浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0703民初4631号 原告：陈望良，女，1968年4月2日出生，汉族，住湖北省崇阳县，现住金华市金东区。 委托诉讼代理人：徐建彬，浙江厚望律师事务所律师。 被告：金华市创捷吸塑包装有限公司，住所地金华市婺城区竹马乡金店村金店路2号-1。 法定代表人：陈碧倩，该公司经理。 委托诉讼代理人：王会贤，男，1965年6月20日出生，汉族，住金华市金东区。 原告陈望良与被告金华市创捷吸塑包装有限公司（以下简称创捷公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用简易程序于2019年12月3日公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陈望良向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿381895.94元，支付医药费9696.43元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2017年9月份起在被告处上班。2018年12月18日中午，原告在工作中因头发被卷入机器致头皮撕脱，当天在金华市中心医院住院治疗，于2019年4月30日出院，共住院134天。出院后，原告自行委托金华明镜司法鉴定所进行伤残等级、致伤方式、误工期、护理期、营养期的鉴定。经鉴定，原告构成八级、九级伤残各一处，营养期90日，误工期150日，住院期间给予护理。原告在鉴定后与被告就赔偿问题进行了协商，但双方未能协商一致。原告认为，原告在给被告提供劳务时不慎负伤，被告应当承担赔偿责任。经计算，原告各项损失为381895.94元，住院期间的大部分药费由被告支付，原告自己支付9686.43元，共计391582.37元。 原告陈望良为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了如下证据材料： 1.中国农业银行个人账户明细一份，用以证明原告的工资发放情况及双方之间劳务关系的事实。 2.金华市中心医院医疗记录（包含门诊病历、住院病案首页、入院记录、出院记录、DX诊断报告等）一份，用以证明原告受伤治疗的事实。 3.金华明镜司法鉴定所司法鉴定意见书一份，用以证明原告伤残等级及护理期、营养期、误工期的事实。 4.湖北省崇阳县天城镇山下村村民委员会出具的《证明》及居民户口簿各一份，用以证明原告的被扶养人情况。 5.浙江省医疗住院收费票据一份，用以证明原告自己支付医疗费9686.43元的事实。 6.浙江增值税普通发票一份，用以证明原告支付鉴定费2600元的事实。 7.录音资料及文字整理资料各一份，用以证明原告为被告提供劳务，双方就赔偿进行协商的事实。 被告创捷公司辩称，原告于2017年9月入职从事操作工工作。2018年12月18日中午，原告在工作期间戴着耳机、用手机看电视，突然钻入机器底下造成受伤。被告将原告送至金华市中心医院治疗，垫付了医疗费、伙食补助费、护理费及由被告的法定代表人女儿护理一个月，共计66825.53元。被告认为，原告入职时未超过50周岁，双方之间属于劳动关系，应当劳动仲裁前置，原告直接起诉不符合程序。原告因工作期间进行娱乐活动造成自身损害，严重违反了公司的规章制度，应当自行承担责任。关于原告起诉主张的赔偿费用，误工费应按照每月2900元计算，护理费应扣除被告已经支付的8700元，住院伙食补助费已在住院医疗费用中计算，营养费按每天60元计算，精神损害抚慰金以6000元为宜。 被告创捷公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了如下证据材料： 1.浙江省医疗门诊收费票据及金华市中心医院门诊发票明细各一份、浙江省医疗住院收费票据及金华市中心医院住院病人费用清单各二份，用以证明被告垫付医疗费51655.53元，其中包含了住院伙食补助费4750.30元的事实。 2.收据二份，用以证明被告垫付护理费8700元的事实。 3.天猫订单详情打印件五份，用以证明被告为原告购买疤痕凝胶垫付1970元的事实。 4.《通知》一份，用以证明被告曾通知原告提交身份证复印件的事实。 5.视频资料一份，用以证明机器滚筒在操作台下方，而非直接暴露在外的事实。 6.证人证言及申明各一份，用以证明原告受伤经过的事实。 7.金华市创捷吸塑包装有限公司生产车间规章制度一份，用以证明被告的规章制度中“劳动纪律”第七条规定，因员工在工作中进行与工作无关的娱乐活动造成受伤由其自负责任。 8.本院依据被告创捷公司的书面申请，准许证人黄某、秦某出庭作证。证人黄某陈述：其为被告的帮工，案涉事故发生前看见原告戴着耳机、拿着手机，案涉事故发生后看见原告头发被卷入机器，手上拿着手机，但是没有看见原告的受伤过程。证人秦某陈述：其为被告的员工，被告曾组织员工学习规章制度，案涉事故发生后看见原告头发被卷入机器，手里还拿着手机，耳机掉在旁边，但是没有看见原告的受伤过程。 经当事人庭审质证，本院认证如下： 一、原告陈望良提供的证据材料 被告创捷公司对于证据1的真实性无异议，对关联性及证明目的有异议，认为交易账户非原告本人账户；对于证据2、3、4、5、6无异议，但认为，鉴定费应由原告自行承担；认可证据7的通话事实，但认为，双方之间应为劳动关系而非劳务关系。本院认证：鉴于被告创捷公司对证据1的真实性无异议，对证据2、3、4、5、6均无异议，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据；证据7，鉴于被告创捷公司认可双方通话的事实，本院以此认定原、被告曾就赔偿事宜进行协商的事实。 二、被告创捷公司提供的证据材料 原告陈望良对于证据1、2无异议；对于证据3，认可其曾收到被告交付的8支疤痕凝胶（计款880元）；对于证据4有异议，认为被告从未以口头或者书面方式要求原告提供身份证复印件；对于证据5有异议，认为不能证明是事故发生时其操作的机器；对于证据6有异议，认为其在事故发生时为正常工作，没有戴耳机、拿手机；对于证据7有异议，认为被告没有组织其学习规章制度；对于证据8有异议，认为没有证据证明证人在场的事实，证人都陈述没有看到受伤过程，其在工作时间玩手机的事实不能成立，证人证言不真实。本院认证：鉴于原告陈望良对证据1、2无异议，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据；证据3，在没有相关相关证据证明被告创捷公司已向原告陈望良交付疤痕凝胶18支的情况下，本院按照原告陈望良的自认事实认定交付疤痕凝胶8支；证据4、7均为被告创捷公司单方制作形成，应当视为当事人陈述，而且原告陈望良对于该部分事实亦未予认可，本院对此不予采纳；证据5，该证据并不足以免除被告创捷公司的责任，本院对此不予采信；证据6，证人应当出庭作证，该证据不能单独作为认定案件事实的依据；证据8，鉴于证人均陈述没有看见原告陈望良的受伤过程，故对该证据的证据效力不予认定，不能证明原告陈望良因在工作时间玩手机导致案涉事故发生的事实。 本院经审理认定事实如下： 原告陈望良于2017年9月入职被告创捷公司，从事机器操作工作。2018年12月18日，原告陈望良在工作时因其头发被卷入机器而致头皮撕脱伤。原告陈望良伤后即被送至金华市中心医院门诊治疗，医疗费1613.19元；后转为住院治疗，于2019年4月1日出院，住院时间104天，期间医疗费54789.83元（包含伙食费4750.30元）、陪护费8700元。2019年4月2日至30日，原告陈望良在金华市中心医院住院治疗28天，期间医疗费9686.43元。2019年5月24日，原告陈望良委托金华明镜司法鉴定所对其伤残等级、致伤方式、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年7月22日，金华明镜司法鉴定所出具金明司［2019］临鉴字第0912号司法鉴定意见书，鉴定意见：“1、被鉴定人陈望良的全头皮撕脱伤等，诊断成立；可由机械性暴力直接牵拉引起。2、被鉴定人陈望良的外伤致全头皮撕脱伤术后遗留整个前额部瘢痕形成，双侧眉毛缺失，符合容貌毁损（重度）标准之一项，头皮瘢痕或无毛发、达头皮面积的50%以上；分别构成八级、九级伤残。3、被鉴定人陈望良的住院期间给予护理；营养期90日；误工期150日”。2019年8月14日，原告陈望良支付鉴定费2600元。另查明，原告陈望良的父亲陈荣华（1933年8月26日出生）、母亲刘玉香（1936年8月29日出生）共育有四子一女。庭审中，原告陈望良对于被告创捷公司垫付2018年12月18日至2019年4月1日期间的相关费用以及其收到被告创捷公司交付的疤痕凝胶8支的事实予以认可，以上款项合计为65983.02元。同时，双方当事人对于原告陈望良的日工资为100元的事实陈述一致。 本院认为，案涉事故发生时，原告陈望良已经达到法定退休年龄，故其以劳务关系提起本案诉讼，并无不当。案涉事故为原告陈望良向被告创捷公司提供劳务时受到损害，应当根据双方当事人各自的过错承担相应的责任。原告陈望良作为提供劳务一方负有安全注意及审慎操作的义务，其已经从事机器操作的工作一年多，应当熟知机器性能及操作规范，尽量避免事故的发生，但案涉事故仍然予以发生，故原告陈望良自身负有较大过错，应当承担事故的主要责任。被告创捷公司作为接受劳务一方负有安全保障义务及生产管理职责，鉴于现有证据不能证明案涉事故为原告陈望良故意造成，故被告创捷公司应当承担事故的次要责任。基于此，本院酌定原告陈望良、被告创捷公司分别按照60%、40%的比例承担责任。鉴于被告创捷公司对原告陈望良自行委托的鉴定意见并无异议，本院以此作为确定本案损失的赔偿依据。本案各项损失认定如下：1.医疗费按照收费票据记载金额扣除明确为伙食费部分和原告陈望良认可的疤痕凝胶款，确定为62219.15元；2.残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费按照鉴定意见确定的伤残等级及期间予以计算，其中误工费按照双方当事人一致意见确定计算标准为100元/日，营养费的计算标准调整为60元/日；3.被扶养人生活费按照被告创捷公司认可意见确定为18861.44元；4.住院伙食补助费按照住院时间予以计算；以上4项合计418616.59元；5.精神损害抚慰金综合过错程度和损害后果酌定为6000元，不再进行比例分担；6.鉴定费为原告陈望良确定其损失所支付的必要的、合理的费用，由被告创捷公司承担。综上，被告创捷公司赔偿原告陈望良各项损失176046.64元（418616.59元×40%＋6000元＋2600元），扣减其已经垫付的65983.02元，还应赔偿110063.62元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条规定，判决如下： 一、被告金华市创捷吸塑包装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈望良医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失合计110063.62元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告陈望良的其他诉讼请求。 案件受理费7174元，减半收取计3587元，由原告陈望良负担2553元，被告金华市创捷吸塑包装有限公司负担1034元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于金华市中级人民法院。 审 判 员  蒋 栩 二〇一九年十二月十七日 代书记员  夏剑锋