湖南省邵阳市北塔区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0511刑初70号 公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民检察院。 被告人李冠霖，曾用名李腾远，绰号“腾伢子”，男，1991年8月24日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中肄业文化，务工，住邵阳市双清区。因吸毒于2019年5月9日被决定行政拘留十二日。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2019年5月14日被刑事拘留，2019年6月17日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 辩护人郭某某，湖南逢春律师事务所律师。 湖南省邵阳市北塔区人民检察院以北塔检刑诉﹝2019﹞52号起诉书指控被告人李冠霖犯贩卖毒品罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院于2019年10月22日受理后，依法组成合议庭，于2019年12月13日适用普通程序公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市北塔区人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人李冠霖及其辩护人郭金桂到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人李冠霖于2019年4月开始贩卖毒品冰毒和麻古。2019年4月22日，吸毒人员高某2通过微信支付380元的方式向李冠霖购买了3粒麻古和约0.4克冰毒。2019年5月4日，高某2通过微信支付390元的方式向李冠霖购买了3粒麻古和约0.4克冰毒。2019年5月7日，李冠霖将1粒麻古和约0.15克冰毒贩卖给一个外号叫“阿清”的人，“阿清”微信支付一百元给李冠霖。2019年5月7日，李冠霖将1粒半麻古和约0.15克冰毒贩卖给一个外号叫“小马”的人，“小马”微信支付两百元给李冠霖。2019年4月9日，李冠霖将1粒麻古和约0.15克冰毒贩卖给吸毒人员岳某，岳某微信支付一百元李冠霖。2019年5月2日，李冠霖将1粒麻古和约0.15克冰毒贩卖给岳某，岳某微信支付一百元给李冠霖。2019年5月8日下午三时许，李冠霖将0.09克麻古和0.13克冰毒贩卖给岳某，岳某微信支付一百元给李冠霖，岳某拿到毒品离开不远后被公安民警抓获，所购毒品被当场缴获。岳某被抓获后在公安机关的控制下联系李冠霖购买毒品，当天晚上22时许，李冠霖再次准备将一粒麻古和0.15克冰毒贩卖给岳某时被公安机关抓获，并从其居住的房间床上查获冰毒净重0.09克，在手机盒里查获三包辅料，一包白色粉末净重0.55克，一包白色晶体净重1.66克，另一包白色晶体净重5.9克。2019年5月27日，邵阳市公安局物证鉴定所对李冠霖、岳某所缴获的疑似毒品物进行检验，均检出甲基苯丙胺成分或者甲基苯丙胺和咖啡因成分。 为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了扣押决定书、抓获经过、现场检测报告书、微信转账记录及通话详单等书证、证人高某1、岳某及高某2的证言、被告人李冠霖的供述和辩解、鉴定意见、勘验、提取笔录及辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人李冠霖明知是毒品而多次贩卖给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对李冠霖判处七年至八年有期徒刑，并处罚金。诉至本院，请求依法判处。 被告人李冠霖对公诉机关指控的罪名无异议。辩称指控贩卖给高某2的两笔只是帮其代买，不知道里面有多少毒品；指控卖给“小马”、“阿清”的毒品是自己同他们一起出钱买来吸食的；辅料中毒品含量极低。 辩护人郭某某辩护提出：1.5月8日晚上这笔属于犯罪未遂、犯意引诱，应从轻处罚。2.侦查机关收集证据程序违法，致使相关证据不能作为定案依据，应予排除。（1）扣押物品清单上签字是5月14日而非当场查获的5月8日，没有见证人签字，保管人是本案的办案人员，称量笔录描述三包毒品辅料一包是白色粉末、两包是白色晶体，扣押笔物品决定书及清单上却是三包白色晶体，扣押决定书比扣押清单少一项，无法认定收缴的与扣押的毒品疑似物具有同一性。（2）本案称量仪器没有计量证书，无法得知该仪器是否在有效期内能够正常称量。（3）本案没有封存、取样笔录材料，犯罪嫌疑人不在场，不能排除毒品疑似物受污染，不能确定收缴和检测毒品的同一性。（4）检测报告应予排除，因为提取、扣押、称量程序违法，鉴定时间超期，取样资料和取样方法不符合规定，三包辅料存在掺假或者含量极低甚至不是毒品，没有毒品含量鉴定。（5）没有提讯证，讯问笔录收集程序不合法。（6）5月8日在李冠霖家中查获的毒品可疑物0.09克及三包辅料，因公安机关办案程序违法且不符合证据规定，不应认定。李冠霖每天吸毒量非常大，不能排除家中查获的毒品疑似物就是自己要吸食的。没有证据证明查获的电子秤就是李冠霖的。3.李冠霖无前科，当庭自愿认罪，悔罪态度诚恳，属法定从轻情节。4.指控李冠霖贩卖毒品给高某2、“阿清”、“小马”事实不清、证据不足。为他人代购仅用于吸食的毒品，毒品数量不超过非法持有毒品罪数量标准，一般不定罪处罚。 经审理查明：被告人李冠霖（系吸毒人员）于2019年4月至5月先后多次贩卖毒品冰毒和麻古给他人。具体犯罪事实如下： 1.2019年4月9日，李冠霖通过微信收款100元的方式贩卖给吸毒人员岳某1粒麻古和约0.13克冰毒。 2.2019年4月22日，李冠霖通过微信收款390元的方式贩卖给吸毒人员高某23粒麻古和约0.4克冰毒。 3.2019年5月2日，李冠霖通过微信收款100元的方式贩卖给岳某1粒麻古和约0.13克冰毒。 4.2019年5月4日，李冠霖通过微信收款380元的方式贩卖给高某23粒麻古和约0.4克冰毒。 5.2019年5月7日，李冠霖通过微信收款200元的方式贩卖给“小马”（未查明）1粒半麻古和约0.2克冰毒。 6.2019年5月7日，李冠霖通过微信收款100元的方式贩卖给“阿清”（未查明）1粒麻古和约0.13克冰毒。 7.2019年5月8日16时许，李冠霖通过微信收款100元的方式贩卖给岳某1粒麻古（0.09克）和0.13克冰毒。岳某拿到毒品离开不远后在邵阳市北塔区被公安民警抓获，所购毒品被当场查获。 8.2019年5月8日岳某被抓获后，在公安机关的控制下联系李冠霖购买毒品，当日22时许，李冠霖再次准备将1粒麻古（0.1克）和0.15克冰毒贩卖给岳某时，在邵阳市北塔区罐头厂附近一马路边被公安民警抓获，准备交易的毒品被当场查获。公安机关还从李冠霖住房查获冰毒净重0.09克、疑似冰毒的毒品辅料三包（分别净重0.55克、1.66克、5.9克）以及电子秤一个。 经鉴定，公安机关从岳某、李冠霖处查获的麻古、冰毒混合物（分别重0.22克、0.25克）中检出甲基苯丙胺和咖啡因；从李冠霖住房查获的疑似冰毒0.09克及三包疑似冰毒（分别重0.55克、1.66克、5.9克）中均检出甲基苯丙胺成分。 综上，李冠霖八次贩卖毒品甲基苯丙胺及其片剂共计约2.805克，在其住房查获的毒品甲基苯丙胺共计8.2克，以上共计约11.005克。 上述事实有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明： 1.被告人李冠霖的供述与辩解：证明其电话号码是173××××7820。其毒品是从“雄伢子”、“云伢子”手中买来的，从“雄伢子”手中购买麻古20元一粒、冰毒220元一克，从“云伢子”手中购买麻古25元一粒、冰毒250元一克。吸毒的朋友找其购买毒品就分一点给他们，从中赚点差价，供其和女友高某1吸食毒品。其贩卖毒品给了“小马”、“阿清”、“兰伢子”及“磊伢子”等人。（1）2019年5月7日20时35分许，卖牛肉的“小马”到李冠霖租房通过微信支付向其购买了200元的1粒半麻古（0.15克）和0.2克冰毒，“小马”电话号码17670977667、微信名“小马哥（邵阳马氏回民牛肉总经销”。（2）2019年5月7日凌晨1时许，“阿清”微信联系李冠霖要求购买100元毒品，之后“阿清”在李冠霖租房用微信红包支付100元向李冠霖购买了1粒麻古和0.15克冰毒，“阿清”微信“原来是你”。（3）“磊伢子”在李冠霖手中购买过一两次毒品，每次100元，“磊伢子”电话是159××××1160，微信“Ｖ-Ｖ磊先生”。（4）2019年5月8日15时许，“兰伢子”用156××××8148电话联系李冠霖要求购买100元毒品，“兰伢子”用微信“等风吹”发给李冠霖100元红包向其购买了1粒麻古（0.1克）和0.15克冰毒。当日22时许，“兰伢子”再次电话联系李冠霖购买100元毒品，李冠霖拿了1粒麻古和0.15克冰毒出门准备交易时被公安机关抓获。民警当着李冠霖的面在其租房查获一小袋冰毒、一个冰壶、一个电子秤及三包毒品辅料。民警当李冠霖面对查获的毒品及辅料进行了称量，查获准备交易的一小包冰毒净重0.15克、一粒麻古净重0.1克。在租房查获的冰毒净重0.09克，三包辅料分别净重0.55克、1.66克、5.9克。 2.证人高某1的证言：证明房子是她租的，李冠霖和她一起居住。李冠霖被抓获后，民警在其租房查获了一些冰毒、一把电子秤，冰毒是李冠霖的，电子秤不清楚是不是他的。 3.证人岳某的证言：证明他在“腾伢子”手里一共购买了三次毒品。第一次好像是2019年4月9日，他电话联系“腾伢子”讲好后便来到“腾伢子”住处附近，“腾伢子”给了他一粒麻古和约二分重冰毒，他发给“腾伢子”100元微信红包。第二次是2019年5月2日左右22时许，以同样方式向“腾伢子”购买100元一粒麻古和约二分重冰毒。第三次是在2019年5月8日下午15点30分左右，以同样方式向“腾伢子”购买100元一粒麻古和约二分重冰毒，随后被公安抓获并查获所购毒品。岳某电话号码是156××××8148，微信昵称“等风吹”；“腾伢子”微信昵称“Ｒｅｓｔａｒｔ。”，电话号码是173××××7820。岳某当日以购买100元毒品为由协助公安机关抓获李冠霖。 4.证人高某2的证言：证明2019年4月22日20时许，他电话联系“腾伢子”以380元购买3粒麻古和0.4克冰毒，谈好之后，他微信转账380元给“腾伢子”。5月4日中午12时许，他电话联系“腾伢子”以390元购买3粒麻古和约0.4克冰毒，谈好后，他微信转账390元给“腾伢子”。两次都是他朋友“姚伢子”去江北找“腾伢子”拿到毒品。高某2外号“磊伢子”，微信名“Ｖ-Ｖ磊先生”，电话号码是159××××1160。 5.辨认笔录：证明经混杂照片辨认，李冠霖辨认出“兰伢子”即岳某、“磊伢子”即高某2；岳某、高某2辨认出“腾伢子”即李冠霖。 6.抓获经过、提取笔录、称量笔录及指认称量照片、电子秤及查获毒品等照片、扣押决定书、扣押物品清单、收缴物品清单：证明公安机关于2019年5月8日16时许抓获岳某，从其身上查获净重0.09克的1粒麻古及净重0.13克冰毒。22时许，民警抓获李冠霖，现场查获毒品并当面称量，从李冠霖身上掉落在地的一小包冰毒净重0.15克、一粒麻古净重0.1克；在其住房床上查获的冰毒净重0.09克；从茶几上手机盒里查获的三包辅料分别净重0.55克、1.66克、5.9克，另查获一个电子秤等物。上述毒品及辅料已由公安机关扣押、收缴。 7.现场检测报告书、尿检结果照片、公安行政处罚决定书：证明李冠霖、高某1、岳某及高某2因吸毒被行政处罚的事实。 8.微信聊天及转账记录：证明微信名“V-V磊先生”分别于2019年4月22日转账390元、5月4日转账380元给李冠霖；微信名“原来是你”于2019年5月7日转账100元给李冠霖；微信名“小马哥（邵阳马氏回民牛肉总经销”于2019年5月7日转账200元给李冠霖；微信名“等风吹”分别于2019年4月9日、5月2日及5月8日16时许三次各发100元微信红包给李冠霖（微信名“Restart。”）。 9.机主资料、通话详单：证明李冠霖173××××7820分别与岳某156××××8148、高某2159××××1160及“小马”17670977667在2019年4月至5月有多次通话的事实。 10.邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字［2019］186号检验报告：证明公安机关从岳某、李冠霖处以及从李冠霖住房查获的毒品疑似物的成分。 11.户籍资料：证明李冠霖的年龄等个人身份信息。 本院认为，被告人李冠霖违反国家对毒品管理的相关规定，明知是毒品甲基苯丙胺及其片剂而多次贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名成立，予以确认。李冠霖前六笔贩卖毒品的数量参照第七笔李冠霖于2019年5月8日16时许贩卖给岳某100元1粒麻古（0.09克）和0.13克冰毒的标准，并结合证人高某2等人的证言、被告人李冠霖的供述及转账记录等其他证据，根据有利于被告人的原则进行认定。李冠霖系贩毒人员，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，贩毒人员被抓获后，从其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，本案从李冠霖住处查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，认定李冠霖贩卖毒品甲基苯丙胺及其片剂的数量达10克以上。本案李冠霖最后一次交易系在公安机关控制下交付，且因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。李冠霖辩称贩卖给高某2的毒品系帮其代买，不知道里面有多少毒品，卖给“小马”、“阿清”的毒品是自己一起出钱买来吸食；辩护人提出李冠霖贩卖毒品给高某2、“阿清”及“小马”事实不清、证据不足。经查，李冠霖贩卖毒品给高某2、“阿清”、“小马”的事实有被告人李冠霖本人在侦查机关的供述、证人高某2的证言、上述人员与李冠霖的微信转账记录及通话记录等证据证明，足以认定，对李冠霖的辩解及辩护人的意见不予支持。辩护人提出侦查机关收集证据程序违法，致使相关证据不能作为定案依据，应予排除。经查，本案部分证据存在瑕疵，但已得到了其他证据印证，查获的毒品亦经侦查机关当被告人李冠霖面提取、称量，称量时予以拍照，李冠霖予以指认并签字确认，李冠霖亦承认毒品辅料中含有毒品，与鉴定意见相符，相关证据可以采信，酌情考虑本案查获的毒品辅料中毒品的含量以及李冠霖自身吸食毒品的情节，在量刑时酌情从轻。公诉机关的量刑建议符合事实及法律规定，予以采纳。为此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 被告人李冠霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年5月14日起至2026年5月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  刘满平 人民陪审员  贺新珍 人民陪审员  魏 峰 二〇一九年十二月二十七日 代理书记员  梁湘浙 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。