黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3650号上诉人（原审原告）蔺兴兰，女，1947年8月15日出生，汉族，无职业，住拜泉县，委托诉讼代理人：曹亮，男，汉族，1995年4月8日出生，住黑龙江拜泉县。委托诉讼代理人：崔喜林（系原告之夫），男，1940年10月14日出生，汉族，无职业，住拜泉县。被上诉人（原审被告）：朱磊，男，2000年8月29日出生，汉族，无职业，住拜泉县，委托诉讼代理人：张彦，拜泉县育新法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：马书杰，男，1995年2月12日出生，汉族，农民，住拜泉县，原审被告：中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，住所地齐齐哈尔市南苑开发区北疆创业园科技企业孵化基地办公综合楼主楼1-2层。负责人：佟玉艳，该公司总经理。委托诉讼代理人：王春赫，该公司员工。上诉人蔺兴兰因与被上诉人朱磊、马书杰、原审被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省拜泉县人民法院于2019年9月12日作出（2019）黑0231民初772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。蔺兴兰上诉请求：1.依法撤销拜泉县人民法院（2019）黑0231民初772号民事判决中第二项、第三项，改判或发回重审；2.判决被上诉人再行赔偿上诉人的经济损失9,209.30元整；3.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决中医药费计算错误，被上诉人朱磊实际垫付医药费为16,209.30元，即7,000.00元+8,299.30元+910.00元。上诉人请求诉争标的的赔偿款为8,299.30元+910.00元=9,209.30元在一审主张赔偿时并未计算在内，一审法院不应该将该款从赔偿总额中扣除。朱磊辩称，上诉人在一审诉求时，被上诉人垫付的8,299.30元和910.00元两笔医疗费，上诉人是否计算在内，如上诉人已计算在内，一审法院应该扣除该款，如未列入其中，由二审法院依法审查。蔺兴兰向一审法院起诉请求：要求判令三被告赔偿医疗费51,423.00元、护理费16,298.37元、残疾赔偿金63,052.56元、住院伙食补助费5,100.00元、营养费6,000.00元、后续治疗费8,000.00元、交通费1,016.00元、精神损害抚慰金30,000.00元、鉴定费3,850.00元，合计184,739.93元；并由三被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年1月8日9时40分，被告朱磊无证驾驶黑Ａ×××××号宝来牌小型轿车，由东向西行驶至拜泉县人民街与育英路路口东80米处时，与道路南侧行人即原告蔺兴兰及董广林停放的金彭牌电动三轮车发生相撞，后向西继续行驶与道路南侧行人刘树新及路边摊位发生相撞，造成蔺兴兰、刘树新受伤，电动三轮车、摊位电子秤及黑Ａ×××××号宝来牌小型轿车受损的交通事故，被告朱磊肇事后驾驶车辆驶离现场。该事故经拜泉县公安局交通警察大队作出第230231120190000005号道路交通事故认定书认定，被告朱磊负事故的全部责任，行人蔺兴兰、刘树新不负事故责任，董广林无事故责任。被告朱磊无证驾驶的肇事车辆的所有人为被告马书杰，被告朱磊与马书杰系车辆借用关系，该肇事车辆在被告平安保险公司投保了交强险，该起交通事故发生在保险期限内。事故发生后，原告被送往拜泉县人民医院进行住院治疗，经诊断原告伤情为头部外伤、眼外伤、左侧尺桡骨远端骨折、右侧肩胛骨骨折、右侧肩关节脱位、左侧胫骨平台骨折、创伤性休克，至2019年1月14日办理出院，实际住院天数为3天，支付住院费8,299.30元，出院医嘱为转入上级医院继续治疗。被告朱磊在原告住院期间为其垫付费用16,209.30元。原告于2019年1月11日在黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院进行住院治疗，经诊断原告伤情为左胫骨平台粉碎性骨折、右肩关节脱位伴大结节撕脱性骨折、左桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折等，至2019年2月28日出院，住院天数为48天，支付住院费44,654.00元，出院医嘱为病人出院后系统治疗控制血糖，切口每日换药一次，十五日后拆线，拆线后左膝系统康复功能锻炼，左下肢及左前臂石膏外固定，每月复查，健康指导。合理膳食，不适门诊随诊。后原告与三被告就费用赔偿问题协商未果，现诉至法院，要求判令三被告赔偿医疗费等各项费用合计184,739.93元；并由三被告承担本案诉讼费用。在诉讼过程中，原告申请对其伤残等级、营养期限、护理期限及人数、后续治疗费用进行司法鉴定，经法院委托齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心作出齐和平医院[2019]临司鉴字183号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人蔺兴兰评定为一个九级伤残，二个十级伤残。被鉴定人蔺兴兰伤后75日内需护理，其中前二周需2人护理，之后时间需1人护理。内固定物取出手术期间增加护理期7-10日，需1人护理。伤后60日内需增补营养。被鉴定人蔺兴兰后期医疗费需8,000.00元，或以实际发生为准。另查明，被告朱磊与另一伤者刘树新在交警部门已达成和解协议，被告朱磊一次性赔偿刘树新20,000.00元。经本院依法核实，原告蔺兴兰在交通事故中应获得的合理赔偿项目及数额：1、医疗费50,523.52元（住院费44,654.00元+门诊费4,949.52元+血费920.00元）；2、护理费16,298.37元（60,090.00元/年÷365天×14天×2人+60,090.00元/年÷365天×71天×1人）；3、残疾赔偿金57,798.18元（29,191.00元/年×9年×22%）；4、住院伙食补助费5,100.00元（100.00元/天×51天×1人）；5、营养费3,000.00元（50.00元/天×60天）；6、后续治疗费8,000.00元；7、交通费酌定716.00元；8、精神损害抚慰金酌定10,000.00元；9、鉴定费3,850.00元（鉴定费3,400.00元+鉴定检查费450.00元）。上述款项合计155,286.07元。一审法院认为，拜泉县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书已经认定，被告朱磊负事故的全部责任，原告蔺兴兰不负事故责任。被告朱磊无证驾驶被告马书杰所有的车辆给原告造成人身损害，该肇事车辆在被告平安保险公司投保了交强险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的。”规定，虽然被告朱磊未取得机动车驾驶资格，但被告平安保险公司应在交强险责任限额范围内对原告人身损失承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定，被告平安保险公司在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任后，对超出交强险赔偿限额的损失部分，鉴于被告朱磊无机动车驾驶证驾驶机动车，操作不当，未确保安全及肇事后驾车逃逸，被告朱磊作为机动车使用人，应对造成的损失承担赔偿责任，以承担70%为宜。被告朱磊在借用被告马书杰车辆时不具备驾驶资格，被告马书杰应当预见到车辆由他人驾驶可能会产生危险，其未能尽到必要的注意义务，被告马书杰作为机动车所有人，对损害的发生存在过错，应承担相应的赔偿责任，以承担30%为宜。首先，被告平安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额110,000.00元内赔偿原告护理费16,298.37元、残疾赔偿金57,798.18元、交通费716.00元、精神损害抚慰金10,000.00元，合计84,812.55元；在交强险医疗费赔偿限额10,000.00元内赔偿原告医疗费10,000.00元。被告平安保险公司在交强险赔偿限额内共计赔偿原告94,812.55元。超出交强险赔偿限额部分的损失56,623.52元（155,286.07元-94,812.55元-鉴定费3,850.00元），由被告朱磊赔偿原告23,427.16元（56,623.52元×70%-垫付费用16,209.30元），被告马书杰赔偿原告16,987.06元（56,623.52元×30%）。关于原告主张的外购药费问题，因没有医嘱支持，本院对该项主张不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项、第十八条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告蔺兴兰94,812.55元；二、被告朱磊于本判决生效后十日内赔偿原告蔺兴兰23,427.16元；三、被告马书杰于本判决生效后十日内赔偿原告蔺兴兰16,987.06元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,995.00元，由被告朱磊负担2,384.00元，被告马书杰负担1,022.00元，原告蔺兴兰负担589.00元。保全费820.00元，由被告朱磊负担574.00元，被告马书杰负担246.00元。鉴定费3,850.00元，由被告朱磊负担2,695.00元，被告马书杰负担1,155.00元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。关于上诉人提出一审判决赔偿中多扣除了9,209.30元医疗费的主张。经本院审理查明，上诉人蔺兴兰在一审诉讼时，对被上诉人朱磊已垫付且已经结算的两笔8,299.30元和910.00元医疗费在一审诉讼中没有主张，但一审法院在判决中扣除了此两笔医疗费，故上诉人的上诉请求有理，对其上诉主张，本院予以支持。另，一审查明的其他事实无误，本院予以认定。综上所述，蔺兴兰的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持黑龙江省拜泉县人民法院（2019）黑0231民初772号民事判决第一、三项；二、改判黑龙江省拜泉县人民法院（2019）黑0231民初772号民事判决第二项为朱磊于本判决生效后十日内赔偿蔺兴兰32,636.46元；。二审案件受理费50.00元，由朱磊负担。本判决为终审判决。审判长  王静琴审判员  高秀媛审判员  谷永刚二〇一九年十二月二十七日书记员  谢文婷