湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘10民终4196号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司桂阳支公司。负责人：李异清,该公司总经理。委托诉讼代理人：贺军伟，湖南乾越律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓晶，湖南乾越律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：欧阳忠勇，男，1972年7月28日出生。委托诉讼代理人：刘文忠，湖南志浩律师事务所律师。原审第三人：何增修，男，1944年2月13日出生。上诉人中国平安财产保险股份有限公司桂阳支公司（以下简称平安财保桂阳支公司）因与被上诉人欧阳忠勇及原审第三人何增修保险合同纠纷一案，不服湖南省桂阳县人民法院(2019)湘1021民初1675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安财保桂阳支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判平安财保桂阳支公司减少赔偿欧阳忠勇医疗费9677.85元、残疾赔偿金22,605元、误工费18,000元，合计50,282.85元。2.本案一、二审诉讼费由欧阳忠勇负担。事实和理由：1.一审未扣减20%的非医保用药部分费用，不符合双方的合同约定。2.何增修的残疾赔偿金应当按照农村标准计算。3.何增修已经年满75周岁，已丧失劳动能力，不应当支持误工费。欧阳忠勇辩称，一审判决正确，请求二审法院予以维持。欧阳忠勇向一审法院起诉请求：1.请求法院判令平安财保桂阳支公司在交强险范围支付欧阳忠勇120,000元；2.请求法院判令平安财保桂阳支公司在第三者责任险范围内支付欧阳忠勇27,399.49元；3.本案诉讼费由平安财保桂阳支公司承担。一审法院认定事实：2018年11月16日21时40分，欧阳忠勇驾驶湘Lxx1小汽车在途经xx段时，撞到正在斑马线横过道路的行人何增修，造成何增修受伤的道路交通事故。事故发生后，何增修被送医治疗，共住院治疗67天，花费医疗费48,389.25元。2019年5月14日，桂阳县公安局交通警察大队作出第431021420180000832号道路交通事故认定书，认定欧阳忠勇负全部责任、何增修无责任。经桂阳县公安局交通警察大队委托，湖南正宏司法鉴定中心于2019年4月29日出具湖南正宏司鉴中心[2019]临鉴字第297号司法鉴定意见书，何增修的胸7椎体、腰1椎体压缩性骨折损伤残程度评定为玖级。经何增修委托，湖南正宏司法鉴定中心于2019年5月10日出具湖南正宏司鉴中心[2019]临鉴字第324号司法鉴定意见书，评定何增修的误工期、护理期、营养期分别为150日、60日和60日。2019年6月11日，欧阳忠勇与何增修在桂阳县道路交通事故人民调解委员会的主持之下达成赔偿调解协议，协议约定由欧阳忠勇赔偿何增修受伤住院的医疗费48,159.45元（欧阳忠勇已先行垫付），伙食补助费、护理费、营养费、伤残鉴定费、伤残补助金及受伤相关一切费用共计109,700元整，两项合计157,859.45元。在本案诉讼过程中，欧阳忠勇已将剩余款项109,700元支付给何增修。另查明，2017年10月12日，欧阳忠勇为其所有的湘Lxx1小汽车在平安财保桂阳支公司处投保了交强险、50万的商业三者险、不计免赔等,保险期间为2017年12月2日至2018年12月1日。何增修曾就案涉交通事故向一审法院提起诉讼，请求确认2019年6月11日何干社和欧阳忠勇签订的桂道交人调协字[2019]0077号《桂阳县道路交通事故人民调解委员会民事损害赔偿调解协议书》有效以及判令欧阳忠勇支付何增修赔偿款109,700元，一审法院于2019年8月28日作出（2019）湘1021民初1628号民事判决书，判决由欧阳忠勇于判决生效后六个月内向何增修支付赔偿款109,700元。一审法院认为，欧阳忠勇与平安财保桂阳支公司之间系保险合同纠纷，双方自愿签订了交强险及商业三者险的保险合同，双方之间的保险合同合法有效，案涉交通事故发生在保险期内，本应由平安财保桂阳支公司在承保范围内向何增修直接履行保险理赔义务，因欧阳忠勇已先行赔偿何增修的相关损失，故平安财保桂阳支公司应按保险合同约定向欧阳忠勇履行保险合同义务。现双方争议的焦点在于何增修的损失范围及具体数额的问题。经核定何增修因伤致残的损失有：1.医疗费48,389.25元，平安财保桂阳支公司主张扣除20%的非医保用药，但未提交证据证明，不予支持；2.住院伙食补助费6700元（100元/天×67天），欧阳忠勇主张不为过高，予以支持；3.营养费1800元（30元/天×60天）；4.护理费7346.79元（44,693元/年÷365天×60天），欧阳忠勇主张护理期60天，根据欧阳忠勇提交的司法鉴定意见书结合何增修的年龄、受伤情况，对60天护理期予以采信，因欧阳忠勇未提供何增修护理人员的人数及收入情况，故按照2018年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资44,693元进行计算；5.误工费18,000元（120元/天×150天）,据欧阳忠勇提交的司法鉴定书可认定何增修的误工期为150天及平安财保桂阳支公司提交的“中国平安财产保险股份有限公司人伤住院查勘表”可认定何增修从事建筑工作及收入情况为120元/天。6.交通费，何增修住院治疗必然发生交通费用，欧阳忠勇主张交通费为1000元，要求并不为高，予以支持；7.残疾赔偿金36,698元(2018年度城镇居民人均可支配收入366,987元/年×5年×20%),结合欧阳忠勇、平安财保桂阳支公司提交的证据以及案涉交通事故发生时间、地点等事实，对何增修居住地在桂阳县城，收入来源亦来于桂阳县城的事实予以认定，故按2018年度城镇居民人均可支配收入36,698元/年标准计算；8.精神损害抚慰金10,000元；9.鉴定费1500元，何增修所花费的鉴定费用属于因交通事故产生的合理费用，予以支持；10.残疾辅助器具费350元。以上损失共计131,784.04元，因欧阳忠勇已赔偿给何增修，故由平安财保桂阳支公司先在交强险限额内支付欧阳忠勇理赔款83,394.79元（死亡伤残赔偿项下护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费中的73,394.79元+医疗费赔偿项下医疗费、营养费、护理费中的10,000元），超过交强险的部分48,389.25元由平安财保桂阳支公司在商业三者险范围内支付给原告。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第二十三条、第二十五条、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“一、由被告中国平安财产保险股份有限公司桂阳支公司于本判决生效后十五日内向原告欧阳忠勇支付保险理赔金131,784.04元；二、驳回原告欧阳忠勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3248元，减半收取1624元，由原告欧阳忠勇承担172元，被告中国平安财产保险股份有限公司桂阳支公司承担1452元。”二审中，当事人均没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，二审争议焦点为：1.医疗费中是否应扣减20%的非医保用药部分费用；2.本案误工费是否应予支持；3.残疾赔偿金是否应按城镇标准计算。关于医疗费中是否应扣减20%的非医保用药部分费用问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”该规定并未将医疗费用的赔偿限定在医疗保险范围之内。平安财保桂阳支公司关于非医保用药不予承担的主张明显降低了平安财保桂阳支公司的风险，减轻了其义务，限制了投保人及被保险人的权利，且本案并无证据证明案涉医药费中，存在非医保用药又存在超过基本医疗保险同类医疗费用标准的情况，亦无证据证明平安财保桂阳支公司就上述减轻自身责任的条款尽到了充分提示和明确说明义务，故对于平安财保桂阳支公司上诉主张扣除20%非医保用药部分费用的请求，本院不予支持。关于误工费问题。误工费属于逸失利益损失，其赔偿依托是劳动能力，误工费赔偿并不以受害人伤前必须有工作或固定收入为前提。本案何增修发生事故时虽年满75周岁，但并无证据证明其没有劳动能力，一审结合鉴定和案情，酌定何增修的误工费为18,000元并无不当，平安财保桂阳支公司认为何增修发生事故时已年满75周岁，早已丧失劳动能力，不应计赔误工费的主张无证据和法律依据，本院不予采信。关于残疾赔偿金是否应按城镇标准计算问题。本案桂阳县xx社区居民委员会出具的居住证明以及房屋租赁合同已证明何增修居住在桂阳县城，一审按照2018年度城镇居民标准计算何增修的残疾赔偿金，并不违反法律规定。综上，平安财保桂阳支公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3248元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司桂阳支公司负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长 戴陈峰审 判 员 李气春审 判 员 孟晋忠二〇一九年十二月二十日法官助理 袁浩飞书 记 员 张 丹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。