山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终2293号 上诉人（原审被告）：孝云红，女，1966年12月1日出生，汉族，现住东营市。 委托诉讼代理人：崔守星，山东城合律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：许长庆，男，1973年3月1日生，汉族，现住东营市东营区。 委托诉讼代理人：王香霞，山东康桥（东营）律师事务所律师。 上诉人孝云红因与被上诉人许长庆提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省东营经济技术开发区人民法院（2019）鲁0591民初1290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 孝云红上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判孝云红不承担赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由许长庆承担。事实和理由：一审判决在事实认定、证据采信等方面均存在偏差，致事实不清，裁决错误。一、一审法院认定许长庆在提供劳务过程中受伤，证据不足。1.许长庆一审中未提供证据证明其受伤发生于提供劳务期间，仅仅是其单方陈述；2.孝云红的辩称也存在矛盾；一方面陈述是听押运员打电话说许长庆摔到地上并腰疼，自己去医院就治；另一方面对许长庆受伤的原因不认可，没有证据证明其从车上摔伤。可见孝云红的答辩不构成自认，因达不到确定唯一的认定标准。而一审判决是根据自认原则认定涉案事实。二、退一步讲，假定许长庆是提供劳务期间受伤，认定雇主承担80%的责任比例过高。根据许长庆陈述：“下车准备装货时，不慎踩空车上台阶自车摔下”。该车上下车台阶完好，不存在质量问题；且许长庆驾驶该车已很久。造成损害系因许长庆重大过失。三、结全本案许长庆的伤情，认定许长庆误工期限为150日和护理期限过高。 许长庆辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，认定许长庆承担20%的责任过重，请求二审法院综合考量，维持原判，驳回上诉。 许长庆一审诉讼请求为：一、请求依法判令孝云红赔付许长庆医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等暂计1万元，待鉴定报告出具后，变更诉讼请求；二、本案诉讼费、鉴定费由孝云红承担。鉴定意见作出后许长庆变更第一项诉讼请求为：请求依法判令孝云红赔付许长庆医疗费4973.98元、误工费45000元、护理费7151.32元、住院伙食补助费180元、交通费300元、伤残赔偿金79098元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费24798元、营养费1800元、鉴定费2300元、挂号费5元、检查费123.18元等，共计170729.48元。庭审中许长庆放弃挂号费5元的主张。 一审法院认定事实：2018年9月11日至2019年1月17日期间，许长庆为孝云红提供劳务，于2019年1月17日下午驾驶陕Ｄ×××××号车在广利港工业院区山东金岭新材料有限公司装车台停车之下车准备装货时，不慎踩空车上台阶自车摔下，入住东营市人民医院住院治疗6天，诊断为胸椎压缩性骨折。许长庆为孝云红提供劳务期间月工资为9000元。许长庆因受伤支出医疗费4973.98元。许长庆主张住院期间由妻子卢国丽、姐姐许晓芸护理。许长庆事故发生前在城镇居住，具有道路旅客、普货、危货运输驾驶员从业资格证。许长庆母亲马秀花和父亲许成俊事故发生时年龄为70岁，为农村居民。马秀花、许成俊共有许长庆和许晓芸子女两人。孝云红未向许长庆垫付任何医疗费用。案件审理过程中，根据许长庆申请，一审法院依法委托胜利油田中心医院法医司法鉴定中心对许长庆因涉案事故受伤的伤残等级、误工期限、护理期限、护理人数、营养期限进行鉴定，该中心于2019年6月4日出具胜中医法医司法鉴定中心【2019】临鉴字第58号司法鉴定意见书，认定：许长庆从车上摔下致胸12椎体压缩骨折，上述损伤评定为人体损伤十级伤残；许长庆从车上摔下致胸12椎体压缩骨折，损伤误工期限为150日，护理期限为60日，住院期间护理人数为2人，出院后护理人数为1人，营养期限为60日。许长庆为此支出鉴定费2300元，检查费123.18元。另查明，2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元，农村居民人均纯收入16297元，农村居民消费性支出11270元，交通运输业平均工资为95834元。 一审法院认为，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，许长庆作为雇员为孝云红提供劳务期间遭受人身损害，孝云红作为雇主应当承担赔偿责任。但许长庆作为完全民事行为能力人因踩空长期驾驶车辆的台阶而受伤，对于事故的发生具有过错，应适当减轻孝云红的赔偿责任。根据本案的具体情况，酌定许长庆与孝云红分别承担20%、80%的赔偿责任。关于许长庆造成的各项损失：许长庆主张医疗费4973.98元、检查费123.18元、住院伙食补助费180元（30元×6天）、伤残赔偿金79098元（39549元×20×10%）、鉴定费2300元，证据充分，予以确认；许长庆未能举证证明其固定收入情况及最近三年的平均收入情况，许长庆主张按每月9000元标准计算误工费，不予支持，许长庆持有道路旅客、普货、危货运输驾驶员从业资格证，按照山东省2018年度交通运输业平均工资为95834元计算误工费为39383.84元（95834/365*150）。许长庆未能举证证实护理人员许晓芸的收入情况和户籍性质，其主张均按照城镇居民计算护理费，证据不足，根据许晓芸身份证载明住址，其护理费应按农村居民标准计算，护理费数额共计6769.11元（16297元÷365×6+39549÷365×60）。根据许长庆父母年龄情况和子女情况，其主张的马秀花、许成俊被扶养人生活费计算为11270元（11270×10×10%×2÷2）。关于交通费、营养费，许长庆未提交相关证据，依法酌定交通费数额为200元、营养费数额为1800元。以上共计146098.11元。孝云红承担上述费用的80%即116878.49元。根据许长庆受伤情况、伤残等级及许长庆主张情况，精神损害抚慰金确定为1000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、孝云红于判决生效之日起十日内赔偿许长庆各项费用共计117878.49元；二、驳回许长庆的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3714.59元，减半收取计1857.30元，由许长庆负担575.30元，由孝云红负担1282元并于判决生效后十日内向一审法院交纳。 二审中，孝云红庭前提交证人出庭申请书一份，申请证人宋某出庭拟证明押运员宋某未见到许长庆摔倒，但是法庭调查过程中证人未到庭。许长庆提交户口本原件一份，拟证明护理人员许晓云系非农业性质，护理费应按城镇标准予以计算。孝云红质证称，对该证据的真实性无异议，对证明目的不认可，许长庆未就该项权利提起上诉，应不予审查。本院分析认为，许长庆对一审判决并未提起上诉，该证据与二审审理焦点问题无关，本院不予采信。 孝云红未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决孝云红赔偿许长庆各项损失的80%是否正确。 本院认为，孝云红在一审2019年4月25日庭前会议当中陈述，“事故具体发生的情况我不清楚，我给押运员打电话听说原告摔到地上，腰疼，原告自己去的医院。医药费我同意支付，误工费可以承担一部分。是原告不慎摔下来，我没有及时到现场去看望，我非常遗憾，原告是工作失误造成的，也应承担一部分责任”。该陈述能够证明孝云红通过押运员得知许长庆摔伤的事实，二审中，孝云红提交书面申请，申请证人宋某（即上述押运员）出庭，拟证明事发当日并未见到许长庆摔倒。孝云红在一审庭前会议陈述和二审上诉主张相互矛盾，现有证据能够证明许长庆在从事雇佣活动过程中受伤，孝云红提出的一审仅凭许长庆单方陈述认定案件事实的主张不能成立。许长庆驾驶孝云红经营的货车并搬运货物，孝云红向其支付报酬，孝云红依法应当承担雇主赔偿责任，许长庆存在不慎踩空的情况，故减轻雇主孝云红的赔偿责任，一审行使自由裁量权并无不当，本院予以维持。误工期限和护理期限系根据司法鉴定意见予以认定，孝云红未提交证据证明鉴定意见存在不应采信的情形，其主张误工期限和护理期限过长，缺乏事实依据。 综上所述，孝云红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3714.59元，由孝云红负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 于秋华 审判员 崔海霞 二〇一九年十二月十七日 法官助理王欣欣 书记员杨玉洁