湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2802民初6290号原告：恩施州农发融资担保股份有限公司（2019年11月15日经恩施土家族苗族自治州市场监督管理局核准，由恩施州农发信用担保股份有限公司变更为恩施州农发融资担保股份有限公司，以下简称州农发融资公司），住所地湖北省恩施市金桂大道共赢国际大厦三楼，统一社会信用代码91422800784479047W。法定代表人：谭必朝(2019年11月15日经恩施土家族苗族自治州市场监督管理局核准，由黄晓笛变更为谭必朝)，该公司总经理，委托诉讼代理人（特别授权）：刘威，湖北雄视律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：唐琴，湖北雄视律师事务所律师。被告：利川帝苑大酒店有限责任公司（以下简称帝苑酒店），住所地利川市六合街62-64号，统一社会信用代码9142280256833138XM。法定代表人：周武，该公司执行董事。被告：何敏，女，1973年6月6日出生，土家族，教师，户籍湖北省利川市号，利川市号。被告暨被告何敏的特别授权委托诉讼代理人：周武，男，1970年1月8日出生，土家族，帝苑酒店执行董事，户籍湖北省利川市号，利川市号。原告州农发融资公司诉被告帝苑酒店、周武、何敏追偿权纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告州农发融资公司的委托诉讼代理人刘威，被告暨被告帝苑酒店法定代表人、被告何敏的委托诉讼代理人周武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。州农发融资公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告帝苑酒店立即向原告偿还代偿款1804043.04元。2.判令被告帝苑酒店向原告支付资金占用费（自2017年12月22日至2018年4月28日以148523.04元为基数；2018年4月29日至2019年8月12日以304043.04元为基数；2019年8月13日起至付清第一项确定的代偿款之日止以1804043.04元为基数，均按照年利率24%的标准计算）。3.判令被告周武、何敏所有的分别位于利川市都亭南湖里居委会四组逸苑大厦、利川市都亭办事处官井居委会六组金利巷35号、利川市都亭办事处南湖里居委会逸苑大厦的三处房屋【房屋所有权证号分别利川房权证都亭字第××号号利川房权证都亭字第××号号利川房权证都亭字第××号号】及位于利川市都亭办事处利北路（逸园大厦）、利川市都亭办事处官井六组、利川市利北路15号三处土地【土地使用权证号为利国用2014第0078号、利国用2015第0105号、利国用2007第714号】在变卖或拍卖后，原告对变卖或拍卖的价款享有优先受偿权。4.判令被告帝苑酒店向原告支付违约金150000.00元。5.判令被告周武、何敏对前述款项承担连带清偿责任。6.判令被告帝苑酒店、周武、何敏承担本案诉讼费用。法庭调查终结前，原告放弃了第四项诉讼请求。事实和理由：2016年12月1日，被告帝苑酒店与恩施兴福村镇银行股份有限公司利川支行（后称利川村镇银行）签订了合同编号：恩村银利借字2016第117号《借款合同》，约定利川村镇银行向被告帝苑酒店发放贷款300万元，贷款用途为酒店装修，贷款期限自2016年12月15日起至2017年12月14日。原告州农发融资公司为被告帝苑酒店的前述贷款提供连带责任保证担保，并与利川村镇银行签订了合同编号：恩村银利保字2016第063号《保证合同》。2016年12月15日，原告与被告帝苑酒店签订编号：DBFW2016402号《担保服务协议》，其中约定：原告同意为被告帝苑酒店与利川村镇银行签订的《借款合同》提供保证担保；因被告帝苑酒店未履行借款合同而导致利川村镇银行向原告索赔的，经原告认定并代偿后，被告帝苑酒店对原告的认定和代偿行为不得以任何理由予以否认或提出抗辩；从代偿之日起，原告向被告帝苑酒店追偿的范围包括全部代偿款、利息以及原告为实现债权而产生的诉讼费、法律服务费、差旅费等所有费用；被告帝苑酒店违反本协议第二、四条约定的，必须自原告发现之日起，按原告所担保债务总额的百分之五向原告支付违约金。同日，被告周武、何敏向原告出具了《担保函》，承诺如被告帝苑酒店到期不能归还上述贷款，原告为被告帝苑酒店代偿后，愿以夫妻全部共同财产承担原告代偿款及相关费用的无限连带清偿责任；保证期间自原告代偿之日起两年；本担保函独立于主合同，不因主合同无效而无效。原告为抵押权人与被告周武、何敏为抵押人另签订了编号：ZGFDB2016402号《最高额抵押反担保合同》，约定：基于原告为被告帝苑酒店在与利川村镇银行、湖北银行利川支行、中国邮政储蓄银行利川支行、中国建设银行利川支行、湖北利川农村商业银行自2016年12月15日起至2019年12月14日止，最高余额为1500万元内签订的所有借款合同提供反担保；反担保抵押物为被告周武、何敏夫妇合法拥有的分别位于利川市都亭南湖里居委会四组逸苑大厦、利川市都亭办事处官井居委会六组金利巷35号、利川市都亭办事处南湖里居委会逸苑大厦的三处房屋【房屋所有权证号分别利川房权证都亭字第××号号利川房权证都亭字第××号号利川房权证都亭字第××号号】及位于利川市都亭办事处利北路（逸园大厦）、利川市都亭办事处官井六组、利川市利北路15号三处土地【土地使用权证号为利国用2014第0078号、利国用2015第0105号、利国用2007第714号】；反担保范围为原告依《担保合同》代被告帝苑酒店清偿的全部金额，依《担保服务协议》被告帝苑酒店应向原告支付的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等，原告为实现抵押权而产生的费用。2016年12月21日，原告就被告提供的前述反担保抵押物办理了抵押登记。嗣后，利川村镇银行依约向被告帝苑酒店发放了贷款300万元。借款到期后，被告帝苑酒店没有按期偿还利川村镇银行的借款本息，利川村镇银行于2017年12月21日、2018年4月28日向原告发出贷款代偿通知书，要求原告履行担保责任，并于2017年12月22日、2018年4月28日、2019年8月12日分别划扣了原告保证金148523.04元、155520.00元、1500000.00元共计1804043.04元为被告帝苑酒店代偿了相应借款。原告代偿后多次要求被告帝苑酒店偿还代偿款，但被告至今未偿还。综上所述，原告代被告帝苑酒店偿还借款后，被告帝苑酒店理应向原告清偿。依照《担保服务协议》约定，被告帝苑酒店应按约定按月利率25‰的标准支付资金占用费，现原告只要求被告帝苑酒店按月利率20‰的标准支付。根据《最高额抵押反担保合同》约定，原告在抵押权范围内，对被告周武、何敏提供的抵押房地产在拍卖或变卖后，对所得价款享有优先受偿权。被告周武、何敏出具了《担保函》，应对案涉款项承担连带清偿责任。为此，原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决。帝苑酒店、周武、何敏共同辩称：1.原告名称、法定代表人变更后未通知被告，被告没有收到原告为被告代偿贷款的通知，利川村镇银行也未向被告告知原告已代偿的事实。2.原告因自身经营问题导致其已不能按照我国担保法规定履行保证责任，请求法院裁定原告退回被告所支付的担保服务费及缴存的保证金，退回提供的反担保抵押物，并承担相应法律责任。3.原告现在只是部分代偿了被告所欠利川村镇银行的借款本息，没有全部清偿，按照我国担保法的规定，原告应当对全部债务承担责任，因此，原告应为被告担保的全部债务代偿后，再由双方协商处理抵押物抵偿债务，原告不全部清偿，被告提供的抵押物也无法变卖，致使被告无法偿还贷款。4.被告何敏只是一名教师，其收入根本不具备清偿能力，根据我国相关法律规定，具有代为清偿债务能力的公民，才可以作为保证人，被告何敏不应承担连带保证责任。5.原告部分代偿，不能解决被告与贷款银行之间的债务问题，反给被告带来不良声誉，影响被告的正常经营。6.原告代偿本案的其中150万元可能系原告用被告缴存的保证金偿还的，该150万元不应作为原告的代偿款。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年11月15日，经恩施土家族苗族自治州市场监督管理局核准，恩施州农发信用担保股份有限公司变更登记为州农发融资公司；该公司法定代表人黄晓笛变更登记为谭必朝。2016年12月15日，利川村镇银行为贷款人、帝苑酒店为借款人，签订了合同编号：恩村银利借字2016第117号《借款合同》一份，其中约定：第一条贷款金额叁佰万元正。第二条贷款期限1、贷款期限自2016年12月15日(约定提款时间)起至2017年12月14日止（约定还款时间）。2、借款人应严格按照约定提款时间提款，如实际提款日晚于约定提款时间的贷款期限按实际提款日起算，若为分期提款则按第一个实际提款日起算，但实际还款日不得超过本合同约定还款时间，借款人仍应按照本合同约定还款时间还款。3、实际提款日和还款日以借据为准，借据是本合同不可分割的组成部分，除日期以外，其他记载事项如与本合同不一致的，以本合同为准。第四条贷款利率与计结息1、贷款利率为固定利率。2、利息计算2.1利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算。2.2利息计算公式：利息=本金×实际天数×日利率。2.3日利率计算基数为一年360天，换算公式：日利率=年利率/360、月利率=年利率/12。3、结息方式：借款人按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。4、罚息若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，按约定的贷款利率水平上加收50%计收利息。第八条还款除双方另有约定外，借款人须按到期一次性归还本金方式归还本合同项下借款。第九条担保本合同项下借款的担保方式为保证担保，担保合同另行签订，由州农发融资公司提供连带责任保证担保，保证合同编号恩村银利保字2016第063号。第十条声明与承诺……2、借款人承诺如下：……2.2按时足额还本付息。……2.16承担与本合同有关的公证费、保险费、抵押登记费、评估费、鉴定费、运输费、保管费、律师费等费用。第十三条违约事件及处理1、下列事项之一即构成或视为借款人在本合同项下违约事件：1.1借款人未按本合同的约定归还贷款本息；1.2借款人未按本合同的约定使用贷款；1.3借款人在本合同中所做的声明不真实，或违反其在本合同中所做的承诺；……2、出现前款违约事件时，贷款人有权视具体情形分别或同时采取下列措施：2.4宣布本合同项下尚未偿还的贷款全部或部分立即到期，贷款人可提前收回贷款，借款人授权贷款人从本合同约定账户或其他账户内扣划资金用于归还贷款；……2.6要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括但不限贷款本金、利息、支付逾期利息、罚息、承担诉讼费、律师费等实现债权的费用；……2.8行使担保物权或要求保证人承担保证责任。……第十九条合同生效1、本合同经各方签章（包括公章、合同专用章）之日起生效。2、本合同一式四份，贷款人执二份，借款人执一份，保证人执一份，具有同等法律效力。双方在借款合同中还就提款条件、提款时间及方式、贷款资金支付、争议解决等事项进行了约定。接着利川村镇银行为债权人、帝苑酒店为债务人、州农发融资公司为保证人，签订了合同编号恩村银利保字2016第063号《保证合同》，该保证合同约定：州农发融资公司愿意为前述借款合同项下债务提供保证担保。保证范围包括前述借款合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）。保证方式为连带责任保证。保证人的保证期间为前述借款合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。债权人与债务人就前述借款合同债务履行期限达成展期协议的，保证人继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起二年。保证人承诺，保证人不按本合同约定履行保证责任的，债权人有权直接从保证人的任何账户中划收相关款项。2016年12月15日，州农发融资公司为担保人（甲方）与帝苑酒店为借款人（乙方）签订《担保服务协议》，约定：乙方拟与利川村镇银行签订金额为300万元、期限为12个月即从2016年12月15日至2017年12月14日的编号为恩村银利借字2016第117号的借款合同，乙方申请甲方为其履行上述借款合同提供担保，并与利川村镇银行签订担保合同。第一条甲方同意为乙方履行上述借款合同义务与利川村镇银行签订担保合同。第二条乙方声明和保证如下：1.乙方注册登记的注册资金真实，借款用途真实；2.乙方提供给甲方的借款合同及所有文件资料真实合法有效，没有任何虚假内容，不存在违法签订借款合同或者单独或与贷款人共同欺诈保证的行为；3.乙方完全接受甲方与贷款人签署的担保合同的以及与反担保人签署的反担保合同的全部条款并保证不使甲方因签署担保合同而蒙受任何损失和损害；4.甲方在行使担保债权时，有权直接采取委托拍卖或变卖方式处分乙方的反担保财产而无需与乙方达成书面协议。第三条甲方的权利和义务1.依照本协议的约定为乙方提供担保服务；2.依照本协议的约定收取相关费用，在乙方未支付相关费用前，甲方有权拒绝为乙方向贷款人提供担保；3.甲方有权了解乙方的生产经营、投资、财务活动、物资库存和借款使用等情况，要求乙方按期提供财务报表等文件资料和信息；4.乙方未履行还款义务，甲方可以就其违约行为对外进行公开披露；第四条乙方的权利和义务1.按时归还借款本息；2.按照约定的用途使用借款，不挤占、挪用公款。3.按月向甲方提供真实、完整、有效的财务报表或者其他相关资料、信息，积极配合甲方对其生产经营、财务活动及借款合同项下借款的使用情况的检查，承担甲方工作人员到达乙方后在当地发生的食宿费用，提供在当地所需的交通工具；4.乙方实施承包、租赁、股份制改造、联营、合并、兼并、分立、合资、资产转让、申请停业整顿、申请解散、申请破产以及其他足以引起借款合同之债权债务关系变化或担保债权实现的行为，应当提前30日书面通知甲方，并经甲方同意，同时按甲方要求落实债务清偿责任或提前清偿债务，否则不得实施上述行为。5.乙方为他人债务提供保证或以其主要财产向第三人抵押、质押，可能影响其偿还本担保协议所指借款合同项下借款的能力时，应当提前15日书面通知甲方并征得甲方同意；6.乙方发生除前款所述行为以外的对其履行借款合同项下还款义务产生重大不利影响的任何其他情形，如停产、歇业、注销登记、被吊销营业执照、法定代表人或主要负责人从事违法活动、涉及重大诉讼或仲裁、生产经营出现严重困难、财务状况恶化等，均应在事项发生后三个工作日内书面通知甲方，并落实甲方认可的反担保措施；7.乙方及投资者不得抽逃资金、转移资产或擅自转让股份，以逃避甲方的追偿。第五条协议项下的索赔……3.甲方自代偿之日起，向乙方追偿的范围包括全部代偿款、利息以及甲方为实现债权而产生的诉讼费等所有费用。4.从代偿之日起，甲方就实际发生的代偿金额及相关费用按月25‰的标准向乙方收取资金占用费。乙方必须在收到甲方主张追偿权书面文件之日起七日内，无条件地以其全部资产（包括股权）履行清偿义务。……第七条特别违约责任乙方违反本协议第二、四条约定的，必须自甲方发现之日起，按甲方所担保债务总额的百分之五向甲方支付违约金；因此造成甲方经济损失的，乙方还必须另行全额赔偿。双方在该合同中还就费用、争议解决方式等事项进行了约定。2016年12月15日，周武、何敏给州农发融资公司出具了编号：DBH2016402《担保函》，该《担保函》载明“担保函恩施州农发信用担保股份有限公司：2016年12月15日贵公司为利川帝苑大酒店有限责任公司（下称借款人）向恩施兴福村镇银行利川支行贷款人民币叁佰万元提供了保证担保（借款合同编号：恩村银利借字2016第117号，保证合同编号：恩村银利保字2016第063号）。为保障贵公司权益，现保证人周武（身份证号：）和保证人何敏（身份证号：）夫妻双方自愿为上述贷款担保向贵公司提供保证反担保并承诺：1.如借款人到期不能归还上述贷款，贵公司为借款人代偿后，愿以夫妻全部共同财产承担贵公司代偿款及相关费用的无限连带清偿责任，并授权贵公司直接处置夫妻共同财产。2.保证期间：自贵公司代偿之日起两年。3.本担保函独立于主合同，不因主合同无效而无效。”2016年12月15日，州农发融资公司为抵押权人（甲方）与周武、何敏为抵押人（乙方）签订编号：ZGFDB2016402号《最高额抵押反担保合同》，约定：“基于甲方为借款人利川帝苑大厦酒店有限责任公司在其与贷款人恩施兴福村镇银行利川支行、湖北银行利川支行、中国邮政储蓄银行利川市支行、中国建设银行利川支行、湖北利川农村商业银行自2016年12月15日起至2019年12月14日止，和最高余额为人民币（大写）壹仟伍佰万元内签订的所有借款合同提供担保，并与贷款人就前述借款合同分别签订担保合同，与借款人就前述借款合同分别签订《担保服务协议》，为了保障甲方权益，乙方愿以其合法享有的财产，为借款人向甲方提供最高额抵押反担保。经双方平等协商一致，订立本合同。第一条抵押反担保的主债权情况甲方因前述担保合同为借款人向贷款人代偿后依《担保服务协议》享有的对于借款人的追偿权。担保合同项下借款本金最高余额为人民币（大写）壹仟伍佰万元。代偿金额以实际发生为准。第二条主债务履行期间借款人向甲方清偿全部代偿款的期限为自甲方代偿之日起柒日内。第三条抵押反担保范围1.甲方依担保合同代借款人清偿的全部金额（包括但不限于借款本金、利息、复利、借款人违约金和实现债权的费用等）；2.依《担保服务协议》借款人应向甲方支付的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等；3.甲方为实现抵押权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、差旅费、抵押物处置费、过户费等。第四条反担保抵押物1.抵押人自愿以本合同项下的《抵押物品清单》所列财产作为抵押物设定抵押。《抵押物品清单》是本合同不可分割的组成部分；2.乙方所提供的反担保抵押物的价值，经甲、乙双方协商一致确认，如果不能达成一致，由甲方指定有评估资格的评估机构确定。3.抵押物在本合同签字之日的权利价值为人民币叁佰万元，其最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。……5.《抵押物品清单》对抵押物价值的约定，不作为抵押权人处分该抵押物时的估价依据，不对抵押权人行使抵押权构成任何限制。抵押物的最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。第五条抵押权的效力本合同项下抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、代位权、附合物、混合物、加工物和孳息。第六条抵押物的登记1.本合同项下抵押物依法必须办理抵押登记的，抵押人应当自本合同签订之日起15日内与抵押权人共同到有关部门办理抵押登记。2.本合同项下抵押物依法无需办理抵押登记，但双方自愿办理登记的，抵押人应当自本合同签订之日起15日内与抵押权人共同到有关部门办理抵押登记。3.抵押登记的事项发生变化，依法需要进行变更登记的，抵押人应当自登录事项变更之日起15日内与抵押权人共同到有关部门办理登记手续。第七条抵押物的占管1.本合同项下抵押物的他项权利证书、抵押登记文件的正本原件及与抵押物有关的其他材料经抵押人、抵押权人双方确认后交抵押权人保管。抵押权人应当妥善保管抵押物权属凭证，若保管不善，造成抵押物权属凭证灭失的，抵押权人应当承担补办费用。2.抵押人应当妥善保管抵押物，保持抵押物完好无损，并随时接受抵押权人的监督检查。3.未经抵押权人书面同意，抵押人不得采取赠与、转让、出租、再抵押、质押或以其他任何方式处分本合同项下的抵押物。经抵押权人书面同意，抵押人处置抵押物所得的价款应当优先用于向抵押权人清偿或提前清偿所担保的债权，或存入抵押权人指定账户，以继续担保主合同债务的履行。4.抵押物发生毁损、灭失的，抵押人应当及时采取有效措施防止损失扩大，同时立即通知抵押人，抵押人由此获得保险金、赔偿金等应当优先用于清偿所担保主合同项下的债权，或存入抵押权人指定账户，以继续担保主合同债务的履行。5.抵押物价值发生减少时，抵押人应当恢复抵押物的价值或提供经抵押权人认可的与减少价值相当的担保。抵押人拒绝恢复或不提供担保的，抵押权人可以提前行使抵押权。提前行使抵押权后仍有损失的，抵押人应当承担赔偿责任。如抵押人因抵押物价值减少获得赔偿，抵押人应当在所赔偿范围内向抵押权人提供担保。抵押物未减少的部分，仍作为主合同债权的担保。6.因国家建设需要征用本合同项下抵押物时，抵押人应当以所获得的征用补偿金提前清偿所担保主合同项下的债权，或存入抵押权人指定账户，以继续担保主合同债务的履行。第八条抵押物的保险1.抵押权人认为需要并能够办理财产保险的抵押物，抵押人应当于本合同签订后15日内，按抵押权人要求的险种、投保金额，到有关保险机构办理以抵押权人为第一受益人的抵押物财产保险。保险期限的到期日应当不早于主合同借款的到期日，保险金额应当不低于主合同借款本息。2.抵押人应当将抵押物的保险单据原件交抵押权人保管，保险单中不应有任何限制抵押权人权益的条款。3.在本合同有效期内，抵押人不得以任何理由中断或撤销保险。如保险中断，抵押人有权提前行使抵押权。4.在本合同有效期内，抵押物如发生保险事故，保险赔偿金优先用于偿还主合同项下的债务，或存入抵押权人指定账户，或经抵押权人同意用于恢复抵押物的价值，以继续担保主合同债务的履行。第九条抵押权的实现1.主合同项下债务履行期限届满，甲方未受清偿的，甲方有权依法以抵押物折价、或者以抵押物拍卖、变卖的价款优先受偿。上述期限届满包括合同履行期限届满，甲方有权宣布的主合同提前到期及有权提前行使抵押权的情形。2.甲方依据本合同处分抵押物时，乙方应给予配合，不得设置任何障碍。第十条抵押人承诺1.抵押人对抵押物拥有充分的、无争议的所有权或处分权。2.抵押物依法可以流通或转让。3.抵押物没有被查封、被扣押或重复抵押等情况。4.抵押人没有隐瞒抵押物项下拖欠税款、工程款等款项及抵押物的出租情况。5.抵押人已就本合同项下抵押事宜征得抵押物共有人同意。6.抵押物不存在其它影响抵押权人实现抵押权的情形。第十一条违约责任1.本合同生效后，抵押人、抵押权人双方均应当履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同约定义务，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。2.抵押人在本合同第十条中作虚假声明，或不履行本合同第十条所作出的承诺，或未经抵押权人书面同意擅自处理抵押物，或违反本合同约定拒绝或拖延办理抵押登记，或违反本合同约定拒绝或拖延办理抵押物保险，或其他违反本合同约定或影响抵押权人实现抵押权的行为，给抵押权人造成经济损失的，应当承担全部赔偿责任。3.非因抵押权人的过错而导致本合同无效的，抵押人和借款人对抵押权人的经济损失承担连带赔偿责任。抵押人和借款人不能承担连带赔偿责任的，抵押权人有权处分抵押物，并在所受经济损失范围内优先受偿。第十二条合同的生效、变更和解除1.本合同自抵押人、抵押权人双方签字并加盖公章之日起生效。依法需要办理抵押登记的，自登记之日起生效。2.本合同生效后，除本合同已有约定外，抵押人、抵押权人双方任何一方均不得擅自变更或解除本合同，如需变更或解除本合同，均应当书面通知对方，并经双方协商一致，达成书面协议。3.本合同独立于主合同，不因主合同的无效而无效。若主合同被确认为无效，抵押人对于借款人因归还借款本息和赔偿损失而形成的债务承担连带清偿责任。……第十四条双方约定的其他事项1.2016年12月15日，利川帝苑大酒店有限责任公司向恩施兴福村镇银行利川支行贷款叁佰万元，由甲方提供担保（借款合同编号：恩村银利借字2016第117号，保证合同编号：恩村银利保字第2016第063号），经甲、乙双方协商一致，同意将上述担保贷款纳入本最高额抵押反担保范围。……”该《最高额抵押反担保合同》的附件一为抵押物品清单，抵押物品清单中载明的抵押物有：利川房权证都亭字第××号《房屋所有权证》确定的所在地为利川市都亭南湖里居委会四组逸苑大厦108.79平方米房屋；利国用（2014）第0078号《国有土地使用证》确定的所在地为利川市都亭办事处利北路（逸园大厦）9.56平方米土地；利川房权证都亭字第××号《房屋所有权证》确定的所在地为利川市都亭办事处官井居委会六组金利巷35号368.39平方米房屋；利国用（2015）第0105号《国有土地使用证》确定的所在地为利川市都亭办事处官井六组130.9平方米土地；利川房权证都亭字第××号《房屋所有权证》确定的所在地为利川市都亭办事处南湖里居委会逸苑大厦108.72平方米房屋；利国用（2007）第714号《国有土地使用证》确定的所在地为利川市利北路15号9.56平方米土地。上述系列合同签订后，原、被告于2016年12月21日到原国土资源局就编号：ZGFDB2016402号《最高额抵押反担保合同》附件一抵押物品清单所涉抵押房地产办理了抵押登记，该局为原告颁发了鄂（2016）利川市不动产证明第0001081号《他项权证》，该他项权利证明其中载明：证明权利或事项为抵押权；权利人（申请人）为原告；义务人为周武、何敏；抵押方式为最高额抵押；被担保主债权数额为1500万元；履行债务期限为2016年12月15日起2019年12月14日止；抵押面积为国有土地使用面积150.02平方米、建筑面积585.9平方米；债务人为帝苑酒店；附记不动产权证号为利国用（2014）第0078号，利国用（2015）第0105号，利国用（2007）第714号，利川房权证都亭字第××号，利川房权证都亭字第××号，利川房权证都亭字第××号。2016年12月23日，利川村镇银行向帝苑酒店发放了借款3000000.00元并立借款借据一张。帝苑酒店借款后分别于2017年3月21日支付利息71280.00元、2017年6月21日支付利息74520.00元和2017年9月30日支付利息111.96元，利川村镇银行于2017年12月22日、2018年4月28日分别扣划州农发融资公司148523.04元和155520.00元抵冲了帝苑酒店欠付的利息，接着利川村镇银行又核销了帝苑酒店应付的部分利息。2018年10月10日，利川村镇银行诉至本院并提出诉讼请求：1.判令帝苑酒店偿付其借款本金300万元及截止2018年9月10日的利息72900.00元，并支付自2018年9月11日起以300万元为基数按照月利率12.05‰的标准计算至付清之日止的利息（含罚息）；2.判令州农发融资公司对前述债务承担连带清偿责任等等。本院对该案【案号为（2018）鄂2802民初5914号】立案后，经审理于2019年1月17日作出了（2018）鄂2802民初5914号民事判决书，判决：一、帝苑酒店公司向利川村镇银行于该判决生效之日起三十日内返还借款本金人民币1500000.00元及2018年9月10日前欠付的利息72900.00元；六十日内返还借款本金人民币1500000.00元及支付自2018年9月11日起以3000000.00元为基数、按照月利率12.05‰的标准计算至付清之日止的利息（含罚息）；二、州农发融资公司对第一项确定的债务承担连带清偿责任。州农发融资公司承担保证责任后，有权向帝苑酒店追偿；三、驳回利川村镇银行其他诉讼请求；案件受理费32583.00元，由利川村镇银行负担3300.00元，帝苑酒店、州农发融资公司共同负担29283.00元。该民事判决于2019年2月6日发生法律效力。2019年5月30日，利川村镇银行向本院申请执行前述民事判决。执行中，州农发融资公司于2019年8月12日从其保证金账户中支取了150万元代帝苑酒店偿还了前述民事判决第一项确定的借款本金150万元。2019年11月12日，利川村镇银行以其与被执行人达成执行和解协议为由暂时撤回执行申请，如被执行人未按协议履行再申请恢复执行。同日，本院作出（2019）鄂2802执1840号执行裁定书，裁定：终结本院（2018）鄂2802民初5914号民事判决书的执行。上述事实，有经质证的准予变更登记通知书、周武与何敏的《结婚证》复印件、《借款合同》《保证合同》《担保服务协议》《担保函》《最高额抵押反担保合同》及抵押物品清单、不动产登记证明、代偿情况及贷款代偿通知书、通用回单、代偿证明书、利川村镇银行出具的担保公司保证金支取明细及通用凭证、利川村镇银行的借款借据、恩施兴福村镇银行对公存款账户明细对账单、贷款欠款凭证、扣款明细及利息核算清单、（2018）鄂2802民初5914号民事判决书、（2019）鄂2802执1840号执行案件立（结）案登记表、强制执行申请书、执行笔录、利川村镇银行的执行申请书、（2019）鄂2802执1840号执行裁定书及当事人陈述等证据材料在卷为证，足以认定。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。对人民法院的生效判决书已经确定保证人承担保证责任后，可向主债务人行使追偿权的，保证人无须另行诉讼，可以直接向人民法院申请执行。本案中，涉案《借款合同》《保证合同》《担保服务协议》《担保函》《最高额抵押反担保合同》均系所涉合同各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。所涉合同各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。帝苑酒店向利川村镇银行借款300万元，州农发融资公司为其提供连带责任保证担保并与利川村镇银行签订了《保证合同》，帝苑酒店取得借款后未按照约定偿还涉案借款的本息，州农发融资公司为帝苑酒店分别于2017年12月22日、2018年4月28日代偿148523.04元和155520.00元，州农发融资公司即已承担保证责任，依法有权向债务人帝苑酒店追偿。州农发融资公司要求帝苑酒店偿还代偿款148523.04元+155520.00元=304043.04元的理由正当、于法有据，对于州农发融资公司的该部分诉讼请求，本院予以支持。2019年2月6日已发生法律效力的（2018）鄂2802民初5914号民事判决书的主文第二项已明确州农发融资公司承担保证责任后有权向帝苑酒店追偿，州农发融资公司2019年8月12日代帝苑酒店向利川村镇银行偿还的借款本金150万元，无须另行诉讼，州农发融资公司可以直接持代偿依据及（2018）鄂2802民初5914号民事判决书向人民法院申请执行。故对于州农发融资公司在本案中又要求帝苑酒店偿还该代偿款150万元的请求，本院不予支持。帝苑酒店与州农发融资公司签订的《担保服务协议》中约定“从代偿之日起，甲方（指州农发融资公司）就实际发生的代偿金额及相关费用按月25‰的标准向乙方（指帝苑酒店）收取资金占用费。”查明的事实表明，州农发融资公司分别于2017年12月22日、2018年4月28日、2019年8月12日向利川村镇银行代帝苑酒店偿还了148523.04元、155520.00元和1500000.00元，依照前述约定，帝苑酒店本应分别从代偿之日起以所代偿金额为基数按照月25‰的标准向州农发融资公司计付至清偿之日的资金占用费，现州农发融资公司只要求帝苑酒店按照月利率20‰即年利率24%的标准计算资金占用费，是对其自身权利的处分，且不违反法律规定，本院照准。综合本案实际情况，本院酌定帝苑酒店应向州农发融资公司支付的资金占用费计算至本判决确定的给付之日，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定执行。本案《最高额抵押反担保合同》约定案涉《借款合同》及《保证合同》所涉担保贷款纳入本最高额抵押反担保范围，周武、何敏自愿用其所（享）有的利川房权证都亭字第××号《房屋所有权证》确定的所在地为利川市都亭南湖里居委会四组逸苑大厦108.79平方米房屋；利国用（2014）第0078号《国有土地使用证》确定的所在地为利川市都亭办事处利北路（逸园大厦）9.56平方米土地；利川房权证都亭字第××号《房屋所有权证》确定的所在地为利川市都亭办事处官井居委会六组金利巷35号368.39平方米房屋；利国用（2015）第0105号《国有土地使用证》确定的所在地为利川市都亭办事处官井六组130.9平方米土地；利川房权证都亭字第××号《房屋所有权证》确定的所在地为利川市都亭办事处南湖里居委会逸苑大厦108.72平方米房屋；利国用（2007）第714号《国有土地使用证》确定的所在地为利川市利北路15号9.56平方米土地为涉案债务向州农发融资公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记，州农发融资公司要求对周武、何敏提供用于抵押反担保的前述房地产，在依法拍卖或者变卖后所得价款，以其代帝苑酒店偿还的借款本息金额、帝苑酒店依《担保服务协议》应支付的资金占用费及其为实现抵押权而产生的费用为限享有优先受偿权的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。周武、何敏向州农发融资公司出具了《担保函》，自愿就本案《借款合同》及《保证合同》约定的担保贷款向州农发融资公司提供保证反担保，并承诺帝苑酒店到期不能归还该贷款，州农发融资公司为帝苑酒店代偿后，愿以夫妻共同财产承担州农发融资公司代偿款及相关费用的无限连带清偿责任。州农发融资公司要求周武、何敏对涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。庭审中，州农发融资公司放弃要求帝苑酒店支付违约金的请求，系其真实意思表示，符合法律规定，本院应予准许。被告辩称原告名称及法定代表人变更后未通知被告，因合同生效后，当事人不得因名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务，被告的该抗辩意见不成立。被告称原告因自身经营问题导致其已不具有代为清偿债务能力，其不应继续作保证人。原告为帝苑酒店代偿涉案贷款本息1804043.04元的事实已发生，表明其仍具有代为清偿债务能力，被告辩称原告不应继续作保证人的意见不能成立。被告还称原告应就涉案债务全部代偿，而原告只是部分代偿。因担保人的追偿权行使范围以担保人实际承担的担保责任或赔偿责任为限，我国担保法有关“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”的规定，并未限制保证人不能就其已实际承担的保证责任向债务人行使追偿的权利，亦未免除保证人对债权人没有承担保证责任部分的担保义务，故被告有关原告应就涉案债务全部代偿后再向其追偿的抗辩理由不成立。被告何敏作为一名教师，其收入暂时不能够清偿涉案担保贷款，但其与被告周武为原告提供抵押反担保的抵押房地产，足以清偿本案所涉贷款本息，故其称不具有清偿债务能力，不可以作为保证人，事实根据和法律依据不足，该抗辩理由也不成立。被告称原告用其缴存的保证金代偿的涉案借款本金150万元，因其没有提供有效的证据加以证明，且与查明的事实不符，本院不予采纳。关于被告辩称原告应退回其支付的担保服务费及缴存的保证金，退回提供的反担保抵押物问题，因本案《最高额抵押反担保合同》除涉及债权人利川村镇银行外，还涉及湖北银行利川支行等其他债权人，且与本案不为同一法律关系，被告对此应另循途径解决，本案中不作处理。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第七十六条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第七条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第五十七条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第十九条、第二十条、第二十二条第一款、第四十二条第一款、第四十七条、第七十五条第二款、第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：一、利川帝苑大酒店有限责任公司于本判决生效之日起六十日内偿还恩施州农发融资担保股份有限公司代偿款304043.04元。二、利川帝苑大酒店有限责任公司于本判决生效之日起六十日内向恩施州农发融资担保股份有限公司支付资金占用费（资金占用费为：自2017年12月22日起以148523.04元为基数、2018年4月28日起以155520.00元为基数、2019年8月12日起以1500000.00元为基数，均按照年利率24%的标准分别计算至本判决确定的给付之日止的总额；逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定执行）。三、恩施州农发融资担保股份有限公司对周武、何敏提供用作抵押的房地产【他项权证号为鄂（2016）利川市不动产证明第0001081号】在依法拍卖或者变卖后所得价款，在恩施州农发融资担保股份有限公司已代利川帝苑大酒店有限责任公司清偿的借款本息人民币1804043.04元及第二条确定的资金占用费总额以内享有优先受偿权。四、周武、何敏对第一、二条确定的债务承担连带清偿责任。五、驳回恩施州农发融资担保股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21730.76元，由恩施州农发融资担保股份有限公司负担17327.35元，利川帝苑大酒店有限责任公司、周武、何敏共同负担4403.41元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  胡兴国人民陪审员  向红梅人民陪审员  何明霞二〇一九年十二月三十日法官助理赖永超书记员牟云谦