安徽省六安市裕安区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1503民初4495号 原告：方伟，男，1975年6月18日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：殷杰，安徽知勤律师事务所律师。 原告：六安市鸿鑫劳务有限公司，住所地安徽省六安市金安区城北乡办公楼五楼西，统一社会信用代码91341500MA2MR8UL2K。 法定代表人：马峰章，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：殷杰，安徽知勤律师事务所律师。 被告：安徽亿万售电有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区望江西路535号云掌财经大厦8楼，统一社会信用代码91340100MA2MX6963H（1-3）。 法定代表人：何中芳，该公司总经理。 被告：安徽亿万售电有限公司六分公司，住所地安徽省六安市裕安区单王多张祠村，统一社会信用代码91341500MA2NCHN69D。 负责人：何中芳，该公司经理。 被告：安徽日源节能科技股份有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜阳北路与固镇路交口骏杰嘉和大厦1幢10层，统一社会信用代码91340100097193557G（1-1）。 法定代表人：张敏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙邦庭，安徽安泰达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏红燕，安徽安泰达律师事务所律师。 原告方伟、六安市鸿鑫劳务有限公司与被告安徽亿万售电有限公司(以下简称:亿万公司)、安徽亿万售电有限公司六安分公司(以下简称:亿万公司六安分公司)和被告安徽日源节能科技股份有限公司(以下简称:日源公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，原告申请工程量和工程价款鉴定评估，暂停审理。现依法适用简易程序，公开开庭进行审理,原告方伟及两原告共同特别授权委托诉讼代理人殷杰、日源公司特别授权委托诉讼代理人孙邦庭、苏红燕到庭参加了诉讼，被告亿万公司及其六安分公司经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 两原告共同向本院提出诉讼请求:1、判令被告共同支付原告工程款198,800.00元（其中农民工工资94,325.00元，材料费104,475.00元），当庭变更为160,360.00元（含农民工工资58,425.00元、材料费101,935.00元）；2、判令各被告共同返还原告上述工程质保金100,000.00元；3、判令各被告对上述款项承担互负连带责任；4、本案诉讼费由被告承担。 原告为证明其主张举证如下: 证据一、原告身份证及企业信息，证明两原告的身份情况及主体适格。 证据二、仨被告的营业执照及企业信息，证明被告企业的基本信息及其主体适格。 证据三、施工协议。证明2017年9月9日，两原告与亿万公司六安分公司签订的施工协议约定：1、承包范围：裕安区扶贫电站城南镇的部分项目；2、承包方式：为包工包料；3、结算方式：施工单价按0.4元/瓦；4、付款方式：每乡镇完成验收并网合格后，支付总工程余款的55%，本合同总价5%作为质保金，三方业主验收合格作为质保之日起满6个月无质量问题后15个工作日内无息付清；5、双方职责：乙方责任现场负责人方伟，负责区域裕安区光伏扶贫，合同签订后24小时内，乙方需向甲方支付履约保证金十万元，反之本协议无效。 证据四、收条。证明亿万公司的大股东郭复军收到原告方伟交给的履约金十万元属实，并承诺第四个电站结算后无息退还。 证据五、照片，证明两原告已为上述工程购买了材料、付诸实施。 证据六、工程造价鉴定意见书，证明工程材料及运费合计101,935.00元，工人工资58,425.00元，合计160,360.00元。 证据七、评估费发票，证明评估费16,000.00元。 证据八、股权转让合作合同。证明：1、被告亿万公司及其六安分公司已与日源公司构成合作关系，具有合伙性质，依法互负连带责任；2、被告日源公司已愿意代为被告亿万公司及其六安分公司负责处理关于项目之前原始遗留纠纷问题；3、特别约定：被告日源公司对被告亿万公司及其六安分公司向其所有披露的合作之前所有事项，应负有完全连带责任；4、被告亿万公司及其六安分公司的资料和印章于合同签字三日后就由被告日源公司掌管。因此，被告日源公司对上述工程款有支付的义务并负有连带责任。 证据九、解除合同协议书。证明：1、合同解除的时间2018年3月27日，与股权转让合作合同生效时间2017年12月25日，已有92天的时间；2、被告亿万公司及其六安分公司（乙方）已将其合作前的所欠光伏电站施工班组的施工费情况披露给被告日源公司，被告日源公司应当承担连带责任。 证据十、借款合同。证明：1、原告方伟向被告日源公司借款50000元的事实；2、当时被告日源公司是受被告亿万公司及其六安分公司委托协助处理其在光伏项目关于工程施工遗留问题，证明被告日源公司对被告亿万公司及其六安分公司在合作前已欠部分工程款的事实是知道的。 证据十一、被告日源公司向六安市裕安区劳动监察大队缴纳工程劳务保证金170万元银行电子回单、要求退还工程建设保证金申请书，证明1、日源公司为六安市裕安区29个光伏电站（含本案诉争光伏工程）在内的，曾于2018年1月3日-1月11日共向六安市裕安区劳动监察大队缴纳170万元工程劳务保证金的事实。日源公司在缴纳该保证金时就已经知道了在工程参与进来之前被告亿万公司及其六安分公司已经有工程劳务纠纷存在的事实；2、日源公司向裕安区劳动监察大队承诺若该项目发生拖欠农民工工资的案件，日源公司愿意接受相关处理或处罚。 证据十二、被告日源向裕安区扶贫办发出的关于裕安区光伏电站项目建设意见函。证明：1、日源公司愿意以带资代建方式投资建设该项目，该项目涵盖了本案的光伏电站，因此原亿万公司及其六安分公司与本案原告签订的施工协议原则上与日源公司没有关系，但由于施工协议上所涉及的城南工程项目属于其带资代建项目范围内，因此施工协议就与日源公司有联系；2、被告日源公司在这份报告上要求组织部或扶贫办就原有的17个村级电站在发改委备案的项目法人主体统一更改为安徽亿万售电有限公司六安分公司；3、该意见函第3项载明项目主体公司对外合同经济纠纷，也能证明被告亿万公司及其六安分公司已经将本案纠纷披露给日源公司，除原工程施工中经审查确认已实际施工经济纠纷外日源公司一概不承担责任，也就是说本案纠纷属于原工程施工经确认的纠纷部分，因此被告日源公司应当承担责任。 证据十三、会议纪要。证明该份证据反应了被告日源公司与被告亿万公司及其六安分公司以及本案的原告于2018年2月3日共同参加了由裕安区扶贫办召开的本案案涉工程项目协调会议纪要，日源公司派了两名负责人参加这次会议，并且承诺于2月10日之前解决光伏工程农民工工资问题。 被告亿万公司及其六安分公司没有提出答辩意见亦没有提出证据。 被告日源公司辩称:一、被答辩人与亿万售电六安分公司约定了争议解决方式是仲裁，故被答辩人的起诉不符合法律规定，请求驳回被答辩人的起诉。二、被答辩人的诉求无事实和法律依据，首先被答辩人进行了工程造价鉴定评估价为160360元，但答辩人认为鉴定评估结论是估算的非真实工程造价，其次答辩人日源公司不是适格主体，不应承担责任。根据合同相对性原则，日源公司不是施工协议的相对方，该施工协议是被答辩人与亿万公司六安分公司签订的，且十万元履约金是郭复军个人出具收条，实际有无支付答辩人不清楚，故答辩人不承担责任。答辩人与本案被告亿万公司及其六安分公司签订了股权转让合作合同，该份合同第二条第四款约定亿万公司及其六安分公司向答辩人承诺在合作之前因公司及其原股东对外一切债权债务与答辩人无关，若因此给公司带来风险及任何损失，均由原股东自行承担并承担一切连带责任，该协议是2017年12月25日签订，被答辩人诉求的工程款及工程质保金均是该合同签订前的纠纷，与答辩人无关，该份股权转让合作合同只是双方合作的意向书，在答辩人调研后发现涉案工程存在很多手续违规且不可逆的情况下，于2018年4月9日，答辩人已与亿万公司及其六安分公司协商并解除了2017年12月25日签订的股权转让合作合同，故答辩人不承担责任。 被告日源公司为其辩驳理由举证如下: 证据一、施工协议、六安市裕安区人民法院（2018）皖1503民初4493号民事裁定书。证明：1、施工协议是原告与被告安徽亿万售电公司及其六安分公司签订的；2、该协议有仲裁条款的约定；3、六安市裕安区人民法院于2018年9月27日以施工协议中有仲裁条款为由驳回的原告的起诉。 证据二、六安仲裁委会员（2018）六仲裁字541号决定书，证明六安市仲裁委于2018年10月27日做出的裁定均认定日源公司不是适格的当事人，六安仲裁委以日源公司未在施工协议中签字盖章，也未达成仲裁协议，驳回该案对日源公司的仲裁申请。 证据三、股权转让合作合同、解除合同协议书。证明亿万公司及其六安分公司向日源公司承诺在合作之前因公司及其原股东对外一切债权债务与日源公司无关，原告诉请日源公司承担责任无事实和法律依据；2018年4月9日日源公司已与亿万公司及其六安分公司解除了2017年12月25日签订的股权转让合作合同。 证据四、借款合同、庐阳区人民法院（2018）皖0103民初5316号民事判决书、结案申请、收条。证明：1、日源公司借款给原告方伟是帮助裕安区委、区政府暂时解决郭复军拖欠农民工工资的事实；2、合肥市庐阳区三份生效判决确认了日源公司是以自己名义借款给方伟以解农民工无钱过年的窘迫之境，是给裕安区区委、区政府解困；3、判决方伟所欠日源公司借款已执行到位，该案也已结案。 经审理本院认定事实为:2017年6月28日,裕安区委组织部、裕安区扶贫开发办公室与亿万公司签订了《光伏扶贫项目投资协议书》，约定:亿万公司以全额出资方式，参与光伏扶贫行动，解决光伏扶贫的贫困户和地方政府部分资金。2017年7月8日，裕安区扶贫开发办公室又与亿万公司六安分公司签订了《投资协议书》，约定:亿万公司六安分公司独立承担全部投资费用，享有投资回报并承担投资风险，享有扶贫电站项目建设和经营管理权。 2017年9月9日，两原告与被告亿万公司六安分公司签订《施工协议》,亿万公司原股东郭复军代表亿万公司六安分公司在《施工协议》上签名并加盖了亿万公司六安分公司印章，《施工协议》约定：承包范围：裕安区扶贫电站城南镇项目；承包方式:包工包料；结算方式:施工单价按0.4元/瓦；付款方式：每乡镇完成验收并网合格后，支付总工程款的55%；业主、监理、甲方三方验收合格造价审计后，付至总工程余款的95%，剩下5%为质保金，(业主、监理、甲方）三方验收合格之日起满6个月无质量问题后15个工作日内无息付清;双方职责：甲方只提供图纸，现场负责人为方伟，负责区域为裕安区光伏扶贫；合同签订后24小时之内，原告需付给亿万公司六安分公司履约保证金壹拾万元，反之本协议无效。施工协议签订后，原告方伟组织人员施工，并交付郭复军壹拾万元履约保证金，郭复军出具了收取壹拾万元的收条，注明工程竣工验收后无息退还。 两原告按照施工协议施工三个月后，亿万公司六安分公司要求停工，后来未复工，工程量和工程价款也未结算。审理中，两原告申请本院委托安徽百友工程造价咨询有限公司对其完成的工程量和工程价款进行鉴定评估，经鉴定评估，确定两原告完成工程价款为160,360.00元（其中人工工资58,425.00元、材料费101,935.00元）。鉴定费16,000.00元。 另查明:2017年12月25日，亿万公司及其六安分公司（甲方）与日源公司(乙方)签订《股权转让合作合同》，该合同第一条约定合作条件:甲方及其项目分公司各股东同意以转让70%股权质押托管30%股权方式引入乙方战略合作人，甲方应向乙方提交同意转让公司100%股份的股东会决议及保留该项目30%收益分红权，同意乙方为该项目资产或项目主体管理运营操作主体的决议。甲方原股东郭复军和郭玉杰同意将共同持有30%项目收益权，享有参与公司管理及股东分红权益的决议。合作期间，该项目投资运营管理全部由乙方主体负责运作建设管理等…；甲方向乙方承诺，在合作前因公司及其原股东对外一切债权债务与乙方无关，若因此给公司带来风险及任何损失均有原股东自行承担并承担一切连带责任。承诺项目的真实性、合法性、有效性，不得有任何隐瞒欺骗行为。第九条特别约定:合作后，对甲方向乙方所披露的合作之前所有事项，应负有完全连带责任。对甲方隐瞒未披露所有事项，乙方将不负有任何处理义务，一律不承认不接受。若因此给乙方或新公司带来损失的，全部由甲方负责赔偿，乙方有权利没收甲方30%项目收益分红。 2018年元月6日，日源公司（甲方）与亿万公司及其六安分公司(乙方)签订了《项目合作补充协议》，补充协议第二条特别约定:乙方承诺在项目合作前期，乙方公司因项目所有负债均和甲方无关，自行承担。甲方承诺关于项目前期乙方施工遗留工程，在合理合规合格的情况下，甲方代为乙方承接处理，尽可能减少乙方经济损失，依据具体情况，由甲乙双方协商解决。 2018年2月2日，裕安区扶贫开发办公室为解决案涉项目拖欠的农民工工资问题，召集亿万公司及其六安分公司和日源公司开协调会，会议形成意见为:就相关事项出具书面承诺，承诺于2月10日之前解决公益光伏农民工工资问题，确保不留后遗症。2018年2月11日，日源公司以借款方式借给原告5万元解决农民工工资问题。 2018年4月9日，日源公司与亿万公司及其六安分公司签订了《解除合同协议书》，约定:《股权转让合作合同》、《项目合作补充协议》自2018年3月27日解除，自解除之日起，合同约定的权利义务终止。 上述事实有原告提供的《股权转让合作合同》、《项目合作补充协议》、《光伏扶贫项目投资协议书》、《合同书》、《招商引资协议书》、扶贫开发办公室《会议纪要》、《施工协议》、《关于裕安区公益光伏扶贫电站项目建设意见函》、《解除合同协议书》、《借款合同》、验收合格证明和当事人当庭陈述足以证实。 本院认为，两原告与被告亿万公司六安分公司存在施工合同关系，两原告按协议约定组织施工，交纳履约保证金壹拾万元，实际完成了电站基坑工程，被告亿万公司六安分公司应按约支付相应工程款，郭复军作为亿万公司六安分公司代表收取原告履约保证金，系公司职务行为，亿万公司六安分公司应返还给两原告履约保证金；亿万公司六安分公司是亿万公司下设单位，不具法人资格，亿万公司应与亿万公司六安分公司共同承担给付责任。被告日源公司与被告亿万公司及其六安分公司之间股权转让合作合同在没有最终履行的情况下，双方解除了合作合同，日源公司与亿万公司及其六安分公司的合同行为对两原告不具约束力，日源公司最终没有享有亿万公司及其六安分公司筹建的裕安区光伏扶贫电站的经营管理权，故日源公司没有义务为亿万公司及其六安分公司建设光伏电站的债务承担偿还责任。两原告要求被告日源公司承担支付责任及与亿万公司及其六安分公司互负连带清偿责任，没有充分事实及法律依据，本院不予支持。综上所述。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第七十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下： 一、被告安徽亿万售电有限公司和安徽亿万售电有限公司六安分公司于本判决生效之日起十日内支付给原告方伟、六安市鸿鑫劳务有限公司工程款人民币160,360.00元； 二、被告安徽亿万售电有限公司和安徽亿万售电有限公司六安分公司于本判决生效之日起十日内返还给原告方伟、六安市鸿鑫劳务有限公司履约保证金人民币100,000.00元； 三、驳回原告方伟、六安市鸿鑫劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币5,780.00元减半收取2,890.00元，鉴定费16,000.00元，合计18,890.00元，由安徽亿万售电有限公司和安徽亿万售电有限公司六安分公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  周虹 二〇一九年十二月十日 法官助理刘立婷 书记员苏秋怡