浙江省开化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0824刑初188号 公诉机关浙江省开化县人民检察院。 被告人郑良花，女，1962年3月29日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，个体户，中共党员，住开化县。因本案于2019年3月29日被开化县公安局取保候审，经本院决定于2019年9月4日被继续取保候审。现在居住地候审。 辩护人余梦琴（开化县法律援助中心指派），浙江三同律师事务所律师。 被告人郑丽荣，男，1981年8月3日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，农民，住开化县。2002年因犯盗窃罪被本院判处拘役四个月，并处罚金一千元；2013年因犯盗窃罪、开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万一千元；2017年5月4日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万五千元，同年6月20日被本院决定暂予监外执行；2018年8月8日因赌博被开化县公安局行政拘留五日，并处罚金一千五百元。因本案于2019年7月11日被开化县公安局决定监视居住。现在居住地候审。 辩护人詹丽霞（开化县法律援助中心指派），浙江三同律师事务所律师。 浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉〔2019〕163号起诉书指控被告人郑良花犯开设赌场罪、非法经营罪，被告人郑丽荣犯开设赌场罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省开化县人民检察院指派检察员龙茶花出庭支持公诉，被告人郑良花、郑丽荣及其辩护人余梦琴、詹丽霞均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、开设赌场犯罪事实 2019年1月，被告人郑良花联系被告人郑丽荣帮忙购买一台赌博机，欲在其位于开化县家中拜访赌博机提供给他人进行赌博以此牟利。后郑丽荣从网上购得一台八座捕鱼赌博机，并运输至郑良花家。同年2月，郑良花为提高收益求助郑丽荣，郑丽荣遂帮助郑良花购买二维码、注册“易码通”公众号以实现线上接受赌资，同时为郑良花提供赌博机维修服务。同年2月至3月，郑良花利用该赌博机组织赌博活动，接受郑某、胡某等人以现金、微信扫码等支付方式进行赌博机投注共计21万余元赌资，从中非法获利4万元。 二、非法经营犯罪事实 2017年至2019年，被告人郑良花在其开化县家中，坐庄销售“六合彩”彩票，期间接受余某2等人以电话、现场报码等方式进行的“六合彩”彩票投注共计35万余元，从中未获利。 公诉机关认为，被告人郑良花、郑丽荣以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，侵犯社会管理秩序，其行为应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人郑良花违反国家规定，多次非法接受“六合彩”彩票投注，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郑良花在开设赌场共同犯罪中系主犯，被告人郑丽荣系从犯。被告人郑良花、郑丽荣具有自首情节。被告人郑良花系初犯，退出违法所得；被告人郑丽荣有多次刑事前科。建议对郑良花开设赌场部分判处有期徒刑一年四个月至一年八个月，并处罚金；对非法经营部分判处有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金。建议对郑丽荣判处有期徒刑一年至一年二个月，并处罚金。 被告人郑良花、郑丽荣对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人余梦琴对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，提出1.被告人郑良花春节期间摆放打鱼机及接受“六合彩”投注等行为在农村较为常见，郑良花作为农村妇女，严重缺乏法律意识，迫于家庭情况才触犯法律，主观无恶意；2.被告人郑良花有自首情节，归案后有积极的悔罪表现，自愿认罪认罚，退出违法所得，缴纳罚金；3.被告人郑良花系初犯、偶犯。建议对被告人郑良花从轻处罚并适用缓刑。 辩护人詹丽霞对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，提出1.被告人郑丽荣系从犯；2.被告人郑丽荣系自首；3.被告人郑丽荣主观恶性较小，且认罪认罚；4.被告人郑丽荣患有尿毒症，经济负担较重。建议对被告人郑丽荣从轻减轻处罚。 经审理查明： 一、开设赌场犯罪事实 2019年1月，被告人郑良花联系被告人郑丽荣帮忙购买一台赌博机，在其位于开化县家中摆放赌博机提供给他人进行赌博以此牟利。同年2月，郑良花为提高收益求助郑丽荣，郑丽荣遂帮助郑良花购买二维码、注册“易码通”公众号以实现线上接受赌资，同时为郑良花提供赌博机维修服务。同年2月至3月，郑良花利用该赌博机组织赌博活动，接受郑某、胡某等人以现金、微信扫码等支付方式进行赌博机投注共计21万余元赌资，从中非法获利40000元。 二、非法经营犯罪事实 2017年至2019年，被告人郑良花在其开化县家中，坐庄销售“六合彩”彩票。期间接受余某2等人以电话、现场报码等方式进行的“六合彩”彩票投注共计35万余元。 另查明，被告人郑良花在侦查期间及审理期间共退出违法所得40000元。公安机关从被告人郑良花处扣押六合彩码单笔记本二十一本、消分遥控器二个、黄色八座打鱼机一台、红色华为手机一部、白色华为手机一部。审前社会调查表明，被告人郑良花所在的基层组织及开化县司法局同意对其适用非监禁刑。 上述事实有经庭审举证质证、确认的被告人郑良花、郑丽荣的供述与辩解，证人郑某、胡某、徐某1、陈某、徐某2、徐某3、徐某4、徐某5、余某1等人的证言，电子游戏设备认定意见书，电子数据查证工作记录，书证搜查证及搜查笔录、扣押决定书及照片、银行交易明细、手机截图、微信交易记录、病历资料、刑事判决书、行政处罚决定书、情况说明、到案经过、违法犯罪情况查证工作记录、缴款收据、户籍证明、审前社会调查表等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人郑良花、郑丽荣以营利为目的，设置赌博机组织赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。被告人郑良花违反国家规定，非法接受“六合彩”彩票投注，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。本案二被告人共同开设赌场罪系共同犯罪，被告人郑良花在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人郑丽荣在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人郑丽荣有多次违法犯罪前科，本院酌情予以从重处罚。被告人郑良花、郑丽荣主动投案，到案后如实供述自己罪行，愿意接受处罚，本院对二被告人从轻处罚。被告人郑良花退出违法所得，本院酌情予以从轻处罚。被告人郑良花一人犯数罪，应数罪并罚。被告人郑丽荣判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。综合被告人郑良花的犯罪情节、悔罪表现和社会危害性，本院对其从轻处罚并适用缓刑。公诉机关相关量刑建议及辩护人的辩护意见与本院相符部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十一条、第七十二条第一、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人郑良花犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金7000元；犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金35000元，合并执行有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金42000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 二、被告人郑丽荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元；原犯开设赌场罪被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金25000元，剩余刑期一年五个月十三日，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金30000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 三、扣押在案的被告人郑良花的违法所得40000元（公安机关扣押18000元，向本院退赃22000元），予以没收，由扣押机关上缴国库。 四、扣押在案的作案工具黄色八座打鱼机一台、消分遥控器二个、红色华为手机一部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  叶 茂 人民陪审员  郑金茂 人民陪审员  王桂香 二〇一九年十二月十三日 法官助理邹思婕 书记员陈聪颖 附相关法律规定 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。