江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏03民终7996号上诉人（原审被告）：房某某，男，1972年6月25日生，汉族，农民，住新沂市。委托诉讼代理人：王庆阳，新沂市沂西法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘某某，男，1958年4月24日生，汉族，无职业，住泗阳县。委托诉讼代理人：聂丽民，江苏徐淮律师事务所律师。原审被告：安盛天平财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市鼓楼区广山路39-6号。法定代表人：朱兰兰，该总公司经理。委托诉讼代理人：董某某，该公司员工。上诉人房某某因与被上诉人刘某某、原审被告安盛天平财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称安盛财保徐州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院(2019)苏0382民初7018号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人房某某的委托诉讼代理人王庆阳，被上诉人刘某某的委托诉讼代理人聂丽民，安盛财保徐州公司的委托诉讼代理人董某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人的上诉请求为：撤销一审判决，发回重审或依法改判赔偿损失为26020.96元；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定刘某某的户口性质为城镇户口是错误的，其户口性质无论原始的登记地还是现在居住地均是农村，户口簿的原始登记为“粮农”，家有承包土地耕种。从年龄上分析，其种一辈子的地，现在还在种地，农闲时到邳州市来打工，是典型的农民工特征。刘某某在受伤住院时，入院记录上自认为农民，这是其真实意思表示。刘某某所在村村名变更时间短，无论是否变更均不影响其耕种的劳动方式和收入，且其不是“失地农民”，在村名变更时已超过60周岁，无劳动能力。一审法院以村名变化为由认定刘某某为城镇户口，并以此计算相关损失是错误的，应以农村标准计算。2、一审认定误工费和残疾赔偿金存在矛盾，城镇居民60岁为退休年龄，无法律上的劳动资格，以养老金生活，不存在误工费。超过60周岁的农民，有耕地耕种，有劳动能力的才存在误工费。故，一审以城镇居民标准认定误工损失缺乏依据。3、刘某某的残疾赔偿金79211元（以20845元/年计算)、误工费不存在，其他损失数额不变，总额15409133元，扣除保险公司交强险120000元，上诉人应承担34091.33元，扣除己给付8070.04元，最后应给付26020.96元。被上诉人刘某某辩称，刘某某户口本上显示非农业户口，所在地的派出所和居委会出具证明刘某某为城镇户口。刘某某所在区域已变成城镇，刘某某既是城镇户口，又是城镇居民。刘某某在受伤时刚满60周岁，正在邳州市的工地打工，支持其误工费有事实依据，请求二审法院依法维持原判。原审被告安盛财保徐州公司述称，涉案车辆在保险公司仅投保交通事故责任强制保险。安盛财保徐州公司已于2019年10月12日将赔偿款12万元支付至邳州市人民法院账户，保险公司不再承担赔偿责任。刘某某向一审法院起诉的请求为：1.判决房某某、安盛财保徐州公司赔偿医疗费51020元、营养费3060元、伙食补助费1350元、护理费7200元、误工费23276元、交通费2640元、残疾赔偿金179360元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2400元、保险费用500元，共计280806元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年5月30日18时30分许，房某某驾驶苏Ｃ×××××号重型自卸货车，在某公司工地门前驶出工地大门时，刮到该工地大门，将步行至该处的原告刘某某砸伤。经邳州市公安局交巡警大队认定：房某某负事故的全部责任，刘某某不负事故责任。刘某某伤后被送往邳州市人民医院，诊断为：1.右侧股骨颈骨折。2.左足皮肤挫裂伤。住院2天，于2019年6月1日出院，支付医疗费5320.04元。医嘱建议：手术治疗。当日下午，刘某某转入中铁二局集团第二医院，诊断为：右股骨颈骨折（头下型），在该院行人工全髋关节置换术+滑膜切除术+下肢关节松解+修复前软组织成形术”。后于2019年6月25日出院，住院24天，支付53020.29元，出院医嘱：1.加强营养及功能锻炼。2.适当行双下肢重功能锻炼。3.定期复查。至此，刘某某共计住院26天，累计支付医疗费58340.33元，此间，房某某支付刘某某8070.04元（含躺椅150元），其余损失未付。此间，经邳州市交警大队委托，连云港市东方医院司法鉴定所对刘某某的伤残等级及三期进行了鉴定，后于2019年7月16日出具了司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.被鉴定人刘某某2019年5月30日因交通事故致右股骨颈骨折，其右髋关节假体置换术后，构成人体损伤致残程度九级伤残。2.被鉴定人刘某某其人工关节后期尚需定期维修及更换，费用以实际发生为主。3.被鉴定人刘某某其休息期限为伤后180日、护理期限为伤后90日、营养期限为90日。刘某某为此支付鉴定费2400元。另查明，房某某是苏Ｃ×××××号重型自卸货车所有人，车辆仅在安盛财保徐州公司投保了交通事故责任强制保险。刘某某生于1958年4月24日，至2019年7月定残时满61周岁。一审法院认为，行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。刘某某因该事故造成的人身伤害损失依法有权主张。关于刘某某主张赔偿的各项损失。1.医疗费58340.33元，是实际支付的费用，有合法的医疗文证及医疗费票据予以证实，予以支持；2.住院伙食补助费，刘某某实际住院26天，可按照50元/天标准予以支持，刘某某主张27天不能予以支持；3.营养费，刘某某按照34元/天主张该费用符合法规，予以支持。营养期，根据刘某某全髋关节置换术后的实际伤情，酌情予以支持60日营养期。刘某某主张90日不能予以全部支持；4.护理费，刘某某并未提供相关护理人员及因护理而减少收入的相关证据，故护理费标准可按照护工工资80元/天标准予以支持。护理期，根据出院医嘱要求双下肢重功能锻炼的意见，酌情予以支持护理期60日；5.误工费，刘某某虽已超过退休年龄，但受伤前系在工地上从事相应的工作，因误工确实减少了其实际收入，故误工费应当予以支持。误工期，综合医嘱意见，酌情予以支持120日；6.残疾赔偿金，刘某某系城镇常住居民，有其所在的某居民委员会及史集派出所出具的证明予以证实，故应当按照上一年度城镇常住居民人均可支配收入47200元予以计算和支持；7.精神损害抚慰金10000元，刘某某因该事故构成九级残疾，其主张的精神损害抚慰金应当予以支持。综合该案的侵权方式、侵权行为及刘某某住所地的生活水平等因素，酌情予以支持8000元；8.关于刘某某主张交通费2640元，其未提供合法有效的票据予以证实，考虑到刘某某及其护理人员往返医疗单位，进行事故处理等均需实际支出，故予以支持400元；9.鉴定费2400元，系刘某某实际支出的费用，且已经提供了鉴定费票据证实，予以支持。综上，一审法院确认刘某某的各项损失为：医疗费58340.33元、住院伙食补助费1300元（50元×26天）、营养费2040元（34元/天×60天）、护理费4800元（80元/天×60天）、误工费15480元（129元/天×120天）、残疾赔偿金179360元（47200元/年×19年×20%)、精神损害抚慰金8000元、交通费400元，合计269720.33元。因苏Ｃ×××××号重型自卸货车在安盛财保徐州公司投保了交强险，故上述损失应当由该公司先在交强险限额范围内承担赔偿责任。超过限额外部分损失应由房某某承担全部责任，其已支付8070.04元应当在其承担的责任限额内予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，遂判决：安盛天平财产保险股份有限公司徐州中心支公司在交强险限额范围内赔偿刘某某120000元，于判决书生效后十日内一次付清。房某某赔偿刘某某剩余损失149720.33元，已付8070.04元，余款141650.29元于判决书生效后十日内一次付清。案件受理费1804元，减半收取902元，保全费820元，保险服务费500元，鉴定费2400元，合计4622元，由房某某负担4000元，刘某某负担622元。二审期间，上诉人房某某提交刘某某家庭居住的现场视频和照片3张（拍摄时间为2019年11月18日），以证明刘某某身份证、户口簿体现的地址就是其目前居住的地址，其家庭房屋为居住几十年的老旧瓦屋和相应院落，周围杂草丛生，铁门也是废旧铁门，电表也是扯线电表，是典型的农村居住院落。村名变更并未导致刘某某居住家庭情况、收入状况发生任何变化，应该认定刘某某的户口性质为农村户口。被上诉人刘某某质证认为，该房屋是刘某某房屋但无人居住，等待拆迁。该证据与本案无关联性，房子的陈旧以及房屋周边杂草众多与刘某某是否是城镇居民和城镇户口没有必然联系，刘某某户口本上显示为非农业户口，派出所也出具证明，其居住地已划归城镇，村名也改成街道居委会。被上诉人刘某某提交其本人的中国建设银行的账户交易明细四页，用以证明其在工地工作收入为每月支付生活费1000元（有时候有现金支付），一年中间有两次现金支付2万元，其余款项年底一次性通过银行转账。上诉人房某某质证认为，该证据的真实性由法庭认定，对关联性有异议。银行流水交易时间和工资数额可以反映出刘某某在该公司打工时间不长，虽然以工资形式发放，但是数额较低均1000元左右。结合刘某某庭审陈述在农闲时在亲友的介绍下外出打工，在工地上干零活，其收入状况符合农民工特征，由于刘某某已年满60周岁，即使临时外出打工，其短暂的收入不能作为其误工损失的依据。安盛财保徐州公司对双方当事人提交的证据不发表质证意见，刘某某的户籍性质无论是城镇或农村，根据其伤残情况，损失已经超过交强险赔偿限额。安盛财保徐州公司提交支付信息证明一份，证明该公司已于2019年10月12日通过银行将赔偿款12万元支付至邳州市人民法院账户。房某某和刘某某对该证据均无异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于刘某某因涉案事故造成的相关损失应否以城镇居民标准计算的问题。首先，根据某县公安局某派出所出具的证明和某居民委员会出具的证明可以看出刘某某户籍性质是城镇居民；其次，根据刘某某提供的个人银行账户交易明细可以看出，其收入非来源于农业生产。且刘某某与房某某发生涉案事故时，正是其在邳州市某工地工作期间。一审法院综合考虑刘某某的经常居住地、获得报酬地、工作地等因素，认定刘某某按城镇居民标准计算其各项损失，并无不当。关于刘某某的误工费应否支持的问题。本院认为，刘某某虽然已超过退休年龄，但其受伤前系在工地上从事相应工作，上诉人对此亦认可。刘某某因涉案事故确造成其误工并减少了实际收入，故一审法院结合医嘱和鉴定意见支持其相应误工费，并无不当。综上所述，房某某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费878元，由上诉人房某某负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘建航审 判 员 赵淑霞审 判 员 谢立华二〇一九年十二月二十三日法官助理 沙 莎书 记 员 梁 悦