陕西省西安市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）陕01执异1099号异议人（被执行人）：西安同泽投资有限公司（原西安巨川国际投资有限公司），住所地西安市高新区团结南路23号。法定代表人：卓泽凡，该公司董事长。委托代理人：郝大明,陕西海普睿诚律师事务所律师。委托代理人：郝泽源,陕西海普睿诚律师事务所律师。申请执行人：中国银行股份有限公司西安咸宁路支行，住所地西安市碑林区咸宁西路21号。负责人：周河清，该支行行长。委托代理人：张甜甜，北京市炜衡（西安）律师事务所律师。被执行人西安成城置业有限公司，住所地西安市碑林区长安北路45号。法定代表人：田虎，该公司董事长。中国银行股份有限公司西安咸宁路支行（以下简称咸宁路中行）与西安成城置业有限公司（以下简称成城公司）、西安同泽投资有限公司（以下简称同泽公司）借款纠纷一案，陕西省公证处于2005年7月21日作出的（2005）陕执证字第89号执行证书已经发生法律效力。因被执行人不履行生效法律文书确定的义务，权利人向西安市碑林区人民法院（以下简称碑林法院）申请执行，碑林法院于2005年9月12日立案执行，执行长期未果，本院于2019年3月22日作出（2019）陕01执监20号执行裁定书，裁定提级执行。执行中，本院以（2019）陕01执1369号之一执行裁定书查封了被执行人同泽公司名下位于西安市团结南路23号面积为12.498亩国有土地使用权；以（2019）陕01执1369号之二执行裁定书查封了被执行人同泽公司名下位于西安市团结南路23号三层房产一套（上述房地产以下简称案涉财产），于2019年9月19日作出的（2019）陕01执1369号之三执行裁定书，裁定拍卖案涉财产。同泽公司对此不服，提出执行异议。本院依法组成合议庭，于2019年11月19日进行了公开听证，同泽公司委托代理人郝大明、郝泽源，咸宁路中行委托代理人张甜甜到庭参加了听证，本案现已审查终结。异议人同泽公司执行异议称，1、其作为保证人，于2019年10月16日向西安中院交纳了案件款560万元，加上借款人成城公司向碑林法院交纳的72万元，共交纳632万元。截止2019年10月底，该案执行标的本金270万元及利息350万元，共计620万元，被执行人已经履行义务完毕，不应当再行拍卖异议人的房地产。法院应当作出案件款到位多少的认定，多退少补，从而结案。2、处置被执行人的财产之前，应当作出裁定核实所应履行的债务数额，继而再决定是否拍卖评估价1400万元的查封财产。如果所剩案件款不多，异议人愿意补足，如果有多余，退还异议人。而不是拍卖异议人房地产后再核算执行款余额。3、咸宁路中行2014年6月5日的《情况说明》，明确说明欠贷款本金2477387.90元；2017年6月13日的情况说明表明，截止2017年5月31日，本金余额2016586.61元；2019年6月18日的《执行申请书》中，其申请执行的借款本金仍为2016586.61元，应当依照其内容认定本案金额，即依法将被执行人在执行中所支付的款项按照先本后息的原则计算剩余案款。综上，请求中止拍卖，核算剩余案件款。在查清事实的基础上，维护异议人的合法权益。申请执行人咸宁路中行答辩称，1、生效法律文书（2004）陕证经字第4593号公证书及（2005）陕证执字第89号执行证书已经确定执行标的合计为人民币271.5876万元以及实现债权的费用，且西安中院已经发生法律效力的（2019）陕01执1369号执行裁定书也确认执行标的为借款本金2715876元及利息、罚息。根据《公证法》第二条、第三十六条的规定，经公证的民事法律行为、有法律意义的事实和文书，应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻该项公证的除外。故应当按照具有终局性的该生效裁定确定的执行标的执行。2、异议人所持中国人民银行西安分行的复函有断章取义的嫌疑，故意规避中国人民银行《人民币利率管理规定》第二十条及《关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条规定中“具体结息方式由借贷双方协商确定”的内容，且不符合合同法关于全面、适当履行合同义务的原则。截止2019年10月1日，本案执行标的为本金270万元、利息及其他费用约为800万元，减去已支付的案件款630万元，还应执行440万元。3、被执行人于2005年9月21日至2015年12月20日期间偿还的部分款项723,413.39元应首先冲抵利息并无争议。依据合同法解释（二）第二十一条的规定，按照实现债权的费用、利息、主债务的顺序抵充，本案应当首先冲抵利息。4、民诉法规定，被执行人未履行法律文书确定义务的，人民法院有权查封、拍卖被执行人的财产。所以西安中院查封、拍卖案涉财产符合法律规定。综上，答辩人认为异议人提出的执行异议不符合法律规定和合同约定，其作为被执行人拒不履行发生法律效力的裁定之行为构成违法，且其提出的执行异议并没有相应的事实和法律依据，故请求人民法院驳回异议人的执行异议申请，依法继续执行（2019）陕01执1369号执行裁定书确定的执行内容，依法拍卖异议人的土地及房产。为支持其异议请求,同泽公司向本院提交了以下证据：1、《中国人民银行西安分行关于贷款逾期计收复利问题的函》。2、《人民币借款合同（短期）》（2004年中银咸借字007号）（以下简称借款合同）及《保证合同》（2004年中银咸借保字007号）。3、咸宁路中行向碑林法院提交的落款日期为2014年6月5日的《情况说明》载明，截止2014年6月4日，债务人欠我行贷款本金247.73879万元、迟延履行金437.746142万元、评估费7.97万元、利息等。落款日期为2017年6月13日的《情况说明》载明，截止2017年5月31日，债务人欠我行贷款本金201.658661万元，评估费7.97万元、律师费50万元、利息等。2019年6月18日的《执行申请书》中，其申请执行的借款本金仍为2016586.61元。为反驳异议人同泽公司的异议请求，申请执行人咸宁路中行向本院提交了以下证据：1、关于成城公司、同泽公司拖欠我行贷款本金及执行案件相关费用金额的情况说明。2、关于成城公司、同泽公司拖欠我行贷款本金、利息暨还款情况的说明及成城公司还款明细。3、答辩状。经查，1、借款人成城公司、保证人同泽公司与咸宁路中行于2004年6月8日签订了借款合同及《保证合同》，约定借款270万元，借期一年，到期日为2005年5月19日。年利率为7.1133%，按季还息，如逾期付息则加收罚息并计收复利，到期日本息并还。借款合同第十一条约定了违约处理方法，即贷款逾期后改按罚息利率计收罚息并计复利，直至完全清偿本息为止。陕西省公证处于当日出具了（2004）陕证经字第4593号公证书，载明，如债务人逾期不偿还借款，权利人可在逾期之日起六个月内持本公证书及执行证书申请强制执行。2、借款到期后，债务人将应付的利息已支付完毕，本金270万元未予偿还。权利人向陕西省公证处申请出具执行证书，陕西省公证处于2005年7月21日出具了（2005）陕证执字第89号执行证书，载明执行标的为：贷款本金270万元整、利息1.5876万元，合计人民币271.5876万元以及实现债权的费用。3、中国人民银行西安分行于2019年10月15日出具《中国人民银行西安分行关于贷款逾期计收复利问题的函》，载明，根据《人民币利率管理规定》（银发（1999）77号文印发）第二十条规定：“对贷款期内不能按期支付的利息按贷款合同利率按季计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利”，贷款逾期罚息不计收复利。4、咸宁路中行于2005年至2015年分别扣划成城公司账户上的款项共计72.34134万元。同泽公司于2019年10月16日向本院交纳案款560万元。上述事实有公证债权文书、执行裁定书、《中国人民银行西安分行关于贷款逾期计收复利问题的函》、借款合同、执行异议申请书、答辩状等证据在卷予以佐证。本院认为，在执行咸宁路中行与成城公司、同泽公司借款纠纷一案中，同泽公司以其已经履行完毕义务为由提出了执行异议。异议审查中的争议焦点为，如何依法确定应当执行的剩余金额。首先，该案执行中是否应予计算迟延履行期间的一般债务利息。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款规定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。该条规定了应当根据生效法律文书确定的基数、起止时间、利率等计算一般债务利息。本案的生效法律文书（2004）陕证经字第4593号公证书及（2005）陕证执字第89号执行证书，并未确定一般债务利息的计算方法。对本案而言，仅存在逾期偿还的贷款本金及其期外利息，并无贷款期内逾期的利息。虽然借款合同约定了贷款逾期利息的计算方法，计算基数包括约定年利率7.1133%及罚息年利率（7.1133%×50%）按季计算的利息及其复利，但按照中国人民银行西安分行的函，贷款逾期复利的计算基数应仅为约定年利率7.1133%的利息，不包括罚息年利率（7.1133%×50%）的利息。故合同约定的复利计算方法与中国人民银行的规定相悖，且咸宁路中行与同泽公司对借款合同约定的利息计算方法争议较大，由本院在执行程序中按照借款合同来确定一般债务利息的计算方法没有法律依据。故该案属于不予计算一般债务利息的情形。其次，如何确定执行中被执行人已支付部分款项的清偿顺序。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第四条规定，被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。该条规定了已经执行到位的被执行人的财产不足以清偿全部债务时如何确定清偿顺序，确定了先本后息的清偿顺序，且该条规定中的“金钱债务”不包括实现债权的费用。故本案应当依法确定被执行人在执行中已支付部分款项的清偿顺序。再次，如何计算迟延履行期间加倍部分的债务利息。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第七条规定，本解释施行时尚未执行完毕部分的金钱债务，本解释施行前的迟延履行期间债务利息按照之前的规定计算；施行后的迟延履行期间债务利息按照本解释计算。本解释施行前最高院发布的司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。该司法解释之前的规定有，《最高人民法院关于在执行工作中如何计算迟延履行期间的债务利息等问题的批复》（2009年5月18日起施行）批复，人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条（现行民诉法）计算“迟延履行期间的债务利息”时，应当按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算。因执行实践中对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第294条的“银行最高贷款利率”有不同理解，该批复对此予以了明确。在该司法解释之前应当一体适用该批复来计算迟延履行期间的加倍部分债务利息。关于该批复确定的本息并还清偿顺序，因与该司法解释确定的先本后息清偿顺序不一致，不予适用。故本案应当依法计算迟延履行期间加倍部分的债务利息。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（四）项的规定，裁定如下：西安同泽投资有限公司的异议成立。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向陕西省高级人民法院申请复议。审判长 李 唯审判员 苟卫民审判员 黄金华二〇一九年十二月二日书记员 任苏轩