安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终1010号上诉人（原审被告）：江油星联电子科技有限公司，住所地：江油市三合镇大鹏路（河南工业园区内），统一社会信用代码：91510781062365216R。法定代表人：杨和斌，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：宗庆华，北京市京师（南京）律师事务所委托诉讼代理人：陆小红，北京市京师（南京）律师事务所被上诉人（原审原告）：铜陵华科电子材料有限公司，住所地：安徽省铜陵市经济开发区翠湖四路3708号，统一社会信用代码：91340700MA2MWEY26Y。法定代表人：王天堂，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄世亮，安徽众佳律师事务所律师。上诉人江油星联电子科技有限公司与被上诉人铜陵华科电子材料有限公司买卖合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初1416号民事判决，上诉至本院。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人江油星联电子科技有限公司的委托代理人陆小红，被上诉人铜陵华科电子材料有限公司委托代理人黄世亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江油星联电子科技有限公司上诉请求：1、请求依法裁定撤销撤销原判决，发回重审或改判。2、上诉费由被上诉人承担。一、原审诉讼违法使用公告程序，违法剥夺了上诉人应诉及答辩权利，致使原审判决严重违背法律和事实。上诉人近期经网络检索，才发现涉及上诉人的（2019）皖0705民初1416号民事判决书。从原审判决可知，上诉人“经公告送达开庭传票未能到庭参加诉讼”，案件适用了公告送达方式。但是，上诉人一直正常经营，且有有效联系方式。首先，原审判决书载明的住所地，即为上诉人的日常使用的有效送达地址。但是，上诉人无论通过电话或邮件，并未收到过任何涉案文书及材料；其次，被上诉人此前为涉案货款事宜以该地址为联系方式，向上诉人成功送达了《律师函》。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”在上诉人正常经营且具有有效联系方式但法院未进行直接送达或邮寄送达情况下，即采用公告送达，严重违反法定程序，程序违法，应当予以撤销原判决。二、双方货款已经全部结清，被上诉人恶意隐瞒上诉人已经支付全部货款的事实，属于捏造事实，涉嫌虚假诉讼。就上诉双方买卖合同纠纷事宜，2018年5月9日，上诉双方达成《和解协议书》一份，确认拖欠货款4250503.28元及律师费40000元，并达成了付款计划。2018年8月20日，被上诉人向上诉人出具一份《情况说明》，明确载明“现我司与贵两公司截止至2018年8月20日的买卖合同关系的货款已经足额支付。另实现债权费用即（2018）皖02民初第43号案件的24101元人民币的诉讼费暂未实际支付，待该费用实际支付后，贵两公司于2017年9月18日向我司出具的声明书因合同履行完毕而自动失效。”也即，原审诉请的80000元货款已经由被上诉人单方确认，已经全部结清。后，上诉人通过江油市三合镇大鹏路（河南工业园区内）地址，收到了署名为安徽众佳律师事务所黄世亮，落款于2018年11月22日的《律师函》一封。载明“安徽众佳律师事务所现受委托”“但贵司未全面履行和解协议书确定的义务，尚拖欠24100.5元货款未付”。被上诉人铜陵华科电子材料有限公司未作书面答辩，但庭审中答辩：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序得当，请求维持原判决。在一审中被上诉提交的上诉人地址系正确地址，联系号码在安徽省芜湖市中级人民法院也进行了有效联系，且达成了和解协议，上诉人在一审法院送达有关材料时拒绝签收，导致邮件未妥投，故采取公告送达的方式依法有效。2、在本案中上诉人与被上诉人达成和解协议后，上诉人并没有按照协议约定足额履行和解义务，确定货款金额4250503.28元，截止至今上诉人仅仅支付4170503.28元。针对该货款被上诉人在一审中也提交了上诉人的付款凭证，上诉人在二审中并没有提交足额支付的付款凭证。针对《情况说明》，该说明不能证明，上诉人针对和解协议的款项已经支付完毕的情形。惠州方中电子科技有限公司与上诉人请求被上诉人解除其互保声明时提出的并不能证明上诉人足额履行了和解协议中上诉人的付款义务。出具《情况说明》的目的是为了解除声明书，其提交的《律师函》并不能证明其足额支付了和解协议的款项。上诉人也没有在《律师函》中放弃8万元货款的情况，因此上诉人理应客观诚信履行和解协议，提交证据证明其已支付和解协议中的金额。一审中被上诉人提交了证据证明上诉人未足额支付款项，上诉人应承担支付义务和违约责任。被上诉人铜陵华科电子材料有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告江油星联电子科技有限公司立即支付货款80000元与逾期支付利息损失85192.9元（其中80000元自2018年7月21日起按照年利率6%计算至全部清偿止，其中计算至2019年2月21日为2800元，利息计算明细详见清单）;利息截止到起诉之日明确为：78593.46元（其中80000元自2018年7月14日起按照年利率6%计算至全部清偿止，其中计算至2019年2月21日为2952.6元，利息计算明细详见清单）。2.判令被告江油星联电子科技有限公司承担本案债权实现费用诉讼费24101元与律师费14万元；3、判令数被告承担本案诉讼费与保全费。事实与理由：原告与被告江油星联电子材料有限公司于2017年10月至2018年1月签订数份《买卖合同》，合同约定被告从原告处购买HRFR-4UV各型号物料，合同约定了交付时间或付款方式及违约责任。合同签订后，原告按照约定交付了物料，各合同总货款为5967020.7元，但被告拖延支付货款，原告无奈于2018年4月20日向芜湖市中级人民法院提起诉讼，被告应诉后与被告达成和解意见，原告撤诉。然而被告并未按照和解意见约定足额按期支付货款，原告经数次催讨未果，无奈向贵院提起诉讼，望判如诉请以维护原告的合法权益。一审法院认定事实：2018年5月9日，原被告签订《和解协议书》一份，在《和解协议书》中，被告确认欠原告货款4250503.28元、律师费40000元。双方约定被告支付货款的期限为：2018年5月11日支付500000元，5月29日支付1000000元和律师费40000元，6月25日支付1500000元，7月15日支付1250503.28元。同时双方还约定如被告未按上述期限付款，则视为全部债务到期，并按照原告在安徽省芜湖市中级人民法院起诉时的要求承担利息即年利率6%和律师费18万元。同时约定原告在安徽省芜湖市中级人民法院支付的案件受理费24101元由被告承担。协议签订后，被告在支付2018年7月15日欠款时，只支付了1170503.28元，余款8万元未予支付，其余款项被告皆按协议予以支付。一审法院判决认为：依法成立的合同，受法律保护。原、被告签订的《和解协议书》系双方真实意思表示，合法有效。被告在履行了部分协议后，对剩余款项80000元未按期支付，已构成违约。本案中，原被告在协议中约定被告未按期付款应按年利率6%支付剩余款的利息，故原告要求被告支付货款80000元与逾期利息自2018年7月21日起按年利率6%支付的诉请符合双方约定，依法有据，本院予以支持。对于原告要求被告承担本案债权实现费用诉讼费24101元与律师费14万元的诉请，因原被告在协议中对诉讼费24101元已约定由被告承担，故原告要求被告承担24101元的请求本院予以支持。对于原告要求被告承担律师费14万元的诉请，因被告已按双方协议要求的期限支付了律师费，故原告该项诉请本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告江油星联电子科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告铜陵华科电子材料有限公司货款80000元及利息（利息自2018年7月21日起按年利率6%计算至欠款付清时至）。二、被告江油星联电子科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告铜陵华科电子材料有限公司债权实现费用24101元。三、驳回原告铜陵华科电子材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6239元，由被告江油星联电子科技有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了三份证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证：证据一：2018年8月20日，被上诉人铜陵华科电子材料有限公司向上诉人江油星联电子科技有限公司和惠州方中电子科技有限公司出具的《情况说明》一份，该份说明载明：贵两公司共同承担与我司（铜陵华科电子材料有限公司）的相关业务，包括销售订单、采购合同、货款支付等业务。现我司与贵两公司截止至2018年8月20日的买卖合同关系的货款已经足额支付。另实现债权费用即（2018）皖02民初第43号案件的24101元人民币的诉讼费暂未实际支付，待该费用实际支付后，贵两公司于2017年9月18日向我司出具的声明书现因合同履行完毕而自动失效。证据二：2018年11月22日，被上诉人铜陵华科电子材料有限公司委托代理人黄世亮邮寄给上诉人江油星联电子科技有限公司《律师函》一份，该律师函载明：华科公司与贵司于2018年8月针对货款支付与债权实现费用等达成和解协议书，但贵司未全面履行和解协议书所确定的义务，尚拖欠24100.5元货款未付。证据三：2017年12月12日，上诉人江油星联电子科技有限公司通过银行向被上诉人铜陵华科电子材料有限公司转账8万元凭证一张。对于以上三份证据，上诉人委托代理人认为：截止2018年8月20日落款之日止，货款已足额支付，双方只有24101元诉讼费未付。且上诉人的送达地址是有效地址。被上诉人代理人认为：对三份证据真实性不持异议，但情况说明并没有载明货款已支付完毕，完全结清，一审中被上诉人提交的付款凭证证明上诉人仅支付了417万余元，尚欠8万元货款和24101元的诉讼费用。二审庭审中，合议庭当庭出示了一审法院通过邮政快递二次向上诉人邮寄起诉状、受理案件通知书、举证通知书的凭证。对于当事人二审争议的事实，本院认定如下：综合本案的一、二审证据，双方当事人截止2018年8月20日，上诉人江油星联电子科技有限公司依照2018年5月9日双方签订的《和解协议书》足额支付了被上诉人铜陵华科电子材料有限公司的货款，现尚欠24101元诉讼费未予支付。本院认为，双方当事人签订的《和解协议书》系真实意思表示，合法有效。依法应予保护。现证据证明上诉人江油星联电子科技有限公司尚欠24101元诉讼费未予支付，理应依约履行。一审法院二次向上诉人的有效地址通过邮政邮寄法律文书没有妥投，依法采用公告方式送达，并无不当。上诉人江油星联电子科技有限公司认为一审法院程序违法的上诉请求无证据证实，本院不予支持。综上所述，由于二审期间出现新的证据，上诉人江油星联电子科技有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初1416号民事判决第一项“被告江油星联电子科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告铜陵华科电子材料有限公司货款80000元及利息（利息自2018年7月21日起按年利率6%计算至欠款付清时至）”；二、维持安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初1416号民事判决第二、三项“被告江油星联电子科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告铜陵华科电子材料有限公司债权实现费用24101元；驳回原告铜陵华科电子材料有限公司的其他诉讼请求”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6239元由上诉人江油星联电子科技有限公司承担400元，被上诉人铜陵华科电子材料有限公司承担5839元；二审案件受理费3139元，上诉人江油星联电子科技有限公司承担400元，被上诉人铜陵华科电子材料有限公司承担2739元。本判决为终审判决。审判长 刘 策审判员 尹雪茗审判员 戴瑞亭二〇一九年十二月二十三日法官助理管佳丽书记员王韦附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……