浙江省诸暨市人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）浙0681执异248号 申请执行人（异议人）：绍兴市舜杰建筑材料有限公司。住所地：绍兴市城东纺织品原料市场4-078号。 法定代表人：李青丹。 委托诉讼代理人：谢晓微，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周青青，北京大成（宁波）律师事务所律师。 被执行人：浙江越美国际轻纺商贸城有限公司，住所地：浙江省诸暨市暨阳街道暨南路8号。 法定代表人：徐培根。 第三人：浙江国源创业投资有限公司。住所地：浙江省诸暨市暨阳街道新光村。 法定代表人：徐志明。 第三人：荆州市越美房产开发有限公司。住所地：湖北省荆州市沙市区白云路122、123、130、131、132栋（白云路1号）。 法定代表人：徐志行。 第三人：湖北越美纺织集团有限公司。住所地：湖北省荆州开发区东方大道。 法定代表人：黄俊。 三第三人委托诉讼代理人：许虎军，浙江杭明律师事务所律师。 在本院执行申请执行人绍兴市舜杰建筑材料有限公司（以下简称舜杰公司）与被执行人浙江越美国际轻纺商贸城有限公司（以下简称越美公司）建设工程施工合同纠纷一案中，舜杰公司申请追加第三人浙江国源创业投资有限公司（以下简称国源公司）、湖北越美纺织集团有限公司（以下简称湖北越美公司）、荆州市越美房产开发有限公司（以下简称荆州越美公司）为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年11月27日举行了听证。舜杰公司的委托诉讼代理人谢晓微、周青青、国源公司、荆州越美公司、湖北越美公司的委托诉讼代理人许虎军参加了听证，越美公司经本院传唤，无正当理由未到庭。现已审查终结。 申请执行人舜杰公司称：舜杰公司与越美公司建筑工程施工合同纠纷一案，已由贵院立案执行，执行案号为（2019）浙0681执3855号。现因被执行人可供执行财产不足以清偿被执行债务，而其原股东湖北越美公司对担任公司股东期间内认缴的公司注册资本未依法履行出资义务即转让股权，现任股东荆州越美公司受让股权后，包括国源公司，至今未实际缴纳全部出资。申请执行人依照《最高人民法院关于`适用若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法解释三》）第十三条、第十八条及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称《变更、追加规定》）第十七条、第十九条之规定，申请追加荆州越美公司、国源公司、湖北越美公司为（2019）浙0681执3855号案件的被执行人，在尚未实缴的出资范围内依法承担责任。 第三人国源公司、湖北越美公司、荆州越美公司答辩称：其出资义务已履行完毕，履行情况记载在诸暨市天阳会计师事务所的诸天阳（2016）验内字第69号验资报告中，以荆州越美公司、国源公司在越美公司处的债权作为对价出资，在2016年9月30日前已完成注册本金的实收。 本院查明：2019年1月24日，本院对舜杰公司诉越美公司建设工程施工纠纷一案，作出（2018）浙0681民初8949号民事调解书，确认：一、越美公司应支付舜杰公司工程款374400元，款定于2019年3月24日前付清；若越美公司未按上述约定付清款项，则应加付违约金30000元，且舜杰公司可自逾期之日起就上述全部未付款项一并申请强制执行；二、舜杰公司的上述374400元工程款在其施工的越美国际轻纺城一期工程虹吸雨水排放工程价款范围内享有优先受偿权等。届期因越美公司未履行给付义务，经舜杰公司申请，本院于2019年4月15日以（2019）浙0681执3855号立案执行。执行中，本院未发现越美公司有可供执行的财产。 另查明：越美公司成立于2011年3月16日，经股东变更及增资，在市场监督管理局备案的材料中显示：2012年8月18日公司章程记载的股东为湖北越美公司与国源公司，注册资本10000万元。2013年11月7日增资至30000万元，湖北越美公司认缴21000万元，国源公司认缴9000万元，在两年内缴清。2014年2月20日，越美公司股东会决议，同意股东湖北越美公司将其认缴的21000元出资额（其中实缴出资额9800万元）、股东国源公司将其认缴的9000万元（其中实缴出资额4200万元）中的7500万元出资额转让给荆州越美公司，股东转让出资后，荆州越美公司认缴出资额28500万元，实缴出资额13300万元，国源公司认缴出资额1500万元，实缴出资额700万元。另由荆州越美公司、国源公司、湖北越美公司签订股权转让协议。至2016年6月28日越美公司章程载明股东为荆州越美公司、国源公司，注册资本为30000万元，荆州越美公司认缴的出资为28500万元，国源公司认缴的出资为1500万元，出资时间为2020年11月7日前缴付完毕。 上述事实，由（2018）浙0681民初8949号民事调解书、执行案件立案审查信息表、越美公司、湖北越美公司、荆州越美公司、国源公司基本情况、章程、股东会决议、股权转让协议等证据所证实。 荆州越美公司、国源公司、湖北越美公司为证明自己的主张，向本院提供诸暨天阳会计师事务所有限公司诸天阳（2013）验内字第573号、诸天阳（2016）验内字第69号验资报告，诸天阳（2016）验内字第69号验资报告显示越美公司本期增资的实收资本为人民币14000万元，已经诸暨市天阳会计师事务所审验，并于2013年11月8日出具诸天阳（2013）验内字第573号验资报告。截至2016年9月30日止，变更后的累计实收资本为人民币30000万元，占已登记注册资本总额的100%，新增实收资本占注册资本合计人民币16000万元：根据2016年9月28日国源公司、荆州越美公司分别与越美公司签订《债权转股权协议》的规定，国源公司持有越美公司的部分债权800万元，确认作价人民币800万元转为实收资本，荆州越美公司持有越美公司的部分债权15200万元，确认作价人民币15200万元，越美公司于2016年9月30日将债务相应金额（16000万元）转为实收资本。 本院认为，《变更、追加规定》确定了追加当事人的法定原则，执行法院追加相应的第三人为被执行人，均应符合法律规定的条件。《变更、追加规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”现本院经执行，未发现越美公司有可供执行的财产，申请执行人依据《变更、追加规定》第十七条、第十九条之规定要求追加荆州越美公司、国源公司、湖北越美公司为本案被执行人，符合法律规定。 本案争议焦点为：荆州越美公司、国源公司、湖北越美公司提供诸暨市天阳会计师事务所有限公司诸天阳（2016）验内字第69号验资报告（记载荆州越美公司、国源公司分别以债权15200万元、800万元转为出资）是否可以认定其出资已实缴完毕。本院认为，依据《公司法》第二十七条第二款之规定，“对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。”而相应的，《公司注册资本登记管理规定》第七条则规定“……债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。”，第三人方现主张以债权出资，债权为非货币财产，但其未提供其主张转为出资的债权已经评估或越美公司因此增加注册资本的相应证据，不符合债权出资的法律程序。其次，依据《企业信息公示暂行条例》第十条之规定，“企业应当自下列信息形成之日起20个工作日内通过企业信用信息公示系统向社会公示：（一）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等信息；……”，但国源公司、荆州越美公司未提供证据证明其就该“出资”已进行公示，且根据越美公司在市场监督管理局备案的2016年6月28日的公司章程记载，其股东出资形式为货币，此种非货币出资形式（债权出资）与公示的章程记载不符，故该种形式的“出资”在未进行公示的情况下不能对抗第三人即本案申请执行人。综上，对三第三人已实际缴付全部出资的主张，不符合法律规定，本院不予支持。 对三第三人应承担的出资责任，本院认为，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十八条第一款对规定“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”故应由湖北越美公司、国源公司在未出资范围内承担债务清偿责任，由荆州越美公司承担连带责任。综上，对申请执行人舜杰公司的申请，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项的规定，裁定如下： 一、追加浙江国源创业投资有限公司为（2019）浙0681执3855号案件的被执行人，在未缴纳出资4800万元内承担责任； 二、追加湖北越美纺织集团有限公司为（2019）浙0681执3855号案件的被执行人，在未缴纳出资11200万元范围内承担责任； 三、追加荆州市越美房产开发有限公司为（2019）浙0681执3855号案件的被执行人，对上述第一项、第二项债务承担连带责任。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审 判 长  周灵锋 审 判 员  边 防 人民陪审员  丁小海 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  吴 洒