云南省玉龙纳西族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)云0721民初505号原告：四川云海建设工程有限公司，住所地成都市金牛区交桂一巷11号，统一社会信用代码91510106789148079B。法定代表人：王印，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李星雨，四川开山律师事务所律师，特别授权代理。被告：重庆金庆正元工程管理咨询有限公司，住所地重庆市正阳工业园区园区路白家河标准化厂房A栋4楼，统一社会信用代码91500114MA5U5CM707。法定代表人：董明，该公司执行董事兼总经理。被告：董明，男，汉族，1954年4月25日出生，住重庆市渝中区。原告四川云海建设工程有限公司与被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司建设工程施工合同纠纷一案，原告四川云海建设工程有限公司向重庆市黔江区人民法院起诉，该院于2019年4月17日立案，于2019年4月22日作出（2019）渝0114民初3527号《民事裁定书》，裁定将本案移送我院处理，原告四川云海建设工程有限公司于2019年4月23日申请追加董明为被告，本院于2019年6月6日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理，原告四川云海建设工程有限公司的委托诉讼代理人李星雨到庭参加诉讼。被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司、董明经本院公告送达起诉状副本、举证通知书、应诉通知书和开庭传票后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告四川云海建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方签订的《建设工程施工协议》；2、判令被告退还原告合同履约保证金50万元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2016年9月17日起计算资金占用利息至付清之日止，暂计算至2019年3月20日为60,298元；3、判令被告赔偿因合同解除给原告造成的损失10,660元；4、本案诉讼费用（诉讼费、保全费、公告费等）由被告承担。事实与理由：2016年9月15日，原、被告双方签订了《建设工程施工协议》，预定被告将其位于云南省丽江市玉龙县蛇山公园片区的华斯达克玉龙雪山黄金城项目发包给原告施工，原告支付50万元履约保证金后到丽江看现场，待被告公司与清合房地产公司完成工商变更和规划方案，待双方签订正式的施工合同三日内补足剩余保证金550万元，合同签订后，原告依约支付了50万元履行保证金，但被告一直未按照合同履行义务，经原告多次催告，至今未完成股权工商变更，也未与原告签订总承包施工合同，也未在施工协议生效后90日内通知原告进场施工，严重违反了双方的合同约定。董明系被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司的执行董事兼总经理，其负责与原告签订了相关合同，在合同履行过程中，被告董明本人收取了其中的保证金40万元，我们认为董明将公司财产与个人财产混同，为了查明案件事实，追加董明为被告，要求被告董明和被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司共同承担责任。被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司、董明未出庭，也未提交书面答辩意见。本案在审理过程中，一、原告四川云海建设工程有限公司向本院提交了证据1.建设工程施工协议一份，证据2.网上银行转账记录一份，证据3.短信聊天截图3页，证据4.图片6张，证据5.情况说明一份。经审查，原告提交的5组证据，真实合法，与本案有关联性，对该5组证据的证明力，本院予以确认。二、被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司、董明未到庭视为放弃质证的权利，二被告也未向法庭提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2016年9月15日，原告四川云海建设工程有限公司（乙方）与被告重庆金庆正元工程管理有限公司（甲方）签订了一份《建设工程施工协议》，约定工程名称为“华斯达克玉龙雪山黄金城项目”，项目业主为甲方；承包本项目的基本条件为：乙方须支付合同履约保证金600万元，签订协议三日内支付50万元后，组织人到丽江看现场，待甲方公司与清合房地产公司完成股权工商变更和规划方案，甲乙双方签订正式施工合同三日内补足余款550万元；本协议生效后90天内（以甲方进场开工令为准），要求乙方3个工作日内组织进场搭设临建开始施工,甲方按月进度的85%进行支付，余款验收合格后付至97%，3%作为质量保修金。承包的内容为土建、安装、装饰、景观绿化等（以设计图所包含全部内容）；合同工期暂定24个月；工程竣工结算后3个工作日内退还履约保证金；合同签订后甲方不得以任何方式就该工程项目施工与他人合作，同时甲方必须保证具备该工程项目合同签订主体单位的真实性和合法性，否则视为违约；此合同履约保证金50万元整，其中10万元转入夏勇均中国农业银行账户，卡号62×××12，40万元转入董明中国建设银行账户，卡号62×××77。该协议还详细约定了双方的其他权利义务。由双方相关人员签字，并加盖公章，甲方加盖的公章为重庆金庆正元工程管理咨询有限公司。该协议签订后，乙方按约定向夏勇均卡中打入10万元、向董明卡中打入40万元。2019年4月4日，玉龙县住房和城乡规划建设局出具一份《情况说明》，内容载明经查询“玉龙县华斯达克玉龙雪山黄金城项目”没有备案。本院认为，原告四川云海建设工程有限公司与被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司签订的《建设工程施工协议》，系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应严格履行合同内容。原告已按约支付了履约保证金50万元，被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司却未按约与原告签订正式施工合同、也未在该协议生效后90日内通知原告进场施工，已构成违约，致使原告的合同目的不能实现；《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”；故对原告要求解除与被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司签订的《建设工程施工协议》的诉请，本院予以支持；合同解除后，原告交纳的履约保证金，被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司应当退还；原告提出由被告承担资金占用费及赔偿因解除合同造成的损失的诉请，双方合同对此并未约定，且涉案合同约定的位于“玉龙县蛇山公园片区”的“华斯达克玉龙雪山黄金城项目”至今在玉龙县住房和城乡规划建设局没有备案，原告在签订合同具有审查之责，故该诉请本院不予支持。原告还提出由被告承担保全费、公告费，本案并未产生保全费，公告费并非必然产生的费用，该诉请本院不予支持。原告认为被告董明将公司财产与个人财产混同，要求被告董明与重庆金庆正元工程管理咨询有限公司共同承担责任，原告未提交证据证明财产混同的事实，原告将50万履约保证金中的40万元打入被告董明个人账户系涉案协议的约定，并不能直接得出被告董明与重庆金庆正元工程管理咨询有限公司存在财产混同的结论，故原告的该诉请本院不予支持。被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司、董明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，由此造成的法律后果，由其自行承担，本院依法缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告四川云海建设工程有限公司与被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司于2016年9月15日签订的《建设工程施工协议》；二、被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司于本判决生效之日起五日内向原告四川云海建设工程有限公司退还履约保证金500,000元（伍拾万圆）；三、驳回原告四川云海建设工程有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9510元，由原告四川云海建设工程有限公司负担1182元，由被告重庆金庆正元工程管理咨询有限公司负担8328元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人数提出副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  付卫萍审判员  夏朝军审判员  王学海二〇一九年十二月十六日书记员  和松峰