湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)湘07刑终343号原公诉机关湖南省安乡县人民检察院。上诉人(原审被告人)刘二喜，男，1956年2月4日出生，湖南省安乡县人，汉族，初中文化，无业，住安乡县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年7月5日被安乡县公安局刑事拘留，同年7月16日被执行逮捕。现羁押于安乡县看守所。湖南省安乡县人民法院审理安乡县人民检察院指控原审被告人刘二喜犯贩卖毒品罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二O一九年十月十日作出(2019)湘0721刑初140号刑事判决。宣判后，被告人刘二喜不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品2019年6月25日至7月3日期间，吸毒人员何某先后7次到被告人刘二喜的家中购买毒品甲基苯丙胺片(俗称“麻古”)和甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)，交易金额共计人民币3500元，所获赃款全部被刘二喜挥霍。具体犯罪事实如下：1.2019年6月25日20时许，何某在肖可的引领下，在被告人刘二喜的家中，购得0.4克冰毒和一粒麻古约0.08克，通过微信转账和扫描共支付给刘二喜人民币500元，其中转账200元，扫描300元，交易完毕之后何某回到家中将毒品进行了吸食。2.2019年6月29日10时许，何某在刘二喜的家中购得少许冰毒和麻古，通过微信扫码支付给刘二喜人民币500元，交易完毕之后何某回到家中将毒品进行了吸食。3.2019年6月29日15时许，何某在刘二喜家中购得0.5克冰毒和两粒麻古约0.16克，通过微信转账支付给刘二喜人民币750元，交易完毕之后何某回到家中吸食了毒品。4.2019年6月30日13时许，何某在刘二喜家中购得0.5克冰毒和两粒麻古约0.16克，通过微信转账支付给刘二喜人民币800元，交易完毕之后何某回到家中将毒品进行了吸食。5.2019年7月1日凌晨，何某在刘二喜家中购得0.33克冰毒和0.08克麻古，通过微信转账支付给刘二喜人民币300元，交易完毕之后何某回到家中将毒品进行了吸食。6.2019年7月1日22时许，何某在刘二喜家中购得0.33克冰毒和0.08克麻古，通过微信转账支付给刘二喜人民币350元，交易完毕之后何某在其车上将毒品进行了吸食。7.2019年7月3日晚20许，何某在刘二喜家中购得0.33克冰毒和0.08克麻古，通过微信转账支付给刘二喜人民币300元，交易完毕之后刘二喜和何力被安乡县公安局抓获，公安机关将刘二喜存放在家中的2.76克毒品疑似物和吸毒人员何某随身携带的0.41克毒品疑似物依法予以扣押。经鉴定，公安机关送检的扣押被告人的毒品疑似物中均检验出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分。另查明，2014年1月23日被告人刘二喜因吸毒行为被行政拘留。上述事实有如下经过庭审质证、认证的证据予以证明：1.立案决定书、接报案登记表、案件查获经过，证实2019年7月3日22时，公安机关在工作中发现何力在安乡县大鲸港永乐居委会永生巷刘二喜处购买毒品麻古和冰毒并将两人抓获。2.现场检测报告书、提取检材记录、称量及取样笔录、扣押决定书及文件清单、相关照片、湖南省毒品收缴专用收据，证实2019年7月4日公安机关依法扣押刘二喜持有的冰毒疑似物2.34克、麻古疑似物0.42克及绿色麻古壶；扣押何某购买的冰毒疑似物0.33克、麻古疑似物0.08克。3.安乡县质量监督检验及计量检定所检定证书，证实本案计量器具电子天平均符合国家标准。4.常德市公安局刑事科学技术研究所出具的常公物鉴(理化)字[2019]400号鉴定意见及鉴定机构质格证书、鉴定人资格证书，证实2019年7月3日公安机关送检的扣押的被告人的毒品嫌疑物中均检验出甲基苯丙胺成分、咖啡因成分。5.微信截图及微信收款记录，证实刘二喜微信号是×××，微信名是Lexss；何某的微信号是×××，微信名是安某意。何某分别于2019年6月25日20时20分、20时09分，6月29日10时30分、15时25分，6月30日13时12分、21分、23时43分，7月1日20时30分，7月3日20时14分通过微信转账或扫描二维码方式向刘二喜转款200元、300元，500元，150元、600元，500元、300元，300元，300元、50元，300元，刘二喜均接收入账。6.通话详单及情况说明，证明刘二喜电话号码158××××3615与何某电话号码138××××4460于2019年6月19日至2019年7月3日有频繁通话记录。7.证人何某的证言及其辨认笔录，证实何某电话号码是138××××4460，微信号是×××，微信昵称为“安某意”。2019年6月25日肖可带何某去购买冰毒，之后何某与卖毒人员留了联系方式。卖毒的人的姓名何某不清楚，对方60多岁，光头，电话号码是158××××3615，微信号是×××。何某购买毒品都是通过微信红包方式支付毒资，何某与卖毒人员除了毒品交易，没有借贷往来。何某在民警监督下翻阅本人手机转账记录，确认先后向Lexss(刘二喜)购买七次毒品。该七次购买毒品的时间与毒品数量、交易金额与检察机关指控的一致。何某最近一次吸毒是2019年7月1日22时许，何某出工完后开车到大鲸港找刘二喜买了350元毒品后在车中吸食所购毒品。2019年7月3日20时许，何某毒瘾又到刘二喜家去购买300元毒品(一包麻古、一包冰毒)并现场微信支付。何某出门离开没多久就被民警抓获。经混合辨认，何某辨认出刘二喜就是向其贩卖毒品的男子。8.刘二喜、何某尿检照片、吸毒成瘾认定意见书及告知书、行政处罚告知及决定书、责令社区戒毒决定书、吸毒人员信息详情等，证实2019年7月4日刘二喜、何某的尿检结果均呈阳性。刘二喜被安乡县公安局认定为吸毒成瘾，2014年1月23日刘二喜因吸食毒品被行政拘留。何某因吸毒行为被给予行政处罚。9.被告人刘二喜常住人口信息卡，证实刘二喜基本身份情况。10.被告人刘二喜的供述与辩解及其辨认笔录，证实刘二喜于2010年4月因赌博被安乡县公安局劳动教养，2014年1月因吸毒被安乡县公安局行政拘留。2019年6月中旬经人介绍，刘二喜与卖毒人员认识，刘二喜与该吸毒人员认识十多天，但刘二喜一直不知道该吸毒人员姓名。买毒人员的微信号是×××,微信名是“安某意”。刘二喜微信名是Lexss，微信号是×××。刘二喜与“安某意”第一次毒品交易根据微信账单显示是2019年6月25日20时，“安某意”用500元从刘二喜处购买两包毒品(两粒麻古、0.6克冰毒)。首次购买几天后，“安某意”差不多每天都找刘二喜购买毒品，共计七八次，以微信转账记录为准。最后一次是2019年7月3日晚9点左右，“安某意”从刘二喜处购买300元毒品(一粒麻古、0.3克冰毒)。“安某意”每次找刘二喜购买毒品都是通过微信红包支付毒资，没有现金交易。刘二喜与“安某意”除毒品买卖外，没有其他经济往来。2019年7月3日7点多左右，“安某意”向刘二喜购买300元毒品，一粒麻古和大约4分重冰毒。2019年7月3日晚刘二喜被公安机关抓获，公安机关当场从刘二喜口袋扣押了毒品。刘二喜的毒品来源都是从一个叫“波儿”的人手中购买。刘二喜在6月29日、7月1日当天只卖给“安某意”一次毒品。经混合辨认，刘二喜辨认出何某是向其购买毒品的男子。二、掩饰、隐瞒犯罪所得2017年5月12日8时许，被告人刘二喜明知梅某(已被判刑)的黑色雅马哈踏板车为犯罪所得赃物，仍以1600元价格帮助梅卖给皮某1，获得赃款200元。案发后，赃车和赃款(200元)已追回退还给被害人屈某。经鉴定，该车价值人民币7200元。另查明，1992年刘二喜因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年。上述事实有如下经过庭审质证、认证的证据予以证明：1.立案决定书、报警案件登记表、受案登记表、盗抢车辆信息表、案件揭发及抓获经过，证实2017年5月15日9时许，受害人屈某报警称自己黑色雅马哈踏板车被盗，同月17日安乡县公安局决定立案侦查的情况。2.现场照片、现场勘验笔录、指认笔录、搜查笔录，证实现场位置情况，在皮某1的见证下在皮家中搜出黑色雅马哈踏板车，该车辆尾箱内放置的屈某机动车证件、发票等物。3.扣押决定书、扣押物品文件清单、发还物品清单、收条，证实安乡县公安局在2017年5月17日将皮某1家中搜得雅马哈摩托车及尾箱予以扣押，次日将扣押物品返还被害人屈某。受害人2017年5月28日收到车损费200元。4.安价认定[2017]17号《关于雅马哈牌摩托车合理价格水平的价格认定结论书》，证实雅马哈迅鹰黑色踏板摩托车在安乡市场2017年5月15日的市场价格为7200元。5.机动车销售发票，证实屈某于2016年3月14日花费7200元在安乡县博友车业有限公司购买摩托车一辆。6.被害人屈某的陈述，证实2017年5月15日8时30分左右，屈某骑黑色雅马哈到林城国际装修房屋，后将车停放物业门口，车钥匙没有抽，到距离不足50米处的物业办公室上洗手间，五分钟后发现车被盗。被盗摩托车是于2016年3月份花9600元购买在，购车发票、行驶证、机动车登记证书都放在摩托车尾箱一起被盗。7.证人梅某的证言。证实2017年5月中旬一天早八点，梅文华窜至安乡县林城国院小区物业办公室门前，发现一台黑色雅马哈踏板摩托车，车上有钥匙，梅某骑上摩托车至大鲸港镇刘二喜家里，要刘二喜帮忙联系买主。刘二喜知道梅某平常喜欢偷车且没有钱，不可能买得起这么好的车。梅某在刘二喜家里玩了蛮久后，刘二喜找到了买主，刘二喜骑他的车，梅某骑着偷来的黑色雅马哈踏板车，二人一同来到大鲸港出口洲方向一个村民家里。梅某要价2200元，买主只出1500元，梅某因急于将车卖出，刘二喜做介绍，再加点介绍费，最后1600元成交。梅某坐刘二喜车返回，回来路上梅某给刘二喜200元辛苦费。梅某偷的雅马哈有八九成新，可能值五六千元。8.证人皮某1的证言及其辨认笔录，证实2017年5月14日20时许，皮某1在大鲸港氮肥厂附近碰到刘二喜，因皮某1打工回安乡不久，家中无车，和刘二喜讲有没有车卖，车指的是赃车。刘二喜讲有车了就卖给皮某1。2017年5月15日皮某1在家，刘二喜介绍带偷车的人到皮某1家中见面，偷车人要价2200元，最后1600元成交。经混合辨认，皮某1辨认出刘二喜、梅某是卖车给他的男子。9.证人李某的证言，李某是安乡林城国际物业经理。屈某2017年5月15日早上8点30分左右，停在物业门口的约七八层新的黑色雅马哈踏板摩托车被盗。10.(2019)湘0721刑初25号刑事判决书、(1992)刑一初字第89号刑判决书，证实梅某因犯盗窃罪，被判处有期徒刑六个月，并处罚金；被告人刘二喜因犯抢劫罪于1992年11月24日被判处有期徒刑六年。11.行政处罚决定书，证实皮喜平因明知黑色雅马哈摩托车是赃物而购买被安乡县公安局行政处罚。12.被告人刘二喜的供述与辩解及其辨认笔录，证实刘二喜供述的其帮助梅某介绍买家购买赃车的事实与梅某、皮某1陈述的事实一致。经混合辨认，刘二喜辨认出偷车的梅某及购买赃车的皮某1。原审法院认为：被告人刘二喜违反国家毒品管理法规，多次向吸毒人员贩卖甲基苯丙胺类毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘二喜明知涉案车辆是犯罪所得赃物而予以销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人刘二喜有犯罪前科、劣迹，酌情从重处罚；一人犯二罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七、款，第三百一十二条第一款，第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决：被告人刘二喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑五年，罚金人民币七千元。宣判后，被告人刘二喜以“原审法院认定其贩卖毒品的第二至六笔的微信转账系借款，其没有向何某贩卖毒品；原判量刑过重”为由，向本院提出上诉。经审理查明，原审法院认定的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人(原审被告人)刘二喜违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖甲基苯丙胺类毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人刘二喜明知涉案车辆是犯罪所得赃物而予以销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人刘二喜有犯罪前科、劣迹，酌情从重处罚；上诉人在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人刘二喜上诉称：原审法院认定其贩卖毒品的第二至六笔的微信转账系借款，其没有向何某贩卖毒品；原判量刑过重。经查，刘二喜未提交证据证明其与何某之间存在借款关系。另微信聊天截图及转账记录、鉴定意见、通话记录、证人何某的证言、上诉人刘二喜在公安机关的供述等证据，证明刘二喜与何某于2019年6月25日至7月3日间何某向刘二喜多次购买毒品的事实。依据法律规定，刘二喜多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；明知是犯罪所得而予以销售的，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原审法院根据本案事实、犯罪的性质以及刘二喜有前科的量刑情节，以刘二喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑五年，罚金人民币七千元属量刑适当。故上诉人的上诉意见均不能成立，本院均不予以采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 詹仕萍审 判 员 彭 炜审 判 员 戴小军二〇一九年十二月十二日法官助理 龚诗琴书 记 员 陈一苹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。