广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终22347号上诉人（原审原告）：深圳市康通科技有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道流塘北区前进二路北区5楼之四，统一社会信用代码91440300772742602G。法定代表人：温成桥，总经理。委托诉讼代理人：王登春，广东鹏浩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江文泉，男，1990年8月28日出生，汉族，住江西省九江市都昌县，委托诉讼代理人：林国祥，广东深长城律师事务所律师。上诉人深圳市康通科技有限公司（以下简称康通公司）因与被上诉人江文泉劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初7801号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人康通公司原审起诉请求：一、康通公司支付江文泉2018年10月1日至2018年10月12日期间的工资2666元；二、康通公司不需要支付江文泉2018年10月13日至2019年10月13日竞业限制费用42000元。原审判决：一、驳回康通公司的全部诉讼请求；二、康通公司应于判决生效之日起五日内支付江文泉2018年10月1日至2018年10月12日期间的工资3678.16元；三、康通公司应于判决生效之日起五日内支付江文泉2018年10月13日至2019年10月13日期间的竞业限制经济补偿40800元。案件受理费5元，由康通公司承担。上诉人康通公司上诉请求：撤销原审判决并依法改判：一、康通公司支付江文泉2018年10月1日至2018年10月12日期间的工资2666元；二、康通公司无需支付江文泉2018年10月13日至2019年10月13日竞业限制经济补偿40800元。被上诉人江文泉答辩称，一、江文泉于2018年10月1日至10月12日正常上班天数为10天，应依法获得3678.16元工资。二、江文泉于2018年10月13日离职，但康通公司在离职内一个月并未足额发放竞业限制补偿金，康通公司仅于2018年11月23日才支付1200元，既超期又低于深圳市同期最低工资标准，已存在未按月足额支付的情况。江文泉不仅在2018年10月31日申请仲裁时向仲裁庭主张，且康通公司收到仲裁文书也在离职后一个月，康通公司于2019年12月7日在违反《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》后才向江文泉主张解除竞业限制。因此，康通公司应当支付江文泉2018年10月13日-2019年10月13日期间的竞业限制经济补偿金。本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。另查明，康通公司在二审阶段提交了五份证据，证据1是（2016）粤03民终4232号民事判决书，证明劳动者离职尚未满一个月就申请劳动仲裁求支付竞业限制补偿费，并不符合《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十五条规定的主张竞业限制经济补偿费的法定情形；证据2是（2016）粤03民终13575号民事判决书、（2016）粤03民终19519号民事判决书、（2018）粤0309民初6272号民事判决书，该三份判决书的观点：在劳动者诉请用人单位一次性支付尚未支付的竞业限制经济补偿时，无论在仲裁、还是一审、二审期间，用人单位均享有单方解除竞业限制协议，不再要求劳动者履行竞业限制义务的权利，从告知解除竞业限制之日起，用人单位无需再支付竞业限制补偿金；证据3是催告函、快递底单、快递查询信息、回函，证明康通公司在2018年11月9日通过邮政快递将催告函快递至江文泉的身份证地址，江文泉有收到快递，并进行了回函。证据4是解除竞业限制通知书、快递底单、快递查询信息，证明康通公司在2019年12月7日通过邮政快递将解除竞业限制通知书快递至江文泉的身份证地址，江文泉拒收。证据5是与江文泉手机短信来往记录，证明康通公司在收到江文泉的退件后，于2018年12月18日再次将解除竞业限制通知书发至到江文泉的手机186××××7800。江文泉认可证据1、2的真实性，不认可关联性；认可证据3的真实性，不认可证明目的，康通公司的邮寄时间为2018年11月9日，但江文泉签收时间为2018年11月12日，且江文泉已于收到的当天回函给康通公司告知其竞业限制补偿的银行账号；不认可证据4的真实性，因为江文泉未收到该份《解除竞业限制通知书》，未投妥的原因是收件人地址有误；无法确认证据5的真实性，也非正式、合法的通知形式。本院认为，康通公司与江文泉之间曾存在劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。本案的争议焦点系：一、康通公司应当支付江文泉2018年10月的工资数额；二、康通公司是否应当支付江文泉竞业限制补偿金，如需支付，支付的具体数额。关于争议焦点一。康通公司主张江文泉在2018年10月仅出勤5天，但并未提交证据证明江文泉的实际出勤天数，应承担举证不能的不利后果，原审采信江文泉的主张，认定江文泉实际出勤天数为10天并无不当，据此计算江文泉的工资，江文泉亦未提起上诉，本院依法予以确认。关于争议焦点二。双方签订了《保密及竞业限制协议》，双方均应严格履行该协议。江文泉于2018年10月13日离职，虽然江文泉离职未满一个月就提起仲裁要求康通公司一次性支付所有未付的竞业限制补偿金，不符合《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十五条规定可以要求一次性支付尚未支付的经济补偿金，但本案中并无证据证明江文泉违反了竞业限制义务，而康通公司直至2018年11月23日才第一次支付竞业限制补偿金1200元，根据《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》的规定，竞业限制补偿金应当按月支付，因此康通公司已经违反了该规定，江文泉有权要求康通公司支付其履行竞业限制义务期间的补偿金。但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条第一款的规定，在竞业限制履行期间，康通公司有权解除竞业限制协议。康通公司在二审阶段提交了《解除竞业限制通知书》及快递单，证明了康通公司在2018年12月7日通过邮政快递将解除竞业限制通知书快递至江文泉的身份证地址。虽然江文泉于2018年12月12日拒收，但因快递单上已经写明了文件内容为《解除竞业限制通知书》，江文泉已经获知了快递的文件内容，康通公司解除协议的意思表示已经送达给了江文泉，康通公司解除竞业限制协议的行为已经发生了法律效力。因此2018年12月12日双方之间的竞业限制协议解除。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条第二款的规定，劳动者可以请求用人单位支付额外三个月的竞业限制补偿金。因该款项亦为竞业限制补偿金，为了减轻诉累，本院认定康通公司应当支付江文泉2018年10月13日至2018年12月12日的竞业限制经济补偿金及额外三个月补偿金，共计16300元（7000元×50%×5-1200元）。原审相关认定有误，本院予以纠正。综上，上诉人康通公司的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初7801号民事判决第二项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初7801号民事判决第一项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初7801号民事判决第三项为：上诉人深圳市康通科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被上诉人江文泉2018年10月13日至2018年12月12日的竞业限制经济补偿金及额外三个月补偿金共计16300元；四、驳回上诉人深圳市康通科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，上诉人深圳市康通科技有限公司均已预交，由上诉人深圳市康通科技有限公司负担10元，由被上诉人江文泉负担5元，被上诉人江文泉应于本判决生效之日起五日内径付上诉人深圳市康通科技有限公司5元。本判决为终审判决。审判长 罗  映  清审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一九年十二月二日书记员 刘慎杰(兼)附法律条文：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……