天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0103民初7891号原告：欧亚非，女，1963年1月25日出生，汉族，天津市五洲通医药科技发展有限公司总经理，住天津市南开区。委托诉讼代理人：鲁艳丽，天津得安律师事务所律师。被告：刘全华，男，1967年10月22日出生，汉族，安徽东盛友邦制药有限公司员工，住天津市河西区。委托诉讼代理人：经晶，天津致行律师事务所律师。委托诉讼代理人：范志刚，天津岐丰律师事务所律师。原告欧亚非与被告刘全华合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧亚非及其委托诉讼代理人鲁艳丽，被告刘全华及其委托诉讼代理人经晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告欧亚非向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间签订的《天津地区OTC销售代理意向协议》于2017年9月28日解除；2.被告退还原告合同保证金6万元整；3.被告支付原告欧亚非资金占用费4448.24元（按中国人民银行同期贷款利率4.35%计算，时间自2017年12月31日至2018年4月11日共计3个月零11天，以8万元本金为基数；自2018年4月11日至2019年7月1日共计14个月零19天，以6万元本金为基数）；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告原系在药品行业的朋友关系。2017年1月1日原、被告签订了《天津地区OTC销售代理意向协议》，该合同约定由原告负责在天津地区医保药店范围内销售被告总代理的产品，销售的产品为麝香壮骨膏、伤湿止痛膏、抗病毒口服液、参芪五味子片、双氯芬酸二乙胺凝胶，合同第五条约定，双方同意原履约保证金8万元延续不变。后来原告得知被告并无药品代理的相关资质，并与被告协商合同解除事宜，2018年4月11日，被告退还原告保证金2万元后，拒绝继续退还剩余保证金，经原告多次催要，被告均态度强硬，拒不返还。原告认为其与被告签订《天津地区OTC销售代理意向协议》违反了《合同法》第五十二条第五款，属于合同无效的法定情形，该合同自始无效，被告应返还原告剩余合同保证金6万元，现被告拒不返还的行为已经严重侵害了其合法权益。被告不给原告供货是因为被告违约，被告与原告的工作人员高志强私自联系合作，合作的内容是原、被告合作的内容。故起诉。被告刘全华辩称，被告认为由于原告违反合同第2、5条约定在先，合同确已解除。原、被告于2017年1月1日签订的天津地区OTC销售代理意向协议解除的时间应为2017年8月9日。不同意原告的其他诉讼请求。庭审过程中，本院对原告提交的如下证据进行了当庭质证：证据1.天津地区OTC销售代理意向协议，证明原、被告签订协议的事实及保证金的延续；证据2.收条、银行转账记录，证明被告收取保证金6万元；证据3.微信聊天记录截图，证明原、被告曾于2017年9月28日协商解除协议的事宜，被告同意解除协议并不扣除任何费用，并于2017年底全额退还保证金8万元；证据4.2018年4月11日的银行转账记录，证明被告返还原告保证金2万元；证据5.药品降价明细，证明协议中的药品的价格降价，导致合同履行困难；证据6.2017年原告履行协议的业务量表，证明2017年完成了一部分业务量；证据7.证人高某某的证人证言，证明原、被告签订的协议在没有终止的情况下，被告直接找证人联系推广药品，并且推广的药品与原告推广的药品一致。被告对原告向本院提交的证据发表如下质证意见：认可证据3的真实性，不认可证明目的，双方解除合同的时间是2017年8月9日，在微信聊天中被告始终强调按协议执行并且被告强调原告需要消化所有库存后再谈保证金退还的问题，被告说退还保证金应在年底结算后，但是2017年8月9日原告要求退货，称自己无法履行合同，后经被告核算发现原告已经连续多月没有完成销售任务，根据双方的聊天记录，被告退还保证金是有前提的，原告已经违约没有达到销售任务，所以被告不能退还保证金；认可证据5的真实性，不认可证据5的证明目的，该药品降价与合同是否履行无关；不认可证据6，因为是原告自行计算，没有其他证据佐证，我方不认可，应以进货单、汇款单等为准。对于证人证言，被告认为庭审中原告反复提示证人发言要慎重，证人说原告因为医保降价原告对案涉药品不做了，所以证人才与被告合作，被告与证人合作是2017年8月底，对此认可。认可证人陈述的“我对业务进行独立核算，我告诉被告有品种可以找我，2017年8月份左右，被告问我能不能做，8月25日我给被告报的备货计划。”认可原告提交的其他证据。庭审过程中，本院对被告提交的如下证据进行了当庭质证：证据1.天津地区OTC销售代理意向协议，证明按照协议约定原告已经违约，被告不应退还原告的保证金；证据2.安徽东盛友邦制药有限公司和黄石卫生材料药业有限公司的资质证照，证明两个药厂的资质及对被告的授权委托；证据3.被告统计的原告2017年进货数量表、汇款凭证、发货申请单，证明原告2017年进货数量；证据4.QQ聊天记录导出记录，证明原告于2017年8月9日反复要求退货，及证明原告2017年12月1日还没有消化剩余库存，在双方聊天记录中双方达成协议要原告先消化库存再退保证金。原告对被告向本院提交的证据发表如下质证意见：认可证据1的真实性，不认可证明目的，原告不存在违约行为；不认可证据2的关联性；不认可证据3中数量表，应以原告统计为准，协议约定的是数量不是金额，汇款金额不能证明实际到货的数量；不认可证据4的真实性和证明目的。本院认证意见如下：原告提交的证据1、2、4客观、真实、与本案待证事实具有关联性，本院予以采用，对原告的证明目的，本院予以采纳。原告提交3客观、真实、与本案待证事实具有关联性，本院予以采用，对原告关于被告同意不扣除任何费用，并于2017年底全额退还保证金8万元的证明目的，本院予以采纳，因该证据无法达到原告关于原、被告曾于2017年9月28日协商解除协议的事宜，被告同意解除协议的证明目的，故对该证据中关于双方协商解除协议的事宜，被告同意解除协议的证明目的，本院不予采纳。原告提交的证据5、6、7与本案待证事实不具有关联性，本案不予采用。被告提交的证据2客观、真实、与本案待证事实具有关联性，本院予以采用，对被告的证明目的本院予以采纳。被告提交的证据1客观、真实、与本案待证事实具有关联性，本院予以采用，但上述证据无法达到被告的证明目的，本院对被告的证明目的本院不予采纳；被告提交证据3、4与本案待证事实不具有关联性，本案不予采用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月1日原告作为甲方与作为乙方的被告签订《天津地区OTC销售代理意向协议》，协议约定：被告授权原告在天津地区医保药店范围内销售被告总代理产品是以达成协议。原告承诺按时保量完成双方约定销售数量。如连续三个月不能按时完成双方约定的销售数量，被告有权停止供货，终止本协议，另行开发经销商。如全年不能完成约定销售量，所欠数量按每盒一元从保证金中扣除罚金。伤湿，壮骨二品中合计完成11万元盒以上，超出部分每盒奖励0.5元。抗病毒口服液超过10万盒超过部分每盒奖励0.5元，连续1个月及以上出现断货要减少相应的任务量。麝香壮骨膏、伤湿止痛膏年销售任务数量为合计11万盒，抗病毒口服液年销售任务数量为5万盒，参芪五味子片年销售任务数量为要求医保药店铺货率达到80%。双氯芬酸二乙胺凝胶年销售任务数量为60件。双方同意原履约保证金黄石药膏2万，抗病毒及其他6万，共计8万元延续不变，该保证金在合同终止，不再续约后15个工作日退还原告。当原告发生违约行为，不能按合同约定向被告支付违约金时，被告有权从保证金中支付违约金，并终止合同。后合同履行过程中，原、被告就退还保证金的数额通过微信进行沟通，原告于2017年9月28日语音告知被告“……您现在欠我们的保证金，您得给到我们”；被告语音回复原告“我跟你说我就根据合同走，按合同怎么弄……该交接的市场交接都做完以后没货，然后交接都清利索了，按照年度合同什么时候结束，我什么时候给你……”；原告语音回复被告“是您自己说的，让我们把库存消化了，保证金退给我们，如果你要是按合同走，那么我们就给厂里打款了，你得给我发货……”；被告分多条语音回复原告“我们不会给您发货的，你就死了这条心吧。”、“你愿意打款就打款，但是不会发货好吧。”、“我已经再给你重复一遍。保证金，按合同到日子，肯定给你放心，几万块钱，我现在我也能给你，那是我个人的钱，没必要给你，因为什么的有合同，咱得按规定按合同办好吧。”、“我现在再给你说一遍啊，保证金的事情你不用再找我了，到日子按合同拿着合同找我，按合同办行不行。”、“……我只是不能打款发货了，您打款我们也不发货。……”。之后原告于2017年9月28日语音再次告知被告“……这8万元块钱你在那儿打小算盘，你最好一分钱别扣，退了我就什么事都没有。”，被告分多条语音回复原告“……我跟你承诺，不扣了行吧，按照那个8万块钱的原数，只要是他合同有的保证金，那我就按保证金余额给你……”、“保证金肯定会退给你，但是有一样儿，就像我说的，那很后面不是有合同嘛，合同弄，你要担心说，我借着那个合同的那个漏洞，扣点儿钱，我现在可以跟您说不扣了……”。后被告于2018年4月11日退还原告保证金2万元。现原告认为被告尚未退还剩余保证金6万元，故成讼。庭审中，原、被告共同对下列事实予以认可：按照以往惯例，一年签订一次协议。2014年1月1日原告给被告2万元保证金，2016年2月1日原告给被告6万元保证金，原告已向被告支付案涉协议约定的8万元保证金。庭审中，被告对以下事实予以自认，被告受安徽东盛友邦制药有限公司和黄石卫生材料药业有限公司的委托，帮助上述公司开拓天津的销售市场。庭审中，原告表示对资金占用费不再主张，仅主张保证金。本院认为，原告与被告签订的《天津地区OTC销售代理意向协议》系双方的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。关于原告主张确认原、被告之间签订的《天津地区OTC销售代理意向协议》于2017年9月28日解除一节，本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，虽然原告认为被告于2017年9月28日明确表明不履行合同发货义务属于合同解除的情形，被告亦认为因原告于2017年8月9日向被告要求退货属于合同解除的情形，但双方提交的证据均不能证明双方在其各自主张解除合同的时点通知对方解除合同，故案涉协议在2017年8月9日及2017年9月28日均未解除。原、被告虽未书面约定案涉协议的期限，但被告在2017年9月28日的微信表示按照年度在合同结束时退还保证金，且双方亦在庭审中认可按照以往惯例，一年签订一次协议，故按照双方的交易习惯应确定案涉协议的期限为2017年1月1日至2017年12月31日。因合同到期与合同解除均为合同权利义务终止的情形之一，现《天津地区OTC销售代理意向协议》已于2017年12月31日到期而终止合同的权利义务，故原告要求解除案涉协议已无实际意义，原告主张确认原、被告之间签订的《天津地区OTC销售代理意向协议》于2017年9月28日解除的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告关于原、被告之间签订的《天津地区OTC销售代理意向协议》于2017年8月9日解除的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。关于原告主张被告返还保证金6万元一节，因案涉协议已到期，被告应按协议约定退还保证金，对于退还数额，因被告于2017年9月28日在微信中对原告退还保证金的要求，作出退还保证金时不扣除保证金的意思表示，该意思表示真实，合法有效，双方就退还保证金的数额达成一致意见，故无论原告或被告是否已完全履行案涉协议约定的其他义务，均不影响被告向原告退还保证金的数额，被告应按照双方约定履行退还保证金的义务，向原告退还保证金8万元，因被告已于2018年4月11日退还原告保证金2万元，故原告主张被告退还剩余6万元保证金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告关于不应向原告退还保证金的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。关于原告主张被告支付资金占用费一节，因原告当庭表示不再主张该费用，该主张系对自己权利的处分，且不违反法律规定，本院予以照准。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告刘全华应于本判决生效之日起十日内向原告欧亚非退还保证金6万元；二、驳回原告欧亚非的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1478元，减半收取739元，由原告欧亚非负担78元，由被告刘全华负担661元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（上诉费向天津市第二中级人民法院交纳），并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  徐晨二〇一九年十二月二日书记员  李洋附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。