辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4817号上诉人（原审原告）：张美娜，女，1981年3月25日出生，汉族，住辽宁省辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：孟凡明，辽宁钢城正大律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：边万红，辽宁钢城正大律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：韩丹，女，1986年11月24日出生，汉族，住辽宁省辽阳县。委托诉讼代理人：靳晓红，辽宁天博律师事务所执业律师。被上诉人（原审第三人）：孙秀峰，男，1977年5月7日出生，汉族，住辽宁省大连市中山区。上诉人张美娜因与被上诉人韩丹、孙秀峰生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初6494号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张美娜及委托代理人边万红、孟凡明，被上诉人韩丹的委托代理人靳晓虹，被上诉人孙秀峰参加诉讼,本案现已审理终结。上诉人张美娜向本院提出上诉请求：一、依法撤销鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初6494号民事判决；二、依法改判二被上诉人共同承担全部赔偿责任，赔偿上诉人损失差额15283元；三、被上诉人承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：一、原审判决认定被上诉人孙秀峰口头告知上诉人眼部术后注意事项缺乏证据证明；认定上诉人手术只是开眼角有遗漏，上诉人在韩丹美容院做的是双眼皮及开前，后眼角手术。二、原审判决认定上诉人没有在饮食、生活方面尽到术后恢复期应尽的充分注意义务，进餐不当食物缺乏证据证明；三、原审判决认定上诉人系被上诉人韩丹开设的美容院从业人员、对外联系美容业务缺乏证据证明。上诉人与被上诉人韩丹只是顾客关系，从未在韩丹开设的美容院从业，只是在韩丹强烈要求下参加了韩丹组织的2017年7月23日的一次聚餐，原审法院认定二次聚餐显然认定事实错误四、原审法院多次强调上诉人在烧烤环境逗留、进餐不当食物，并以此认定对术后恢复有不利影响。上诉人认为，就餐时吃的是水果、喝的是矿泉水对术后没有影响。在没有司法鉴定结论的情况下，法官凭什么判定上诉人承担50%责任？五、原审法院在上诉人误工费计算上是错误的。上诉人就误工费提供了承包四隆市场档口经营服装、饰品等的协议书，而且也有个体户工商营业执照，误工费就应该按零售业计算。六、原审法院在上诉人的医疗费、交通费、伙食补助费、住宿费的计算上存在错误。其中医疗费差额200元；交通费差额1085元；伙食补助费差额1000元；住宿费差额551元；误工费差额12447元，合计差额15283元。七、原审法院判决被上诉人韩丹没有责任是错误的。被上诉人韩丹在没有医疗机构执业许可证的情况下，为上诉人实施医疗美容行为，违反了医疗机构管理条例第二十四条规定任何单位或者个人，未取得医疗机构执业许可证，不得开展诊疗活动，就应该承担法律责任。八、原审判决对被上诉人韩丹、孙秀峰违反医疗机构管理条例、医师法的违法行为未予认定，认定事实不清。九、被上诉人韩丹没有取得医疗机构执业许可证从事医疗活动，被上诉人孙秀峰在注册地以外的非医疗机构从事医师活动，分别违反了医疗机构管理条例、医师法。十、原审判决认定被上诉人承担50%赔偿责任适用法律不当：1、侵权责任法第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：一违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；二隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；本案被上诉人韩丹没有医疗机构执业许可证，为上诉人实施医疗美容行为，违反了医疗机构管理条例第二十四条规定。本案被告韩丹、孙秀峰未取得医疗机构执业许可证书，为原告进行双眼重睑手术，违反上述规定，但是，在注册地之外从事医师活动，违反了医师法第十四条规定医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。被上诉人没有按照病历书写规范，书写门诊病历、手术记录等，违反了病历书写基本规范的规定；被上诉人术前没有向上诉人履行风险告知义务，征得上诉人同意并签署手术同意书，侵犯了上诉人的知情同意权，也是一种违法行为。被上诉人的行为符合侵权责任法第五十八条第一、二项规定，依法应该推定被上诉人存在过错。然而，原审判决没有适用上述法律规定，属于适用法律不当；2、被上诉人应该承担司法鉴定不能的不利后果《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第25条第二款，对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关资料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。本案正是由于被上诉人不能提供医疗美容相关医学资料门诊病历、手术记录、告知书等鉴定机构退回鉴定，依据上述规定，被上诉人承担鉴定不能进行的法律后果。原审判决没有依据上述规定确认被上诉人承担鉴定不能的法律后果，并判决被上诉人承担全部赔偿责任，属于适用法律不当。综上，恳请上级人民法院依法撤销原审错误判决，并依法改判二被上诉人共同承担全部赔偿责任，维护上诉人的合法权益。被上诉人韩丹答辩称：服从原判。被上诉人孙秀峰答辩称：服从原判张美娜向一审法院起诉请求：1.请求韩丹赔偿损失共计24880元；2.本案的诉讼费由韩丹承担。一审法院认定事实：2017年6月5日，韩丹设立铁东区墨家美容院，从事化妆品零售、美容服务。2017年6月30日韩丹从大连请来医疗美容医师孙秀峰查看韩丹本人的头部病情。张美娜因之前看到孙秀峰给其他女性做医疗美容手术的术后效果良好，就通过韩丹请求孙秀峰给自己做眼部手术，孙秀峰同意并给张美娜实施了切开双眼皮、开内外眼角（医学术语为切开式重睑成形术、内外眦开大术）。手术结束后，张美娜将手术费4000元转给韩丹，韩丹转给孙秀峰。手术后张美娜与韩丹一直保持微信联系，张美娜向韩丹表示术后不适，后又陆续表示发现外眼角有疤痕、两眼大小不一致、眼结石。2017年10月16日，张美娜到鞍山博爱眼科医院就诊，诊断为双眼沙眼、结石、屈光不正（视疲劳）。2017年10月19日张美娜以右眼痛为由到鞍山市中心医院门诊就诊，门诊医生在给张美娜电脑验光后做出诊断：双眼结膜炎、双眼屈光不正。治疗方案是给张美娜开具了眼药水和眼膏。并休息。2017年11月23日，张美娜到北京同仁医院检查眼部，诊断为：干眼症、眼部炎症等。2019年5月13日、5月24日张美娜两次到中国医科大学附属第一医院门诊检查眼部，诊断为：1.双眼泪腺脱垂，泪腺炎待除外；2.双眼结膜炎、结膜结石；3.双眼重睑术后。治疗方案为：1.完善眼平扫CT（骨窗+软组织窗）2.局部理疗+热敷；3.局部消炎眼水治疗；4.变化随诊。张美娜在鞍山、沈阳、北京医院就诊眼部支出医疗费1154元、住宿费367元、交通费、伙食费。张美娜在2017年7月23日参加了韩丹等人组织的烧烤聚餐活动，且没有在饮食、生活方面尽到术后恢复期应尽到的充分注意义务，在烧烤环境逗留，进餐不当食物。该院委托鉴定机构对以下事项进行鉴定：1.张美娜主张的损害后果，及双眼内眼角疤痕、缝合结节、外眼角睑球粘连、泪腺脱垂、右眼上睑下垂、结膜炎、眼结石是否存在；2.孙秀峰对张美娜实施的医疗整形美容手术是否存在诊疗过错；3.如存在过错，则损害后果与过错之间是否存在因果关系，参与度是多少；4.对张美娜因诊疗过错导致的损害后果进行伤残等级鉴定。2018年11月8日，北京通达法正司法鉴定中心出具不予受理通知书，退回鉴定委托。并说明不予受理的理由：1.对于原告提供的证据，被告不认可。2.医学资料欠缺。该院询问张美娜是否申请继续鉴定，张美娜表示要求继续申请鉴定。该院通知张美娜于2019年5月15日参加鉴定摇号，当日张美娜没有到场。后张美娜表示不再申请继续鉴定，并请求鉴定机构北京通达法正司法鉴定中心解答质询。该院向北京通达法正司法鉴定中心发函，请求对不予受理理由中的医学资料欠缺具体所指，以及医学资料的保管问题进行解答。2019年6月13日，北京通达法正司法鉴定中心出具回复函，主要内容是执业医师在对就医者进行医疗美容治疗之前，必须书面告知医疗风险和注意事项，规范书写病历，妥善保管病历。对于“切开式重睑成形术、内外眦开大术应书写门诊病历及手术记录。门诊病历原则上由患者保管，医疗机构建有门诊病历档案室或者门诊电子病历的，经患者同意可以由医疗机构保管门诊病历。住院病历由医疗机构负责保管”。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款关于“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，当事人应当对自己提出的主张提供足够的证据予以证实，否则应当承担相应的举证不能的法律后果。本案中，根据张美娜提供的微信聊天记录，可以证明张美娜在手术后一直非常关注手术效果及眼部恢复情况。韩丹也通过微信对术后恢复注意事项向张美娜进行说明解答。张美娜在手术5个月后起诉，截至庭审时已经手术后近10个月，主张手术造成其一系列损害后果，即结膜炎、眼结石等。但其未能提供权威的司法鉴定意见证明上述损害后果是由于手术所导致。鉴定机构虽然退回委托，但说明了鉴定结论无法做出的理由是被告对原告提供的鉴定材料不认可；相关资料欠缺导致。对于上述两项理由，因孙秀峰在其执业机构之外的私人美容诊所为张美娜做医疗整形美容手术，且没有手术记录证明手术的相关过程，不能证明手术操作的规范性。另根据孙秀峰本人陈述，其所用的手术器具也不是专为张美娜手术准备的。对于张美娜眼部的病情，有证据予以证明，但对于是否与手术具有因果关系，没有提供充分的证据。而鉴定结论的不能做出，是因为孙秀峰一方无法提供手术记录等鉴定所需的必要资料，故该提供不能的责任应由孙秀峰一方承担。另张美娜在手术后的恢复期参加烧烤聚餐，饮食不当，对术后的恢复也具有不利影响。综上，对于张美娜的合理损失，该院支持由双方各承担50%的责任。关于张美娜主张的医疗费1354元，该院支持其在鞍山市中心医院、鞍山博爱眼科医院、北京同仁医院、中国医科大学附属医院的医疗费1154元。关于张美娜主张的交通费1685元，根据张美娜提供的有效交通费票据，结合其在北京、沈阳就诊的事实，该院在合理的范围内支持600元。关于张美娜主张的伙食补助费1600元，对于张美娜在北京、沈阳就诊的6天的伙食补助费该院支持600元，故该院不予支持。关于张美娜主张的住宿费918元，根据其提供的有效证据，该院支持367元。关于张美娜主张的误工费15323元一节，张美娜未提供证据证明其是从事个体经营的业主身份，故其误工费应按照城镇居民人均可支配收入标准进行计算。对于张美娜的误工天数，因手术后1个月左右，张美娜即外出聚餐烧烤，故对于此前的1个月的误工费该院予以支持，具体计算为34993元/365天*30天=2876元。关于张美娜主张的4000元手术费一节，有证据予以证明，故该院予以支持。关于韩丹是否应当承担赔偿责任一节，因韩丹不是手术的实施者，张美娜与孙秀峰都是成年人，作为患者一方和医生一方，均有权利决定是否启动手术程序。韩丹没有从中牟利，不应对孙秀峰的手术行为承担法律责任。综上，对于张美娜的合理损失，该院支持手术费4000元、医疗费1154元、交通费600元、伙食补助费600元、住宿费367元，误工费2876元，合计9597元。其中的50%，即4799元由孙秀峰赔偿给张美娜。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条规定，判决如下：一、孙秀峰于判决生效之日起二十日内赔偿张美娜4799元；二、驳回张美娜对韩丹的诉讼请求。案件受理费422元，由张美娜负担341元，由孙秀峰负担81元。张美娜已经支付案件受理费1887元，超额支付的1465元返还给张美娜。本院二审审理查明：2017年6月5日，韩丹设立铁东区墨家美容院，从事化妆品零售、美容服务。2017年6月30日韩丹从大连请来医疗美容医师孙秀峰查看韩丹本人的头部病情。张美娜因之前看到孙秀峰给其他女性做医疗美容手术的术后效果良好，就通过韩丹请求孙秀峰给自己做眼部手术，孙秀峰同意并给张美娜在韩丹处实施了切开双眼皮、开内外眼角（医学术语为切开式重睑成形术、内外眦开大术）。手术结束后，张美娜将手术费4000元转给韩丹。手术后张美娜与韩丹一直保持微信联系，张美娜向韩丹表示术后不适，后又陆续表示发现外眼角有疤痕、两眼大小不一致、眼结石。2017年10月16日，张美娜到鞍山博爱眼科医院就诊，诊断为双眼沙眼、结石、屈光不正（视疲劳）。2017年10月19日张美娜以右眼痛为由到鞍山市中心医院门诊就诊，门诊医生在给张美娜电脑验光后做出诊断：双眼结膜炎、双眼屈光不正。治疗方案是给张美娜开具了眼药水和眼膏。并休息。2017年11月23日，张美娜到北京同仁医院检查眼部，诊断为：干眼症、眼部炎症等。2019年5月13日、5月24日张美娜两次到中国医科大学附属第一医院门诊检查眼部，诊断为：1.双眼泪腺脱垂，泪腺炎待除外；2.双眼结膜炎、结膜结石；3.双眼重睑术后。治疗方案为：1.完善眼平扫CT（骨窗+软组织窗）2.局部理疗+热敷；3.局部消炎眼水治疗；4.变化随诊。张美娜在2017年7月23日参加了韩丹等人组织的烧烤聚餐活动。原审法院委托鉴定机构对以下事项进行鉴定：1.张美娜主张的损害后果，及双眼内眼角疤痕、缝合结节、外眼角睑球粘连、泪腺脱垂、右眼上睑下垂、结膜炎、眼结石是否存在；2.孙秀峰对张美娜实施的医疗整形美容手术是否存在诊疗过错；3.如存在过错，则损害后果与过错之间是否存在因果关系，参与度是多少；4.对张美娜因诊疗过错导致的损害后果进行伤残等级鉴定。2018年11月8日，北京通达法正司法鉴定中心出具不予受理通知书，退回鉴定委托。并说明不予受理的理由：1.对于原告提供的证据，被告不认可。2.医学资料欠缺。原审法院询问张美娜是否申请继续鉴定，张美娜表示要求继续申请鉴定。原审院通知张美娜于2019年5月15日参加鉴定摇号，当日张美娜没有到场。后张美娜表示不再申请继续鉴定，并请求鉴定机构北京通达法正司法鉴定中心解答质询。原审法院向北京通达法正司法鉴定中心发函，请求对不予受理理由中的医学资料欠缺具体所指，以及医学资料的保管问题进行解答。2019年6月13日，北京通达法正司法鉴定中心出具回复函，主要内容是执业医师在对就医者进行医疗美容治疗之前，必须书面告知医疗风险和注意事项，规范书写病历，妥善保管病历。对于“切开式重睑成形术、内外眦开大术应书写门诊病历及手术记录。门诊病历原则上由患者保管，医疗机构建有门诊病历档案室或者门诊电子病历的，经患者同意可以由医疗机构保管门诊病历。住院病历由医疗机构负责保”。本院认为：公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。关于上诉人张美娜提出原审判决认定被上诉人孙秀峰口头告知上诉人眼部术后注意事项缺乏证据证明，认定上诉人手术只是开眼角有遗漏，上诉人在韩丹美容院做的是双眼皮及开前后眼角手术的问题，因上诉人主张被上诉人孙秀峰在做完手术后没有告知其注意事项，孙秀峰在答辩中称“手术后其也多次口头向张美娜交代术后注意事项。实践中眼皮类整形美容因为手术规模小、注意事项相对较小，很少有做书面传达的”，现没有书面告知注意事项的证据，孙秀峰主张口头告知，上诉人不予认可，孙秀峰没有证据证明进行了口头告知，所以本院不能认定孙秀峰进行了口头告知注意事项，对于上诉人主张一审法院认定上诉人手术只是开眼角有遗漏，上诉人在韩丹美容院做的是双眼皮及开前后眼角手术一节，因原审法院在认定事实中已经确认：“孙秀峰同意并给张美娜实施了切开双眼皮、开内外眼角（医学术语为切开式重睑成形术、内外眦开大术）”，该认定并无不当。关于上诉人张美娜提出原审判决认定上诉人没有在饮食、生活方面尽到术后恢复期应尽的充分注意义务，进餐不当食物缺乏证据证明的问题，因韩丹组织内部工作人员聚餐是在孙秀峰给上诉人做手术后近一个月时间，虽然有内部工作人员聚餐照片证明上诉人参加聚餐，但是没有证据证明上诉人饮酒及所饮酒酒量达到影响康复的程度及聚餐烟熏影响康复，所以原审法院以此作为上诉人承担责任理由不当，本院予以纠正。关于上诉人张美娜提出原审判决认定上诉人系被上诉人韩丹开设的美容院从业人员、对外联系美容业务缺乏证据证明，上诉人与被上诉人韩丹只是顾客关系，从未在韩丹开设的美容院从业，只是在韩丹强烈要求下参加了韩丹组织的2017年7月23日的一次聚餐，原审法院认定二次聚餐显然认定事实错误的问题，经查，在原审中，被上诉人明确“手术前，原告是我方的拓展部经理，不要求原告上下班、不开资，如我方因原告有营业收入，给原告提成”，被上诉人就其主张与上诉人的关系，没有证据证明，就现有的证据，只能认定上诉人只是被上诉人韩丹的一名顾客，没有证据证明上诉人参加二次聚餐。关于上诉人张美娜提出原审法院多次强调上诉人在烧烤环境逗留、进餐不当食物，并以此认定对术后恢复有不利影响，上诉人认为，餐时吃的是水果、喝的是矿泉水对术后没有影响，在没有司法鉴定结论的情况下，法官凭什么判定上诉人承担50%责任不当的问题，因韩丹组织内部工作人员及上诉人聚餐是在孙秀峰给上诉人做手术后近一个月时间，虽然有内部工作人员聚餐照片证明上诉人参加聚餐，但是没有证据证明上诉人饮酒及所饮酒酒量达到影响康复的程度及聚餐烟熏影响康复，所以原审法院以此作为上诉人承担责任理由不当，本院予以纠正。关于上诉人张美娜提出原审法院在上诉人误工费计算上是错误的，上诉人就误工费提供了承包四隆市场档口经营服装、饰品等的协议书，而且也有个体户工商营业执照，误工费就应该按零售业计算的问题，因张美娜提供的物业管理协议书，可以证明2017年1月起张美娜在四隆广场负一层租赁档口用于服装经营，在二审期间上诉人提供《个体工商户营业执照》，该营业执照的经营场所为鞍山四隆广场负一层B区159号，与物业管理协议书的区域一致，能够证明张美娜租赁档口后确实从事了服装经营，故该证据能够证明张美娜从事批发零售行业，原审法院按照城镇居民人均可支配收入标准计算误工费有误，本院予以纠正。关于上诉人张美娜提出原审法院在上诉人的医疗费、交通费、伙食补助费、住宿费的计算上存在错误，其中医疗费差额200元；交通费差额1085元；伙食补助费差额1000元；住宿费差额551元；误工费差额12447元，合计差额15283元的问题，对于上诉人主张医疗费差额200元一节，经查上诉人提供的医疗费票据合计为医疗费1354元，原审法院只认定1154元，因北京来美安医疗美容诊所的收款收据200元，该收据有上诉人去北京往返车票相佐证，所以原审法院认定医疗费为1154元不当，应认定为1354元；对于上诉人提出交通费差额1085元一节，根据上诉人出具的两张北京同仁医院2017年11月23日医院门诊收据及门急诊病历手册记载就诊日期2017年11月23日，2019年6月15日北京来美安医疗美容诊所的收款收据200元，上诉人到北京就诊两次，中国医科大学附属第一医院2019年5月13日和2019年5月24日收费票据及门诊病志记录，证明两次到沈阳就诊的事实，根据上诉人提供的车费票据，2017年11月23日北京就诊往返费用上诉人没有提供票据，2019年6月15日北京来美安医疗美容诊所就诊往返交通费用(176元+202.5元=378元)及两次往返沈阳和鞍山就医乘坐出租车费用，本院认定900元较为适宜，原审法院认定600元偏低，予以纠正；对上诉人提出伙食补助费差额1000元一节，张美娜主张在原审时主张伙食补助费1600元，因伙食补助费应为住院伙食补助费，虽然张美娜没有住院，原审法院根据张美娜在北京、沈阳就诊的6天的伙食补助费支持600元，并无不当；对于上诉人提出住宿费差额551元一节，根据上诉人出具的两张北京同仁医院2017年11月23日医院门诊收据及门急诊病历手册记载就诊日期2017年11月23日，2019年6月15日北京来美安医疗美容诊所的收款收据200元，能够证明其到北京两次就诊的事实存在，根据其在该两次就诊中提供住宿费收据，支付住宿费为918元，该费用本院予以认定；关于上诉人提出误工费差额12447元一节，因张美娜提供的物业管理协议书，可以证明2017年1月起张美娜在四隆广场负一层租赁档口用于服装经营，在二审期间上诉人提供《个体工商户营业执照》，该营业执照的经营场所为鞍山四隆广场负一层B区159号，与物业管理协议书的区域一致，能够证明张美娜租赁档口后确实从事了服装经营，故该证据能够证明张美娜从事批发零售行业，原审法院按照城镇居民人均可支配收入标准计算误工费有误，对于张美娜的误工天数，因手术后1个月左右，张美娜外出聚餐烧烤，说明其能够从事正常的外出活动，上诉人又没有其他证据证明需要误工天数，所以原审法院认定误工期1个月并无不当，本院予以确认，同时考虑根据2017年11月23日到北京就诊的住宿费收据住宿时间分别是2017年11月21日、22日、23日，该次就诊需要误工4天，上诉人2019年6月15日到北京来美安医疗美容诊所就诊在北京住宿两天，该次就诊需要误工3天；2019年5月13日、2019年5月24日到沈阳就诊两次需误工2天，2017年10月13日和2017年10月19日两次到鞍山市中心医院就诊需误工2天，就诊合计误工11天，上诉人共计误工41天，误工费为51787元/365天×41天=5817元，故对上诉人上诉请求的合理部分本院予以支持。关于上诉人张美娜提出原审法院判决被上诉人韩丹没有责任是错误的，被上诉人韩丹在没有医疗机构执业许可证的情况下，为上诉人实施医疗美容行为，违反了医疗机构管理条例第二十四条规定任何单位或者个人，未取得医疗机构执业许可证，不得开展诊疗活动，就应该承担法律责任；被上诉人韩丹、孙秀峰违反医疗机构管理条例、医师法的违法行为未予认定，原审认定事实不清，应认定被上诉人韩丹、孙秀峰承担全部责任，原审判决认定被上诉人承担50%赔偿责任适用法律不当的问题，因被上诉人韩丹没有医疗机构执业许可证，韩丹经营的铁东区墨家美容院的经营范围是化妆品零售、美容服务，韩丹为被上诉人孙秀峰提供手术场所，上诉人将手术费用支付给韩丹，应认定韩丹开展诊疗活动，所以韩丹应承担相应赔偿责任，被上诉人孙秀峰的医师资格证书明确执业地点：“大连沙河口千和医疗美容诊所”，所以不允许在鞍山从事医疗手术，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第25条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关资料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”。本案由于被上诉人孙秀峰不能提供医疗美容相关医学资料门诊病历、手术记录、告知书等鉴定机构退回鉴定，依据上述规定，被上诉人承担鉴定不能进行的法律后果，由于被上诉人孙秀峰的行为，造成上诉人的损害后果，应承担主要的赔偿责任。爱美之心人皆有之，上诉人对美的追求可以理解，但是上诉人在进行切开双眼皮、开内外眼角手术之前，上诉人应该充分的考虑是否作手术，作手术是利还是弊，有对手术实施者是否具有从事该行为能力的资格进行审查义务，上诉人作为完全民事行为能力人，存在疏忽大意，存在一定的过失，所以对其自身损害后果应承担一定的责任，综上，本院认为，由于被上诉人孙秀峰与被上诉人韩丹共同对上诉人张美娜实施了切开双眼皮、开内外眼角手术行为，造成严重后果，所以孙秀峰与韩丹对上诉人张美娜应连带承担经济损失的80%责任，上诉人张美娜自行负担20%责任，故对上诉人上诉请求的合理部分，本院予以支持。综上，张美娜的合理损失合计13589元（其中手术费4000元、医疗费1354元、交通费900元、伙食补助费600元、住宿费918元、误工费5817元），孙秀峰与韩丹连带承担80%的赔偿责任即10871元，张美娜自行承担20%即2718元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、变更鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初6494号民事判决第（一）项即（一）孙秀峰于判决生效之日起二十日内赔偿张美娜4799元为：孙秀峰与韩丹于本判决生效之日起二十日内连带赔偿张美娜经济损失10871元；二、撤销鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初6494号民事判决第（二）项即（二）驳回张美娜对韩丹的诉讼请求。三、驳回张美娜其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息一审案件受理费422元，由上诉人张美娜负担238元，由被上诉人孙秀峰与被上诉人韩丹共同负担184元。张美娜已经支付案件受理费1887元，超额支付的1465元返还给张美娜。二审案件受理费182元，由上诉人张美娜负担110元，由被上诉人孙秀峰与被上诉人韩丹共同负担72元。本判决为终审判决。审判长  周智禹审判员  郭 盈审判员  程义明二〇一九年十二月十六日书记员  王佳珺