河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终5395号上诉人（原审被告）：袁慧敏，女，汉族1978年4月8日生，住西华县。委托诉讼代理人：周建立，西华县广源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：西华县万果园商贸有限公司。地址西华县箕城路中段。统一社会信用代码91411622794253631E。法定代表人：石丽华，该公司店长。委托诉讼代理人：王庆伟，该公司经理。委托诉讼代理人：吴杰，河南众望律师事务所律师。上诉人袁慧敏因与被上诉人西华县万果园商贸有限公司劳动争议纠纷一案，不服河南省西华县人民法院（2019）豫1622民初3278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人袁慧敏及其委托诉讼代理人周建立，被上诉人西华县万果园商贸有限公司的委托诉讼代理人王庆伟、吴杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人袁慧敏上诉请求：1、请求撤销原审判决，改判袁慧敏与西华县万果园商贸有限公司之间存在劳动关系，并判令西华县万果园商贸有限公司向袁慧敏支付经济补偿金28,231元，西华县万果园商贸有限公司为袁慧敏补交2011年10月至2018年9月的养老保险金；2、本案一、二审诉讼费由西华县万果园商贸有限公司负担。事实和理由：一、一审认定事实错误，适用法律错误，判决错误。1、袁慧敏是2011年10月应聘到河南万果园实业集团有限公司上班，并向公司交纳500元押金和100元的培训费。袁慧敏上班后被分配到公司在万果园所设的黄金专柜工作。2012年1月16日，河南万果园实业集团有限公司在西华成立西华县万果园商贸有限公司，在西华县万果园河南万果园实业集团有限公司的员工有归属到了西华县万果园商贸有限公司上班至今。袁慧敏自2011年10月至2018年9月一直在西华县万果园商贸有限公司处上班。2、万果园上海老庙黄金专柜根本不存在，而经营珠宝根据相关法律规定必须具备相应的资质，以谢择荣为法人的工商登记共两个，一个是西华县谢择荣老庙黄金银楼，成立于2015年12月1日，注销于2016年10月28日，另一个是河南金卫福珠宝有限公司，成立于2016年10月13日至今经营。一审认定袁慧敏2012年1月16日在万果园上海老庙黄金专柜上班，并在万果园上海老庙黄金专柜领取工资，认定错误。二、一审依据袁慧敏和西华县万果园商贸有限公司之间没有签订劳动合同为由判决双方不存在劳动关系，适用法律错误。被上诉人西华县万果园商贸有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。一、袁慧敏在上诉中提出的事实与理由均与一审查明的事实不符。首先袁慧敏一直在老庙黄金店工作，招聘、收取押金和培训费都是店铺老板所为，袁慧敏的工资也是店铺老板发放。其次，老庙黄金店不是西华县万果园所属，该店只是租用西华县万果园商贸有限公司的商铺，只存在租赁合同关系。以上事实在一审中经过双方举证质证后均已调查清楚。袁慧敏的劳动关系及工资都是商户实际经营者负责，袁慧敏是老庙黄金店老板自聘的员工，与西华县万果园商贸有限公司人之间不存在任何法律关系。二、一审中袁慧敏自己陈述是在老庙黄金店领取的工资，本人是受商户的管理和支配，而且西华县万果园商贸有限公司从未向其发放过任何工资，更不存在所谓的招工登记表与考勤记录，其要求西华县万果园商贸有限公司提供没有理由及依据。一审判令双方不存在劳动关系，是西华县万果园商贸有限公司提供的证据足以证明与袁慧敏不存在劳动关系，以及袁慧敏未提供任何存有劳动关系的证据而作出的判定。西华县万果园商贸有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令被告与原告之间不存在劳动关系。2、请求判令原告无需为被告补缴养老保险。3、请求判令原告无需支付被告经济补偿金。4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：西华县万果园商贸有限公司于2012年1月16日成立，袁慧敏自西华县万果园商贸有限公司成立时即在西华县万果园商贸有限公司内的万果园上海老庙黄金专柜工作，开始工作时交给万果园上海老庙黄金专柜培训费（押金）500元。袁慧敏的工资、提成在万果园上海老庙黄金专柜老板处领取。2018年9月袁慧敏辞职。谢择荣系万果园上海老庙黄金专柜的老板，其租赁西华县万果园商贸有限公司的铺位，双方签订有租赁合同，谢择荣在合同租赁期间未办理工商营业执照，以万果园上海老庙黄金专柜的名义进行经营。一审法院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。劳动合同应由用人单位与劳动者协商一致，并经双方在劳动合同上签字或者盖章生效。本案中，原、被告之间未签订书面的劳动合同，西华县万果园商贸有限公司提交的证据证明袁慧敏系万果园上海老庙黄金专柜的老板聘用的员工，其和西华县万果园商贸有限公司不存在劳动关系，因此西华县万果园商贸有限公司要求确认西华县万果园商贸有限公司、袁慧敏之间不存在劳动关系的诉讼请求，一审法院予以支持。西华县万果园商贸有限公司、袁慧敏之间不存在劳动关系，西华县万果园商贸有限公司不应为袁慧敏补缴养老保险和支付经济补偿金。袁慧敏辩称双方存在劳动关系，缺乏相关证据证明，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：原告西华县万果园商贸有限公司与被告袁慧敏之间不存在劳动关系。案件受理费10元，由被告袁慧敏负担。二审中，上诉人袁慧敏提交录音录像光盘三份，笔录一份。证明袁慧敏2011年10月在万果园入职时缴纳500元押金，该押金在一审判决后才予以退还，还证明袁慧敏在2011年10月至2018年9月一直在万果园处工作。西华县万果园商贸有限公司质证称，退押金的事确实有，但押金条上的印章是西华县××庙黄金店，钱也是交给了老庙黄金店，万果园并没有收取，当时退给她钱是受老庙黄金店老板的许可，因该店铺在万果园处交有店内经营的押金，从中进行了扣取，该证据不能作为认定劳动关系的凭证。西华县万果园商贸有限公司提交证据：1、河南万果园实业集团有限公司与中原银行的委托代发协议。证明万果园向员工发放工资都是通过银行转账发的。2、老庙黄金店2012年10月份到2014年4月份店内员工工资及提成发放记录及证人姜某。证明袁慧敏一直在西华县××庙黄金店工作，工资也是由店内经营者发放，与西华县万果园商贸有限公司之间不存在任何法律关系。3、西华县万果园商贸有限公司2015年6月至2016年6月的员工工资表，其上无袁慧敏。袁慧敏质证称，1、对于委托代发协议真实性无异议，但达不到其证明目的。袁慧敏在万果园工作时一直是现金发放，2018年委托银行发放的时候袁慧敏已不在万果园处工作。2、从提成本可以显示袁慧敏等员工只在证人处领取提成，底薪是万果园发放，证人所说由其发放工资和提成不成立，2015年之前其没有进行工商登记，不可能独立经营珠宝，其经营珠宝是万果园的一个业务，证人出庭作证不能达到其证明目的。3、对方提交的工资表不完整，2015年6月之前的没有提交，黄金专柜的没有提交。二审查明，一审判决后，西华县万果园商贸有限公司退给袁慧敏押金500元，万果园老庙黄金专柜的实际经营者姜某表示，系万果园老庙黄金专柜委托西华县万果园商贸有限公司退的押金，当时的入职押金条盖的是黄金老庙的章。姜某并表示袁慧敏从入职一直到2018年离职一直在老庙黄金专柜工作，中间因为装修和请假有过中断；袁慧敏的工资一直由柜台发放，现金形式并有2013年、2014年的袁慧敏部分工资发放书面签字记录，西华县万果园商贸有限公司没有给袁慧敏发过工资。二审经审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，根据各方的诉辩意见，法庭总结焦点为：袁慧敏与西华县万果园是否存在劳动关系？本案中，袁慧敏自入职伊始即在西华县万果园商贸有限公司内的万果园上海老庙黄金专柜工作，该专柜系租赁西华县万果园商贸有限公司的铺位经营，袁慧敏的工资、提成一直由万果园上海老庙黄金专柜发放，袁慧敏领取工资有书面签字记录。二审中，西华县万果园商贸有限公司提交的2015年6月至2016年6月的员工工资表上也无袁慧敏的名字。故现有证据不能证明袁慧敏与西华县万果园商贸有限公司存在劳动关系。综上所述，袁慧敏的上诉请求不成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由袁慧敏负担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇一九年十二月六日法官助理王璐书记员展铭晨