文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1676号上诉人（原审原告）：黄开易，男，1952年2月14日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。被上诉人（原审被告）：重庆坤唯实业有限公司，住所地重庆市南川区东城街道办事处半溪路5号（东城明珠）1幢1-2-4，统一社会信用代码91500119572134469Y。法定代表人：陈军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：傅学宏，男，该公司员工。委托诉讼代理人：余后勤，重庆华升律师事务所律师。上诉人黄开易因与被上诉人重庆坤唯实业有限公司（以下简称坤唯公司）劳动争议一案，不服重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初4650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄开易上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1.法律没有任何条款禁止用工单位聘用超过60岁的劳动者，且我并未享受基本养老保险待遇。本案属劳动关系，属劳动合同法调整的范围。2.坤唯公司没有举证我不再适应管理工作，属于违法终止劳动合同。3.我与坤唯公司签订劳动合同是双方的真实意思表示，坤唯公司明知我超过法定年龄且未享受基本养老保险待遇，仍与我签订劳动合同。4.“享受养老保险待遇或者退休金”是劳动关系与劳务关系的界限，并非由“退休年龄”判断是否构成劳动关系。《劳动合同法》第四十四条规定“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”，即只要劳动者未依法享受基本养老保险，劳动者与所在单位的劳动关系依然存续有效。《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，与《劳动合同法》相冲突应为无效。坤唯公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。黄开易向一审法院起诉请求：1.判决坤唯公司支付未签订书面劳动合同11个月二倍工资188612.6元[年总收入102880元（每月工资8573.3元）÷12个月×11个月×2倍]；2.判决坤唯公司支付违法辞退二倍工资1406021.2元（工作期间82个月×2倍×8573.3元/月）；3.判决坤唯公司支付双倍经济补偿金128599.5元（7.5个月×2倍×8573.3元/月）；4.判决坤唯公司支付未缴社保金费用160627.5元（107085元+53542.5元）；5.判决坤唯公司支付未提前一个月通知工资5000元；6.判决坤唯公司支付6个月医疗期补助30000元；7.判决坤唯公司支付2018年福利工资5000元；8.判决坤唯公司支付2018年工作测评工资5000元；9.判决支付2018年绩效工资10000元；10.判决坤唯公司支付2019年2-6月停职期间工资30000元。一审法院认定事实：2012年4月至2019年1月，黄开易在坤唯公司从事建设工程项目管理工作。2012年6月，双方签订一份用工合同，用工期限一年，并约定月工资3000元。2013年8月，黄开易的月工资调整为3500元；2014年1月，黄开易的月工资调整为4500元；2014年6月，黄开易的月工资调整为5000元。2016年1月1日，双方签订一份《劳动合同》，约定合同期限自2016年1月1日至2016年12月31日止，合同中还约定工作和休假、合同的解除、规章制度、社会保险和福利、违约责任等内容，其中约定“若乙方（黄开易）在一年的工作期间，认真履行岗位职责，遵守各项规章制度，服从管理，按时完成工作任务，甲方（坤唯公司）可补发乙方一个月工资作为年终福利”。2019年1月24日，坤唯公司作出《重庆坤唯实业有限公司关于终止劳务关系的通知》并送达给黄开易，载明“黄开易同志：您于2012年4月到我公司从事建设工程项目管理工作，因您当时已经年满60周岁（超过法定退休年龄），我公司不能依法与您建立劳动合同用工关系并为您办理社会保险费用缴纳手续，而只能与您建立劳务合同关系。现基于我公司生产经营项目调整等原因，您已不再适应我公司建设工程项目的管理工作。经研究决定，我公司决定于2019年1月31日终止与您之间的劳务关系同时停发劳务费用。请您在接到在通知后5日内到我公司办理相关手续。特此通知。”黄开易工作期间，坤唯公司已经足额支付了其劳动报酬。2017年坤唯公司增加绩效奖金，2018年度绩效奖金考核基数是19500元，考核满分是100分，坤唯公司对黄开易的考核分数是99分，绩效奖金为19305元。2019年2月2日，坤唯公司已经向黄开易支付了绩效奖金9900元（扣除个人所得税147元后实际向黄开易中国农业银行账户支付9753元），尚余9405元未支付。2019年7月8日，黄开易向南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决坤唯公司支付黄开易各项费用1982135.8元。同日，南川区仲裁委作出南川劳人仲不字〔2019〕第20号不予受理案件通知书，认为黄开易的仲裁申请不符合受理条件，决定不予受理。黄开易不服，诉至一审法院。诉讼中，坤唯公司确认还应向黄开易支付未发放的差旅费600元。黄开易提交的重庆三峡银行对账单显示2018年1月12日，坤唯公司向黄开易支付了“17年多一个月工资”5000元。一审法院认为，2012年4月黄开易到坤唯公司工作时，已年满60周岁，达到法定退休年龄。2012年4月至2019年1月期间，双方并未建立劳动关系。双方之间不适用《中华人民共和国劳动合同法》调整，故黄开易主张的未签订书面劳动合同二倍工资、违法解除劳动合同二倍工资赔偿、经济赔偿金、未缴纳社会保险费用、1个月待通知金、医疗补助，于法无据，依法不予支持。对于黄开易主张的2018年度福利工资5000元，符合双方的合同约定，且黄开易举示的证据能够证明2017年度发放了福利工资，故坤唯公司应向黄开易支付2018年度福利工资5000元。黄开易并未举示证据证明双方约定有工作测评工资，故对其主张的2018年度工作测评工资5000元，不予支持。对于黄开易主张的2018年度绩效奖金，黄开易的绩效奖金经考核确定为19305元，坤唯公司提交的证据能够证明其已向黄开易支付了绩效奖金9900元，故坤唯公司还应向黄开易支付的绩效奖金为9405元（19305元-9900元）。2019年2月至2019年6月期间，黄开易未为坤唯公司提供劳务，故对黄开易要求坤唯公司支付该期间报酬30000元的诉讼请求，不予支持。坤唯公司认可还应向黄开易支付差旅费600元，予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决：一、重庆坤唯实业有限公司于判决发生法律效力后立即支付黄开易2018年度福利工资5000元、2018年度绩效奖金9405元、差旅费600元，共计15005元；二、驳回黄开易的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆坤唯实业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第六项规定，国务院有权以行政法规的形式对前五项情形之外的劳动合同终止情形作出规定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》作为国务院颁布的行政法规，该条例第二十一条做出“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，系《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条六项的授权，并不与《中华人民共和国劳动合同法》相抵触。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动关系因劳动者达到退休年龄这一法定事由而终止。对于已达法定退休年龄但没有享受基本养老保险待遇的人，其继续就业与用人单位形成的用工关系应按劳务关系处理。本案中，黄开易在达到退休年龄后到坤唯公司工作，其没有享受养老保险待遇，因已达法定退休年龄继续就业者与用人单位形成的是劳务关系，而非劳动关系，黄开易上诉主张双方存在劳动关系，本院不予采纳。一审对黄开易主张的未签订书面劳动合同二倍工资、违法解除劳动合同二倍工资赔偿、经济赔偿金、未缴纳社会保险费用、1个月待通知金、医疗补助不予支持，并无不当。综上所述，黄开易的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人黄开易负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  吴 聪审判员  王 利二〇一九年十二月九日（院印）书记员  陈思诗