黑龙江省九三人民法院民 事 判 决 书（2019）黑8110民初1018号原告：冯一卓，男，2003年11月19日出生，汉族，黑龙江省查哈阳农场初级中学学生，住黑龙江省。法定代理人：吴某，女，1980年1月8日出生，汉族，个体工商户，住黑龙江省。委托诉讼代理人：杨春雷，黑龙江省农垦齐齐哈尔分局局直法律服务所，法律工作者。被告：谷某，男，2003年8月18日出生，汉族，黑龙江省查哈阳农场初级中学学生，住黑龙江省。被告：李爱波（谷某母亲），女，1979年8月24日出生，汉族，黑龙江省查哈阳农场第一小学教师，住黑龙江省。共同委托诉讼代理人：宫克正，讷河市拉哈镇法律服务所，法律工作者。被告：谷彦斌（谷某父亲），男，1975年6月24日出生，汉族，无职业，住黑龙江省甘南县。原告冯一卓与被告谷某、李爱波、谷彦斌健康权纠纷一案，原告于2019年7月11日向本院起诉，本院于同日立案审理，依法适用简易程序进行审理。同日，原告申请对其伤情进行司法鉴定，本院依法委托中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心进行鉴定。2019年8月23日，该鉴定中心作出军二一一（2019）临司鉴字515号鉴定意见书。2019年9月18日，本院公开开庭对本案进行了审理，原告冯一卓及法定诉讼代理人吴某、委托诉讼代理人杨春雷、被告谷某、李爱波委托诉讼代理人宫克正、被告谷彦斌到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。原告冯一卓向本院提出诉讼请求：一、医疗费37，341.55元；二、医疗辅助用具拐杖：70.00元；三、护理人员工资：2018年度黑龙江省人均工资60，780.00元/全年。166.52元/天×26天=4，329.52×2人=8，654.04元（住院期间）；166.52元/天×90天=14，986.80元（1人，出院后）四、伙食补助费：2019年3月21日至2019年4月16日，计26天。100.00元/天×26天=2，600.00元×3人（包括护理2人）=7，800.00元；五、营养费：100元/天×60天=6，000.00元；六、二次手术费：12，000.00元；七、交通费：送冯一卓从查哈阳农场至齐齐哈尔市救护车费：1，000.00元；2019年8月12日查哈阳农场去哈尔滨市司法鉴定车费。查哈阳农场至齐齐哈尔车费108.00元，齐齐哈尔至哈尔滨市××130.50元，住宿费198.00元，合计436.50元。2019年8月13日哈尔滨回查哈阳农场。哈尔滨至齐齐哈尔车票130.50元，齐齐哈尔至查哈阳农场108.00元，出租费53.00元，合计291.50元。八、伙食补助费：100.00元/天×3人=300.00元/天×2天=600.00元；九、鉴定费:2，760.00元；九、原告复读费3000元。上述总合计94，940.39元。事实与理由：2019年3月21日，中午放学期间，被告在通过同学齐东泽将原告约至查哈阳农场文苑小区内，之后被告殴打原告，导致原告受伤住院治疗26天，花费医疗费37，341.56元。因被告过错，公安机关对被告实施行政拘留，并处于500元的罚款。后原、被告协商未果，诉至法院。被告谷某、李爱波辩称：一、原告诉称被告将原告致伤的事实存在，但事情的起因及致伤的过程中，原告也有过错，根据民法通则第131条的规定，应当减轻被告的赔偿责任，减轻的比例应当适用被告承担60%；二、原告在治疗期间，存在着过度医疗的情形，对于过度医疗所扩大的费用被告不予承担。三、原告请求的陪护人员的伙食补助费，司法鉴定期间补助费以及没有合法票据的损失部分，由于不符合法律规定，被告不予承担。四、原告请求的护理费，不符合法律的规定，司法鉴定意见书所作出的护理期限缺乏完整性、科学性、不能作为原告主张护理费的依据。五、二次手术费，是按照鉴定机构出具的鉴定意见书来计算，这种计算不是实际发生的费用，它仅仅是预测性的意见，不是结论，主张这项赔偿，仅仅依靠鉴定意见完全违背了民事审判以事实为依据的原则，法院应不予支持。对原告二次手术费用，只有在原告二次手术后，应另行主张，才具有合法性。被告谷彦斌辩称：答辩意见同律师意见。第一，事情发生是学校放学的时候，学校有监控，冯一卓先打了谷某一个耳光，才导致谷某又去找的冯一卓打仗。第二，事情发生在中午放学11点左右，但是报案的时间是下午1点，在此期间发生事实不清楚，请求法庭予以调查。第三，当时李爱波与谷彦斌协议离婚，约定的法定监护人是李爱波，不应该追加谷彦斌为共同被告承担经济赔偿。第四、被告不同意承担经济赔偿，被告谷彦斌和李爱波已经协议离婚了，当时离婚协议约定被告谷彦斌不承担孩子抚养费，并且谷某一直是跟他母亲李爱波一起生活。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据如下：冯一卓诊断、住院病案、用药明细各1份，欲证明原告住院治疗过程及治疗期间所用药品；齐齐哈尔市第一医院票据7张，欲证明原告因该次伤情住院所花的医疗费为37，341.55元；冯一卓户口簿复印件1份，欲证明原告的身份信息；出租车司机孙长贵出具的证明1份，欲证明原告受伤后送市公安医院花的车费1000元；黑龙江省甘南县查哈阳农场场直社区红星居委会出具的证明原件1份，欲证明原告在查哈阳农场居住的时间，被告应当按照城镇居民标准赔偿原告；接警回执1份、齐齐哈尔农垦公安分局行政处罚决定书1份，欲证明本次人身损害赔偿案件过错方是被告谷某；车费15张，住宿票据1张，欲证明原告去哈尔滨市做司法鉴定所花的费用为727.50元；鉴定费发票1张，欲证明原告做司法鉴定费用；拐杖票据1张，欲证明原告腿部受伤购买拐杖1付所花的费用；司法鉴定意见书1份，欲证明原告受伤后需要护理、营养费、二次手术费用。被告谷某、李爱波质证意见为：证据1，真实性无异议，但在住院病案长期医嘱中，已经明确显示，原告的护理为二级护理。在费用清单中，检验费18项均是肝功能的检测，与本案不具有关联性。中成药部分，莲花清瘟颗粒，肺力咳颗粒、痰热清注射液、血必静注射液以上药品与本案不具有关联性。材料费部分，锁定加压钢板17，573元，属于违反规定，过度医疗，黑龙江省政策性医疗费标准中，对同一类型接骨钢板有明确限定价格，是4500元，以上不合意及于本案无关的费用，不应当予以支持。证据2、3，无异议。证据4，原告应当出具正式的出租车行驶票据，现有的证据不能证明其真实性、合法性，而且该笔费用远远超过正常的由原告居住地到齐齐哈尔出租车费的标准。证据5，对真实性无异议。证据6，真实性无异议，但是该组证据已经明确的证明了冯一卓与谷某发生了撕扯、争执导致原告大腿骨折，在该起事件中，原告存在过错。证据7、8、9，无异议。证据10，该鉴定意见第三项，缺乏完整性和真实性，在对原告提交的住院病案质证时，指出了病案中对原告是二级护理，又根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，对护理的级别，应当进行确定，护理级别也称为护理依赖，该鉴定意见中，虽然做出了护理的期限，但对护理依赖程度并没有做出明确的确定，而原告主张该项权利是以完全护理依赖全额要求的，按照职工工伤、职业病、致残程度及人体重伤鉴定标准等相关的法律规定，护理依赖共分为五种情况，第一进食、第二、翻身、第三大小便、第四穿衣、洗漱、第五自我移动，以上五项全部需要护理的是完全护理依赖，100%，而存在其中三项护理的是大部护理依赖，也称为二级护理，仅有一项需要护理的为三级护理，根据以上规定，结合原告提供的病案，原告在住院期间，是二级护理，二级护理的赔偿比例是70%。出院后只能是三级护理，赔偿比例为50%，原告依据鉴定意见第三项请求的护理费，因该鉴定意见存在鉴定的瑕疵和不科学、不完整，该依据不成立。也不应该采信。被告谷彦斌质证意见为：被告意见全部同律师意见。本院认证意见为：因三被告对原告证据2、3、5、6、7、8、9均无异议，且原告证据能够证实其所要证明的问题，具有真实性、合法性、与本案具有关联性，故本院对上述证据予以采信。证据1，原告质证住院病历中的护理为二级护理，但是该住院护理为医护人员护理，故对被告的抗辩理由不予支持。被告辩称原告过度医疗，但是被告提交的证据《黑龙江省垦区职工医疗保险暂行办法》的通知，该通知针对的农垦职工关于医保报销的规定，故本院对被告的抗辩理由不予支持。原告证据1，均是正规票据，故本院对该证据予以采信。原告证据4，因被告对该证据不认可，且该证据的司机孙长贵未出庭作证，且没有出具正规出租车发票，故本院对该证据不予采信；证据10，虽然被告对该证据不予认可，但是在本院询问被告是否要求鉴定人出否出庭时，被告不申请，故本院对被告的抗辩理由不予支持，对原告的该证据予以采信。被告提交证据如下：黑龙江省农垦总局办公室文件，黑垦局办发（2015）7号、黑龙江省农垦总局文件，黑垦局发（2013）1号、黑龙江省政策范围内医疗费限价单，欲证明按照农垦总局两份文件规定报销医疗费必须符合省医疗保险目录，诊疗项目目录、医疗服务设施范围和支付标准，该标准统称为政策医疗内，按照政策医疗内医疗费，价格表能够证明原告受伤系股骨远端骨折，钢板限价4，500元。原告的治疗有过度医疗情节。原告质证意见为：对该组证据有异议，该份证据只是农垦总局行政文件，它既不是法律也不是法规，只是规定农垦系统职工医疗方面的规定，与本案没有关联性，该份证据不具有法律效力，不能作为本案证据使用。本院认证意见为：被告提交的证据，其内容是农垦职工医疗报销的明细及规则，针对的是农垦职工医疗报销，故本院对该证据不予采信。本院调取证据：证据1、本院在查哈阳派出所调取的冯一卓与谷某治安卷宗中询问笔录12份，欲证明原告冯一卓和被告谷某发生争吵、打架的经过及旁观人员能够证实冯一卓与谷某均各自动手打对方的事实及该事实冯一卓及谷某均在查哈阳派出所询问笔录中均各自承认及在学校时原告冯一卓用手在被告谷某脸上扫了一下。原告质证意见为：对该证据无异议。被告谷某、李爱波的质证意见为：对该证据无异议，该证据能够证实原告冯一卓与被告谷某均有过错的事实。被告谷彦斌质证意见为：对该证据无异议。根据当事人的诉辩主张、举证质证及庭审调查情况，本院确认如下案件事实：2019年3月21日中午，学校放学后，被告谷某通过其同学将原告约至文苑小区内，双方发生争吵继而打架，被告谷某将原告冯一卓打伤，在打架过程中，双方均动手殴打对方。原告冯一卓受伤后，在齐齐哈尔市第一医院住院治疗26天的事实；被诊断为“右股骨远端骨折”。原告受伤后共计花费医疗等费用为37，112.55元。经中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心出具的编号为军二一一（2019）临司鉴字515号鉴定意见书，鉴定原告伤情为：1、冯一卓伤后不构成伤残；2、贰个月内支持营养；3、住院期间支持贰人护理依赖，之后支持壹人护理依赖叁个月（含二次手术护理）；4、可择期取出金属内固定物费用总匡计为壹万贰仟元人民币或按实际合理支持计算。本院认为，公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤残的，因就医治疗支出的各项费用，包括医疗费、护理费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费等费用，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，原告冯一卓和被告谷某在打架过程中，被告谷某将原告打伤，双方均动手殴打对方，均有过错，故因该次事故产生的费用应由原、被告共同承担，承担比例为：原告承担30%的责任，被告承担70%的责任。因被告谷某未满18周岁，根据《民法通则》第一百三十三条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。《民法通则》第十六条规定，未成年人的父母是未成年人的监护人，故被告谷某给原告冯一卓造成的损失应由其监护人承担。庭审中，被告谷彦斌（被告谷某父亲）不同意承担经济赔偿，辩称其与被告李爱波已经办理离婚登记，并在离婚时约定其不承担孩子抚养费，且谷某一直与其母亲生活，李爱波是谷某的法定代理人，所以被告谷彦斌不承担原告的损失赔偿。根据法律规定，父母是未成年人的当然法定监护人，即使父母离婚，无论与谁一起生活，父母双方仍然是未成年人的监护人。但是要区分开监护人与监护责任，监护责任由与其共同生活的一方承担，共同生活一方承担有困难的，由父母双方共同承担。本案中，被告李爱波与被告谷某共同生活，应履行监护职责，但是作为谷某的父亲不能以离婚时约定不承担抚养费为由拒绝承担赔偿义务，故在被告李爱波给付原告赔偿有困难时，被告谷彦斌应共同承担该给付责任。关于医疗费的给付标准的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告出具的医疗费7张，金额为37，341.55元，本院予以确认。关于护理费的给付标准的认定问题《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款、第三款之规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告的护理人员为其父母，并未提供证据证明其护理人员有固定收入，故按照无固定工作标准计算。根据中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心出具的编号为军二一一（2019）临司鉴字515号鉴定意见书，原告的护理为：住院期间支持贰人护理依赖，之后支持壹人护理依赖叁个月（含二次手术护理），故原告的护理费应为12，031.66元[30926元（黑龙江省2018年度农、林、牧、副渔标准）÷365天×26天×2人（住院期间）+30926元÷365天×90天×1人（出院后）]，原告请求超出该标准，超出部分不予支持。关于住院伙食补助费的给付标准的认定问题，根据法律规定，住院伙食补助费补助的对象是住院的受害人，故原告冯一卓住院治疗26天，按照黑龙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，原告本项费用确定为2，600元，超出部分本院不予支持。故该项费用本院确认金额为2，600元。关于营养费的给付标准的认定问题，根据中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心出具的编号为军二一一（2019）临司鉴字515号鉴定意见书第二项，“贰个月内支持营养”。根据当地生活水平标准，本院酌定营养费的标准为50元/天，故原告的营养费应为3，000元（50元/天×60天）。原告冯一卓的请求超出该标准，超出部分本院不予支持。故该项费用本院确认金额为3，000元。关于原告请求的二次手术费的给付认定问题，本案中，原告经中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心出具的编号为军二一一（2019）临司鉴字515号鉴定意见书第四项，其“可择期取出金属内固物费用总计为壹万贰仟元人民币或按实际合理之处计算”，故原告请求二次手术费为12，000元的诉讼请求本院予以支持。关于交通费的给付标准的认定问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。本案中原告冯一卓因到哈尔滨做鉴定、检查，产生的合理交通费、住宿费本院予以支持，其中原告打出租车到齐齐哈尔市第一医院就医的车费1000元，因没有正式发票且被告拒不认可，故笔费用不予支持。故交通费、住宿费确认为738元，故该项费用本院确认金额为728元。关于原告请求的复读费3，000元，应被告对该项费用不认可，且原告没有提供该项费用的证据予以证明，本院对该项费用不予支持。综上，原告冯一卓赔偿项目为：医疗费37，341.55元、护理费12，031.66元、住院伙食补助费2，600元、营养费3，000元，二次手术费12，000元、交通费及住宿费728元、拐杖70元，上述费用合计人民币67，771.21元。原告承担的责任比例为30%，即20，331.36元，被告李爱波承担的责任比例为70%，即47，439.85元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《民法通则》第十六条、第一百三十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告李爱波在本判决生效后十日内给付原告冯一卓各项损失赔偿共计人民币47，439.85元；二、被告谷彦斌在被告李爱波给付原告冯一卓损失赔偿有困难时应提供承担该给付责任；三、驳回原告冯一卓其他的诉讼请求。如果被告李爱波、谷彦斌未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费275元，原告负担82.50元，被告李爱波负担192.50元；鉴定费2760元，原告负担828元，被告李爱波负担1932元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。审判员 王 雪 冬二〇一九年十二月六日书记员 端木秋林