江西省上饶市广丰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣1103刑初336号 公诉机关江西省上饶市广丰区人民检察院。 被告人王城，男性，1992年4月16日出生，汉族，江西省上饶市广丰区人，初中文化，无业，家住江西省上饶市广丰区。于2016年因赌博被广丰区公安局处罚款500元；于2018年因吸毒被广丰区公安局行政拘留五日。因涉嫌开设赌场罪于2018年7月11日被广丰区公安局刑事拘留，2018年7月31日被依法取保候审，2019年7月22日经广丰区人民检察院批准并由广丰区公安局执行逮捕。现羁押于广丰区看守所。 辩护人王小虎，江西洪胜律师事务所律师。 被告人刘志伟，绰号“猴子”，男性，1988年4月2日出生，汉族，江西省上饶市广丰区人，初中文化，包工程，家住江西省上饶市广丰区。于2014年因殴打他人被广丰区公安局行政拘留五日；于2014年因赌博被广丰区公安局行政拘留五日，收缴赌博机两台。因涉嫌开设赌场罪于2018年7月11日被广丰区公安局刑事拘留，2018年7月31日被依法取保候审，2019年7月22日经广丰区人民检察院批准并由广丰区公安局执行逮捕。现羁押于广丰区看守所。 被告人王建文，绰号“老鼠”，男性，1990年6月27日出生，汉族，江西省上饶市广丰区人，初中文化，房屋装修，家住江西省上饶市广丰区。于2014年因聚众斗殴罪被广丰区人民法院判处有期徒刑三年，于2016年10月17日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪于2018年7月11日被广丰区公安局刑事拘留，2018年7月31日被依法取保候审，2019年7月22日经广丰区人民检察院批准并由广丰区公安局执行逮捕。现羁押于广丰区看守所。 被告人李剑磊，男性，1992年1月3日出生，汉族，江西省上饶市广丰区人，初中文化，无业，家住江西省上饶市广丰区。因涉嫌开设赌场罪于2018年7月11日被广丰区公安局刑事拘留，2018年7月31日被依法取保候审，2019年7月22日经广丰区人民检察院批准并由广丰区公安局执行逮捕。现羁押于广丰区看守所。 上饶市广丰区人民检察院以饶广检公诉刑诉〔2019〕289号起诉书指控被告人王城、刘志伟、王建文、李剑磊犯开设赌场罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上饶市广丰区人民检察院指派检察员林某出庭支持公诉，被告人王城、刘志伟、王建文、李剑磊及辩护人王小虎到庭参加了诉讼，现已审理终结。 上饶市广丰区人民检察院指控:2018年7月6日至2018年7月11日足球世界杯期间，被告人王城、刘志伟各投资15万元合作坐庄用微信接受赌客投注，自己进行吃赔，并请李剑磊、王建文、姜想想三人来是负责接单、下注。每场球赛开赛前，王城、刘志伟电话通知李剑磊、王建文、姜想想到下溪镇杨村王城岳父家汇合，然后由李剑磊在电脑上登入接单的微信号“我是周星驰”，在微信上接受赌客投注，将赌客的投注情况输入赌球网站将比赛赔率截图发给赌客，图片经赌客确认无误后，王建文会将赌客每次投注的场次和金额记录在本子上，球赛结束后，姜想想再根据比赛结果算出每个赌客输赢情况。最后，王城根据赌客的输赢情况进行吃赔。被告人王城、刘志伟、王建文、李剑磊、姜想想以这种方式开设赌场，利用微信接受投注总额为807250元，2018年7月11日被抓获时微信上下注321300元，因还未开始比赛未收到赌资。 针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了证据予以证明。公诉机关认为被告人王城、刘志伟合伙出资，并雇佣王建文、李剑磊记账，通过微信接受他人投注，情节严重，四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据指导性案例第105号，本案被告人为网络赌博。关于涉案金额80余万元的问题，是根据微信的截图记录、电脑主机中提取的电子数据、笔记本手记账以及被告人的供述与辩解来确认的。80余万元也是吃赔的依据。关于暂扣款，建议法庭处理。王建文判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，符合《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定系累犯；王建文、李剑磊系从犯，符合《中华人民共和国刑法》第二十七条规定；四被告人归案后能够如实供述，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白；四被告人自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定。被告人王城、刘志伟、王建文、李剑磊自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，建议以开设赌场罪判处王城、刘志伟三至四年有期徒刑，并处罚金；建议王建文一年半至两年半有期徒刑并处罚金，建议被告人李剑磊一年至两年有期徒刑并处罚金。 被告人王城对指控的犯罪事实、罪名没有异议。其辩护人的辩护意见是一、公诉机关指控的涉案金额807250实则是下注流水，而不是赌资，赌资金额根据《最高检、最高法关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定是有明确界定的，赌资是实际支付的而不是下注流水，本案的80多万是没有实际支付的，所以应区分下注和实际赌资。公诉机关以收缴扣押被告下注登记笔记本确认赌资金额是明显不当的。公诉机关指控证据中只有23000多元，金额是无法准确记录下来的，无法切实算出的话，属事实不清、证据不足，应根据有利于被告人原则，不能认定情节严重的标准，判处被告人三年以下有期徒刑。二、根据最高院、最高检关于办理网络赌博的若干解释（2010）40号规定，被告人不属于网上开设赌场。本案的开设赌场仅是通过其他赌球网站微信截屏，叫微信好友参赌，与其他赌球网站并无上下级代理关系，更不需要第三方网络平台进行结算。三、被告人犯罪情节轻微、社会危害性小；被告人认罪态度好，自愿签署认罪认罚具结书；被告人有强烈的悔罪表现，供述一致无反复，自己主动缴纳款项，被告人王城、刘志伟陆续缴纳90余万元；被告人王城系初犯、偶犯。综上，建议在有期徒刑三年以下予以量刑并适用缓刑。针对暂扣款，辩护人认为应当返还被告人，根据相关司法解释，开设赌场罪没收的仅仅是违法所得，本案王城、刘志伟是亏了二十多万，并无违法所得。罚金由法院决定。 被告人王城、刘志伟、王建文、李剑磊对指控的犯罪事实、罪名没有异议。本院查明事实与上述指控事实一致。 本院认为，被告人王城、刘志伟合伙出资，并雇佣王建文、李剑磊记账，通过微信接受他人投注，情节严重，四被告人的行为已构成开设赌场罪。本案为网络赌博，其赌资达30万以上，认定为情节严重。在共同犯罪中，被告人王城、刘志伟系主犯，按照其参与的全部犯罪处罚。被告人王建文、李剑磊系从犯，依法可以减轻处罚。被告人王建文系累犯，依法应从重处罚。四被告人如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人王城、刘志伟、李剑磊均系初犯，且其亲属能主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。被告人王建文亲属能主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。关于辩护人的80多万是没有实际支付不是赌资的意见，本院认为，807250元实际代表了金额，是赌博输赢的计算依据，可以认定为赌资。被告人王城的辩护人的意见与与上述意见一致的可以采信，其余意见与事实法律不符，不能采信。现根据被告人王城、刘志伟、王建文、李剑磊犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人王城犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月22日起至2022年6月30日止。罚金已缴纳。） 二、被告人刘志伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月22日起至2022年6月30日止。罚金已缴纳。） 三、被告人王建文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月22日起至2021年4月30日止。罚金已缴纳。） 四、被告人李剑磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月22日起至2020年11月30日止。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长  周剑峰 人民陪审员  杨 琴 人民陪审员  余志红 二〇一九年十二月三日 书 记 员  林广源