河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终6187号上诉人（原审被告）：夏伟，男，1975年5月1日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：焦慧君，上海市浩信（郑州）律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：赵飞龙，上海市浩信（郑州）律师事务所（实习）律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：屠春雷，男，1969年9月5日出生，汉族，住郑州市金水区。被上诉人（原审原告）：周红梅，女，1971年5月10日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：练柱才，河南旺达律师事务所律师，代理权限：特别授权。上诉人夏伟因与被上诉人屠春雷、周红梅建设用地使用权转让合同纠纷一案，不服永城市人民法院（2018）豫1481民初4497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人焦慧君、赵飞龙，被上诉人屠春雷及其与周红梅的共同委托诉讼代理人练柱才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏伟上诉请求：1、撤销原判，依法改判或者发回重审；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误、程序严重违法。一、一审事实不清、证据认定错误。（一）上诉人有充足的证据证明涉案土地系由上诉人从第三方购买，并非被上诉人提供，被上诉人无权要求按照《联合建房协议》的约定，无偿置换房产。1、河南路桥建设股份有限公司（以下简称路桥公司）的工作人员收到被上诉人的购地款收据原件以及邮政银行永城东方大道支行出具的《情况说明》和银行流水原件，说明涉案土地对外有债务，因为屠春雷手中有路桥公司出具的收据原件和土地使用权转让协议书原件，只有解决了该债务才能办理涉案土地的使用权转让手续，为了解决该债务，在2010年11月10日，上诉人向屠春雷支付了200万元的土地补偿款。郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初19964号的庭审笔录证明该事实。2、上诉人和路桥公司于2010年11月2日签订了《协议书》并向路桥公司支付了80.92万元，路桥公司于2010年11月26日和上诉人签订了《国有土地使用权交易登记申请审批表》，提供公司的法定代表人王伯昌的身份证以及0755号土地使用权证，办理了涉案土地的使用权过户手续。3、永城市演集镇东升社区居民委员会出具的证明可以看出，为了让本案中的土地顺利开发，上诉人又向农民支付了征地款62.3万元、附着物款23.4251万元，共计85.7251万元。4、2012年1月10日，上诉人与永城市国土资源局签订了《国有建设用地使用权出让合同》，并补交土地出让金211.692万元。上诉人为了获得0755号土地的使用权，另行向他人支付了578.35万元，加上过户税费，共投入629.75万元的资金，才将涉案土地过户到上诉人名下并满足土地开发建设需求。被上诉人无任何证据证明其履行了《联合建房协议》中约定的提供土地的义务，故被上诉人无权依据该协议主张无偿置换房产，一审法院直接判决上诉人交付房屋是对事实认定错误。（二）一审中证据认定错误。1、证据之一----《联合建房协议》以及补充协议，对于该证据的真实性、合法性予以认可，但对于其关联性不予认可，一审法院直接套用王照杰的庭审笔录，是对证据的错误认定。根据《联合建房协议》约定，提供土地的一方应当提供可供开发建设的、没有任何债权债务纠纷的土地，建设方只需支付建设资金和办理过户手续即可开发建设，提供土地的一方有权按照协议约定无偿置换相应的房产。而在本案中，被上诉人仅仅提供了一个土地的“信息”，并没有提供土地，本案中开发的土地系由上诉人另行支出巨款才获得的。被上诉人未履行《联合建房协议》中约定的交付土地的义务，已构成根本违约。《联合建房协议》第三条置换房屋的条款均是建立在被上诉人提供土地的基础上，现被上诉人已根本违约，唯有将涉案土地评估作价，扣除违约金以及上诉人支出的费用，将剩余的价值以2200元/平米，计算出相对应的房产的面积，再除以38，才是被上诉人应该得到的房屋的面积，而一审法院直接将该证据和周红梅的《贰号苑房源分配确认单》联系在一起，判决上诉人无偿交付房屋，是对该证据的错误认定。2、证据之二----《贰号苑房源分配确认单》，对于该证据的真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，一审法院直接套用王照杰的庭审笔录，是对证据的错误认定。该单据仅仅是为了避免重复出售房屋，锁定房源的凭证。该房源分配确认单只能证明周红梅可以团购房源上确定的房屋，并不能证明被上诉人可以无偿得房。按照《联合建房协议》第三条第6款的约定，对超出20平米的按照2200元/m2价格补足差价，再多余的面积按照市场价2500元/m2补足价款。在本案中一审法院没有查明被上诉人无偿得房的面积，以及还需要补交多少房款，直接将周红梅的房源分配确认单认定为被上诉人无偿得房的凭证，是对事实的严重错误认定。3、证据之三----《房源分配确认表》，对于该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，一审法院直接套用王照杰的庭审笔录，是对证据的错误认定。在王照杰庭审时，法院故意曲解上诉人的意思，记录我方对该证据的真实性无异议。《房源分配确认表》系被上诉人等人单方伪造，不仅人数和《贰号苑房源分配确认单》不一致，无端增加了曹广生、屠春光和杨梅三人，在房屋信息上也存在33处差异，且有5处系屠春雷代签，大部分字迹高度相似，出于同一个人之手，系被伪造的证据。但在（2016）豫1481民初5748号案件中，永城市人民法院却认为《房源分配确认表》和《房源分配确认单》能够一一对应，是对单个房源分配确认单的归纳和汇总，据此认定房源分配表有效。事实上，两份资料无论人数还是内容上均存在很大的出入。在王照杰一审庭审时，由于《房源分配确认表》被永城市人民法院认定为有效，上诉人对法院判决书的真实性无异议，并不是对《房源分配确认表》的真实性无异议，王照杰庭审法官故意曲解上诉人的真实意思，认定该证据的真实性是错误的。《房源分配确认表》系周红梅、屠春雷等人单方制作，上诉人始终不认可其证据能力。4、证据之四---河南路桥建设股份有限公司转让永城市东环路西永兴街北永城市国有第0755号记载的土地转让人员名册（以下简称土地转让名册），对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，一审法院直接套用王照杰的庭审笔录，是对证据的错误认定。该证据系被上诉人屠春雷等人单方伪造，其内容与事实相矛盾。在王照杰案件中，王照杰称该名册系2004年5月10日签订《土地转让协议书》的附表，但该名单上竟然出现邵丹的名字，在合同效力案件中，邵丹是2014年3月10日与赵丹签订房屋转让协议，赵丹是《联合建房协议》上的签名人员，邵丹又怎么能出现在10年前的土地转让名册上呢；还有曹广生和王步龙，《联合建房协议》和《贰号苑房源分配单》均无此人，土地转让名册上也有两人；还有聂红梅莫名其面的出现在该名册中；2008年丁红波改为丁泓博，如果该土地名册真实的话，签名人员应该为丁红波，而不是丁鸿博，丁红波在4年前如何知道自己4年后要改名为丁鸿博呢。该土地转让名册和合同效力案件的起诉名单大致一致，可以推断出该名册的伪造时间在房源分配确认表制作时间后、在合同效力案的起诉时间前。根据该名册，统计出来的房屋是121间，而该土块东西74.1米，南北107米，共计11.89亩，永兴街每间3.3米X13X2,北面小门面3.3米X12,西面小门面3.3米X10米，只能规划出72间，与实际严重不符。对于该单方伪造的证据，上诉人始终不认可其证据能力。5、证据之五----河南省商丘市中级人民法院（2017）豫14民终3240号判决，对于该证据的真实性无异议，但对于该证据合法性、关联性均不认可，一审法院直接套用王照杰的庭审笔录，是对证据的错误认定。该判决书的一审庭审卷宗，全卷无原告的身份信息，无法核实原告是和本案有利害关系的公民，但该案件一审法院违法立案判案，二审法院不监督审查，直接维持原判，两审法院均没有尽到公平公正的审判义务。一审法院在认定证据时有多处违法不当行为，我方已经查实数十份证据，证明该案件的虚假性。本案一审法院直接套用王照杰庭审笔录认定该证据的合法性和关联性，是对证据的错误认定。二、一审法律适用错误。一审法院适用最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，将《联合建房协议》认定为实质上土地使用权转让合同，对此上诉人无异议。但永城法院根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第十四条规定，合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定，将该协议认定为有效协议，是适用法律错误，法院又依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条的规定，判定上诉人无偿交付房屋，更是错上加错。上诉人认为本案应该适用《中华人民共和国合同法》第五十二条、最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第九条规定，认定合同无效，再根据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十七条、第五十八条的规定，合同被认定无效后，双方返还财产或折价补偿，由于涉案土地已经开发建设完毕，只能作价补偿，对涉案土地进行评估作价，超出上诉人交付地款的部分扣除违约金后，对38人予以支付。退一步讲，即便《联合建房协议》被永城市人民法院错误的认定为有效，必须适用生效的法律文书，本案一审法院也应该依据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，审慎的审查核实当事人双方是否按照《联合建房协议》的约定全面履行了自己的义务。三、一审程序严重违法。1、该案件的一审承办法官是黄建民，由于其是合同效力案中的承办法官，且在该案中不能秉公审理，和上诉人有矛盾，上诉人申请其回避被驳回，本案又直接套用王照杰案件的庭审笔录，是严重的程序违法行为。2、一审开庭只审理了王照杰一人的庭审材料，只对王照杰一人的证据开庭举证质证，王照杰庭审后，黄建民法官要求上诉人签30多份庭审笔录，下午通知上诉人到法院复印室又签了30多份庭审笔录，说是留档使用。所以上诉人只认可王照杰一案开庭程序的合法性，包括本案在内的另外29个案件审理程序均严重违法，上诉人不予认可。本案一审未进行法庭调查，对双方的证据未开庭举证质证，剥夺了上诉人的法庭答辩权利，程序严重违法。3、王照杰案件审理后，却宣判了张学光的案件，王照杰和张学光并不是同一个承办法官，张学光的承办法官是靳剑锋法官，时隔一年后，该14份判决书才宣判。虽然该案件在2019年6月份被我方申请中止审理，但中止之前已经严重超审限。4、由于一审时直接套用王照杰的庭审笔录，本案一审没有开庭，被上诉人没有到庭，法院也没有核实被上诉人的身份信息，上诉人有理由怀疑被上诉人的诉讼主体资格问题，二审法院务必要求被上诉人本人到庭并审核上诉人的身份信息，否则上诉人有理由怀疑本案涉嫌虚假诉讼。屠春雷、周红梅辩称，原审判决正确，认定事实清楚，程序合法，要求驳回上诉维持原判。1、一审程序合法。该宗土地共33名地主户，其中置换住宅的各地主户要求交付房屋，根据《民事诉讼法》第五十三条规定:“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类，人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼，该多起案件均为交付住宅房屋，且被告系同一人，诉讼标的为同一种类，在征得当事人同意后采用合并审理符合法律规定，并未影响上诉人的诉讼权利，因此一审程序合法。2、双方所签联合建房协议、房源分配确认表、房源分配确认单已被生效法律文书所确认,上诉人应该按照约定时间交付房屋，一审判令上诉人交付上述房屋合理合法，上诉人上诉理由不能成立，应依法驳回其上诉、维持原判。屠春雷、周红梅向一审法院起诉请求：请法院依法判令被告将贰号苑2号楼2单元5楼东户、2号楼2单元3楼南户房屋交付给原告，并协助原告办理房产登记手续。一审法院认定事实：2010年10月26日，原告屠春雷、周红梅等人作为甲方，被告夏伟、案外人牛红超作为乙方，双方签订《联合建房协议》，协议约定：“一、合作开发的位置：甲方提供位于永兴街××、东环路西，永国用（土籍）第0755号《国有土地使用证》记载的11.89亩土地。二、合作的方式：1、乙方负责投资开发并负责办理过户、规划、设计、建设等相关手续及与当地农民的协调补偿并承担全部费用，……；2、甲方只收取双方约定的固定利益，不承担乙方的运营风险。安全事故由乙方负责，……。三、合作形式：1、甲方提供土地合理评估作价置换本项目的等额房产物业，本项目内部价2200元∕平方米，市场价2500元∕平方米。2、住宅地三间置换房产190平方米，二间置换128平方米；永兴街门面置换1-2层商铺，北边小门面每间置换一层门面39.6平方米、住宅39.6平方米；西边小门面每间置换房产一层34平方米、住宅34平方米。甲方在乙方开工一个月内确定所选房屋的位置，每户只选一次不得更改。四、交房时间：乙方保证在2012年5月31日前按时交房，交房标准应符合国家相关规定，迟交3个月按银行贷款利率的2倍付给甲方，半年内按3倍利息赔付，超过半年，甲方有权收回土地及地面建筑物，费用由乙方承担。”协议签订后，原告按照约定将土地交给被告开发，2012年2月24日，被告将加盖有“东城区贰号苑项目部财务部专用章”的《房源分配确认单》交给原告，《房源分配确认单》上载明：“姓名屠春雷、周红梅房屋分配：贰号苑2号楼2单元5楼东户109.95平方米、2号楼2单元3楼南户81.93平方米”。《房源分配确认表》载明应得住宅面积190平方米。原、被告之间签订的《联合建房协议》、《房源分配确认单》及《房源分配确认表》后被永城法院、商丘中院确认有效。另查明，2004年5月10日，屠春雷、周红梅作为代表（乙方）与河南路桥建设股份有限公司（甲方）签订《土地转让协议书》，河南路桥建设股份有限公司将位于永兴街××、东环路西的17.284亩（净地11.89亩）土地转让给屠春雷、周红梅、李松梅、周萍等人，但未办理土地使用权过户登记手续。又查明，2006年6月12日，河南路桥建设股份有限公司取得涉案土地使用权。2010年11月26日，河南路桥建设股份有限公司与朱殿杰、刘殿启等九户签订协议书，将涉案土地使用权转让给朱殿杰、刘殿启等九户。2010年11月10日，被告夏伟向屠春雷转存200万元。2010年12月13日，朱殿杰、刘殿启等九户取得涉案土地使用权证。一审法院认为，关于原告要求被告交付贰号苑2号楼2单元5楼东户、2号楼2单元3楼南户房屋问题。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。本案中，原、被告双方签订《联合建房协议》的时间为2010年10月26日，贰号苑《房源分配确认单》的签署时间为2012年2月24日，该确认单加盖有东城区贰号苑项目部财务专用章。被告与河南路桥建设股份有限公司签订协议书的时间为2010年11月份，与原、被告签订《联合建房协议》的时间基本吻合，如果被告所称的该土地系从河南路桥建设股份有限公司处取得属实，被告在明知涉案土地的取得与原告无关的情况下，仍在2012年2月份继续与原告签署《房源确认单》，显与常理不符，因此能够认定双方签订的《联合建房协议》、《房源分配确认单》及《房源分配确认表》均系双方真实意思表示，均为有效。且《房源分配确认单》所加盖的为东城区贰号苑项目部财务部的印章，东城区贰号苑项目部系被告为开发涉案土地而设立的，该《房源确认分配单》所针对的分配内容为该项目的房产，被告不能以股东人数或者合伙人数的多少否定其作为整体对外签署的相关法律文件的效力，故被告夏伟应当按照贰号苑《房源分配确认单》所载内容向原告交付涉案房屋（2号楼2单元5楼东户、2号楼2单元3楼南户）。关于原告要求被告协助办理房产登记手续问题。庭审中，被告陈述涉案房屋不具备办理房产登记手续的条件，原告亦未举证证明涉案房屋已经具备办理房产登记手续的条件，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。原告可在涉案房屋具备办理房产登记手续条件后，另行主张。关于本案是否超过诉讼时效问题。本院认为，本案为建设用地使用权转让合同纠纷，即原告等人将土地使用权转让与夏伟，置换夏伟开发的涉案项目的等额房产，原告根据双方约定请求被告交付房屋属于债权请求权，适用诉讼时效的规定，但根据双方关于“交房标准符合国家相关规定”的约定，至原告起诉之日，被告未提供有效证据证明涉案房屋具备国家规定的相关标准，因此原告的诉讼请求未超过法定的诉讼时效期间。关于被告辩称原告诉请的房屋已经合法销售与他人，原告要求交付房屋的诉求已经无法履行问题。因被告未举证证明其辩称理由成立，对被告的该抗辩意见，本院不予采纳。关于被告辩称《房源分配确认单》仅是允许原告确定以团购价选中特定房屋的凭证，《房源分配确认单》仅是确认原告所选团购房屋的具体楼层及面积，性质相当于认购意向书问题。本院认为，原告所举证据3为《房源分配确认表》，被告对其真实性无异议，且被（2017）豫14民终3240号民事判决确认有效，《房源分配确认表》上明确载明屠春雷、周红梅“应得房屋：贰号苑2号楼2单元5楼东户109.95平方米、2号楼2单元3楼南户81.93平方米”，结合原、被告之间的《联合建房协议》，足以认定原告系按照《联合建房协议》以土地使用权置换涉案项目的等额房产，故对被告的该抗辩理由，本院不予采纳。关于被告提出本案涉嫌犯罪，应中止审理问题。本院在案件审理过程中，未发现涉嫌犯罪的线索、材料，被告也未提交本案涉嫌犯罪的线索、材料，故对被告的该抗辩理由，本院不予采纳。综上，本案经本院审判委员会讨论并作出决定,依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告夏伟于本判决生效之日起三十日内向原告屠春雷、周红梅交付位于永城市东城区贰号苑2号楼2单元5楼东户、2号楼2单元3楼南户房屋；二、驳回原告屠春雷、周红梅的其他诉讼请求。案件受理费7600元，由原告屠春雷、周红梅负担3800元，由被告夏伟负担3800元。上诉人二审提交证据：第一组证据证明被上诉人没有履行交付土地的义务，已构成根本违约，应承担违约责任。1、屠春雷收条复印件一份。证据内容：河南路桥公司收到屠春雷交付的155.56万元的购地款，并将该款项直接交付给市财贸委员会。证明目的：证明涉案土地对外有155.56万元的债务，上诉人要想受让涉案土地的使用权，必须先解决涉案土地的债务问题。在健康信用社改制过城中，屠春雷购买了健康信用社对路桥公司155.56万元的债权，路桥公司实际上就是赵舟运、赵作重两人和屠春雷签订了一份协议书，将涉案土地的使用权抵给屠春雷，另外涉案土地使用权并非是路桥公司正常购买，如果是正常购买，该款项应交付永城市国土资源局，而不应是市财贸委员会，实际上涉案土地系永城市人民政府以路换地抵给路桥公司的，其性质系综合用地，只能自己使用，不能建设开发。2、情况说明原件一份。证据内容：邮储银行永城市东方大道支行做出的关于夏伟取款200万元，又办理屠春雷的开户存款，将200万元存入如屠春雷的户中。证明目的：证明上诉人为了解决涉案土地的债务问题，向屠春雷另行支付了200万元的土地补偿费。被上诉人没有履行联合建房协议中约定的合同义务，未能提供可供开发建设的净地，造成夏伟额外支出了大量资金，已构成根本违约。3、金水法院庭审笔录复印件一份。证据内容：在上诉人诉屠春雷合同解除一案中，当上诉人问屠春雷是否收到200万元以及解释该200万元的性质时，屠春雷回答“是本案原、被告自行协商对前期办理土地手续所支出的费用的补偿。证明目的：证明涉案土地的债权人屠春雷承认收到了上诉人支付的200万元，并承认该费用系对前期办理土地手续所支出费用的补偿。4、永城市演集镇东升社区居民委员会出具的收据原件一份。证据内容：永城市演集镇东升社区居民委员会收到上诉人62.30355万元的征地款和23.4351万元的附属物款共计85.73万元。证明目的：证明38人没有履行联合建房协议中约定的合同义务，未能提供可供开发建设的净地，根据协议约定，38人应该提供手续齐全、可供开发的净地，农民的土地征地款以及附属物补偿款已经支付完毕，夏伟只需要与当地农民的协调即可开工建设，而不是附属物费用和土地征收补偿费用。5、国有土地使用权交易登记申请审批表复印件一套（包含第6份证据中的《永城市人民政府与河南路桥建筑工程总公司以路换地及贷款结账意见书》）。证据内容：证明上诉人和河南路桥公司签订了土地转让协议，向路桥公司补交了80.92万元的转让费后，双方又去国土局签订了《国有土地使用权交易登记申请审批表》，作废了路桥公司的土地证，和路桥公司的法定代表人王伯昌一起将涉案土地过户到上诉人等9人名下。证明目的：证明被上诉人未履行联合建房协议中提供土地的义务，已构成根本违约。涉案土地系上诉人从路桥公司处支付巨额费用转让所得。赵舟运、赵作重将涉案土地的使用权抵给屠春雷，而赵舟运和赵作重修路时挂靠路桥公司的资质，一直没有支付挂靠费，当上诉人得知涉案土地在路桥公司名下时，就找到路桥公司的负责人王伯昌，王伯昌说不管你们谁要这块地，必须先支付80.92万元的挂靠费，才给办理土地使用权过户手续，同时处理好涉案土地的债务问题，别让其他人来告我。于是上诉人向屠春雷支付了200万元解决涉案土地的债务问题，又向路桥公司支付了80.92万元，路桥公司才答应办理涉案土地的使用权转让手续。6、涉案土地初次登记时永城市人民政府出具的《永城市人民政府与河南路桥建筑工程总公司以路换地及贷款结账意见书》（新证据）复印件一份以及土地出让金专用票据原件一份。证据内容：永城市政府欠路桥公司修路款，路桥公司欠健康信用社贷款，三方协商将涉案土地以地抵债，将涉案土地抵给路桥公司。证明目的：涉案土地是通过抵债获取，没有经过公开的招拍挂程序，故涉案土地只能自己使用，不能建设开发，如果不能建设开发，这直接违背了夏伟等人签订联合建房协议时的本意，夏伟等人和38人之所以签订联合建房协议，目的是为了直接进行开发建设，除了依据合同约定，应该交付给38人的房屋外，还可以对外出售房屋以获取盈利，缴纳土地出让金不是夏伟等人的义务，但夏伟等人为了把土地转化为能够开发建设的土地，又给政府补缴了211.692万元的土地出让金，如果被上诉人按照《联合建房协议》的约定提供能够开发建设的土地的话，夏伟等人就无需再支付上述费用。上述费用最终全部由夏伟承担，又进一步证明了被上诉人没有履行《联合建房协议》中的义务，已构成根本违约。第二组证据证明在被上诉人没有提供土地的前提下，已不可能无偿得到房屋，需要根据合同的约定，将涉案土地评估作价，扣除上诉人的支出依据违约金，再根据多退少补的原则，接管后签订正式的购房合同，上诉人多次催告被上诉人前来结算并签订正式的购房合同，已经尽到催告义务，后为回笼资金，将涉案土地出售给他人，现涉案房屋已经入住多年，不适宜出售给被上诉人，否则会引起居民的不安。7、《联合建房协议》复印件一份。证据内容：联合建房协议第二条第4项约定:甲方该地块曾经的债权、债务与乙方没有任何关系；第三条第1项约定：甲方提供土地合理评估作价置换本项目的等额房产物业（本项目内部价2200元每平方，市场价2500元每平方）；第6项约定：如遇所要房屋面积有不足或者剩余的可按房价标准补款或退款，每平方2200元，每户多要面积不得超过20平米，多余部分按市场价格计算；第五条第三段约定：本合同一经签订双方不得以任何理由解除合同，任何一方违反本合同条款的规定，均视为违约，违约方应向另一方赔偿200万元。证明目的：在被上诉人提供完整的、无债权债务纠纷的净地后，将涉案土地合理评估作价置换等额的房产，但由于被上诉人并没有提供涉案土地，只是提供涉案土地的交易信息，故被上诉人只能根据土地的评估价值，扣除上诉人为涉案土地支出的各种费用和违约费用，主张相应的权利。8、信件改退批条和河南商报公告原件两份。证据内容：2016年4月2日，上诉人向被上诉人预留的地址邮寄信件，催促其前来贰号苑售楼部进行结算并签订正式的购房合同，被上诉人代表故意不接收信件，注销预留电话，导致信件被退回；2016年4月5日，上诉人又在河南商报上公告被上诉人代表见报后10日内到永城市东城区“贰号苑”项目部履行你2010年承诺团购“贰号苑”房屋一事，尽快进行交易，逾期视为作废。证明目的：证明上诉人曾多次催告被上诉人前来售楼处结算并签正规的购房合同，上诉人已经履行了催告义务，被上诉人未在催告的合理期限内主张权利，其优先选房的权利已经消灭，上诉人将涉案房屋出售他人系合法行为。9、购房合同原件一份。证据内容：将涉案房屋已出售给他人，购房户已经入住多年。证明目的：因为上诉人投资涉案土地时借了大量的外债，在多次催告被上诉人进行结算并签订正规的购房合同未果后，为了回笼资金，上诉人将涉案房屋出售给他人。现在购房人已经装修入住多年，房屋不适宜出售给被上诉人，否则会引起居民的骚乱。第三组证据证明一审法院认定证据和事实错误。10、补充协议复印件一份。证据内容：根据该补充协议，11.89亩的土地全部规划成房屋，总共能规划出72间房屋；而被上诉人在一审中提交的《河南路桥建设股份有限公司转让永城市东环路西永兴街北永城市国有第0755号记载的土地转让人员名册》（以下简称《土地转让名册》）中共计121间，与事实严重不符，系被上诉人伪造的证据。证明目的：证明《土地转让名册》系被上诉人单方伪造的假证据，与事实严重不符，在上诉人不认可其证据效力的前提下，不具有证据能力，依法不能作为证据使用。11、《房源分配确认单》和《房源分配确认表》之间33处不同的统计材料。证据内容：上诉人将《贰号苑房源分配确认单》和《房源分配确认表》一一比较后，客观的归纳出的两份资料的不同,统计材料显示《房源分配确认表》和《贰号苑房源分配确认单》在人员、房屋的面积、位置等有33处不同，和《联合建房协议》上的人员差别就更大。证明目的：《房源分配确认表》系被上诉人等人单方伪造，在上诉人不认可其效力的前提下，不具有证据能力，依法不能作为证据使用。12、永城市人民法院在2016年度豫1481民初5748号案件违法违规的统计材料（附上新收集的证据材料）。证据内容：该案件审理结束后，夏伟收集、调取的证据，证明该案件在审理过程中有33处违法违规行为，在该案件中，全卷无原告的身份信息，一审法院违法立案判案，对于一审原告单方伪造的证据不顾我方的反对，直接采纳作为定案的依据，《贰号苑房源分配确认单》和《房源分配确认表》之间有33处不同，该案件一审法官却以两份资料能够一一对应，认可《房源分配确认表》的效力，二审法院没有履行审慎的审查义务，直接维持原判。证明目的：证明商丘市中级人民法院（2017）豫14民终3240号民事判决书和商丘市中级人民法院（2017）豫14民申257号民事裁定书不具有证据的合法性和关联性，依法不能作为定案的依据。二审法院不履行审查义务，直接维持原判，其终审判决书不具有真实性，依法不能作为定案的依据。13、《中华人民共和国契税完税证》原件一份。证据内容：在办理涉案土地的使用权过户手续时，夏伟等人向国家缴纳契税，税收部门对涉案土地进行了评估，评估的价值为944.31万元。证明目的：涉案土地价值944.31万元，该评估价格是建立在涉案土地系无净地，无债权债务纠纷，已经解决好农民的土地补偿款等各项费用的基础上。应该以此评估价格为基础，扣除夏伟为涉案土地支付的各项费用以及违约金，以内部价2200元每平方计算应该无偿得房的面积为19.85平米，但被反诉人却选择了191.88平米，多选了172.02平米。根据《联合建房协议》第三条第1项、第6项及第六条的约定，就被反诉人多选房屋面积的部分，被反诉人应该支付相应的对价，而一审法院却直接认定上诉人交付房屋，是对事实的严重认定错误。被上诉人质证认为，对于证据1，这个房子原在（2016）1481民初5748号判决书中已说明并且认定，对于证据2情况说明这个200万元是他们自行协商办理手续支出的费用与被上诉人没有任何关系、证据3同2，证据4作为开发进行附属物赔偿这些费用应该由开发人进行赔偿、证据5路桥公司是因为土地办理土地转让手续需交费用与被上诉人没关系、证据6这是永城市人民政府为抵偿路桥公司修路款将该土地给了路桥公司，是与需要不需要公开是政府的问题与被上诉人无关，证据7一审中有联合建房的复印件，证据8一审也有，证据9购房合同涉案房产已经确认分配给各上诉人，任何人无权出售，即使他们签订各方协议仍然是无效确认，且在该案诉讼过程中，曾经有1户，就是24户其中一户要求法院确认合同有效，被一审法院最后认定无效，二审予以维持，也就是说明上诉人再次出售房屋的行为是一种违法行为，证据10虽然现在是盖了3排，是原规划5排因小区整合所以建成了3排，土地分配图只是作为双方置换房屋的实际标准，事实上也只置换这三排中的房屋而且实际建设中所享的房源也是一致的。路桥公司收屠春雷的款，恰恰证明了该土地是多户从路桥公司转让所得，在合同效力案中（永城市人民法院2016豫1481民初5748号）已经确认，不再重复。上诉人向法庭提交的补充协议，该补充协议只是对商铺作出的另行约定，和本案当事人交付的住宅房屋没有冲突，因此，代理人认为，联合建房协议和房源分配确认表和房源分配单，已经被生效法律文书所确认，上诉人所述，被上诉人没有交付土地，无证据支持，因此，应当驳回上诉，维持原判。被上诉人二审提交证据：一、贰号苑土地分配会议纪要、土地分配情况说明、土地分配图各一份，证明2019年9月28日，贰号苑所有土地户召开会议，对土地分配情况进行再次确认，和原提供的分配情况完全相同。二、照片两张，证明该小区已建好，符合交房条件，在一审中，上诉人也认可符合交房条件。被上诉人认为双方所签联合建房协议、房源分配确认表、房源分配确认单已被生效法律文书所确认，上诉人应当按照协议约定无条件交房，现符合交房条件，一审判决上诉人按照房源分配确认表、房源分配确认单上确认房屋交房事实清楚，判决正确，上诉人上诉理由不能成立，应依法驳回上诉维持原判。上诉人质证认为，对共同的证据质证认为，单方制作的证据，不具有证据能力，依法不能作为证据使用。对证据的真实性和合法性无异议，一审法院在没有这些证据的情况下，直接认定是错误的。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：《联合建房协议》、《补充协议》以及《房源分配确认单》、《房源分配确认表》效力问题，已被河南省永城市人民法院于2017年6月19日作出（2016）豫1481民初5748号民事判决确认为有效，夏伟不服该一审判决，向本院提起上诉，本院于2017年10月10日作出的（2017）豫14民终3240号民事判决驳回上诉，维持原判。该判决已经发生法律效力。上诉人提交的证据不能推翻（2016）豫1481民初5748号民事判决和（2017）豫14民终3240号民事判决，故本院对上诉人提交的证据不予支持。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。本院认为，本案为系列案，原审组成合议庭适用普通程序公开开庭审理，上诉人原审对合并审理未提出反对意见，上诉人参与庭审后在庭审笔录上签字。上诉人对原审程序的上诉意见不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条“下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的。”规定的情形，故上诉人关于原审程序严重违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人签订的《联合建房协议》、《补充协议》以及《房源分配确认单》、《房源分配确认表》效力问题，已被河南省永城市人民法院于2017年6月19日作出（2016）豫1481民初5748号民事判决确认为有效，夏伟不服该一审判决，向本院提起上诉，本院于2017年10月10日作出的（2017）豫14民终3240号民事判决驳回上诉，维持原判。该判决已经发生法律效力。上诉人提交的证据不能推翻已经发生法律效力的（2016）豫1481民初5748号民事判决和（2017）豫14民终3240号民事判决，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，夏伟的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7600元，由夏伟负担。本判决为终审判决。审判长  张学朋审判员  宋 健审判员  李念武二〇一九年十二月三十日书记员  彭 兰