湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)湘1229刑初188号 公诉机关湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院。 被告人许敏丹，女，1994年10月12日出生于广东省普宁市，汉族，小学文化，无业，住广东省普宁市。因涉嫌销售不符合安全标准的食品罪，于2018年9月11日被湖南省靖州苗族侗族自治县公安局刑事拘留，2018年10月10日被湖南省靖州苗族侗族自治县公安局取保候审；2019年10月9日被湖南省靖州苗族侗族自治县人民检察院取保候审。2019年11月22日被本院取保候审。 辩护人林秀，广东亚州律师事务所律师。 湖南省靖州苗族侗族自治县（下称靖州县）人民检察院以靖检公刑诉(2019)182号起诉书指控被告人许敏丹犯销售不符合安全标准的食品罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，本院依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。靖州县人民检察院检察员夏吉辉及检察官助理黄元波、被告人许敏丹及辩护人林秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 靖州县人民检察院指控：2014年下半年至2016年9月，姚艺娇（已判刑）通过网络销售含有西布曲明成分的“闪电瘦”减肥产品，并按照产品的包装不同分为一至四代“闪电瘦”减肥产品。期间，为了扩大“闪电瘦”减肥产品的销售，姚艺娇建立了按层级销售的模式，自上而下分别为官方合伙人、全国总代理、一级经销商、二级经销商、 三级经销商、特约经销商，明确规定了取得相应层级的进货数额以及进货价格，相应层级由姚艺娇在广州安诗生物科技有限公司网站进行层级授权，其中取得官方合伙人层级需一次性拿货（闪电瘦）人民币200000元。 2015年下半年，被告人许敏丹通过微信从姚艺娇处购买了第二代“闪电瘦”减肥产品服用，在服用过程中，其开始从姚艺娇处购买第二代“闪电瘦”用于销售，并逐渐升级为二级代理商，其以120元每套的价格从姚艺娇处购买产品，之后以200元或280元每套的价格销售给他人。2016年4月，被告人许敏丹从姚艺娇处一次性购买人民币200000元第三代“闪电瘦”（闪电SO果素酵母）减肥产品后，取得官方合伙人的销售资格。在销售“闪电瘦”产品期间被告人许敏丹并没有查验供货者的许可证和出厂合格证（证明文件），在“闪电瘦”产品上没有生产者名称、地址、联系方式、产品标准代号、生产许可证号的情况下，仍旧将“闪电瘦”产品通过微信等销售给自己的代理商或客户。同时，被告人许敏丹在销售过程中，部分客户反映食用“闪电瘦”产品后出现口渴、不想吃饭等不良反应，许敏丹仍然继续进行销售，并且在姚艺娇通过微信告知其“减肥药又到一年严查季，就是那种突然来批发的人，要谨慎一点，卖给熟的代理”，许敏丹在应当明知姚艺娇提供的产品可能有问题，仍继续大量购买并销售给他人。至2016年9月案发时，被告人许敏丹销售“闪电瘦”金额共计人民币638986元。 2018年9月11日，被告人许敏丹主动到靖州县公安局投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。 2018年10月10日，被告人许敏丹退缴违法所得人民币100000元。 公诉机关认为，被告人许敏丹在没有查验“闪电瘦”减肥产品供货者的许可证和出厂合格证（证明文件），在“闪电瘦”产品上没有生产者名称、地址、联系方式、产品标准代号、生产许可证号的情况下，仍旧销售给自己的代理商或客户，作为销售者没有尽到销售的食品应无毒、无害，符合应当有的营养要求，对人体健康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害的注意义务，是明知销售的食品不符合食品安全标准而仍销售，销售金额为人民币638986元，且经检验“闪电瘦”产品中含有国家禁止添加的“属于国家为疾病等特殊需求明令禁止生产、销售”的西布曲明，其销售金额在二十万元以上，系情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任。因被告人许敏丹具有自首、部分退赃、认罪认罚的量刑情节，建议对被告人许敏丹在有期徒刑2年以上3年以下量刑，并处罚金。请依法判处。 被告人许敏丹及辩护人林秀提出对公诉机关指控的犯罪事实及法律适用没有异议，请求从轻处罚。 公诉机关指控被告人许敏丹销售不符合安全标准的食品罪的犯罪事实与本院查明的事实相一致，无出入。 上述事实，被告人许敏丹在开庭审理过程中无异议，并有抓获经过、户籍信息、微信支付和支付宝交易记录及明细表、微信聊天记录及转账截图、销售资金明细表等书证；证人林秀的证言；被告人许敏丹及同案人姚艺娇的供述与辩解；湖南省食品质量监督检验研究院检验报告；视听资料、社区矫正报告等证据证明，足以认定。 本院认为，被告人许敏丹在没有查验“闪电瘦”减肥产品供货者的许可证和出厂合格证（证明文件），在“闪电瘦”产品上没有生产者名称、地址、联系方式、产品标准代号、生产许可证号的情况下，仍旧销售给自己的代理商或客户，作为销售者没有尽到销售的食品应无毒、无害，符合应当有的营养要求，对人体健康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害的注意义务，是明知销售的食品不符合食品安全标准而进行销售，且经检验“闪电瘦”产品中含有国家禁止添加的“属于国家为疾病等特殊需求明令禁止生产、销售”的西布曲明，系“足以造成严重食物中毒事件或者其他严重食源性疾病”，且销售金额为人民币638986元，系情节严重，其行为已构成销售不符合安全标准的食品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人许敏丹主动到靖州县公安局投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；被告人许敏丹部分退赃，酌情从轻处罚；被告人许敏丹认罪认罚，可从宽处理。公诉机关提出的量刑情节理由成立，建议量刑幅度适当，本院予以采纳。被告人许敏丹及辩护人林秀提出要求从轻处罚，本院予以采纳。结合社区矫正机构对被告人许敏丹适用社区矫正的意见，被告人许敏丹确有悔罪表现，对其居住的社区无重大不良影响，判处缓刑不至于危害社会，可依法宣告缓刑。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条，第七十三条第二、三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、第十八条、第二十条第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人许敏丹犯销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币300000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人许敏丹的违法所得人民币638986元，予以没收，上缴国库。 三、禁止被告人许敏丹在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 （此页无正文） 审 判 长  夏文强 人民陪审员  邓智德 人民陪审员  储永祥 二〇一九年十二月二十四日 法官 助理  严 刚 书 记 员  肖俊文 附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》 第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”： （一）含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质的； （二）属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的； （三）属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的； （四）婴幼儿食品中生长发育所需营养成分严重不符合食品安全标准的； （五）其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形。 第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。 第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”： （一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质； （二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质； （三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质； （四）其他危害人体健康的物质。