云南省元谋县人民法院民 事 判 决 书（2019）云2328民初1740号原告：张文峰，男，1984年5月7日出生，汉族，高中文化，自由职业，住浙江省乐清市，现在住元谋县元马镇瓦渣箐F组团。委托诉讼代理人：项朝仙，云南兴彝律师事务所律师，特别授权代理。被告：山东能泰建设工程有限公司，住所地山东省东营市东营区北二路787号风尚国际大厦7楼，统一社会信用代码9137050049442278X9。法定代表人：李峰，系该公司执行董事。被告：山东能泰建设工程有限公司云南分公司，住所地云南省昆明市西山区海源庄2号，统一社会信用代码91530112MA6KUP8RXL。负责人：杨本宏，系该公司经理。共同委托诉讼代理人：周绍贵，云南大允律师事务所律师，特别授权代理。被告：李永见，男，1978年10月4日出生，汉族，初中文化，个体工商户，住云南省宣威市。原告张文峰与被告山东能泰建设工程有限公司（以下简称能泰公司）、山东能泰建设工程有限公司云南分公司（以下简称云南分公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，因发现李永见可能与本案有利害关系，依被告云南分公司的申请，追加李永见为本案被告参加诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张文峰的委托诉讼代理人项朝仙，被告能泰公司、云南分公司的共同委托诉讼代理人周绍贵到庭参加诉讼，被告李永见经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张文峰向本院提出诉讼请求：1.撤销原告张文峰与被告云南分公司签订的《古人类文化旅游项目二期花园洋房项目劳务合作协议》；2.判令能泰公司和云南分公司返还给张文峰履约金50万元，并支付违约金5万元；3.判令能泰公司和云南分公司按年利率24%支付给张文峰自2019年5月18日起至款项还清之日止的利息；4.本案诉讼费、保全费由能泰公司和云南分公司承担。事实和理由：原告张文峰经人介绍认识云南分公司负责人李永见。2019年6月15日，张文峰与云南分公司签订《古人类文化旅游项目二期花园洋房项目劳务合作协议》。按照李永见的要求，张文峰分别于当日和2019年6月21日将50万元履约金转入云南分公司指定的账户。而云南分公司却未将该工程交予张文峰施工。经张文峰多次催讨，履约金至今仍未返还。张文峰向云南分公司缴纳的履约金系以24%的年利率向他人借款，云南分公司未履行合同，应当按年利率24%赔偿张文峰的损失，并按合同总价款的10%向张文峰支付违约金。被告能泰公司辩称，能泰公司从未做过云南元谋古人类历史文化旅游项目二期花园洋房工程项目，也未收到过50万元的履约金，不是本案的适格主体，请求人民法院依法驳回张文峰对能泰公司的起诉。被告云南分公司辩称，能泰公司和云南分公司从未与张文峰签订过《古人类文化旅游项目二期花园洋房项目劳务合作协议》，云南分公司也从未将行政章和财务章交给过李永见。李永见是云南分公司在元谋县另外一个项目的工程部人员，云南分公司未授权过李永见做涉案工程项目。张文峰将50万元履约金转在了案外人王胜友的账户上，云南分公司并未收到。故涉案工程并非真实存在，请求人民法院依法驳回张文峰对云南分公司的起诉。被告李永见未到庭参加诉讼，未作答辩。当事人围绕着诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告张文峰提交的证据，因被告李永见未到庭进行质证，本院认定如下：出庭证人张文秀的当庭证言，结合本案其他证据，能够证明张文峰向云南分公司支付了50万元履约金的欲证事实，予以采信，但不能证明张文峰向张文秀借款的欲证事实。证据材料1《古人类文化旅游项目二期花园洋房项目劳务合作协议》复印件，有云南分公司合同专用章及李永见的签名，能够证明云南分公司与张文峰签订《古人类文化旅游项目二期花园洋房项目劳务合作协议》，承诺将该工程分包给张文峰施工的欲证事实，予以采信；证据材料2中国农业银行卡交易明细清单，结合本案其他证据，能够证明张文峰向云南分公司指定的账户支付了50万元履约金的欲证事实，予以采信；证据材料3收条，有云南分公司的印章和李永见的签名，能够证明李永见将履约金支付到云南分公司指定账户上的欲证事实，予以采信；证据材料4借条，张文峰向他人借款，与支付履约金没有必然的联系，故该证据与本案无关联性，不予采信；证据材料5李永见任职证明，经被告能泰公司、云南分公司质证均无异议，能够证明李永见系云南分公司任命的工程部经理，全面负责相关工程项目的欲证事实，予以采信。被告能泰公司、云南分公司未向本院提交任何证据材料。被告李永见未到庭参加诉讼，未向本院提交任何证据材料，未进行举证质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事如实下：2018年5月18日，被告云南分公司任命被告李永见为其工程部经理，全面负责公司相关工程项目。2019年6月15日，张文峰与云南分公司签订《古人类文化旅游项目二期花园洋房项目劳务合作协议》，李永见作为云南分公司代表在协议上签字，并加盖云南分公司合同专用章。张文峰分别于2019年6月15日和2019年6月21日按云南分公司的指示将50万元履约金打入案外人王胜友的银行账户。云南分公司向张文峰出具了一张收条，载明收到张文峰交纳的履约金50万元及该款已按云南分公司指定汇入王胜友银行账户的情况，李永见作为经办人在该收条上签字，并加盖云南分公司印章和云南分公司财务专用章。此后，云南分公司却未将该工程交予张文峰施工，经张文峰多次催讨，履约金至今仍未返还。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”第二百七十二条规定：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”本案中，因原告张文峰无建筑施工资质，被告云南分公司与张文峰签订的《古人类文化旅游项目二期花园洋房项目劳务合作协议》违反法律强制性规定，应属无效。原告张文峰要求返还履约金符合法律规定，本院予以支持。云南分公司不具有法人资格，其民事责任应由作为总公司的能泰公司承担。因合同无效，张文峰要求撤销合同以及要求能泰公司和云南分公司支付违约金，均无事实和法律依据，本院均不予支持。云南分公司违反法律强制性规定将工程分包给无施工资质的张文峰，张文峰没有施工资质却与云南分公司签订合同，双方均有过错。张文峰与云南分公司之间并未对履约金的利息进行约定，且张文峰向他人借款与支付履约金之间并无必然联系，故张文峰要求二被告支付利息的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。张文峰与云南分公司签订的协议有该分公司印章和工程部经理李永见的签名，能泰公司和云南分公司提出其未与张文峰签订过涉案协议的意见，本院不予采纳。李永见系云南分公司工程部经理，其行为代表云南分公司，张文峰提交的《古人类文化旅游项目二期花园洋房项目劳务合作协议》和收条，除加盖印章外，还有李永见的签名，故云南分公司提出对该两份文件上所加盖印章进行鉴定的意见，本院不予采纳。被告李永见经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院按照查明的事实依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、由被告山东能泰建设工程有限公司于本判决生效后十日内返还给原告张文峰履约金50万元；二、驳回原告张文峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元，减半收取计4650元，财产保全费3270元，共计7920元，由原告张文峰负担720元（已付），被告山东能泰建设工程有限公司负担7200元，山东能泰建设工程有限公司负担部分限于本判决生效后十日内付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  张汝晶二〇一九年十二月二十六日书记员  起雅梅