湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民终13236号上诉人（原审被告）长沙市芙蓉区虹昌木业经营部，经营场所长沙市芙蓉区马王堆陶瓷建材新城C03栋103号。经营者陈立辉。上诉人（原审被告）陈立辉，女，1975年1月20日出生，汉族，户籍地湖南省南县，系长沙市芙蓉区虹昌木业经营部经营者。两上诉人共同委托诉讼代理人：邱新华，湖南崇民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）黄某，女，2003年1月25日出生，汉族，学生，户籍地浏阳市。法定代理人黄启顺，男，1970年2月10日出生，汉族，农民，户籍地址同上。系黄某之父。委托诉讼代理人：何涛，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。原审被告：冯永恒，男，1968年10月3日出生，汉族，户籍地长沙市天心区。原审被告：长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部，营业场所湖南省长沙市浏阳市浏阳经济开发区湘台路18号长沙e中心A2栋501。负责人喻波，经理。上诉人陈立辉、长沙市芙蓉区虹昌木业经营部与被上诉人黄某，原审冯永恒、长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2019）湘0181民初3002号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行审理，本案现已审理终结。上诉人陈立辉、长沙市芙蓉区虹昌木业经营部上诉请求：1、请求撤销或改判原审判决第一项。2、请求被上诉人承担本案上诉费用。事实与理由：一、护理费认定过高，护理费的参照标准为2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资44693元，而一审法院参照的是参照2018年度居民服务行业平均工资5102.25元／月计算标准。交通费认定过高，黄某未提供任何的交通费票据。残疾赔偿金认定过高，黄某是农村户口，应按照全年农村居民人均可支配收入14093元计算。二、冯永恒与长沙市芙蓉区虹昌木业经营部之间是劳务关系，应当适用侵权责任法第35条的规定，提供劳务的一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担赔偿责任。不应当将陈立辉作为本案的被告，根据民诉法第59条的规定，应当以营业执照上登记的字号为当事人，陈立辉不应当承担连带责任，综上，承担责任的主体应当是长沙市芙蓉区虹昌木业经营部。黄某向一审法院起诉请求判令：1、冯永恒、长沙市芙蓉区虹昌木业经营部、陈立辉、长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部赔偿黄某医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、司法鉴定费、后期治疗费损失共计342553.11元（已扣除已支付的医疗费用4万元）；2、长安保险湖南省分公司营业部在保险范围内承担赔偿责任；3、冯永恒、长沙市芙蓉区虹昌木业经营部、陈立辉、长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部承担诉讼费用。一审法院经审理查明：1、2018年6月26日12时14分，冯永恒驾驶湘Ａ×××××小型普通客车沿浏阳市城区金沙北路由北往南行驶至与黄泥岭路交叉路口南端人行横道时，恰遇行人黄某经该人行横道由东往西横过道路。由于冯永恒驾车行经人行横道未减速慢行，遇行人正在通过人行横道时未停车让行，致使湘Ａ×××××小型普通客车与黄某相撞，造成黄某受伤及车辆受损的道路交通事故。2、2018年7月6日，浏阳市公安局交通警察大队作出浏公交认［2018］070191号道路交通事故认定书，认定冯永恒驾车行经人行横道时未减速慢行，遇行人正在通过人行横道时未停车让行，是造成此事故的根本原因；黄某无交通违法行为。冯永恒违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款之规定。就此事故的责任认定如下：冯永恒应承担本次事故的全部责任，黄某在本次事故中不承担责任。3、事发后，黄某被送往浏阳市中医医院住院治疗，住院治疗期间为2018年6月26日至7月22日，共计住院治疗26天，花费医疗费用43358.01元。出院诊断：多发伤1、创伤失血性休克；2、腹部外伤：①右肝破裂②急性弥漫性腹膜炎；3、胸部外伤：①肺挫伤②右侧胸腔积液；4、急性颅脑外伤：①枕骨骨折②头皮挫伤；5、全身多处软组织挫伤。此外，黄某还先后花费门诊医疗费用1667.7元。2018年10月31日，浏阳市公安局交通警察大队委托长沙市浏阳河司法鉴定所对黄某的伤残程度评定，误工期、护理期、营养期评定，后续治疗项目和费用评定进行鉴定，2018年11月26日，长沙市浏阳河司法鉴定所作出鉴定结论：黄某因交通事故致伤；致外伤性肝破裂右肝6、7段切除术后评定为柒级伤残；评定伤后误工期／休息期为120日，护理期为60日，营养期为90日；评估后续医疗费为人民币叁仟元左右，或以实际发生费用为准。上述鉴定花费鉴定费2279元（含鉴定检查费79元）。2019年4月24日，长沙市芙蓉区虹昌木业经营部申请对黄某的原鉴定事项进行重新鉴定，经一审法院委托，湖南迪安司法鉴定中心于2019年5月23日作出鉴定意见为：黄某右肝6、7段切除术后构成柒级伤残，误工期120日，护理期为60日，营养期为90日，后期医疗费约需叁仟元或以实际发生的费用计算。4、黄某户籍地浏阳市，属于浏阳市城镇规划区内。5、虹昌木业经营部的企业类型为个体工商户，组成形式为个人经营，经营者为陈立辉。冯永恒受雇于虹昌木业经营部，因工作发生本案交通事故。冯永恒驾驶的湘Ａ×××××小型普通客车登记车主为虹昌木业经营部，在长安保险湖南省分公司营业部投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），保险期间自2018年6月26日起至2019年6月25日止。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、营养费等。6、交通事故发生后，虹昌木业经营部垫付了黄某医疗费33358.01元，长安保险湖南省分公司营业部垫付了黄某医疗费10000元。7、经审查，黄某因本次交通事故所造成的损失有：1、医疗费人民币45025.71元；2、后续治疗费人民币3000元；3、护理费人民币10204.5元（5102.25元／月×2月×1人）；4、交通费人民币1000元（酌定）；5、住院伙食补助费人民币1560元（60元／天×26天）；6、营养费人民币2700元（酌定）；7、残疾赔偿金人民币293584元（36698元／年×20年×40%）；7、鉴定费人民币2279元。上述各项费用共计人民币359353.21元，另还应赔偿精神损害抚慰金人民币20000元。一审法院认为：公民的人身权益应受保护，侵权人应当承担侵权责任，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案冯永恒驾车违反交通运输法规，应承担此次事故全部责任；黄某在本次事故中不承担责任。浏阳市公安局交通警察大队作出的交通事故认定书认定程序合法，责任分配恰当，一审法院予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案虹昌木业经营部系个体工商户，陈立辉系该个体工商户的经营者，其雇请冯永恒从事工作过程中因重大过失发生交通事故，冯永恒应当与虹昌木业经营部、陈立辉对黄某的损失承担连带赔偿责任。冯永恒驾驶的湘Ａ×××××小型普通客车在长安保险湖南省分公司营业部投保了交强险，本次事故发生在保险期限内，应当先由长安保险湖南省分公司营业部按照保险合同的约定在保险责任范围内承担赔偿责任。关于黄某各项损失的认定如下：1、医疗费。根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。黄某因本次交通事故受伤用去医疗费45025.71元，有医疗费票据和病历记录予以证实，一审法院予以认定。2、后续医疗费。根据黄某的伤情，参照司法鉴定意见，后续医疗费一审法院认定为人民币3000元。3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有固定收入的，按照实际减少的收入计算，护理人员没有固定收入的，参照2018年度居民服务行业平均工资5102.25元/月计算。护理时间参照司法鉴定意见计算2个月，计算1人。4、交通费。根据黄某就医治疗的实际情况，交通费酌情认定人民币1000元。5、住院伙食补助费。住院伙食补助费按照每人每天60元的标准，以实际住院天数26天计算。6、营养费。结合黄某伤残情况，参照鉴定机构营养期90日的意见，一审法院酌情认定为人民币2700元。7、残疾赔偿金。黄某户籍地属于浏阳市城镇规划区内，其残疾赔偿金按照湖南省2018年度城镇居民人均可支配收入36698元／年计算，计算年限为20年。8、鉴定费。凭鉴定机构正式有效票据依法认定。本案黄某因鉴定支付的费用为人民币2279元（含鉴定检查费79元）。9、精神损害抚慰金。黄某因本次交通事故造成七级伤残，给其精神上造成较严重的损害。结合本案实际，一审法院依法认定精神损害抚慰金为人民币20000元。机动车发生交通事故造成人身损害，应先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。故由长安保险湖南省分公司营业部在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿黄某人民币10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿黄某人民币110000元。黄某剩余损失人民币259353.21元，由虹昌木业经营部、陈立辉、冯永恒承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：一、黄某因本次交通事故受伤造成的医疗费、后续医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计人民币379353.21元，由长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿人民币120000元（含精神损害抚慰金20000元），剩余损失人民币259353.21元由长沙市芙蓉区虹昌木业经营部、陈立辉、冯永恒共同赔偿并相互承担连带赔偿责任。综上，因长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部已赔偿黄某医疗费人民币10000元，故长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部还应赔偿黄某人民币110000元；长沙市芙蓉区虹昌木业经营部、陈立辉、冯永恒已赔偿黄某医疗费人民币33358.01元，故长沙市芙蓉区虹昌木业经营部、陈立辉、冯永恒还应当赔偿黄某人民币225995.2元。上述给付内容，均限本判决生效后十日内履行。二、驳回黄某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2001元，减半收取1000.5元，由长沙市芙蓉区虹昌木业经营部、陈立辉、冯永恒负担。本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：陈立辉、长沙市芙蓉区虹昌木业经营部上诉称：“护理费认定过高，护理费的参照标准为2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资44693元，而一审法院参照的是2018年度居民服务行业平均工资5102.25元／月计算标准。交通费认定过高，黄某未提供任何的交通费票据。残疾赔偿金认定过高，黄某是农村户口，应按照全年农村居民人均可支配收入14093元计算。”经查，黄某及其父母的户籍地位于浏阳市，属于浏阳市城镇规划区内，一审法院参照2018年度居民服务行业平均工资标准计算护理费并无不当，同时按照城镇标准计算黄某的残疾赔偿金也无不当。一审法院酌情认定交通费为1000元符合实际情况。故上述上诉主张，本院不予支持。陈立辉、长沙市芙蓉区虹昌木业经营部上诉称：“冯永恒与长沙市芙蓉区虹昌木业经营部之间是劳务关系，应当适用侵权责任法第35条的规定，提供劳务的一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担赔偿责任。不应当将陈立辉作为本案的被告，根据民诉法第59条的规定，应当以营业执照上登记的字号为当事人，陈立辉不应当承担连带责任，综上，承担责任的主体应当是长沙市芙蓉区虹昌木业经营部。”经查，本案中，冯永恒承担此次事故的全部责任，对事故的发生具有重大过失，对黄某的损失应当承担连带赔偿责任，一审判决符合法律规定。根据民法通则第二十九条的规定：“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担;家庭经营的，以家庭财产承担。”本案中，陈立辉是长沙市芙蓉区虹昌木业经营部的实际经营人，一审法院判决由陈立辉对黄某的损失承担连带责任并无不当。故陈立辉与长沙市芙蓉区虹昌木业经营部的上述上诉主张，本院不予支持。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2001元，由陈立辉、长沙市芙蓉区虹昌木业经营部负担。本判决为终审判决。审判长 于 峰审判员 胡益民审判员 李 芳二〇一九年十二月二十二日法官助理汤英姿书记员陈倩羽附：相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。