天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7367号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司，住所地河北省秦皇岛市海港区西港路285号温州大厦1-3层。主要负责人：张来广，总经理。委托诉讼代理人：李斌，天津睿亨律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵妮，天津睿亨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘莹莹，女，1984年11月24日出生，汉族，住天津市津南区。委托诉讼代理人：孙德龙，天津景贤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王福杰，男，1974年10月28日出生，汉族，户籍地河北省秦皇岛市昌黎县，现住天津市津南区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司（以下简称平安财险秦皇岛中心支公司）因与被上诉人刘莹莹、王福杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初3762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月18日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险秦皇岛中心支公司的委托诉讼代理人李斌，被上诉人刘莹莹的委托诉讼代理人孙德龙、被上诉人王福杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人平安财险秦皇岛中心支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，依法改判上诉人无需支付刘莹莹伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金（争议金额195448元）；2、一、二审诉讼费用由对方承担。事实和理由：一、一审鉴定违反鉴定程序，不应被采纳。根据被上诉人提供的2018年11月14日的病历中记载“活动肩关节未及弹响或功能障碍”而鉴定报告附测量照片为主动测量，非被动测量数据，鉴定中心违反鉴定程序，违反《法医临床检验规范》。天津市中胜物证司法鉴定所出具的鉴定报告在程序违法的前提下不应被采纳。而被上诉人刘莹莹的住院病历已明确记载了其肩关节为因交通事故而受到影响，刘莹莹未构成伤残，即所谓伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金理应不支付。另一审关于被扶养人生活费的计算方式有误。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或农村居民人均年消费支出额。本案中被上诉人刘莹莹被扶养人有四名，一审判决的被抚养人生活费用未考虑伤残系数。在前十九年已经明显高于居民人均消费性支出额。二、一审判决的电动车损失明显高于其实际损失。请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人刘莹莹辩称，一审裁判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。鉴定报告系一审法院委托，程序合法，内容准确可以作为定案依据。被扶养人生活费的计算符合法律规定，电动车损失刘莹莹在一审已经提交了维修费发票，综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。被上诉人王福杰辩称，同意一审判决。刘莹莹向一审法院起诉请求：1、请求判令平安财险秦皇岛中心支公司在保险限额内支付刘莹莹医疗费65435.99元、住院伙食补助费1000元、营养费3000元、误工费14812.8元、护理费6822元、残疾赔偿金85952元、被抚养人生活费107761.5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元、交通费1000元、财产损失1700元，共计294984.29元，不足部分由王福杰承担；2、诉讼费由对方负担。一审法院认定事实：2018年11月9日8时30分，王福杰驾驶车牌号为津Ｆ×××××小型客车，在交口拐弯时，由于观察不慎，碰撞刘连华驾驶的无号牌的电动三轮车，造成两车不同程度损坏及刘连华、乘车人张桂兰、刘莹莹、李雨谦受伤的交通事故。此事故经津南交管部门处理并出具《道路交通事故认定书》，王福杰负事故全部责任，刘连华不负事故责任。事故发生后，刘莹莹先后被送往天津市津南区咸水沽医院、天津医院治疗，后至赤峰学院附属医院门诊复查。2018年11月9日至2018年11月19日在天津医院住院治疗10天。经诊断刘莹莹伤情为右锁骨骨折、右肩袖损伤、右肩软组织损伤。刘莹莹现在已经治疗终结。经刘莹莹申请，一审法院委托天津市中胜物证司法鉴定所对刘莹莹进行伤残等级评定，天津市中胜物证司法鉴定所作出津中胜【2019】临床鉴字第80号鉴定意见书。刘莹莹右上肢（肩关节）损伤构成十级伤残，刘莹莹误工期120日、护理期60日、营养期60日。王福杰系事故车辆津Ｆ×××××小型客车驾驶人，车辆所有人为杨国江，事故车辆在平安财险秦皇岛中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险，其中医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产赔偿限额为2000元；在平安财险秦皇岛中心支公司投保了第三者责任商业险300000元（含不计免赔）。刘莹莹共计产生鉴定费2500元，医疗费65435.99元，其中包括王福杰垫付2000元，平安财险秦皇岛中心支公司垫付10000元。一审法院认为，公民生命权、健康权受法律保护。王福杰对事故的发生负全部责任，故王福杰应当承担全部的民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”本案中，王福杰驾驶的事故车辆在平安财险秦皇岛中心支公司投保了交强险及限额为30万元的商业三者险（含不计免赔），故应当先由平安财险秦皇岛中心支公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿；不足部分由商业险按责任比例承担，仍有不足由王福杰承担赔偿责任。关于赔偿的范围及数额：①医疗费根据一审法院认可的医疗费票据合计65435.99元，因平安财险秦皇岛中心支公司已垫付10000元，故其中53435.99元赔偿刘莹莹，2000元返还给王福杰。平安财险秦皇岛中心支公司辩称刘莹莹患有肝血管瘤，属于既往的病情，医疗费中治疗肝血管瘤的10000元左右费用不应得到支持，但未能明确治疗肝血管瘤的具体医疗费用，亦未提交证据予以证明，同时平安财险秦皇岛中心支公司明确表示放弃通过鉴定方式确定治疗肝血管瘤费用的权利，故一审法院对其该抗辩意见不予采纳。平安财险秦皇岛中心支公司抗辩称超出交强险部分应扣除10%的非医保用药，但未提交证据予以证明，一审法院对该抗辩意见不予采纳。②住院伙食补助费每天100元，计算10天，合计1000元。③护理费6822元，住院10天期间有票据为证，一审法院予以支持，其余50天刘莹莹主张由其丈夫护理，以天津市居民服务业平均工资计算，一审法院予以支持。④营养费，一审法院综合考虑刘莹莹伤情、住院情况等酌定为3000元。⑤交通费，一审法院根据刘莹莹的伤情、住址及就诊次数等实际情况酌情计算为800元。⑥残疾赔偿金，刘莹莹主张按照上一年天津市城镇居民人均可支配收入42976元×20年×10%（十级伤残，计算伤残赔偿指数为10%），计85952元，并提供劳动合同、社保缴费清单、户籍证明、房屋产权证、居委会证明等证据予以证明，一审法院认为刘莹莹提交的证据足以证明刘莹莹居住在城镇已经超过一年，且收入来源于城镇，应按照城镇居民的标准计算伤残赔偿金，故对于刘莹莹的主张一审法院予以支持。⑦误工费，刘莹莹以天津市居民服务业的平均工资标准计算120天误工费，123.44元/天×120天=14812.8元，一审法院予以支持。⑧被扶养人生活费，刘莹莹定残时间为2019年6月11日，刘莹莹与其丈夫育有两子，长子李雨墨，次子李雨谦，由夫妻二人共同抚养，刘莹莹有父亲刘连华61周岁，母亲张桂兰60周岁，刘莹莹父母育有子女二人，且均已成年。长子李雨墨生于2011年，扶养年限计算10年，次子李雨谦生于2016年，扶养年限计算15年，刘连华扶养年限计算19年，张桂兰扶养年限计算20年，经计算，扶养费共计32655元/年×（10+15+20+19）×0.1÷2=104496元。⑨精神损害抚慰金，一审法院酌定为5000元。⑩鉴定费2500元，有票据为证，一审法院予以支持。?财产损失1700元，有刘莹莹提交的维修发票，一审法院予以支持。上述各项费用共计291518.79元，平安财险秦皇岛中心支公司在交强险医疗费项下已支付10000元，在伤残赔偿金项下应支付刘莹莹110000元，在财产损失项下赔偿1700元；在商业三者险项下应赔偿刘莹莹167818.79元。因王福杰垫付了2000元，故平安财险秦皇岛中心支公司应在商业三者险项下返还王福杰2000元。一审法院认为天津市中胜物证司法鉴定所作出的鉴定意见书符合法律规定，对鉴定意见书的证明效力予以确认，平安财险秦皇岛中心支公司对该意见书不予认可并申请重新鉴定，但未提交任何证据，一审法院对平安财险秦皇岛中心支公司的意见不予采纳，对其重新鉴定的申请亦不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、平安财险秦皇岛中心支公司于本判决生效后十日内赔偿刘莹莹各项经济损失共计279518.79元；二、平安财险秦皇岛中心支公司于本判决生效后十日内向王福杰返还垫付的2000元。三、驳回刘莹莹的其他诉讼请求。如果平安财险秦皇岛中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1816元，减半收取908元，其中897元由王福杰负担，11元由刘莹莹负担。经审理查明，依据平安财险秦皇岛中心支公司的申请，本院通知天津市中胜物证司法鉴定所司法鉴定人出庭接受质询，针对平安财险秦皇岛中心支公司提出的鉴定依据、检查过程等专业问题进行进一步说明。双方当事人对委托鉴定以及鉴定单位的资质均不持异议。二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、一审法院委托鉴定机构出具的鉴定报告是否可以作为确定刘莹莹损失的依据；2、一审判决确定的被扶养人生活费及财产损失是否符合法律规定。通过审核司法鉴定意见书、鉴定人出庭接受质询情况以及双方当事人的质证意见，司法鉴定意见书系一审法院委托，鉴定单位的资质双方当事人均不持异议。对于鉴定依据及检查过程等相关专业问题，鉴定人出庭接受了质询。平安财险秦皇岛中心支公司虽仍对鉴定结论不予认可，但未能提交足以反驳的证据。故天津市中胜物证司法鉴定所做出的司法鉴定意见书可以作为认定本案事实的依据。另经审核一审法院对于被抚养人生活费的计算依据及财产损失的证据，一审法院的认定符合法律规定，本院予以维持。综上所述，平安财险秦皇岛中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1277.24元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  狄建庆审判员  刘爱民审判员  常方圆二〇一九年十二月六日书记员  路 娟