辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽06民终2255号 上诉人（原审被告）：丹东天堃物业服务有限公司，住所地辽宁省丹东市振兴区青年大街33－8号。 法定代表人：耿照棪，总经理。 委托诉讼代理人：李伟奇，内蒙古乌恩律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张烨，女，1993年3月12日出生，汉族，无职业，住辽宁省东港市。 上诉人丹东天堃物业服务有限公司（以下简称天堃物业公司）因与被上诉人张烨劳动争议纠纷一案，不服辽宁省丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初1439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 天堃物业公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人原审各项诉讼请求。理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。2016年4月13日，上诉人与被上诉人签订书面劳动合同，被上诉人担任综合办事员一职，2018年6月提升为客服主管。但在被上诉人任职期间，业主多次投诉由被上诉人负责监管的停车场存在乱停车辆、未交费车辆占用业主车位的相关情况。被上诉人与其他同事也多次前往现场证实上述违规情况的存在。因此，上诉人于2018年7月18日，依据公司规章制度的规定，解除与被上诉人的劳动关系并依法向被上诉人进行了送达。同时，被上诉人在职期间上诉人足额支付劳动报酬并为其缴纳了包括失业险在内的全部社会保险，不存在拖欠工资的情形。 张烨辩称，不存在停车场乱停车的现象，车辆如何停放都是由物业领导安排的，每次车辆的进出都是由保安人员监管，并且有门禁系统，并不是由被上诉人决定的。自2018年8月开始，上诉人没有给被上诉人缴纳保险。同意一审判决。 张烨向一审法院起诉请求：确认被告2018年7月18日所作《劳动合同解除通知书》违法无效；支付欠发工资4000元，支付赔偿金12833.5元，支付违法解除期间工资10560元。 一审法院认定事实：原告张烨于2016年4月13日到被告丹东天堃物业公司工作。同年5月18日，原、被告签订劳动合同书一份，约定：原告同意在被告单位担任综合办事员工作，工作地点为丹东。工作期限自2016年4月13日起至2019年4月12日止。原告每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时。月工资为2400元。原、被告双方解除、终止合同，应当按照《劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条的规定进行。符合第四十六条规定情形的，被告应依法向原告支付经济补偿。被告违法解除或终止合同，原告要求继续履行合同的，被告应当继续履行；原告不要求继续履行合同或者合同已经不能继续履行的，被告应当依法按照经济补偿金标准的二倍向原告支付赔偿金。原告违法解除劳动合同，给被告造成损失的，应当承担赔偿责任。2017年1月，被告向单位员工销售海参礼盒，于2017年3月至6月发放工资时，累计扣除原告购买海参货款为2400元。2018年3月6日，原告被调整岗位为客服主管，月工资为2800元。但被告在2018年3月至6月仍按照月工资2400元标准支付原告工资。2018年7月18日，被告以原告作为金鼎家园物业主管，对小区内有乱停车乱收费现象不闻不问，没有做出正确的管理，经相关领导警告后仍不整改，属于严重失职，严重违反了公司的规章制度等为由向原告送达了《劳动合同解除通知书》，解除了与原告的劳动关系，并向原告支付了当月工资2800元。之后，原告未再提供劳动。原告被解除劳动合同前的十二个月平均工资为2566.67元，即（2400元×7个月+2800元×5个月）÷12个月。嗣后，原告向丹东市振兴区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认被告2018年7月18日所作《劳动合同解除通知书》为违法解除；被告应向原告支付赔偿金15000元及拖欠工资约8430元；为原告依法办理失业保险。2018年10月19日，丹东市振兴区劳动人事争议仲裁委员会以振劳人仲字（2018）第105号仲裁裁决书裁决:一、被告丹东天堃物业公司支付原告张烨违法解除劳动合同的赔偿金12833.5元；二、被告丹东天堃物业服务有限公司支付原告张烨工资1600元；三、自本裁决生效之日起十五日内被告丹东天堃物业服务有限公司与原告张烨办理解除劳动合同、社保转移及失业金领取手续。原告不服该裁决，诉至该院。 一审法院认为，原告张烨与被告丹东天堃物业公司依法订立的劳动合同，即具有法律约束力，原、被告应当按照劳动合同的约定履行自己的义务。《劳动合同法》第三十九条第二、三项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。本案，被告提供的证据不足以证明原告的工作行为严重违反了公司规章制度，故被告解除与原告的劳动合同不符合劳动法的有关规定，属于违法解除劳动合同。被告违反法律规定解除劳动合同，原告不要求继续履行劳动合同，要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，符合法律的有关规定，对原告要求被告支付赔偿金之请求，予以支持。关于被告支付赔偿金的数额，根据劳动法的有关规定，被告应当以经济补偿金（经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。）的二倍向原告支付赔偿金。对原告请求要求被告支付欠付工资4000元，因原告购买海参被告已用原告工资2400元扣抵海参款，该款不属于欠付工资，对原告在2018年3月调岗后，被告没有按调薪后的工资支付原告工资，仍按调岗前的工资2400元向原告支付2018年3月至6月的工资是错误的，被告应支付原告的差额工资1600元。对原告要求被告支付违法解除期间的工资，因无事实和法律依据，不予支持。 一审法院判决：一、被告丹东天堃物业服务有限公司于本判决生效后五日内支付给原告张烨赔偿金12833.36元；二、被告丹东天堃物业服务有限公司于本判决生效后五日内支付给原告张烨工资1600元；三、驳回原告其它诉讼请求。如果被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告丹东天堃物业服务有限公司负担(原告已预交)。 二审中，上诉人天堃物业公司围绕其上诉请求，提供以下五组证据。 证据组1、《客服主管的岗位职责说明书》，证明：对于业主投诉的车位乱停放问题应由客服主管负责协调解决，由于被上诉人在工作当中不负责任，并且随意支配车位使用权，导致正常缴费业主投诉，从而给公司造成重大经济损失。 被上诉人张烨的质证意见为，对该证据的真实性有异议，是虚假的。被上诉人只是普通员工，没有对车位进行出租出售的权利。 本院的认证意见为，该证据是上诉人单位自行制作的，且没有被上诉人签字确认，本院依法不予确认。 证据组2、停车场照片8张，证明：未缴费业主及外来车辆停放车辆的事实。 被上诉人张烨的质证意见为，该情况与被上诉人无关，该照片无法体现谁的车辆占用了谁的车位。 本院的认证意见为，该组照片并未显示拍摄时间及地点，无法证明未缴费业主及外来车辆停放车辆的事实。本院不予确认。 证据组3、《关于对金鼎家园物业主管张烨的通报》，证明：上诉人于2018年签发015号文件，对被上诉人的行为予以通报，此行为并未违反与张烨签订的劳动合同约定内容，因此不需要给付被上诉人赔偿金。 被上诉人张烨的质证意见为，对该证据的真实性没有异议，但其中载明的内容与事实严重不符，恰能证明上诉人违法解除劳动合同的事实。 本院的认证意见为，因被上诉人对真实性未提出异议，本院予以确认，但无法证明上诉人系合法解除劳动合同。 证据组4、天堃房地产开发有限公司人事行政经理王然的晋升工资调整说明、通用审批及王然的劳动合同。证明：天堃集团及其所属所有子公司人员调岗及薪资标准均按照员工手册的规章制度进行，调岗后的员工有三个月的试岗期，在三个月内原有工资待遇不变，三个月后按相应岗位工资标准进行调整。所以对被上诉人的工资标准上诉人并未违反公司规章制度，不存在不足额支付薪资的情形。 被上诉人张烨的质证意见为，该组证据与本案无关。员工手册没有经过全体员工大会讨论表决，是无效的，什么时候公示、何时公示被上诉人均不知情。法律有明确规定，不论是否调换岗位，单位与同一劳动者只能约定一次试用期工资，工资变动属于劳动合同发生重大变更，需要双方协商一致，并形成书面内容签字盖章确认。不能因为公司单方规定就作出调整，只发放80%工资是违法无效的。 本院的质证意见为，该证据与本案不具有关联性，本院依法不予确认。 证据组5、天堃集团员工手册及天堃集团薪酬与福利制度。证明天堃集团员工手册第二章第9节第2条第4款明确说明调薪调岗制度规定，所有入职员工都在员工手册中签字确认，天堃物业公司隶属于天堃集团旗下子公司，集团的薪酬与福利制度适用其子公司。 被上诉人的质证意见为，员工手册并未经过全体员工集体大会讨论，是无效的。地产公司的员工手册与物业公司无关，也与被上诉人无关。被上诉人升职时间是2018年3月6日，该手册的生效日期中，被上诉人签字栏是2018年6月12日，且当时只将给被上诉人签字页交给被上诉人，员工手册的具体内容被上诉人并不知晓，此本员工手册效力并不能作为扣工资的依据，而且手册上的试岗期是没有法律依据的，其本质就是试用期。 本院的质证意见为，该证据无法证明推翻经上诉人与被上诉人共同签字确认的《人事异动确认函》，本院依法不予确认。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审期间审理的争议焦点是：一、上诉人应否支付被上诉人赔偿金12833.36元；二、上诉人是否欠付被上诉人工资，应否支付工资1600元。 关于第一个焦点问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”本案中，上诉人主张在被上诉人任职期间，业主多次投诉由被上诉人负责监管的停车场存在乱停车辆、未交费车辆占用业主车位的相关情况，上诉人依据公司规章制度的规定，解除与被上诉人的劳动关系。经审查，上诉人并未提供有效证据证明被上诉人存在严重违反规章制度的行为或严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大危害。故上诉人与被上诉人解除劳动合同不符合上述法律规定，应属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”一审判决根据被上诉人的工资数额、工作年限计算上诉人应给付被上诉人赔偿金12833.36元并无不当。本院对上诉人主张的不应支付被上诉人赔偿金的上诉请求，不予支持。 关于第二个焦点问题。关于上诉人2018年3月6日岗位调整后的工资标准，上诉人与被上诉人已经于2018年3月6日签订了《人事异动确认函》，双方已经共同确认了自2018年3月6日起，被上诉人的工资调整为2800元。而上诉人仍按照2400元向被上诉人支付工资不符合双方的约定，一审判决上诉人支付差额工资1600元并无不当。本院对上诉人主张不应支付被上诉人工资的上诉请求，不予支持。 综上所述，天堃物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由丹东天堃物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 军 审判员 姜淇瀚 审判员 关 爽 二〇一九年十二月十八日 书记员 王晓宇