江苏省滨海县人民法院执 行 裁 定 书（2019）苏0922执异84号异议人（案外人）：刘志佳，男，1966年12月14日生，汉族，居民，户籍地山东省青岛市城阳区，现住山东省青岛市崂山区。委托诉讼代理人：何士林，山东鲁宁律师事务所律师。申请执行人：滨海安华混凝土有限公司，住所地江苏省滨海县。法定代表人：单正川，该公司董事长。被执行人：江苏南洋建设集团有限公司，住所地江苏省盐城市亭湖区。法定代表人：徐超，该公司董事长。本院在执行滨海安华混凝土有限公司（以下简称安华公司）与江苏南洋建设集团有限公司（以下简称南洋公司）买卖合同纠纷一案中，异议人刘志佳不服本院（2016）苏0922执1791号之三执行裁定书和协助执行通知书，向本院提出执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。异议人刘志佳称，请求：1、排除申请执行人对涉案工程款的强制执行，撤销滨海县人民法院作出的（2016）苏0922执1791号之三执行裁定书和协助执行通知书项下对城阳区城阳街道城阳村社区居民委员会130万元工程款的执行；并解除对该款项的执行，确认刘志佳是该款的实际权利人。2、请求撤销滨海县人民法院在执行被执行人对城阳村居委会的债权时，未履行告知程序，直接扣留、提取涉案工程款的违法执行行为。事实和理由：2014年10月22日，南洋公司城阳分公司与刘志佳签订《经营承包协议书》，约定刘志佳以南洋公司的名义承建青岛市城阳区城阳街道城阳村社区居民委员会（以下简称城阳居委会）改造工程（致远民生小区），签订承包协议后，申请人作为实际施工人对涉案工程投入资金并组织施工，被执行人南洋公司没有任何投入，只是按照合同约定收取管理费。刘志佳作为实际施工人，与发包人城阳居委会已全面履行建设工程施工合同，双方形成事实上的权利义务关系，建设工程款应属于实际施工人刘志佳所有。安华公司辩称，滨海县人民法院作出的（2016）苏0922执1791号之三执行裁定书和协助执行通知书符合法律规定，应当予以执行。南洋公司未能履行生效判决确定的义务，且在城阳居委会有工程款收入，法院应当作出执行裁定，向城阳居委会发出协助执行通知书，城阳居委会应当协助执行。刘志佳提出自己是实际施工人只是自认，并未得到法律效力确认，是否符合实际施工人条件也未得到确认，与南洋公司签订的《经营承包协议书》如为真实，则违反了南洋公司与城阳居委会签订的《建设工程施工合同》中不得进行转包及违法分包承诺和建筑工程转包、分包的有关法律规定，属无效协定。故刘志佳不是实际施工人，滨海法院扣留、提取工程款与其不具有法律上的利害关第，不具有提出执行异议申请的权利，法院应当依法驳回申请。本院查明，2011年12月，南洋公司设立的鑫鼎项目部与安华公司签订商品混凝土购销合同，约定向安华公司购买混凝土，安华公司按照约定向鑫鼎项目部供应混凝土，因南洋公司未及时支付货款及利息，安华公司提起诉讼，本院于2016年6月14日作出（2015）滨商初字第0843号民事判决书，判决南洋公司支付安华公司货款83.376651万元和违约金6.2532万元，并承担从2016年5月19日起至履行完毕之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。判决生效后，因义务人未履行法律文书确定的义务，安华公司于2016年8月3日向本院申请强制执行，本院在执行过程中，查明南洋公司城阳分公司承建城阳居委会旧城改造项目，尚有部分工程款未支付，于2016年11月4日作出（2016）苏0922执1791号协助执行通知书，通知城阳居委会：“扣留被执行人南洋公司在贵单位处应付工程款玖拾伍万元的部分，扣留完上述款项后，对余款可以支付”，并于当日送达城阳居委会，城阳居委会收到协助执行通知后未提出异议。2016年11月25日，城阳居委会转账500000元到南洋公司城阳分公司银行账户，11月27日，南洋公司城阳分公司转账500000元给王玉锋；2017年1月20日，城阳居委会转账15812元到南洋公司城阳分公司银行账户；2017年1月25日，城阳居委会转账400000元到南洋公司城阳分公司银行账户，同日，城阳分公司转账400000元给王玉锋；2018年2月23日，城阳居委会转账600000元给王玉锋，备注工程款。因上述城阳居委会多次支付工程款情形，本院于2019年1月5日作出（2016）苏0922执1791号之三执行裁定书和协助执行通知书，裁定“冻结、划拨被执行人南洋公司银行存款130万元或扣留、提取其等值的收入，或查封、扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产”，通知城阳居委会“提取被执行人南洋公司在贵单位处应付工程款95万元至本院账户，如被执行人南洋公司仍有工程款尚未支付，再行扣留南洋公司在贵处应付工程款35万元。”另查明，2014年3月，城阳居委会作为发包人与南洋公司签订《建设工程施工合同》，约定南洋公司承担城阳社区旧城改造12#、18#、30#、35#楼项目，签约合同价为9996615元，价格形式为按实结算，最终以双方认可的审计为准。工程进度款支付方式为：合同签订7日内付100万元、主体至三层付220万元、主体封顶付280万元，竣工交付后20日内付100万元，尾款审计完成后扣除保修金余款一次性支付完毕。合同工期自2014年3月16日至2014年11月30日，总天数260天。2014年10月22日，南洋公司城阳分公司作为甲方与乙方刘志佳签订《经营承包协议书》，约定“甲方同意乙方承建城阳村社区旧城改造12#、18#、30#、35#楼工程”、“乙方以甲方名义承建建城阳村社区旧城改造12#、18#、30#、35#楼工程项目”“本协议书经双方签字或盖章后生效，即从2014年3月16日起至乙方与建设单位签订的《青岛市建设工程施工合同》内工程质量保修书约定的结束时间止。”该项目尚未经过竣工审计，对项目的工程款结算情况，城阳居委会及刘志佳均未提供证据说明。本院认为，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨被执行人的财产，本院依据（2015）滨商初字第0843号民事判决书作出（2016）苏0922执1791号之三执行裁定书，裁定冻结、划拨被执行人南洋公司的财产，符合法律规定。南洋公司是城阳居委会旧城改造项目合法的建设施工主体，城阳居委会按约向南洋公司支付工程款，对南洋公司在城阳居委会享有的工程款债权，本院依法可以冻结。案外人刘志佳以其系城阳居委会旧城改造项目实际施工人提出执行异议，请求排除执行，但未能提供证据证明其所主张的债权，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第二百四十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款之规定，裁定如下：驳回刘志佳的执行异议申请。异议人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审 判 长  孟俊松审 判 员  张明广人民陪审员  夏一敏二〇一九年十二月三日法官 助理  陈露露书 记 员  陆 磊附录法律条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。第二百四十二条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。2、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。案外人既基于实体权利对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议的，人民法院应当分别依照民事诉讼法第二百二十七条和第二百二十五条规定进行审查。