广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂07刑终369号 原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶文斌，男，1993年10月5日出生于广东省廉江市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省廉江市，被逮捕前住广西钦州市钦北区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年３月１日被刑事拘留,同年４月４日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院审理钦州市钦北区人民检察院指控原审被告人叶文斌犯开设赌场罪一案，于2019年11月8日作出（2019）桂0703刑初293号刑事判决。原审被告人叶文斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料，讯问上诉人，听取检察机关意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年6月，被告人叶文斌曾经为一个赌博网站提供过服务，负责收款、结账和回水等工作。干了7、8个月后，其觉得代理赌博网站来钱快，于是其也想自己代理一个赌博网站来做。2018年6月份，被告人叶文斌在其租住的钦州市钦北区香缇丽景1栋903房内，通过在网上建立了一个名为“大润发2.8”的QQ群，接着在群里下载一个名叫“招财猫”用于自动结算积分、查看开奖结果的自动回复机器人软件，然后通过中介推广该群，招榄玩家进群，参照赌博网站“加拿大28”的玩法以及开奖结果进行赌博。玩家参与赌博之前需通过微信、QQ或者支付宝等方式向叶文斌转钱兑换积分，一元兑换一分，兑换积分之后按照规定格式下注参与赌博，退出赌博时提现，按输赢情况换算剩余分数后进行兑现。期间，叶文斌先后聘请了叶某、黄某1、黄某2贵（另案处理）负责解答玩家的疑问、确保QQ群里的机器人软件正常运行、玩家转钱充值后在机器人软件里给其账户上分和下分以及兑现等工作。2018年8月份，玩家陈某1被人拉进了QQ群，并通过添加QQ号码11×××78(昵称大润发接单)后进入QQ群参与赌博，起初投了20元玩了几次，赢了100多元，之后至2019年1月30日，陈某1先后通过微信及支付宝（微信：×××,支付宝：ｙ8ｄ×××＠163.ｃｏｍ)共计投入了赌注32000元，后因在该赌博群里通过积分显示陈某1连本带利赢了约5万多元，叶文斌看到已超出自己的赔付能力就将陈某1踢出QQ群并拉黑。2019年2月28日，公安机关对该赌博网站进行查处，当场抓获开设赌场的叶文斌以及叶某、黄某1等人，现场缴获台式电脑、手机等赌具。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书，证实2019年2月15日，公安机关对叶文斌等人涉嫌开设赌场进行立案侦查。 2、户籍信息，证实被告人叶文斌犯罪时已满18周岁，具有完全刑事责任能力的事实。 3、抓获经过，证实被告人叶文斌于2019年2月28日在广西钦州市钦北区民安街雄泰香缇丽景1栋903室被抓获的事实。 4、违法犯罪经历查询情况说明，证实被告人叶文斌之前没有犯罪记录。 5、聊天记录、转账记录及银行流水，证实赌博网站运转以及赌资进出的情况。 二、物证 1、台式电脑，证实被告人叶文斌用于开设赌博网站所用的赌具有台式电脑两台。 2、银行卡，证实被告人叶文斌用于收取及支付赌资的银行账户在兴业银行开户（卡号：62×××11）。 三、证人证言 1、证人陈某1的证言，证实2018年8月份，陈某1被人拉进了QQ群，并通过添加QQ号码11×××78(昵称大润发接单)后进入QQ群参与赌博，开始投了20元玩了几次，赢了100多元。后来陆陆续续通过微信及支付宝（微信：×××,支付宝：ｙ8ｄ×××＠163.ｃｏｍ)继续投注，至2019年1月30日，共计投入了赌注32000元，后来在该赌博群里通过积分显示陈某1连本带利共赢了约5万多元，之后群主讲机器出了故障，要到2019年2月12日才能恢复正常。到了2月12日陈某1发现已被对方踢出了群，微信也被拉黑了，于是陈某1就到公安机关报案的事实。 2、证人陈某2的证言，证实陈某2的儿子陈某1在2018年8月份时候，有一个陌生人加了他儿子的QQ，然后把他儿子拉到一个QQ群参与赌博。到了2019年2月12日，他儿子连本带利共赢了约5万多元但提现不了，之前对方称机器故障了，但现在对方把他儿子陈某1踢出了群，微信也被拉黑了，陈某2就陪陈某1到公安机关报案的事实。 四、同案人供述 1、同案人黄某2贵的供述，证实2018年7月份，黄某2贵经黄某1介绍到叶文斌租住的钦州市钦北区香缇丽景1栋903房帮管理赌博网站的工作，主要工作就是通过房间里的两台电脑给玩家上下分、以及转钱、收钱等，除了他之外还有黄某1、叶某，共计三个人轮流上班，分早、中、晚三班，每月工资4000元。 2、同案人黄某1的供述，证实其是2018年7月份开始帮叶文斌管理赌博网站的工作，每月工资4000元。主要工作是平时负责解答玩家的疑问，盯着玩家机器人软件保证其正常运行，玩家充值后负责在QQ群机器人软件里给其账户上分和下分，除了他外，还有黄某2贵、叶某为叶文斌管理赌博网站的工作。赌博网站通过微信收款、支付宝收款和银行卡收款，收款账户都是叶文斌管理、每天的流水不清楚，只有叶文斌才知道。在QQ群里参与赌博的人员最多有二十多人。 ３、同案人叶某的供述，证实其与叶文斌系同胞兄弟关系。其是2018年7月份开始帮叶文斌管理赌博网站的，做了一个月就辞职了。2018年11月又再回来，月工资4000元，主要工作是平时负责解答玩家的疑问，盯着玩家机器人软件保证其正常运行，玩家充值后负责在QQ群机器人软件里给其账户上分和下分。收取玩家投注的赌资主要是通过微信收款、支付宝收款和银行卡收款，支付宝收款和银行卡收款账户用过其本人的，也用过叶文斌的，但共计收取了多少投注款其不清楚，只有叶文斌清楚。 五、被告人供述 被告人叶文斌的供述，证实2017年6月，被告人叶文斌曾经为一个赌博网站提供过服务，负责收款、结账和回水等工作。后来其觉得代理赌博网站来钱快，就决定自己代理一个赌博网站来做。2018年6月份，被告人叶文斌在其租住的钦州市钦北区香缇丽景1栋903房内，通过在网上建立了一个名为“大润发2.8”的QQ群，接着在群里下载一个名叫“招财猫”用于自动结算积分、查看开奖结果的自动回复机器人软件，然后通过中介推广该群，招榄玩家进群，参照赌博网站“加拿大28”的玩法以及开奖结果进行赌博。玩家参与赌博之前需通过微信、QQ或者支付宝等方式向叶文斌转钱兑换积分，一元兑换一分，兑换积分之后按照规定格式下注参与赌博，退出赌博时可以联系要求提现，按输赢情况换算剩余分数后进行兑现。叶文斌用其所有的七万元作赌本，其中一万多元用来发工资，五万多元作赌资。2018年7月份，先是叶某帮他管理，后来又找来了黄某1一起帮管理，但是一个月后，叶某辞职不做了，黄某1又推荐了一个叫黄某2贵的人来帮管理，每人每月工资4000元。叶某、黄某1、黄某2贵主要是负责解答玩家的疑问、盯着QQ群里的机器人软件保证其正常运行、玩家转钱充值后在机器人软件里给其账户上分和下分以及兑现等工作。开始用QQ、微信和支付宝收取玩家投注款，后来因为QQ和微信被封号，就改用支付宝收款了。网站最多参与赌博的人员有四十多人。2019年2月12日，赌博群里通过积分显示玩家陈某1连本带利赢了5万多元，叶文斌觉得已超出自己赔付能力就将陈某1踢出QQ群并拉黑。 六、勘验、检查、辨认等笔录 1、现场勘验笔录、辨认现场的笔录，证实被告人叶文斌开设赌博网站的地点位于钦州市钦北区香缇丽景1栋903房内。 2、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实公安机关在钦州市钦北区香缇丽景1栋903房内查获了叶文斌开设的赌博网站，并依法扣押了叶文斌用于作案的台式电脑两台、手机6部、银行卡1张（卡号：62×××11）。 3、辨认笔录，证实被告人叶文斌辨认出日常帮其管理赌博网站的人员是黄某1、叶某、黄某2贵；黄某1辨认出请其管理赌博网站的人是叶文斌，同其一起参与日常管理网站还有叶某、黄某2贵；黄某2贵辨认出开设赌博网站的人是叶文斌，其他一起帮叶文斌管理网站的人员有黄某1、叶某；叶某辨认出开设赌博网站的人是叶文斌，帮叶文斌管理赌博网站的还有黄某1、黄某2贵。 原判认为，被告人叶文斌利用互联网建立赌博网站并接受投注，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人叶文斌犯开设赌场罪成立。被告人叶文斌到案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可从轻处罚。关于公诉机关指控被告人叶文斌经营的赌博网站累计接受下注100万元，属情节严重的意见。经查，本案同案人黄某2贵、黄某1、叶某在侦查阶段的供述，以及被告人叶文斌的供述，能相互印证被告人叶文斌建立赌博网站并接受投注的事实，但无法证实涉嫌赌博投注数额及参赌的具体人数，故对公诉机关该部分的指控，不予支持。被告人叶文斌及其辩护人提出被告人开设赌场的行为不构成情节严重，以及被告人叶文斌归案后，如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，认罪态度较好，可以从轻处罚的辩解、辩护意见，经查属实，予采纳。根据被告人叶文斌犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，决定对被告人叶文斌从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人叶文斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万元；二、扣押在案的台式电脑两台、手机6部等物品依法由扣押机关依法处理。 上诉人叶文斌上诉称，其本人能够自愿认罪，认罪态度良好，并且积极缴纳罚金，检察机关也建议对其从轻处罚，一审法院对其判处有期徒刑一年十个月，量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。 钦州市人民检察院认为，起诉书指控和一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确；上诉人提出的上诉理由不成立；原判适用法律正确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。 二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，且原判认定本案事实和采信的证据均经庭审举证、质证并查证属实，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人叶文斌利用互联网建立赌博网站并接受投注，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。原判以开设赌场罪追究叶文斌的刑事责任，并无不当。上诉人叶文斌到案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可从轻处罚。一审法院在量刑时已经综合考虑上诉人叶文斌在本案中所具有的量刑情节，对其所判处的刑罚已是在法定量刑幅度内从轻处罚，量刑适当。上诉人叶文斌提出原判量刑过重的上诉理由不成立，本院不予采纳。钦州市人民检察院的意见成立，予以采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 谭玉强 审 判 员 李运增 审 判 员 黎 刚 二〇一九年十二月十九日 法官助理 赵丽娟 书 记 员 邝子翔