辽宁省丹东市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）辽06刑终279号 原公诉机关东港市人民检察院。 上诉人（原审被告人）林威存，男，1994年7月20日出生于辽宁省东港市，汉族，小学文化，无职业，户籍地辽宁省东港市，住辽宁省东港市。因本案于2019年3月21日被抓获，因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于东港市看守所。 辩护人孙世清，辽宁方浩律师事务所律师。 原审被告人李志强，男，1989年10月20日出生于辽宁省宽甸满族自治县，满族，小学文化，无职业，户籍地辽宁省宽甸满族自治县，住辽宁省丹东市边境经济合作区。因本案于2019年3月21日被抓获，因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月29日被监视居住，同年10月10日被逮捕，同年10月17日被取保候审。 原审被告人秦世亮，男，1971年5月30日出生于辽宁省宽甸满族自治县，汉族，初中文化，无职业，户籍地辽宁省宽甸满族自治县，住辽宁省宽甸满族自治县。因本案于2019年4月2日被抓获，因涉嫌犯非法经营罪于2019年4月2日被刑事拘留，同年4月25日被监视居住。 原审被告人杨林，男，1992年5月14日出生于辽宁省丹东市，汉族，初中文化，无职业，户籍地辽宁省丹东市振兴区，住辽宁省丹东市振兴区。曾因犯非法经营罪于2018年11月26日被河北省新乐市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元，没收违法所得人民币五千元。因涉嫌犯非法经营罪于2019年4月10日被监视居住，同年10月10日被逮捕。现羁押于东港市看守所。 原审被告人王忠利，男，1968年6月13日出生于辽宁省东港市，汉族，初中文化，农民，住辽宁省东港市。因本案于2019年3月21日被抓获，因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月19日被监视居住。 原审被告人周传林，男，1962年6月21日出生于辽宁省东港市，汉族，小学文化，农民，住辽宁省东港市。因本案于2019年3月21日被抓获，因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕，同年9月26日被取保候审。 原审被告人林子恒，男，1996年5月18日出生于辽宁省东港市，汉族，初中文化，无职业，户籍地辽宁省东港市，住辽宁省东港市。曾因犯贩卖毒品罪于2017年5月15日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，2017年9月21日刑满释放。因本案于2019年3月20日被抓获，因涉嫌犯非法经营罪于同年3月21日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于东港市看守所。 东港市人民法院审理东港市人民检察院指控原审被告人林威存、李志强、秦世亮、杨林、王忠利、周传林、林子恒犯非法经营罪一案，于二O一九年十月十七日作出（2019）辽0681刑初420号刑事判决。宣判后，原审被告人林威存不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人林威存的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了林威存，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。 东港市人民法院判决认定： 被告人林某、李志强、秦世亮、杨林均无烟草专卖许可。2019年1月至3月20日，被告人林威存从朝鲜购入卷烟对外销售，累计销售500余箱，销售数额人民币70余万元。 被告人李志强以人民币28万元的价格从被告人林威存处购入149箱卷烟进行销售，累计销售数额人民币29.2万元，获利人民币1.2万元。 被告人秦世亮以人民币16.78万元的价格从被告人林威存处购入115箱卷烟进行销售，累计销售数额人民币17.78万元，获利人民币1万元。 被告人杨林以人民币5万元的价格从被告人李志强处购入28箱卷烟对外销售，销售数额人民币6.2万元，获利人民币1.2万元。 被告人王忠利受雇于被告人林威存，用自己的船只将卷烟运至东港市前阳镇海龙村海龙大闸码头，并经手支付货款，获利人民币1.5万元。 被告人周传林受雇于被告人林威存，在码头负责组织装卸卷烟，获利人民币1万元。 被告人林子恒受雇于被告人林威存，用自己的车辆将涉案卷烟从码头运至交易地点，获利人民币4300元。 2019年3月20日，被告人林威存、林子恒在与下线进行卷烟交易时，林子恒被公安机关当场抓获；2019年3月21日，公安机关将被告人林威存、王忠利、周传林、李志强抓获；2019年4月2日，公安机关将被告人秦世亮抓获；2019年4月4日，被告人李志强协助公安机关在丹东市振兴区沟附近将被告人杨林抓获；2019年4月15日，被告人秦世亮协助公安机关抓获其下线张学红。 另查明，被告人杨林因犯非法经营罪于2018年11月26日被河北省新乐市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元，违法所得人民币五千元予以没收。缓刑考验期自2018年12月19日起至2020年12月6日止。因该案于2017年9月28日被丹东市公安局港务分局抓获，于2017年10月1日被河北省新乐市公安局刑事拘留，同年11月2日被河北省新乐市人民检察院批准逮捕，次日被河北省新乐市公安局执行逮捕，同年11月13日被河北省新乐市公安局取保候审。 东港市人民法院认为，被告人林威存、李志强违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草经营资质，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重；被告人秦世亮、杨林违反国家烟草专卖管理法规,未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草经营资质，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重；被告人王忠利、周传林、林子恒明知他人非法经营烟草专卖品，仍提供帮助，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，应予惩处。被告人王忠利、周传林、林子恒在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人林子恒曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人林威存、李志强、秦世亮、杨林、王忠利、周传林、林子恒到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人李志强、秦世亮协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，是立功，可以减轻或从轻处罚。被告人杨林在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。已查明被告人犯罪所得予以没收。根据林威存、李志强、秦世亮、杨林、王忠利、周传林、林子恒犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十七条之规定，以被告人林威存犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元，限于本判决生效之日缴纳；被告人李志强犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元，限于本判决生效之日缴纳；被告人秦世亮犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元，限于本判决生效之日缴纳；撤销河北省新乐市人民法院判处被告人杨林有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元，没收违法所得人民币五千元的缓刑部分，被告人杨林犯非法经营罪，判处拘役四个月，并处罚人民币二万元，与前罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二万四千元，没收违法所得人民币五千元，限于本判决生效之日缴纳；被告人王忠利犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元，限于本判决生效之日缴纳；被告人周传林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元，限于本判决生效之日缴纳；被告人林子恒犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，限于本判决生效之日缴纳；没收被告人李志强犯罪所得人民币12000元，没收被告人秦世亮犯罪所得人民10000元，没收被告人杨林犯罪所得人民币12000元，没收被告人王忠利犯罪所得人民币15000元，没收被告人周传林犯罪所得人民币10000元，没收被告人林子恒犯罪所得人民币4300元，限于本判决生效之日缴纳。 上诉人林威存及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：原判量刑重，请求改判。 上诉人林威存的辩护人另提出辩护意见：原判认定林威存销售数额为70万元依据不足。 东港市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。 针对上诉人林威存及其辩护人所提的上诉理由及辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下： 关于上诉人林威存的辩护人所提原判认定林威存销售数额为70万元依据不足的辩护意见，经查，有被告人李志强、秦世亮的供述和扣押清单、物品估价表等证据证实上诉人林威存的销售数额为70万元，上诉人林威存对此亦曾供认不讳，上述证据相互印证，足以认定，故此辩护意见没有事实及法律依据，本院不予支持。 关于上诉人林威存及其辩护人所提原判量刑重，请求改判的上诉理由及辩护意见，经查，原判已确认上诉人林威存所具有的从轻处罚情节，并根据其具体犯罪事实、性质及对社会的危害程度，对其作出了罪刑相适应的刑罚，原判量刑并无不当，故此上诉理由及辩护意见没有事实及法律依据，本院不予支持。 本院认为，上诉人林威存和原审被告人李志强违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草经营资质，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。原审被告人秦世亮、杨林违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草经营资质，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。原审被告人王忠利、周传林、林子恒明知他人非法经营烟草专卖品，仍提供帮助，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，应予惩处。原审被告人王忠利、周传林、林子恒在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应减轻处罚。原审被告人林子恒曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原审被告人李志强、秦世亮协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，可减轻或从轻处罚。上诉人林威存和原审被告人李志强、秦世亮、杨林、王忠利、周传林、林子恒到案后均能如实供述其罪行，均可从轻处罚。原审被告人杨林在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。已查明的被告人犯罪所得予以没收。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  冯泰昆 审判员  王连友 审判员  王旭耀 二〇一九年十二月十二日 书记员  宋 垚