时并未提出上述两项诉讼请求，故本院依法不予审理。 双方当事人对一审判决确认的解除劳动关系的经济补偿金6652.46元、医疗费用2536.53元、王占荣住院期间及出院陪人误工费3779.42元、为作工伤鉴定而支出的医疗费用344元等均无异议，本院予以确认。 综上所述，上述各项费用合计253312.41元，扣除柳州飞鹰公司已支付的7480元，其还应当支付245832.41元。对于王占荣诉请超过部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项至规定，判决如下： 一、变更广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2019）桂0225民初1097号民事判决为：柳州飞鹰硅业有限公司支付王占荣一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、未订立书面劳动合同二倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金、医疗费、陪护人员误工费、为作工伤鉴定而支出的医疗费用等合计245832.41元； 二、驳回王占荣的其他上诉请求。 上述有给付义务的当事人限于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 一审案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元（王占荣已预交），由柳州飞鹰硅业有限公司负担；二审案件受理费10元（王占荣已预交），由王占荣负担2元，柳州飞鹰硅业有限公司负担8元。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱文泉 审 判 员 段 静 审 判 员 张 邕 二〇一九年十二月九日 代书记员 李红臻