广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂13刑终230号 原公诉机关广西壮族自治区合山市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘康，绰号“小弟”，男，1981年2月17日出生，壮族，小学文化，汽车修理工，籍贯广西壮族自治区合山市，户籍所在地合山市，捕前住合山市。因犯抢劫罪、盗窃罪、抢夺罪，于2002年11月27日被判处有期徒刑九年，并处罚金四千元；又因犯盗窃罪，于2013年9月13日被判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二万五千元，2014年12月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月20日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于合山市看守所。 辩护人谢伟雄，广西桂合律师事务所律师。 广西壮族自治区合山市人民法院审理合山市人民检察院指控原审被告人刘康犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月18日作出（2019）桂1381刑初73号刑事判决。原审被告人刘康不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经阅卷和讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2018年6月至2019年2月期间，被告人刘康在合山市辖区多次将毒品冰毒（苯丙胺类毒品甲基安非他明）贩卖给吸毒人员潘某、谭某1、韦某1、罗某、韦某2等人。具体是： 一、贩卖给潘某的情况 1.2018年6月18日，潘某通过微信转账400元给刘康后，刘康将2小包冰毒贩卖给潘某。 2.2018年6月22日19时许，潘某通过微信转账1000元给刘康后，刘康将1包冰毒贩卖给潘某。 3.2018年6月23日，潘某通过微信转账600元给刘康后，刘康将3小包冰毒贩卖给潘某。 4.2018年6月24日22时许，潘某通过微信转账400元给刘康后，刘康将2小包冰毒贩卖给潘某。 5.2018年6月25日凌晨，潘某通过微信转账350元给刘康后，刘康将2小包冰毒贩卖给潘某。 6.2018年6月26日中午，潘某通过微信转账350元给刘康后，刘康将2小包冰毒贩卖给潘某。 二、贩卖给谭某1的情况 1.2018年8月29日14时许、19时许、23时许，谭某1分别通过微信转账200元、200元、200元给刘康后，刘康分三次将共计3小包的冰毒贩卖给谭某1。 2.2018年8月31日12时许、14时许、20时许，谭某1分别通过微信转账200元、200元、200元给刘康后，刘康分三次将共计3小包的冰毒贩卖给谭某1。 3.2018年9月2日21时许，谭某1通过微信转账200元给刘康后，刘康将1小包的冰毒贩卖给谭某1。 4.2018年10月10日22时许，谭某1通过微信转账200元给刘康后，刘康将1小包的冰毒贩卖给谭某1。 三、贩卖给韦某1的情况 1.2019年2月12日19时许，韦某1通过微信转账300元给刘康后，刘康将1小包冰毒贩卖给韦某1。 2.2019年2月13日21时许，韦某1通过微信转账450元转给刘康后，刘康将1小包冰毒贩卖给韦某1。 3.2019年2月14日20时许，韦某1通过微信转账260元给刘康后，刘康将1小包冰毒贩卖给韦某1。 4.2019年2月15日21时许，韦某1通过微信转账300元给刘康后，刘康将1小包冰毒贩卖给韦某1。 四、贩卖给罗某的情况 1.2019年2月12日17时许，罗某通过微信转账200元给刘康后，刘康将1小包的冰毒贩卖给罗某。 2.2019年2月14日18时许，罗某通过微信转账300元给刘康后，刘康将1小包的冰毒贩卖给罗某。 3.2019年2月19日1时许、2时许，罗某通过微信分别转账150元、50元给刘康后，刘康将1小包的冰毒贩卖给罗某。 五、贩卖给韦某2的情况 2018年10月份的一天，刘康将1小包的冰毒贩卖给韦某2。 2019年2月19日，被告人刘康被合山市公安局民警抓获时，当场从其身上查获粉色VIVO牌X20A型手机一部、银行卡四张及现金1100元；后在其住处合山市光明小区4栋2单元404号查获并扣押疑似制毒器具和毒品可疑物一批，其中，从疑似制毒器具一瓷碟中提取红色毒品可疑物净重2.83克，从疑似制毒器具一烧杯中提取可疑液体净重558.71克，经依法取样送检均检出甲基苯丙胺成分，另从烧杯可疑液体中检出甲基苯丙胺成分，含量为0.01%。 上述事实有经庭审举证、质证的书证立案登记表、户籍证明、抓获经过、办案说明、合山市公安局合公强戒决字〔2017〕第00239号、〔2018〕第00521号强制隔离戒毒决定书、合山市公安局合公行罚决字〔2017〕02502号、〔2018〕02844号、〔2019〕00334号、〔2019〕02636号行政处罚决定书、合公社戒决字〔2018〕00131号责令社区戒毒决定书、通话清单、办案说明、原审法院（2017）桂1381刑初71号刑事判决书及刑满释放证明书、柳州市鱼峰区人民法院（2013）鱼刑初字第435号刑事判决书及（2014）柳城狱释字第1216号释放证明书，证人潘某、谭某1、韦某1、罗某、韦某2、蓝某、谭某2、凌某的证言，鉴定意见，辨认、提取笔录，电子数据等证据予以证实。 原判认为，被告人刘康违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向多人多次贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。刘康曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决：一、被告人刘康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金八千元。二、对扣押的被告人刘康的违法所得1100元予以没收，上缴国库；作案工具粉色VIVO牌X20A型手机一部予以没收，作物证保存。三、对扣押的疑似制毒器具和毒品可疑物一批予以没收，由合山市公安局依法处理。 上诉人刘康及其辩护人提出如下意见：1.原判认定上诉人贩卖毒品给潘某、谭某1、韦某1错误；2.上诉人在侦查阶段遭到刑讯逼供；3.公检法机关未核实上诉人检举立功的情况；4.公安机关对微信截图取证及毒品称量违反法律程序。综上，原判认定事实不清，证据不足，请求二审法院宣告上诉人无罪。 经审理查明，二审查明的事实、证据与一审一致，且经过一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。 针对上诉人刘康及其辩护人所提的各项意见，结合本案案件事实及证据，本院综合评判如下： 1.关于上诉人刘康及其辩护人所提原判认定上诉人贩卖毒品给潘某、谭某1、韦某1错误的上诉意见。经查，刘康称其与潘某、谭某1、韦某1微信往来款项为买卖车辆、汽车修理费的情况仅有其本人供述，无其他证据予以佐证。而公安人员先后依法对潘某、谭某1、韦某1进行询问时，三人均证实该微信往来款项为其向刘康购买毒品所支付的费用，三人无理由编造对其自身不利的证言，且其证言有微信聊天、转账记录等客观证据予以佐证。原判认定上诉人贩卖毒品给潘某、谭某1、韦某1的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认，上诉人及其辩护人的该项意见与事实不符，本院不予支持。 2.关于上诉人刘康所提其在侦查阶段遭到刑讯逼供的上诉意见。经查，刘康并未提供相关线索、材料证实相关情况，且其在侦查阶段接受的5次讯问均为无罪供述，原判认定刘康贩卖毒品的犯罪事实所采用的证据并没有公安人员对刘康进行刑讯逼供所获取的证据，故本院对刘康及其辩护人该项意见不予支持。 3.关于上诉人刘康所称其有检举立功情节的上诉意见。经查，吸毒人员谭宏于2016年12月11日到合山市公安局里兰派出所投案，称其因无生活来源，没有经济能力购买毒品吸食，要求公安机关对其强制隔离戒毒；另未发现有查处过刘康所称的吸毒人员黎某、林某、刘东（音）三人的相关案件材料。因上诉人提出其检举立功的线索尚未查实，暂不能认定其行为是立功，故对上诉人及其辩护人的该项意见不予支持。 4.关于上诉人刘康及其辩护人所称公安机关对微信截图取证及毒品称量违反法律程序的上诉意见。经查，刘康在原审法院开庭审理时已提出该辩解意见，原判针对该辩解意见已进行详细释明，本院予以确认，不再赘述。刘康及其辩护人这一意见于法无据，本院不予支持。 本院认为，上诉人（原审被告人）刘康违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向多人多次贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。刘康曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 姜新媛 审 判 员 韦启统 审 判 员 洪玉婷 二〇一九年十二月十六日 法官助理 潘 演 书 记 员 何艳李 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。