山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁16民终2711号上诉人（原审被告）：山东物流集团清恒能源有限公司，住所地：山东省济南市高新区舜华路2000号舜泰广场9号楼北1401-13。法定代表人：窦乐璞，总经理。委托诉讼代理人：孟祥兵，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：牟光辉，男，汉族，1974年2月13日生，住山东省博兴县。被上诉人（原审原告）：张长庆，男，汉族，1974年9月21日生，住山东省德州市庆云县。两被上诉人共同委托诉讼代理人：牟玉峰，山东誉民律师事务所律师。上诉人山东物流集团清恒能源有限公司因与被上诉人牟光辉、张长庆股权转让纠纷一案，不服山东省滨州市滨城区人民法院（2019）鲁1602民初1523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。山东物流集团清恒能源有限公司上诉请求：1.一审法院判决上诉人承担违约金50万元过高，请求二审法院依法予以调减。2.本案一、二审案件受理费、一审财产保全费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院判决上诉人承担违约金50万元，明显过高，请求贵院依法予以调减。根据《合同法》第114条相关规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，被上诉人在一审期间，并未主张相关损失的诉求，且也未提供相应证据证明其有损失，据此，可推知被上诉人在涉案合同的履行过程中不存在相关损失或放弃了向被上诉人主张相关损失。综合本案案情，并结合上述法律规定，既然被上诉人无损失，一审判决上诉人承担50万元违约金明显不公。牟光辉、张长庆辩称，原判正确，应予维持。牟光辉、张长庆向一审法院起诉请求：1.判令被告支付两原告股权转让金348万元及违约金50万元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年9月8日，原告牟光辉（出让方、乙方）、张长庆（出让方、丙方）与被告山东物流集团清恒能源有限公司（受让方、甲方）签订股权转让合同，约定，乙方与丙方将出资设立（以下简称目标公司，名称以工商登记为准），乙方、丙方各持有目标公司50%的股权，甲方拟购买乙方与丙方拥有的该目标公司的股权；一、目标公司的资产及资质：1.乙丙双方应于2016年11月30日之前将原惠民县天一加油站名下的成品油零售经营批准证书和危险化学品经营许可证书办理到目标公司名下（产生的费用由乙丙双方承担：2.乙丙双方应于2016年12月30日前注册成立目标公司，以下列资产作价(包括惠民县天一加油站全部资产及乙方、丙方所有的相关土地、房屋及设备等)出资，目标公司的注册资本为：685万元，法定代表人为：张长庆，经营范围：成品油、汽油、柴油、润滑油零售经营，乙丙双方应在股权交割前缴清目标公司出资，不存在虚假出资或抽逃出资的情形；3.乙丙双方应于2017年2月28日前将原惠民县天一加油站所使用1333平方米的国有商服用地使用权证书办理到目标公司名下，使目标公司取得国有土地使用权证书（产生的全部费用由乙丙双方承担）。乙丙双方保证于2017年2月28日之前，由惠民县麻店镇政府就该加油站所用的土地解除与牟光辉签订的《土地租赁合同书》，并由惠民县麻店镇政府就加油站所用土地同目标公司签订土地租赁合同，其中租赁面积为2846.67平方米，租赁期限至2053年3月26日，租金由乙丙双方承担，一次性支付给出租人，甲方无需再向出租人交纳租金；4.乙丙双方应于2017年2月28日之前将附件一中全部经营设备等相关资产装入目标公司，原惠民县天一加油站使用的全部土地、房屋、经营、办公设备及相关证照等均应交由目标公司进行占有和使用（应办理书面交接凭证）。乙丙双方应保证目标公司上述加油设备能满足正常运营条件，达到《加油站运营技术标准》的要求；5.乙丙双方完成第一条第1款至第4款约定的义务后，甲方安排人员对目标公司的资产、负债、重大合同、诉讼、仲裁等事项进行全面的尽职调查。对此，乙丙双方应予以充分的配合与协助，并促使目标公司亦予以充分的配合与协助；二、股权转让：1.乙方同意将所持目标公司40%股权转让给甲方，丙方同意将所持目标公司40%股权转让给甲方，甲方同意在目标公司依法设立且符合本合同约定条件之后受让上述股权。股权转让完成后，甲、乙、丙三方持有目标公司的股权比例分别为80%、10%、10%；2.乙丙双方承诺，上述转让的股权未设定任何（包括但不限于抵押权、质押权及其他）第三者权益或主张；3.股权交割、资产交接完毕之日前，乙丙双方应保证目标公司无任何债务，若甲方发现因股权交割、资产交接完毕日前产生的任何债务，该债务由乙丙双方承担，因此给甲方造成损失的，甲方有权向乙丙双方追偿；4.资产占有使用权交接及股权交割：4.1乙丙双方应于甲方尽职调查结束（即尽职调查报告完成并交付）后10日内，向甲方移交下列资产、文件：4.1.1目标公司公章、财务章、合同专用章等印章；4.1.2乙丙双方能够合法有效将目标公司股权转让给甲方的所有文件，包括但不限于目标公司名下的营业执照正、副本，组织机构代码证、税务登记证等全部有效证照，目标公司已有的全部资质、证照、文件批复等；4.1.3目标公司不动产、设备及其他资产的占有使用权，以及有关合同、发票、收据等资料；4.1.4附件一、附件二中的其他资产、文件等；4.2乙丙双方应当在向甲方移交资产、材料之当日办理股权转让的工商变更登记手续。股权工商变更登记日，为股权交割日。资产交接完成之当日起，甲方享有目标公司经营管理权及收益权。乙丙双方承诺在股权交割前已缴清目标公司出资，不存在虚假出资或抽逃出资的情形，并提供与目标公司注册资本等额的符合财务标准的发票；三、股权转让价格及价款的支付方式：1.股权转让价格：以第一条约定的目标公司资产及资质为基础，三方认可乙方与丙方的股权转让价款共计548万元，乙方与丙方各274万元；2.付款方式：2.1定金：乙丙双方完成本协议第一条第一款的约定，为目标公司办理完毕危化品经营许可证、成品油零售批准证书后，向甲方提交书面支付申请，甲方收到乙丙双方此书面申请后20日内，向乙方、丙方共支付100万元作为定金；2.2在乙丙双方按本合同约定，完成第一条第1、2、3、4款约定的义务、甲方尽职调查结束(即尽职调查报告完成并交付)、向甲方办理完毕资产及证照交接、工商局股权变更登记后，定金转为首付款，乙丙双方可向甲方提交书面付款申请，甲方收到乙丙双方书面申请后20日内，向乙方与丙方共支付剩余股权转让价款448万元，乙方与丙方应向甲方出具收据。若乙丙双方任一方未按本合同约定的期限完成本合同第一条第1、2、3、4款约定的义务、办理完毕资产及证照交接、工商局股权变更登记中的任一项义务，甲方有权单方解除本合同并要求乙丙双方双倍返还定金；3.乙方及丙方确认其共同收款账户为：户名：牟光辉，账号：62×××87，开户行：滨州市滨城区农村信用合作联社馨露分社，乙丙双方确认以上账户为双方共同的收款账户，并对账户信息的真实性、安全性、准确性负责，甲方将合同价款汇至以上账户视为对乙丙双方的付款，款项由乙方与丙方自行分配，甲方不承担分配责任；四、过渡期安排……六、违约责任：1.三方同意，如果任一方违反其在本合同中所作的陈述、保证、承诺，将视为严重违约，包括乙、丙方及目标公司员工在磋商谈判、尽职调查、签订与履行合同、附件过程中，向甲方及甲方委托的中介机构提供了虚假资质或证件等，违约方应向守约方支付违约金50万元，并赔偿因其违约而给守约方造成的一切直接和间接损失，包括但不限于守约方因履行合同所遭受的损失及为索赔支出的律师费、办案费、调查费、交通费、差旅费、通讯费等；2.股权交割日前目标公司的债务由乙丙双方承担，在股权交割前或后，如发生乙方、丙方或目标公司的债权人就交割日前的债务向目标公司索赔并导致目标公司或甲方损失的，甲方有权在未支付给乙、丙方的股权转让金中直接扣除直至弥补损失；如尚未支付的股权转让金扣除后仍不足以弥补目标公司或甲方损失或发生此情形时股权转让金已全部支付完毕的，甲方有权向乙方、丙方直接追索……6.若乙方或丙方未经甲方同意擅自解除本合同，乙方或丙方应当返还甲方已支付的股权转让金，及支付甲方违约金200万元，并赔偿因此给甲方造成的全部经济损失。甲方落款处时任法定代表人宋扬签字并加盖被告山东物流集团清恒能源有限公司合同专用章，乙方落款处原告牟光辉签字捺印，丙方落款处张长庆签字捺印，并加盖惠民县天一加油站予以确认。惠民县天一加油站法定代表人为原告张长庆，于惠民县永王成品油销售有限公司成立后注销。惠民县永王成品油销售有限公司于2016年10月20日成立，股东为山东物流集团清恒能源有限公司（认缴出资548万元，持股比例80%），张长庆（认缴出资68.50万元，持股比例10%），牟光辉（认缴出资68.50万元，持股比例10%），法定代表人为崔猷甫。2017年7月4日，张长庆与崔猷甫签订交接清单，载明惠民县永王成品油销售有限公司（惠民天一加油站）于2017年6月29日正式交接，公司资产、财务、相关证件手续一并交接完毕，资产按照之前所提供清单为准进行现场盘点，已确认签字由交接场站带回公司保管，手续资质证照由大区保管。接收方落款处崔猷甫捺印，并加盖惠民县永王成品油销售有限公司印章予以确认。同时，崔猷甫与两原告签订证件交接表。2016年11月24日，被告向原告支付100万元。2017年5月5日，被告向原告支付50万元。2017年6月30日，原告牟光辉、张长庆向被告出具付款申请书，载明，按照贵公司作为甲方于2016年9月8日与乙方牟光辉、丙方张长庆所签订的股权转让合同第三条第二款第二项之约定，乙丙双方已完成约定义务，并且完成股权转让工商登记，贵公司的付款条件已成就。望贵公司接到乙丙双方的申请后，支付乙丙剩余股权转让金448万元。收款账户为股权转让合同第三条第三款约定之账户。同日，崔猷甫向原告出具收到条，载明收到惠民永王合作方牟光辉、张长庆要求公司付款书面申请书一份。2017年8月25日，被告向原告支付50万元。被告尚欠两原告股权转让金348万元。一审法院认为，原告牟光辉、张长庆（出让方、丙方）与被告山东物流集团清恒能源有限公司签订的股权转让合同，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应依约履行己方义务。两原告已依约履行了合同义务，被告应依约向原告支付股权转让金。被告尚欠原告股权转让金348万元，事实清楚，证据充分，予以确认。两原告要求被告支付股权转让金348万元的主张，予以支持。被告辩称两原告没有依约交清目标公司的出资，违约在先，与事实不符，其该项辩解意见，不予采纳。关于两原告主张违约金50万元。被告未按合同约定履行付款义务，构成违约，应承担违约责任。原告要求违约金50万元，符合合同约定，予以支持。被告辩称合同约定的违约责任系对原告违约情形的约定，该项辩解意见不符合合同约定，不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定判决：被告山东物流集团清恒能源有限公司于本判决生效后十日内支付原告牟光辉、张长庆股权转让金348万元及违约金50万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38640元，财产保全费5000元，共计43640元，由被告山东物流集团清恒能源有限公司负担。二审中，诉讼双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：上诉人主张对违约金予以调减应否支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条规定：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”。本案中，上诉人在一审时未通过反诉或者抗辩的方式请求调整违约金，只是辩称合同约定的违约责任系对两被上诉人违约情形而言的。经审查，诉讼双方所签订的股权转让合同第六条中明确约定了任何一方违约，违约方应向守约方支付违约金50万元，故该条款对诉讼双方均有约束力。从涉案合同履行情况来看，两被上诉人按约履行自己的义务，但上诉人未按约及时付款，两被上诉人于2017年6月30日向上诉人提交付款申请书后，上诉人对尚欠涉案款项仍不支付，违约故意明显，给两被上诉人造成损失，且在本案一审审理时，上诉人也未按上述司法解释的规定主张调减违约金，故一审法院依据合同约定判令上诉人承担违约金有事实依据，并无不当。综上，上诉人的主张不能成立，本院不予支持。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人山东物流集团清恒能源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王忠民审判员  黄跃江审判员  唐顺江二〇一九年十二月十八日书记员  李 敏