山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民终3415号 上诉人（原审原告）：巩明贤，男，1955年8月8日生，汉族，现住山东省淄博市。 委托诉讼代理人：伊海妹，桓台海川法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：马吉刚，男，1977年6月8日生，汉族，务农，现住山东省淄博市临淄区。 被上诉人（原审被告）：邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司。住所地：河北省邯郸市邯山区光明南大街甲66号邯郸日报社办公楼209号房间。 被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司。住所地：河北省邯郸经济开发区友谊路以南、东环路东侧颐高大厦。 负责人：李金钊，职务：总经理。 委托诉讼代理人：铉彬彬，山东杰盟律师事务所律师。 上诉人巩明贤因与被上诉人马吉刚、邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司、阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院(2019)鲁0305民初656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人巩明贤的委托诉讼代理人伊海妹、被上诉人马吉刚、被上诉人阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的委托诉讼代理人铉彬彬到庭参加诉讼。被上诉人邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 巩明贤上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人已提交单位证明、单位营业执照及工资流水证实上诉人存在误工的事实。住院病历中医嘱显示出院后卧床休养两个月，足以证实上诉人出院后仍需护理的事实。上诉人提交的房屋租赁合同、银行交易明细等足以证实涉案事故发生时已在城镇居住满一年，故伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。上诉人因交通事故往返临淄、济南等地多次，一审判决不支持交通费500元于法无据。综上，一审判决认定事实不清，适用法律不当，请求依法改判。 马吉刚辩称，认可上诉人的上诉。 阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司未做答辩。 巩明贤向一审法院起诉请求：被告赔偿原告各项经济损失共计118248元。 一审法院认定事实：2018年8月23日7时00分，杨安宁驾驶冀Ｄ×××××号重型货车沿临淄区北齐路由南向北行驶至齐陵街道办事处宋家村路口时，因驾车观察情况不够，遇情况采取措施不当，与原告巩明贤无证驾驶的沿事故地点由西向东过公路的无号牌三轮摩托车（事故时悬挂鲁Ｃ×××××号）相撞，致原告巩明贤受伤，车辆损坏，造成道路交通事故。该事故经交警部门认定，杨安宁承担事故的主要责任，原告巩明贤承担事故的次要责任。事故发生后，原告巩明贤到北大医疗鲁中医院门诊检查，到淄博市第七人民医院住院治疗25天，共计花费医疗费16891.49元；原告伤情经山东鲁中司法鉴定所司法鉴定：原告巩明贤右侧多发肋骨骨折为十级伤残，腰2椎体粉碎性骨折为十级伤残；原告巩明贤系农村户口。原告因交通事故向被告索赔未果，形成诉讼。另查明，冀Ｄ×××××号重型货车的车主系被告马吉刚，该车挂靠在被告邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司，杨安宁系被告马吉刚雇佣的司机，交通事故发生在雇佣过程中；该车在被告阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司投保交强险一份、商业三者险一份（保险金额100万元），并投保不计免赔，交通事故发生在保险期间内。事故发生后，被告马吉刚已支付原告医疗费8000元。在诉讼过程中，原告申请撤出对杨安宁的起诉。 一审法院认为，杨安宁驾驶冀Ｄ×××××号重型货车与原告巩明贤无证驾驶的无号牌三轮摩托车（事故时悬挂鲁Ｃ×××××号）相撞，致原告巩明贤受伤，车辆损坏，造成道路交通事故。该事故经交警部门认定，杨安宁承担事故的主要责任，原告巩明贤承担事故的次要责任。交警部门作出的《道路交通事故认定书》认定事实清楚、责任划分正确，予以确认。结合本案案情，以杨安宁承担70%的事故责任，原告巩明贤承担30%的事故责任为宜。冀Ｄ×××××号重型货车的车主系被告马吉刚，该车挂靠在被告邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司，杨安宁系被告马吉刚雇佣的司机，交通事故发生在雇佣过程中；对于原告巩明贤因此次交通事故造成的经济损失，应由被告马吉刚承担赔偿责任，被告邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司承担连带责任；在诉讼过程中，原告申请撤出对杨安宁的起诉，属于原告自愿处分其诉讼权益，予以支持；事故车辆在被告阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司投保交强险一份、商业三者险一份（保险金额100万元），并投保不计免赔，交通事故发生在保险期间内，对于原告巩明贤因此次交通事故造成的经济损失，应由被告阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险部分，由被告阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司根据保险合同的约定在商业三者险限额内按照70%的比例承担赔偿责任，仍有不足的，由被告马吉刚按照70%的比例赔偿，被告邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。事故发生后，被告马吉刚已支付原告医疗费8000元，原告予以认可，应将该款从被告马吉刚对原告的赔偿款中予以扣除。此次交通事故给原告巩明贤造成的经济损失：1、原告主张的医疗费16891.49元，被告提出异议，要求扣除15%的非医保用药，但其未能提供相关的证据予以证实，不予支持，原告主张的医疗费，系原告因此次交通事故受伤实际支出的费用，证据充分，予以支持；2、原告主张的误工费24500元，被告提出异议，原告的年龄已经达到法定退休年龄，且原告也未能提供其事故前工资表及工资扣发证明，无法证实原告工资扣发情况，原告也未能在规定的期限内向法院提供新证据，应承担举证不能的法律责任，对原告主张的误工费，证据不足，不予支持；3、原告主张的护理费6800元，被告提出异议，原告住院25天，原告主张按照每天80元计算，计款2000元（80×25），予以支持，对原告主张的出院后护理费，因原告未能提供相关的其出院后需人护理的证据，对其主张的出院后的护理费，不予支持；4、原告主张的鉴定费1300元，证据充分，予以支持；5、原告主张的残疾赔偿金75934元，被告提出异议，申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，原告提供的鉴定报告系经过法院委托的、双方当事人共同选择的、具有资质的鉴定部门鉴定的，鉴定程序合法，对被告保险公司要求重新鉴定的申请，本院不予支持；原告经鉴定构成二处十级伤残，原告主张按照城镇标准计算残疾赔偿金，证据不足，原告系农村户口，应按照2018年山东省农村居民人均可支配收入16297元/年计算，计款31290.24元（16297×16×12%），对原告主张的过高部分，不予支持；6、原告主张的住院伙食补助费750元，原告住院25天，每天30元计算，符合法律规定，予以支持；7、原告主张的交通费750元，被告提出异议，酌情支持250元，对原告主张的过高部分，不予支持；8、原告主张的精神损害抚慰金2000元，被告提出异议，原告因此次交通事故受伤构成二处十级伤残，给原告造成持续性精神损害，结合原告在本次事故中承担的责任，对原告主张的精神损害抚慰金，酌情支持1680元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险限额内赔偿原告巩明贤医疗费10000元、护理费2000元、残疾赔偿金31290.24元、交通费250元、精神损害抚慰金1680元，以上共计45220.24元，于本判决生效后十日内付清。二、阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告巩明贤医疗费6891.49元、住院伙食补助费750元，以上共计7641.49元的70%，计款5349.04元，于本判决生效后十日内付清。三、被告马吉刚赔偿原告巩明贤鉴定费1300元的70%，计款910元，从被告马吉刚已支付的8000元中予以扣除。四、被告邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司对上述第三项承担连带责任。五、驳回原告巩明贤的其他诉讼请求。案件受理费1332元，由原告巩明贤负担746元，由被告马吉刚负担586元。 二审中，上诉人巩明贤提交证据一、中国银行交易明细流水清单原件三页，原审法院没有组织质证，证明上诉人是在山东省能建工程监理有限公司上班及工资数额，证明存在误工。被上诉人阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司、马吉刚对证据一真实性没有异议，对证明内容有异议。交通事故发生的时间是2018年的8月23日，但从该银行明细清单来看，上诉人在2018年的9月14日也发放了工资，而且标注的是2018年8月份的工资发放，工资与前一个月的工资都是3900元左右，可以证明上诉人并不存在误工的事实，并且提供的工资流水仅为三个月的，也无法证明他实际的平均工资，同时也没有工资表、劳动合同、误工证明等证据，所以对他的误工费不予认可。巩明贤提交证据二、房屋租赁协议及其相关的收费、物业管理费、租赁费的收据及转账流水，均系复印件，因为上诉人不会转账，租赁费是通过其子转的，原件在一审法院。一审的时候提交，但没有质证，证实上诉人一直在淄博城区居住。提交证据三、提供收据11张原件，证明在去山东省能建工程监理有限公司之前，上诉人一直在淄博城区摆摊位卖菜，即一直在城区居住生活。阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司、马吉刚对证据二复印件真实性不认可，对于证明的事实亦不认可。证据三并非正规的发票，亦不认可。 本院认为，首先，关于误工费的问题，上诉人在事故发生时已经达到法定退休年龄，但，其仅提供事故发生前三个月的工资转账明细，并未提供劳动合同和误工证明，且，上诉人也自认在除去发放工资这三个月，之前及之后均以摆摊卖菜为业，据此，上诉人提供的证据无法证明事故导致其连续误工的事实，因此，上诉人主张的误工费本院依法不予支持。其次，关于护理费的问题。上诉人的住院病历中仅记载需要卧床休养2个月，但并未记载需要继续护理，因此，上诉人上诉主张的护理费依法不予支持。再者，关于残疾赔偿金的计算标准问题。上诉人提交的房屋租赁协议及市场管理费缴纳单据可以证明上诉人在事故发生前一年一直居住于城镇，并以摆摊卖菜为业，因此，残疾赔偿金应当按照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年计算（39549x16x12%）,共计75934.08元，一审对此认定不当，本院依法予以纠正。另，关于交通费，一审认定250元并无不当，本院依法予以维持。 综上所述，上诉人巩明贤的上诉请求部分成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初656号民事判决第二、三项：阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿巩明贤医疗费6891.49元、住院伙食补助费750.00元，合计7641.49元的70%，计款5349.04元，于本判决生效后十日内付清；马吉刚赔偿巩明贤鉴定费1300元的70%，计款910元，从被告马吉刚已支付的8000元中予以扣除； 二、撤销山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初656号民事判决第一项； 三、阳光财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿巩明贤医疗费10000.00元、护理费2000.00元、残疾赔偿金75934.08元，交通费250.00元、精神损害抚慰金1680.00元，合计89864.08元，于本判决生效后十日内履行； 四、邯郸市邯山区瑞强汽车运输有限公司对原审判决第三项承担连带责任； 五、驳回巩明贤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1332.00元由巩明贤负担259.48元，由马吉刚负担1072.52元；二审案件受理费639.00元，由巩明贤负担127.80元，由马吉刚负担511.20元。 本判决为终审判决。 审判长  吕桂欣 审判员  郭 鹏 审判员  翟雪利 二〇一九年十二月二十五日 书记员  王 婧