辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2336号上诉人（原审被告）：梁缘，男，1982年9月11日出生，汉族，住抚顺市新抚区。被上诉人（原审原告）：抚顺市东洲区繁华建材经销处，住所地：抚顺市东洲区搭连街新苑小区2-1号楼1单元101号。经营者：樊华，男，1977年12月5日出生，汉族，住抚顺市新抚区。委托诉讼代理人：孟攀科，该单位员工。委托诉讼代理人：吴艳红，辽宁三君律师事务所律师。原审被告：抚顺市金鑫混凝土制造有限公司，住所地：抚顺经济开发区拉古经济区工业园区C区。法定代表人：刘雯，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭清林，该公司股东。上诉人梁缘因与被上诉人抚顺市东洲区繁华建材经销处、原审被告抚顺市金鑫混凝土制造有限公司买卖合同纠纷一案，不服抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案受理后，依法组成合议庭,进行了审理。本案现已审理终结。梁缘向本院提出上诉，请求：1、依法撤销（2019）辽0403民初1235号民事判决并依法改判。2、案件受理费由被上诉人承担上诉。事实和理由：一、原审法院认定事实不清。1、抚顺市金鑫混凝土制造有限公司与被上诉人抚顺市东洲区繁华建材经销处，签订粉煤灰购销合同后，上诉人梁缘为2018年该份合同提供了担保。2、截止于2018年11月16日，经双方对账后，抚顺市金鑫混凝土制造有限公司与被上诉人抚顺市东洲区繁华建材经销处发生业务往来产生的金额为133589.3元人民币，期间抚顺市金鑫混凝土制造有限公司又供给被上诉人抚顺市东洲区繁华建材经销处价值96540元的混凝土，以上情况双方于当日又签订了对账单。3、上诉人梁缘所担保的粉煤灰购销合同为双方发生往来总价为133589.3元人民币的合同，而由原审法院却错误的认定债务余额为184222.26元。4、2018年抚顺市金鑫混凝土制造有限公司供给被上诉人抚顺市东洲区繁华建材经销处价值96540元的混凝土并签订了对账单，因此，抚顺市金鑫混凝土制造有限公司与被上诉人抚顺市东洲区繁华建材经销处的债务余额应当为37049.3元。5、鉴于以上事实，上诉人梁缘认为其应当债不能偿还债务余额37049.3元内承担连带责任，而非是对184222.26元承担连带责任。二审中，上诉人变更请求，请求不承担任何的担保责任。抚顺市东洲区繁华建材经销处辩称：上诉人的上诉请求无事实和法律依据，2016年至2018年期间，供货是连续性的过程。2018年签订合同时，2016年合同的货款尚未结清，之所以2018年又签订合同，是因为供货价格有变动。梁缘是对整个供货货款承担连带责任。一审时上诉人对连带问题、货款问题没有提出任何异议。请求驳回上诉，维持原判。原审被告抚顺市金鑫混凝土制造有限公司称：是公司行为，不需要梁缘承担责任。抚顺市东洲区繁华建材经销处向一审法院诉称：1、请求法院判令被告一支付货款人民币184222.26元及违约金17261.03元，违约金暂计算至2019年7月2日，今后违约金按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止；2、请求法院判令被告二对被告一所负债务承担连带保证责任；3、请求法院判令诉讼费用及交通费由二被告承担。一审法院经审理查明：自2016年，原告一直在为被告金鑫混凝土提供粉煤灰、原灰。原告于2016年7月1日、2018年11月16日分别与被告金鑫混凝土签订粉煤灰供货合同，2016年7月1日《粉煤灰供货合同》的主要内容为：一、甲方（本案被告）购买乙方（本案原告）粉煤灰，执行日期为2016年7月1日至2017年11月30日，乙方向甲方提供的为电厂一级粉煤灰；三、乙方所供应的粉煤灰落地单价为70元/吨。四、结算方式：房屋抵顶方式，以乙方预选单套房屋为结点，待乙方供货量达到预选房屋总价后，甲方在10日内负责为乙方办理房屋过户手续。每月月末甲乙双方进行对账，甲方为乙方开具对账单作为结算依据；五、违约责任1、如甲方不能以抵顶方式向乙方结算时，甲方则以现金方式向乙方支付全部货款；六、甲乙双方法定代表人对本协议的履行承担连带担保责任；七、本合同履行过程中，甲乙双方应依约履行，如一方违反本合同约定，应赔偿守约方因此产生的相应费用。2018年11月6日的《粉煤灰供货合同》的主要内容与上述合同一致。被告梁缘在2016年7月1日的《粉煤灰供货合同》法定代表人（或委托人签字）处签字、在2018年11月6日《粉煤灰供货合同》的合同保证人处签字，对被告金鑫混凝土履行合同承担连带保证责任。合同签订后原告按照约定经相应的货物交付给被告，但被告验收后没有支付全部的货款。2016年7月1日被告金鑫混凝土与原告繁华经销处签订了《房屋抵顶协议书》被告将位于东洲富甲之邦8号楼1单元1002室作价125275元抵顶给原告，之后被告又以混凝土与原告抵顶货款236825元，被告尚欠原告货款184222.26元至今未付。一审法院认为：协议双方均应按照双方的约定履行各自的合同义务。本案中，原、被告双方在自愿平等的基础上达成了《粉煤灰供货合同》并且原告按照合同的约定履行了付货的义务。原、被告双方就其商务合作期间产生的账目问题均无异议，被告应当向原告支付相应的款项。因被告延迟支付货款的行为构成了违约，故对原告诉求被告支付货款并支付违约金一节本院予以支持。被告金鑫混凝土辩称，因合同中没有约定违约金条款故不承担给付违约金责任一节，因违约金是基于违约方违反合同约定或法律规定，而应当承担违约责任，违约责任可以表现为一定数额的违约金，也可以是给守约方造成的损失，即使合同中未约定违约金，合同守约方也有权要求违约方支付违约金，对于违约方违反金钱给付义务因迟延支付的可以追究违约方占用资金利息的损失，故本院对被告的此项辩解不予支持。就原告要求被告梁缘对案涉合同承担连带责任一节，因梁缘在案涉合同的担保人及法定代理人处签字确认，并在庭审中承认对案涉合同承担连带担保责任，故本院对原告的此项诉讼请求予以支持。就原告要求被告承担交通费一节，因其在庭审中没有举证证明其产生交通费的具体数额，故本院对原告的此项诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告抚顺市金鑫混凝土制造有限公司与本判决发生法律效力之日起十日内向原告抚顺市东洲区繁华建材经销处支付货款184222.26元，利息17261.03元，自2019年7月2日至实际支付全部货款之日止以实际欠款额，按同期人民银行贷款利率向原告抚顺市东洲区繁华建材经销处支付利息。二、被告梁缘对上述给付义务承担连带责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2041元（原告已预交），由被告抚顺市金鑫混凝土制造有限公司承担。本院查明的事实与一审法院相同。本院认为：抚顺市金鑫混凝土制造有限公司在本院审理过程中表态，不提出上诉，本院予以确认。关于上诉人梁缘称对于案涉合同不承担担保责任一节，虽上诉人梁缘在案涉的两份合同法人代表（或委托人签字）处签字，但只在2018年签订的合同中在担保人处签字，即上诉人应只对2018年签订的合同承担担保责任，2018年签订的合同现有余款37049.3元未付，故上诉人应在此款的范围内承担担保责任。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1235号民事判决第一项，第三项及案件受理费部分；二、变更抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1235号民事判决第二项为：梁缘对抚顺市金鑫混凝土制造有限公司未付的37049.3元承担连带责任。二审案件受理费3589元，由上诉人梁缘承担承担。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 黄 霞审判员 李雪慧二〇一九年十二月二十五日法官助理王宝伦书记员刘娟