广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终18417号上诉人（原审原告）：黄广凤，女，汉族，1993年3月17日出生，身份证住址：广东省化州市，委托诉讼代理人：罗瑞坤，广东宝城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市龙华区企坪幼儿园，住所地：深圳市龙华区观澜街道大坪社区桂月路3号、5号，统一社会信用代码：52440300078017574R。法定代表人：高国辉，经理。委托诉讼代理人：单新凤，广东深天成律师事务所律师。委托诉讼代理人：林淼红，广东深天成律师事务所实习律师。上诉人黄广凤因与被上诉人深圳市龙华区企坪幼儿园（以下简称企坪幼儿园）劳动争议一案，不服深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初680号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人黄广凤上诉请求：1、撤销深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初680号民事判决，发回重审或改判（1）判决企坪幼儿园支付黄广凤2016年5月28日至11月22日产假期间工资差额8348元、（2）判决企坪幼儿园支付黄广凤2018年6月2日至2018年9月28日产假期间工资12232元、判决企坪幼儿园支付黄广凤2018年教师节津贴2000元、判决企坪幼儿园支付黄广凤解除劳动合同经济补偿金12232元；2、判决企坪幼儿园支付黄广凤律师费5000元;3、判令本案诉讼费用由企坪幼儿园承担。本院经审理查明，一审判决查明的事实清楚，本院予以确认。本院另查明，（一）本案二审中，黄广凤提交了一份电话录音，其中显示黄广凤与对方对话时已提出了产假申请，对方予以同意。录音中对话主体自称为企坪幼儿园周姓人员，且留有电话号码。企坪幼儿园确认该录音中显示的手机号码确系该园前员工周贤平使用，但认为上述录音不完整，双方谈话后半段，周贤平声明黄广凤休假不符合幼儿园条件，需要等到幼儿园招到新员工代替黄广凤岗位，待工作交接完毕才可以休假。（二）黄广凤于2018年6月26日生育第二孩。（三）企坪幼儿园仲裁时称双方合同于2018年9月28日解除，一审中称于2018年6月解除。（四）黄广凤仲裁、一审中均确认2016年5月28日前其平均工资为3058元，且确认是以该标准计算2016年5月28日至11月22日期间工资差额。企坪幼儿园2019年6月16日向黄广凤支付3049.42元。另外黄广凤仲裁时确认，2018年6月其应扣除社保196.01元，2018年7月197.75元，2018年8月其每月203.7元。（五）企坪幼儿园为黄广凤支付社保至2018年10月。（六）黄广凤因本案诉讼于二审期间支付律师费5000元。本院认为，关于黄广凤请求的2016年5月28日至11月22日期间的工资差额。黄广凤主张2016年5月28日前的平均工资为3769.83元而非3058元，但其在仲裁、一审中多次确认平均工资为3058元，且确认其请求的金额也是以该标准计算，黄广凤提交的证据不能证明推翻上述确认的事实，应仍以确认的3058元作为平均工资标准。黄广凤另主张不应扣除每月185.91元，但其仲裁时已确认应予扣除该社保个人缴费部分，同时，其未举证证明其每月到账金额中已扣除该社保个人缴费部分，因此，对于黄广凤主张不应扣除每月社保费用的主张，本院不予采纳。一审计算该期间的工资差额为3049.42元正确，本院予以确认。企坪幼儿园已于一审判决后向黄广凤支付了3049.42元，因此其无需再支付上述期间的工资差额。关于黄广凤请求的2018年6月2日至2018年9月28日期间的工资及解除劳动合同经济补偿金。首先，对于解除劳动合同的原因，企坪幼儿园在仲裁时称双方合同于2018年9月28日因黄广凤发出解除通知解除，一审又称是黄广凤2018年6月旷工、自动离职，前后陈述不一；而根据黄广凤提交的录音，企坪幼儿园原园长在黄广凤生育前已口头同意其产假申请，黄广凤并非旷工或自动离职；至于企坪幼儿园主张其要求黄广凤等待新员工到岗才能休产假既没有证据也不符合法定的产假规定，对于该抗辩，本院不予采纳。结合企坪幼儿园为黄广凤缴纳社保至2018年10月的事实，本院认为，黄广凤已提前向企坪幼儿园申请产假并获得批准，企坪幼儿园依法应支付黄广凤的产假工资。企坪幼儿园未支付2018年6月2日后的工资，黄广凤以此为由主张解除劳动合同属被迫解除劳动合同，双方劳动合同于黄广凤通知之日即2018年9月28日解除，企坪幼儿园应向黄广凤支付拖欠的工资及经济补偿金。其次，对于黄广凤2018年6月前的平均工资，如前分析，本院以黄广凤确认的每月3058元为准。因此，企坪幼儿园应向黄广凤支付解除劳动合同的经济补偿金12232元（3058元×4）。对于2018年6月2日-2018年9月28日期间的工资，黄广凤此前平均工资为3058元，扣除其确认应扣除的个人社保部分，企坪幼儿园还应向黄广凤支付11125.04元（3058元×3个月+3058元×27天/30天-196.01元-197.75元-203.7元×2），黄广凤请求中超过部分缺乏依据，本院不予支持。关于黄广凤主张的教师津贴，因其未举证其具备发放教师津贴的相应依据，故对于该项请求，本院不予支持。关于律师费，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定及避免诉累，黄广凤因本案支出了律师费5000元，按照本案的胜诉比例，企坪幼儿园应向黄广凤支付律师费3355元。综上，黄广凤的上诉请求部分成立，就成立部分，本院予以支持。一审判决认定事实错误，依法应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《深圳市员工工资支付条例》第二十二条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初680号民事判决；二、深圳市龙华区企坪幼儿园应于本判决生效之日起十日内向黄广凤支付2018年6月2日至2018年9月28日期间的工资11125.04元；三、深圳市龙华区企坪幼儿园应于本判决生效之日起十日内向黄广凤支付解除劳动合同经济补偿金12232元；四、深圳市龙华区企坪幼儿园应于本判决生效之日起十日内向黄广凤支付律师费3355元；五、驳回黄广凤的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共计15元（黄广凤已预交），由深圳市龙华区企坪幼儿园负担（深圳市龙华区企坪幼儿园迳付黄广凤）。本判决为终审判决。审判长 陈 明 亮审判员 许 莹 姣审判员 张 秀 萍二〇一九年十二月十七日书记员 戴斌（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《深圳市员工工资支付条例》第二十二条：员工依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、节育手术假等假期的，用人单位应当视为提供正常劳动并支付工资。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条：劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。