山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）晋08刑终580号 抗诉机关山西省万荣县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张武，男，1969年9月14日出生，汉族，原中共党员，专科文化，山西省万荣县人，住万荣县，原万荣县皇甫乡政府干部。2019年3月18日因涉嫌犯交通肇事罪被万荣县公安局取保候审，同年6月24日被万荣县人民检察院取保候审。同年7月29日被本院决定取保候审。 万荣县人民法院审理万荣县人民检察院指控原审被告人张武犯交通肇事罪一案，于2019年10月17日作出（2109）晋0822刑初96号刑事判决。宣判后，万荣县人民检察院提出抗诉。原审被告人张武不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年12月13日公开开庭审理了本案。运城市人民检察院指派检察员师国宏、谢帅出庭履行职务，上诉人张武到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原判认定：2018年12月5日18时许，被告人张武醉酒驾驶晋Ｍ×××××“江淮”牌小型普通客车(内乘赵某1)，沿宁仁线由北向南行驶至万荣县水利局城东供水西村站门口时，与由南向北薛某1驾驶的“骥达”牌三轮摩托车相撞，致薛某1受伤，两车损坏，造成交通事故。事故发生后，被害人薛某1于当日晚上19时39分被送往万荣县人民医院急诊科救治，因伤势严重又急送运城市中心医院救治，随后又连夜赶往西安，同年12月6日13:55分被害人薛某1被送到空军军医大学第一附属医院入院救治，在该医院全麻下行右股骨下段截骨术、右股骨干及右股骨切开复位内固定术。2018年12月13日出院，出院情况：患者精神、饮食可，睡眠良好，大小便正常，心肺腹查体未见明显异常。右侧髋部及右大腿残端伤口对合可，无渗出，局部无红肿，残端皮缘感觉、血运可。出院证显示诊疗结果：好转。出院医嘱：1、建议转往社区医院继续治疗，隔日换药，2-3周后酌情拆线；康凝治疗。出院当日转回运城市中心医院继续治疗，12月17日凌晨被害人薛某1出现面色青紫、呼之不应，深昏迷，双侧瞳孔散大约5毫米，光反射消失，血压测不到，各种反射消失，心跳呼吸骤停。2018年12月30日经万荣县公安司法鉴定中心鉴定，检验分析意见为死者薛某1属车祸后长期卧床诱发肺栓塞死亡。2019年1月25日经万荣县公安交警大队【2018】第140822120180000072号道路交通事故认定书认定：被告人张武负本事故主要责任；被害人薛某1负本事故次要责任。被告人张武对该责任认定不服申请复核，2019年2月13日山西省运城市公安局交通警察支队作出运公交复字结论【2019】第000013号道路交通事故复核结论，内容为：万荣县公安局交警大队作出的【2018】第140822120180000072号认定事实清楚、责任划分公正、予以维持。2018年12月7日经山西省运城道路交通事故司法鉴定所鉴定被告人张武的血液中乙醇含量为106.28mg/100m1。被告人对该检测结果不服书面申请复检，经交警队负责人在被告人张武的书面申请复检上签字，2018年12月16日山西晋龙司法鉴定所作出晋龙司某所【2018】毒检字第733号司法鉴定意见书，鉴定意见为：送检的张武血样中检出乙醇成分含量为：77.63mg/100ml。2018年12月23日经中人调解被告人张武与被害人家属就民事赔偿达成协议，一次性赔偿了被害人家属损失531000元，取得了被害人家属的谅解。 上述事实，有以下证据予以证实： 一、书证： 1、“110”接警记录、受案登记表、立案决定书，主要内容：2018年12月5日18时许，张武酒后驾驶晋Ｍ×××××“江淮”牌小型普通客车，沿宁仁线由北向南行驶至万荣县水利局城东供水西村站门口时，与由南向北薛某1驾驶的“骥达”牌三轮摩托车相撞，致薛某1受伤，两车损坏，侦查交通事故。薛某1后经运城市中心医院抢救无效死亡。2019年3月7日万荣县公安局决定对张武交通肇事案立案侦查。 2、到案经过，主要内容：2018年12月5日18时47分，万荣县公安局交警队事故值班民警接110指令:“在西村至刘和路段，一辆三轮车与一辆小车相撞，有人受伤。”接警后，值班民警迅速赶往事故现场进行现场勘查，到达事故现场后，三轮车驾驶员薛某1已送至万荣县人民医院接受治疗，在勘查过程中，我们对现场人员张武、张某和赵某1进行初步询问，张武否认自己是驾驶员，说驾驶员是其女儿张某，其女儿张某和乘员赵某1也说张某是驾驶员，待现场勘查完毕后，在现场办案民警对报警人冯某进行询问，并结合现场情况，办案民警确定张武某M39877“江淮”牌小型普通客车驾驶人，民警对张武进行了呼气式酒精检测，测试结果为110.1mg/100ml，之后办案民警带张武到万荣县人民医院进行了血样提取。回到单位后，张武、张某和赵某1三人认识到自己的错误，主动交待了晋Ｍ×××××“江淮”牌小型普通客车驾驶人为张武，张武也交待了事故的经过。万荣县公安局于2019年3月7日立案侦查，2019年3月18日将犯罪嫌疑人张武传唤至万荣县公安局接受调查。当日被万荣县公安局取保候审。 3、当事人血样提取登记表，相关内容：2018年12月5日21:16分万荣县交警队民警岳春流、裴建瑞在万荣县人民医院急诊科在见证人张某的见证下对被告人张武的血样进行了提取。 4、万荣县人民医院急诊科病历、空军军医大学第一附属医院病历、运城市中心医院病历，相关内容：被害人薛某1受伤后治疗详细经过。 5、申请书，相关内容：被告人张武申请对酒精检测结果申请复检，交警队负责人12月14日签名请潘某安排。 6、驾驶证、行车本，主要内容：晋Ｍ×××××“江淮”牌小型普通客车所有人为张武，准驾车型为C1。 7、赔偿协议、收据及谅解书，相关内容：2018年12月13日经中人说话，被告人张武赔偿被害方死亡赔偿金等损失531000元，被害人亲属对被告人的犯罪行为表示谅解。 8、户籍证明，主要内容：张武，男，1969年9月14日出生，汉族，住址山西省运城市盐湖区西花园三巷11号。 二、证人证言： 1、证人冯某2018年12月6日在万荣县公安局交通警察大队给侦查人员岳春流、杨某军陈述的主要内容：我叫冯某，男，汉族，47岁，大专文化，身价证号142725197207160432，系山西省万荣县解店镇南薛朝居民，大专文化，现在万荣县西村派出所工作。2018年12月5日18时许，在万荣县西村乡供水站门口发生一起交通事故我知道，当时是我报的警。 2018年12月5日18时50分左右，我下班路过西村乡供水口，发现那里发生了交通事故，我就下车查看，看见一辆白色的越墅车停在路中间，车头朝西北方向，一名伤者坐在路西边，我问他们有没有报警，有一个人说报了，一个说没有，我就向110核实是否接到这个警情，110接线员说没有接到这个警情，给110报警后就拨打了120，同时让派出所民警赶过来维持现场秩序。现场就车主和伤者两个人，这两个人我认识，伤者叫薛某1(西村乡望嘱村人)，另一个叫张武(西村乡西村人），我当时是用188××××9666报的警。 2、证人王某12018年12月7日在万荣县水利局城东供水西村站向侦查人员岳春流、裴某2陈述的主要内容：我叫王某1，男，汉族，65岁，初中文化程度，身份证号142725195406096833住址是山西省万荣县西村乡西村第十组，在西村乡供水站上班。2018年12月5日18时许在供水站门口发生一起交通事故我知道，当时我在供水站里面，听见外面一声巨响，当时我没有出去，过了一会我听见外面有人说他腿疼然后我就出去了。 2018年12月5日18时许，我正在供水站里面吃饭，突然听见外面一声巨响，当时不知道什么情况就没有出去，过了一会我听见外面有人喊叫说他腿疼，然后我就出去查看了一下情况，出去看见一个男的坐在路的西边，两个男在路边站着，询问伤者情况，我看见有人在那里招呼这我就没有过去，然后我就回去接着吃饭了。时间是2018年12月5日18时许，地点在万荣县水利局城东供水西村站。那两人我就认识其中一个，他叫张武，是西村乡西村人，其他两个人我不认识。 3、证人王某22018年12月14日在万荣县公安局交警大队给侦查人员岳春流、杨某军陈述的主要内容：我叫王某2，男，汉族，60岁，初中文化，身份证号，现住址是山西省万荣县西村乡西村第九组，在家务农。2018年12月5日18时许，张武喝酒驾驶晋Ｍ×××××“江准”牌小型普通客车与一辆三轮摩托相撞发生交通事故，现到交警队说明情况。 2018年12月5日16时许，张武给我打电话说今天是他父亲的生辰，他在西村新悦家园定了几桌饭，让我过去喝酒，我从家里骑电摩去新悦家园，到了那里张武和赵某2在那，过了一会赵某1和许某也过来了，我们五个坐在一桌吃饭，吃完饭我就骑着电摩回家了。我们五个在新悦家园喝的酒，喝了两瓶39度的红盖汾。我和许某是18时许走的，张武是怎么离开的我不知道，我走的时候张武还没有离开。张武，男，汉族，50岁系山西省运城市盐湖区西花园二巷11号在皇甫乡政府上班。联系电话:1383476808，和我是朋友关系。 4、证人薛某22018年12月19日在万荣县公安局交警大队给侦查人员岳春流、杨某军陈述的主要内容：我叫薛某3，男，汉族，29岁，系山西省万荣县西村乡望嘱村第五居民组，在昆山的一家电子厂上班。2018年12月5目，我父亲薛某1在西村至刘和路段发生一起交通事故，我现在把我知道的情况向交警队反映一下。 2018年12月5日19时许我大哥(薛少民)给我妈打电话说我爸发生交通事故，现在在万荣县人民医院，随后我妈(王苏焕)给我打电话让我赶紧去医院，当我到万荣县人民医院的时候，医院的医生就告诉我说赶紧往运城中心医院送，然后我们就坐医院的救护车直接去了运城中心医院，到运城中心医院后，给我爸打完石膏，然后医生就告我们说这里也看不了，让我们赶紧转往西京医院，结果我们就又坐上市中心医院的教护车去往西京医院。第二天我爸醒来以后，我爸就给我说，当时我父亲骑着三轮摩车在西村至刘和路段行驶着，见对面过来一小车，开着远光灯，当时灯光照的我爸什么都看不见，然后我爸就把车停住了，我爸把车停住以后对方还是没减速，直接就撞了上来，当时撞完以后我爸还是清醒的，然后我爸就让对方帮他报警，对方不但没有报警还从我爸腿上了踢两脚，当时我爸还闻见对方身上有点酒味，后来我问我爸说谁替他报的警，他告诉我说是西村派出所所长给他报的警。 5、证人赵某12018年12月6日在万荣县公安局交警大队对侦查人员岳春流、杨某军陈述的主要内容：我叫赵某1，男，汉族，50岁系山西省万荣县西村乡刘和村第七组，务农。2018年12月5日我朋友驶一辆白色的越野车与一帮三轮摩托相撞发生交通事故，现到交警队说明情况。 2018年12月5日15时许，我从家里出门准备去西村街道上一家新悦家园饭店吃饭，当天是我朋友的父亲过生日、然后张武给我打电话让我过去吃饭，等我到了饭店以后差不多就是下午16时许，然后我就和我朋友(张武)坐在了一个桌上，还有一些其他的朋友，18时许我们吃完饭，然后张武说要送我回去。然后我就和张武上车，当时张武开着车，我坐在副驾驶座上，当我们行驶至西村至刘和路段突然我就听见响了一声，当时我就什么都不知道了，当时脑袋就懵了，然后过了好一会我才下车。当时我们在西村街上饭店吃的饭，名字叫新悦家园，当时喝了两瓶红盖汾。大概18时许离开的饭店，离开饭店张武直接就送我回家了。事故发生时我所乘坐的车辆上一共有两个人，当时张武开着车，我在副驾驶位坐着。 6、证人许某2018年12月14日在万荣县公安局交警大队对侦查人员岳春流、杨某军陈述的主要内容：我叫许某，男，汉族，59岁，小学文化，身份证号:，现住址是山西省万荣县西村乡西村第六组，在家务农。2018年12月5日18时许。张武喝酒驾驶晋Ｍ×××××“江淮”牌小型普通客车与一辆三轮摩托相撞发生交通事故、现到交警队说明情况。 2018年12月5日17时许，张武给我打电话说今天是他父亲的生辰，他在西村新悦家园定了几桌饭，让我过去喝酒，我从家里骑着电摩去新悦家园，到了那里人都来全了，我和赵某1(刘和村，联系方式:136××××1288）王某2(西村，联系139××××2947)张武(西村，138××××6808)赵某2(南仁村，联系方式:159××××9179)我们五个在一个桌子上坐着，吃完饭我就骑着电摩回家了。我和赵某1(刘和村，联系方式:136××××1288)王某2(西村，联系方式:139××××2947)张武(西村，138××××6808)赵某2(南仁村联系方式:159××××9179)我们五个在新悦家园喝的酒，喝了两瓶39度的红盖汾。 7、证人赵某22018年12月14日在万荣县公安局交警大队对侦查人员岳春流、杨某军陈述的主要内容：我叫赵某2，男，汉族，54岁，初中文化，身份证号，现住址是山西省稷山县城南东街关公酒厂，下岗工人。2018年12月5目19时许，在西村至刘和路段发生一起交通事故发生时不知道，后来我跟张武联系以后才知道发生交通事故。 2018年12月05目16时许，我从家里出来准备去张武家，因为每年的今天是张武父亲的生日，所以我每年的今天都会去张武家里到了张武家以后我们坐在家里聊了一会天，大概16点半，我们从张武家里出来去一家名叫新悦家园的饭店吃饭了，当时我们要了两瓶红盖白酒，我喝了差不多三四两，喝完酒以后我就坐我朋友的车一块离开了，到第二天早上我给张武打了个电话、才知道他们昨天晚上出车祸了。 我们一共5个人，许某(59岁，西村人，联系方式:137××××2914王某2(60岁，西村人，联系方式:139××××2947)赵某1(50岁刘和村人，联系方式:136391288张武(S4岁，西村人，联系方式;1383476808)我们喝的是红盖汾，一共喝了两瓶。 三、鉴定意见 1、万荣县公安局道路交通事故第【2018】第140822120180000072号责任认定书，主要内容：被告人张武酒后驾驶机动车超速行驶且不注意安全，负本事故主要责任；薛某1驾驶机动车不注意安全，负本事故次要责任。 2、2019年2月13日运公交复字结论【2019】第000013号道路交通事故复核结论，复核结论：经本机关复核认为，万荣县公安局交警大队做出的【2018】第140822120180000072号认定事实清楚、责任划分公正，予以维持。 3、万荣县公安司法鉴定中心（万）公（司）鉴（尸）字【2018】058号鉴定书，相关内容：检验分析意见为死者薛某1属车祸后长期卧床诱发肺栓塞死亡。 4、山西省运城道路交通事故司法鉴定所运城道交所【2018】酒检字第1906号司法鉴定意见书，相关内容：受检者张武的血液中检出乙醇成分，其含量测定为106.28mg/100ml。 5、山西晋龙司法鉴定所晋龙司某所【2018】毒检字第733号司法鉴定意见书，相关内容：送检的张武的血样中检出乙醇成分，含量测定为77.63mg/100ml。 6、山西省运城道路交通事故司法鉴定所运城道交所【2018】车鉴字第407号道路交通事故相关司法鉴定意见书，相关内容：(一)事故发生时，晋Ｍ×××××江淮牌小型普通客车右前部与宁Ｃ×××××骥达牌三轮摩托车右前部相互接触发生了碰撞。（二）晋Ｍ×××××江淮牌小型普通容车发生事故时的行驶速度在17.77～19.21m/s，即63.96～69.17km/h之间。(三)宁Ｃ×××××骥达牌三轮摩杆车发生事故时的行驶速度在10.17～11.82m/s，即36.62～42.56km/h之间。 四、现场勘验笔录、现场图及照片，相关内容：现场位于万荣县水利局城东供水西村站门口处。 五、电子数据，相关内容：该事故发生的时间2018年12月5日18时33分。地点：万荣县水利局城东供水西村站门口处。 六、被告人的供述与辩解 1、被告人张武2018年12月6日供述的主要内容：我叫张武，男，汉族，50岁系山西省运城市盐湖区西花园三巷11号，在皇甫乡政府上班，我是党员，2018年12月5日18时许，我驾驶晋Ｍ×××××“江准”牌小型普通客车与一辆三轮摩托相撞发生交通事放，现到交警队说明情况。 2018年12月5日这天是我父亲的生辰，下午15时许我和我父亲(张银财)还有我母亲(张李转)一起从家里出门，当时我们开车直接去了西村的一家饭店(新悦家园)，我们到那里的时候，人已经差不多来齐了，差不多有四桌客人，吃饭的时候我和四个朋友在喝酒，喝了差不多两瓶白酒，吃完饭以后我就驾驶晋Ｍ×××××-江准”牌小型普通客车送赵某1回刘和，当我行驶到万荣水利局城东供水西村站门口时，看见对向过来一辆三轮摩托车，我就赶紧踩刹车向左打方向避让，还是没有躲过去，撞到了三轮摩托车上，我就赶紧下车询问对方驾驶员什么情况，这时西村派出所所长冯某过来，问了一下有没有报警，我说还没有，冯所长就拨打了110和120。时间是2018年12月5日下午18时许，地点在万县西村至刘和路段万荣水利局城东供水西村站门口。当时我们在西村街上饭店吃的饭，名字叫新悦家园，当时喝了两瓶红盖汾。我和赵某1(刘和村，联系方式:136××××1288)王某2(西村，联系方式:139××××2947)许某(西村，1370092914)赵某2（南仁村，联系方式:159××××9179)在一块喝的酒。事故发生时是西村派出所所长冯某报的警。事故发生时我所驾驶的车辆上一共有两个人，我和赵冲荥，我在驾驶位上，赵冲荥在副驾驶位上。 2、2019年3月18日在万荣县交通警察大队讯问室向侦查人员岳春流、裴某2供述的主要内容：我叫张武，男，汉族、50岁，户籍所在地是运城市盐湖区西花园三巷11号，身份证号，政治面貌:党员，现在皇甫乡政府上班。2018年12月5日18时许，我酒后驾车和一辆三轮摩托车发生了交通事故，造成三轮摩托车驾驶人受伤，后在西安西京医院、运城市中心医院住院，累计住院十二天后死亡。经万荣县公安局交警大队对本起事故的责任进行认定后，我负事故的主要责任，已构成交通肇事罪，今天过来投案。 2018年12月5日这天是我父亲的生辰，下午3点多我和我父亲(张银财)还有我母亲(张李转)一起从西村的家里出门，当时我们开车直接去了西村的一家饭店(新悦家园)，我们到那里的时候，人已经差不多来齐了，差不多有四桌客人，吃饭的时候我和四个朋友在喝酒，喝了差不多两瓶白酒，吃完饭以后大约快6点了，我就驾驶晋Ｍ×××××“江淮”牌小型普通客车送我朋友赵某1回刘和村，当我行驶到万荣水利局城东供水西村站门口时，看见对向过来一辆三轮摩托车，我就赶紧踩刹车向左打方向避让，还是没有躲过去，撞到了三轮摩托车上，我就赶紧下车询间对方驾驶员什么情况，这时西村派出所所长冯某过来，问了一下有没有报警，我说还没有，冯所长就拨打了“110”和“120”。事故发生于2018年12月5日下午6点多，地点在万荣县西村至刘和路段万荣水利局城东供水西村站门口。当时我们在西村街上的新悦家园饭店吃的饭，当时我们一共喝了两瓶42度红盖汾。我和赵某1(刘和村，联系方式:136××××1288、王某2(西村，联系方式139××××2947)、许某(西村，137××××2914)、赵某2(南仁村，联系方式:159××××9179)在一块喝的酒。我和他们是朋友关系。吃饭期间我喝了两小酒盅白酒，大概一两左右。事事故发生后是西村派出所所长冯某报的警。我有驾驶证，是“C1”驾驶证。发生交通事故时我所驾驶车辆是一辆白色晋Ｍ×××××“江淮”牌小型轿车，车辆所有人是我本人，有交强险及商业三者险。事故发生时我所驾驶的车辆上一共有两个人，我开着车，赵某1在副驾驶位上坐着。 据以上事实和证据，原审法院认为，交通肇事罪，是指违反交通管理法规而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。根据庭审查实的万荣县公安局交通警察大队第140822120180000072号《道路交通事故认定书》的认定内容，被告人张武饮酒后驾驶机动车辆超速行驶且不注意安全，致被害人截肢后卧床诱发肺栓塞死亡，且负事故主要责任，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的相关规定，符合交通肇事罪的构成要件。公诉机关指控被告人张武犯交通肇事罪罪名成立。 关于被告人辩解，被害人系在康复期间死亡的，对酒精检测认定有异议，经查，2018年12月6日13:55分被害人薛某1被送到空军军医大学第一附属医院入院救治，在该医院全麻下行右股骨下段截骨术、右股骨干及右股骨切开复位内固定术。同年12月13日出院转至运城市中心医院继续治疗，同年12月17日凌晨被害人薛某1出现面色青紫、呼之不应，深昏迷，双侧瞳孔散大约5毫米，光反射消失，血压测不到，各种反射消失，心跳呼吸骤停。2018年12月30日经万荣县公安司法鉴定中心鉴定，检验分析意见为死者薛某1属车祸后长期卧床诱发肺栓塞死亡。被害人死亡与被告人的交通肇事行为存在因果关系；事故发生后，侦查机关民警对被告人进行了呼气式酒精检测，之后又对其血液中的乙醇含量进行了检查，两种检测结果均达到醉酒的程度，故对被告人张武血液中乙醇含量以106.28mg/100m1认定为宜。被告人的辩解意见，不予采纳。 关于辩护人提出本案事实不清、证据不足，应依法宣告被告人张武无罪的意见，经查，被告人张武醉酒后驾驶机动车，发生交通事故，负事故主要责任，致被害人截肢后长期卧床诱发肺栓塞死亡的事实，有大量的书证、证人证言、鉴定意见、电子数据等证据证实，足以证实被告人张武醉酒驾驶机动车发生交通事故，致人死亡的事实，辩护人的辩护意见，不予采纳。 关于对被告人张武的量刑，《中华人民共和国刑法》第一百三十三条规定：违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；。综观全案，被告人张武交通肇事致人截肢死亡，依法应在三年以下有期徒刑或者拘役的幅度内予以量刑。同时本院考虑了以下量刑情节：1、被告人张武醉酒驾驶机动车，可酌情从重处罚。2、被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。3、被告人张武在案发后积极赔偿被害人家属的损失，被害人的家属对被告人的犯罪行为表示谅解，可酌情从轻处罚。庭审中，本院依法审查了被告人认罪、认罚的自愿性和认罪、认罚具结书内容的真实性、合法性，对认罪、认罚具结书予以确认。公诉机关万检检二量建[2019]97号量刑建议书，建议对被告人张武的量刑在有期徒刑六个月至有期徒刑十个月，可以适用缓刑适当，予以采纳。鉴于其认罪态度较好，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，结合其居住地社区矫正评估意见，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。判决被告人张武犯交通肇事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。 检察机关抗诉提出：张武在证据没有变化的情况下提出上诉，认罪认罚的从宽幅度不应再适用，导致对其量刑偏轻。 上诉人张武上诉提出：公诉机关指控的犯罪事实不清，证据不足，受害人的死亡后果不是其直接造成的，其主动投案，如实交待自己的罪行，属于自首，其认罪悔罪，积极赔偿被害人经济损失，取得被害人家属谅解，原审量刑偏重，请对其免除处罚。 经审理查明，原判认定的事实清楚。证据与原判所列一致，均经原审庭审举证、质证，确实充分，足以认定本案事实，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张武违反交通管理法规，饮酒后驾驶机动车辆超速行驶且不注意安全，致被害人截肢后卧床诱发肺栓塞死亡，且负事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪，依法应予惩处。关于上诉人张武提出其主动投案，如实交待自己的罪行，属于自首的上诉理由。经查，公安局出具的到案经过、证人证言证明上诉人张武的行为不符合自首构成要件。上诉人张武提出其为自首的上诉理由，不能成立。关于上诉人张武提出公诉机关指控的犯罪事实不清，证据不足，受害人的死亡后果不是其直接造成的，其认罪悔罪，积极赔偿被害人经济损失，取得被害人家属谅解，原审量刑偏重，请对其免除处罚的上诉理由。原审法院在一审判决时已对其及其一审辩护人提出公诉机关指控的犯罪事实不清，证据不足，受害人的死亡后果不是其直接造成的的意见不予采纳作了充分阐述，符合法律规定，本院不再予以赘述。原审法院根据上诉人张武的犯罪事实、性质、具有坦白情节、认罪悔罪、积极赔偿被害人家经济损失并取得谅解和对社会的危害程度等因素，对上诉人张武作出的量刑符合法律规定。上诉人张武所提上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。检察机关抗诉提出张武在证据没有变化的情况下提出上诉，认罪认罚的从宽幅度不应再适用，导致对其量刑偏轻的抗诉理由，理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  宁俊龙 审判员  常邓飞 审判员  薛 钧 二〇一九年十二月三十日 书记员  王锴铭