湖南省嘉禾县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1024民初1285号 原告：王某兵。 委托诉讼代理人：刘伟，湖南天地人（郴州）律师事务所律师。 被告：广州和赢投资控股集团有限公司，曾用名广州贯耳投资有限公司，住所地广东省广州市天河区临江大道57号1501房之自编15A1-1。 法定代表人：欧志雄。 被告：雷某涌。 原告王某兵与被告广州和赢投资控股集团有限公司（以下简称和赢公司）、被告雷某涌合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用简易程序，后裁定转为普通程序，于同年12月10日公开开庭进行了审理。原告王某兵及其诉讼代理人刘伟到庭参加诉讼，被告和赢公司、雷某涌经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王某兵向本院提出诉讼请求：1.判令被告和赢公司、被告雷某涌连带返还原告购地款400000元及利息38000元（资金占用期间利息按月千分之五计算至全部款项还清之日，现暂从2018年1月29日算至2019年7月28日，利息为38000元）；2.判令被告和赢公司、雷某涌连带支付原告违约金200000元；3.判令两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2009年，被告和赢公司以开办嘉禾县贯耳工业园的名义对外招商集资。被告雷某涌作为原广州贯耳投资有限公司法定代表人，以该公司名义邀请原告购买涉案土地兴办企业，并与原告于2009年11月17日签订湖南嘉禾贯耳（广东）工业园入园企业合同书，合同约定原告王某兵购买被告嘉禾贯耳工业园内土地用于办厂，原告在合同签订之日五个工作日之内支付50万元给被告和赢公司（其中口头约定40万为原告支付，10万元为雷波敏支付），作为工业园七通一平等建设资金，被告和赢公司保证原告在园区内享有各项优惠政策，落实标准厂房的补贴优惠和县级财政收益部分税收的政策性返还等，双方就合同的权利义务及违约责任作出了明确的约定。双方签订合同后，原告按照合同约定的事项支付了400000元给被告雷某涌，但是被告雷某涌并没有按照合同约定履行相关的义务，因被告雷某涌的过错导致合同无法履行。之后原告要求被告退款并按照约定承担违约责任，被告同意先行支付200000元违约金，剩余的400000元本金后期再退还给原告，原、被告就此口头约定，并在2016年1月29日达成了书面协议，协议约定被告和赢公司在2年之内退还原告购地诚意金400000元。基于上述事实，按照原被告签订的协议的约定已到还款期限，原告多次催促被告退款，但被告以各种理由推脱。原告认为，两被告应当承担连带责任，理由为：一、广州贯耳投资有限公司改名为和赢公司，应当按照协议约定退还原告的购地款及违约金；二、被告雷某涌作为和赢公司原法定代表人，原告虽然系与被告和赢公司签订协议，但是40万元的土地出让金收款人是被告雷某涌，原告认为被告雷某涌利用公司的名义套取资金，应当与公司承担连带责任，且被告和赢公司与被告雷某涌的财产高度混同等原因，导致原告的损失至今无法收回。综上，依据《合同法》、《公司法》及相关司法解释规定，两被告应当对原告的损失承担连带责任，望判如所请。 被告和赢公司、被告雷某涌未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2009年，被告和赢公司及其当时的法定代表人雷某涌以开办“湖南·嘉禾贯耳（广东）工业园”的名义对外招商引资。2009年11月17日，被告和赢公司（甲方）法定代表人雷某涌与（乙方）王某兵、雷波敏签订《入园企业合同书》，合同约定：“一、合作模式：1.乙方在本合同签订之日起五个工作日内支付50万元给甲方作为‘七通一平’建设，其他‘七通一平’余款50万元于开工前5日内支付，甲方保证于本合同签订之日起90个工作日内允许乙方入园开发建设，同时甲方保证在乙方建设期间建设好乙方工厂外的‘七通一平’设施；2.甲方保证在乙方交齐土地价款的90个工作日内办妥《国有土地使用权证》；3.甲方保证乙方获得园区内享有的各项优惠政策，落实标准厂房的补贴优惠和县级财政收益部分税收的政策性返还。二、违约责任：本合同签订后，如甲方违约，则乙方有权要求甲方双倍返还乙方已支付给甲方的100万元，并赔偿相关损失；如乙方违约，则甲方有权不退还乙方已支付的100万元，并收回乙方占用的土地和已建设的上盖物业及投入的设备归甲方所有”等。原、被告签订上述入园企业合同书后，原告王某兵和雷波敏按合同约定支付给被告和赢公司法定代表人雷某涌50万元，其中王某兵实际支付40万元，雷波敏支付10万元。被告和赢公司于2010年1月18日出具一份印制的格式收据给原告王某兵，收据载明“客户王某兵，名称嘉禾贯耳工业园土地定金，金额400000元，填票人雷某涌（签名）”，收据并加盖“广州贯耳投资有限公司”公章。嗣后，由于被告和赢公司的嘉禾贯耳工业园项目落空，被告并没有向原告履行合同义务，原、被告的合同目的已无法实现。为此，原、被告双方就原告投资嘉禾贯耳工业园的相关事宜进行了协商，双方并于2016年1月29日签订《协议书》，协议约定：“一、原告王某兵向被告支付的购地款诚意金40万元，被告同意在嘉禾县开发区管委会退还部分款项给被告后，分期支付给原告；二、嘉禾县开发区管委会退还被告的款项，被告承诺全部用于退还购地者的购地诚意金和土方工程款，被告不占用其中任何款项；三、双方同意按被告所涉及贯耳工业园购地诚意金和土方工程款的总和，与嘉禾县开发区管委会所退还款项扣除土方工程测量费后按比例发放给原告，不足部分由被告在两年内支付完毕”等。上述协议书签订后，原告多次向被告催讨，但被告在此期间仅向原告支付了20万元，其余款项被告至今未偿还给原告。 另查明，原、被告签订《入园企业合同书》时，被告和赢公司的公司名称为广州贯耳投资有限公司，其法定代表人为雷某涌，公司经营范围为企业自有资金投资。原告向被告和赢公司支付购地款时，其中20万元现金直接交付雷某涌，另20万元转账至被告雷某涌指定的银行账户，但未转账至公司账户。 上述事实，有当事人的陈述、入园企业合同书、协议书、农村信用社个人业务存款凭证及收据等证据材料予以证实。 本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原、被告签订《入园企业合同书》和《协议书》后，被告和赢公司未按约定履行合同义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。本案中，原、被告签订的《入园企业合同书》约定如被告违约，则原告有权要求被告双倍返还已付款项，且被告出具给原告的收据载明所收款项40万元为定金，故本院对原告支付给被告的40万元确认为双方当事人约定的定金。但根据《中华人民共和国担保法》第九十一条关于“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”的规定，本案主合同标的额为100万元，定金数额应不超过20万元，故对超过20万元的部分，原告主张的定金权利本院不予支持，亦即原告支付给被告的40万元仅有20万元适用双倍返还的规定。综上，原告支付给被告和赢公司的40万元，其中20万元双倍返还原告，另20万元等额返还原告，被告和赢公司合计应返还原告60万元，扣除被告已返还原告20万元，被告和赢公司还应返还原告40万元。至于原告主张资金占用利息3.8万元和违约金20万元，因原告选择了适用定金条款，不再适用关于利息损失和违约金的约定，故本院对原告主张的利息损失和违约金不予支持。 关于原告要求被告雷某涌承担连带偿还责任的问题，本案《入园企业合同书》和《协议书》虽以被告和赢公司的名义与原告签订，但实际操作中被告和赢公司方完全是由被告雷某涌一个人操作，且原告支付给被告和赢公司的40万元是由雷某涌个人收取，款项未进入公司账户，加上被告和赢公司和被告雷某涌目前均下落不明，无法确定被告雷某涌的行为是代表公司还是个人，也无法确定被告雷某涌的个人财产与公司财产是否独立。因此，原告主张由被告雷某涌承担连带偿还责任，符合本案实际，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广州和赢投资控股集团有限公司、被告雷某涌于本判决生效之日起十五日内，返还原告王某兵人民币400000元； 二、驳回原告王某兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10180元，由被告广州和赢投资控股集团有限公司、被告雷某涌负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  李享炽 人民陪审员  李物金 人民陪审员  谢日生 二〇一九年十二月十二日 法官 助理  刘旖旎 书 记 员  邓云华 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 《中华人民共和国担保法》 第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判 决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。