湖南省常德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘07民终2608号 上诉人（原审原告、反诉被告）：谌某，女，1969年3月12日出生，汉族，住湖南省桃源县。 委托诉讼代理人：邱玲，湖南先锋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：周某，男，1966年12月17日出生，汉族，住湖南省桃源县。 委托诉讼代理人：鲁志勇，桃源县准绳法律服务所法律工作者。 上诉人谌某因与被上诉人周某物权保护纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院（2019）湘0725民初1377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 谌某上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判谌某不应向周某给付房屋分割款119130元，或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由周某承担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清，适用法律错误，涉案房屋不属于双方同居期间的共同财产，周某没有出资，不应享有财产分配权，一审认定周某工资、买房赈酒收取的人情款交由谌某保管开支、2015年周某出资维修房屋等事实均不属实；2.一审遗漏同居期间的其他共同财产（萝卜皮店面与小车一辆）未分割，应当依法分割；3.一审法院审查委托诉讼代理人的资格不严，程序不合法，一审双方当事人的委托诉讼代理人为同一法律服务所的法律工作者，存在利益冲突，应当回避。 周某辩称，1.谌某上诉称涉案房屋由谌某与案外人购买不属实，谌某在一审中陈述是其一人购买；2.一审中未涉及萝卜皮店及车辆分割，应当另行起诉；3.没有相关法律规定同一法律服务所或律师事务所的不同法律工作者或律师禁止代理同一案件中的原被告双方。请求维持原判。 谌某向一审法院起诉请求：判令周某停止侵害、排除妨碍，从谌某家中搬出。 周某向一审法院提出反诉请求：要求对涉案房屋进行分割。 一审法院认定事实：2007年下半年，周某经人介绍，认识了谌某，2008年二人同居生活。在同居期间，谌某在超市上班，工资每月约600元，周某做厨师每月约2300元，单位每年发7200元，交给谌某保管开支。2009年2月11日，谌某与龙丕先签订了《房屋买卖协议》，购买位于桃源县原漳江镇漳江北路（原皮件厂院）三室二厅，面积为128.02平方米的房屋一套，价格为106800元。谌某经手交付房款及过户费用，房屋登记在谌某一人名下（产权证号：桃房权证字第﹡号）。2009年2月16日，周某与贾国慧在民政局办理了离婚登记。后谌某与周某以买房为由赈酒，收取的人情，除去开支，由谌某保管。双方搬进该房屋以后，共同生活，开了一家萝卜皮店，业务较好。约在2015年，周某出资对房屋的瓦面进行了维修，对房屋的墙面进行了粉刷。后双方发生矛盾，谌某搬出该房屋，周某居住在该房屋至今，此后，双方就房屋问题多次协调未果。该房屋经评估，价值为39.71万元。 一审法院认为，本案的争议焦点为涉房屋是否是同居期间的共同财产。周某与谌某于2007年经人介绍相识，在2008年开始同居生活，在同居生活期间，周某将务工收入交给谌某保管，共同使用，2009年谌某签订合同购买房屋，后以购房为由赈酒，收取双方亲友的人情由谌某保管使用。双方在该房屋共同生活期间，从事萝卜皮店的经营，收入共同使用。2015年周某出资对房屋的瓦面进行维修，对墙面进行了粉刷。谌某与周某在共同生活期间，购买房屋，对房屋维修打整，故该房屋虽登记在谌某名下，实为双方共有。周某离婚在谌某签订房屋买卖合同之后，但不能否认双方同居生活期间购买房屋，并共同居住维修打整的客观事实。同居期间的共同财产分割，应当照顾妇女的利益，根据本案的实际情况，房屋归谌某所有，谌某给付周某房屋分割款397100×30%＝119130元。 综上所述，对于谌某、周某的诉讼请求，予以部分支持。依据《中华人民共和国物权法》第一百条，《最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、第一百四十二条的规定，判决：一、谌某、周某同居期间购买的房屋（产权证号：桃房权证字第﹡号）归谌某所有，谌某于本判决生效后十日内给付周某房屋分割款119130元。在谌某付清该款的同时，周某搬出该房屋；二、驳回谌某的其他诉讼请求；三、驳回周某反诉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费80元，减半收取40元，反诉案件受理费2000元，总计2040元，由谌某负担816元，周某负担1224元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。谌某提交的如下证据：1、申请证人谌殷英、龙占召、谌玉珍出庭作证及证人姚志辉的书面证言，拟证明本案涉案房屋是谌某与案外人共同出资购买的，周某并没有出资；房屋修整也是谌某一人出资，周某也未出资的事实；2、个体工商户登记基本信息及现场照片、车辆查询单及银行交易明细单，拟证明双方还有其他同居期间的共同财产，一审遗漏，二审应予分割；3、报警案件登记表，拟证明林雅倩是谌某女儿，周某有威胁恐吓行为。 二审中，周某没有提交新证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、证人谌殷英、龙占召的证言无其他证据予以佐证，且与谌某存在亲戚关系；证人谌玉珍只能证明其介绍谌某买房；证人姚志辉应当出庭而未出庭作证，不符合证据形式；上述证人证言均不能达到涉案房屋系谌某与案外人共同出资购买的证明目的，本院不予采信。2、报警案件登记表，不能证明周某对谌某的女儿有威胁恐吓行为，且与本案不具有关联性，本院不予采信。 经审理查明，2013年8月29日，周某申请注册一家名称为周某-桃源县漳江镇漳江阁社区15组渔父北路现代化门面的个体工商户，经营范围为现场制售凉拌菜，经营者为周某。另查明，2014年3月，双方共同购买了一辆车牌号为湘J﹡的福特轿车，登记在周某。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：涉案房屋是否是同居期间的共同财产。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，涉案房屋虽然登记在谌某名下，但谌某未能充分举证证明涉案房屋为其个人出资购买或者与案外人共同出资购买，应承担不利的后果。经审理查明，谌某与周某在2008年开始同居生活，同居生活期间，周某将务工收入交给谌某保管，共同使用，双方财产混同，购买房屋的时间为2009年2月，应当认定为双方同居期间的共同财产。因涉案房屋不宜进行实物分割，故可按一方分得房屋，对另一方进行价值补偿的方式进行。现房屋登记在谌某名下，一审法院依据本案的实际情况，从照顾妇女的利益角度，判决房屋归谌某所有，谌某给付周某房屋价值的30％即119130元，在谌某付清该款的同时，周某搬出该房屋，并无不当。 谌某上诉还称双方同居期间还有周某经营的萝卜皮店面及登记在周某名下的小车等共同财产未进行分割，因一审时双方均未主张除涉案房屋之外的其他共同财产，故不属于本案二审审理范围，本院不予审理，双方可另行主张权利。 综上所述，谌某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2682元，由谌某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱梅安 审 判 员 孙孝明 审 判 员 刘爱华 二〇一九年十二月三十日 法官助理 于 琇 书 记 员 万 钰 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉，第二审人民法院不得再次发回重审。