天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0111民初3188号原告：李秀兰，女，1962年11月9日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：刘阳，天津景贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏琳，天津景贤律师事务所律师。被告：天津市一飞冲天商贸有限公司，住所地天津西青学府工业区。法定代表人：郑克明，总经理。委托诉讼代理人：董亚萍，天津元泽律师事务所律师。李秀兰诉天津市一飞冲天商贸有限公司（以下简称“一飞冲天公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。李秀兰及其委托诉讼代理人刘阳，一飞冲天公司的法定代表人郑克明及其委托诉讼代理人董亚萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李秀兰向本院提出并变更诉讼请求：请求法院判令被告赔偿原告医疗费50873.17元、住院伙食补助费1300元、营养费3750元、误工费21000元、护理费6997.32元、残疾赔偿金85952元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2340元、交通费800元，合计178012.49元；诉讼费由被告承担。事实及理由：原告自2018年9月5日受雇于被告公司，工作内容为食堂做饭。2018年9月6日，原告受被告指派外出买菜，返回途中在摔伤。事发后，原告被送往天津市西青医院住院治疗后转至天津医院住院治疗，出院诊断为左桡骨远端骨折、头面部皮擦伤等伤情。被告作为原告雇主，原告在工作中受伤，被告应承担赔偿责任。故原告提起诉讼，请求支持其诉讼请求。一飞冲天公司辩称：一、原、被告之间不是雇佣关系。原告打算聘请一位人员负责做饭，原告于2018年9月4日到被告处面试，被告工作人员认为原告不合适，但原告称其做饭好吃，可于转天给做一顿面条试试，如觉得好吃就雇佣原告。被告工作人员碍于面子就同意让原告先做一顿试试，双方未谈及报酬金额及给付方式。2018年9月5日，被告公司停电，原告未到被告公司。原告与被告之间既没有订立雇佣合同，也没有口头雇佣协议，没有谈及报酬，原告更不会受被告控制、指挥和监督，故原、被告之间不成立雇佣关系；二、原告称其受被告指派外出买菜，返回途中摔伤，与事实严重不符。根据聊天记录可见原告并非本人亲自去买菜，而是由他人一并购买带回。另外原告主动提出给被告做面条，完全出于自愿，并非被告要求，被告更未指派原告外出购买任何食材；三、原告摔伤系因其在驾驶电动车过程中未尽到合理注意义务。根据当时在现场的三轮车司机反映，原告在驾驶过程中，其包带从电动车车筐中拖出，原告并没有减速停车，而是直接想将包带放回车筐中，导致原告摔伤。原告受伤完全因个人不当行为引发。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年9月6日10时许，原告驾驶电动自行车，在摔伤。原告于2018年9月6日至2018年9月12日在天津市西青医院住院治疗，实际住院6天，出院诊断为左桡尺骨远端骨折、面部多处裂伤、多处挫伤、多处皮肤擦伤。原告于2019年9月12日至2019年9月19日转入天津医院住院治疗，实际住院7天，出院诊断为左桡骨远端骨折、头面部皮擦伤、右眼眶清创缝合术后、右肘部皮擦伤。之后原告又在天津市西青医院进行门诊治疗。现原告治疗已经终结。原告共支付医疗费50873.17元。根据原告申请，本院依法委托天津市河西医院法医司法鉴定所对原告伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该司法鉴定所于2019年5月25日出具津河西[2019]临床鉴字第0206号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：李秀兰左腕关节损伤符合十级伤残，误工期为150天，护理期为60天，营养期为75天。原、被告对鉴定意见没有异议。鉴定费2340元，由原告垫付。原告系非农业户口，原告主张按照城镇居民的相关标准计算其相关损失。原告称其在天津西青区馆从事保洁工作，工作时间为17时至24时，每月工资为3200元；原告在被告处从事做饭工作，每月工资1000元，综上原告每月收入为4200元，原告据此主张按每日140元的标准计算误工费。被告对此不予认可，原告未提供充分证据证明。原告在天津医院住院7天，发生护理费455元，原告提交护理费发票，被告对此无异议。原告称天津医院住院期间之外，原告系由其丈夫陈义明护理，并主张按照本市居民服务行业平均收入为标准按每日123.44元计算护理费，被告认为原告主张的标准过高。被告在58同城上刊登招聘信息，欲招聘一名做饭人员。2018年9月4日，原告去被告处应聘。原告与被告公司员工张智敏（微信昵称为“妮妮”）的微信聊天记录表明：2018年9月4日，原告去被告处应聘，并商定2018年9月5日做面条，后因被告公司9月5日停电，故原告表示9月5日就不去被告处了；2018年9月5日，被告员工向原告询问购买灶台、锅具、厨具、电饭锅等厨房用品的要求；2018年9月6日，原告与被告经商讨，由原告带一煤气罐来，9时22分许，原告询问是否可打车来，9时30分，被告同意原告打车过来；被告员工分别于10时29分、10时37分向原告发起语音电话；10时41分原告表示其已摔伤。原告主张其在骑电动车去被告公司途中，因被告公司给原告打微信语音电话，原告在接听时，未控制好车辆而摔倒。被告称原告将车筐内的包带放回车筐，因处置不当而摔伤。被告称其给付原告1500元。原告在庭审中，先陈述被告给付1500元，后又陈述给付1000元。微信聊天记录中，原告陈述“你早上给我1000垫上，那500块钱，我赶紧就得给人家菜钱，连煤气罐的菜嘛的。”本院认为：根据微信聊天记录，原告去被告处应聘厨师，双方于同日商定了转天做面条；被告亦根据原告的习惯及建议购买厨房用品，且商讨需购买的用品并非只为制作面条使用。上述事实及相关证据可证实原、被告之间系雇佣关系。被告提出只是让原告试做，尚未形成雇佣关系的主张，证据不足，本院不予采信。原告是在买菜及带煤气罐去被告处的途中摔伤，属于从事雇佣活动，被告作为雇主应承担赔偿责任。在被告同意原告打车前往的情况下，原告仍选择自行骑车，且在骑行过程中，未能保证骑行安全，原告对事故发生存在主要过错。综上，本院酌定被告承担40%的赔偿责任，原告自负60%的责任。根据法律规定和已查明的事实，本院依法核定原告的损失如下：1.医疗费50873.17元；2.住院伙食补助费1300元；3.误工费，原告就其收入未提供充分证据证明，本院依据鉴定意见，参照本市上一年度居民服务在岗职工年平均工资标准，酌定误工费为18516元；4.护理费及营养费，根据原告伤情及鉴定意见，原告主张护理费6997.32元、营养费3750元，符合法律及相关规定，本院予以确认；5.残疾赔偿金，根据原告的实际年龄、伤残等级，确定残疾赔偿金为85952元；6.交通费，综合考虑原告及其必要的陪护人员因就医发生的必要交通费用，本院酌定交通费为500元；7.鉴定费2340元；8.精神损害抚慰金，本次事故造成原告伤残，原告主张精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持。综合考虑原告的实际伤情，双方过错程度等因素，本院酌定精神损害抚慰金为2000元。关于被告垫付费用的具体数额，原告庭审陈述前后不一致，本院结合微信聊天记录确认被告给付原告1500元。原告在事发当天确有买菜及雇车拉煤气罐的事实，原告对此费用未提供证据证明，本院酌定费用为400元。综上，本院酌定被告垫付金额为1100元，并从被告负担的赔偿款中扣除。综上，被告赔偿原告医疗费50873.17元、住院伙食补助费1300元、误工费18516元、护理费6997.32元、营养费3750元、交通费500元、残疾赔偿金85952元、鉴定费2340元，合计170228.49元的40%，即68091.4元及精神损害抚慰金2000元。扣除被告的垫付款1100元后，被告应赔偿原告68991.4元综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告天津市一飞冲天商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告李秀兰医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失合计68991.4元（被告垫付款已扣除）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费实际收取595元，由原告李秀兰负担357元（已收讫），由被告天津市一飞冲天商贸有限公司负担238元（于本判决发生法律效力之日起七日内交付本院）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  王剑辉二〇一九年十二月六日书记员  张钊源附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。