宁夏回族自治区银川市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）宁01刑终406号 原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张某1，台湾居民来往大陆通行证号码×××××，台湾省台北市人，户籍所在地中国台湾省台北市，现住宁夏回族自治区银川市。2019年4月28日因涉嫌犯危险驾驶罪由银川市公安局交通警察分局取保候审，2019年5月13日由银川市兴庆区人民检察院取保候审。2019年6月13日由银川市兴庆区人民法院取保候审。 指定辩护人常某、马某，宁夏沙都律师事务所律师。 宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人张某1犯危险驾驶罪一案，银川市兴庆区人民法院于2019年11月2日作出（2019）宁0104刑初618号刑事判决，被告人张某1提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年12月10日公开开庭进行了审理。现已审理终结。 原审查明，2019年4月24日22时10分许，被告人张某1醉酒后驾驶×××号轻型普通客车沿银川市兴庆区长城东路由西向东行驶至与铁北巷交叉路口左转弯，沿铁北巷由南向北行驶与长城东路交叉路口向北100米路段临时停车后在车内睡着，后被银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队民警查获。经鉴定，张某1血液中乙醇含量为148.67mg/100ml。 上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 一、台湾居民来往大陆通行证，证实被告人张某1出生于1959年2月7日，犯罪时系成年人； 二、受案登记表、立案决定书、查获经过、110案件信息，证实2019年4月24日22时18分许，银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队指挥室接到银川市公安局指挥中心指令称：在××路段，一辆车牌号为×××号长城皮卡车停在路中央，司机在车内睡着，疑似酒驾。接到指令后，银川市公安局交通警察支队兴庆区一大队指挥室立即指派值班民警杨会宁、王洪兵赶赴现场处置。民警到达现场后，发现在长城东路与铁北巷交叉路口向北100米路段，一辆×××号小型长城皮卡车停在铁北巷由南向北方向机动车道内，车辆呈发动机运转状态，车内除主驾驶座上有一位男性司机外，再没有其他人。主驾驶座上的男性司机将驾驶座靠背放倒，在车内睡着。民警将其叫醒并询问情况，在询问情况中闻到其身上满身酒味，民警让其下车接受检查，该男子拒不配合民警检查且对民警进行辱骂，随即民警将其控制。民警将该司机控制后，告知该司机民警正在依法执行职务，并要求其出示驾驶证、行驶证，该司机随即向民警出示了驾驶证、行驶证，并告知民警其为台湾人，出示了随身携带的台湾居民来往大陆通行证。民警随即对其身份进行核实，该司机姓名：张某1，依法持有中华人民共和国”C1”型机动车驾驶证。民警核实张某1身份后，在现场依法对其进行了呼气式酒精含量检测，检测结果为153mg／lOOml。检测结束后，民警依法将其带至银川市第三人民医院抽取血样，后口头传唤至兴庆区交警一大队进行调查。张某1在现场归案。2019年4月26日，银川市公安局交通警察分局对张某1涉嫌危险驾驶一案立案侦查； 三、驾驶证、行驶证、机动车保险证、驾驶人信息、机动车信息，证实被告人张某1具有C1驾驶证以及其驾驶的车辆的情况； 四、案件照片，证实对被告人张某1进行现场呼气式酒精检测、提取张某1血样以及提取血样登记表及封装袋的情况； 五、呼气式酒精检测单，证实2019年4月24日23时00分，被告人张某1呼气式酒精检测结果为153mg／lOOml； 六、公安交通管理行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、公安交通管理转递通知书，证实因张某1醉酒后驾驶机动车的违法行为，银川市公安局交通警察支队对张某1做出吊销机动车驾驶证且五年内不得重新取得机动车驾驶证的行政处罚的事实； 七、鉴定聘请书、血液中乙醇含量检测报告、鉴定意见通知书，证实经检验，张某1血液检材中检出乙醇含量为148.67mg／lOOml。被告人张某1对此无异议； 八、视听资料，证实1、2019年4月24日19时10分许，×××号长城皮卡车在宝什丽德酒店停车场内；2、2019年4月24日20时19分30秒许，×××号长城皮卡车在××路口行驶；3、2019年4月24日20时28分53秒许，×××号长城皮卡车进入监控视频范围，行驶到铁北巷由南向北方向机动车道内停放至此，22时39分39秒许，公安机关的警车进入监控视频范围；4、22时42分25秒至38秒，出警民警让被告人张某1熄火，22时42分38秒至43分24秒，被告人张某1辱骂出警民警，随后民警将张某1从车辆驾驶位置拉下车制服。从4月24日20时19分30秒许至22时39分39秒许期间，×××号长城皮卡车无人上、下车。公安人员将张某1从车上带下，车内仅有张某1一人。以及公安人员带被告人张某1至医院提取血样的过程； 九、证人解某的证言，证实2019年4月17日，银川市台湾同胞投资企业协会与民革区委会一同定于4月24日组织一场活动，张某1通过解某了解到这个活动，自愿报名参加。4月24日16时左右，在金凤区枕水巷民主党派大楼召开会议，会议于17时15左右结束。会议结束后，晚宴定于18时在金凤区宝什利德酒店举行，因为张某1不知道去酒店的路，就驾驶白色皮卡车搭载解某给他指路。4月24日18时左右，张某1驾驶车辆拉着解某来到宝什利德酒店，解某在酒店门前先下的车，张某1自己去找泊车位停车，后二人一起来到宴会厅就餐。当时一起就餐的有四桌，张某1与协会的领导张某2、统战部副部长邓宽等人坐在一起吃饭，解某在另外一桌。20时左右就餐结束，张某1离开酒店的时候，张某2上前询问张某1是否开车，如果开车的话就请他叫个代驾或者打车走，张某1说他准备叫代驾，之后就离开了酒店。到了4月25日早晨10时30分左右，解某接到张某1的手机微信语音电话,然后有交警接听电话，交警告诉解某说张某1酒驾了，解某才知道这个事情； 十、证人张某2的证言，证实2019年4月24日15时许，张某2和张某1参加了一个民主革命党会议和银川市台湾投资企业协会共同组织的会议，大概17时30分许会议结束后，准备到××区口东南角附近的一家名叫宝什利德大酒店参加晚宴，张某2和张某1各自到达了宝什利德大酒店。到了之后张某2就到宝什利德大酒店一楼6号宴会厅吃饭，和张某1在同一张桌子上，期间张某2和张某1、邓宽、李京安等十几个同事边喝酒边聊天，大概到21时许，结束后准备回家，银川市台湾投资企业协会会长李会长给张某2说张某1喝醉了，让张某2把张某1送一下，张某2正打算送张某1，张某1说你不用管我，我自己叫一个代驾司机就行了，随后张某2就回家了。第二天谢秘书打电话告诉张某2说张某1酒驾被交警查获了； 十一、证人齐某的证言，证实2019年4月24日大概20时许，齐某驾驶车辆行驶到××区段附近的浩源小区家中门口准备回家吃饭，到小区门口将自己驾驶的车辆停好后就下车了，下车后看见一辆白色长城牌轻型普通货车停在××巷的中间，车上主驾驶座的位置上有一个男的在扳动雨刷器和大灯开关，齐某没在意就回家吃饭去了。大概22时10分许，齐某吃完饭从家中出来，从小区出来后看见之前那辆白色长城牌轻型普通货车还在路中间停着，车上那个男的正在车辆上挂档，齐某看见这名男子挂了几次档都没有挂上，齐某担心这名男子身体生病或是喝酒了，就拨打了报警电话，齐某就在现场一直等待交警的到来。在这期间，白色长城牌轻型普通货车主驾驶座位置上的那个男的将主驾驶座的座位放倒睡了起来，车辆一直处于发动着的状态。随后交警就到达了现场向那个男的询问情况，在询问时候那个男的不配合，交警就把那个男的控制起来，交警对那个男的进行了呼气式酒精含量检测，检测结果好像是153mg/lOOml，随后齐某就回家了。齐某当时看见车上的男子有点神志不清； 十二、被告人张某1供述，证实2019年04月24日16时许，张某1参加宁夏民革与宁夏台湾事务办公室举办的民革企业联谊会和银川台资企业协会举办的战略联盟全面合作备忘录签署仪式会议。大概到17时10分许，签署仪式会议结束后，举办方在××路口东南拐角附近的一家名叫宝什利德大酒店举行餐会。大概到18时许，张某1就驾驶×××号白色长城牌轻型普通货车拉着台资企业协会秘书谢女士（具体叫什么名字不知道）就到达了宝什利德大酒店，到了之后张某1将×××号白色长城牌轻型普通货车停在了宝什利德大酒店停车场内西北拐角的位置处，停好之后张某1就到宝什利德大酒店一楼6号餐厅，到了之后和宁夏台湾办公室主任邓宽、宁夏统战部的贾毅、全国台资企业协会副会长李先生等还有其他人一起吃饭，期间边喝酒边聊天，大概到20时许，结束后，张某1准备回家,张某1记得台资企业协会的谢秘书给张某1安排了一个代驾司机，后面发生的事张某1就不知道。一直来到兴庆区交警一大队张某1才逐渐有了记忆。事情发生的大概经过就是这样。 原审法院认为，被告人张某1违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，乙醇含量为148.67mg／lOOml，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人张某1犯罪的罪名成立，对被告人张某1应处拘役，并处罚金。对被告人张某1提出的其酒后叫了代驾，不清楚为什么被查获时在驾驶室内睡着的辩解意见，经法庭核实，被告人张某1在公安机关称“台资企业协会的谢秘书（指解某）给其安排了一个代驾司机，”但解某的证言证实其并没有给张某1叫代驾，被告人张某1也没有提供其本人叫代驾的手机通话记录或其他能够证实叫代驾的证据，故对被告人张某1提出的辩解意见，不予采纳。对被告人张某1提出的指控其犯有危险驾驶罪的证据不完整，其行为不构成危险驾驶罪的辩解意见，经法庭核实，根据公诉机关提交的监控视频，在2019年4月24日20时19分30秒许，×××号长城皮卡车在××路口行驶；2019年4月24日20时28分53秒许，×××号长城皮卡车进入监控视频范围，行驶到铁北巷由南向北方向机动车道内停放至此；22时39分39秒许，公安机关的警车进入监控视频范围；22时42分25秒至38秒，出警民警让被告人张某1将车辆熄火，从4月24日20时19分30秒许至22时39分39秒许这一时间段内，×××号长城皮卡车由一人驾驶，车内并无第二人，且在停放期间无人上、下车，据此可以认定被告人张某1具有醉酒后驾驶机动车在道路上行驶的行为，应以危险驾驶罪对其予以处罚，对被告人提出的辩解意见，不予采纳。为了维护公共安全，保障交通运输的安全不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条，判决：被告人张某1犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币四千元。 上诉人张某1的上诉理由，一审判决以间接证据认定上诉人张某1构成危险驾驶罪，并对其定罪处罚，于法无据。上诉人张某1对酒检没有异议，但不能必然推定上诉人“酒驾”，交警现场查获上诉人时，上诉人在车内休息，没有机动车驾驶行为，不构成酒驾。根据“无罪推定、疑罪从无”的原则，现没有直接证据证实上诉人酒后驾驶机动车，上诉人应被判处无罪。 其辩护人的辩护意见，本案的视听资料中长城东路与庆祥街交叉口两段监控视频均无法看清楚驾驶车辆人是张某1，车辆停止后不排除有人上下车的可能，故不能证实上诉人张某1有酒驾行为。上诉人系初犯、偶犯，一贯表现良好，主观恶性小，其年事已高，且身患疾病，若羁押不利于身体健康，建议对其适用缓刑。 出庭履行职务的检察人员意见，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，一审程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 二审审理过程中，上诉人张某1提交了悔过书，其承认酒后驾驶行为，在一审过程中系被人误导而心存侥幸才不承认犯罪行为，现自愿认罪认罚，请求法庭予以从宽处罚。 经二审查明的事实与一审一致，认定事实的证据均经一审、二审当庭举证、质证，合法、有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人张某1无视道路交通安全法规，醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，乙醇含量为148.67mg／lOOml，其行为已构成危险驾驶罪。 辩护人称上诉人系初犯、偶犯，一贯表现良好，主观恶性小，其年事已高，且身患疾病，若羁押不利于身体健康，建议对其适用缓刑，经查，二审审理过程中上诉人张某1自愿认罪认罚，对其酌定从轻处罚。根据上诉人张某1的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑没有再犯罪的危险，对上诉人张某1可以宣告缓刑，故辩护人建议对其适用缓刑的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104刑初618号刑事判决； 二、上诉人（原审被告人）张某1犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长  周宁林 审判员  郭 鹏 审判员  徐玉芳 二〇一九年十二月二十日 书记员  刘铧之 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。