河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终7206号上诉人（原审原告）：北京倍舒特科技发展有限公司，住所地北京市朝阳区望京中环南路甲2号9至10层A906，统一社会信用代码：911101057629591032。法定代表人：刘崇九，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭玉成，男，1991年7月16日出生，满族，住北京市密云县，该公司法务岗职工。委托诉讼代理人：王铮，北京市檀州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周晓芳，女，1972年2月9日出生，汉族，户籍所在地天津市南开区，现住河北省保定市竞秀区。委托诉讼代理人：魏晓妹，河北磅礴律师事务所律师。上诉人北京倍舒特科技发展有限公司（以下简称北京倍舒特公司）因与被告周晓芳劳动争议纠纷一案，不服河北省保定高新技术产业开发区人民法院（2019）冀0691民初420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。北京倍舒特公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人无需支付经济补偿金10400元，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，保定地区倍舒特产品是由易县一帆商贸有限公司负责经销，导购员的劳动关系属该公司，现有证据不能认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，故上诉人不应支付经济补偿金。周晓芳辩称，被上诉人在一审中提供的证据能够证实被上诉人自2014年8月5日开始在上诉人处任导购员，日常工作受上诉人管理，上诉人按月支付被上诉人工资，双方之间形成劳动合同关系，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，应依法驳回。北京倍舒特公司向一审法院起诉请求：确认北京倍舒特公司与周晓芳之间不存在劳动关系，该公司不支付周晓芳经济补偿金10400元，并由周晓芳承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：周晓芳提交的导购员入职资料册、北国超市上岗人员保证金存根与保定北国商城有限责任公司先天下广场分公司就周晓芳任职情况出具的证明均载明，周晓芳2014年8月5日入职北京倍舒特公司工作，职务是导购员，工作地点在保定市国先天下超市，2018年7月16日周晓芳从保定市国先天下超市退离职押金。周晓芳提交的其银行卡截止至2018年1月30日的中国农业银行分户账载明，其工资自2016年12月22日起由刘超账户支付直至2018年1月20日；2017年1月19日、2017年6月20日至2018年1月20日，周晓芳月工资分别为2090元、1962.94元、2064.58元、2088.37元、2530.43元、2349.34元、4142.71元、2047.99元、2016元。2018年9月1日周晓芳将北京倍舒特公司诉至保定国家高新区劳动人事争议调解仲裁委员会，请求裁决北京倍舒特公司为其缴纳社会保险、解除双方之间的劳动合同并支付自2014年8月5日至2018年9月1日止的经济补偿金10400元（按月基本工资2600元计算）及未休年假工资4837.2元。保定国家高新区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年6月17日作出高区劳人仲案[2019]60号裁决书，裁决周晓芳与北京倍舒特公司2014年8月5日至2018年9月1日存在劳动关系，北京倍舒特公司支付周晓芳经济补偿金10400元。一审法院认为，首先，依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录”，周晓芳在本案中提交的证据足以证实其自2014年8月5日起开始在保定市国先天下超市推销北京倍舒特公司的产品，其工资不是由保定市国先天下超市支付，因此周晓芳与北京倍舒特公司之间存在劳动关系。北京倍舒特公司称“保定地区倍舒特产品是易县一帆商贸有限公司负责经销，导购员的劳动关系也是该公司所属”没有证据予以证实，其要求确认与周晓芳不存在劳动关系的诉讼请求没有事实依据和法律依据。其次，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，本案中周晓芳的入职时间为2014年8月5日，因无证据证实北京倍舒特公司向周晓芳送达过解除劳动合同的通知，周晓芳的离职时间应认定为其主张解除与北京倍舒特公司的劳动合同时间，即2018年9月1日。因周晓芳并未提交其在2018年9月1日以前十二月工资的全部证明，故其基本工资按照其提交的中国农业银行分户账载明的2017年1月19日、2017年6月20日至2018年1月20日月工资数额认定为（2090元+1962.94元+2064.58元+2088.37元+2530.43元+2349.34元+4142.71元+2047.99元+2016元）÷9=2366元。北京倍舒特公司应向周晓芳支付2014年8月5日至2018年9月1日的经济补偿金2366元×4.5个月=10647元，保定国家高新区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的高区劳人仲案[2019]60号裁决书裁决北京倍舒特公司支付周晓芳2014年8月5日至2018年9月1日经济补偿金10400元并未超出上述数额，北京倍舒特公司主张其不应向周晓芳支付经济补偿金10400元没有事实依据和法律依据。综上所述，北京倍舒特公司的诉讼请求没有事实依据和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“驳回北京倍舒特科技发展有限公司的诉讼请求。案件受理费5元，由北京倍舒特科技发展有限公司负担。”本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，一审判决依据被上诉人周晓芳提交的导购员入职资料册、北国超市上岗人员保证金存根与保定北国商城有限责任公司先天下广场分公司的证明等证据认定周晓芳与北京倍舒特公司之间存在劳动关系，根据周晓芳的在职时间及月平均基本工资认定北京倍舒特公司向周晓芳支付经济补偿金10400元，并无不妥。北京倍舒特公司上诉提出“保定地区倍舒特产品是易县一帆商贸有限公司负责经销，导购员的劳动关系属该公司”，但未提交证据予以证实，其要求确认与周晓芳不存在劳动关系且不支付经济补偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，北京倍舒特公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，由北京倍舒特科技发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓彦威审判员  张 硕审判员  钱 娜二〇一九年十二月十六日法官助理郭新璞书记员林冠臣