江西省赣州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣07刑终872号原公诉机关赣州经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁琼，绰号“梅姐”，女，1982年5月1日出生，汉族，初中文化，广陌汽车销售有限公司员工,户籍地江西省赣州市章贡区，住江西省赣州经济技术开发区。因吸食毒品，于2008年10月27日被宁波市公安局鄞州分局行政拘留10日；因犯盗窃罪，于2017年1月20日被兴国县人民法院判处有期徒刑1年6个月，并处罚金4000元（刑期至2017年3月20止）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月10日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。辩护人赖翔，江西君实律师事务所律师。赣州经济技术开发区人民法院审理赣州经济技术开发区人民检察院指控原审被告人梁琼犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月19日作出（2019）赣0791刑初60号刑事判决。原审被告人梁琼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取检察员及辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年5月20日早上，林某微信联系梁琼想向其购买20克冰毒，双方商议好后约定以150元每克的价格购买，梁琼在赣州经济技术开发区黄金家园小区门口将20克冰毒交给了林某，林某给了梁琼1500元现金，并微信转账了1500元给梁琼。2018年5月4日22时，康某通过微信联系梁琼购买冰毒，并通过微信转了2000元给梁琼用于购买3克冰毒，梁琼将冰毒丢在文明大道一个宾馆边上的树上，并告知康某；2018年5月5日凌晨1点，康某微信转了1000元给梁琼购买2克冰毒，梁琼将冰毒放在文明大道中段皇厨酒店门口的马路边上，并告知康某。2018年5月9日17时，被告人梁琼接到其朋友王某的电话，双方约定在梁琼位于赣州经济技术开发区黄金家园202室的家中交易冰毒，王某到达后两人一起吸食了毒品，并从梁琼处购买了两小包冰毒（经称重合计为1.2克），王某通过微信转账了350元给梁琼。王某正准备离开时，被公安民警当场抓获，并在梁琼家中查获冰毒91.18克，麻古4.7克、电子秤等物品，经查均为梁琼所有。2018年5月9日18时许，赣州市上犹县公安局民警在赣州市公安局开发区分局民警协助下在赣州经济技术开发区黄金家园2栋202室将被告人梁琼抓获归案，并现场缴获冰毒91.18克，麻古4.7克。2018年5月10日19时许，上犹县公安局民警在梁琼的配合下在赣州市章贡区大公路附近梁琼原出租房内将涉嫌贩卖毒品的李某1、吴某抓获，并现场查获麻古33.05克，冰毒1002.2克。原审判决认定上述事实的证据有：（一）书证（1）受理案件登记表、立案决定书。证明赣州市公安局开发区分局于2018年4月14日对本案立案侦查。（2）常住人口基本信息。证明犯罪嫌疑人梁琼出生于1982年5月1日，作案时已达完全刑事责任年龄。（3）抓获经过。证明2018年5月9日18时许，赣州市上犹县公安局民警在赣州市公安局开发区分局民警协助下在赣州经济技术开发区黄金家园2栋202室将犯罪嫌疑人梁琼抓获归案，并现场缴获冰毒91.18克，麻古4.7克。2018年5月10日19时许，上犹县公安局民警在梁琼配合下在赣州市章贡区大公路附近梁琼原出租房内将李某1、吴某抓获，并现场查获麻古33.05克，冰毒1002.2克。（4）行政处罚决定书。证明梁琼因吸食毒品于2008年10月27日被宁波市公安局鄞州分局处以行政拘留10日的处罚。（5）刑事判决书。证明梁琼因犯盗窃罪，于2017年1月20日被兴国县人民法院判处有期徒刑1年6个月，并处罚金4000元。（二）证人证言1.证人李某1于2018年5月10日在赣州市公安局章贡分局、5月10日、5月11日在上犹县公安局、5月13日、6月6日、6月16日、7月16日在上犹县看守所的证言，证实2018年5月李某1帮老六从吉安新干县带了一些毒品来赣州给了阿某1，5月10日再次来到赣州进行交易时被公安机关抓获。2.证人吴某于2018年5月10日在赣州市公安局章贡分局、5月11日、5月12日、5月22日在上犹县公安局、6月16日、7月25日在上犹县看守所的证言，证实吴某称其只是跟着李某1来赣州玩。3.证人李某2于2018年5月18日在樟树市公安局、5月19日在樟树市看守所、6月4日、6月5日在上犹县公安局、6月6日、6月16日在上犹县看守所的证言，证实2018年4月李某2在梅某住的地方楼下卖了20克冰毒给她；2018年5月初，李某2和吉水佬一起在新干的宾馆里找乌鸦拿了320个冰毒，然后来一起来到赣州将冰毒以180元每个的价格卖给了梅某。4.证人左某于2018年5月18日在樟树市公安局、5月19日在樟树市看守所的证言，证实2018年5月17日左某和老六一起从新余来到新干县买冰毒，在新干县被民警抓获。5.证人陈某1于2018年4月20日在新干县公安局、4月21日、4月22日、5月16日、6月6日在上犹县公安局的证言，证实陈某1承认其认识梅某，但只承认其送过5克冰毒，10克麻古给她。6.证人李某3于2018年4月20日在新干县公安局、4月21日在上犹县公安局、4月22日、4月23日、4月29日、5月6日、5月15日、6月6日在赣州市看守所的证言，证实李某3承认其认识梅某，向其购买过两次冰毒，会帮陈某1带冰毒。7.证人罗某1能于2018年4月13日、4月14日在上犹县公安局、4月21日、5月8日在上犹县看守所的证言，证实罗某1能经梅某的介绍向黄某购买过2次冰毒，同时其还向马某等5人出售过冰毒，还会和罗某2一起合作买卖冰毒牟利。8.证人王某于2018年5月9日在赣州市公安局开发区分局湖边派出所的证言，证实2018年5月9日王某在梁琼家里以350元的价格购买了1.2克冰毒。9.证人张某于2018年5月10日在上犹县公安局的证言，证实2018年5月4日，张某从梁琼那里购买了0.5克冰毒，并支付了200元毒资，剩余100元还未支付；2018年5月9日张某帮陈某向梁琼购买冰毒，还没拿到就被公安机关抓获。10.证人康某于2018年6月15日、6月16日在赣州市公安局章贡分局、上犹县公安局、6月17日、6月20日、6月25日在上犹县看守所的证言，证实其向梁琼购买过三次冰毒11.证人朱某于2018年7月30日在上犹县公安局、7月31日在上犹县看守所的证言，证实2018年4月陈某1被抓以后，朱某就将陈某1工商银行卡挂失并将里面的钱转了出来，后来梁琼联系到了朱某，还帮陈某1请了律师。12.证人林某于2017年9月27日在赣州市看守所的证言，证实2017年5月20日林某从梁琼手中以150元每克的价格购买了20克冰毒。（三）被告人供述和辩解被告人梁琼于2017年11月25日、11月26日、12月4日、12月14日、12月21日、2018年5月9日、5月10日在上犹县公安局、5月11日、5月15日、6月6日、6月15日、7月25日在赣州市看守所的供述，证实梁琼承认王某的冰毒是其给的，但称是免费送给王某的，王某给其转的钱是还给其的欠款；梁琼承认2017年5月20日在微信聊天中和林某讨论过交易20克冰毒的事情，但称林某的转账是转给其花的钱。2018年5月10日，梁琼电话联系小李送冰毒来赣州，之前，她银行转账3万元给小李。（四）鉴定意见赣州市公安司法鉴定中心出具的检验报告：（赣市）公（司）鉴（化）字[2018]137号，结果：送检的检材内均检测出甲基苯丙胺成分。（五）搜查、称重、取样、辨认笔录。1.搜查笔录，证明2018年5月9日赣州市上犹县公安局民警对黄金家园A区二栋一单元202室梁琼住处进行了搜查，并搜出了疑似冰毒物品。2.称重和取样笔录，证明2018年5月9日上犹县公安局民警当着梁琼的面对所查获的全部毒品疑似物进行了称重和取样，其中冰毒91.18克，麻古4.7克。3.辨认笔录，康某辨认出卖给其冰毒的人梁琼；朱某辨认出了梁琼；梁琼辨认出了“老六”李某2、辨认出了“波波”罗某1能、辨认出了“黄某”陈某1、辨认出了“卷毛”李某3、辨认出了“小陈”李某1、辨认出了林某；李某1辨认出了“老六”李某2、“乌鸡”邓某1、“阿某1”梁琼；吴某辨认出了邓某1；李某2辨认出了“卷毛”李某3、小勇“邓某2”、“吉水佬”李某1、“乌鸡”邓某1、梅某“梁琼”、黄某“陈某1”，和黄某一起来赣州的男子肖某；邓某1辨认出了“吉水佬”李某1，吴某、梁琼；李某3辨认出了“梅某”梁琼；陈某1辨认出了“眼镜”肖某；林某辨认出了梁琼。（六）电子数据1.银行流水（1）朱某的银行流水，证明2018年4月24日朱某的借记卡账号收到梁琼转来的30000元毒资。2018年4月陈某1被抓后，卡里的钱陆续被朱某转走。（2）李某1的银行流水，2018年5月5日、6日，李某1的银行卡分三次合计收到过梁琼23000元的转账。（3）梁琼和王某的银行流水，证明梁琼和王某2017年至2018年11月5日的银行流水情况。2.转账记录截图（1）康某的微信转账记录，证明2018年4月，康某一次转账了200元给梁琼，5月一次转账了2000元给梁琼、一次转账了1000元给梁琼。（2）梁琼的支付宝和微信交易记录截图，证明2018年1月梁琼转账了2000元给王某；2018年4月29日梁琼收到康某2000元转账、5月4日收到康某2000元转账、5月5日收到康某1000元转账。2018年5月4日收到王某2640元转账。收到“难得糊涂”转账2300元。（3）梁琼和林某的聊天记录及微信转账记录，证明2017年5月20日梁琼和林某在微信上讨论交易毒品，5月20日早上林某微信转了1500元给梁琼。3.短信聊天记录截图梁琼和购买毒品的人的短信聊天记录；梁琼和李某2的短信聊天记录。4.微信聊天记录截图梁琼微信“冷公子”和“糊涂”的聊天记录；证明梁琼和微信名为“糊涂”的人讨论冰毒交易的过程；梁琼微信“冷公子”和“商业保理”、“宇宇”、“菱儿小小”“阿文”的聊天记录；梁琼微信“木每”与好友“张某”“谁呢”的聊天记录。证明梁琼向上述人员出售过冰毒。梁琼和朱某的聊天记录证明：梁琼转了15800元钱给朱某。原审法院认为，被告人梁琼贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人梁琼所犯罪名成立，予以支持。被告人梁琼被判处徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人梁琼提供重要线索并协助公安机关抓获涉嫌犯贩卖毒品的犯罪嫌疑人，系立功，可从轻或减轻处罚；在贩卖毒品过程中，尚有冰毒91.18克，麻古4.7克未出售，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。关于辩护人提出的起诉书指控的第一起犯罪事实不能构成的辩护意见，该院（2017）赣0791刑初209号刑事判决书一审法院认为部分已经有表述，故对该辩护意见不予采纳。关于被告人梁琼提出的所查获的毒品中的其中一瓶是除霜剂的辩解意见，一审法院认为，所查获的毒品检验鉴定程序符合规定，且有被告人本人签字确认，故对被告人的该辩解意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第六十四条、第六十五条、第六十八条之规定，判决：一、被告人梁琼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月10日起至2030年5月9日止）。二、扣押的毒品，予以没收，由扣押机关销毁。上诉人梁琼及其辩护人提出，1、上诉人梁琼提供李某1、吴某重大犯罪案件的线索，协助公安机关将二人当场抓获，并缴获麻古33.05克、冰毒1002.2克，二人可能被判处无期徒刑或者死刑。上诉人梁琼具有重大立功，依法应当减轻处罚。2、上诉人梁琼因涉嫌贩卖毒品于2017年11月21日至2017年12月21日被羁押，期间应当折抵刑期。赣州市人民检察院检察员审查认为，1、上诉人梁琼协助公安机关将李某1、吴某抓获，并缴获麻古33.05克、冰毒1002.2克，依法应当认定上诉人梁琼具有重大立功表现，并可以减轻或者免除处罚。2、上诉人梁琼于2017年11月25日至2017年12月21日被羁押的时间，应当折抵刑期。本院经审理查明：1、2017年11月21日15时许，武汉铁路公安处武昌车站派出所警察在该火车站将网上追逃犯梁琼抓获。同年11月25日梁琼被赣州市公安局开发区分局刑事拘留，同年12月21日被监视居住。认定依据有：武汉铁路公安处武昌车站派出所出具的归案情况说明及该派出所对梁琼的讯问笔录，赣州市公安局开发区分局的拘留证、监视居住决定书、释放通知书，赣州市看守所在押人员基本信息表。2、2019年5月9日，江西省赣州市人民检察院赣市检公诉刑诉（2019）15号起诉书指控：2018年5月10日，梁琼被抓获后，主动联系李某1购买毒品，当晚19时许，公安机关在梁琼的租住房将李某1、吴某抓获，并缴获大量毒品。还有及其他贩卖毒品事实。公诉机关认为，李某1贩卖、运输毒品甲基苯丙胺1060克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；吴某贩卖、运输毒品甲基苯丙胺1002克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。该案本院已立案，正在审理中。认定依据有：相关起诉书。3、原审判决认定的其他事实均是正确的；原审判决认定的证据经一审庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，能相互印证，本院予以确认。本院认为：（一）2018年5月10日，上诉人梁琼协助公安机关将其上线李某1、吴某抓获，并缴获麻古33.05克、冰毒1002.2克，李某1、吴某依法可能被判处无期徒刑以上刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十八条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，应当认定上诉人梁琼具有重大立功表现，并可以减轻或者免除处罚。（二）2017年11月21日15时许，武汉铁路公安处武昌车站派出所警察在该火车站将网上追逃犯梁琼抓获。同年11月25日梁琼被赣州市公安局开发区分局刑事拘留，同年12月21日被该局监视居住。上诉人梁琼于2017年11月21日至2017年12月21日被羁押的时间，依法应当折抵刑期。（三）上诉人梁琼贩卖毒品，其中既遂26.2克冰毒，未遂91.18克，其行为已构成贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑。上诉人梁琼贩卖毒品中，尚有冰毒91.18克，麻古4.7克未出售，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人梁琼被判处徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人梁琼协助公安机关抓获可能被判处无期徒刑的犯罪嫌疑人李某1、吴某，具有重大立功表现，依法可减轻或者免除处罚。综上，依法对上诉人梁琼减轻处罚。一审法院适用法律错误，量刑不当，依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第二十三条、第六十五条、第六十八条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持赣州经济技术开发区人民法院（2019）赣0791刑初60号刑事判决的第二项、第一项的定罪部分，即扣押的毒品，予以没收，由扣押机关销毁；被告人梁琼犯贩卖毒品罪。二、撤销赣州经济技术开发区人民法院（2019）赣0791刑初60号刑事判决的第一项的量刑部分，即判处被告人梁琼判处有期徒刑十二年，并处没收财产三万元。三、上诉人梁琼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处没收财产二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月10日起至2028年10月8日止）。本判决为终审判决。审 判 长  李 平审 判 员  曾小育审 判 员  徐 操二〇一九年十二月四日代理书记员  陈昱希附本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。前款所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。法信超链：案例47篇裁判1368篇期刊16篇×法信超链：国家法律1篇案例24篇裁判79883篇期刊12篇×