河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终13292号 上诉人(原审被告)：金秋建设集团有限公司，住所地河北省石家庄市和平东路508号。 法定代表人：杨军明，该公司经理。 委托诉讼代理人：王敬宝，河北硕琨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏子上，河北硕琨律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)河北爱佳电气设备制造有限公司，住所地石家庄市栾城区冶河村南。 法定代表人：仇朝阳，该公司经理。 委托诉讼代理人：任军霞，河北翱法律师事务所律师。 委托诉讼代理人:杨海澜，该公司员工。 原审被告：刘雪利，男，1970年11月11日出生，汉族，现住石家庄市桥西区。 原审被告：荆跃广，男，1993年10月17日出生，汉族，现住石家庄市元氏县。 上诉人金秋建设集团有限公司（以下简称金秋公司）因与河北爱佳电气设备制造有限公司（以下简称爱佳公司）、原审被告刘雪利、荆跃广买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市栾城区人民法院（2019）冀0111民初508号民事判决，向本院提起上诉。向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金秋公司上诉请求：1.请求撤销河北省石家庄市栾城区人民法院（2019）冀0111民初508号民事判决第二项判决，依法发回重审或改判；2.本案一二审诉讼费由爱佳公司承担。事实与理由：刘雪利与爱佳公司签订《盛世御府酒店、文体中心配电箱采购合同》、《盛世御城B3#、4#楼配电箱采购合同》与该公司无关。爱佳公司对荆跃广受雇于刘雪利是明知的，刘雪利应对荆跃广的行为承担责任。根据合同相对性原则，一审判决由金秋公司承担连带责任没有依据。2.金秋公司与刘雪利系建设工程分包合同关系。金秋公司为刘雪利代付的货款远超过应付的工程款，一审判决由金秋公司承担连带责任，加重了该公司的责任。 爱佳公司答辩意见，1.案涉两份采购合同均加盖了金秋公司的资料专用章。荆跃广出具的个人信息证明、还款承诺书、对账单均落款为“金秋公司荆跃广”。据此，爱佳公司有理由相信刘雪利、荆跃广系金秋公司的员工。2.刘雪利系个人，不具备签订合同的主体条件，金秋公司与刘雪利签订的工程分包协议无效。刘雪利的行为都是代表金秋公司进行的。爱佳公司供货均用于金秋公司承建的盛世御府工地，金秋公司无证据证明已经向刘雪利结清货款。3.金秋公司所述代刘雪利支付货款与本案无关。一审庭审后金秋公司向刘雪利付款属于恶意逃避债务的行为，金秋公司应承担连带责任。 荆跃广答辩称，其与爱佳公司签订合同均是刘雪利委托和雇佣，该货款应当由刘雪利偿还，其与金秋公司无隶属及委托关系。 爱佳电气公司向一审法院起诉请求：1.判令刘雪利、荆跃广、金秋公司支付货款305963元及利息（自2016年10月21日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、刘雪利、荆跃广、金秋公司支付违约金71000元；三、刘雪利、荆跃广、金秋公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定的事实：金秋公司系河北保合房地产开发有限公司盛世御城项目B地块的施工方。2013年4月19日，该公司与刘雪利（乙方）签订工程承包协议，协议约定：乙方刘雪利承包盛世御城B地块（二区）的土建、水、暖、电安装等全部施工内容；承包方式为包工包料，甲方负责按照承包协议的约定，对乙方施工工程的全面工作进行指导和监督，乙方负责组织施工、交验和保修责任，承担甲方与建设单位签订的工程施工合同约定的全部责任义务以及项目施工的一切有关后果；乙方承担因施工而发生的一切债权、债务、民事经济纠纷，包括劳务、材料、设备等欠款的偿付。 2013年11月29日，河北金秋建筑工程集团有限公司盛世御城项目部（甲方）与爱佳公司（乙方）签订《盛世御府酒店、文体中心配电箱采购合同》，约定金秋公司购买爱佳公司不同规格配电箱。2014年4月3日，河北金秋建筑工程集团有限公司盛世御城项目部又与爱佳公司签订《盛世御城B3#、4#楼配电箱采购合同》，约定爱佳公司向盛世御府酒店、文体中心和盛世御城3号、4号楼工地送货，供应配电箱，结算方式为箱体全部到场后付箱体总价款的60%，配电箱箱芯全部到场后付合同总价款的60%，施工完毕验收合格后付至合同总价款的95%，余款5%作为质量保证金，到质保期满一年无质量问题，一次付清。关于违约责任，合同约定甲方提出合同无法履行的，除承担供方实际已经发生的人工费、运费以外，另行承担不低于合同列定总金额的10%作为合同无法履行的损失赔偿给乙方。若因合同无法履行造成供方损失超过合同列定总金额的10%时，甲方按照供方实际发生的损失进行赔偿。在上述合同上，供货方加盖爱佳公司公司印章，买方加盖“河北金秋建筑工程集团有限公司盛世御城项目资料专用章”，荆跃广在甲方委托代理人处签字。后爱佳公司向约定的盛世御城工地送货，收货人为荆跃广、史夕国、郑志民等人。 2015年10月9日，荆跃广向爱佳公司出具还款承诺书，确定盛世御城B区3#、4#楼欠爱佳公司货款243089元，并承诺2015年10月30日前给付货款20万元，承诺单位为“金秋建设集团有限公司”，但未加盖印章，由荆跃广签字。2015年12月28日，经对账，确认未付货款金额为305963元，收货单位为“河北金秋建筑工程集团有限公司”但未加盖印章，荆跃广在对账单上签字确认。2016年8月25日，荆跃广向爱佳公司出具还款承诺书，确定自2014年8月截止到2016年8月18日共计欠爱佳公司305963元，并承诺2016年8月30日前支付不低于10万元人民币，若逾期同意按每日千分之一支付违约金，剩余205963元在2016年10月20日前付清。 荆跃广称其与收料员史夕国均系刘雪利雇佣。其签订合同、在还款承诺书签字，均系职务行为，所产生的法律后果应当由刘雪利承担。 另查明，金秋公司曾用名有河北金秋建设工程集团有限公司、河北金秋建筑工程有限责任公司。 上述事实，有双方当庭陈述以及爱佳公司提交的《盛世御府酒店、文体中心配电箱采购合同》、《盛世御城B3#、4#楼配电箱采购合同》、对账单、送货单、还款承诺书两份，金秋公司提交的《工程项目承包协议》等证据予以证实。 一审法院认为，金秋公司与刘雪利签订《工程项目承包协议》，将工程转包给刘雪利，该公司系盛世御城工地的承包人，刘雪利为实际施工人。荆跃广以金秋公司的名义与爱佳公司签订《盛世御府酒店、文体中心配电箱采购合同》、《盛世御城B3#、4#楼配电箱采购合同》，爱佳公司依合同约定将货物送至刘雪利的施工地点，并由其雇佣人员荆跃广、史夕国、郑志民收货，刘雪利实际使用了货物；且此后对账后，由其荆跃广签字确认、作出承诺。荆跃广和金秋公司均否认二者存在委托代理关系，均辩称荆跃广受刘雪利雇佣委托订立合同、收取货物、核对账目、出具承诺书，刘雪利未到庭，应承担举证不能的法律后果。由此可见，荆跃广的行为构成表见代理，在合同履行中，爱佳公司对荆跃广系刘雪利所雇佣的事实是明知的，刘雪利应当对荆跃广的代理行为承担责任，爱佳公司请求荆跃广承担还款的请求不予支持，所欠货款应当由刘雪利承担偿还责任。 关于金秋公司应否承担偿还责任的问题。金秋公司曾用名有河北金秋建设工程集团有限公司、河北金秋建筑工程有限责任公司，故上述二公司的权利义务应当由金秋公司承担。金秋公司与刘雪利个人签订《工程项目承包协议》，刘雪利个人作为施工方签订承包协议并进行施工，违反了法律规定，金秋公司与刘雪利对此存在违法之处，在刘雪利施工完毕的情况下，未向法院提供证据证实其已履行了给付刘雪利全部工程款项，而且《盛世御府酒店、文体中心配电箱采购合同》、《盛世御城B3#、4#楼配电箱采购合同》买方处均加盖有金秋公司盛世御城项目资料专用章，其也未否认印章的真实性。综上，金秋公司应对违法签订承包协议、未履行举证责任、加盖公司项目资料专用章的行为，承担法律责任，故对爱佳公司请求金秋公司承担偿还货款的主张予以支持，如金秋公司已实际付清刘雪利货款或依据一审判决给付爱佳公司货款后，可向刘雪利行使追偿权。 荆跃广在2016年8月25日向爱佳公司承诺“2016年8月30日前支付不低于10万元人民币，若逾期同意按每日千分之一支付违约金，剩余205963元在2016年10月20日前付清”，爱佳公司依据该承诺书，请求刘雪利按每日千分之一赔偿自2016年8月30日至2019年2月的违约金，该承诺书约定了10万元的违约金计算方式，故应当按10万元计算违约金，时间自2016月8月30日至2019年2月1日，违约金数额为85400元（100000元×1‰×854天），爱佳公司请求数额低于该数额，予以准许，故对爱佳公司的该项请求予以支持。关于爱佳公司请求支付未付货款的利息问题，刘雪利应当按305963元为基数，按中国人银行公布的同期贷款利率，给付自2019年3月14日（起诉之日）起至付清之日止的利息。刘雪利未到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、判决生效后十日内，刘雪利支付爱佳公司货款305963元及违约金71000元，并以305963元为基数，给付自2019年3月14日起至付清之日止的利息，利率按照中国人民银行同期贷款基准利率的标准计算；二、金秋公司对刘雪利第一项应负义务承担连带责任；金秋公司在承担连带责任后取得向刘雪利的追偿权；三、驳回爱佳公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6954元，减半收取为3477元，由刘雪利和金秋公司共同负担。 本院二审期间查明，2013年11月29日，荆跃广与与爱佳公司（乙方）签订《盛世御府酒店、文体中心配电箱采购合同》。该合同抬头甲方处为荆跃广手写“河北金秋”字样，合同落款甲方处空白。2014年4月3日，荆跃广又与爱佳公司签订《盛世御城B3#、4#楼配电箱采购合同》。该合同抬头甲方处空白，合同落款甲方处为荆跃广手写“河北金秋建工集团”字样。上述合同均加盖了“河北金秋建筑工程集团有限公司盛世御城项目资料专用章”。本院二审审理查明的事实与一审法院审理查明的其他事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为金秋公司是否应当承担连带责任。 首先，金秋公司承建盛世御城项目后，与刘雪利签订建设工程分包合同。双方系承包关系。荆跃广与爱佳公司签订《盛世御府酒店、文体中心配电箱采购合同》、《盛世御城B3#、4#楼配电箱采购合同》及之后的实际履行过程中，爱佳公司对荆跃广代表刘雪利签订合同是明知的，但荆跃广、刘雪利从未向爱佳公司提交证明二人代表金秋公司的证据；爱佳公司亦未对二人是否能够代表金秋公司进行审查。在刘雪利、荆跃广与金秋公司无隶属关系，亦无委托授权关系；荆跃广明确表示其受雇于刘雪利，其签订采购合同、与爱佳公司对账、出具还款承诺等行为均系刘雪利安排，与金秋公司无关的情况下，刘雪利、荆跃广在施工过程中的行为不能代表金秋公司，双方未形成表见代理关系。据此，爱佳公司主张荆跃广签订上述合同系代表金秋公司的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予采信。 其次，在通常情况下，资料专用章在未经过施工单位的明确授权时，只能用于内部的技术资料管理或报审施工资料等，并不能起到设立、变更、消灭债权债务的效力。本案中，虽然《盛世御府酒店、文体中心配电箱采购合同》、《盛世御城B3#、4#楼配电箱采购合同》加盖了金秋公司资料专用章，但是施工合同中的技术章、材料收讫章、资料专用章一般不具有缔约或者结算的效力，结合双方的交易习惯，除签订两份购销合同外，爱佳公司与荆跃广多次收取货物、核对账目、出具承诺书均未再使用过该章，荆跃广也陈述该资料专用章系刘雪利的员工给其的，与金秋公司无关，则爱佳公司主张该资料专用章具有缔结合同的效力，金秋公司应为采购合同的当事人的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予采信。 综上所述，金秋公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、维持河北省石家庄市栾城区人民法院（2019）冀0111民初508号民事判决第一项、第三项； 二、撤销河北省石家庄市栾城区人民法院（2019）冀0111民初508号民事判决第二项。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6954元，减半收取3477元由刘雪利负担；二审案件受理费6954元，由河北爱佳电气设备制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 贾 虹 审判员 刘明军 审判员 李 超 二〇一九年十二月二日 法官助理刘剑 书记员白娟娟