甘肃省白银市中级人民法院刑事判决书（2019）甘04刑终168号原公诉机关甘肃省靖远县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵军，男，生于1981年11月11日，甘肃省靖远县人，汉族，初中文化，农民，住靖远县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年7月23日被取保候审。上诉人（原审被告人）陈其锋，男，生于1969年4月25日，甘肃省靖远县人，汉族，初中文化，农民，住靖远县刘川镇赵埫村新建社89号。因涉嫌犯盗窃罪于2019年7月23日被取保候审。辩护人韩贵林，甘肃赤辉律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈扶怀，男，生于1995年10月25日，甘肃省靖远县人，汉族，初中文化，农民，住靖远县刘川镇赵埫村新建社89号。因涉嫌犯盗窃罪于2019年7月23日被取保候审。甘肃省靖远县人民法院审理靖远县人民检察院指控的原审被告人赵军、陈其锋、陈扶怀犯盗窃罪一案，于2019年10月10日作出（2019）甘0421刑初290号刑事判决。宣判后，原审被告人赵军、陈其锋、陈扶怀不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了原审被告人赵军、陈其锋、陈扶怀，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人赵军系靖远县刘川镇星源建筑工程有限公司商砼站的一名水泥泵车司机。2019年4月，被告人赵军为牟取钱财，预窃取水泥泵车上的柴油低价卖给经营小陈汽修店的被告人陈其锋、陈扶怀父子。赵军与陈其锋商量一桶柴油的价格为100元/25L，每次抽柴油前，赵军都与陈扶怀在微信上联系。2019年7月22日，被告人赵军与陈其锋正在小陈汽修店门口盗窃水泥泵车上的柴油时，被星源建筑有限公司员工发现并报警。2019年4月至2019年7月22日，被告人赵军伙同陈其锋、陈扶怀共7次窃取柴油17桶共计425升，经靖远县价格认证中心认定总价值为2754.75元。另查明，案发后，靖远县刘川镇星源建筑工程有限公司商砼站对被告人赵军的行为予以谅解；被告人陈其锋赔偿了被害单位的经济损失。上述事实，被告人赵军、陈其锋、陈扶怀在开庭审理过程中均无异议，且有物证扣押在案的塑料油桶、成品油（柴油）等，书证户籍证明、到案经过、涉案记录说明、谅解书等，证人郑某的证言，被告人赵军、陈其锋、陈扶怀的供述，扣押、发还清单，辨认笔录、检查笔录及照片、现场勘验笔录等，靖远县价格认证服务中心靖价认函（2019）22号价格认证意见等证据证实，足以认定。原审认为，被告人赵军、陈其锋、陈扶怀以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应当惩处。公诉机关指控三被告人犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，三被告人所起作用相当，不予区分主从犯，按各自所起的作用予以处罚。三被告人自愿认罪，依法均可从轻处罚。被告人赵军的行为取得被害单位的谅解；被告人陈其锋已赔偿被害单位的全部经济损失，对被告人赵军、陈其锋可酌情从轻处罚。本案中，每次盗油时，被告人陈扶怀均与被告人赵军微信联系，被告人陈扶怀有时亦实施抽油行为，根据其在本案中所起作用，辩护人关于被告人陈扶怀是从犯，减轻或免予处罚的辩护意见，不予采信。公诉机关建议对被告人赵军在拘役四个月至六个月间量刑，并处罚金；对被告人陈其锋、陈扶怀在拘役三个月至五个间量刑，并处罚金。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人赵军、陈其锋、陈扶怀的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人赵军犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。二、被告人陈其锋犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。三、被告人陈扶怀犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。四、扣押在案的作案工具塑料油桶三个，予以没收。上诉人赵军上诉提出，其盗窃公司柴油事出有因，且其退赔被害单位损失、取得对方谅解，自愿认罪、悔罪，原审法院对其量刑过重，并且，原审法院认定柴油价格有误，故，请求二审法院予以改判，对其适用缓刑或单处罚金。上诉人陈其锋上诉提出，其盗窃财物价值仅为2754.75元，社会危害性较小，且已积极向受害人退赔，自愿认罪、悔罪，并主动自愿缴纳罚金，其本人为家庭主要劳动力，原审法院对其量刑过重，故，请求二审法院本着教育为主、惩罚为辅的原则，对其适用缓刑。辩护人提出与之相同的辩护意见。上诉人陈扶怀提出与陈其锋相同的上诉请求和理由。经审理查明，2019年4月至7月间，被告人赵军多次伙同被告人陈其锋、陈扶怀盗窃星源公司水泥泵车柴油17桶（价值为2754.75元）的事实与一审认定的事实一致。另查明，案发后，靖远县刘川镇星源建筑工程有限公司商砼站对被告人赵军的行为予以谅解；被告人陈其锋赔偿了被害单位的经济损失。认定本案事实的证据，有经一审当庭举证、质证、认证，经本院审查仍予确认的下列证据证实：（一）物证  扣押在案的塑料油桶、成品油（柴油）。（二）书证1.犯罪嫌疑人一寸照片、基本情况登记表及户籍证明：证实被告人赵军、陈其锋、陈扶怀的自然人身份情况及三被告人均已达完全刑事责任年龄。2.到案经过：证实被告人赵军、陈其锋、陈扶怀系被公安机关依法传唤到案。3.涉案记录情况说明：证实经甘肃省警务信息综合管理服务平台系统查询，被告人赵军、陈其锋、陈扶怀在警综平台均无涉案信息记录。4.谅解书：证实靖远县刘川镇星源建筑工程有限公司商砼站对被告人赵军的行为予以谅解。5.扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片、发还清单：证实2019年7月23日，靖远县公安局依法扣押成品油425升，其他工具5个。靖远县公安局于2019年7月24日将425升汽油发还被害单位。（三）证人证言证人郑某证实：2019年7月22日21时许，其在陈其锋经营的修理部门前的公路边看见陈其锋从公司的一辆泵车油箱里抽柴油，泵车司机赵军、陈其锋儿子在旁边站着，其下车阻止并将抽出的油放在其车上，返回单位请示领导后就报案了。（四）被告人的供述与辩解1.被告人赵军供述称，其系星源商砼站的一名水泥泵车司机。自2019年4月至7月间，其与陈其锋及陈扶怀（陈其锋儿子）合伙盗取其驾驶的水泥泵车上的柴油，分7次共偷了17桶（每桶25L）,偷的柴油以每桶100元的价格卖给陈其锋，前六次共收了现金300元（陈其锋100元、陈扶怀200元），微信转账1200元（包括1月份的借款200元），最后一次交易时被星源商砼领导发现，这一次没有给钱。其每次偷油前提前和陈扶怀联系好，只有一次其直接到陈其锋修理部抽了2桶油，其中六次是其和陈其锋干的，一次是和陈扶怀干的。2.被告人陈其锋供述称，其在××县109国道旁和其儿子陈扶怀一起经营“小陈综合修理部”，2019年4月至7月间，其、陈扶怀、赵军合伙盗窃赵军驾驶的星源建筑工程有限公司水泥泵车上的柴油，一共偷了七次，前六次共偷了14桶油，其给了赵军1300元，陈扶怀与赵军一起偷的那次是2桶油，具体给了多少钱，其不清楚。第七次是2019年7月22日晚上，其和赵军在修理部门口偷油被发现，这次是3桶，没有给赵军钱。3.被告人陈扶怀供述称，其和父亲在××县经营一家汽车修理部，2019年4月至7月，赵军开着星源商砼站的水泥泵车一共来修理部六次，其知道油桶数的是三次，分别为1桶、2桶和3桶。赵军来之前给其发微信或打电话，其和父亲一说，两人就一起抽油，只有一次其父亲不在，其和赵军一起抽了2桶油，其给赵军200元现金，其余钱都是父亲和赵军结算的，其不清楚。（五）鉴定意见靖远县价格认证服务中心靖价认函（2019）22号价格认证意见及鉴定意见告知书：证实根据鉴定意见的柴油价格，赵军、陈其锋、陈扶怀盗窃的425升0号成品柴油总价值为2754.75元。（六）勘验、检查、辨认等笔录1.辨认笔录及指认现场照片：证实2019年7月23日，被告人赵军、陈其锋、陈扶怀对作案现场予以辨认，并对辨认过程予以固定记录。2.检查笔录及照片：证实赵军与陈其锋的微信转账、红包等情况及赵军与陈扶怀的微信聊天情况。3.现场勘验笔录及照片：证实2019年7月24日，靖远县公安局对案发现场予以勘验，并拍照固定。本院认为，原判认定上诉人赵军、陈其锋、陈扶怀犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确。对于上诉人赵军提出其盗窃事出有因的意见，经查，上诉人赵军自2019年4月至7月间，伙同被告人陈其锋父子，先后分7次共盗窃水泥泵车柴油17桶的行为，符合盗窃罪的构成要件，其提出公司未及时发放工资的辩解理由，不影响盗窃罪的构成，且与盗窃行为的实施不具有必然的因果关系，故该上诉理由不能成立，不予采信。对于上诉人赵军提出盗窃柴油价格认定不当的意见，经查，该价格认定意见是侦查机关委托具有专门鉴定资质的鉴定机构，按照法定程序，依据相关法规作出的鉴定结论，来源合法，真实有效。故，上诉人赵军的该上诉理由无事实依据，不予采信。对于上诉人赵军、陈其锋、陈扶怀提出的其他上诉意见，鉴于其三人在一审期间能如实供述，自愿认罪，一审判决后积极缴纳罚金，有真诚悔罪的表现。故为有利于上诉人的积极改造，二审对三上诉人请求对其从轻改判的其他上诉理由予以采纳。根据上诉人赵军、陈其锋、陈扶怀的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项、第二百四十四条的规定，判决如下：一、维持靖远县人民法院（2019）甘0421刑初290号刑事判决对上诉人（原审被告人）赵军、陈其锋、陈扶怀的定罪部分，即被告人赵军、陈其锋、陈扶怀犯盗窃罪；二、撤销靖远县人民法院（2019）甘0421刑初290号刑事判决对上诉人（原审被告人）赵军、陈其锋、陈扶怀的量刑部分，即撤销判处被告人赵军拘役四个月，并处罚金人民币一千元；判处被告人陈其锋拘役三个月，并处罚金人民币一千元；判处被告人陈扶怀拘役三个月，并处罚金人民币一千元。三、上诉人（原审被告人）赵军犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元。上诉人（原审被告人）陈其锋犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币一千元。上诉人（原审被告人）陈扶怀犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）本判决为终审判决。  审判长  邹涛审判员  滕文祥审判员  杨志宇二○一九年十二月三日                         法官助理  滕龙书记员  杨暕