山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终3834号 上诉人（原审被告）：淄博市第二水泥厂。住所地：山东省淄博市张店区南定镇田家村。 法定代表人：刘向生，厂长。 委托诉讼代理人：陈广，山东滳联律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：武庆江，男，1964年1月6日出生，汉族，现住山东省济阳县。 委托诉讼代理人：李仁君，山东杰盟律师事务所律师。 上诉人淄博市第二水泥厂（以下简称第二水泥厂）因与被上诉人武庆江劳动争议一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2019）鲁0303民初2091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 第二水泥厂上诉请求：撤销一审判决，改判驳回武庆江的诉讼请求或者发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人武庆江承担。事实与理由：一审认定事实错误，我厂与武庆江之间的劳动关系确认之诉尚无最终结论，一审却直接确认了劳动关系，缺乏事实依据，程序违法。一审认定武庆江工资5000元/月无事实依据，我厂提供了武庆江解除劳动合同前一年的所有工资表，足以认定武庆江劳动合同解除前的月工资数额为2000元左右。一审认定武庆江未超过诉讼时效是错误的，武庆江自动离职，我厂无需向其支付经济补偿金，根据法律规定，经济补偿金最高不超过十二个月，一审却按照19个月计算，违反法律规定。一审错误适用劳动合同法的相关法律规定，适用法律错误。 武庆江未提交书面答辩状。 武庆江向一审法院起诉请求：1、判令第二水泥厂支付经济补偿金95000元；2、本案诉讼费用由第二水泥厂承担。 一审法院认定的事实：武庆江原系第二水泥厂包装工。第二水泥厂未依法为武庆江缴纳社会保险。2018年10月30日，武庆江向淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁决：确认双方1999年1月1日至2017年11月25日存在劳动关系。2018年12月17日，该委作出张劳人仲案字[2018]第789号裁决书，裁决确认双方自1999年1月1日至2017年11月25日存在劳动关系。第二水泥厂对此不服，提起诉讼。2019年2月28日，武庆江就本案诉求向淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。3月7日，该委以武庆江的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由作出张劳人仲案字[2019]第214号不予受理通知书。另查明，双方就劳动关系的起止期间、武庆江最后一年的平均工资数额及武庆江的请求是否超过仲裁时效存有异议。武庆江提交了劳动合同二份、暂住证五份、信通卡开户申请表、工作证三份、洗澡证一份、工资发放袋五份、证人证言等证据，欲证明双方自1999年1月至2017年11月25日存在劳动关系、武庆江的平均工资为5000元/月、其诉求不超过仲裁时效。第二水泥厂的质证意见为：对劳动合同的真实性及证明内容均有异议，该证据已经在（2019）鲁0303民初929号民事案件中提交过，不能证明在1999年武庆江与第二水泥厂存在劳动关系，是否存在劳动关系，需等（2019）鲁0303民初929号民事案件审结后审理；劳动仲裁裁决书尚未生效，已进入诉讼程序，以该裁决书主张无法律依据；暂住证只能证明武庆江暂住，不能证明跟第二水泥厂的劳动关系；工作证洗澡证系印刷品，并没有第二水泥厂印章，真实性有异议，不予认可；2000年的劳动合同书第二水泥厂已经在（2019）鲁0303民初929号民事案件中申请对该合同印章真实性进行鉴定，现在鉴定过程中，需等待审理结果，才能审理本案；对2002年合同书真实性有异议，该证据是印刷品，没有第二水泥厂印章，不予认可；该组证据不能证明从1999年1月起存在劳动关系；开户申请表也不能证明1999年存在劳动关系，该证据时间为2011年8月19日；工资袋没有体现是第二水泥厂发放工资用，也体现不出发放时间、地点，不能证明武庆江主张月工资收入5000元，也是印刷件，武庆江可以随意制作，无证明效力；投诉申请表内容中投诉内容仅是要求单位补缴社会保险费，没有要求第二水泥厂支付经济补偿金，武庆江要求经济补偿金已超过劳动仲裁时效；不予受理通知书真实性需要核实，第二水泥厂未收到过仲裁委员会涉及该案的任何材料；武庆江申请的时间其要求经济补偿金超过仲裁时效；对武庆江提供证人证言真实性有异议，证人武某1与武庆江系不出五伏的兄弟关系，与武庆江有利害关系，证言真实性有瑕疵，不应采信；证人武某2陈述证明内容前后矛盾，武庆江说是2017年11月份离开的，证人说武庆江是2018年正月（2、3月份）离开的，对于近期发生的事证人陈述不清，何况1999年的事，证人存在虚假陈述，工资数额跟证人陈述不符。第二水泥厂提交2016年8月至2017年11月期间工资表，欲证明武庆江在第二水泥厂工作期间平均工资为2000元左右、2017年11月武庆江自动离职，其主张已超过仲裁时效。武庆江的质证意见为：对工资表的真实性有异议，该证据抬头是田家企业集团而不是本案第二水泥厂，也没有公司盖章，除武庆江以外的其他人员没有劳动合同、身份证明信息、考勤表等证据证明是第二水泥厂的员工，不能证明是第二水泥厂的所有员工，并且该工资表是第二水泥厂单方制作，对其真实性和证明内容均不认可；每个月工资表中我名字往下四个人的手印都是我的，我领四个人的工资；武庆江个人工资分成四个人，四个人工资都是武庆江领，是武庆江的实际工资，为了避税。 一审法院认为，本案系劳动争议。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，武庆江提供的证据能够形成完整的证据链条并相互印证：双方自1999年1月1日至2017年11月25日存在劳动关系，第二水泥厂虽然对武庆江提供的劳动合同上印章有异议，不论是在（2019）鲁0303民初929号案件中还是本案中均未提供足以推翻的相反证据，对此应承担举证不能的不利后果。武庆江主张的工资数额，其供的前述工资袋及证人证言能够高度盖然的证明其工资数额为5000元/月；第二水泥厂虽然提供了2016年8月至2017年11月期间工资表，武庆江对此不予认可，且武庆江从宁阳县到淄博打工十几年却安于领取第二水泥厂主张发放的略高于最低工资标准的待遇既不符合日常生活经验法则，又与第二水泥厂制造业的工资发放水平明显不符，故认定武庆江的工资数额为5000元/月。武庆江本案诉求是否超过仲裁时效，法院认为，武庆江既已就社会保险相关权益向相关部门予以投诉，又提供相关证人证明2018年5月到第二水泥厂主张权利，且与武庆江劳动关系起止期间相关的（2019）鲁0303民初929号案件仍在诉讼中，故认定武庆江的请求未超过法律规定的仲裁时效。综上，武庆江主张解除劳动合同经济补偿金95000元（5000元/月×19个月），合法有据，依法应予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条的规定，判决：淄博市第二水泥厂于判决生效后十日内向武庆江支付解除劳动合同经济补偿金95000元。案件受理费10元，由淄博市第二水泥厂负担。 二审中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：武庆江自1999年1月1日起在第二水泥厂一车将从事包装工工作，至2017年11月25日第二水泥厂将武庆江辞退。武庆江于2018年10月30日开始向仲裁部门申请劳动争议仲裁，未超出仲裁申请期限。武庆江解除劳动合同前的工资第二水泥厂提交了工资表：2016年9月工资1530元，2016年10月工资2155元，11月工资2560元，12月工资2010元，2017年1月工资1690元，4月工资1990元，7月工资2050元，8月工资1445元，9月工资1515元，10月工资1930元，11月工资1290元，12月工资2364元，该宗工资表上有制表人、会计、单位负责人、公司负责人的签名及印章，工资表上的领取金额上按有各职工的手印，武庆江的月平均工资为1877.42元【（1530元+2155元+2560元+2010元+1690元+1990元+2050元+1445元+1515元+1930元+1290元+2364元）/12个月】，第二水泥厂主张武庆江的月平均工资为2000元，本院予以采纳。 本院认为，关于双方是否存在劳动关系，武庆江在一审中提交的劳动合同、工作证、洗澡证、暂住证等证据足以证明其自1999年1月1日始在第二水泥厂工作，第二水泥厂对工作的起始时间1999年1月1日不予认可，但未提交相反证据予以证明。第二水泥厂主张武庆江在2017年11月主动离职，亦未提交相关证据证实，因此，双方自1999年1月1日至2017年11月25日存在劳动关系，一审对双方劳动关系的认定正确，应予维持。 关于武庆江的月工资数额，第二水泥厂在一审中提交的武庆江离职前的月工资表中有武庆江每月领取工资的手印，亦有制表人、会计、单位负责人、公司负责人的签名及印章，该工资表真实有效，能够证明武庆江的月工资情况。而武庆江在一审中提交的工资发放袋无财务负责人、出纳、审核人签章，不能证明其工资实际发放数额，且武庆江在一审中提交了信通卡开户申请表，但未提交该信通卡的银行流水，不能与其主张的每月收入5000元的工资袋及证人证言形成证据链，其每月工资收入5000元的主张缺乏事实依据，本院不予采纳。一审对武庆江月工资5000元的认定缺乏事实依据，本院予以纠正。武庆江主张的解除劳动合同经济补偿金应为38000元（2000元/月×19个月）。 综上所述，第二水泥厂的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、变更山东省淄博市张店区人民法院（2019）鲁0303民初2091号民事判决为：淄博市第二水泥厂于判决生效后十日内向武庆江支付解除劳动合同经济补偿金38000元； 二、驳回武庆江的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人淄博市第二水泥厂负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈燕萍 审 判 员  马清华 审 判 员  史华振 二〇一九年十二月十三日 代理书记员  董斯文