河南省洛阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫03民申545号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：毛宇宙，男，1961年5月14日生，汉族，住河南省嵩县大章镇大章村。被申人（一审原告、二审被上诉人）：廉麦焕，男，1972年6月3日生，汉族，住河南省嵩县大章镇大章村十四组1号。委托诉讼代理人：闫战宾，河南泽多律师事务所律师。再审申请人毛宇宙因与被申请人廉麦焕承揽合同纠纷一案，不服本院（2018）豫03民终89号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。毛宇宙申请再审称：依据《民事诉讼法》第二百条:当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的。本案在一审诉讼中，廉麦焕申请证人杜某出庭作证，证明自己的房屋由张铁军以包工包料的形式承包，每平方米为580元，并提交了显示有“张小峰”签字的协议书。庭审后，毛宇宙找到张铁军和张小峰，他们二人均证明并非包工包料，而是包工不包料，协议书上“张小峰”也不是其本人所签。对此，毛宇宙作了录音并制作了光盘，在一审庭后提交一审法院，然而一审法院却对此不予理睬，并将伪证作为认定案件事实的依据。（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的。一审法院对水圈的价款仅询问了廉麦焕并制作了询问笔录，对于水圈的价格未经毛宇宙质证即作为认定案件事实的依据，从而导致认定事实错误。（五）原判决、裁定适用法律确有错误的；（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。一审中廉麦焕的诉讼请求为25000元在庭审中变更为32000元，但未在限定期限内补缴诉讼费，应当视为未增加诉讼请求，然而一审判决却判决数额为25780.10元，显然超出了诉讼请求，违反了我国《民事诉讼法》第200条规定：当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（十一）原判决裁定遗漏或者超出诉讼请求的，二审法院也未予纠正，程序严重违法。（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的。在一审诉讼中，毛宇宙提出要求廉麦焕赔偿因房屋质量问题给毛宇宙造成的损失并提出反诉。毛宇宙提出反诉后，廉麦焕提出要求答辩举证期限。毛宇宙向一审法院提交了反诉状并交纳了反诉费，然而一审法院却对此置之不理，没有进行审理，遗漏毛宇宙的诉讼请求，严重违反法定程序。本案一、二审判决认定事实错误。（1）一、二审判决认定工程价款包含地基在内证据明显不足，认定事实错误。2015年2月1日，毛宇宙与廉麦焕双方签订了一份《协议书》，毛宇宙将自己的房屋建设工程以包工包料的方式发包给廉麦焕，其中第1条对工程单价和工程内容进行了约定。根据当时双方协商，该工程包含地基在内一层每平方米为430元，二层每平方米440元。协议签订后，廉麦焕迟迟不施工，由于当时毛宇宙房屋己经扒掉，无奈，毛宇宙自己开始施工并完成地基和第一层圈梁工程，毛宇宙持有的协议“含地基”没有划去，廉麦焕将自己持有的协议书第1条中的“含地基”私自划去对此，在一审庭审中廉麦焕认可地基是毛宇宙完成，同时，一审庭审中，廉麦焕申请出庭证人接受发问时证明地基施工在2015年正月十五以后，即可以证明协议签订在先，地基施工在后，从而印证协议书约定包含地基在内。基于上述，一、二审判决认定事实证据明显不足，导致认定事实错误，同时一、二审判决超出诉讼请求，遗漏毛宇宙的反诉请求，违反法定程序，侵害了毛宇宙合法权益。为此，毛宇宙特依法提出再审申请，请求再审法院查明事实，正确适用法律，对本案进行再审，并支持毛宇宙的再审请求。廉麦焕提交意见称：一、毛宇宙提出再审申请所指向的判决书是河南省洛阳市中级人民法院（2018）豫03民终89号民事判决书，二审判决非常明确地归纳了争议焦点为建房单价的确定，二审法院查明的事实和一审法院查明的事实基本一致，也就是不带地基的房屋建设每平方430元左右。该事实由协议书、结算单，毛宇宙的当庭陈述以及杜某、吴关怀、吴麦群的出庭证言可以证明，一审判决已经将法庭认定事实的证据列明，证据充分，足以认定。毛宇宙在庭后提交的所谓询问张铁军、张小峰的录音已经超过了举证期限，一审法庭不予接受并无不妥。二审法院基于一审证据和二审庭审并无新证据的基本事实，维持原判，亦无不妥。毛宇宙所谓的“有新的证据，足以推翻原判决、裁定”；“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明”的该两条再审申请理由不能成立。二、关于水圈价格，一审法院已经询问了双方当事人，不存在所谓的“原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的”情形。而更为重要的是，毛宇宙申请再审针对的是二审判决，而本案二审法院审理上诉案件围绕毛宇宙的上诉主张进行，毛宇宙在上诉中并未提及什么水圈价格未经质证的问题。二审法院就毛宇宙未提及的问题进行裁判才是错误，对于毛宇宙在二审诉讼过程中本来就没有主张的事实未予提及、没有进行所谓的“纠正”正是民事诉讼“不告不理”原则的贯彻，没有任何不妥。三、毛宇宙明确载明廉麦焕在庭审过程中变更诉讼请求，又称判决数额超出了诉讼请求，前后矛盾。其所谓的廉麦焕未在限定期限内补交诉讼费与事实不符，实际上一审法院并未通知廉麦焕补交诉讼费。《诉讼费用交纳办法》第二十二条规定，“原告自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起7日内交纳案件受理费……”民事诉讼法解释第二百一十三条规定，“原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获批准而仍不预交的，裁定按撤诉处理。”通知，是交纳的前提，而通知交纳不交纳才是作为撤诉处理的前提。本案中，廉麦焕没有被通知补交诉讼费，故仅仅存在诉讼费计算和结算存在误差的问题，并不存在超出诉讼请求的判决的程序问题。这完全是两个概念。毛宇宙提出的“原判决、裁定适用法律确有错误的”“原判决裁定遗漏或者超出诉讼请求的”“据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的”理由均不存在或者不成立。四、毛宇宙所谓的“违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的”情形并不存在其申请再审的二审判决中。而毛宇宙所述的反诉未被审理的反诉，也并非遗漏诉讼请求。二审法院查明，毛宇宙未在法院限定期限内交纳诉讼费，其所主张的房屋存在质量问题也因为不具备鉴定条件不能进行鉴定，其反诉请求不能成立。其诉权和辩论权是两个概念。这里没有影响毛宇宙辩论权的情形，至于其诉权，其始终都有，反诉不成，还可以另行起诉，毛宇宙多年来始终不另行起诉，也足以表明其原本无心诉讼的态度，拿辩论权利说事不能成立。综上，毛宇宙针对河南省洛阳市中级人民法院（2018）豫03民终89号民事判决书提起的再审申请，不符合《民事诉讼法》第二百条规定的任何一种应当再审的情形，不符合裁定再审的条件，请法院依法驳回毛宇宙的再审申请。另，毛宇宙已于判决书生效之后主动履行了判决义务，让纠纷双方当事人早日结束诉争，回归平静生活，是司法活动定纷止争的价值所在，希望法院依法驳回毛宇宙的再审申请，让有限的司法资源能够更好地服务于社会，从而实现司法裁判的公平与效率兼顾。本院经审查认为：原审根据廉麦焕提供的证人证言认定毛宇宙与廉麦焕在建房合同中约定的价格不包含地基建设费用，并无不当。毛宇宙在再审审查过程中提交的录音证据，因原始载体已不存在，不能确定该录音的形成时间，因此无法认定该录音证据系新证据。关于毛宇宙主张一审判决超出诉讼请求的问题，廉麦焕起诉时主张的工程款数额为25000元，其在第一次一审庭审时将其增加为32000元，一审判决毛宇宙向廉麦焕支付25780.10元，并未超出廉麦焕的诉讼请求。毛宇宙主张的其他事由，未在上诉时提出，本院不予审查。综上，毛宇宙的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回毛宇宙的再审申请。审判长 苏 娜审判员 王鑫杰审判员 时志伟二〇一九年十二月二十七日书记员 姚显营