山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民终3423号 上诉人（原审原告）：黄峰，男，1978年12月20日出生，汉族，现住山东省桓台县。 委托诉讼代理人：王海鹏，山东小又小律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王海文，山东小又小律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：淄博渔洋劳务有限公司，住所地山东省淄博市张店区金晶大道168甲18号内3号楼0101号。统一社会信用代码91370303783450007Q。 法定代表人：于秀兰，总经理。 委托诉讼代理人：王俊玲，女，系该单位员工。 被上诉人（原审被告）：山东中外运弘志物流有限公司，住所地山东省淄博市张店区中心路299号。统一社会信用代码91370300613280578C。 法定代表人：李作鹏，经理。 委托诉讼代理人：孟燕，山东诚迈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：齐琪，山东诚迈律师事务所律师。 上诉人黄峰因与被上诉人淄博渔洋劳务有限公司（以下简称渔洋公司）、山东中外运弘志物流有限公司（以下简称弘志公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2019）鲁0303民初1481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人黄峰上诉请求：撤销淄博市张店区人民法院（2019）0303民初1481号民事判决第三项，改判被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济补偿金646000元、被上诉人支付上诉人加班工资1475760元、两被上诉人对上诉请求承担连带赔偿责任；本案一、二审案件受理费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、原判决认定“原告证据不足以证明被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的用人单位应当支付补偿金的情形”属于认定事实错误；二、原判决认定上诉人主张加班费证据不足属于适用法律错误。 被上诉人渔洋公司未作书面答辩。被上诉人弘志公司书面答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。 黄峰向一审法院起诉：1.请求被告支付解除劳动合同经济补偿金71,250元；2.请求被告支付加班工资1,630,904元；3.请求被告支付带薪年休假工资42,414元；4.请求被告依法为原告办理档案和社会保险转移手续；5.两被告对上述诉讼请求相互承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：2009年7月1日，原告与渔洋公司签订劳动合同（后续签至2019年6月30日），并被派遣至弘志公司从事重型货车驾驶员工作，双方劳动关系存续期间，渔洋公司为原告缴纳了社保。原告在弘志公司工作至2018年8月份，之后未再上班，2018年10月30日，黄峰向渔洋公司和弘志公司各邮寄《解除劳动合同通知书》一份，以“二被告无故拖欠工资，不依法缴纳社保，规章制度违法损害劳动者的权益，违章指挥、强令冒险作业危及其人身安全”为由提出解除劳动合同，原告与二被告当庭一致认可双方解除劳动合同时间为2018年10月31日。原告当庭陈述，渔洋公司和弘志公司未拖欠其劳动报酬，当月工资次月发放，其《解除劳动合同通知书》中罗列的解除劳动合同理由“无故拖欠工资”指的是拖欠加班费，“不依法缴纳社保”是指社保缴纳基数未按实际计算。黄峰、渔洋公司、弘志公司庭后一致表示若法庭支持黄峰诉求，同意带薪年休假工资和解除劳动合同前十二个月平均工资均按6800元/月计算。 2018年12月14日，黄峰向淄博市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项与本案诉求一致。淄博市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月28日作出张劳人仲案字【2018】第652号仲裁裁决书，裁决：一、渔洋公司和弘志公司于本裁决生效之日起十日内支付黄峰未休年休假工资13,610元；二、渔洋公司于本裁决生效之日起十日内为黄峰办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回黄峰其他仲裁请求。黄峰不服仲裁裁决，法定期限内诉至一审法院。 一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。关于解除劳动合同经济补偿金。解除劳动合同系原告主动提出，原告当庭陈述其《解除劳动合同通知书》中罗列的解除劳动合同理由“无故拖欠工资”指的是拖欠加班费，“不依法缴纳社保”是指社保缴纳基数未按实际计算。一审法院认为，加班费不同于劳动报酬；“社保缴费基数不对”不同于未缴纳社保；原告当庭陈述其按吨数提成，吨数越高提成越高，原告提供的证据不足以证明被告“违章指挥、强令其冒险作业危及其人身安全”。综上，一审法院认为，原告提供的证据不足以证明被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的“劳动者提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金”的情形，故原告主张解除劳动合同经济补偿金，一审法院不予支持。 关于加班费。劳动者主张加班费的，应就加班事实提供证据予以证明，由于原告从事的是长途货运司机的工作，主要跑青岛市黄岛区，其上班时间并不固定，并且正是因为长途货运司机工作的特殊性质，才导致行业工资普遍高于其他普通行业，一审法院认为，车辆运行轨迹并不能证明车辆实际驾驶人和司机人数，原告提供的证据不足以证明其工作24小时休息24小时，因此，原告主张加班费，证据不足，一审法院不予支持。 关于带薪年休假工资。2009年7月1日，原告与渔洋公司签订劳动合同，并被派遣至弘志公司工作，二被告主张原告工作至2018年8月份，原告庭后出具书面意见确认其工作至2018年8月份。根据《职工带薪年休假条例》规定，企业职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，对职工应休未休的年休假天数，单位按该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位与职工解除劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应按职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。一审法院据此计算2010年7月1日至2018年8月份，原告应休未休年休假共计40天，被告应支付原告未休年休假工资报酬。未休年休假工资的性质属于劳动报酬，仲裁时效应自“劳动关系终止之日”起算一年，故弘志公司关于“2010年度-2016年度带薪年休假工资已超一年的仲裁时效”的辩论观点，一审法院不予采纳。渔洋公司辩称原告工作期间每年请事假已超过20天，且未扣发其工资，不应支付带薪年休假工资；弘志公司辩称原告2017年度、2018年度累计请事假超出20天，依法不能享受带薪年休假待遇，二被告均未提供证据佐证，故其上述辩论观点，一审法院均不予采纳。鉴于原告与渔洋公司、弘志公司庭后出具书面意见一致同意未休年休假工资按6800元/月计算，原告正常上班期间已经发了1倍工资，一审法院据此计算未休年休假工资数额为25011.49元（6800元/月÷21.75天×40天×200%），鉴于二被告同意承担连带责任，故二被告应连带支付原告未休年休假工资25011.49元。 原告主张被告为其办理档案和社会保险转移手续，渔洋公司作为用人单位当庭表示同意为其办理，一审法院对此予以支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第五十条、第九十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款之规定。一审法院判决：一、被告淄博渔洋劳务有限公司于本判决生效之日起十日内为原告黄峰办理档案和社会保险转移手续；二、被告淄博渔洋劳务有限公司、山东中外运弘志物流有限公司于本判决生效之日起十日内连带支付原告黄峰未休年休假工资数额为25011.49元；三、驳回原告黄峰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告黄峰已预交），由被告淄博渔洋劳务有限公司、山东中外运弘志物流有限公司连带承担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与原审认定事实一致，予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：两被上诉人淄博渔洋劳务有限公司、山东中外运弘志物流有限公司支付上诉人黄峰解除劳动合同经济补偿金646000元、加班工资1475760元是否具有法律和事实依据。 关于淄博渔洋劳务有限公司、山东中外运弘志物流有限公司是否应当支付经济补偿金的问题，依据中华人民共和国劳动合同法第三十八条、第四十六条之规定，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。但从黄峰所提交的证据来看，并不能证明其多次超载驾驶车辆的行为系由淄博渔洋劳务有限公司、山东中外运弘志物流有限公司指挥或强令所做出，亦不足以证明淄博渔洋劳务有限公司、山东中外运弘志物流有限公司“违章指挥、强令冒险作业危及其人身安全”，故其要求淄博渔洋劳务有限公司、山东中外运弘志物流有限公司支付经济补偿金的上诉理由，本院不予采纳。 关于淄博渔洋劳务有限公司、山东中外运弘志物流有限公司是否应当支付加班费问题。依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。上诉人黄峰所提交的车辆行驶轨迹仅能证明车辆的部分行驶情况，无法证明车辆行驶期间系由其本人驾驶这一基本事实，因此，其主张存在加班行为的证据不足，原审法院据此认定并无不当，上诉人黄峰关于要求支付加班工资的请求本院不予采纳。 综上所述，黄峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人黄峰负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张玉杰 审 判 员 杨继生 审 判 员 徐连宏 二〇一九年十二月四日 法官助理 杨晓宇 书 记 员 白杉杉