甘肃省陇南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘12民终609号上诉人(原审被告):董某1，男，汉族，住甘肃省陇南市武都区。上诉人(原审被告):董某2，男，汉族，住陇南市武都区。被上诉人（原审原告）：杨某，女，汉族，住甘肃省陇南市武都区。原审被告：杜某，男，汉族，住址：甘肃省陇南市武都区。上诉人董某1、董某2因与被上诉人杨某民间借贷纠纷一案，不服甘肃省陇南市武都区人民法院（2019）甘1202民初4233号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开不开庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人董某1、董某2上诉请求：1.请求撤销陇南市武都区人民法院(2018)甘1202民初4233号民事判决书，并依法改判；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）本案一审法院认定的事实错误，应当依法撤销原判。本案在一审过程中，原告主张借款的本金为200000元，但是实际上借款的本金只有170000元。另外30000元是原告作为砍头息已经预先扣除了利息。30000元现金的照片只是原告为了取得证据而故意拍照留存的。对于此点，上诉人在一审过程中多次提出，但是一审法院并未重视也并未作深入的查明。虽上诉人未能提出足以能够反驳被上诉人的证据，但是上诉人认为，被上诉人预先扣除30000元砍头息的行为是客观事实，一审法院在没有深入查明本案事实的情况下不能仅仅只凭被上诉人提供的一纸借条而认定本案的本金为200000元的判决结果。《合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”根据以上条款，本案的借款本金应当以170000元计算。鉴于此，上诉人认为一审法院认定的事实错误，作出的判决应当予以撤销。（二）本案被上诉人涉及到阻挡生产经营罪、诈骗罪名，目前公安部门对被上诉人的行为已经立案。在被上诉人未将本案提起诉讼前，被上诉人因向上诉人讨债曾将上诉人的砖厂私自查封、阻挡正常运营，导致上诉人的厂房不能正常经营生产长达一个多月，造成上诉人直接的经济损失十几万元。后无奈下，上诉人报了案，在公安局的调解下，被上诉人才将带领阻挡生产的人撤离。目前，被上诉人已经涉及到破坏生产经营罪被公安机关立案调查。鉴于上述情况，被上诉人已经被公安机关所控制，对于本案公安机关已经介入进行深入调查。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律不当，判决显失公平，望贵院重新认定本案事实，从而给上诉人一个公平、公正的判决结果。被上诉人杨某未答辩。原告杨某向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告董某2、董某1向原告偿还借款本金200000元，并按照月利率2%向原告支付自2017年8月1日至实际清偿之日期间的利息（至2018年10月1日利息为56000元）；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：董某1与董某2是父子关系，与杜某系朋友关系。2017年8月1日，董某2、董某1因资金周转向杨某提出借款20万元，杜某自愿担保，杨某同意给其借款。同日，董某2、董某1签署格式借条一份，其内容为“今借到杨某现金人民币贰拾万元整（小写：200000元），月息4分，借期3个月，借款用途资金周转。借款人：董某2、董某1，担保人：杜某，担保期限：本息还清为止，时间：2017年8月1日”。同时，董某2在该借条上书面承诺称：我承诺以昌盛佳苑4号楼1单元1702房产做为抵押，该借款的经济来源，如到期不能归还，由杨某将该房产处理，以所得价款优先偿还借款，我保证该商品房买卖合同真实合法有效。承诺人：董某2、董某1，2017年8月1日。杜某签署担保还款承诺书一份，内容为“我本人杜某，身份证号码×××，我自愿为董某2、董某1在杨某处借款贰拾万元（小写200000元），借款时间2017年8月1日提供担保，我自愿承担连带担保偿还责任，担保期限两年。担保承诺人：杜某，时间：2017年8月1日”。2017年8月1日10:59:20杨某通过其名下账户×××向董某2在陇南武都农村合作银行账户×××转账支付借款17万元，杨某交付董某2现金30000元，并拍摄董某2手持现金与董某1站立一起的照片一张。后董某2出具收条一张交由杨某持有，其出具的收条内容为“2017年8月1日我（董某2、董某1）向杨某借款贰拾万元整(￥200000.00)，现金叁万元整（￥30000元），转账壹拾柒万元整（￥170000元），我转账现金已收到。账户名：董某2，账号：×××，开户行：信用社”。借款发生后，董某2于2017年9月7日向杨某信用社账户转账归还借款16000元、于2017年11月7日向杨某兰州银行账户转账归还借款32000元。借款到期后，董某2、董某1未履行还款义务，杨某催要未果，遂诉至本院。一审法院认为：关于借款本金。本案中杨某主张董某2、董某1借款20万元，提交了董某2、董某1出具的借条及收条各一份，借条对借款人、出借人、担保人、借款数额、利息及借款期限有着明确的约定。收条明确写明借款200000元，现金30000元、转账170000元，转账现金已收到，且在庭审中董某2、董某1均认可该借条、收条是其本人亲自签署、出具，对借条及收条的真实性并未提出异议，故对该借条及收条的证明效力本院予以确认。庭审中董某2称，转账170000元已收到，现金30000元虽已拍摄现场支付照片，但却作为砍头息已由出借人收回扣除，因其未能提供有效证据加以证实，故本院对其抗辩理由不予采信。本案的借款本金应为200000元。关于借款人拖欠借款本金及利息的数额。本案借贷双方约定，月息4分，该约定违反了国家对民间借贷利率的限制性规定，最高人民法院《关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。据此规定，本案的已付利息可按年利率36%计算，未付利息应按年利率24%计付。经审理确认，借款发生后，董某2于2017年9月7日向杨某信用社账户转账归还借款16000元、于2017年11月7日向杨某兰州银行账户转账归还借款32000元。庭审中，董某2称，杨某家庭修建房屋拉运其砖厂的转块，拖欠其货款21200元未付，因董某2未能举证证实，且杨某对此不予认可，故本院对该部分款项不做认定。自2017年8月1日起至2017年9月7日止，共计37天，按年利率36%计算，期间利息为7299元（200000元×36%÷365天×37天），董某2实际支付16000元，超出部分8701元(16000元-10455元)应视为董某2对借款本金的清偿。自2017年9月8日起至2017年11月7日止，共计60天，按年利率36%计算，期间利息为11321元[（200000元-8701元）×36%÷365天×60天]，董某2实际支付32000元，超出部分20679元(32000元-11321元)应视为其对借款本金的清偿。综上，截止2017年11月7日，董某2、董某1拖欠杨某借款本金为170620元（200000元-8701元-20679元），现杨某要求董某2、董某1偿还借款本金200000元，其请求缺乏事实根据，本院对其超出170620元部分的请求，依法不予支持。自2017年11月8日起至2018年10月1日止，共计327天，按年利率24%计算，期间利息为36686元（170620元×24%÷365天×327天），杨某主张支付此期间利息56000元，其超出36686元的部分，本院依法不予支持。其主张自2018年10月2日起按年利率24%计付利息直至清偿之日止的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，本院对杨某的诉讼请求部分支持，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零五条、第二百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、董某2、董某1于本判决生效之日起三十日内返还杨某借款本金170620元，支付利息36686元，并从2018年10月2日起按年利率24%计付利息直至清偿之日止；二、驳回杨某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。本案诉讼费5140元，由董某2、董某1负担。对一审查明事实本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是借款本金金额的认定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律是有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案一审中，杨某主张其出借给董某1、董某2本金共计200000元，其中转账支付170000元，现金支付30000元。并提供了借条、银行转账记录、支付现金的现场照片等证据证明其主张。董某1、董某2上诉主张杨某支付的现金30000元已被杨某作为砍头息预先扣除，借款本金应为170000元，一审法院认定的事实错误，请求依法撤销原判。但董某1、董某2并未提交能够证明其主张的相关证据，根据前述规定，其应承担举证不能的法律后果,故对于董某1、董某2提出的上述主张，本院不予支持。另，董某1、董某2在上诉中提出杨某为讨债曾将其砖厂私自查封、阻挡正常运营，涉嫌破坏生产经营罪被公安机关立案调查。本院认为，本案是民间借贷纠纷，所诉争的民事实体法律关系是杨某与董某1、董某2之间的民间借贷关系，杨某是否涉嫌破坏生产经营罪被公安机关立案调查，与本案并无关联，不影响双方之间的权利义务关系。故对董某1、董某2提出的上述主张在本案中不予审查。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，上诉人董某1、董某2的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判处如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5140元，由上诉人董某1、董某2负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵江越审 判 员 邓 刚审 判 员 王 勇二〇一九年十二月二日法官助理 张 维书 记 员 寇利飞