江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣07民终4093号上诉人（原审原告）：黄以香，女，1949年1月5日出生，汉族，住赣州市南康区。委托诉讼代理人：明康飞，江西金蓉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘小连，女，1968年12月17日出生，汉族，住赣州市南康区。委托诉讼代理人：周开才，赣州市南康区东山法律服务所法律工作者。上诉人刘小连因与上诉人黄以香健康权纠纷一案，均不服江西省赣州市南康区人民法院（2018）赣0703民初5075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，以询问调解方式进行了审理。本案现已审理终结。黄以香上诉请求：1.撤销一审判决，改判由被上诉人承担上诉人各项损失共计人民币11009.71元。2.一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实部分不清，责任划分不当。本案上诉人之所以与被上诉人产生冲突，系因为被上诉人事发当日无故拆除上诉人家中院墙，完全系被上诉人无理取闹，上诉人在自身权益遭受无理侵害、协商无果的情况下，采取的维护自身合法权益的正当手段，于本案的产生并无任何过错，故上诉人的全部损失应当由被上诉人承担全部赔偿责任。二、关于赣南医学院司法鉴定中心所鉴定的不合理用药也是不存在的。东山仲易骨科医院作为一家正规医疗机构，其采用的药物完全是为了治疗上诉人因本案所导致的伤势，为了上诉人身体能够更好的康复，即便存在不合理用药，该部分损失也不应当由作为受害人的上诉人来承担，于法无据。三、上诉人的各项损失合理合法，理应得到支持，原审法院无故核减实属错误。刘小连上诉请求：1.依法改判上诉人刘小连赔偿被上诉人黄以香因本起纠纷产生的合理损失9440.01元的20%即1888元，其余损失由被上诉人自行承担。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，责任承担显失公平。首先，本案纠纷的引起，责任完全在被上诉人，是被上诉人将化粪池建在上诉人家门口，还在该化粪池靠上诉人家门口的一边砌了一扇高出地面约四、五十公分的矮墙。这个化粪池和矮墙的建筑，违反了公序良俗，并且严重影响了上诉人家的通行出入。正是因为被上诉人建筑了这个化粪池和矮墙，才引发了本案纠纷。其次，引起双方拉扯，责任完全在被上诉人，是被上诉人手拿砖块与其手拿铁锤的丈夫胡协高一起在上诉人家门口砸上诉人家的院墙，上诉人出来阻止，从而引起双方拉扯。须知，是被上诉人来到上诉人家门口闹事造成拉扯。第三，被上诉人不是上诉人推倒在地的，而是她自己在拉扯中突一松手而后退，遇地面不平（化粪池高出地面）致自行坐落在地。第四，拉扯现场，被上诉人并没有受伤。当时，目击者刘远锦（区政府下派扶贫工作队长）“没有看到三人有明显受伤迹象及呻吟声，当时我去叫黄以香起来时听她说腰痛”。作为年逾古稀的被上诉人，腰痛难道不是很正常的吗？其出院诊断的就是“腰椎间盘突出”。第五，被上诉人医疗费用中大部分费用与本案无关。如检查费用2994元（2109元+885元）等等。以上当为本案的基本事实。根据以上基本事实，当由被上诉人承担主要责任，但原审却判上诉人承担主要责任，显然是对上述事实认定不清，判决显失公平。黄以香向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费等各项损失计人民币11009.71元。具体赔偿清单为：医疗费7210.79元、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、营养费650元（50元/天×13天）、护理费1198.92元（92.22元/天×13天）、鉴定费300元、交通费1000元，合计人民币11009.71元；2、本案受理费由被告负担。一审法院认定事实：原、被告系邻居。2018年8月12日，被告刘小连以原告家在其房屋前建一堵墙影响其出入为由将其拆掉。原告黄以香之夫胡协高知晓后拿起一把小铁锤去砸被告刘小连院墙，此时被告听到就从家中出来阻拦，经当地村干部及扶贫干部刘远锦劝开，但在一旁的原告黄以香就地捡起一块砖头砸被告刘小连院墙。被告刘小连见状就上去和原告黄以香拉扯在一起。双方拉扯过程中脱手导致原告坐落地上。后原告黄以香以身体不适为由当日入住东山仲易骨科医院治疗，住院治疗13天，花费医疗费7210.79元。该医疗诊断结果为：脑震荡，全身多处软组织挫伤等。原告住院期间由其儿媳王燕护理，王燕系从事建筑行业工作。原告的伤情经南康明信司法鉴定中心鉴定为轻微伤，原告为该鉴定支付鉴定费300元。被告刘小连对原告医疗费7210.79元合理性持有异议，并提出司法鉴定申请。2019年4月29日，赣南医学院司法鉴定中心鉴定：原告黄以香医疗费449.70元不合理，其余合理。被告为该鉴定支付鉴定费600元。因就原告受伤所造成的损失协商未果，原告诉至法院处理。一审法院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。但被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。一、关于本案原、被告责任承担问题。原、被告双方本应按照方便生活、团结互助的精神正确处理好相邻纠纷。一审法院综合原、被告陈述、现场勘查及证人证言查明，原告黄以香不服从当地村干部及扶贫干部刘远锦劝告就地捡起一块砖头砸被告刘小连院墙，其处理该纠纷方式方法欠妥，故原告自身该纠纷存在一定过错，依法可减轻被告的民事赔偿责任。被告刘小连面对原告的行为，其与原告拉扯过程中也未冷静克制导致原告受伤，其处理该纠纷方式也存在过错，故被告应承担相应民事赔偿责任。综合本案案情、现场勘查及证人证言并结合原告受伤原因、结果及双方过错程度情况，一审法院酌定由被告承担本案的60%民事赔偿责任，由原告承担本案的40%责任为宜。二、关于原告黄以香因本起纠纷产生的合理损失认定问题。1、原告主张的护理费1198.92元、鉴定费300元，合计人民币1498.92元，于法有据，一审法院予以支持；2、关于医疗费问题。赣南医学院司法鉴定中心鉴定：原告黄以香不合理医疗费449.70元，其他费用6761.09元合理。虽然被告对该鉴定意见持有异议，但其均未提供足以反驳的证据证明其主张，故一审法院确认原告合理医疗费金额为6761.09元；3、关于住院伙食补助费、营养费问题。原告主张的住院伙食补助费、营养费天数于法有据，但标准过高，一审法院综合原告伤情、住院天数，酌定两费用标准计算30元/天为宜，金额分别为390元、390元；4、关于交通费问题。原告主张的交通费1000元过高，因其未向法庭提交正式的交通费发票，但考虑到该项费用确系原告必然发生的，故一审法院酌定原告的交通费金额为400元为宜。另，关于被告所支付鉴定费600元处理问题。基于原告黄以香医疗费中存在449.70元不合理，故一审法院认为该鉴定费600元可酌情由原告负担100元、被告自负500元为宜。综上，原告黄以香因本起纠纷产生的合理损失计人民币7398.15元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告黄以香因本起纠纷产生的合理损失合计人民币9440.01元，由被告刘小连赔偿其中的60%，计人民币5664元，其余损失由原告自行承担；二、扣除原告应负担100元鉴定费，余款5564元限被告刘小连于本判决生效后十日内付清。案件受理费75元，由原告黄以香负担30元，由被告刘小连负担45元。二审中，当事人均没有提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案双方因相邻关系发生纠纷，本应依法维权，但双方却采取破坏对方财物的行为进行对抗，对引起和激化矛盾均有过错，之后双方因此发生拉扯，导致上诉人黄以香在拉扯中倒地受伤，对该损害，双方均有一定过错，均应承担相应的责任。一审判决酌定上诉人刘小连承担60%的赔偿责任，责任划分正确，处理并无不当。上诉人黄以香上诉请求改判对方承担全部责任，上诉人刘小连上诉请求改判仅承担20%的赔偿责任，理由不能成立，本院均不予支持。关于上诉人黄以香的合理医疗费问题，一审判决根据鉴定意见认定合理医疗费用为6761.09元，符合法律规定。上诉人黄以香、刘小连关于一审判决认定损失错误的上诉理由均不能成立。综上，黄以香、刘小连的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费125元，由上诉人黄以香负担75元，上诉人刘小连负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  郭卫真审 判 员  宋玉玲审 判 员  沈象筠二〇一九年十二月九日代理书记员  徐兰芳代理书记员  胡 君