江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0502民初6775号原告（反诉被告）:江西金雨禾田食品有限公司，住所地：江西省新余市渝水区公园北村沁园桥头，统一社会信用代码：91360502MA38FE616G。法定代表人：辛宁，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈海根、戴鹏，江西辰盛律师事务所律师。被告（反诉原告）：江西恰草农业科技有限公司，住所地：江西省新余市分宜县县城昌山路109号，统一社会信用代码：91360521MA388MAK04。法定代表人：辛怡雯，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚晨，江西姚建律师事务所律师。被告：辛怡雯，女，1969年3月12日生，汉族，江西省分宜县人，住新余市渝水区。被告：赵水生，男，1970年7月15日生，汉族，江西省分宜县人，住新余市分宜县。被告：黄冬岳，男，1976年2月16日生，汉族，江西省分宜县人，住新余市分宜县。被告：林青年，男，1972年10月10日生，汉族，江西省分宜县人，住新余市分宜县。被告：李春香，女，1970年4月13日生，汉族，江西省分宜县人，住新余市渝水区。原告（反诉被告）江西金雨禾田食品有限公司（下称原告）与被告（反诉原告）江西恰草农业科技有限公司（下称第一被告)、被告辛怡雯（下称第二被告）、被告赵水生（下称第三被告）、被告黄冬岳（下称第四被告）、被告林青年（下称第五被告）、被告李春香（下称第六被告）合同纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告法定代表人辛宁、原告委托诉讼代理人陈海根、第一被告法定代表人辛怡雯、第一被告委托诉讼代理人姚晨、第二被告、第三被告、第五被告、第六被告到庭参加诉讼，第四被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令第一被告恰草公司退还签约保证金和订购保证金计人民币150000元及店面收购款计50000元，合计人民币200000元；2、依法判令第一被告恰草赔偿原告各项损失计人民币1000000元；3、依法判令第二、三、四、五、六被告对上诉各项退还费用和损失承担连带清偿责任；4、本案诉讼费、保全费等在内的全部诉讼费用由六被告共同承担。事实和理由：2019年2月21日，原告法定代表人辛宁与第一被告签订一份《总经销商协议》，约定由第一被告将生产的毛猪、边头猪及加工的半成品和成品授权原告为“全国唯一总经销商”，原告全权负责第一被告产品的销售和售后服务，协议约定协议期限为5年，自2019年2月21日至2024年2月20日。协议还约定第一被告供应给原告的毛猪价格从2019年2月21日至2024年2月20日，参照新余、宜春、樟树三地毛猪当时市场平均价格，在原基础上加0.5元/斤的标准为交易价格。协议还约定了第一被告原有店面收购、签约保证金收取、生猪订购保证金支付以及冲抵和第一被告违约赔偿等内容。协议签订后，原告按照协议约定注册成立了公司，组建经营团队并支付了销售店面收购款，按照约定交付了签约保证金和订购保证金，并严格按照协议的约定组织代理经销活动，合作过程中与第一被告积极协商处理总经销过程中出现的问题，全面履行了协议约定的义务。但是第一被告及股东缺乏基本的诚信和契约精神，合作过程中多次出现股东个人阻扰毛猪出栏销售、股东个人强行要求在原告处入股，销售猪肉经检疫不合格以及违反约定单方擅自抬价让原告亏本经营等违约行为，并对原告多次要求协商解决问题的请求置之不理，第一被告于2019年7月2日向原告直接发函，单方面解除双方签订的《总经销商协议》，终止协议的履行。第一被告在单方解约后，立即授权他人代理销售。第一被告擅自单方解约的行为，严重违反协议的约定，不仅侵吞原告交纳的保证金等费用，也给原告造成巨大的经济损失。经查，第一被告由第二至第六被告注册成立，注册资金为人民币500万元，但第二至第六被告并未出资到位；另外第一被告还多次要求原告将相关款项汇入其股东个人账户，存在公司与股东个人资产混同的情形。为此，原告为维护其合法权益，特向法院提起诉讼。第一被告辩称，原告与第一被告于2019年2月21日签订了一份《总经销商协议》，约定由第一被告将含毛猪、边头猪及加工的半成品和成品授权给乙方作为全国总经销商，协议期限为五年，自2019年2月21日起至2024年2月20日止。该协议第6.2.8条约定，原告逾期支付货款超过3天以上的，第一被告有权单方解除总经销商协议并没收保证金。上述总经销协议签订后，原告并未按照协议约定履行义务，存在多次逾期付款，未达销售目标，甚至关闭全部经销店的行为，给第一被告造成了损失，是第一被告经销目的无法达成，虽多次与原告协商，但均未果。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第二、三、四、五、六被告辩称，第二、三、四、五、六被告并非本案的适格被告。原告参加签订的本案所涉总经销商协议的甲乙双方主体系原告与第一被告，上述五被告从未以个人名义与原告之间达成过任何协议，上述五被告仅系第一被告的股东之一。第一被告系在分宜县市场监督管理局依法注册登记的有限责任公司，根据我国《公司法》第三条第2款“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公户司承担责任”之规定，上述五被告作为第一被告的股东，并不对任何与第一被告有法律关系的第三人直接承担责任，股东仅对公司承担责任。首先，上述五被告既未与原告有过任何书面协议，又未就第一被告公司的债务向原告签署过任何承诺担保，原告不应将上述五被告列为本案被告。其次，对于原告称上述五被告未出资到位的问题，实际上，第一被告的认缴期限为2038年，现认缴期限未到，根据法律规定，上述五被告无需承担认缴责任，即使是认缴期限已到，原告依法也不能将股东作为被告，直接要求股东承担责任，根据我国《公司法》第二十八条之规定，股东未出资到位的，应由公司作为向股东主张出资义务。故原告将上述五被告列为本案被告，要求上述五被告承担责任无事实和法律依据。原告主张上述五被告资产与被告公司资产混同无事实和法律依据。根据我国“谁主张，谁举证”的举证原则，原告应对第一被告存在股东个人资产和公司资产混同的情况进行举证。根据《公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，公司与股东财产混同后股东承担责任的情况仅出现在一人公司，而本案的第一被告并非一人公司，并不适用该法律规定。在第一被告性质为有限责任公司的情况下，原告以该理由主张不符合法律规定。综上所述，上述五被告并非本案的适格被告，不应承担本案所涉的任何法律责任。故请求法院依法驳回原告对第二、三、四、五、六被告的诉请。第一被告向本院提出反诉请求：1、请求判令解除原告与第一被告签订的《总经销商协议》；2、请求判令原告向第一被告支付店面收购款330000元，并按照月利率2%计算自2019年8月7日起至款项付清之日止的逾期违约金；3、请求判令第一被告没收原告支付的保证金150000元，并向第一被告支付最低销售保底金额40000元；4、请求判令原告向第一被告支付待退的会员卡金额5172元；5、请求法院驳回原告的本诉请求；6、本案诉讼费用由原告承担。事实和理由：原告与第一被告于2019年2月21日签订了一份《总经销商协议》，约定由第一被告将含毛猪、边头猪及加工的半成品和成品授权给乙方作为全国总经销商，协议期限为五年，自2019年2月21日起至2024年2月20日止。总经销商协议第6.2.5条约定，原告应按照第一被告的要求装修相应经销门店，展现第一被告的公司形象。第6.2.8条约定，原告逾期支付货款超过3天以上的，第一被告有权单方解除总经销商协议并没收保证金。第七条第三项约定，原告自动放弃总经销权或无法完成本合同所列相关要求的第一被告有权终止总经销商协议另行授权经销商，且保证金不予退还。另外，总经销协议第6.2.6条还约定，原告收购第一被告的5家销售店面用于经销，并向第一被告支付380000元收购款，然而，原告至今仅支付收购款50000元。上述总经销协议签订后，原告并未按照协议约定履行义务，存在多次逾期付款，未达销售目标，甚至关闭全部经销店的行为，给第一被告造成了损失，是第一被告经销目的无法达成，虽多次与原告协商，但均未果。原告在本诉请求中所述均与事实不符，系原告违反约定停止经销在先，原告擅自关闭门店行为给第一被告造成了巨大的损失。原告反诉辩称，第一被告向原告送达解除合同告知函，随后将经销权授予他人，原告被迫接受被解约，因此，不存在由法院判令解除协议的问题，本案第一被告是单方解约行为，第一被告应承担相应的违约责任。第一被告单方解约行为，致使原告的合同目的无法实现，原告对第一被告店面收购也没有合同的基础，原告有权要求第一被告退回已缴纳50000元违约的店面收购款。原告没有任何违约行为，双方确定的是以年度和约定的时间段为基础的销售计划，原告没有违反计划的规定。会员卡代金券均是第一被告发放的，第一被告在单方面解约后，会员卡的义务由第一被告来履行，因为第一被告发放代金券和会员卡，所以原告收到的代金券是31165元，该款由原告垫付，但是第一被告没有清账，应该由第一被告支付给原告。综上所述，第一被告的反诉请求没有事实和法律依据，第一被告单方违约，应承担违约责任。故请求法院依法驳回第一被告的反诉请求。经审理查明，2019年2月21日第一被告作为甲方与原告法定代表人辛宁作为乙方签订总经销商协议一份，双方约定：甲方产品含毛猪、边头猪及加工的半成品和成品具有广阔的市场潜力和发展前景，甲方授予乙方为“全国唯一总经销商”（包括港澳台地区以及全国区域线上线下的销售与权益），由乙方全权负责相关的销售和售后服务；本协议的有效期限为五年，自2019年2月21日至2024年2月20日止，期限届满后在同等条件下乙方享有优先签订后续总经销商的权利，但乙方须在协议期限届满前的6个月内向甲方提出书面申请；本协议书签订后，乙方须制定明确、可行的书面销售计划并交甲方备案，甲方根据乙方的书面销售计划提前115天做好生产计划；本协议书的有效期间，乙方有权发展下级代理或经销商，但乙方对其发展的下级代理或经销商的行为（含违约行为）承担授权范围内的责任，其下级代理或经销商的违约行为与甲方无关；甲方向乙方提供的产品系裸装或鲜活产品为主，乙方自行提货并承担运费等，甲方需保证足额提供合同约定的产品以及品质合格产品。因甲方产品品质问题一律退还甲方并由甲方承担损失。产品合格标准由双方另行商议签订补充协议；甲方应根据市场开发及客户需求，配合乙方的整体市场营销、线上开拓、产品包装、形象提炼、活动开展等并提供配套支持政策。甲方承诺从2019年2月21日至2020年2月20日止，参照新余、宜春、樟树三地区毛猪当时市场平均价格，在此基础上加0.5元/斤的标准为交易价格标准，给予乙方毛猪产品价格扶持。2020年2月20日之后的价格执行本协议第四条的约定；乙方承诺在本协议书签订之日起60天内成立相应的有限责任公司，组建系列销售队伍，此后由该公司享有和承担乙方的权利和义务；基于甲方已经在分宜县和新余市共设有5家销售店面，在本协议签订之日，经双方协商一致，乙方认可并自愿承担甲方就上述5家店面的经营性支出（含已付房租和装修费、转让费与设备等）作价共计人民币38万元整进行收购。乙方于2月28日前先付人民币5万元，2019年9月份之前支付10万元，剩余款定于2020年2月20日前一次性交付，并自2019年2月21日起取得上述5家店面的经营权，对于店面中销售人员由乙方单方决定聘用事宜。店面后续租赁事宜由乙方负责；乙方须及时支付货款，逾期付款在3天以内的，乙方自愿按到期应付款为基数，按月利率2%计算违约金，逾期3天以上（含3天），则甲方有权解除本协议书且乙方已付保证金不予退还，货款仍然按月利率2%计算违约金；甲方对乙方的总经销商权收取保证金5万元，该款在合同签订的次日之内一次性支付。在乙方没有违约行为且双方结算完毕的情况下不计息予以退还；甲方不得另行授权其他代理或经销商。如出现上述情况，乙方有权立即终止合同，甲方向乙方赔偿100万元损失。退还乙方缴纳的保证金并偿还乙方投入的款项；乙方在合同期间若自动放弃总经销商权，或无法完成本合同所列相关要求，甲方均有权终止本合同并另行授权经销商，乙方保证金不予退还；乙方的年销售任务按双方结算时实际销售数量计算年销售总数量，年销售数量任务前三年分别不低于1800头、3000头与5000头。乙方须以书面形式提前115天向甲方提交每期生猪销售计划，并按人民币400元/头向甲方交付保证金，该保证金在当期结算时冲抵货款；备注：毛猪市场价是指按新余市、吉安市、樟树市三地届时的市场报价的平均价；边猪是指带板油、不带槽头肉，不割碎肉不带猪头。同日，上述协议的甲乙双方又签订补充协议一份，约定：甲乙双方签订的总经销商协议生效条件除双方在总经销商协议上签字以外，还需满足如下条件：在60个工作日之内，甲方公司需根据真实投资人和真实股份比例在工商局变更备案，并将甲方公司51%的投票委托权委托给股东赵水生后，作为正式生效条件；若甲方违反上述要求造成乙方损失，甲方需赔偿乙方50万元。协议签订后，2019年4月2日，原告法定代表人及其股东成立原告公司，原告向第一被告支付总经销权保证金5万元、订购生猪保证金10万元、店面转让费5万元。原告在2019年5月6日至11日，货款为43975.2元，付款时间为2019年5月15日，最长逾期9天支付；在2019年5月12日至17日，货款为27886元，付款时间为2019年5月21日，最长逾期9天支付；在2019年5月17日至22日，货款为78448元，付款时间为2019年5月31日，最长逾期13天支付。2019年6月1日，第一被告通过股东会决议：2019年6月20日之前，如果辛宁不恢复在毛猪市场价加价1.5元/斤标准，将停止供猪给销售部辛宁并终止合同。2019年6月2日，第五被告驾驶小车横在猪场马路上，阻止第一被告出售生猪，影响猪场正常生产。2019年6月24日、同年6月25日，原告分别向第一被告发送告知函、会商函，要求与第一被告协商处理生猪销售事宜。2019年6月25日，第一被告向原告发送回复函，注明：第一被告严格执行参照三地毛猪市场价格基础上加0.5元/斤的标准向原告进行供货，从未进行抬价。同日，原告向第一被告发送会商通知函，注明：第一被告近半月来供给原告毛猪批发价已多次高出合同的约定价，现因第一被告公司近期的多次抬价，导致门店销售无法平稳进行，希望第一被告尽快与原告就价格稳定供应等问题进行会商，妥善解决问题。2019年7月2日，第一被告向原告发送解除合同告知函，注明：一、自2019年7月5日起正式解除第一被告与原告双方于2019年2月21日签订的总经销商协议；二、第一被告将保留向原告追究协议期内因原告的违约行为给第一被告造成的违约责任以及损失赔偿责任。此后，第一被告将生猪出售给他人。以上事实，有总经销商协议、补充协议及银行交易信息、原告营业执照,接处警登记表、股东会决议（2019.6.1）,手机通话录音材料,《告知函》、《会商通知函》、《会商函》、《回复函》、《解除合同告知函》,销售计划、配送单、转款凭证及原、被告的陈述等证据在案佐证，足以认定。本院认为，本案属合同纠纷。原告与第一被告签订的总经销商协议及补充协议系双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，属合法有效的合同，双方应恪守合同约定，全面正确履行。原告提交的接处警登记表、股东会决议（2019.6.1）、手机通话录音材料、《告知函》、《会商通知函》、《会商函》、《回复函》、《解除合同告知函》足以证实第一被告要求出售给原告的毛猪价格为在毛猪市场价加价1.5元/斤，从而致使合同解除的事实。虽然第一被告提交的销售计划、配送单、转款凭证足以证实：原告在2019年5月6日至11日，货款为43975.2元，付款时间为2019年5月15日，最长逾期9天支付；在2019年5月12日至17日，货款为27886元，付款时间为2019年5月21日，最长逾期9天支付；在2019年5月17日至22日，货款为78448元，付款时间为2019年5月31日，最长逾期13天支付;但上述三期款项均已支付，至今原告并未欠第一被告货款，且该三期货款在第一被告股东会决议（2019年6月1日要求增加价格即毛猪市场价加价1.5元/斤）及第一被告通知原告在2019年7月5日解除合同之前原告均已付清货款，第一被告提交的上述证据不足以证实导致合同解除的过错在于原告逾期支付货款。因此，在当前市场猪肉价格大幅度上涨的情况下，导致合同解除的过错应在于第一被告违约加价出售生猪给原告。根据总经销商协议约定：“甲方不得另行授权其他代理或经销商。如出现上述情况，乙方有权立即终止合同，甲方向乙方赔偿100万元损失。退还乙方缴纳的保证金并偿还乙方投入的款项”，现第一被告已通知原告解除合同并将生猪出售给他人，原告起诉和反诉答辩表明其同意解除合同，应视为双方签订的总经销商协议已解除，且导致合同解除的过错在于第一被告，第一被告应按约退还原告支付的签约保证金5万元、订购保证金10万元、店面收购款5万元，且应按约赔偿原告损失100万元，故对原告要求第一被告退还签约保证金5万元、订购保证金10万元、店面收购款5万元、赔偿损失100万元的诉讼请求，本院予以支持；对第一被告的答辩意见，本院不予采纳。虽然原告提交的证据能够证实第一被告股东已出资300万元的事实，但不足以证实第一被告的资产不足以偿还原告的债务，故对原告要求第二、三、四、五、六被告对第一被告退还费用和损失承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持；对第二、三、四、五、六被告的答辩意见，本院予以采纳。因第一被告于2019年7月2日向原告发送解除合同告知函，注明自2019年7月5日起正式解除第一被告与原告双方于2019年2月21日签订的总经销商协议，此时，应视为原告与第一被告签订的总经销商协议已解除，故本案中不存在合同解除的问题。因导致合同解除的过错方在于第一被告，第一被告无权要求没收原告交纳的保证金和店面收购款，故对第一被告反诉要求原告支付店面收购款33万元及其利息、保证金15万元、最低销售保底金4万元的诉讼请求，本院不予支持；对原告反诉答辩意见，本院予以采纳。因第一被告提交的证据不足以证实第一被告代原告退会员卡金额5172元的事实，故对第一被告反诉要求原告支付代退的会员卡金额5172元的诉讼请求，本院不予支持；对原告反诉答辩意见，本院予以采纳。按照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）江西恰草农业科技有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）江西金雨禾田食品有限公司签约保证金和订购保证金150000元、店面收购款50000元，合计200000元；二、被告（反诉原告）江西恰草农业科技有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）江西金雨禾田食品有限公司损失1000000元；三、驳回原告（反诉被告）江西金雨禾田食品有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）江西恰草农业科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费15600元，财产保全申请费5000元，反诉案件受理费4289元,合计24889元，由被告（反诉原告）江西恰草农业科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长 袁 勇人民陪审员 林 丹人民陪审员 赖素君二〇一九年十二月二十四日书 记 员 章钰婷