山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终1655号上诉人(原审被告):华泰财产保险有限公司山西省分公司，统一社会信用代码：×××，住所地山西省太原市桃园北路72号铭鼎国际7层。负责人：马跃民，男，任总经理。委托诉讼代理人：李某，山西佳镜律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：高某，男，汉族，1958年4月28日生，代县人。委托诉讼代理人：董某，山西雁门律师事务所律师。原审被告：侯某，男，汉族，1997年7月3日生，山西省代县人。上诉人华泰财产保险有限公司山西省分公司因与被上诉人高某、原审被告侯某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省代县人民法院(2019)晋0923民初519号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人华泰财产保险有限公司山西省分公司委托诉讼代理人李某、被上诉人高某及其委托诉讼代理人董某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。华泰财产保险有限公司山西省分公司的上诉请求:1、依法撤销代县人民法院作出的(2019)晋0923民初519号民事判决第一项，并依法改判(不服金额80011.4元)；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一审法院依据晋嘉司鉴字第165号鉴定意见书判决上诉人赔偿被上诉人各项损失，属于认定事实错误，依法应予以撤销并改判。一、山西嘉信司法鉴定中心接受山西雁门律师事务所的委托对被上诉人进行鉴定，属于程序错误，依法应予以改判。委托鉴定人员应是案件的当事人，而山西雁门律师事务所并不是案件的当事人，山西雁门律师事务所无权委托山西嘉信司法鉴定中心对被上诉人的损伤进行鉴定。退一步讲，虽被上诉人委托了山西雁门律师事务所代理办理案件，但其授权仅为一般代理权限;也无权委托山西嘉信司法鉴定中心对被上诉人的损伤进行鉴定。依据山西省司法厅、银保监会下发的晋司办(2017)140号文件规定除委托单位外，原则上只能由当事人和保险公司共同委托或者经另一方同意后单方委托，而本案中被上诉人并未征询上诉人的意见而进行单方委托，严重违背文件规定。故本次鉴定的启动程序错误，依法应重新鉴定。二、上诉人至法院庭审结束一直未收到山西嘉信司法鉴定中心出具的鉴定意见书，山西嘉信司法鉴定中心仅送达被上诉人而未送达上诉人属于程序错误，依法应予以改判。上诉人的员工仅是被通知到山西嘉信司法鉴定中心参与鉴定，但没有同意由上诉人单方委托的机构进行鉴定。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，"当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许。"可知，当事人对鉴定报告可以提出异议。而本案中，上诉人并未收到鉴定报告，剥夺了上诉人提出异议的权利。故属于严重的程序违法，依法应予以改判。三、山西嘉信司法鉴定中心出具鉴定报告中被上诉人伤残系数不符合客观事实，而实际情况仅构成一个九级伤残及一个十级伤残，故依法应予以改判。综上，一审法院认定所依据的山西嘉信司法鉴定中心出具的鉴定意见书不能作为案件定案的依据，应当准许上诉人的重新鉴定申请。高某答辩称：答辩人委托山西嘉信司法鉴定中心鉴定是征得上诉人的同意后进行的，而且保险公司指派员工王德生全程参与监督，才最终作出了鉴定意见书。故一审法院不存在程序错误及违法问题。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，答辩人请求驳回上诉，维持一审判决。高某一审的诉讼请求：1、调解或判令二被告赔偿原告人身损失等各项经济损失444113.82元（详见后附赔偿清单）；2、诉讼费用由二被告依法承担。事实与理由：2018年11月10日17时50分，被告一驾驶在被告二处投保交强险和商业三者险的×××轻型普通货车，沿代滩线公路由南向北行驶至0KM+870米处，在超越前方小车时，与我驾驶的二轮豪爵125摩托车沿公路由北向南靠右正常行驶中，两车发生相撞，造成我人身严重受伤、摩托车损毁的道路交通事故。2018年12月6日，经代县公安局交通管理大队认定：侯某应承担本事故全部责任。高某不承担责任。另经查实，×××轻型普通货车在被告二处投保的交强险和商业三者险在事故发生时均在有效期内。事故发生后，我被紧急送代县人民医院抢救治疗，因伤情重，住院4天后，于2018年11月14日转山大二院住院手术治疗，因花费很多，经济困难，不得以于2018年12月1日出院，实际住院17天。出院诊断为：左髋臼骨折、左胫骨骨折、左坐骨神经损伤。诊断经过：入院后完善各项术前检查，于2018年11月27日在全麻下进行左髋臼后壁骨折切开复位内固定术+左胫腓骨骨折切开复位内固定术。出院建议：1.切口处2-3天换药一次，切口视愈合情况2周拆线；2.适度功能锻炼，避免剧烈活动；3.术后一月门诊复查；4.继续抗凝4周；5.不适随诊。并于2018年12月1日，从山大二院出院当日再转回代县人民医院住院治疗，于2019年1月6日出院，第二次实际在代县人民医院住院37天，出院诊断同山大二院诊断。2019年5月10日，经被告保险公司派工作人员王德生手机拍照摄影摄像全程监督我去山西嘉信司法鉴定中心进行法医学鉴定。2019年5月27日，山西嘉信司法鉴定中心以嘉晋司鉴[2019]临鉴字第165号鉴定意见书作出的鉴定意见如下：1.被鉴定人高某因交通事故致左腓总神经损伤，左膝关节功能障碍的后遗症构成八级伤残；左踝关节功能障碍的后遗症构成九级伤残；左髋臼后壁骨折，内固定术后改变构成十级伤残。2.被鉴定人高某人体损伤的误工期：365日，护理期：180日，营养期：90日。3.行左髋臼、左胫骨内固定取出术费用约需人民币10200元-11872元。被告侯某承担本次事故全部责任，造成我如赔偿清单所述的道路交通事故人身损害巨大经济损失，但自发生事故至今，时过已七个月时间，除被告二支付我10000元外，再分文未与赔付，使我因道路交通事故人身损害应得赔偿之合法权益无法得到保障。为此，我不得不诉诸贵院，诉讼请求如前所述。一审法院认定事实：2018年11月10日17时50分，在代滩线0KM+870M处，侯某驾驶×××号轻型货车沿公路由南向北行驶至该处，超越前方小车时，高某驾驶无号牌豪爵125摩托车沿公路由北向南行驶，两车发生相撞，造成两车不同程度受损的道路交通事故。2018年12月6日代县公安局交通管理大队作出第1409231201800001281号道路交通事故认定书，认定侯某承担本事故全部责任，高某不承担责任。当日高某住代县人民医院治疗，2018年11月14日出院，支出住院费6919.06元，出院诊断为：左胫骨骨折、左髋臼骨折、进一步诊疗。当日转山西医科大学第二医院，诊断为左髋臼骨折、左胫骨骨折、左坐骨神经损伤，于2018年11月27日在全麻下行左髋臼合壁骨折切开复位内固定术和左胫骨骨折切开复位内固定术，支出住院费用77760.52元。于2018年12月1日转回代县人民医院，住院至2019年1月6日，支出住院费用5189.32元。高某在山西医科大学第二医院和忻州市人民医院支出门诊费用2707.62（20+270+270+1+1+25+305+232.2+150.8+425+120+15+527+15+15）元。在代县人民医院侯某为高某支出门诊费用1395（72+423+396+90+138+267+9）元，华泰财产保险有限公司山西省分公司为高某垫付了医疗费用10000元。受山西雁门律师事务所委托，并在华泰财产保险有限公司山西省分公司员工王德生的参与下，山西嘉信司法鉴定中心于2019年5月27日作出晋嘉司鉴[2019]临鉴字第165号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人高某因交通事故致左腓总神经损伤，左膝关节功能障碍的后遗症构成八级伤残；左踝关节功能障碍的后遗症构成九级伤残；左髋臼后壁骨折，内固定术后改变构成十级伤残。2、被鉴定人高某人体损伤的误工期为365日，护理期为180日，营养期为90日。3、行左髋臼、左胫骨内固定取出术费用约需人民币10200-11872元。高某支出鉴定费3500元。×××轻型普通货车在华泰财产保险有限公司山西省分公司投有机动车交通事故责任强制保险和保额为50万元的机动车第三者商业责任险，保险期间自2018年8月7日至2019年8月6日。高某为一个体工商户，从2004年至事故发生时一直在代县城内租房开门市从事修焊。高某的父亲高志礼于1929年1月8日出生，其母亲宋月娥于1933年2月13日出生，共生育四个子女，高某为次子。一审法院认为，本案争议焦点为：一、晋嘉司鉴[2019]临鉴字第165号鉴定意见书是否具有证明力？山西嘉信司法鉴定中心是由山西省司法厅颁发的具有法医临床鉴定等的专业性鉴定机构，且两名鉴定人员也具有执业资格。高某在鉴定时，被告保险公司派员参与、监督，视为被告保险公司对鉴定机构选择的认同。况且被告保险公司也没有提供晋嘉司鉴[2019]临鉴字第165号鉴定意见书在程序和内容方面不符合相关规定的证据。故本院对被告保险公司提出重新鉴定的申请不予准许。二、高某人身损害赔偿标准适用何种标准？作为焊工的高某为个体工商户，事故前多年来在代县城内开修焊门市，其固定的住所、稳定的职业和生活收入来源均在代县县城内，故对其人身损害赔偿标准应该以山西省2018年城镇居民标准赔偿。高某所受损伤分别构成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，其自定残日起年龄为61岁，残疾赔偿金计算为194589.45（31035元∕年×19年×33%）元。三、高某因本起交通事故造成的损失是多少？凭据审核高某在代县人民医院、山西医科大学第二人民医院和忻州市人民医院支出的医疗费为93971.52（6919.06+77760.52+5189.32+2707.62+1395）元；高某主张在住院期间和出院后外购药为5292.9元，其提供的票据有3支为购买日常生活用品本院不予支持，有2支既是收据非正规票据且出具的时间为2019年3月18日，本院不予支持，考虑到原告因本起交通事故受伤，因治疗难免需要在医院外购买一些药品和护理用具，对5支票据金额为3812.6（3100.2+600+66.8+16.6+29）元予以支持。高某主张住院伙食补助费为4160元未超过相关标准，本院予以支持。营养费为4500（50元∕天×90天）元，护理费为23027.4（46693元∕年÷365天×180天）元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间的收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。高某于2018年11月10日受伤，于2019年5月27日定残，其至定残日起误工时间为197天，误工费计算为25202.21（46693元∕年÷365天×197天）元。残疾赔偿金计算为194589.45（31035元∕年×19年×33%）元。精神抚慰金为16500元。二次手术费为11036[（10200+11872）÷2]元。高某之父母的抚养费均按5年计算为7566.9（9172元∕年×5年÷4×33%×2）元。考虑到高某因本起交通事故受伤，在代县人民医院和山西医科大学第二医院住院接受治疗，到忻州市进行司法鉴定，均需产生交通费用，本院对高某主张的4200元予以支持。高某去山西医科大学第二医院复查，必然产生住宿费用，本院支持其主张的450元住宿费。第1409231201800001281号道路交通事故认定书认定高某之摩托车受损，本院酌情支持摩托车损失为1000元。上述损失为390016.08元。因侯某对本起交通事故承担全部责任，故对高某的人身损害损失，由华泰财产保险有限公司山西省分公司在交强险和商业险限额内予以赔偿。高某为确定损失支出的鉴定费3500元系必要的、合理的费用，该鉴定费由侯某负担。综上，一审法院依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条之规定，判决：一、华泰财产保险有限公司山西省分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿高某380016.08（390016.08-10000）元；二、侯某于本判决生效之日起十五日内支付高某2105（3500-1395）元；三、驳回高某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费由原告负担3981元，由高某负担981元，由侯某负担3000元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，山西嘉信司法鉴定中心是由山西省司法厅颁发的具有法医临床鉴定等的专业性鉴定机构，且两名鉴定人员均具有执业资格。高某在鉴定时，上诉人华泰保险公司派员参与、监督，视为其对鉴定机构选择的认同。且华泰保险公司在二审中也未能提供相关证据足以反驳被上诉人提交的鉴定结论，不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故一审法院采信晋嘉司鉴[2019]临鉴字第165号鉴定意见书并无不当。综上，上诉人华泰财产保险有限公司山西省分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中花人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费1801元，由上诉人华泰财产保险有限公司山西省分公司负担。本判决为终审判决。审判长 樊永生审判员 何蔚英审判员 李小荣 二〇一九年十二月二十四日书记员 王尉榕