文书内容广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终19880号上诉人（原审被告）：广州南沙旅游发展有限公司，住所地:广东省广州市南沙区。法定代表人：朱华宇，该司董事长。委托代理人：邓柏涛、谭国杰，均系广东岭南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:深圳市观景度假酒店，住所地：广东省深圳市盐田区小梅沙生活区。投资人：张宝华，该司总经理。委托诉讼代理人：陈晓容、罗永波，均系广东合众拓展律师事务所律师。原审被告：广州南沙开发建设有限公司，住所地：广东省广州市南沙区。法定代表人：霍震寰。委托代理人：陈扬帆，国信信扬律师事务所律师。上诉人广州南沙旅游发展有限公司（以下简称南沙旅游公司）因与被上诉人深圳市观景度假酒店（以下简称深圳观景酒店）及原审被告广州南沙开发建设有限公司（以下简称南沙开发公司）合同纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院(2018)粤0115民初2131号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。南沙旅游公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项、第三项；2.案件全部受理费由深圳观景酒店。事实与理由：原审判决认定事实不清，适用法律明显错误，严重违反法定程序，依法应当予以改判或发回重审。一、南沙旅游公司不构成违约。首先，南沙旅游公司未向深圳观景酒店提供报建报批材料并不构成违约。南沙旅游公司所发出的招标公告及与深圳观景酒店签订的合同中均多次明确强调：南沙旅游公司不拥有涉案泳场项目土地所有权，不承担由此造成的任何后果，深圳观景酒店对此是明确知悉并同意的。合同约定“深圳观景酒店如需办理证照时，南沙旅游公司应提供可提供的相关资料证明”，该“办理证照”指的是办理营业执照等经营所需证照，且仅需提供“可提供的相关资料证明”，而并非提供“报建报批材料”，南沙旅游公司并非涉案土地权属人也不可能提供报建报批材料，该报建报批材料不属于南沙旅游公司“可提供的相关资料证明”范围，况且深圳观景酒店此前向南沙旅游公司发出的函件中，也从未明确提出南沙旅游公司提供何种报批报建材料。其次，深圳观景酒店以其投标时提交的投资进度计划书作为直接施工的依据不符合双方约定也违反法律规定。根据招标公告要求，投标方需在投标文件中提交关于滨海泳场升级改造方案，南沙旅游公司在该份投资进度计划书上仅加盖骑缝章的行为也仅表示收到该份投资计划，该份投资计划书并非双方合意的结果，在未经相关主管部门审批的情况下，更不可能作为直接施工建设的合法依据。再者，南沙旅游公司实际拥有涉案项目经营权。涉案地块上的建筑及配套设施等均为南沙旅游公司建造及购置，且涉案场地多年来至本案诉讼期间仍一直由南沙旅游公司经营及管理，涉案项目更是通过公开招投标方式选定深圳观景酒店作为经营方，南沙开发公司对此不可能不知情，但从未提出异议。此外，根据现有资料显示，涉案地块《建设用地规划许可证》上载明的用地单位为番禺南沙蒲州花园有限公司，南沙旅游公司也己与番禺南沙蒲州花园有限公司就涉案地块签署土地使用协议书。原审法院仅凭南沙开发公司陈述即认定南沙旅游公司未能就涉案项目取得经营权缺乏事实依据。最后，深圳观景酒店违反涉案合同第五条规定，在未取得相关政府部门报建规划手续，也未征得南沙旅游公司同意的情况下，即擅自进行加建、扩建、改建。此外，深圳观景酒店长期拖欠南沙旅游公司巨额经营权费及水电费，已构成根本违约。二、判决南沙旅游公司赔偿损失毫无事实与法律依据。1.深圳观景酒店提出返还经营权费的诉讼请求并无法律及事实依据。2.判决南沙旅游公司承担对深圳观景酒店建造的违章建筑造价进行全额赔偿明显错误。首先，招标公告中要求投标人提供泳场升级改造的投资计划书，但并不代表投标人可以直接按照其投标时提交的投资计划书进行建造，根据双方签订的合同第五条约定及《关于南沙滨海泳场升级改造项目投入承诺书》中的承诺，深圳观景酒店如需改变滨海泳场现状或增加投入各类配套经营项目，应以书面形式报请南沙旅游公司和上级有关部门审批，待批准后才能实施，否则造成的一切经济损失及后果由深圳观景酒店承担。深圳观景酒店在未经过南沙旅游公司同意也未经规划、房管等主管部门批准的情况下，即对涉案场地进行加建、扩建，属违章建筑。其所建造的违章建筑，更是明显超出其投资进度计划书中的红线图范围。假设原审法院认定南沙旅游公司未向深圳观景酒店提供报建报批材料构成违约的理由成立，南沙旅游公司最多只需对深圳观景酒店因无法按双方约定进行升级改造而造成的损失承担赔偿责任，而不应对深圳观景酒店未经南沙旅游公司同意也未经报建的违章建筑进行赔偿。其次，深圳观景酒店所提供的涉案项目《建设装修绿化工程总承包合同书》是深圳市观景实业发展有限公司作为发包方与承包方在2016年3月8日所签订的，而本案涉案合同签订时间为2016年8月9日，承包合同签署时间在涉案合同签订之前，且该承包合同也并非深圳观景酒店所签订的。深圳观景酒店所主张的绝大部分工程款也是本案涉案合同签订前由深圳市观景实业发展有限公司所支付的。深圳观景酒店要求南沙旅游公司全额赔偿第三人与施工方在本案涉案合同签订之前所支出工程款，没有依据。最后，深圳观景酒店主张为工程款的个人之间的银行转账记录没有任何发票等其他资料佐证，无法证明该款项为工程建造款，原审法院也指出深圳观景酒店主张其支付工程款560万元的证据存疑且不充分，南沙旅游公司也对收款收据、《工程项目转让合同》等明显存疑的证据资料生成时间提出鉴定，然而原审法院最终仍要求南沙旅游公司对所谓的工程损失进行全额赔偿，是错误的。3.原审法院判决南沙旅游公司承担深圳观景酒店向第三方支付的所谓450万元违约金完全毫无依据。首先，深圳观景酒店用以主张己向该工程承包方支付450万违约金的银行流水上的付款方与收款方均并非深圳观景酒店所提供的解除合同协议书中的双方签约主体，显然该解除合同协议书是根据已有银行流水记录而在事后进行恶意伪造。其次，根据评估公司评估结果，深圳观景酒店建造的建筑物造价为三百余万元，但深圳观景酒店主张己向工程承包公司支付的违约金竟高达450万元，明显有违常理。再者，深圳观景酒店声称其在2018年9月20日与工程承包公司解约并支付巨额违约金的行为，也与深圳观景酒店主张继续履行合同的诉讼请求背道而驰。最后，深圳观景酒店提供的解除合同协议第三条约定将工程总金额下调至3000万，并以此计算违约金450万元，也明显不符合常理，显然是深圳观景酒店为了与已有银行转账记录金额相匹配而事后伪造的协议。深圳观景酒店该行为完全是伪造证据资料恶意侵吞国有资产。即便确实存在该违约金，南沙旅游公司所应承担的损失赔偿范围也绝不应包括深圳观景酒店向第三方支付的违约金，该违约金不属于南沙旅游公司在订立合同时已预见到或者应当预见到的因违反合同义务可能造成的损失。4.原审法院判决南沙旅游公司承担深圳观景酒店经营滨海泳场投入人员造成的工资损失毫无依据。据深圳观景酒店庭上陈述，涉案场地由第三方进行升级改造，尚未进行对外经营，因此也就不需要员工在场地内工作，原审法院亦己查明在本案起诉前工程已经停工。况且，员工工资理应属于深圳观景酒店在承包运营过程中所应自行承担的成本，而深圳观景酒店也未举证证明曾派遣员工到现场进行工作。5.关于安装渔网损失。双方涉案合同未约定深圳观景酒店需购买渔网，而事实上滨海泳场沿岸早已有防护网，且该防护网一直由南沙旅游公司出资维护，法院仅凭几张收据，甚至连银行流水都没有的情况下，即认定该部分损失，明显缺乏事实依据。6.因深圳观景酒店的违约行为，按双方约定，南沙旅游公司有权没收其履约保证金而无需返还。三、本案中南沙旅游公司申请司法鉴定合法合理且存在必要性，原审法院未进行鉴定违反法律规定，存在明显不公。四、原审判决严重违反法定程序。本案于2018年4月l2日立案，经过多次开庭后，深圳观景酒店在2019年7月2日才提出变更诉讼请求，并且在变更诉讼请求的同时才提交相关证据，无论是变更诉讼请求的时间抑或提交证据材料的时间，均早己远超举证期限。然而，原审法院却违反法律规定采纳其变更后的诉讼请求，并无视南沙旅游公司的强烈反对，仍对深圳观景酒店逾期提交的证据组织质证并全部采纳。深圳观景酒店辩称:一、南沙旅游公司已构成根本违约。1.涉案地块的权属人南沙开发公司在原审中明确表示，“从未同意南沙旅游公司转包涉案项目的经营权”，即南沙旅游公司不具备南沙滨海游泳场经营权外包的权利。南沙旅游公司作为国资公司，从涉案项目招标肇始，就存在隐瞒和欺诈的故意。纵观招投标过程，深圳观景酒店深信，南沙旅游公司对涉案项目具有合法的经营权及发包的权利，同时也具备提供办理涉案项目升级改造所需的立项报建材料等权利与能力。但事实上，涉案项目的用地单位南沙开发公司却于原审中明确否定南沙旅游公司的经营权、发包权利，即南沙旅游公司不是滨海泳场的合法承包经营权人，根本不具备涉案项目的发包权利，更不可能提供升级改造的立项审批、规划设计、工程报建、施工许可等所需的材料。因此，涉案合同自始不可能实现合同目的，南沙旅游公司自始构成根本违约。2.南沙旅游公司以涉案合同已明示其非涉案项目土地的所有权人推卸其无办理项目立项、报建之义务，显然是混淆合同条款与概念的行为，且其主张违反法律规定与逻辑推理，具体理由如下：首先，南沙旅游公司在其招投标文件中明示其不是土地所有权人，并不能等同于明示其无须进行项目报建。鉴于南沙旅游公司国有企业身份、公开的招投标程序等，深圳观景酒店相信南沙旅游公司具有合法的经营权与发包人资格。其次，深圳观景酒店为履行合同已于2016年11月13日向南沙旅游公司提交了改造报告、设计图纸等，南沙旅游公司的副总经理张荣年确认并签收材料，但此后却未履行任何报建义务也未作任何回复，也未及时披露南沙旅游公司的权利瑕疵，其怠于履行合同义务的行为构成严重违约。综上，原审法院认定南沙旅游公司的主要合同义务是按约定交付涉案项目的经营管理权与相关设施设备，以及深圳观景酒店需办理证照时提供相关资料证明。南沙旅游公司既未能实际交付经营管理权，又无法提供项目升级改造所需证明资料，其违约行为是造成涉案合同目的无法实现之根本原因，应承担就此所产生的全部违约责任。二、南沙旅游公司应当赔偿深圳观景酒店因涉案合同解除所造成的全部损失，原审法院认定事实清楚、适用法律正确。南沙开发公司述称：南沙旅游公司对涉案场地没有经营承包权，南沙开发公司在涉案期间没有授权南沙旅游公司对涉案场地进行经营管理。深圳观景酒店向原审法院起诉请求：1.确认深圳观景酒店与南沙旅游公司于2016年8月9日签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》（编号：旅合同2016-12号）及合同附件合法有效；2.南沙旅游公司继续履行2016年8月9日签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》（编号：旅合同2016-12号）及合同附件合法有效；3.南沙旅游公司向深圳观景酒店开放南沙区××北路蒲州花园与天后宫之间的南沙滨海泳场项目场地，允许深圳观景酒店进行施工；4.南沙旅游公司向深圳观景酒店提供营业执照复印件、授权委托书、法定代表人身份证明书等开发经营滨海泳场项目所需资料；5.南沙旅游公司向深圳观景酒店提供办理滨海泳场升级改造建设工程规划许可证、建设工程施工许可证所需资料，包括（1）滨海泳场土地使用证明文件，（2）原滨海泳场总体规划设计方案的许可文件及报规划许可相关文件，（3）原综合楼权属证明文件，（4）原综合楼权属证明文件持证人身份证明文件，（5）原综合楼规划部门历史批复文件，（6）原综合楼土地使用证明文件;6.案件受理费由南沙旅游公司负担。随后变更诉讼请求为：1.深圳观景酒店与南沙旅游公司于2016年8月9日签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》于本变更诉讼请求申请书送达之日解除；2.南沙旅游公司返还深圳观景酒店已支付的经营权费893706.36元；3.南沙旅游公司赔偿深圳观景酒店因对滨海泳场进行升级改造造成的损失10100000元、因经营滨海泳场投入人员造成工资损失1823000元、因安装渔网造成的损失390000元；4.南沙旅游公司双倍返还履约保证金400000元；5.案件受理费、鉴定费由南沙旅游公司、南沙开发公司负担。原审法院认定事实：2016年8月9日，南沙旅游公司（甲方）与深圳观景酒店（乙方）签订《南沙滨海泳场经营管理项目合同》。合同主要内容约定：第一，甲方将位于南沙区××北路蒲州花园与天后宫之间的南沙滨海泳场项目（以下简称：滨海泳场）经营权授予乙方，由乙方自负盈亏经营。滨海泳场总面积共约40000平方米，其中综合服务区建筑面积约800平方米，沙滩面长约1000米、宽150米（具体详见附件）。第二，本合同项目经营期限为自2016年8月20日至2026年10月31日，业务经营范围：游泳场及其相关配套项目，乙方在经营期内，未经甲方书面同意，不得改变用途、转包或分包。第三，本合同项目经营期内经营权费为：第一年经营权费为73.66万元/年，从第二年起每年在上一年基础上上浮5%，即：2016年8月20日至2017年8月19日为73.66万元/年，2017年8月20日至2018年8月19日为77.34万元/年，如此类推。第四，经营权费为每季度预付，即每季度开始前15日内预付本季度经营权费，如2016年9月4日预付2016年8月20日至2016年11月19日（第一季度）费用，以此类推。每逾期一日，乙方须按应付未付总额的1‰向甲方支付违约金。第五，乙方应在本合同签署后15个工作日内一次性向甲方支付履约保证金20万元。第六，甲方应当按照滨海泳场现状态交付给乙方使用，乙方应当合理使用和妥善管理滨海泳场相关的设施设备、装修及其他公共设施，未经甲方书面同意，乙方不得变更或拆除，不得擅自搭建构筑物。第七，本合同因解除、经营期满、不可抗力等原因终止，乙方应当在合同终止前5个工作日内对滨海泳场以及甲方交付乙方使用的设施设备及物品进行清理后向甲方交还，乙方交还滨海泳场的设施、设备及附属物品确保完好状态，不得留存物品或影响滨海泳场环境，对未经同意留存的物品，甲方有权处置。乙方经营期对滨海泳场内所增加的装修及其有关配套设施。设备等，除了可直接搬离或经简单操作可拆卸的外，其他均归甲方所有，乙方不得予以破坏。第八，乙方因发展需要，如对滨海泳场进行扩建、加建、改建、拆改、装修，以及增加设施设备及其他项目，其方案需书面报甲方同意后方可进行，否则甲方有权要求乙方承担恢复原状、赔偿损失等法律责任，并解除合同且履约保证金不予退还。第九，甲方的权利义务：甲方应当按照合同约定向乙方交付滨海泳场项目经营管理权及相关的设施、设备；乙方如需办理证照时，甲方应提供可提供的相关资料证明，并协助乙方办理等等。第十，乙方的权利义务：按照经营泳场特种行业的规定和要求，结合招投标时相关约定，乙方负责办理滨海泳场所需要的高危险性体育项目经营活动许可证及相关费用，并对滨海泳场进行整改和升级改造，以及每年投入至少清淤泥一次以上，以达到对外开放条件和要求，有关费用由乙方负责；乙方应当按照合同规定依时依约缴纳经营权费及其他应缴税费，逾期超过3个月视为乙方根本性违约，甲方有权解除合同，收回滨海泳场，并没收乙方的全部履行保证金等。第十一，乙方经营期间，由下列行为之一的，甲方有权解除合同并要求赔偿，收回滨海泳场：……（2）未经甲方书面同意，对滨海泳场进行改建、加建、改建、拆改、装修和增加设施设备及经营项目等行为；……（5）未经甲方书面同意，乙方超范围经营或擅自将滨海泳场进行改变用途的；（6）逾期缴纳经营权费或其他应缴税费超过3个月的；……。第十二，双方解除本合同应提前一年书面通知对方。如因乙方提前解除合同的，则履约保证金全额赔付甲方。如因甲方提前解除合同的，则按履约保证金双倍返还给乙方。第十三，乙方逾期支付经营权费及其它费用的，应向甲方支付违约金，违约金金额为：拖欠天数乘以欠缴费用总额的1‰。第十四，本合同因解除、不可抗力等原因终止，或经营期满，甲乙双方未续订合同且甲方要求收回滨海泳场的，乙方逾期不交出的，甲方除限期乙方迁出和要去乙方补交占用期经营权费外，有权按每逾期1天向乙方收取占用期内经营权费总额的1‰违约金，并没收乙方全部履行保证金。第十五，乙方经营期内，违反约定，包括但不限于本合同第七条第二款（即上述第十一点）约定内容，甲方有权解除合同，收回滨海泳场经营权，并没收乙方全部履约保证金，保留追究违约方违约责任的权利。第十六，因国家政策需要拆除或改造已经营滨海泳场项目，对甲、乙双方造成损失，互不承担责任，甲方在获悉消息的5个工作日以书面形式通知乙方。第十七，由于甲方不拥有泳场项目土地所有权，如项目土地所有者收回土地，甲方不承担由此造成的任何后果和经济补偿及赔偿损失责任，一切由乙方自行承担。第十八，合同未尽事宜，经甲、乙双方协商一致，可订立补充条款。补充条款及附件均为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。上述合同附件包括《南沙滨海泳场面积测量示意图》《南沙滨海泳场物资移交（明细表）》《南沙滨海泳场物资照片》《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》。《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》涵盖项目概况、管理层、财务预算、投资说明等四项内容，主要包括如下内容：第一，项目名称为广州南沙滨海泳场，准备注入资本叁至伍仟万元，投资修建包括：1.将原有综合服务区升级改造为三层多功能高档次综合楼；2.沙滩别墅客房区，建总间数约100间左右，总长约为500米；3.泡池区，修建四处泡池分别为死海、泥巴池、海水清水池、海水温泉池，位于图纸26、27、28、29。第二，附有《南沙天后宫滨海度假村规划平面图》《南沙滨海泳场面积测量示意图》，规划平面图标明沙滩客房、景观栈道、临街商铺、死海、泥巴池、海水清水池、海水温泉池等布局及位置。第三，《泳场整体改造预算表》中详细列明了各项建设项目的工程量、单价及合价。第四，《资金使用进度安排表》中列明项目资金总金额32691140万元，一期总金额1600万元（别墅区及综合楼13个月完工），二期总金额1200万元（四个人工泳场24个月完工），三期总金额400万元（四周绿化、美化12个月完工）。南沙旅游公司在上述合同附件[包括《南沙滨海泳场面积测量示意图》《南沙滨海泳场物资移交（明细表）》《南沙滨海泳场物资照片》《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》]骑缝处加盖公司印章。同日，南沙旅游公司（甲方）、深圳市观景实业发展有限公司（乙方）与深圳观景酒店（丙方）签订《三方协议》，协议主要内容约定：第一，鉴于甲方对南沙滨海泳场经营管理项目进行重新公开招标，项目外包期限自2016年8月20日起至2026年10月31日止，乙方为项目场地原承包经营方，丙方为项目场地新承包经营方。第二，乙方对该项目外包期限知悉并同意，甲、乙双方原签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》已解除，原乙方向甲方支付的履约保证金20万元转为丙方与甲方签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》的履约保证金，甲、乙双方权利义务已结清，互不追究。第三，丙方为项目场地新承包经营方，同意接收乙方向甲方支付的履约保证金20万元并将该款项作为丙方与甲方签订《南沙滨海泳场经营管理项目合同》的履约保证金，甲、丙双方根据合同所签订合同履行。第四，甲、乙、丙三方经协商一致，乙方在承租期间对项目场地的所有支出与投入均由丙方承接，由丙方与乙方直接结算对接，乙丙双方确认转让价为零元，与甲方无关。2016年10月26日，深圳观景酒店向南沙旅游公司发出《关于南沙滨海泳场内建围墙及改造报告》，申请“在滨海泳场所属范围内加做围墙，防止外来人员进入泳场，造成安全隐患，并对原有售票间及内围墙、电动门等进行改拆迁移”。2016年11月10日，南沙旅游公司向深圳观景酒店发出《关于观景度假酒店提出对南沙滨海泳场改造事项的复函》，要求深圳观景酒店“认真对照《南沙滨海泳场经营管理项目合同》的有关约定条款及内容并予以履行，确保南沙滨海泳场项目依法依规经营及健康发展”。2016年11月13日，深圳观景酒店向南沙旅游公司发出《报告》，主要内容：我司于2016年8月9日与贵司签订项目经营合同时，我司向贵司提供了滨海泳场经营管理项目升级改造及投资进度方案，该方案经贵司确认同意并顺利签订了项目经营合同。期间由于天后宫公园出现山体滑坡，贵司为了安全起见，对公园出入的所有车辆及人员实行严格管制，导致我司无法正常施工。为尽快完成本项目的升级改造及正常施工，我司已于2016年10月28日应贵司要求将项目改造报告并附相关设计图纸交至贵司。请贵司在我司升级改造过程中提出宝贵意见并给予大力支持。2017年1月18日，南沙旅游公司向深圳观景酒店发出《关于立即停止南沙滨海泳场装修项目的函》，该函称遵照上级有关指示要求，现通知深圳观景酒店立即停止施工，请深圳观景酒店遵照执行。同时请深圳观景酒店认真对照《南沙滨海泳场经营管理项目合同》的有关条款及内容并予以履行，依法依规办理立项报建手续，以确保南沙滨海泳场健康有序发展。2017年1月23日，深圳观景酒店向南沙旅游公司发出《关于滨海泳场升级改造事项报批报告》，主要内容：以上函件内容贵公司于2016年8月9日与我司签订合同协议时已作出认真要求，要求我司必须提供滨海泳场概况升级改造装修项目，投资修建明细计划并附在合同附页条款同时也得到贵公司同意确认。由此恳请贵公司领导给予大力支持，为我方滨海泳场升级改造的每个合法项目报批手续向政府相关部门协调报批，尽快完成滨海泳场升级改造重任，减轻我方的压力。2017年8月22日，广州市南沙区南沙街道办事处向南沙旅游公司发出《关于的回复意见》，回复意见如下：一、关于南沙滨海泳场建设发展工作，我街原则上支持。有关滨海泳场总体规划概念设计方案由建设单位按程序报请区相关部门审批核准。二、滨海泳场原综合楼升级改造、增设两栋木屋别墅等建设项目，请建设单位报请国土规划、建设、水务等部门办理相关手续，严禁出现新的违法建设。2017年10月31日，深圳观景酒店委托广东法制盛邦律师事务所向南沙旅游公司发出《律师函》，要求南沙旅游公司于收到律师函后五日内，解除滨海泳场项目场地的封锁，并向深圳观景酒店提供经营所需证照及建设项目申报审批、报备的相关资料，以便深圳观景酒店恢复施工并办理建设审批、报备手续。2018年3月28日，南沙旅游公司委托广东岭南律师事务所向深圳观景酒店发出《律师函》，主要内容：第一，南沙旅游公司不拥有泳场项目土地所有权。深圳观景酒店作为办理滨海泳场项目报批报建工作的责任方，签订项目合同前也已经明晰滨海泳场的现状及产权状态。如深圳观景酒店需依法办理证照时，其将配合提供可提供相关资料证明，不存在深圳观景酒店所称的未配合提供相关资料的情形。第二，依照双方2016年7月25日谈判结果《南沙滨海泳场经营管理项目谈判记录》，针对方案中超出界限范围、升级改造方案、规划平面图及按政府行业主管部门的相关法规办理所有证照等事项达成了一致意见，深圳观景酒店同意对方案进行调整及对规划平面图进一步优化，且双方均已签字确认。第三，南沙旅游公司并未封锁滨海泳场，如深圳观景酒店拟对滨海泳场进行升级改造，请深圳观景酒店在滨海泳场项目扩建、加建、改建的报批报建获得准予后，再进行施工。根据广州市南沙区房地产交易中心出具的《广州市不动产登记查册表》显示，位于广州市南沙经济开发区蒲州花园日本园（地块一），东至蒲州花园日本园（地块二），南至天后路，西至港前大道南，北至港前大道南，权属人是南沙开发公司，权证号码为007627374号，原《国有土地使用证》010371592号，使用土地面积71522.9平方米；位于广州市南沙经济开发区蒲州花园日本园（地块二），东至蒲州花园，南至天后路，西至蒲州花园（地块一），北至停车场，权属人是南沙开发公司，权证号码为010860600号，原《国有土地使用证》010371592号，使用土地面积81003平方米。即涉案滨海泳场项目的权属人是南沙开发公司。2018年9月4日，原审法院委托建成工程咨询股份有限公司（名称变更前为广州建成工程咨询股份有限公司）对涉案南沙滨海泳场项目的工程造价予以鉴定。2019年7月30日，建成工程咨询股份有限公司出具《南沙滨海泳场项目工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为南沙海滨泳场项目工程造价鉴定结果为3024758.92元，具体包括商业区及围墙部分783353.96元，综合楼部分1510639元，别墅区部分456408.89元，其他203033.42元，安装工程71323.65元。另查明，2016年6月至2017年10月期间，深圳市观景实业发展有限公司、深圳观景酒店向南沙旅游公司支付经营权费共计859804.49元（详见下表），其中下表第6-13项合计466374.3元。            序号              发票时间              发票金额（元）              发票抬头              发票备注栏                  1              2016.06.27              99000              深圳市观景实业发展有限公司                                2              2016.06.27              99000              深圳市观景实业发展有限公司                                3              2016.06.27              35367              深圳市观景实业发展有限公司                                4              2016.11.14              85000              深圳市观景实业发展有限公司              2016年6月至8月19日经营权费                  5              2016.11.14              75063.19              深圳市观景实业发展有限公司              2016年6月至8月19日经营权费                  6              2016.11.14              95000              观景度假酒店                                7              2016.11.14              64016.81              观景度假酒店                                8              2017.05.26              27483.48              观景度假酒店                                9              2017.05.26              61383.33              观景度假酒店                                10              2017.05.26              25133.19              观景度假酒店                                11              2017.10.10              64452.49              观景度假酒店                                12              2017.10.10              64452.51              观景度假酒店                                13              2017.10.10              64452.49              观景度假酒店                                合计              859804.49                                  2016年3月8日，深圳市观景实业发展有限公司（甲方，发包方）与深圳市盛田装饰工程有限公司（乙方，承包方）签订《广州南沙海滨泳场升级改造项目建设装修绿化工程总承包合同书》（下称《合同书》），合同主要内容约定：第一，乙方以总承包方式承建甲方建设及绿化工程事宜。第二，本项目升级改造所需要的全部工程项目，包括：入园水迂回滑道工程，海滩泳场建设工程，夏威夷水城建设工程，水迷宫项目建设工程，超级大浪池建设工程，大滑板建设工程，滑梯建设工程，巨兽苑建设工程，急速滑道建设工程，休息区建设工程，休闲别墅建设工程，整个场地绿化工程等。第三，入园水迂回滑道工程，海滩泳场建设工程，夏威夷水城建设工程，水迷宫项目建设工程，超级大浪池建设工程，大滑板建设工程，滑梯建设工程，巨兽苑建设工程，急速滑道建设工程，休息区建设工程，休闲别墅建设工程，整个场地绿化工程共计十二项工程，全部委托承包给乙方，包括施工材料及施工事项、装修材料及装修事项、绿化苗木订购及种植，升级改造设备订购及安装等。承包总价款32691100元。第四，工程款支付约定：本合同签订后30日内，甲方应支付给乙方首期工程款2600000元，作为乙方订购施工装修材料、升级改造设备和绿化苗木的费用；乙方人员进场后，甲方应支付给乙方施工费用1000000元；乙方每完成上述12项建设工程的任何一项3日内，甲方向乙方（支付）该项工程款的50%（扣除前期支付的材料费和前期施工费）；乙方完成上述12项建设工程的任何一项，且经甲方及相关部门验收合格后3日内，甲方向乙方支付该项工程款的40%；剩余8%款项作为保修金，待工程一年保修期满后十日内全部支付给乙方。第五，甲方将订购材料款、工程款等，支付至乙方下列账户，视同乙方收到：开户行为平安银行深圳梅沙支行，收款人为张龙加，账号为62×××68。第六，履行本合同过程中的违约行为，都应向守约方支付违约金和损失赔偿金，违约金和损失赔偿金的额度，有约定的按约定，没有约定的按法定。2016年3月30日，张宝华通过其名下深圳农村商业银行的账号向深圳市盛田装饰工程有限公司指定收款人张龙加的银行账号62×××68转账2600000元；同日，该款项到账，张龙加出具收据，确认收到张宝华南沙滨海泳场升级改造项目工程款2600000元。2016年7月15日，张宝华再次向张龙加转账1000000元；2016年7月18日，该款项到账，张龙加出具收据，确认收到张宝华南沙滨海泳场升级改造项目工程款1000000元。2016年11月21日，郭某（曾用名郭瑞）向招商银行出具个人贷款借款借据，向招商银行借款1000000元，并委托银行将该笔贷款转入张龙加名下的银行账号62×××68。2016年11月22日，张龙加再次出具收据，确认收到工程款1000000元。原审庭审中，郭某作为证人出庭，并向原审法庭表示其通过向招商银行借款的方式转账1000000元给张龙加，该笔贷款实际是借给深圳观景酒店投资人张宝华的。2016年8月11日，深圳市观景实业发展有限公司（甲方）、深圳市盛田装饰工程有限公司（乙方）、深圳观景酒店（丙方）三方签订《工程项目转让合同》，合同主要内容：第一，2016年3月8日，甲乙双方签订《合同书》，约定甲方将广州南沙滨海泳场升级改造工程发包给乙方。第二，2016年8月9日，甲方、丙方、南沙旅游公司签订《三方协议》，约定甲方将广州南沙滨海经营管理项目转让给丙方。第三，甲方同意将《合同书》中的全部权利义务转让给丙方，丙方同意承接。甲方已向乙方支付的工程款视为丙方向乙方支付，未支付的工程款由丙方承担，与甲方无关。2018年9月8日，深圳观景酒店（甲方）与深圳市盛田装饰工程有限公司（乙方）签订解除合同协议，协议主要内容：第一，2016年3月8日，乙方与深圳市观景实业发展有限公司签订《合同书》，约定甲方承包广州南沙滨海泳场升级改造工程。2016年6月11日，甲方、乙方与深圳市观景实业发展有限公司签订《工程项目转让合同》，约定深圳市观景实业发展有限公司将承包合同书项下的权利义务转让给甲方。2017年1月19日起，由于业主方阻扰，工程停工已达一年多。第二，甲乙双方经充分协商，现就解除承包合同书达成以下条款：（一）双方确认，承包合同书自本协议签订之日起解除，未履行部分不再继续履行。（二）由于乙方已按合同约定对项目进行施工，甲方已支付的工程款5600000元，乙方不退还。（三）由于甲方与业主方存在纠纷，导致工程停工，责任在甲方。甲方同意于本协议签订之日起15日内向乙方支付违约金4500000元（计算方式：按承包合同书第十二条第一款的约定，将工程总金额下调至30000000元，按15%计算）。乙方指定以下银行账户收款：开户行平安银行深圳梅沙支行，户名谢建英，账号62×××32。2018年9月20日，深圳市观景实业发展有限公司通过深圳农村商业银行向谢建英名下账号62×××32汇款转账4500000元。同日，深圳市盛田装饰工程有限公司出具收据，确认收到深圳观景酒店4500000元。2019年8月，深圳市观景实业发展有限公司向原审法院出具情况说明，主要内容为：2018年9月20日我司接受深圳观景酒店委托，向谢建英汇款4500000元，该款的权利义务由深圳观景酒店承担，与我司无关。再查明，2016年7月20日，深圳观景酒店通过深圳农村商业银行向南沙旅游公司转账汇款100000元，用途为广州南沙滨海泳场承包经营管理项目投标保证金。双方当事人均确认该费用已经转为经营权费。番禺区大岗镇高兴渔具店分别于2016年2月6日、2016年8月10日、2017年4月20日、2018年11月5日出具金额为103740元、98280元、96720元、91260元的收款收据，客户名称为“南沙滨海泳场”，名称为“网”，合计金额为390000元。原审法院认为：本案为承包经营合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条规定，在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。深圳观景酒店在法庭辩论结束前，变更诉讼请求，是基于同一合同关系的变更，可在本案中一并处理。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、南沙旅游公司申请相关鉴定有无必要性；二、南沙旅游公司是否构成违约；三、涉案合同是否可以解除；四、合同解除后应当如何处理。关于第一个争议焦点。首先，南沙旅游公司向原审法院申请对落款时间为2016年11月22日（编号017625）、2016年7月15日（编号017626）的2张收据的落款签名及指模生成时间进行鉴定，理由是落款时间在后的收据编号却在前，存在伪造嫌疑。深圳观景酒店解释称编号只是序列，不代表任何意义。原审法院认为，从收据的编号来看，虽不排除存在事后补签收据的可能，但相关银行流水并不能伪造。即使收据是属于事后补签，也不影响本案对于事实的认定，故原审法院对于该项鉴定申请不予采纳。其次，南沙旅游公司向原审法院申请对《工程项目转让合同》的生成时间进行鉴定，理由是《工程项目转让合同》的落款时间为2016年8月11日，而《解除合同协议》中记载的时间为2016年6月11日，二者存在冲突，存在伪造嫌疑。深圳观景酒店解释称其属于笔误。原审法院认为，根据南沙旅游公司、深圳市观景实业发展有限公司与深圳观景酒店签订的《三方协议》，深圳市观景实业发展有限公司为项目场地原承包经营方，深圳观景酒店为项目场地新承包经营方，深圳观景酒店承包涉案项目后，与第三方签订《工程项目转让合同》并无不合理之处，且2个日期的差错属于笔误合理的范围内，故原审法院对于该项鉴定申请亦不予采纳。关于第二个争议焦点。深圳观景酒店与南沙旅游公司于2016年8月9日签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》及附件是双方当事人协商一致自愿达成的合意，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵守。其中，合同附件（包括《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》等）有南沙旅游公司在骑缝处加盖公司印章进行确认，是主合同的重要组成部分，与主合同具有同等法律效力。南沙旅游公司辩称加盖公司印章是指收到该份投资进度计划书，不符合签收材料的一般习惯，原审法院不予支持。在上述合同中，南沙旅游公司的主要义务是（1）按照合同约定向深圳观景酒店交付滨海泳场项目经营管理权及相关的设施、设备，（2）深圳观景酒店如需办理证照时，南沙旅游公司应提供可提供的相关资料证明，并协助乙方办理等等；深圳观景酒店的主要义务是（1）应当按照合同规定依时依约缴纳经营权费及其他应缴税费，（2）按照经营泳场特种行业的规定和要求，结合招投标时相关约定，乙方负责办理滨海泳场所需要的高危险性体育项目经营活动许可证及相关费用，并对滨海泳场进行整改和升级改造，以及每年投入至少清淤泥一次以上，以达到对外开放条件和要求等等。通过合同条款及其陈述可知，深圳观景酒店的合同目的是通过承包涉案滨海泳场项目，并按照《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》对现有滨海泳场进行整改和升级改造，加大投资，后续逐渐实现扭亏为盈。在双方共同确认的附件《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》中，内容详尽，已经列明了投资修建的三大块内容，在《泳场整体改造预算表》中详细列明了各项建设项目的工程量、单价及合价，在《资金使用进度安排表》中列明项目资金总金额为32691140元，并附有《南沙天后宫滨海度假村规划平面图》。合同签订后，深圳观景酒店随即按照计划书的内容着手加建了综合楼第三层以及部分别墅区钢结构等，后南沙旅游公司要求深圳观景酒店停止施工，并向有关部门办理报建报批手续，最后施工终止。原审法院认为，南沙旅游公司的行为已经构成违约，理由如下：首先，从双方的来往函件中看，报建报批手续需要南沙旅游公司提供相关证照，但南沙旅游公司并非涉案地块的权属人，无法提供的相关报建报批材料。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条第一项“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行”的规定以及合同“深圳观景酒店如需办理证照时，南沙旅游公司应提供可提供的相关资料证明”的约定，现南沙旅游公司无法提供相关报建报批材料，已构成违约。其次，涉案地块的权属人是南沙开发公司，南沙开发公司在原审庭审中陈述10年前曾将涉案地块托管给南沙旅游公司，但该托管关系已于5-6年前终止，且明确表明其不同意南沙旅游公司将涉案项目的经营权转包。南沙旅游公司未能就涉案项目经营权的授权来源提供证据证实，应承担举证不能的法律后果。至于南沙旅游公司辩称合同解除的原因是深圳观景酒店长期拖欠承包经营权费、擅自搭建违章建筑的主张。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”的规定，本案中，合同附件《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》中明确了加盖综合楼等投资修建的内容，南沙旅游公司存在无法提供相关报建报批材料的先行违约行为，深圳观景酒店因南沙旅游公司的先行违约行为，拒绝履行缴纳承包经营权费的合同义务，具有事实和法律依据，原审法院对南沙旅游公司的该项抗辩主张不予支持。关于第三个争议焦点。现由于南沙旅游公司的原因无法提供相关报建报批材料，也无法提供转让经营权的授权，已经构成违约，其后果是深圳观景酒店整个项目的投资计划无法继续实施，涉案项目已经长时间停工，其合同目的无法实现，合同预期落空。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。南沙旅游公司请求解除合同有事实和法律依据，原审法院予以支持。原审法院通过法院专递（单号EMS1012152132293）向南沙旅游公司邮寄了深圳观景酒店要求解除合同的《变更诉讼请求申请书》，该邮件于2019年7月8日签收。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，涉案合同应于2019年7月8日解除。关于第四个争议焦点。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。因南沙旅游公司的原因的违约行为导致合同解除，深圳观景酒店请求南沙旅游公司恢复原状以及赔偿损失，原审法院予以支持。具体评析如下：1.经营权费。涉案《南沙滨海泳场经营管理项目合同》于2016年8月9日签订。从深圳观景酒店提供的增值税发票来看，2016年11月至2017年10月期间，深圳观景酒店向南沙旅游公司支付经营权费共计466374.3元。首先，深圳观景酒店要求南沙旅游公司返还涉案合同签订前的经营权费的诉讼请求，根据南沙旅游公司、深圳市观景实业发展有限公司与深圳观景酒店签订的《三方协议》约定，南沙旅游公司、深圳市观景实业发展有限公司双方权利义务已结清，互不追究。原审法院认为，深圳观景酒店该项诉讼请求没有依据，原审法院不予支持。其次，对于2016年11月14日金额为85000元的发票（No02804759）、金额为75063.19元的发票（No02804760），南沙旅游公司辩称该2张发票抬头为深圳市观景实业发展有限公司，与本案没有关联性，深圳观景酒店解释称深圳市观景实业发展有限公司是其关联公司，该司已经将涉案合同的相关权利转让给其。原审法院认为，该2张发票的备注栏内容为“2016年6月至8月19日经营权费”，从时间上看应当是深圳市观景实业发展有限公司履行其与南沙旅游公司的前合同而缴纳的经营权费。故深圳观景酒店该项诉讼请求没有依据，原审法院不予支持。再次，南沙旅游公司辩称其中2017年5月26日金额为27483.48元的发票（No65070529）、金额为61383.33元的发票（No65070530）、金额为25133.19元的发票（No65070531）共3张发票没有原件，对其三性不予确认，深圳观景酒店解释称南沙旅游公司在另案中已经确认该3张发票对应的经营权费已经支付。原审法院认为，该3张发票的真实性可以直接从广东省税局的官方网站上进行查询，现南沙旅游公司作为出具发票的一方，只是以没有原件为由单纯否认上述3张发票的三性，但并未进一步解释，对于深圳观景酒店是否已经缴纳该部分经营权费避而不答，故原审法院对其该项抗辩理由不予支持，对该3张发票的真实性予以采信。综上，南沙旅游公司应向深圳观景酒店返还经营权费466374.3元。2.对滨海泳场进行升级改造造成的损失。在深圳观景酒店和深圳市观景实业发展有限公司、深圳市盛田装饰工程有限公司三方当事人签订的《工程项目转让合同》中约定，将深圳市观景实业发展有限公司与深圳市盛田装饰工程有限公司签订的《广州南沙海滨泳场升级改造项目建设装修绿化工程总承包合同书》项下的权利义务转让给深圳观景酒店，深圳市观景实业发展有限公司已支付的工程款视为深圳观景酒店支付，未支付的工程款由深圳观景酒店承担。根据《中华人民共和国合同法》第八十八条“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”的规定，上述合同转让符合法律规定，深圳观景酒店已经概括取得上述合同的权利和义务。深圳观景酒店、深圳市观景实业发展有限公司因履行上述合同，其举证共计向深圳市盛田装饰工程有限公司支付工程款560万元以及违约金450万元。原审法院认为，（1）对于工程款的数额。首先，对于2016年7月15日的款项与2016年7月18日的款项，深圳观景酒店于2019年8月13日出具的情况说明中陈述，由于财务管理不规范，确认该2笔款项为同一笔款，但在2019年8月23日原审庭审中，深圳观景酒店再次主张是不同的2笔款项，其陈述存在反复。从证据的前后关联性看，2016年7月15日的汇款款项与2016年7月18日的到账款项应为同一笔款项。其次，对于2016年11月22日的款项仅有张龙加出具的收据证实，而未有汇款凭证或者银行到账凭证佐证。为此，深圳观景酒店提交了招商银行个人贷款借款借据以及证人郭某（曾用名郭瑞）的证人证言，招商银行个人贷款借款借据仅能够证实郭某向招商银行借款，至于银行是否同意发放贷款，贷款是否受托支付至张龙加的账号均无法查证。综上，深圳观景酒店主张其支付工程款560万元的证据存疑且不充分。因此，原审法院根据建成工程咨询股份有限公司出具的工程造价鉴定结果，确定其工程损失为3024758.92元。（2）对于违约金的数额。深圳观景酒店承包滨海泳场项目后，确确实实对涉案场地进行升级改造。深圳观景酒店主张其因违约而委托深圳市观景实业发展有限公司向深圳市盛田装饰工程有限公司支付违约金450万元，符合合同约定，且有相关汇款交易凭据证明，原审法院予以采信。综上，因南沙旅游公司违约导致深圳观景酒店无法继续履行合同，最终与深圳市盛田装饰工程有限公司解除上述合同，由此产生的工程损失3024758.92元和违约金4500000元应由南沙旅游公司负担。3.经营滨海泳场投入人员造成工资损失。深圳观景酒店承包涉案南沙滨海泳场经营管理项目后，必须要聘请工作人员对现场进行管理。但深圳观景酒店未能提供充分证据证明该项损失，赔偿理据不充分，原审法院参照广州市企业职工最低工资标准2100元/月，酌情确定工作人员15人/月，从2016年8月9日计算至2019年8月29日（共36个月20天），酌情确定工资损失为1155000元（2100元/月×36个月20天×15人/月）。4.因安装渔网造成的损失。深圳观景酒店主张承包涉案南沙滨海泳场经营管理项目后，需要在涉案场地的海域安装渔网防止垃圾涌进沙滩。而且滨海泳场需要向游客开放游泳服务，为保障游客的人身安全，需要安装渔网。原审法院认为，该项费用有番禺区大岗镇高兴渔具店出具的《收款收据》为证，且其承包涉案场地后，确有必要对涉案场地的沙滩进行维护，该项费用属于合理开支的范围，原审法院予以支持。故南沙旅游公司应向深圳观景酒店支付因安装渔网造成的损失286260元（98280元＋96720元＋91260元）。至于深圳观景酒店承包涉案场地前支付的渔网费用，原审法院不予支持。5.履约保证金。在南沙旅游公司、深圳市观景实业发展有限公司与深圳观景酒店签订的《三方协议》中约定，深圳市观景实业发展有限公司向南沙旅游公司支付的履约保证金20万元转为深圳观景酒店与南沙旅游公司签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》的履约保证金。该约定没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《南沙滨海泳场经营管理项目合同》约定，如因南沙旅游公司提前解除合同的，则按履约保证金双倍返还给深圳观景酒店。本案中，由于南沙旅游公司的违约行为导致合同提前解除，深圳观景酒店要求南沙旅游公司双倍返还履约保证金40万元，具有合同依据，原审法院予以支持。在履约保证金不足以弥补其损失时，深圳观景酒店同时主张南沙旅游公司赔偿其相应的损失，但当二者同时主张时可能出现二者之和超过守约方实际损失的情形，因此原审法院对其予以限定，在赔偿总损失中予以扣减单倍履约保证金20万元，即466374.3元（经营权费）＋3024758.92元（工程损失）＋4500000元（违约金）＋1155000元（工资损失）＋286260元（渔网损失）-200000元＝9232393.22元。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十八条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，于2019年8月29日判决：一、深圳市观景度假酒店与广州南沙旅游发展有限公司于2016年8月9日签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》于2019年7月8日解除；二、广州南沙旅游发展有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向深圳市观景度假酒店双倍返还履约保证金40万元；三、广州南沙旅游发展有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向深圳市观景度假酒店赔偿损失9232393.22元；四、驳回深圳市观景度假酒店其他诉讼请求。案件受理费103440.24元，由深圳市观景度假酒店负担30213.33元，由广州南沙旅游发展有限公司负担73226.91元；鉴定费39000元，由广州南沙旅游发展有限公司负担。经查，原审判决查明事实无误，本院予以确认。另查明，根据《合同书》第十二条约定，如因非深圳市盛田装饰工程有限公司因素导致合同无法履行，期限超过三个月，深圳观景酒店应按工程总额的15%向深圳市盛田装饰工程有限公司支付违约金，并赔偿损失。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于《南沙滨海泳场经营管理项目合同》解除的责任问题。深圳观景酒店签署《南沙滨海泳场经营管理项目合同》的合同目的是为了取得涉案泳场的经营权，实现其正当的经营利益。而对涉案泳场的改造、建设则是深圳观景酒店实现其合同目的的重要途径，双方就此在《南沙滨海泳场经营管理项目合同》及其附件《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》中作了明确约定，现南沙旅游公司无法向深圳观景公司提供相关报建报批材料，涉案泳场的权属人也明确表示其并未授予南沙旅游公司相关权利，拒绝提供相关的规划报建材料，致使相关改造、建设项目无法办理规划报建手续，最终导致深圳观景酒店的合同目的无法实现，南沙旅游公司对此存在违约，原审法院确认深圳观景酒店、南沙旅游公司于2016年8月9日签订的《南沙滨海泳场经营管理项目合同》于2019年7月8日解除并无不当。虽然南沙旅游公司主张其对涉案泳场享有相关权利，但并未进一步提供证据予以证实，本院对此不予采信。对于南沙旅游公司的相关抗辩，本院分析如下：一、《南沙滨海泳场经营管理项目合同》明确约定合同附件为合同的组成部分，《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》作为《南沙滨海泳场经营管理项目合同》的附件，南沙旅游公司亦在其上加盖骑缝章予以确认，对双方均有约束力，南沙旅游公司主张《广州南沙海滨泳场投资进度计划书》非双方合意缺乏理据，本院不予采信；二、办理规划报建手续是进行相关改造、建设的必要前提，提供相关规划报建材料是作为发包方的南沙旅游公司的当然义务，虽然双方在合同中明确了南沙旅游公司并非涉案泳场的产权人，但并不能因此免除南沙旅游公司提供相关规划报建材料的义务；三、南沙旅游公司不能提供相关的规划报建材料，在此基础上，深圳观景酒店未支付相应的经营权费等属于合理地行使抗辩权，并不构成违约。关于深圳观景酒店的损失问题。因南沙旅游公司违约导致《南沙滨海泳场经营管理项目合同》解除，南沙旅游公司应承担因此给深圳观景酒店所造成的损失。对于经营权费损失、工资损失、渔网损失及履约保证金，原审法院已作论述，本院予以认可，不再赘述。对于涉案泳场升级改造所造成的损失，本院分析如下：首先，根据深圳观景酒店、深圳市观景实业发展有限公司、深圳市盛田装饰工程有限公司三方签订的《工程项目转让合同》约定，深圳市观景实业发展有限公司《合同书》项下的权利义务已由深圳观景酒店全部承接。现《南沙滨海泳场经营管理项目合同》已解除，《合同书》也因此丧失了继续履行的基础，无法继续履行，深圳观景酒店因《合同书》解除所支付的违约金及已支出的工程款均是深圳观景酒店因对涉案泳场进行升级改造所产生的损失。其次，如前所述，由于南沙旅游公司的违约导致《南沙滨海泳场经营管理项目合同》解除，进而导致《合同书》因丧失继续履行的基础而解除，南沙旅游公司应承担相应的违约责任。但是，南沙旅游公司承担的责任应当限于因无法提供规划报建材料而导致的升级改造项目无法开工建设的责任，深圳观景酒店在未办理规划报建的情况下进行相应施工违反法律规定，相应的损失属于深圳观景酒店自身扩大的损失，应由深圳观景酒店自行承担。当然，作为涉案泳场的发包方，南沙旅游公司亦负有及时制止深圳观景酒店违法建设施工的义务，其未能及时制止对损失的造成亦具有一定的过错。综上，本院认为，对于涉案泳场升级改造所造成的损失，应当由南沙旅游公司承担主要责任，由深圳观景酒店承担次要责任。考虑到深圳观景酒店提供的证据并不足以证实其已支付的工程款金额、相关合同的解除也是双方当事人自行协商解除的情况，参照建成工程咨询股份有限公司出具的工程造价鉴定结果（3024758.92元）及深圳观景酒店已向深圳市盛田装饰工程有限公司支付的违约金数额（4500000元），本院酌定因涉案泳场升级改造给深圳观景酒店所造成的损失应由南沙旅游公司承担其中的5267331元。经计算，南沙旅游公司应向深圳观景酒店赔偿的损失总额（扣除单倍履约保证金）为6974965.3元【466374.3元（经营权费）＋5267331元（升级改造损失）＋1155000元（工资损失）＋286260元（渔网损失）-200000元（单倍履约保证金）】。综上所述，上诉人南沙旅游公司上诉主张成立的部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一条、第五条、第六条、第八条、第一百一十九条、第一百二十条，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款，《中华人民共和国建筑法》第七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广州市南沙区人民法院（2018）粤0115民初2131号民事判决第一项、第二项；二、撤销广州市南沙区人民法院（2018）粤0115民初2131号民事判决第四项；三、变更广州市南沙区人民法院（2018）粤0115民初2131号民事判决第三项为：广州南沙旅游发展有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向深圳市观景度假酒店赔偿损失6974965.3元；四、驳回深圳市观景度假酒店其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费103440.24元，由深圳市观景度假酒店负担47374.64元，由广州南沙旅游发展有限公司负担56065.60元；鉴定费39000元，由广州南沙旅游发展有限公司负担。二审案件受理费79226.75元，由深圳市观景度假酒店负担18567.42元，由广州南沙旅游发展有限公司负担60659.33元。本判决为终审判决。审判长  曹佑平审判员  刘革花审判员  练长仁二〇一九年十二月二十六日书记员  胡惠玲黎杏玲