河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫14民终6449号上诉人（原审原告）：柘城县金地种植农民专业合作社，住所地柘城县。法定代表人：刘心海，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王义彬，男，1958年6月14日出生，汉族，住河南省柘城县，系该社员工。被上诉人（原审被告）：王义涛，男，1973年11月26日出生，汉族，住河南省柘城县。被上诉人（原审被告）：李凤勤，女，1981年7月20日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：李静淑，河南心诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭玉玲，女，1971年2年17日出生，汉族，住河南省柘城县。上诉人柘城县金地种植农民专业合作社因与被上诉人王义涛、李凤勤、彭玉玲股东出资纠纷一案，不服河南省柘城县人民法院(2018)豫1424民初2664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人柘城县金地种植农民专业合作社的委托诉讼代理人王兴文与被上诉人李凤勤的委托诉讼代理人李静淑到庭参加诉讼，被上诉人王义涛、彭玉玲经合法传票传唤仍未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人柘城县金地种植农民专业合作社上诉请求：1、依法撤销河南省柘城县人民法院(2018)豫1424民初2664号民事判决；2、对本案依法改判，支持上诉人一审提出的诉讼请求；3、诉讼期间产生的有关费用及一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：王义涛、李凤勤、彭玉玲并未退股退社，无论是2013年12月31日内部章程或是2014年2月28日内部章程或是2013年12月31日的管理制度均约定被上诉人三人自始不参与该社的经营管理，他们的出资方式就是现金，是该社幕后出资金成员，是该社的大股东，因此，该社最后清算期间产生的债务其三人当然负有清偿义务，一审法院以其三人没有参与经营为由，并据此驳回上诉人的诉请，完全偏离了事实。被上诉人李凤勤辩称，2015年10月上诉人第一次起诉时合伙账目已经清算，被上诉人不再参与经营，对于清算后的债权债务与被上诉人无关。原审判决正确，认定事实清楚，程序合法，要求驳回上诉维持原判。被上诉人王义涛、彭玉玲未到庭发表答辩意见。柘城县金地种植农民专业合作社向一审法院起诉请求：1.判令李凤勤、王义涛、彭玉玲履行出资义务清偿本社剩余债务781541.92元；2.判令王义涛与彭玉玲在应出资范围内负连带责任，对王义涛于前诉中不能履行的部分承担补充出资责任；3.判令李凤勤、王义涛、彭玉玲支付违约金；4.诉讼费及诉讼期间产生的有关费用由李凤勤、王义涛、彭玉玲承担。一审法院认定事实：2015年10月，当事人各方因股东出资纠纷一案经柘城县人民法院作出（2015）柘民初字第2294号民事判决书，判决：1.王义涛于判决生效之日起十日内向柘城县金地种植农民专业合作社支付出资款641401元；2.李凤勤于判决生效之日起十日内向柘城县金地种植农民专业合作社支付出资款508484.59元；3.驳回柘城县金地种植农民专业合作社对彭玉玲的诉讼请求及其他诉讼请求。一审判决后，李凤勤、王义涛上诉于本院，本院于2016年2月27日作出（2016）豫1424民终3228号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。后李凤勤、王义涛向河南省高级人民法院申请再审，河南省高级人民法院于2017年10月25日作出（2017）豫民申3854号民事裁定书，驳回李凤勤、王义涛的再审申请。现柘城县金地种植农民专业合作社就第一次讼诉之后新产生的债务向李凤勤、王义涛、彭玉玲主张权利。2018年3月27日，柘城县金地种植农民专业合作社委托河南天明会计师事务所有限公司对柘城县金地种植农民专业合作社在2015年10月19日至2018年3月27日期间财务收支情况及股东出资情况进行审计，河南天明会计师事务所有限公司作出了专项审计报告，结论为：1.2015年10月19日至2018年3月27日期间，柘城县金地种植农民专业合作社收入60730.20元，支出628461.92元，借款利息153080元。合作社在此期间负债数额为720811元。根据柘城县人民法院（2015）柘民字2294号判决书，认定的各股东出资比例为，王兴文占7.39%，彭玉玲（王义涛）占50.42%，李凤勤占39.97%，郭秀芝占0.74%，王义彬占0.74%，王刘永占0.74%。另查明，柘城县金地种植农民专业合作社于2018年4月16日变更法定代表人为刘心海，社员王兴文作为该社委托诉讼代理人参加诉讼。合作社章程上的“彭玉玲”是对王义涛的隐名代理。在审理过程中，本案李凤勤、王义涛、彭玉玲起诉柘城县金地种植农民专业合作社、王兴文、郭秀芝、王义彬、王刘永、合伙协议纠纷一案，一审法院立案受理，因本案的审理结果需以该案的审理结果为依据，本案中止审理。现该案已审理终结，作出（2019）豫1424民初1779号民事判决书，判决解除李凤勤与王兴文于2012年6月1日签订的合伙经营协议，因王义涛、彭玉玲无正当理由未到庭参加诉讼，对其二人按撤诉处理。一审法院认为，一、关于刘心海代表公司进行诉讼的资格问题，经一审法院核实，柘城县金地种植农民专业合作社于2018年4月16日变更法定代表人为刘心海，并进行了工商登记，因此刘心海可以代表原告参加诉讼，诉讼主体适格；二、关于柘城县金地种植农民专业合作社诉讼请求应否予以支持的问题。柘城县金地种植农民专业合作社作为实际经营管理者，明知李凤勤、王义涛未尽出资义务，违反了合作社章程，应当在2015年10月份第一次起诉时让其退股，并采取有效手段，防止扩大损失。一审法院（2015）柘民初字第2294号判决已经判令李凤勤、王义涛履行出资义务，李凤勤、王义涛没有参与到公司经营，也没有享受到相关权利，按照公平原则，在此期间的经营损失，不应由李凤勤、王义涛承担。且涉案租赁土地已于2016年至2017年全部退耕。因此，柘城县金地种植农民专业合作社要求李凤勤、王义涛、彭玉玲履行出资义务清偿本社剩余债务没有事实依据，应当驳回柘城县金地种植农民专业合作社的诉讼请求。一审判决：驳回柘城县金地种植农民专业合作社对王义涛、李凤勤、彭玉玲的诉讼请求。案件受理费11615元，由柘城县金地种植农民专业合作社负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人柘城县金地种植农民专业合作社提交的《柘城县金地种植农民专业合作社股东出资分摊情况说明书》系其单方制作，并无其他相关证据支持，且被上诉人不予认可，故本院不予采信。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，首先，《柘城县金地种植农民专业合作社内部管理章程》第六条约定：有下列情形之一的，取消社员资格。（一）社员有严重违法犯罪行为。（二）不履行社员应尽义务，不再符合社员资格条件。（三）有严重违反章程及本社规章制度的其他事项。本案中，根据一审法院作出的（2015）柘民初字第2294号民事判决书查明的事实，被上诉人王义涛、李凤勤因未履行出资义务，已经严重违反章程中规定的履行出资义务的制度，按照上述章程约定，应取消两被上诉人的社员资格。且该生效判决已经判令被上诉人王义涛、李凤勤履行相应的出资义务。其次，上诉人柘城县金地种植农民专业合作社提交的河南天明会计师事务所有限公司作出的专项审计报告，系其单方委托制作，该专项审计报告所需的财务资料也系其单方提供，无法证明其主张剩余债务的真实性。基于被上诉人李凤勤、王义涛已被判令履行出资义务的事实，结合上诉人柘城县金地种植农民专业合作社所主张的债务缺乏事实依据支持，一审法院驳回上诉人柘城县金地种植农民专业合作社主张李凤勤、王义涛继续出资清偿该社剩余债务的诉请并无不当。一审法院作出的（2015）柘民初字第2294号民事判决书并未判令被上诉人彭玉玲履行出资义务，故上诉人柘城县金地种植农民专业合作社主张彭玉玲履行出资义务无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人柘城县金地种植农民专业合作社的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11615元，由柘城县金地种植农民专业合作社负担。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 张学朋审判员 宋 健二〇一九年十二月三十一日书记员 李 晗