湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘03民终1989号上诉人（一审原告）：黄双全，男，汉族，1957年12月13日出生，湘潭市人，住湖南省湘潭市雨湖区。被上诉人（一审被告）：罗学纯，男，汉族，1961年2月4日出生，湘潭市人，住湖南省湘潭市岳塘区。一审被告：湘潭市亿银联邦投资管理有限责任公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区滴水埠街道向阳村4号芙蓉铭都商住楼0102004、0202004号。法定代表人：罗学纯，总经理。一审被告：罗琼，男，汉族，1984年1月9日出生，湘潭市人，住湖南省湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：罗学纯，系罗琼之父。一审被告：胡铁赞，男，汉族，1976年6月18日出生，湘潭市人，住湖南省湘潭市岳塘区。上诉人黄双全因与被上诉人罗学纯、一审被告湘潭市亿银联邦投资管理有限责任公司（以下简称亿银公司）、罗琼、胡铁赞公司盈余分配纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304民再7号民事判决向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。黄双全上诉请求：1、依法撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304民再7号民事判决，依法改判；2、由被上诉人支付上诉人人民币85万元及利息；3、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：湘潭市亿银联邦投资管理有限责任公司从成立至2014年10月28日期间，实际股东为上诉人黄双全和被上诉人罗学纯，由双方对公司经营管理等方面做出决策，公司从2013年9月16日成立时，股东为三人即上诉人、被上诉人和原审被告罗琼，而罗琼仅仅为挂名股东，其从未在公司中参与经营决策，其权利义务都是由其父亲罗学纯行使，一审认定应由罗琼参加股东大会和对利润分配进行表决，属于认定事实错误。2013年10月8日至2014年10月28日期间的公司财务清算汇总表，以及利润分配方式及明细，是经过公司实际控股股东罗学纯和上诉人确定的具体分配方案，应当为有效的股东决议。确认的利润173.8万元罗学纯挪用于个人使用，虽然罗学纯出具了欠条，但是长期占用公司的利润，侵犯了被上诉人的财产权益，被上诉人应当将上诉人应得的利润分配款项支付给上诉人。被上诉人罗学纯答辩称，本案涉及的是公司盈利纠纷，不存在有股东个人，在没有其他股东认同下，内部股东支付盈利。而且公司现在还没有进行清算，不能按公司盈利支付，公司目前外面还有应收账款，且公司处于亏损状态，不存在盈利，所以上诉人的上诉理由不能成立。黄双全的一审请求：判令被告罗学纯归还原告85万元及利息（按年利率6%计算至实际偿还之日止）。利息计算时间从2014年10月29日计算至实际清偿之日止。一审法院认定事实：亿银公司于2013年9月16日成立，原告黄双全、被告罗学纯、罗琼系亿银公司的股东。2014年10月29日，原告黄双全与被告罗学纯对2013年10月8日至2014年10月28日期间的公司利润进行了结算，确定公司余账利润为173.8万元，股东黄双全和罗学纯在财务清算汇总表上签字确认。同日，罗学纯在亿银公司2013.10.8-2014.10.28财务清算汇总表之利润分配方式及明细上注明“结算欠黄双全捌拾伍万元”，其另签署了一份“今欠公司人民币壹佰柒拾叁万捌仟元”的欠条。另查明，被告胡铁赞于2014年10月28日成为亿银公司的股东。因原告黄双全与被告罗学纯双方就利润分配未达成一致意见，原告黄双全为了维护自身的合法权利，提出前述诉称所述之请求。一审法院认为，股东提起公司盈余分配需要有效的分配方案并经股东会表决通过，在形成有效的利润分配方案后予以分配，根据《中华人民共和国公司法》及《湘潭市亿银联邦投资管理有限责任公司章程》的规定，股东会审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案，本案中原告黄双全与被告罗学纯在2014年10月29日对2013年10月8日至2014年10月28日期间的公司利润进行了结算，确定了公司余账利润为173.8万元并制作了财务清算汇总报表，亿银公司在对2013年10月8日至2014年10月28日期间的公司利润进行结算时是否召开了股东会，原告黄双全未提供任何证据，仅提供了股东黄双全、罗学纯签字确认的财务清算汇总表，另一股东罗琼未进行确认，本案没有经公司股东会会议决定的分配方案，故对原告黄双全的诉讼请求不予支持。被告黄双全至本案开庭时未提供有效分配方案的证据证明罗学纯对其负有给付义务，故对其应承担由此产生的举证不能的责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条第二款规定，判决：驳回原告黄双全的全部诉讼请求。本案案件受理费12300元，保全费5,000元，合计17300元，由原告黄双全负担。本案二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明，对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案的焦点一是黄双全要求罗学纯支付利润85万元是否成立。亿银公司于2013年9月16日成立后至2014年10月28日止，公司股东为黄双全、罗学纯和罗琼，黄双全和罗学纯于2014年10月29日将公司在2013年10月8日至2014年10月28日期间的利润进行了结算和确认，确认公司余账利润为173.8万元。因黄双全和罗学纯占股比为90%，而且罗学纯在本院二审谈话笔录当中认可与罗琼系父子关系，罗琼只是挂名股东，实际行使权利由罗学纯负责。因此，该利润结算的确认可以认定为公司股东会的确认，且可以认定黄双全应分得利润为人民币85万元。据此，黄双全作为股东与亿银公司形成了债权债务关系。公司作为债务人应当支付85万元利润给黄双全。而此时，股东罗学纯具结“今欠公司人民币173.8万元”，且罗学纯在本院二审谈话笔录中认可此173.8万元即为于2014年10月29日确认的公司余账利润173.8万元。而至目前为止，股东罗学纯没有将所欠公司的173.8万元归还到公司账上，致使公司至今尚欠黄双全人民币85万元利润没有分配。罗学纯作为公司法定代表人和股东的这种行为属于滥用股东权利，且损害了股东黄双全的利益。根据《中华人民共和国公司法》（2013年修订）第二十条第二款的规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。本案的焦点二是关于本案的利息问题。本案系公司盈利分配纠纷，利润分配的时间为2014年10月29日。公司应在此时支付利润给黄双全而没有支付，所造成的利息损失，应该由公司来承担。上诉人黄双全要求按年息6%计算，因双方没有约定计算利息的方式，本院不予支持。但应当由公司按照同期银行贷款利率支付上诉人黄双全的利息。因此，本案一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，处理不当。上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》（2013年修订）第四条、第二十条第二款、第三十四条、第三十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304民再7号民事判决；二、由一审被告湘潭市亿银联邦投资管理有限责任公司在本判决生效之日起10日内，支付上诉人黄双全公司盈余分配款人民币85万元，利息从2014年10月29日起至本案执行完毕之日止，按人民银行同期贷款利率计算；三、一审被告湘潭市亿银联邦投资管理有限责任公司不能履行上述给付义务，由被上诉人罗学纯承担赔偿责任；四、驳回上诉人黄双全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费12300元，保全费5000元，合计17300元，由湘潭市亿银联邦投资管理有限责任公司和罗学纯共同负担12,300元，黄双全负担5000元；本案二审案件受理费12300元，由上诉人黄双全负担2,300元，由罗学纯和湘潭市亿银联邦投资管理有限责任公司共同负担10,000元。本判决为终审判决。审判长  肖剑英审判员  冯海燕审判员  刘 文二〇一九年十二月三十一日法官助理吴慧娟书记员胡龄方附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国公司法》（2013年修订）第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第二十条……公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第三十七条……对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……