河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民初79号原告：三门峡湖滨农村商业银行股份有限公司。住所地：三门峡市崤山路西段2号。统一社会信用代码：914112001747961331。法定代表人：刘军阳，公司董事长。委托诉讼代理人：杜鹃，河南鹰与鲨律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：赵甜甜，河南鹰与鲨律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。被告：陕县原力矿业有限公司。住所地：三门峡市陕州区西张村镇凡村。统一社会信用代码：91411222799162405L。法定代表人：骆娟娟，公司经理。被告：洛阳富凯房地产有限公司。住所地：洛阳市汝阳县城关镇杜康大道东段。统一社会信用代码：91410326692153955H。法定代表人：王可卫，公司总经理。委托诉讼代理人：朱少军，河南大鑫（郑州）律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：骆娟娟，女，1983年10月11日出生，汉族，住河南省灵宝市。被告：王可卫，男，1979年3月22日出生，汉族，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：朱少军，河南大鑫（郑州）律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：吕建来，男，1970年12月29日出生，汉族，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：朱少军，河南大鑫（郑州）律师事务所律师。代理权限为一般代理。原告三门峡湖滨农村商业银行股份有限公司（以下简称湖滨农商行）与被告陕县原力矿业有限公司（以下简称原力公司）、洛阳富凯房地产有限公司（以下简称富凯公司）、骆娟娟、王可卫、吕建来金融借款合同纠纷一案，本院于2019年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖滨农商行的委托诉讼代理人杜鹃、赵甜甜，被告骆娟娟即被告原力公司法定代表人，被告王可卫即被告富凯公司法定代表人，及富凯公司、王可卫、吕建来的共同委托诉讼代理人朱少军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖滨农商行向本院提出诉讼请求：一、判令被告原力公司返还原告湖滨农商行借款本金2800万元，及截止到2019年5月22日所欠的4501969.64元利息（以本金2800万元为基数，自2018年1月2日至2018年10月12日止，按月利率8.1‰计算；以本金2800万元为基数，自2018年10月13日起至借款本息实际清偿之日止，按月利率12.15‰计算。扣除已支付的143650.36元利息）；二、判令被告原力公司支付律师费1625100元；三、判令被告骆娟娟、王可卫、吕建来在第一项、第二项诉讼请求中的还款义务承担连带保证责任；四、判令原告对被告富凯公司所有的位于河南省××路与××交叉口东南富凯天下城（汝阳字第××号1楼的101铺、103铺、104铺、105铺、111铺、112铺、113铺、114铺和汝阳字第××号5楼）拍卖、变卖后的所得价款在第一项、第二项、第五项诉讼请求范围内优先受偿；五、本案的诉讼费、保全费以及实现债权的全部费用由上述被告承担。事实和理由：2016年12月23日，原告与被告原力公司签订《最高额流动资金借款合同》。合同主要约定：被告原力公司向原告申请从2016年12月23日至2019年12月23日期间内连续借款，期限为36个月，连续借款累计最高未清偿借款余额不超过人民币2800万元；被告骆娟娟向原告出具《股东个人承诺书》，自愿为原力公司的还款义务承担连带保证责任。同日，原告与被告富凯公司签订《最高额抵押合同》，合同主要约定：被告富凯公司自愿以其名下的房产，为被告原力公司与原告在2016年12月23日至2019年12月23日期间所形成的债务提供抵押保证；原告对被告原力公司授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过2800万元。原被告于2016年12月23日办理了房产的抵押登记。被告王可卫、吕建来向原告出具《担保单位股东个人承诺书》，自愿对原力公司的还款义务承担连带保证责任。2018年1月2日，原告与被告原力公司签订了《流动资金借款合同》，合同主要约定：被告原力公司向原告申请借款2800万元，借款期限为2018年1月2日至2018年10月12日，息为每月20日，贷款到期前归还全部本息；逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50%；原告为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、拍卖费、公告费、律师费等）均由被告原力公司承担。合同签订后，原告按照约定向被告原力公司发放贷款，但被告原力公司、骆娟娟、王可卫、吕建来并未按合同约定返还借款本金并支付利息。原告有权要求被告原力公司、骆娟娟、王可卫、吕建来按照合同约定返还本金、支付利息，并支付逾期贷款罚息。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。原力公司、骆娟娟辩称，签字是我签的，我也没有收到钱，章不是我盖的。保证书的签字是我签的，当时我没有看内容。我没有能力偿还。富凯公司辩称，一、富凯公司对《最高额抵押合同》的签字、盖章属实，办理的他项权证也是属实，抵押承诺书也是属实。二、对《流动资金借款合同》上面没有签字，《流动资金借款合同》、《最高额流动资金借款合同》约定的第四条关于罚息的约定，应该是约束贷款人银行，不是约束借款人和保证人。三、关于借款发放的问题，我方并没有见到材料，不能证明借款发放到位。四、律师事务所的委托代理合同，代理合同只能约束原告湖滨农商行和律师事务所，并不能证明合同已经履行，是否已经支付律师费162万余元，所以该费用不能由被告方承担。王可卫、吕建来辩称，一、关于个人担保的问题，股东个人承诺书不认可，在签字的时候这个内容并没有显示出来，因为当时没有细看，没有看到有承担连带担保责任的内容，作为担保，被告主体不适格，不应当承担连带担保责任。但是签字、手印以及上面的盖的章都是本人盖的。二、公司承担的抵押担保责任是没有异议的，在借款履行过程中，有抵押担保的应当先由物保，不能偿还的才能是人保。其他意见同意富凯公司的答辩理由。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据本案各方当事人诉辩意见和举证、质证情况及庭审意见，本院查明如下事实：2016年12月22日，被告原力公司股东会表决同意向原告湖滨农商行申请公司经营贷款叁仟万元，期限36个月，用于购矿石，原力公司股东被告骆娟娟向原告湖滨农商行承诺：如果此笔借款到期不能按时归还，我自愿以公司资产和我本人家庭私有财产归还借款本息，并承担连带经济责任。同日，被告富凯公司股东会表决同意为被告原力公司的申请贷款叁仟万元，提供房产抵押担保，富凯公司股东被告王可卫、吕建来向原告湖滨农商行承诺:如果此笔最高额抵押借款到期不能按时归还，我自愿以公司资产和我本人家庭私有财产归还借款本息，并承担连带责任保证。2016年12月23日，原告湖滨农商行与被告原力公司签订《最高额流动资金借款合同》。合同主要约定：借款人原力公司向贷款人湖滨农商行申请从2016年12月23日至2019年12月23日期间内连续借款，连续借款累计最高未清偿余额不超过2800万元，借款用途购矿石;按月结息，结息日固定为每月的第20日;逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50%；首次付息日为借款发放后的第一个结息日，最后一次还款时，利随本清；债权担保，由富凯公司提供汝阳字第××（1楼101、103、104、105、111、112、113、114）和汝阳字第××号（5楼）的房产抵押担保，借款人原力公司承诺按照本合同的约定提款并足额清偿借款本息，违反本合同任一约定或违反任何法定义务，贷款人湖滨农商行有权宣布贷款立即到期，要求借款人原力公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用等救济措施；本合同及与本合同项下担保有关的律师服务、保险、评估、登记、保管、鉴定、公证、税务、技术、环保、监理等费用，由借款人承担，双方另有约定的除外；贷款人为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由借款人承担。同日，原告湖滨农商行与被告富凯公司签订《最高额抵押合同》。合同主要约定：为确保原力公司与湖滨农商行在2016年12月23日至2019年12月23日期间内连续签署的一系列合同的切实履行，保障湖滨农商行债权的实现，富凯公司作为原力公司的抵押人，自愿用抵押物清单上的的房产作为抵押物，提供抵押担保，抵押担保湖滨农商行对原力公司授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过2800万元，抵押担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等湖滨农商行实现债权的一切费用，抵押担保期间为按债权人对抵押人每笔债权分别计算，自每笔主合同债务履行期届满之日起至该主合同约定的债务履行期届满之日后两年止，所称“到期”、“届满”包括抵押权人宣布提前到期的情形，抵押权人宣布主债权提前到期的，以其宣布的提前到期日为债务履行期届满日；抵押权人在本合同项下的权利和利益，不因抵押权人与债务人对主合同的任何条款进行修改、变更或替换等情形而受任何影响等。遂即，原告湖滨农商行与富凯公司共同对《房地产抵押清单》进行了签章、确认，并在汝阳县国土资源局办理了豫（2016）汝阳县不动产证明第00001049号债权数额2800万元抵押登记，抵押范围：洛房权证汝阳字第××（1楼的商-101、商-103、商-104、商-105、商-111、商-112、商-113、商-114）和洛房权证汝阳字第××号商501。2018年1月2日，原告湖滨农商行与被告原力公司签订编号为三湖农商放贷字2017（2046）号《流动资金借款合同》。合同主要约定：贷款人湖滨农商行，借款人原力公司，借款金额2800万元，借款用途购矿石；期限9个月10天，自2018年1月2日起至2018年10月12日；贷款利率为固定月利率8.1‰，贷款利息自实际提款日起按日计算，日利率﹦月利率/30；按月结息，结息日固定为每月的第20日;逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50%，挪用贷款罚息按原借款利率基础上加收100%；借款人应在结息日向贷款人支付利息，首次付息日为借款发放后的第一个结息日，还本方式为按月付息，到期还款；债权担保由富凯公司提供汝阳字第××（1楼101、103、104、105、111、112、113、114）和汝阳字第××号（5楼）的房产抵押担保；借款人原力公司承诺按照本合同的约定提款并足额清偿借款本息，承担本合同约定的各项费用，违反本合同任一约定或违反任何法定义务，贷款人湖滨农商行有权宣布贷款立即到期，要求借款人原力公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用等救济措施等。2018年1月2日，原告湖滨农商行根据《流动资金借款合同》向被告原力公司发放贷款2800万元。截止2019年5月6日，被告原力公司共计偿还利息143650.36元。另，原告湖滨农商行为提起本案诉讼，2019年5月10日与河南鹰与鲨律师事务所签订《委托代理合同》，约定原告湖滨农商行委托河南鹰与鲨律师事务所指派代理人参与本案诉讼，原告湖滨农商行支付河南鹰与鲨律师事务所律师代理费1625100元。庭审中原告湖滨农商行认可该律师费尚未实际支付。本院认为:原告湖滨农商行与被告原力公司签订的《最高额流动资金借款合同》、《流动资金借款合同》，原告湖滨农商行与被告富凯公司签订的《最高额抵押合同》，被告骆娟娟、王可卫、吕建来向原告湖滨农商行出具的为被告原力公司的申请抵押借款承担连带保证责任承诺书，系各方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定均有效，当事人应严格遵守并履行合同约定的义务及承诺。《流动资金借款合同》签订后，原告湖滨农商行依约履行了发放贷款的义务，被告原力公司在收到湖滨农商行发放的款项后，负有按期支付利息和到期偿还本金的义务。被告原力公司在合同约定的还款期限到期后，未能按照合同约定按期足额偿还借款本金、利息，仅偿还利息143650.36元，现原告湖滨农商行依据合同约定主张被告原力公司偿还借款本金2800万元及利息的请求，本院予以支持。借款利息，根据《流动资金借款合同》约定，以本金2800万元为基数，2018年1月2日至2018年10月12日，按月利率8.1‰计算，2018年10月13日借款到期，以逾期贷款罚息按原借款利率基础上加收50%，即按月利率12.15‰计算，自2018年10月13日起至借款本息实际清偿之日止，扣除被告原力公司已支付的143650.36元利息，原告湖滨农商行主张2018年1月2日至2019年5月22日利息4501969.64元，符合法律规定。被告富凯公司辩称，合同中罚息的约定，是约束贷款人湖滨农商行，并非约束借款人和保证人的理由，于法无据。关于被告骆娟娟、王可卫、吕建来、富凯公司的担保责任问题。本案原告湖滨农商行与被告原力公司虽分别签订了《最高额流动资金借款合同》、《流动资金借款合同》，但根据该两份合同的借款金额、借款期限，可以认定骆娟娟、王可卫、吕建来、富凯公司对《最高额流动资金借款合同》作出的承诺、抵押等担保，对《流动资金借款合同》同样具有担保效力。根据被告骆娟娟、王可卫、吕建来向原告湖滨农商行出具的承诺，原告湖滨农商行主张被告骆娟娟、王可卫、吕建来就本案借款本金2800万元及利息承担连带保证责任，于法有据，本院予以支持。本案《最高额抵押合同》约定被告富凯公司作为被告原力公司的抵押人，自愿用富凯公司的房产作为抵押物，提供抵押担保,并依法办理豫（2016）汝阳县不动产证明第00001049号抵押登记，该抵押已发生法律效力，因此，原告湖滨农商行主张对被告富凯公司为原力公司借款提供抵押担保的房产在拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权，依法应予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。故，被告王可卫、吕建来辩称的有抵押担保的应当先由抵押物偿还，不能偿还的部分才能是保证人偿还的理由，本院不予采纳。关于律师费用问题。本案合同虽约定对原告湖滨农商行实现债权的费用，其中包括律师费用的约定，但庭审中原告湖滨农商行认可该律师费尚未实际支付，故对于原告湖滨农商行主张的律师费1625100元用请求，本院不予支持。待该费用实际发生后，原告湖滨农商行可另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告陕县原力矿业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告三门峡湖滨农村商业银行股份有限公司借款本金2800万元及暂计至2019年5月22日的利息4501969.64元（2019年5月23日起至借款实际清偿之日止的利息，以2800万元为基数，按月利率12.15‰计算）。二、被告骆娟娟、王可卫、吕建来对被告陕县原力矿业有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告骆娟娟、王可卫、吕建来承担清偿责任后，可向被告陕县原力矿业有限公司追偿。三、原告三门峡湖滨农村商业银行股份有限公司对被告洛阳富凯房地产有限公司为本案借款设定抵押的房产（抵押登记：豫（2016）汝阳县不动产证明第00001049号）行使抵押权，拍卖、变卖价款在借款本金2800万元及对应的利息、实现债权的费用之范围内享有优先受偿权。四、驳回原告三门峡湖滨农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费212435元，由原告三门峡湖滨农村商业银行股份有限公司负担8125元，被告陕县原力矿业有限公司、洛阳富凯房地产有限公司、骆娟娟、王可卫、吕建来负担204310元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  王保奇审判员  郭旭飞审判员  李 剑二〇一九年十二月十二日法官助理杨超书记员王伟