文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终3856号上诉人（原审被告、反诉原告）：易视腾科技股份有限公司，住所地江苏省无锡市菱湖大道97-1号大学科技园立业楼C区4楼。法定代表人：侯立民，该公司总经理。委托诉讼代理人：阮小刚，北京大成（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋建君，江苏润远律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：协创数据技术股份有限公司，住所地广东省深圳市福田区深南大道耀华创建大厦1座12层1209号房。法定代表人：耿四化，该公司董事长。委托诉讼代理人：李敬双，该公司员工。委托诉讼代理人：万威世，广东信达律师事务所律师。上诉人易视腾科技股份有限公司（以下简称易视腾公司）因与被上诉人协创数据技术股份有限公司（以下简称协创公司）买卖合同纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2018）苏0214民初5101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。易视腾公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判货款中扣除应由案外人咪咕视讯科技有限公司（以下简称咪咕公司）支付的部分，改判其不承担逾期付款利息或调整利息的利率、起算时间；2.撤销一审判决第四项，改判支持其一审全部反诉请求，即被上诉人协创公司支付备品款2423956.69元，承担逾期交货违约金3144274.59元，返还未出货的芯片款97713.60元，返还仓库留存配件款110443.16元，承担其垫付的维修费2750889.03元，支付售后保障金600万元和质保金200万元。事实及理由：一、一审判决其应付货款金额有误，逾期付款利息不应支持。（一）一审法院采信了其质证意见，认为“协创公司提交的出货人为咪咕公司，其不予认可，且协创公司未提供咪咕公司为其收货的相应凭证，对该部分证据不予确认”，但判决时并未剔除咪咕公司对应的货款金额。（二）协创公司严重违约，主张逾期付款利息于法无据。一方面，协创公司存在未按订单交付备品、逾期交货、产品质量售后以及不配合对账等一系列违约行为，致其部分货款支付逾期甚至无法支付。但是，一审判决在协创公司自身严重违约的情况下，仍然支持协创公司主张的应付货款（未付款有逾期）逾期利息并上浮50%的请求，驳回其主张的交付备品、逾期交货等反诉请求，明显错误。另一方面，一审判决其给付的逾期付款利息金额、利率、期间、均有误。1.一审判决其给付的应付货款金额计算错误，以此为基数计算得出的逾期付款利息金额必然错误。同时，一审判决计算逾期付款利息“至2018年7月8日为1218904.57元”，而协创公司诉讼请求计算至2018年7月30日，金额同样为1218904.57元，在计息本金、利率相同，计息期间不同的情况下，逾期付款利息金额却相同，足以证明一审判决逾期付款利息金额计算明显错误。2.一审判决逾期利息按年利率6.525%计算,超出协创公司的诉讼请求，协创公司一审诉讼请求是按照“人民银行同期贷款利率”为基数计算，该利率是浮动利率，一审判决却将浮动利率直接变更为固定利率6.525%明显错误。3.一审判决逾期付款利息的起算时间不合理。协创公司开具发票后并未及时将发票交付给其，故应以其收到发票的日期作为逾期利息的起息时间，一审判决以开票日期起算逾期利息不具有合理性。二、备品（一）一审判决混淆备品与备件的含义。备品的含义在《订单》中约定为：“乙方（即协创公司）按订单提供1%备品，备品的发货以发货通知为准”，即由协创公司按照《订单》中产品数量的1%向其免费提供的产品。备件的含义在《采购框架协议》第3.3.5.2条中约定为：“对于乙方(即协创公司)停产的情况，乙方必须在其产品服务停产前四个月书面通知甲方(即其)，并且给予甲方充分备货的采购机会，且乙方应预留售后服务可能产生的备件需求以保证乙方能履行售后服务义务和产品质量保证责任。否则，乙方应赔偿由此给甲方造成的一切直接和间接损失”。备件是指协创公司应为生产所准备的配件，以备停产等情况下能够继续履行。双方事实上是按照《订单》履行，但协创公司未完全按出货数量进行配比备品，应承担未配比备品所对应货值的责任。（二）其从未认可协创公司不交付备品的违约行为。其与协创公司自2014年进行交易以来，订单交易频繁，产品分批交付，交易持续时间长，且不同订单交易存在并行和穿插的情况。一审判决确认2016年11月前的订单约定了备品交付，并明确交付过程中有部分备品未交付，足以说明协创公司未能完全履行备品交付的义务，且协创公司还需要对订单产品履行售后保障义务，因此备品对应的订单并未履行完毕。在此情形下，其与协创公司进行其他的订单交易，不能当然推定其认可协创公司不交付备品的违约行为。需要明确的是，其始终在向协创公司主张交付备品，且协创公司也交付了部分备品。三、逾期交货违约金其对协创公司逾期交货已多次催促并主张赔偿责任。2015年5月、2016年10月、2017年5月、2017年12月期间，因协创公司延期交货，其公司员工多次发送电子邮件催促协创公司按期交货，因协创公司迟迟未能交付货物，导致其客户取消订单，其亦通过邮件告知协创公司。一审判决认为其从未提出逾期交货的异议或赔偿，并推定视为其对协创公司逾期交货的认可，明显前后矛盾。同时，根据协议及订单约定，协创公司按期交货义务应先履行，符合付款条件后其才履行付款义务，对于被上诉人逾期交货、不交付备品等违约行为，其有权履行先履行抗辩权。另外，一审判决在支持协创公司主张的逾期付款利息的情况下，却驳回其请求的逾期交货违约金，有违公平。《采购框架协议》第3.5.3条、第3.5.8条均约定了逾期交货的违约责任，协创公司逾期交货应当向其交纳订单总值的20%作为违约金，其一审反诉请求以日万分之三作为逾期利息的计算标准，明显低于协议约定的20%，亦符合行业惯例。其主张协创公司支付逾期交货违约金，合法有据。四、芯片款其将芯片交由协创公司加工，双方成立委托加工关系。其与协创公司有部分订单是委托加工订单，即其向案外人珠海全志科技股份有限公司（以下简称全志科技公司）购买芯片指定交付给协创公司加工机顶盒，订单中也明确“订单含税价未包含芯片价格”，因此其与协创公司成立委托加工关系。一审判决认定为买卖关系，明显错误。协创公司收到芯片后未加工出货，其诉请协创公司支付芯片款合法有据。其根据协创公司的指定地址交付芯片，大部分均由协创公司签收。因协创公司在东莞、安徽等地开设有多家关联公司，负责其生产、加工等不同业务，虽然另有部分芯片是安徽协创物联网技术有限公司（以下简称安徽协创公司）收货，但该收货方是由协创公司指定的关联公司，其根据协创公司的指令将芯片交付给安徽协创公司，已经完成了向协创公司交付芯片的义务。协创公司负有对芯片加工并出货的义务，但协创公司严重违约，仍留存大量芯片长期未进行加工出货，对其造成严重损失。因此，其有权要求协创公司支付未出货的芯片价款。一审判决仅通过推定，认为协创公司收取芯片数量远远少于发出的货物数量，未查清案件全部事实即驳回其该项请求，明显错误，依法应当予以纠正。五、仓库留存配件款其与协创公司基于双方的送货签收单，共同统计仓库留存的配件，并由协创公司提供退回留存配件的清单及数量，因此足以证明其已经将配件交付给协创公司，无需提交送货签收单。根据一审各方提交的证据，因协创公司退回的配件数量较多、包装不统一，其无法当天即清点出数据，基于诚实信用原则，根据实际情况在该签收单明确写明“货物暂收，细数未点”字样，之后其花费一定的时间才清理完毕，并将差异数据发送给协创公司要求补齐，但协创公司并未予以回复。协创公司退回的配件客观上当天无法清理完毕。一审判决推定其已确认收到配件，与事实情况不符。六、超期未返修售后款根据《采购框架协议》第3.9条关于“售后服务”的相关约定，其终端客户产品出现质量问题需要返修，由终端客户将返修产品交由其工作人员后通过物流方式交付给协创公司维修，协创公司应当在约定期限内进行维修或更换。但在实际履行过程中，协创公司长期未按约定期限对返修产品进行维修，导致全国多个省市大量返修产品积压，其在与协创公司邮件沟通中亦多次提及产品返修问题，至今协创公司仓库中积压大量返修机，其不得不使用新机替换终端客户的返修机。协创公司未依约履行售后义务且给其造成重大损失，应承担超期未返修产品的售后款。七、售后保障金及质保金《采购框架协议》第10.4条约定：“本协议以下条款在本协议终止以后仍然有效：第三方索赔条款、违约责任条款、知识产权条款、保密条款、法律条款、有效适用条款、仲裁条款、售后服务条款。”附件《质量保证协议》亦有相关约定。据此，其与协创公司终止合作后，售后服务条款仍然有效。协创公司对生产的产品提供三年保修期，自其终端客户收到产品之日开始计算。其一审提交的《售后质保金计算表》等相关证据表明，大量产品仍在三年质保期内，其根据2014年至2018年协创公司出货产品在保状态及平均故障率等数据，通过估算要求暂扣协创公司货款作为售后保障金及质保金合计800万元，如在保修期内协创公司产品出现质量问题，而协创公司拒不依据协议约定维修或更换，则其有权使用上述售后保证金及质保金进行扣抵，保修期到期后其扣除已抵扣的金额，向协创公司无息返还剩余款项。其的该项请求具有约定及法定依据，亦符合行业内的惯例，具有可执性，依法应当予以支持。协创公司已经在一年前开始就不履行售后义务，其系根据已经产生的返修损失以及正在销售使用的产品损失确定的金额。综上，请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人协创公司辩称：一、应付款金额21502456.13元是双方在2018年2月5日对账邮件中确认，已经确认真实性，且其已经开具对应金额的发票，易视腾公司应支付上述款项。关于供给咪咕公司的货亦是按易视腾公司的要求发货结算，应由易视腾公司结算。关于逾期付款利息的利率，可以参照罚息利率标准计算。中国人民银行同期贷款年利率为4.35%，按上浮50%计算罚息的年利率即为6.525%。易视腾公司在2019年3月其他上市公司公开的财务顾问报告中认可拖欠其货款2543.69万元，该金额还大于其诉请的金额，却在本案中否认其主张的金额，属于对欠款事实的抵赖。二、关于备品，易视腾公司主张的部分订单已经结清，主张的金额没有依据。备品不需要易视腾公司支付对价，相当于赠品；易视腾公司没有支付对价，要求返还对价亦没有依据及理由。采购《订单》约定备品的发货以易视腾公司发货通知为准，其未收到易视腾公司信息通知亦无法发货。2016年11月前订单虽约定，但易视腾公司没有通知交付，之后也未提出异议，直至该部分订单履行完毕，现已结清，无需再提供备品。另外，易视腾公司主张的金额缺乏计算依据。三、关于逾期交货违约金，当时未交货是因为易视腾公司没有安排生产，也无发货通知，其无法发货。而易视腾公司主张违约金所引用的是无法交货的条款来追究逾期交货违约责任。至于易视腾公司主张的金额，计算标准无依据。四、关于芯片款，涉及案外人其子公司安徽协创公司、上海瀚廷电子科技有限公司（以下简称瀚廷电科公司）与易视腾公司之间的合同，与本案所涉法律关系不同，不应在本案中一并处理。如果要处理，该合同中易视腾公司尚欠其货款的款项未结清，也应一并来结算。五、关于仓库留存配件款，配件已经全部归还，且易视腾公司已经签收，易视腾公司自行承担自己仓库内的缺失责任。易视腾公司当时未清点，不能过了一个月后再主张缺少。六、超期未返修售后款，不予认可。七、售后保障金及质保金，不予认可。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。协创公司向一审法院起诉请求：1.易视腾公司支付欠货款21502456.13元；2.易视腾公司支付应收货款（已付款有逾期）逾期利息1797007.06元（从应付款之日计息，计算至付款日，人民银行同期贷款年利率4.35%，利率依法上浮50%后为6.525%）；3.易视腾公司支付应收货款（未付款有逾期）逾期利息1218904.57元（从应付款之日计息，人行同期贷款年利率4.35%，利率依法上浮50%后为6.525%，暂计至2018年7月30日）；4.易视腾公司支付网线货款2204656.00元；5.易视腾公司支付呆滞成品和半成品损失1450245.20元；6.易视腾公司支付空运费219016.25元（上述合计28392285.28元）。事实与理由：易视腾公司与协创公司在2014年7月4日签订《采购框架协议》约定：易视腾公司向协创公司下达订单订购产品范围：机顶盒系列、NAS系列、摄像头系列，并约定纠纷管辖法院为被告所在地；易视腾公司于2014年至2017年期间向协创公司下达多张订单采购产品并约定账期，协创公司依约履行订单，并根据双方对账开具了增值税发票；易视腾公司支付部分款项后，余下欠款虽经协创公司多次催收，但易视腾公司迟迟没有支付。易视腾公司针对本诉辩称：第一，协创公司长期存在多种违约行为且不配合对账，最终导致部分货款逾期甚至无法支付，协创公司无权要求其支付逾期利息。第二，双方不存在网线货款争议，协创公司亦未提供网线货款的订单、发货签收单等书证予以佐证，依法应予驳回。第三，协创公司产生呆滞品及半成品系逾期交货、超量备货等自身原因造成，无权要求其支付相应损失。第四，协创公司应依约承担运输费，协商应由其承担的空运费已支付完毕，协创公司不应要求其支付其他费用。综上，请求二审法院在查明事实的基础上，依法驳回协创公司的无理诉请，维护其的合法权益。易视腾公司向一审法院反诉请求：1.协创公司支付未交付备品金额2423956.69元；2.协创公司支付逾期交货违约金3144274.59元（以逾期交货总数为基数，按日万分之三为标准，自约定交货之日计算至实际交货之日止，尚未交货的部分暂计算至判决生效之日止）；3.协创公司支付未出货芯片款97713.60元；4.协创公司支付仓库留存配件款110443.16元；5.协创公司支付超期未返修售后款2750889.03元；6.协创公司支付售后保障金6000000元和质保金2000000元；7.协创公司返还全部模具或支付全部模具价值款暂计算为1700000元。事实与理由：2014年7月4日，其就采购机顶盒等产品与协创公司签订《采购框架协议》，后其向协创公司下达多张采购订单，但协创公司多次未按协议及订单要求向其交付备品，多次延期交货，且协创公司交付的产品存在诸多质量及售后问题，对其造成重大损失。双方合作期间，其提供芯片委托协创公司加工，但协创公司至今仍有大量芯片及配件未交付；双方停止合作后，协创公司至今未依《采购框架协议》向其返还全部模具；针对上述问题，其多次与协创公司交涉，但协创公司拒不解决。协创公司针对反诉辩称，易视腾公司的主张以及理由违背事实，易视腾公司称其未按协议及订单向易视腾公司交付备品和延期交货与事实不符，采购订单第3条有明确约定，备品交货以易视腾公司的发货通知为准，即包括发货、备品、其他货物，易视腾公司会给其发货通知，如果没有易视腾公司的发货通知，其是无法发货的。易视腾公司所谓的产品质量及售后服务问题也是违背事实的，其一直在履行售后服务。因此请求法院驳回易视腾公司的全部反诉请求。一审法院的认证如下：协创公司、易视腾公司围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证；对于协创公司提供的采购订单，未能提供原件核对，不予确认；对于协创公司提供的发货签收单，其中提供发货签收单复印件无印章，因原件上有印章，实际反映了签收事实，予以确认；对于提供仅有易视腾公司盖章，没有收货人签字的，不予确认；对于出货人为咪咕公司，易视腾公司不予认可，协创公司未提供咪咕公司为易视腾公司收货的相应凭证，不予确认；对于未提供原件核对的，不予确认；对于协创公司提供的关于与孙华芳的微信记录，易视腾公司确认孙华芳系其员工，罗惠玲系其公司股东，易视腾公司提供的微信记录中对方对话的系本记录中的协创公司员工陈亚伟，故予以确认；深圳市智兴鹏程物流有限公司（以下简称智兴物流公司）和安徽协创公司对账单及增值税发票，易视腾公司明确无法核实证据的真实性，但未提供相反证据予以否认，予以确认；易视腾公司提供的催货电子邮件，协创公司未在规定期限内作出答复，予以确认。一审法院认定的事实如下：协创公司曾用名协创立科数码电子（深圳）有限公司（以下简称协创立科公司），于2015年2月5日变更为协创数据技术有限公司（以下简称协创有限公司），于2016年10月11日变更为现名称。2014年7月4日，易视腾公司与协创立科公司签订《采购框架协议》，约定，协创立科公司与易视腾公司建立采购关系约定有关事宜，适用产品类别，机顶盒系列、NAS系列、摄像头系列；易视腾公司依据其需求在下订单前可给协创立科公司提供后续阶段性相应需要预测，协创立科公司应依据需求预测保障产品的供应弹性，如易视腾公司无特别说明，采购预测仅供协创立科公司作为备货的参考，不作为确定双方权利义务的依据，但协创立科公司的预测备料与实际订单不符时，易视腾公司不承担责任；易视腾公司每次采购产品时，先向协创立科公司发出采购订单，协创立科公司应于收到易视腾公司采购订单之日起两个工作日内确认，逾期未回传视同默认；订单生效后，若无双方另外协议，协创立科公司须按照生效订单全面履行，不得拒绝执行已生效订单或拒绝供货，否则赔偿易视腾公司造成的全部损失；对于协创立科公司停产情况，协创立科公司必须在其产品停产前四个月书面通知易视腾公司，并且给予易视腾公司充分备货的采购机会，且易视腾公司应预留售后服务可能产生的备件需求以保证易视腾公司能履行售后服务义务和产品质量保证责任，否则，协创立科公司应赔偿由此给易视腾公司造成的一切直接和间接损失；易视腾公司有权根据协创立科公司交货延误所造成易视腾公司的损失及影响向协创立科公司索赔；协创立科公司在订单规定的交货期15天内声明或易视腾公司有证据证明协创公司将无法按时交货，易视腾公司有权取消订单，同时协创立科公司须缴纳订单总值的20%作为无法交货违约金，并赔偿由此给易视腾公司带来的全部损失；协创立科公司在每月10日前向易视腾公司提供上月1日至上月30日或31日的全部签收单，双方根据签收单进行对账，发出的产品而未提供签收单则不纳入上月货款结算范围内；具体的订单金额在订单中约定；产品经易视腾公司质量检验合格的，在货到签收月结180天凭生效订单、对账单、全部验收单原件向协创立科公司全额支付；协创立科公司向易视腾公司申请付款前应提供等额17%增值税专用发票；协创立科公司必须在货到验收及完成对账后易视腾公司付款前按照易视腾公司要求开具增值税专用发票提供给易视腾公司；协创立科公司按厂商标准、国家三包规定及相关法律法规提供售后服务；易视腾公司终端客户收到产品3年内，因产品有质量问题提出售后服务的，协创立科公司应按规定办理换货或修理；返修产品送达易视腾公司指定地址，在规定时限内不能按时交付维修产品的，或未以书面形式通知易视腾公司的，易视腾公司将按该产品原价扣除货款；模具的所有权始终归易视腾公司所有，即使协创立科公司免费开模，除非在易视腾公司书面许可下，任何时候都不得用相关模具为任何第三方制作产品，在后续合作终止时，协创立科公司须将相关模具免费交还易视腾公司或在易视腾公司见证下销毁相关模具；本协议自双方签订之日起生效，有效期为一年，除非易视腾公司一方于期限届满前30日以书面通知另一方不再续约的，本协议则自动延长一年。附件四约定，收货以加盖易视腾公司印章的发货签收单为准。2014年期间，协创立科公司与易视腾公司签订13份采购《订单》，均约定，易视腾公司向协创立科公司购产品，地区分别为陕西、河北、四川、新疆、山西等，工作单号：EP1406003-SX、EP1406003-HB等，产品型号E4-D、E4-L，数量为5000、1000、3500、17000等；每套含以下配件：遥控器×1、5V，1.5A电源适配器×1、HDMI线×1、AV线×1、说明书×1、合格证×1、7#电池×2；质量要求、技术标准按双方签订的《采购框架协议》中相关条款执行；协创立科公司按订单提供1%备品，备品的发货请以发货通知为准；运输方式及费用由协创立科公司负责运输、保险、保价及相关费用的承担，付款方式及时间按双方签订的《采购框架协议》中付款的相关条款执行；易视腾公司付款前需收到协创立科公司开具的17%增值税专用发票。其中11份合同又签订了采购变更单，采购数量进行了减少。2015年、2016年1月至10月期间，协创有限公司与易视腾公司签订41份采购《订单》，均约定，易视腾公司向协创有限公司购产品，地区分别为江苏、重庆、四川、云南、安徽等，工作单号：EP1501001-JS、EP1501015-CQ等，产品型号G1融合网关机顶盒、遥控器、K1-G机顶盒等，数量为500、100000、20、17000等；每套含以下配件：遥控器×1、电源适配器×1、HDMI线×1、AV线×1、麦克风×1、说明书×1、合格证×1、7#电池×2；质量要求、技术标准按双方签订的《采购框架协议》中相关条款执行；运输方式及费用由协创有限公司负责运输、保险、保价及相关费用的承担，付款方式及时间按双方签订的《采购框架协议》中付款的相关条款执行或月结30天；易视腾公司付款前需收到协创有限公司开具的17%增值税专用发票。其中2015年采购订单约定了协创有限公司按订单提供1%备品；3份合同又签订了采购变更单，采购数量进行了减少。2016年3月7日一份采购订单、2016年5月11日二份采购订单、2016年5月13日一份采购订单均备注：本订单含税价是未包含芯片价格。2016年11月、12月，2017年间，协创公司与易视腾公司签订16份采购《订单》，均约定，易视腾公司向协创公司购产品，地区分别为福建、江西、陕西、安徽等，工作单号：EP161101201-FJ-YD、EP161101202-FJ-YD等，产品型号MG101机顶盒、MG100机顶盒、CM101s-2机顶盒等，数量为20000、10000、30000等；每套含以下配件：蓝牙遥控器×1、电源适配器×1、HDMI线×1、AV线×1、说明书×1、合格证×1、7#电池×2、网线×1；质量要求、技术标准按双方签订的《采购框架协议》中相关条款执行；协创公司按订单提供0%备品；运输方式及费用负担为自提，月结60天；易视腾公司付款前需收到协创公司开具的17%增值税专用发票。期间，协创公司分别交付货物，并于2016年6月30日开具金额为8114527.54元发票，于2016年7月12日交付易视腾公司；易视腾公司于2016年7月28日支付6816927.54元，2017年5月23日支付1297680元。协创公司于2016年7月22日开具金额为21610321.9元发票，于2016年7月26日交付易视腾公司；易视腾公司于2016年8月28日支付21610324.9元。协创公司于2016年8月12日开具金额为13470707.9元发票，于2016年8月18日交付易视腾公司；易视腾公司于2016年12月27日支付13470707.9元。协创公司于2016年9月13日开具金额为5958850元发票，于2016年9月18日交付易视腾公司；易视腾公司于2016年12月27日支付5355124.56元，于2017年5月23日支付603725.44元。协创公司于2016年10月17日开具金额为96496.1元发票，于2016年10月18日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付96496.1元。协创公司于2016年6月17日开具金额为2084912.4元发票，于2016年6月21日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付2084912.4元。协创公司于2016年12月16日开具金额为104914.66元发票，于2016年12月20日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付104914.66元。协创公司于2016年7月22日开具金额为3428.4元发票，于2016年7月26日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付3428.4元。协创公司于2016年8月12日开具金额为459790.8元发票，于2016年8月18日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付459790.8元。协创公司于2016年12月16日开具金额为6101527.28元发票，于2016年12月20日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付6101527.28元。协创公司于2017年1月17日开具金额为26998元发票，于2017年1月20日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付26998元。协创公司于2017年1月17日开具金额为17862724.58元发票，于2017年1月20日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付17862724.58元。协创公司于2017年2月15日开具金额为2749080元发票，于2017年2月21日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付2749080元。协创公司于2017年3月13日开具金额为18048147元发票，于2017年3月17日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年5月23日支付15492577.59元，于2017年6月29日支付3555509.41元。协创公司于2016年11月29日开具金额为7240.8元发票，于2016年12月1日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年6月29日支付7240.8元。协创公司于2016年12月16日开具金额为7240.8元发票，于2016年12月20日交付易视腾公司；易视腾公司于2017年6月28日支付7240.8元。协创公司于2017年4月12日开具金额为41260474.8元发票，于2017年4月14日交付易视腾公司，协创公司确认账期为60天；易视腾公司于2017年6月28日支付13708948.99元，于2017年8月17日支付13655421.6元，于2017年9月21日支付10634000元。协创公司于2017年1月17日开具金额为12671.4元发票，于2017年1月20日交付易视腾公司，协创公司确认账期为180天。协创公司于2017年5月10日开具金额为13588858.4元发票，于2017年5月19日交付易视腾公司，协创公司确认账期为60天。协创公司于2017年7月12日开具金额为27182元发票，于2017年7月21日交付易视腾公司，协创公司确认账期为30天。协创公司于2017年6月8日开具金额为511307元发票，于2017年6月12日交付易视腾公司，协创公司确认账期为60天。协创公司于2017年2月15日开具金额为14481.6元发票，于2017年2月21日交付易视腾公司，协创公司确认账期为180天。协创公司于2017年3月13日开具金额为9051元发票，于2017年3月17日交付易视腾公司，协创公司确认账期为180天。协创公司于2017年7月12日开具金额为857.9元发票，于2017年7月21日交付易视腾公司，协创公司确认账期为60天。协创公司于2017年8月14日开具金额为818107元发票，于2017年8月17日交付易视腾公司，协创公司确认账期为60天。协创公司于2018年2月9日开具金额为5257835.62元发票，于2018年2月24日交付易视腾公司，协创公司确认账期为60天。在业务往来期间，2015年5月11日，易视腾公司员工孙华芳发电子邮件给协创公司员工陈亚伟，载明，1.今天提供生产资料如下，EP150400-SC505四川转云南K1-G，请确保5月14日到云南，EP1503002-SC5050四川转江西E5-LW，本周三完成；EP1503001-SC1420，EP1503002-SC5050四川E5-LW，希望下周三前完成；2.上周要求本周完成四川E5-LW成品库存20K，请务必达成（今天的库存报表成品4200台）；3.关于工单清尾事宜，已影响到我们订单的发货和完单，请尽快想办法解决。2016年10月19日，易视腾公司员工孙华芳发电子邮件给协创公司员工李敬双，载明，以下因贵司迟迟未能交付，客户通知取消订单，请知悉；因取消订单或变更所生产的所有人工、材料费用全部由贵司承担，因订单延期交付对我司造成的信誉损失或可能存在的处罚，我司保留追究贵司相关责任的权利；因采购订单CM101s-2-2016-002中约定9月30日完成交付的四川非杜比订单10000台仍有1000台未交付，已严重超过约定的交付日期，分公司已无需求，请暂停生产，我公司会发起订单变更，请知悉。2017年5月9日，易视腾公司员工孙华芳发电子邮件给协创公司员工李敬双、陈亚伟，载明，福建Ｍ×××××订单230000台（年前全部齐料），至2月24日已批量生产出货220054台，欠单9946台；电话、QQ多次跟催清尾完单出货，一直进展缓慢，截止目前仍然欠单1432台，如QQ跟催记录，今天必须全部出完，否则因此引起的客户处罚、取消订单、材料呆滞全部由贵司承担，请重视；并附有QQ催货的记录截图。2017年12月7日，李格梅发电子邮件给协创公司员工李敬双、陈亚伟，载明，1、P30产品退市通知，接客户通知所有P30产品将在12月份退市，我司第一次邮件通知是11月24日，11月28日又发出第二次邮件，现在再次发出第三次预警信息；请安排所有CM101、MG101、MG100、M101产品按我司物控要求时间在12月15日前完成生产清尾，否则因此引起的客户处罚、取消订单、材料呆滞全部由贵司承担，请务必重视并全力配合。同日，协创公司员工陈亚伟发电子邮件回复李格梅、协创公司员工李敬双、易视腾公司员工孙华芳，载明，我司承制的CM101/MG100/MG101物料因为不齐套等原因，贵司未安排生产，但是，现在物料在我司库存，所以针对这部分也会在12月15日前安排退还给贵司，请确认收料地址和联系人。2017年12月8日，易视腾公司员工孙华芳发电子邮件给协创公司员工李敬双、陈亚伟，载明，多次追清尾完单，一直未见成效，CM101s-2欠单4811台，另试产2000台的请一并完成成品出货；MG101欠单2846台，请清尾完单；MG100欠单20330台，请将330台完单，另20000套材料请整理清单，哪颗物料没送齐呢？2016年春节前夕，协创公司员工陈亚伟与易视腾公司股东罗惠玲、员工孙华芳微信联系，陈亚伟说，@孙华芳，请正面回复我物流的问题，不能一味的催产出，这是你必须考虑的事情；如果走空运和专车，我们只能承担正常物流的费用，超出部分需要易视腾确认如何处理。孙华芳说，今明两天还可以提货的，后天就必须空运吗。陈亚伟说，是的，是这样的。罗惠玲说，好的，同意；三号开始空运，费用超出部分由我们承担；请保障出货，但是完不成任务的话，就不承担了哦。之后，安徽协创公司出具其与智兴物流公司间2016年2月份对账单，载明，2016年2月3日至2月29日期间，运费总计214336.85元；2016年6月23日，智兴物流公司向安徽协创公司开具发票，载明运输费214336.85元。与之相附的为协创公司于2016年2月4日至2月6日间的18份发货签收单，2月8日1份发货签收单，2月19日到货接收报告。2016年4月22日，协创公司员工李敬双发电子邮件给易视腾公司员工孙华芳等人，载明，春节期间OTT产品空运委托航港物流公司空运费华芳已经确认OK，但原先双方友好商议，此部分费用由易视腾来支付，但现在华芳通知只支付一半，还请罗总大力支持，全额支付给协创，非常感谢。2016年4月25日，协创公司员工李敬双发电子邮件给易视腾公司员工孙华芳、孙威，载明，2月份的空运费协创与易视腾各承担一些，请航港与易视腾对接运输费开票事宜；航港需要开票易视腾的运输费用金额为：含税65094元，并由易视腾直接支付给航港；孙威，此金额65094元请在下个月开票给协创的运输费中减掉，如有任何疑问请联系。附有协创公司物流空运费对账单，客户：易视腾公司，合计金额130188.6元，时间分别为2016年2月4日9次，2016年2月6日3次，2016年3月3日1次，物流公司为航港物流。2016年5月11日，深圳市航港供应链管理有限公司向易视腾公司开具发票，载明，服务名称运输服务，金额65094元。2018年7月14日，协创公司员工李敬双与易视腾公司员工孙华芳在对账结案微信群中联系，李敬双说，@孙华芳，帮忙把网线的明细给lily呗，我和她一起核对。孙华芳说，网线的对数之前已完成，具体哪些已结算哪些未结算需要你们俩核对；X2的有发出货通知有回签收单的，也会安排正常发邮件出来的。李敬双说，@lily，我把未结算的明细发给你。同日，李敬双（ｊｓｌ×××＠ｓｈａｒｅｔｒｃｎｉｃ.ｃｏｍ）发电子邮件给钱慧丽（qianhuili）、ivy、孙华芳（sunhuafang）,载明，你好，Lily，附件网线未结算明细我按每月汇总如下，也希望在下周一同步结果。附件为网线未开票数量汇总，自2015年3月至2016年6月，货物名称为富创网线，合计数量为1108058，合计金额2204656元。2018年7月31日，易视腾公司lily发电子邮件给协创公司人员，载明，主题为易视腾-协创对账问题沟通，潘总，如我上周微信与您汇报情况，目前对账事宜已被严重搁置，发给贵司的对账邮件一直未与确认，……。2018年8月3日，易视腾公司lily发电子邮件给协创公司人员，载明，主题为易视腾-协创对账问题沟通，潘总，回顾，准确的描述是应该从协创一年多前拖欠云之尚公司材料款不付，才导致易视腾没法支付协创货款这种情况，不存在单方面易视腾无缘由不付协创款情况，……。2018年8月22日，易视腾公司lily发电子邮件给协创公司人员，载明，潘总，接我司质量售后部通知，贵司从今年5月起就不履行售后维修义务，已给我司造成很大影响，特发函通知，详见附件。附件为通知函，载明，自2018年5月起，贵司一直未按我们双方签订的《采购框架协议》履行售后服务义务，截止2018年8月15日，贵司未按时交付维修产品的数量如下，贵司不能按时交付维修产品的，我司有权按产品原价扣除货款，协创工厂返修机发货统计（截止8月15日），终端类，CM1015-21117，E4-D345，E4-G442，E4-L170，E4S320，E5-GW49，E5-LW12，E5-NGH547，E5-NGW3718，E5-NLW804，HG680-V701，MG10015，MG1011682，X38，Y2771，总计10701；配件类，12V/1A电源17，蓝牙语音遥控器30，合计47。2018年8月23日，协创公司PeterPan发电子邮件给易视腾公司人员，载明，您邮件通知函中提到因售后机器归还不及时而要抵扣应收货款的事情，违背事实，属于找借口不还欠款，我司不能同意，首先，易视腾自2017年以来一直无理由拖欠协创应收款共计达21502456.13元，……，更是因此影响我司对易视腾售后维修物料的申请一再受到影响；……，再者，贵司提供的附件清单大部分都是过保修期的，我司无义务维修；综上所述，针对您发出的通知函中抵扣货款的事情，违背了诚信原则，我司不能同意。2018年8月7日，易视腾公司签收协创公司交付物品，载明，E4AV线18329，K1-G麦克风30件，数量2909，麦克风线30件，数量2909，E4电源，数量18950，E5电源数量1485，上述两件合为112件，E4HDMI，数量39596，172件，E4AV线，数量23920,73件，K1-GR遥控器，数量80，E4遥控器，数量20045，上述两件合为84件，电池，数量86548,40件；易视腾公司签收时注明，货物暂收，细数未点。2018年9月7日，易视腾公司员工孙华芳发电子邮件给协创公司员工李敬双等，载明，上次退回来的配件，因数量多，包装不统一，仓库同事花费了很多时间才清理完毕，差异反馈如下，请核对并安排补齐，附件为:K1-G麦克风送货单数量2909，仓库实收数量2909；麦克风线送货单数量2909，仓库实收数量2909；E4电源送货单数量18950，仓库实收数量9610，差异（少数）9340；E5电源送货单数量1485，仓库实收数量0，差异（少数）1485；E4HDMI送货单数量39596，仓库实收数量38666，差异（少数）930；E4AV线送货单数量42249，仓库实收数量41431，差异（少数）818；K1-GR送货单数量80，仓库实收数量0，差异（少数）80；E4遥控器送货单数量20045，仓库实收数量19078，差异（少数）967；电池送货单数量86548，仓库实收数量86548。一审又查明，中信证券股份有限公司关于朗新科技股份有限公司发行股份购买资产暨关联交易之独立财务顾问报告，在标的资产基本情况，标的资产一易视腾公司主要资产的权属情况中载明，易视腾公司未决诉讼包括，与协创公司之间的应收款纠纷，2018年7月25日，协创公司以易视腾公司欠付应收货款为由，向法院提起诉讼，请求支付货款21502456.13元；易视腾公司主要产品的原材料和能源及其供应情况中载明，供应商名称：协创公司，采购内容：OTT终端，2018年1-9月采购额：6920.63万元，2018年9月30日应付账款：2534.69万元。再查明，2016年2月3日至2016年4月11日间，全志科技公司与易视腾公司签订采购《订单》11份，约定，全志科技公司供给易视腾公司集成电路H3600560PCS，单价22元/PCS，全志Android多媒体设备互联互动管理软件600560套，单价1.08元/PCS，合计总金额13777746.5元。2016年2月5日至2016年4月11日间，全志科技公司出具送货单18份，易视腾公司在送货方栏加盖合同专用章，部分收货方栏内加盖协创公司来货暂收印章，部分加盖安徽协创公司来货暂收印章，加盖协创公司印章的收取货物合计为H3150340PCS，全志Android软件150340套；加盖安徽协创公司印章的收取货物合计为H3222070PCS，全志Android软件222070套。一审中，协创公司出具汇总表，载明，库存成品：G1481件，金额114478元；K1-G2738件，金额535753.78元；E5-NLW481件，金额84175元；HG680-V40件，金额5876元；E5-NGH180件，金额20602.8元；CM101s-2301件，金额51645.58元；MG100481件，金额72871.5元；MG101904件，金额149630.08元；半成品：HG680-V71件，金额8459.2元；CM101s-21063件，金额131002.42元；MG1001619件，金额195040.93元；MG101706件，金额80709.92元；合计总金额1450245.21元。涉及2015年6月12日的采购订单3份、2015年7月8日的采购订单2份、2015年7月17日的采购订单1份、2015年11月13日的采购订单1份及采购变更单2份、2016年11月3日的采购订单1份、2017年2月8日的采购订单2份、2017年3月5日的采购订单1份。为易视腾公司制作的模具清单：E4系列模具编号，XC2014021、XC2014022、XC2014023、XC2014024、XC2014069、XC2014056、XC2014057；E5系列模具编号，XC2014048、XC2014051、XC2014053、XC2015100、XC2015139；G1系列模具编号，XC2014063、XC2014064、XC2014065；K1-G&K1-GR系列模具编号，XC2015001、XC2015002；MIGU-JT-Y2系列模具编号，XC2014116、XC2014117、XC2014118；CM101S-2系列模具编号，XC2016101、XC2016102、XC2016103、XC2016104；MG100系列模具编号，XC2016077、XC2016078、XC2016079；MG101系列模具编号，XC2016112、XC2016139、XC2016188。易视腾公司出具汇总表，载明，按出货欠交备品数：E4-D2926件，金额444979元；E4-G5671件，金额1026274.6元；E4-L344件，金额48256.67元；E4-S1146件，金额194831.46元；E5-GW407件，金额73178.6元；E5-NGH788件，金额133172元；E5-NGW200件，金额35960元；E5-NLW1394件，金额242710元；E5-LW585件，金额102375元；G1&G1-W&K1-G346件，金额80818元；K1G&K1-G58件，金额15887.03元；K1-GR31件，金额8668.53元；M1GU-JT-Y259件，金额10266元；E4-D遥控器1件，金额6.23元；E4-G学习遥控器2件，金额12.46元；E4-L电源适配器2件，金额16.4元；E4-L学习遥控器1件，金额3.7元；E4-L遥控器13件，金额58.7元；HDMI线2件，金额8.7元；网线3261件，金额6472.75元；合计金额2428956.69元。新机替换未结算金额2750889.03元。截止2018年10月31日出货终端在保总量2515526件。未归还配件明细：E4电源9340件，价值84713.8元；E5电源1485件，价值13468.95元；E4HDMI线930件，价值3906元；E4AV线818件，价值1848.68元；K1-GR遥控器80件，价值520元；E4遥控器967件，价值5985.73元；合计金额110443.16元。一审法院认为：易视腾公司与协创立科公司签订《采购框架协议》系当事人真实意思表示，应属有效，双方均应按照约定履行各自的义务，现协创立科公司变更为协创公司，协创公司承继相应的权利义务；《采购框架协议》约定双方根据签收单对账后确认付款金额，再由协创公司开具增值税发票，因此可以确认已开具的发票金额系易视腾公司应支付的账款，同时根据中信证券股份有限公司关于朗新科技股份有限公司独立财务顾问报告的记载数据，能够确认协创公司主张的货款金额，但独立财务顾问报告的记载金额数据与其余协创公司主张的欠款金额并不一致，对此不能当然表明代表其余欠款的金额，对此协创公司仍应提供证据予以证明。易视腾公司未能按约支付货款，应承担相应的逾期付款利息损失；对于已支付完毕的交易，鉴于双方存在长期的交易往来，有一百余笔的采购订单，易视腾公司对货款逾期支付时，协创公司收取后未提出要求支付逾期利息，而选择继续进行新的交易往来，对此应视为对已履行完毕交易的认可，故协创公司要求易视腾公司支付已完成交易逾期付款利息损失的主张，不予支持。在交易过程中，协创公司接受订单且2016年前的订单均约定运输由协创公司负责运输、保险、保价并承担相关费用，但协创公司未提供易视腾公司拒绝履行的相应证据，且协创公司在继续履行后续订单时亦未提出异议，对此可视为对订单不予履行认可，而2017年期间易视腾公司的催货邮件，说明部分订单的取消易视腾公司不存在过错，故协创公司要求易视腾公司支付呆滞成品和半成品损失的主张，不予支持。协创公司未提供向易视腾公司交易网线的合意表示，亦未提供交付网线的相应凭证，而对于协创公司提出的交付网线的数量和金额，易视腾公司未予以作出意思表示，而法律规定默示只有在有法律规定或当事人约定或者符合交易习惯时，才可以视为意思表示，故协创公司要求易视腾公司支付网线货款的主张，依据不足，不予支持。根据协创公司提供的运费对账单及运费发票，委托运输主体为安徽协创公司，运费对账单中载明的运输时间与所附的签收单时间并不相符，而易视腾公司提供的电子邮件及发票，可以说明易视腾公司对于2016年春节期间的运输费用进行了协商处置，并已实际履行，故协创公司要求易视腾公司支付空运费的主张，不予支持。《采购框架协议》中约定，备品是针对协创公司停产而给予易视腾公司采购而备货和预留售后服务可能产生的备件需求而准备，其价值未计算入货物价款中；2016年11月前的订单中约定了备品的交付，但在实际交付过程中，部分备品未能交付，而易视腾公司未提出异议，且继续履行新的交易往来，对此亦应视为对已履行完毕交易的认可，2016年11月后订单未约定交付备品，并且直至诉讼前，易视腾公司亦未对没交付的备品提出异议，故易视腾公司要求协创公司支付未交付备品价款的主张，不予支持。协创公司与易视腾公司交易往来中，易视腾公司向协创公司发出采购订单，从未提出逾期交货的异议或赔偿，对此应视为对逾期交货的认可；至2017年4月前，易视腾公司持续支付货款，亦未提出相关的主张，且在此期间易视腾公司存在逾期付款的行为，故易视腾公司要求协创公司支付逾期交货违约金的主张，不予支持。易视腾公司未提供其与协创公司芯片买卖的合意证据，且协创公司收取芯片的数量远远少于协创公司发出的货物数量，其余芯片收货方系安徽协创公司，与协创公司系不同法律主体，故易视腾公司要求协创公司支付未出货芯片款的主张，依据不足，不予支持。根据协创公司提供的仓库留存配件交付单，虽然易视腾公司接收人员注明货物暂收，细数未点，但作为接收签单，签收人员应当在清点确认后再行接收，先行签收应视为对接收物品的确认，易视腾公司事后的清点未要求协创公司派员参加，对此其清点的物品数量无法得到认可；另外，易视腾公司未提供其主张配件已交付协创公司的签收凭证，故易视腾公司要求协创公司支付仓库留存配件价款的主张，不予支持。易视腾公司对于需保修的返修产品应交付协创公司，但未提供交付或协创公司拒绝接受的相应证据，对于返修的产品亦应确认是否超过质保期限，对于超过保修期的产品应协商相应的修理费用，而非直接要求维修或更换，对此易视腾公司亦未提供相应证据，故易视腾公司要求协创公司支付超期未返修售后款的主张，不予支持。售后保障金和质保金在《采购框架协议》或采购订单中未有约定，亦没有相应的法律规定，故易视腾公司要求协创公司支付售后保障金和质保金的主张，不予支持。易视腾公司要求协创公司返还模具的主张，予以支持，但因双方没有对于模具规格、数量的约定，应以协创公司提供的清单为准。综上所述，协创公司要求易视腾公司支付货款并承担逾期付款利息的主张，部分予以支持；协创公司要求易视腾公司支付已付款的逾期利息损失、支付网线货款、支付呆滞成品和半成品损失、支付空运费的主张，不予支持；易视腾公司要求协创公司交付模具的主张，予以支持；易视腾公司要求协创公司支付未交付备品价款、支付逾期交货违约金、支付未出货芯片款、支付仓库留存配件价款、支付超期未返修售后款、支付售后保障金和质保金的主张，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条、第一百五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出判决：一、易视腾公司于判决发生法律效力之日起10日内给付协创公司货款21502456.13元及逾期付款利息（计算至2018年7月8日为1218904.57元，并自2018年7月9日起，以21502456.13元为基数，按年利率6.525%计算至实际支付之日止），随本结清。二、协创公司于判决发生法律效力之日起10日内交付易视腾公司E4系列模具，编号分别为XC2014021、XC2014022、XC2014023、XC2014024、XC2014069、XC2014056、XC2014057；E5系列模具，编号分别为XC2014048、XC2014051、XC2014053、XC2015100、XC2015139；G1系列模具，编号分别为XC2014063、XC2014064、XC2014065；K1-G&K1-GR系列模具，编号分别为XC2015001、XC2015002；MIGU-JT-Y2系列模具，编号分别为XC2014116、XC2014117、XC2014118；CM101S-2系列模具，编号分别为XC2016101、XC2016102、XC2016103、XC2016104；MG100系列模具，编号分别为XC2016077、XC2016078、XC2016079；MG101系列模具，编号分别为XC2016112、XC2016139、XC2016188。三、驳回协创公司的其他本诉请求。四、驳回易视腾公司的其他反诉请求。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审补充查明，协创公司一审提交的公证书所附电子邮件中，2018年2月5日易视腾公司回复协创公司的邮件，所列明细表第一项，针对协创公司列明的“成品应收款已开票，金额16244620.51元，逾期”，易视腾公司在“2018.2.5易视腾核查结果”栏列明“16244620.51金额相符”，易视腾公司对明细表的其他项目均列明了其持异议的意见；2月7日，易视腾公司回复协创公司的邮件载明，确认货款金额计5257835.62元，要求协创公司于年前提供发票。协创公司主张以上两项即其诉请的金额21502456.13元（16244620.51+5257835.62）。二审中，上诉人易视腾公司为证明被上诉人协创公司应提供备品，提交了其与案外人张家港康德新光电材料有限公司（以下简称康德新公司）、瀚廷电科公司、中移物联网有限公司之间的协议、订单、邮件等证据，编号1-8；提交证据9，其与协创公司、康德新公司、瀚廷电科公司的订单执行汇总表，其统计共欠交备品19909个，未交付备品的金额为2423956.69元。易视腾公司还认为协创公司已经确认按协议向其供货完毕，其也确认了货款金额，由此可确定其已经向协创公司发出了全部的发货通知。经质证，协创公司对证据1-8的真实性予以确认，对关联性不予认可；对证据9真实性不予认可，认为系易视腾公司单方制作，其中与康德新公司、瀚廷电科公司的汇总表与其无关。为支持其关于超期未返修售后款的主张，易视腾公司提交以下证据：证据10，2017年12月31日协创公司物料盘点统计表，载明协创公司对其客户交付的未返修产品、物料进行盘点统计，证明协创公司仓库留存未返修产品数量有2575台。经质证，协创公司对真实性不予认可，认为该统计表仅仅反映物料统计，和是否未返修没有关联，也不能证明其仓库内有这些留存数量的产品。证据11，2018年8月15日逾期履行维修产品通知函、2018年5月4日至9月4日双方沟通超期未返还维修设备处理方案的邮件，证明截至2018年8月15日、9月4日，协创公司超过承诺维修期限未履行应维修设备及配件的数量分别为10748、15316件。经质证，协创公司认为该证据一审已经提交并质证，邮件内容系易视腾公司单方陈述；所涉产品大部分已过保修期，且混入了康德新公司、瀚廷电科公司的产品。证据12，易视腾公司客户要求售后返修机处理邮件。经质证，协创公司认为该邮件系易视腾公司内部邮件，不能证明其不履行维修义务。证据13，易视腾客户故障产品交付协创公司售后维修批次信息、电子邮件往来记录，载明返修设备SN码及出厂日期，认为质保期在出厂日期之后起算。经质证，协创公司对真实性不予认可，并认为不能证明其拒绝维修或未按期维修。证据14，履行售后服务通知函、寄送快递单、送达签收记录、在保故障产品清单（2019年2月27日-10月22日）；证据15，其公司存放故障设备的仓库视频。证明因协创公司长期不履行售后维修义务，新发生有2010台机顶盒故障。经质证，协创公司对真实性不予认可，对证明目的亦不予认可，称其至今未收到易视腾公司的快递函。二审中，易视腾公司申请补充提交证据：1.发货通知，证明协创公司未交付备品的价款；2.SN号即机顶盒上的序列号，可看出生产日期，证明其将应返修的机顶盒返还后是在合理的质保期内，协创公司对于未返修的机顶盒根据合同约定应承担扣除原机顶盒价款的违约责任；3.汇总表，即要求扣除应返修机顶盒价款的汇总表。本院指定易视腾公司于一周内提交，易视腾公司未能在指定的期限内举证，其另向本院申请延期举证，本院予以准许；在本院延期审理一个月后，易视腾公司仍未举证。协创公司针对易视腾公司提交的证据11，二审提交2018年8月23日的邮件，其在邮件中答复易视腾公司，清单所涉产品大部分是过保修期，其无义务维修；对抵扣货款一事，不同意。关于独立财务顾问报告，易视腾公司陈述，报告载明应付协创公司的2534.69万元，没有扣除其一审反诉请求所涉的项目；因为这些债权都需要其与协创公司进行最终的确定后才能在报告中反映。关于本院提出如果在出具报告过程中对于有争议的无法确定的债权债务是如何处理的问题，易视腾公司未作答复。协创公司二审提交了利息明细表，载明了的计息基数、起息日期、利率等，以证明其主张利息及截至2018年7月30日的1218904.57元的利息。本院于2019年11月7日向易视腾公司邮寄送达了该证据，易视腾公司收到后，未发表质证意见。以上事实，有公证书、物料盘点统计表、逾期履行维修产品通知函与邮件、售后维修批次信息、履行售后服务通知函以及当事人陈述等证据在卷佐证。本案二审的争议焦点是：一、咪咕公司货款是否由易视腾公司支付。二、逾期付款利息是否应计算，利率及起算日期如何确定。二、协创公司应承担的合同责任，1.是否按采购订单继续提供1%备品或支付对价；2.逾期交货的事实是否成立，是否承担违约责任；3.芯片所涉产品合同与本案是否同一法律关系；4.易视腾公司主张的留存配件是否有证据证明在协创公司处，签收行为的效力如何认定；5.易视腾公司是否代为履行了返修、维修等义务，要求协创公司承担的费用如何计算；6.易视腾公司主张售后保障金、质保金的合同依据及法律依据是否充分。本院认为：关于争议焦点一，易视腾公司在2018年2月5日、7日回复协创公司的电子邮件中，分别确认了其应付款金额为16244620.51元、5257835.62元，亦确认了由协创公司按上述款项开票，则易视腾公司应当按照总额21502456.13元履行付款义务。易视腾公司诉讼中主张应由咪咕公司承担及支付的货款已经包含在上述总额中，而其当时在回复协创公司的电子邮件中却没有提出。其当时既然同意承担对应咪咕公司名下货款的支付义务，则在之后诉讼中反悔的，必须提交足以推翻之前承诺事项的反证并有充分的理由，没有提交的，本院对其异议不予采纳。关于争议焦点二，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案中，易视腾公司在协创公司开票后，未按时付款，应承担逾期付款违约金。协创公司主张参照逾期罚息利率标准计算违约金，符合法律规定。中国人民银行于2015年10月24日调低贷款基准利率后，短期贷款年利率4.35%已是历年最低，协创公司主张以此为基准计算罚息，不可能高于易视腾公司上诉主张按浮动利率计算的金额，故对易视腾公司主张按浮动利率计息的意见不予支持。一审法院于2019年2月22日组织双方证据交换时，针对协创公司提交的发票，指定易视腾公司于15日内答复收到发票的日期是否为开票日期的问题，逾期按不能举证处理；因易视腾公司未答复，一审法院后于2019年3月25日的证据交换时告知了易视腾公司相应后果，易视腾公司表示无异议。现易视腾公司上诉提出异议属于反言，则其应承担举证责任予以推翻，否则对其异议不予采纳。另外，协创公司二审提交了逾期利息的计算明细表，详细列明了利息的起算时间、金额等要素，用于进一步证明其主张；易视腾公司既然对此有异议，应本着积极推进诉讼的原则，及时发表质证意见。现其怠于质证，拖延诉讼，应承担不利的法律后果。关于争议焦点三，协创公司应承担哪些合同责任。1.备品，2.逾期交货违约金。独立财务顾问报告是独立的第三方机构所出具，就真实性、合法性均未见瑕疵，具有较高的证明力。该报告审核了易视腾公司披露的信息，确认了截至2018年9月30日易视腾公司对协创公司有应付款，鉴于财务报告通常需审核公司总的债权债务关系，故审核所得应付款2534.69万元应当是扣除了对协创公司的应收款部分。易视腾公司在财务审核过程中未提出过其一审反诉主张的各项请求，其在诉讼中提出，属于再次推翻其在民事活动中认可过的事实。本院要求易视腾公司对此问题作出解释，易视腾公司未在指定的期限内予以答复。鉴于易视腾公司在诉讼中多次反言而无正当事由，其陈述的可信度已经很低，故本案中对易视腾公司不能或拒绝解释的问题，应作出对其不利的解释。据此，就备品、逾期交货违约金，一审判决视为易视腾公司已认可不再向协创公司主张并无不当。３.芯片。易视腾公司与安徽协创公司、瀚廷电科公司之间存在案涉芯片的买卖或加工，且芯片亦主要由安徽协创公司收货，易视腾公司就涉芯片的交易对象从外观看并非协创公司。同时，易视腾公司主张协创公司指定了安徽协创公司收货，该事实缺乏证据证明。据此，易视腾公司要求协创公司支付芯片款的依据不足。４.仓库留存配件，易视腾公司签收时注明“货物暂收，细数未点”，确实可以反映签收时没有清点。虽然易视腾公司主张的实收数量少于签收数量的情形可能存在，但协创公司抗辩的在交接后才缺失的情形同样可能存在。由于易视腾公司于2018年8月7日签收后一个月才完成清点，耗时较长，导致无法查明现有配件数量与签收数量不符的原因在于协创公司移交不实还是易视腾公司保管不当，则按照“谁主张谁举证”的原则，由负有举证责任的易视腾公司承担不利后果。５.超期未返修售后款，易视腾公司实际系主张其代协创公司承担了维修责任。易视腾公司二审提交的证据，可以证明其确实发生了大量的维修事项，并要求协创公司履行维修义务。协创公司的回复邮件中，拒绝承担维修的第一原因是易视腾公司拒付货款21502456.13元影响其承担售后维修，其次是清单产品大部分过保修期。从双方的协商过程分析，协创公司亦认可其对一部分产品还是需要承担维修责任的，故就易视腾公司该项主张，原则上应通过核对维修数量、维修费用，划分责任范围后确认由协创公司承担的金额。但是，因为易视腾公司提交的清单中的产品型号多、数量多，其也未就全部维修事项在第一时间即通知协创公司，现已难以查清准确的数字，而且协创公司对易视腾公司按新品价格计算维修费用有异议，就易视腾公司主张的费用显然不能径行采信。从提高诉讼效率的角度，本院决定估算协创公司应承担的责任。因为易视腾公司的多次反言而导致其陈述的可信度降低，本院采信可信度较高的协创公司的陈述，即仅存在一部分而非全部清单产品需要维修的事实。协创公司系因易视腾公司拒付21502456.13元货款而拒绝维修的情形，故可以将其应承担的维修费用从易视腾公司应承担的逾期付款违约金中相抵。综合以上情形，本院酌定从逾期付款违约金中扣除三分之一作为协创公司应承担的该项费用，即仅按年利率4.35%计算逾期付款违约金，不再参照罚息上浮50%。关于一审判决主文中计算利息1218904.57元的截止日期“2018年7月8日”，与协创公司主张的“2018年7月30日”不一致，属于笔误，二审予以变更。据此，截至2018年7月30日的逾期付款违约金为812603.05元（1218904.57×2/3）。６.售后保障金及质保金，易视腾公司主张的理由是保证如在保修期内协创公司产品出现质量问题，而协创公司拒不依据协议约定维修或更换，则其有权使用上述售后保证金及质保金进行扣抵。易视腾公司实际系要求协创公司提供担保。现协创公司不同意易视腾公司的要求，双方未达成合意，故易视腾公司的该项主张缺乏依据，本院不予支持。综上，根据上诉人易视腾公司二审提交的新证据，本院对案件事实作出了新的认定，易视腾公司关于超期未返修售后款的上诉请求部分成立，予以支持；其他上诉请求不能成立，应予驳回。易视腾公司一审怠于举证而导致一审案件改判，二审案件受理费由其负担。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条、第七十四条之规定，判决如下：一、维持无锡市新吴区人民法院（2018）苏0214民初5101号民事判决第二项；二、撤销无锡市新吴区人民法院（2018）苏0214民初5101号民事判决第三、四项；三、变更无锡市新吴区人民法院（2018）苏0214民初5101号民事判决一项为易视腾公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付协创公司货款21502456.13元及逾期付款利息（计算至2018年7月30日为812603.05元，并自2018年7月31日起，以21502456.13元为基数，按年利率4.35%计算至实际支付之日止），随本结清；四、驳回协创公司的其他本诉请求；五、驳回易视腾公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，本诉部分183761元、保全费5000元计188761元（由协创公司预交），由协创公司负担3375元，易视腾公司负担185386元；反诉部分131163元（由易视腾公司预交），由易视腾公司负担。二审案件受理费238044元（由易视腾公司预交），由易视腾公司负担。易视腾公司于本判决发生法律效力之日起10日内，将其应负担的185386元直接支付协创公司。本判决为终审判决。审判长  林中辉审判员  孙 宏审判员  杜伟建二〇一九年十二月二十八日书记员  范 洁本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条由于当事人的原因未能在指定期限内举证，致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的，原审裁判不属于错误裁判案件。一方当事人请求提出新的证据的另一方当事人负担由此增加的差旅、误工、证人出庭作证、诉讼等合理费用以及由此扩大的直接损失，人民法院应予支持。第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。