湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13717号上诉人（原审被告）：朱骏锋，男，1990年11月30日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：万雄，湖南英萃律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗云彪，湖南英萃律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余郁，女，1994年9月29日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：周轩，湖南弘一律师事务所律师。上诉人朱骏锋因与被上诉人余郁民间借贷纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初8054号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。朱骏锋上诉请求：1、撤销一审判决；2、依法改判驳回余郁的全部诉讼请求；3、由余郁承担本案一审、二审诉讼费用事实与理由：一审法院事实认定错误。1、朱骏锋与余郁签订的《个人借款合同》未履行，双方不存在借款事实。2、余郁参与了美容院的经营和管理，不存在垫付经营款的事实，其所汇款项属于投资款。3、朱骏锋与余郁之间不存在债权债务关系，不应承担为实现债权而产生的律师费。余郁辩称：双方的借款在2018年12月12日就已经达成一致意向。随后，余郁2018年12月12日转账5万元，12月13日转账5万元，2019年1月9日转账2万元，并多次为朱骏锋购买店铺经营所需的美容产品及店铺经营所需的办公用品等物资，后双方于2019年3月29日就具体借款数额进行结算，确认朱骏锋向余郁借款21万元。余郁向一审法院起诉请求：1、判令朱骏锋立即偿还余郁借款本金21万元；2、判令朱骏锋支付逾期还款的违约金（违约金以借款本金20万元为基数，从2019年4月30日起计算至债务全部清偿之日止，按日万分之五计算）；3、余郁为实现债权而委托律师的律师费1万元由朱骏锋承担。4、该案所产生的一切其他相关费用包括诉讼费、保全费等均由朱骏锋承担。一审法院认定的事实：朱骏锋系长沙市天心区星野日式美业会所（以下简称星野会所）的经营者，星野会所为个体工商户。2018年11月22日，余郁和朱骏锋签订协议书，约定经新合伙人和原合伙人全体协商一致，余郁和朱骏锋合伙，合作的项目名称为长沙市天心区JOUJOU日式美业解放西旗舰店（以下简称JOUJOU美容馆），余郁出资40万元，占总投资额的10%。40万投资款第一笔20万元于2018年11月26日到账，第二笔20万元于2018年12月24日前到账。在余郁入伙时，朱骏锋告知余郁JOUJOU美容馆包括余郁在内共有12个合伙人。2018年12月12日下午4点多，余郁和朱骏锋微信联系，表示需要一份内部合同保障她和其他三名出钱又出力的经营股东，如果这个点谈不好，20万试试水差不多了。如果是店里运营要钱，可以私人借给朱骏锋，但不是以投资的名义，也不需要利息。谈不好就只会投这么多。朱骏锋回复让余郁先将20万打给朱骏锋，入股合同怎么写的就怎么入，如果到时回来谈内部合同没谈妥，余郁确定不想入那么多，朱骏锋就将20万元退给余郁，股份变成5%，其他股东条例不变。余郁在晚上11点多回复，称先给朱骏锋15万，而且只能是借给朱骏锋，因为余郁确定想投资的，就是20万。朱骏锋回复称好，看怎么给，写个条子正规些，余郁称有微信记录即可，不用写条子了。朱骏锋随后给余郁发送了银行卡的照片。2018年12月12日当天及2018年12月13日，余郁将10万元分两笔支付至朱骏锋指定的该银行账号。2019年1月9日，余郁又微信支付给朱骏锋2万元。此外，余郁在此后店铺经营的过程中，还垫付了部分的店铺开支，包括美容产品和仪器。2019年3月29日，余郁和朱骏锋签订《个人借款合同》，约定朱骏锋因资金周转，向余郁借款21万元，时间自2018年12月1日至2019年12月1日止。还款方式为朱骏锋于2019年4月30日向余郁一次性还款10万元，并从2019年6月1日起每月1日偿还借款1万元，2019年11月1日还款3万元，2019年12月1日归还剩余全部款项。合同第十四条约定，如逾期还款超过7天以上，朱骏锋需从当期约定还款日开始按借款本金的日万分之五支付违约金，直至还清当期欠款为止。第十六条约定朱骏锋未按时足额偿还借款本金、支付违约金的，应当承担出借人为实现债权而支付的所有费用，该费用包括但不限于诉讼费、律师费和所有其他应付合理费用。协议签订后，朱骏锋没有归还欠款，余郁索要未果，遂成本诉。余郁为本次诉讼，花费律师费1万元。一审法院认为，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条之规定，自然人之间的借款合同自贷款人提供借款时生效。余郁在2018年12月12日向朱骏锋支付借款10万元，2019年1月9日向朱骏锋支付借款2万元，其后在店铺经营过程中，垫付部分店铺开支，2019年3月29日，经双方共同结算，余郁共向朱骏锋支付了借款21万元，余郁与朱骏锋的借款合同自借款实际支付到位之日起生效。朱骏锋主张其和余郁是合伙关系，双方之间不是借贷关系，经查，余郁和朱骏锋虽然存在合伙的事实，但是，2018年12月12日余郁在微信中明确表示此后的款项是借给朱骏锋，不是投资，朱骏锋予以同意后，余郁才支付的相关款项。并且双方在2019年3月29日签订《个人借款合同》再次确认了借款的事实，因此，该案争议的21万元的性质应当认定为借款，对于朱骏锋的主张，该院不予采纳。朱骏锋另主张2019年3月29日的《个人借款合同》系在被胁迫的情况下签订，但没有提交证据，该院不予采信。双方约定借款分期偿还，第一笔10万元于2019年4月30日支付，但朱骏锋没有偿还借款，已经构成违约，且朱骏锋否认双方之间存在借款的事实，其行为已经构成《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定的预期违约，余郁有权要求朱骏锋清偿全部的欠款。对于逾期还款的违约金，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，利息的约定不得超过年利率24%的标准，双方在合同中约定逾期还款的利息为日万分之五，没有超出法律规定的利率标准，因此，朱骏锋应当自逾期还款之日即2019年5月1日起，以21万元为借款本金，按日万分之五支付利息至实际清偿之日止。余郁主张以20万元为借款本金计算违约金，系其对自身权利的处分，该院予以认定。对于律师费1万元，该院认为，双方在《个人借款合同》中约定，朱骏锋未按时足额偿还借款本金、支付违约金的，应当承担出借人为实现债权而支付的所有费用，该费用包括但不限于诉讼费、律师费和所有其他应付合理费用。对余郁的该项诉讼请求，该院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十条之规定，判决如下：（一）限朱骏锋自判决生效之日起七日内偿还余郁借款本金210000元，并自2019年5月1日起以200000元为本金，按照日利率万分之五的标准支付利息至实际清偿之日为止；（二）限朱骏锋自判决生效之日起七日内支付余郁律师费10000元；（三）驳回余郁的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2300元，由朱骏锋承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：朱骏锋提交的微信聊天记录涉及的系朱静斐与余郁的往来，与本案无关联，本院不予采信。朱骏锋提交的转账记录没有注明系偿还借款，且从微信内容体现朱骏锋与余郁之间还存在其他往来，而且在诉讼中朱骏锋也认可双方存在合伙关系，朱骏锋上诉中提交的转账记录不能证明系偿还本案的借款，本院不予采信。本院二审经审理查明，余郁提交的20多万元的垫付清单中朱骏锋没有签字认可，双方的借款合同中也没有明确借款金额中包含了对余郁垫付款项的结算。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案双方诉争的焦点问题为：朱骏锋与余郁之间的《个人借款合同》是否履行，实际借款金额应如何认定。在2019年3月29日的《个人借款合同》中约定借款时间为2018年12月1日至2019年12月1日，说明在签订借款合同时已经包含了之前的借款行为，结合2018年12月12日余郁在转账之前与朱骏锋的微信对话内容，可以证明余郁在向朱骏锋转账之前已经明确了是向朱骏锋提供借款，而朱骏锋认可是借款。2018年12月12日之后余郁向朱骏锋转账共计12万元。余郁另主张借款合同中的另外9万元是余郁为朱骏锋经营店铺垫付的款项，但双方的借款合同中并没有明确借款金额中包含了对余郁垫付款项的结算，而且余郁提交的20多万元的垫付清单中并没有朱骏锋的签字认可，结合朱骏锋在二审中提交的其对余郁的转账记录，本院认为，朱骏锋与余郁之间因有另外的合伙关系，故对余郁主张的垫付款项结算为借款的主张不予采纳。综上，余郁对朱骏锋的实际出借金额应为12万元，朱骏锋对12万元的借款应承担还款责任，并应按合同约定的日万分之五支付违约金。关于律师费的问题，一审中余郁已经提交了委托代理合同及发票，且借款合同中对律师费的承担有约定，故一审判决由朱骏锋承担律师费是正确的。综上所述，朱骏锋的部分上诉请求成立，本院予以采纳；一审判决认定部分事实不清，处理不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初8054号民事判决第一项为：限朱骏锋自本判决生效之日起七日内偿还余郁借款本金120000元，并自2019年5月1日起以120000元为本金，按照日利率万分之五的标准支付利息至实际清偿之日为止；二、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2019）湘0104民初8054号民事判决第二、三项；如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2300元，二审案件受理费4600元，共计6900元，由朱骏锋承担4077元，由余郁负担2823元。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  李建新审判员  邓 安二〇一九年十二月二十七日书记员  焦傲雷附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。