呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终4457号上诉人（原审被告）：牛付山，男,个体,现住内蒙古自治区呼和浩特市武川县。被上诉人（原审原告）：郭伟，男，住内蒙古呼和浩特市武川县。委托诉讼代理人：袁进忠，呼和浩特市“148”协调指挥中心法律服务三所法律工作者。上诉人牛付山因与被上诉人郭伟生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服武川县人民法院（2019）内0125民初350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人牛付山，被上诉人郭伟及委托诉讼代理人袁进忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛付山上诉请求：1、请求依法撤销武川县人民法院(2019)内0125民初350号民事判决书,依法发回重审或改判；2、上诉费用由郭伟承担。事实和理由：1.本案的发生是牛付山和郭伟的混合过错造成的损害后果,应当减轻牛付山的民事赔偿责任,即郭伟也应承担相应的责任；牛付山拿刀追赶郭伟,郭伟在翻越栅栏时,摔倒在地,导致郭伟损伤的。这在武川县人民法院（2018)内0125刑初42号刑事判决书中认定:郭伟所受损伤系摔跌所致,不是牛付山直接殴打造成的,所以正是基于这一事实才判决牛付山有期徒刑一年的。因此说,在郭伟的损伤中,从起因上和导致的后果上看,郭伟均存在过错,牛付山不应承担全部责任。2、因为本案已构成故意伤害罪,牛付山已服刑一年,依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第164条之规定,被害人或者其法定代理人,近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼,另行提起民事诉讼的,人民法院可以进行调解,或者根据物质损失情况作出判决。由此可以看出,应按照各自责任,只赔偿郭伟的直接经济损失,所以不适用《中华人民共和国侵权责任法》第16条的规定,应当适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关法律规定。3、本案已构成故意伤害罪,所以一审判决牛付山承担郭伟残疾赔偿金和三期鉴定的误工费、营养费、护理费无事实和法律依据。郭伟辩称，牛付山的上诉理由没有事实及法律依据，一审判决认定事实适用法律正确。郭伟向一审法院起诉请求：1.判令牛付山支付郭伟医疗费48109.55元,住院伙食补助费4400元,营养费7000元,误工费21832元,护理费7604.8元,交通费1000元,二次手术费20000,护脚支架400元,合计110346.35元;2、判令牛付山支付郭伟残疾赔偿金71340元,鉴定费2750元,损伤鉴定710元,合计74800元。一审法院认定事实：2017年10月8日下午17时左右,牛付山与郭伟及万炳安酒后因琐事发生口角,牛付山殴打完万炳安后手持刀具磨刀棍欲伤害郭伟,牛付山手持刀具将郭伟追至武川县可镇北大桥西景观栅栏处,郭伟在翻越栅栏躲避牛付山时摔倒在地,造成郭伟左胫骨外侧平台、腓骨颈骨折。其后武川县人民法院作出(2018)内0125刑初42号刑事判决书,判决被告牛付山因犯故意伤害罪,处有期徒刑一年。牛付山刑满释放后并未支付郭伟医疗费用。现尚欠郭伟医疗费42195.55元、住院伙食补助4400元、营养费6000元、误工费16924.1元、护理费6518.4元、交通费40元、护脚支架400元、残疾赔偿金24368,合计100846.05元另查明,牛付山已支出鉴定费3850元。一审法院认为,牛付山持刀追赶郭伟,郭伟面临生命危险出于本能不得已翻越栅栏致左胫骨平台骨折,其受伤非牛付山直接暴力损失,但与牛付山持刀追赶有直接的因果关系。此前,武川县人民法院(2018)内0125刑初42号刑事判决书已对上述事实进行了确认,根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定“侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费,护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入,造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。一、医疗费用方面,郭伟在武川县住院治疗期间,在薛氏正骨医院外购药未经主治医师签字确认,属于不合理开支。二、手术好处费有违社会公序良俗,依法不应支持。三、护脚支架票据虽然不规范,但考虑到郭伟的伤情,应定为合理开支。四、郭伟单方面委托鉴定支出的3460元,牛付山对鉴定结论不认可,该笔费用应由郭伟承担。五、对于出租车费,因郭伟是腿部受伤,合理支出的租车费用应当支持。六、对郭伟诉请的二次手术费用应待实际费用发生后,郭伟另行起诉。七、鉴定费3850元,由牛付山负担,本案中牛付山已支付了该费用。综上，一审法院对郭伟的诉讼请求部分予以支持。对于牛付山的抗辩意见,一、牛付山称本案应适用《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》,不应当适用《中华人民共和国侵权法》,关于法律适用问题,一审法院认为,郭伟可以选择刑事附带民事诉讼,也可以单独提起民事诉讼,故牛付山的抗辩理由不能成立。二、关于对郭伟的赔偿标准,一审法院认为应适用农牧区居民赔偿标准,因郭伟缺乏城市居住的相关证明,村委会的证明不能证实郭伟在城镇长期居住。三、关于郭伟是否存在过错的问题,牛付山未能举证证明郭伟存在过错,且刑事判决书有明确认定，因此牛付山称郭伟存在过错的抗辩理由不能成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决：一、由被告牛付山赔偿原告郭伟医疗费42195.55元、住院伙食补助4400元、营养费6000元、误工费16924.1元、护理费6518.4元、交通费40元、护脚支架400元、残疾赔偿金24368元,合计100846.05元,款于判决生效后10日内付清。二、驳回原告郭伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为，1、一审判决由牛付山承担本案的全部赔偿责任是否合理；2、对于残疾赔偿金和三期鉴定的误工费、营养费、护理费的认定是否有事实及法律依据。针对第一个争议焦点，根据武川县人民法院(2018)内0125刑初42号刑事判决书可认定，牛付山因琐事持刀追赶郭伟，导致郭伟在翻越栅栏时摔倒在地，致其左胫骨平台骨折。事发后，郭伟被送往武川县医院住院治疗，为此牛付山被判有期徒刑一年。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”故牛付山应对郭伟的损害后果承担赔偿责任。牛付山上诉认为在本次事件中，郭伟所受损伤系摔跌所致,不是牛付山直接殴打造成的，其自身也存在一定的过错。本次事件虽非牛付山直接原因所导致,但牛付山并未提供充足有效的证据证明郭伟的损伤与其不存在因果关系，而且其所提供的证据也无法证明郭伟在本次事件中存在过错，故一审法院根据本案事实判决牛付山承担本案的全部赔偿责任并无不当，本院予以维持。针对第二个争议焦点：根据内蒙古中泽司法鉴定中心司出具的内中司法鉴定中心（2019）临鉴字第190号司法意见鉴定书可以认定：1、郭伟左胫骨平台骨折后遗创伤性关节炎评定为十级伤残。2、后续治疗费用约需15000元。3、三期:误工150日,护理60日,营养60日。一审法院根据鉴定结果判决牛付山赔偿郭伟残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费符合法律规定，本院予以支持。综上所述，牛付山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2316.92元，由牛付山负担。本判决为终审判决。审判长 马学英审判员 白云诚审判员 赵春兰 二〇一九年十二月十三日书记员 刘俊红