河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终8105号上诉人（原审被告）：崔志辉，男，1982年12月9日出生，汉族，现住任丘市。委托诉讼代理人：陈学峰、曹娜娜，河北铭鉴（任丘）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张语录，男，1966年10月3日出生，汉族，现住任丘市。委托诉讼代理人：高娜、王松洪，任丘市利民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李项东，男，1986年5月13日出生，汉族，现住任丘市。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司任丘支公司，住所地任丘市建设东路。负责人：马俊峰，经理。上诉人崔志辉因与被上诉人张语录、李项东、中国人民财产保险股份有限公司任丘支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2018）冀0982民初4770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。崔志辉上诉请求：1.撤销任丘市人民法院（2019）冀0982民初4770号判决书；2.驳回被上诉人张语录对上诉人的诉请。事实与理由：一审判决认定事实不清，且认定事实错误。一审从司法鉴定的使用到归责分担，从程序到实体均有重大错误，且一审适用法律错误。上诉人特依法上诉，敬请二审支持上诉人的上诉请求。张语录辩称，一、一审判决釆用的司法鉴定意见书、残疾辅助器具评估鉴定意见书均是双方经过充分协商、质证，法院依法委托具有鉴定资质的鉴定机构作出，程序合法，鉴定结论明确，一审依法作为判案的依据是合法的，请二审法院依法驳回被答辩人的上诉。二、本次事故中张语录系非机动车方，负事故次要责任，李项东负事故主要责任。根据河北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十八条之规定，非机动车驾驶人或行人负事故次要责任的，减轻机动车方百分之十至百分之二十的赔偿责任，故一审法院认定超出交强险的部分由被答辩人方承担80%的赔偿责任符合法律规定。综上所述，一审法院认定事实清楚，程序合法、适用法律正确，被答辩人的上诉纯属拖延诉讼，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。李项东未作二审答辩。保险公司未作二审答辩。张语录向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、误工费、护理费、住宿费、交通费、车辆损失费等共计448360.93元；2.诉讼费、鉴定费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月7日18时10分许，李项东驾驶豫Ｅ×××××重型非载货专项作业车由东向西行驶至任丘市雁翎路双塔村小两口蛋糕坊门口路段时，与前方顺行的张语录驾驶电动自行车相撞，致张语录受伤，双方车辆不同程度损害的交通事故。该事故经任丘市公安交通警察大队勘察，认定李项东负此次事故主要责任；张语录负次要责任。事故发生后，原告前往北京水利医院接受治疗，主要诊断为损毁伤（左小腿、左裸、左足）、Ⅱ型糖尿病、创伤后伤口感染（左小腿残端）。住院期间自2018年8月7日至2018年9月17日，实际住院41天。原告为此共支付医疗费92182.68元。被告保险公司给原告垫付医疗费10000元、被告崔志辉给原告垫付医疗费30000元。另查明，任丘法医鉴定中心任丘法鉴［2018］临鉴字第761号司法鉴定意见书载明“1.张语录之损伤属于七级伤残；2.张语录住院期间需贰人护理，出院后壹人护理30日，营养期限90日，出院后休息期限120日”。原告为此支付鉴定费1600元。天恩辅鉴书第[1903006]号残疾辅助器具评估鉴定意见书载明“适合配置普通适用性组件式小腿硅胶接受腔假肢以代偿其遗失功能，假肢价格为人民币32500元；以上假肢使用寿命为四年；假肢每年维修保养费用为假肢价值的6%；首次安装假肢康复训练时间需45天，安装及康复期间需陪护人员1到二人（至少一人），后期更换假肢康复时间需5天，需陪护人员1人；安装及康复训练期间每日康复训练费120元；每人每天食宿费用90元。鉴于患者截肢后肢体无法再行生长，截肢患者需终身佩戴假肢以代偿其遗失功能：故假肢的赔偿期限建议计算至中国人口平均寿命76周岁；如当地法律法规有规定的，从其规定。[但年龄在60周岁以下的、首次赔偿最低应不低于20年计算]”。原告为此评估鉴定支付费用为4100元。又查明，原告于2018年9月17日至2018年9月29日和2018年10月31日至2018年11月24日在国家康复辅具研究中心北京辅具装配部装配假肢，截止2018年11月24日共计36天，患者假肢已经装配完成。在此期间，根据患者伤残情况及康复训练需要，需由1人护理。该单位食宿标准为住宿每人每天20元，伙食每人每天50元。再查明，原告住院期间由张月影、韦明护理，出院后及第一次安装假肢期间由女儿张月影护理。张月影系天津塘沽瓦特斯阀门有限公司员工，工资5000元/月；韦明系哈里伯顿（中国）能源服务有限公司员工，护理期间工资扣发。张语录系任丘市青塔乡双塔村村民张小明经营的防水材料生产工厂员工，住院及休养期间工资停发。原告张语录有父亲张连庆需要赡养，张连庆有四个子女，次子张红生现在监狱服刑，2026年服刑期满。再查明，被告崔志辉为其所有的豫Ｅ×××××车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三者险20万元及不计免赔，事故发生在保险期间。庭审中，被告李项东、崔志辉自认李项东是雇员、崔志辉是雇主。上述事实有原、被告的陈述，道路交通事故认定书、保险单、机动车行驶证、机动车驾驶证、门诊收费票据、费用分类汇总报表、住院收费票据、住院病历、住院诊断证明书、司法鉴定意见书、残疾辅助器具评估鉴定意见书、国家康复辅具研究中心北京辅具装配部的证明、高速公路收费票据、火车票、任丘市青塔乡双塔村村民委员会证明、误工证民、劳动合同、营业执照、银行流水、税收完税证明、常住人口登记卡等证据证实。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿;超出责任限额的部分，机动车和非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。李项东驾驶豫Ｅ×××××重型非载货专项作业车与张语录驾驶电动自行车相撞，致张语录受伤，双方车辆不同程度损害的交通事故。该事故经任丘市公安交通警察大队勘察，认定李项东负此次事故主要责任，张语录负次要责任，有道路交通事故认定书证实，一审法院予以认定，因张语录驾驶电动自行车属于非机动车，故本案中被告承担80%责任、张语录承担20%责任为宜。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。崔志辉是雇主、李项东是雇员，李项东驾驶机动车措施不当，未确保安全，存在重大过失，故被告李项东应当与崔志辉承担连带赔偿责任。原告主张医疗费92182.68元、住院伙食补助费4100元，有门诊收费票据、费用分类汇总报表、住院收费票据、住院病历、住院诊断证明书证实，予以支持。原告主张营养费30元/天计算131天为3930元，有鉴定报告证实，符合法律规定，一审法院予以支持。经鉴定，原告张语录之损伤属于七级伤残，原告主张残疾赔偿金按照河北省2018年度农村居民人均年可支配收入14031元的标准，计算20年再乘以残疾系数0.4为112248元，其主张精神抚慰金20000元，符合法律规定，予以支持。原告主张被扶养人生活费7589元，请求合法，予以支持。原告主张误工费按居民服务、修理和其他服务业标准计算，符合法律规定，但原告计算标准应为每天102元，原告要求计算231天的误工费天数过长，重复计算45天的误工日期，实际误工日期应为186天，故原告的误工费应为18972元。原告主张的护理费47416.6元过高，存在重复计算和护理费过高的情况，护理人员张月影共计需要护理原告120天，其月工资为每月5000元，护理费为20000元。原告主张的另外一个护理人员韦明的护理费过高，住院期间韦明护理41天，按照居民服务业平均工资每天102元计算，护理费为4182元。上述护理费合计24182元。根据残疾辅助器具评估鉴定意见书，假肢使用寿命为四年，计算至中国人口平均寿命76周岁，故原告需要佩戴24年假肢、除第一次安装外，另需要更换5次假肢，维修保养假肢24年。假肢更换费用按假肢32500元/次计算6次为195000元、假肢维修保养费按假肢价格的6%计算24年为46800元、康复训练费按120元/天计算61天为7320元、康复训练期间食宿费为70元×36天×2人＋25天×90元×2人=9540元，上述费用共计258660元。原告主张交通费2000元，有证据证明的票据为347元，其余虽未提供证据，但考虑到住院、出院过程中会产生交通费，一审法院酌定交通费1000元。被告崔志辉辩称承担1500元急救车费用，原告不认可，被告提供的微信转账不能证实被告的该主张，故一审法院不予支持。综上，原告损失共计542863.68元。原告的医疗费92182.68元、住院伙食补助费4100元、营养费3930元、康复训练期间食宿费9540元，共109752.68元，被告保险公司在交强险限额内承担医疗费10000元，超出部分由被告保险公司在商业三者险赔偿限额200000元内按80%承担79802.14元。残疾赔偿金112248元、精神抚慰金20000元、被扶养人生活费7589元、误工费18972元、护理费24182元、残疾辅助器具费249120元（258660元-9540元）、交通费1000元，合计433111元，由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿袁高鹏110000元，超出部分323111元按80%计算为258488.8元，由被告保险公司在商业三者险200000元赔偿限额内承担120197.86元，由被告崔志辉承担138290.94元、李项东承担连带赔偿责任。综上，被告保险公司赔偿原告各项损失320000元，因保险公司已经垫付原告医疗费10000元，故被告保险公司再赔偿原告各项损失310000元。因被告崔志辉为原告垫付医疗费30000元，故崔志辉再赔偿原告108290.94元，李项东承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司任丘支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告张语录医疗费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费等共计310000元。二、被告崔志辉于本判决生效之日起十日内赔付原告张语录残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费等各项损失共计108290.94元，李项东承担连带赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4062元、鉴定费5700元、保全费3020元，由原告张语录承担857元；被告中国人民财产保险股份有限公司任丘支公司承担8838元；被告崔志辉承担3087元,被告李项东承担连带责任。二审庭询中，到庭当事人未有新证据提供。上诉人崔志辉提出以下三点补充意见：一、一审对被上诉人未发生的假肢费用予以支持，不符合法律规定，一审认定假肢按照六次费用更换计算费用为195000元，因尚未发生，所以上诉人请求假肢费用按照更换后产生的费用由上诉人赔偿或者是按照鉴定一到两次支付一次，对于被上诉人的费用分期支付；二、一审对于被上诉人非因交通事故产生的医疗费用不应该由上诉人承担，例如在住院期间，用于治疗糖尿病支付的费用，应当予以扣减；三、本次事故是由于被上诉人错误行使在机动车道上造成，我们评判电动自行车属于机动车还是非机动车，应以时速进行评判。电动车时速以达到机动车标准，故本案应按照三七比例进行赔偿。本院二审查明其他案件事实与一审一致。本院认为，案涉天恩辅鉴书第【1903006】号残疾辅助器具评估鉴定意见书系一审法院委托有鉴定资质的部门出具，一审法院根据该鉴定意见书的评估意见计算及支持张语录本案残疾辅助器具费等费用，并无不妥。崔志辉主张上述费用属未发生的费用应分期支付，因其理据不足，本院不予支持。对于案涉张语录的医疗费用，崔志辉主张应剔除治疗与交通事故无关疾病部分所产生的费用，对此并未申请关联性鉴定，本院不予支持。另，张语录在案涉交通事故中驾驶车辆为电动自行车有事故认定书在案佐证，一审法院据此认定该车辆为非机动车并以此作为确定本案责任比例的主要考量因素，有事实和法律依据，并无不妥。崔志辉主张上述车辆为机动车，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2466元，由上诉人崔志辉负担。本判决为终审判决。审判长  常秀良审判员  李 霞审判员  付 毅二〇一九年十二月十三日法官助理尹昊书记员王蒙