沈阳经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0191刑初318号公诉机关沈阳经济技术开发区人民检察院。被告人杨某，男，1987年8月5日出生，满族，初中文化，无业，户籍地辽宁省沈阳市铁西区，现住沈阳经济技术开发区。曾于2009年8月28日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年；2018年10月25日因吸食毒品被行政罚款二百元；2019年4月15日因吸食毒品被行政拘留十五日。因本案于2019年4月14日被抓获；同年4月15日被沈阳市公安局于洪分局刑事拘留；同年4月29日被沈阳市公安局于洪分局执行逮捕。现羁押于沈阳市铁西区看守所。指定辩护人孙浩，辽宁汇律律师事务所律师。沈阳经济技术开发区人民检察院以沈开检公诉刑诉（2019）302号起诉书指控被告人杨某犯贩卖毒品罪，于2019年11月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳经济技术开发区人民检察院指派检察官张晓峰、检察官助理魏晓雪出庭支持公诉。被告人杨某及其辩护人孙浩到庭参加诉讼。现已审理终结。沈阳经济技术开发区人民检察院指控，2019年4月5日晚，被告人杨某在沈阳经济技术开发区鑫龙泉洗浴门前，以6000元人民币的价格卖给李某1甲基苯丙胺贩10克，后李某1留给杨某一小袋甲基苯丙胺。2019年4月10日，在上述地点，被告人杨某以人民币5000元的价格再次卖给李某1甲基苯丙胺10克。公诉机关认为，对被告人杨某的行为应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人杨某辩称，其没有贩卖冰毒，只是帮助李某1购买冰毒，中间没有获利。被告人杨某的辩护人辩称，一、被告人主观上既没有贩卖毒品的故意，也没有帮助贩毒者实施贩毒活动的故意，客观上没有有偿转让毒品的行为；二、现有证据不足以认定涉案毒品数量为20克，具体数量需进一步核查；三、针对被告人帮助李某1购买的毒品的行为应以非法持有毒品罪对其定罪量刑；四、被告人杨某如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；五、被告人帮助他人购买毒品的行为主观恶性相对较小。恳请法院依非法持有毒品罪对被告人从轻、减轻处罚。经审理查明，李某1（另案处理）为自己吸食及向他人贩卖欲购买毒品，后通过吸毒人员介绍联系被告人杨某购买。2019年4月5日晚上，李某1联系被告人杨某欲购买甲基苯丙胺（冰毒）10克，杨某经与贩毒人员马某（在逃）联系购买后，约李某1在沈阳经济技术开发区鑫龙泉洗浴门前见面，交付毒资后，二人去被告人与马明定好的沈阳市苏家屯村林盛派出所附近一小区楼道内，由被告人下车将毒品（实际约为7克）取出后交给李某1。后李某1留给杨某一小袋甲基苯丙胺。2019年4月7日晚上，李某1再次联系被告人杨某欲购买甲基苯丙胺10克，杨某告知李某1先支付毒资，毒品需过几天后交付。后李某1用微信转账的形式将人民币5000元转账给杨某。2019年4月10日，在马某告知已有毒品后，被告人杨某遂联系李某1，二人采用上述同样方式，并由李某1另行支付毒资人民币5000元，被告人将约7克甲基苯丙胺卖给李某1后，当场与李某1共同吸食一次。2019年4月14日，被告人杨某被公安机关依法抓获。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明：1.（1）常住人口基本信息表，证明被告人、证人的自然情况及被告人已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；（2）受案登记表、立案决定书、案件来源、抓捕经过，证明此案系公安人员在办理李某1贩卖毒品一案中发现，李某1系从被告人杨某手中购买的毒品，后公安机关根据线索，于2019年4月14日在沈阳经济技术开发区鑫龙泉洗浴内将被告人杨某依法抓获；（3）扣押决定书、扣押清单，证明公安机关于杨某住处搜出一电子秤并依法扣押；（4）电话查询记录、行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人杨某于2009年8月28日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年；2018年10月25日因吸食毒品被行政罚款二百元；2019年4月15日因吸食毒品被行政拘留十五日；2.另案李某1的供述，证明自己卖给他人的毒品是从杨某处购买的。共从杨某处购买两次毒品。两次都是按10克购买的，但两次都不足量，都有7、8克左右。系经黄某介绍认识的杨某。当时系自己问黄能买到冰毒不，黄说买不到，给其介绍一个人，并把杨某的微信名片推送给其。二人加了微信后，其问杨某买冰毒的事，商量好是600元一克，买10克，微信转账后，其到沈辽××附近与杨见面，后杨给其毒品；第二次同样也要购买10克，但交付时也不足，有7克左右；第一次杨说可能少点，杨自己拿了点，其默认了；3.证人黄某的证言，证明杨某帮助李某1购买毒品系经过黄某介绍认识，之后不清楚杨与李某2之间是否交易等；4.被告人杨某的供述，证明2019年4月5日其帮助李某1以每克600元的价格从马某手中购买了10克甲基苯丙胺（冰毒），2019年4月10日再次帮助李某1从马某手里购买10克甲基苯丙胺（冰毒）；但每次份量都不足，第一次有7.32克，第二次有7克多一点，第一次李某1给其一小袋；第二次与李某1共同吸食了几口；5.中国医科大学法医司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明从李某1处扣押的相关的白色晶体中检出甲基苯丙胺毒品成分；6.指认案发现场照片、辨认笔录、杨某与李某1手机检查笔录、搜查笔录，证明杨某能指认出贩卖给李某1毒品的地点，李某1能够指认出贩卖其毒品的被告人杨某，被告人杨某能够指认出向其贩卖毒品的被告人马某，以及杨某与李某1之间的转账记录及杨某与马某之间的转账记录，毒资均已交付情况；7.讯问被告人、证人同步录音录像，证明公安机关对被告人、证人的讯问内容真实、来某；8.公安机关调取的该案证人李某1手机中关于杨某与李某1的微信聊天记录，证明杨某与李某1关于毒品交易的犯罪过程，同时证明杨某在两次贩卖毒品给李某1以后仍积极主动联系李某1就贩卖毒品的价格及数量与李某1再次进行商议。以上证据，经庭审质证，查证属实，足以认定。本院认为，被告人杨某违反国家毒品管理规定，贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对被告人及其辩护人提出的被告人贩毒毒品的数量问题，根据被告人的供述及另案李某1的供述，能够证明被告人两次贩卖的毒品实际交易数量均在7克左右，故对被告人贩卖毒品数量应以共14克认定。对被告人及辩护人此意见，予以采纳。对被告人及其辩护人提出的被告人仅是为他人代购毒品，且没有营利，不具有贩卖毒品的故意，不属于贩卖毒品犯罪，应系非法持有毒品犯罪的意见，首先被告人的行为并不属于代购毒品行为，虽然被告人在两次贩卖毒品过程中并没有收取买毒者金钱利益，但其或收取了少量毒品，或共同吸食部分毒品，此应视为其从中牟利；同时，虽然购毒者没有事先向其表明所购毒品用于贩卖，但在短期内大量让其购买毒品，被告人作为吸毒人员，其应认识到购买人不仅用于个人吸食；事实上毒品购买人亦真正将部分毒品予以了再行贩卖给他人；故对被告人的行为不应以代购者非法持有毒品认定；再者被告人杨某明知其上家马某系毒品贩卖者，仍在毒品交易中发挥介绍联络作用，在毒品交易中处于中间人地位，其应属毒品犯罪案件的居间介绍买卖毒品行为，且此类行为并不以牟利为要件。根据本案现有的证据，被告人即使不明知购毒者以贩卖为目的购买毒品；也为购毒者介绍联络贩毒者，且与贩毒者共谋价格、交易地点并参与毒品与毒资的交接，从而促成双方交易，其应系与贩卖毒品者的共同犯罪行为。故对被告人的行为应以贩卖毒品罪予以处罚。但在本案中，系买毒人主动要求被告人予以居间联系，且根据现有的证据，每次买毒人亦跟随被告人去贩毒人毒品交易现场，故可认定被告人在与其上家的共同贩卖毒品中，起到次要、帮助作用，可以认定为从犯，应减轻处罚。被告人虽对自己行为性质有所辩解，但对基本事实能够如实供述，量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月14日起至2025年4月13日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  杨 松人民陪审员  裴婷婷人民陪审员  张红艳二〇一九年十二月十九日法官助理何伟书记员段可心本案判决依据的相关法律第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。