河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初17424号原告（反诉被告）河南新天明广告信息传播有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（经开）航海东路1356号618室，统一社会信用代码91410100737420341T。法定代表人王定江，董事长。原告（反诉被告）北京天明国际投资管理集团有限公司，北京市海淀区中关村南大街2号北京科技会展中心写字楼1702室，统一社会信用代码91110108801780561X。法定代表人姜明，董事长。二原告委托代理人赵磊，河南明商律师事务所律师。二原告委托代理人严婷婷，河南明商律师事务所律师。被告（反诉原告）昆明风驰明星信息产业有限责任公司，住所地云南省昆明市五华区青年路敷润路桥鸿城广场8楼808室，统一社会信用代码91530000713407660T。法定代表人曾美虹，董事长。委托代理人吴玩婷，广东商达（福田）律师事务所律师。委托代理人林钺，公司员工。原告（反诉被告）河南新天明广告信息传播有限公司（以下简称“河南新天明公司”）、北京天明国际投资管理集团有限公司（以下简称“北京天明集团公司”）与被告（反诉原告）昆明风驰明星信息产业有限责任公司（以下简称“昆明风驰公司”）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。二原告（反诉被告）委托代理人赵磊、严婷婷，被告（反诉原告）委托代理人吴玩婷、林钺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付违约金2212500元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年12月8日，原、被告之间因前期产生的一系列纠纷及合作事宜达成和解协议，约定原告北京天明集团公司向被告按期支付737.5万元，原、被告双方的合作协议终止，双方在此之前发生的一系列诉讼及执行案件由被告全部撤回申请。如一方违约，应支付30%的违约金。协议签订后，原告北京天明集团公司依照和解协议的约定，已于约定日期向被告支付完毕737.5万元，双方也按照约定将标的股权全部转让，原告协议义务已全部履行。根据协议约定，原告北京天明集团公司向被告支付首批转让款后，被告即应按照协议约定撤回对原告方及关联企业的诉讼、执行申请，其中包含郑州高新区法院（2016）豫0191执6665号执行案件。但被告未按照协议撤回申请，而仅是申请暂时终结执行，导致2017年12月24日原告河南新天明公司被发布限制高消费裁定，给公司及法定代表人的工作生活造成了严重不利影响。同时因被告的违约行为，原告河南新天明公司一直被法院列为失信被执行人，以至于无法进行正常的经营活动。为维护原告自身的合法权益，诉至法院。被告（反诉原告）昆明风驰公司辩称，根据涉案《和解协议》的约定，河南新天明公司、北京天明集团公司未履行向昆明风驰公司提供涉案税后分红的完税凭证资料的先合同义务，导致昆明风驰公司面临严重的涉税风险，昆明风驰公司有权行使先履行抗辩权，后履行义务的一方即昆明风驰公司不存在违约的情形，无须赔偿河南新天明公司、北京天明集团公司违约金。被告（反诉原告）昆明风驰公司向本院提出反诉请求：1、判令二反诉被告向反诉原告支付违约金2212500元；2、判令二反诉被告向反诉原告提供完整的纳税证明材料或承担相应税费；3、判令二反诉被告承担本案全部的诉讼费用。事实与理由：在本纠纷事宜中，二反诉被告一直未履行合同约定的义务，经反诉原告多次催告均未全部履行，二反诉被告的行为已构成违约，反诉原告有权要求二反诉被告继续履行合同义务并承担相应的违约责任，具体理由如下：涉案《和解协议》第一条第1款规定“甲乙双方各自获得税后分红款”；第一条第2款规定“乙方、丙方特别声明：甲方取得的437.5万元分红系扣除了所有甲方应缴的有关分红的税收（如适用）之后的净分红，甲方无需就本次分红再承担任何税义务。如甲方取得该分红需交任何税费（如适用），均由乙方和丙方负责承担并缴纳，与甲方无关”；第五条第（三）2款规定“丙方承担股东分红及本协议约定之缴税义务”（上述甲方为反诉原告，乙方为河南新天明公司，丙方为北京天明集团公司）。根据上述约定，反诉被告应在北京天明集团公司向反诉原告支付分红款时向反诉原告提供完税证明，以使反诉原告能够就该笔分红所得向本企业所在地（昆明）税务机关申请免征企业所得税。但是，反诉被告在支付反诉原告437.5万元分红款时未能向反诉原告提供完整的完税证明，对此反诉原告多次向反诉被告催要相关资料，反诉被告此后陆续向反诉原告提供了一些资料，但这些资料不足以证明反诉被告已经完税。根据北京嘉慧税务师事务所2018年4月20日出具的《专项审核鉴定报告》，反诉被告提供的纳税证明材料严重缺失，无法证明本次利润分配的完税情况，税务师认为该分红有重大涉税风险，因此建议反诉原告将437.5万元分红并入2017年度应纳税所得额缴纳企业所得税，补税金额为109.375万元，鉴于上述情形，反诉原告又多次要求反诉被告提供补充材料，并且在2018年5月17日给反诉被告发送《关于按照和解协议履行分红纳税义务的告知函》，明确提出“请新天明公司最迟于2018年5月24日前按照《专项审核鉴证报告》（附件二）列出的清单提供全部资料、或者向我公司支付1093750元税款，由我公司向所在地税务机关缴纳税款，否则，我公司将依据《和解协议》提起诉讼，要求贵方承担违约责任，共同支付我公司212.5万元违约金。”为表明事态的严重性，反诉原告又委托律师在2018年5月21日给二反诉被告发送了《律师函》。反诉被告收到函件后，表示后续再准备相关材料，但至今反诉被告也没有按照《专项审核鉴证报告》（附件二）列出的清单向反诉原告提供完整的纳税证明资料。反诉原告认为，各当事人应当积极履行《和解协议》的各项约定，《和解协议》中明确约定相关分红款为税后净分红，由反诉被告承担相应的税费。承担税费的方式可以是由其纳税费后提供完税凭证或是支付相应的税费，而根据反诉被告向反诉原告提供部分完税凭证可知，反诉被告拟通过提供完税凭证的方式承担税费。由反诉被告提供的部分完税凭证及反诉原告的多次催告情况以及合同的约定情况均可得知，各方均明确知悉应当由反诉被告先履行税务承担的义务，反诉原告后履行合同约定的其他义务。但反诉被告经反诉原告多次催告仍未履行税务承担的义务，已构成违约，依法应当承担相应的违约责任。为维护自身的合法权益，反诉原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条向贵院提起反诉，望贵院依法支持反诉原告的全部反诉请求，并依法驳回本诉原告的全部诉讼请求。二原告（反诉被告）辩称，一、昆明风驰公司未提供主管税务机关出具的昆明风驰公司从河南新天明公司处获得的分红无法享受企业所得税的书面通知，亦未提供主管税务机关就该笔分红享受免税需要其补充提供资料的通知，昆明风驰公司无任何证据证明其已不能实际享受免税优惠；二、昆明风驰公司是否能够享受股息、红利免税政策应以国家税务总局和企业所在地的主管税务机关规定为准，其自行委托的税务师事务所出具的报告不能作为判断依据；三、根据我国现行法律法规，河南新天明公司向昆明风驰公司提供的资料符合企业所得税免税要求提供的资料，河南新天明公司和北京天明集团公司已经履行了协议约定，不存在违约情形。经审理查明：2017年12月8日，河南新天明公司、北京天明国际投资管理公司（以下简称“北京天明公司”）与昆明风驰公司签订《和解协议》及附件一份，协议主要约定，北京天明公司与昆明风驰公司均系各持有河南新天明公司50%股权的股东；各方同意在股权转让前就河南新天明公司历年经营取得的利润进行分配，北京天明公司与昆明风驰公司各自获得税后分红437.5万元（“分红”），昆明风驰公司在取得437.5万元分红后，同意以300万元对价将其持有的河南新天明公司50%股权转让给北京天明公司或其指定的第三方，昆明风驰公司正式退出河南新天明公司（“股权转让”），上述昆明风驰公司应得的分红及股权转让价款总计737.5万元（总价款）按照以下方式支付：在协议签订之日起10个工作日内，河南新天明公司将437.5万元的分红支付到昆明风驰公司指定的银行账户，同时北京天明公司向昆明风驰公司指定账户支付股权转让的部分对价62.5万元，昆明风驰公司在收到上述两部分款项后，向附件一所列案件的法院提出撤诉申请；上述约定全部完成后，昆明风驰公司配合河南新天明公司、北京天明公司办理股权转让的工商变更手续；变更手续登记完毕之日起5个工作日内在或协议签订之日起45个工作日内（以先到者为准），北京天明公司将剩余的237.5万元股权转让对价支付到昆明风驰公司指定账户，自股权转让的工商变更登记完毕之日昆明风驰公司完全退出河南新天明公司；如任何一方未能按照协议约定完全履行义务或履行协议后又反悔的，属违约，违约方应向守约方支付总计价款30%的违约金，违约方支付的违约金金额低于实际损失的，违约方须另行予以补偿。河南新天明公司、北京天明公司在协议中特别声明，昆明风驰公司取得的437.5万元分红系扣出来所有昆明风驰公司应缴的有关分红的税收（如适用）之后的净分红，昆明风驰公司无需就本次分红再承担任何缴税义务，如昆明风驰公司取得该分红需缴纳任何税费（如适用），均由河南新天明公司、北京天明公司负责并缴纳。协议附件所列案件清单包括昆明风驰公司与河南新天明公司股东知情权纠纷一案，管辖法院为本院，案号为（2016）豫0191执6665号，案件进程为执行阶段。2017年12月24日，本院向河南新天明公司发出限制消费令，2017年12月25日，本院作出裁定终结执行程序。2019年4月19日，该执行案件恢复执行后以执行完毕方式结案。2017年12月22日，河南新天明公司向昆明风驰公司支付分红437.5万元；同日，北京天明公司向昆明风驰公司支付股权对价62.5万元。2018年1月25日，河南新天明公司进行工商变更，昆明风驰公司名下持有的河南新天明公司50%股权转让给北京天明公司。2018年1月31日，北京天明公司向昆明风驰公司支付剩余股权对价款237.5万元。2018年2月23日，河南新天明公司向昆明风驰公司提供部分分红款证明文件并回函，函件主要内容为：河南新天明公司是从2005年度开始至2015年的累计未分配利润进行分红；河南新天明公司于2018年1月19日提供给昆明风驰公司2005-2012年所得税汇算审计报告共计8份文件，2014-2016年企业所得税年报共计3份（其中包含各个相关年度资产负债表、利润表）；本次提供的文件明细为河南新天明公司2005-2015年完税凭证（附件共计9份文件）、利润分配表（累计数）一份。河南新天明公司出具的文件目录显示其提供给昆明风驰公司的材料包含2005-2015年完税凭证复印件（缺2009、2010年度）、2013年所得税汇算审计报表复印件和所得税年报报表、2005-2016年累计利润分配表、TOM回函。2018年2月24日，昆明风驰公司委托北京德恒（郑州）律师事务所邢丹丹律师就河南新天明公司提供的分红证明材料向河南新天明公司李敏律师通过邮件提出异议，主要内容为：从河南新天明公司提供的材料看2005-2016年的11年间，税后亏损为128万元，并没有875万元净利润以作分红，河南新天明公司应再提供2002年（公司成立起）至2005年的财务报表（即资产负债表、利润表、利润分配表）及各年度的完税凭证，才能证明累计至2016年的税后利润足够875万元的分红；河南新天明公司回函上说2018年1月19日已提供2005年-2016年的资产负债表及利润表，但其提供的所得税汇算报告/年报不是完整报告，且除2013年外其余年度并未提供资产负债表及利润表；河南新天明公司只提供了一份累计利润分配表，并不是税局要求各相关年度的分配表，不能确定税局可否接受；河南新天明公司回函上写的是2005-2015年累计未分配利润，目录上写的确实2005-2016年累计利润分配表，不知哪个才是对的，而提供的累计利润分配表未标明本年为哪个年度，看不出究竟是2015年还是2016年，由于河南新天明公司是2017年12月进行分红，理应按照2016年底的累计未分配利润进行分配，因此分配表格应该是填写2016年本年的数据，由于没有2016年的资产负债表，不能确定填写的数据是否无误，不对的话，税局亦不会接受；河南新天明公司回函上说已提供2005-2015年完税凭证，但资料中并没有2009年及部分2011年的相关完税凭证。2018年4月20日，受昆明风驰公司委托北京嘉慧税务师事务所出具《专项审核鉴定报告》，就河南新天明公司股权转让及分红所得申请免征所得税事宜进行了专项审核。后河南新天明公司依据《专项审核鉴定报告》多次要求河南新天明公司、北京天明公司向其提供报告（附件二）列明的清单提供437.5万元分红的完税证明材料，即包括但不限定为河南新天明公司出具的股东名册和持股比例、2002-2017年度经审计财务报告（三张主表及资产负债表、利润表和现金流向表）、2002-2017年缴纳税款的全部证明材料（税款完税凭证）、2002-2017年审计报告。2018年6月18日，北京天明国际投资管理有限公司名称变更为北京天明国际投资管理集团有限公司。以上事实由《和解协议》及附件、转账凭证、（2016）豫0191执6665号执行裁定、限制消费令、结案通知书、回函、邮件截屏、告知函及邮寄信息、律师函及快递存根、（2016）豫0191民初6584号民事判决书、鉴证报告及附件及本案庭审笔录等在案佐证。本院认为，北京天明国际投资管理集团有限公司原名北京天明国际投资管理有限公司，原北京天明国际投资管理有限公司所享有的权利、承担的义务由北京天明国际投资管理集团有限公司享有或承担。河南新天明公司、北京天明公司与昆明风驰公司签订的《和解协议》系三方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。各方当事人应当全面适当的履行合同义务，一方不履行或不适当履行义务构成违约的，应当承担相应的违约责任。本案中，涉案协议约定昆明风驰公司取得的437.5万元为税后分红，相关税费由河南新天明公司、北京天明集团公司负责缴纳，因此河南新天明公司在支付上述分红的同时应提供相关完税证明资料以证明支付的分红已进行过税费缴纳；昆明风驰公司在收到437.5万元分红后曾多次向河南新天明公司及北京天明集团公司要求提供相关完税证明资料，河南新天明公司也曾提供部分完税证明资料，但从本案查明的事实来看，河南新天明公司提供的完税证明资料并不完整，不足以证明昆明风驰公司取得的437.5万元已经缴纳了相关税费，河南新天明公司及北京天明集团公司仅支付437.5万元分红不符合协议约定，应承担相应的违约责任，昆明风驰公司主张河南新天明公司、北京天明集团公司按照合同总价款737.5万元的30%支付违约金2212500元的反诉请求，本院予以支持。关于河南新天明公司及北京天明集团公司提出向昆明风驰公司提供的资料符合企业所得税免税要求且昆明风驰公司并未提供主管税务机关出具的涉案分红无法享受企业所得税免税通知的辩解意见，《企业所得税法》第二十六条第二款规定“符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益为免税收入”，但该项企业所得税免税优惠政策实质上是为了不重复征税，享受免税政策的股息、红利实际上已进行了相关税费的缴纳，在河南新天明公司及北京天明集团公司未提供相关材料证明昆明风驰公司取得的437.5万元缴纳了相应税费等情况下，仅以提供的材料符合企业所得税免税申报要求进行抗辩明显不能成立，本院不予采纳。涉案《和解协议》明确载明分红系河南新天明公司历年经营取得的利润的分配，在河南新天明公司及北京天明集团公司未提供历年审计财务报告、完税证明等材料证明用于分红的利润存在及税费缴纳情况的前提下，昆明风驰公司行使先履行抗辩权，不履行就协议附件所列案件向法院撤诉的在后合同义务，具有事实和法律依据，无需因此承担违约责任，河南新天明公司、北京天明集团公司要求昆明风驰有限公司支付违约金2215000元的诉讼请求，本院不予支持。关于昆明风驰公司主张河南新天明公司、北京天明集团公司向其提完整的纳税证明或承担相应税费的反诉请求，鉴于三方《和解协议》约定的违约金数额已经足以弥补昆明风驰公司因河南新天明公司、北京天明集团公司的违约行为所造成的损失，且税费问题并非人民法院民事案件审理范围，故对于昆明风驰公司的该项反诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、反诉被告河南新天明广告信息传播有限公司、北京天明国际投资管理集团有限公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告昆明风驰明星信息产业有限责任公司支付违约金2212500元；二、驳回本诉原告河南新天明广告信息传播有限公司、北京天明国际投资管理集团有限公司的诉讼请求；三、驳回反诉原告昆明风驰明星信息产业有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费24500元、保全费5000元，由原告河南新天明广告信息传播有限公司、北京天明国际投资管理集团有限公司负担；反诉案件受理费12250元，由反诉被告河南新天明广告信息传播有限公司、北京天明国际投资管理集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  李建涛审判员  胡向楠审判员  刘红丽二〇一九年十二月六日书记员  戴子翔