广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）桂13刑终209号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）韦某，男，1958年10月5日出生，壮族，高中文化，农民，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。系本案被害人。 被上诉人（原审被告人）盘某，男，1980年1月25日出生，壮族，初中文化，农民，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因寻衅滋事，于2018年3月31日被行政拘留十五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月18日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。于2019年11月1日被取保候审。 被上诉人（原审被告人）谭某，男，1976年6月15日出生，壮族，初中文化，农民，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区，现住来宾市兴宾区。2007年1月19日因犯故意杀人罪被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，2016年1月28日刑满释放。因寻衅滋事，于2018年3月31日被行政拘留十五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月18日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 被上诉人（原审被告人）梁某，男，1983年4月7日出生，壮族，初中文化，农民，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。因寻衅滋事，于2018年3月31日被行政拘留十五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月18日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。于2019年11月1日被取保候审。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人盘某、谭某、梁某犯寻衅滋事罪一案，于二〇一九年十月十一日作出（2019）桂1302刑初149号刑事附带民事判决。在法定的上诉期限内原审被告人盘某、谭某、梁某不提出上诉，检察机关不提起抗诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人韦某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人韦某的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，黄覃祥为将已故的父亲下葬，在被害人韦某家族祖坟附近，将一个空金坛埋在该处，后被韦某等人挖出，双方因此发生矛盾。盘某得知此事后，决定帮黄覃祥出气。2018年3月25日中午，被告人盘某、谭某、梁某共谋后，驾车到来宾市兴宾区平阳镇洛春村委小那赖村恐吓、威胁韦某。当天15时许，谭某、梁某遇到韦某后，冒充扶贫工作队员进入韦某家中，谭某出言威胁韦某后又持枪顶住韦某额头，韦某欲抢枪自卫，梁某即对韦某拳打脚踢，谭某用手枪敲打韦某的头部致韦某额头流血。之后，韦某大声呼救，谭某、梁某逃离现场。经法医鉴定，被害人韦某本次受伤的损伤程度为轻微伤。当日，韦某向来宾市公安局平阳派出所报案。2018年3月30日，盘某、梁某到公安机关投案，次日，谭某到公安机关投案。同年3月31日，来宾市公安局兴宾分局对三被告人处以行政拘留十五日，并处罚款人民币500元。 另查明，被告人谭某因犯故意杀人罪，于2007年1月19日被来宾市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，2016年1月28日刑满释放。至2018年7月18日，前罪附加剥夺政治权利已执行二年五个月二十一天，剩余尚未执行一年六个月九天。 再查明，被害人韦某因本次受伤于2018年3月25日至4月3日在合山市人民医院住院治疗，诊断为：1.全身多处软组织挫伤，2.额部软组织挫裂伤，共住院10天，花费医疗费3450.9元。 原判认定上述事实的证据有，物证，书证，受案登记表、韦某的信访材料、来宾市公安局刑侦支队公文处理单，户籍材料，到案经过，行政处罚决定书，来宾市中级人民法院刑事判决书、广西壮族自治区中渡监狱释放证明书，合山市人民医院疾病诊断证明书、出院记录、门诊收费票据、住院收费票据、住院收费明细清单，韦某家的祖坟方位图，现场照片、视频截图及辨认，证人证言，被害人陈述，被告人的供述和辩解，鉴定意见，视听资料等证据。 原判认为，被告人盘某、谭某、梁某借故生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。依法应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。三被告人在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。三被告人主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。三被告人因本案事实被行政拘留的日期，予以折抵刑期。谭某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。谭某在前罪主刑执行完毕，在附加剥夺政治权利期间又犯新罪，应当将尚未执行完毕的附加剥夺政治权利与新罪进行数罪并罚。三被告人的犯罪行为致附带民事诉讼原告人韦某遭受经济损失，在承担刑事责任的同时，还应承担民事责任。根据韦某的诉讼请求及相关法律，参照《2019年广西交通事故损害赔偿项目计算标准》，韦某应当获得赔偿的项目和数额为：医疗费3450.90元；住院伙食补助费1000元（100元/天×10天）；误工费1040元（104元/天×10天）；护理费1040元（104元/天×10天）；韦某诉请的交通费400元及财物损失费300元，虽无证据证实，但鉴于交通费、财物损失已实际发生，且诉请的数额合理，予以支持；韦某诉请的精神抚慰金25000元，不属于刑事附带民事诉讼审理范围，不予支持；以上各项共计7230.9元。综上，根据盘某、谭某、梁某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度的事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第三十六条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（七）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）韦某上诉提出，1.请求二审以寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、故意伤害罪、冒充国家机关工作人员罪、包庇罪追究盘某、谭某、梁某的刑事责任；2.判令三被上诉人连带赔偿其经济损失32230.9元。 经审理查明，二审审理查明的事实、证据与一审一致，原判认定的证据，均经庭审举证、质证属实，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，原审被告人盘某、谭某、梁某借故生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。依法应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。在共同犯罪中，盘某、谭某、梁某起主要作用，均是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。盘某、谭某、梁某主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。盘某、谭某、梁某因本案事实被行政拘留的日期，予以折抵刑期。谭某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。谭某在前罪主刑执行完毕，在附加剥夺政治权利期间又犯新罪，应当将尚未执行完毕的附加剥夺政治权利与新罪进行数罪并罚。韦某提出，请求二审法院以上述五罪名追究原审被告人盘某、谭某、梁某刑事责任的意见，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款规定，附带民事诉讼原告人仅有权对第一审判决、裁定中的附带民事诉讼部分提出上诉，所以其对刑事部分提出上诉，没有法律依据。 盘某、谭某、梁某的犯罪行为致上诉人（原审附带民事诉讼原告人）韦某遭受经济损失，在承担刑事责任的同时，还应承担民事责任。原判认定的赔偿项目及标准、数额符合法律规定；精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼范围，不予支持，并无不妥。 原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 姜新媛 审 判 员 韦启统 审 判 员 洪玉婷 二〇一九年十二月五日 法官助理 李 龙 书 记 员 黄新达