江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2672号上诉人（原审原告）：王奎，男，1978年10月22日出生，汉族，江苏省南京市人，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：肖麟，江西仰景律师事务所律师。委托诉讼代理人：周骁，江西仰景律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈明，男，1982年3月24日出生，汉族，江苏省江阴市人，户籍所在地江阴市，现住瑞昌市。委托诉讼代理人：胡国华，江西泰极律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：瑞昌市胜利矿业有限公司，住所地瑞昌市码头镇胜利村，统一社会信用代码913604810588458076。法定代表人：张忠权，公司经理。上诉人王奎、上诉人沈明、被上诉人瑞昌市胜利矿业有限公司（以下简称胜利矿业）因合伙协议纠纷一案，不服江西省瑞昌市人民法院（2019）赣0481民初703号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王奎上诉请求：1、撤销原判，依法改判被上诉人沈明向上诉人支付欠款580万元；2、被上诉人胜利矿业对上述欠款中本金480万元承担连带责任；3、本案一、二审诉讼费用由两被上诉人共同承担。事实及理由：1、王奎与沈明在协议中明确约定300万元作为沈明违反协议约定的违约金，一审推翻双方约定，认定300万元违约金显然超过所受损失的30%存在错误，应予撤销。2、一审错误否定双方签订的《还款计划》所涉违约金及利息，导致一审认定本金错误，应予更正。3、依据双方的协议，被上诉人胜利矿业应对被上诉人沈明的还款责任承担保证责任，且依据双方的协议胜利矿业应在沈明最后一期付款义务履行期限届满之日（2017年7月12日）起计算保证责任，故不存在保证期间超期的问题。上诉人沈明上诉请求：1、依法撤销原判，依法改判上诉人支付被上诉人王奎180万元并按中国人民银行公布的同期一年期贷款基准利率支付逾期付款利息，应扣减金额为1007911元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实清楚，但对于未支付的180万元股权转让款按24%计算支付逾期利息系法律适用错误，双方并未约定逾期利率，上诉人认为应按年利率6%支付资金占用期间利息。被上诉人胜利矿业答辩称，胜利矿业在承担担保责任期间上诉人王奎并没有向其主张担保责任，保证期间已过，胜利矿业不应承担担保责任，且2017年11月2日王奎与沈明已重新达成还款协议，同意变更为案外人陆卫兵提供担保责任。原审原告王奎向一审法院起诉请求：1、判令被告沈明支付退伙股权转让款3000000元，承担违约金300，0000元，共计6000000元，被告胜利矿业承担连带清偿责任。2、本案诉讼费、保全费由被告负担。在一审诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为5800000元。一审法院审理查明，2013年12月18日原告王奎与被告沈明及胜利矿业签订联合开发协议，共同开采矿山资源。2014年12月1日原告王奎与被告沈明签订合伙投资创办企业协议书，合伙投资胜利矿业，企业出资按王奎60%，沈明40%份额比例投资。截止2015年3月原告王奎共向被告沈明支付投资款12500000元。2015年3月16日原告王奎与被告沈明将胜利二矿承包给衡彬经营，双方签订承包生产劳动协议书。原告王奎与被告沈明因合伙经营胜利二矿产生纠纷，原告要求退伙，2016年11月27日在瑞昌市码头镇人民调解委员会的主持调解下，原告王奎与被告沈明、被告胜利矿业及案外人衡彬达成了《协议书》，约定：一、乙方（王奎）退出合伙经营的胜利二矿；二、在协议订立后由甲方（沈明）独立经营，自负盈亏，乙方无权介入，所有风险与王奎无关，由沈明负责；三、乙方占胜利二矿所占股权全部转让给甲方所有，价款为18500000元（含承包生产的费用和损失）；四、付款方式：1、本合同订立三日内由沈明付款3000000元人民币给王奎，如该款在订本合同时由沈明交由胜利南矿李云才保管，合同订立后由李云才转付给王奎，如沈明在付此3000000元后不按约定支付其余款项，则该3000000元作为违约金由王奎所有；2、本合同订立后30日内由沈明支付12500000元给王奎，如沈明在一个月内有部分款额不能及时支付，则王奎同意给予展期十五天，但沈明需支付展期利息100000元；3、余款3000000元由沈明在胜利矿业相关证件办好后胜利二矿能正常生产后付给王奎，但最迟不得超过六个月；五、沈明应付给王奎本合同名下的所有款项，由丙方（胜利矿业）提供连带清偿责任担保，沈明逾期未付的丙方应承担清偿责任；六、胜利二矿五台挖机，一台铲车由王奎运走，其他机械设备全部由沈明所有，丁方（衡彬）与甲乙双方订立的承包生产协议书自本协议订立之日起予以解除，丁方承包生产的相关费用和损失包含在甲方支付给乙方股权转让款之内，丁方的承包费用和损失由乙方解决，胜利二矿经甲乙双方认可的债权债务均由沈明享有和承担，其中包括预付大破碎机100000元定金、吴良军借款155000元、朱小丽欠石子250000元、刁小军欠石子款5，0000元。协议签订后，被告沈明于2016年11月29日通过案外人李云才账户向原告王奎支付了3000000元。2016年12月3日至2017年11月30日期间，被告沈明向原告累计支付13800000元，具体付款明细如下：1、2016年12月3日支付100000元，2、2017年1月25日支付5000000元，3、2017年1月27日支付1990000元，4、2017年2月6日支付4010000元，5、2017年3月19日支付500000元，6、2017年3月21日支付200000元，7、2017年3月26日支付30，0000元，8、2017年6月19日支付500000元，9、2017年6月21日支付200000元，10、2017年8月1日支付300000元，11、2017年8月28日支付200000元。12、2017年11月30日支付500000元。另查，2017年元月23日沈明向王奎出具承诺书，承诺欠王奎股权转让合同款第二期款项余款1600000元，在一个月内付清，利息100000元，合计1700000元，逾期未付清，则算违约。按合同执行，王奎按合同进矿自行组织生产，沈明不得以任何理由干预王奎生产。2017年7月13日沈明出具还款计划书，内容如下：一、2017年7月23日前向王奎还款1000000元，二、2017年8月31日前向王奎还款1000000元，三、2017年9月30日前向王奎还款1000000元，四、如本人按上述计划按时付款，本人承担利息200000元，如本人未按上述计划按时付款，不但承担利息200000元，还要承担违约金200000元，并同意按原合同执行。2017年11月2日，沈明又向王奎出具还款计划书，内容如下：一、2017年11月30日前向王奎还款800000元，二、2017年12月31日前向王奎还款1000000元，三、2018年2月10日前向王奎还款1200000元，四、如本人每个月每笔款没有按上述规定的时间节点还款，本人自愿另行向王奎支付利息200000元及违约金200000元，同时同意按原合同执行，王奎按合同执行进矿组织生产，沈明不得以任何理由干预王奎生产。上述款项由陆卫兵提供连带责任担保。但被告沈明未按还款计划履行还款义务。在审理过程中原告明确表示不要求陆卫兵承担担保责任。一审法院审理认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。原告王奎与被告沈明、被告胜利矿业及案外人衡彬签订的《协议书》，系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，合法有效。原、被告应按约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，应当承担违约责任。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。被告沈明未按协议约定支付原告退伙股权转让款，应承担违约责任。之后被告沈明就未付款项向原告出具还款承诺和还款计划，原告要求被告沈明依据协议书及承诺书和还款计划支付原告共计4000000元违约金及利息，因双方对已付款项性质及承诺书、还款计划书的效力认识不一致，且被告亦未按自己的承诺和计划履行，而原告又未提供违约造成实际损失的相关证据，经原审核算，目前被告沈明实际欠原告退伙股权转让款本金1800000元，综上原告诉请的违约金显然过高，被告提出抗辩，对此原审依法予以调整。原审法院认为，被告沈明应按年利率24%（日利率0.0667%）支付逾期付款的资金占用期间的违约金。原告要求被告胜利矿业依约承担连带清偿责任，因双方对保证期间未进行约定，原告亦未在主债务履行期满之日起六个月内要求被告胜利矿业承担保证责任，依据法律规定，保证人免除保证责任。对原告上述诉请，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下：一、由被告沈明于本判决生效后十日内支付原告王奎退伙股权转让款1800000元及违约金1343881元，以上共计3143881元（计算至2019年7月31日）。自2019年8月1日起至付清欠款之日止，被告沈明仍应向原告王奎支付以未付欠款为基数按年利率24%计算的违约金；二、驳回原告的其他诉讼请求。二审中，上诉人王奎提交被上诉人王奎于2018年11月19日提交的答辩状一份，拟证明胜利矿业在答辩状中认可承担担保责任。沈明质证认为该份证据并不能证明未超过双方的担保期间。双方对于一审查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，上诉人王奎与上诉人沈明、被上诉人胜利矿业及案外人衡彬签订的《协议书》，系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，合法有效。双方均应按约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，应当承担违约责任。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。上诉人沈明未按协议约定支付上诉人王奎退伙股权转让款，应承担违约责任。之后上诉人沈明就未付款项向上诉人王奎出具还款承诺和还款计划，上诉人王奎要求上诉人沈明依据协议书及承诺书和还款计划支付共计4000000元违约金及利息，因双方对已付款项性质及承诺书、还款计划书的效力认识不一致，且上诉人沈明亦未按自己的承诺和计划履行，而上诉人王奎又未提供违约造成实际损失的相关证据，同时依据审理查明沈明实际欠王奎退伙股权转让款本金1800000元，综上王奎诉请的违约金显然过高，对此依法予以调整。一审法院认定沈明应按年利率24%（日利率0.0667%）支付逾期付款的资金占用期间的违约金，符合法律规定，并无不当，本院予以支持。关于上诉人奎要求被上诉人胜利矿业依约承担连带清偿责任的上诉意见，因双方对保证期间未进行约定，王奎亦未在主债务履行期满之日起六个月内要求胜利矿业承担保证责任，依据法律规定，保证人免除保证责任。综上，上诉人王奎及上诉人沈明的上诉请求均不能成立。一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费66271元，由上诉人王奎负担52400元，上诉人沈明负担13871元。本判决为终审判决。审判长  沈双武审判员  朱 力审判员  施龙西二〇一九年十二月十三日法官助理段晓娟书记员戴坤利