湖北省黄石市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)鄂02刑终276号原公诉机关黄石市下陆区人民检察院。上诉人（原审被告人）张义，男，1972年3月16日出生于江苏省淮安市，汉族，大专文化程度，石料商人，户籍所在地江苏省淮安市清河区，现住广西省玉林市陆川县。因本案于2014年8月5日被黄石市公安局下陆分局取保候审，2018年5月28日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，2018年6月21日被逮捕。现羁押于阳新县看守所。辩护人张继良、卫杭，湖北善远律师事务所律师原审被告人梁英（绰号“三勺”），男，1983年11月24日出生于湖北省黄石市，汉族，大专文化程度，无业，户籍所在地陕西省延安市富县，现住黄石市西塞山区。因为他人赌博提供条件于2009年3月8日被黄石市公安局西塞山区分局处以行政拘留10日，并处罚款人民币500元；因扰乱政府办公秩序于2010年6月11日被黄石市公安局西塞山区分局处以罚款人民币200元；因赌博于2010年7月15日被黄石市公安局西塞山分局处以罚款人民币500元；因吸毒于2018年4月24日被黄石市公安局下陆分局强制戒毒两年。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年10月13日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕。现羁押于阳新县看守所。原审被告人盛桂波（绰号“波波”），男，1979年6月20日出生湖北省云梦县，汉族，中专文化程度，个体户，住黄石市西塞山区。因威胁他人人身安全于2014年3月18日被黄石市公安局西塞山分局处以行政拘留10日；因故意伤害于2017年1月17日被黄石市公安局黄石港分局处以行政拘留3日。因本案于2018年4月8日主动到公安机关投案，次日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于阳新县看守所。原审被告人涂佳旺，男，1993年5月26日出生于湖北省黄州市，汉族，中专文化程度，无业，户籍所在地黄石市黄石港区，现住鄂州市花湖开发区。因本案于2018年5月23日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于阳新县看守所。黄石市下陆区人民法院审理黄石市下陆区人民检察院指控原审被告人梁英、张义、盛桂波、涂佳旺犯故意伤害罪一案，于2019年10月24日作出（2019）鄂0204刑初39号刑事判决。原审被告人张义不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年7月8日下午17时许，因被告人张义与王某1、蒋某1在碎石加工生意上发生了矛盾，王、蒋某3与张义等人发生言语冲突，于是张义邀约张某1、被告人盛桂波携带多根棒球棍到黄石市下陆区新下陆新兴搅拌站找王某1、蒋某1理论。随后，盛桂波又电话联系了被告人梁英、涂佳旺和杨某（绰号“大勺”）等人，要求他们与其、张义、张某1一起前往新兴搅拌站，并在路上告诉涂佳旺等人，此事是为了帮助张义，当天要做好打架的准备。张义和盛桂波等人分别驾驶号牌为苏Ｈ×××××的白色奔驰越野车和号牌为鄂Ｂ×××××的黑色凯美瑞小轿车一起来到新兴搅拌站门口。张某1在电话联系王某1未果后，又电话联系蒋某1要求其下楼。蒋某1下楼后，盛桂波、梁英等人上前欲将蒋某1带走，被新兴搅拌站门卫处的保安被害人占某1等人阻拦。拉扯之下，盛桂波、梁英等人与占某1等多名保安发生冲突，梁英用随身携带的匕首将占某1腹部、左大腿处捅伤，蒋某1则乘乱逃回办公楼。之后黄某2、黄某1带领另外多名保安手持鱼叉、铁锹等工具赶至搅拌站门口，与盛桂波等人发生打斗，盛桂波等人因见对方人数众多，于是返回车辆拿工具与对方对峙。之后盛桂波、涂佳旺等人，每人手持一根棒球棍与对方打斗，但终因实力悬殊打斗不过，盛桂波等人逃跑。与此同时，张某1见势不妙逃离了现场，张义驾驶奔驰车逃离现场后又返回现场将受伤的盛桂波、梁英等人带离了现场。黄某2、黄某1见状，下令让保安手持鱼叉、铁锹等工具继续追打对方，并最终将盛桂波留在现场的黑色凯美瑞轿车砸坏。经鉴定，被害人占某1腹部刀刺伤、腹腔大膜破裂、腹腔积血构成重伤二级；左大腿刀刺伤、左股外侧肌肌肉离断构成轻微伤。2018年10月13日，被告人梁英被公安机关由黄石市强制戒毒所转入黄石市第一看守所刑事拘留。2014年8月4日中午，被告人张义在黄石市汪仁镇一餐馆被公安机关抓获归案，次日接受讯问后被公安机关取保候审；2018年5月28日20时许，被告人张义在广西省陆川县温泉镇峨眉街长城酒店被公安机关抓获后执行刑事拘留。2018年4月8日15时许，被告人盛桂波主动到公安机关投案。2018年5月23日19时10分许，被告人涂佳旺在广东省东莞市企石镇东平村心愿网吧被公安机关抓获。归案后，被告人梁英、张义、盛桂波、涂佳旺分别赔偿被害人占某1经济损失人民币1万元、10万元、2万元、1万元，被害人占某1收到共计人民币14万元赔偿款后对四名被告人的行为予以谅解。上述事实，有经原审庭审质证的户籍证明资料、到案经过等书证，证人占某2、黄某1、王某1、张某1、蒋某1、王某2、姜某、黄某2、侯某、黄某3、张某2、王某3的证言，被害人占某1的陈述，被告人梁英、张义、盛桂波、涂佳旺的供述，黄石市求实司法鉴定中心司法鉴定意见书，辨认笔录等证据予以证实。原判认为，被告人梁英、张义、盛桂波、涂佳旺伙同他人持械聚众斗殴，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人张义系组织者、邀约者，被告人盛桂波既邀约他人，又与被告人梁英一同积极实施犯罪行为，其与被告人梁英均系积极参加者，故三人均为主犯；被告人涂佳旺起次要、辅助作用，系从犯，依法应当对被告人涂佳旺从轻或者减轻处罚。被告人盛桂波自动到案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，且认罪认罚，依法可以从轻或减轻处罚。到案后，被告人梁英、张义、涂佳旺如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。归案后，被告人梁英、张义、盛桂波、涂佳旺主动赔偿被害人占某1的经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款的规定判处：（一）被告人梁英犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；（二）被告人张义犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月；（三）被告人盛桂波犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；（四）被告人涂佳旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。原审被告人张义提出上诉理由如下：1、其一审期间赔偿被害人占某1全部损失并取得谅解，原判应在建议量刑的基础上再予从轻处罚；3、其主观上并无打架的故意，主观恶性较小；3、原审拖延审判，程序违法，导致其量刑过重；4、本案系民间矛盾引发，被害人对本案的发生有重大过错，请求二审法院依法改判，对其判处缓刑。其辩护人亦提出以下辩护意见：1、原审法院严重违反法定程序，拖延审判，严重影响量刑；2、本案系民间矛盾引发，被害人对本案的发生又具有重大过错，张义到案后如实供述，认罪认罚，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，主观恶性较小，希望二审依法判处张义缓刑。经二审审理查明，原判认定原审被告人梁英、张义、盛桂波、涂佳旺犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人张义及其辩护人提出原审法院严重违反法定程序，拖延审判，严重影响量刑的上诉理由和辩护意见，经查认为，根据相关规定，在法庭审理过程中，检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查提出司法建议，可以延期审理。补充侦查完毕移送人民法院后，人民法院重新计算期限。故一审法院并未违反法定程序。故此上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予支持。关于上诉人张义及其辩护人提出本案系民间矛盾引发，被害人对本案的发生又具有重大过错，张义到案后如实供述，认罪认罚，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，主观恶性较小，希望二审依法判处张义缓刑的上诉理由及辩护意见，经查认为，张义等人在搅拌站门前被保安被害人占某1等人阻拦，双方爆发肢体冲突，且造成双方人员人身损害，被害人占某1在本案中并无过错。张义邀约盛桂波，盛桂波又邀约他人一起前往案发地点，对可能发生打斗持放任故意，在现场未及时制止斗殴的发生，反而任由张某1从其车上拿棒球棍分发，证明在主观上与梁某、盛桂波等人有共同的犯罪故意。应当为共同犯罪行为造成的严重后果承担责任。根据相关规定，故意伤害致人重伤依法应处三年以上十年以下有期徒刑，原判已考虑其到案后如实供述、赔偿、谅解等情节，在法定刑幅度内判处其有期徒刑三年二个月，量刑适当。其被判处三年以上有期徒刑，不符合缓刑适用条件，依法不能判处缓刑。故上述上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  习少婷审判员  贾华斐审判员  宾 欣二〇一九年十二月二十三日法官助理艾楠书记员付晓