贵州省凤冈县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0327刑初109号公诉机关凤冈县人民检察院。被告人方清光，男，1983年9月16日出生于福建省莆田市城厢区，汉族，初中文化，务工人员，住莆田市城厢区。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年8月11日被凤冈县公安局刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于凤冈县看守所。辩护人张宦，贵州黔龙律师事务所律师。辩护人李小斌，贵州圣伦达律师事务所律师。凤冈县人民检察院以凤检公诉刑诉〔2019〕447号起诉书指控被告人方清光犯盗窃罪，于2019年10月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。凤冈县人民检察院指派检察员潘志贵出庭支持公诉，被告人方清光及其辩护人张宦、李小斌到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年11月，被害人贵州桥梁建设集团有限责任公司湄潭至石某高速公路总承包MSTJ-3B合同段（以下简称“项目部”）与福建瑞盛建筑劳务有限公司签订了隧道工程劳务分包合同，被告人方清光系福建瑞盛建筑劳务有限公司的班组管理人员。2019年8月，被告人方清光在隧道工地务工期间，发现型钢加工厂内堆放的钢材较多，遂产生了将钢材盗走的念头。2019年8月10日凌晨零时许，被告人方清光联系的货车司机晏某1与其妻驾驶货车贵Ａ×××××到达凤冈县天桥镇湄石高速公路工程型钢加工厂，随后方清光喊来工地的班组工人陈某、王某用装载机吊装了一车钢材在晏某1的货车上。被告人方清光在装载钢材时，被项目部工作人员周某、邓某发现。邓某安排了项目部三工区负责人谭某前拦截该货车。同日凌晨2时许，晏某1驾驶装有钢材的货车驶出型钢房，在距离型钢房约两公里的凤石公路上被周某、邓某等人拦停，周某随即电话报警。凤冈县公安局天桥派出所民警立即赶到现场将被盗的钢材及运输的车辆查扣。经称量，被盗钢材共计66.25吨。另查明，2019年8月10日凌晨，被告人方清光在周某等人拦停货车后赶到现场，后经公安机关电话传唤到案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。本案涉案财物已被公安机关追回并发还被害人。被害人项目部对被告人的行为表示谅解并出具了谅解书。本案中涉案财物钢材的类型有热轧带肋钢筋（牌号HRB400E,规格∮12×9）、螺纹钢（牌号HRB400E,规格∮20×9）、抗震工字钢（牌号Q235KZ,规格工180×94×6.5）、无缝钢管（规格∮42×4）四种钢材，因称量时对四种钢材的重量占比存在瑕疵，本院以价格认定部门确定的四类钢材中的最低单价(热轧带肋钢筋:20444元÷5242=3.9元/千克)来确定犯罪金额，即被盗钢材的价值为258375元（66.25吨×3.9元/千克）。上述事实，有公诉机关当庭出示，经庭审质证的车牌号贵Ａ×××××红色大货车一辆等物证照片，受案登记表、立案决定书、到案经过、晏某2驾驶的贵Ａ×××××号货车的过磅单、购买各型钢材的发票等书证，周某、邓某、谭某前、晏某1等证人证言，辨认笔录及照片、电子数据及检测报告，抓获经过、归案情况，身份证明、情况说明等证据，称量笔录及照片，鉴定意见等证据在卷佐证，足以认定。公诉机关认为，被告人方清光以非法占有他人财物为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了刑律，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人方清光被公安机关电话传唤到案后能如实供述犯罪事实，具有自首情节，可以对其从轻或者减轻处罚。根据与被告人签订的《认罪认罚具结书》，建议本院对方清光在有期徒刑三至四年的幅度内量刑，并处罚金。被告人方清光对上述事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人与被害人项目部之间系劳动合同关系，根据证人证言，被告人是可以在型钢房中自由出入的，并且在运输材料时，被告人还请了两个工友为其帮助，被告人充分利用自己的身份调取了钢材，故被告人符合职务侵占罪的条件；被告人具有自首情节，可以从轻处罚；被告人实施的犯罪行为是在周某和邓某的监视下实施的，被告人应属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；被告人得到被害人谅解，可以依法从轻处罚；被告人自愿认罪，也签订了认罪认罚具结书，被告人对犯罪事实及即将判处量刑的认可，但不是对罪名的认可，希望从轻处罚；被告人系初犯、偶犯。希望法庭对被告人适用缓刑。因为本案中被告人没有造成损失，同时得到被害人谅解，其社会危害性很小，建议对其判处一年半以下有期徒刑并适用缓刑。关于被告人及辩护人提出的辩解辩护意见，本院评析如下：1.关于被告人方清光的行为是构成盗窃罪还是职务侵占罪的问题。经查，被告人方清光系黄某（系方清光堂兄）聘请的现场施工管理人员，而黄某与被害人项目部系劳务分包合同关系。被告人方清光不在项目部领取报酬，而是由黄某支付其劳动报酬。虽方清光曾与项目部签订过《劳动合同》，但双方并未履行过该劳动合同，签订合同的目的仅用于购买保险。根据项目部与黄某的劳务分包合同约定，存放在型钢房内的钢材的所有权人为项目部，方清光可在型钢房领取钢材用于施工，方清光对型钢房的钢材并不具有管理、保管的职责。而职务侵占罪的构成要件是公司的人员利用本人经手、管理财物的职务便利非法侵占本单位的财物。本案中，被告人方清光未通知项目部需要使用钢筋，而是利用了其工作上的便利，在凌晨秘密窃取项目部存放在型钢房的钢材，其行为符合盗窃罪的构成要件。对辩护人提出的被告人应某成职务侵占罪的辩护意见，本院不予采纳。2.关于被告人方清光的犯罪是既遂还是未遂的问题。经查，被告人方清光在实施盗窃的过程中，盗窃钢材的行为系在项目部安全科科长周某、机料科科长邓某的监视之下，邓某还打电话联系并安排三工区负责人谭某前开工地的皮卡车进行拦截。邓某、周某、谭某前等人在盗窃钢材的货车驶出便道200米左右拦停了该货车，控制了被盗的钢材并报警。对此，本院认为被告人方清光的行为不符合盗窃既遂的条件。其一、项目部并未丧失对被盗钢材的控制。周某、邓某在发现有人盗窃钢材后，并没有采取置之不理或者放任自流的态度，而是积极地进行安排部署，防止损害后果的发生，在拦停盗窃钢材的货车后报警，控制了被盗钢材。被盗钢材没有脱离被害人的监管范围，被害人也未丧失了对被盗钢材的控制。其二、被告人方清光也没有取得对被盗钢材的控制。因为盗窃过程是在被害人工作人员监视之下，这使得方清光根本没有机会将钢材运送出去，从而占有它们。在本案中，正是由于项目部周某、邓某等人的积极拦截并且报警，才避免了钢材被运走，这直接导致了客观上方清光盗窃钢材的行为未能完全实现。被告人方清光已经着手实行盗窃，但由于其意志以外的原因，主观的盗窃犯罪意图未能得逞的，没有发生其预期达到的危害结果，属于实行终了的未遂。对辩护人提出的被告人系犯罪未遂的辩护意见，本院予以采纳。3.关于被告人方清光的犯罪金额如何认定的问题。经查，对涉案钢材的总重量系通过固定称量和差减称量后得出被盗钢筋总质量为66.25吨，其称重方法、结果科学，被告人方清光对此亦无异议,即使如辩护人提出的地磅存在误差，两两相减也会将误差值的影响消除。但是公安机关未对被盗的热轧带肋钢筋（牌号HRB400E,规格∮12×9）、螺纹钢（牌号HRB400E,规格∮20×9）、抗震工字钢（牌号Q235KZ,规格工180×94×6.5）、无缝钢管（规格∮42×4）进行分别称重，只是根据遗留在热轧带肋钢筋（牌号HRB400E,规格∮12×9）、螺纹钢（牌号HRB400E,规格∮20×9）、抗震工字钢（牌号Q235KZ,规格工180×94×6.5）的出厂型号上记载的重量确定的重量，再用总重量减去前述三种钢材的重量即为无缝钢管的重量。对此，本院认为公安机关对各类钢材的重量认定未到达证据确实、充分的标准。从存疑有利于被告人的原则，对被盗钢材的单价，本院以价格认定部门确定的四类钢材中的最低单价(热轧带肋钢筋:20444元÷5242=3.9元/千克)来确定犯罪金额，即犯罪金额认定为66.25吨×3.9元/千克=258375元。对辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。4.关于被告人方清光是否适用缓刑的问题。结合被告人方清光盗窃数额、犯罪事实、犯罪情节等方面综合考虑，宣告缓刑与其罪责不符，对辩护人对此提出的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人方清光以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币258375元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人所犯罪行，依法应当在“三年以上十年以下有期徒刑并处罚金”幅度内处罚，被告人方清光着手实施犯罪后，因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人方清光经公安电话传唤到案后如实供述自己的犯罪事实，成立自首，且自愿认罪认罚，可对其从轻或减轻处罚；鉴于本案涉案财物已被公安机关追回并发还被害人，并已取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人方清光的主观恶性、犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现等方面综合考虑，予以量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人方清光犯盗窃罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人方清光的刑期自2019年8月11日起至2022年8月10日止。罚金限本判决生效后即时缴纳。逾期，则强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  陈文东审 判 员  吕 品人民陪审员  黄克伦二〇一九年十二月十三日法官助理罗静书记员肖廷彪