辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2247号上诉人（原审原告）：徐亮，男，1973年10月3日出生，汉族，住抚顺市新抚区。委托诉讼代理人：尹君，辽宁百亚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：抚顺市公共交通有限公司，住所地：抚顺市新抚区解放路7-1号。法定代表人：于艳冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张文婷，辽宁民威律师事务所律师。上诉人徐亮、上诉人抚顺市公共交通有限公司因劳动争议一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐亮及委托诉讼代理人尹君、上诉人抚顺市公共交通有限公司委托诉讼代理人张文婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐亮上诉请求：1、请求抚顺市中级人民法院依法撤销抚顺市新抚区人民法院(2019)辽0402民初238号民事判决书第三项。2、请求抚顺市中级人民法院依法判令被上诉人赔偿上诉人医疗费：5524.53×50%=2762.27元；社会保险损失：22917.65;医疗保险个人账户损失：41059.54元；取暖费：5491.72元。3、请求抚顺市中级人民法院依法判决被上诉人给付上诉人人工资28350元（2014年8月至2016年10月）。4、请求抚顺市中级人民法院依法判令被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。一审法院认为：“关于原告要求被告赔偿因生育保险产生的医疗费、社会保险损失、医疗保险个人账户损失、取暖费，因不属于民事受案范围，本院不予审理。对于原告要求被告支付2014年8月至2016年10月的工资一事，因原告个人原因在2014年开始接受被告劳务市场管理，对于待岗期间不缴纳社会保险，不支付工资情形双方已经达成一致意见，…”，是错误的认定。1、上诉人要求被上诉人赔偿，因被上诉人没有给上诉人参加生育保险致使上诉人应当享受到生育保险待遇而未享受到待遇即医药费造成的损失，该损失是由于被上诉人的过错造成。该部分已经转为债务应属于法院受理范围。2、关于医疗保险个人账户损失，是因被上诉人未履行给上诉人缴纳医疗保险费造成上诉人医疗保险账户内自身财产损失，该法律关系转化为债务，属于法院受理范围。3、“关于要求被告支付2014年8月至2016年10月的工资一事，因原告个人原因在2014年开始接受被告劳务市场管理，对于待岗期间不缴纳社会保险，不支付工资情形双方已经达成一致意见”的这一认定是错误的，上诉人没有同被上诉人就在待岗期间不支付工资和不缴纳社会保险事项达成一致的意见，且上诉人对此情节不知情。被上诉人这一说法是违反法律规定的。《辽宁省高级人民法院民事审判服务基层、服务群众热点、难点100题》第58问答复意见：劳动者没有法定事由长期不在单位从事劳动，用人单位也未按照法律规定解除其劳动关系的，用人单位应当按照最低工资标准承担该劳动者的生活费和相应的社会保险费。而本案上诉人不在单位从事劳动是应被上诉人的安置待岗，所以被上诉人应当承担上诉人的工资和保险费。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。抚顺市公共交通有限公司辩称，请求依法驳回徐亮的上诉请求。理由如下：第一，上诉人徐亮主张医疗费社会保险损失、医疗保险个人账户损失和取得上诉主张不属于人民法院的受案范围。取暖费不属于劳动争议的范畴。一审法院已经裁驳，我方认为一审法院关于上述主张，认定事实清楚，适用法律正确。第二，上诉人徐亮主张支付工资，因其未在劳动仲裁时提出该项仲裁请求。本案是劳动争议纠纷，适用仲裁程序前置。对于其新增加的诉讼请求，与本案具有可分性，故一审法院未予审理。认定事实清楚，适用法律正确。抚顺市公共交通有限公司上诉请求：请求二审法院依法撤销抚顺市新抚区人民法院（2019)辽0402民初238号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定上诉人违法解除与被上诉人之间的劳动关系系认定事实不清。首先，被上诉人作为上诉人单位职工，其知晓上诉人制定的单位规章制度中关于未按规定期限上岗的后果及承担的相应责任。其次，2016年1月12日上诉人向被上诉人送达上岗通知，要求被上诉人自收到该通知15日内到总公司人事部报到，否则按旷勤处理，给予解除劳动合同。被上诉人在收到送达上岗通知后无正当理由不按规定时限上岗，已然严重违反用人单位规章制度，上诉人基于被上诉人过错性原因而解除劳动关系，且解除劳动关系程序合法，故被上诉人该诉求无事实依据。综上所述，请求二审法院依法撤销抚顺市新抚区人民法院(2019)辽0402民初238号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审，以维护上诉人的合法权益。徐亮辩称，第一，公交公司称由于我的过错导致接到单位通知，让我在家待岗，等待安置工作。但公交公司一直未予以安置工作，在接到通知时公交公司已解除和我的劳动关系，所以说上诉人说我没有按照公交公司要求到岗没有事实依据。第二，关于恢复劳动关系这一说，因我在其他单位已经应聘上岗，不能再恢复与公交公司的劳动关系，所以要求公交公司按照违法解除劳动关系给我予以赔偿。徐亮向一审法院起诉请求：1992年1月我到被告处上班，从事驾驶员工作。我在被告企业从事驾驶员工作期间多次被被告安臵到企业待岗站。2014年8月初，被告再次将我安臵到企业待岗站。直到2016年1月12日我收到被告要求回企业上班的通知。收到通知后，我每日到待岗站报到，但被告一直未给我安排具体工作，便告知我再次待岗。2016年10月12日，我接到被告电话，要求到公司报到。我到公司后才知道，被告以违纪为由与我解除劳动合同。被告自2014年8月将我安臵到待岗站至解除劳动合同期间未向我支付过工资。我没有违纪行为，被告以此为由违法解除劳动关系，侵犯了我的合法权益，应当按照相关法律规定予以补偿，故诉至法院。请求人民法院依法判令被告同我解除劳动关系违法；被告依法支付我经济赔偿金63360元；被告赔偿我医疗费2762.27元、社会保险损失22917.65元、医疗保险个人账户损失41059.54元、取暖费5491.72元；被告支付我工资56910元（1997年7月至2016年9月）；案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：1992年1月原告到被告处从事驾驶员工作。2002年4月5日原、被告签订无固定期限劳动合同。2014年6月原告因身体原因不能从事驾驶员工作而进入到被告劳务市场进行待岗，待岗期间不支付工资或生活费，不缴纳社会保险。2016年1月12日被告向原告送达上岗通知，要求原告自收到该通知后必须15日内到总公司人事部报到，否则按旷勤处理，给予解除企业劳动合同。2016年10月11日被告以原告在接到总公司上岗送达通知书后仍不能按规定时限上岗，拒绝服从公司分配，严重违反用人单位规章制度及总公司人事管理相关规定为由解除与原告的企业劳动合同。2017年3月13日原告向抚顺市劳动人事争议仲裁委员会就原、被告解除劳动关系、社会保险、劳动报酬等问题提起仲裁申请，该委于2017年6月2日作出抚劳人仲裁字［2017］142号裁决书，裁决撤销被告对原告作出的解除劳动合同处理决定，恢复劳动合同关系；原告其它仲裁请求不予支持。原告因对仲裁裁决不服于2018年1月16日诉讼来院。另查明，原、被告均认可原告进入被告劳务市场的原因是原告长年从事司机工作，腰间盘突出，不能继续从事驾驶工作。抚顺市中级人民法院（2018）辽04民终1361号民事裁定书载明“被告认可未为原告缴纳生育保险。”再查明，原告与妻子张锟于2013年6月2日生育子女。一审法院认为：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告以原告严重违反用人单位的规章制度及总公司人事管理规定为由与原告解除劳动合同，但被告对此未提供相应证据对原告违纪事实进行证明，故应认定被告解除与原告的劳动关系行为违法。因被告违法解除劳动关系，根据相关法律规定应当对原告进行经济赔偿，而原告在解除劳动合同前12个月并没有工资收入，故对于原告主张按照抚顺市最低工资标准计算经济赔偿金的请求符合相关法律规定，本院予以支持，即被告应向原告支付经济赔偿金63360元（抚顺市最低工作标准1320元/月×24个月×2倍）。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在一年内申请仲裁的，仲裁时效中止。劳动争议仲裁委员会以当事人的仲裁申请超过期限为由作出不予受理的书面裁定、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。现原告要求被告赔偿其未交纳生育保险而发生的医疗费2762.27元，虽然被告未为原告交纳生育保险，但原告与其妻子张锟于2013年6月2日生育子女，至今已经五、六年之久，原告未能提交证据证明在此期间其曾向被告主张过权利，故对于原告的该项诉求，本院难以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。但原告主张被告支付其的社会保险损失即基本养老保险22917.65元，根据原告提交的个人补收单据可以确认被告为原告办理了社会保险手续，且养老保险可以补缴，不影响原告今后享受社会保险待遇。故依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款的规定，社会保险费用应由社会保险费征收机构责令用人单位限期缴纳或补足，故原告的该项诉求不属于人民法院民事案件的受案范围，本院不予审理。原告主张被告支付其医疗保险个人账户损失41059.54元，原告提交的证据无法证明其实际受到的损失数额，故原告的该项主张本院难以支持。关于原告主张被告支付取暖费的诉求，取暖费属于单位的福利，非法律规定的工资总额的组成部分，具体的发放标准与方式由用人单位自行规定，取暖费不属于劳动争议的受案范围，原告的该项诉求本院不予审理。对于原告要求被告支付1997年7月至2016年9月工资的主张，因原告在仲裁时未提出诉求，此主张属原告新增加的诉讼请求，且与的劳动争议事实具有可分性，故本案不宜一并审理。判决：一、被告抚顺市公共交通有限公司与原告徐亮解除劳动关系违法；二、被告抚顺市公共交通有限公司于本判决生效之日起十内给付原告徐亮经济赔偿金63360元；三、驳回原告徐亮其他诉讼请求。二审审理查明2017年3月13日徐亮向抚顺市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，其仲裁请求1、请求依法撤销被申请人以违纪为由同申请人解除劳动关系。2、裁决被申请人依法支付申请人经济补偿金52056元。3、请求裁决赔偿申请人医疗费2726.27元、社会保险损失128556元、医疗保险个人账户损失41059.54元、取暖费5491.72元，4、请求裁决被申请人给付申请人工资28350元。该委于2017年6月2日作出抚劳人仲裁字［2017］142号裁决书，裁决：一、撤销被申请人对申请人作出的解除劳动合同处理决定，恢复劳动合同关系；二、申请人其它仲裁请求不予支持。裁决书送达后，徐亮向一审法院提起诉讼，请求判决公司同其解除劳动关系违法，要求支付赔偿金等。抚顺市公共交通有限公司在二审庭审中表示同意接收徐亮，恢复劳动关系，徐亮表示因与其他公司形成劳动关系不能恢复与抚顺市公共交通有限公司的劳动关系。本院认为:用人单位违法本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依法支付赔偿金。基于同一法律事实，产生两个或以上请求权时，当事人有权选择其一进行主张，在公力救济过程中，当事人一经选定基于一种请求权主张权利且公权力机关基于此作出裁判后，当事人不得基于同一法律事实另选其他请求权进行主张。本案徐亮因抚顺市公共交通有限公司解除与其劳动关系，于2017年3月13日向抚顺市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委裁决支持了徐亮的申请，裁决“撤销被申请人对申请人作出的解除劳动合同处理决定，恢复劳动关系”。裁决送达后，公司同意恢复与徐亮的劳动关系，但徐亮又起诉至抚顺市新抚区人民法院，请求法院依法判令抚顺市公共交通有限公司解除劳动关系违法，抚顺市公共交通有限公司支付赔偿金、社会保险损失、医疗保险个人账户损失、取暖费及工资的诉讼请求。徐亮基于同一法律事实，在劳动仲裁时选择恢复与抚顺市公共交通有限公司的劳动关系，并且得到了该委的支持，因徐亮自己原因又不同意与单位恢复劳动关系。徐亮不得基于同一法律事实另选其他请求权进行主张，故徐亮向法院起诉要求抚顺市公共交通有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金的请求不予支持。关于上诉人徐亮主张其缴纳的养老保险和医疗保险应由上诉人抚顺市公共交通有限公司负担的部分共计32760.91元一节，徐亮缴纳的养老保险和医疗保险是其与抚顺市公共交通有限公司存在劳动关系期间应由用人单位缴纳的，抚顺市公共交通有限公司对徐亮缴纳的养老保险和医疗保险的数额予以认可，只是抗辩徐亮应另行诉讼公司不当得利纠纷，不应在本案一并处理。鉴于双方对公司应负担数额并无异议，徐亮因与其他单位形成劳动关系不能与公交公司恢复劳动关系，徐亮为维持自己社会保险连续性，自己补缴了在公交公司工作期间公司漏交、欠缴的保险费用，其中包含应由公司负担的部分，双方已实际形成债权债务关系，为避免增加双方诉累，抚顺市公共交通有限公司应偿还徐亮替公司缴纳的养老保险和医疗保险费用共计32760.91元。关于徐亮主张医疗保险个人账户损失41059.54元应由抚顺市公共交通有限公司承担一节，徐亮未提交其医疗保险个人账户损失的证据，该项请求无事实根据和法律依据，故对徐亮的该项上诉请求不予支持。关于徐亮主张取暖费5491.72元应由抚顺市公共交通有限公司承担一节，因取暖费不属于劳动争议的受案范围，故该上诉请求不予支持。关于徐亮主张抚顺市公共交通有限公司给付2014年8月至2016年10月工资28350元一节，徐亮陈述系因自身原因不能提供劳动进入待岗站，期间没有证据证明徐亮向公司主张过工资，故仲裁委认为双方就待岗站期间不支付工资已达成一致，二审期间徐亮亦未提供证据证明自己主张，本院对徐亮此主张不予支持。综上所述，徐亮部分上诉请求成立，应予支持；抚顺市公共交通有限公司部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初238号民事判决第三项；二、撤销抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初238号民事判决第一项、第二项；三、抚顺市公共交通有限公司于本判决生效之日起十日内给付徐亮养老保险、医疗保险费用32760.91元；四、驳回徐亮的其他上诉请求；五、驳回抚顺市公共交通有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。徐亮预缴二审案件受理费10元，由徐亮自行负担；抚顺市公共交通有限公司预缴二审案件受理费10元，由抚顺市公共交通有限公司自行负担。本判决为终审判决。审判长  张明明审判员  张延东审判员  刘晓菲二〇一九年十二月二十日书记员  任慧娆