湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0408民初792号原告：福建省永同达建筑工程有限公司，住所地：福州市马尾区建星路明苑园二楼（自贸试验区内）。法定代表人：林璇，该公司经理。委托诉讼代理人：王英武，湖南衡州律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖胤龙，男，1983年12月3日出生，汉族，该公司员工，住湖南省衡阳市蒸湘区。被告：罗柳寿，男，1975年11月4日出生，汉族。委托诉讼代理人：易茂松，湖南业达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宝发，湖南业达律师事务所律师。原告福建省永同达建筑工程有限公司（以下简称福建永同建筑公司）诉被告罗柳寿建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福建永同建筑公司的委托诉讼代理人王英武、廖胤龙，被告罗柳寿的委托诉讼代理人易茂松、张宝发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福建永同建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告返还工程款人民币530538.3元及利息（利息以530538.3元为基数按人民银行同期贷款利率计息，自起诉之日起算至工程款全部返还之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。被告罗柳寿辩称，1、本案中，原、被告之间并没有明确确定四栋楼层的全部工程量，导致无法确认最终尚未完成的工程量。双方在法院组织下，协商确认由湖南华鹏工程造价咨询有限公司进行鉴定，并出具了鉴定报告，确定了四栋楼的已经完成的工程量和未完成量，对于已经完成的工程量没有异议，但对于未完成的工程量是有异议的，主要指飘窗和花池，这两项工程是原告自己要求不需要被告做了，该部分未完成的工程量不应该计算到所承包的施工内容中，因此原告诉请不符合事实。2、根据已经完成工作量的综合人工（建筑）的标准及市场相关行情，该单价不是鉴定意见征求稿中的76元/天，而是65元/天，J.2人工、主要材料（工程设备)、机械用量汇总与单价表中给出的市场价超出市场价格，以及并没有参考实际完成工作量的标准，是没有事实依据的，价格偏高，该价格违反客观事实，与实际情况差距甚远，缺乏证明力。J.2人工、主要材料（工程设备)、机械用量汇总与单价表中的序号6模板竹胶合板（15mm双面膜）市场价存在异议。根据市场相关行情的标准价格，模板竹胶合板（15mm双面膜）的单价为26.35/m2，不是鉴定意见征求稿中的70.5元/m2，J.2人工、主要材料（工程设备)、机械用量汇总与单价表中给出的市场价远超出市场价格，价格偏高，是没有按照实际市场的价格进行调查分析而得出鉴定意见，该价格违反客观事实，与实际情况差距甚远，缺乏证明力。3、原告在起诉起诉时，诉称被告所承包的施工内容有58000元之多未完成工程量，其主张不符合实际，与实际情况差距太大。而被告主张未完成工程量更接近事实，更符合实际，更合理，而此次鉴定的原因更多是原告的诉求不符合实际，过于夸大事实，故该鉴定是由原告的行为所导致，并且与原告的诉求息息相关，同时与原告的诉求差距较大，本次的鉴定费用应当由原告承担。综上所述，原告诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院查明事实，依法判决驳回原告的诉讼请求，切实保护被告合法权益。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证，并在卷佐证。根据原、被告各方的诉辩及原告提供的证据，本院确认以下法律事实：2016年10月31日，原告福建永同建筑公司(甲方)与被告罗柳寿（乙方）签订关于万恒·白金汉宫项目8#楼木工班木料承包合同，2017年3月10日9#楼木工班木料承包合同，2017年8月3日签订关于万恒·白金汉宫项目11#楼东头及12#楼的木工班木料承包合同，三份合同均约定：由被告罗柳寿采用包工包料的形式承包施工，单价按建筑面积计算，包含完成工程量发生的所有人工费用、材料费、周转材料的租赁费、小型机料具费用和低值消耗品费用，如由于乙方人员违章作业不遵守安全操作规程造成的保险公司理赔后发生的5000元以内的安全事故责任与经济损失由乙方承担，重大安全事故保险公司理赔后发生的5000元以上的安全事故责任由乙方承担40%，甲方承担60%。其中万恒·白金汉宫项目8#楼的合同约定综合单价为142元/㎡，材料费按54元/㎡结算，民工工资按88元/㎡结算，主体标准层需完成五层后开始按月结算进度款（架空层及五层标准层进度款在余下27层标准层进度款中分层返还，每层返还1/27），材料费按每月完工建筑面积54元/㎡支付已完成建筑面积总价款40%，民工工资按每月完工建筑面积88元/㎡支付已完工建筑面积价款的90%，主体结构封顶后材料款支付至合同材料总价的80%，合同范围内所有事宜完成后民工工资及材料款均支付至合同总价的95%，剩余5%工程竣工验收合格后一年内付清；万恒·白金汉宫项目9#楼、11#楼东头及12#楼的合同约定综合单价均为148元/㎡，材料费按56元/㎡结算，民工工资按92元/㎡结算，主体标准层需完成五层后开始按月结算进度款（架空层及五层标准层进度款在余下27层标准层进度款中分层返还，每层返还1/27），材料费按每月完工建筑面积56元/㎡支付已完成建筑面积总价款40%，民工工资按每月完工建筑面积92元/㎡支付已完工建筑面积价款的90%，主体结构封顶后材料款支付至合同材料总价的80%，合同范围内所有事宜完成后民工工资及材料款均支付至合同总价的95%，剩余5%工程竣工验收合格后一年内付清。涉案项目工程未完全完工，原、被告双方均对工程款结算上有争议。原、被告于2019年1月23日就该项目建筑面积造价结算委托了湖南科润达工程造价咨询有限责任公司进行咨询，咨询报告编制结论：万恒白金汉宫项目12#楼地下两层、地上32层；总建筑面积为17452.38㎡，其中地下室部位为2137.40㎡，地上部位为15314.98㎡。原告已向被告付款部分工程款，原告向被告主张按照合同约定承担40%安全事故责任，退还原告多付的工程款未果，故酿成本案纠纷。另查明，原告将上述造价咨询结果作为证据向法院提交，但被告否认该份证据，原告当庭申请重新鉴定，故经本院主持双方选定的湖南华鹏工程造价咨询有限公司就原、被告工程量及工程款进行鉴定，重新鉴定结果为万恒白金汉宫二期8#楼建筑面积为18710.35㎡；9#楼建筑面积为19021.82㎡；11#楼东头建筑面积为19319.07㎡；12#楼建筑面积为19206.67㎡。万恒白金汉宫二期8#、9#、12#、11#东头工程未完成工程量所对应的的工程款为601717.06元。再查明，原告福建永同建筑公司与被告罗柳寿就涉案项目已付工程款进行了核对，且经双方签字确认已经支付工程款为10584818元，代付欧阳魁、何庆柏、秦大六、秦大保就业补助合计132754元，根据合同约定被告罗柳寿应承担53101.6元，另被告罗柳寿垫付秦大六、秦大保医药费21575元。又查明，庭审期间因委托重新鉴定所产生的鉴定费100000元。本院认为，本案建设工程施工合同纠纷，原告福建永同建筑公司与被告罗柳寿签订关于万恒·白金汉宫项目8#楼、9#楼、11#楼东头及12#楼木工班木料承包合同，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应当受到法律的保护，合同双方当事人应该按照合同所确立的权利义务履行。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。本案中，经本院主持双方选定的湖南华鹏工程造价咨询有限公司就原、被告工程量及工程款进行鉴定，虽原、被告双方对鉴定结论均有异议，但该鉴定结论程序合法，事实清楚，应当成为本案定案的依据。根据鉴定结论中未完成工程量对应工程款601717.06元计算，已完工的工程量工程款为10572191.54元（按鉴定结论认定的总建筑面积乘以合同约定的面积单价得出的面积总工程款11173908.6元-未完成工程量对应工程款601717.06元）。经双方结算并签字确认，原告福建永同建筑工程公司已向被告罗柳寿支付10584818元，垫付欧阳魁、何庆柏、秦大六、秦大保的工伤理赔款132754元，根据合同约定“重大安全事故保险公司理赔后发生的5000元以上的安全事故责任由乙方承担40%，甲方承担60%”。故被告罗柳寿应承担工伤理赔款为53101.6元（132754元×40%）；并核减被告罗柳寿垫付的秦大六、秦大保医药费为21575元。故被告罗柳寿最终退还工程款为44153.06元（已经支付被告罗柳寿的工程款10584818元-已完工的工程量工程款10572191.54元-被告罗柳寿垫付的秦大六、秦大保医药费21575元+被告罗柳寿应承担工伤理赔款53101.6元）。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告福建永同建筑工程公司向被告罗柳寿主张返还多余工程款，被告罗柳寿应当返还未返还，履行合同不符合约定，故原告福建永同建筑公司诉请被告罗柳寿以未返还工程款为基数，自起诉之日即2019年4月10日起至完全返还工程款之日止按同期银行贷款计算的利息，本院予以支持。经本院核对，该利息为1210.28元（暂计算至2019年11月16日止，44153.06元×230天×年利率4.35%÷365天）。本案中，被告罗柳寿在双方结算单上特意明确“20万元押金未退，秦大六、秦大保医疗费未退，AB栋70365元未付，C区23017未付”。经庭审查明及被告罗柳寿确认，20万元押金及AB栋的70365元和C区23017元均属万恒白金汉宫系一期时发生的，与二期无关。一期与二期的施工单位属于两个不同的施工单位，故被告罗柳寿主张的该部分内容可另案主张权利。本案中，原告福建永同建筑公司主张尚欠周转材料的租赁费150000元以及打凿班组民工工资20000元应在应付工程款中予以扣除，因其未在本案中提供证据证明其已代付的事实，本院不予认可。原告福建永同建筑公司与被告罗柳寿诉争的8#楼、9#楼、11#楼东头及12#楼木工班木料承包合同系包工包料，原告福建永同建筑公司已付的工程款中已包含涉案项目应付的材料款及民工工资，即使材料供应商及民工班组主张权利，根据合同相对性原则，原告福建永同建筑公司并非责任承担方。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告罗柳寿于本判决生效之日起十日内返还原告福建省永同达建筑工程有限公司工程款44153.06元、利息1210.28元（暂计算至2019年11月16日止），合计45363.34元，后段利息以未还工程款为基数，自2019年11月17日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至工程款完全返还之日止；二、驳回原告福建省永同达建筑工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4553元，由被告罗柳寿负担。本案重新鉴定费100000元，由原告福建省永同达建筑工程有限公司负担50000元，被告罗柳寿负担50000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  易晖二〇一九年十二月九日法官助理阳琼书记员刘锴附:相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。