江西省寻乌县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0734民初1189号原告：寻乌县金鹏矿业有限责任公司（下称金鹏公司），地址：江西省寻乌县文峰乡老鸦桥，统一社会信用代码：91360734772360305X。法定代表人：凌天华，职务：总经理。委托诉讼代理人：吴亦辉，广东法泰律师事务所律师。被告：大田县大华金陵矿业有限公司（下称大华公司），地址：福建省大田县奇韬镇桃舟村吾坑，统一社会信用代码：91350425793751428E。法定代表人：高烨翔。被告：罗庆宁，男，汉族，1971年5月6日出生，居民，住福建省永安市。原告寻乌县金鹏矿业有限责任公司与被告大田县大华金陵矿业有限公司、罗庆宁买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，原告寻乌县金鹏矿业有限责任公司的委托诉讼代理人吴亦辉到庭参加诉讼，被告大田县大华金陵矿业有限公司、罗庆宁经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。寻乌县金鹏矿业有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告和被告分别于2017年12月6日签订的“锌精矿购销合同”和“铜精矿购销合同”及“购销合同补充协议”及于2018年1月16日签订的“购销合同补充协议（二）”及于2019年1月18日签订的“购销合同补充协议（三）”；2、请求判令两被告将预付款人民币玖佰壹拾万元(910万元）退回给原告；3、请求判令两被告向原告支付资金占用利息89万元，直至预付款全部退回止，息随本清；4、请求判令两被告承担本案的受理费、保全费、保函费。事实和理由：原告是专门从事金属矿产品等加工、销售的企业，被告大华公司则是专门从事铜矿等选矿、销售的企业。在2017年12月6日原告和被告大华公司就锌精矿、铜精矿交易一事达成一致协议，并分别签订了“锌精矿购销合同”和“铜精矿购销合同”及“购销合同补充协议”根据补充协议约定，原告向被告大华公司预付货款人民币1000万元，被告大华公司则向原告销售锌精矿、铜精矿，货款在预付款中抵扣。时至2018年1月16日原告和被告大华公司再次签订了一份“购销合同补充协议（二）”，约定原告再向被告大华公司支付预付款900万元。在2019年1月18日原告和被告大华公司又再次签订了一份“购销合同补充协议（三）,该协议确认被告大华公司仍欠原告未付货的预付款3850000元，同时还约定原告再分期向被告大华公司支付预付500万元，被告大华公司则向原告销售锌精矿、铜精矿，货款也是在预付款抵扣。按照“购销合同补充协议（三）约定，被告大华公司向原告交付货物后，原告才向被告大华公司支付后续的500万元预付款的，但是该协议签订后，被告罗庆宁提出资金困难，要求原告提前支付预付款500万元，考虑到双方一直原来合作关系，原告应被告罗庆宁要求分别于2019年1月22日支付预付款200万元，于2019年1月29日支付预付款265万元，于2019年6月15日支付60万元。“购销合同补充协议（三）”签订及原告向被告大华公司支付上述预付款后。多次要求被告大华公司向原告交付货物，但是由于被告大华公司的矿一直没有完成选矿等原因，至今都没有向原告交付。近日，原告得知被告大华公司的矿被福建省永安市人民法院执行查封，无法按协议约定向原告交付货物。经原告催问被告罗庆宁,了解到福建省永安市人民法院执行查封被告大华公司的矿的执行申请人是被告罗庆宁的股东高烨翔，高烨翔同时也是被告大华公司的法定代表人另外原告根据被告罗庆宁提供的材料还了解到，被告大华公司的法定代表人高烨翔、罗庆宁、黄生盛是合伙股东，罗庆宁承包了合伙矿井和选矿厂。由于福建省永安市人民法院执行查封了被告大华公司的矿，被告大华公司已无法按合同和协议约定履行向原告交付货物的义务，所以原告只能请求法院判令解除与被告大华公司之间的相关合同和协议，同时请求判令被告大华公司依约将预付款退回，并向原告支付资金占用期间利息。另外，由于与原告签订合同、协议的是被告大华公司,而罗庆宁是被告大华公司的承包人，即罗庆宁是被告大华公司的实际承包经营人、合同协议的实际执行人，所以被告罗庆宁依法应与被告大华公司共同对原告承担退回预付款及支付资金占用利息的义务。还有就是根据“购销合同补充协议（三）第七条约定：如有纠纷，有原告方所在地人民法院管辖。出于原告的住所地在江西省××县。所以贵院依法对本案享有管辖权。原告为维护自己合法权益，特依法向贵院提起诉讼，请法院判如所请。被告大华公司、罗庆宁在法定期限内未提出答辩，未提交任何证据。被告大华公司、罗庆宁未到庭质证，经庭审审查，本院对原告金鹏公司提交的证据认定如下：1、原、被告营业执照、身份证复印件，均系国家机关依法出具，本院予以认定；2、购销合同补充协议三及付款凭证，证明原、被告罗庆宁双方签订合同属于原告与被告罗庆宁之间的约定，支付、收取款项均系原告与罗庆宁之间的行为，及原告支付预付款的事实，本院予以认可；3、锌精矿购销合同及补充协议，证明原、被告罗庆宁从2017年开始发生货物交易及签订合同、协议的事实，本院予以认可；4、协议书、补充协议、协议，证明被告罗庆宁、大华公司的股东关系及被告罗庆宁承包经营的事实，本院予认可；5、一、二审判决书及执行笔录，证明被告内部承包款纠纷及被告大华公司的矿产品被执行查封的事实，本院予以认可；6、银行电子回单，证明原告方根据双方合同的约定通过银行转账的方式将相应的全部款项转账至被告罗庆宁指定账户的事实；7、2017年12月5日被告公司出具的声明，证明被告指定原告将相应款项支付至承包人罗庆宁个人账号以及承包人指定的账户。证据4、5、6、7系列证明，原告与被告罗庆宁之间发生买卖合同关系，与被告大华公司法定代表人高烨翔、案外人黄生盛无关，罗庆宁以大华公司的名义进行经营，并且在其承包经营期内，故其与原告发生的一系列民事行为，应由被告罗庆宁自行负责。本院经审理认定事实如下：2012年间、高烨翔、罗庆宁与案外人黄生盛合作经营位于大田县建设镇的大田县建设烤垅五号系统（五号井、七号井）、电灌站五号系统、电灌站六号系统295水平1-4井、高新制砖厂、大田县大华金陵矿业有限公司选矿厂，其中高烨翔、罗庆宁各占40%股份，黄生盛占20%股份。2013年12月30日，高烨翔、罗庆宁、案外人黄生盛与林桂群就承包经营上述企业事宜签订《协议书》一份，该《协议书》承包期限五年，即自2014年1月1日起至2018年12月31日止，在该《协议书》履行过程中，罗庆宁与案外人林桂群私自约定由罗庆宁转承包上述企业。高烨翔与案外人黄生盛得知后于2016年11月18日与罗庆宁就《协议书》的履行事宜签订《补充协议》一份，主要约定：2013年12月30日高烨翔、黄生盛、罗庆宁与林桂群签订大田县建设烤垅五号系统（五号井、七号井）、电灌站五号系统、295水平1-4井、高新制砖厂、大田县大华金陵矿业有限公司选矿厂实际承包经营人为罗庆宁，罗庆宁与林桂群的关系由罗庆宁自行处理；高烨翔、案外人黄生盛同意延长承包期至2020年12月30日止，承包金以原有基础每年递增100万元（2017年承包金300万元，2018年承包金为360万元，2019年承包金420万元，2020年承包金480万元），罗庆宁应于每年的6月30日前付清；罗庆宁同意从2017年起至承包期届满止，于每年的6月30日前支付给高烨翔补偿款90万元，支付给黄生盛补偿款70万元。《补充协议》签订后，双方因《补充协议》的履行问题产生矛盾，并诉至福建省永安市人民法院，作出判决已生效。被告罗庆宁在承包期间以大华公司名义与原告金鹏公司分别于2017年12月6日签订了“锌精矿购销合同”和“铜精矿购销合同”及“购销合同补充协议”，于2018年1月16日签订了“购销合同补充协议（二）”，于2019年1月18日签订了“购销合同补充协议（三）”，共两份购销合同和三份购销合同补充协议。之后原告金鹏公司于2019年1月22日通过网上银行转账的方式向“张英俊”账户汇入了货款200万元，于2019年1月29日通过银行转账的方式向“张英俊”账户汇入了货款265万元，于2019年6月15日通过银行转账的方式向“张英俊”账户汇入了货款60万元，因2019年1月18日原、被告罗庆宁签订的“购销合同补充协议（三）”中已载明“经甲、乙双方核算，甲方仍欠乙方此前支付的货款，甲方未付货款的预付款人民币￥38500000元”，故原告金鹏公司向被告罗庆宁支付预付货款共计910万元人民币。原告支付完上述预付款后，多次要求被告罗庆宁向原告交付货物，但是由于被告大华公司的矿一直没有完成选矿等原因，至今都没有向原告交付货物，2019年10月8日原告具状来寻乌县人民法院起诉，因而成讼。本院认为，原告金鹏公司和被告罗庆宁之间的交易发生在被告罗庆宁承包期间，资金来往均在被告罗庆宁个人账户，或罗庆宁指定的账户中，并未进入公司的共同管理账户中，同时在罗庆宁承包期间，各被告之间已就承包资金交纳问题产生讼争，进一步说明承包期间公司行为是被告罗庆宁个人行为；原、被告罗庆宁之间签订的协议是被告罗庆宁作为签字代表，并未得到公司法人代表的追认，既不是公司履行职责行为，也不是公司的委托行为，订立的协议仅限与被告罗庆宁之间，协议对原告与被告罗庆宁之间具有法律效力，而与被告大华公司法定代表人高烨翔及案外人黄生盛无关，原告未提供证据证实被告大华公司法定代表人高烨翔、被告大华公司有从事买卖行为，被告罗庆宁的经营行为属于个人承包经营行为，相关的法律后果应由被告罗庆宁负责，应该认定返还财产义务人为被告罗庆宁，被告大华公司及其被告大华公司法定代表人高烨翔、案外人黄生盛与原告无任何利害关系，故对原告要求被告罗庆宁将预付款人民币910万元退回给原告的诉求本院予以支持；因被告罗庆宁迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，原告请求依法解除和被告罗庆宁分别于2017年12月6日签订的“锌精矿购销合同”和“铜精矿购销合同”及“购销合同补充协议”及于2018年1月16日签订的“购销合同补充协议（二）”及于2019年1月18日签订的“购销合同补充协议（三）”的诉求符合法律规定，本院予以支持；原告诉求要求被告罗庆宁支付资金占用利息89万元，直至预付款全部退回止的诉求，各支付款项时间不同，无法计算具体还款时间，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定“买卖合同中没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，据此本院调整为被告罗庆宁支付资金占用利息（利息计算方式：自各款项支付之日起按中国人民银行同期同类贷款年利率6%）。被告罗庆宁、大华公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院依照法定程序依法审理本案。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第九十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定判决如下：一、解除原告寻乌县金鹏矿业有限责任公司和被告罗庆宁分别于2017年12月6日签订的“锌精矿购销合同”和“铜精矿购销合同”及“购销合同补充协议”及于2018年1月16日签订的“购销合同补充协议（二）”及于2019年1月18日签订的“购销合同补充协议（三）”；二、被告罗庆宁在本判决书生效之日起十日内向原告寻乌县金鹏矿业有限责任公司返还预付款人民币910万元；三、被告罗庆宁在本判决书生效之日起十日内向原告寻乌县金鹏矿业有限责任公司支付资金占用利息（利息计算方式：自各款项支付之日起按中国人民银行同期同类贷款年利率6%），直至预付款全部退回止，利随本清；四、驳回原告寻乌县金鹏矿业有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费81730元，诉讼保全费5000元，由被告罗庆宁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  钟燕琴人民陪审员  李燕玉人民陪审员  刘玉红二〇一九年十二月二十四日书 记 员  曾 媛寻乌县人民法院账户：开户名称：寻乌县人民法院开户行：江西寻乌农村商业银行股份有限公司新区支行账号：14×××38附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条第三款当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。