陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终2782号 上诉人(原审被告）刘占良，男，1969年6月18日生，汉族，住陕西省泾阳县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托代理人张根朝，陕西卓勋律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)张永，男，1969年3月20日生，汉族，住甘肃省庆阳市西峰区，公民身份号码：32081XXXX903205636。 委托代理人李斌，男，1978年12月12日生，汉族，住甘肃省庆阳市西峰区，公民身份号码：62280XXXX812120470。 被上诉人(原审原告)天元建设集团有限公司，住所地山东省临沂市。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX0225。（以下简称天元公司） 法定代表人王士坤，该公司总经理。 上诉人刘占良因与被上诉人张永、被上诉人天元建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院(2019)陕0402民初1862号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 刘占良上诉请求：请求撤销一审判决，依法驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求，并向上诉人返还垫付的19075.5元。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:原判认定事实错误，上诉人与张永之间不存在雇佣关系，实为工程承揽关系。张永违反安全制度致其伤害，自身应承担主要责任。天元建设集团有限公司应承担相应责任。一审法院未通知山东天元安装工程有限公司第二钢结构工程公司参加诉讼，程序违法。 张永辩称：答辩人与刘占良是雇佣关系，刘占良对答辩人在提供劳务时遭受的人身损害应承担赔偿责任。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 天元建设集团有限公司未作答辩。 张永向一审法院起诉请求：请求依法判令二被告连带赔偿原告医疗费8499.19元（医疗费用26999.19元，被告垫付18500元）、住院伙食补助费2700元、营养费1620元、护理费19532.16元、误工费27716.3元、交通费2000元，合计：62067.65元；本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明：2018年11月22日原告张永在被告刘占良劳务承包的陕西孙思邈高新制药有限公司基地项目工程工地干活，因工作需要切割木板时，造成原告张永左手大拇指受伤。当日，原告张永被送往陕西中医药大学附属医院住院治疗，诊断为指骨开放性骨折，创伤性指动脉破裂，指神经损伤，指开放性外伤累及肌腱，左拇指皮肤软组织缺损。住院医嘱：留陪人。于2019年1月15日出院，实际住院54天。出院医嘱：1、定期复查，根据骨折愈合情况决定剩余内固定取出时间。2、适当进行左手功能锻炼，左拇指3月内勿剧烈活动。3、加强营养，抗骨质疏松治疗。4、如有不适，门诊随诊。住院共花费医疗费26999.19元（其中被告刘占良垫付18500元），门诊花费557.61元（被告刘占良垫付557.61元）。原告共计花费医疗费27556.80元，被告刘占良共计垫付医疗费19057.61元。2019年4月17日原告张永提出伤残鉴定申请书，请求对申请人张永伤残等级、护理期限、后续医疗费进行鉴定。2019年6月5日陕西咸阳核工业二一五医院法医司法鉴定所作出终止鉴定告知书，……现因被鉴定人张永症状未消失，不稳定，未达到治愈标准致使鉴定工作无法继续进行……我鉴定所决定终止此次鉴定工作，退还案件。另查：2018年11月19日发包方山东天元安装工程有限公司第二钢结构工程公司（甲方）与劳务承包人刘占良（乙方）签订《劳务分包合同》，约定：工程名称：陕西孙思邈高新制药有限公司仓库A……，由于乙方安全措施不力，违规操作造成事故的责任和因此而发生的费用，由乙方承担。2019年1月16日原告张永（张勇）向被告刘占良出据收条“今收到刘占良地面工程款尾款5000元（伍仟元整），所有在陕西孙思邈项目工程款已结清。”再查：2019年7月4日，陕西中医药大学附属医院出据证明：患者张永，男，50岁，身份证号：32081XXXX903205636，住院号2409432。诊断：左拇指切割伤……患者于2018年11月22日一2019年1月15日期间在我院住院治疗，入院时将姓名误写为张勇，在此证明为同一人。一审法院认为：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费，因误工减少的收入，残废者生活补助费等费用。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告张永在被告刘占良承包的工地上干活时受伤并住院治疗，造成的损失有：住院费26999.19元，门诊费557.61元，合计医疗费27556.8元（其中被告刘占良垫付19057.61元），住院伙食补助费1620元，营养费1620元，护理费5400元，误工费14400元，交通费酌定为1500元，总计52096.8元。被告刘占良作为劳务承包人，因其工地安全措施不到位，造成原告受伤，其应承担赔偿责任。原告张永作为成年人未尽到安全防范意识，在工作中致自己受伤，亦应承担相应责任。结合本案案情，由原告张永、被告刘占良按20%、80%的比例承担责任，故被告刘占良应承担损失52096.8元的80%即41677.44元，被告刘占良已垫付19057.61元应予扣除。其余10419.36元由原告自行承担。关于原告张永要求被告天元建设集团有限公司承担赔偿责任一节，证据不力，本院不予支持。另外，被告刘占良辩称其与原告张永之间系承揽关系，其不应承担赔偿责任一节，无证据支持，本院不予采信。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，作出判决：一、被告刘占良于本判决生效后十日内一次性赔偿原告张永各项损失合计41677.44元，扣除已垫付费用19057.61元，实际应向原告赔付22619.83元。二、驳回原告张永对被告天元建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1352元，由被告刘占良承担1000元，原告张永承担352元。 二审审理中，上诉人提交证据：1、证人李某某证言，欲证明:我和张永都在刘占良手下包活，张永在刘占良工地承包地面处理，张永手下有五六个人，他叫的人工资由他发放，张永在工地出事后，我在医院协调。2、书面施工安全制度一份，欲证明上诉人已尽到安全告知义务。张永质证意见：证人同上诉人有利害关系，住址同上诉人相似。安全制度并无张永签名，不能证明什么问题。本院审查认为：结合全案案情，对证人证言的证明目的不予认定。 本院经审理查明：一审法院认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费，因误工减少的收入，残废者生活补助费等费用。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张永在刘占良承包的工地上干活时受伤并住院治疗，刘占良作为劳务承包人，因其工地安全措施不到位，造成张永受伤，其应承担赔偿责任。张永作为成年人未尽到安全注意义务致其受伤，应承担相应责任。一审法院确定由张永、刘占良按20%、80%的比例承担赔偿责任正确。上诉人上诉称其与张永系工程承揽关系，因其对此并未提交充分证据予以证实，本院不予采信。关于上诉人称一审法院未通知山东天元安装工程有限公司第二钢结构工程公司参加诉讼，程序违法一节，张永作为受害人，在本案中未起诉山东天元安装工程有限公司第二钢结构工程公司作为共同被告，不违反法律规定，上诉人此节上诉理由依法不能成立。 综上所述，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人刘占良上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1319元，由刘占良承担。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇一九年十二月十日 书记员  王玲玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；