山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁14民终3965号上诉人（原审原告）：赵金菊，女，1968年5月20日出生，汉族，住山东省德州市德城区。委托诉讼代理人：信国杰，男，1969年10月15日出生，汉族，住山东省德州市德城区，系赵金菊之夫。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，住所地：河北省沧州市运河区北环中路运河桥西。负责人：王可，总经理。委托诉讼代理人：杨国华，河北冀星律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑培云，河北冀星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏永河，男，1958年9月7日出生，汉族，住河北省沧州市吴桥县。被上诉人（原审被告）：吴桥县民意出租汽车有限责任公司，住所地：河北省沧州市吴桥县桑园镇104国道西连城水岸9号楼。法定代表人：孙伟伟。上诉人赵金菊、中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司因与被上诉人夏永河、吴桥县民意出租汽车有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省德州经济技术开发区人民法院（2018）鲁1491民初2086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。赵金菊上诉请求：一、依法撤销德州经济技术开发区人民法院(2018)鲁1491民初2086号民事判决书，将本案发回重审或依法改判支持上诉人的误工费和护理费（上诉金额为48968.26元）；二、一审案件受理费、上诉费等由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、上诉人因本事故造成九级伤残，造成240天的误工损失，一审法院未支持上诉人的误工费用是错误的，严重损害了上诉人的合法权利；上诉人从事保姆行业，在家照顾两个孙子并从事务农，由儿子信中兴支付保姆费用，介于其与儿子系近亲属关系，没有支付费用的证据。根据赵金菊提交的户口簿及身份证能够证明上诉人在德州经济技术开发区居住，系种粮农民。结合本案发生事故时上诉人骑着电动车带着孙子，也能印证上诉人从事保姆行业，且上诉人也从事务农，一审法院即使不按照保姆行业标准支持上诉人的误工费也应当按照其从事务农计算上诉人的误工损失，而一审法院均未支持是错误的，损害了上诉人的合法权益。二、一审法院对上诉人的护理费用计算是错误的。根据上诉人向法庭提交的证据足以证明护理人员因护理上诉人造成的实际误工损失，一审法院酌定支持信中兴19天的护理费是错误的，应当按照实际误工天数计算其护理费用。中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司辩称，1、赵金菊的误工费无证据支持，年龄超过50周岁不应支持。2、一审法院认定信中兴的护理天数符合生活常识，认定事实正确，请求驳回上诉人赵金菊的上诉请求。夏永河辩称，同保险公司的答辩意见。中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司上诉请求：一、依法撤销德州市经济开发区人民法院(2018)鲁1491民初2086号民事判决第一项，将上诉人赔偿金额中13260.33元判由被上诉人承担。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决医疗费用、护理费用过高，鉴定费、重新鉴定费用应由被上诉人承担。按照保险合同约定，“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，超出部分不应由上诉人承担。被上诉人医疗费用57048.89元，按照国家基本医疗保险的标准，上诉人主张超出标准部分按照总医疗费用的10%计算，即上诉人多负担金额为5705元。被上诉人儿子护理费用标准过高，且未提交其因护理减少收入的银行流水，其护理费标准应按照山东省2018年城镇居民人均可支配收入计算19天，数额为39549/365*19=2058元，上诉人多负担4275.33元。鉴定费用2500元，被上诉人未提供正式发票，无法证实鉴定费用的真实性，且该费用系间接费用，应由被上诉人承担。上诉人申请重新鉴定费用780元，应由被上诉人承担。以上上诉人共计多承担13260.33元，请求二审法院改判由被上诉人承担。赵金菊辩称，因为出事故的时候丈夫正忙，只能由信中兴护理，确实因护理耽误工作。根据贵州广宇建筑劳务有限公司出具的相关证据，护理费应该支持。夏永河辩称，我方不应承担鉴定费，其他由法院依法处理。吴桥县民意出租汽车有限责任公司未到庭参加诉讼，未提交答辩意见。赵金菊向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿金、车损、评估费、停车费、施救费等费用暂定60000元，后期变更数额为357520.89元；二、案件受理费和其他诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月23日16时许，夏永河驾驶车牌号为冀Ｊ×××××的小型轿车，沿赵虎镇赵芙蓉村南北公路由北向南行驶至赵芙蓉村南200米时，因躲避其他车辆，其车与由南向北正常行驶的赵金菊所骑的电动自行车发生碰撞，造成两车损坏，致使赵金菊受伤。该事故经德州市公安局交通警察支队事故处理大队道路交通事故认定书认定，夏永河负事故的全部责任，赵金菊无责任。事故发生后赵金菊被送往德州市中医院治疗，后前往德州市人民医院住院治疗19日，共花费医疗费56542.61元，后续治疗花费医疗费506.28元。经德州德弘法医司法鉴定中心鉴定后，确定赵金菊左髋关节置换术后，构成人体损伤九级伤残，人工全髋关节更换周期10-20年，每次更换费用50000元人民币或待实际费用发生后予以确认，误工期限240日，营养期限150日，护理期限120日，住院期间二人护理，出院后一人护理。后保险公司提出对赵金菊人工全髋关节置换周期及置换费用进行重新鉴定，经法院委托山东金正法医司法鉴定所鉴定，确定赵金菊伤后行左侧全髋人工关节置换术，建议人工全髋关节更换周期15年，置换费用约50000元或以实际发生为依据。护理人员为赵金菊的丈夫信国杰和儿子信中兴。赵金菊支出鉴定费2500元。夏永河为赵金菊垫付800元，保险公司为赵金菊垫付10000元。另查明，夏永河驾驶的冀Ｊ×××××号小型轿车登记车主为吴桥县民意出租汽车有限责任公司，该车在中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司投保有交强险和商业三者险50万及不计免赔，事故发生在保险期间内。以上事实有当事人依法提交的以下证据予以证实。无异议的证据中，赵金菊提供如下证据：1.德州市公安局交通警察支队事故处理大队第371402420180001768号道路交通事故认定书；2.德州市人民医院住院病案及诊断证明；3.德州市人民医院收费票据七张金额56790.93元、德州市中医院收费票据三张金额257.96元；4.德州德弘法医司法鉴定中心[2019]临鉴损字第211号司法鉴定意见书；5.贵州光宇建筑劳务有限公司营业执照复印件、中国建设银行银行卡客户交易明细清单及个人活期账户交易明细；6.天津市正元建筑装饰工程有限公司营业执照复印件；7.常住人口登记卡；8.信中兴的山东蓝翔职业技能培训学校装载机、挖机综合毕业证和培训证书各两份、挖掘机驾驶员职业资格证书一份。保险公司提供山东金正法医司法鉴定所鲁金正司鉴所[2019]临鉴字第425号司法鉴定意见书一份。有异议的证据中，赵金菊提供如下证据：1.鉴定费收据一张金额2500元；2.贵州光宇建筑劳务有限公司出具的信中兴误工证明；3.天津市正元建筑装饰工程有限公司出具的信国杰误工证明；4.德州经济开发区登岭摩托车维修部出具的维修收据一张金额1280元；5.交通费票据一宗。夏永河提交收到条一张金额800元。以上证据经当庭举证、各方当事人质证。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。夏永河驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶是此次交通事故发生的原因，经交警部门认定，夏永河承担事故的全部责任，赵金菊无责任，事实清楚，各被告均无异议，予以认定。本次事故给赵金菊所造成的经济损失夏永河应当予以赔偿。因夏永河驾驶的事故车辆在保险公司投保有交强险和商业三者险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，保险公司应先在交强险限额内赔偿，剩余不足部分在商业险限额内按责任比例承担赔偿责任。关于原告主张的误工费因其未提供相关证据证明其确实从事保姆行业，故一审法院不予认可。对于原告提交的护理人信中兴的山东蓝翔职业技能培训学校装载机、挖机综合毕业证和培训证书各两份、挖掘机驾驶员职业资格证书一份，保险公司对关联性提出异议，一审法院认为毕业证和培训证书可以证明信中兴具有挖掘机操作技能且与单位发放工资银行流水证明相印证，可以按每月收入10000元计算护理费，但原告提供证据不能够证明信中兴实际误工时间，故考虑信中兴系原告儿子，母亲住院必然回家照顾，因此酌定支持住院期间19日护理费。对于原告提供护理人员信国杰的相关证据不足以证明其主张，故参照山东省2018年城镇居民人均可支配收入39549元/年计算护理费。关于德州德弘法医司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，基于该鉴定系原告单方委托，被告方并未参与，保险公司认为该鉴定报告系原告单方委托，对各项鉴定意见均有异议，请求法院给予5个工作日申请重新鉴定，如不提交视为放弃重新鉴定的权利。一审法院认为，保险公司对该鉴定报告虽有异议，但在规定期间内未对伤残等级及三期申请重新鉴定，故对于该鉴定报告中的伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限及护理人数一审法院予以认可。保险公司提出对赵金菊人工全髋关节置换周期及置换费用进行重新鉴定，经法院委托山东金正法医司法鉴定所出具新的司法鉴定意见书，对于该鉴定报告一审法院予以认可。关于夏永河主张先期垫付款800元，原告不予认可，且夏永河提交证据不足以证明其垫付款事实，故一审法院不予支持。关于保险公司提出不承担诉讼费的辩解意见，一审法院认为，虽不属于保险范围，但法律规定由败诉方承担，故保险公司是否需要承担诉讼费，是依其应否承担赔偿责任决定的，因此，对保险公司的辩解意见不予采纳。就原告赵金菊主张的各项经济损失，一审法院认定如下：1、医疗费57048.89元；经庭审核对有医院票据为证，一审法院予以确认。关于保险公司提出的扣除10%非医保用药的辩解意见，因其未向法院提供确需扣减的证据，故一审法院不予支持。2、住院伙食补助费1900元；经庭审核对有医院住院病案证明赵金菊在德州市人民医院住院治疗19日，每日按100元计算，计100元×19日=1900元，一审法院予以确认。3、营养费4500元；经庭审核对有司法鉴定意见书确定赵金菊营养期限150日，每日按30元计算，计150日×30元=4500元，一审法院予以确认。4、后续治疗费50000元；根据山东金正法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，人工全髋关节置换周期为15年，置换费用约50000元或以实际发生为依据。事故发生时原告年龄50岁且于2018年进行了人工全髋关节置换，结合山东省人均平均寿命76岁，原告进行人工全髋关节置换的次数以1次为宜。故后续治疗费50000元，一审法院予以确认。5、残疾赔偿金65188元；经庭审核对有司法鉴定意见书确定赵金菊为九级伤残。原告主张按2018年上一年度山东省农村居民人均可支配收入16297元/年计算，保险公司予以认可。故赵金菊残疾赔偿金为16297元/年×20年×20%=65188元，一审法院予以确认。6、护理费19335.74元；经庭审核对有司法鉴定意见书确定赵金菊护理期限为120日，住院期间二人护理，出院后一人护理。护理人信中兴护理费按照月工资10000元计算，支持住院期间19日，计10000元÷30日×19日=6333.33元。护理人员信国杰虽然提供误工证明不符合证据要求，不予认可，酌定参照2019年上一年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年计算，计39549元/年÷365日×120日=13002.41元。以上合计护理费19335.74元，一审法院予以确认。7、精神损害抚慰金2000元。参照《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》的相关规定，考虑到赵金菊伤害程度支持2000元为宜，一审法院予以确认。8、鉴定费2500元；关于保险公司提出非正式票据也不是保险理赔项目故不予认可的辩解意见，一审法院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”故该鉴定费2500元由保险公司予以承担，一审法院予以确认。9、交通费500元；原告提供证据不符合证据形式，但考虑到原告入院出院必然产生交通费，酌定支持500元，一审法院予以确认。10.车辆损失费500元；关于原告主张车辆维修费，提供的系收据而非正式发票，但因事故确实造成原告车辆损失，故酌定500元，一审法院予以确认。以上合计203472.63元由保险公司予以赔偿。因保险公司先行垫付10000元应予以扣除。故赵金菊最终获得赔偿为193472.63元（203472.63元-10000元）。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告赵金菊各项经济损失共计193472.63元（已扣除保险公司先期垫付款10000元）。二、驳回原告赵金菊的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3331元，由原告赵金菊负担1531元，被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担1800元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：一审判决对赵金菊医疗费、误工费、护理费、两次鉴定费用的认定及处理是否正确。关于医疗费，赵金菊提交的住院病案及收费票据能够证实其因本案受伤，在德州市人民医院、德州市中医院住院治疗，花费医疗费57048.89元的事实。上诉人保险公司主张应当核减10%的医疗费，但未提交证据证实具体应核减的数额，一审法院未予支持正确。关于误工费，赵金菊主张按保姆标准计算误工费用，但未提交证据证实其在事故发生前从事保姆行业并按保姆行业标准取得收入，一审法院对赵金菊误工费未予支持并无不当。关于护理费，赵金菊提交的信中兴工资流水、毕业证、培训证书、职业资格证书能够证实信中兴的收入情况，但其未提交事故发生之后信中兴的工资流水，故仅凭误工证明不能认定信中兴实际参与护理的天数，一审法院按住院期间19日及月工资10000元计算信中兴因护理造成的误工损失正确。关于鉴定费，德州德弘法医司法鉴定中心出具的鉴定费单据虽非正式发票，但能够证实赵金菊因鉴定花费2500元。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中，赵金菊为确定伤残等级、误工期限等进行鉴定所支出的费用是必要、合理的，属于其因涉案交通事故受到的损失，保险公司应承担赔偿责任。德州德弘法医司法鉴定中心鉴定意见认定：赵金菊人工全髋关节更换周期10-20年，每次更换费用50000元人民币或待实际费用发生后予以确认。保险公司对该鉴定意见不予认可，申请重新鉴定。山东金正法医司法鉴定鉴定所意见认定：赵金菊人工全髋关节更换周期15年，置换费用约50000元或以实际发生为据。重新鉴定的鉴定意见并未否定赵金菊自行委托鉴定的鉴定意见，故重新鉴定费用780元应由保险公司自行承担。综上所述，赵金菊、中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1156元，由上诉人赵金菊负担1024元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担132元。本判决为终审判决。审判长  郭依静审判员  陈 涛审判员  王飞雁二〇一九年十二月二十六日书记员  李汶颖