河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5478号上诉人(原审被告)：安阳市佳宁建筑劳务有限公司，住所地：安阳市龙安区中州路与文明大道交叉口御翠园7号楼2单元2403号。社会信用代码：91410500MA4483XU56。法定代表人：张自森，职务：经理。委托诉讼代理人：王红伟，安阳市文峰区宏大法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：张秀萍，女，1955年2月8日出生，汉族，住河南省安阳市北关区。委托诉讼代理人：张春涛，安阳市关区中兴法律服务所法律工作者。原审被告：安阳益和采暖设备有限公司，住所地：汤阴县宜沟镇滨河路与中原路交叉口东南。社会信用代码：91410523396154507Q。法定代表人：刘盼，职务：经理。委托诉讼代理人：付现明，河南九明律师事务所律师。上诉人安阳市佳宁建筑劳务有限公司（以下简称佳宁建筑劳务公司）因与被上诉人张秀萍、原审被告安阳益和采暖设备有限公司（以下简称益和采暖设备公司）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初1892号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理，本案现已审理终结。佳宁建筑劳务公司上诉请求：1、请依法撤销2019年9月16日安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初1892号民事判决书。2、请依法驳回被上诉人在原审对上诉人的请求或发回重审。3、判令被上诉人承担本案一二审的上诉费用。事实与理由：一、一审所查事实不清、主观、片面。本案被上诉人所述是2017年10月26日下午5时左右，被上诉人张秀萍去自己家的厕所路上通过一条水管沟，在踩着横在水沟上的木板通过时模板发生倾斜，致其掉入沟中受伤，被上诉人证人宋某的证言证明其与被上诉人张秀萍一前一后去上地里的厕所时，看到张秀萍在沟里右手受伤，上诉人认为这与事实不符，1、上诉人施工的地点本就没有厕所。2、2017年10月26日下午5点半左右，我方施工地点未下班，并没有见有人在施工地点受伤。3、上诉人的施工地点也不是通往其家的通道，为此上诉人认为原审所查事实不清，被上诉人的受伤与被上诉人没有因果关系。二、原审判决错误，所判决赔偿比例不当。原审判决错误，被上诉人的受伤与上诉人没有因果关系，不符合侵权的构成要件，上诉人安装的地下设施是一片空地，被上诉人张秀萍说去地里上厕所的理由不充分，判决上诉人赔偿的比例不适当。张秀萍辩称，1、一审法院认定事实清楚。一审已经查明的案件事实清楚，至于上诉人说现场无厕所与事实不符，因为该厕所是其经常去的地方，而上诉人并未到现场。2、伤残赔偿金，根据河南省高院的相关规定，案件虽然发生在2017年10月，但是定残之日一直到判决是2019年，故一审适用2019年的评定标准正确。3、请求驳回上诉，维持原判。益和采暖设备公司述称，一审法院查明事故原因不明，一审法院认定因上诉人佳宁建筑劳务公司挖沟导致被上诉人张秀萍受伤的事实不清，应该驳回被上诉人张秀萍的诉讼请求。张秀萍向一审法院起诉请求：一、依法判令被告佳宁建筑劳务公司赔偿原告张秀萍医疗费8,555.97元，误工费9,200元，护理费3,248.4元，住院伙食补助费600元，营养费1,800元，交通费240元，残疾赔偿金54,186元，精神抚慰金5,000元，鉴定费700元，共计：83,530.37元，被告益和采暖设备公司对上述损失承担连带责任。二、本案诉讼费由被告佳宁建筑劳务公司、益和采暖设备公司承担。一审法院认定事实：2017年10月26日下午5时左右，原告张秀萍不慎摔倒后右手掌撑地受伤，被家人送往安阳市人民院住院治疗，经诊断为右侧桡骨远端粉碎性骨折。原告张秀萍称其去自己家的厕所路上通过一条水管沟，在踩着横亘在水管沟上的木板通过时，木板发生倾斜，致其掉入沟中受伤，原告张秀萍提供证人尹某的证言，证明2017年10月26日安阳桥新村内大路上被挖了一条沟，未设置警示牌。提供证人宋某的证言，证明其与原告张秀萍一前一后去上地里的厕所时，看到原告张秀萍在沟里，右手受伤，水管沟未设置警示标志。原告张秀萍于2017年11月6日出院，住院11天。庭审中，原告张秀萍提供医疗住院收费票据复印件一张，票面金额为15,071.47元，提供中国建设银行个人活期账户交易明细一份，证明医保中心通过中国人寿保险股份有限公司安阳分公司支付原告张秀萍医保报销费用6,883.86元，并将医疗住院收费票据原件收回。被告佳宁建筑劳务公司、益和采暖设备公司不认可对原告张秀萍提供的住院收费票据复印件，原告张秀萍庭后提交安阳市北关区社会医疗保险中心的证明及现金缴款单、住院收费票据原件，证明因本案有侵权人，原告张秀萍将所报医疗费用6,883.86元退回，并取回住院收费票据原件。2017年11月27日，原告张秀萍到安阳市人民医院复查，花费检查费144.5元。诉讼前，原告张秀萍向本院申请对其伤残程度进行法医学等级鉴定。一审法院诉前鉴定中心委托安阳中意法医临床司法鉴定所对其申请事项进行鉴定。2018年12月18日，安阳中意法医临床司法鉴定所作出豫安中意司鉴所【2018】临鉴字第147号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张秀萍因伤致右侧桡骨远端粉碎性骨折，右腕关节功能丧失40%，构成十级伤残。原告张秀萍花费检查费140元，鉴定费700元。原告张秀萍系城镇居民户口，其提供安阳市北关区文军副食中心的证明，证明其在该副食中心工作，月工资2,300元，该证明上有刘丽芳的签字，被告佳宁建筑劳务公司及被告益和采暖设备公司均认为原告张秀萍已经达到法定退休年龄，对该证明均有异议，其中被告佳宁建筑劳务公司认为经过工商查询，安阳市北关区文军副食中心的经营者为刘文忠，并不是刘丽芳。认为事故发生时系工作时间，但是原告张秀萍在打牌，其并没有工作。另查明，被告益和采暖设备公司将2017-2019年安阳市各小区换热站安装、改造工程承包给具有建筑劳务分包资质的被告佳宁建筑劳务公司施工，双方签订了《建设工程施工劳务分包合同》，工程承包范围：与工程相关的所有劳务工作，合同约定被告佳宁建筑劳务公司在工程施工期间所发生的安全事故，应负全部责任。上述合同约定的安装、改造工程小区包括原告张秀萍发生事故的安阳桥新村。一审法院认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被告佳宁建筑劳务公司作为工程的施工人，在道路上挖水管沟时仅在水管沟上横亘木板以供行人通过，其未设置警示标志，致使原告张秀萍通过横亘在水管沟的木板时发生侧翻受伤，对于原告张秀萍的损害后果，被告佳宁建筑劳务公司应承担赔偿责任。原告张秀萍在通过横亘在水管沟的木板时未尽到谨慎注意义务，对事故损害的发生具有一定过错，应减轻被告佳宁建筑劳务公司的赔偿责任，被告佳宁建筑劳务公司应当承担80%的赔偿责任。被告益和采暖设备公司将工程发包给具有施工资质的被告佳宁建筑劳务公司，且在发包过程中没有存在过错，故原告张秀萍要求被告益和采暖设备公司承担赔偿责任的诉求，一审法院不予支持。原告张秀萍提供证人宋某证言可以证明原告张秀萍系在被告佳宁建筑劳务公司在道路上挖的沟中受伤，故被告佳宁建筑劳务公司辩称原告张秀萍受伤与其施工没有因果关系的理由，不予采信。原告张秀萍要求赔偿各项费用的合理部分，予以支持。医疗费以原告张秀萍提供的医疗费票据为准，原告张秀萍主张医疗费8,187.61元及检查费144.5元，符合法律规定，本院予以确认。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告张秀萍右侧桡骨远端粉碎性骨折，主张以护理人员为1人，护理期限为30天，参照为河南省上年度居民服务业和其他服务业25,379元/年计算护理费，符合法律规定，本院予以确认，原告张秀萍的护理费为3,248.4元。住院伙食补助费按照每天50元计算11天，为550元，营养费按照每天20元计算60日为1,200元，交通费本院酌定为240元。原告张秀萍为城镇居民户口，其伤残赔偿金应按照河南省上一年度城市居民人均可支配收入31,874.19元/年计算17年，原告张秀萍主张残疾赔偿金54,186元符合法律规定，予以确认。鉴定费700元及鉴定检查费140元是因本案产生的合理费用，予以支持。原告张秀萍要求误工费，但其已年满60岁，其提供的误工证明上的负责人签字与其主张的所在工作单位的负责人不符，且其未提供工资单以及发放工资的银行流水，经询问，其也未能回答其所主张的工作单位的基本信息，故原告张秀萍要求的误工费，不予支持。综上，原告张秀萍的各项物质损失为68,596.51元，被告佳宁建筑劳务公司应当赔偿原告张秀萍各项损失的80％即54,877.21元。精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度、侵害手段、场合、行为方式、侵权所造成的后果、本地平均生活水平确定，本院确定原告张秀萍的精神损害抚慰金为4,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被告安阳市佳宁建筑劳务有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告张秀萍各项损失共计58,877.21元；二、驳回原告张秀萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,888元，减半收取944元，由原告张秀萍负担308元，被告安阳市佳宁建筑劳务有限公司636元。二审期间，当事人均未提交新的证据，二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。就本案，根据一审查明的事实可以认定，被上诉人张秀萍系去自己家的厕所，在路过上诉人佳宁建筑劳务公司开挖的水管沟，因木板发生倾斜，致被上诉人掉入沟中受伤。上诉人佳宁建筑劳务公司虽对被上诉人张秀萍受伤原因有异议，但一、二审中均未提交足以推翻上述事实的有力证据。故上诉人佳宁建筑劳务公司关于被上诉人张秀萍受伤与其没有因果关系的上诉理由不能成立。一审法院综合全案情况，酌定赔偿责任划分并无不当。上诉人佳宁建筑劳务公司的上诉理由，本院不予支持。综上所述，安阳市佳宁建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1888元，由上诉人安阳市佳宁建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  江松涛审判员  杨 晓二〇一九年十二月二日书记员  李亚蔚