广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)桂10刑终406号 原公诉机关广西壮族自治区平果县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陆兆升，男，1997年12月21日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，初中文化，农民，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局传唤，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人余明铭，曾用名余明星，男，1998年11月11日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，初中文化，农民，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局传唤，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人韦德胜，男，1995年8月19日出生于广西壮族自治区都安瑶族自治县，壮族，中专文化，无业，户籍所在地都安瑶族自治县，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局传唤，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人余神，男，1993年7月20日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，初中文化，农民，住平果县。曾因犯抢劫罪，于2014年11月19日被平果县人民法院判处有期徒刑四年六个月，2018年3月22日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局传唤，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人黄荣龙，男，1999年9月21日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，初中文化，农民，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局传唤，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人黄正桃，男，1996年3月13日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，初中文化，农民，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局拘传，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人黄荣相，男，1997年3月18日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，初中文化，农民，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局传唤，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人麦政彬，男，1995年6月5日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，中专文化，农民，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局传唤，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人黄正康，男，1999年3月29日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，小学文化，农民，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月24日被平果县公安局传唤，2019年1月25日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现羁押于平果县看守所。 原审被告人黄敏，男，1993年8月27日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，初中文化，农民，住平果县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年1月22日被平果县公安局传唤，2019年1月23日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕，2019年11月21日被平果县人民法院决定取保候审。 广西壮族自治区平果县人民法院审理平果县人民检察院指控原审被告人余明铭、韦德胜、陆兆升、余神、黄荣龙、黄正桃、黄荣相、麦政彬、黄正康、黄敏犯聚众斗殴罪一案，于2019年11月4日作出（2019）桂1023刑初199号刑事判决。在法定抗诉、上诉期限内，平果县人民检察院未提出抗诉，原审被告人陆兆升提出上诉，本院于2019年11月27日立案受理，本院依法组成合议庭，经审阅案件材料，讯问上诉人陆兆升，认为本案事实清楚，不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年12月31日晚，余电福(另案处理)将被告人余神约到平果县马头镇教育路天方夜谭KTV，商议解决之前的矛盾。见面后余电福、被告人余明铭等人与被告人余神、黄荣龙、黄正桃等人发生打斗。后双方各自离开。 次日凌晨1时许，被告人余神、黄荣龙、黄正桃、黄敏、黄正康、李某(另案处理)等人在平果县马头镇城龙路老台门包子店附近遇到黄某1等四人，便上前追赶其中一名在天方夜谭KTV参与殴打余神的男子。该名男子跑开后，余神等人控制住黄某1等三人。黄某1遂联系被告人余明铭，被告人余明铭得知后便召集被告人陆兆升和黄某3、唐某(均另案处理)前去帮忙，并让其妻韦某2(另案处理)召集人员。韦某2联系了被告人韦德胜，被告人韦德胜又召集被告人黄荣相、麦政彬一同前往。双方在老台门包子店附近互殴，其中，被告人韦德胜持东洋刀，被告人陆兆升持钢板参与斗殴。双方人员均有不同程度受伤。经法医鉴定，被告人余神的损伤程度为轻微伤。 2019年1月1日1时许，余神到平果县公安局马头派出所报称被人砍伤，并陈述2018年12月31日23时许其与黄荣龙、黄正桃等人和余电福在天方夜谭互殴的经过。经过调查，民警于2019年1月22日电话通知余神、余明铭、陆兆升、黄荣相、韦德胜、麦政彬、黄正桃、黄敏、黄荣龙等人到所接受讯问，上述九人均到所；2019年1月24日，被告人黄正康到所欲了解情况时被抓获。 原判认定上述事实有经庭审举证、质证予以确认的物证即扣押的东洋刀一把，书证即接受刑事案件登记表、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、医院病历、诊断证明书、抓获经过说明、户籍证明、刑事判决书及释放证明书、违法犯罪记录查询情况说明，证人黄某1、黄某2、余某、韦某1的证言，被告人余神、黄荣龙、黄正桃、黄敏、黄正康、余明铭、韦德胜、陆兆升、黄荣相、麦政彬及同案人韦某2的供述，法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，现场勘验检查工作记录、现场方位示意图及照片，现场辨认笔录及照片、图片说明、电子证据检查工作记录等证据。 原判认为，被告人余神、黄荣龙、黄正桃、黄敏、黄正康为报复他人而聚众斗殴，被告人余明铭、韦德胜、陆兆升、黄荣相、麦政彬持械聚众斗殴，致一人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，被告人余神、黄荣龙、黄正桃、余明铭、韦德胜、陆兆升均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但在量刑时应当区分其在共同犯罪中所处的地位以及作用大小的不同，依次递减刑罚。被告人黄荣相、麦政彬、黄正康、黄敏在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人余神曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人余神、余明铭、韦德胜、陆兆升、黄荣龙、黄正桃、黄荣相、麦政彬、黄敏犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人黄正康归案后，如实供述自己的罪行，认罪态度好，可以从轻处罚。综上，决定对被告人余明铭、韦德胜、陆兆升、黄荣相、麦政彬减轻处罚，对被告人余神、黄荣龙、黄正桃、黄正康、黄敏从轻处罚。为严肃国法，保护公民的人身权利不受非法侵害，打击犯罪，根据本案的事实、性质、情节，被告人的认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款的规定，判决：一、被告人余明铭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。二、被告人韦德胜犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。三、被告人陆兆升犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。四、被告人余神犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月。五、被告人黄荣龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。六、被告人黄正桃犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。七、被告人黄荣相犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。八、被告人麦政彬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。九、被告人黄正康犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。十、被告人黄敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。 上诉人陆兆升上诉提出：其是初犯，其主动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，一审判决量刑过重，请求二审法院从轻改判。 二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人陆兆升、原审被告人余明铭、韦德胜、黄荣相、麦政彬持械聚众斗殴，原审被告人余神、黄荣龙、黄正桃、黄敏、黄正康为报复他人而聚众斗殴，致一人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，余神、黄荣龙、黄正桃、余明铭、韦德胜、陆兆升均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但在量刑时应当区分其在共同犯罪中所处的地位以及作用大小的不同，依次递减刑罚。黄荣相、麦政彬、黄正康、黄敏在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。余神曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。余神、余明铭、韦德胜、陆兆升、黄荣龙、黄正桃、黄荣相、麦政彬、黄敏犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。黄正康归案后，如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法可以从轻处罚。对于上诉人陆兆升提出的上诉理由，经查，一审法院已经综合考虑陆兆升的所有量刑情节对陆兆升作出减轻处罚的判决，一审判决对陆兆升量刑适当，该上诉理由不成立，本院不予采纳。一审判决定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王小强 审判员  梁志红 审判员  黄丽研 二〇一九年十二月十日 书记员  吴 玉