四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川15民终2679号 上诉人（原审被告）：辛星，男，1993年1月14日出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。 委托诉讼代理人：张利萍，四川竹海律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司宜宾中心支公司。住所地四川省宜宾市翠屏区民乐居小区1幢1层3-6号门面。 负责人：吴俊，总经理。 委托诉讼代理人：周开毅，四川忠仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨作平，四川忠仁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：罗小红，女，1967年3月3日出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。 被上诉人（原审被告）：辛斌，男，1967年10月30日出生，汉族，住四川省宜宾市南溪区。 委托诉讼代理人：张利萍，四川竹海律师事务所律师。 上诉人辛星、上诉人中国大地财产保险股份有限公司宜宾中心支公司（以下简称大地财保宜宾支公司）因与被上诉人罗小红、辛斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市南溪区人民法院（2019）川1503民初1301号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 辛星上诉请求：撤销原判并改判被上诉人大地财保宜宾支公司在一审判决金额基础上减少赔偿被上诉人罗小红因交通事故造成损失22246元。事实及理由：被上诉人罗小红在一审诉讼中主张误工费计算至第一次评残前一天缺乏证据支持。应以实际住院天数34天加休息60天按91天，结合四川省城镇居民人均年可支配收入33216元计算为8554元。 大地财保宜宾支公司上诉请求：撤销原判并改判上诉人在交强险范围内赔偿罗小红各项损失，超出交强险的赔偿限额84640.03元由辛星、辛斌承担。事实和理由：辛斌通过电销方式投保，上诉人的业务员在向辛斌销售业务时明确向辛斌说明了保险条款以及免责条款。上诉人业务员将保险相关资料送到辛斌住处时，由辛斌妻子陈英代为签收，免责条款部分字体均为加黑加粗，陈英与辛斌构成代理关系，因此应认定上诉人向投保人辛斌尽到提示和明确说明义务。 罗小红答辩，上诉人的上诉不是事实。 罗小红向一审法院起诉请求：1、判令辛星、辛斌、大地财保宜宾支公司赔偿各项损失共计119118元。其中，住院伙食补助费1020元、医疗费15944元、残疾赔偿金61454元、精神抚慰金5000元、误工费30800元、鉴定费1800元、交通费500元）；2、判令诉讼费用由辛星、辛斌、大地财保宜宾支公司承担。在庭审中，罗小红将诉讼请求中的残疾赔偿金变更为66432元。 一审法院审理查明，2018年10月2日21时30分许，幸星驾驶川Ｑ×××××号小型客车沿宜宾市南溪区北滨路由西向东行驶至（滨江新城路段）左转弯时，与横过人行横道的行人罗小红、范明霞、张辉玲相撞，造成罗小红、范明霞、张辉玲受伤以及车辆损坏的交通事故。发生事故后，幸星及时拨打120救治伤者，后离开事故现场。本次事故经宜宾市公安局南溪区分局交通管理大队作出道路交通事故认定：幸星交通肇事逃逸承担全部责任；罗小红无责任；范明霞无责任；张辉玲无责任。 罗小红受伤后在宜宾市南溪区中医医院住院治疗34天，于2018年11月5日出院，此次住院花费医疗费用27003.11元（辛星、辛斌垫付）。罗小红分别于2018年11月5日、2018年11月26日到宜宾市南溪区中医医院门诊治疗，花费门诊费用300元（辛星、辛斌垫付元），到宜宾市南溪区人民医院门诊治疗，花费门诊费144元。 2019年2月26日，罗小红委托四川鑫正司法鉴定所对其因案涉交通事故造成的伤残等级、后续医疗费进行鉴定。2019年3月6日，四川鑫正司法鉴定所作出鑫正司鉴[2019]临鉴字第0065号司法鉴定意见书，鉴定意见为：罗小红本次交通事故伤后遗留左腕关节活动功能部分丧失，评定为十级伤残；后续进行门诊康复治疗、面部疤痕打磨和左桡骨粉碎性骨折内固定物取除术，后续医疗费共计约需人民币15800元。罗小红支付了此次鉴定产生的鉴定费1800元。 在本案诉前调解过程中，大地财保宜宾支公司向法院申请对罗小红因案涉交通事故产生的后续医疗费进行评定。经法院主持，当事人双方通过摇号选取了西南医科大学司法鉴定中心进行鉴定。2019年6月6日，西南医科大学司法鉴定中心作出西南医大司鉴（2019）临鉴字第434号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：罗小红面部除疤治疗、左桡骨后期门诊复查（出院后1月、2月、3月、半年、1年）及二期手术内固定钢板的后续治疗费约为10700—13600元或按实支付。 幸星驾驶的川Ｑ×××××号小型客车为辛斌所有。辛斌在大地财保宜宾支公司投保了交强险、商业三者险和不计免赔，其中，机动车第三者责任保险限额为100万元，本次交通事故发生在保险期间。幸星、幸斌在事故发生后为罗小红垫付医疗费用27303.11元、护理费2250元，共计29553.11元。 另查明，罗小红系城镇户口，发生交通事故前为宜宾市南溪区鑫磊房地产开发有限公司员工，工资为6500元/月，从2018年10月3日起未去店内上班。 事故发生后，幸星、幸斌已直接赔偿了张辉玲的损失。在本案审理过程中，张辉玲向法院提交情况说明一份，自愿放弃在本案交强险限额内主张权利。 一审法院认为，本案争议的焦点为：一、辛星在交通事故发生后离开现场，但积极拨打120救治伤者，后回到交警队接受调查的行为是否属于逃逸；二、大地财保宜宾支公司是否可依据免责条款免除商业三者险责任范围内的赔付责任；三、罗小红的损失及赔偿费用应如何计算。 关于焦点一，《道路交通事故处理程序规定》第八十五条中对“交通事故逃逸”定义为：发生道路交通事故后，道路交通事故当事人为逃避法律追究，驾驶车辆或者遗弃车辆逃离道路交通事故现场的行为。幸星在发生交通事故后，应积极报案，保护现场，配合救治伤者。在本案中，辛星虽拨打电话救治伤者，但遗弃车辆离开了事故现场，后回到交警队接受调查，仍属逃逸行为。对此，宜宾市公安局南溪区分局交通管理大队以第511522120180000130号道路交通事故认定书对辛星逃逸的行为作出了认定，依法予以确认。 关于焦点二，大地财保宜宾支公司虽在本案中提交了证明其主张的保险条款系免责条款。根据《中华人民共和国合同法》第四十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条第一款及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条的规定，保险合同免责条款发生法律效力的前提是保险人对免责条款的内容进行明确的说明和提示。发生交通事故逃逸的形式属于违法行为，但并非法律、行政法规的禁止性规定。因此，对于发生逃逸继而免责的条款，大地财保宜宾支公司应尽到提示和说明义务，否则该条款将不发生法律效力。本案中，保险合同的免责条款是否有效应由大地财保宜宾支公司承担举证责任。大地财保宜宾支公司并无证据证明其对该免责条款尽到明确说明和提示义务，其主张的免责条款产生法律效力的意见依法不予支持。机动车与行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿。超过责任限额部分，由机动车一方承担赔偿责任。本次事故经交警部门认定，幸星负全部责任，幸星应对罗小红的损失承担赔偿责任。由于幸星驾驶的川Ｑ×××××号小型客车在大地财保宜宾支公司投保了交强险和商业险。大地财保宜宾支公司应依据幸星在事故中所负的事故责任比例在保险限额内承担责任。因此，大地财保宜宾支公司仍应在商业三者险责任范围内承担相应的赔偿责任。 关于焦点三，关于罗小红的损失及赔偿费用应如何计算的问题：一、关于医疗费及续医费。在本案先调过程中，经大地财保宜宾支公司申请，法院委托西南医科大学司法鉴定中心对范明霞后续医疗费用进行鉴定，故后续医疗费用应以此次鉴定结论为准。西南医科大学司法鉴定中心鉴定的后续医疗费用已包含后期门诊复查费用，故罗小红2018年11月5日、2018年11月26日门诊治疗产生的费用已包含在续医费中，应从医疗费用中予以扣除。西南医科大学司法鉴定中心重新鉴定为10700—13600元或按实支付，为避免诉累，酌情认定罗小红的后续医疗费用为11700元。综上，确认罗小红因治疗案涉交通事故造成的伤情产生的医疗费用为：27003.11元，后续医疗费用为11700元；二、关于住院伙食补助费：罗小红在市内住院34天，酌定住院伙食补助费为1020元；三、关于交通费，结合罗小红家庭住址和就医的实际情况，酌定交通费为100元；四、关于误工费，国小红在受伤前在宜宾市南溪区鑫磊房地产开发有限公司工作，月工资为6500元，受伤后存在持续误工的事实。罗小红第一次评定伤残登记的时间为2019年3月6日。计算至评残前一日的误工费为30800元；五、关于护理费，罗小红起诉时虽未单独主张护理费，但辛星、辛斌已为罗小红垫付该项损失。幸星、辛斌在本案中要求一并解决其垫付的该笔费用，故护理费仍应计算为罗小红的损失。在本案中，无证据证明护理人员的工资，依法酌情认定为4080元；六、关于精神损害抚慰金，根据罗小红受伤致残的情况，支持5000元；七、关于鉴定费，鉴定费1800元系罗小红为查明损失而产生的合理支出，保险公司应予赔付。 本案罗小红的损失确定如下：1.医疗费27003.11元、续医费11700元；2.住院伙食补助费1020元；3.护理费4080元；4.误工费30800元；5.残疾赔偿金66432元(33216元×20年×10%)；6.交通费100元；7.精神损害抚慰金5000元；8.鉴定费1800元，罗小红以上损失共计为147935.11元。在本案审理过程中，同一交通事故的另一伤者张辉玲自愿放弃在交强险限额范围内主张权利，故在案涉车辆的交强险限额内不再为张辉玲预留份额。另一伤者范明霞经(2019)川1503民初1303号民事判决书确定的医疗费、续医费、住院伙食补助费共计46353.26元，其余各项损失为94638.67元；罗小红的医疗费、续医费、住院伙食补助费共计39723.11元，由大地财保宜宾支公司在交强险医疗费用赔偿限额内按比例赔偿4614.87元。罗小红的其余各项损失为108212元，由大地财保宜宾支公司在交强险死亡残疾赔偿限额内按比例赔偿58680.21元。超出限额部分，由大地财保宜宾支公司在商业三者险责任范围内承担赔偿责任。事发后，辛星、辛斌为罗小红垫付了医疗费、护理费共计29553.11元，该垫付费用在罗小红的赔偿款中扣除，由大地财保宜宾支公司直接给付辛星、辛斌，还应赔偿罗小红损失118382元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司宜宾中心支公司于判决生效之日起十五日内赔偿罗小红医疗费(含续医费)、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计118382元；二、中国大地财产保险股份有限公司宜宾中心支公司于判决生效之日起十五日内给付辛星、辛斌垫付费用29553.11元；三、驳回罗小红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2682元，依法减半收取计1341元，由辛星负担。 二审期间，各方当事人均未向本院提供新的证据，二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，针对辛星的上诉请求。根据本案查明的事实，罗小红受伤后未能继续在务工地点工作，处于持续误工状态，原判将其误工费计算至第一次定残前一日符合本案客观实际，本院予以支持。 针对大地财保宜宾支公司的上诉请求。在一审中，大地财保宜宾支公司提供的投保单并没有对免条款以及免赔的免赔率等字样加黑加粗，也没有陈英本人确认签名的“本人确认收到条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》”。故大地财保宜宾支公司认为其对免责条款尽到提示和明确说明的理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2272元，由辛星负担356元，大地财保宜宾支公司负担1916元。 本判决为终审判决。 审判长  何锡强 审判员  越太强 审判员  张问桃 二〇一九年十二月二十六日 书记员  刘 芳