安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖05民终1586号 上诉人（原审被告）：马鞍山市华浩环保设备有限公司，住所地安徽省马鞍山市博望区博望镇镇西工业园。 法定代表人：张玉培，该公司总经理。 委托诉讼代理人：章宏业，安徽华冶（博望）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：马鞍山市万鑫铸造有限公司，住所地安徽省马鞍山市当涂县姑孰工业集中区。 法定代表人：张立安，该公司总经理。 委托诉讼代理人：钱金荣，安徽民主律师事务所律师。 上诉人马鞍山市华浩环保设备有限公司（以下简称华浩公司）因与被上诉人马鞍山市万鑫铸造有限公司（以下简称万鑫公司）承揽合同纠纷一案，不服安徽省当涂县人民法院（2019）皖0521民初2814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 华浩公司上诉请求：请求二审法院查明事实依法改判。事实与理由为，1.案涉合同不符合法定解除条件。万鑫公司以不能实现合同目的为由要求解除合同，实际上设备已经安装并调试，只是万鑫公司不认可且拒绝提供调试单导致华浩公司无法证明调试结果。2.一审认定违约金过高。在承诺书出具之前，万鑫公司也未按合同约定及时付款，华浩公司享有抗辩权，不存在逾期行为，且承诺书中并未约定违约责任的承担。如法院认为应当解除合同，违约金按银行同期贷款利率计算更合理。3.一审法院认定退还27万元存在错误，合同总价765107元，优惠后价款为64万元，优惠比例为5%，如返还也应扣除优惠的13500元。 万鑫公司辩称，1.华浩公司迟延履行合同义务经万鑫公司催告，仍未能履行，致合同目的不能实现，万鑫公司要求解除合同具有事实和法律依据。2.万鑫公司一直按照合同约定付款，不存在违约。华浩公司迟迟不能提供符合合同约定的设备，给万鑫公司造成的损失远大于一审判决认定的违约金数额，一审认定的违约金并没有过高。3.双方约定的震动落砂机和模具架设备价款为19万元，喷漆生产线设备为45万元。华浩公司在一审认可万鑫公司支付的喷漆生产线价款为27万元，现又上诉称存在优惠折扣，与事实不符。 万鑫公司向一审提出诉讼请求：1.解除双方于2017年11月2日签订的《设备供应及安装合同》有关喷漆生产线部分；2华浩公司返还已支付的喷漆生产线价款270000元，并支付违约金96000元；3.华浩公司赔偿损失125650元。 一审法院认定事实：2017年11月2日，万鑫公司（甲方）与华浩公司（乙方）签订《设备供应及安装合同》一份，约定华浩公司以提供设备、包质量、包工期、包风险的形式承接万鑫公司喷漆生产线及震动落砂机和模具架的制作和安装，交货及安装地点均为万鑫公司；总价款后经双方确认为64万元，其中震动落砂机和模具架设备的制作安装价款为19万元，喷漆生产线设备的制作安装价款为45万元；2018年1月10日制作完成，同年1月25日前安装调试结束；万鑫公司如未按本合同的条件付款，每延迟一日，按应付而未付金额的0.5%计付违约金；由于乙方原因不能按工期竣工的，每逾期一日，按工程总造价的0.5%计付违约金，逾期超过20日，甲方有权单方解除合同，乙方除支付上述款项及返还甲方全部已付款项外，还需按照合同总价款的5%支付违约金，违约金不足弥补甲方损失的，还应就不足部分承担赔偿责任。合同签订后，万鑫公司陆续付款。2018年12月19日，华浩公司向万鑫公司出具《承诺书》一份，内容为：由于华浩公司企业变更和其他原因，至现在还没有完成设备安装调试，现有蔡发明负责设备安装调试，并承诺1.万鑫公司付款5万元，蔡发明带工人到万鑫公司继续安装调试设备，15个工作日内完成设备安装调试交万鑫公司使用……4.本承诺书可以作为原合同附件，承担相应法律责任。万鑫公司当日付款5万元，截至2018年12月19日共计付款46万元，但华浩公司至今仍未完成对设备进行安装调试的义务。 一审法院认为，万鑫公司与华浩公司签订的《设备供应及安装合同》及华浩公司向万鑫公司出具的《承诺书》均系双方当事人的真实意思表示，也未违反法律、法规，当属有效，《承诺书》应属双方对《设备供应及安装合同》中工期的变更和补充，双方均应恪守约定全面履行自己的义务。华浩公司抗辩认为万鑫公司没有按时付款，经查，截至2018年12月19日万鑫公司已经给付喷漆生产线、震动落砂机和模具架设备的制作和安装费用合计460000元，符合《承诺书》约定的付款金额。华浩公司又抗辩认为万鑫公司没有提供设计方案，但并未提交相关证据，且与《承诺书》的约定不符，不予采信。现华浩公司仅仅完成了震动落砂机和模具架设备的制作安装，未完成喷漆生产线设备的安装调试，导致万鑫公司合同目的落空，万鑫公司主张解除《设备供应及安装合同》有关喷漆生产线部分、华浩公司返还已支付的喷漆生产线价款27万元，有事实和法律依据，依法应予支持。华浩公司在向万鑫公司出具承诺书之后至今仍未完成喷漆生产线设备的安装调试，应属违约，按照《设备供应及安装合同》的约定，华浩公司还应按照每逾期一日按工程总造价的0.5%计付违约金以及按照合同总价款的5%支付违约金，两项相加为96000元（640000×0.5%×20+640000×5%）。万鑫公司还主张华浩公司赔偿3名油漆工工资损失125650元，但并未提交有关损失以及上述违约金不足以弥补损失方面的证据，其雇佣工人与华浩公司未完成喷漆生产线设备制作安装调试之间的相关性亦缺乏证据材料证明，故对该主张不予支持。据此，判决：一、解除马鞍山市万鑫铸造有限公司与马鞍山市华浩环保设备有限公司于2017年11月2日签订的《设备供应及安装合同》有关喷漆生产线部分；二、马鞍山市华浩环保设备有限公司于本判决生效之日起十日内返还马鞍山市万鑫铸造有限公司已支付的喷漆生产线价款270000元，并赔偿违约金96000元，合计366000元；三、驳回马鞍山市万鑫铸造有限公司其他诉讼请求。案件受理费减半收取计4337元、财产保全费2350元，合计6687元，由万鑫公司负担942元，华浩公司负担5745元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明事实与一审一致。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1.案涉《设备供应及安装合同》中关于喷漆生产线部分应否解除；2.一审法院认定的违约金数额是否过高；3.如喷漆生产线部分的合同解除，华浩公司应返还万鑫公司的款项为多少。 第一，关于合同应否解除及价款问题。万鑫公司与华浩公司于2017年11月2日签订了案涉《设备供应及安装合同》，合同约定的设备应于2018年1月10日制作完成，2018年1月25日前安装调试结束。之后因华浩公司企业变更及其他原因，未能按期完成设备安装调试，双方于2018年12月19日重新签订《承诺书》一份，约定由万鑫公司付款5万元，华浩公司于15个工作日内完成设备安装调试。万鑫公司付款后，华浩公司仍未能按期完成设备安装调试。华浩公司长期不能交付符合合同约定标准的喷漆生产线，导致万鑫公司的合同目的不能实现，现万鑫公司诉请解除该部分的合同内容，具有事实和法律依据，应予支持。就喷漆生产线价格问题，一审中万鑫公司已经于诉状中列明，华浩公司并未提出异议，而双方合同中也没有标明优惠部分是哪些设备，故华浩公司现要求扣减5%的优惠价，证据不足，本院不予支持。 第二，关于违约金问题。万鑫公司诉请的违约金计算方式虽略有不当，但鉴于华浩公司违约时间较长，至今未能完成合同义务，一审认定的违约金数额也未超过民间借贷规定的利率上限，并不存在违约金畸高必须调整的情形，对一审自由裁量权的行使，二审不宜再做调整。 综上，华浩公司的诉请不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8674元，马鞍山市华浩环保设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 婕 审判员 汪振兴 审判员 费长城 二〇一九年十二月二十六日 书记员 马婷婷 附：本案适用的法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。