广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019)粤0881民初2609号原告：揭靖业，男，汉族，1963年5月19日出生，住廉江市，委托代理人：陈美太，广东朝胜律师事务所律师。被告：邓建宇，男，汉族，1990年4月8日出生，广东省廉江市人，住廉江市，被告：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司，地址：湛江市海滨大道南62号。负责人：曾志成,该司总经理。委托代理人：陈卫江，广东粤正律师事务所律师。原告揭靖业诉被告邓建宇、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司(下称：人民财产保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院2019年7月3日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2019年7月31日、2019年11月29日公开开庭进行了审理，第一次庭审原告揭靖业的委托代理人陈美太，被告人民财产保险公司委托代理人陈卫江到庭参加诉讼，被告邓建宇经本院传票传唤没有到庭参加诉讼；第二次庭审原告揭靖业的委托代理人陈美太到庭参加诉讼，两被告经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告揭靖业提出诉讼请求：1、判令被告邓建宇赔偿原告损失320270元；被告人民财产保险公司承担连带赔偿责任；2、本案的诉讼费用由被告承担。理由是：2018年12月14日，被告邓建宇驾驶粤Ｇ×××××号小型轿车由良垌往廉城方向行驶，13时00分，行至廉江旧286线廉江林场附近路段，超车时与同方向揭靖业驾驶的无号牌二轮摩托车碰撞，造成两车损坏，揭靖业受伤的交通事故。2018年12月30日，廉江市公安局交通警察大队作出第440881120180000642《道路交通事故认定书》，认定被告邓建宇承担事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送到廉江市人民医院抢救治疗。诊断为：左胫骨远端开放性粉碎性骨折；左腓骨远端性粉碎性骨折。原告经医院手术治疗后好转，于4月17日出院，共住院124天。本次事故造成原告伤残，廉江市公安局交通警察大队依法委托广东中博法医临床司法鉴定所对原告致残等级和后续治疗费用等进行司法鉴定，鉴定结论为：原告致残程度等级评定为九级，后续治疗费用评定为22500元。此次事故给原告造成的损失详见附件《赔偿清单》。原告认为其损失未获赔偿，因此向法院起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。第二次开庭审理，因广东省高级人民法院公布了《广东省2019年度人身损害损害赔偿计算标准》，原告要求按新的标准计算残疾赔偿金。原告为其诉讼请求，在举证期限内提供证据：证据一：原告身份证，证明原告主体资格。证据二：被告工商公示信息、组织机构代码证，证明被告主体资格。证据三：道路交通事故证明，证明被告侵权事实。证据四：诊断证明，证明原告受伤入院治疗。证据五：病历：入院、手术、出院记录，证明原告治疗情况。证据六：医疗发票、辅助器械票据，证明原告支付的医疗费。证据七：治疗费用清单，证明原告治疗用药情况。证据八：工作单位营业执照、劳动合同、工作证明、工资表、工资银行流水、借款协议、证明，证明原告职业工种、工作岗位、工资收入、工资发放情况。证据九：司法鉴定发票，证明司法鉴定费用。证据十：司法鉴定意见书，证明事故造成原告伤残及后续治疗费。被告邓建宇不作答辩，没有向本院提供证据。被告人民财产保险公司辩称：一、请法院委托司法鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定。鉴定程序严重违法、九级伤残的鉴定意见依据明显不足及错误，答辩人已向法院提交了对原告伤残等级进行重新鉴定的重新鉴定申请书，请法院委托司法鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定。二、第440881120180000642号《道路交通事故认定书》对事故责任认定错误，请法院对事故责任重新作出认定。原告违反法律的禁止性规定无有效机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车上路行驶严重违法，如果不存在原告的违法行为，本案交通事故根本就不会发生，原告的违法行为是导致事故发生的前提，与本案交通事故显然存在直接的、必然的因果关系，原告在本案交通事故中显然存在重大过错，至少应承担次要责任，第440881120180000642号《道路交通事故认定书》认定原告无责任错误，请法院对事故责任重新作出认定。三、肇事车辆投保情况。肇事的粤Ｇ×××××号车在答辩人处投保了交强险（保险期间自2018年4月3日起至2019年4月2日止）、机动车第三者责任保险1000000元不计免赔（保险期间自2017年12月29日起至2018年12月28日止）。四、答辩人已赔付原告医疗费107000元。交强险医疗费用赔偿限额已赔付原告医疗费10000元、机动车第三者责任保险已赔付原告医疗费97000元，款项均直接汇入廉江市人民医院。答辩人合计共赔付了原告医疗费107000元(10000元+97000元），请法院依法认定并扣减。五、答辩人不负责赔偿诉讼费用和鉴定费用。答辩人不是侵权人，只是基于交强险合同和机动车综合商业保险合同的约定承担赔偿责任，诉讼费用和鉴定费用均不属于保险责任范围内的损失和费用，交强险合同和机动车综合商业保险合同均约定保险人不负责赔偿。故答辩人不负责赔偿诉讼费用和鉴定费用。六、关于原告请求的各项赔偿及数额的意见。1、对医疗费125029.5元的意见。医疗费的数额由法院依法认定，医疗费中含答辩人赔付的107000元请法院依法扣减。2、对住院伙食补助费12400元的意见。住院伙食补助费由法院依法认定。3、对营养费4500元的意见。营养费应待对原告的伤残等级进行重新鉴定后再根据重新鉴定意见依法核减。根据粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》附件1《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定“涉残的营养费为5000元×伤残赔偿指数”，营养费应待对原告的伤残等级进行重新鉴定后再根据重新鉴定意见依法核减。若重新鉴定后原告构成十级伤残，伤残赔偿指数为10%,营养费应为500元(5000元×10%);若重新鉴定后原告仍构成九级伤残，伤残赔偿指数为20%,营养费亦应为1000元(5000元×20%)。4、对后续治疗康复费22500元的意见。后续拆除内固定物的治疗费应待实际发生后另行主张，请法院驳回原告该项请求。原告主张的后续治疗康复费实为后续拆除内固定物的治疗费。原告已56周岁，内固定物可拆除亦可不拆除，不能确定后续拆除内固定物的治疗费22500元必然发生，不宜在本案一并处理，后续拆除内固定物的治疗费应待实际发生后另行主张，故请法院驳回原告该项请求。5、对伤残鉴定费3372元的意见。伤残鉴定费由谁承担待定，并请法院驳回原告对答辩人的该项请求。首先，若重新鉴定后原告伤残等级降低，伤残鉴定费应由原告自行承担，故伤残鉴定费由谁承担待定。其次，鉴定费不属于保险责任范围内的损失和费用，交强险合同和机动车综合商业保险合同均约定保险人不负责赔偿，故请法院驳回原告对答辩人的该项请求。6、对残赔疾偿金163900元的意见。残疾赔偿金应待对原告的伤残程度进行重新鉴定后再根据重新鉴定意见按农村居民标准依法核减。首先，计算残疾赔偿金的伤残赔偿指数应待对原告的伤残程度进行重新鉴定后再根据重新鉴定意见评定的伤残等级确定。其次，残疾赔偿金应按农村居民人均可支配收入15780元／年为标准计算。原告是农村居民，原告不能提供满一年的居住证或暂住证，也不能提供备案劳动合同或社保证明或连续6个月以上的银行工资流水，原告提供的证据不能证明残疾赔偿金可按城镇居民标准计算，残疾赔偿金应按农村居民标准即农村居民人均可支配收入15780元／年为标准计算。因此，残疾赔偿金应待对原告的伤残程度进行重新鉴定后再根据重新鉴定意见按农村居民标准依法核减。若重新鉴定后原告的伤残等级为十级，残疾赔偿金应依法核减为31560元(15780元／年×20年×l0%)。若重新鉴定后原告的伤残等级仍为九级，残疾赔偿金亦应依法核减为63120元(15780元／年×20年×20%)7、对误工费48523元的意见。误工费应依法核减为18565.82元。首先，误工费应按168天计算。法律规定误工时间计至定残前一天，原告2019年5月31日定残，误工时间应从事故当天即2018年12月14日计至定残前一天即2019年5月30日共168天，误工期为180日的鉴定意见违法不能作为定案依据，误工费依法应按168天计算。其次，误工费应按40578元／年为标准计算。原告是农村居民，其按98394元／年为标准主张误工费没有事实根据和法律依据，误工费应按农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资40578元／年为标准计算。因此，误工费应为18565.82元(40578元／年÷365天×68天），请法院依法核减。8、对交通费3720元的意见。由法院依法认定。9、对护理费37200元的意见。护理费应依法核减为27000元。根据护理期为90日的鉴定意见，护理费应按90天计算，护理费应为27000元(150元／天×90天×2人），请法院依法核减。10、对医疗辅助器具费155元的意见。请法院驳回原告该项请求。没有医嘱证明原告需外购医疗辅助器具，故请法院驳回原告该项请求。11、对精神损害抚慰金14000元的意见。精神损害抚慰金应待对原告的伤残等级进行重新鉴定后再根据重新鉴定意见依法核减。根据审判实践，十级伤残的精神损害抚慰金最高为5000元，若重新鉴定后原告构成十级伤残，精神损害抚慰金应依法核减为5000元。根据审判实践，九级伤残的精神损害抚慰金最高为10000元，若重新鉴定后原告仍构成九级伤残，精神损害抚慰金亦应依法核减为10000元。因此，精神损害抚慰金应待对原告的伤残等级进行重新鉴定后再根据重新鉴定意见依法核减。被告人民财产保险公司为其答辩，向本院提供证据：证据一：机动车交通事故责任强制保险条款，证明1、交强险责任限额分为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元及项下负责赔偿的项目。2、交强险不负责赔偿诉讼费用以及其它相关费用。证据二：计算书列表，证明交强险医疗费用赔偿限额已赔付原告医疗费10000元、机动车第三者责任保险已赔付原告医疗费97000元，款项均直接汇入廉江市人民医院，合计共107000元。原、被告提交证据经本院开庭质证，质证意见在卷为凭。本院委托广东正和法医临床司法鉴定所对揭靖业伤残等级重新鉴定，鉴定意见揭靖业左踝关节受限，构成九级伤残。原、被告对广东正和法医临床司法鉴定所的鉴定意见书已质证。本院确认如下事实：粤Ｇ×××××号小型轿车属邓建鹏所有，事故车辆在人民财产保险公司购买交强险和商业第三者责任险(限额100万元，不计免赔率)，事故发生在保险期限内。2018年12月14日13时00分，被告邓建宇驾驶粤Ｇ×××××号小型轿车由良垌往廉城方向行驶至廉江旧286线廉江林场附近路段，超车时与同方向揭靖业驾驶的无号牌二轮摩托车碰撞，造成两车损坏，揭靖业受伤的交通事故。2018年12月30日，廉江市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告邓建宇承担事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送到廉江市人民医院抢救治疗，诊断为：左胫骨远端开放性粉碎性骨折；左腓骨远端性粉碎性骨折。原告于2019年4月17日办理出院，共住院124天。廉江市公安局交通警察大队委托广东中博法医临床司法鉴定所对原告致残等级和后续治疗费用等进行司法鉴定，鉴定结论为：原告致残程度等级评定为九级，后续治疗费用评定为22500元。原告认为其损失435299.50元，减除两被告共支付115029.50元，尚有320270元未获得赔偿，于2019年7月3日诉至本院，请求处理。本案审理期间，被告保险公司向本院申请对原告伤残等级进行重鉴，本院委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。该所于2019年11月1日作出鉴定，鉴定意见：揭靖业左踝关节受限，构成九级伤残。广东正和法医临床司法鉴定所重新作出鉴定后，本院通知当事人第二次开庭审理，广东省高级人民法院公布了《广东省2019年度人身损害损害赔偿计算标准》，原告要求按该标准计算残疾赔偿金。另查明，原告揭靖业属农业家庭户口，原告主张其于2015年2月28日入职广东龙集电器有限公司，工作至发生交通事故后，原告并提供工作单位营业执照、劳动合同、工作证明、工资表、工资银行流水、借款协议及证明为证。被告人民财产保险公司已赔付原告107000元。本院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。廉江市交警大队作出《道路交通事故认定书》认定邓建宇承担事故全部责任，揭靖业无责任准确，本院应予确认，可作判决被告赔偿依据。根据《中华人民共和国侵权法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告要求被告赔偿损失符合法律规定，依法应予支持。事故发生在2018年12月，原告在第二次庭审时，广东省高级人民法院公布2019年度人身损害赔偿计算标准。原告主张按2019年度标准赔偿损失符合规定，依法应予准许。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(下称《解释意见》)及《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》(下简称《纪要》)意见，核实原告的各项损失为：1、医疗费。根据《解释意见》第十九条的规定，根据原告提供医院收费收据、医疗费用明细清单，确认原告用去医疗费125029.50元。后续治疗费。根据司法鉴定意见书的意见，取出左胫腓骨远端骨折内固定物的治疗费用22500元，本院应予确认。合计147529.50元（125029.50+22500）。2、住院伙食补助费。根据《解释意见》第二十三条的规定，根据原告住院124天，当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元，计得12400元(100元／天×124天)。3、营养费。根据《解释意见》第二十四条规定，医疗机构的要求原告加强营养，本院应予支持，本次事故造成原告一项九级伤残，根据《纪要》意见，按照“5000元×伤残指数”进行计算，计得1000元(5000元×20%)。4、护理费。根据《解释意见》第二十一条的规定及《纪要》意见，医院诊断证明书注明原告住院期间两人护理，应计算两人的护理费，根据鉴定意见护理期90天，按90天计算护理费，计得27000元（150元／天×90天×2人）。5、误工费。根据《解释意见》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算”的规定，根据原告一年工资总额98394元，鉴定意见原告误工期180天，计得48523元(98394元／365天×180天)。6、残疾赔偿金。原告农村户口,但根据原告提供工作单位营业执照、劳动合同、工作证明、工资表、工资银行流水、借款协议及证明，足以证明原告在城镇工作和生活，依照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》(［2005］民他字第25号)及参照《纪要》的规定，应按城镇居民标准赔偿赔偿金给原告(城镇居民人均可支配收入42066元／年)残疾赔偿金，按二十年计算，计得168264元(42066元／年×20年×20%)。7、精神损害抚慰金。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果和其他因素的相关规定，确定精神损害的赔偿数额。本案交通事故造成原告一项九级伤残后果，给原告精神造成伤害，被告在本次事故中负全部过错责任，原告根据其九级伤残要求被告赔偿14000元合理，本院应予支持(在强制险中先作赔偿)。8、交通费。根据《解释意见》的第二十二条规定及《纪要》的意见，按住院时间每天30元计，计得3720元(30元／天×124天)。9、医疗辅助器具费。原告左胫骨远端开放性粉碎性骨折；左腓骨远端性粉碎性骨折，确需拐杖辅助，原告为购买拐杖支出155元合理，本院应予支持。10、鉴定费。原告为鉴定伤残用去鉴定费3372元，原告提供司法鉴定发票，本院应予确认，根据《纪要》的意见，由保险公司赔偿。原告以上损失合计425963.50元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；……”及《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍然不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，邓建宇负全部过错责任，但事故车辆向人民财产保险公司投保交强险和限额100万元不计免赔的第三者的责任险，原告上列损失没有超出强制险和第三者责任险的赔偿限额。因此，保险公司应赔偿给原告损失，减除人民财产保险公司和邓建宇共赔付原告115029.50元，尚应赔偿原告损失310934元（425963.50-115029.50）。综上所述，根据《中华人民共和国侵权法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：限被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和第三者责任险中赔偿原告揭靖业损失310934元。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6104元，由原告揭靖业负担178元，被告邓建宇负担5926元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长 黄 坤 亮人民陪审员 刘付小芳人民陪审员 曹  毅二〇一九年十二月四日书 记 员 揭 宇 红附法律条文及司法解释：《中华人民共和国侵权法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍然不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。