湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初14087号原告：姜国平，男，1961年11月20日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：任达，湖南任达律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈康，湖南任达律师事务所实习律师。被告：长沙适华保洁服务有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区岳麓街道黄鹤村1片9栋5单元1号门面。法定代表人：周跃武。原告姜国平与被告长沙适华保洁服务有限公司（以下简称“适华公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姜国平及其委托诉讼代理人任达，被告适华公司的法定代表人周跃武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜国平向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付未提前书面通知解除劳动合同须支付的一个月额外工资4556.6元;2.被告向原告支付解除劳动合同经济赔偿金18226.4元;3.被告向原告支付未签订书面劳动合同工作2018年1月18日至2018年12月18日期间的二倍工资50122.6元;4.被告向原告支付加班工资10684.5元。事实和理由：2017年12月18日,原告入职于适华公司,与被告建立劳动关系,双方约定原告任职小型餐厨垃圾收集人员岗位,工资4600元每月,每月休4天。被告在实际用工之日起一个月内,并未与原告签订书面劳动合同,直至2018年12月双方才签订一份劳动合同并由被告保存。2019年5月15日,原告与同事赵某发生争执,被告负责人因袒护赵某,在未进行调解及提前一个月书面通知的情况下,于2019年5月18日口头通知与原告解除劳动合同。原告因与被告劳动争议一案,于2019年6月21日向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁,长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月6日作出岳劳人仲字[2019]第139号仲裁裁决书并于2019年9月28日送达原告,现原告不服该裁决书。根据《劳动合同法》第四十条第三项规定“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的”用人单位需提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后方可解除劳动合同。以及《劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。被告应当额外向原告支付未提前一月书面通知解除合同的一个月工资及违法解除劳动合同的赔偿金。另根据《劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资”。被告直至2018年12月才与原告签订劳动合同,故应向原告支付2018年1月18日至2018年12月18日期间的二倍工资。此外,原告在职期间,一直兢兢业业,法定节假日均未休息,然而被告并未另外支付加班工资,故根据《劳动法》第四十四条第三项规定“法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”,被告理应向原告支付法定节假日期间工作的加班工资。综上,原告在被告单位认真工作，然而被告却无视相关劳动法律法规的强制性规定,其行为已侵犯了原告的合法权益,现依法向法院提起诉讼,恳请人民法院支持原告的诉讼请求。被告适华公司辩称，一、适华公司不是本案适格的被告，恳请法庭依法驳回原告的诉讼请求。原告与湖南达宜环境服务有限公司签订了书面的《劳动合同书》，并购买了社保，合同期限为2019年1月1日起至2019年12月31日，其离开工作岗位时是在与湖南达宜环境服务有限公司的合同期限内。长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书也认定：1、原告于2017年12月18日起受雇于案外人周胜红；2、2018年5月1日至2018年12月31日原告在被告处工作并签订了书面劳动合同；3、2018年12月31日后，原告未与被告续签新的书面劳动合同。因此，适华公司不是适格的被告，恳请法庭依法驳回原告的请求。二、被告并非原告离职时的用人单位，无须支付未书面通知解除劳动合同额外支付的一个月工资。原告离职时与其建立劳动关系的用人单位是湖南达宜环境服务有限公司而非被告，被告无须因是否提前书面通知解除劳动合同而承担法律责任，因此无须支付一个月的额外工资。三、被告与原告签订了书面劳动合同，无须支付未签订书面合同的双倍工资。原告于2017年12月18日至2018年4月30日受雇于案外人；2018年5月1日原告与被告签订了书面劳动合同，合同期限自2018年5月1日起至2018年12月31日止。因此，被告无须支付未签订书面合同的双倍工资。四、原告已经与其他用人单位重新建立了劳动关系，被告无须支付经济补偿金。原告于2019年1月1日起与湖南达宜环境服务有限公司签订了书面劳动合同，并由该公司为其办理社保。因此，原告离开工作岗位时其用人单位非被告，被告无须支付其经济补偿金。五、被告在劳动合同期间安排了原告调休并支付原告节假日期间一倍的工资。2018年5月1日至12月31日期间，国家法定节假日为劳动节5月1日1天、端午节6月18日1天、中秋节9月24日1天、国庆节10月1日至3日3天，共6天。根据考勤表，原告在2018年6月18日端午节当天安排了1天休息，因此，该时间段内其节假日未休息天数为5天。在此期间，被告已经向原告支付了一倍的工资，因此，被告仅需再向原告支付2095元(209.5元/天×5×2＝2095元)。本院经审理认定事实如下：2017年12月18日，原告受雇于被告公司法定代表人周跃武之妻周胜红，从事小型餐厨垃圾收集工作，其劳动报酬由周胜红向原告尾号为6656的建设银行账户进行发放。2018年5月1日，原告与被告适华公司签订劳动合同，合同期限为2018年5月1日至2018年12月31日。合同约定原告的工资为4000元/月。原告工资由周胜红向其尾号5848的农村商业银行账户发放。周胜红也系适华公司的股东。2018年11月20日开始，适华公司向原告发放工资。2019年1月1日，原告与湖南达宜环境服务有限公司签订劳动合同，合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日止，合同内容同原告于2018年5月1日与被告适华公司签订的合同基本一致。原告2019年1月份工资由适华公司发放，2019年2月及3月份工资由周胜红发放，原告的工作地点未改变，仍在洋湖景园3栋16楼。2019年5月15日，原告与公司员工发生矛盾。2019年5月18日，原告未在被告处上班，被告也未通知原告上班。此后，原告向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年9月6日作出岳劳人仲案字[2019]第139号终局裁决书，裁决：一、被告支付原告经济补偿4599.39元、法定节假日加班工资2114.7元；二、驳回原告的其他仲裁申请。原告对该裁决不服，遂诉至本院。另查，湖南达宜环境服务有限公司与适华公司的经营业务均为餐厨垃圾回收。周跃武在庭审中称其系受雇于湖南达宜环境服务有限公司从事管理工作。被告承认其原始考勤记录在公司存档，且未将原始考勤记录提交本院。原告当庭确认其主张的加班工资系未休法定节假日加班工资。以上事实有当事人的当庭陈述，原告提交并经庭审举证质证的中国建设银行个人活期账户交易明细、存款账户金融交易明细、裁决书及送达回证，被告提交并经庭审举证质证的湖南达宜环境服务有限公司企业信用信息公示报告、劳动合同书予以证明，本院予以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，对原告的诉请本院分析认定如下：关于未签订书面劳动合同二倍工资差额。原告主张其自2017年12月18日起与被告存在劳动关系。本院认为，原告之前的工资均由周胜红从其私人账户支付至其尾号为6656的建设银行账户。2018年5月1日，原告与被告签订书面劳动合同后，原告的工资是转至其尾号为5848的农村商业银行账户，且由适华公司向其发放工资。原告也未提交证据证明其在2018年4月30日之间受被告规章制度管理。因此，本院认为原、被告自2018年5月1日才建立劳动关系。2018年5月1日，原告入职原告公司并签订了书面劳动合同，故原告诉请被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额无事实依据，本院不予支持。关于经济赔偿金。本案中，原告于2019年5月18日未在被告处上班，被告也未通知原告上班，应当视为双方协商一致解除劳动合同。根据劳动合同法第三十六条及四十六条第二项规定，被告应向原告支付经济补偿。原告主张被告口头通知解除劳动合同关系但未提交相关证据予以证明，本院不予采信，原告诉请被告支付经济赔偿金，本院不予支持。根据原告提交的银行流水计算，原告离职前十二个月的平均工资为4556.6元，工作年限为1年零18天原告的经济补偿金6834.9元（4556.6元/月×1.5个月＝6834.9元）。本案不属于劳动合同法第四十条规定的应当支付解除劳动关系代通知金的情形，故原告诉请被告支付解除劳动合同代通知金，本院不予支持。被告辩称原告系申请离职，但未提交任何证据予以证明，本院不予采信。被告辩称原告于2019年1月1日已经与湖南达宜环境服务有限公司形成劳动关系，与被告不存在劳动关系。本院认为，2019年1月1日，虽然原告与湖南达宜环境服务有限公司签订劳动合同，但原告2019年1月份工资由适华公司发放，2019年2月及3月份工资由周胜红发放，原告的工作地点未改变，且仍接受适华公司的管理。故原告主张其与湖南达宜环境服务有限公司签订劳动合同仅系为了购买社会保险，其与被告仍存在劳动关系具有高度盖然性，本院予以采信，被告的该项辩称本院不予支持。关于法定节假日加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告向本院提交了其2018年5月份的考勤表，被告对此予以认可。但被告提交的考勤表与原告的提交不一致，且被告承认其原始考勤记录在公司存档，且未将原始考勤记录提交本院，故被告应当承担不利后果。2018年5月1日至2019年5月18日有12天法定节假日，故被告应向原告支付法定节假日加班工资5027.97元（4556.6元/月÷21.75天×12天×2=5027.97元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条第二项、第四十七条之规定，判决如下：一、限被告长沙适华保洁服务有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告姜国平经济补偿金6834.9元；二、限被告长沙适华保洁服务有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告姜国平加班工资5027.97元；三、驳回原告姜国平其他诉讼请求。如果被告长沙适华保洁服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告长沙适华保洁服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇一九年十二月二十六日法官助理谢芷璇书记员徐莹