河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终9358号上诉人（原审原告）：王者红，男，1957年10月11日生，汉族，现住唐山市。委托诉讼代理人：董东生，唐山市路南区学院路法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：深圳市万象美物业管理有限公司唐山分公司（原大连万象美物业管理有限公司唐山市分公司），住所地：唐山市路南区万达广场C1栋6层。统一社会信用代码：91130202692077059T。负责人：胥盈，该公司经理。委托诉讼代理人：董俊丽，女，1987年5月1日生，汉族，该公司员工，现住唐山市。被上诉人（原审被告）：刘学秋，男，1963年9月5日生，汉族，现住唐山市。委托诉讼代理人：宋建伟，河北建宏昌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京历玳乐保安服务有限公司，住所地：北京市海淀区大钟寺东路太阳园13号楼2层210号，统一社会信用代码：91110108740442330T。法定代表人：栗明路，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵拥政，男，1969年11月5日生，汉族，现住唐山市。上诉人王者红因与被上诉人刘学秋、深圳市万象美物业管理有限公司唐山分公司、北京历玳乐保安服务有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省唐山市路南区人民法院（2019）冀0202民初1642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王者红上诉请求：撤销河北省唐山市路南区人民法院（2019）冀0202民初1642号民事判决，改判三被告承担侵权责任或发还重审。事实和理由：原一审法院认定事实不清。2019年2月9日晚6点左右，原告与被告刘学秋因院内停车发生口角后，双方接着产生了肢体冲突（原告先动手），混乱扭打中被告刘学秋将原告头部、脸部打伤（有照片），最后又把原告推倒在地（有现场录像），导使左胳膊受伤。后经唐山市第二医院医生诊断为：左挠骨远端尺骨茎突陈旧粉碎骨折，法医鉴定为：轻伤一级。原一审法院认为“在纠纷过程中，被告刘学秋基本保持克制，行为无明显不当”，顾名思义，“基本保持克制”中的“基本”是指主要的、大体的意思，就是说“基本保持克制”还有次要的、部分的不克制；“行为无明显不当”的“明显”是指清楚地显露的意思，“行为无明显不当”就是说行为还是存有不明显的不当。所以，被告刘学秋存在一定侵权事实，应当承担侵权责任，仅仅是承担责任的大小、比例的问题。虽然唐山市公安局路南分局不予立案不负刑事责任，但并不能证明被告刘学秋可以不承担民事责任。而原一审法院却不顾事实，判定被告刘学秋不具有过错，不应承担民事侵权责任，这种判决结果不仅违背了“实事求是”的原则，而且也很难使原告心服口服。原一审法院适用法律错误。我国《侵权责任法》第26条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。从现场录像看是原告先动的手，对损害发生存有过错，但可以减轻被告刘学秋侵权责任，而不是免除侵权责任。我国《侵权责任法》第27条，损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。从现场录像看原告摔倒在地并不是自己故意造成的，而是受到了外力作用。即两人扭打时被告连打再推才导致原告摔倒，致使其左臂受伤，所以，原告受伤与被告的行为具有直接的因果关系，理应承担侵权责任。我国侵权责任法第30条，因正当防卫防卫造成损害的不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有损害的，正当防卫人应当承担适当责任。在两人互相扭打后，被告身体未受到丝毫损伤，而原告头部、脸部及左臂都受伤，特别是左臂还是左挠骨远端尺骨茎突陈旧粉碎骨折。假设被告刘学秋属于正当防卫，也超过必要限度，也应承担适当责任。我国侵权责任法第34条，用人单位的工作人员因执行工作任务，造成他人损害的，由用人单位承担责任。事情发生时，被告刘学秋身穿工作服（保安服），在警务室进进出出，开关小区大门，并不断指挥出入车辆，这一切足以证明被告刘学秋与原告争吵扭打时正在履行工作职责。被告刘学秋是被告北京历玳乐保安服务有根公司聘用的保安人员，被告大连万象美物业管理有限公司唐山市分公司是被告刘学秋的实际使用人和实际管理人，所以这两被告应与被告刘学秋一起承担侵权责任。刘学秋答辩称，事发当日是正月初五，上诉人王者红居住的小区是回迁区，老人居多。每天拜年串亲戚的比较多，小区车流量比平时大一些。上诉人对此表示不满，并满身酒气的找答辩人刘学秋大吵大闹。可见，事件的起因在于上诉人王者红。事件发生后，上诉人王者红鉴定为轻伤一级。唐山市路南区分局按程序立案，最终作出不予立案通知书，认定答辩人没有犯罪事实，证明王者红轻伤后果不是刘学秋造成的，刘学秋对此不存在过错。一审法院适用法律正确。王者红的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。大连万象美物业管理有限公司唐山市分公司答辩称，王者红的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。北京历玳乐保安服务有限公司答辩称，王者红的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。王者红向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告损失46053.51元；2.判令被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年2月9日原告王者红与被告刘学秋在××区处发生冲突，事发地点监控录像显示当日18时15分48秒，原告王者红主动上前与被告刘学秋交谈；18时16分35秒，原告王者红将狗系在小区门口铁栅栏门上，然后背着手与被告刘学秋交谈；18时16分59秒，原告王者红第一次推搡被告刘学秋；18时17分07秒，有人上前劝阻原告王者红；18时17分10秒，原告王者红推开劝阻者后，第二次推搡被告刘学秋；18时17分31秒，被告刘学秋往旁边让开两步，与原告王者红保持一定距离；18时17分44秒，原告王者红继续上前与被告刘学秋争论；18时17分54秒，原告王者红以右手指被告刘学秋面部，紧接着抡起左臂殴打被告刘学秋头部，于是二人扭打到一起，原告王者红后退倒地；18时18分08秒，原告王者红起身后继续殴打被告刘学秋，被告刘学秋进行防卫，原告王者红殴打两下后于18时18分11秒散开；18时18分17秒，原告王者红解开狗绳离去。之后原告王者红向唐山市公安局路南分局报案，2019年3月11日，唐山市公安局路南分局出具唐公南（广）不立字[2019]0011号不予立案通知书，认为刘学秋没有犯罪事实，不需要追究刑事责任。2019年3月2日，原告王者红在唐山市第二医院住院治疗19天，被诊断为左桡骨远端尺骨茎突陈旧粉碎骨折、糖尿病。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。从事发现场监控录像显示原告王者红与被告刘学秋发生冲突过程中，原告王者红多次推搡且首先殴打被告刘学秋，其行为具有过错。整个纠纷过程中，被告刘学秋基本保持克制，行为无明显不当，故被告刘学秋的行为不具有过错，不应承担民事侵权责任，原告王者红的诉讼请求，本院不予支持。遂判决：驳回原告王者红的诉讼请求。案件受理费300元，减半收取计150元，由原告王者红承担。本院二审查明的事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，关于被上诉人刘学秋在本案中是否具有过错，被上诉人北京历玳乐保安服务有根公司和被上诉人深圳市万象美物业管理有限公司唐山分公司是否与刘学秋一起承担侵权责任问题。本案发生后，2019年3月11日，唐山市公安局路南分局出具唐公南（广）不立字[2019]0011号不予立案通知书，认为刘学秋没有犯罪事实，不需要追究刑事责任。事发现场监控录像显示了王者红与刘学秋发生冲突的过程，从冲突的过程看王者红多次推搡刘学秋，一审法院认定被上诉人刘学秋的行为不具有过错，从而未判决被上诉人刘学秋、北京历玳乐保安服务有根公司、深圳市万象美物业管理有限公司唐山分公司承担责任并无不当。综上所述，王者红的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300.0元，由上诉人王者红负担。本判决为终审判决。审判长 徐万启审判员 沈 军审判员 毕雪维 二〇一九年十二月二十三日书记员 王 枚