安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终10600号上诉人（原审被告）：合肥中力健身管理有限公司南七分公司，住合肥市包河区仰光路南七粮站1幢608，统一社会信用代码913401003487641678。负责人：刘坤，经理。委托诉讼代理人：廖荣钊，安徽天德律师事务所律师。委托诉讼代理人：高林，安徽天德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘文东，男，1970年3月2日出生，汉族，住合肥市庐阳区。委托诉讼代理人：胡杰，安徽善维律师事务所律师。上诉人合肥中力健身管理有限公司南七分公司因与被上诉人刘文东合同纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初5529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。合肥中力健身管理有限公司南七分公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回刘文东的诉讼请求或发回重审；2、刘文东支付本案全部诉讼费用。事实与理由：（一）一审判决认定事实不清。合肥中力健身管理有限公司南七分公司没有与案外人杨义宏直接产生合同关系，合肥中力健身管理有限公司南七分公司也不是《健身中心转让协议》的合同相对人，合肥中力健身管理有限公司南七分公司无法行使合同解除权及通知杨义宏，合肥中力健身管理有限公司南七分公司实际上是刘文东与刘坤、赵良龙三人成立的合伙企业。虽然《中力健身中心股东合作协议书》约定刘文东应出资40万元，刘坤出资12万元、赵良龙出资28万元，但由于刘坤、赵良龙是将出资款支付给刘文东由刘文东统一支配，刘文东并没有实际出资而是将杨义宏的健身房转让过来后直接作为出资供合伙企业也就是合肥中力健身管理有限公司南七分公司使用，并非是合肥中力健身管理有限公司南七分公司再次从刘文东处租赁或转让而来，同时合肥中力健身管理有限公司南七分公司没有承继刘文东在《健身中心转让协议》中的权利和义务，也没有成为该协议的合同相对方，因此刘文东将从杨义宏处获得的装修、设备和健身器械交付给合肥中力健身管理有限公司南七分公司使用，但并不必然由合肥中力健身管理有限公司南七分公司承担使用所产生的费用，况且合肥中力健身管理有限公司南七分公司使用时间的裁止至2017年8月份，之后没有再使用，不应承担因使用所产生的费用。（二）原审法院判决适用法律不当。合肥中力健身管理有限公司南七分公司作为刘文东、刘坤、赵良龙成立的合伙企业，在合肥中力健身管理有限公司南七分公司成立之前，刘文东就已经与杨义宏签订《健身中心转让协议》，该协议生效后，协议里的全部费用都已经确定了，刘文东作为合伙人在退伙时没有对合伙企业的债权债务进行清算，根据《合伙企业法》的相关规定，合伙人对合伙企业或合伙经营期间产生的债务承担连带清偿责任，《健身中心转让协议》中的债务在该协议签订之时就已经产生了，即使刘文东不承担全部的使用费用，也应该按照合伙出资的比例承担相应的连带责任，一审法院仅以合肥中力健身管理有限公司南七分公司使用了就需要支付费用的理由支持刘文东的诉讼请求于法无据。另外，在杨义宏起诉刘文东要求支付物品使用费8万元的案件中，刘文东自愿支付8万元给杨义宏，没有追加合肥中力健身管理有限公司南七分公司参加该次诉讼，刘文东在支付完8万元后再向合肥中力健身管理有限公司南七分公司索要，不仅排斥了合肥中力健身管理有限公司南七分公司的合法权益，还额外设定了合肥中力健身管理有限公司南七分公司的义务，严重损害了合肥中力健身管理有限公司南七分公司的合法权益。刘文东辩称，一审判决事实清楚，理由充分，并无不当，请二审法院驳回合肥中力健身管理有限公司南七分公司的上诉请求，维持原判。合肥中力健身管理有限公司南七分公司上诉理由不能成立。合肥中力健身管理有限公司南七分公司实际占有并使用了案涉的装修、设备和健身器材，而相关费用也由刘文东实际代为支付了，合肥中力健身管理有限公司南七分公司有义务将代为支付的费用支付给刘文东。1、合肥中力健身管理有限公司南七分公司主张刘文东作为合伙人没有实际出资，而是将杨义宏的健身房转让过来后直接作为出资供合伙企业也就是合肥中力健身管理有限公司南七分公司使用，没有为支持该项主张提供任何证据。在证据《中力健身中心股东合作协议书》中完全没有相关表述。该项主张也与合肥中力健身管理有限公司南七分公司在一审时的陈述矛盾。一审时，合肥中力健身管理有限公司南七分公司陈述：刘坤与赵良龙将约定的出资款合计40万元支付给刘文东，加上刘文东自己出资的40万元合计80万元一并由刘文东作为公司的前期运营成本使用。2、合肥中力健身管理有限公司南七分公司主张2017年7月31日后，案涉设备、健身器械没有刘文东使用，合肥中力健身管理有限公司南七分公司将案涉健身房重新进行了装修、购买了新的设备与器械，即使是事实，也不能免除其支付费用的义务。首先，根据合肥中力健身管理有限公司南七分公司在一审的陈述，案涉装修、设备和器械一直由合肥中力健身管理有限公司南七分公司占有；其次，案涉装修、设备和器械具有价值和使用价值，合肥中力健身管理有限公司南七分公司无权剥夺权利人利用自己财产获得收益的权利；再次，在事实上，合肥中力健身管理有限公司南七分公司占有案涉装修、设备和器械应该以协议为基础，不得违背协议。3、合肥中力健身管理有限公司南七分公司主张刘文东在退伙时没有对合伙企业的债权债务进行清算，如果是事实，则属于另外的法律关系，可以由合伙人另案主张，与本案无关，更与合肥中力健身管理有限公司南七分公司无关。事实上，刘文东是通过转让份额退伙的，而且其他合伙人均没有表示异议，谈不上没有清算，在此不讨论。4、关于杨义宏起诉刘文东没有追加合肥中力健身管理有限公司南七分公司的问题：刘文东方认为，即使没有经过法院，刘文东为合肥中力健身管理有限公司南七分公司代为支付了其应付费用，合肥中力健身管理有限公司南七分公司也应该将代为支付的费用支付给刘文东。刘文东向一审提出诉讼请求判令：1、合肥中力健身管理有限公司南七分公司支付刘文东租金80000元；2、本案诉讼费用全部由刘文东承担。一审法院认定事实：2015年6月18日，刘文东（受让方、乙方）与杨义宏（出让方、甲方）签订《健身中心转让协议》一份，约定：一、甲方愿转让位于合肥市金寨南路与望江路交口向东50米地下室所有健身中心的装修、设备和健身器械转移给乙方使用（所有设备器械详见清单），乙方不经营后乙方无任何条件一次退还所有设备、器械、装修。二、甲方愿乙方经营期间前两年免费使用，第三年2018年9月18日前支付使用费80000元；2019年9月18日前支付人民币100000元；如继续经营每年支付甲方拾万元整直至第七年等内容。2015年6月29日，刘文东、刘坤、赵良龙签订《中力健身中心股东合作协议书》，约定：三人按照合伙经营金寨路望江路交口向东50米地下室的中力健身游泳会所，股份比例为：刘文东占50%、刘坤占15%、赵良龙占35%；由刘文东任法人代表，主要负责公司的外联工作；刘坤任总监，全面负责公司的规范化流程及企业文化的创建和运营工作；赵良龙任股东，主要负责教练部门组建、培训工作。2015年7月31日，刘文东、刘坤、赵良龙合伙成立合肥中力健身管理有限公司南七分公司并办理工商登记。刘文东任负责人。合肥中力健身管理有限公司南七分公司设立后，刘文东将从杨义宏处租赁的所有健身中心的装修、设备和健身器械交付给被告使用。因上述租赁物品的费用未按约定时间支付，2018年10月23日杨义宏向合肥市包河区法院提起诉讼，要求刘文东支付第三年即2018年9月18日前应支付使用费80000元，经法院调解，刘文东于2019年2月28日前支付杨义宏上述物品使用费80000元。一审法院另查明：2017年7月31日，刘文东、刘坤、赵良龙协商，刘文东退出合肥中力健身管理有限公司南七分公司，双方对股权转让达成一致意见并办理工商变更登记。双方对产生的使用费80000元未提及。刘文东后向合肥中力健身管理有限公司南七分公司追索租赁费无果，故引起本案诉讼。一审法院认为，刘文东、刘坤、赵良龙签订《中力健身中心股东合作协议书》，主体适格、意思表示真实，内容合法且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。本案所涉杨义宏转让位于合肥市金寨南路与望江路交口向东50米地下室所有健身中心的装修、设备和健身器械转移给刘文东前两年免费使用，第三年2018年9月18日前支付使用费80000元；2019年9月18日前支付人民币100000元。该设备实际使用人系合肥中力健身管理有限公司南七分公司，上述费用应由合肥中力健身管理有限公司南七分公司承担，由于刘文东转让股权时未对该费用予以清算，刘文东支付给杨义宏后有权要求合肥中力健身管理有限公司南七分公司偿付，故原告刘文东要求被告合肥中力健身管理有限公司南七分公司给付代付租金费用80000元的请求理由成立，予以支持。合肥中力健身管理有限公司南七分公司辩称刘文东转让股权时已口头承诺上述费用由其处理，但合肥中力健身管理有限公司南七分公司对此未举证证明，该院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：合肥中力健身管理有限公司南七分公司于判决生效之日起十日内向刘文东支付代付租金80000元。一审案件受理费1800元，减半收取900元，由合肥中力健身管理有限公司南七分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为，分公司系公司设立的分支机构，不具有法人资格，不存在股东，《中力健身中心股东合作协议书》名为合肥中力健身管理有限公司南七分公司股东合作协议实为刘文东与案外人刘坤、赵良龙签订的合伙协议，该协议约定由刘文东与刘坤、赵良龙合伙经营金寨路与望江路交口向东50米地下室的中力健身游泳会所。《健身中心转让协议》的合同签订主体系刘文东与案外人杨义宏，合肥中力健身管理有限公司南七分公司与杨义宏并无直接合同关系。故一审法院依据《中力健身中心股东合作协议书》认定合肥中力健身管理有限公司南七分公司应对刘文东基于《健身中心转让协议》向杨义宏负担的债务承担清偿责任无法律依据，上诉人合肥中力健身管理有限公司南七分公司上诉理由成立，依法予以支持。综上所述，合肥中力健身管理有限公司南七分公司的上诉请求成立，予以支持，一审判决适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销安徽省合肥市包河区人民法院(2019)皖0111民初5529号民事判决；二、驳回刘文东的诉讼请求。一审案件受理费900元，二审案件受理费1800元，均由刘文东负担。本判决为终审判决。审判长 王 丽审判员 程亚娟审判员 张 健二〇一九年十二月十九日法官助理宋知龙书记员张哲慧附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。