安徽省繁昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0222民初3242号 原告：王祚财，男，汉族，1964年8月28日出生，住安徽省芜湖市繁昌县。 委托代理人：李敦权，安徽繁阳律师事务所律师。 被告：安徽得高金属制品有限公司，住所地：安徽省芜湖市繁昌县，统一社会信用代码：913402225663972898。 法定代表人：章泽鹰，该公司总经理。 委托代理人：夏厚本，安徽纬纶律师事务所律师。 委托代理人：汪燕燕，安徽纬纶律师事务所实习律师。 原告王祚财与被告安徽得高金属制品有限公司（以下简称得高公司）劳动争议一案，本院于2019年9月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。原告王祚财及其委托代理人李敦权、被告安徽得高金属制品有限公司的委托代理人夏厚本、汪燕燕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告王祚财诉称，2018年6月7日上午,原告在被告公司工作时右脚不幸被掉落的垫铁砸伤，受伤后即被送往繁昌县中医院门诊治疗，2018年7月18日被送往芜湖市广济医院住院治疗。2019年2月20日繁昌县人力资源和社会保障局认定原告的受伤属于工伤。2019年6月10日芜湖市劳动能力鉴定委员会对原告的劳动功能障碍程度鉴定为10级。 被告每月通过银行转帐和现金支付两种方式向原告发放工资，原告的月平均工资为5660元。原告于2012年12月到被告处工作，被告一直没有为原告缴纳社会保险，根据《劳动合同法》第38条第一款、第三款，第46条第一款和第47条的规定，原告依法可以解除劳动合同，且被告应当支付经济补偿金给原告。 由于原、被告双方就工伤赔偿事宜未能达成一致意见，原告向繁昌县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会裁决：1、确认双方劳动关系解除；2、得高公司支付王祚财停工留薪期间工资1582元、一次性伤残补助金23058元、一次性工伤医疗补助金22640元、一次性伤残就业补助金28300元、护理费1811元、交通费40元、医疗费152元、鉴定费280元；3、驳回王祚财的其他仲裁请求。原告不服该裁决,诉至法院，请求判令：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告停工留薪期间工资8680元（5660元/月×3个月-900元/月×7个月-2000元）、一次性伤残补助金39620元（5660元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金22640元（5660元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金28300元（5660元/月×5个月）、护理费1811元（5660元/月×80%÷30天×12天）、交通费40元、医疗费152元、鉴定费280元，合计101523元;3、未缴纳社会保险经济补偿金39620元（5660元/月×7个月）;4、被告承担本案的案件受理费，第2、3项合计141143元。 原告为证明其主张，向本院提交了以下证据： 1、原告的身份证复印件、劳动合同书复印件、银行流水、原告自己书写的工资发放记录复印件（2017年6月份转账3427.09元，现金1900元，合计5327.09元；7月份转账3445.98元，现金1000元，合计4445.98元；8月份转账3425元，现金1100元，合计4525元；9月份转账3423元，现金2000元，合计5423元；10月份转账3331元，现金2000元，合计5331元；11月份转账3404元，现金1900元，合计5304元；12月份转账3424元，现金1300元，合计4724元；2018年1月份转账3418元，现金1700元，合计5118元；2月份转账2249元，现金0元，合计2249元；3月份转账3421元，现金2300元，合计5721元；4月份转账3444元，现金1900元，合计5344元；5月份转账3417元，现金2300元，合计5717元）、原告自己书写的2018年5月份月生产报表复印件。证明原告的主体资格、被告是原告的用人单位、工资收入等情况。 2、被告的企业信息。证明被告的主体资格。 3、繁昌县中医院门诊病历，繁昌县人民医院门诊检查发票，芜湖广济医院门诊病历、入院记录、住院病案、出院记录。证明原告因工受伤治疗的情况。 4、工伤认定申请表、芜湖市劳动能力鉴定委员会因工负伤劳动能力鉴定结论书、繁昌县人力资源和社会保障局认定工伤决定书。证明原告受到的事故伤害属于工伤以及劳动能力鉴定的事实。 5、解除劳动关系通知书。证明原告主动向被告提出解除劳动关系并对工伤待遇和经济补偿金进行协商的事实。 6、劳动仲裁申请书、繁昌县劳动争议仲裁委员会庭审笔录、繁昌县劳动人事争议仲裁委员会（2019）繁劳人仲裁第107号《仲裁裁决书》原件。证明原告在被告处工作了6年7个月，被告没有为原告缴纳社会保险的事实。 7、交通费发票复印件。证明原告花费的交通费用。 8、鉴定费发票。证明原告劳动能力鉴定花费的费用。 9、仲裁委员会的签收证明。证明原告在仲裁书规定的时间内向人民法院提起诉讼。 被告得高公司辩称：原告主张的部分诉请无法律事实依据。关于一次性伤残补助金，原告被认定为工伤，劳动功能障碍程度为十级，依据工伤保险条例第37条第一款的规定，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为七个月的本人工资，第64条第二款规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均工资，而从原告提交的第一组证据工资表及支付凭证可以认定原告受伤前12个月的平均工资是3294.17元。 原告因工受伤可享受的待遇为：1、停工留薪期工资3294.17元/月×3个月-900元/月×7个月-2000元=1582.51元；2、一次性伤残补助金3294.17元/月×7个月=23059.19元；3、一次性工伤医疗补助金参照安徽省2017年在岗职工月平均工资计算5660元/月×4个月=22640元；4、一次性伤残就业补助金参照安徽省2017年在岗职工月平均工资计算5660元/月×5个月=28300元；5、护理费依据安徽省实施工伤保险条例办法第20条、第29条规定，标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%计算5660元/月×80%÷30天×12天=1811元；6、交通费根据票据为40元；7、医疗费根据票据为152元；8、鉴定费根据票据为280元。以上各项合计77864.7元。 根据安徽省实施工伤保险条例办法第25条，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照条例第37条规定享受相关待遇以及劳动合同法第46条的规定，被告无需支付经济补偿金。 被告得高公司为证明其辩解主张，向本院提交以下证据： 工资表、银行转账凭证。证明原告工伤发生前的月平均工资为3294.17元。 本案经公开开庭审理，对原、被告提供的证据，对方当事人无异议的部分，本院予以认定。对有异议的部分，本院结合当事人的陈述、质证、辩论意见，综合予以认定。 经审理查明：原告王祚财于2012年12月入职被告得高公司从事冲压工作。双方签订了书面劳动合同，但被告没有为原告缴纳社会保险。2018年6月7日上午，原告在工作时右脚不幸被掉落的垫铁砸伤，受伤后即被送往繁昌县中医院门诊治疗，2018年7月18日被送往芜湖市广济医院，共住院治疗12天。2019年2月20日繁昌县人力资源和社会保障局认定原告的受伤属于工伤。2019年6月10日芜湖市劳动能力鉴定委员会对原告的劳动功能障碍程度鉴定为10级。 2019年7月2日王祚财向得高公司递交了《解除劳动关系通知书》，由于双方当事人就工伤赔偿事宜未能达成一致意见，王祚财于2019年7月8日向繁昌县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决1、确认双方劳动关系已解除；2、得高公司补偿王祚财治疗期间的补助、停工留薪期工资、没有为王祚财办理社会保险的补偿、工伤赔偿、鉴定费、交通费共计143503.16元。2019年8月26日，繁昌县劳动人事争议仲裁委员会作出[2019]繁劳人仲裁第107号仲裁裁决书，裁决1、确认双方劳动关系解除；2、得高公司支付王祚财停工留薪期工资1582元、一次性伤残补助金23058元、一次性工伤医疗补助金22640元、一次性伤残就业补助金28300元、护理费1811元、交通费40元、医疗费152元、鉴定费280元；3、驳回王祚财的其他仲裁请求。同时告知双方当事人对该裁决不服的，可自收到裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼，王祚财据此向本院提起诉讼。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，王祚财与得高公司间已形成劳动关系，双方之间的劳动权利和义务受劳动法律、法规的调整，王祚财在工作中受伤，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条之规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。 因双方对于王祚财离职前12个月的月平均工资争议较大，本院作如下认定：王祚财诉称得高公司每月通过银行转帐和现金支付两种方式向其发放工资，故其主张离职前12个月的月平均工资为5660元，并申请了证人艾某、王某出庭作证，两人均陈述得高公司每月通过银行转帐和现金支付两种方式向员工发放工资，3500元以内的部分通过银行转帐方式发放，超过3500元的部分以现金方式发放，且每次发放均会在现金发放工资表上签名。而得高公司辩称王祚财离职前12个月的平均工资应当以王祚财银行卡上的工资发放记录进行计算，即为3294.17元。本院对王祚财银行转帐的工资情况进行了核对，每月工资数额均不超过3500元，这一事实与两证人的证人证言及王祚财关于工资发放分银行转帐和现金发放的陈述可以相互印证，并根据本地企业一般采取多劳多得的计算方式支付工资及本地企业员工工资发放的水平，本院对王祚财的陈述及两名证人出庭作证的内容予以采信。 本院根据采信的前述证据，认定得高公司保存有王祚财领取现金部分工资的工资表，于2019年11月25日向得高公司发出通知书，限期要求其提供王祚财自2017年6月起至2018年5月止现金发放工资的工资表或提供现金发放工资的具体数额。2019年11月27日得高公司向本院提交了《关于提供王祚财现金部分工资表（2017年6月起至2018年5月止）的情况说明》，仍坚持其公司不存在以现金发放工资的情况。根据《安徽省工资支付规定》第三十六条规定，因工资支付发生劳动争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁机构可以按劳动者提供的工资数额及有关证据作出认定。故在得高公司拒不提供证据的情况下，根据王祚财提供的银行转帐记录和其手写的现金发放部分的工资记录，本院认定王祚财受伤前12个月的月平均工资为4936元。 本案中，王祚财所受的伤害，被依法认定为工伤，且经工伤等级鉴定，劳动功能障碍程度为十级，应当享受相关工伤待遇，对于其诉请，本院认定如下： 一、关于王祚财要求解除双方劳动合同的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案原告王祚财于2012年12月进入被告公司工作直至2018年6月7日因工受伤，被告公司一直没有为其缴纳社会保险，且双方当事人均确认王祚财自受伤后就没有到公司工作，因此双方之间的劳动关系在事实上已经停止履行，故对于王祚财要求解除双方之间劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。 二、关于王祚财要求得高公司支付停工留薪期工资的诉讼请求。王祚财于2018年6月7日受伤，2019年2月20日被繁昌县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年6月10日被芜湖市劳动能力鉴定委员会认定为劳动功能障碍10级。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》的规定，王祚财的月平均工资为4936元，停工留薪期3个月。故王祚财的停工留薪期工资为4936元/月×3个月=14808元。 三、关于王祚财要求得高公司支付一次性伤残补助金39620元的诉讼请求。王祚财在工作中受伤后被认定为工伤，经工伤等级鉴定劳动功能障碍程度为十级。依据《工伤保险条例》第三十七条,职工因工致残被鉴定为十级伤残的,享受7个月一次性伤残补助金,故得高公司应当支付给王祚财一次性伤残补助金4936元/月×7个月=34552元。 四、关于王祚财要求得高公司支付一次性工伤医疗补助金22640元、一次性伤残就业补助金28300元的诉讼请求。依据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条,职工因工致残被鉴定为十级伤残的,职工与用人单位解除劳动关系后,享受4个月一次性工伤医疗补助金,5个月一次性伤残就业补助金，并以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，故得高公司应当支付给王祚财一次性工伤医疗补助金5660元/月×4个月=22640元、一次性伤残就业补助金5660元/月×5个月=28300元。 五、关于王祚财要求得高公司支付护理费1811元的诉讼请求。依据《安徽省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条的规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。因得高公司未派人进行护理，故得高公司应当支付给王祚财护理费5660元/月÷30天×80%×12天=1811元。 六、关于王祚财要求得高公司支付交通费40元、医疗费152元、鉴定费280元的诉讼请求。1、交通费本院酌定40元。2、依据《工伤保险条例》第三十条之规定，劳动者因治疗工伤产生的医疗费由用人单位支付，故得高公司应支付给王祚财医疗费152元。3、根据《社会保险法》第三十八条规定,劳动者因工伤劳动能力鉴定产生的费用由用人单位承担。故得高公司应支付给王祚财鉴定费280元。 七、关于王祚财要求得高公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。劳动者的合法权利受法律保护，根据《中华人民共和国劳动法合同法》的相关规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，原告王祚财于2012年12月进入被告公司工作，但被告公司一直未依法为原告缴纳社会保险费且经被告确认，原告有权以此为由解除与被告间的劳动关系并要求支付经济补偿金，被告应按照原告在其单位工作年限每满一年给予一个月工资的规定支付原告解除劳动合同经济补偿金，故原告请求支付经济补偿金的诉讼请求本院予以支持。根据原告在被告处的工作年限及工资标准，得高公司应支付给王祚财解除劳动合同经济补偿金4936元／月×7个月＝34552元。 故被告得高公司应向原告王祚财支付停工留薪期工资14808元、一次性伤残补助金34552元、一次性工伤医疗补助金22640元、一次性伤残就业补助金28300元、护理费1811元、交通费40元、医疗费152元、鉴定费280元、解除劳动合同经济补偿金34552元，合计137135元，扣除得高公司已支付的停工留薪期工资6300元和王祚财在得高公司的借款2000元，得高公司还应支付给王祚财128835元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条之规定，判决如下： 一、确认原告王祚财与被告安徽得高金属制品有限公司劳动关系解除。 二、被告安徽得高金属制品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王祚财支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、交通费、医疗费、鉴定费、解除劳动合同经济补偿金共计128835元（已扣减安徽得高金属制品有限公司先行支付的停工留薪期工资6300元和王祚财在安徽得高金属制品有限公司的借款2000元）。 三、驳回原告王祚财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由被告安徽得高金属制品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。 审 判 长  潘 捷 人民陪审员  耿唯明 人民陪审员  何元玉 二〇一九年十二月十二日 法官助理方雨婷 书记员王欢 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。