四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终16124号 上诉人（原审原告）：王勇，男，1968年10月29日出生，汉族，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：代娟，四川得邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘元勇，男，1970年12月28日出生，汉族，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：刘小红，四川铁剑蓝律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：贺素华，女，1969年8月14日出生，汉族，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：刘小红，四川铁剑蓝律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司，住所地：四川省德阳市区岷江西路2段1号。 负责人：骆晓鹏，经理。 委托诉讼代理人：杨艳涛，四川公生明律师事务所律师。 上诉人王勇与被上诉人刘元勇、贺素华、中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初2447号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王勇上诉请求：改判一审判决第一项、第二项为：保险公司和刘元勇、贺素华再多赔偿王勇误工费31066.6元，其中由保险公司在保险限额内承担4766.04元，刘元勇承担26300.56元。事实和理由：一审法院认定王勇定残之日未满60周岁，且其从2015年9月起至事故发生时一直在成都新申辰路桥有限责任公司从事钢筋加工工作，并酌定了误工天数为233天。但一审法院在最后计算损失时遗漏了误工费，王勇的误工费应当得到支持。 刘元勇、贺素华辩称，王勇的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。王勇提交的证据不能证明其持续误工的事实。 保险公司辩称，对事故发生的事实和责任划分无异议，贺素华的车辆在保险公司购买了交强险和100000元的商业险，含不计免赔。事故发生后，保险公司垫付了10000元。因赔偿金额已超过保险限额，保险公司仅在保险限额内承担责任。一审判决后，保险公司因不知道王勇提起上诉，已于2019年7月26日按照一审判决的内容履行了支付义务。如果本案要改判，请求对保险公司已向王勇和刘元勇支付的款项予以扣减。 王勇向一审法院起诉请求：刘元勇、贺素华、保险公司赔偿王勇各项损失242504.1元。 一审法院认定事实：2017年12月26日16时20分，刘元勇驾驶号牌为川Ｆ×××××的轻型货车，从广兴方向沿淮金竹路往转龙方向行驶，行驶至Ｍ处时，该车与相对向行驶由王勇驾驶的川Ａ×××××普通摩托车相撞，造成车辆受损、王勇受伤的交通事故。事故发生后，王勇被送至金堂县第二人民医院救治，住院37天，出院诊断：1．左胫腓骨开放性粉碎性骨折；2．左食指中、远节毁损伤；3．左手第四掌骨骨折；4．头皮挫裂伤；5．左中指末节陈旧性缺如。出院医嘱及建议：1．出院后伤肢禁止完全负重三个月，具体何时负重根据门诊复查情况定；2．出院后1、2、3、6、12月及以后每年复查Ｘ片了解骨折愈合情况；3．住院期间及出院后完全休息期间需要一人护理，院外加强营养；4．内固定取出时间大约一年半，根据复查情况定，取出费用大约8000元；5．骨科门诊随访，不适及时就诊。2018年11月6日，王勇到金堂县第二人民医院继续医治，住院16天，出院诊断：左胫骨骨折术后愈合不良。出院医嘱及建议：1．出院带药；2．每三天门诊换药一次，术后半月拆线；3．术后三月患肢避免完全负重，需拄双拐或助力器助行，加强营养，加强护理，加强功能锻炼，具体负重时间根据骨科门诊随访定；4．出院后1、2、3、6、9、12月骨科门诊随访复查，病情变化随时复查；5．术后1-2年骨折愈合后需行内固定取出（大约费用8000元，大写捌仟元）；6．出院后建议休息三月。王勇共计花费医疗费47727.96元。2019年4月1日，经四川科博司法鉴定所鉴定：王勇的伤残等级为九级、十级。2017年12月28日，交警部门认定：刘元勇承担本次事故的全部责任。 川Ｆ×××××的轻型货车在保险公司购买了交强险和100000元的商业险，含不计免赔。事故发生后，保险公司垫付了10000元，刘元勇垫付了22260元。王勇于1968年10月29日出生，定残之日不满60周岁。王勇于2015年9月起至事故发生时一直在成都新申辰路桥有限责任公司从事钢筋加工工作。被扶养人徐玉珍，1935年7月3日出生，系王勇母亲，定残之日年满83周岁；被扶养人王代家，1932年10月21日出生，系王勇父亲，定残之日年满86周岁。 另查明，2018年四川省相关统计数据为城镇居民人均可支配收入33216元，城镇居民消费性支出23484元，建筑业平均工资50725元。 一审法院认为，本案各方当事人均对本次事故发生的事实和责任划分无异议，故一审法院对道路交通事故认定予以采信。本案争议的系具体的赔偿金额问题。保险公司申请对王勇的伤残鉴定进行重新鉴定，但保险公司未提供足以反驳在案鉴定意见的证据，故对保险公司重新鉴定申请，一审法院不予准许。王勇主张院外休息期间的护理天数一审法院酌定为90天，王勇主张院外期间的营养费天数一审法院酌定为90天。对于王勇主张的误工费天数，结合王勇两次住院治疗的医嘱及伤情，一审法院酌定王勇的误工天数为233天，误工费的计算标准参照2018年建筑业平均工资50725元，王勇主张按每月4000元计算系王勇对自身权利的处分，不违反法律规定，一审法院予以确认。贺素华虽然系川Ｆ×××××的轻型货车的登记车主，但刘元勇系该车的实际车主及驾驶员，王勇未举证证明贺素华在本案中存在过错，故贺素华在本案中不承担赔偿责任。自费药扣除比例一审法院酌定为15%。关于王勇的具体损失： 一、医疗费：47727.96元＋8000元=55727.96元； 二、住院伙食补助费：53天×30元=1590元； 三、营养费：（住院53天＋院外90天）×30元=4290元； 四、护理费：（住院53天＋院外90天）×80元=11440元； 五、残疾赔偿金：33216元×20年×0.21=139507.2元；被扶养人生活费：徐玉珍为23484元×5年×0.21÷3=8219.4元，王代家为23484元×5年×0.21÷3=8219.4元；被扶养人生活费计入残疾赔偿金共计139507.2元＋8219.4元＋8219.4元=155946元； 六、精神抚慰金：根据侵权行为造成的后果并结合当地实际生活水平，一审法院酌定7000元； 七、交通费：王勇未提供票据，一审法院酌定300元； 八、鉴定费：凭票据1200元。 因此王勇的损失共计237493.96元，自费药为55727.96元×15%＝8359.19元；保险公司应当在交强险医疗费项赔偿10000元，在死亡伤残项赔偿110000元，剩余的237493.96元-10000元-110000元-8359.19元-1200元＝107934.77，由保险公司在商业险范围内予以赔付，因川Ｆ×××××的轻型货车仅投保了100000元的商业险，含不计免赔，故保险公司在商业险范围内全额赔偿给王勇100000元，不属于保险公司赔偿的7934.77＋8359.19元＋1200元＝17493.96元，由刘元勇负担。因保险公司已垫付了10000元，刘元勇已垫付了22260元，品迭后，保险公司还应当赔偿给王勇220000元-10000元-（22260元-17493.96元）＝205233.96元，保险公司还应当支付给刘元勇22260元-17493.96元＝4766.04元。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、保险公司在判决生效之日起十日内赔偿王勇205233.96元；二、保险公司在判决生效之日起十日内支付给刘元勇4766.04元；三、驳回王勇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2469元，由刘元勇负担。 各方当事人在二审中均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。 二审另查明，保险公司在一审判决作出后已向王勇支付205233.96元，已向刘元勇支付4766.04元。 本院认为，二审的争议焦点为：王勇在本次事故中的误工费是否应当得到支持，如应支持，应如何计算。对此，本院评判如下： 首先，王勇在一审中提交了《劳动合同》、成都新申辰路桥有限责任公司出具的《证明》以及工资表，能够证明王勇在受伤前从事工作的情况，且王勇在定残时未满60周岁。且刘元勇、贺素华对一审法院认定的王勇工作的事实并无异议。故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”的规定，王勇因本次交通事故所受伤害的赔偿应包含误工费。 其次，关于误工费的计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”1．误工天数。王勇的住院天数为53天，两次出院诊断证明均要求王勇在出院后各休息三个月，故王勇的误工天数应为233天，本院对一审法院认定的王勇的误工天数予以确认。刘元勇、贺素华主张王勇与成都新申辰路桥有限责任公司已于2018年3月1日解除了劳动合同，故在此之后王勇不存在误工的意见，本院认为，虽然王勇在2018年3月1日已与其原工作单位解除了劳动合同，并不妨碍王勇在之后与其他用人单位建立新的劳动合同关系，但因王勇的身体伤残导致其无法再找新的工作。刘元勇、贺素华的该项意见不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条对误工天数的规定，本院对该意见不予采纳。2．误工费计算标准。根据上述司法解释第二十条的规定，王勇在受伤前有固定收入，王勇所在的用人单位提供了《证明》以证明其月平均工资，王勇提交了工资明细予以佐证，故一审法院认定王勇的误工费按4000元/月计算认定事实清楚。 综上，一审法院认定王勇的误工费按照4000元/月计算233天系认定事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。但一审法院在认定王勇的各项损失时遗漏了王勇的误工费，且各方对一审法院认定的王勇的其他各项损失的金额均无异议，故本院对王勇的损害赔偿计算予以调整如下： 医疗费55727.96元、自费药8359.19元、住院伙食费1590元、营养费4290元、护理费11440元、误工费31066.6元、残疾赔偿金139507.2元、被扶养人生活费16438.8元、精神抚慰金7000元、交通费300元、鉴定费1200元，共计276919.75元。保险公司在伤残限额内赔偿王勇110000元；在医疗费用限额内赔偿王勇10000元。剩余的除自费药、鉴定费外的费用147360.56元由保险公司在第三者责任险限额内承担100000元的赔偿。剩余的47360.56元＋自费药8359.19元＋鉴定费1200元共计56919.75元应由刘元勇负担。综上，故保险公司应向王勇支付220000元，刘元勇应向王勇支付56919.75元。因保险公司已在收到一审判决书后向王勇支付了205233.96元，故保险公司还应向王勇支付14766.04元。因刘元勇已向王勇垫付了22260元，品迭后刘元勇还应向王勇支付34659.75元。因保险公司在一审判决书后已向刘元勇支付了4766.04元，刘元勇应向保险公司退还该款项。 综上，王勇的上诉请求成立，应予支持；一审判决计算金额有误，本院依法予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通事故安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初2447号民事判决第二项； 二、变更四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初2447号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司于本判决生效之起十日内向王勇支付赔偿款14766.04元； 三、刘元勇在本判决生效之日起十日内支付王勇赔偿款34659.75元； 四、刘元勇在本判决书生效之日起十日内退还中国人民财产保险股份有限公司德阳市分公司4766.04元； 五、驳回王勇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2469元，由刘元勇负担；二审案件受理费731.75元，由王勇负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈进梅 审判员  罗健文 审判员  张艳秋 二〇一九年十二月九日 书记员  张远志