河南省郏县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0425刑初302号公诉机关河南省郏县人民检察院。被告人张国治，男，1973年6月15日出生于河南省西华县，汉族，大专文化，西华县公安局民警，住西华县。辩护人孙红银，河南长顺律师事务所律师。被告人张一方，男，1973年9月12日出生于河南省西华县，汉族，初中肄业，农民，住西华县。辩护人赵田野，郏县法律援助中心律师。上述被告人张国治、张一方均因涉嫌犯开设赌场罪，均于2019年4月15日被郏县公安局刑事拘留，同年5月21日被执行逮捕。现均羁押于郏县看守所。郏县人民检察院以郏检一部刑诉[2019]197号起诉书指控被告人张国治、张一方犯开设赌场罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。本院根据平顶山市中级人民法院指定管辖决定，受理了该案，依法适用简易程序以及被告人认罪认罚程序，组成合议庭,公开开庭审理了本案。郏县人民检察院指派检察员田利敏出庭支持公诉，被告人张国治、张一方及二被告人的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2009年9月，被告人张国治、张一方伙同张坤、张卫民（该二人已判刑）等人预谋利用赌博机开设赌场，经与华美公司商议，由华美公司提供游戏机、赌博机以及技术支持，占总股份30%；张坤、张卫民伙同张国治、张一方提供场地，占总股份70%。后华美公司提供：1组百家乐（10台）、1组森林舞会（8台）、1台打鱼机、6台斗地主、4台苹果机、2台黑客帝国，共计31台。2009年10月，由张国治、张一方、张坤、张卫民等人开设的银河世纪动漫城在西华县广场西老工会院内开业。张卫民、张坤与张一方负责该动漫城日常经营管理，张国治负责外事协调及利用职务之便提供保护。该动漫城经营期间先后多次被公安机关查处，其中2010年5月31日，该动漫城被西华县公安局查处，违法行为人张坤以为赌博提供条件被西华县公安局行政拘留十日，并处罚款1000元，没收黑客帝国赌博机两台；违法行为人张天伟因参赌被西华县公安局行政拘留七日，并处罚款500元。2010年12月29日，该动漫城被西华县公安局查处，西华县人民法院对张卫民以开设赌场罪判处管制一年，并处罚金3000元；违法行为人李备良因为赌博提供条件被西华县公安局行政拘留十五日，并处罚金3000元。2011年2月，银河世纪动漫城继续营业，后该动漫城于2012年2月停业。经营期间累计违法所得2267366.67元。张国治违法所得634862.67元，张一方违法所得238073.05元。另查明，张国治规劝张一方投案，后张国治、张一方均于2019年4月15日到郏县公安局东城派出所投案，并如实供述了各自所犯罪行。针对上述事实，公诉机关提供了被告人张国治、张一方的供述，并有同案犯张坤、张卫民、王天霞等人的供述，证人王向东、齐某等人的证言，户籍证明，无犯罪前科证明，到案经过，齐某提供的房屋租赁合同复印件、收到条，王天霞、李会平的银行账户明细，西华县公安局出具的情况说明、扣押物品清单、鉴定情况说明、销毁笔录、指挥中心接处警登记，现场勘验检查笔录，辨认笔录、辨认照片及辨认说明，西华县人民法院提供的西华县公安局西公刑警受字〔2010〕1827号刑事侦查卷宗，西华县人民法院出具的（2011）西刑初字第106号刑事判决书，西华县公安局西公（娲城）行受字〔2010〕第0203号行政卷宗以及行政处罚决定书，齐某、高二占涉嫌伪证案刑事侦查卷宗，郏县公安局出具的关于（郏）公机认定字〔2014〕第23号具有赌博功能的电子游戏设备认定书，平顶山市明审会计师事务所有限公司出具的平明会专审字（2015）第5-8号司法会计鉴定报告，认罪认罚具结书等证明。公诉机关认为张国治、张一方伙同他人与邵广忠犯罪集团利用赌博机有组织的开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。张国治、张一方投案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，建议对二被告人均判处有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金人民币1万元至10万元。被告人张国治、张一方在开庭审理过程中对公诉机关指控的罪名、事实及量刑建议均无异议且已签字具结。张国治的辩护人提出，张国治主动投案并如实供述自己的罪行，构成自首；另外，张国治规劝张一方投案，应认定为立功表现，建议对其减轻处罚。张一方的辩护人提出，张一方主动投案并如实供述自己的罪行，构成自首，建议对其从减轻处罚。本院认为，张国治、张一方伙同他人与邵广忠犯罪集团利用赌博机有组织的开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。张国治、张一方在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。张国治作为国家机关工作人员参与利用赌博机开设赌场犯罪，从重处罚。张国治、张一方均主动投案并如实供述自己的罪行，均属自首，可以从轻或者减轻处罚；另外，张国治规劝张一方投案，属立功表现，可以从轻或者减轻处罚。综合以上量刑情节，本院决定对被告人张国治、张一方减轻处罚。故，对二被告人的辩护人提出的建议对张国治、张一方减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控被告人张国治、张一方犯开设赌场罪的罪名成立，量刑建议适当，本院予以采纳。根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及社会危害性和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一款，第六十八条以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条第二款第（一）项、第三款，第三条第（一）项，第六条，第七条，第八条第二款之规定，判决如下：一、被告人张国治犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月15日起至2021年4月14日止。罚金已缴纳5万元，剩余5万元限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳。）二、被告人张一方犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月15日起至2021年10月14日止。罚金人民币10万元限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳。）三、追缴被告人张国治违法所得634862.67元、被告人张一方违法所得238073.05元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 李    培    森人民陪审员 赵坤迎人民陪审员叶阳浩二〇一九年十二月十一日书 记 员 张    冰    清附页《中华人民共和国刑法》相关条文：第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》相关条文:一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。二、利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；（四）其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。三、关于共犯的认定明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；（二）受雇参与赌场经营管理并分成的；（三）为开设赌场者组织客源，收取回扣、手续费的；（四）参与赌场管理并领取高额固定工资的；（五）提供其他直接帮助的。六、关于赌博机的认定对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。对于是否属于赌博机难以确定的，司法机关可以委托地市级以上公安机关出具检验报告。司法机关根据检验报告，并结合案件具体情况作出认定。必要时，人民法院可以依法通知检验人员出庭作出说明。七、关于宽严相济刑事政策的把握办理利用赌博机开设赌场的案件，应当贯彻宽严相济刑事政策，重点打击赌场的出资者、经营者。对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员，除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不追究刑事责任，可由公安机关依法给予治安管理处罚。对设置游戏机，单次换取少量奖品的娱乐活动，不以违法犯罪论处。八、关于国家机关工作人员渎职犯罪的处理负有查禁赌博活动职责的国家机关工作人员，徇私枉法，包庇、放纵开设赌场违法犯罪活动，或者为违法犯罪分子通风报信、提供便利、帮助犯罪分子逃避处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。国家机关工作人员参与利用赌博机开设赌场犯罪的，从重处罚。