陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕10民终677号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司,住所地商洛市商州区。 负责人：纪俊梅，总经理。 委托诉讼代理人：曹华，陕西丰瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭慧，女，汉族，居民，住商洛市商州区。 委托诉讼代理人：孔军，男，汉族，农民，住址同上，系郭慧丈夫。 委托诉讼代理人：孔君兰，女，汉族，居民，住陕西省商洛市商州区，系郭慧姐姐。 原审被告：丁戈垚，男，汉族，居民，住商洛市商州区，系陕西省商州监狱职工。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司因与被上诉人郭慧、原审被告丁戈垚机动车交通事故责任纠纷一案，不服商洛市商州区人民法院（2019）陕1002民初1237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司上诉请求：一、请求撤销商洛市商州区人民法院（2019）陕1002民初1237号判决书，依法予以改判。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决对误工费的判定存在错误。首先，一审依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判定被上诉人的误工期450天过长，严重损害了上诉人的利益，加大了上诉人的赔偿义务。对于被上诉人误工期限的界定，在没有鉴定的结论时，一审法院应当依照公安部关于《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》作为评定依据，或者由鉴定机构对被上诉人的误工期限进行鉴定。对于被上诉人的误工期限，根据被上诉人的住院及治疗情况，依照公安部《人身受伤人员误工损失日评定准则》GA/T1196-2014第9.1.1项标准，上诉人认为误工期150天是合适的。其次，被上诉人为环卫工人，事故发生后，用人单位并未扣减被上诉人450天工资。 郭慧辩称，一审认定450天正确，因为答辩人伤情太重，不能恢复，医生也建议继续检查、治疗。答辩人因车祸受伤至今仍未康复，且答辩人家庭困难，因此上诉费应当由上诉人负担。 原审被告丁戈垚述称,请二审法院依法判决。 原审原告郭慧向一审法院提出诉讼请求：请求被告赔偿原告损失医疗费24112.83元、误工费51545.50元、护理费18930元、住院伙食补助费7950元、营养费4770元、残疾赔偿金66638元、被抚养人生活费47226.60元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1560元、财产损失2499元，共计231231.93元。 一审法院认定事实：2017年12月12日19时45分许，被告丁戈垚驾驶陕HXXXXX号小型普通客车沿商州区XX大道由西向东行驶至紫金东城小区附近路段时，与正在该路段作业的环卫工人原告郭慧相撞，致郭慧受伤，车辆受损，造成交通事故。原告被送往商洛市中心医院治疗，经诊断为：1、腰3、4、5、骶1椎体横突骨折；2、左侧腓骨远端骨折；3、脑震荡；4、全身多处入软组织损伤；5、双侧胸腔积液；6、左膝关节损伤。原告住院50天，于2018年1月31日出院，花费门诊医疗费2063.20元，住院医疗费47487.33元，共计49550.53元，其中被告丁戈垚支付39550.53元，被告平安财险商洛中心支公司支付10000元。出院医嘱：1、加强营养，注意休息，促进骨折愈合；2、出院后1、3、6、12月，来院复查、拍片一次，根据拍片情况，决定下一步的治疗方案及功能锻炼幅度；3、术后1-1.5年复查决定是否去除内固定物；4、建议继续康复治疗；5、不适及时随诊来院治疗。2018年2月1日，原告入住商洛市中心医院康复科治疗，诊断为：1、左侧腓骨远端骨折内固定术后；2、腰3-骶1椎体横突骨折；3、脑震荡；4、左膝关节损伤；5、尿路感染。原告实际住院22天，于2018年3月2日出院，花费住院医疗费10343.70元，由被告丁戈垚支付。出院医嘱：1、加强饮食营养；2、建议再次住院进一步康复治疗；3、如有不适，及时就诊；4、随访。2018年3月2日，原告再次入住商洛市中心医院康复科，住院治疗28天，于2018年3月30日出院，花费门诊医疗费7.30元，住院医疗费8944.56元，其中住院医疗费系被告丁戈垚支付。出院医嘱：1、加强饮食营养，多吃水果蔬菜；2、建议再次住院进一步康复治疗；3、如有不适，及时就诊；4、随访。2018年3月30日，原告第三次入住商洛市中心医院康复科治疗，诊断为：1、左侧腓骨远端骨折内固定术后；2、腰3-骶1椎体横突骨折；3、脑震荡；4、左膝关节损伤；5、增生性瘢痕；6、颈椎病；7、高脂血症。原告住院28天，于2018年4月27日出院，花费住院医疗费14754.78元，均由被告丁戈垚支付。出院医嘱:1、加强饮食营养，多吃水果蔬菜；2、建议继续康复治疗；3、如有不适，及时就诊；4、随访。住院期间，原告购买护腰带花费378元。随后，原告不定期到商洛市中心医院门诊复查治疗，截止2019年1月8日共花费门诊医疗费2543元。2019年1月22日，原告第五次入住商洛市中心医院，诊断为：1、取除骨折内固定装置：左腓骨骨折内固定术后；2、肺炎。原告实际住院24天，于2019年2月15日出院，花费住院医疗费11707.03元。出院医嘱:注意休息，加强营养，避免剧烈活动，促进骨质愈合；如因过度活动、负重，导致取出内固定后再骨折，由患者及家属负责；不适及时来院治疗。2019年3月19日，原告在商洛市中心医院复查治疗花费医疗费642.50元。2019年6月6日，原告申请对其伤残等级、后续治疗费鉴定，经商洛市中级人民法院委托，2019年7月4日，陕西军大法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人郭慧四处以上横突骨折，影响功能为十级伤残；2、被鉴定人郭慧后续治疗费约为叁仟元。原告支出鉴定费1560元。2019年6月12日至2019年7月15日，原告门诊复查治疗花费医疗费共计8835元。原告住院治疗期间其中2017年12月18日至2018年2月1日（46天）的护理人员由被告丁戈垚雇佣，丁戈垚支付护工费4850元，其余时间为原告家属雇佣人员护理。2017年12月27日，交警部门作出道路交通事故认定书，认定被告丁戈垚负事故的全部责任，原告郭慧无责任。被告丁戈垚持有C1型驾驶证，系陕HXXXXX号小型普通客车的所有人。该车在被告平安财险商洛中心支公司投保有交强险和100万元的商业第三者责任险含不计免赔，事故发生在保险期间内。原告郭慧系环卫工人，事故发生前还在外兼职打工，打工月工资为2000元。原告生育二子，长子孔艺铭，生于2004年XX月XX日，次子孔小明，生于2016年XX月XX日。原告父母长期在西安市居住，并开办有中草药批零兼营门市部，系个体工商户。 一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起交通事故发生经过、造成损害后果的事实清楚，经交警部门认定被告丁戈垚负事故的全部责任，原告无责任，本院予以认定，可以作为确定当事人民事赔偿责任的依据。陕HXXXXX号车辆在被告平安财险商洛中心支公司投保有交强险和商业第三者责任险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原告损失应首先由被告平安财险商洛中心支公司在交强险分项限额内予以赔偿，超出交强险责任限额部分，由被告平安财险商洛中心支公司在商业第三者责任险限额内依照保险合同的约定替代丁戈垚赔偿，如有不足，由被告丁戈垚赔偿。被告给原告支付的费用应在本案中一并处理。原告的损失确定为：1、医疗费，原告因本次交通事故住院治疗，治疗过程中经诊断患有与交通事故无关的疾病，而交通事故造成的外伤对其自身疾病是否存在影响，受害人自身能否控制，外伤与自身疾病之间的治疗是否存在联系，具体的费用是多少，被告均无证据证明，故其要求对原告治疗自身疾病的费用予以减除的意见，本院不予采纳。原告的医疗费既包括门诊、住院和复查费用，也应包含原告最后一次出院后的后期复查治疗费用，经计算，原告因本次事故治疗和后期复查共花费医疗费107706.40元，系原告的实际支出，应予以认定；2、误工费，事故发生前原告兼职打工，本次事故致原告该部分收入减少，主张误工费予以支持。原告主张误工天数计算到定残前一天依据不够充分，不予支持。结合原告的伤情及治疗情况，误工天数合理确定为15个月，每月按2000元计算，误工费计30000元，予以认定；3、护理费，原告实际住院为153天，根据原告病情及治疗医嘱，确定为1人护理，其中①被告丁戈垚已实际支付46天护理费计4850元，予以认定；②剩余107天，结合本案客观实际，参照当地一般护理人员收入每天合理确定为80元，护理费计8560元，以上原告护理费共计为13410元，予以认定；4、住院伙食补助费，原告实际住院153天，每天确定为20元，住院伙食补助费计3060元，予以认定；5、营养费，每天确定为10元，营养费计1530元，予以认定；6、残疾赔偿金，经鉴定原告构成十级伤残，主张按照陕西省2018年度城镇居民标准计算残疾赔偿金，被告无异议，予以确认，经计算，残疾赔偿金为66638元。依照法律规定，有被抚养人的应将被抚养人生活费计入残疾赔偿金。原告父母系个体工商户，具有固定的生活来源和收入，原告主张其父母的被抚养人生活费法律依据不够充分，不予支持。依法认定原告的被抚养人为其子孔艺铭、孔小明二人，事故发生时原告长子孔艺铭13周岁，次子孔小明1周岁，应分别按城镇居民标准计算5年、17年，经计算，二人的被抚养人生活费分别为5491.50元、18671.10元，计入残疾赔偿金，残疾赔偿金共计为90800.60元，予以认定；7、鉴定费，本院认可原告鉴定残疾等级一项内容，原告实际支出该项鉴定费为780元，予以认定。原告主张后续治疗费3000元系重复主张，主张精神损害抚慰金和财产损失依据不足，均不予支持。以上原告损失共计为247287元，其中鉴定费780元不属于保险公司赔偿范围，由被告丁戈垚赔偿，剩余246507元未超出保险赔偿限额，由被告平安财险商洛中心支公司赔偿。被告丁戈垚共支付原告医疗费73593.57元、被告保险公司支付原告医疗费10000元应予扣减。被告丁戈垚已经支付的4850元护理费，亦应作为丁戈垚支付的费用一并计算处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、原告郭慧损失医疗费107706.40元、误工费30000元、护理费13410元、住院伙食补助费3060元、营养费1530元、残疾赔偿金90800.60元、鉴定费780元，共计247287元，由被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿246507元（已付10000元），被告丁戈垚赔偿780元（已付78443.57元）。二、原告郭慧在收到被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿时返还被告丁戈垚77663.57元。三、驳回原告郭慧其他诉讼请求。 本院二审期间，被上诉人郭慧围绕其答辩观点依法提交了刘升年的证人证言一份。本院组织当事人进行证据交换和质证。上诉人平安财险商洛中心支公司质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，该证据达不到其证明目的。原审被告丁戈垚质证意见同上诉人平安财险商洛中心支公司。本院经审查认为，该证据来源合法，能够证实被上诉人因交通事故受伤前在刘升年开办的商洛市商州区XX街XX店兼职打工每月2000元报酬的事实，可作为本案证据使用。 对一审查明的事实二审予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的观点，本案二审中涉及的争议焦点为：一审判决认定的误工费是否正确。上诉人平安财险商洛中心支公司上诉认为一审认定误工期450天过长，应当依照公安部《人身受伤人员误工损失日评定准则》GA/T1196-2014改判为150天较为合适。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”关于误工期限，本案中，郭慧于2017年12月12日因交通事故受伤，之后先后多次在商洛市中心医院进行门诊及住院治疗，直至2019年2月15日郭慧住院取出内固定装置后医嘱仍载明有“注意休息、加强营养、避免剧烈运动促进骨质愈合；不适及时来院治疗”意见，其后郭慧分别又于2019年3月、6月、7月份进行门诊治疗，由此可知郭慧伤情在受伤后经过陆续一年半时间的治疗后仍未恢复，其间构成持续误工，一审根据伤情及治疗情况认定被上诉人郭慧误工期为450天并无不当。关于误工标准，被上诉人兼职打工收入为每月2000元，一审据此认定误工标准2000元每月正确。综上，一审认定被上诉人从事兼职期间的误工费为30000元并无不当。上诉人提出应当依照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》评定误工期限的观点没有法律依据，不予支持。关于上诉人提出事故发生后用人单位并无扣减被上诉人450天工资，不应给付误工费的观点。本院认为，被上诉人郭慧一审中主张的是上班之外的兼职误工费，对于正常上班期间的误工损失并未主张，上诉人以郭慧上班工资未扣减为由认为不应赔偿郭慧误工费的辩解理由不能成立，对其上诉请求不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 闫莉霞 审 判 员 叶 军 二〇一九年十二月二十日 法官助理 梁石锋 书 记 员 程 枭 1