陕西省定边县人民法院   民 事 判 决 书     （2019）陕0825民初1458号     原告江苏某某建筑安装劳务有限公司，地址：江苏省常州市金坛区，统一社会信用代码：9132XXXXXXXXXX   法定代表人张文军，系该公司执行董事   委托代理人华栋，江苏六友律师事务所律师   被告定边县某某电力有限公司，地址：定边县（凯悦大酒店405室），统一社会信用代码证号：916XXXXXXXXXXXXXXX   法定代表人田伟帅，系该公司董事长兼总经理   委托代理人刘兴华，湖南金厚律师事务所律师   委托代理人余昭，湖南金厚律师事务所律师   原告江苏某某建筑安装劳务有限公司（以下简称江苏某某公司）诉被告定边县某某电力有限公司（以下简称定边县某某电力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月14日受理后，依法组成合议庭于2019年10月14日公开开庭进行了审理。原告江苏某某建筑安装劳务有限公司的委托代理人华栋，被告定边县某某电力有限公司的委托代理人刘兴华、余昭到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。   原告诉称，2015年，被告与溧阳全润建设工程有限公司（原江苏宏大建设集团有限公司）订立《地面光伏电站施工合同》，合同约定：溧阳全润建设工程有限公司承包被告定边县某某公司电力30兆瓦光伏电站施工工程，施工款合计人民币5850万元。现该工程早已竣工验收合格并已交付，但被告经多次催要，至今仍有施工款650万元未支付。现溧阳全润建设工程有限公司将基于《地面光伏电站施工合同》对被告享有的全部债权转让给原告江苏某某公司。被告拒不支付货款的行为已经构成违约，应承担违约的法律责任。故原告提起诉讼。请求：1、依法判令被告支付拖欠工程款650万元及逾期违约金212062元（违约金计算截止2018年3月31日），共计6712062元，并承担自2018年4月1日起按银行同期贷款利率计算的违约金；2、本案的诉讼费用由被告承担。   原告向法庭提交以下证据：   1、《地面光伏电站施工合同》，证明溧阳全润建设工程有限公司（原江苏宏大建设集团有限公司）与被告签订了总金额为5850万元的施工合同。   2、《工程竣工验收报告》，证明定边县某某电力有限公司30 兆瓦光伏电站项目已验收。   3、定边县某某电力公司电力30MW光伏电站项目结算单，证明定边县某某电力有限公司30兆瓦光伏电站项目已结算。   4、债权转让协议、债权转让通知书、快递运单照片两张，证明在2018年4月4日被告收到债权转让通知书，溧阳全润建设工程有限公司已经通知被告债权转让给原告，本案诉讼和被告答辩都对本案涉及的债权转让进行了认可，答辩过程中包括之前管辖权异议答辩都确定被告收到了债权转让协议。   5、（2018）苏0482民初2261号民事判决书一份，证明判决主体是江苏天航与定边县某某电力有限公司货物买卖协议纠纷，确定了分项协议，如产品采购协议以及本案涉及的施工合同都是框架协议里涉及的分项协议，框架协议对该五份协议内容都进行了认可，且分项项目独立于框架协议结算，最重要的是框架协议实质是江山永泰与另一股东签订的股权转让协议，对整个电站的并购进行了约定，所有分项协议的总价值低于框架协议的收购价值，差价部分就是股权转让款及股权转让的相关费用，所以本案涉及的主体是项目公司与施工方之间的法律关系，与股东之间并购协议确定的股权转让法律关系不是一个概念。   被告定边县某某电力公司辩称，被告不是适格主体，2015年12月30日之前定边县某某电力公司与溧阳公司签订了施工合同，但是后面发生了并购项目，江苏溧阳公司出具了承诺函，应该在取得相关资质及贷款后才能付款，并且付款的主体是江山永泰公司，2017年5月26日江苏溧阳公司就定边某某公司和万和顺公司的项目工程款支付重新达成了协议，再一次明确工程款项的支付，支付的主体为江山永泰投资控股有限公司，故原告应向江山永泰公司主张工程款，并非被告。   被告定边县某某电力公司向法庭提交以下证据：   1、《江山永泰投资控股有限公司与江苏天普新能源有限公司关于定边县某某电力有限公司之并购合作协议》（2015年12月30日签订）。证明并购合作协议约定了分期支付方式和条件（9.1条、9.2条、9.3条、9.4条、9.5条）。目前，并购合作协议9.4条约定的第四期进度款支付条件并未成就，某某公司并不欠付宏大公司工程款。并购合作协议约定采购方和施工方合同价款的具体支付依据各自分别签订的合同约定执行，但该合同约定不得违反本条（即并购合作协议第九条价款支付）的规定（9.6条）。即说明施工合同的付款进度及金额不得突破并购合作协议，实际上就是并购合作协议的付款条件对施工合同付款条件进行了变更。并购协议约定取代各方于本协议签署前就本次交易所作的任何口头或者书面的陈述、保证、谅解、意向书、备忘录及协议；如本协议的规定与各方此前签署的意向书或其他法律文件或其他书面和口头约定不一致的，以本协议为准（34.2条）。即说明施工合同付款条件与并购协议付款条件不一致情况下，应以并购协议约定为准。   2、承诺函（3份），证明天普公司、天航公司、宏大公司均承诺在项目选址意见书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证等办理融资所需文件缺失或未能取得导致无法取得项目融资贷款时，江山永泰公司及某某公司有权延迟支付《关于定边县某某电力有限公司之并购合作协议》约定的款项，同时不要求江山永泰公司或某某公司履行付款义务，待上述手续满足金融租赁公司要求且某某公司取得融资贷款后再付款。目前，四证一书并未办理齐全，定边县某某电力公司有权拒付款项。   3、定边县某某公司、定边县万和顺公司项目补充协议（2017年5月26日签订），证明补充协议第3条约定涉案电站项目要经过第三方检测，即推翻了在此之前宏大公司掌控定边县某某公司期间单方制作的竣工验收报告及检测报告，补充协议第3条约定在第三方检测报告出具及天普公司、天航公司、宏大公司解决项目林业问题获得政府部门相关文件后，江山永泰公司支付项目交易总价的90%。目前，检测报告未出具，且林业问题未解决，付款条件未成就。补充协议第4条约定，涉及项目结算相关事宜，双方后续协商解决，即推翻了在此之前宏大公司掌控定边县某某公司期间单方制作的结算单。   4、法制日报复印件一份，证明因天普公司、天航公司、宏大公司一直不移交某某公司、万和顺公司的公章，江山永泰公司于2017年1月17日通过法制日报进行登报声明“未经过本公司确认的以上述公司名义对外签署的合同、承诺、担保等文件无效”。   5、定边县某某电力有限公司交接单、承诺函，证明在2017年5月27日，天普公司、天航公司、宏大公司才履行公章的移交义务，并且天普公司、天航公司、宏大公司共同承认“在我公司持有公章期间，对印章的使用权限仅限于项目的开发建设、运行等有关事项或者合同”。即说明某某公司举证的竣工验收报告、电站项目结算单等都是宏大公司掌控定边县某某公司公章期间单方制作的，江山永泰公司并未参与竣工验收及结算，对此不予认可。   6、公证书（3份），证明2018年7月31日，因电站项目整体质量问题及手续批文不完善问题，某某公司分别向天普公司、天航公司、宏大公司发送洽商函，督促及时解决，洽商函的邮寄送达过程经过了北京市燕京公证处公证。   7、关于限期结算的通知函、回复函、付款委托书，证明在2018年11月5日，定边县某某公司要求宏大公司进行限期结算，并要求宏大公司承担项目验收不合格项的消缺、整改有关费用。即说明项目最终工程款并未结算确认，实际未付工程款尚不明确。宏大公司于2018年11月1日还在要求定边县某某公司支付工程款，而本案某某公司提交的债权转让协议签订于2018年3月27日，时间上存在矛盾，对债权转让的真实性不予认可。   8、定劳监函字【2018】44号、网上银行电子回单，证明2018年11月22日，因涉案项目劳资纠纷问题，定边县劳动保障监察大队要求某某公司向工人支付工资，以维护社会稳定，某某公司代宏大公司支付100万元至定边县人力资源和社会保障局工资保证金专户，涉案项目未付工程款应核减100万元。                                                                                                                                                                                                                经庭审质证：   1、被告定边县某某电力公司对原告所举的对证据1有异议，不予认可，合同签订时间是在江山永泰公司签订并购协议之前，签订并购协议是2015年12月30日，施工合同的价款为5850万元，并购协议中关于溧阳公司施工价款也是5850万元，具体的采购及施工付款应当以并购协议约定为主。对证据2、3有异议，不予认可，竣工验收报告及结算单的形成时间为2016年6月12日，结算是2016年7月15日，从结算的参与方看江山永泰公司并未参与，也未签字盖章，不符合正常的结算流程，从结算和验收时间看，是发生在溧阳公司向江山永泰公司移交公章之前，移交公章是2017年5月份，都是溧阳公司在掌控项目公司公章期间单方制作的。2017年5月26日签订了补充协议中江山永泰与溧阳、天普天航对项目的结算进行了约定，认证了原告提供的验收报告和结算单是单方制作的。对证据4有异议，不予认可，不代表项目竣工验收合格，从送达看无法体现被告实际签收，付款的金额不明确，付款条件未成就，债权转让有效性有异议。对二维码邮寄单有异议，因系复印件，送达的内容是什么无法确认，签收的主体是谁无法确认。证据5的判决书并未生效，案件正在审理，原告引用一审判决书内容证明其要证明目的缺乏法律依据，即使此份判决书二审能维持原判，但我们国家并非判例性国家，定边县人民法院仍有权依据相关的法律做出独立的裁决，故不认可原告证明的事实。   原告对被告定边县某某电力公司所举的证据1的真实性无异议，框架协议5.3、7.2条，33.3条都明确约定了本案涉及的施工合同优先于框架协议，而框架协议涉及的主体是江山永泰与天普新能源之间的收购法律关系（股权转让），本案涉及的协议只是股权转让中涉及到的分项施工协议。对证据2真实性有异议，与本案没有关联性，承诺函针对的是江山永泰公司，不是本案主体，并且被告和原告之后进行了结算。对证据3有异议，不予认可，本案涉及到的被告不是合同的主体，框架协议中的补充协议，框架协议约定任何补充协议必须要合同所有的主体签订才有效，该补充协议最关键的项目公司并未在内，与本案没有关联性。对证据4真实性无异议，对证明目的有异议，与本案没有关联性，而且声明的主体不是本案的原、被告。对证据5有异议，不是原告向被告出具的，而且承诺上陈述的印章只有使用时与项目公司无关，才对江山永泰无效，项目公司对外承担的法律责任与对股东的所有承诺没有关联性。对证据6真实性无异议，对证明目的有异议，是被告单方向原告提供的，不能证明被告的证明对象。对证据7真实性无异议，对证明目的有异议，回复函只是溧阳全润回复派人员洽谈，并否认了有违约行为，所以不能证明被告要证明的对象，通知函也是被告单方制作的，付款委托书因为没有原件，真实性不能确认。对证据8真实性无异议，同意从本案中扣除相应款项。   本院对原、被告质证的证据作如下认定：   本院对原告所举的证据1、2、3、5的真实性予以确认。对证据4被告虽有异议，但被告无其他证据予以印证，且原告该行为符合日常习惯，故对该证据予以确认。   对被告所举证据1、4、5、6、7、8的真实性予以确认，对证据2、3因原告有异议，该协议方或受诺方主体为江山永泰公司，与本案无直接联系，故不做认定。   本院根据当事人的陈述、举证及本院认证查明以下事实：2015年，被告与江苏宏大建设集团有限公司订立《地面光伏电站施工合同》，由江苏宏大建设集团有限公司承包被告定边县某某电力30兆瓦光伏电站施工工程，施工完成后于2016年6月12日由被告与江苏宏大建设集团有限公司及常州正衡电力工程监理有限责任公司进行竣工验收，结论为合格。又于2016年7月15日进行结算，结算单确认被告尚有未付工程款5850万元（其中5265万元已到期未付，585万元保证金于2017年6月30日到期），未付款的利息为485623.13元。溧阳全润建设工程有限公司（原江苏宏大建设集团有限公司）将对被告的650万元债权及违约金转让给原告，但被告并未向原告支付工程款及违约金，故原告在2018年4月9日向常州市金坛区人民法院提起诉讼，常州市金坛区人民法院以无管辖权向本院移交本案。在审理过程中，2019年2月1日榆林正信电力有限公司代被告向定边县劳动保障监察大队支付江苏宏大建设集团有限公司拖欠工人工资100万元。   另查明，2015年12月30日江苏天普新能源有限公司已获得被告定边县某某电力有限公司的实际控制权，同日江苏天普新能源有限公司与江山永泰投资控股有限公司签订了关于定边县某某电力有限公司100%股权转让的协议，即《并购框架协议》。   本院认为，溧阳全润建设工程有限公司（原江苏宏大建设集团有限公司）将对被告的债权转让给原告，原告受让该债权后以通知、诉讼的方式向被告主张了债权，故该债权转让成立。《江山永泰投资控股有限公司与江苏天普新能源有限公司关于定边县某某电力有限公司之并购合作协议》是关于江山永泰公司收购江苏天普公司持有定边县某某电力公司100%股权事宜进行的相关设立，《地面光伏电站施工合同》是对本案所涉工程的具体约定，且并购协议未否定施工合同所约定的内容，根据合同的相对性原则，原告依据施工合同向被告主张权利并无不当，故原告依据施工合同向被告定边县某某电力公司主张权利，本院予以支持。被告2019年2月1日向定边县劳动保障监察大队支付的100万元工人工资应从原告诉请的650万元工程款中予以扣减，故对原告诉请的550万元工程款予以支持。对原告诉请的违约金，符合相关法律规定，从2017年7月1日起至2019年2月1日止的违约金以650万元为基数计算，被告支付100万工人工资后（即2019年2月2日）的违约金以550万元为基数计算。因本案的工程已交付使用，故对被告辩称不符合付款的条件不予采信。关于本案的结算问题，该工程结算单系在江苏天普新能源有限公司掌控定边县某某电力公司期间作为发包方进行的结算，而并非被告辩称的由江苏宏大公司单方进行的结算，故对被告的辩称不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：   一、由被告定边县某某电力有限公司于本判决生效后五日内偿还原告工程款650万元的违约金（违约金从2017年7月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年2月1日止）。   二、由被告定边县某某电力有限公司于本判决生效后五日内偿还原告工程款550万元及违约金（违约金从2019年2月2日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至偿还完毕之日止）。   三、驳回原告其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费58790元，保全费5000元，共计63790元，由被告定边县某某电力有限公司负担54746元，原告负担9044元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。                                     审判长 刘文广   审判员 赵彩艳   人民陪审员 郑翠艳         二〇一九年十二月二十四日     书 记员  王  飞      1