金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0703民初4604号 原告：无锡热泉热水设备有限公司（以下简称热泉公司），住所地无锡市滨湖区周新苑280号，统一社会信用代码91320211MA1MN8CH1L。 法定代表人：杨思维，执行董事。 委托诉讼代理人：陈锦晶，金华市真理法律服务所法律工作者（特别授权）。 委托诉讼代理人：杨勇志，男，1962年3月25日出生，汉族，住湖北省枣阳市，系原告公司员工。 被告：江苏富源节能电器有限公司（以下简称富源公司），住所地无锡市新区江溪街道南站工业集中区B区A-05号，统一社会信用代码913202136896089718。 法定代表人：孙佳，董事长。 委托诉讼代理人：王磊，江苏金渠律师事务所律师（特别授权）。 被告：金地集团金华众达房地产开发有限公司（以下简称金华众达公司），住所地金华市婺城区亚峰路1号瑞城名座1栋26-DE室。 法定代表人：余向东。 委托诉讼代理人：周敏丽，浙江越光律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：许美红，男，1985年1月28日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区，系公司员工。 原告热泉公司诉被告富源公司、金华众达公司建设工程施工合同纠纷一案，于2019年9月24日起诉来院，本院于同日立案受理后，依法由审判员虞宣义适用简易程序独任审判，于2019年11月19日公开开庭进行了审理，原告热泉公司的委托诉讼代理人陈锦晶、杨勇志、被告富源公司的委托诉讼代理人王磊、被告金华众达公司的委托诉讼代理人周敏丽、许美红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉请：一、依法判令被告立即向原告支付一期工程尾款68.6万元的20%即13.72万元；二、依法判令被告立即向原告支付一期增加工程量计价款7.4万元；三、依法判令被告向原告支付二期已垫付和支出款项计15.8万元。三项合计36.92万元。四、由被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：基于原告与第一被告之前有业务上的往来，后因被告承包的“金地金东艺境花园”工程需要，原告与第一被告于2016年6月25日签订了一份《材料设备供应及安装合同》，约定：第一被告将其承包的金华市金东区“金地金东艺境花园”项目太阳能系统供应及安装工程发包给原告。后因在合同履行过程中，存在一期工程增加工程量（如增加电梯房到配电柜的电源线；（2.1万元）因施工图纸改变管路增加管道5.3万元）计款7.4万元。同时因第二被告施工工期延长，导致原告为了完成合同义务，想尽办法将二期的13套水箱吊至楼顶，但水箱吊装完成后，第一被告擅自单方解除与原告的合同，将后续的合同义务交由第三方完成，因此双方还发生过争执，派出所曾出警处理。由于第一被告的单方违约行为直接造成原告巨大损失，为此，原告曾起诉金东区人民法院，但基于当时二期工程未竣工未验收，故法院未支持原告的该部分请求。现第一被告的二期工程早已验收并交付使用，故原告认为，现已经具备起诉条件，故为维护自身合法权益，根据法律规定，特此起诉，请求人民法院依法支持原告的各项诉请。 为证明自己主张，原告提供了以下证据： 1、《材料设备供应及安装合同》及附件一份，证明原被告之间于2016年6月25日签订合同及双方对权利义务的约定。 2、项目施工图纸、微信群聊天信息截屏各一份，证明原告应被告方要求增加工程量的事实。 3、被告勘察、丈量一期工地表格、图纸四张。证明增加的工程量经测量确认为74000元。 4、水箱价格表一份，证明原告经金地工地及被告通知进驻二期工地施工，并已将二期工程水箱吊至顶楼且全部安装完毕。 5、出警单、收条二张，证明因被告单方违约，原告曾报警处理，导致原告的直接运费损失为3600元。 6、租赁协议、仓库押金收款收据、房租费各一份，证明原告为履行二期工地合同义务，存放设备花费租赁费6600元。 7、工资发放单五张，证明原告为履行二期工地合同义务，支出员工工资费用52250元。 8、（2017）浙0703民初4997号民事判决书、（2019）浙07民终1498号民事判决书各一份，证明一审、二审法院对涉案工程的认定情况。 被告富源公司辩称：对于诉请一，双方确有合作，但是热泉公司在施工中未按照合同约定施工，因质量问题被告方要求其撤出工地，实际上也未按照合同约定完成全部工程，按照材料、设备供应及安装合同，后续款项应经过结算验收后支付。结合目前实际情况，热泉公司未按照合同施工，也未完成全部工程。所以工程款应按照热泉公司实际工程量结算。但截止至今，热泉公司一直不配合提供验收结算材料，我公司无法确定其工程量，无法进行支付。对于诉请二该诉请在前一个案件中已被法院驳回。热泉公司现在就同一事实，以相同理由不得再次起诉，应予驳回。另外，对于诉请二，热泉公司也未提供相应的变更签证进行证明，对于诉请三该诉请的部分，因为该诉请原告列的不是特别明确，每项费用是多少钱哪些是诉请三的部分，也是同诉请二一样在前一案件中已被法院驳回。主要是这个人工费、租赁费用。以及关于其他的一个费用，应该由原告举证证明。 被告富源公司为证明自己主张，向本院提供了以下证据： 1、（2017）浙0703民初4997号案件庭审笔录复印件一份，证明法院多次要求热泉公司提供其工程量的一个验收资料和这个结算资料，但是热泉公司不予配合，至今未提供证据。 2、照片打印件一组，证明原告公司并未按照双方签订的合同附件的一个施工要求进行施工，存在尺寸不符合要求的，材质和品牌不符合要求的情况证明。原告公司未按照合同内容进行施工，所以按照合同约定，应该由热泉公司提供验收材料，根据热泉公司的工程量进行结算。 被告金华众达公司辩称：一、被告二将案涉工程采用总价包干的方式发包给了被告一，被告二并不清楚原告与被告一之间的关系，也并非其合同相对方，不清楚其双方对于合同的履行以及工程结算的情况。二、在2018年5月，被告一与被告二就案涉工程已经进行了竣工验收、结算。并且被告已支付已按合同约定支付工程款至95%，剩余5%的保证金。按照合同约定未到付款期限。原告要求被告一与被告二承担连带责任。没有相应的事实与法律依据。 被告金华众达公司为证明自己主张，向本院提供了以下证据： 1、金地金东艺境花园项目太阳能工程安装合同三份，证明被告一与被告二签订太阳能工程安装合同及双方权利义务的约定。 2、工程结算协议书及附表1一份，证明被告一与被告二进行结算，结算金额为1406960元及相关权利义务的约定。 3、银行付款凭据四份，证明被告二已支付合同价款1336612元，目前仅欠保证金70348元的事实。 经当庭质证，对原告提供的证据，被告富源公司质证：对证据1的真实性无异议，但是需要指出的有两点，第一是合同第一页到第二页合同第三条“总造价包括但不限于保险费保管费安装调试费、技术服务费质量保证金培训专用检测设备和常规维修工具验收费、管理费、利润税金和现场施工等费用”，可以看出这份合同采用总包干方式，但是总包干价包括了验收的第二点是合同第二页第五条第二项一个付款条件工程施工完毕付款至80%，验收通过，结算完毕支付至结算款的90%结算总价的10%作为工程保修款，可见合同对热泉公司有要求提供验收材料结算材料的义务付款以验收结算有密切关系。热泉公司必须完成验收，提供验收材料结算材料的义务后，我公司才付款。对于证据2，其真实性无法核实。主要是图纸上没有我公司的相应的签章或者相关人员的签字。微信聊天记录也没有提供原始载体。另外需要指出的是，该份证据原告在（2017）浙0703民初4997号案件中，以这个相同事实、理由已经提起过诉讼了，并且已经被法院驳回。对于证据3，其真实性无法核实，要求原告方提供原始载体，同时也不认可其证明目的。证据3图片中，图片中的这个人员并不是施工人员，而是我公司的人员徐楽。那这个徐楽应在工地出现质量问题后，在现场进行质量问题的一个测量统计，并不是原告所陈述的。对证据4中水箱价格表不认可，不认可其真实性，并且也不认可其证明目的。该证据仅是一张水箱价格表，不能证明二期水箱就是表格中的这个水箱。我公司认可13个水箱，这个是原告方提供的，但是具体的价格需要原告进行证明，或者说需要原告申请鉴定。对于证据5出警单，不认可其证明目的，出警单、收条上均无富源公司人员签字，为单方证据。尤其是出警单上明确现场就姚永志一人无法达到热泉公司的证明目的。对证据6租赁协议无法核实其真实性。这只是一般的租赁协议，与本案没有关联性。对证据7工资发放单也是无法核实其真实性，并且与本案无关。热泉公司作为一家公司，和建筑公司有发放工资的行为非常正常。不能证明发放工资就是为了二期完成这个二期工地合同义务。对证据8，对两份判决书无异议。需要明确的是，在这二个判决书中，已经包含了这个原告的诉请二和诉请三的部分，热泉公司在该案的诉讼中变更追加过的诉请，具体在之前的案卷中，应该有相应的追加和变更诉请的申请书，在判决书上没有反应出来。主要是因为这个几次诉请变更之后，判决书中只直接将这个几次诉请的金额加在了一起。被告金华众达公司质证：对于原告方提供的证据1－7，因为被告二并非合同相对方，认为该组证据与被告二无关。对于证据的三性，请法庭予以核实。对证据8，两份民事判决书的真实性没有异议。另外提醒法庭注意的是，在该两份判决书中，对于原告方与被告一方之间的签订的合同的合法性及真实性均予以确认。本院认证：对证据1、2、3、5、6、7、8的真实性本院予以认定，对证据4，第一被告认可13只水箱的事实，本院对原告提供水箱的事实予以认定。对于价格，结合合同约定予以认定。 对被告富源公司提供的证据，原告质证：对证据1的真实性无异议，但是项目是否合格需要由专门的部门进行验收，我方所做的工程已经有验收报告了，完全符合质量标准。（2017）浙0703民初4997号判决书中第六页明确说明对于其他部分可以另案起诉，金东区人民法院也已经受理了本案。对证据2有异议，照片中反映的设备均已经有关部门验收合格，第一被告自己的观点不能成立。被告金华众达公司质证：对证据1、2的真实性由法庭核实，被告二并非合同的相对方，对于其他事实不清楚。本院认证：对证据1的真实性予以认定。对证据2，须由被告提供具体品牌、型号的约定。 对被告金华众达公司提供的证据，原告质证：对被告二提供的证据均无异议。恰好说明被告二已经把全部款项支付给了被告一。被告富源公司质证：均无异议。我们留意到这个合同中，第8页和第9页。一方面有一个变更签证的一个原则。在第八页15.2，然后在第9页有一个结算的一个支付情况，他也是要求验收通过结算完毕相应的付款。正常的一个建设工程合同，而对于工程的变更，都是需要变更签证的，然后对于付款的话，一般也都要求有验收结算，建设工程合同基本上都需要的。本院认证：原告与第一被告对证据本身均无异议，本院予以认定。 经审理，本院认定以下法律事实：被告金华众达公司将其开发的“金地金东艺境花园”房地产项目的装饰装修工程发包给被告富源公司施工，被告富源公司又将其中的太阳能热水器设备及服务采购工程设计、供货及安装工程分包给原告施工。2016年6月25日，原告与被告富源公司签订《材料设备供应及安装合同》一份，约定：本合同为固定总价包干方式，合同金额为人民币1029000元。工程分两期：一期26套，二期13套。合同签订后，原告开始进场施工，但合同履行过程中，双方发生纠纷，被告富源公司中途解除与原告的合同关系，后续施工交由第三方完成。原告向本院起诉{（2017）浙0703民初4997号}，要求被告富源公司支付工程款，该案经一审二审，作出最终判决：由被告富源公司支付原告热泉公司一期工程款的80%的余款（扣除已支付的300000元）248800元。对于二期工程款及增加的工程款，因未符合结算条件，应另行起诉。现原告就一期未付工程款、二期材料款、人工支出、新增工程款及其他损失再次向本院起诉。 本院认为，原被告间的热水设备工程分包关系已经生效判决认定有效，双方均应按合同约定自觉履行。合法成立的合同不得随意解除，中途确需解除的，应符合合同约定或法定的条件，并经合法程序解决。本案中，被告富源公司未经法定程序单方强行解除合同，属违约行为；即使存在原告产品质量问题或品牌不符问题，也应通过合法途径解决，被告可以通知原告予以整改，原告不予整改或整改仍达不到合同目的的，被告可以采取合法手段解除合同关系，由此产生的损失可以要求原告赔偿。现被告富源公司未与原告协商一致，协商不成又未通过法律途径合法解除合同，而是采取私自指使第三方入场接管施工的方式，造成原告报警，过错在被告方。在原告离场后，被告富源公司也未及时与原告进行交接结算、固定工程量，造成界限不清，此为过错二。现该工程已全部完工并已交付使用，未到期的债权应全部视为到期。第一期未付工程款20%应予支付。对于第二期，因合同约定的是“固定总价包干”，按折算第二期工程量应为343000元，现原告仅要求被告支付材料及人工支出101700元，本院予以支持。对于增加工程量74000元，有勘察、丈量表、图纸等证据证明，本院予以认定。对于其他损失56000元，本院无法甄别该费用是否全部用于本工程，不予认定。本案不予结算或结算不能的过错在被告，被告富源公司提出的要求原告先提供结算材料再予结算付款的理由不能成立，本院不予支持。因被告金华众达公司已当庭举证证明其与被告富源公司之间的工程款已全部结清，原告及被告富源公司均无异议，故被告金华众达公司在本案中不应再承担付款责任。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十四条、第二百八十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏富源节能电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告无锡热泉热水设备有限公司一期工程余款137200元。 二、被告江苏富源节能电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告无锡热泉热水设备有限公司一期增加工程款74000元。 三、被告江苏富源节能电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告无锡热泉热水设备有限公司二期工程已支出水箱材料、人工成本101700元。 以上一、二、三项合计：68600*20%+74000+71400+30300＝312900元。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回原告的其他诉讼请求。 本案受理费3419元（已减半），由原告无锡热泉热水设备有限公司负担119元，被告江苏富源节能电器有限公司负担3300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 虞宣义 二〇一九年十二月二十二日 代书记员 王婉婷