宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0206民初5082号 原告：戴金元，男，1973年7月24日出生，汉族，住湖北省黄梅县。 委托诉讼代理人：范奇祺，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢雨捷，北京大成（宁波）律师事务所律师。 被告：宁波捷瑞通达国际物流有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区春晓镇洋沙山路877号,统一社会信用代码：913302060666238928。 法定代表人：刘宝坤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨晶，该公司员工。 原告戴金元与被告宁波捷瑞通达国际物流有限公司（以下简称捷瑞通达公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理，于2019年8月19日开展庭前会议，并依法由审判员高拓适用简易程序于2019年10月18日、2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告戴金元及其委托诉讼代理人范奇祺、卢雨捷，被告的法定代表人刘宝坤到庭参加诉讼。案件审理过程中，经当事人申请，本院曾给予庭外和解期，但双方未能达成一致协议。本案现已审理终结。 原告戴金元起诉称：原告于2014年3月19日到宁波亚细亚集装箱货运有限公司（以下简称亚细亚集运公司）处工作，担任集装箱货运司机一职，驾驶浙Ｂ×××××联合重卡车辆。亚细亚集运公司未与原告签订书面劳动合同，亦未给原告缴纳社会保险。原告的劳动报酬隔两个月发放，薪金发放日为25日前后。2014年年底，亚细亚集运公司法定代表人陈丽丽出资收购被告，并于2015年1月年度工作启动大会上任命亚细亚集运车队事业部总经理刘宝坤为被告总经理。陈丽丽于2015年设立亚细亚海运有限公司作为总公司控股亚细亚集运公司和被告，并着手梳理总体业务架构安排亚细亚集运公司在宁波股权交易中心挂牌，将原告所在的车队运输业务划入被告，被告承担亚细亚集运公司的运输业务。原告仍在原工作场所、工作岗位工作，仍担任集装箱货运司机一职，驾驶同一浙Ｂ×××××联合重卡车辆并未中断并始终接受经理刘宝坤的管理。自2016年6月24日起，原告的部分工资从亚细亚集运公司改为由被告发放，被告未与原告签订书面合同，亦未给原告缴纳社会保险。其中2014年7月30日至2016年2月25日期间原告与亚细亚集运公司的劳动关系已由浙甬北仑劳人仲案（2019）307号仲裁裁决书确认。2018年12月底，因逢交通高峰，原告在员工微信群内抱怨高速拥堵无法行车运货。2019年1月27日，被告总经理刘宝坤致电原告，以原告在微信群内发表负能量不正当言论为由通知原告解除劳动合同关系。2019年1月28日，原告按刘宝坤要求驾驶车辆的钥匙交由被告机务工作人员刘光辉。被告财务工作人员胡丽丽向原告补开预交的车辆押金5000元收据。此外，原告与被告劳动关系违法解除前12个月原告的平均工资为人民币11642.5元。被告虽未与原告签订书面劳动合同，但双方存在事实劳动关系十分明确。现非原告原因变更用人单位的，应合并计算工作年限。为维护自身合法权益，故起诉要求判令：1.被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金116425元（11642.5元/月×5×2）；2.被告返还原告车辆押金5000元；3.被告支付2019年1月拖欠的劳动报酬11797元及补贴395元，合计12192元；4.被告补缴未缴的原告自2016年3月起至2019年1月止的社会保险（医疗保险、养老保险）。 原告向本院提交如下证据： 1.（2019）559号仲裁裁决书、快递面单、物流信息各1份，拟证明本案已经仲裁前置的事实。被告对此无异议，本院予以采信。双方对仲裁审理查明的原告岗位及未签订劳动合同和未缴纳社会保险情况均无异议，本院予以确认。 2.驾驶人登记卡、（2019）307号仲裁裁决书，拟证明原告2014年7月起在亚细亚集运处工作，双方存在劳动关系的事实。被告对此无异议，本院予以采信。双方对仲裁审理查明的原告入职时间、岗位及未签订劳动合同和未缴纳社会保险情况均无异议，本院予以确认。 3.公证书、工商登记信息复印件各1份，拟证明亚细亚集运公司收购被告，将被告作为亚细亚集运公司的自有车队，并任命亚细亚集运车队事业部总经理刘宝坤为被告总经理的事实以及原告一直在原工作场所、工作岗位并担任集装箱货运司机一职驾驶同一车辆的事实和用人单位主体非因原告变更的事实。被告对此无异议，本院予以采信。 4.银行卡、银行交易明细，拟证明被告及亚细亚集运公司向原告发放劳动报酬的事实。被告对此有异议，其只知道原告的基础工资每月3500元，被告公司里没有黄仙珠这个人，其也不认识黄仙珠。 5.电话录音1份，拟证明被告单方面违法解除与原告劳动关系的事实。被告对此有异议，里面虽然有“开除”的用语，但那是他当时气话，况且后来被告公司里人事经理曾叫他回来上班，但原告没回来。 6.收据，拟证明被告预扣原告车辆押金5000元未返还的事实。被告对此无异议，并表示同意返还。本院予以确认。 7.工资确认单，拟证明2019年1月劳动报酬为12192元的事实。被告对此无异议，本院予以采信。 被告捷瑞通达公司答辩称：其并没有解除与原告之间的劳动合同，原告提供的录音中其讲的只是气话，希望原告回来继续上班。若法院认定成立违法解除，那么被告只能按照月均3500元标准支付赔偿金，且原告要求缴纳的自2016年3月起至2019年1月的社会保险所需费用只能从原告自己工资中支出。 8.车辆信息及转移登记信息，拟证明车辆所有权登记情况。被告对此无异议，本院予以采信。 被告提供原告戴金元账户的农业银行交易明细，用以证明原告月均基础工资为3500元的事实。原告质证认为，对该证据的真实性、合法性无异议，但认为这仅仅是原告劳动报酬的一小部分。 为查明案件事实，依原告申请，本院向中国农业银行股份有限公司宁波东湖支行调取了户名为黄仙珠账号为62×××15的部分交易明细，交易明细显示该账户被作为宁波亚细亚集装箱货运有限公司（以下简称亚细亚集运公司）和被告的公用账户在使用，用于发放包括被告在内的其所雇用的货运司机劳动报酬等事项。 原告对法院调取的黄仙珠部分账户明细三性均无异议。被告法定代表人刘宝坤质证称，其不知道黄仙珠这个人，其也不是公司股东，平时不管公司财务也无权管理公司财务，财务应该由几家关联公司统一管理，但对明细中显示的部分车辆承认确实在其公司名下。本院予以确认。 根据依法采信的证据，结合庭审中原、被告陈述，本院认定事实如下： 原告于2014年7月29日到亚细亚集运公司处工作，担任集装箱货运司机一职，驾驶浙Ｂ×××××联合重卡车辆，受亚细亚集运车队经理刘宝坤管理。亚细亚集运公司未与原告签订书面劳动合同，亦未给原告缴纳社会保险费。由于亚细亚集运公司与被告均为亚细亚海运有限公司的子公司（其中亚细亚海运有限公司对亚细亚集运公司全资控股，对被告部分持股），三公司之间存在着法定代表人、高管等人员高度混同。2014年9月，亚细亚集运公司成立自已的车队“收购”被告，并于2015年1月年度工作启动大会上任命刘宝坤为被告总经理，全面负责被告的管理、运营工作。2016年2月2日、3日，亚细亚集运公司将登记在其名下的包括浙Ｂ×××××在内的12辆集装箱货运车辆统一转移登记到被告名下，且未通知驾驶人员。其间，原告仍在原工作场所保税东区、工作岗位工作，担任集装箱货运司机一职，驾驶同一联合重卡车辆即浙Ｂ×××××。被告亦未与原告签订书面合同，未给原告缴纳社会保险。2019年1月27日，被告总经理刘宝坤致电原告，以原告在员工微信群内发表负能量话为由，通知原告解除劳动关系。次日，原告按刘宝坤的要求将其驾驶车辆的钥匙交由被告机务工作人员刘光辉。被告财务工作人员胡丽丽向原告补开预交的车辆押金5000元收据。原告于2019年6月14日向宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称北仑劳仲委）申请仲裁，北仑劳仲委于2019年7月17日作出仲裁裁决，裁决：1.被申请人宁波捷瑞通达国际物流有限公司自裁决书生效之日起五日内支付申请人戴金元2019年1月份的劳动报酬12192元；2.被申请人宁波捷瑞通达国际物流有限公司自裁决书生效之日起五日内为申请人戴金元补缴2016年6月至2019年1月期间的社会保险费，其中申请人承担的个人缴纳费用，由申请人交付被申请人一并缴纳；3.驳回申请人戴金元的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。 本案的争议焦点有：1.被告有否违法解除与原告之间的劳动合同？2.原告在解除劳动合同前12个月的月平均工资是多少？ 关于争议焦点1，本院分析认为，合同解除权是一种形成权，作为具有解除职权的总经理刘宝坤只要做出解除的意思表示并到达对方，解除权即发生法律效力，而且刘宝坤在作出“开除”原告时缺乏制度依据，况且原告已经按其要求把车钥匙上交了，故本院确认被告违法解除了其与原告之间的劳动合同。关于争议焦点2，原告认为其劳动报酬由被告延后2个月每月发放3500元左右和从黄仙珠账户延后2个月每月发放9000元左右两部分构成，按解除劳动合同前12月计算，其平均为11642.5元，而被告则认为，原告的工资就是其每月发放的基础工资，即3500元左右。本院分析认为，从原、被告提供户名为戴金元账号为62×××73的银行卡交易明细来看，每月25日前后除被告打入3000元左右外，另有从户名为黄仙珠账号为62×××15自2014年7月29日到2019年2月25日每月25日前后持续不间断发放9000元左右，结合依本院调取的户名为黄仙珠账号为62×××15的部分交易明细可认定该户名和账号实际被亚细亚集运公司和被告作为支付劳动报酬的公用账户在使用，以及被告认可原告2019年1月份的劳动报酬为12192元，本院确认，原告的劳动报酬为其所述的两部分构成，经核算，原告在被解除劳动合同前12个月的平均工资为11642.5元。 本院认为：用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依法支付赔偿金。现本案原告不要求继续劳动合同，其有权要求被告依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。该条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。同时根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经支付济补偿金或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限的，人民法院应予支持。本案原告始终在原工作场所、工作岗位工作，用人单位却由亚细亚集运公司变更为被告，依法应认定为“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”。故其提出要求从2014年7月29日计算至2019年1月27日作为其计算赔偿金的工作年限的诉请，合理部分，即被告应支付原告赔偿金104782.5元（11642.5元*4.5*2），本院予以支持。原告提出返还押金5000元、支付2019年1月拖欠的劳动报酬12192元以及补缴原告自2016年3月起至2019年1月止社会保险的诉请，被告表示同意履行，本院亦予支持。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此被告提出办理社会保险所需费用只能从原告自己工资中支出的抗辩，缺乏依据，本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波捷瑞通达国际物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告戴金元违法解除赔偿金104762.5元； 二、被告宁波捷瑞通达国际物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内返还原告戴金元车辆押金5000元； 三、被告宁波捷瑞通达国际物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内支付原告戴金元2019年1月份的劳动报酬11797元及补贴395元，合计12192元； 四、被告宁波捷瑞通达国际物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内为原告戴金元补缴自2016年3月起至2019年1月期间的社会保险费，其中依法由原告承担的个人缴费费用，由原告交付被告一并缴纳； 五、驳回原告戴金元的其他诉讼请求。 如未按期履行付款义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决确定的 履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员  高 拓 二〇一九年十二月二十日 法官助理孙滢 代书记员  王春维