河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终3024号上诉人（原审原告）：赵某，男，2003年4月7日出生，汉族，住河北省张家口市怀安县。法定代理人：王某(赵某母亲)，女，1971年7月12日出生，汉族，住河北省张家口市怀安县。委托诉讼代理人：王凤斌，张家口市桥西区方正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：谢某1，男，2003年7月12日出生，汉族，住河北省张家口市怀安县。法定代理人：谢某2(谢某1母亲)，女，1982年8月3日出生，汉族，住河北省张家口市怀安县。被上诉人（原审被告）：怀安县头百户中心学校，住所地：河北省张家口市怀安县头百户镇头百户村。法定代表人：侯昌雷，校长。委托诉讼代理人：王维健，河北郭建新律师事务所律师。上诉人赵某因与被上诉人谢某1、怀安县头百户中心学校（以下简称头百户中学）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服张家口市怀安县人民法院（2019）冀0728民初693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵某的委托诉讼代理人王某、王凤斌、被上诉人谢某1的委托诉讼代理人谢某2、被上诉人头百户中学的委托诉讼代理人王维健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵某上诉请求：撤销一审法院的判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人受到人身侵害各项费用共计102758元；本案一、二审诉讼费、诉讼代理费由被告承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决结果明显存在偏向和稀泥不公的现象，理由如下。一、上诉人被谢某1摔伤是不可否认的的事实。上诉人赵某于2018年9月6日下午3点左右在被告学校上课前，因上厕所回教室路过被上诉人谢某1班的门口时，突然被谢某1抱住摔倒，将上诉人左锁骨造成粉碎性骨折，后被送往怀安县医院救治，因骨折严重转往张家口第二医院住院手术治疗，住院9天，事情发生后，被上诉人谢某1法定代理人谢某2承担支付了住院医疗费用17557.43元。经申请法院委托司法鉴定中心伤残鉴定，鉴定为十级伤残，一人护理3个月，营养期2个月，二次手术费用1万元。此事故的发生，并非是因两人玩耍而造成的，被上诉人是故意行为，被上诉人谢某1应负有全部责任，因上诉人是限制行为能力的人，是在学校上学期间，被告学校也应负有管理不到位的责任，依据《侵权责任法》39条、最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的解释第17条及法律相关规定，二被告应承担侵权赔偿责任，应当按照规定赔偿原告医疗、护理、住院伙食补助、营养费、交通费、二次手术费用等，共计102758元。一审法院在判决当中以两人在玩耍中偶然发生的双方均无证据证明对方存在过错为由，以和稀泥各打45板的做法判决各承担45%的责任，判决所认定的事实缺乏事实依据和法律依据。一审当中，原、被告方都认定上诉人赵某是在学校即将上课前上厕所回教室路过被上诉人谢某1所在教室门口突然被谚佳琪摔倒摔伤骨折的事实，两人并非有玩耍之意，当时在校现场的老师和学生都亲眼所见。上诉人在学校受到人身侵害，侵害人主体和行为明确，事故发生后其家长明确表示进行赔偿，并垫付了所有住院治疗的医疗费用。由此表明，被上诉人谢某1存在全部过错，按照侵权责任法规定，应负全部的赔偿责任。二、一审法院对计算赔偿标准存在错误。上诉人居住，虽然是农村户口，但后所堡村是张家口地区的小康村，也是怀安县头百户镇镇区范围内居住的居民，应当按照城镇标准计算赔偿。按照以往司法判例，后所堡村居民均享有城镇居民待遇，本案理应按照城镇居民标准计算赔偿费用。三、上诉人多次往返张家口市第二人民医院治疗和检查复查，去一趟张家口就需150元，就按次计算路费近3000多元，但一审法院没有按照实事求是的原则进行认定，简单以交通费无依据而不予计算，一审法院判决明显存在极端的偏向错误。谢某1辩称，一审判决正确，应维持原判。头百户中学辩称，一审判决正确，应维持原判。赵某向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计120411.43元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告赵某与被告谢某1同为头百户中心学校的学生，赵某读初中三年级，谢某1读初中二年级，二人平时经常在一起玩耍。2018年9月6日下午二点五十分左右，原、被告上学期间，原告赵某路过被告谢某1教室门口上厕所，二人见面后一起玩耍过程中，原告赵某被被告谢某1摔倒致伤。受伤后，原、被告班主任及时通知了双方家长，原告赵某在其母亲及被告父母的陪同下被送往怀安县医院救治，后被送往张家口市第二医院住院治疗，实际住院8天，伤情诊断为：左锁骨中段粉碎骨折。医疗终结后经本院委托沽源金御司法医学鉴定中心鉴定：原告构成十级伤残；1人护理3个月；营养期2个月；择期行内固定物取出术，二次手术费用约壹万元。庭审中，原告要求赔偿的项目和数额为：主张住院9天，医疗费18297.43元；住院伙食补助费270元（30元/天×9天）；营养费1800元（30元/天×60天）；二次手术费10000元；护理费10800元（120元/天×90天）；伤残赔偿金65994元（32997元/年×20年×10％）；鉴定费2250元；精神抚慰金8000元；交通费3000元；律师代理费6000元。另查明，被告谢某1为原告赵某垫付医疗费17653.43元，垫付部分伙食费，原告对以上垫付情况当庭认可且同意扣减伙食补助费150元；被告谢某1另主张还为原告赵某垫付打车费用600元、住院期间洗漱用品费用150元、租床费100元、买水果200元、现金200元，但未提供任何证据，且原告当庭亦不认可，本院不予支持。一审法院认为，公民享有生命健康权，原告的身体受到侵害，有权请求侵权人承担侵权责任。原告的损失依法确定为：医疗费18297.43元；住院伙食补助费90元（30元/天×8天－150元）；营养费1800元；二次手术费10000元；护理费10800元；伤残赔偿金28062元；鉴定费2250元；精神抚慰金3000元；交通费，无证据，不予支持；律师代理费，原告仅提供了委托代理合同，无正规发票，不予支持。对于原告的各项损失，本院合计确定为74299.43元。关于责任比例的认定，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任”，本案中，当原告赵某与被告谢某1在上课前楼道内互相嬉闹打斗对自己和他人的人身都具有一定危险性的行为时，学校因疏于管理，未能及时发现并进行有效管理、告诫或者制止，结果导致原告赵某摔倒受伤，故被告头百户中学对此应承担相应的赔偿责任，具体比例以10%为宜，即74299.43元×10%=7429.94元。被告头百户中学庭审中举证通过召开全体教职工安全会议、在平时的教学活动中开设安全课、制定课间活动安全管理制度、举办新学期开学安全教育、安全教育展牌上墙等多种形式加强学生安全意识和自我保护意识，已尽到教育、管理、保护责任，原告赵某委托诉讼代理人及被告谢某1委托诉讼代理人质证均不予认可，故本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条的规定，“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失”，本案中的事件系学生之间在玩耍过程中偶然发生的，双方均无证据证明对方存在过错，故原告赵某与被告谢某1应按45%的比例分担损失，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任”，故被告谢某1的监护人应承担45%的赔偿责任，即74299.43元×45%=33434.74元，因被告谢某1已为原告垫付医疗费17653.43元，故被告谢某1应实际赔偿原告赵某33434.74元-17653.43元=15781.31元。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条、第三十二条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条之规定，判决如下：一、被告谢某1的法定代理人谢某2赔偿原告赵某医疗费、伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费共计15781.31元，此款于判决生效后十五日内付清；二、被告怀安县头百户中心学校赔偿原告赵某医疗费、伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费共计7429.94元，此款于判决生效后十五日内付清；三、驳回原告赵某的其他诉讼请求。案件受理费2355.16元，减半收取计1177.58元，由原告赵某负担529.91元，被告谢某1负担529.91元，被告怀安县头百户中心学校负担117.76元。二审查明，上诉人赵某提供了村委会和镇政府的证明：赵某居住于怀安县，居住地属于头百户镇镇区，是常年居住人口。河北省2019年度城镇居民人均年可支配收入32997元/年。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人赵某主张谢某1应负全部赔偿责任，但其未提供证据证明其主张，其应承担不利后果。原审根据当事人提供的证据依法认定双方各承担45%责任，学校承担10%的责任，该认定正确。关于上诉人赵某主张赔偿标准问题，上诉人赵某提供了其居住地为城镇户口的证明，因此，其伤残赔偿金应按城镇标准计算，即32997元/年×20年×10％二65994元，原审按农村户口标准计算不当，应予以纠正，即65994-28062＝37932元，赵某的损失总计为：74299.43+37932＝112231.43元，谢某1应赔偿赵某的损失：112231.43×45%＝50504.14元，谢某1已支付17653.43元，故，谢某1应再赔偿赵某的损失：50504.14-17653.43＝32850.71元，头百户学校应赔偿：112231.43×10%＝11223.14元。上诉人的其他上诉请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持；部分不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销张家口市怀安县人民法院（2019）冀0728民初693号民事判决；二、谢某1的法定代理人谢某2赔偿赵某损失32850.71元，该款于本院判决生效后十五日内支付；三、怀安县头百户中心学校赔偿赵某损失11223.14元，该款于本院判决生效后十五日内支付；四、驳回赵某的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2355元，赵某负担1059.75元，谢某1负担1059.75元，怀安县头百户中心学校负担235.5元。本判决为终审判决。审判长  薛团梅审判员  吴义清审判员  雷 鹏二〇一九年十二月十三日法官助理王文武书记员王娟