浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0225民初7087号 ? 原告：孙增和，男，1969年8月16日出生，汉族，住象山县。 委托诉讼代理人：潘文勇，浙江素豪（象山）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董永力，浙江素豪（象山）律师事务所律师。 被告：黄国立，男，1966年2月24日出生，汉族，户籍所在地象山县，现住宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：汪家道，浙江甬泰律师事务所律师。 原告孙增和与被告黄国立提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月9日立案受理，依法适用简易程序于2019年10月12日公开开庭进行了审理。原告孙增和的委托诉讼代理人潘文勇、董永力，被告黄国立的委托诉讼代理人汪家道到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙增和以在被告承包的工地受伤未得赔付为由，诉请判令：被告黄国立赔偿原告残疾赔偿金360804元、误工费55266.60元、护理费9114.20元、住院伙食补助费780元、营养费4000元、精神损害抚慰金15000元、司法鉴定费5250元、交通费1000元、被抚养人生活费101875.80元，合计553090.60元，扣除被告已支付的100000元，尚需赔偿453090.60元。 被告黄国立答辩称，1.本案赔偿主体系浙江天元建设（集团）股份有限公司（以下简称天元公司）。原告虽然由被告招聘进来，但被告系受天元公司的委托招聘原告在项目部从事泥水工工作。原告受伤后，天元公司将资金交于被告，由被告代为支付了医疗费和其他费用，被告代天元公司履行职务。被告从天元公司转包了本项目，被告没有用工主体，根据人社部执行工伤保险条例的相关规定，工程转包给不具备用工主体的组织，劳动者因工伤亡的，该用工单位承担工伤责任，原告的损失应由天元公司根据工伤条例进行赔偿，且原告自身应承担绝大部分的责任，天元公司承担管控方面疏忽的小部分责任。原告主张内部承包合同中有约定，安全责任由被告承担，此系天元公司与被告间的约定，与原告无涉，天元公司承担工伤待遇赔偿后可向被告追偿。另外，事故发生当天，项目部并没有指派原告从事任何工作，是原告自己看到电缆松动后主动去拉电缆，双方构成义务帮工关系，天无公司可在所获利益的范围内对原告承担赔偿义务。 本院经审理，认定本案事实如下： 2015年9月，华润置地（宁波）有限公司将华润置地卡纳湖谷四期住宅项目发包给天元公司施工。2015年12月，天元公司与被告签订内部承包协议一份，约定将华润置地卡纳湖谷四期住宅项目工程内部承包给被告承建，工程造价与发华润置地（宁波）有限公司和天元公司签订的承包合同一致。被告根据工程结算审定价向天元公司缴纳2%的管理费。双方还约定若发生伤亡事故，由被告承担一切责任和经济赔偿。被告内部承包合同签订后即进行施工，并口头雇佣原告到华润置地卡纳湖谷四期住宅项目从事泥水工工作。2017年2月9日，被告看到工地二幢别墅间的电缆线有松动，一直在晃动，原告遂在未采取任何安全保障措施的情况下跑到二楼阳台（阳台未封闭）欲解开电缆线，在解电缆线的过程中，电缆线将原告从二楼阳台楼面带至一楼地面，致原告受伤。原告受伤后即被送往宁波市第六医院进行治疗，经诊断为腰2爆裂性骨折，胸9、11椎体压缩性骨折，胸3椎体左侧横突不全骨折，腰2-骶1椎体间盘突出，6、7肋骨骨折伴两侧胸腔积液，右肩胛骨粉碎性骨折，骨质疏松。经住院治疗20天后出院。2018年9月18日，原告至宁波市第六医院行内固定拆除术，住院治疗6天后出院，期间，原告共花费医疗费104880.08元，该费用由被告支付。2018年2月1日，原告委托宁波诚和司法鉴定所对原告的伤病因果关系、致残等级、劳动能力、休护时间、营养期限、后续治疗费进行司法鉴定，该所于2018年2月5日出具甬诚司鉴[2018]临鉴字第279号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：1.孙增和胸9、11椎体压缩性骨折及腰2椎体粉碎性骨折系2017年2月9日的外伤所致，与本次外伤存在因果关系，另外，其胸12椎体系陈旧性骨折，与本次外伤存在因果关系的依据不足；2.孙增和因故致胸9、11椎体轻度压缩性骨折，腰2椎体粉碎性骨折等，经手术治疗后，目前腰部活动功能部分受限，评定其致残等级为八级伤残；3.建议其伤后休养时间为9.5个月，护理时间为4个月，营养期限为4个月；4.后续治疗费为12000元-15000元（仅供参考，具体以实际发生为准）；5.其损伤尚不属于《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准（试行）》“完全丧失劳动能力”及“大部分丧失劳动能力”的范畴，但依据《劳动能力鉴定职工病致残等级》标准十级三分法之规定，孙增和属部分丧失劳动能力。原告为此支出鉴定费5250元。 另查明，原告孙增和母亲练彩娣生于1939年11月10日，其共生育三子一女。原告孙增和与其妻子生育女儿孙嘉和孙韶繁二人，孙嘉出生于2009年1月16日，孙韶繁出生于2009年10月25日。 事故发生后，被告垫付医疗费104880.08元，护理费3280元，辅助器具费（腰托）1500元，餐费356元，其他43元，交通费1064元，鉴定费1200元，合计112323.08元，被告另行给付原告生活费97000元。 以上事实，有原告提供的住院病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、象山县涂茨镇旭拱岙村和象山县公安局大徐派出所出具的证明、谈话笔录、象山县农村信用合作联社的分户明细、情况说明和被告提供的总承包工程合同和内部分包合同、韩岳明出具证明、被告提供的医疗费发票、交通费发票、收据、结账单、汇款单等以及双方庭审陈述等在卷佐证。 本案的争议焦点有二点，一是原告的用工主体是被告还是天元公司；二是原告在本起事故中应承担的责任比例。 针对争议焦点一：本院认为，被告雇佣原告在其承包的工地从事泥水工工作，由被告确定原告的收入、具体工作，受被告的管理，原、被告形成雇佣关系。天无公司无雇佣原告，双方也没有签订劳动合同，原告与天元公司不存在劳动关系，但鉴于被告无用工资格，为了保护劳动者的权益，原告可选择天元公司主张工伤赔偿，这是有利于对劳动者提供周全的保护。但原告可主张工伤赔偿并非前置条件，原告也可以要求实施承包人根据劳务雇佣关系进行赔偿，故被告辩称其非本案适格主体依据不足，本院难以采信。 对本案争议焦点二：本院认为，原告作为长期在建筑工地打工人员，平时接受较多的安全教育，应有一定的安全意识。本案的电缆线绑在二幢别墅之间，本身较重，且原告所处的阳台为敞开式，在解电缆时应认识到人的重心会随电缆线的失控而失去控制，而原告却疏于防范致事故发生，存在一定的过错，应承担事故部分责任。被告在建筑工程施工中发生安全隐患未及时处置，存在主要过错。被告辩称原告为义务帮工，被告仅承担受益范围内的费用，本院认为，原告一直在被告承包的工地干活，解电缆虽不是原告的职责，但原告为消除隐患，保护被告利益出发，自发做超出自身职责范围内的工作，值得表扬，并非义务帮工，被告辩称仅承担受益范围的损失依据不足，本院不予支持。综合上述情况，被告应对原告的损失承担80%的赔偿责任。 对原告主张的有关赔偿项目，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》进行确定。经审核确认如下： 一、医疗费。被告已支付104880.08元，本院予以确认。 二、残疾赔偿金。原告主张360804元（60134×20年×30%），与鉴定结论相符，本院予以认定。 三、误工费。原告主张55255.60元，本院认为，原告受伤前在被告承包的工地干活，工资并不固定，原告可按宁波地区上一年度职工平均工资予以计算，根据原告提供的鉴定结论，其休息时间为9.5个月，故原告主张合理，本院予以支持。 四、护理费。原告主张9114.20元，本院认为，根据鉴定结论，原告护理时间为4个月，但原告住院期间的护理费已由被告支付，故原告出院的护理时间为94天，原告主张出院后护理费按96.96元一天予以计算，符合当地护工标准，本院予以支持，故原告出院后的护理费为9114.20元。原告住院期间的护理费3280元由被告支付，故原告的护理费为12394.20元。 五、住院伙食补助费。原告主张780元，符合法律规定，本院予以支持。 六、营养费。原告主张4000元（1000元/月×4个月）。本院认为，根据鉴定结论，原告需营养的期限为4个月，营养费的标准按照30元每天予以计算，原告的营养费为3600元。 七、精神损害抚慰金。原告主张15000元，本院认为。本起事故致原告八级伤残，对原告精神上带来一定的伤害，原告主张精神损害抚慰金理由正当，但请求过高，本院酌情调整为10000元。 八、鉴定费。原告主张5250元，有鉴定费发票为凭，本院予以认定。 九、交通费。原告主张1000元，但未向法庭提供证据，但根据被告提供的证据，原告住院期间及出院后复查的交通费均由被告支付，故对原告主张的交通费不予支持，对被告已垫付的交通费1064元予以认定。 十、被抚养人生活费。原告主张101875.80元，本院认为，原告因伤致残，并丧失部分劳动能力，被告应根据过错程度承担原告应承担的被抚养人生活费，原告的母亲及二个女儿均须由原告抚养，原告母亲的抚养时间为5年，二个女儿的抚养时间为8年，原告主张合理，本院予以支持。 十一、被告在原告在住院期间垫付了辅助器具费（腰托）1500元，餐费356元，其他43元，该费用应计入原告的损失费用内。 十二、被告为商业保险理赔，支出鉴定费1200元，该费用与原告无关，本院不予认定。 上述各项损失共计657802.68元 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决如下： 一、原告孙增和因本起交通事故造成的各项损失，即医疗费104880.08元、残疾赔偿金360804元、误工费55255.60元、护理费12394.20元、住院伙食补助费780元、营养费3600元、精神损害抚慰金10000元、司法鉴定费5250元、交通费1064元、被抚养人生活费101875.80元，辅助器具费1500元，餐费356元，其他43元，合计657802.68元；由被告黄国立承担80%的赔偿责任，即被告黄国立赔偿原告526242.14元，扣除被告已支付的209323.08元，被告黄国立尚需支付原告316919.06元，款项定于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告孙增和的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9331元，减半收取4665.50元，由原告孙 增和负担1639元，由被告黄国立负担3026.50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 孙素静 二〇一九年十二月四日 代书记员 周 珅