浙江省金华市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙07刑终991号 原公诉机关浙江省金华市婺城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王晓波，男，1978年3月15日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，住金华市婺城区。2017年3月3日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被金华市婺城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十五万元。2018年3月29日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现押于金华市看守所。 原审被告人胡姗，女，1982年12月6日出生于浙江省金华市，汉族，高中文化，住金华市婺城区。2018年4月11日因本案被金华市公安局江南分局取保候审。现在家候审。 原审被告人汪顺，男，1996年5月25日出生于浙江省金华市，汉族，高中文化，住金华市婺城区。2018年3月29日因本案被金华市公安局江南分局刑事拘留，同年5月4日被取保候审。现在家候审。 原审被告人盛瑞玲，女，1989年10月28日出生于浙江省金华市，汉族，大专文化，住金华市婺城区。2018年5月15日因本案被金华市公安局江南分局取保候审。现在家候审。 浙江省金华市婺城区人民法院审理金华市婺城区人民检察院指控被告人王晓波、胡姗、汪顺、盛瑞玲犯开设赌场罪一案，于2019年9月18日作出（2018）浙0702刑初944号刑事判决。原审被告人王晓波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年3、4月至2018年3月，被告人王晓波、胡姗在明知开心山庄游戏网站是赌博网站的情况下，仍在网站开设用户账号为“胃zsq1294”、“喂zsq1294”的银商号成为开心山庄赌博网站的银商，在金华市区“阿九网吧”使用该两个银商号为赌博网站提供资金结算服务，共帮助收取赌资2000余万元。 2017年下半年，被告人汪顺在明知开心山庄游戏网站是赌博网站的情况下，仍然在网站开设账号为“薇66×××21”的银商号成为开心山庄赌博网站的银商，在金华市婺城区“斗鱼网咖”使用该银商号为赌博网站提供资金结算服务，共帮助收取赌资400余万元。 2017年5月至2018年3月，被告人盛瑞玲在明知开心山庄游戏网站是赌博网站的情况下，仍然在网站开设账号为“财神8844352”、“财7779884”的银商号成为开心山庄赌博网站的银商，在金华市区使用该两个银商号为赌博网站提供资金结算服务，共帮助收取赌资60余万元。 2018年3月29日，被告人王晓波在金华市婺城区家中被传唤归案。2018年4月11日，被告人胡姗主动到金华市公安局江南分局苏孟派出所投案并如实供述主要事实。2018年3月28日，被告人汪顺在金华市婺城区被公安机关传唤归案并如实供述主要事实。2018年5月15日，被告人盛瑞玲在金华市婺城区被公安机关传唤归案并如实供述主要事实。民警在王晓波处扣押手机一只，在汪顺处扣押手机六只、主机三台、疑似账本八本，在盛瑞玲处扣押手机一只（已发还）。案发后，胡姗退出人民币五万元，汪顺退出人民币四万元，盛瑞玲退出人民币二万元。 另查明，被告人王晓波因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年6月1日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年6月14日被取保候审，于2017年3月3日被金华市婺城区人民法院以（2016）浙0702刑初1522号刑事判决判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十五万元。罚金已缴纳。缓刑考验期限从2017年4月9日起至2021年4月8日止。 据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、撤销本院以（2016）浙0702刑初1522号刑事判决对被告人王晓波宣告缓刑的部分。二、被告人王晓波犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币三十五万元。连同原判有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币五十万元。三、被告人胡姗犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元。四、被告人汪顺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元。五、被告人盛瑞玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币九万元。六、违法所得予以追缴，上缴国库。扣押财物由扣押机关金华市公安局江南分局依法处理。 被告人王晓波上诉提出：一、开心山庄游戏平台运营多年，符合法律规定，其从事游戏币买卖赚取差价，其对开心山庄系赌博平台不知情，无犯罪动机。二、后台数据中还存在打入自己小号、帮客户转分、朋友借分、银商之间互转互借的情况，应予扣除，应对照其微信、支付宝同一时间段内收到的资金确定其收取赌资的数额。三、与同类型案件相比，法院对其量刑过重，且其认罪认罚，依法应从轻或减轻处罚。四、被告人胡姗仅是帮助其为客户上下分，其发给胡姗工资，胡姗无决策经营和资金分配权，不应认定为共犯。 经审理查明，原判认定被告人王晓波、胡姗、汪顺、盛瑞玲开设赌场的事实，有被告人王晓波、胡姗、汪顺、盛瑞玲的供述与辩解，证人徐某、李某、陈某1、陈某2、叶某、龚某、王某、张某等人的证言，鉴定聘请书，司法鉴定许可证，计算机司法鉴定意见书及光盘，手机检查笔录、照片及光盘，辨认笔录及照片，电子证物检查工作记录及光盘，调取证据通知书及支付宝交易记录光盘，搜查笔录，扣押笔录、决定书及清单，缴款书，发还清单，刑事判决书，情况说明，抓获经过，人口基本信息等证据予以证实。上述证据均经一审庭审质证，取证程序合法，所证明的内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 针对上诉理由及辩护意见，经查：一、根据2018年7月26日王晓波的供述，其知晓“开心山庄主要就是‘飞禽走兽’、‘打鱼游戏’、‘牛牛’这些游戏，就是可以用买的分数去押，运气好的话可以赢比较多的分数，运气不好，押的分数就没有了”，故王晓波明知开心山庄游戏平台系赌博网络平台，依然为该平台提供资金支付结算服务。王晓波提出其在对开心山庄游戏平台系赌博平台不知情的情况下提供资金支付结算服务，与查明的事实不符。二、被告人王晓波对公安机关提取的游戏平台后台数据的真实性未提异议，但认为后台数据中还存在分数打入自己小号、帮客户转分、朋友借分、银商之间互转互借的情况，应予扣除。对此，王晓波未提供证据或线索予以证明，本院对该意见不予采纳。且原判已考虑价格略微浮动、少量赠分及统计期间等因素，对于其收取的赌资予以适当扣减，故原判从有利于被告人的原则认定的王晓波收取的赌资数额，并无不当。三、被告人王晓波在侦查阶段，存在不如实供述自己的罪行，拒绝在讯问笔录上签字的行为，其提出构成认罪认罚，应予从轻处罚的意见，不能成立。四、被告人胡姗在明知开心山庄游戏平台系赌博平台的情况下，与王晓波一起为该平台提供资金支付结算服务，且盈利用于家庭开支，王晓波、胡姗系共犯。故相关上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人王晓波、胡姗、汪顺、盛瑞玲在明知开心山庄游戏平台系赌博网络平台的情况下，仍以银商的身份为赌博网站提供资金支付结算服务，其行为均已构成开设赌场罪。各被告人的行为构成共同犯罪，其中被告人王晓波、胡姗、汪顺属于情节严重。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。被告人王晓波、胡姗、汪顺、盛瑞玲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人胡姗主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人汪顺、盛瑞玲在归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人胡姗、汪顺、盛瑞玲退出违法所得，可以从轻处罚。被告人王晓波在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。原判根据被告人王晓波、胡姗、汪顺、盛瑞玲的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪表现，对其所作量刑恰当。上诉人王晓波提出原判对其量刑过重，请求从轻或减轻处罚的意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉人（原审被告人）王晓波的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 郑晓鸣 审 判 员 曹益军 审 判 员 范继军 二〇一九年十二月五日 代书记员 项蓓蕾