沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0113民初8109号原告：孙凯，男，1978年1月9日出生，汉族，住辽宁省辽阳市白塔区。被告：沈阳宝康生物工程有限公司，住所地沈阳市沈北新区道义经济开发区。法定代表人：李东泽，该公司执行董事。委托诉讼代理人：梁新春，辽宁申扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：李静，该公司销售内勤。原告孙凯与被告沈阳宝康生物工程有限公司（以下简称宝康公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月24日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月18日公开开庭进行了审理。原告孙凯、被告宝康公司的委托诉讼代理人梁新春、李静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付2019年2月26日至2019年9月17日期间欠发工资7139元；2、请求被告支付2019年3月26日至2019年9月17日期间双倍工资差额22758.5元；3、请求被告支付2019年2月26日至2019年9月17日期间加班工资11034元；4、请求被告支付2019年3月至2019年8月期间保险赔偿金7424元；事实与理由：1、企业不给员工缴纳保险。2、企业不和员工签订劳动合同。3、强制员工加班不给加班费。4、寻找各种理由克扣员工工资。5、无理由降薪。6、不按时足额发放工资。本人于2019年2月26日入职到沈阳宝康生物工程有限公司销售部，担任区域经理，月工资3000+1000元补助费（需提供1000元发票）共计4000元，公司每月18日发放上月工资。公司从一开始就蓄意逃避各种责任和义务，从我入职至今，从未签订过正式入职手续和劳动合同，工资也通过赵斯娜个人账户支付以逃避劳动仲裁。我曾经要求过公司给缴纳保险，得到的回复是“一年以后给上保险。”公司要求我们每周六上班，从不提加班费，未能上班的反扣工资。2019年6月15日周六，我去参加朋友葬礼被扣一天工资。6月份工资实发3840元，是7月31日发的，比原来约定时间晚了13天。2019年7月扣除我1220元工资，其中220元以不发工作日报和周六迟到为理由。实际上我每天都给裴丽娜总经理发了工作日报。销售部经理王钟以不给他发日报为理由扣钱。1000元补助发票在2019年5月份一次性给付运营部经理赵斯娜3475元发票（用于抵扣五、六、七、八三个半月的发票），她也承认此事，但是还是扣了我1000元钱。7月份实发工资2780元，7月份工资是9月7日发的，比约定时间晚了20天。2019年5月10日至5月22日期间，本人孙凯、王洋、裴丽娜总经理三人出差上海、安徽广德、江西南昌。5月11、12号5月18、19号共计4个周六周日不给加班费。2019年6月17日至6月28日期间，本人孙凯、张萍、王钟、裴丽娜总经理共4人出差去北京、天津、河北、朝阳，6月22日23日周六周日没给过我加班费。2019年8月17日上午裴丽娜总经理把本人孙凯、张萍、王洋、王钟约至三好桥下谈降薪，把底薪从4000元/月下调到1500元/月，当时我并未同意。下午裴丽娜在宝康销售部微信群再次发布降薪通知，并说明“从现在开始执行”。随后，下午17:29,李凤苓发通知说“从现在开始按上述规定执行，如不能接受，到我处领离职申请，做好交接工作，清除客户欠款，结算剩余工资。”2019年9月9日上午8点我正常打卡上班，随后公司把我从钉钉“宝康生物”和微信“宝康大家庭”两个群聊中踢出。然后王钟给我打电话说裴丽娜总经理让我去公司填离职申请表，办理离职交接工作。我告诉王钟，你们把我从钉钉和微信群中踢出来了，是你们开除我，怎么还让我填离职申请？至此孙凯在沈阳宝康生物工程有限公司未能得到应有的合法权益，才决定起诉沈阳宝康生物工程公司。被告辩称，1、答辩人与原告之间是临时合作关系或劳务关系，而非劳动关系。劳动部（2005）12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。一是用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。事实上，答辩人与原告从开始就约定为合作关系，原告根据答辩人提供的产品底价销售产品，答辩人根据原告提供的市场信息给予相应劳务报酬和销售业绩给予销售提成，不提供保险、福利等待遇。劳务报酬按日计算，以每天钉钉打卡和发给公司日报为依据，报送有效日报（拜访客户信息应与钉钉打卡信息一致）计发一天劳务报酬，无日报当日没有劳务报酬。在管理上不受公司相关制度制约，不受公司管理，除双方约定每周六原告来答辩人办公地点通报相关情况外，其他时间均由原告自行支配（网上钉钉打卡和发送日报仅作为公司核定劳务报酬的依据），且原告可以随时终止与答辩人之间的合作，答辩人亦可以根据与原告合作情况终止双方之间的合作。综上所述，答辩人与原告彼此之间不存在从属性及人身隶属关系，未同时具备劳动部（2005）12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳动关系成立所规定的情形，双方之间是平等的民事主体。因此，双方之间应为临时合作关系或劳务关系。2、答辩人终止与原告之间的临时合作关系或劳务关系，符合法律规定2019年2月26日，答辩人与原告孙凯建立合作关系，双方口头约定合作内容和劳务报酬。经3个月考察，原告未达到双方约定3个月累计销售额1万元的合作条件，答辩人多次口头提示原告自动终止合作关系，原告一再推拖，诚恳请求继续合作，答辩人同意原告的请求，双方再次约定合作时间为3个月，累计销售额达到3万元，若达不到3万元目标，自动终止合作关系。但是，原告并没有积极履行诚信义务，不仅没有达成双方约定的合作条件，而且还大肆侵占答辩人利益，集中体现在以下方面：第一，原告销售额没有达到双方约定要求。据统计，2019年3月至5月累计销售480元，占双方约定销售额的4.8%，其中，3月份销售额480元，4-5月份销售额0元；6月至9月累计销售0元，占双方约定销售额的0.0%。第二，原告为套取劳务报酬，故意编制虚假日报，同时还通过钉钉进行虚假打卡。经答辩人统计，从2019年3月至7月，原告通过钉钉虚假打卡27天，仅在南京街第九小学和沈阳医学院附属二院等处通过钉钉虚假打卡就高达18天。原告通过上述方式共骗取答辩人劳务费4153.8元，对于该不当得利，原告应当依法返还。针对上述情况，在答辩人多次口头劝说原告自动终止合作关系无效的情况下，答辩人于2019年9月7日正式通知原告双方合作到此结束。第三，在答辩人于2019年9月7日通知原告双方终止合作后，原告仍在钉钉上恶意打卡，直到答辩人将原告从钉钉上移出。综上所述，答辩人终止与原告之间的合作关系是合理的、正当的，符合相关法律规定。3、原告孙凯主张给付2019年2月26日至2019年9月17日欠发工资7139元没有依据答辩人已经为原告发放2019年2-7月劳务费19004元。仅有2019年8月1日至9月7日劳务费没有发放，通过对原告钉钉打卡记录和报送的日报进行比对，原告2019年8月1日至31日有效日报17天，应领劳务费2518.5元，2019年9月1日至7日有效日报5天，应领劳务费800元，而2019年9月7日至9月17日期间，是原告在双方终止合作后通过钉钉的恶意打卡行为，不应计算劳务费。因此，原告应领2019年8月1日至9月7日间的劳务费为3318.5元，但考虑到原告存在恶意骗取答辩人劳务费4153.8元应予返还的情况，故对原告应领的劳务费3318.5元答辩人不应再支付。4、原告孙凯主张给付2019年2月26日至2019年9月17日期间加班工资11034元没有依据。其一，原告主张支付其周六加班费没有依据。理由如下：由于答辩人与原告之间是合作关系，答辩人依据原告市场开发情况给付劳务报酬，根据双方约定，原告每周六到答辩人办公所在地点汇报情况，以便答辩人了解掌握原告市场开发情况，这既是双方深度开展合作的需要，也是答辩人核定劳务费的依据。也就是说，原告付出劳务，就有劳务报酬，否则，没有劳务报酬。其二，原告主张支付其2019年5月12日、19日和6月23日出差期间周日加班费没有依据。理由如下：一是由于双方是合作关系，工作时间由原告自己支配，选择去上述地点和选择周日不返回原驻地休息，完全属于原告个人自愿行为，其个人目的是增加有效拜访客户量，扩大市场销售份额，获取更多销售提成。二是上述周日期间，原告当时在出差所在地上海、北京进行观光旅游，没有开展与公司产品销售相关工作，也就是说没有输出劳务。综上，答辩人不存在其主张的应向原告支付周六、周日加班费的问题。5、原告孙凯主张给付2019年3月26日至2019年9月17日期间双倍工资差额22758.5元及2019年3月至2019年8月期间保险赔偿金7424元没有依据原告与答辩人为临时合作关系或劳务关系，不是劳动关系，故不适用《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定。因此，不存在应支付双倍工资及保险补偿问题。综上所述，原告的诉讼请求无事实根据与法律依据，请人民法院公正审理，依法判决，维护答辩人的合法权益，同时，请求法院对原告的不当得利4153.8元予以追缴。本院经审理认定事实如下：原告孙凯于2019年2月26日入职被告宝康公司，从事真空采血管销售工作，月基本工资3000元、补助1000元另加销售提成。2019年8月17日，被告通知原告将基本工资降至1500元，电话费补助150元，餐费每天10元，交通费实报实销。原告不同意降薪，但继续开展工作。2019年9月9日被告以原告销售业绩不达标为由对原告解聘。原告2019年2月实发工资300元、3月4084元、4月4000元、5月4000元、6月3840元、7月2780元，8月工资未发。被告未与原告签订劳动合同，未缴纳社会保险。另查明，原告向沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁事项与本案诉讼请求一致，该仲裁委员会于2019年9月17日作出沈北劳人仲不字（2019）244号不予受理通知书，原告不服提起诉讼。本院认为,法律旨在保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原、被告虽未订立书面劳动合同，但原告系被告以用工为目的招用，在原告开展工作过程中，被告要求原告每日对工作情况进行汇报，双方已形成了管理与被管理的关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，本院确定原告与被告于2019年2月26日建立劳动关系。被告单方于2019年9月9日向原告发出解聘通知，且通知已到达原告，发生劳动合同终止的法律效力。本院认定双方的劳动合同于2019年9月9日解除。至于被告的解除行为是否符合法律规定，因原告未提出相应诉讼请求，故本院在本案中不予审理。关于原告主张被告给付2019年2月26日至2019年9月17日欠发工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告单方于2019年8月17日对原告降薪，不符合劳动合同法的程序性规定，不发生法律效力。原告提出的被告无理扣发6、7月工资，本院认为，原告系销售人员，不需在固定场所工作，被告对原告的管理相对松散，在此情况下被告要求原告钉钉打卡并进行日报且在每周末进行碰头周报系出于对人员管理的需要，原告在入职时既应明知上述规定。原告有违上述规定，被告作出的扣款处理并不不当，对于原告请假、未发日报的扣款，被告无需补发。原告的月工资标准为3000元基本工资加1000元补助加销售提成。被告2019年7月未发放原告补助1000元应予发放。2019年8月1月至2019年9月9日期间工资计4919.54元（4000元+4000元÷21.75×5个工作日）被告应予发放。以上合计5919.54元。关于原告主张的未签劳动合同二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2019年2月26日到被告处工作，被告应于2019年2月26日起一个月内与原告签订书面劳动合同，但被告未与原告签订劳动合同,故被告应依法自2019年4月起至2019年8月给付原告基本工资的二倍工资差额。被告应支付原告二倍工资差额为14660元(月均2932元×5个月)。关于原告主张的加班工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告为销售人员，无法按照标准工时计算工作时间，现原告所提供的证据不足以证明加班事实，故对原告的该项诉讼请求亦不予支持。关于原告主张的保险赔偿金。原告主张的保险赔偿金实际系缴费义务主体应依法向社保管理部门缴纳的社会保险费，又因社会保险费系行政征收的范畴，不属于劳动者的损失范围。故原告主张保险赔偿金缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告沈阳宝康生物工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告孙凯欠付工资5919.54元、二倍工资差额14660元，合计20579.54元;二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。（原告已预交）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。审判员  汤晓东二〇一九年十二月六日法官助理张晓娜书记员孙晓婵