吉林省松原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉07民终1826号 上诉人（原审被告）：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地武汉市。 法定代表人：刘经纶，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周青涛，男，1973年5月3日生，汉族，单位职工，现住天津市和平区。 被上诉人（原审原告）：郭春林，男，1944年1月20日生，汉族，住松原市宁江区。 委托诉讼代理人：郭立峰，男，1971年12月2日生，汉族，住松原市宁江区。 被上诉人（原审被告）：吉林市天天家政服务有限公司，住所地吉林省吉林市。 法定代表人：张士月，该公司经理。 委托诉讼代理人：李冬，男，1987年12月17日生，汉族，该公司员工，现住吉林省松原市宁江区。 上诉人泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康保险公司）因与被上诉人吉林市天天家政服务有限公司（以下简称天天家政公司）、郭春林机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省松原市宁江区人民法院（2019）吉0702民初4752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人泰康保险公司委托诉讼代理人周青涛，被上诉人郭春林委托诉讼代理人郭立峰，被上诉人天天家政公司委托诉讼代理人李冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泰康保险公司上诉请求：1、撤销原判，改判由吉林市天天家政服务有限公司承担郭春林的赔偿责任；2、诉讼费由郭春林和天天家政公司承担。上诉理由：原审判决法律适用错误,本案是美团骑手马洪伟驾驶摩托车与行人郭春林之间的机动车交通事故责任纠纷,依法理应由承保该机动车第三者责任保险的保险公司参与诉讼,直接赔偿郭春林的合理损失。交通事故发生时，马洪伟正在从事送餐工作，属于为天天家政公司提供劳务，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，郭春林的相应赔偿责任应由天天家政公司承担。同时美团骑手马洪伟驾驶无号牌摩托车、违反信号灯通行、未依法投保《机动车交通事故责任强制保险》均存在过错，故应当共同承担郭春林的赔偿责任。在（2018）吉0702民初6320号判决书中，已判决郭春林的损失由天天家政公司承担，美团骑手马洪伟承担连带赔偿责任。本案涉诉保单，系天天家政公司投保的商业保险，投保人、被保险人均为天天家政公司，投保险种为：雇主责任险，并非是《机动车交通事故责任强制保险》，不应当承担交强险应当承担的赔偿责任。依据涉诉保单《泰康在线财产保险股份有限公司雇主责任保险（A款）附加第三者责任保险条款》责任免除部分约定：“下列责任，保险人不负责赔偿：(一）被保险人员工因驾驶各种机动车辆造成造成第三者人身伤亡或财产损失所引起的赔偿责任”泰康保险公司只有在被保险人驾驶非机动车发生事故时才承担赔偿责任。综上所述，泰康保险公司为了维护自身的合法权益不被侵害，依法提起上诉。 郭春林辩称，服从法院判决，我认为法院判决合理。 天天家政辩称，维持原审判决。 郭春林向一审法院起诉请求：一、判令泰康保险公司、天天家政公司赔偿郭春林伤残赔偿金16991.4元（28319元×6年×10%）、精神损害抚慰金5000元、护理费7006元（140.12元×50天）、营养费5000元（100元×50天）、鉴定费2700元，合计36697.4元；二、泰康保险公司在保险限额内先予赔偿上述损失，不足部分由天天家政公司承担；三、本案诉讼费、鉴定费由泰康保险公司、天天家政公司承担。事实和理由：郭春林与天天家政公司、马洪伟机动车交通事故责任纠纷一案，贵院于2019年3月2日作出（2018）吉0702民初6320号民事判决，现该判决已经发生法律效力。因判决时郭春林未做伤残鉴定，现经吉林维众司法鉴定所鉴定构成十级伤残，护理期以50日为宜，营养期以50日为宜。经了解，马洪伟驾驶天天家政公司的机动车在泰康保险公司投保了附加第三者责任险40万元，附加意外伤害医疗保险5万元，故郭春林起诉泰康保险公司、天天家政公司要求给予赔偿。 一审法院查明认定的事实：1.马洪伟为天天家政公司雇用的送餐员，天天家政公司在泰康保险公司为其投保了附加第三者责任险40万元，事故发生在保险期间内。2.经吉林维众司法鉴定所鉴定，郭春林此次损伤构成十级伤残，护理期以50日为宜，营养期以50日为宜。郭春林支付鉴定费2700元。3.在诉讼过程中，郭春林撤回了对马洪伟的告诉，要求泰康保险公司及天天家政公司承担赔偿责任。 一审法院认为，本起交通事故，交警部门已经作出松公交事认字[2018]第B2**2号责任认定，马洪伟承担事故全部责任，郭春林无责任，该责任认定合法有效，予以采信。马洪伟是天天家政公司雇用的美团骑手，在工作中造成第三人郭春林受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”，在本起交通事故中，马洪伟驾驶摩托车闯红灯时将郭春林撞伤，存在重大过失，故天天家政公司与马洪伟对郭春林的损失应承担连带赔偿责任。天天家政公司在泰康保险公司投保了雇主责任险，附加第三者责任险40万元，泰康保险公司应在40万元限额内先行赔付。精神损害抚慰金属于泰康保险公司与天天家政公司约定的责任免除项目，鉴定费不属于泰康保险公司承保范围，故精神损失费5000元、鉴定费2700元由天天家政公司承担。天天家政公司承担赔偿责任后，可向马洪伟追偿。经核算，郭春林的合理损失为：伤残赔偿金16991.4元（28319元×6年×10%）、精神损害抚慰金5000元、护理费7006元（140.12元×50天）、营养费5000元（100元×50天），合计33997.4元。以上损失由泰康保险公司在附加第三者责任险限额内承担28997.4元，由天天家政公司承担5000元。鉴定费2700元，由天天家政公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、泰康在线财产保险股份有限公司于本判决生效后立即给付郭春林赔偿款28997.4元；二、吉林市天天家政服务有限公司于本判决生效后立即给付郭春林赔偿款5000元；三、鉴定费2700元，由吉林市天天家政服务有限公司承担。 经本院审理查明：2018年6月1日19时11分许，马洪伟驾驶无号牌铃木摩托车沿镜湖路由东向西行驶至与南园街交汇处时，闯红灯通过路口时与沿人行横道由北向南跑着的郭春林相撞，致郭春林受伤，马洪伟受伤，车辆损坏。马洪伟驾驶的摩托车没有投保交强险。松原市公安局交通警察支队事故处理大队作出责任认定，马洪伟承担事故全部责任，郭春林无责任。郭春林伤后即被送至吉林油田总医院诊治。郭春林将天天家政公司、马洪伟诉至法院，要求赔偿损失51498.06元。宁江区人民法院认为，郭春林请求赔偿出院后的护理费、伙食补助费未提供证据，不予保护。作出（2018）吉0702民初6320号民事判决，1、天天家政公司于判决生效后立即给付郭春林赔偿款4434.84元，马洪伟承担连带责任；2、驳回郭春林的其他诉讼请求，该判决已经发生法律效力。其他事实与原审法院认定一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。第十九条规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，马洪伟驾驶的车辆没有投保交强险，应首先由马洪伟在交强险责任限额范围内承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款，“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任”及《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，马洪伟作为天天家政公司的工作人员，在执行工作任务时发生交通事故，造成郭春林的损害，郭春林主张由用人单位天天家政公司承担赔偿责任应予支持。经核算，郭春林的损失并未超出交强险的赔偿限额，故泰康保险公司上诉主张不应承担商业保险责任的主张应予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销吉林省松原市宁江区人民法院（2019）吉0702民初4752号民事判决。 二、吉林市天天家政服务有限公司于本判决生效后立即给付郭春林伤残赔偿金16991.4元（28319元×6年×10%）、精神损害抚慰金5000元、护理费7006元（140.12元×50天）、营养费5000元（100元×50天），鉴定费2700元，合计36697.4元。 三、泰康在线财产保险股份有限公司不承担赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费250元，二审案件受理费500元，由吉林市天天家政服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 庞 丽 审判员 于 涛 审判员 杨小玉 二〇一九年十二月三日 议 书记员刘俊梅