文书内容河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终8117号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市独山大道与张衡路交叉口西南角茹楼村委办公楼一、三、四、五层。统一社会信用代码：91411300744055098U。负责人：刘冰,任该公司经理。委托诉讼代理人：李双，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：王东飞，男，回族，2000年1月14日生，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：李建设，河南华都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：余明东，男，汉族，1970年6月15日生，住南阳市卧龙区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司因与被上诉人王东飞、余明东为机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初8962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司上诉请求：请求改判减少我公司赔偿数额63000元。事实和理由：王东飞的伤情不构成伤残，一审判令我公司赔偿其伤残赔偿金不当，请求予以纠正。王东飞辩称：经过司法技术鉴定部门鉴定，王东飞的伤情构成十级伤残，现无新的证据证明王东飞的伤情不构成伤残，一审判令赔偿王东飞的伤残赔偿金正确。王东飞向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、二次手术费、鉴定费、评估费等项费用共计100241元;2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月18日3时48分许，原告王东飞未取得机动车驾驶证醉酒驾驶未经公安机关交通管理部门登记的普通两轮摩托车，沿百里奚路自北向南行驶至南阳市××路与百里××交口处××处，撞在被告余明东停放在路边的豫Ｒ×××××号宝骏牌小型普通客车尾部,造成原告王东飞受伤及车辆财物受损的道路交通事故。2018年8月1日，南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队作出第411301120180000598号道路交通事故认定书，认定王东飞违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款、第二十二条第二款第三十六条之规定；余明东违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十六条第一款、第二款之规定。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，王东飞应承担此道路交通事故的主要责任，余明东应承担此道路交通事故的次要责任。被告余明东驾驶的豫Ｒ×××××号宝骏牌小型普通客车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保了交强险及30万商业第三者责任保险，事故发生在保险期内。事故发生当天，原告王东飞被送入南阳市第九人民医院治疗，其入院诊断为：1、右股骨近端骨折；2、全身多发性软组织挫伤。2018年7月20日，原告家属要求转院。其出院诊断为：1、右股骨骨折；2、右腓骨粉碎性骨折；3、全身多发性软组织挫裂伤。至此，原告王东飞共住院2天，支付医疗费6584元（30元+104元+60元+6390.24元）。2018年7月20日，原告王东飞被送往南阳市骨科医院继续治疗。其入院诊断为：1、右股骨干粉碎性骨折；2、右腓骨远端粉碎性骨折；3、全身多处皮肤挫裂伤。入院后，原告王东飞行“右股骨干粉碎性骨折切开复位内固定术、石膏固定术”。2018年8月10日，原告王东飞出院。出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：1、2月内严禁下床活动，积极床上锻炼。1月后去除石膏，适度下床活动。2、定期复查，1月1次。3、加强营养。4、不适随诊。至此，原告王东飞共住院21天，支付医疗费27263元（290.5元+25919.09元+180元+290.5元+292.5元+290.5元）。2019年8月1日，原告王东飞在南阳市中医院支付检查费140元。2018年10月20日，河南华都律师事务所委托南阳万和法医临床司法鉴定所对原告王东飞进行伤残程度鉴定和误工期、护理期、营养期评定及后续治疗费评估。2018年11月20日，该所出具南阳万和司法鉴定所[2018]临鉴字第102101-1号司法鉴定意见书和南阳万和司法鉴定所[2018]临鉴字第102101-2号司法鉴定咨询意见书，其结论为：被鉴定人王东飞其右腓骨远端粉碎骨折后目前的右踝关节活动度丧失属十级伤残，误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日，二次去除内固定物费用大约需9000元。原告王东飞支付鉴定费1900元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司对原告的伤残程度、误工期、护理期、营养期评定及后续治疗费等鉴定结论均不服，2019年7月6日向一审法院申请重新鉴定。经审查，一审法院准许了被告的重新鉴定申请，并委托南阳溯源法医临床司法鉴定所重新进行鉴定。2019年8月22日，该所以初次鉴定与本次鉴定时间相隔过长，不能准确客观确定其损伤程度与踝关节活动功能的客观性为由，退回了委托。2018年11月28日，王子敬委托南阳市天衡旧机动车鉴定评估有限公司对原告王东飞驾驶的宝雕牌二轮摩托车进行价值评估报告。2018年12月13日，该公司出具南阳天衡评估[2018]机评鉴字第CQ128号车辆损失价值报告书，其鉴定结论为：该车在事故中的损失价值为5685元。王子敬支付鉴定评估费300元。原告王东飞系王子敬、洪娟之子。2016年4月26日，洪娟在南阳市××××街经营“洪娟日杂百货文具店”。2017年11月28日，王子敬、洪娟购买了位于南阳市××××街道白河社区居委会的房子一处，王东飞与其父母一起居住。另查明，①2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，居民服务业收入为45677元/年。②事故发生后，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司向原告王东飞垫付10000元医疗费。一审法院认为，一、关于当事人之间的责任承担问题。王东飞未取得机动车驾驶证醉酒驾驶未经公安机关交通管理部门登记的普通两轮摩托车，撞在余明东停放在路边的机动车尾部,造成王东飞受伤及车辆财物受损的道路交通事故。经公安交警部门认定，王东飞应承担此道路交通事故的主要责任，余明东应承担此道路交通事故的次要责任。该事故认定书认定事实清楚，划分责任适当，一审法院予以采纳。被告余明东驾驶的肇事车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司投保了交强险及30万商业第三者责任保险，事故发生在保险期内，故对于原告的各项请求，首先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司在交强险各分项限额内向原告赔偿。因被告余明东承担事故的次要责任，故对于超出交强险部分由被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司按30%的责任比例在商业第三者责任险限额内向原告赔偿。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之相关规定，对原告王东飞请求的损失及提交的相关证据进行审查，一审法院对原告在本次交通事故中造成的各项经济损失争议部分评述如下：（一）医疗费。被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司辩称，原告的医疗费应扣除非医保用药，后续治疗费9000元过高，应在实际发生后主张。一审法院认为，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，对于医疗费用有异议的，举证责任在被告，因被告无证据证明应扣除原告非医保用药，故其辩称理由不成立，一审法院不予采纳。对后续治疗费，原告提交的司法鉴定，证明其二次手术费需要9000元。被告提出异议后，一审法院委托其他司法鉴定机构重新进行鉴定，但被退回。因此，对原告的后续治疗费，一审法院予以支持，但该费用为终结性费用。（二）营养费。原告请求每天按30元标准计算90天，结合本地生活水平，对此，一审法院酌定每天按20元标准计算。（三）护理费。经司法评定，原告的护理期为120天，原告请求参照居民服务业平均收入39522元/年为计算标准，住院期间按2人护理，出院后按1人护理计算。结合原告的伤情，对此，一审法院予以支持。（四）伤残赔偿金。被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司辩称，原告的伤残鉴定系单方委托鉴定，原告伤情不构成伤残。一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，被告申请重新鉴定被司法鉴定所以“被鉴定人损伤部位及损伤程度初次鉴定时间与本次鉴定时间相距时间达9月余，故不能准确界定其损伤程度与之踝关节活动功能的客观性”为由退回，在被告无其他证据推翻原告伤残鉴定的情况下，原告的伤残鉴定可以作为本案的定案依据。伤残赔偿金适用标准问题。一审法院认为，事故发生时，原告王东飞17周岁，其母亲洪娟2016年4月26开始在南阳市××××街从事个体经营。2017年11月28日，原告王东飞16周岁的时候，其父母购买了位于宛城区××街道白河社区居委会的房子一处。且事故发生的地点也在市区。综合上述情况，对原告的伤残赔偿金按城镇居民标准计算。（五）财产损失。被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司辩称，原告提交的价值评估报告书评估的损失过高，且未提供维修发票，不能证明实际损失，原告的车辆维修费应以保险公司定损为准。一审法院认为，原告提交了摩托车车辆损失报告，被告虽然是出异议，但无证据推翻该鉴定。故对于原告请求的摩托车维修费5685元，一审法院予以支持。（六）鉴定费。受害人进行司法鉴定是为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，该项费用为受害人所支出的合理且必要的费用。因此，原告支出的鉴定费应由被告赔偿。（七）精神损害抚慰金。一审法院认为，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。本案中，原告在无证醉酒驾驶无牌摩托车的情况下，在道路上行驶，具有明显的违法性。该行为是法律禁止的违法行为，其不仅置自己的生命财产安全与不顾，且对在道路上行驶的他人的生命和财产安全造成了安全隐患。故对原告的精神抚慰金，一审法院不予支持。综上，原告的各项经济损失具体如下：                                  赔偿标准       赔偿项目              医疗费      （元）              23      （天）                    90    （天）                    120      （天）              超出交强险部分承担30%的责任              总计                  交强险医疗费1万元限额              医疗费              42987                                                        10781                                营养费        （20元/天）                                          1800                                住院伙食补助费（50元/天）                            1150                                              小计              10000                  交强险11万元死亡伤残赔偿限额              护理费      （39522元/年）                                                        15484                                              伤残赔偿金（31874.19元/年）              63748                  交通费              500                  鉴定费              1900                  小计              81632                                              交强险财产损失2000元              财产损失              2000              1106                                合计              93632              11887              105519      原告王东飞的各项经济损失共计105519元，未超出肇事车辆投保的交强险及商业第三者责任险限额，扣除被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司已垫付的10000元，其应向原告支付赔偿款95519元。被告余明东辩称，其不应承担案件受理费。一审法院认为，被告余明东作为实际侵权人应当承担相应的诉讼费。被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司辩称，公司全额支付被保险人车主，原告按照责任比例应当承担2685.3元，原告应当进行清偿。因被告仅为反驳意见，故对此，可由其另案处理。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司向原告王东飞支付赔偿款95519元；二、驳回原告王东飞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2394元，减半收取1197元，由原告王东飞承担104元，由被告余明东承担1093元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，2018年7月18日王东飞在本次交通事故中受伤后即被送入南阳市第九人民医院和南阳市骨科医院住院治疗，被诊断为右股骨干粉碎性骨折、右腓骨远端粉碎性骨折、全身多处皮肤挫裂伤等伤情，经住院治疗王东飞于2018年8月10日出院，2018年10月20日南阳万和法医临床司法鉴定所作出王东飞的右腓骨远端粉碎性骨折后目前右踝关节活动丧失属十级伤残的鉴定意见，一审依据王东飞构成十级伤残的司法鉴定意见，判令保险公司赔偿王东飞残疾赔偿金的处理并无不当，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司未能举证证明南阳万和法医临床司法鉴定所作出的王东飞的伤情构成十级伤残的鉴定意见有误，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司关于王东飞的伤情不构成伤残，一审判令该公司赔偿王东飞残疾赔偿金不当的主张，与司法鉴定部门作出的王东飞的伤情构成十级伤残的鉴定结论不符，缺乏事实依据与法律依据，本院不予支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费683元，由中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  白丞博审判员  王 妮二〇一九年十二月二十五日书记员  孙上兰