辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2184号上诉人（原审被告）：抚顺绿地置业有限公司，住所地：抚顺经济开发区顺大街隆达花园7#楼201室。法定代表人：徐伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁芳芳，该公司员工。被上诉人（原审原告）：抚顺市光国通信工程有限公司，住所地：抚顺经济开发区沈东经济区刘尔小区1号楼4号门市104房间。法定代表人：惠建禄，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵佩辉，该公司工作人员。上诉人抚顺绿地置业有限公司因与被上诉人抚顺市光国通信工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2017）辽0404民初2305号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年11月6日以（2018）辽04民终1032号民事裁定撤销原判，发回重审。抚顺市望花区人民法院依法另行组成合议庭审理了本案，于2019年5月30日作出（2019）辽0404民初124号民事判决，抚顺绿地置业有限公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人抚顺绿地置业有限公司的委托诉讼代理人梁芳芳，被上诉人抚顺市光国通信工程有限公司的委托诉讼代理人赵佩辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。抚顺绿地置业有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人支付被上诉人工程款248963.21元。事实与理由：1、双方签订补充协议，补充协议是原合同的有效组成部分，约定内容与原合同不一致之处，以补充协议为准；除补充协议约定的条款外，其余条款仍按原合同履行。按照补充协议约定，双方合同价款调增至1027918元，但并未约定合同价款为固定价款，更未约定双方签订补充协议即为双方进行结算。补充协议约定对合同价款进行调增，但按照《通信工程合同》（下称一期合同）仍采取合同6.2.3约定为暂估价计价方式。再根据一期合同6.9工程结算中的6.9.2约定，工程竣工验收合格后30日内，被上诉人或上诉人委托的审计机构进行审计确认后的工程结算总价作为双方结算价款的依据。双方签订一期合同及补充协议系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照一期合同及补充协议的约定进行结算确认结算价款，而不是双方签订补充协议即为进行结算。2、按照一期合同、二期合同及补充协议关于工程价款支付内容的约定，上诉人只应支付二期工程款248963.21元。（1）按照一期合同第7.1款已明确约定工程价款的支付：采用7.1.2分期支付A.按形象进度进行拨付；B.本工程竣工并通过验收并经上诉人或上诉人委托的审计机构进行审计确认工程结算总价后30日内支付至工程结算总价的95%；C.保修期满且经上诉人或上诉人指定相关单位确认质量无误后30日内，支付工程结算总价5%的工程尾款；D.依本条上诉人扣留的工程价款支付被上诉人时均不计息。因此双方应遵守一期合同第七条第7.1款约定履行相关付款权利义务，一期弱电通信工程未进行竣工验收且未经上诉人或上诉人委托的审计机构进行审计确认工程结算总价，不符合支付至工程结算总价的95%及工程尾款的付款条件，上诉人不应支付剩余一期弱电工程款。（2）按照《绿地剑桥（二期）弱电通信工程合同》（下称二期合同）的补充协议（下称二期补偿协议）第6条工程价款的支付方式6.1工程价款的支付约定……B.本工程竣工验收合格后30日内支付到合同价款的70%；C.本工程竣工验收并结算确认后30日内支付到工程结算总价的95%；D.质保期两年，届满且经双方指定相关单位确认质量无误后30日内，支付工程结算总价的5%的工程尾款；E.依本条上诉人扣留的工程价款支付乙方时均不计息。第15.1保修期约定，从本合同工程所在的整体工程竣工验收合格且交付使用之日开始起计24个月。双方对二期合同及补充协议工程已达成结算协议，结算价款为262066.54元，涉案工程所在的整体绿地剑桥二期工程并未全部竣工及验收合格，根据上述二期合同及补充协议约定，上诉人应支付工程结算总价的95%即248963.21元，工程结算总价的5%工程尾款即13103.33元应在待满足二期补充协议约定条件后再行支付。因此按照一期合同、二期合同及补充协议约定，上诉人在本案中应支付的款项余额为248963.21元。抚顺市光国通信工程有限公司答辩：一期工程竣工并已投入使用，我司认为上诉人提出不给工程款是不合理的。我司同意上诉人提出的二期工程结算价款付95%，剩余的5%即13103.33元作为质保金。抚顺市光国通信工程有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告给付原告工程款892036.39元；2、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2010年6月30日，原告抚顺市光国通信工程有限公司作为承包人与被告抚顺绿地置业有限公司作为发包人签订《通信工程合同》一份，原告承包建设被告开发的抚顺绿地·剑桥园区内通信管网及楼内线路工程的设计及施工，一期建筑面积约为21万平方米，约2000户。计价方式和原告约定为“户线部分150元/户、点，园区内通信管网依据国家通信建设定额进行结算”。工程款支付方式约定为“按形象进度进行拨付；本工程竣工并通过验收并经甲方或甲方委托的审计机构进行审计确认工程结算总价后30日内支付至工程结算总价的95%；保修期满且经甲方或甲方指定相关单位确认质量无误后30日内，支付工程结算总价5%的工程尾款”。该工程保修期从工程竣工验收合格且正式交付甲方或甲方指定的相关单位之日开始起计12个月。合同签订后，原告依约进行了施工。后双方又签订《关于变更之补充协议》，该协议第二条约定“合同价组成：由于前期签订的《绿地剑桥（一期）通信弱电管网工程》合同价款计价方式为“户线部分150元/户（暂估价），园区内通信管网依据国家通信建设定额进行结算”。在具体施工中，施工单位系按照现场实际发生量进行施工和结算，因此根据施工单位实际施工情况重新测算后，将原合同价款中户线部分150元/户取消，原合同价款调增至：金额（大写）：壹佰零贰万柒仟玖佰壹拾捌元（1,027,918.00元）。该工程现已投入使用。2011年5月11日，原、被告双方再次签订《通信工程合同》一份，原告承包建设被告开发的抚顺绿地·剑桥园区内通信管网及楼内线路工程的设计及施工，二期建筑面积约为40万平方米，约4200户。后双方又签订《关于变更之补充协议》，对工程价款的支付方式约定为“原告垫资施工；本工程竣工验收合格后30日内支付到合同价款的70％；竣工验收并结算确认后30日内支付到工程总价的95％；质保期两年，届满且经甲方或甲方指定相关单位确认质量无误后30日内，支付工程结算总价5％的工程尾款”。保修期从本合同工程所在的整体工程竣工验收合格且交付使用之日开始起计24个月。该工程的实际开竣工日期为2012年5月15日至2014年10月31日。2019年3月11日，就该合同的原告施工内容，双方进行结算，确认结算价款为262066.54元。该工程现已投入使用。一审法院认为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案原告抚顺市光国通信工程有限公司与被告抚顺绿地置业有限公司签订的两份工程合同及补充协议，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当按照合同及补充协议的约定履行各自义务，作为发包人的被告应当及时支付工程款给原告。本案的争议焦点在于原告施工内容的工程款额及是否已届履行期。双方签订的一期补充协议对原合同价款作出了调整，应视作固定价款合同，即合同总价款为1027918元；二期合同双方进行了结算，确定结算工程款额为262066.54元。故原告施工的工程款总额为1289984.54元，现被告已付原告工程款751698元，尚欠538286.54元。关于一期合同，双方签订补充协议行为应视为对工程进行了结算，原告自认该工程竣工于2014年，至今已四年有余，被告未提供其它证据证明该工程的竣工时间且该工程已投入使用，因此，应视为该工程已过质保期，被告应全额支付工程款给原告。关于二期工程，双方虽结算于2019年3月11日，但该工程竣工于2014年10月31日，至今也已四年有余，被告未提供其它证据证明该工程的竣工验收时间且该工程已投入使用，因此，应视为该工程已过质保期，被告应全额支付工程款给原告。综上所述，被告应支付原告工程款538286.54元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告抚顺绿地置业有限公司于本判决发生效力之日起三十日内支付原告抚顺市光国通信工程有限公司工程款538286.54元；二、驳回原告抚顺市光国通信工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费12720元，由被告抚顺绿地置业有限公司负担9183元，随上述款一并给付原告；由原告抚顺市光国通信工程有限公司自行负担3537元。二审中，双方当事人未提交新证据，本院对一审查明的案件事实给予确认。本院认为，抚顺绿地置业有限公司与抚顺市光国通信工程有限公司签订的《补充协议》是对《一期合同》约定的合同价款及结算方式的整体变更，在《一期合同》中双方约定的是暂定价款，因此经甲方或甲方委托的审计机构进行审计符合双方当事人缔约本意，而在《补充协议》中双方约定的价款已确定为固定价款，故抚顺绿地置业有限公司再主张适用《一期合同》中由审计机构进行审计的相关条款已无事实依据，本院对其该项上诉主张不予支持。鉴于抚顺市光国通信工程有限公司在二审庭审中同意抚顺绿地置业有限公司按照扣除5%即13103.33元质保金给付工程款，故本院对原审判决第一判项给予调整。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民初124号民事判决第二项及案件受理费负担部分；二、变更抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民初124号民事判决第一项为：上诉人抚顺绿地置业有限公司于本判决发生效力之日起三十日内支付被上诉人抚顺市光国通信工程有限公司工程款525183.21元。二审案件受理费5640元，由上诉人抚顺绿地置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 宫 颖审判员 马开智审判员 罗 华二〇一九年十二月十二日书记员 田俊杰