新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院   民事判决书   （2019）新28民终1824号   上诉人（原审被告）：巴州丰喜农资有限公司，住所地新疆维吾尔自治区库尔勒市。   法定代表人：徐红涛，该公司经理。   被上诉人（原审原告）：汪江荣，男，1985年3月12日出生，汉族，四川省会东县人，农民。   委托诉讼代理人：魏勇，新疆凤兴律师事务律师。   上诉人巴州丰喜农资有限公司因与被上诉人汪江荣农机作业服务合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初2110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月5日开庭进行了审理。上诉人巴州丰喜农资有限公司的法定代表人徐红涛、被上诉人汪江荣及其委托诉讼代理人魏勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   巴州丰喜农资有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，在查明事实的基础上依法改判。事实和理由：新臻冠达鉴字（2018）第1062号《鉴定意见书》违反《司法鉴定程序通则》第二十二、第二十三条的规定，没有按照技术规范保管鉴定材料，没有采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法；违反《司法鉴定程序通则》第二十七条的规定，没有对鉴定过程进行实时记录；违反《司法鉴定程序通则》第三十五条、第四十一条的规定，出具时间错误也未进行补正。该意见书不顾检材不同以及其他因素对产量的影响，并且鉴定人员和鉴定机构已经注销，就是因为其不具备鉴定条件以及鉴定人员不符合资格才注销的，鉴定意见书的客观性值得怀疑。该意见书是被上诉人在诉讼开始前单方委托进行的，《鉴定意见书》属于民事诉讼中的言辞证据，必须符合证据规则。因此，该《鉴定意见书》存在程序上的违法性和内容上的不客观性。   汪江荣辩称，新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心对棉田损失原因及数额作出的《司法鉴定意见书》程序合法、内容科学。一审中鉴定人也出庭接受了质证，鉴定人针对鉴定意见书的落款日期笔误进行了说明，对减产数额计算依据也进行了说明，其鉴定意见并无不当。本案所涉的农田在第二师二十八团义江园艺场，属于兵团第二师范围，当年应该是增产的，《司法鉴定意见书》仅参照了相邻地块不高的产量进行损失计算，可以说是已经计算很少了。根据司法鉴定人提供的通话录音，可以证实鉴定时已通知了上诉人，是上诉人不愿意参加，应该视为上诉人自己放弃权利，其责任应该自负。鉴定意见属于鉴定内容，上诉人称属于言辞证据，显然违背了诉讼法相关解释的规定。因此上诉人的上诉没有事实和法律依据，请二审法院驳回上诉，维持原判。   汪江荣向一审院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失109，004.7元。事实与理由：2018年3月17日，原、被告签订了一份《棉田植保托管服务合同》，双方约定被告为原告承包的位于库尔勒义江园艺场的290亩（实际面积为291.5亩）棉田进行虫害防治托管服务，按照110元/亩的标准支付服务费，被告承诺托管土地每7-10天进行一次虫害防治服务，以达到没虫防虫、有虫治虫的原则。合同签订后，原告依约支付了服务费，但被告却没有依约履行义务，导致棉田的蚜虫危害严重。后经原告委托鉴定中对损失原因及数额进行司法鉴定，鉴定结果为被告对蚜虫防治不到位，效果不佳，造成棉花减产，损失为101，004.7元，原告为此支付鉴定费8000元。原告认为该损失应当由被告承担，故诉至法院。   一审法院认定的事实：原、被告于2018年3月17日签订了一份《棉田植保托管服务合同》，约定被告为原告位于义江园艺场的290亩土地进行全程虫害防治托管服务，被告按照“110元/亩/生长周期”的标准“打包”收取服务费，费用共计31900元。（备注：主要包括蓟马、蚜虫、红白蜘蛛、棉铃虫等害虫。）被告承诺除托管土地范围内发生重大自然灾害及不可抗力等情形外，保证托管土地每7-10天进行一次虫害防治服务，以达到没虫防虫有虫治虫的原则。托管期限为2018年3月17日至2018年8月31日止。本协议签订后的5日内，原告需向被告支付服务费20元/亩作为托管定金。总金额为5800元，支付方式为当场支付，以收据为主。服务机械进场服务2次并确定签字后，通过现金方式向被告支付托管服务30元/亩，总金额为8700元。违约者自动解除合同。原告在当年的11月15日前，一次性将余款17400元打入被告账户。合同签订后，原告支付了托管费14500元，被告进行托管服务。2018年8月2日原告以涉案棉田蚜虫危害严重，造成棉花结铃小，棉花产量低为由，委托新疆臻冠达农业科技有限公司对2018年原告种植棉花结铃少、小与蚜虫危害是否有因果关系，若有因果关系对减产造成的损失价值进行鉴定。该鉴定中心于2018年8月15日作出新臻冠达鉴字（2018）第1062号司法鉴定意见书，鉴定意见为2018年汪江荣实际种植棉花面积为291.5亩，棉花结铃少、小是蚜虫危害造成的；减产造成的损失价值为101004.7元。鉴定机构在去涉案棉田做鉴定时通知了被告法定代表人徐红涛到现场，但徐红涛未去。原告支付鉴定费8000元。   被告以新臻冠达鉴字[2018]第1061号司法鉴定意见书不具备真实性、客观性和公平性，申请鉴定人出庭接受询问。其中，被告提出鉴定报告的形成时间即2018年8月19日，为何是在鉴定人员两次出现场鉴定的时间即2018年8月6日和2018年9月25日之间。鉴定人王爱春的解释是：鉴定人员是于2018年8月6日和2018年9月25日两次去涉案棉田出现场，对鉴定报告的形成时间因疏忽将时间写错，更正为2018年10月中旬。原告在中华联合财产保险股份有限公司巴音郭楞蒙古自治州分公司获得2018年度棉花种植遭受风寒的理赔共计10367.89元。   一审法院认为，原告汪江荣和被告巴州丰喜农资有限公司签订的《棉田植保托管服务合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反相关法律规定，合法有效，双方应依照合同约定全面履行自己的义务。被告认为《司法鉴定意见书》不具备真实客观公平性，要求鉴定人员出庭，鉴定人员对被告提出的问题当庭作出解答解释，结合鉴定人员的当庭称述，本院认为鉴定机构作出的《司法鉴定意见书》应为客观真实，故予以认定。根据鉴定意见：2018年汪江荣实际种植棉花291.5亩，棉花结铃少、小是蚜虫危害造成的；造成的损失价值为101004.7元。被告对原告托管的棉田防治虫害服务不到位，造成原告的棉花原告棉花结铃少、小，被告理应对造成的损失向原告予以赔偿。原告支付的鉴定费8000元应由被告承担。关于《司法鉴定意见书》的形成时间是在鉴定人员两次出现场时间之间，结合鉴定人员的当庭答复，本院对鉴定人员的解释予以采纳。鉴定机构在出现场做鉴定时于2018年8月5日提前通知了被告的法定代表人徐红涛，但其未去鉴定现场，应自行承担不利后果。判决：被告巴州丰喜农资有限公司于判决生效后五日内赔偿原告汪江荣损失109004.7元，支付原告汪江荣鉴定费8000元；上述两项合计117004.7元。   二审期间，双方未提供新证据。   二审查明的事实与原审相同。   本院认为，本案的争议焦点为：一审法院采用的新臻冠达鉴字（2018）第1062号《鉴定意见书》鉴定程序和鉴定资质和鉴定内容是否能作为定案依据。汪江荣与巴州丰喜农资有限公司2018年3月17日签订的《棉田植保托管服务合同》第一条第二款约定，乙方（汪江荣）委托甲方（巴州丰喜农资有限公司）对该土地提供从出苗后至收货前的全程虫害防治托管服务；第三款约定，甲方按照“110元/亩/生长周期”的标准“打包”收取服务费，总耕地面积220亩（以实际测量为准），费用共计24,200.00元整。（备注：主要包括蓟马，蚜虫，红白蜘蛛，棉铃虫等害虫）。第二条第二款约定，甲方组织或购置农业虫害防治机械，确保满足乙方的托管服务需要；第六款约定，甲方承诺：除托管土地范围内发生重大自然灾害及不可抗力等情形外，保证托管土地每7-10天进行一次虫害防治服务，以达到没虫防虫有虫治虫的原则。从以上合同约定的内容可以看出，汪江荣与巴州丰喜农资有限公司签订该合同就是委托巴州丰喜农资有限公司以达到棉田病虫害防治的目的。巴州丰喜农资有限公司提供的证据虽然能够证明其已基本按合同约定每7-10天对棉田进行了打药，但该棉田仍有蚜虫，显然没有起到防治病虫害的目的。巴州丰喜农资有限公司的合同义务是做好棉田病虫害的防治，而不能理解为只负责打药，是否起到了病虫害的防治作用与其无关，正是由于其没有按照合同约定达到防治病虫害的目的给对方造成了损失，巴州丰喜农资有限公司应当予以赔偿。   新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心虽然于2019年5月23日被新疆维吾尔自治区司法厅注销了鉴定机构的《司法鉴定许可证》和鉴定人员的《司法鉴定人执业证》，但其在2018年做司法鉴定时具备司法鉴定资质，鉴定人员也具有《司法鉴定人执业证》。通过司法鉴定人员的现场勘验发现，汪江荣棉田棉花茎秆下部有明显蚜虫排泄“蜜露”，叶片正反面均有蚜虫，且下部叶片有霉菌生长，下部棉铃少，棉铃小。由此可以证明巴州丰喜农资有限公司对汪江荣棉田的蚜虫防治不到位。《司法鉴定意见书》以相邻条田棉花产量为对照计算汪江荣田减产的损失，是在相同的自然环境下进行的对比，基本已排除了影响产量的自然因素，巴州丰喜农资有限公司也未提供证据证明另有其他原因影响了汪江荣棉田的产量。因此，本院认为新疆臻冠达农业科技有限公司司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》具有合法性、客观性。   综上所述，巴州丰喜农资有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2640.10元，由上诉人巴州丰喜农资有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 来 永 存   审判员 敖登高娃   审判员 吕  晨   二〇一九年十二月十一日   书记员 谯 舜 玲