湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初8488号原告童瑞平，女，1954年5月16日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托代理人邹佩，湖南越一律师事务所律师。被告黄永恒，男，1970年1月23日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托代理人刘倩宇，湖南联合创业律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司，营业场所:湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代商务广场106。负责人尹航，系该公司经理。委托代理人左文杰，湖南金州律师事务所律师。原告童瑞平诉被告黄永恒、中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司（以下简称“平安财保开福支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月1日受理后，依法由审判员卿斌独任审判，于2019年9月10日公开开庭进行了审理，书记员罗翠玲担任法庭记录。原告童瑞平及其委托代理人邹佩，被告黄永恒的委托代理人刘倩宇，被告平安财保开福支公司的委托代理人左文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告童瑞平诉称，2018年11月15日6时56分许，被告黄永恒驾驶牌照为湘Ａ×××××的小型客车沿长沙市岳麓区含浦大道斯柯达4Ｓ店门口路段由东向西行驶，原告童瑞平当时是步行。因被告黄永恒驾驶车辆忽视安全，致使该车在上述地点发生了小车与行人相撞，造成小车受损及行人受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队岳麓大队经过现场勘查和调查取证，于2018年11月21日作出《道路交通事故认定书》认定被告黄永恒承担此事故的全部责任。被告黄永恒驾驶的车辆在被告平安财保开福支公司投保了交强险和商业险。原告受伤后被送往长沙市中心医院住院治疗61天，出院诊断为：骨盆骨折；右肱骨骨折；右胫骨骨折；右腓骨骨折；闭合性腹部外伤；双侧多发肋骨骨折、肺挫伤、右侧气胸；闭合性腹部外伤；右侧肾上腺血肿；头部外伤：脑震荡、头皮血肿；左肾囊肿；全身多处皮肤软组织挫伤，左耳屏裂伤；双下肢动脉内膜增厚；下肢深静脉血栓形成：右膝关节损伤。原告此次出院医嘱为：①注意休息，加强营养，建议全休一年；②未经本科医生允许及同意，在骨折未愈合前禁止下肢负重活动及上肢提拉活动，以免造成内固定物松动及断裂；③加强患肢功能锻炼：视骨折愈合情况，必要时进一步处理及治疗；④骨折愈合后可去除内固定；⑤定期我门诊复查；⑥不适随诊。原告此次住院共计花费医疗费用208元。原告住院期间及出院后一直由家人护理。2018年3月11日，湖南法证司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定后认定，原告因此次交通事故致胸部损伤（肋骨骨折12以上）构成九级伤残；右下肢损伤致（右膝关节功能丧失50%以上）构成九级伤残；右上肢损伤致（右肘关节功能丧失25%以上）构成十级伤残；原告后续治疗费用约需22000元：伤后误工期为240日；护理期为120日；营养期60日。原告为此支付鉴定费2200元。原告自2014年5月开始一直在长沙粤电物业管理有限公司从事保洁工作，月平均工资为2601.3元。原告所有土地已经被征收，户口也转变为非农业户口，因此应当按照城镇标准计算伤残赔偿金。被告平安财保开福支公司作为肇事车辆的保险人，依法应在保险范围内承担赔偿责任。就赔偿事宜，原告与上述被告多次协商未果。为维护自身合法权益，原告特诉至法院，请求依法判令：1.被告黄永恒赔偿原告249142.08元，被告平安财保开福支公司在保险范围内承担赔偿责任；2.被告承担本案的诉讼费用。被告平安财保开福支公司辩称：一、被告黄永恒在本公司投保了交强险及50万元不计免赔的商业第三者责任险，保险期限自2018年10月27日起至2019年10月26日止，本公司在保险限额范围内对原告合理的损失承担赔偿责任。本案医保外用药费用、司法鉴定费和诉讼费由被告黄永恒承担。二、本公司在法定举证期限内，向法院提交了书面申请，请求委托鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定，并详细陈述了具体理由，请求法院准许。三、本公司对原告主张的部分损失有异议，请求法院依法调整，具体如下：1.医疗费，根据法庭调查核实的医疗费发票数额认定，本公司已赔付医疗费用88950元。应由商业第三者责任险赔付的医疗费用，根据合同约定，被告黄永恒须承担原告医疗费用中的非医保用药费用。2.后续治疗费，因原告尚未对右上臂及右膝两处内固定进行拆除，且未见继续康复治疗及门诊复查材料，其后续治疗费金额，宜按实际发生时的金额认定，原告应按实际发生的后续治疗费数额另行主张。3.住院伙食补助费，应根据原告的实际住院天数，按60元/天的标准计算。4．营养费过高，请求法院在不超过600元的范围内酌情认定。5．残疾赔偿金、精神损害抚慰金，本公司已向法院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，请求根据重新鉴定结论认定原告的该两项损失。6．误工费，误工时间方面，湖南法证司法鉴定中心《鉴定意见书》评定的误工期时间过长，请求法院根据原告实际休息时间调整。误工收入方面，本公司认为原告提交的证明材料关联性不足，原告在事故发生时已满64周岁，因没有直接证据证明原告与长沙粤电物业管理有限公司关于劳动期限的材料，原告在事故发生当月可能不再留在该公司工作或不再务工，故原告主张误工费的依据不足。7．护理费，原告未证明住院期间和出院后的护理人员护理情况，可参照湖南省2018年城镇私营单位居民服务业从业人员平均工资36613元/年的标准计算。8．交通费，原告未举证证明就医实际产生的交通费用，请求法院酌情调减。综上，原告诉请中部分损失缺乏事实基础与法律依据，请求法院依法查明事实，公正裁判。被告黄永恒辩称，被告黄永恒已经为原告垫付了医疗费46000元、护理费19280元，请求保险公司直接予以返还。案件审理过程中，双方当事人围绕争议焦点提交了相应的证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2018年11月15日6时56分许，被告黄永恒驾驶湘Ａ×××××小型客车沿长沙市岳麓区含浦大道斯柯达4Ｓ店门口路段由东向西行驶，原告童瑞平在上述地点步行，因被告黄永恒驾驶车辆忽视安全，发生被告黄永恒驾驶的车辆与原告童瑞平相撞，造成车辆受损及原告童瑞平受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具［2018］第110478号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，被告黄永恒承担本次事故的全部责任，原告童瑞平不承担责任。事故发生后，原告童瑞平被送往长沙市中心医院住院治疗61天（2018年11月15日至2019年1月15日），共产生医疗费120402.08元。其中，原告自己垫付208元，被告平安财保开福支公司垫付75000元，被告黄永恒垫付45194.08元。另，被告平安财保开福支公司直接支付给原告赔偿款13950元，被告黄永恒为原告垫付护理费19280元。庭审中，被告黄永恒与被告平安财保开福支公司就非医保用药费用的核减比例进行协商，双方同意按15%的比例在商业第三者责任险范围内进行核减。2019年3月11日，湖南法证司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定后出具湘法证司鉴中心［2019］临鉴字第87号《鉴定意见书》认定：“被鉴定人童瑞平胸部损伤（肋骨骨折12以上）构成九级伤残；右下肢损伤（右膝关节功能丧失50%以上）构成九级伤残；右上肢损伤致（右肘关节功能丧失25%以上）构成十级伤残；其后续治疗费约需22000元或按实际发生计算；其伤后误工期为240日，护理期为120日，营养期为60日。”原告为此支出鉴定费2200元。被告平安财保开福支公司对上述鉴定意见提出异议并向本院申请重新鉴定，本院经审查后依法予以了准许，并依法委托湖南省湘雅司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定。2019年11月19日，湖南省湘雅司法鉴定中心出具湘雅司鉴中心［2019］临鉴字第596号《司法鉴定意见书》认定：“童瑞平双侧多发肋骨骨折构成九级伤残；其右侧肱骨骨折内固定术后遗留右侧肘关节活动部分受限及其右侧胫骨平台及腓骨头骨折内固定术后遗留右侧膝关节活动部分受限构成两个十级伤残。”为此，原告支出检查费400元。另查明，被告黄永恒驾驶湘Ａ×××××车的在被告平安财保开福支公司投保了交强险及50万元不计免赔的商业第三者责任险。对原告主张的各项损失，将在“本院认为”部分进行详细阐述，在此不再赘述。本院认为，被告黄永恒驾驶湘Ａ×××××车与原告童瑞平相撞，致使原告童瑞平遭受人身损害，其行为构成侵权，依法应当承担相应的侵权责任。长沙市公安局交通警察支队岳麓大队出具的［2018］第110478号《道路交通事故认定书（简易程序）》系交警部门依法定职权和法定程序制作并经庭审质证认可，故对事故书中认定的内容及被告黄永恒承担本次事故的全部责任，原告童瑞平不承担责任的结论，本院均予采信。因被黄永恒为涉案肇事湘Ａ×××××车在被告平安财保开福支公司投保了交强险和50万元不计免赔的商业第三者责任险，因此，根据相关法律规定，原告的各项损失应先由被告平安财保开福支公司在交强险范围内予以赔偿，超出交强险的部分再由被告平安财保开福支公司根据保险合同约定在商业第三者责任险的赔偿范围内替被告黄永恒按照事故全部责任承担赔偿责任。仍有不足或不属于保险赔偿范围的损失，再由被告黄永恒按照事故全部责任赔偿给原告。关于原告的各项损失，结合原、被告提交的证据以及相关司法解释的规定认定如下：1.关于医疗费，根据原告提交的有效医疗费票据认定为120402.08元，其中非医保用药费用为（120402.08元-10000元）×15%=16560.31元。2.关于住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元/天×61天=3660元。3.关于营养费，无相关证据证明原告支出营养费的实际情况，本院结合原告的实际伤情及鉴定意见认定的营养期认定为1000元。4.关于后续治疗费，根据司法鉴定意见认定的后续治疗费认定为22000元。5.关于残疾赔偿金，根据原告的实际伤情及年龄、户籍、居住情况，本院参照2018年度湖南省城镇居民人均可支配收入标准认定为36698元/年×16年×26%=152663.68元。6.关于精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级及本地居民生活水平等因素酌情认定为12000元。7.关于误工费，根据原告提交的工资银行流水，认定其在事故发生之前12个月（2017年11月至2018年10月）的平均工资为2578.51元，误工费自事故发生之日起计算至定残前一日（2018年11月15日至2019年3月10日）为2578.51元÷30天×115天=9884.29元。8.关于交通费，无相关证据证明该项费用的实际支出情况，本院根据原告的实际住院治疗情况及伤情酌情认定为1000元。9.关于鉴定费，根据原告提交的有效票据认定为2200元,对原告在重新鉴定时支出的鉴定检查费，根据原告提交的有效票据认定为400元，以上两项共计2600元。10.关于护理费，因原、被告未向本院提交正规的护理费发票、护理合同及护理人员的工资银行流水等证据证明护理费的实际支出情况，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为36613元/年÷365天×120天=12037.15元，其中，住院期间58天的护理费，虽然系被告黄永恒垫付，但其未提供正规的护理合同、护理费发票佐证，故对其主张的垫付金额本院不予采纳，本院根据上述标准予以认定后从原告的上述护理费中予以核减，具体计算为36613/年÷365天×58天=5817.96元。原告童瑞平上述损失合计337247.2元，其中医疗费项下的损失为147062.08元（医疗120402.08元、住院伙食补助费3660元、营养费1000元、后续治疗费22000元），由被告平安财保开福支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元；伤残项下的损失为187585.12元（残疾赔偿金152663.68元、护理费12037.15元、交通费1000元、误工费9884.29元、精神损害抚慰金12000元），由被告平安财保开福支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告110000元。综上，被告平安财保开福支公司在交强险限额内应赔偿原告的各项损失共计120000元（10000元+110000元=120000元）。原告超过交强险的损失为217247.2元（147062.08元-10000元+187585.12元-110000元+2600元=217247.2元），扣除不属于保险赔偿范围的19160.31元（鉴定费2600元、非医保用药费用16560.31元），由被告平安财保开福支公司在商业第三者责任险范围内按事故全部责任赔偿给原告童瑞平217247.2元-19160.31元=198086.89元，故被告平安财保开福支公司应在交强险和商业第三者责任险范围内赔偿原告120000元+198086.89元=318086.89元,核减其已经为原告垫付的医疗费75000元以及直接支付给原告的赔偿款13950元，其还应赔偿原告318086.89元-75000元-13950元=229136.89元。对不属于保险赔偿范围的损失19160.31元，由被告黄永恒按照事故责任全部责任赔偿给原告童瑞平,核减其为原告垫付的医疗费45194.08元、护理费5817.96元，其多支付的45194.08元+5817.96元-19160.31元=31851.73元，由被告平安财保开福支公司从支付给原告的赔偿款中核减后直接支付给被告黄永恒。综上，最终被告平安财保开福支公司应向原告支付赔偿款229136.89元-31851.73元=197285.16元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司长沙市开福支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告童瑞平各项损失共计197285.16元；二、驳回原告童瑞平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取773元，由原告童瑞平负担273元，由被告黄永恒负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  卿斌二〇一九年十二月十九日法官助理龚雪娟书记员罗翠玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。