云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云26刑终282号原公诉机关云南省文山市人民检察院。上诉人（原审被告人）李国林，小名国林，男，汉族，1966年6月10日生，小学文化，云南省文山市人，户籍地：文山市。因本案于2019年2月28日被刑事拘留，2019年3月28日被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。指定辩护人陶孟然，云南诚鸽律师事务所律师。上诉人（原审被告人）任俊瑶，绰号任三，男，彝族，1968年7月20日生，初中文化，云南省文山市人，户籍地：文山市。捕前住文山市。因本案于2018年10月14日被刑事拘留，2018年11月21日被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。辩护人雷海军、林涛，北京银雷律师事务所律师。上诉人（原审被告人）骆常富，绰号骆富，男，汉族，1969年6月10日生，小学文化，云南省文山市人，户籍地：文山市，捕前住文山市。因本案于2018年10月14日被刑事拘留，2018年11月21日被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。辩护人陈正林，云南君山律师事务所律师。上诉人（原审被告人）汤自祥，绰号汤二，男，彝族，1975年9月16日生，小学文化，云南省文山市人，户籍地：文山市。因本案于2018年11月5日被刑事拘留，2018年11月21日被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。辩护人韦元坤，云南圆合圆（广南）律师事务所律师。原审被告人龚礼荣，绰号皮二哥，男，汉族，1968年7月1日生，小学文化，云南省文山市人，户籍地：文山市，捕前住文山市。因本案于2018年10月14日被刑事拘留，2018年11月21日被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。原审被告人李兴武，绰号小武，男，彝族，1991年10月30日生，小学文化，云南省文山市人，户籍地：文山市。因本案于2018年10月14日被刑事拘留，2018年11月21日被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。原审被告人曾万琼，女，汉族，1980年11月9日生，初中文化，云南省马关县人，户籍地：马关县，捕前住文山市。因本案于2018年10月14日被刑事拘留，2018年11月21日被变更强制措施为取保候审。原审被告人任开兰，女，汉族，1986年6月29日生，初中文化，云南省文山市人，户籍地：文山市。因本案于2019年2月28日被刑事拘留，2019年3月28被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。原审被告人杨文金，女，彝族，1975年5月4日生，小学文化，云南省文山市人，户籍地：文山市。因本案于2019年2月28日被刑事拘留，2019年3月28被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。云南省文山市人民法院审理云南省文山市人民检察院指控原审被告人任俊瑶、李国林、龚礼荣、汤自祥、李兴武、骆常富、曾万琼、任开兰、杨文金犯开设赌场罪一案，于2019年10月9日作出（2019）云2601刑初146号刑事判决。宣判后，在法定期限内，原公诉机关云南省文山市人民检察院未提出抗诉。原审被告人任俊瑶、李国林、汤自祥、骆常富不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审阅了全部案卷材料，讯问了原审被告人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年9月骆常富以租金72000元人民币（已付清）的价格向张金良租用位于文山市松树林内一面积为10亩的土地后，将该场地修建成长箐新场斗牛场。同年9月24日被告人骆常富等人将该场地注册成为文山市常富文化传播有限公司。后被告人骆常富在该场地组织两次山歌会，因两次都亏本，被告人骆常富便于2018年4月份起开始将该场地租给被告人任俊瑶、龚礼荣以组织斗牛的方式提供给他人赌牛、网络直播斗牛赌博以及在斗牛场内开设“押宝”赌博场等方式供人赌博。被告人任俊瑶于2018年4月份起便以每场1600元人民币向被告人骆常富租用长箐新场斗牛场共18次，以收取入场费用的方式邀约斗牛打架提供给被告人骆常富、龚礼荣、汤自祥等赌客进行斗牛赌博，并将斗牛场提供韦某能、王某1、王某2（另案处理）等人进行网络直播斗牛赌博。并让被告人李兴武、龚礼荣等人在斗牛场内开设“押宝”赌博场供人赌博，收取“押宝”场地费每场2600元、4600元人民币不等的费用。在被告人任俊瑶租用斗牛场地组织斗牛期间，其妻子曾万琼便帮忙为其收取入场人员50至100元人民币不等的门票费。被告人任俊瑶非法获利3万元人民币。被告人龚礼荣自2018年以来，向骆常富租用长箐新场斗牛场组织斗牛2次，每次支付骆常富场地费1000元，共支付2000元。在任俊瑶租用的长箐新场斗牛场，老海底斗牛场、旧城斗牛场，开设“押宝”赌博场供人赌博。期间被告人龚礼荣曾多次参与斗牛。被告人李兴武在任俊瑶租用的长箐新场斗牛场开设“押宝”赌博场10余次供人赌博，每次给任俊瑶4600元场地费。非法获利5000元。被告人汤自祥于2018年3月左右以9000元人民币的价格向管绍林租用文山市追栗街小学后面一块面积为7、8亩的土地修建为追栗街斗牛场。自2018年3月至7月间在该斗牛场内组织斗牛赌博10余次、开设“押宝”赌博场地供人赌博，并由其妻子被告人杨文金负责收取门票钱。非法获利门票费3万余元，“押宝”摊位费16000元。被告人李国林2016年农历正月用9000元人民币租用刘德良家位于文山市吹树弯的3亩耕地（租期三年）修缮成老海底斗牛场后，于农历十八日起开始在斗牛场内组织斗牛的方式提供给他人斗牛赌博32次、网络直播斗牛赌博以及“押宝”赌博，获利8万元。并由其女儿被告人任开兰负责制作宣传海报以及收取门票钱。另查明，2018年10月13日15时许，文山市民警根据文山市公安局统一安排部署，前往文山市开化街道办事处干河社区长箐新场斗牛场，对在斗牛场内利用斗牛赌博、“押宝”赌博的涉案人员实施抓捕。当场查获被告人任俊瑶、龚礼荣、曾万琼、骆常富、李兴武、汤自祥等人并口头传唤至文山市公安局接受讯问。查获并扣押任俊瑶携带的现金6108元、涉案款32000元、话筒1支、音响1部；龚礼荣携带现金4440元；骆常富携带现金7610元；曾万琼携带现金3411元；李兴武携带现金40元、木板2块、碗11个、硬币11枚、麻将18块；斗牛活体（黄牛）12头，该12头活体牛经文山市发展和改革局价格认证中心认证，价值为172350元。2019年2月27日16时许，文山市民警电话通知李国林、任开兰、杨文金于2018年2月28日8时到文山市公安局配合调查任俊瑶等人开设赌场案。2018年2月28日10时10分，李国林、任开兰、杨文金到文山市接受调查，到案后如实供述自己的罪行。被告人龚礼荣属肢体四级残疾，2017年3月27日离异。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，以被告人李国林犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金50000元；被告人任俊瑶犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金40000元；被告人汤自祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金40000元；被告人骆常富犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金30000元；被告人龚礼荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元；被告人李兴武犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元；被告人曾万琼犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20000元；被告人任开兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金20000元；被告人杨文金犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金10000元；随案移送的从被告人任俊瑶处扣押的现金38108元、从被告人龚礼荣处扣押的现金4440元、从李兴武处扣押的现金40元、从骆常富处扣押的现金7610元、从曾万琼处扣押的现金3411元，无主财产现金5810元，硬币11枚、麻将18块、木板2块、包1个、碗11个、话筒1支、音响1部，均依法予以没收；由文山市公安局扣押并由牛主代为保管的12头活体斗牛，由文山市公安局变卖，变卖所得依法予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人李国林以其行为未达到情节严重，一审量刑过重为由提出上诉。原审被告人任俊瑶以其是从犯，其有立功情节，一审量刑过重为由提出上诉。原审被告人汤自祥以其行为未达到情节严重，具有自首情节，一审量刑过重为由提出上诉。原审被告人骆常富以其是从犯，一审量刑过重为由提出上诉。各辩护人提出的主要辩护意见与各上诉人的上诉意见一致。云南省文山州人民检察院的审查意见是：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑并无不当，上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。鉴于上诉理由不足以影响定罪量刑，无新证据提交，建议不开庭审理。经审理查明的事实与原审认定的事实一致。上述事实，有经一、二审质证、认证的受案登记表、立案决定书、现金缴款单、往来票据结算单、户口证明、前科劣迹说明、网上比对说明、抓获经过、情况说明、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、发还清单、鉴定意见及告知书、价格认定结论书及鉴定意见通知书、现场勘验、辨认笔录及照片、证人证言、被告人的供述等证据证实。本案证据来源合法，内容客观真实并能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人李国林、任俊瑶、汤自祥、骆常富、原审被告人李兴武、龚礼荣、曾万琼、任开兰、杨文金为获取非法利益，开设赌场的行为，已构成开设赌场罪，应依法惩处。上诉人李国林组织斗牛32次，获利8万元。上诉人任俊瑶组织斗牛18次，获利3万。上诉人汤自祥组织斗牛及“押宝”10余次，非法获利4.6万元。三上诉人的违法所得均在3万元以上，属情节严重。上诉人骆常富与任俊瑶、龚礼荣系共同犯罪。上诉人任俊瑶与龚礼荣、李兴武系共同犯罪。上述几上诉人及原审被告人在共同犯罪中的地位、作用相当，不宜区分主从犯。上诉人任俊瑶与原审被告人曾万琼属共同犯罪，上诉人李国林与原审被告人任开兰属共同犯罪，上诉人汤自祥与原审被告人杨文金属共同犯罪，曾万琼、任开兰、杨文金在共同犯罪起辅助作用，属从犯，依法应当从轻、减轻处罚。任俊瑶、龚礼荣、汤自祥、李兴武、骆常富、曾万琼到案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。李国林、任开兰、杨文金系公安机关电话通知到案，到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。关于上诉人任俊瑶、骆常富及二上诉人的辩护人提出任俊瑶、骆常富是从犯的上诉意见。经查，上诉人骆常富明知任俊瑶、龚礼荣租用场地是为了供他人赌博而提供场地并收取租金，其分别属与任俊瑶、龚礼荣共同犯罪。上诉人任俊瑶明知龚礼荣、李兴武租用场地是为了供他人赌博而提供场地并收取租金，其分别属与龚礼荣、李兴武共同犯罪。上述几上诉人及原审被告人在共同犯罪中的地位、作用相当，不宜区分主从犯。故上诉人任俊瑶、骆常富及二上诉人的辩护人提出的上述意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李国林、汤自祥及二上诉人的辩护人提出李国林、汤自祥的行为未达到情节严重的意见。经查，上诉人李国林组织斗牛32次，获利8万元。上诉人汤自祥组织斗牛及“押宝”10余次，非法获利4.6万元。二上诉人的违法所得均在3万元以上，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，属情节严重。故二上诉人及其辩护人的上述意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人汤自祥及其辩护人提出汤自祥具有自首情节的意见。经查，上诉人汤自祥在长箐新场斗牛赌场被公安机关现场抓获之前，公安机关已掌握其在追栗街组织斗牛赌博的部分犯罪情况，其在长箐新场斗牛赌场被抓并受到行政处罚后公安机关告知其回家等待处理，后侦查人员电话通知其到公安机关作进一步调查，上诉人汤自祥接到电话时并不知道公安机关通知其去的目的，其到公安机关后就被传唤至办案区讯问室接受调查，并因涉嫌开设赌场于当日被刑事拘留。故上诉人汤自祥虽是被公安机关电话通知到案，但其并无到案的主动性和自愿性，依法不能认定为自动投案，继而不能成立自首，上诉人及辩护人提出具有自首情节的意见不能成立，本院不予采纳。原判已根据上诉人及原审各被告人的犯罪事实、性质、情节以及悔罪表现，在量刑时充分考虑了相关情节，并结合宽严相济的处理原则和罪刑相适应原则，对各上诉人及原审被告人作出了与其罪行相适应的处罚。故上诉人提出一审量刑过重的意见不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘建鹏审判员  郑朝恒审判员  贺雯琦二〇一九年十二月三十日书记员  夏振议