新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）新28民申57号 再审申请人（一审被告）：郭金胜，男，1966年1月23日出生，汉族，山西省林峰市人，个体工商户，住天津市河西区。 委托诉讼代理人：闵志龙，新疆西昭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓华，新疆西昭律师事务所律师。 再审申请人（一审被告）：郭振胜，男，1976年8月11日出生，汉族，山西省临汾市人，个体工商户，住山西省临汾市。 委托诉讼代理人：闵志龙，新疆西昭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓华，新疆西昭律师事务所律师。 被申请人（一审原告）：王开福，男，1961年9月10日出生，汉族，四川省广元市人，个体工商户，住四川省广元市。 委托诉讼代理人：任育民，新疆梨城律师事务所律师。 被申请人（一审原告）：王森缘，男，1979年1月12日出生，汉族，四川省广元市人，个体工商户，住四川省广元市。 委托诉讼代理人：任育民，新疆梨城律师事务所律师。 再审申请人郭金胜、郭振胜因与被申请人王开福、王森缘股权转让纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2018）新2801民初2323号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 郭金胜、郭振胜申请再审称：1、请求依法对本案再审；2、请求再审撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2018）新2801民初2323号民事判决书，改判驳回被申请人的诉讼请求。事实与理由：一、原生效判决对本案事实认定有误，申请人有新证据证实本案裁判有误。1、本案《股权转让协议》签订后申请人之所以未协助被申请人办理股权转让变更手续，是基于被申请人的行为表明其无力按照协议约定履行支付股权对价的义务，故申请人行使的是合同履行中的不安抗辩权。2009年申请人出资成立了新疆玺兴达矿业销售有限公司（简称玺兴达公司），玺兴达公司在新疆尉犁县取得“塞列克西铜多金属矿勘探”的探矿权手续，因前期探矿需要，申请人累计投入资金达数千万元。2014年6月19日，玺兴达公司与两被申请人（父子关系）为实际控制人的陇南福兴矿业有限公司（简称福兴公司）建立探矿合作关系，合作的内容是由福兴公司为玺兴达公司进行井道挖掘施工，因被申请人施工资质与资金问题，矿山施工一度停滞。2015年底，申请人因投资多年未获回报，拟将持有的玺兴达公司股权对外转让，而被申请人因与玺兴达公司曾经有合作关系，且看好玺兴达公司未来价值有收购意向，故双方在2015年12月12日签署了有关玺兴达公司的《股权转让协议》。该协议约定申请人郭金胜将持有的玺兴达公司40%的股权转让与被申请人王森缘，申请人郭振胜将持有的玺兴达公司60%的股权转让与被申请人王开福，股权转让总价款为人民币2000万元。但是，《股权转让协议》签订后，被申请人即以筹集股权转让资金为由离开，并再未与申请人联系股权转让合同的后续履行事宜。申请人在多次联系未果后，从其他渠道获知，被申请人在签订《股权转让协议》之前，就因投资其他项目经营失利，自身已陷入严重的债务危机，被申请人王开福、王森缘在2015-2011年期间，身陷数十起诉讼案件，累计未履行的债务金额接近上亿元人民币，故被申请人在签订本案《股权转让协议》时及签订之后，根本就不具备向申请人支付2000万元股权转让款的履行能力。2、申请人与被申请人签订的《股权转让协议》是由于被申请人原因未得到实质履行，且双方后续行为均表明双方解除了该协议。首先，双方《股权转让协议》签订后，因被申请人无履行该协议的意思表示。申请人以玺兴达公司的名义，于2016年8月28日发函给被申请人，通知解除双方在20l5年12月12日签订的《股权转让协议》，被申请人收到该函件后未提出异议。其次，2017年4月11日，在诉讼双方未对2015年12月12日《股权转让协议》实际履行的前提下，申请人以玺兴达公司名义，再次与被申请人王开福经协商后签订一份《合作协议》，协议约定由被申请人王开福继续为玺兴达公司进行探矿的竖井施工。从该份协议内容上可清楚表明双方的关系为施工承包关系，也即表明双方在解除《股权转让协议》后，已形成新的合作法律关系。基于上述事实，申请人认为双方《股权转让协议》已解除。原审法院对本案事实认定不清，仅凭双方数年前签订未实际履行的《股权转让协议》，即判令申请人履行协助办理股权转让变更的义务，显属认定事实有误。二、被申请人在本案中虚假陈述并提供伪造的证据，存在虚假诉讼的事实，被申请人在双方签订《股权转让协议》三年后，才向法院起诉要求履行协议内容，明显是恶意诉讼。被申请人在本案一审时，陈述已向申请人履行支付股权转让款的义务，意图使一审法院支持其诉讼请求，但事实上至今为止被申请人都未向申请人支付过一分钱的股权转让款，虽然被申请人为证实其主张，向法庭出示了申请人在《股权转让协议》签订当天形成的玺兴达公司“股东会决议”。在被申请人提供的该“股东会决议”中，有“在支付转让款时，扣除陇南福兴矿业所投入的一切款项”的内容，但该“股东会决议”系被申请人篡改伪造的证据，申请人有证据证实该“股东会决议”中“在支付转让款时，扣除陇南福兴矿业所投入的一切款项”的内容系被申请人自行添加的内容，其目的在于逃避应向申请人履行付款的责任，欺骗原审法院认定其已向申请人支付股权转让款的事实。三、原一审法院程序违法，致使申请人无法到庭参加诉讼，从而影响对本案事实的准确认定。本案一审时，存在程序严重违法的情形。因一审程序违法，导致申请人未能到庭参加诉讼，致使本案事实查证不清。其一、《民事诉讼法》第二十三条规定：因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或者合同履行地人民法院管辖，第二十六条规定：因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。本案作为原审被告的申请人，住所地并非在库尔勒市，被转让股权的玺兴达公司所在地也为新疆尉犁县。因此，无论怎样新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院受理本案均属无权管辖；其二、原一审法院是以公告送达的方式向申请人送达的本案法律文书及开庭传票。但作为一审原告的被申请人，基于与申请人长期的合作关系，对申请人的住所地及联系方式均非常清楚。一审法院不知何故违反一般诉讼案件的正常送达方式，迎合被申请人故意采取公告送达的方式对本案开庭审理，导致申请人不能到庭参加本案诉讼，也使原一审法院在听信被申请人片面的虚假陈述后，作出错误判决。四、原一审判决内容的执行将给申请人造成巨大的经济损失和不可挽回的不利后果。基于被申请人的财务状况和负债情况，被申请人根本无力向申请人支付2000万元的股权转让款。在此情况下，如原一审判决内容得以执行，将使申请人经营近十年、投资数千万元的玺兴达公司，被申请人恶意取得。如被申请人将该公司股权再次转让或由被申请人的其他债权人通过合法途径取得，则势必给申请人造成巨大的经济损失，且危害后果不可逆转。为此，申请人认为原一审法院对本案事实认定不清，裁判错误，申请人请求再审法院依法对本案再审并予以纠正。 王开福、王森缘提交意见称：一审程序合法，前两次起诉都被驳回起诉了，第三次立案庭通过邮寄送达，电话通知，被告的律师还在一审法院阅过卷。至于申请人说证据是伪造的，股权转让协议上双方都签字了。 再审审查期间，郭金胜、郭振胜提价以下新证据： 证据一：从中国执行信息公开网上调取的王开福、王森缘执行信息一组，欲证实被申请人是数十起执行案件的被执行人，其中25个案件执行总标的达1.6亿余元，被申请人被列为失信人员，说明被申请人身负巨额债务，没有能力向申请人履行支付2000万元股权转让款的能力。被申请人对该组证据的真实性认可，对证明的问题不认可，该组证据中只有一份是王森缘的执行信息，且该案已经恢复执行，王开福的执行信息只能证实其与他人之间存在经济纠纷，已经进入执行阶段，均不能证实被申请人没有履行本案股权转让协议的能力。对该组证据的真实性，本院予以认定。该组证据中关于王森缘的执行信息为恢复执行，执行标的1500万元，未载明是否执行完毕。关于王开福的执行信息中，均为终止执行案件，王开福亦均被列为限制消费人员，可以证实王开福无偿清债务的能力。综上，对该组证据证明的问题，本院予以认定。 证据二：股东会决议复印件两份，欲证实：其中一份系被申请人在一审时提供的，与申请人持有的股东会决议内容不一致，添加内容为“在支付转让款式扣除陇南福兴矿业所投入的一切款项。”经质证，被申请人认为自己提交的股东会决议是原件，不清楚是否存在后期添加的事实，申请人需进一步举证。因申请人提交的该组证据系复印件，且证据内容是否经过添加需具备资质的鉴定机构经鉴定后作出结论，故对该组证据的真实性及证明的问题，本院均不认定。 证据三：《关于要求陇南福兴矿业开发有限公司履行协议的函》，欲证实申请人通知被申请人解除了2015年12月的股权转让协议，王开福收到该函后，没有提出异议。经质证，被申请人认为该组证据为复印件，且股权转让协议是四个自然人签订的，与陇南福兴矿业公司无关，EMS快递单无法证实邮寄的是什么东西，故对该组证据的真实性及证明的问题均不认可。因该组证据系复印件，故对真实性，本院不予认定。 证据四：2017年4月17日合作协议一份，欲证实双方约定由申请人继续为被申请人进行井道施工，该合作协议的签订意味着双方签订的股权转让协议解除。被申请人对该组证据的真实性认可，对证明的问题不认可，认为该组证据不能证实双方已经解除了股权转让协议。被申请人对该组证据的真实性认可，认为该组证据不能证实双方的股权转让协议，反而能证明王开福已经开始投资了，而且股权转让协议的款项，应该扣除投资的款项。对该组证据的真实性，本院予以认定。 证据五：新疆玺兴达矿业销售有限公司的营业执照复印件一份，一审法院公告送达开庭传票回证一份，欲证实新疆玺兴达矿业销售有限公司的注册登记地为新疆尉犁县，一审法院对本案无管辖权，原一审法院以公告送达方式开庭审理本案程序违法。被申请人对该组证据真实性认可，对证明的问题不认可，新疆玺兴达矿业销售有限公司的原注册地在库尔勒市开发区。对该组证据的真实性，本院予以认定，因双方签订股权转让协议的时候，新疆玺兴达矿业销售有限公司的注册地为新疆维吾尔自治区库尔勒市，故一审法院审理本案并无不妥。 被申请人没有提交新证据。 本院经审查认为：《中华人民共和国合同法》第六十八条第一款规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”再审审查期间，郭金胜、郭振胜提供一组执行信息，可以证实王开福有数十件执行案件已进入终本程序，且王开福被列为限制消费人员，王森缘有一件执行案件恢复执行，执行标的为1500万元，欲证实王开福、王森缘有可能丧失履行双方签订的《股权转让协议》的能力。 综上，郭金胜、郭振胜在再审审查期间提供新证据，可能影响本案基本事实的认定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第一款的规定，裁定如下： 一、指令新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院再审本案； 二、再审期间，中止原判决的执行。 审判长 古丽仙·西衣克 审判员 王  俊  莲 审判员 蒋     耀 二〇一九年十二月二日 书记员 刘  帅  成