新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民事判决书（2019）新29民终1506号上诉人（原审被告）：余水清，男，1970年3月27日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。委托诉讼代理人：赵亮，新疆同惠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赖真武，男，1962年1月3日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。委托诉讼代理人：贾江梅，新疆和远律师事务所律师。上诉人余水清因与被上诉人赖真武提供劳务者受害责任纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2019）新2901民初1265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月25日公开开庭审理了本案。上诉人余水清的委托诉讼代理人赵亮、被上诉人赖真武的委托诉讼代理人贾江梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余水清上诉请求：撤销阿克苏市人民法院（2019）新2901民初1265号民事判决，将该案发回重审或依法改判驳回赖真武要求余水清承担赔偿91,859.19元的诉讼请求。事实与理由：1.余水清与赖真武不存在雇佣关系，与余水清构成雇佣关系的人均与余水清签订了香梨采摘承包合同，余水清与赖真武未签订合同。2.余水清与赖真武不认识，也未雇佣赖真武到余水清的地里干活，赖真武在一审中也认可其系案外人陈某某通知来。3.赖真武不构成十级伤残，赖真武仅仅4根肋骨骨折根本够不上十级伤残。赖真武辩称，余水清与赖真武之间存在事实上的雇佣关系，该事实在一审审理过程中已经查明，赖真武确系在余水清所有的果园地里采摘香梨时摔下树致伤，余水清与其他被雇佣人员签订采摘合同并不能排除赖真武与余水清之间存在事实上的雇佣关系。余水清确系赖真武提供劳务的受益方，也是接受赖真武劳务的一方，且在一审过程中，余水清对该事实予以认可，余水清给赖真武投保了雇主责任险，并领取了10,000元保险金，仅向赖真武支付4,000元医疗费。余水清在一审中提交重新鉴定申请，一审法院严格依据法律规定重新委托鉴定机构作出了鉴定意见。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回余水清的上诉请求，维持原判。赖真武向一审法院提出诉讼请求：依法判令余水清赔偿赖真武经济损失合计97,459.20元（139,227.41元×70%），其中医疗费28,937.41元、伙食补助费2,280元（19天×120元/天）、营养费1,800元（60天×30元/天）、护理费11,160元（60天×186元/天）、误工费22,320元（120天×186元/天）、伤残赔偿金61,550元（30,775元／年×20年×10%）、鉴定费2,180元、后续治疗费7,000元、交通费1,000元、精神抚慰金1,000元。事实和理由：2018年8月底，余水清雇佣赖真武在其位于阿克苏市××镇的80亩香梨地里采摘香梨，2018年9月4日，赖真武在余水清香梨地里采摘香梨时不慎从树上摔下受伤。经医院诊断右侧多发肋骨骨折（第6-9肋骨）、右侧创伤性胸腔积液、右肺肺挫伤，经新疆鑫源（双语）司法鉴定所鉴定为十级伤残。赖真武受伤后多次找余水清协商赔偿事宜均被拒，无奈诉至法院。一审法院审理查明：2018年8月底，赖真武受雇于余水清在余水清位于阿克苏市××镇的香梨地采摘香梨。2018年9月4日赖真武在采摘香梨时不慎从树上摔下致伤。赖真武当天被送至第一师医院住院治疗6天，诊断为：右侧6-9肋骨骨折；右肺肺挫伤；右侧少量血气胸；低蛋白血症；低钾血症；慢性乙型病毒性肝炎（小三阳）。2018年9月12日，赖真武在阿克苏地区第一人民医院住院治疗13天，诊断为：1.右侧多发性肋骨骨折，右侧创伤性胸腔积液（少量）双肺挫伤；2.胆囊炎；3.乙型病毒性肝炎。赖真武住院期间花费医疗费28,937.41元。赖真武出院后委托新疆鑫源（双语）司法鉴定所对其伤情进行鉴定，结论为：1.赖真武的伤构成十级伤残；2.误工期为120日；3.护理期为60日；4.营养期为60日；5.后期治疗费约需人民币7,000元。赖真武为此支付鉴定费2,180元。余水清对此不服申请重新鉴定，经双方一致选定新医司法鉴定所对赖真武的伤残等级重新鉴定，结果为赖真武构成十级伤残。此次鉴定花费鉴定费及交通费等费用1,963元（均系余水清支付）。另查明，余水清给赖真武购买了雇主责任保险，并已领取保险理赔金10,000元。赖真武从2013年9月17日开始至××区，符合按城镇标准计算赔偿金的条件。一审法院认为，余水清雇佣赖真武从事雇佣活动，余水清和赖真武之间形成雇佣法律关系。余水清雇佣赖真武从事香梨采摘工作，赖真武在工作期间受伤，作为雇主的余水清应当承担赔偿责任。因赖真武在工作中未充分履行安全注意义务，对自己受伤也存在一定的过错。结合赖真武与余水清的过错程度，法院酌定余水清承担70％的赔偿责任。赖真武住院期间所产生的医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等的主张，一审法院按法律规定核算后，对合理部分予以支持。赖真武主张的后续治疗费因未实际发生，一审法院不予处理，待其实际产生后，可另行主张。经核算一审法院确认赖真武的损失为：医疗费28,937.41元、住院伙食补助费2,280元（120元/天×19天）、营养费1,800元（30元/天×60天）、护理费11,160元（186元/天×60天）、误工费22,320元（186元/天×120天）、伤残赔偿金61,550元（30,775元/年×20年×10%）、鉴定费2,180元、精神抚慰金1,000元，合计131,227.41元。综上所述，对赖真武要求余水清支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金的主张，一审法院按照法律规定核算后，予以支持。赖真武主张的后续治疗费因未实际发生，一审法院不予处理。赖真武主张交通费的请求，并未向一审法院提交证据予以证实，对此应承担举证不能的后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、余水清赔偿赖真武医疗费20,256.19元（28,937.41元×70%）；二、余水清赔偿赖真武住院伙食补助费1,596元（2,280元×70%）；三、余水清赔偿赖真武营养费1,260元（1,800元×70%）；四、余水清赔偿赖真武护理费7,812元（11,160元×70%）；五、余水清赔偿赖真武误工费15,624元（22,320元×70%）；六、余水清赔偿赖真武伤残赔偿金43,085元（61,550元×70%）；七、余水清赔偿赖真武鉴定费1,526元（2,180元×70%）；八、余水清赔偿赖真武精神抚慰金700元（1,000元×70%）；九、驳回赖真武其他诉讼请求。上述一至八项共计91,859.19元，余水清于本判决生效后五日内支付赖真武。案件受理费725元，减半收取计362元，由余水清负担。二审期间各方当事人均未提交新证据。本院二审查明事实与一审一致。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案双方争议的焦点是余水清和赖真武之间是否形成劳务关系。根据查明事实，赖真武于2018年9月4日在余水清所有的果园地里摘香梨时摔下树致伤，赖真武系为余水清采摘香梨，并系在采摘香梨过程中造成自己损害，赖真武为提供劳务一方，余水清为接受劳务的受益方，双方形成劳务关系。且余水清购买了雇主责任保险，并已领取保险理赔金10,000元。余水清应当承担相应的赔偿责任。余水清上诉认为没有雇佣赖真武，系案外人雇佣的意见，与事实不符且没有证据证实，本院不予支持。关于赖真武的伤情是否构成十级伤残。赖真武受伤后委托新疆鑫源（双语）司法鉴定所对其伤情进行鉴定，结论为：赖真武的伤情构成十级伤残。诉至法院后，余水清不服申请重新鉴定，经一审法院委托，双方共同选定新疆新医司法鉴定所再次鉴定，结论仍为十级伤残，余水清认为只有伤情达到6根肋骨骨折才能构成十级伤残，赖真武只有4根肋骨骨折不能构成十级伤残。新疆新医司法鉴定所依据《人体损伤致残程序分级》5.10.3.7（肋骨骨折6根以上，或者肋骨部分缺失2根以上；肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合）之规定，赖真武系4根肋骨骨折并3处畸形愈合，故作出赖真武构成十级伤残的鉴定意见。因此，余水清关于赖真武的伤情不足以构成十级伤残的上诉意见，本院不予支持。综上所述，上诉人余水清的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费669元，由余水清负担。本判决为终审判决。审判长 李云丽审判员 李伟力审判员 古再丽努尔·阿不都热西提二○一九年十二月二十五日书记员 雷雨露