广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终24404号上诉人（原审被告）：湖北德梅柯焊接装备有限公司，住所地湖北省武汉市武汉经济技术开发区全力五路99号。法定代表人：何可敬。委托诉讼代理人：龚毅，上海融力天闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦利平，上海融力天闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州市西克传感器有限公司，住所地广东省广州市天河区珠江西路15号18层01-05、08单元。法定代表人：JIAOFENG。委托诉讼代理人：杨书飙，广东卓信律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔云飞，广东卓信律师事务所律师。上诉人湖北德梅柯焊接装备有限公司（以下简称德梅柯公司）因与被上诉人广州市西克传感器有限公司（以下简称西克公司）服务合同纠纷一案，不服广东自由贸易区南沙片区人民法院（2019）粤0191民初2591号民事判决，向本院提起上诉。本院组成合议庭审理了本案，现已审理终结。德梅柯公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判德梅柯公司承担一审诉讼费、保全费合计3697.5元以及二审诉讼费。事实和理由：一、合同未约定违约金，一审判决违反法律规定。依据双方签订的《销售合同》，并未约定违约金，一审法院判决德梅柯公司向西克公司支付违约金，有失公允，侵害德梅柯公司的合法权益。二、一审诉讼费分担不符合法律规定，应予纠正。本案一审属于部分胜诉、部分败诉。应当由德梅柯公司和西克公司分担诉讼费和保全费，一审法院处理不当。综上，请求二审法院查明事实，予以改判。西克公司辩称，一、德梅柯公司未依约支付合同价款，不履行合同义务，依法应当承担违约责任。一审法院判决德梅柯公司支付逾期付款违约金符合法律规定，第八次全国法院民商事审判工作会议民事部分纪要第四项关于违约金责任的问题，第18条明确规定合同没有约定违约责任或者损失数额难以确定的，可以参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款的规定处理，该规定明确法院有权判令违约方支付逾期利息。二、一审法院判决德梅柯公司承担全部的诉讼费用，也是符合法律规定的。根据法律规定上述费用的交纳不应提起上诉，有异议应该向一审法院申请复核。一审法院并未驳回西克公司的诉讼请求，符合诉讼费缴纳办法第二十九条第一款的规定，退一步讲，人民法院有权根据案件具体情况，决定当事人各自承担的诉讼费用的数额。综上，一审法院事实认定清楚，法律适用准确，德梅柯公司的上诉请求没有任何依据，请求二审法院维持原判。西克公司向一审法院起诉请求：1.德梅柯公司向西克公司支付服务费202200元；2.德梅柯公司向西克公司支付逾期付款违约金（以202200元为本金，按每日千分之二的标准自2019年1月9日起计至付清之日止）；3.德梅柯公司向西克公司支付律师费15000元；4.德梅柯公司承担案件诉讼费。一审法院认定事实：2017年4月24日，德梅柯公司与西克公司签订《销售合同》，约定：西克公司为德梅柯公司提供56套产品安全检查服务及27个工位风险评估服务，服务费共计202200元，付款方式为交货30天内。该合同尾部“提示”栏第1点记载：此合同适用于广州市西克传感器有限公司通用条款。西克公司提交《广州市西克传感器有限公司一般交货条款》原件，该条款就合同适用范围、货物交付、逾期付款违约金及律师费等违约责任进行了约定。该条款骑缝处加盖“广州市西克传感器合同专用章”字样的印章。诉讼中，西克公司主张涉案合同“提示”栏记载的“合同适用于我方通用条款”即指《广州市西克传感器有限公司一般交货条款》全称，故该条款为涉案合同的组成部分。德梅柯公司不予确认，主张该条款为西克公司单方制作，其从未向德梅柯公司出示该条款，亦未经德梅柯公司确认。另合同记载的通用条款与西克公司提交的证据名称亦不一致；退一步说，该条款为西克公司单方制作的格式合同条款，其中加重对方责任的部分条款应属无效。西克公司提交现场服务报告复印件，主张前述合同签订后其为德梅柯公司提供案涉服务。西克公司另提交电子邮件、风险评估报告原件，拟证明西克公司通过Ｔａｇ×××＠ｓｉｃｋ.ｎｅｔ.ｃｎ.邮箱与德梅柯公司联络沟通并发送风险评估报告。其中，2019年1月4日，西克公司通过Ｔａｇ×××＠ｓｉｃｋ.ｎｅｔ.ｃｎ.邮箱向ｌｉ.×××＠ｄｅｍｃ.ｃｏｍ.ｃｎ邮箱发送风险评估报告；2019年1月8日，ｌｉ.×××＠ｄｅｍｃ.ｃｏｍ.ｃｎ邮箱向西克公司邮箱发送邮件，内容为“收到，请按附件开票信息开票，谢谢”。德梅柯公司不予确认上述证据的真实性，但确认邮箱号为ｌｉ.×××＠ｄｅｍｃ.ｃｏｍ.ｃｎ的邮箱为其使用，因发件人员已离职，故无法核实收发件情况，并认为西克公司开具的风险报告必须经过德梅柯公司签署确认才视为完成验收。西克公司则认为其按德梅柯公司要求提交了安全风险评估报告即视为完成服务内容，德梅柯公司已确认收到安全风险评估报告，亦表示同意付款。2019年1月14日，西克公司向德梅柯公司开具面值202200元广东增值税专用发票。德梅柯公司表示须庭后三日内核实发票情况，截至本案判决作出之日止，德梅柯公司仍未回复一审法院。另查明，2019年，西克公司为追讨案涉服务费与广东卓信律师事务所签订《民事委托代理合同》，约定该所指派杨书飙律师作为本案代理人，西克公司应向其支付律师代理费15000元。该所于2019年8月9日向西克公司提交转账凭证及广东增值税专用发票，拟证明律师费已支付。以上事实，有西克公司、德梅柯公司提交的前述证据，以及西克公司，德梅柯公司的相关陈述附卷为据。一审法院认为：本案为服务合同纠纷。《销售合同》为双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方当事人均应严格依约履行各自义务。西克公司主张德梅柯公司已收到风险评估报告、发票并同意付款。德梅柯公司则主张报告未签章故未完成验收，付款条件尚未成就。一审法院认为，《销售合同》并未约定验收为付款条件。现有证据显示西克公司已向德梅柯公司邮箱发送风险评估报告并开具发票。德梅柯公司就其反驳的主张未提交证据证实，应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定案涉服务费付款条件已成就，德梅柯公司应向西克公司支付服务费202200元。至于逾期付款违约金及律师费，西克公司主张《广州市西克传感器有限公司一般交货条款》为《销售合同》的组成部分，故双方已就逾期付款违约金及律师费负担进行约定。德梅柯公司则主张该条款并非涉案合同组成部分，故其不应支付逾期付款违约金及律师费。一审法院认为，《销售合同》约定适用的通用条款与该条款名称不一致，西克公司未进一步举证证明德梅柯公司知悉该条款，该条款亦未加盖德梅柯公司印章，德梅柯公司对此不予确认，故不应认定该条款为《销售合同》的组成部分，双方未就逾期付款违约金及律师费负担作出约定。一审法院结合西克公司的实际损失及德梅柯公司的违约情形，酌情调整逾期付款违约金自本案起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计至付清之日止。西克公司诉请超出一审法院认定的部分，一审法院不予支持，对西克公司诉请的律师费，一审法院亦不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定判决如下：一、德梅柯公司在判决发生法律效力之日起十日内向西克公司支付服务费202200元；二、德梅柯公司在判决发生法律效力之日起十日内向西克公司支付逾期付款违约金（逾期付款违约金以20200元为本金，自2019年8月23日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计至付清之日止）；三、驳回西克公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2834元、保全费1976.03元，由德梅柯公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理，本院对原审已查明的事实依法予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条之规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。结合本案当事人的诉、辩意见，双方争议焦点在于德梅柯公司是否应向西克公司支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。本案中，双方约定的案涉服务费付款条件已成就，德梅柯公司依约应向西克公司支付，现德梅柯公司拖欠费用未付，已构成违约。西克公司主张逾期付款违约金，一审法院结合西克公司实际损失及德梅柯公司违约情形，对西克公司违约金主张予以支持并酌情调整并无不当，本院予以确认。按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。德梅柯公司关于一审诉讼费承担问题的上诉请求，不属于本案二审调处范围，本院不予处理。综上所述，德梅柯公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人湖北德梅柯焊接装备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李志明审判员  罗 毅审判员  张明艳二〇一九年十二月二十八日书记员  刘嘉欣陈蕴琦