湖北省武汉市新洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0117民初1660号原告：湖北亚东水泥有限公司，住所地武汉市新洲区阳逻经济开发区。法定代表人：俞剑屏，系该公司董事长。委托诉讼代理人：黄虹，系该公司员工。委托诉讼代理人：戴天明，上海市锦天城(武汉)律师事务所律师。被告：周理民，男，1980年5月5日出生，汉族，失业人员，住武汉市东西湖区，原告湖北亚东水泥有限公司（以下简称亚东水泥公司）与被告周理民劳动争议一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序于2019年6月5日第一次公开开庭进行审理，后因案情复杂，转为普通程序，于2019年11月13日第二次公开开庭进行了审理。原告亚东水泥公司的委托诉讼代理人黄虹、戴天明，被告周理民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亚东水泥公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告解除与被告劳动合同关系的行为合法有效；2、依法判令原告不向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金；3、依法判令原告不向被告支付应休未休年休假工资报酬；4、依法判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：武汉市新洲区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称新洲劳动仲裁委）在本案的审理过程中，在认定事实上存在严重错误。一、认定原告违法解除与被告周理民之间的劳动合同属于事实认定错误。本案中，被告周理民于2004年7月7日入职江西亚东水泥有限公司，2009年6月1日调派至黄冈亚东水泥有限公司，2013年5月1日调派至本公司，被告周理民先后与江西亚东水泥有限公司、黄冈亚东水泥有限公司、本公司签订劳动合同。原告解除与被告间的劳动合同的法定事由是因为经销商举报被告在黄冈亚东水泥有限公司工作期间向其索贿，原告主动与被告解除劳动合同，原告的解除行为符合劳动法第二十五条的规定。原告能够提供充分证据证明被告存在索贿行为，被告的行为严重侵害了原告的合法权益。因此，被告向新洲劳动仲裁委主张的本公司违法解除劳动合同以及判令支付经济赔偿金的请求不能成立。二、认定应休未休年休假工资报酬存在事实认识错误。本案中，2018年度，被告应休未休年休假为1天。2018年，原告没有安排被告加班，被告也未在节假日、休息日申请加班。因此，在认定原告系合法解除与被告之间的劳动合同关系的前提下，应认定被告应休未休年休假仅为2018年的1天，被告主张的2019年度应休未休年休假5天不能成立，不应计算，原告在总天数不足1天的前提下，不应向被告支付应休未休年休假工资报酬。鉴此，原告提出如上诉请。被告周理民辩称，1、我没有向武穴经销商索贿，原告所称索贿不是事实。2、按照公司规定，业务员出勤是以签到形式确定，原告安排我法定节假日出勤，又不支付加班费。原告是违法解除劳动合同，应该支付违法解除劳动合同经济补偿金，并支付应休未休年休假及节假日加班工资报酬，由其承担本案诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审，查明如下事实：被告周理民于2004年7月7日入职江西亚东水泥有限公司，后于2009年6月1日调至黄冈亚东水泥有限公司工作，2013年5月1日调至原告亚东水泥公司工作，被告周理民与前述公司均签订了书面劳动合同。2013年5月1日，原告亚东水泥公司与被告周理民签订的劳动合同中约定，本合同期限为无固定期限，自2013年5月1日起至法定终止条件出现时终止；周理民（合同中的乙方）的奖金、津贴、补贴按有关规定执行，亚东水泥公司（合同中的甲方）因生产经营需要，经与工会和乙方协商可安排乙方加班加点，并按规定标准给予补休或支付加班工资，加班工资按劳动法等有关规定支付；乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：1、在试用期间被证明不符合录用条件的，2、严重违反甲方的规章制度的，3、严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损害的，4、乙方同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经甲方提出，拒不改正的，5、乙方以欺诈等手段致使甲方签订或变更的劳动合同无效的，6、被依法追究刑事责任的；等等。2019年1月8日，原告亚东水泥公司以“公司接获武穴区域经销商举报，您（周理民）在本公司任职业务员期间，向武穴区域经销商索贿，属于《劳动合同法》第三十九条第一款第二项‘严重违反用人单位的规章制度’规定的情形，公司决定自2019年1月9日起解除与您签订的劳动合同”为由向被告周理民发出《解除劳动合同通知书》，被告周理民于当日签收了《解除劳动合同通知书》。2019年1月24日，原告亚东水泥公司已向被告周理民支付了解除劳动合同191380.8元。被告周理民以原告亚东水泥公司违法解除劳动合同为由于2019年3月8日向新洲劳动仲裁委申请仲裁，该委于2019年4月16日作出仲裁裁决，裁决亚东水泥公司于裁决生效之日起10日内向周理民支付违法解除劳动合同经济赔偿金189172.2元（12685.1元/月×15月×2-191380.8元），支付应休未休年休假工资报酬300%差额部分1166.45元[583.22元/天×1天×（300%-100%）]。原告亚东水泥公司对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，原告亚东水泥公司对加班规定须有公司排班表安排加班或者员工在节假日、休息日申请出勤，单位主管领导批准。2018年度，被告周理民应休未休年休假为1天。2018年，亚东水泥公司未安排周理民加班，周理民也未在节假日、休息日申请加班。原告亚东水泥公司于2018年7月1日修订的奖金分派管理办法规定各奖金发放时已离职的不发给，该办法已向公司员工公示。原告亚东水泥公司与被告周理民签订的劳动合同中约定周理民的奖金按公司有关规定执行。被告周理民因被原告亚东水泥公司解除劳动关系于2019年1月9日离职。2018年度的亚东水泥公司员工分红于2019年7月发放。原告亚东水泥公司于2017年4月21日修订的业务人员绩效考核管理办法规定当月7日核发上月固定薪金和转换期间补贴及上上月绩效奖金和对账单奖金，业务费用由各业务人员以发票方式集中请款，当月费用应于次月底前完成报销手续。在新洲劳动仲裁委对周理民申请仲裁的一案庭审中，被告周理民认可工资中包括补贴、交际费，其个人银行账户的银行流水中应剔除车辆加油费、业务费、交际费、2017年年终奖及分红。被告周理民离职前12个月（2018年1月-2018年12月）的平均工资为12685.1元，日平均工资为583.22元（12685.1元/月÷21.75天/月）。原告亚东水泥公司的武穴区域经销商徐恕盈向原告举报被告周理民向其索贿。被告周理民予以否认，且经原告亚东水泥公司调查并不能证明周理民有向经销商索贿的行为。本院认为，劳动合同是用人单位与劳动者确立劳动关系、明确双方权利义务的协议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款“依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务”的规定。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同；用人单位单方解除劳动合同必须符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定。原告亚东水泥公司与被告周理民签订无固定期限的劳动合同，亚东水泥公司不能提交与周理民已经协商一致解除劳动合同的证据。又根据法释[2001]14号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”的规定，原告亚东水泥公司单方解除与周理民劳动关系的事由是公司接获经销商关于周理民在公司任职业务员期间向经销商索贿的举报，但该事由并未经查证属实，亚东水泥公司应当承担举证不能的法律后果。原告亚东水泥公司在未有足够证据证明被告周理民有合同约定的用人单位能够单方解除劳动合同的情形出现的情况下，不与被告周理民协商一致，单方解除劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条的规定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条规定原告亚东水泥公司应向被告周理民支付赔偿金。被告周理民从2004年7月7日起连续在江西亚东水泥有限公司、黄冈亚东水泥有限公司、亚东水泥公司工作至2019年1月9日离职，被告周理民在同一用人单位连续工作了14年6个月3天。被告周理民离职前12个月月平均工资为12685.1元。因此，因原告亚东水泥公司违法解除劳动合同应向被告周理民支付赔偿金380553元（12685.1元/月×15月×2），原告亚东水泥公司在被告周理民离职后支付的191380.8元应予扣减，因此还应予支付189172.2元。关于仲裁裁决书认定被告周理民应休未休的年休假为1天，应支付的工资报酬为1166.45元；仲裁裁决书不予认可被告周理民提出应计发2018年度员工分红的仲裁请求。对此，被告未提出异议，原告亚东水泥公司对此计算方法亦无异议，本院予以采信。综上，对原告亚东水泥公司提出的全部诉讼请求，本院不予支持。因新洲劳动仲裁委作出仲裁裁决后，周理民未提起诉讼，视为对仲裁相关裁决的认可，亚东水泥公司应按裁决确定的数额向周理民予以支付。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，法释[2001]14号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告周理民与原告湖北亚东水泥有限公司的劳动关系于2019年1月9日终止；二、原告湖北亚东水泥有限公司向被告周理民支付违法解除劳动合同经济赔偿金189172.2元（已扣减已支付的191380.8元）；三、原告湖北亚东水泥有限公司向被告周理民支付应休年休假工资报酬差额部分1166.4元；以上第二、三项限于本判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告湖北亚东水泥有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  孙志涛人民陪审员  操金莲人民陪审员  吴 焘二〇一九年十二月十日书 记 员  闫洋洋