河南省鹿邑县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1628刑初742号公诉机关鹿邑县人民检察院。被告人肖某某，男，1997年8月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河南省鹿邑县，住鹿邑县。因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年6月11日被鹿邑县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年7月16日经鹿邑县人民检察院批准逮捕，次日被鹿邑县公安局执行逮捕。辩护人马江伟，河南梓晅律师事务所律师。鹿邑县人民检察院以鹿检一部刑诉〔2019〕298号起诉书指控被告人肖某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年12月11日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。鹿邑县人民检察院指派检察员王永军出庭支持公诉。被告人肖某某及其辩护人马江伟到庭参加诉讼。现已审理终结。鹿邑县人民检察院指控：2019年06月10日10时，鹿邑县公安局治安大队在调查中发现被告人肖某某在鹿邑县第二高级中学西200米路南快餐店二楼贩卖淫秽物品牟利。经查，被告人肖某某自2019年5月11日至被查获期间利用王某的淘宝店铺以30元的价格出售自己所使用的百度网盘链接，该百度网盘保存大量淫秽漫画，被告人肖某某通过淘宝店铺出售淫秽漫画所得赃款由淘宝系统自动转到王某的支付宝账号内，后被告人肖某某使用王某的支付宝将出售淫秽漫画所得脏款分17次转到自己的支付宝内，共计30050元。公诉机关认为，被告人肖某某以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人具有如实供述、认罪、悔罪量刑情节，建议对其判处有期徒刑三年至五年，罚金5000元-20000元。请求对其依法惩处。被告人肖某某辩称：对指控我贩卖淫秽物品罪的罪名没有异议，但对指控我贩卖淫秽物品的数量和牟利的数额有异议。我贩卖的淫秽物品只有300部左右，牟利的数额23000元左右。指控我的犯罪数额30050元其中包含我刷单的6000元左右，刷单即是自己花钱自己买，为了提高销量。我认罪认罚，请求从轻处罚。辩护人马江伟的辩护意见：（1）对指控的罪名无异议。（2）对指控的犯罪数额有异议。指控的犯罪数额30050元包含有6000元的刷单，不应计算在牟利数额内。（3）被告人的行为不构成情节严重。（4）被告人自愿认罪，有悔罪表现，系初犯。请求对其从轻处罚。经审理查明：在鹿邑县第二高级中学西200米路南快餐店二楼，被告人肖某某自2019年5月11日以来，从网上购入“天津第一彭于晏”等淫秽漫画，存入自己的百度网盘里，再通过淘宝店铺以每部30元的价格出售，销售所得由淘宝系统自动转到其朋友王某的支付宝账号内，后肖某某又将王某支付宝内的赃款分17次转到自己的支付宝内，共计30050元。该案由周口市扫黄打非机构转交鹿邑县公安局查处。经周口市公安局淫秽物品鉴定意见书鉴定，肖某某销售的“天津第一彭于晏”文件属淫秽物品，共计1312部。上述事实有以下证据予以证实：1、被告人肖某某的供述和辩解：（第一次供述）我是通过淘宝网售买电子色情漫画了。在2019年5月7号，我的淘宝网账户有消息说“招代理、代运营、代客服”，我回复了一下，对方就给我一个电话号码。然后，我就跟这个电话联系，电话号码显示是内蒙古的，我告诉他我想加入代运营，对方让我等电话，就直接挂了。没一会，一个显示湖南郴州的电话号给我打了电话，我们在电话里谈了做代运营的事。对方在电话里告诉我，他们是通过淘宝网卖电子漫画的，做代运营每个月是3000元工资，漫画有点偏色情，但重要的部分都看不到，而且我做的话，会给我发一个专用手机。我当时想，反正在家里也没事干，而且考驾照也要花钱，就同意了。我通过淘宝拍他们店里东西的方式交了500元的压金。到5月13日，我就接到了他们通过快递给我邮寄的一部手机。然后，按他们教我的方式就开始给他们在网上做代运营，售卖色情电子漫画书，是日韩欧色情漫画，每册大小大概是几百MB至1G不等，内容上对男女的生殖器做了处理。都在发给我的这部手机里，都存在网盘里，网盘里一共有900多部。之后的都是他们更新发到我手机里，或者发到群里，然后再放进网盘，他们从哪得到的漫画我不知道。在淘宝网上，他们开的有网店，我知道的一共有三个网店，其中有一个网店是交给我，让我做的客服。买家通过淘宝网进行购买，售价是每套30元，买家通过网站拍下商品后，通过淘宝网交流平台，把存有漫画的网盘链接网址发给买家，就完成交易了。淘宝网上有记录，每天大概能销售五、六百元左右，我主要是在晚上进行销售，每晚大概销售二百元左右，一晚上大概能交易七、八次。（第二次供述）我是2019年5月13日开始在淘宝网上做销售色情漫画的。通过淘宝网上卖的都是百度网盘的链接，我主要是晚上做销售客服，白天是其他人做销售客服，白天做客服的我不认识，应该是湖南郴州的那个人安排的，我是每天晚上八、九点至次日零晨两点的班。我从5月13日到昨天晚上一共工作了大概28天，我每个晚上大概销售200元，一共销售的大概有5600元，约卖了186次百度网盘链接。漫画标题上写的有2000多部，没有这那么多，应该一共有900多部吧。因为我在2018年11月份的时候，具体时间我记不住了，我从淘宝网上购买过他们的漫画，然后今年5月份他们才给我联系。是我自己的淘宝账号，注册的是我自己的手机号155××××5055。购买漫画的这家店当时网店名叫“韩国漫画”，网店现在打不开了。卖色情漫画使用牵牛的帐号都是他们给我的，一共给了两个，第一个账号我记不住了，只使用了两天，就不能用了，显示“限制登陆”。然后，他们又给我一个牵牛帐号，这个帐号是“tb817816463”，一直用到现在。通过搜索店铺“韩国漫画”，列表中图片下边带“广告”标志的都是他们的网店，从事销售色情漫画。除了淘宝交易外个别的也给我微信转账，通过微信一共收了6、7次，大约有200元，但是后来被他们发现了。又分别退给他们了。通过微信红包退的，没有退给老板，每次都是老板让别人加我微信，发给我一张在淘宝网上拍下漫画的截图，然后让我转给他们红包，每次转十多块钱，一共转出去了一百多块钱。我看的是韩国漫画，主要是校园内的剧情，漫画中包含男女性交的情景，但是我看的男女的生殖器都作了处理。有些没做处理的属于日本漫画。我只与给我打电话的那个人联系过，其他人我都不知道。包括其他的客服我们之间没有联系过。（第三次供述）因为我使用淘宝店铺贩卖色情漫画用的是王某注册的店铺。支付宝和淘宝店铺是在绑定在一起的。王某是今年4月份注册的淘宝店铺，刚开始是卖衣服的，后来不做了。通过我介绍他把这个店铺以300元的价格卖给了湖南郴州的人了，然后我就用来卖色情漫画了。买家在淘宝网上拍下色情漫画之后，钱直接转到王某绑定的支付宝上，然后，我再登陆王某的支付宝把钱转到我的“155××××5055”支付宝上。在淘宝网上交易色情漫画的店铺是我自己干的。在去年的3月份，我朋发张某让我帮助在电脑上挂着他的淘宝店铺，这个店铺就是从事这个色情漫画的，我从那个时候开始接触这个行业的。当时，我用家里的电脑（我哥的台式电脑)帮他挂着店铺。一直到去年6份，他的店铺停了一段，去年11月份，他又开始做这个，让我接着帮他挂着。到今年的4月份，因为期间他也不给我工资，我们产生了矛盾，我跟他就吵架了，到今年5月份，我就自己干了这个。张某今年23岁，家是鹿邑县太清宫镇，好像是刘庄的。我在帮张某挂淘宝的时候，注册了百度网盘，就是我现在用的这个百度网盘，当时让张某用的，里面的色情漫画、视频都是那个时候下网盘里的，后来我们吵过架之后，我把网盘的绑定手机换了，张某进不去了，我开始用这些资源自己做。再后来，我要更新资源，就在微博上搜“韩国漫画”，找到了微信名称“找资源”和“此号已换”，从他们那里拿了资源，我付给他们年费，他们定期给我发资源，更新百度网盘。我付年费，通过微信转账发给他们“找资源”的年费是200多元，“此号已换”的年费是300多元。去年11月份通过微信转的年费。“此号已换”我是在帮张某的时候就从他这里拿资源了。当时是把我拉进了他的百度网盘群里，群里定期资源，我再保存到电脑上。后来“此号已换”不更新了，我在今年3、4月份就通过微博又找了“找资源”，他是通过微信发给我百度网查链接发给我资源。他的年费我是通过华为手机上的微信“轻前”3月份左右一次转给他的。百度网盘里的资源从今年5月份后都是我发的更新，5月份以前都是张某发的。我昨天说谎了，他想从我这里拿资源，他从网上拍过我的商品之后，又退款，我还不能拒绝退款，因为拒绝退款了，淘宝售后会把商品冻结，我就干不了。所以我非常气他，拿我的资源还不给钱，我昨天才那么说的。百度网盘内都是色情漫画和色情视频。色情漫画有200多G，900多部，色情视频我不知道有多少。王某是我们一庄的，他注册的有淘宝店铺，我与张某闹掰之后，我自己干，4月份就买了王某的铺店，一共花了八百元左右，都是通过微信转的，转了多好次，有五十的元、还有二十元的。我具体卖了多少钱我记不清了，大概有22000多元。2、搜查笔录、扣押清单：扣押物品有中国银行借记卡一张、农业银行借记卡一张、移动电话一部、计算机及网络设备、其他物品。3、鉴定聘请书：经对肖某某百度网盘“天津第一彭于晏”鉴定，认定其中1312部属于淫秽物品。4、肖某某支付宝转账记录截图：证明被告人肖某某贩卖淫秽物品获利30050元。5、“天津第一彭于晏”网盘列表、销售订单。6、辨认笔录。7、河南省扫黄打非机构转交函、周口市委宣传部转交函。8、淘宝、百度云计算告知函。9、电子数据。10、被告人肖某某的户籍证明和无前科证明。上述证据，经法庭质证，内容客观真实，足以认定指控的犯罪事实。被告人肖某某对指控的事实和证据无异议，并自愿认罪认罚。本院认为，被告人肖某某以牟利为目的，通过网络贩卖淫秽物品，情节严重，其行为构成贩卖淫秽物品牟利罪，指控的罪名成立，予以支持。被告人肖某某及其辩护人关于“被告人销售的淫秽物品数量和牟利数额含有刷单，达不到情节严重”的辩护意见，经查，通过对被告人肖某某百度网盘的提取并经鉴定机构鉴定，肖某某销售的文件属淫秽物品，数量达1312部，该鉴定来源合法，客观真实，被告人及其辩护人的意见无证据证明，不予采纳；通过对肖某某支付宝转账记录提取，计算肖某某销售得款30050元，被告人及其辩护人称其中含有6000元刷单的辩护意见无证据证明，不予采纳。被告人肖某某自愿认罪认罚，系初犯，可对其从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人肖某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年6月11日起，至2022年6月10日止。罚金现判决生效后十日内缴纳。）二、犯罪物品苹果笔记本电脑一部、华为手机一部、光盘，予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  薛 勇审 判 员  刘 辉人民陪审员  张玉勤二〇一九年十二月三十一日书 记 员  王 溶