山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终4184号 上诉人（原审被告）：江苏省建筑工程集团有限公司。住所地：江苏省南京市建邺区云龙山路99号。统一社会信用代码:91320000134750763A。 法定代表人：陈正华，董事长。 委托诉讼代理人:许传荣，男，1990年8月2日生，汉族，公司员工，住山东省济阳县。 被上诉人（原审原告）：淄博凯信混凝土有限公司。住所地：山东省淄博市周村区李家工业园。统一社会信用代码:9137030675086983X3。 法定代表人：周建伟，经理。 委托诉讼代理人：王锋，山东致公律师事务所律师。 上诉人江苏省建筑工程集团有限公司因与被上诉人淄博凯信混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2018）鲁0391民初2193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 江苏省建筑工程集团有限公司上诉请求：1.请求依法撤销山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2018）鲁0391民初2193号民事判决，依法改判；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，认定事实明显错误，显失公平。1.双方签订的三份合同均约定上诉人支付货款前必须提供3%的增值税专用发票，否则可拒绝付款且不承担违约责任。截止起诉之日，正承PARK地块合同总计供货价值5270454.5元的混凝土，上诉人已付款235万元，被上诉人仅提供发票2678862.5元。恒大C地块合同总计供货价值328917.5元，被上诉人未提供任何发票。一审仅根据剩余总货款计算违约金与合同约定事实明显不符。2.三份合同约定了按照工程节点和供货进行结算，我方提供了工程进度表，一审却未对此认定，便认定已到付款节点。一审认定事实明显错误。3.被上诉人在未按照合同约定履行完给付混凝土义务情况下，且在未通知我方前提下单独停止供货，也不配合我方履行开票义务，给上诉人造成重大经济损失。被上诉人应当承担相应违约责任。一审对此未作出认定，与事实不符，且显失公平。请求支持上诉人的上诉请求。 淄博凯信混凝土有限公司答辩称，上诉人的上诉请求均不能成立，依法驳回其上诉。 淄博凯信混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付原告货款3249372.00元，并支付原告违约金97084.00元（截至2018年12月1日）及至实际给付之日的违约金（按0.2‰/日计算）；2、由被告承担本案一切诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年，原告淄博凯信混凝土有限公司与被告江苏省建筑工程集团有限公司签订淄博市预拌混凝土买卖合同（ZBHDY-JSSJ-2017-12-T），合同约定：买方江苏省建筑工程集团有限公司（甲方），卖方淄博凯信混凝土有限公司（乙方）；工程名称正承?PARK（二期）20#楼、27#楼、29#楼、37#楼、38#楼；施工单位江苏省建筑工程集团有限公司；混凝土总需求量约5000m3，约计人民币2400000.00元，以上数量为项目部计划用量，以实际供货数量为准；供货日期自2017年12月10日至2018年2月12日（暂估，以甲方实际通知为准）；每次供货前，预付计划混凝土用量的50％货款，主体工程完成至±0结算金额为80％。主体工程封顶结算一次，结算金额为80％，剩余货款封顶后一个月内付清；甲方支付乙方货款前，乙方必须开具供货同等金额的3％正规增值税专用发票，否则甲方有权拒绝付款，且不承担违约责任；甲方未按本合同约定期限给付价款，乙方可提前5日书面通知甲方暂停供应混凝土；大方量混凝土浇筑前3天应提供较为详细的浇筑计划，每次浇筑应提前24小时将核定的混凝土用量，以书面形式通知乙方，包括混凝土的标号、数量、工程部位、浇筑方式、浇筑时间、技术质量及其他要求，以保证乙方及时、足量供应；甲方未按本合同约定支付给乙方混凝土款的，自应付价款次日起每日按逾期付款额的万分之二向乙方支付违约金；另外合同还对供货数量及质量的验收确认等进行了约定。2018年8月7日，原告淄博凯信混凝土有限公司与被告江苏省建筑工程集团有限公司签订淄博市预拌混凝土买卖合同二份，合同编号分别为JSSJ-ZBHDC-2018-07-23-T、ZBHDY-JSSJ-2018-05-T。编号JSSJ-ZBHDC-2018-07-23-T的合同约定：买方江苏省建筑工程集团有限公司（甲方），卖方淄博凯信混凝土有限公司（乙方）；工程名称淄博恒大C-地块1#楼与2#楼部分及塔吊基础、道路硬化商品混凝土工程；施工单位江苏省建筑工程集团有限公司；混凝土总需求量约700m3，约计人民币350000.00元，以上数量为项目部计划用量，以实际供货数量为准；供货日期自2018年3月1日至2018年7月1日（暂估，以甲方实际通知为准）；商品砼全部供应完成后结算金额70％，剩余货款六个月后结清；甲方支付乙方货款前，乙方必须开具供货同等金额的3％正规增值税专用发票，否则甲方有权拒绝付款，且不承担违约责任；甲方未按本合同约定期限给付价款，乙方可提前5日书面通知甲方暂停供应混凝土；本砼供货合同包括二次结构以及其他所用零星混凝土、楼层砼浇筑时的座浆砂浆，乙方不得以任何理由拒送砼；大方量混凝土浇筑前3天应提供较为详细的浇筑计划，每次浇筑应提前24小时将核定的混凝土用量，以书面形式通知乙方，包括混凝土的标号、数量、工程部位、浇筑方式、浇筑时间、技术质量及其他要求，以保证乙方及时、足量供应；甲方未按本合同约定支付给乙方混凝土款的，自应付价款次日起每日按逾期付款额的万分之二向乙方支付违约金；另外合同还对供货数量及质量的验收确认等进行了约定。编号ZBHDY-JSSJ-2018-05-T的合同约定：买方江苏省建筑工程集团有限公司（甲方），卖方淄博凯信混凝土有限公司（乙方）；工程名称正承?PARK（二期）35#楼、42#楼、43#楼；施工单位江苏省建筑工程集团有限公司；混凝土总需求量约5000m3，约计人民币2400000.00元，以上数量为项目部计划用量，以实际供货数量为准；供货日期自2017年11月25日至2018年12月31日（暂估，以甲方实际通知为准）；主体工程完成至±0结算一次，结算金额为70％。主体工程封顶结算一次，结算金额为70％，二次结构完成结算一次，结算金额为70％，剩余货款斜屋面封顶后六个月结清；甲方支付乙方货款前，乙方必须开具供货同等金额的3％正规增值税专用发票，否则甲方有权拒绝付款，且不承担违约责任；甲方未按本合同约定期限给付价款，乙方可提前5日书面通知甲方暂停供应混凝土；大方量混凝土浇筑前3天应提供较为详细的浇筑计划，每次浇筑应提前24小时将核定的混凝土用量，以书面形式通知乙方，包括混凝土的标号、数量、工程部位、浇筑方式、浇筑时间、技术质量及其他要求，以保证乙方及时、足量供应；甲方未按本合同约定支付给乙方混凝土款的，自应付价款次日起每日按逾期付款额的万分之二向乙方支付违约金；另外合同还对供货数量及质量的验收确认等进行了约定。双方合同的履行情况：合同编号为JSSJ-ZBHDC-2018-07-23-T，原告淄博凯信混凝土有限公司在履行了供货义务后，被告江苏省建筑工程集团有限公司分别于2018年4月9日、5月14日、6月15日向原告淄博凯信混凝土有限公司出具商砼结算单，货款共计328917.50元；合同编号为ZBHDY-JSSJ-2017-12-T、ZBHDY-JSSJ-2018-05-T，原告淄博凯信混凝土有限公司在履行了供货义务后，被告江苏省建筑工程集团有限公司先后多次为原告淄博凯信混凝土有限公司出具商砼结算单，货款共计5270454.5元；2017年12月15日至2018年1月29日期间，被告江苏省建筑工程集团有限公司向原告淄博凯信混凝土有限公司通过银行转账方式付款1550000.00元〔用途均为淄博恒大（洋房）混凝土预付款〕，2018年4月25日，6月1日，被告江苏省建筑工程集团有限公司向原告淄博凯信混凝土有限公司通过银行转账方式付款800000.00元（用途均为淄博恒大洋房混凝土款），共计付款2350000.00元；2017年12月28日、2018年1月25日、1月28日，被告江苏省建筑工程集团有限公司先后收到原告淄博凯信混凝土有限公司为其开具的发票，金额共计2678862.5元；被告江苏省建筑工程集团有限公司至今尚欠原告淄博凯信混凝土有限公司货款3249372.00元。为此，原告诉至该院，提出上述诉讼请求。 一审法院认为，原告淄博凯信混凝土有限公司与被告江苏省建筑工程集团有限公司签订的淄博市预拌混凝土买卖合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，本院认定为有效合同，双方均应严格按照合同约定履行。原告淄博凯信混凝土有限公司履行合同供货义务，被告江苏省建筑工程集团有限公司理应支付原告货款，故原告淄博凯信混凝土有限公司要求被告江苏省建筑工程集团有限公司支付货款3249372.00元的诉讼请求成立，一审法院予以支持。被告江苏省建筑工程集团有限公司关于部分货款未达到付款节点的辩解意见，经查，双方在买卖合同中对此有明确的约定，但被告江苏省建筑工程集团有限公司未严格按照合同约定的期限履行其付款义务；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”，被告江苏省建筑工程集团有限公司作为案涉工程的承包方，其持有主体工程完成至±0、主体工程封顶等相应的证据材料，其虽在本案中提供了洋房区结构节点时间，但该证据材料没有监理单位的签字或加盖公章，原告不予认可，可以推定原告的主张成立；退一步讲，从被告江苏省建筑工程集团有限公司提供的上述材料来看，原告淄博凯信混凝土有限公司要求支付的货款已经达到付款节点；综上，被告江苏省建筑工程集团有限公司的该辩解意见不成立，一审法院不予支持。被告江苏省建筑工程集团有限公司关于原告淄博凯信混凝土有限公司擅自停止供货的辩解意见，经查，在双方所签订的买卖合同中约定，供货以被告江苏省建筑工程集团有限公司实际通知为准，被告江苏省建筑工程集团有限公司在庭审过程中亦认可其根据工程进度需求向原告淄博凯信混凝土有限公司口头或书面要求供货，原告淄博凯信混凝土有限公司根据被告江苏省建筑工程集团有限公司的指示供货，被告江苏省建筑工程集团有限公司在本案中虽辩称其要求原告淄博凯信混凝土有限公司供货，但未提供有效证据予以证实，且原告淄博凯信混凝土有限公司对此不予认可，故被告江苏省建筑工程集团有限公司的该辩解意见不成立，一审法院不予支持。被告江苏省建筑工程集团有限公司未严格按照合同约定的期限履行其付款义务，构成违约，原告淄博凯信混凝土有限公司要求被告江苏省建筑工程集团有限公司支付其违约金74952.64元（其中合同编号为JSSJ-ZBHDC-2018-07-23-T项下违约金，自2018年6月16日计算至2018年12月1日止，期间共计169天，以货款328917.50元的百分之七十即230242.25元为基数，违约金7782.19元；合同编号为ZBHDY-JSSL-2017-12-T、ZBHDY-JSSJ-2018-05-T项下违约金，自2018年8月9日计算至2018年12月1日止，期间共计115天，以货款2920454.5元为基数，违约金67170.45元；均按照日万分之二计算）及自2018年12月2日起至实际给付之日止期间违约金（2018年12月2日至2018年12月15日期间违约金，按照货款3150696.75元为基数；2018年12月16日起至实际给付之日止的违约金，以货款3249372.00元为基数；均按照日万分之二计算）的诉讼请求成立，一审法院予以支持；原告淄博凯信混凝土有限公司主张超出部分，因其提供的有效证据仅能证实其对合同编号为ZBHDY-JSSJ-2017-12-T、ZBHDY-JSSJ-2018-05-T的总的供货情况，不能提供有效证据证实其对上述两份合同各自的供货情况，考虑被告江苏省建筑工程集团有限公司未严格按照合同约定的期限支付货款，综合本案双方的举证情况兼顾公平，故一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告江苏省建筑工程集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告淄博凯信混凝土有限公司货款3249372.00元。二、被告江苏省建筑工程集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告淄博凯信混凝土有限公司违约金74952.64元；2018年12月2日起至实际给付之日止期间的违约金（2018年12月2日至2018年12月15日期间违约金，按照货款3150696.75元为基数；2018年12月16日起至实际给付之日止的违约金，以货款3249372.00元为基数；均按照日万分之二计算）。三、驳回原告淄博凯信混凝土有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计16786.00元，保全费5000.00元，上述两项合计21786.00元，由原告淄博凯信混凝土有限公司负担111.00元，由被告江苏省建筑工程集团有限公司负担21675.00元。 二审期间，上诉人提交以下证据：证据一，发票一宗。证明被上诉人仅开具了金额2678862.50元的发票，根据合同约定，上诉人支付货款前，被上诉人必须开具3%增值税发票，否则可以拒绝付款且不承担违约责任。证据二，工程节点证明两份。证明实际施工进度。根据合同约定，淄博恒大C地块商品砼全部供应完后结算金额为70%，剩余货款六个月后结清。被上诉人违反合同约定，擅自停止供货，未达到付款条件。 被上诉人质证，对证据发票金额没有异议，被上诉人已开票金额为2678862.50元，但上诉人仅付款235万元。根据合同约定，是上诉人违约未履行付款义务。对该组证据的证明目的和证明对象均有异议。对证据二均有异议，加盖的是资料专用章和项目部监理章，对外不具备任何证明效力。 经审查，本院对证据一的真实性、合法性予以确认，对关联性不予确认。对证据二证明效力不予确认。 本院查明的案件事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据合同约定，被上诉人系根据上诉人的要求供应商品砼，上诉人没有证据证明被上诉人存在擅自停止供货的行为。被上诉人按要求供货后，上诉人应当支付货款。上诉人关于工程尚未完工、付款条件未成就的主张，没有合同依据，本院不予采纳。 被上诉人已经向上诉人开具了2678862.50元发票，而上诉人仅支付货款2350000.00元，上诉人构成违约，应当承担违约责任。因此，被上诉人请求上诉人支付全部货款并支付违约金，符合合同约定，于法有据。上诉人关于付款条件未成就，其不应承担违约责任的上诉理由不成立，本院不予采纳。 综上所述，上诉人江苏省建筑工程集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费33395.00元，由上诉人江苏省建筑工程集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪玲玲 审 判 员 边存鑫 审 判 员 孟庆红 二〇一九年十二月二十日 法官助理 葛云雷 书 记 员 李 飞