石家庄市栾城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0111民初881号 原告（反诉被告）：王进宁，男，汉族，1978年10月10日生，住河北省保定市唐县。 委托诉讼代理人：周健，河北决策律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马瑞红，女，汉族，1975年11月8日生，住保定市唐县，系原告妻子。 被告（反诉原告）：中梁江洲房地产开发有限公司，住所地北京市东城区旧鼓楼大街38、40号1幢209房间，统一社会信用代码：911100000536052300。 法定代表人：丁江洲，该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯瑞海，河北东方光明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘卫涛，男，汉族，1983年5月16日生，住保定市唐县，该公司员工。 原告（反诉被告）王进宁与被告（反诉原告）中梁江洲房地产开发有限公司（以下简称江洲房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月1日作出（2018）冀0111民初1201号民事判决。江洲房地产公司不服该判决，向河北省石家庄市中级人民法院提起上诉。河北省石家庄市中级人民法院于2019年3月15日作出（2019）冀01民终860号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年8月29日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）王进宁委托诉讼代理人周健和马瑞红、被告（反诉原告）江洲房地产公司委托诉讼代理人冯瑞海和刘卫涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王进宁向本院提出诉讼请求：1、请求依法认定解除《施工劳务大清包协议书》合同;2、请求判令被告给付原告劳务费1565885元；3、请求依法判令被告给付原告窝工损失140万元；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年5月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《施工劳务大清包协议书》合同。该合同第一条约定，原告为被告提供劳务，范围为中航花园2#、6#、8#住宅楼及部分地下车库；第五条约定，工程工期为517天，自2016年5月1日起至2017年9月30日竣工；第六条约定，劳务价格以建筑面积400元/平方米；第七条第2款约定，二次结构完成，按30元/平方米（建筑面积）拨付二次结构工程款；第七条第3款约定，粗装完成，甲方按70元/平方米（建筑面积）拨付给乙方工程款；第九条约定，合同自甲、乙双方签订之日起生效；第三条约定，甲方提供主材，乙方负责施工中大小机械设备、周转材料、工程所需的全部附属材料。合同签订后，2016年5月底，原告组织人员、设备进驻场地施工，正常施工至2016年11月17日因主材不能到位停工。2017年2月6日部分复工，断断续续施工至2017年5月31日，因主材不能到位，再次彻底停工。至2017年6月1日，复工，至6月5日，主材用完，一直停工至今。该小区其他1、3、4、5、7号楼，也先后因主材不能到位一直停工至今。2018年4月4日，被告电话通知原告，解除合同。2018年4月26日，原告同意解除合同，有关四方核定原告劳务结算量为：2#主体及砌筑完成10893.27平方米，6#主体及砌筑完成9805.2平方米，8#主体完成10445.8平方米，车库主体完成10005.5平方米。按此结算量，被告应当给付原告劳务费12965885.1元，减去已经给付的款项，被告尚欠1565885.1元。由于被告主材不能按时提供，造成原告窝工损失140万元。原告多次向被告索要上述款项，被告拒不给付，为维护原告方合法权益，特诉至法院，请求法院依法判决，判如所请。 中梁江洲房地产开发有限公司辩称，1、我方同意解除合同。正如原告起诉书中说到的合同第5条约定，工程工期为517天，自2016年5月1日起至2017年9月30日竣工，第一诉求已无实际意义，根据该条约定合同已过履行期且由于原告的原因未能竣工。2、原告第二诉求所谓的欠原告的劳务费，缺乏事实依据和法律依据，正是因为原告未能很好的履行合同，致使该项劳务费数目不对，应予驳回，事实上被告已经远远超额支付了原告工程款。3、所谓的误工费根本不存在，原告方提供的所谓证据都是与原告具有相关关系的施工人员提供，所以不具有相关、客观性应予以驳回。4、诉讼费原告承担。根据双方共同认定的工程量及合同约定的承包价格，主体完成拨付到总额400元的65%，车库主体完成10005.5平米。 中梁江洲房地产开发有限公司反诉请求：1、请求判决王进宁支付因施工工程质量问题而给江洲房地产公司造成的直接经济损失1185178元；2、判决王进宁返还江洲房地产公司超额预支付的工程款401073.91元；3、请求判决王进宁返还江洲房地产公司垫付的意外伤害赔偿金30万元；4、本案诉讼费、鉴定费、评估费及反诉费等全部由王进宁承担。事实与理由：反诉人与被反诉人建设工程施工合同纠纷一案，贵院已受理，因被反诉人施工工程存在严重质量问题，给反诉人造成了巨大的经济损失，为了维护反诉人的合法权益，特提起反诉，请求法院依法判决。 王进宁辩称，1、被告所提的工程质量问题不存在，本案原告在施工过程中严格按照施工要求保质保量的完成了已施工的工程，并且本案被告在诉讼过程中曾经提出对本案所争议的工程进行施工质量的鉴定，在鉴定过程中被告又自行撤回了鉴定申请，这些行为足以看出被告是认可了原告的施工质量的。2、被告所谓的超额支付工程款401073.91元与事实不符，事实上被告尚欠原告劳务费1565885元，并且造成了原告140万元的其他损失，被告所提出的第三请求，与事实不符，原告从未要求被告垫付过30万元意外伤害的赔偿金。本案诉讼费等费用应该由被告承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于《施工劳务大清包协议书》内容：2016年5月15日，王进宁（乙方）与江洲房地产公司（甲方）签订了《施工劳务大清包协议书》合同。该合同第一条约定，王进宁为江洲房地产公司提供劳务，范围为中航花园2#、6#、8#住宅楼及部分地下车库；第五条约定，工程工期为517天，自2016年5月1日起至2017年9月30日竣工；第三条约定，甲方提供主材，乙方负责施工中大小机械设备、周转材料、工程所需的全部附属材料；第六条约定，工程承包价格以建筑面积400元/平米；第七条第1款约定，乙方进场后，从清槽开始施工垫资至±0甲方拨付给乙方已完成工程量工程款为227元/平米。以后完成主体施工80%，甲方按227元/平米拨付新完成工程量的工程款，主体完工，工程款拨付至合同总价款的65%（扣除3%保修金）；第七条第2款约定，二次结构完成，按30元/平方米（建筑面积）拨付，二次结构工程款；第七条第3款约定，粗装完成，甲方按70元/平米（建筑面积）拨付给乙方工程款，待工程四方验收后，两个月内按36元/平米（建筑面积）拨付工程款；第九条约定，合同自甲、乙双方签订之日起生效。 2、关于《施工劳务大清包协议书》的工程进度情况：2016年5月底，王进宁组织人员、设备进驻场地施工，正常施工至2016年11月17日停工。2017年2月6日部分复工，断断续续施工至2017年5月31日再次彻底停工。至2017年6月1日复工干至6月5日，一直停工至今。2018年4月26日，四方核定王进宁劳务结算量为：2#主体及砌筑完成10893.27平方米，6#主体及砌筑完成9805.2平方米，8#主体完成10445.8平方米，车库主体完成10005.5平方米。 3、关于支付工程款情况：江洲房地产公司已付王进宁1140万元工程款。 4、停工的原因，王进宁称，系江洲房地产公司提供主材不到位。江洲房地产公司称，窝工是由于王进宁提供的相关防护材料不达标。王进宁提交了窝工协议书、租赁合同等，用于证明因江洲房地产公司原因造成自己的损失的数额。江洲房地产公司认为造成停工的原因是因天气雾霾，栾城区住建局通知暂停施工，不是因为主材不到位。提交施工日志。双方对对方提交的证据均不予认可。 在审理中，王进宁申请对中航花园2#6#8#楼及地下车库施工中粗装修部分占整体工程（主体、二次结构、粗装修）比例进行鉴定，但未向鉴定部门缴纳鉴定费，被退回。本院已向江洲房地产公司释明通过鉴定确定工程质量，被告明确表示不申请鉴定。 以上事实有《施工劳务大清包协议书》、268#楼及车库主体工程量及未完成量统计表及当事人当庭陈述为证。 本院认为，关于合同的效力：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……”本案中，王进宁不具备相应资质，故本院认定《施工劳务大清包协议书》无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 关于粗装的价格。合同第七条第3款规定，甲方按70元/平米（建筑面积）拨付给乙方工程款。待工程四方验收后，两个月内按36元/平米（建筑面积）拨付工程款。王进宁主张该部分价格为106元/平米，江洲房地产公司认为该部分70元/平米，待工程四方验收后，针对整个工程每平米再支付36元。本院认为既然在此条款中强调了“待工程四方验收后”，应理解为四方验收后针对整个工程的建筑面积按36元/平米再支付工程款。 已完成工程价款。由于王进宁没有实际完成整个工程量，故不能机械的按照合同第七条第一款的约定“主体完工，工程款拨付至合同总价款的65%”，因为王进宁与江洲房地产公司双方已停止履行合同，支付价款的进度不能按照合同约定的总工程量，现在只能按照王进宁实际完成的工作量来计算已完成工程的价款。王进宁已完成的主体工程总建筑面积为41149.77平米（10893.27平米+9805.2平米+10445.8平米+10005.5平米），按照合同第七条第一款的约定，目前应按227元/平米计算，目前主体部分的工程款为9340997.79元（41149.77平米×227元/平米）。王进宁已完成二次结构建筑面积为20698.47平米（10893.27平米+9805.2平米），目前应按30元/平米计算，目前二次结构部分工程款620954.1元（20698.47平米×30元/平米）。关于合同第七条约定的待工程四方验收后按整个工程的建筑面积按36元/平米拨付工程款，因此价格包括了主体、二次结构、粗装，而王进宁与江洲房地产公司均未证明主体、二次结构、粗装修的比例，故本院无法认定这36元/平米分散到主体工程应按什么价格，分散到二次结构工程应按什么价格计算，故对于此部分工程款本院不予处理，待双方有证据后可另案处理。综上所述，目前能确定的王进宁已完成的工程价款为9961951.89元（9340997.79元+620954.1元）。由于能确定的工程价款尚未超过江洲房地产公司已支付的工程款，故本院对王进宁要求江洲房地产公司支付工程款的主张不予支持。 关于王进宁主张的窝工损失140万元，王进宁提交的证据均是自己单方所写，没有江洲房地产公司签字，江洲房地产公司不予认可，故本院对王进宁提交的证据不予采信，对王进宁窝工损失的诉讼请求不予支持。 关于江洲房地产公司要求王进宁支付因工程质量不合格而造成的直接经济损失1185178元。因江洲房地产公司未申请对工程质量的鉴定，工程是否存在质量问题尚不确定，即使存在质量问题损失应由有资质的部门进行评估，故本院对江洲房地产公司的该项请求不予支持。 因王进宁实际完成的工程总价款尚未确定，也就是说应支付的总工程款不确定，王进宁是否超额支取了工程款不能确定，故本院对江洲房地产公司要求王进宁返还超额支取的工程款401073.91元的主张不予支持，待有证据后可另行主张。 江洲房地产公司主张王进宁返还垫付的意外伤害赔偿金30万元的请求因不属建筑施工合同法律关系调整范围，本案不予处理。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条的规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）王进宁的诉讼请求； 二、驳回被告（反诉原告）中梁江洲房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费37727元，由原告（反诉被告）负担。反诉费10888元，由被告（反诉原告）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费，本诉部分上诉费37727元，反诉部分上诉费10888元（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张巧亮 人民陪审员  赵 青 人民陪审员  魏瑞平 二〇一九年十二月三日 书 记 员  裴航航 ——