湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0802民初3884号原告：王开培，男，1972年9月3日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：符启平，张家界市永定区法律援助中心法律援助志愿者，代理权限为特别授权。被告：张家界市中医医院，统一社会信用代码12430802446763547D。住所地：湖南省张家界市永定区回龙路33号。法定代表人：侯启年，院长。委托诉讼代理人：刘桂林，湖南正诚律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：罗鹏飞，男，1973年9月5日出生，汉族，住湖南省张家界市永定区。系张家界市中医医院外科主任，代理权限为一般代理。原告王开培与被告张家界市中医医院（以下简称中医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王开培及其委托诉讼代理人符启平、被告中医院的委托诉讼代理人刘桂林、罗鹏飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王开培向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失合计人民币壹拾贰万元；2.诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原告王开培身体一直健康，从未在医院治疗过。2019年3月，王开培右脚大拇指发炎疼痛，于2019年4月19日入住被告中医院住院治疗，院方诊断为甲沟炎，2019年4月26日出院。王开培在家休养一段时间后，仍觉疼痛不适，2019年6月3日再次入住中医院治疗，院方仍旧诊断为甲沟炎，并在王开培住院期间，未经王开培本人同意，在清创术中私自切除王开培右脚大拇指。术后，王开培及其家属与院方发生了口角之争，2019年7月10日王开培出院。2019年7月15日，王开培仍觉疼痛难忍，再次入住中医院，经院方确诊为脉管炎，并经过一系列对症治疗，于2019年7月29日出院。出院后，王开培多次与中医院协商理赔一事，被告拒不认同任何责任，也拒绝任何赔偿补偿。2019年8月20日，王开培的伤经湘西州龙腾司法鉴定中心鉴定为十级伤残，但中医院仍拒绝协商解决。综上，原告认为被告误诊原告病情，且未经原告及家属同意，私下切除原告右脚大拇指，存在明显的医疗过错，请法院依法支持原告的诉讼请求。被告中医院辩称：1.中医院应按照鉴定结论进行赔偿，中医院只承担次要责任；2.有关赔偿标准应该按照国家规定的相关行业标准进行赔偿；3.原告王开培的居民身份被告中医院没有异议，相关的赔偿项目可以按照城镇居民进行赔偿；4.原告在中医院第一次住院时（2019年4月19日至2019年4月26日共7天）应该属于正常的医疗，不应当计算相关的赔偿，因为第一次住院中医院并没有切除原告的右脚大拇指，所以也不存在过错。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：2019年4月19日，原告王开培因右足大拇趾皮肤反复红肿疼痛4月余入住中医院，诊断为右足大拇趾嵌甲并甲沟炎。2019年4月26日出院，原告王开培自付医药费1996.55元。2019年6月3日，原告王开培因右足第一趾皮肤溃烂红肿半月入住中医院，诊断为右足拇趾皮肤感染、痂下感染等。同日，在局麻下行右足趾皮肤感染削痂术+清创术。2019年6月17日，在局麻下行右足拇趾残端修整术，术中见趾骨外露，趾骨呈黑色坏死状，钳夹有骨质中有脓性分泌流出，充分清除坏死组织、坏死趾骨及脓性分泌物，直至新鲜皮肤组织及骨质，对趾部皮瓣进行设计，将趾骨充分包埋后线间断缝合切口。2019年7月10日出院，原告王开培自付医药费6316.94元。2019年7月15日，原告王开培因右下肢疼痛6月入住张家界市人民医院，诊断为血栓闭塞性脉管炎、右足踇趾截趾术后。2019年7月29日出院，原告王开培自付医药费4372.18元。2019年8月15日，原告王开培委托湘西州龙腾司法鉴定中心对其伤残程度鉴定进行鉴定。2019年8月20日，湘西州龙腾司法鉴定中心作出湘西州龙腾司鉴中心（2019）临鉴字第408号司法鉴定意见书，王开培本次损伤致残右足踇趾第1节趾骨以远缺失的伤残程度为十级伤残。原告王开培支付鉴定费900元。2019年9月19日，原告王开培申请对中医院及其医务人员在诊疗活动中是否存在过错，以及医疗机构及其医务人员的过程与原告王开培右脚大拇趾切除的损害结果之间是否存在因果关系和原因力大小进行鉴定。2019年12月13日，湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二（2019）临鉴字第1680号司法鉴定意见书，中医院在对王开培的诊疗过程中存在查体不仔细，误诊（漏诊）及病历书写不规范之过错，目前右足大拇趾部分切除与医方过错有关，过错原因力大小为次要原因。原告王开培支付鉴定费7500元。上述事实，有当事人陈述、司法鉴定意见书、病历资料、照片、常住人口登记卡、湖南增值税普通发票、张家界市永定区城乡居民医疗费一站式结算单、湖南省医疗住院收费票据等证据证实，本院予以确认。判决的理由与结果本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，经原告申请，湘雅二医院司法鉴定中心依法作出了司法鉴定意见书，意见为：原告王开培目前右足大拇趾部分切除与疾病进展、出院后未行规范治疗、出现病情加重后未及时就诊及医方过错有关，医方过错原因力大小为次要原因。因此，对原告王开培伤残后的损失，本院综合考虑由被告中医院承担40%的赔偿责任。关于原告王开培的损失及赔偿金额分析确认如下：1、医疗费，根据《解释》第十九条的规定，原告王开培三次住院费用共计12685.67元，本院均予以确认。被告中医院辩称原告第一次住院为正常医疗不应计算在赔偿范围的观点，因原告王开培在首次住院时被告中医院就存在查体不仔细的情况，贻误正确治疗，故对原告王开培第一次住院的医疗费用，被告中医院亦应予以赔偿。2、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，务工时间可以计算至定残日前一天。原告王开培在第二次入住中医院时被切除右足部分大拇趾，其因伤残误工的费用应从第二次住院时开始计算。原告王开培主要收入来源于承包种植藕塘，不能以其空闲时在建筑工地挖桩确定所在行业，原告王开培没有提交相关的收入证据材料，无法确定其实际收入，其误工费参照2018年度湖南省城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工平均工资44693元计算，误工费为9550.83元（44693元/年÷365天×78天）。3、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告王开培三次住院共计58天（7天+37天+14天），没有提供证据证实护理人员的收入情况，其护理费参照2018年度湖南省城镇非私营单位居民、服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资61227元计算，其护理费为9729.22元（61227元/年÷365天×58天）。被告中医院辩称原告第一次住院为正常医疗不应计算在赔偿范围的观点，因原告王开培在首次住院时被告中医院就存在查体不仔细的情况，贻误正确治疗，故对原告王开培第一次住院的护理费用，被告中医院亦应予以赔偿。4、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，原告在中医院和张家界市人民医院住院治疗58天，其伙食补助标准为60元／天，为3480元（60元/天×58天）。5、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告王开培的残疾赔偿金为73396元（36698元/年×20年×10%）。6、精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。7、鉴定费8400元，属于为确定本案的伤情及责任比例产生的必要花费，本院亦予以支持。上述1-7项共计122241.72元（12685.67元+9550.83元+9729.22元+3480元+73396元+5000元+8400元），被告中医院应赔偿48896.69元（122241.72元×40%）。综上所述，原告王开培的部分诉讼请求理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张家界市中医医院在本判决生效之日起五日内向原告王开培赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计48896.69元；二、驳回原告王开培的其他诉讼请求。案件受理费900元，原告王开培负担533元，被告张家界市中医医院负担367元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 长  刘江蓉人民陪审员  田淑珍人民陪审员  朱 彬二〇一九年十二月三十日代理书记员  张 沂附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。