甘肃省陇南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘12民终952号上诉人（原审被告）：甘肃第三建设集团公司，住所地甘肃省兰州市城关区武都路486号。法定代表人：陈某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：宋某、张某1，甘肃泫渊律师事务所律师。代理权限：特别代理。被上诉人（原审原告）：甘肃天力新材料有限公司，住所地成县东郊支伏路3公里处。法定代表人：张某2，系该公司总经理。委托诉讼代理人：崔某、亢某，甘肃端方律师事务所律师。代理权限：特别管理。上诉人甘肃第三建设集团公司因与被上诉人甘肃天力新材料有限公司买卖合同纠纷一案，不服成县人民法院（2019）甘1221民初664号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。甘肃第三建设集团上诉请求：1、依法撤销甘肃省成县人民法院(2019)甘1221民初664号民事判决并改判上诉人向被上诉人支付货款287767.44元及违约金40000元为向被上诉人支付货款287767.44元；2、本案一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实自相矛盾。一审判决认定上诉人与被上诉人关于付款时间不明，也未达成补充协议，只能根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”之规定确定上诉人是否存在迟延付款，即被上诉人需要向法庭举证证明其向上诉人主张并给了上诉人必要的准备时间，但上诉人仍然未付。但截止一审开庭审理结束，被上诉人所举三组证据中没有任何一组证据证明其向上诉人在起诉之前主张过权利，更侈谈给了必要的准备时间。因此，一审判决认定上诉人没有及时全面履行付款缺乏证据支持，属于认定事实错误。二、一审判决适用法律错误。法律适用的前提必须是有适用法律规定的法律事实连接点，即大陆法系所通常主张的三段论的小前提的存在。因此，一审判决上诉人承担违约金且认为违约金过高需要调整，《中华人民共和国合同法》第一百十四条第一款、第二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高十造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”就必须以上诉人有违约的法律事实(证据证明的)，但上诉人在上诉理由的第一条中已经清晰阐明了一审判决认定上诉人存在违约事实缺乏证据支持。因此，一审判决适用《合同法》第一百一十四条第一款、第二款并调整违约金为40000元属于适用法律错误。三、一审判决结果错误，损害了上诉人的合法权益，加重了上诉人的负担。由于上诉人与被上诉人约定付款时间不明，且被上诉人也没有向法庭举证证明其向上诉人主张索要货款的证据。因此，上诉人就不存住违约并承担违约的前提。而一审判决上诉人承担违约责任并判决上诉人承担40000元的违约金，显然于事实与法律均无根据。就被上诉人的利益实际受损来说，就是同期贷款利息损失，而按照被上诉人主张的所谓应当付款的时间节点核算，则被上诉人的同期贷款利息损失应当为18415.12元(2017年12月31日--2019年4月30日)，况且被上诉人截止起诉之前并未向上诉人主张货款(被上诉人对上诉人施工项目的垫资情况是了解的，这也是其起诉之前没有向上诉人主张货款的原因)，故其只能向上诉入主张起诉之后的利息，而起诉之后至一审法院裁判时间的同期贷款利息为1808.14元(2019年4月30--2019年6月21日)。因此，一审判决结果在事实认定与适用法律错误的前提下所判上诉人承担违约金40000元显然是错误的，加重了上诉人的负担。综上所述，一审法院认定上诉人违约事实错误，判决上诉人承担违约责任适用法律错误，判决结果错误并损害了上诉人的合法权益。因此，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第百六十四条之规定上诉至贵院，望依法改判如上诉请求!甘肃天力新材料有限公司未做书面答辩。甘肃天力新材料有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付拖欠原告的货款287767.44元，支付自2017年12月30日到2019年4月30日违约金92085.58元，并以287767.44元为基数按月利率2%的标准支付自2019年5月1日起至货款付清时的违约金；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年5月11日，原告与被告电工产品综合检测实验研究基地项目一期工程I号厂房项目经理部签订了《加气混凝土砌块购销合同》，合同约定原告向被告天水电工基地一号厂房项目部工地供应加气砼，供货价格为每立方米240元，被告应当在停止供货之日起10内付清全部款项，逾期将按照该批货款每天千分之五收取违约金，并且约定管辖法院为供方所在地人民法院。合同签订后原告依约将加气砼送到被告施工的工程所在地。自2017年5月19日至2017年12月20日，原告合计供货1199.031立方米，被告拖欠原告货款总计287767.44元。一审法院认为，原告甘肃天力新材料有限公司与被告甘肃第三建设集团公司之间的买卖合同关系，内容未违反国家相关法律法规的禁止性规定，合法有效，当事人应遵循诚实信用原则，及时全面履行约定或法定义务。现原告已履行了相应的合同义务，被告甘肃第三建设集团公司未及时付清货款，是引起本案纠纷的原因，应承担相应的民事责任，现原告要求被告支付货款287767.44元的诉讼请求，法院予以支持。对于原告甘肃天力新材料有限公司要求被告甘肃第三建设集团公司支付违约金92085.58元并以287767.44元为基数按月利率2%的标准支付自2019年5月1日起至货款付清时的违约金的诉请过高，应酌情由被告甘肃第三建设集团公司支付违约金40000为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百一十四条之规定，判决：限判决生效之日起十五日内由被告甘肃第三建设集团公司向原告甘肃天力新材料有限公司支付货款287767.44元并支付违约金40000元，共计327767.44元。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6997元，减半收取计3498.5元，由被告负担。二审中，当事人没有提交新证据，双方经调解无果。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人甘肃第三建设集团公司与被上诉人甘肃天力新材料有限公司所签订的《加气混凝土砌块购销合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应遵循诚实信用原则按照合同约定履行各自的义务。本案中，上诉人对于拖欠的货款没有异议。根据《合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿偿额的计算方法。在双方当事人签订的《加气混凝土砌块购销合同》第六条中约定“双方责任：第二款需方必须按合同约定付款，如需方不按合同约定付款时，供方有权单方面停止供货，需方在停止供货之日起十日内付清全部款项，逾期供方将按照该批货物每天千分之五向需方收取违约金。”被上诉人甘肃天力新材料有限公司已履行了相应的合同义务，上诉人甘肃第三建设集团公司未按照合同约定在停止供货之日起十日之内付清货款，存在违约行为。但是双方当事人合同约定的违约金明显过高，且上诉人主张的以一审法院裁判时间的同期利率向被上诉人的赔偿违约金对被上诉人显失公平，一审法院按照月利率2%的标准酌定判由甘肃第三建筑集团公司支付违约金40000元的判决被上诉人并未提出异议，故本院对违约金40000元予以确认。综上所述，甘肃第三建设集团公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人甘肃第三建设集团公司负担。本判决为终审判决。审判长  贾丽萍审判员  寇彩霞审判员  朱晓剑二〇一九年十二月十七日书记员  杨亚清