河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初9365号原告：万彩红，女，汉族，1993年12月1日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：曹克忠，河南赵庆利律师事务所律师。被告：郭国辉，女，汉族，1985年8月9日出生，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：郭征祎，郑州市中牟县德仁法律服务所法律服务工作者。被告：刁亚伟，男，汉族，1990年11月1日出生，住河南省中牟县。被告：中牟县九佰超市，住所地中牟县刁家乡刁家村，统一社会信用代码92410122MA46AFE71F。经营者：郭国辉。原告万彩红与被告郭国辉、中牟县九佰超市（以下简称九佰超市）、刁亚伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告万彩红及其委托诉讼代理人曹克忠，被告郭国辉及其委托诉讼代理人郭征祎，被告九佰超市经营者郭国辉到庭参加诉讼。被告刁亚伟经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万彩红向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等各项损失共计103824.5元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月份，被告郭国辉与被告刁亚伟合伙经营中牟县刁家乡啥都有超市，2019年1月25日中牟县刁家乡啥都有超市注销，被告中牟县九佰超市于同一天同一地址成立。2018年7月26日上午九点，被告郭国辉指派马何英、王彦莉与原告三人到韩家村、石灰窑村××村里发放宣传页。大概10点10分左右，在返回超市的路上，王彦莉驾驶电动两轮车沿中牟县刁黄路由西向东行驶至刁黄路小张庄村南时，与一辆电动三轮车发生事故，事故发生后电动三轮车驾驶人驾车逃逸，事故造成电动两轮车受损及乘车人万彩红受伤，事故当天原告被送往中牟县刁家乡卫生院住院治疗20天，后又被送往中牟县人民医院43天。原告在工作期间受到人身损害，给原告造成了医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等各项损失，在原告住院期间被告郭国辉支付部分医疗费，后原告与被告协商赔偿事宜，但被告均拒绝赔偿，原告无奈只得诉至法院，请求法院依法判决支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。被告郭国辉辩称：首先，此案不属于提供劳务者受害责任纠纷，而属于道路交通事故责任纠纷，万彩红放弃交通事故处理明显诉讼程序错误。涉案交通事故发生，是在万彩红乘坐王彦莉驾驶的两轮电动车发宣传页返回的路上与相对方向三轮电动车发生相撞致万彩红受伤的，事故发生后万彩红报了警，但是公安交警部门并没有做出事故责任认定，就将郭国辉诉至法院，让真正的肇事者逍遥法外，让没有事故责任的郭国辉承担赔偿责任，明显程序错误，导致没有赔偿义务、没有过错的郭国辉承担赔偿责任。其次，郭国辉及九佰超市被诉主体是错误的。从万彩红诉状中所述的事实和理由可知，发生交通事故是在2018年7月26日，中牟县刁家乡啥都有超市并没有注销，注销是在2019年1月25日，九佰超市成立于2019年1月25日，郭国辉正是由于啥都有超市注销，才租赁该场地，注册登记中牟县九佰超市，二者的名称不一样，经营者不一样，郭国辉及九佰超市被诉主体不适格；万彩红是中牟跨世纪商贸有限公司的员工，驾驶两轮电动车肇事的王彦莉是郑州路之祥商贸有限公司的员工，上述两家公司为了促销自己经营的商品派到中牟县啥都有超市的促销员，万彩红是为其公司促销纸制产品，王彦莉是为其公司促销立白牌洗涤产品的，万彩红不是郭国辉雇佣的工人，郭国辉也不为其发工资，郭国辉与万彩红没有形成雇佣合同法律关系，万彩红以提供劳务者受害责任纠纷为由起诉郭国辉，很明显被诉主体错误。再次，万彩红发生事故后，在选择医院治疗过程中存在一定过错，刁家卫生院在治疗其损伤时也有过错，应当承担过错责任。事故发生后，第一时间将万彩红就近送刁家卫生院治疗，医生在为万彩红缝合伤口时问万彩红选择在刁家卫生院住院治疗或者选择到县级医院治疗或者更高的省级医院治疗，万彩红选择了刁家卫生院，由于刁家卫生院医疗条件。医疗技术都比较差，万彩红住院治疗20多天后，因伤情无好转又转中牟县人民医院手术治疗，从而导致耽误治疗的最佳期限，万彩红应当承担选择过失责任，多支付的医疗费应当自己承担。综上所述：郭国辉认为万彩红诉郭国辉及九佰超市的被诉主体是错误的，诉讼程序错误。万彩红发生事故后中牟县啥都有超市出于人道主义垫付其医疗费11500元，在选择医院治疗过程中存在一定过错，自己应当承担过错责任，万彩红非郭国辉的雇员，且对涉案交通事故的发生没有过错，郭国辉和刁亚伟不是合伙关系，只是给刁亚伟打工的，不应当承担赔偿责任。故此，请求法院查明事实驳回万彩红的起诉。被告中牟县九佰超市答辩意见同被告郭国辉。被告刁亚伟未答辩，亦未提供证据。经审理查明：中牟县刁家乡啥都有超市系个体工商户，注册日期为2013年8月19日，经营者为刁亚伟。后刁亚伟将超市转让给郭国辉，2019年1月25日中牟县刁家乡啥都有超市被核准注销，同日，中牟县九佰超市注册成立，经营者为郭国辉。2018年6月30日，郭国辉经营的超市筹备开业，郭国辉招聘万彩红到超市工作。2018年7月26日，万彩红在为超市发宣传页时在中牟县刁黄路小张村回去的路上与一辆电动三轮车发生事故而受伤，事故发生后电动三轮车驾车逃逸。同日，万彩红到中牟县刁家乡卫生院治疗，2018年8月15日出院。2018年8月28日至2018年10月10日，万彩红在中牟县人民医院住院治疗43天，花费医疗费12538.60元。2018年8月16日，中牟县公安局交巡警大队事故中队出具证明一份，主要内容为：2018年7月26日10时10分许，王彦莉驾驶电动两轮车沿中牟县刁黄路由西向东行驶至刁黄路小张庄村南时，与一辆电动三轮车发生事故，事故发生后电动三轮车驾车逃逸，事故造成电动两轮车受损，乘车人万彩红受伤，案件至今未侦破。另查明，郭国辉为万彩红支付11500元医疗费。庭审中，郭国辉称该款系中牟县刁家乡啥都有超市支付。再查明，万彩红长女刁婼涵，生于2013年10月18日，于万彩红定残之日年满5周岁，万彩红次女刁婼依，生于2015年9月30日，于万彩红定残之日年满3周岁。经万彩红申请，本院依法委托郑州严实法医临床司法鉴定所对万彩红的伤残等级、误工期限、营养期限进行鉴定，该所于2019年5月13日作出郑严实司鉴所[2019]临鉴字第173号司法鉴定意见书，鉴定意见为：车祸致万彩红右膝部损伤，目前右膝关节活动功能丧失为26.7%，构成十（X）级伤残。评估意见为：误工期限270日，营养期限90日。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。个体工商户登记事项变更的,应当向登记机关申请办理变更登记。个体工商户变更经营者的,应当在办理注销登记后,由新的经营者重新申请办理注册登记。本案中，郭国辉雇佣万彩红为超市工作，在发放宣传页的过程中，万彩红受伤，因中牟县啥都有超市已注销，郭国辉作为超市实际经营者，应当承担责任。刁亚伟作为中牟县啥都有超市的经营者，将个体工商户转让给郭国辉之时应当前往工商行政管理部门办理相应的变更手续,但直到2019年1月25日才办理手续，理应承担相应的法律风险。中牟县九佰超市在事故发生时尚未注册成立，故中牟县九佰超市不承担责任。本案赔偿损失范围和费用包括：医疗费12538.60元、误工费27210.60元（按照2018年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资36785元/年，即36785元/年÷365天/年=100.78元/天，鉴定意见书误工期为270天，100.78元/天×270天）、护理费6359.85元（万彩红主张护理费100.95元/天×63天=6359.85元，本院予以确认）、住院伙食补助费3150元（万彩红主张住院63天×50元/天，本院予以确认）、营养费1800元（鉴定意见为营养期90日×20元/天）、残疾赔偿金27661.48元（按照2018年度农村居民人均可支配收入为13830.74元/年×20年×残疾赔偿指数10%=27661.48元）、被扶养人生活费13873.33元[被扶养人刁婼涵生活费6443.04元（2018年度河南省农村居民人均生活消费支出为10392.01元/年×万彩红主张刁婼涵的扶养年限12.4年÷扶养义务人2人×残疾赔偿指数10%）+被扶养人刁婼依生活费7430.29元（2018年度河南省农村居民人均生活消费支出为10392.01元/年×万彩红主张刁婼依的扶养年限14.3年÷扶养义务人2人×残疾赔偿指数10%]、精神损害抚慰金5000元、交通费酌定300元，以上共计97893.86元；扣除郭国辉已经为万彩红支付的11500元，郭国辉、刁亚伟需再支付给万彩红86393.86元。万彩红要求过高部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：被告郭国辉、刁亚伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告万彩红医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费共计人民币八万六千三百九十三元八角六分；驳回原告万彩红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2367.50元，减半收取1183.75元，由被告郭国辉、刁亚伟负担984元，原告万彩红负担100.75元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，同时将交费凭证交本院查验。审判员  朱海岩二〇一九年十二月二十五日书记员  刘 双