文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏11民终3893号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司镇江中心支公司,住所地：镇江市丁卯桥路230号泰茂大厦4楼。负责人：邵灵明，总经理。委托诉讼代理人：严可嘉，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王秋萍，女，1969年9月9日出生，汉族，住丹阳市。委托诉讼代理人：许根发，镇江市润州区金润法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：邱树峰，男，1966年8月14日出生，汉族，住江苏省丹阳市。被上诉人（原审被告）：江苏洪坤锁业有限公司，住所地：丹阳市访仙镇三年村。负责人：朱国峰，总经理。委托诉讼代理人：王俭，丹阳市运河法律服务所法律工作者。上诉人天安财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王秋萍、邱树峰、江苏洪坤锁业有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2019）苏1181民初6495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人严可嘉、被上诉人王秋萍的委托诉讼代理人许根发、被上诉人江苏洪坤锁业有限公司的委托诉讼代理人王俭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；由被上诉人承担一二审诉讼费用。事实和理由：一审法院未扣除非医保用药是错误的。镇江市精神卫生中心司法鉴定所及南京金陵司法鉴定所鉴定结论是错误的，申请重新鉴定。根据王秋萍提供的证据，事发后其工资未停发，说明不存在误工损失。在王秋萍工伤未作出认定以及没有工伤补偿相关证据的情况下，王建华称事发后发放的工资系工伤赔偿的证言，没有事实根据。一审认定上诉人承担误工费32400元是错误的。王秋萍辩称，扣除10%非医保用药没有证据证明；本案中鉴定机构具备资质，鉴定程序合法，鉴定人员接受质询，鉴定结论正确；被上诉人误工事实客观存在，一审法院参照当地相近行业务工标准酌情认定120元/天，符合客观事实和法律规定。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。江苏洪坤锁业有限公司辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王秋萍向一审法院起诉请求：要求被告赔偿各项损失共计460691.54元，并承担本案的诉讼费用。一审法院经审理查明：2018年5月21日18时35分许，邱树峰驾驶苏Ｌ×××××号轻型普通货车，沿丹阳市002县道由南向北行驶，直行通过丹阳市002县道与访仙镇仁里村彭庄村村级道路“T”型交叉路口处，超车时行至对方向车道撞上前方向同方向左转弯通过该路口的王秋萍驾驶的电动自行车，造成车辆受损、王秋萍受伤的道路交通事故。该事故经丹阳市公安局交通警察大队认定邱树峰承担事故的全部责任，王秋萍无责任。原告受伤后到丹阳市人民医院、镇江市第一人民医院、丹阳市第三人民医院治疗。原告的损伤于2019年4月16日经镇江市精神卫生中心司法鉴定所鉴定为颅脑外伤所致轻度精神障碍（人格改变）、日常活动能力重度受限，后于2019年5月17日经南京金陵司法鉴定所鉴定颅脑损伤构成八级伤残、开颅术后构成十级伤残，误工期限为270日、营养期限为60日、护理期限为60日，并花去鉴定费5415.6元。邱树峰驾驶的苏Ｌ×××××号轻型普通货车的所有人为江苏洪坤锁业有限公司，邱树峰系江苏洪坤锁业有限公司雇佣的驾驶员，发生事故时系履行职务行为，该车在保险公司投保了交强险和商业险（限额100万），且投保了不计免赔,事故发生在保险期间内。事故发生后，江苏洪坤锁业有限公司为原告垫付了20000元（垫付款余款由江苏洪坤锁业有限公司自行至交警大队结算领取）。另查明，王秋萍伤前一直在丹阳幸克户外用品有限公司工作。事故发生后，单位为补偿其工伤损失，给予其每个月部分补助费用。一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费用和死亡赔偿金”。本案道路交通事故的事实存在，证据确凿。该事故经丹阳市公安局交通警察大队认定邱树峰负事故的全部责任，王秋萍无责任。原告诉至一审法院，要求被告方赔偿因该起交通事故所造成的相关损失，符合法律规定，予以支持。但原告主张相关损失的项目标准与赔偿数额依照法律规定应予以重新计算。因邱树峰系江苏洪坤锁业有限公司雇佣的驾驶员，发生事故时系履行职务行为，故应由江苏洪坤锁业有限公司承担相应责任。由于苏Ｌ×××××号轻型普通货车在保险公司投保了交强险以及第三者商业责任险（限额100万元）且投保了不计免赔险，故保险公司应首先在机动车交通事故责任强制险限额范围内承担赔偿责任，超出交强险限额的部分，由保险公司按照第三者商业责任险的保险合同条款的约定在第三者商业责任险的赔偿限额范围内承担相应的赔偿责任，仍有超出的部分由责任人按照责任比例承担相应的赔偿责任。庭审中，保险公司提出要求扣除10%非医保费用，因保险公司未提供可替代用药的证据，故对其的异议不予采纳。对于保险公司要求伤残重新鉴定，经审查，一审法院认为，通过对鉴定人员的质询，可确认鉴定机构出具的鉴定报告程序合法，鉴定结果并无不当，故对保险公司要求重新鉴定的抗辩不予支持。对原告的损失，确定如下：（1）关于医疗费，原告主张医药费89935.94元，根据原告方提供的发票，一审法院确认原告的医疗费为89935.94元。（2）关于住院伙食补助费，原告主张2100元，按每天50元、住院42天计算。经审查，原告的该项主张过高，根据原告受伤情况等因素，酌情按照每天30元、住院42天计算，确认原告住院伙食补助费为1260元。（3）关于营养费，原告主张5400元，按每天60元、营养期90天计算。经审查，原告的该项主张过高，根据原告受伤情况，酌情按照每天30元、以鉴定营养期60天计算，确认营养费为1800元。（4）关于护理费，原告主张7200元，按每天120元、护理期60天计算。经审查，原告的该项主张过高，按照护理费发票中护理期19天共2170元，剩余护理期41天，按每天100元计算，确认护理费为6270元。（5）关于误工费，原告主张40500元，按每天150元、误工天数270天计算；保险公司不予认可。经审查认为：原告的误工损失客观存在，保险公司虽不予认可，但未提供反驳证据，故根据原告工作的性质，参照当地相近行业的用工标准，酌情按照每天120元、误工期限270天计算，确认误工费为32400元。（6）关于残疾赔偿金，原告主张292640元，按照47200元×20年×0.3+（47200元×20年×0.1）×0.1计算。经审查，符合法律规定，予以确认。（7）关于精神损害抚慰金，原告主张15500元。经审查，符合法律规定，予以确认。（8）关于交通费，原告主张2000元，本院酌情认定原告的交通费为800元。综上所述，王秋萍的各项损失为440605.94元。因邱树峰负事故的全部责任，故此款由保险公司在交强险和第三者商业责任险限额范围内赔偿给原告。江苏洪坤锁业有限公司垫付的20000元应予以返还，此款由保险公司在赔偿给原告的款项中扣下后直接给付江苏洪坤锁业有限公司。邱树峰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响依据查明的事实和相关法律规定作出缺席判决。一审法院判决：一、天安财产保险股份有限公司镇江中心支公司于判决生效后十日内赔偿王秋萍各项损失420605.94元。二、天安财产保险股份有限公司镇江中心支公司于判决生效后十日内返还江苏洪坤锁业有限公司垫付款20000元。三、驳回王秋萍的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，保险公司关于扣除非医保费用的问题，保险公司并未提供可替代用药的证据，故对其上诉意见不予支持。保险公司要求伤残重新鉴定的问题，本案中鉴定机构具备相应资质，鉴定程序合法，相关鉴定人员亦出庭接受质询，鉴定结果并无不当，故对保险公司要求重新鉴定的意见不予支持。王秋萍因事故误工损失客观存在，上诉人并未提出充分反驳证据，一审法院根据王秋萍工作性质，参照当地相近行业的用工标准，酌情认定120元/天，并无不当。综上所述，天安财产保险股份有限公司镇江中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2603元，由天安财产保险股份有限公司镇江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 刚审判员 李守斌审判员 朱云云二〇一九年十二月二十六日书记员 崔露阳