广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终23814号上诉人（原审原告）：广州市粤泰物业服务有限公司。住所地：广州市越秀区。法定代表人：刘卓峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：赖培娟、潘春容，均为广东百高律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘友科，男，汉族，住湖南省新化县。上诉人广州市粤泰物业服务有限公司因与被上诉人刘友科劳动争议一案，不服广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初13662号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人广州市粤泰物业服务有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称，一、原审法院认定上诉人调整被上诉人工作地点未对其必要性和合理性作出合理解释且未与被上诉人协商一致的事实有误。首先，被上诉人调整前后的工作地点均为上诉人的经营地点，且两地距离步行仅需5-10分钟，调岗后被上诉人的岗位、工资待遇不变，对被上诉人的工作、生活没有造成任何不便影响；其次，根据上诉人与被上诉人的《广州市劳动合同》第二条第(四)项明确约定，上诉人有权对被上诉人的工作地点调整变动，另被上诉人在原工作地点(天鹅湾)工作经常被投诉，被投诉的事实被上诉人在一审中已自认。故根据《广东省高院关于审理劳动人事争议案件的座谈会纪要》第22条，上诉人对被上诉人的调任属于上诉人的自主用工权。上诉人调整被上诉人工作地点具有合理性和必要性，且《催促到岗通知书》上明确载明了被上诉人新的工作地点，也表明了上诉人要求被上诉人前往新工作地点报到、工作的明确意愿。被上诉人收到后并未提出任何异议，应视为同意上诉人对其岗位的调整与安排，故原审法院认定事实有误。二、原审法院认定上诉人以被上诉人不到岗，不能视为其拒绝续签劳动合同的事实有误，适用法律错误。上诉人因为经营需要于2018年5月25日向被上诉人发出了《调任通知书》将被上诉人由天鹅湾小区调岗至逸蓝华庭小区。被上诉人之后没有再打卡上班。因被上诉人一直无理由旷工未到岗，故上诉人又在2018年6月4日向其发出《催促到岗通知书》，告知其调整工作地点的事实。即被上诉人是明确知悉上诉人对其工作地点调整事宜，且之后并未对此向公司提出异议，而是继续作出不到岗上班的旷工行为。《催促到岗通知书》中明确记载的“如不到岗，即视为其拒绝续签劳动合同”。上诉人知悉后仍然不到岗工作且未提出任何异议，应当认定系被上诉人拒绝续签劳动合同，双方劳动合同终止。被上诉人抗辩在2018年5月21日签订了《续签劳动合同意向书》，并表示同意续签。但被上诉人却在2018年5月25日收到《调任通知书》及在2018年6月4日收到《催促到岗通知书》后拒绝到岗，做出与同意续签劳动合同的相反行为，其拒绝到岗的事实行为表明其向上诉人拒绝续签劳动合同的意思表示，理应视为否认了2018年5月21日表示同意续签劳动合同意思表示，故系被上诉人以其行为表明终止劳动合同的意思表示，上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金，原审法院认定事实有误，适用法律错误。三、原审法院以上诉人未提供考勤记录不能证明被上诉人不服从安排拒不上班的事实错误。上诉人采取刷脸打卡考勤的方式，根据上诉人提供的《刷卡记录表》中可以看出，被上诉人最后一次刷卡记录在2018年5月25日，此后再无被上诉人的刷卡记录，上诉人提供的《刷卡记录表》已经完成了相应的举证责任，足以证明被上诉人旷工没有到岗上班的事实。综上，上诉人上诉请求：1、撤销(2019)粤0104民初13662号民事判决；2、改判上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金32607元；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人刘友科答辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决，请求维持原判。原审法院查明，双方有争议的事项为第六项、第七项，其他事项无争议。一、入职时间：2009年6月20日入职广州市城启物业管理有限公司（2017年8月22日变更名称为广州市粤泰物业服务有限公司）。二、签订劳动合同情况：已签订四次劳动合同，最后一期劳动合同期限自2016年6月20日至2018年6月19日止。三、劳动者工作岗位：保安员。四、社会保险缴纳情况：已参保。五、解除劳动合同前十二个月的劳动者月平均工资数额：3623元/月。六、解除劳动合同关系时间和原因：上诉人主张因公司经营需要，上诉人自2018年5月25日向被上诉人发出《调任通知书》，将被上诉人从天鹅湾小区调至逸蓝华庭小区，两小区由同一经理管理，仅为步行5分钟的距离，两小区均配有员工宿舍，调岗后工资福利待遇不变。但被上诉人拒收《调任通知书》。后上诉人在被上诉人宿舍的墙上张贴了《调任通知书》，被上诉人没有按通知到新小区上班。故上诉人于2018年6月4日向被上诉人送达《催促到岗通知书》，被上诉人收到通知后仍未到岗。被上诉人在未向上诉人请假并获得批准的情形下，持续旷工，且经上诉人催促仍不到岗的行为，违反了《员工奖惩制度》第七条“……一个月内连续旷工3天或累计旷工5天者……”的规定，已构成主动离职。另，上诉人在《催促到岗通知书》中载明：“……鉴于你方《劳动合同》于2018年6月19日届满，如不回岗位，即视为拒绝续签《劳动合同》……”。上述通知书表明上诉人向被上诉人征询是否愿意续签劳动合同，被上诉人未返岗上班，自2018年5月26日起在两小区均未打卡上班，连续旷工8天，以其实际行动表明其拒绝续签劳动合同，故双方的劳动合同终止完全系被上诉人原因导致，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。被上诉人辩称其没有收到《调任通知书》，上诉人在2015年5月也未口头通知其调岗，反而通知被上诉人在2018年5月21日到管理处签订《续签劳动合同意向书》，当时被上诉人明确写明同意续签，为此有手机视频为证。被上诉人2018年5月26日起从未离岗，上诉人制作的2018年6月份排班表显示其安排被上诉人在原岗位上班。2018年6月4日被上诉人收到《催促到岗通知书》，由于没有调令，被上诉人仍在原岗位打卡上班，直至经理在2018年6月19日晚通知被上诉人不要再来上班了。被上诉人在2018年6月25日收到2018年6月份工资1928.51元，当时上诉人通知被上诉人到财务室领取现金并要求被上诉人出具了收条。上诉人对被上诉人提交的2018年6月份排班表、收条及手机视频均不认可，认为排班表并非上诉人制作，收条为复印件，没有上诉人盖章，被上诉人可自行制作，手机视频没有显示文件内容和签署文件的人是被上诉人本人，不能证明被上诉人所述事实。原审法院认为，虽然用人单位根据经营需要可以调整劳动者的工作地点，但应就调整变动的合理性、必要性作出说明且需与劳动者协商一致。本案中，上诉人在催促被上诉人到新工作地点上班前，并未对工作地点调整的必要性和合理性作出合理解释，亦未与被上诉人协商一致，且未提供考勤记录证明被上诉人不服从安排拒不上班，其主张被上诉人构成旷工的事实不能成立。上诉人再以被上诉人不到岗，视为其拒签劳动合同为由解除劳动合同，依据不足。被上诉人对仲裁认定其离职原因为“被申请人终止劳动合同”无异议，原审法院予以采信。七、解除劳动关系经济补偿金：上诉人应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第四十七条的规定向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金32607元（3623元×9）。八、申请仲裁时间：2018年12月24日。九、仲裁请求：被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金75384元。十、仲裁结果：被申请人一次性向申请人支付解除劳动合同经济补偿金32607元。十一、诉讼请求：1.上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金32607元；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第四十七条之规定，判决：一、驳回广州市粤泰物业服务有限公司的诉讼请求；二、广州市粤泰物业服务有限公司于判决生效之日起三日内向刘友科支付解除劳动合同经济补偿金32607元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广州市粤泰物业服务有限公司负担。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。二审期间，上诉人提交了以下证据：证据一、两小区位置图，证明天鹅湾小区与逸蓝华庭小区步行仅需5-10分钟，上诉人因生产经营需要调整被上诉人工作地点，对其工作、生活未造成影响，属于上诉人的自主用工权；证据二、刷卡记录，证据三、2018年4月、5月、6月的员工考勤表复印件，证据二、证据三均证明被上诉人自2018年5月26日后就没有刷卡上班的事实，被上诉人构成自动离职，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。被上诉人认为，不认同上诉人二审提交的证据的真实性，被上诉人不清楚天鹅湾小区与逸蓝华庭小区之间的距离有多远；对于证据三考勤记录，上面的签名并非是被上诉人本人签名的，被上诉人在职期间是每天上下班刷脸打卡，每月的月底签名确认当月的考勤表。对于证据二，一审提交的光盘有打卡视频，相应的考勤在视频已经有显示，与上诉人提交的证据二考勤时间不一致。此外，对于被上诉人一审提交的光盘，上诉人认为，对该光盘的真实性、合法性、关联性不予确认，打卡机装置在公开的地方，被上诉人可以接触到，且上诉人可以打完卡再回宿舍，不能证明其实际在岗工作。本院认为，上诉人主张其于2018年5月25日向被上诉人发出调令通知书，要求被上诉人到逸蓝华庭小区报到上班，被上诉对此不予确认，现上诉人没有提供证据证明其已经将调令通知书送达至被上诉人处，故本院对此不予采信。而上诉人于2018年6月4日向被上诉人发出催促到岗通知书，告知被上诉人未到新工作地点上班的行为已经构成旷工，要求被上诉人于2018年6月5日到逸蓝华庭小区报到上班，并告知被上诉人如果不到岗，将视为其拒绝续签劳动合同。但是从被上诉人提供的打卡视频来看，上诉人并未取消被上诉人在原岗位打卡的权限，而被上诉人一直在原岗位打卡直至2018年6中旬。由此可见，虽然被上诉人未到新岗位上班，但是上诉人并未对被上诉人作出任何的处理。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。现上诉人与被上诉人劳动合同的期限已经届满，但上诉人没有提供证据证明其已经向被上诉人提供了维持或者提高原劳动合同条件的劳动合同要求与被上诉人续订，而被上诉人不同意续订的情形，故原审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金32607元，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州市粤泰物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞晖审判员  刘庆国审判员  崔利平二〇一九年十二月二十三日书记员  彭泽鑫冯晓雯