山西省临汾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）晋10刑终502号原公诉机关临汾市尧都区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭临虎，男，1986年8月23日出生于山西省临汾市尧都区，汉族，初中文化，住尧都区。2017年6月29日因犯寻衅滋事罪被山西省临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑6个月，2017年8月4日刑满释放。2019年5月23日因涉嫌犯盗窃罪被临汾市尧都区公安局刑事拘留，同年6月4日被临汾市尧都区公安局执行逮捕。现羁押于尧都区看守所。山西省临汾市尧都区人民法院审理山西省临汾市尧都区人民检察院指控原审被告人郭临虎犯盗窃罪一案，于2019年9月29日作出（2019）晋1002刑初612号刑事判决。判后原审被告人郭临虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、2019年1月27日，被告人郭临虎在尧都区乔李镇北候村被害人田某家中，盗窃现金1000余元。二、2019年3月10日，被告人郭临虎在尧都区县底镇东里村被害人张某家中，盗窃现金4400余元。三、2019年4月15日14时许，被告人郭临虎在尧都区县底镇上官村，推开被害人马某家厨房的窗户准备盗窃时被发现，被告人郭临虎逃离现场。四、2019年5月18日13时44分许，被告人郭临虎在尧都区县底镇庞杜村翻墙进入被害人段某家中，盗窃现金1000元、钻石戒指1枚、金750钻石项链一条。经鉴定，赃物认定价格分别为3557元、5536元。共计10093元。另查明，2019年5月23日，被告人郭临虎前去临汾市尧都区公安局刑警四中队询问为何对其进行调查，并矢口否认自己的犯罪事实。2017年6月29日，被告人郭临虎因犯寻衅滋事罪被临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑6个月，2017年8月4日刑满释放。原审认定以上事实的证据有：1、被害人田某的报案材料及陈述证实，2019年1月27日11时许，我母亲从尧都区乔李镇北候村的家中外出，14时许她回到家时，发现家中被盗，放在东房坑床垫下面的1000余元现金被盗走，当时家中门锁完好的经过。2、被害人张某的报案材料及陈述证实，2019年3月10日8时30分左右，我从尧都区县底镇东里村5组21号家中外出。当天15时15分左右，我回到家中时发现放在卧室内的一个保险箱被撬开，放在客厅包里的现金同时被盗走，共计4400元。3、被害人马某的报案材料及陈述证实，2019年4月15日14时许，我在尧都区县底镇上官村的家中休息时，有人将我家厨房的窗户推开，我丈夫出去后，那年轻娃就跑了的经过。4、被害人段某的报案材料及陈述证实，2019年5月18日9时许，我从尧都区县底镇庞杜村家中外出，15时许回到家中后没有发现异常。第二天16时许，发现家中现金1000元、钻石戒指1枚、黄金项链1条被盗。通过查看监控设备，发现5月18日13时44分，一穿黑色短裤体态微胖的男子，从院子南边翻墙进入我家的经过。5、被告人郭临虎的供述证实，2019年3月份左右，我在尧都区县底镇东里村翻墙进入一户人家，将其家中的一个保险柜撬开，并从另外一个匣子里共计盗窃现金1293元。还有一次具体时间记不清了，我在尧都区县底镇上官村推开路边一户人家的窗户，我发现有监控对着，我就跑了。2019年5月18日，我在县底镇庞杜村见有一户人家大门没关，我进去后从窗户爬进去，在家中没有翻找到有价值的东西然后我就走了。我没有去尧都区乔李镇北候村实施盗窃。6、临汾市尧都区公安局刑事侦查大队四中队的到案经过证实，2019年5月，我队民警多次在上樊村对郭临虎的行踪进行摸排，郭临虎得知情况后，于2019年5月23日到我队询问为何对其调查，其矢口否认自己的犯罪事实，在民警出示相关证据后，其才交待部分作案事实。7、临汾市尧都区价格认证中心临尧价认字（2019）040号价格认定结论书证实，被盗物品的认定价格。8、案发现场视频监控证实，被告人郭临虎盗窃作案的时间及现场情况。9、临汾市尧都区人民法院（2017）晋1002初102号刑事判决书。10、被告人郭临虎的户籍证明。原审认为，被告人郭临虎以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，价值15493元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，予以确认。被告人郭临虎因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应从重处罚。关于被告人郭临虎的辩护人提出的，被告人郭临虎系自首的辩护意见，经查，2019年5月，公安民警多次对被告人郭临虎进行摸排调查时，其前去办案单位询问为何对其进行调查，否认自己的犯罪事实，在庭审中也未能如实供述自己的犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件。因此，该辩护意见，不予采纳。关于被告人郭临虎提出的辩护意见，经查，被告人郭临虎的供述与被害人田某、张某、马某、段某的陈述相互印证，且有现场视频监控资料、鉴定结论在案佐证，证实被告人郭临虎盗窃作案4起，价值15493元的犯罪事实。因此，被告人郭临虎提出的辩护意见，没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十四条、第五十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，判决如下：一、被告人郭临虎犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元。二、责令被告人郭临虎分别退赔给被害人田某、张某、段某经济损失一千元、四千四百元、一万零九十三元。以上罚金、退赔款在判决生效后次日起十五日内履行。上诉人郭临虎以原审认定部分事实错误，量刑过重为由提出上诉，请求撤销原判，对其从轻、减轻处罚。上诉理由如下：1、2019年1月27日，其去过北候村，但没有去田某家盗窃；2、2019年3月10日，其去尧都区东里村张某家盗窃过，但盗窃现金为1293元，并非报案人所称的4400元；3、2019年4月15日，其推开马某家厨房的窗户时，把手指夹了，看到有监控就主动放弃作案，并非别人发现；4、2019年5月18日，其从段某家大门进入，从窗户爬进她家中未盗得赃物；5、其应构成自首。经审理查明，2019年5月18日13时44分许，被告人郭临虎在尧都区县底镇庞杜村翻墙进入被害人段某家中，盗窃现金1000元、金750钻石戒指1枚、足金项链一条。原审认定“钻石戒指1枚、金750钻石项链一条”错误，本院予以纠正。原判认定的其他事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审举证、质证，证据确实、充分，本院对此予以确认并不再赘述。对于上诉人认为2019年1月27日，其去过北候村，但没有去田某家盗窃的上诉理由，经查，一审认定该起犯罪事实的证据仅有被害人报案材料和被盗现场的视频截图，郭临虎自侦查阶段至一、二审审理期间均对该起犯罪事实予以否认，现没有其他证据对该起事实予以佐证，故公诉机关指控郭临虎该项盗窃事实的证据不足，不能成立，应在公诉机关指控郭临虎盗窃数额15493元中扣除该1000元。对于上诉人认为2019年4月15日，其推开马某家厨房的窗户时，把手指夹了，看到有监控就主动放弃作案，并非别人发现的上诉理由，经查，一审在量刑时未对该起盗窃事实予以考量，故郭临虎的该上诉理由本院不予采纳。对于上诉人认为2019年3月10日，其去尧都区东里村张某家盗窃过，但盗窃现金为1293元，并非报案人所称的4400元；2019年5月18日，其从段某家大门进入，从窗户爬进她家中未盗得赃物；其应构成自首的三项上诉理由，经查，一审对该两起盗窃犯罪事实及被告人郭临虎是否构成自首进行了充分评述，原判论点正确，论据充分，本院对此予以确认。故对郭临虎的该三项上诉理由本院不予支持。本院认为，原判对上诉人郭临虎定罪准确，审判程序合法。但对第一起盗窃犯罪事实认定有误，本院予以纠正。上诉人郭临虎认为其未去北候村田某家盗窃的上诉理由成立，本院予以采纳，上诉人郭临虎的其他上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十四条、第五十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销山西省临汾市尧都区人民法院（2019）晋1002刑初612号刑事判决。二、上诉人（原审被告人）郭临虎犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月23日起至2021年12月22日止）。三、责令上诉人（原审被告人）郭临虎分别退赔给被害人张某、段某经济损失人民币4400元、10093元。以上罚金、退赔款在判决生效后次日起十五日内履行。本判决为终审判决。审判长  赵志奇审判员  贾宏阁审判员  郭芝荣二〇一九年十二月二十四日书记员  郭子明