文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）苏11民终3783号上诉人（原审原告）：镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司，住所地镇江市镇扬路9号。法定代表人：严兴贵，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭永林，江苏南昆仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒲媛明，江苏南昆仑律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：杨建忠，住镇江市。被上诉人（原审被告）：江苏华泰装饰工程有限公司，住所地镇江市义士路31号。法定代表人：谈学明，该公司总经理。上诉人镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司（以下简称兴润餐饮公司）因与被上诉人杨建忠、江苏华泰装饰工程有限公司（以下简称华泰装饰公司）餐饮服务合同纠纷一案，不服江苏省镇江市润州区人民法院（2019）苏1111民初1626号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。兴润餐饮公司上诉请求：撤销江苏省镇江市润州区人民法院（2019）苏1111民初1626号民事裁定，将本案发回重审或依法改判。事实与理由：抵消的债权债务应当数额明确，且只能发生在双方当事人之间，在上诉人欠付华泰装饰公司工程款金额不明确的情况下，杨建忠主张抵消餐饮费，没有事实和法律依据，上诉人在一审中提供了116张签单证明双方之间存在事实上的餐饮服务消费合同法律关系，本案符合起诉的条件，一审法院驳回起诉不当。杨建忠、华泰装饰公司未答辩。兴润餐饮公司向一审法院起诉请求：1、依法判令杨建忠、华泰装饰公司给付餐饮费314523元；2、本案的诉讼费用由杨建忠、华泰装饰公司承担。一审法院认定事实：镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司原名镇江兴润贵府建材贸易有限公司。兴润餐饮公司与华泰装饰公司签订《兴润贵府大酒店室内外装饰工程》施工合同，该项目由杨建忠代表华泰装饰公司进行施工。2006年11月17日，兴润餐饮公司（甲方）与华泰装饰公司（乙方）签订《关于〈建筑装饰工程施工合同〉的补充协议》，协议载明“兴润贵府大酒店室内外装饰工程总价（加2006年9-11月份脚手架费用等），最终合同总造价为壹佰伍拾捌万元（完税后），按此造价结算工程款。总价款中叁拾万元已于2006年6月27日支付给乙方，乙方再次进场开工当天，甲方支付乙方工程款贰拾万元。乙方进场后，铝塑板挂到1000平方时，甲方支付乙方工程款叁拾万元。工程完工后三日内，甲方支付乙方壹拾万元工程款。2007年1月25日前，甲方支付乙方工程款贰拾捌万伍仟元整，余款叁拾玖万伍仟元整自竣工验收合格之日起一年内付清（其中：截留工程总价的尾款捌万元，乙方在甲方酒店开业后以八折优惠消费）。”期间，2006年6月26日，兴润餐饮公司经杨建忠支付工程进度款300000元，华泰装饰公司兴润贵府装饰工程项目部向兴润餐饮公司出具收据；2006年10月7日，兴润餐饮公司经杨建忠支付装饰工程预付款200000元，华泰装饰公司兴润贵府装饰工程项目部向兴润餐饮公司出具收据；2006年12月31日，兴润餐饮公司经杨建忠支付装饰工程进度款300000元，华泰装饰公司兴润贵府装饰工程项目部向兴润餐饮公司出具收据并备注（挂卜板面积已超过1000㎡）；2007年1月22日，兴润餐饮公司经杨建忠支付外装女儿墙塑铝板造型完善工程工料费50000元，杨建忠出具收据；2007年2月10日，兴润餐饮公司经杨建忠支付装饰铝板造型工程进度款100000元，华泰装饰公司兴润贵府装饰工程项目部向兴润餐饮公司出具收据；2007年2月13日，兴润餐饮公司向杨建忠支付铝塑板加强筋工料费42800元，杨建忠出具收据；2007年2月13日，兴润餐饮公司经杨建忠支付屋面塑铝板工程款进度款157200元（含水费1957元、电费3043元），华泰装饰公司兴润贵府装饰工程项目部向兴润餐饮公司出具收据；2009年1月24日，兴润餐饮公司经杨建忠支付兴润贵府装饰工程款尾款30000元，杨建忠出具收据。杨建忠、华泰装饰公司对2006年6月26日、2006年10月7日、2006年12月31日、2007年2月10日、2007年2月13日（157200元）、2009年1月24日的收款无异议，但对2007年2月13日的铝塑板加强筋工料费42800元、2007年1月22日的外装女儿墙塑铝板造型完善工程工料费50000元不予认可，认为该两笔费用系装饰工程后期增项，不应计算在前期1580000元工程款范围内，并以兴润餐饮公司提交的2006年12月6日《工作联系单》、2006年12月11日《工作联系单回复》、2007年1月22日《单位工程费汇总表协议》为依据抗辩。2006年12月6日《工作联系单》载明：“…根据甲方代表要求，铝塑板版面加固方案见附件。工期顺延10天。工料费单价45元／根*952根=42800元…。铝塑板因购进现场时间太长，保护膜已老化，已经很难撕除下来，我公司将尽最大努力，想法撕除，但可能会影响版面外观，此责任不由我公司承担，另外，由此引起的工期顺延，人工费的增加，按实际点工结算。”2006年12月11日《工作联系单回复》“关于华泰装饰工程有限公司2006年12月6日工作联系单现经甲方确认如下：铝塑板版面加固方案见附件，工期顺延7天。工料费单价45元／根*952根=42800元。该款项不开发票，同竣工后第一次款项一并结算…。”2007年1月22日《单位工程费汇总表协议》载明：“兴润贵府女儿墙造型完善工程…，经双方好友协商，此项目按伍万元结算。费用结算：以现金支付，不含税金，2007年元月23日支付伍万元现金。开票另加税金及管理费，元月31日前完工。”2007年2月13日，杨建忠向兴润餐饮公司出具《承诺》，《承诺》载明：“我公司施工的屋面塑铝板胶缝有部分不美观，有起鼓现象，节后再处理，如影响到工程本身质量（胶缝≤3㎜），我公司将重新做缝。塑铝板面局部有少量划伤，我公司承诺电梯房飞檐铝塑板保护膜去除的人工费约壹万陆仟元，作为对此部分补偿，我公司不再处理。华泰装饰公司杨建忠”。杨建忠据此认为该16000元不应计入前期工程款。2008年12月30日，杨建忠向兴润餐饮公司出具收条，收条载明：“今收到餐费清单总计32373×80%”；2009年6月18日，杨建忠向兴润餐饮公司出具收条，收条载明：“今收到消费单¥44748，按8折冲抵工程款”；2010年1月7日，杨建忠在总价为34138元的用餐消费明细上签字，并写明按8折冲抵工程款。兴润餐饮公司提供的餐饮卡记录显示自2008年1月30日至2010年11月9日杨建忠及丁莉共计领取价值248500元，其中2008年9月16日50000元、2009年1月1日30000元、2009年1月8日5000元、2009年6月18日30000元的领取记录，杨建忠均备注按八折算。另，在兴润餐饮公司提供的餐饮消费清单中，其中2011年12月26日的签单显示，杨建忠于2012年1月6日在该单据上备注“∑=153206×80%∑=122564.6，抵工程欠款”。另，2016年9月9日，兴润餐饮公司以华泰装饰公司为被告向法院提起餐饮服务合同纠纷（案号（2016）苏1111民初3038号），在该案庭审中，兴润餐饮公司陈述：“当时装饰装修业务尾款没有结清，兴润餐饮公司同意杨建忠及其授权的人员在兴润餐饮公司签单消费。当时之所以同意杨建忠签单消费是因为杨建忠一直代表华泰装饰公司与兴润餐饮公司进行接洽并承揽了装饰装修业务，杨建忠要求以工程款来抵充消费，兴润餐饮公司当时由于酒店开业不久，也需要一些客户，所以就同意了杨建忠的要求”。后兴润餐饮公司撤回起诉。兴润餐饮公司提供的116张签单明细表累计金额为314523元，其中8张共计22586元的签单杨建忠不予认可，其余予以认可。一审庭审中，兴润餐饮公司认为建筑工程合同欠付的工程款纠纷与本案的餐饮合同纠纷不属于同一法律关系，不能在本案中一并处理。认为在兴润餐饮公司欠付工程款金额不明确的情况下，杨建忠、华泰装饰公司主张餐饮费和欠付工程款全部抵销没有法律和事实依据，不同意抵销。一审法院认为，当事人互负到期债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，可以抵销。本案中，兴润餐饮公司诉称杨建忠系华泰装饰公司授权的人员，华泰装饰公司对杨建忠代表华泰装饰公司就餐饮消费抵销欠付工程款相关事宜与兴润餐饮公司达成协议的事实予以认可，兴润餐饮公司提供的证据显示杨建忠在相关单据、凭证上多次且在不同时间备注按八折抵扣工程欠款，时间跨度较长，该事实与杨建忠、华泰装饰公司的陈述相互印证，亦与兴润餐饮公司在（2016）苏1111民初3038号案件中关于兴润餐饮公司同意杨建忠以餐饮消费抵销工程款的陈述相互印证，足以认定兴润餐饮公司与杨建忠之间存在以餐饮消费8折抵扣工程欠款的约定，该约定经华泰装饰公司授权或追认后具有法律效力。关于兴润餐饮公司主张抵扣的工程款仅限于工程尾款80000元的诉称，兴润餐饮公司提供的证据显示杨建忠备注的相关抵扣数额已远超过80000元，兴润餐饮公司的该诉称不予采信。当事人行使权利应当遵循诚实信用原则，兴润餐饮公司在双方存在以餐饮费抵扣欠付工程款的约定下，经释明告知后，仍然不同意抵销相关债务，其起诉依据的事实和理由不能成立。裁定：驳回镇江市兴润贵府餐饮娱乐有限公司的起诉。本院认为，兴润餐饮公司在一审中提供了杨建忠签字的“签单明细单”、营业执照等证据，能够初步证明双方之间存在餐饮服务消费合同关系。兴润餐饮公司请求杨建忠、华泰装饰公司给付餐饮费，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的有具体的诉讼请求、事实和理由等起诉条件。润州区人民法院驳回起诉不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销江苏省镇江市润州区人民法院（2019）苏1111民初1626号民事裁定；二、本案指令江苏省镇江市润州区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长 程 刚审判员 李守斌审判员 朱云云二〇一九年十二月五日书记员 武云子