湖北省团风县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1121民初1409号原告：尹水波，男，1964年4月26日出生，汉族，团风县人，住湖北省团风县，委托诉讼代理人：刘雪艳，湖北楚卓律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：刘鹏燕，男，1991年11月29日出生，汉族，江苏省丰县人，住江苏省丰县，被告：昌吉市金达莱商贸运输有限公司，住所地新疆昌吉州昌吉市延安南路52号小区，统一社会信用代码91652301625226288T。法定代表人：宋先杭。被告：中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司，住所地新疆昌吉州昌吉市北京南路35号华洋实业集团综合办公楼副楼，统一社会信用代码91652300748690603J。法定代表人：李建忠，总经理。委托诉讼代理人：万军伟，湖北得伟君尚律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告尹水波与被告刘鹏燕、昌吉市金达莱商贸运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹水波的委托诉讼代理人刘雪艳、被告刘鹏燕、被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司的委托诉讼代理人万军伟到庭参加诉讼，被告昌吉市金达莱商贸运输有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尹水波向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司对原告的交通事故损失共计1363735.22元在机动车保险范围内予以赔偿，并在交强险范围内优先赔偿原告的精神损害抚慰金;2.判令被告刘鹏燕和被告昌吉市金达莱商贸运输有限公司对交通事故损失在上述保险赔偿限额内不足部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年2月2日7时1分，刘鹏燕驾驶新Ｂ×××××重型专项作业车行驶至团风县团风镇××大道十字路口路段处时，与由原告驾驶的新日牌两轮电动车相撞，造成原告受伤、两车部分受损的交通事故。该事故经团风县公安局交通警察大队认定为：刘鹏燕承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任。事故发生后，原告被送往团风县人民医院住院治疗，随后又到华中科技大学同济医学院附属同济医院、湖北省黄冈市中心医院住院治疗。原告的伤情经法医鉴定为：1、湖北省人民医院法医司法鉴定所鉴定意见为原告颅脑损伤所致智力障碍伤残等级八级；2、湖北中真司法鉴定所鉴定意见为：被鉴定人尹水波中度非肢体瘫运动障碍残疾程度评定为五级伤残，12根肋骨骨折评定为九级残疾，盆骨两处以上骨折严重畸形愈合评定为九级残疾，开颅术后评定为十级残疾，脑挫伤脑软化灶形成伴神经系统体征评定为十级，右肩关节功能丧失25%以上评定为十级伤残，精神障碍或者轻度智能障碍评定为八级伤残；伤残赔偿指数为0.69；建议给予后续治疗费15000元或以实际发生为准；误工时间、护理时间、营养期均暂定为伤后24个月。新Ｂ×××××重型专项作业车由被告刘鹏燕驾驶，为被告昌吉市金达莱商贸运输有限公司所有，该车于2017年10月13日至2018年10月12日在被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业险。原告为维护其合法权利，特诉至法院。被告刘鹏燕辩称：1.交通事故属实，交通事故责任比例划分无异议；2.新Ｂ×××××重型专项作业车在保险公司投保了保险，原告各项损失由保险公司先行赔付，本人为原告尹水波垫付医疗费及其他费用请求在本案中一并处理。被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司辨称：1.肇事车辆在我公司投保了交强险及不及免赔商业第三者责任险100万元，需要核实驾驶证、行驶证及相关材料合法有效的情况下，在保险限额内赔付；2.原告提交的鉴定系单方鉴定，我方申请重新鉴定；3、驾驶员在交通事故中承担主要责任，我公司在商业险部分承担不超过70%的赔偿责任；4.原告部分诉请过高，请求依法核减，我公司不承担鉴定费、诉讼费，另我公司已垫付医疗费19万元，请求一并处理。被告昌吉市金达莱商贸运输有限公司未应诉答辩，也未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.发票开具日期为2018年5月7日的一张217.80元和一张9.8元门诊发票显示收款单位为黄州区人民医院，但原告于2018年4月20日至2018年7月9日在团风县人民医院住院治疗，并且原告也未提供该两份发票对应的病例材料，故本院对该2张发票不予采信。被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司抗辩发票日期为2018年4月20日的一张6467.63元和一张5.30元发票门诊发票无病例材料予以佐证应当从医疗费中剔除，院外购药无用药治疗及医嘱予以证明，本院认为原告于2018年4月20日从华中科技大学同济医学院附属同济医院转至团风县人民医院继续住院治疗，故被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司主张剔除该2张医疗费发票不予支持，另黄冈市中心医院已出具证明证实因治疗原告病情的需要且医院部分药品短缺，原告在院外购药治疗属实，故结合原告病情较为严重的事实，本院对被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司主张剔除院外购药不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司抗辩部分医疗费可能用于治疗与交通事故无关的损伤，本院认为中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司未提供充分证据予以证实且未提出鉴定申请，故不予采纳中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司的相关主张。本院认为患者无法决定使用医保用药还是非医保用药，中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司主张扣除非医保用药无法律依据不予支持；2、2018年7月9日团风县人民医院出院记录中出院诊断部分记载了骶尾部裖疮的事实，2018年8月10日黄冈市中心医院住院病案首页记载受压区压疮，结合原告开放性颅脑损失及身体多处骨折的事实，本院对有正规发票的胸带、一次性护理垫、舌肌护具、轮椅的医疗用品予以支持，对无正规发票的卫生纸、纸尿片等支出不予支持，本院认可的4张增值税普通发票对应总支出为1109.50元；3、护理费发票显示护理时间为2018年3月5日至2018年4月18日共计45天，与原告在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗情况相符，故本院对护理费发票支出予以认定；4、本院准许了中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司的重新鉴定申请，但双方共同选定的司法鉴定机构以委托事项超出鉴定机构技术能力范围为由作出不予受理的决定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，而本案中本院已准许了中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司重新鉴定的申请，无任何证据证实原告存在拒绝配合重新鉴定的情况，第一次鉴定机构湖北中真司法鉴定所和湖北省人民医院法医司法鉴定所及其工作人员均有相应的鉴定资格，中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司也未提供充分证据推翻第一次鉴定意见，故本院对第一次鉴定机构湖北中真司法鉴定所和湖北省人民医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书予以采信。另因营养费依法应当以医疗机构的意见为准，本院对司法鉴定意见书中关于营养天数的鉴定意见不予采信；5、原告于2007年8月6日将户籍由团风县团风镇成家咀村五组12号迁至团风县团风镇罗家窑村，原告现属团风镇罗家窑社区辖区内居民，团风镇罗家窑社区居民委员会也证实原告在该社区集体土地范围内无责任承包土地，原告在城区从事泥工且收入来源于城镇的事实有出庭证人郭建生、童卫刚予以证实，中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司不能提供证据予以反驳，故本院认定原告户籍地、经常居住地位于城镇、收入来源于城镇一年以上的事实；6、被抚养人尹超系贰级精神残疾，中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司认为应当提供尹超丧失劳动能力的证据且无生活来源的情况下才能支持被抚养人生活费。本院认为，贰级精神残疾属于行为重度障碍，生活大部分不能自理，故对中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司的主张依法不予支持；7、原告因交通事故多次住院治疗客观上已产生交通费，但原告主张的交通费支出过高，本院应予以酌情认定。8、被告刘鹏燕为证实垫付情况向法庭提交了住院日期为2018年2月2日至2018年2月12日的团风县人民医院住院医疗费发票一张、三张增值税发票、团风佳慧副食收据、手机转账截图，原告质证后认为医疗费发票垫付情况属实，该费用支出不在原告诉讼主张的范围内，不存在重复主张医疗费，另原告未收到被告刘鹏燕银行转账。本院经核实后认为，被告刘鹏燕通过银行转账方式分别于2018年2月19日、2月22日、2月26日、2月28日向原告之女尹超群银行账户汇款5000元、5000元、3000元、3000元，被告刘鹏燕为原告垫付的住院医疗费65066.82元及三张金额分别为1530元、1800元、6300元的增值税发票确实不在原告向法庭提交的损失清单中的医疗费项目内，故原告的异议部分予以支持。另团风佳慧副食收据对应的支出费用无病例材料予以证实，本院不予采信。根据当事人陈述及本院采信认定的证据，本院认定如下事实：2018年2月2日7时1分，被告刘鹏燕驾驶新Ｂ×××××重型专项作业车行驶至团风县团风镇××大道十字路口路段处时，与由原告驾驶的新日牌两轮电动车相撞，造成原告受伤、两车部分受损的交通事故。2018年5月2日，团风县公安局交通警察大队认定被告刘鹏燕承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任。事故发生后，原告在团风县人民医院、华中科技大学同济医学院附属同济医院、黄冈市中心医院住院治疗共计205天。2018年10月15日，湖北省人民医院法医司法鉴定所评定原告尹水波颅脑损伤所致智力障碍伤残等级为八级。2019年4月22日，湖北中真司法鉴定所评定原告尹水波中度非肢体瘫运动障碍残疾程度为五级伤残，12根肋骨骨折为九级残疾，盆骨两处以上骨折严重畸形愈合为九级残疾，开颅术后为十级残疾，脑挫伤脑软化灶形成伴神经系统体征为十级，右肩关节功能丧失25%以上为十级伤残，精神障碍或者轻度智能障碍为八级伤残；伤残赔偿指数为0.69；建议给予后续治疗费15000元或以实际发生为准；误工时间、护理时间、营养期均暂定为伤后24个月。新Ｂ×××××重型专项作业车登记车主为被告昌吉市金达莱商贸运输有限公司，新Ｂ×××××重型专项作业车在被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司投保了交强险和保额为100万元的商业第三者责任险及附加不计免赔险，保险合同期间均为2017年10月13日至2018年10月12日。另查明，原告尹水波于2018年2月2日至2月12日在团风县人民医院住院治疗的医疗费65066.82元和院外购药9630元（对应的三张增值税发票为1530元、1800元、6300元）由被告刘鹏燕办理相关票据手续并由被告刘鹏燕垫付，该医疗费用支出不在本次诉讼中原告尹水波诉请损失的范围之内，但被告刘鹏燕要求在本案中一并处理。被告刘鹏燕还向原告之女尹超群银行账户汇款四笔共计16000元，并备注为垫付医疗费。中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司分别于2018年2月8日、5月22日、6月12日向原告尹水波本人银行账户汇款1万元、49000元、131000元。还查明，原告尹水波于2007年8月6日将户籍由团风县团风镇成家咀村五组12号迁至团风县团风镇罗家窑村二组158号，其现户籍地所在社区居民委员会也证明原告尹水波在罗家窑社区范围内无责任承包地，其受伤前以在建筑工地从事泥工为主要收入来源。被抚养人张秀英于1938年2月12日出生，张秀英居住在团风镇成家咀村，被抚养人张秀英由原告尹水波及其他三个兄弟姐妹抚养。尹超系原告尹水波之子，虽已成年但系贰级精神残疾，现居住在其户籍地团风县团风镇罗家窑社区，主要靠父母共同抚养。本院认为，公民的健康权受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，侵权人应当承担赔偿责任。团风县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，适用法律准确，本院依法予以采信。新Ｂ×××××重型专项作业车车主为被告昌吉市金达莱商贸运输有限公司，被告昌吉市金达莱商贸运输有限公司为新Ｂ×××××在被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险及附加不计免赔率险，故被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司应在保险责任范围内承担赔付责任。但原告尹水波与被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司就原告尹水波的伤残赔偿金的赔偿系数、误工时间、营养时间、护理时间均达成一致意见即伤残赔偿系数为60%，误工时间计算至定残的前一日，营养时间一年半、标准为30元/天，护理时间为一年半，该约定并不违反法律规定，本院予以支持。原告尹水波因本次事故受伤产生的经济损失，本院结合原告诉求并依法核定如下：①医疗费426055.16元=260445.89元+6467.63元+5.3元+17626.42元+172.2元+172.2元+228元+4455.44元+132元+9.8元+392.11元+9.8元+590元+982.42元+392.11元+9.8元+51309.7元+458.11元+9.8元+295.04元+326.11元+9.8元+238.8元+16.9元+93.1元+9.8元+9.8元+128.11元+346元+1186.13元+784.22元+5.4元+5.4元+5.4元+5.4元+5.4元+5.4元+5.4元+1530元+400元+400元+400元+400元+400元+380元+98元+65066.82元+1530元+1800元+6300元（其中最后四笔65066.82元、1530元、1800元、6300元由被告刘鹏燕垫付，被告刘鹏燕要求在本案中一并处理，黄州区人民医院2018年5月7日出具的一张9.8元和一张217.80元门诊发票无病历材料佐证已作剔除处理）；②后期治疗费15000元（鉴定意见）；③住院伙食补助费10250元=50元／天×205天；④营养费16440元（30元/天×548天）；⑤误工费47315元=38897元／年÷365天×444天（构成伤残计算至定残前一天即从2018年2月2日算至2019年4月22日）；⑥护理费63603.26元=10000元（在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗期间请护工45天）+38897元／年÷365天×（一年半548天-请护工45天）；⑦交通费2100元（根据事故发生地、就医治疗地及原告居住地等因素酌定交通费损失）；⑧残疾赔偿金567895.5元=34455元／年×20年×60%（鉴定意见认定的伤残赔偿指数）+13946元／年×5年÷4×60%（被抚养人张秀英的生活费）+23996元／年×20年÷2×60%（被抚养人尹超的生活费）；⑨精神损害抚慰金15000元（根据原告伤残程度以及在交通事故中过错程度酌定精神损害抚慰金金额）；⑩辅助器具费1109.50元=494.70元+200元+378元+36.80元（有增值税发票的胸带、一次性护理垫、舌肌护具、轮椅等支出予以支持，无正规发票的卫生纸、纸尿片等支出费用已作剔除处理，原告主张20年纸尿裤费用支出无事实依据及法律依据，且原告也已主张了后期治疗费，故原告主张20年纸尿裤费用支出不予支持）；?鉴定费4880元=500元+2100元+2280元，总损失共计1169648.42元。被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司在交强险医疗费用赔偿项限额及死亡伤残赔偿项限额内赔付共计12万元，在商业第三者责任险范围内赔付731337.89元｛新Ｂ×××××车辆驾驶员刘鹏燕在交通事故中承担主要责任，对超出交强险范围外的损失按70%比例赔付，鉴定费不属于理赔范围，故计算结果为731337.89元=（1169648.42元-交强险12万元-鉴定费4880元）×70%｝），扣减保险公司已垫付的19万元，保险公司还应当赔付541337.89元。鉴定费损失不属于保险公司赔付范围，由被告刘鹏燕按交通事故中过错程度承担3416元。被告刘鹏燕为原告尹水波垫付医疗费65066.82元、院外购药9630元并向原告家属汇款人民币16000元，原告尹水波应在收到保险公司理赔款后向被告刘鹏燕返还90696.82元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司在交强险范围内赔偿原告尹水波损失120000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司在第三者责任险范围内赔偿原告尹水波损失541337.89元；三、上述给付义务限本判决生效后十日内付清；四、原告尹水波在收到被告中国平安财产保险股份有限公司昌吉中心支公司上述理赔款后向被告刘鹏燕返还垫付款90696.82元；五、驳回原尹水波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6918元，减半收取计3459元，由原告尹水波负担1037.7元，被告刘鹏燕负担2421.3元。鉴定费4880元，由原告尹水波负担1464元，被告刘鹏燕负担3416元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  舒小兰二〇一九年十二月十三日书记员  袁嘉欣