西 安 市 鄠 邑 区 人 民 法 院民 事 判 决 书(2019)陕0118民初3877号原告：巨淑娟，女，1985年6月29日出生，汉族，农民，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，住西安市鄠邑区。委托诉讼代理人：朱小华，陕西泽诚律师事务所律师。被告：向刘乐，男，1999年10月15日出生，汉族，农民，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省渭南市大荔县。委托诉讼代理人：向勇，（被告向刘乐之父），住陕西省渭南市大荔县。被告：杜炎华，男，1995年3月17日出生，汉族，农民，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，住西安市鄠邑区。被告：中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司，住所地：西安市鄠邑区。负责人：樊少锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：文维娜，女，该公司员工。原告巨淑娟与被告向刘乐、杜炎华、中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月1日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告巨淑娟及其委托诉讼代理人朱小华，被告向刘乐的委托诉讼代理人向勇，被告杜炎华，被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司的委托诉讼代理人文维娜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告巨淑娟向本院提出诉讼请求：一、要求被告赔偿医疗费52847.05元（已支付2万元），营养费30元/天×90天=2700元，住院伙食补助费80元/天×13天=1040元，交通费1000元，护理费266元/天×30天=7980元，误工费10800元，后续治疗费15000元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费1440元，扣减被告已支付的20000元，共计75807.05元。二、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年6月6日17时30分许，被告向刘乐驾驶陕AXXXXX号小型普通客车沿兆丰东路由东向西行驶至朝阳路十字西约300米处时，与驾驶二轮电动车沿该路同向行驶的原告巨淑娟相撞，导致原告受伤。经认定，向刘乐负事故主要责任，巨淑娟负事故次要责任。事故发生后，巨淑娟在交大口腔医院、唐都医院等医院进行治疗。陕AXXXXX号小型客车实际车主为被告杜炎华，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期内。被告向刘乐代理人辩称，对事故事实及事故责任划分均无异议，向刘乐系陕西国防学院学生，放假期间在被告杜炎华处打工，在工作过程中与原告发生交通事故，向刘乐给原告垫付的20000元实际出资人为被告杜炎华，但向刘乐向杜炎华出具了20000元欠条一张。被告杜炎华辩称，对事故事实及事故责任划分均无异议。被告向刘乐系我雇佣的司机，本案交通事故确实发生在雇用期间，但我与向刘乐之间约定，向刘乐在开车期间发生的任何交通事故，除保险公司赔偿以外的损失均由向刘乐自行承担。本案中，我通过向刘乐给原告向淑娟垫付医疗费20000元，向刘乐给我出具了20000元欠条一张。被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司辩称，对事故事实及事故责任划分均无异议，事故车辆在我公司投保交强险及限额为1000000元的商业三者险，并不计免赔，事故发生在保险期内。原告主张的医疗费以票据为准，后续治疗费不认可；原告主张的营养费无医嘱，不认可；住院伙食补助费认可13天，每天30元；原告主张的精神抚慰金无事实依据不认可；交通费认可300元。护理费及误工费标准认可每天80元，期限无异议；鉴定费不属保险理赔范围，不认可。本院经审理认定事实如下：2019年6月6日17时30分许，被告向刘乐驾驶陕AXXXXX号小型普通客车沿西安市鄠邑区XX街道XX路由东向西行驶至朝阳路十字西约300米处时，因操作不当，与沿该路同方向行驶的原告巨淑娟驾驶的二轮电动车发生碰撞，致原告巨淑娟受伤，车辆受损，造成交通。该事故经西安市公安局鄠邑分局交警大队认定，被告向刘乐负事故主要责任，原告巨淑娟负事故次要责任。事故发生后，原告巨淑娟首先在西安市鄠邑区中医医院门诊治疗，诊断为颅脑挫伤、上颌窦外侧壁骨折、眶外侧壁骨折等。随即转入西安市中心医院门诊治疗，诊断为闭合性颅脑损伤、面部多发骨折、额面部多处软组织损伤。后又以“面部外伤致张口困难7小时余”之诉转入西安交通大学口腔医院住院治疗1天（2019年6月7日00：39至08：21分），诊断为左侧颧骨及上颌骨骨折。2019年6月7日又转入第四军医大学唐都医院住院治疗12天（2019年6月7日至同年6月19日），诊断为左眶外侧及下壁骨折等。2019年6月17日，原告巨淑娟依第四军医大学唐都医院出具的处方，在西安康捷大药房有限责任公司购买芭克硅胶软膏4盒共计1840元。原告巨淑娟于2019年8月15日、8月19日分别在陕西省森林工业职工医院及西安市中心医院门诊复查。上述治疗医疗费共计52847.05元，其中被告杜炎华支付20000元，其余由原告巨淑娟支付。审理中，原告巨淑娟申请对伤残等级等进行鉴定，经西安市中级人民法院的委托，陕西军大法医司法鉴定所于2019年9月11日作出陕军大司鉴所（2019）临鉴字第514号司法鉴定意见书，鉴定意见为：巨淑娟的后续治疗费用约为15000元，误工期限为90天，护理期限为30天。原告巨淑娟支付鉴定费1440元。另查明，陕AXXXXX号小型普通客车登记在被告杜炎华之父杜占飞名下，被告向刘乐系被告杜炎华雇员，在执行工作任务时发生本案交通事故。陕AXXXXX号小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者商业保险（以下简称商业三者险），事故发生在保险期内。原、被告双方对事故事实、事故认定及医疗费52847.05元及鉴定费1440元无异议，本院予以确认。对双方当事人有争议的：1、关于责任主体。依据《侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，被告向刘乐与被告杜炎华系劳务关系，事故发生在劳务履行期间，因被告向刘乐的劳务行为造成原告巨淑娟受伤，应由接受劳务的被告杜炎华予以赔偿。被告杜炎华辩称，其与被告向刘乐虽系雇佣关系，但双方之间约定在雇佣期间发生交通事故的，保险公司赔偿外的损失由被告向刘乐承担。对此，被告向刘乐的代理人表示不知情，且即使被告杜炎华与被告向刘乐之间有上述约定亦不能对抗第三人即本案原告，故对被告杜炎华该辩称意见不予采信；2、后续治疗费。原告巨淑娟依据鉴定意见主张的后续治疗费15000元，合理合法，予以支持；3、住院伙食补助费及营养费。根据原告巨淑娟的伤情、住院时间及本地通常标准，原告巨淑娟的住院伙食补助费认定为390元（13天/元×30元），营养费认定为1000元（50天/元×20元）4、误工费。原告巨淑娟主张误工费10800元（120元/天×90天），但仅提交户县XX商城的、营业执照、及该超市出具的用工证明、用工合同，未提交工资表或者银行流水等证据相佐证，不能充分证明其实际误工损失为120元/天，本院参照当地同行业收入水平及本案实际，对误工费标准酌定为100元/天，根据鉴定意见误工期限认定为90天，故原告巨淑娟的误工费认定为9000元（90天×100元/天）；5、护理费。原告巨淑娟主张护理费7980元（30天×266元/天），仅提交陕西建工第六建设集团有限公司营业执照、该公司出具的证明及三级焊工的职业资格证书，未提交工资表或者银行流水等证据相佐证，不能充分证明护理人员实际误工损失为266元/天，本院参照当地同行业收入水平及本案实际，对护理费标准酌定为150元/天，护理期限根据鉴定意见认定为30天，故原告巨淑娟的护理费认定为4500元（30天×150元/天）；6、交通费。根据原告家庭住址、入院、出院时间等，交通费酌定为500元；7、精神抚慰金。原告巨淑娟主张精神抚慰金3000元，但原告的伤情未造成严重后果，故对该主张不予支持。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成第三者人身伤亡的，依法先由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分按商业险合同在商业三者险承保范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按事故责任承担赔偿。本案中，原告巨淑娟受伤系其驾驶两轮电动自行车与被告向刘乐驾驶的小型普通客车发生交通事故所致，被告向刘乐负本次事故的主要责任，原告巨淑娟负本次事故的次要责任。双方当事人对事故认定均无异议，本院予以确认，作为当事人承担责任的依据。陕AXXXXX号小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司投保交强险及商业三者险，原告巨淑娟的损失应先由被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分由被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司公司在商业三者险责任限额内按照90%的比例赔偿，仍有不足的，由被告杜炎华按照90%的比例承担。原告巨淑娟的损失有：医疗费52847.05元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费390元、营养费1000元、护理费4500元、误工费9000元、交通费500元、鉴定费1440元，共计84677.05元。由被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司在交强险责任限额内赔偿原告巨淑娟医疗费10000元、护理费4500元、误工费9000元、交通费500元，共计24000元。被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司在商业三者险保险合同范围内赔偿原告巨淑娟剩余医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费及营养费共计53313.35元（42847.05元+15000元+390元+1000元）×90%。被告杜炎华赔偿原告巨淑娟鉴定费1296元（1440元×90%）。被告杜炎华垫付的费用20000元，扣除其应支付的1296元外，剩余18704元由被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在其承担的赔偿款范围内直接给付被告杜炎华。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司于判决生效后二十日内在交强险责任限额内赔偿原告巨淑娟医疗费、护理费、误工费、交通费共计24000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市鄠邑支公司于判决生效后二十日内在在商业三者险范围内赔偿原告巨淑娟损失34609.35元，返还被告杜炎华垫付款18704元；三、被告杜炎华赔偿原告巨淑娟鉴定费1296元（已给付）；四、驳回原告巨淑娟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2200元，减半收取1100元，由被告杜炎华负担850元，原告巨淑娟负担250元。因原告巨淑娟已预交，故被告向刘乐应将负担之案件受理费于判决生效后二十日内给付原告巨淑娟。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审  判  员  高  聪 二〇一九年十二月六日  书  记  员  景  茹 1