山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终10225号上诉人（原审被告）:魏凤娟，女，1981年9月16日出生，汉族，住黑龙江省大庆市，居民女，1973年5月1日出生，回族，住山东省济南市，居民上海锦天城（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜云宇，上海锦天城（济南）律师事务所实习律师。上诉人魏凤娟因与被上诉人张海霞合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初7097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。魏凤娟上诉请求：1.撤销一审民事判决，驳回张海霞对我的诉讼请求；2.判令张海霞承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、张海霞提交的向荣尚国际跆拳道总部转账的账单，本着查清事实的原则，在荣尚国际跆拳道未出庭的情况下简单认定与本案没有关联有失偏颇。二、张海霞和我的电话录音中明确表示，由于响丁当少儿托管中心没有盈利，其放弃《合作合同书》中约定的每月2500元的合作费用。三、我经张海霞同意替张海霞垫付了2016年的消费1750元、电费16000元和2016年的学生退费以及瑜伽学员退费合计52077元也应当扣除。四、《合作合同书》第三条第一款约定：“甲方保证房屋至本合同签订之日起可以再续租赁三年或以上”，但张海霞没有履行合同义务，导致我不能续租，张海霞存在违约行为，其主张违约金的请求不应得到支持。张海霞辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。一、魏凤娟在一审法院提交其向荣尚跆拳道总部支付房租的证据是2017年7月以后房租，该时间房屋租金本应由魏凤娟支付，我主张的房屋租金是2017年上半年的房屋租金，该租金已经由我支付给房屋出租方，魏凤娟提交2017年7月以后房屋租金支付相关证据与本案无关，一审判决认定事实清楚。二、我在履行合同过程中从未主张放弃每月合作费用2500元，魏凤娟签订合同后共应向我房屋租金、物品资产费、合作费用合计165000元，我当时仅是同意如果魏凤娟可以一次性支付上述款项，每月2500元合作费用可以不单独计算，并未放弃过合作费用，且魏凤娟已经履行部分合同义务，说明其对合作费用是认可的，故魏凤娟的上诉与事实不符。三、2016年水电费已经由我支付完毕，魏凤娟主张其垫付水电费与事实不符，应提交相关证据予以证明。关于魏凤娟主张存在学生退费情况，应提交相关证据予以证明，即使有退费情况发生，魏凤娟作为长期从事相关教育行业人员，也不能仅以此认定是应由我负责的学生退费。四、魏凤娟并未向我提出续租请求，房屋租赁合同到期后魏凤娟单方面不再续租，不属于我的违约行为。张海霞向一审法院起诉请求：1.请求判令魏凤娟向我支付合同约定的85000元及利息（以85000元为基数，自2018年6月1日起，按照银行同期贷款利率计算）。2.请求判令魏凤娟支付违约金100000元。3.本案的全部诉讼费用由魏凤娟承担。一审法院认定事实：2017年3月2日，张海霞（甲方）与魏凤娟（乙方）签订《合作合同书》。合同主要内容：第一条“合作性质”约定，甲方将位于:天桥区交校路12号幼教中心实验幼儿园4楼的响丁当少儿托辅中心转让给乙方经营。第二条“合同期限”约定，本合同有效期为壹年零两个月：自2017年3月1日至2018年5月30日止;本合同期满前30天，甲乙双方就已签订的合同内容再以该房屋续租合同起止日期续签新的合同。第三条“双方责任划分”约定：1.甲方保证所租赁的天桥区交校路12号幼教中心实验幼儿园4楼可以转让给乙方继续经营并取得合法权益，同时保证该租赁房屋自本合同签订之日起可以再续租赁三年或以上;2.甲方负责协调楼体户外广告张贴事物，保证该托辅中心正常运行;3.甲方不得擅自在本合同约定区域内开设第二家响丁当少儿托辅中心;4.甲方负责2017年2月1日之前的所有该校区运营期间发生的费用与事项，与乙方无关。5.乙方自2017年2月1日起全面接手天桥区交校路12号幼教中心实验幼儿园4楼响丁当少儿托辅中心，自负盈亏。第四条约定，乙方需每半年交一次房租，第一次分两次交清每次4万，含押金2万(两个月之内交清);从2017年8月份开始到2017年12月底付清海霞物品资产费用9万元，分别在每月的10号付清当月应付清的资产费用2万元，最后一个月交1万。第五条约定，乙方接手后，需在每月10日付给海霞方2500元的合作费用；并且年度总营业额45万元以上部分给海霞方3%的分成；本合同生效后甲方须派一名人员进驻校区分管财务工作，可兼其他工作，工资由乙方承担(不含补保及其他保险)；第七条约定，如经营不善，乙方要转让该校区，在所得转让费中须扣除资产部分9万元和房屋租金部分再将剩余转让费分与甲方一半费用(注:资产费用结清的情况下)。第九条约定，甲乙双方任何一方如有违约本合同行为应支付对方违约金10万元。合同签订后，2017年9月4日，魏凤娟向张海霞微信支付5000元。2018年3月7日，魏凤娟向张海霞转账支付1万元。2018年4月1日，魏凤娟向张海霞跨行汇款3万元。2018年4月9日，魏凤娟向张海霞跨行汇款4万元。本案审理过程中，张海霞、魏凤娟双方均认可2017年9月4日魏凤娟支付的5000元为合同约定的合作费用；2018年魏凤娟陆续支付的8万元中4万元为合同约定的房租，4万元为合同约定的物品资产费用。济南市天桥区响叮当少儿托管中心公众号显示：该中心致力于少儿托管服务，并开设声乐、钢琴、二胡、舞蹈、国画等各类艺术特色课。一审法院认为，本案双方争议的焦点问题为：一、关于本案合同效力；二、关于魏凤娟是否应向张海霞支付物品资产费用、合作费用；三、关于魏凤娟是否应向张海霞支付违约金及数额。一、关于本案合同效力。因涉案响叮当少儿托管中心并非《中华人民共和国教育法》和《中华人民共和国民办教育促进法》规定的民办教育机构，故魏凤娟关于本案合同应为无效的抗辩理由不成立。张海霞、魏凤娟双方均应按照合同约定履行义务，承担责任。二、关于魏凤娟是否应向张海霞支付物品资产费用、合作费用。一审法院认为：1.关于物品费用。涉案《合作合同书》明确约定，“乙方……从2017年8月份开始到2017年12月底付清海霞物品资产费用9万元”，故魏凤娟关于物品资产是张海霞的合作投入，在盈利后才应向张海霞支付该费用的抗辩理由与合同约定不符，魏凤娟关于该资产费用9万元与实际物品价值不符的抗辩理由没有证据证实，且魏凤娟已经实际支付张海霞4万元，故魏凤娟关于不应向张海霞支付物品资产费用的抗辩理由不成立，不予采信。张海霞关于魏凤娟应向其支付剩余物品资产费用5万元的诉讼请求成立，予以支持。2.关于合作费用。涉案《合作合同书》明确约定，“乙方接手后，需在每月10日付给张海霞2500元的合作费用”，且魏凤娟自认已经实际支付张海霞5000元合作费用，故魏凤娟关于不应向张海霞支付合作费用的抗辩理由不成立，不予采信。因本案合同期限为14个月，故合作费用共计35000元，扣除魏凤娟已经支付的5000元，张海霞关于魏凤娟应向其支付合作费用3万元的诉讼请求成立，予以支持。三、关于魏凤娟是否应向张海霞支付违约金及数额。一审法院认为：魏凤娟未按照合同约定向张海霞支付物品资产费用、合作费用，已经构成违约。关于违约责任，合同虽然约定“甲乙双方任何一方如有违约应支付对方违约金10万元”，但张海霞并未举证证明其具体损失内容，故本案合同约定的违约金过高，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，予以调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。即以魏凤娟实际欠款数额8万元为基数，以张海霞主张的合同期限届满次日即2018年6月1日为起始日期，以调整后的利率计至魏凤娟实际给付之日。对于张海霞主张利息损失，因与违约金同属魏凤娟应当承担的损失赔偿范围，不应重复计算，不予支持。另，魏凤娟主张张海霞存在违约行为，不应支付相关费用的抗辩理由没有证据证实，且与其已经履行部分付款义务的行为相悖，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条规定，判决：一、魏凤娟于判决生效之日起十日内向张海霞支付物品资产费用50000元、合作费用30000元。二、魏凤娟于判决生效之日起十日内向张海霞支付违约金（以8万元为基数，自2018年6月1日至实际给付之日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。三、驳回张海霞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4000元减半收取2000元，由张海霞负担1000元，魏凤娟负担1000元。二审中，当事人提交证据，本院组织质证。魏凤娟提交：证据一、2016年6月份水、电费收据，拟证明：魏凤娟替张海霞交付的电费14560元、水费1750元，该费用应由张海霞承担；证据二、剩余学生课时费统计表，拟证明：剩余学生及魏凤娟的课时，当时张海霞同意由魏凤娟先向学生支付，张海霞再支付给魏凤娟；证据三、《房屋租赁合同》，拟证明：房屋不再归魏凤娟使用，是对方存在违约，因为房子是张海霞答应魏凤娟按原合同费用使用三年，但未到三年。张海霞对证据一中水费的真实性不认可，认为该证据不能说明是支付的水费，对电费的真实性不认可，如该证据有原件，通过该证据的出具时间为2017年11月份，根据双方签订的合同，该费用应由魏凤娟承担。对证据二的真实性不认可，认为该证据仅是魏凤娟自行制作，不能作为本案认定事实的依据，也不能证实课时统计的相关人员为张海霞所招收的人员，故该证据与张海霞无关。对证据三的真实性不认可，认为如该证据是原件，也能反映出是因魏凤娟无故退租，与本案审理的事实无关。对张海霞提交的证据一、证据二能否采纳，将在本院认为中阐述。张海霞提交的证据三，其未提交原件，对该证据本院不予认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，魏凤娟明确其提交的证据一、证据二中载明的电费14560元、水费1750元、课时费52077元，系要求张海霞向其支付。对该款一审中魏凤娟未提起反诉。魏凤娟主张张海霞放弃了每月2500元的合作费用，未有证据证明。魏凤娟主张因张海霞的原因导致其对房屋不能续租，系张海霞违约，未有证据证明。一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，魏凤娟上诉主张张海霞放弃了每月2500元的合作费用，未有证据证明，对其该主张，本院不予支持。二审中，魏凤娟明确其提交的证据一、证据二中载明的电费14560元、水费1750元、课时费52077元，系要求张海霞向其支付，但对该款一审中魏凤娟未提起反诉。其可另案向张海霞主张权利，本院对其该请求不予审理。魏凤娟主张因张海霞的原因导致其对房屋不能续租，系张海霞违约，其并未提交证据证明，故对其该上诉请求，本院亦不予支持。综上，魏凤娟的上诉请求，证据不充分，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4000元，由上诉人魏凤娟负担。本判决为终审判决。审判长  孙潇审判员  张伟审判员  高静二〇一九年十二月二十日书记员  穆瑜