云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终3667号上诉人（原审原告）：刘君祥，男，1965年4月10日出生，土家族，身份证登记住址:重庆市石柱县。委托诉讼代理人：赵云曙、陈泽，云南冰鉴律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人(原审被告):云南金蔷薇房地产开发有限公司，住所地：云南省昆明市呈贡区小王家营。法定代表人：吴晶华，董事长。委托诉讼代理人：黄本祥，云南康滇律师事务所律师，特别授权代理。上诉人刘君祥因与被上诉人云南金蔷薇房地产开发有限公司（以下简称：金蔷薇公司）商品房预约合同纠纷一案，不服云南省昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初4017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘君祥上诉请求：一、撤销一审判决；二、解除刘君祥与金蔷薇公司于2010年11月1日签订的《星域上城定向开发协议（个人）》；三、由金蔷薇公司退还刘君祥开发前期款项300000元及以前述款项为本金自2010年10月30日起至款清之日止按云南省农业银行同期贷款利率两倍计算的利息（暂计至2018年7月30日的利息为2280875元，两项合计5280875元）；四、本案一、二审诉讼费用由金蔷薇公司承担。事实与理由：一、金蔷薇公司在已生效的（2012)呈民初字第1245号案件中提供了与本案相同的2012年7月10日金蔷薇公司向刘君祥退款30万元的《收条》及《支票存根》，刘君祥在（2012)呈民初字第1245号案件中认可收到该笔款项，且该款项已在（2012)呈民初字第1245号案件中进行了扣减，故本案中不应当再重复扣减。二、刘君祥在一审中提交的（2012)呈民初字第1245号《民事判决书》所载案件事实与金蔷薇公司提交的《收条》所载事实相互印证，能证明刘君祥的主张成立。1、《收条》已清楚写明“退剩余60万元时购房合同及4套退还公司”，由此可见该《收条》针对的标的物是（2012)呈民初字第1245号案件涉及的合同指向的四套房屋，而非本案诉争的三套房屋。2、（2012)呈民初字第1245号《民事判决书》明确了刘君祥与金蔷薇公司就四套房屋的预付款及补偿款的总金额为90万元，若扣除金蔷薇公司在本案中提交的《收条》所载的30万元，正好剩余60万元，这与《收条》中已写明的“剩余60万元”完全吻合。综上，刘君祥的上诉理由成立，金蔷薇公司所出具《收条》及《支票存根》针对的是（2012)呈民初字第1245号案件争议的四套房屋的预约合同，而与本案无关。一审判决将已经被另案扣减的款项再次抵扣系认定事实错误，请二审法院在查清案件事实的基础上依法改判支持刘君祥的上诉请求。金蔷薇公司辩称，另案判决确定刘君祥的购房总成交款是50万元，我方已经退还给刘君祥45万元，还剩下5万元退还给刘君祥。双方共计往来款项82万元，其中一笔2万元是借款，刘君祥已经归还我方；其中50万元就是另案判决确认的款项；剩余30万元预付款就是本案的款项，我方退还给了刘君祥。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘君祥向一审法院起诉请求：1、依法解除刘君祥与金蔷薇公司于2010年11月1日签订的《星域上城》定向开发协议（个人）；2、判令金蔷薇公司十日内向刘君祥退还开发前期款300000元，并以人民币300000元承担自2010年10月30日起至款清之日止的利息，暂计至2018年7月30日止以云南省农业银行同期贷款利率的两倍计算赔偿利息人民币220875元，合计人民币520875元；3、本案诉讼费由金蔷薇公司承担。一审法院认定事实：2010年11月1日，刘君祥与金蔷薇公司签订“星域上城”定向开发框架购房协议，约定刘君祥向金蔷薇公司认购定向开发的住宅为叁套，刘君祥应按照金蔷薇公司指定账户按时交纳房屋前期开发定金为每套100000元整，金蔷薇公司在取得本项目《商品房预售许可证》后并及时书面通知刘君祥在10日内，金蔷薇公司协助刘君祥转让签订《商品房购销合同》；金蔷薇公司作为给刘君祥所交定向开发定金的效益回报：一是退回先行认购定金100000元/套，二是先行认购价与开盘价的差额款。金蔷薇公司如果到2011年5月31日前不能开盘或者不能在2012年5月31日前交房，刘君祥可以要求金蔷薇公司退还所缴纳的定向开发定金，同时支付所交定金利息的四倍作为赔偿。2010年10月30日，刘君祥通过中国农业银行股份有限公司昆明跑马山支行向户名为裴作斌的账户汇款300000元，金蔷薇公司于2010年11月1日向刘君祥出具了收到开发前期款300000元的收据，并在收据备注处加盖了金蔷薇公司财务专用章。2012年7月10日，刘君祥向金蔷薇公司出具收条：“今收到云南金蔷薇房地产公司退房款叁拾万元整。（300000元）。刘君祥，2012年7月10日。”同日，中国农业银行转账支票存根（号码：10×××28）记载：出票日期2012年7月10日，收款人刘君祥，金额300000元，用途退房款。刘君祥在该转账支票存根上签字。另查明：双方至今未签订《商品房购销合同》，案涉楼房并未建盖。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第六条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”。第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”。第九十一条规定：“有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形”。第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。本案中，双方至今并未按照“星域上城”定向开发框架购房协议正式签订《商品房购销合同》，案涉楼房并未建盖，刘君祥签订上述协议的目的已经不能实现，故刘君祥诉请要求解除《星域上城定向开发协议（个人）》的请求，依法予以支持。至于刘君祥主张的退还开发前期款300000元以及相应利息的诉请，结合庭审查明的事实和相关证据，2012年7月30日刘君祥已收到金蔷薇公司300000元的退款并出具收条，刘君祥陈述此300000元款项并非同一笔，没有相关证据予以佐证，故对其要求金蔷薇公司退还300000元及支付利息的请求，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十一条、第九十四条第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告刘君祥与被告云南金蔷薇房地产开发有限公司签订的《星域上城定向开发协议（个人）》于本判决生效之日起解除；二、驳回原告刘君祥的其他诉讼请求。一审案件受理费9009元，减半收取计4504.5元，由原告刘君祥负担。二审中，刘君祥向本院提交《交易明细》、《交易明细清单》及申请调取的（2012）呈民初字第1245号案件装订在卷的《农行转账支票存根》，欲证明：刘君祥于2012年7月10日仅收到一笔30万元的退房款，且该笔30万元退房款已在生效的（2012）呈民初字第1245号案件中确认为其他四套房屋的退房款，并非本案的退房款。经金蔷薇公司质证后认为，对刘君祥提交的《交易明细》、《交易明细清单》的真实性、合法性、关联性不予认可；对调取的（2012）呈民初字第1245号案件装订在卷的《农行转账支票存根》的真实性、合法性、关联性及刘君祥的证明目的均予以认可。经审查，刘君祥申请调取的（2012）呈民初字第1245号案件装订在卷编号为10×××28《中国农业银行转账支票存根》与金蔷薇公司在一审中提交的2012年7月10日、编号为10×××28中国《农业银行转账支票存根》系同一银行存根、同一笔30万元的退房款，故对其证明内容本院依法予以采信；《交易明细》、《交易明细清单》所载事实与金蔷薇公司提交的前述《中国农业银行转账支票存根》及其一审提交的2012年7月10日的《收条》所载事实即在2012年7月10日金蔷薇公司退房款30万元给刘君祥的事实是一致的，且与本案具有关联性，故对其证明内容本院依法予以采信。二审中，金蔷薇公司无新证据提交。经二审审理另查明：在（2012）呈民初字第1245号案件中，已将金蔷薇公司在本案中提交的2012年7月10日、编号为10×××28《中国农业银行转账支票存根》中所载退房款30万元认定为该案所涉四套房屋的退房款。其余案件事实与一审查明的一致，本院对一审判决认定的事实依法予以确认。针对双方当事人的诉辩意见，归纳本案争议焦点为：金蔷薇公司是否应当退还刘君祥购房款30元并支付相应的利息的。本院认为，一、本案双方当事人签订的《星域上城定向开发协议（个人）》所预约购买的房屋并未开发建设，该预约合同不具备履行条件，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的,当事人可以解除合同。”之规定，刘君祥有权要求解除合同,一审判决解除双方签订的《星域上城定向开发协议(个人)》并无不当，本院依法予以维持。二、根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”之规定，刘君祥有权要求金蔷薇公司退还其已付购房款30万元及支付相应利息，一审法院认为金蔷薇公司已于2012年7月30日退还刘君祥购房款30万元，但经二审查明，该30万元被已生效的（2012）呈民初字第1245号案件确认为该案所涉四套房屋的退房款，并已在该案中抵扣，故刘君祥的该项上诉主张成立，本院依法予以支持。因金蔷薇公司违约且长期持有刘君祥的购房款30万元，确实给刘君祥造成一定的损失，同时鉴于本案双方当事人签订的是定向开发协议,刘君祥在金蔷薇公司尚未开发建设就与其签订协议，刘君祥在签订协议之初就应当预见到协议不能履行的风险，本院根据本案实际情况，酌情对利息计算标准予以调整,由金蔷薇公司向刘君祥支付自2010年11月1日起至款项还清之日止按年利率6%计算的利息。三、对于金蔷薇公司主张刘君祥向其借款40万元，因刘君祥不认可且不同意与本案的购房款相互抵扣，金蔷薇公司可以另案主张权利。综上所述，刘君祥所提上诉请求部分成立,本院依法予以支持；一审判决认定事实不清，本院予以改判。据此,依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下:一、维持云南省昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初4017号民事判决第一项即“一、原告刘君祥与被告云南金蔷薇房地产开发有限公司签订的《星域上城定向开发协议（个人）》于本判决生效之日起解除；”二、撤销云南省昆明市呈贡区人民法院（2018）云0114民初4017号民事判决第二项即“二、驳回原告刘君祥的其他诉讼请求。”；三、由被上诉人云南金蔷薇房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内向上诉人刘君祥返还购房款300000元及该款自2010年11月1日起至款项还清之日止按年利率6%计算的利息;四、驳回上诉人刘君祥的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4504.5元由云南金蔷薇房地产开发有限公司承担；二审案件受理费9009元，由上诉人刘君祥承担。若负有义务的当事人不自动履行本判决,享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行:申请强制执行的期限为二年。审判长  晏云锋审判员  符圆圆审判员  邓林春二〇一九年十二月四日法官助理熊金华书记员蔡磊