四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川16刑终204号 原公诉机关四川省岳池县人民检察院。 上诉人（原审被告人）沈勇，绰号“勇娃”，男，1977年11月25日出生，汉族，初中文化程度，无业，农村居民，户籍所在地四川省广安市岳池县，现住四川省广安市岳池县。因犯敲诈勒索罪，2008年7月29日被四川省岳池县人民法院判处有期徒刑十个月，2009年2月28日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年6月28日被岳池县公安局刑事拘留，于2019年7月10日被岳池县公安局依法执行逮捕。现押于岳池县看守所。 四川省岳池县人民法院审理四川省岳池县人民检察院指控原审被告人沈勇贩卖毒品一案，于二〇一九年十月十四日作出（2019）川1621刑初348号刑事判决。原审被告人沈勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定，2019年1月16日18时许，被告人沈勇在岳池九龙镇消防大队附近廉租房小区1号门对面3楼杜某居住房屋内以人民币450元价格将4颗“马古”及一小袋甲基苯丙胺（俗称“冰毒,”）卖给莫某。 2019年1月的一天，被告人沈勇在岳池县杜某居住房屋内以人民币300元的价格将5颗“马古”卖给杜某。 2019年6月27日，被告人沈勇在四川省岳池县大佛乡大佛街134号1栋1单元2楼1号被岳池县公安局民警抓获归案。 2019年6月27日岳池县公安局从被告人沈勇处扣押装有白色可疑物的玻璃瓶一个、装有白色晶体的塑料袋二个、7袋白色晶体、1袋红色粉末。经广安市公安局物证鉴定所对该可疑物进行鉴定，检出甲基苯丙胺的白色晶体及红色粉末净重称量结果共计6.59克。 另查明：本案中，涉案的“马古”每颗重约0.09克，被告人沈勇卖给莫某的一小袋甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）重约0.2克。 被告人沈勇因犯敲诈勒索罪，于2008年7月29日被四川省岳池县人民法院判处有期徒刑十个月，2009年2月28日刑满释放。 被告人沈勇因吸毒于2017年9月28日被岳池县公安局处行政拘留5日。被告人沈勇因吸毒于2019年5月5日被岳池县公安局处行政拘留15日，收缴自制吸毒工具一副。 被告人沈勇与岳池县人民检察院签署了认罪认罚具结书。 上述事实，有经一审庭审举证质证的以下证据证实：书证，扣押物品清单，鉴定意见，证人证言，被告人供述等。 原判认为，被告人沈勇明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人沈勇系贩毒人员，公安机关从被告人沈勇处查获的甲基苯丙胺共计6.59克应当认定为被告人沈勇贩卖毒品的数量。被告人沈勇贩卖毒品数量共计为7.6克。被告人沈勇有前科，可酌定从重处罚。被告人沈勇到案后能够如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人沈勇认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，可以依法从宽处理。原判根据被告人沈勇的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照相关法律规定，判决：被告人沈勇犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元；扣押在案的毒品予以没收；扣押在案的其余物品由岳池县公安局依法处置；对被告人沈勇的违法所得750元予以追缴，上缴国库。 一审宣判后，原审被告人沈勇不服，提出上诉称：1.判决书认定沈勇于2019年5月7日被岳池县公安局决定强制隔离戒毒二年与基本事实不符；2.对被查获的6.59克甲基苯丙胺不应当计入贩卖毒品的数量；3.原判量刑过重，请求从轻判处。 经本院二审审理查明， （一）2019年1月16日18时许，被告人沈勇在岳池九龙镇消防大队附近廉租房小区1号门对面3楼杜某居住房屋内以人民币450元价格将4颗“马古”（按0.09克／颗折算，共计0.36克）及一小袋甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）0.2克卖给莫某。 认定上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实： 1.证人证言 （1）证人莫某的证言 2019年1月16日下午五点过，我到岳池廉租房1号门7单元304房间杜某家耍，杜某和李某两人在，杜某问我耍不耍，说没有毒品了，只有让人送过来。李某把勇娃的电话号码给了我。我就用手机给勇娃打电话让他来杜某家，我买点东西。过了一会，勇娃到了杜某家里，给了我一小包冰毒和4颗马古，我用微信支付给他了450元。勇娃后面走了，到了晚上8点左右，你们警察就来了。毒品具体价格没有说，一般马古是60一颗，冰毒200一包，但他要450，我也给他了，冰毒大概0.2克。 （2）证人杜某的证言 1月16日下午，我和李某在家等盒饭时，莫某来我位于廉租小区1号门7单元304号家中耍，中途李某将沈勇的电话告诉莫某，莫某用手机给勇娃打电话，不久勇娃来到我家中，给了莫某4颗马古和200元的小包冰毒，冰毒大概0.2克左右，总共450元，钱是莫某现场扫描勇娃的微信支付的，随后我们三人在一起吸食买来的冰毒，晚上八点过，警察就来了。 （3）证人李某的证言 1月16日下午，我到杜寿茂位于岳池县，我去的时候只有杜某在家，我看到茶几又有吸毒工具就用打火机在锡箔纸下面烤吸了毒品，后来我们还要了两个盒饭，这时候莫某敲门进来，杜某说要耍就让勇娃送东西，然我我将手机上勇娃的电话告诉了莫某，莫某就给勇娃打了电话，让他送点东西到杜某的廉租房，过了一会盒饭送到了，我们三个人一起吃两个盒饭，吃了一半，勇娃就送毒品到了杜某的家，总共是4颗麻古和一小包冰毒，莫某现场通过二维码支付给勇娃450元，勇娃就离开了，后来我们三个人在杜某家吸食毒品，到了晚上8点的样子，你们警察就来了。 2.书证 莫某手机信息提取笔录及照片。证实莫某于2019年1月16日转账给沈勇450元。 3.被告人沈勇的供述及辩解 2019年1月十几号，就是老杜被抓的那一天，下午两、三点的样子，老杜给我打电话叫我给他找点东西，我开始没有找到，到了下午五、六点样子，老杜的司机莫哥给我打电话，让我找东西，不久我找到五颗马古和一小袋冰毒，我就直接将毒品送到岳池县消防大队附近廉租房老杜租的房子里，老杜住的1号门右手对面的三楼，我到了之后进到屋里，看到里面有老杜、莫哥还有我不认识的一个女的，我将4颗马古和一小袋冰毒放在茶几上，莫哥通过微信转给我450元，我坐了一会就走了，第二天我遇到老杜，说昨天刚走不久他们就被抓了，他因为有病没有被拘留。马古卖的60一颗，冰毒是200元一袋。用来和老杜和莫哥联系的电话自从他们被抓后我就没用了。 （二）2019年1月的一天，被告人沈勇在岳池县杜某居住房屋内以人民币300元的价格将5颗“马古”共计0.45克卖给杜某。 认定上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实： 1.证人杜某的证言 杜某称通过手机微信转账记录，才知道与沈勇的具体交易时间。通过民警将电话交给杜某，杜某指出一共在沈勇处共购买了7次马古，总价格在300至500元不等。每次都是沈勇送到杜茂涛家中的。其中1月7日、1月9日、1月10日买了8颗麻古，每次500元；1月12日、1月14日、1月15日、1月16日买的5颗麻古，每次300元。 2.书证 杜某手机信息提取笔录及照片，与杜某陈述的转账记录一致。 3.被告人沈勇的供述及辩解 2019年1月十几号的样子，在老杜被抓前几天，晚上7、8点的样子，老杜打电话让我找五颗马古，我找到后直接送到了老杜租住在岳池县消防大队附近的廉租房里，老杜通过微信转账的方式给了我三百元，我耍了一会就走了。 （三）2019年6月27日岳池县公安局从被告人沈勇处扣押装有白色可疑物的玻璃瓶一个、装有白色晶体的塑料袋二个、7袋白色晶体、1袋红色粉末。经广安市公安局物证鉴定所对该可疑物进行鉴定，检出甲基苯丙胺的白色晶体及红色粉末净重称量结果共计6.59克。 认定上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实： 1.搜查笔录 6月27日，民警对沈勇的依据进行搜查，发现一瓶装有白色可疑晶体的玻璃瓶，编为1号；发现一袋装有白色晶体的可疑物，编为2号；发现一袋装有白色可疑物的，编为3号；发现一白色盒子里，装有7袋白色可疑物与1袋红色可疑物，将白色可疑物编为4-1、4-2、4-3、4-4、4-5、4-6、4-7，将红色可疑物编为4-8。将该8袋纺一编为4号。 2.扣押决定书、扣押物品清单 公安机关对上述物品依法予以了扣押。 3.称量笔录及现场笔录 经称量，1号净重175.36克、2号1.92克、3号1.06克、4-1号1.79克、4-2号0.4克、4-3号0.3克、4-4号0.28克、4-5号0.32克、4-6号0.39克、4-7号0.08克、4-8号0.05克、5号18.52克。 4.鉴定意见 送送检的1号检材中未检出甲基苯丙胺、海洛因和氯胺酮成分。 从送检的2、3、4号检材中均查出甲基苯丙胺成分。 （四）本案的综合证据 1.受案登记表、立案决定书 2.行政处罚决定书、执行回执、建议停止执行拘留复函2P118-124 3.李某、莫某、杜某行政拘留材料 4.吸毒人员管控信息 5.辨认笔录 杜某辨认出勇娃、李某、莫某、11妹崽；李某辨认出勇娃、杜某、莫某、11妹崽；莫某辨认出勇娃、李某、杜某； 沈勇对2019年8月16日贩卖毒品的地点进行辨认。 6.刑事判决书 2008年7月29日，沈勇因涉嫌敲诈勒索罪被岳池县人民法院判处有期徒刑十个月。 7.户籍信息 8.到案经过 2019年6月27日，岳池县公安局民警张玉林、马骏驰在进行基础工作采集发现岳池县大佛乡134号1栋1单元2楼1号沈勇系网上在逃人员，遂将其传唤至岳池县公安局裕民派出所进行调查。 9.违法人员信息、在逃人员登记表 岳池县公安局2017年9月28日对沈勇行政拘留5日。 10.行政处罚决定书及执行回执及询问笔录 11.前科查询证明 12.认罪认罚具结书 本院认为，上诉人沈勇明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人沈勇系贩毒人员，公安机关从上诉人沈勇处查获的甲基苯丙胺共计6.59克应当认定为上诉人沈勇贩卖毒品的数量。上诉人沈勇贩卖毒品数量共计为7.6克。上诉人沈勇有前科，可酌定从重处罚。上诉人沈勇到案后能够如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。 针对上诉人的上诉意见，本院评判如下： 1.关于上诉人沈勇上诉称被查获的6.59克甲基苯丙胺不应计入其贩卖毒品数量的意见。经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法[2015]129号）精神，“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”上诉人沈勇系贩毒人员，从其住所查获的毒品应当计入其贩卖毒品的数量。其该上诉理由不成立，本院不予支持。 2.关于其上诉称原判量刑过重的意见。经查，上诉人沈勇贩卖毒品7.6克，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原判综合考虑其如实供述、认罪认罚和前科情节，对其判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元，属量刑适当。其该上诉意见不成立，本院不予支持。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 冯剑辉 审 判 员 陈爱华 审 判 员 廖安宁 二〇一九年十二月二十日 法官助理 曹文娟 书 记 员 谢 鑫 附《中华人民共和国刑事诉讼法》条文 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。