河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终24581号上诉人（原审被告）：史胜利，男，1959年12月15日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：朱磊，女，1986年4月21日出生，汉族。委托诉讼代理人：夏雪薇，河南轩仁律师事务所律师。原审被告：于淑萍，女，1975年9月23日出生，汉族。原审被告：张安，男，1978年4月12日出生，汉族。上诉人史胜利因与被上诉人朱磊及原审被告于淑萍、张安追偿权纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初10745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人史胜利，被上诉人朱磊的委托诉讼代理人夏雪薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。史胜利上诉请求：撤销一审判决第二项。事实和理由：1.一审判决书说张安于2013年6月26日向郑州招商银行贷款118000元，朱磊在一审起诉状中写的也是118000元，张安实际在郑州招商银行贷款1180000元。2.一审法院适用担保法不当，史胜利与朱磊、张安贷款之前并不认识，是在中间人的撮合下，用张安的营业执照，以张安开公司的名义，各自用各自的房屋抵押贷款，各自贷款各自使用。张安因生意出现问题未能按规定履行合同，法院拍卖了史胜利和朱磊的房屋偿还了史胜利、朱磊、张安的贷款、利息、罚息等，张安的房屋因其他纠纷没有被拍卖，张安没有承担还款责任。3.一审法院在判决中按房屋评估价值分摊比例不够准确，应按照实际贷款额度比例分摊，并不能超过总额度。朱磊辩称，一审判决认定事实属实，适用法律正确。1.上诉人所陈述的史胜利、朱磊、张安之间不熟悉与本案不相关。谁使用贷款与朱磊无关，无论谁使用贷款，朱磊均不应该承担任何偿还责任。2.朱磊的房子被拍卖后，朱磊有权根据担保法及相关的司法解释，向债务人张安以及担保人史胜利追偿。3.涉案房子在签订抵押担保合同时进行了价值评估，拍卖执行时没有评估房屋的价值。一审法院根据房屋评估价值确定承担比例正确。上诉请求没有事实依据及法律依据，请求二审驳回上诉，维持原判。于淑萍、张安未到庭，亦未提交书面陈述意见。朱磊向一审法院起诉请求：1.判令张安、于淑萍向朱磊偿付朱磊担保代偿款1115492元；2.判令史胜利对张安、于淑萍不能清偿部分中的176696.851元承担连带清偿责任。一审法院认定事实：招商银行股份有限公司郑州分行（以下简称郑州招商银行）与张安、朱磊、史胜利金融借款合同纠纷一案，河南省郑州高新技术产业开发区人民法院于2014年12月10日作出（2014）开民初字第7413号民事调解书，调解内容如下：一、经郑州招商银行、张安、朱磊、史胜利协议确认，张安于二〇一四年十二月十五日前偿还郑州招商银行贷款本金十万元；二、经郑州招商银行、张安、朱磊、史胜利双方协议确认，张安于二〇一五年一月十日前偿还剩余贷款本金、利息、罚息、复息（以银行系统数额为准）及律师代理费四万七千三百零一元五角；三、如张安有任何一期违约，郑州招商银行有权要求张安立即偿还全部贷款本息，并有权要求张安支付违约金六万五千元；四、郑州招商银行有权对张安所有的位于河南省郑州市××区东明××楼××单元××屋西南户的房产（房屋所有权证号为:0701036992）、朱磊所有的位于郑州市邙山区××附××单元××层××号的房产（房屋所有权证号为:1201004170）、史胜利所有的位于郑州市××卫生路××院××楼××号的房产（房屋所有权证号为:0601041225）和位于郑州市××卫生路××院××楼××单元××号的房产（房屋所有权证号为:0601041236）折价、拍卖、变卖、所得价款在上述约定的债权数额范围内优先受偿；五、郑州招商银行自愿放弃其他诉讼请求；六、案件受理费一万六千一百三十五元，减半收取八千零六十七元五角，郑州招商银行自愿负担。调解书生效后，郑州招商银行向郑州高新技术产业开发区人民法院申请强制执行，执行过程中，该院拍卖了朱磊名下的位于邙山区兴隆铺路9号附1号8号楼东2单元2层15号（房屋所有权证号为:1201004170）房产一套，拍卖成交价为1115492元（后该院退还朱磊25200元保留租金），并拍卖了史胜利名下的位于郑州市××卫生路××院××楼××单元××号（房屋所有权证号为:0601041236）房产一套，拍卖成交价为633782.4元，张安偿还款项338213.77元，上述款项共计2062288.17元（1115492-25200+633782.4+338213.77）均发还给郑州招商银行，后朱磊追偿未果，引起争讼。另查明，张安与于淑萍于2001年6月15日登记结婚，2017年2月15日登记离婚。张安于2013年6月26日分别向郑州招商银行贷款50万元、68万元，并以其名下的位于河南省郑州市××区东明××楼××单元××屋西南户的房产作为抵押物为上述借款提供担保，抵押物评估值为495900元；朱磊以其名下的位于郑州市邙山区××附××单元××层××号的房产作为抵押物为张安上述借款提供担保，抵押物评估值为704400元；史胜利以其名下的位于郑州市××卫生路××院××楼××号的房产和位于郑州市××卫生路××院××楼××单元××号的房产作为抵押物为张安上述借款提供担保，抵押物评估值分别为270500元、507100元，共计777600元。一审法院认为，根据担保法司法解释第七十五条的规定，抵押人承担担保责任后，可以向债务人进行追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。张安向郑州招商银行借款，因其未依约履行还款义务，导致作为保证人的朱磊被强制执行款项共计1090292元。故朱磊向作为债务人的张安追偿1090292元，事实清楚，证据充分，予以支持。朱磊主张超过部分，不予支持。朱磊要求于淑萍承担共同还款责任，证据、理由不足，不予支持。另涉案债权的借款合同及抵押担保合同中并未就借款份额及抵押房产所担保的债权份额作出约定，生效的调解书亦没有区分抵押所担保的债权份额，故关于抵押担保的债权份额，因各抵押人在设定抵押时并未明确抵押担保的限额，应视为在抵押财产价值范围内对全部债务承担抵押责任，在抵押人内部的分担上应依各抵押物价值比例分担债权额，各抵押人在各自抵押物价值范围内承担抵押责任，故以抵押物在实现抵押权时的价值比例确定各抵押人的担保债权份额更为合理。本案中按贷款时对抵押房产的评估价值确定三抵押人之间担保债权的比例，朱磊为35.61％［704400÷（704400＋507100＋270500+495900）］，张安为25.07％［495900÷（704400＋507100＋270500+495900）］，史胜利为39.32％［777600÷（704400＋507100＋270500+495900）］。涉案借款实际的清偿总额为2062288.17元。其中，朱磊按照其承担担保债权的35.61%计算，朱磊应承担抵押责任的部分应为734380.82元；史胜利按照其承担担保债权的39.31%计算，应承担抵押责任的部分应为810891.71元，其因房产拍卖支付了633782.4元，下余部分177109.31元应对朱磊承担连带清偿责任。张安缺席，也未在规定的举证期限内进行举证，其应自行承担不利后果。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及相关法律规定，判决：一、张安于判决生效后十日内偿还朱磊款项1090292元；二、史胜利对张安上述债务不能清偿部分中的177109.31元承担连带清偿责任；三、驳回朱磊其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14839元，公告费600元，由张安负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，针对史胜利的上诉请求，本案的争议焦点为：朱磊承担抵押担保责任后能否向另一抵押担保人史胜利追偿。虽然担保法司法解释第七十五条规定，抵押人承担担保责任后，可以向债务人进行追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。但物权法第一百七十六条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。物权法第一百七十八条规定：担保法与本法的规定不一致的，适用本法。根据物权法，没有“抵押人承担担保责任后，可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额”的相关规定。在涉案抵押担保合同中，当事人之间并未约定可以相互追偿，故朱磊承担抵押担保责任后向抵押担保人史胜利追偿没有法律依据和合同依据，对朱磊要求史胜利承担承担连带清偿责任的诉求，不予支持。综上所述，史胜利的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初10745号民事判决第一项；二、撤销河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初10745号民事判决第二项和第三项；三、驳回朱磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14839元，公告费600元，由张安负担。二审案件受理费3843元，由朱磊负担。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  马 莉审判员  杨彦浩二〇一九年十二月三十日书记员  王晓真