云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民初163号原告：云南远东中兴混凝土有限公司。住所地：陆良县城开发区远东水泥厂西侧；统一社会信用代码：915303227194900470。法定代表人：李俊霖，该公司经理。委托诉讼代理人：吕碧超，云南知志律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：陆良县城市综合开发公司。住所地：陆良县爨乡路西华苑小区；统一社会信用代码：91530322431795247P。法定代表人：太国荣，该公司总经理。原告云南远东中兴混凝土有限公司与被告陆良县城市综合开发公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告云南远东中兴混凝土有限公司委托诉讼代理人吕碧超到庭参加诉讼，被告陆良县城市综合开发公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南远东中兴混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付商品混凝土款11740084.5元；2.判令被告向原告支付自2016年12月1日起至2019年7月31日的违约金11387881.965元，以及自2019年8月1日起至实际清偿之日止的违约金（以11740084.5元为基数，按每日1‰计算）;3.本案诉讼费、律师费、保全费等实现债权的费用由被告承担。事实和理由：被告自2014年2月1日起向原告购买商品混凝土，在2015年6月5日与原告签订《云南远东中兴商品混凝土购销合同》（合同编号：YD20159（砼）字第999号），该合同对商品混凝土的型号、单价、付款方式、双方责任、违约责任等作了明确约定。为了保证原告的权益，在2015年6月5日同时签订了《商铺抵偿合同》。由于被告没有按照《云南远东中兴商品混凝土购销合同》的约定及时付款，也没有履行《商铺抵偿合同》约定的义务，原告准备停止供应商品混凝土，2015年11月22日，被告再次找原告协商，希望原告不要停止供应商品混凝土，并签订了《协议书》。原告以为自己的债权能够得到保障，就继续向被告供应商品混凝土到2016年11月份。2016年11月30日，双方对账确认：截止2016年11月30日，被告共计应支付原告商品混凝土款12070084.5元，扣除已支付的款项330000元，尚欠11740084.5元未支付。根据合同约定，被告的行为属于重大违约行为，应当自2016年12月1日起以11740084.5元为基数，按照每日1‰向原告支付违约金直至款项清偿完毕之日止。原告多次找被告协商支付混凝土款，被告总以各种理由拒绝支付。特提起诉讼，恳请依法支持原告诉讼请求。被告陆良县城市综合开发公司拒不到庭答辩。原告云南远东中兴混凝土有限公司围绕其诉讼请求，依法提交以下证据：证据一，云南远东中兴混凝土有限公司营业执照复印件、法人身份证明各1份，拟证明原告主体适格。证据二，《商品混泥土购销合同》l份。拟证明原、被告在2015年6月5日签订合同，双方对商品混凝土型号、单价、付款方式、违约责任等作了明确约定。实际是在2014年就供应混凝土了，当时没有签订购销合同，2015年6月5日才签订购销合同。证据三，《商铺抵偿合同》1份。拟证明为保证原告的权益，双方于2015年6月5日签订《商铺抵偿合同》。证据四，《协议书》1份。拟证明截止2015年11月9日，被告下欠原告商铺混凝土款7715135.74元；被告没有按照《商铺混凝土购销合同》的约定及时支付款项，为了保证原告的权益，双方签订本《协议书》。证据五，《债务确认书》1份。拟证明被告自2014年2月1日起向原告购买商铺混凝土；截止2016年11月30日止，尚欠原告混凝土款11740084.5元。证据六，律师费发票一份、民事委托协议一份。拟证明原告为了维护自己的权益，聘请云南知志律师事务所律师代理诉讼，支付律师费60000元。被告陆良县城市综合开发公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃辩论、举证、质证的权利。本院审查认为，原告云南远东中兴混凝土有限公司在举证期限内提交并在法庭上出示的证据，来源和形式符合法律规定，能够反映案件真实情况，与本案待证事实相关联，应予采信作为认定相关案件事实的依据。根据审核确认的证据，本院认定如下案件事实：2015年6月5日，原告云南远东中兴混凝土有限公司（乙方）与被告陆良县城市综合开发公司（甲方）订立《商品混凝土购销合同》，约定云南远东中兴混凝土有限公司向陆良县城市综合开发公司供应不同强度等级的商品砼，单价为：C10商品砼225元/m3；C15商品砼235元/m3；C20商品砼245元/m3；C25商品砼255元/m3；C30商品砼265元/m3；C35商品砼280元/m3；C40商品砼295元/m3；C45商品砼310元/m3；C50商品砼325元/m3；C55商品砼340元/m3；C60商品砼355元/m3……。付款方式为月结，每月10日给付上月砼款100%，混凝土供应完毕一个月之内结清所有砼款。违约责任：甲方必须按时付款，否则，乙方有权对逾期付款部分按每日1‰计收违约金……。同日，双方另行签订《商铺抵偿合同》，被告陆良县城市综合开发公司承诺，若陆良县财富佳苑楼盘断水之日仍不能付清下欠商品混凝土款，在30日内用陆良县财富佳苑楼盘的临街S3商铺抵偿，以冲抵所欠债务。2015年11月22日，原告云南远东中兴混凝土有限公司与被告陆良县城市综合开发公司签订《协议书》，约定：截止2015年11月9日，所欠商品混凝土款及利息合计7715135.74元，陆良县城市综合开发公司承诺在50天内公开拍卖其位于陆良县西华延长线景秀家园二期第一层房屋，拍卖价款优先支付所欠商品混凝土款，不足部分用“财富佳苑”楼房、商铺抵偿，云南远东中兴混凝土有限公司须按计划按时按量继续供应混凝土，不得无故停止供应。2016年11月30日，原告云南远东中兴混凝土有限公司与被告陆良县城市综合开发公司对所供商品混凝土进行结算，形成《债务确认书》。载明：兹有陆良县城市综合开发公司于2014年2月1日起向云南远东中兴混凝土有限公司购买商品混凝土。经结算，陆良县城市综合开发公司共计应支付云南远东中兴混凝土有限公司混凝土款项12070084.5元，扣除已支付的款项330000元后，截止2016年11月30日，尚欠商品混凝土款11740084.5元未支付，现经双方确认，对本债务确认书内容及欠款金额均无异议。《债务确认书》未约定付款期限。2019年7月25日，云南远东中兴混凝土有限公司与云南知志律师事务所签订《（民事）委托协议》，云南知志律师事务所指派执业律师代理本案诉讼，云南远东中兴混凝土有限公司支付律师费60000元。另查明，陆良县城市综合开发公司于1985年4月2日登记成立，企业类型为全民所有制，主管部门为陆良县住房和城乡建设局。批准登记的经营范围：房地产开发经营，房地产项目投资及对所投资项目进行管理；市政基础设施、公共服务设施、房屋建筑工程、园林绿化工程的设计施工；设计、制作、代理发布广告；停车场服务；扶贫开发、易地扶贫搬迁、城乡基础设施建设。依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。本院认为，原告云南远东中兴混凝土有限公司与被告陆良县城市综合开发公司订立《商品混凝土购销合同》，系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立及生效。原告云南远东中兴混凝土有限公司依约提供了商品混凝土，被告陆良县城市综合开发公司未按双方结算认可的《债务确认书》及时支付商品混凝土价款11740084.5元，已构成违约，应承担给付价款、支付逾期付款违约金的民事责任。双方没有约定商品混凝土价款的履行期限，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第四项规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”原告云南远东中兴混凝土有限公司起诉请求被告陆良县城市综合开发公司给付商品混凝土货款11740084.5元，于事实、法律有据，应当予以支持。本案中，原告云南远东中兴混凝土有限公司依据合同约定，要求对逾期款项按每日1‰计算违约金。本案诉讼过程中，本院依法向被告陆良县城市综合开发公司依法送达起诉状副本、举证通知书、开庭传票等诉讼文书后，陆良县城市综合开发公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，怠于行使相关诉讼权利及履行诉讼义务。民事法律关系中，法律尊重当事人意思自治实施民事法律行为，但意思自治须以“不违反法律规定，不损害社会公共利益，不损害国家、集体利益和第三人的合法权益”为前提。故鉴于陆良县城市综合开发公司经营管理的资产属国有资产，为维护国有资产权益，本院依职权对双方约定的违约金计算标准进行审查，诉争的款项系被告陆良县城市综合开发公司向原告云南远东中兴混凝土有限公司购买商品混凝土产生的逾期货款，双方约定的违约金计算标准达年利率36%，约定的违约金过高。为平等保护当事人的合法权益，本院以原告云南远东中兴混凝土有限公司的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，遵循公平及诚实信用原则，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，认定原告云南远东中兴混凝土有限公司主张的逾期付款损失按照中国人民银行同期同类人民币贷款逾期罚息的利率标准7.12%（年利率）计算。起算时间从原告云南远东中兴混凝土有限公司向本院起诉主张权利之日即2019年8月15日开始，至拖欠货款11740084.5元付清之日止。关于原告云南远东中兴混凝土有限公司主张的律师代理费60000元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”被告陆良县城市综合开发公司未按合同约定及时支付货款，构成违约，云南远东中兴混凝土有限公司为实现债权，聘请律师代理诉讼而支出的合理费用，应归于陆良县城市综合开发公司违约而造成的损失。原告云南远东中兴混凝土有限公司在本案中已提供证据证明该损失实际发生，对原告云南远东中兴混凝土有限公司提出的该项诉讼请求，应当予以支持。综上所述，原告云南远东中兴混凝土有限公司的诉讼请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陆良县城市综合开发公司于本判决发生法律效力后30日内，向原告云南远东中兴混凝土有限公司支付拖欠的商品混凝土价款11740084.5元；并以该拖欠货款11740084.5元为基数，按年利率7.12%计算支付自2019年8月15日至货款清偿之日止的逾期付款损失。二、被告陆良县城市综合开发公司于本判决发生法律效力后30日内，向原告云南远东中兴混凝土有限公司支付为追索货款而发生的律师代理费60000元；三、驳回原告云南远东中兴混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费92241元，由被告陆良县城市综合开发公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  敖显外人民陪审员  杨有生人民陪审员  何云春二〇一九年十二月十三日书 记 员  陈 蔚