湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终12062号上诉人（原审被告）：株洲益友汽车服务有限公司，住所地湖南省株洲市石峰区清水路189号。法定代表人：胡亦豪。委托诉讼代理人：江杨，湖南方哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗云彪，湖南方哲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖南丰国贸易有限公司，住所地湖南省浏阳经济技术开发区康平路165号。法定代表人：汤双成，总经理。委托诉讼代理人：罗麒，湖南路虎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张友成，男，1980年10月29日出生，汉族，户籍地湖南省安乡县。上诉人株洲益友汽车服务有限公司因与被上诉人湖南丰国贸易有限公司、被上诉人张友成买卖合同纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2019）湘0181民初862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日受理后，依法组成合议庭于2019年11月27日审理了本案。上诉人株洲益友汽车服务有限公司的法定代表人胡亦豪及其委托诉讼代理人江杨，被上诉人湖南丰国贸易有限公司委托诉讼代理人罗麒到庭参加诉讼。被上诉人张有成经本院传票传唤，未到庭参与诉讼。本案现已审理完毕。上诉人株洲益友汽车服务有限公司上诉请求：一、撤销(2019)湘0181民初862号民事判决书,依法改判;二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、张友成从被上诉人处购买轮胎的行为不构成表见代理。成立表见代理需要具备四个条件:行为人无代理权,有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由,相对人为善意且无过失,行为人与相对人之间的民事行为具备民事行为的有效要件。本案中,张友成于2016年9月至2017年5月在上诉人处工作,上诉人与被上诉人未发生过交易往来,也从未委托张友成与被上诉人进行工作交接、业务往来,上诉人对张友成以公司名义购买轮胎的行为一概不知,该行为发生在张友成离职后,被上诉人在交易前后从未与上诉人进行核实,应属于张友成的个人行为,而不能代表公司。根据最高院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第十三条:“合同相对人主张构成表见代理的,应当承担举证责任,不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素,而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。”被上诉人没有提供任何介绍信、委托书等证明张友成代表公司购买轮胎的证据,销售单仅有张友成签字,且是张友成自己接收轮胎,没有将货物发送到上诉人处。张友成之前未代理过上诉人,上诉人从未与被上诉人发生业务往来的情况下,仅凭张友成声称属于上诉人公司员工被上诉人即把货物交付给张友成,被上诉人没有尽到审慎审查义务,也未与上诉人核实是否代理公司,被上诉人没有理由相信张友成具有代理权外观表象,也不是善意无过失,所以张友成的行为不属于表见代理。二、张友成属于必须到庭的诉讼当事人,一审法院未强制张友成到庭,属于程序错误。一审判决仅以张友成在销售单签字即成立表见代理从而判决上诉人承担付款责任明显证据不足,由于张友成未到庭参加诉讼,销售单签字是否为张友成亲笔书写无法核实,是否收到货及用途也无法查明,包括在购买轮胎时张友成如何与被上诉人丰国公司协商都无法查明。为查实案情,准确确定责任,张友成属于必须到庭的当事人,根据《民事诉讼法》第一百零九条:人民法院对必须到庭的被告,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以拘传。一审法院并没有强制张友成到庭,仅凭签字的销售单即判决上诉人承担付款责任,事实与法律依据均不充分。综上所述,一审判决认定表见代理错误,未强制张友成到庭参加诉讼程序错误,请求撤销一审判决,依法改判。被上诉人湖南丰国贸易有限公司辩称，一审判决认定事实正确，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、上诉人认为张友成不构成表见代理理由不能成立，一审对此的认定十分清晰，我们也同意。二、上诉人认为一审程序错误，我们认为一审程序是合法的，对张友成进行了公告送达。被上诉人张有成经本院传票传唤，未到庭参与诉讼，未予答辩。湖南丰国贸易有限公司向一审法院提出诉讼请求：1．判令株洲益友汽车服务有限公司、张友成共同支付货款121406元及逾期付款利息（利息计算方式：以121406元为基数，按照年利率24％自起诉之日起计算至实际清偿之日止；2．本案诉讼费用由两被告承担。原审法院查明：张友成自2016年9月份起在株洲益友汽车服务有限公司从事汽车维修工作。2017年6月16日，株洲益友汽车服务有限公司向湖南丰国贸易有限公司购买轮胎39条，价款为43636元。2017年7月5日，株洲益友汽车服务有限公司再次购买轮胎42条，价款为46930元。2017年7月8日，株洲益友汽车服务有限公司再次购买轮胎14条，价款为12040元。2017年9月29日，株洲益友汽车服务有限公司又向湖南丰国贸易有限公司购买轮胎20条，价款为18800元。对于上述四次业务往来，均由张友成在湖南丰国贸易有限公司的销售发货单上签字确认。销售发货单上均记载客户名称为株洲益友汽车服务有限公司、客户地址为株洲市石峰区清水路189号。因株洲益友汽车服务有限公司没有及时支付货款，湖南丰国贸易有限公司遂诉至一审法院。诉讼中，株洲益友汽车服务有限公司辩称张友成已于2017年5月份离职，但没有提交相应证据予以证实。原审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案的争议焦点是：张友成在销售发货单签字的行为是否构成表见代理。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。本案中，株洲益友汽车服务有限公司认可张友成于2016年9月份起在其公司从事汽车维修业务工作，且湖南丰国贸易有限公司提交的销售发货单中均记载客户名称为株洲益友汽车服务有限公司、客户地址为该公司住所地，即株洲市石峰区清水路189号。虽然株洲益友汽车服务有限公司辩称张友成已于2017年5月份离职，但没有提交相应证据予以证实，且湖南丰国贸易有限公司有理由相信张友成有权代理株洲益友汽车服务有限公司接收轮胎，并签收销售发货单。因此，张友成的行为构成表见代理，由此产生的法律后果应由被代理人株洲益友汽车服务有限公司承担。虽然湖南丰国贸易有限公司与株洲益友汽车服务有限公司之间没有签订书面购销合同，但根据当事人陈述及原告提交的销售发货单，可以证实双方之间存在价值为121406元的轮胎买卖合同关系，故对于湖南丰国贸易有限公司主张株洲益友汽车服务有限公司支付货款121406元的诉讼请求，一审法院予以支持。湖南丰国贸易有限公司主张张友成支付货款，没有事实与法律依据，一审法院不予支持。关于逾期付款利息，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。本案中，虽双方当事人之间没有约定违约条款，但株洲益友汽车服务有限公司未及时支付货款，客观上给湖南丰国贸易有限公司造成一定的利息损失。一审法院根据上述司法解释，认定株洲益友汽车服务有限公司按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付逾期付款利息。利息起始日以湖南丰国贸易有限公司主张的起诉之日，即逾期付款利息自2019年1月21日起计算。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、株洲益友汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付湖南丰国贸易有限公司货款121406元及逾期付款利息（利息计算方式：以121406元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率自2019年1月21日起计算至实际履行之日止）；二、驳回湖南丰国贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2730元，由株洲益友汽车服务有限公司负担2500元，由湖南丰国贸易有限公司负担230元。本院二审查明，湖南丰国贸易有限公司向一审法院提交的证据仅为四张销售发货单，该发货单系湖南丰国贸易有限公司制作，上面有张友成的签名，但没有任何证据证明张友成系受公司的委托收货，也没有任何证据证明在此四笔销售发生之前，张友成代表株洲益友汽车服务有限公司与湖南丰国贸易有限公司有过业务往来。现张友成未到庭参与诉讼，相关情况无法核实。本院认为，一审法院根据四张销售发货单认定湖南丰国贸易有限公司与株洲益友汽车服务有限公司形成了买卖关系并据此判决由株洲益友汽车服务有限公司支付四笔货款，证据不足，不能认定。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。本案中，湖南丰国贸易有限公司没有任何证据证明张友成有代理权，也没有任何证据证明在此之前张友成代表株洲益友汽车服务有限公司与湖南丰国贸易有限公司有过业务往来。虽湖南丰国贸易有限公司称将货物发到了株洲益友汽车服务有限公司所在地，但株洲益友汽车服务有限公司否认收到过货物，湖南丰国贸易有限公司没有其他证据证明将货物发到了株洲益友汽车服务有限公司所在地，或株洲益友汽车服务有限公司收到了该四笔货物。因此，湖南丰国贸易有限公司提交的证据只能证明张友成收到了湖南丰国贸易有限公司的货物。一审判决由株洲益友汽车服务有限公司支付货款，证据不足。现张友成未到庭，视为其对自己相关诉讼权利的放弃。该四笔货款，应当由张友成负责支付。综上所述，株洲益友汽车服务有限公司的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条的规定，判决如下：一、维持湖南省浏阳市人民法院（2019）湘0181民初862号民事判决第二项；二、变更湖南省浏阳市人民法院（2019）湘0181民初862号民事判决第一项为：“张友成于本判决生效之日起十日内支付湖南丰国贸易有限公司货款121406元及逾期付款利息（利息计算方式：以121406元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率自2019年1月21日起计算至实际履行之日止）”。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2730元，湖南丰国贸易有限公司负担；二审案件受理费2730元，由张友成负担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  冷旗帜审判员  常晓华二〇一九年十二月十日书记员  张奕劼《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。