湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1202民初6218号 原告：赵晨。 法定代理人：赵纯格（系原告赵晨父亲）。 委托诉讼代理人：彭小东，怀化市鹤城区金鹰法律服务所法律服务工作者。 被告：龚子。 法定代理人：张冬梅（系被告龚子母亲）。 被告：张冬梅。 被告：怀化市跃进路小学。 法定代表人：刘平，该校校长。 委托诉讼代理人：吴立华，女，该单位工作人员。 委托诉讼代理人：龙彪，湖南兴沅律师事务所律师。 原告赵晨与被告龚子、张冬梅、怀化市跃进路小学（以下简称跃进路小学）侵权责任纠纷一案，本院于2019年10月28日受理后，依法适用简易程序，于2019年11月26日、2019年12月10日两次公开开庭进行了审理。原告赵晨的法定代理人赵纯格及委托诉讼代理人彭小东，被告跃进路小学的委托诉讼代理人吴立华、龙彪两次开庭均到庭参加诉讼，原告赵晨、被告龚子及其法定代理人张冬梅第二次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵晨向本院提出诉讼请求：1.判决三被告连带赔偿原告受伤后医药费18259.7元、护理费7400元、住院伙食补助费700元、营养费1850元、后期治疗费8000元、伤残鉴定及门诊费751.61元、精神抚慰金5000元、交通费1000元,共计42961.31元；2.判决三被告承担本案的全部诉讼费用。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判决三被告连带赔偿原告受伤后医药费12259.7元、护理费22400元、住院伙食补助费700元、营养费7100元、后期治疗费8000元、伤残鉴定及门诊费1451.61元、精神抚慰金5000元、交通费1000元,共计57911.31元。事实与理由：2019年4月11日上午第三节课间，原告赵晨与同学在被告跃进路小学操场上玩耍,被告龚子趁原告不注意,突然从其身后将原告用力一推,致原告摔倒在地,造成原告右锁骨开放性错位骨折。经鉴定后期治疗费8000元,术中加休一个月。事发后,被告龚子的父母不积极履行其法定义务,同时,学校在教学过程中没有尽到作为教育机构法定的教育、管理、保护义务,在事后更是对原告不闻不问,该纠纷原告申请社区及司法所调解,均因被告原因致调解未果。被告的行为严重侵害原告的合法权益,故原告特提起诉讼，希判如所请。 被告龚子、张冬梅辩称，原告诉称被告龚子在操场上将原告推倒受伤不是事实，从现场视频来看，只是小朋友在玩游戏时因惯性而摔倒，且不可能是龚子把原告的锁骨压断，应该是当时跑得过快造成。 被告跃进路小学辩称：第一，原告要求跃进路小学连带赔偿错误，学校并非侵权人；第二，原告的部分诉请明显过高且重复计算；第三，本案系意外事件，只是学生课间玩游戏时发生的意外，并非侵权；第四，跃进路小学在本案中没有任何过错，本案属于限制民事行为能力人，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条之规定，由原告举证证明学校在教育管理上存在过错。基于以上事实，请求驳回原告对被告跃进路小学的全部诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议证据，本院认证如下：1.对原告提交的现场视频录像（附SONY牌U盘一个），被告龚子、张冬梅对其真实性没有异议，但对其证明目的提出了异议，认为并非龚子从后用力推倒原告受伤，被告跃进路小学对其真实性没有异议，但对其证明事实提出了异议，认为本案系意外事件，该证据来源合法，且与被告跃进路小学提交的证据四相一致，具有证明力，本院对其真实性予以确认；2.对原告提交的住院病历、用药清单及收费票据一组，被告龚子、张冬梅对住院病历资料没有异议，但对收费票据的真实性提出了异议，认为票据所载费用过高，被告跃进路小学对其三性没有异议，该组证据符合三性原则，本院予以采信；3.对原告提交的怀化市博爱司法鉴定所出具的怀博司鉴所[2019]临鉴字第98号司法鉴定意见书、怀化市方正司法鉴定中心出具的怀方正司鉴中心[2019]临鉴字第338号司法鉴定意见书各一份，被告龚子、张冬梅对其提出了异议，不认同鉴定所载后期治疗费金额及护理期、营养期天数，被告跃进路小学对其没有异议，虽然被告龚子、张冬梅对两份单方申请的鉴定提出了异议，但经法庭释明，三被告均表示不需要重新鉴定，故该两份鉴定可以作为本案裁判的依据，本院予以采信；4.对原告提交的两份鉴定费发票，被告龚子、张冬梅对其提出了异议，认为不清楚真假，被告跃进路小学对其没有异议，该组证据真实，合法有效，本院予以采信；5.对被告跃进路小学提交的《怀化市跃进路小学防溺水安全责任状》、《关于防溺水工作致家长朋友的一封信》、《关于安全工作致家长朋友的一封信》、“安全教育日”活动流程各一份，原告对其真实性没有异议，但认为与本案无关，被告龚子、张冬梅对学校发放上述材料没有异议，但认为小学生在校玩耍时应当有安全员，该组证据所载内容主要为防溺水、防交通安全、防自然灾害等，与本案事故的发生及处理缺乏关联性，本院不予采信；6.对被告跃进路小学提交的意外事故记录一份，原告对其真实性没有异议，但认为不是意外事件，被告龚子、张冬梅对其没有异议，该证据能证实事故发生后，被告跃进路小学对此予以记录在卷的事实，本院对该记录本身的真实性予以确认；7.对被告跃进路小学提交的现场视频录像（附红色U盘一个），原告对其三性没有异议，但认为被告龚子确实是在13秒追上来把原告推倒，之后压在原告身体上，被告龚子、张冬梅对其没有异议，该证据来源合法，且与原告提交的证据二相一致，具有证明力，本院对其真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年4月11日上午课间自由活动时，原告先与一个女同学在操场玩“抓人”游戏，原告在前尽力跑，女同学在后追，后被告加入追赶，当被告追上女同学并继续向前追原告，在其身体与原告触碰同时原告摔倒在地，被告也因惯性无法控制摔倒并压在原告身体上，当时学校操场学生较多，大家都在自由活动。被告跃进路小学当庭陈述“赵晨4月11日摔倒时没有人向老师汇报，老师是中午才知道，因为赵晨要请假，当时问为什么请假，就说摔了一跤，问了双方父母，父母也说问题不大，赵晨是中午请假的，到了晚上赵晨的母亲发现赵晨不吃饭，之后就带他到医院拍片才发现骨折了，当天晚上赵晨的母亲就打电话告诉老师这个情况，老师第二天也去看了赵晨，也组织双方父母到学校来协商，还有校长，并调出视频让大家来看当时的情况……”。另，事故发生后，被告跃进路小学及时制作了事故处理记录。怀化市第一人民医院入院记录载明，被告先送怀化市第三人民医院就诊，行X线检查提示“右锁骨骨折”，拟行手术治疗，为求进一步诊治转入该院。原告的伤情经怀化市第一人民医院确诊为右锁骨骨折，后行右锁骨骨折切开复位内固定术，自2019年4月12日至4月18日，原告在该院住院6天。为此，原告共花医疗费18331.7元（其中门诊费72元、怀化市第三人民医院住院治疗费1477.77元、怀化市第一人民医院住院治疗费16781.93元）。原告住院期间由其父亲赵纯格陪护。住院期间的医疗费，被告张冬梅已支付6000元，其他费用由原告自行垫付。2019年8月16日，受原告法定代理人赵纯格的委托，怀化市方正司法鉴定中心对原告的后续治疗项目及时限进行评定，并出具怀方正司鉴中心[2019]临鉴字第338号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵晨损伤致右锁骨骨折，行骨折切开复位内固定术，其取内固定的后续治疗费约需8000元左右，术中加休一个月。2019年11月14日，受原告亲属唐秋蓉的委托，怀化市博爱司法鉴定所对原告的护理期、营养期进行评定，并出具怀博司鉴所[2019]临鉴字第98号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵晨外伤所致损伤评定护理期75日，营养期105日，该期限包含再次取内固定手术增加的护理期和营养期。原告共支付鉴定费1400元。对于原告的其他损失，双方经多次协商未果，遂引起本案诉讼。 另查明：2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准，居民服务、修理和其他服务业年收入为61227元，住院伙食补助费为100元/每人/每天。 本院认为，本案争议的焦点为：一、本案案由的确定；二、被告跃进路小学是否应承担赔偿责任；三、被告龚子对原告赵晨的损伤是否存在过错及责任的承担；四、原告赵晨各项损失的计算。现分别论述如下： 一、关于本案案由的确定。人民法院应根据当事人诉争的法律关系的性质，以正确确定案由。本案中，原告既请求侵权人及其监护人承担赔偿责任，又请求教育机构承担赔偿责任，实质上包含两个二级案由，即监护人责任纠纷和教育机构责任纠纷，两种法律关系在本案中具有牵连关系，可以合并审理，而该两个二级案由，归属在一级案由侵权责任纠纷之下，故本案以一级案由侵权责任纠纷确定，并无不当。 二、关于被告跃进路小学是否应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”之规定，原告主张被告跃进路小学应承担赔偿责任，但其并无证据证明作为教育机构的跃进路小学未尽到教育、管理职责，应当承担举证不能的法律后果，故对其该主张，本院不予支持。相反，被告跃进路小学在知晓事故后，积极听取双方家长的意见，调取视频录像查找原因，组织家长协商处理并看望受伤学生，已尽教育、管理责任。 三、关于被告龚子对原告赵晨的损伤是否存在过错及责任的承担。原告称系被告推倒受伤，但现场视频反映原、被告当时都处在奔跑中，且在双方触碰的一瞬间摔倒，现有证据无法证实被告推倒了原告，故对原告该主张，本院不予支持。但是，综观原告受伤的过程，被告由后向前碰撞原告，并在摔倒后压在原告身体上，对原告受伤的原因力较大，故应由被告承担主要责任，被告辩称其未碰到原告亦没有压在原告身体上，明显与事实不符，本院不予采纳。考虑到双方系同班同学且在做游戏过程中受伤，原告亦忽视自身安全，本院酌定以被告承担原告全部损失的60%为宜。被告龚子作为限制民事行为能力人，其对原告赵晨的损害赔偿，应由其监护人张冬梅承担。 四、关于原告赵晨各项损失的计算。1、医疗费18331.7元；2、护理费，原告主张22400元有误，护理期限应以鉴定结论所确定的75天为准，因原告未举证护理人的固定收入，本院参照居民服务、修理和其他服务业年收入61227元即每天168元(61227元/年÷365天)计算，共计12600元（75天×168元/天）；3、住院伙食补助费600元（6天×100元/天）；4、营养费，原告主张7100元有误，营养期限应以鉴定结论所确定的105天为准，每天按50元计算为5250元（105天×50元）；5、后期治疗费为8000元；6、鉴定费为1400元；7、精神抚慰金，原告主张5000元，因原告并未定残，该主张并无依据，不予支持；8、交通费，原告主张1000元，因原告并未提交相关票据，不予支持。原告上述损失共计46181.7元，被告张冬梅应承担原告的损失为27709元（46181.7元×60%），扣减被告张冬梅已支付的医疗费6000元，被告张冬梅还应向原告支付各项损失21709元（27709元－6000元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张冬梅于本判决生效后十日内赔偿原告赵晨各项损失21709元； 二、驳回原告赵晨的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1248元，减半收取为624元，由原告赵晨负担453元，被告张冬梅负担171元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  李军康 二〇一九年十二月十六日 代理书记员  杨梅云 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。 有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。 第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。