湖南省怀化市鹤城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1202刑初523号 公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。 被告人向孙国，男，1945年4月出生，汉族。因以营利为目的为赌博提供条件，分别于2014年4月30日被怀化市公安局鹤城分局罚款五百元、2014年7月1日被怀化市公安局鹤城分局行政拘留十日，并处罚款二千元。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年12月21日被湖南省怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，2018年12月21日、2019年3月7日经该局决定监视居住，2019年3月29日经湖南省怀化市鹤城区人民检察院决定监视居住。2019年9月29日经本院决定取保候审。现在家候审。 辩护人向昌职，湖南鹤州律师事务所律师。 被告人张忠福（绰号“福娃”），男，1982年10月出生，汉族。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年5月30日被湖南省怀化市公安局鹤城分局刑事拘留，同日经该局决定监视居住，2019年6月10日经湖南省怀化市鹤城区人民检察院决定监视居住。2019年9月29日经本院决定取保候审。现在家候审。 辩护人刘金承，湖南鹤州律师事务所律师。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院以怀鹤检刑诉〔2019〕469号起诉书指控被告人向孙国、张忠福犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院于2019年9月29日受理后，依法决定适用简易程序进行审理，后在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，于2019年10月23日决定转为普通程序，并依法组成合议庭进行了审理。本院于2019年11月6日公开开庭审理了本案。湖南省怀化市鹤城区人民检察院指派检察员伍文卿出庭支持公诉，被告人向孙国及辩护人向昌职、被告人张忠福及辩护人刘金承到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控：1、2017年12月底至2018年9月期间，被告人向孙国在怀化市鹤城区福兴花园外一柴棚内设置20台电子游戏赌博机组织赌博活动，被告人向孙国通过开设赌场共获利54000余元。 2、2018年9月至2018年12月20日期间，被告人向孙国、张忠福一起在位于怀化市鹤城区福兴花园外一柴棚内设置20台电子游戏赌博机组织赌博活动，其中被告人向孙国负责日常管理，被告人张忠福负责赌博机的维修，被告人向孙国、张忠福通过开设赌场共获利18000余元。 3、2019年2月底至同年3月6日期间，被告人向孙国又在怀化市鹤城区福兴花园外一柴棚内设置16台电子游戏赌博机组织赌博活动。 案发后，被告人张忠福主动到公安机关投案，被告人向孙国在公安机关退赃12925元。 该院以被告人向孙国、张忠福的行为构成开设赌场罪，其中被告人向孙国情节严重，在共同犯罪中，被告人向孙国、张忠福均系主犯，被告人张忠福有自首情节，请求本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款之规定处罚，并向本院提交了相关证据。 被告人向孙国对起诉指控的事实和罪名没有异议。其辩护人的辩护意见为：被告人向孙国系75岁的老人，其当庭认罪、悔罪，在公安机关退赃12925元，请求法院对其判处缓刑。 被告人张忠福对起诉指控的事实和罪名没有异议。其辩护人的辩护意见为：被告人张忠福犯罪行为持续时间短，参与人数少，案涉金额小，对社会管理秩序的破坏性较小；被告人在共同犯罪中应认定为从犯；被告人系初犯、偶犯，主观恶性小，有自首情节，建议法院对其判处缓刑或管制。 经审理查明：1、2018年9月，被告人向孙国、张忠福一起在位于怀化市鹤城区福兴花园旁的一柴棚内设置2台8座捕鱼机及1台4座捕鱼机，并以现金作为退分方式供不特定人员进行赌博活动。其中被告人向孙国负责日常管理，被告人张忠福负责赌博机的维修，被告人向孙国、张忠福通过开设赌场共获利18000余元。2018年12月20日20时许，该赌博场所被公安民警查获，现场抓获被告人向孙国以及参赌人员米某某、严某某（均已被行政处罚）。经鉴定，3台捕鱼机具有赌博功能，能够独立容纳一人进行赌博活动的操作基本单元台数累计20台。2018年12月24日，公安机关暂扣被告人向孙国人民币9174.48元（未随案移送）。 2019年5月29日，被告人张忠福主动到怀化市公安局鹤城公安分局团结派出所投案。 上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、物证作案工具白色HONOR手机一部、向孙国微信支付二维码一张，经被告人向孙国当庭辨认无异议。 2、户籍资料，证明被告人向孙国、张忠福身份情况。 3、到案经过，证明2018年12月20日，怀化市公安局鹤城公安分局团结派出所接到群众举报后，组织干警在怀化市鹤城区福兴花园一楼柴棚将涉嫌开设赌场的向孙国等人抓获。2019年5月29日，被告人张忠福主动到怀化市公安局鹤城公安分局团结派出所投案，并如实供述其开设赌场的犯罪事实。 4、证人米某某证言，证明：2018年12月20日下午3时许，他到鹤城区新街老街坊对面一个卷闸门门面里玩捕鱼机，里面有两台八人位的及一台四人位的捕鱼机，老板是一个七十多岁的外号叫“老头”、“老鬼”的男人，他一共给老板支付了2200元用于游戏机上分，其中2000元是微信转给老板的，他的微信名叫“适可而止”，当天3点多的时候他还用自己的微信帮另一个打游戏的人给老板转账用于上分。当时他和一名男子在玩捕鱼机，还有两名男子在旁边看，后来公安局的来了就把所有的人都抓了。他到这家游戏机店玩过四五次，每次都是找这个老板上分。同时有辨认笔录在卷，证人米某某指认出老板就是被告人向孙国。 5、证人严某某证言，证明：2018年12月20日晚上8时许，他到鹤城区新街老街坊斜对面一个店子里玩打鱼机，里面有三台打鱼机，店子里是一个老头在负责上分，老板好像是一个叫“福娃”的人，他叫老头上了200元的分，当时他和一名男子在玩打鱼机，还有两名男子在旁边看，后来公安局的来了就把所有的人都抓了。他到这家店子玩过三四次，每次都是这个老头上分，老头上分收取现金或微信转账。同时有辨认笔录在卷，证人严某某指认出老板就是被告人向孙国。 6、证人向某某证言，证明：2018年12月20日8时40分许，他到鹤城区新街汽零总厂旁边一个游戏室里看别人玩游戏机，老板是一个60多岁的男子，他进去时看见有五名男子在捕鱼机上玩，五名男子都是用手机扫码或付现金的方式给老板付款上分，后来其中三个人走了，还有两个人在玩，公安局的就来了。同时有辨认笔录在卷，证人向某某指认出老板就是被告人向孙国。 7、证人付某某证言，证明：2018年12月20日20时许，他在鹤城区阳光华庭旁边一个游戏厅看别人玩捕鱼机，游戏厅里有三台捕鱼机，老板是一个七十多岁的老头子，当时“小军”和一男子在玩捕鱼机，两人都是用微信支付的方式购买积分，他和向某某在旁边看，21时许警察来了把所有的人都带到了派出所。同时有辨认笔录在卷，证人付某某指认出老板就是被告人向孙国。 8、被告人张忠福供述，证明：他是来投案自首的。2018年9月左右，他和一个姓向的老头子合伙在鹤城区新街老街坊对面的棚子里面摆放了三台游戏机，其中一台是8座的捕鱼机，这台捕鱼机是他提供的，主板是姓向的老头子提供的，另外有一台4座和一台8座的捕鱼机都是姓向的老头子的，平时都是这个老头子在棚子里打理捕鱼机赚钱，所有的开支他和姓向的老头子一人承担一半，赚钱后也是一人一半。盈利姓向的老头子分多少他就拿多少，通过现金及微信两种方式支付给他，他的微信号为WXid-r4K2Xfd77mvj22，他手机通讯录中电话号码为15580753359备注为老头的人就是这个姓向的老头子。在他入股的三个月里，他花费了21300元左右，几乎没赚到钱。2018年12月21日后，他就没有和姓向的老头子联系了。被告人张忠福当庭供述这三个月一共营利18000元，他和被告人向孙国五五分成。同时有辨认笔录在卷，被告人张忠福指认出与自己合伙开设赌场的“向老头”就是被告人向孙国。 9、被告人向孙国供述，证明：2018年他和被告人张忠福一起合伙开设游戏机室大概只有几个月时间，营利18000元左右，两人是五五分成，他在微信里给被告人张忠福所转现金有一部分是张忠福向他借的钱，之后都已经用现金归还了。2018年12月20日他被公安机关抓了后，“福娃”就没和他联系过了，之后他开游戏机室都是一个人，没有合伙人了。同时有辨认笔录在卷，被告人向孙国指认出与自己合伙开设赌场的“福娃”就是被告人张忠福。 10、搜查笔录、提取笔录及相关截图、扣押决定书、扣押物品、文件清单、收缴物品清单、接受涉案财物清单及情况说明，证明2018年12月20日，公安机关对被告人向孙国的人身及福兴花园临梨园路街边柴棚进行了搜查，对搜查出的向孙国的白色HONOR手机一部及手机微信内涉案零钱9174.48元、向孙国微信支付二维码一张、捕鱼机3台予以提取及扣押，并对向孙国手机内涉案赌资交易记录予以提取。所提取的物证手机一部、向孙国微信支付二维码一张，经被告人向孙国当庭辨认无异议。 11、检查笔录、提取笔录、提取照片，证明2018年12月20日公安机关对米某某、严某某进行了人身检查，并对米某某、严某某手机内涉案赌资交易记录予以提取。 12、搜查笔录、提取笔录及相关照片和截图、扣押决定书、扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单及领条，证明2019年5月29日，公安机关对被告人张忠福人身进行搜查，对其携带的号码为15274540999的黑色OPPO手机一部予以扣押，并对手机中涉案资料予以提取，后公安机关将该手机发还被告人张忠福。 13、现场指认笔录及指认照片，证明被告人向孙国对本案案发地点进行了指认。 14、现场勘验检查记录、现场平面图及现场照片，证明案发现场的方位、概貌。 15、公安行政处罚决定书，证明米某某、严某某因参与赌博被公安机关行政处罚。 16、湖南省非税收入一般缴款书，证明2018年12月24日公安机关暂扣被告人向孙国人民币9174.48元，被告人张忠福在法院审理期间退赃9000元。 17、怀公游戏机认字（2018）第0039号电子游戏设施设备认定书，证明公安机关认定本案查扣的3台疑似电游赌博机应认定总数量为20台，且均具有赌博功能。 2、2019年2月底，被告人向孙国在怀化市鹤城区福兴花园旁一柴棚内设置1台8座捕鱼机、1台2座捕鱼机、3台自动贩卖机及3台大满贯连线老虎机，并以现金作为退分方式供不特定人员进行赌博活动。2019年3月6日21时许，该赌博场所被公安民警查获，现场抓获被告人向孙国以及参赌人员李某某、米某铁、肖某某、瞿某某、蒲某某（均已被行政处罚）。经鉴定，8台游戏机具有赌博功能，能够独立容纳一人进行赌博活动的操作基本单元台数累计16台。2019年3月11日，被告人向孙国向公安机关缴纳罚没款人民币3751元（未随案移送）。 在本案审理期间，本院委托怀化市鹤城区司法局对被告人向孙国、张忠福是否适用社区矫正进行调查评估。经调查评估，怀化市鹤城区司法局建议对被告人向孙国、张忠福适用社区矫正。 上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、到案经过，证明2019年3月6日21时许，鹤城公安分局团结派出所接到群众举报后，组织干警在怀化市鹤城区福兴花园外一柴棚将涉嫌开设赌场的向孙国抓获。 2、证人李某某证言，证明：2019年3月6日晚上9点多，他在鹤城区新街附近一个柴棚里玩捕鱼机，老板是一个七十多岁的老人，柴棚里有五个人在里面玩，随后被派出所的人抓获。同时有辨认笔录在卷，证人李某某指认出老板就是被告人向孙国。 3、证人米某铁证言，证明：2019年3月6日晚上7时至9时，他在鹤城区新街阳光华庭小区门口电游室里玩捕鱼机，游戏室里就只有一个老头子在负责上分，有四五个人在里面玩，随后警察来了把所有的人都带到派出所去了。同时有辨认笔录在卷，证人米某铁指认出老板就是被告人向孙国。 4、证人肖某某证言，证明：2019年3月6日晚上9时许，他在鹤城区新街马路边上一个铁门进去的柴棚里面玩捕鱼机，当时有五个人在里面玩，有他同学李某某、老乡瞿某某、蒲某某和另一个人，柴棚里有一些小机子和一台大捕鱼机，老板是一个七十多岁的老头子，随后警察来了把所有的人都带到派出所去了。同时有辨认笔录在卷，证人肖某某指认出老板就是被告人向孙国。 5、证人瞿某某证言，证明：2019年3月6日下午3点到晚上9时许，他在鹤城区新街马路边上一个铁门进去的柴棚里面玩捕鱼机，当时他和肖某某、蒲某某及另一个叫不出名字的朋友在玩，还有一个陌生男子，柴棚里有一些小机子和一台大捕鱼机，老板是一个七十多岁的姓向的老头子，随后警察来了把所有的人都带到了派出所。同时有辨认笔录在卷，证人瞿某某指认出老板就是被告人向孙国。 6、证人蒲某某证言，证明：2019年3月6日中午11点到晚上9点之间，他在鹤城区新街老街坊附近的一个娱乐室里面玩捕鱼机，当时他和同学瞿某某、一个姓肖的男子一起在玩，还有两个陌生人也在里面玩，娱乐室里面还有四五台小的捕鱼机，老板是一个七十多岁的外号叫“老鬼”的男子，随后警察来了把所有的人都带到了派出所。同时有辨认笔录在卷，证人蒲某某指认出老板就是被告人向孙国。 7、被告人向孙国供述，证明：去年被处罚后一直没开店，2019年2月底，他开始在鹤城区新街福兴花园小区外的一个门面里经营赌博机店，店内有一台八座捕鱼机，一台两座捕鱼机及六台其他类型的赌博机。2019年3月6日晚上，警察到赌博机店时，有四五个人正在八座的捕鱼机上玩。平时来玩的人都是付现金给他用于赌博机上分，退分他就给香烟或者现金。他的赌博机店从二月份开到现在输了两千五百元钱。 8、搜查笔录、提取笔录及相关照片、扣押决定书、扣押物品、文件清单、收缴物品清单、接受涉案财物清单，证明2019年3月6日，公安机关对被告人向孙国的人身及福兴花园旁一简易柴棚进行了搜查，对搜查出的疑似赌博机8台及现金3751元予以提取、扣押，所扣押的现金3751元公安机关已予以收缴。 9、怀公游戏机认字（2019）第0005号电子游戏设施设备认定书，证明公安机关认定本案提取的8台疑似电游赌博机应认定总数量为16台，且均具有赌博功能。 10、现场勘验检查笔录、现场平面图及照片，证明案发现场的方位、概貌。 11、公安行政处罚决定书，证明李某某、米某铁、肖某某、瞿某某、蒲某某因参与赌博被公安机关行政处罚。 12、检查笔录，证明2019年3月6日公安机关对李某某、米某铁、肖某某、瞿某某、蒲某某进行人身检查的事实。 13、公安行政处罚决定书，证明被告人向孙国2014年4月30日、6月30日因以营利为目的为赌博提供条件，分别被公安机关行政处罚的事实。 14、湖南省非税收入一般缴款书，证明被告人向孙国于2019年3月11日向公安机关缴纳罚没款人民币3751元的事实。 15、社区矫正调查评估意见书，证明经调查评估，怀化市鹤城区司法局建议对被告人向孙国、张忠福适用社区矫正。 本院认为，被告人向孙国、张忠福以营利为目的，设置赌博机供他人赌博，其中被告人向孙国设置赌博机36台，被告人张忠福设置赌博机20台，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人向孙国、张忠福开设赌场罪罪名成立。但公诉机关指控被告人向孙国2017年12月底至2018年9月期间在福兴花园外一柴棚内设置20台电子游戏赌博机组织赌博活动共获利54000余元的事实，除被告人向孙国的供述外没有其他证据，起诉指控的事实不能成立，故公诉机关提出被告人向孙国犯开设赌场罪情节严重的公诉意见本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人向孙国、张忠福均起主要作用，均系主犯。被告人张忠福的辩护人提出被告人张忠福在共同犯罪中系从犯的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人张忠福案发后主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人向孙国如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人向孙国、张忠福退赔违法所得，可酌情从轻处罚。鉴于被告人向孙国、张忠福当庭认罪悔罪，结合社区矫正机构所作建议对二被告人实行社区矫正的意见，依法可以对被告人向孙国、张忠福宣告缓刑。 综上所述，本案事实清楚，证据确实充分。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一、四款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十六条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）、（四）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人向孙国犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。自裁判文书生效之日起十日内，被告人持刑事判决书到居住地社区矫正部门报到，接受社区矫正。罚金限判决生效后30日内缴纳。） 二、被告人张忠福犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。自裁判文书生效之日起十日内，被告人持刑事判决书到居住地社区矫正部门报到，接受社区矫正。罚金限判决生效后30日内缴纳。） 三、随案移送的作案工具白色HONOR手机一部予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  旷 洁 人民陪审员  黄冬英 人民陪审员  罗德田 二〇一九年十二月五日 代理书记员  谌 熹 附本判决适用法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 第二条利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； （七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； （八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； （九）其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准的六倍以上的； （二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； （三）因赌博、开设赌场罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； （四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。