安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2588号 上诉人（原审被告）：李善琴，女，1989年9月12日出生，汉族，住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：李晓璐，北京大成（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨辉辉，北京大成（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘同海，男，1989年12月6日出生，汉族，住安徽省霍山县，现住安徽省芜湖市三山区。 被上诉人（原审被告）：张雪镇，男，1985年12月12日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 委托诉讼代理人：单宝铁，北京市隆安律师事务所上海分所律师。 上诉人李善琴因与被上诉人刘同海、张雪镇民间借贷纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2019）皖0803民初2150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李善琴及其委托诉讼代理人李晓璐、杨辉辉，被上诉人张雪镇的委托诉讼代理人单宝铁到庭参加诉讼。被上诉人刘同海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 李善琴上诉请求：1.撤销原判，改判李善琴不承担共同还款责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原判认定事实错误。（1）本案借款证据不足。案外人张立军与张雪镇为亲兄弟，火锅店实际为张立军与张雪镇共同经营。刘同海出借款转至张立军账户，备注注明借款给表哥开火锅店，实际借款人应为张立军。张立军没有交付借款给张雪镇的证据，张雪镇补签欠款确认书承认债务的目的仅仅是为了让李善琴承担债务。借款合同是实践合同，必须证明出借人实际向借款人支付了借款，张雪镇的自认不能判断民间借贷关系的成立；（2）火锅店并非李善琴与张雪镇共同经营。李善琴在一审中提交了工作证明和工资流水，证明其一直在合肥工作，长期与张雪镇分居两地，并未参与火锅店经营。张雪镇没有证据证明所谓的借款用于投资火锅店，也无法证明火锅店的收入用于夫妻共同生活。火锅店经营期间，李善琴仅到店一次，在实际经营人没有在场的情况下代签了一张送货单，仅这一张送货单不能认定李善琴没有生活来源以及火锅店为夫妻二人共同经营。2.原判适用法律错误。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条第二款规定：“夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持”。李善琴同一时间被张雪镇的父亲、姑父及表弟分别起诉，张雪镇认可所有的借款事实。在没有借条和转账记录的情况下，张雪镇为三位原告补签欠款确认书，全部承认为其所借。张雪镇的借款理由皆为投资火锅店，但并未提供火锅店投资经营、结业清算的账目清单，故原告和张雪镇恶意串通、虚构债务的行为是显而易见的。 刘同海予答辩。 张雪镇辩称，1.借款是真实发生的，虽然在借款时没有借条，但是出借人提供了其与张立军之间的支付宝转账凭证，张立军用现金交付张雪镇，并且借款发生在表兄弟之间，亲属之间借款没有借条这是符合常理的；2.李善琴在一审中对借款投资火锅店的事实和借款金额并未提出异议，只是辩称不属于夫妻共同债务，说明其对借款的真实性和金额是认可的，现又据此提出上诉予以否认，明显是违背诚实信用原则的；3.李善琴称在火锅店经营期间在合肥打工，并没有相应的证据支持，其提供的证据只能证明在火锅店开业之前曾经在合肥打工，恰恰说明其在火锅店开业期间一直共同经营管理，对此有证人和其签字的送货单为证。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。 刘同海向一审法院起诉请求：1.判决两被告共同偿还原告借款人民币20000元整；2.案件受理费由两被告承担。 一审法院认定事实：张雪镇与李善琴于2011年1月27日登记结婚，2017年张雪镇因经营安庆市大观区高兴壹锅火锅店需要资金向刘同海借款20000元。在此借款期间，张雪镇要求其妻子李善琴向他人借款。并在高兴壹锅火锅店营业期间工作过。张雪镇2017年7月4日出具欠款确认书，内容为：“张雪镇2017年为经营火锅店共向刘同海借款人民币20000，以支付宝方式支付给张立军，至今尚未偿还，在此确认”。张雪镇至今未归还借款。2019年8月16日，刘同海诉至法院。本案争议焦点，系夫妻共同债务还是个人债务。张雪镇、李善琴系夫妻关系，在共同生活中借刘同海债务20000元应如何认定问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题司法解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理”。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持”。本案张雪镇向刘同海所借债务20000元是用于投资开办高兴壹锅火锅店，因张雪镇、李善琴均系无生活来源，家庭生活均靠打工和开办产业为生活主要来源，而李善琴曾出面帮助其丈夫张雪镇借过款，并在张雪镇所开办的高兴壹锅火锅店帮过忙，故依据上述法律规定，应认定张雪镇对刘同海的债务为夫妻共同债务。一审法院认为，债务应当清偿，张雪镇向刘同海借款20000元，应当立即偿还。该债务为夫妻共同债务，应当共同偿还。依照《最高人民法院关于适用若干问题司法解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：张雪镇、李善琴于本判决生效后五日内立即偿还刘同海借款本金20000元。案件受理费300元，减半收取150元，由张雪镇、李善琴共同负担。 经二审查明，2017年11月，张雪镇开始经营安庆市大观区高兴壹锅火锅店。2018年4月，该火锅店倒闭。2017年10月至2017年12月李善琴在合肥工作。安庆市大观区人民法院于2019年7月3日以（2019）皖0803民初1622号民事判决驳回李善琴要求与张雪镇离婚的诉讼请求。2019年7月4日，张雪镇向其表弟刘同海出具欠款确认书。 二审中，当事人没有提交新证据，各方当事人对一审提交的证据亦未申请复核。本院对一审认定的其他事实予以确认。 本院认为，综合当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：原审判决李善琴偿还刘同海借款本金20000元有无事实及法律依据。 张雪镇未提起上诉。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》的相关规定， 债权人如主张债务系夫妻共同债务，其所举证据应能够证明债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，由于刘同海的举证不能证明案涉债务属于夫妻共同债务，原审法院以涉案债务为夫妻共同债务为由判令李善琴承担共同还款义务不当，本院予以纠正。 综上所述，李善琴的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2019）皖0803民初2150号民事判决即“张雪镇、李善琴于本判决生效后五日内立即偿还刘同海借款本金20000元。”； 二、张雪镇于本判决生效后五日内立即偿还刘同海借款本金20000元。 三、驳回刘同海其他诉讼请求； 四、驳回李善琴其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务和其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息并支付迟延履行金。 一审案件受理费300元，减半收取150元，由张雪镇负担。二审案件受理费300元，由被上诉人刘同海负担。 本判决为终审判决。 审判长  江韵 审判员  殷平 审判员  潘红 二〇一九年十二月十二日 法官助理许德智 书记员王丹红 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。