山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10840号 上诉人（原审被告）：莱阳市江群工程劳务服务有限公司，住所地山东省烟台市莱阳市五龙北路269号。 法定代表人：王维江，总经理。 委托诉讼代理人：薛江彩，山东莱励律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:青岛克胜木业有限公司，住所地青岛市李沧区湘潭路55号乙北二区19号。 法定代表人：杨偌菡，董事长。 委托诉讼代理人：吕军宝，青岛李沧鼎盛法律服务所法律工作者。 上诉人莱阳市江群工程劳务服务有限公司（以下简称江群公司）因与被上诉人青岛克胜木业有限公司（以下简称克胜公司）买卖合同纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院（2019）鲁0213民初3399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭,进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人江群公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回克胜公司的诉讼请求。事实和理由：江群公司莱西分公司不是上诉人设立和注销，其负责人与上诉人无关。被上诉人一审提交的合同单据、欠条和付款，上诉人都没经手。分公司设立涉嫌刑事犯罪，上诉人已经向公安机关报案。 被上诉人克胜公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 克胜公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令江群公司支付材料款215093.47元整及利息；2、判令江群公司支付违约金；3、本案诉讼费由江群公司承担。 一审法院认定事实：江群公司系莱江群公司莱西分公司的总公司，该分公司于2019年7月1日（本案一审诉讼期间）注销。克胜公司（乙方）与江群公司莱西分公司（甲方）于2018年10月26日签订《货物购销合同书》，双方约定：一、工程概况工程名称为一汽解放人才公寓；工程地点为即墨市段村镇驻地；工程建筑面积约20000平方米；工程供货起止时间为空白，但约定乙方为本工程模板木方独家供应商，如果甲方有其他供应商，乙方有权停止供货并要求甲方除支付金额货款外加付20%违约金。二、价格清单及说明规格型号为1.22×2.44×0.0120的覆模板，单价73元；规格型号为1.22×2.44×0.0090的覆模板，单价65元；规格型号为4×0.05×0.08的木方，单价为1700元；规格型号为3×0.05×0.08的木方，单价为1730元；上述四种规格型号均备注了±0.5mm。并注明本合同不含税，含运费价格。四、交货方式、地点、运输方式、交货期限及到达费用负担⑴乙方送货，乙方应将货物运送至甲方指定的地点，乙方负责运费，卸货费用由甲方自行负担。⑵交货地点及工程名称即墨市一汽解放人才公寓1#7#9#五、收货乙方送货的，乙方应将货物交付甲方工地负责人或工地负责人梁克臣监收。⑶交货期限：乙方送货或托运的，乙方应在甲方（提前三天）通知确定的交货日期按时送至到货地点，实际交货提前的，发生的费用甲方承担。逾期交货的，乙方承担违约责任。六、货款结算方式货到工地验收合格后一个月内付清全部货款。以现金形式结算。如到期未付，甲方承担未付款项金额20%的违约金给乙方。八、1.甲方支付的货款必须打入乙方指定账户，备注模板款或木方款货款，并注明收款单位(青岛克胜木业有限公司或王有永)。克胜公司及江群公司莱西分公司在上述合同中加盖各自的印鉴，梁克臣作为江群公司莱西分公司的委托代理人在合同中签字。2018年11月2日，克胜公司向江群公司莱西分公司提供①规格为1.22×2.44×0.0090的黑膜270张、单价65元、金额为17550元；②规格为3×0.05×0.08的木方4.704m3，单价1730元、金额为8137.92元。以上两项合计25687.92元，签收人为李文良。2018年11月6日，克胜公司向江群公司莱西分公司提供①规格为3×0.05×0.08的木方2.688m3、单价1730元、金额为4650.24元；②规格为2.6×0.05×0.08的木方2.330m3，单价1730元、金额为4030.90元；③3.4×0.05×0.08的木方12.186m3、单价1730元、金额为21081.78元；④4×0.05×0.08的木方3.584m3，单价1700元、金额为6092.80元。以上四项合计35855.72元，签收人为李文良。2018年11月10日，克胜公司向江群公司莱西分公司提供规格为3×0.05×0.08的木方17.280m3，单价1730元、金额为29894.4元。2018年11月11日，克胜公司向江群公司莱西分公司提供规格为1.22×2.44×0.0090的黑膜1275张、单价65元、金额为82875元，签收人为李文良。2018年11月27日，克胜公司向江群公司莱西分公司提供规格为①2.6×0.05×0.08的木方4.680m3、单价1730元、金额为8096.4元；②3.4×0.05×0.08的木方6.120m3、单价1730元、金额为10587.60元；③3×0.05×0.08的木方5.376m3、单价1730元、金额为9300.48元；④3.4×0.05×0.08的木方6.093m3、单价1730元、金额为10540.89元；⑤3.4×0.05×0.08的木方0.870m3、单价1730元、金额为1505.10元，以上五项合计40030.47元，签收人为王振涛。上述出库单涉及货款合计为214343.51元。另查明，克胜公司与江群公司莱西分公司签订上述合同前，克胜公司于2018年10月15日还向江群公司莱西分公司提供①规格为1.22×2.44×0.0120的黑膜525张、单价73元、金额为38325元；②规格为1.22×2.44×0.0120的黑膜100张、单价73元、金额为7300元；③规格为4×0.05×0.08的木方4.544m3，单价1700元、金额为7724元；④规格为4×0.05×0.08的木方3.136m3，单价1700元、金额为5331.20元；⑤规格为3×0.05×0.08的木方2.352m3，单价1730元、金额为4068.96元。以上五项合计62749.96元，签收人为梁克臣。江群公司莱西分公司于2018年10月26日即涉案合同签订当日给付克胜公司货款40000元，余款由梁克臣向克胜公司出具欠条一份，内容为“今欠到青岛克胜木业有限公司木方、木胶板款￥22749.00元大写贰万贰仟柒佰肆拾玖元整”并加盖了江群公司莱西分公司印鉴。再查明，江群公司莱西分公司于2019年2月24日、3月19日、3月20日以现金方式分别给付克胜公司货款人民币2000元、16000元、4000元，尚欠克胜公司货款215093.47元未付。又查明，克胜公司起诉时以江群公司、江群公司莱西分公司为共同被告。克胜公司以诉讼期间江群公司莱西分公司已注销为由申请撤回对分公司的起诉，并获一审法院准许。 一审法院认为，克胜公司与江群公司莱西分公司之间的买卖合同法律关系依法成立并有效。克胜公司提交的货物购销合同、出库单、欠条、对账单以及证人证言能够互相印证江群公司莱西分公司尚欠克胜公司货款215093.47元未付。现江群公司莱西分公司已注销，因此克胜公司要求江群公司承担给付货款的义务，于法有据，一审法院予以支持。克胜公司与江群公司莱西分公司在货物购销合同中约定，货到工地验收合格后一个月内付清全部货款；如江群公司莱西分公司到期未付，则承担未付款项金额20%的违约金给克胜公司。江群公司莱西分公司未按约定向克胜公司支付货款，因此克胜公司要求江群公司按合同约定承担违约责任，即按未付货款215093.47元的20%支付违约金43018元，未超过法律规定的最高限额，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决：一、莱阳市江群工程劳务服务有限公司于判决生效之日起十日内向克青岛克胜木业有限公司支付货款215093.47元。 二、莱阳市江群工程劳务服务有限公司于判决生效之日起十日内向青岛克胜木业有限公司支付违约金43018元。三、驳回克胜公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4526元，减半收取2263元；财产保全费1920元，共计4183元（克胜公司均已预交），由江群公司承担，江群公司于判决生效之日起十日内给付克胜公司4183元。 二审中，江群公司提交新证据莱西市市场监管局企业档案一份，证明分公司设立登记资料中，王维江签名签章均非本人，且联系电话和邮编也非上诉人。另外，公章均为假冒。涉及上诉人单位的公司章程当中有明确的莱阳市市场监管局档案查询专用章，但是却被列入该档案，原因不明。章程中王维江签名与莱西市场监管局档案中的签名明显不一致。上诉人于2019年9月5日下午以非法私刻公章、假冒注册公司为由向莱阳市公安局河洛派出所报案，派出所同意向法庭说明情况。 本院认为，证据加盖莱西市市场监督管理局印章，对其真实性予以采信；对其关联性，将在裁判理由部分予以分析。 一审判决认定的买卖合同以及货物数量、价款，双方当事人对于该部分事实均未上诉，故本院对上述事实予以确认。 本院认为，作为总公司，江群公司应对分公司的债务承担清偿责任。但分公司设立必须是江群公司真实意思表示，否则，总公司可以免责。江群公司二审辩称，分公司是案外人通过盗用公章和伪造签名而设立，并已经向公安机关报案。但截至二审判决时，公安机关未予以立案，不能证明本案涉嫌刑事犯罪；而且，江群公司在一审答辩时认可对方主张的事实和理由，仅对欠款金额有异议。故，根据工商登记信息，结合一审答辩陈述以及公安机关侦查信息，本院认为，本案中不宜认定分公司设立涉嫌刑事犯罪，对江群公司的上诉主张不予采信。 综上，上诉人江群公司上诉理请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理4526元，由江群公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  高大海 审判员  朱见晓 审判员  刘歆鑫 二〇一九年十二月二日 法官助理 郭建才 书记员隋欣孜