湖南省武冈市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0581刑初325号 公诉机关湖南省武冈市人民检察院。 被告人刘文武，男，1976年3月20日出生，湖南省武冈市人，汉族。2018年9月14日，被告人刘文武因涉嫌犯信用卡诈骗罪被武冈市公安局刑事拘留，2018年11月13日被取保候审；2019年5月22日，经本院决定，由武冈市公安局执行逮捕；2019年6月21日，本院以（2019）湘0581刑初122号刑事判决书判决被告人刘文武犯盗窃罪，处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，刑期自2019年5月22日起至2020年3月21日。被告人刘文武，现羁押于武冈市看守所。 辩护人曾纪辉，湖南春风律师事务所律师。 湖南省武冈市人民检察院以武检公诉刑诉〔2019〕279号起诉书指控被告人刘文武犯诈骗罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省武冈市人民检察院指派检察员曾桂荣出庭支持公诉，被告人刘文武及其辩护人曾纪辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省武冈市人民检察院指控： 2016年年底，被告人刘文武结识在武冈市稠树塘镇飘坪村从事房屋装修的欧某。2017年1月4日，被告人刘文武以其投资工程需借款为由，并许以约3分的月息，在武冈市乐洋路欧某家骗取欧某人民币93500元。1月23日，刘文武再次以同样事由在欧某1家骗取其人民币3万元。同年2月，刘文武再次以同样事由借款，欧某1称自己已经无钱可借，其岳父王某有7万元可以借，但要求有抵押物。刘文武花钱找人伪造了自己为所有权人的一本房屋所有权证和一本国有土地使用证。2月27日，刘文武在欧某1家将这两本伪造的证书交给王某，从王某处骗的人民币7万元。 为证明上述事实，公诉机关向本院移送了指控被告人刘文武犯罪的房屋所有权证、证明、户籍资料等书证，证人刘某、刘某1、廖某、刘某2的证言，被害人欧某，王某的陈述，被告人刘文武的供述与辩解，提取、辨认笔录等证据。公诉机关据此认定被告人刘文武以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘文武在判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决以前还有其他罪没有判决，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第三款和第七十条。建议对被告人刘文武犯诈骗罪在有期徒刑三年六个月以上五年以下处刑，并处罚金，与盗窃罪数罪并罚。 被告人刘文武辩称，公诉机关指控其于2017年1月4日、2019年1月23日先后骗取欧某人民币93500元、30000元，此两笔借款在借款时扣了利息，后来刘文武也支付了部分利息，不构成诈骗；对公诉机关指控其骗取王某人民币7万元犯罪事实与罪名无异议，且当庭自愿认罪，对请求法庭对其从轻处罚。 被告人刘文武的辩护人曾纪辉认为，被告人刘文武主观没有非法占有被害人财物的犯意，客观上刘文武借欧某的两笔钱，没有虚构事实，隐瞒事实真相，属正常的民间借贷关系；借王某7万元钱，虽有民事欺诈行为，但不属刑事诈骗；故被告人刘文武不构成诈骗罪。 经审理查明： 2016年年底，被告人刘文武结识在武冈市稠树塘镇飘坪村从事房屋装修的欧某。2017年1月4日，被告人刘文武以其投资工程需借款为由，并许以约3分的月息，在武冈市乐洋路欧某家向欧某借款100000元，扣除先支付欧某半年的利息16500元，实拿93500元，刘文武向欧某出具110000元的借据。2017年1月23日，刘文武再次以同样事由在欧某家向欧某借人民币30000元，同时出具了30000元的借条。2017年2月，刘文武再次以同样事由借款，欧某1称自己已经无钱可借，其岳父王某有7万元可以借，但要求有抵押物。刘文武花钱找人伪造了自己为所有权人的一本房屋所有权证和一本国有土地使用证。2017年2月27日，刘文武在欧某1家将这两本伪造的证书交给王某，从王某处骗得人民币7万元。 另查明，2018年9月14日，被告人刘文武因涉嫌犯信用卡诈骗罪被武冈市公安局刑事拘留，2018年11月13日被取保候审，至此已羁押2个月。2019年5月22日，经本院决定，由武冈市公安局执行逮捕。2019年6月21日，本院以（2019）湘0581刑初122号刑事判决书判决被告人刘文武犯盗窃罪，处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，刑期自2019年5月22日起至2020年3月21日。 上述事实，有经过庭审质证确认其证明效力的房屋所有权证、证明、户籍资料等书证，证人刘某、刘某1、廖某、刘某2的证言，被害人欧某，王某的陈述，被告人刘文武的供述与辩解，提取、辨认笔录，刑事判决书等证据证明，足以认定。 本院认为，被告人刘文武以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应当依法追究其刑事责任。被告人刘文武及其辩护人曾纪辉提出在欧某拿的两笔钱系正常的民间借贷关系，不属于诈骗，经查，被告人刘文武于2017年1月4日、2019年1月23日先后从欧某手中拿的人民币93500元、30000元，分别向欧某出具了110000元、30000元借条，其中110000元借条中扣除了支付欧某半年的利息16500元，被告人刘文武有投资工程的基本事实，故此两笔借款不宜认定为诈骗，对此辩护意见，本院予以采纳。辩护人曾纪辉提出刘文武借王某的钱，虽有民事欺诈行为，但不构成诈骗罪，经查，被告人刘文武采用伪造的房地产证件作担保，使被害人王某信以为真，以致“自愿”将钱借给刘文武，被告人刘文武的行为系采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，符合诈骗罪的构成要件，故对此辩护意见，本院不予采纳。被告人刘文武到案后，如实供述了自己的基本犯罪事实，自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人刘文武在判决宣告后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，应当对新发现的罪即本案的诈骗罪做出判决后，把前后两个判决所判处的刑罚，依法予以数罪并罚。综上所述，公诉机关指控被告人刘文武犯诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持和采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第六十九条第一款、三款，第七十条，第六十四条，第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人刘文武犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七千元；与刘文武之前犯盗窃罪被本院以（2019）湘0581刑初122号刑事判决书所判处有期徒刑一年，并处罚金人民币人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万元； 二、被告人刘文武退赔被害人王某人民币70000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人刘文武折抵刑期2个月，即被告人刘文武的刑期自2019年5月22日起至2022年12月21日止；所处罚金限于判决生效后10日缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李迪雄 人民陪审员  李 强 人民陪审员  邱立辉 二〇一九年十二月二十日 代理书记员  郭叶秋 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。