辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终10677号上诉人（原审被告）：沈阳市铁西区八度空间歌厅，住所地沈阳市铁西区北二中路6号S.A-06-1、S.A-06-4（沈阳星摩尔购物中心）。投资人：艾玉炜，该歌厅总经理。委托代理人：李瑞，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王娇，女，1985年1月15日出生，汉族，住址沈阳市铁西区。上诉人沈阳市铁西区八度空间歌厅因与被上诉人王娇劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初1934号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市铁西区八度空间歌厅上诉请求：1.请求撤销一审判决,依法改判；2.不同意向沈阳市铁西区八度空间歌厅支付59天加班费,一审法院多算了一个月的未签订劳动合同双倍工资差额，不同意支付2018年12月9天工资；3.诉讼费由王娇承担。事实和理由：未签订劳动合同双倍工资差额应从入职次月开始计算，一审法院认定加班天数有误，王娇12月工资已经实际支付完毕。王娇辩称，同意一审法院判决。王娇向一审法院起诉请求：1.沈阳市铁西区八度空间歌厅支付王娇失业金赔偿8,000元；2.沈阳市铁西区八度空间歌厅给付节假日赔偿18,000元；3.沈阳市铁西区八度空间歌厅给付试用期未缴纳保险赔偿9,000元；4.沈阳市铁西区八度空间歌厅给付未及时签订劳动合同的双倍工资补偿；5.2018年12月份9天的工资780元。一审法院认定事实：王娇自2017年3月14日开始在沈阳市铁西区八度空间歌厅上班月工资2,600元。2017年7月1日，王娇与沈阳市铁西区八度空间歌厅签订书面劳动合同。王娇工作期间，未按正常法定节假日休息。经查，王娇在2017年9月法定假日上班3天，补休1天，实际加班2天；10月法定假日上班7天，补休4天，实际加班3天；11月法定假日上班4天，未补休；12月法定假日上班6天，补休1天，实际加班5天；2018年1月法定假日上班5天，补休2天，实际加班3天；2月法定假日上班6天，补休3天，实际加班3天；3月法定假日上班6天，补休2天，实际加班4天；4月法定假日上班5天，补休5天，实际加班0天；5月法定假日上班7天，补休2天，实际加班5天；6月法定假日上班5天，补休1天，实际加班4天；7月法定假日上班6天，补休1天，实际加班5天；8月法定假日上班6天，补休3天，实际加班3天；9月法定假日上班8天，补休2天，实际加班6天；10月法定假日上班9天，补休3天，实际加班6天；11月法定假日上班6天，未补休。以上王娇实际加班天数为59天,其中2017年国庆节3天、2018年元旦1天、除夕至初二3天、劳动节1天、端午节1天、中秋节1天、国庆节3天，共计13天，应按三倍工资计算。王娇起诉前就本案诉讼请求向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年1月17日沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会做出不予受理通知书，王娇因此向该院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。王娇自2017年3月14日开始在沈阳市铁西区八度空间歌厅上班，双方于此时建立劳动关系，应订立书面劳动合同，但沈阳市铁西区八度空间歌厅直至2017年7月1日，才与王娇签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故沈阳市铁西区八度空间歌厅应当给付王娇因未签订书面劳动合同的工资差额为2017年3月14日至2017年6月30日的工资，即为9,360元（2,600元/月÷30天×108天）。关于王娇要求沈阳市铁西区八度空间歌厅给付节假日赔偿18,000元的诉讼请求，王娇在沈阳市铁西区八度空间歌厅工作期间，尚有59天在节假日加班未有补偿，其中13天应按3倍工资计算，故王娇应当支付沈阳市铁西区八度空间歌厅该59天的加班费用6,240元（2,600元/月÷30天×46天+2,600元/月÷30天×13天×2倍）。关于王娇要求沈阳市铁西区八度空间歌厅给付试用期未缴纳保险赔偿9,000元、赔偿失业金8,000元的诉讼请求，因该请求事项不属于该院受案范围，该院不予审理。关于王娇要求沈阳市铁西区八度空间歌厅给付2018年12月份9天的工资780元的诉讼请求，虽然沈阳市铁西区八度空间歌厅辩称已经在12月27日支付王娇该部分工资1,000元，但王娇对此不予认可，认为该1,000元系沈阳市铁西区八度空间歌厅补发的王娇的11月份的工资。该院根据王娇的工资实际发放情况认定沈阳市铁西区八度空间歌厅并非按时足额给王娇发放工资，均延后发放一个月左右，且该1,000元数额与王娇的9天工资不对应，故对王娇的该主张予以支持，数额为780元（2,600元/月÷30天×9天）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十一条、第八十二条之规定，判决：一、被告沈阳市铁西区八度空间歌厅于本判决生效之日起十日内给付原告王娇因未签订书面劳动合同的工资差额9,360元；二、被告沈阳市铁西区八度空间歌厅于本判决生效之日起十日内给付原告王娇59天的加班费6,240元；三、被告沈阳市铁西区八度空间歌厅于本判决生效之日起十日内给付原告王娇2018年12月的工资780元；四、驳回原告王娇的其它诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市铁西区八度空间歌厅承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳市铁西区八度空间歌厅提出未签订劳动合同双倍工资差额计算月份有误的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，王娇2017年3月14日入职，根据上述法律规定，沈阳市铁西区八度空间歌厅应从次月开始向王娇支付二倍的工资，故一审法院从2017年3月14日开始计算未签订劳动合同双倍工资差额有误，应当予以纠正。因沈阳市铁西区八度空间歌厅对王娇月工资2,600元没有异议，沈阳市铁西区八度空间歌厅应向王娇支付未签订劳动合同双倍工资差额应为6,760元（9,360元-2,600元/月）。故对沈阳市铁西区八度空间歌厅的该项上诉主张，本院予以支持。关于沈阳市铁西区八度空间歌厅提出不应向王娇支付59天加班费的问题。本案二审庭审中，沈阳市铁西区八度空间歌厅主张一审计算的休息日加班天数中有30天王娇一天只打一次卡或者打卡半天，不应给付其加班费，王娇称因其从事财务工作，需要到银行办事，因此存在上述情况，现沈阳市铁西区八度空间歌厅未能提供王娇在上述日期内并未实际到岗工作证据，结合王娇的工作性质，一审判决沈阳市铁西区八度空间歌厅支付王娇加班费并无不当，故对沈阳市铁西区八度空间歌厅的该项上诉主张，本院予以支持。关于沈阳市铁西区八度空间歌厅提出不向王娇支付2018年12月9天工资的问题。本案中，沈阳市铁西区八度空间歌厅主张2018年12月工资已向王娇支付完毕，但未能提供充分证据加以证明，应承担举证不能的不利后果，一审判决沈阳市铁西区八度空间歌厅支付王娇2018年12月工资并无不当，故对沈阳市铁西区八度空间歌厅的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初1934号民事判决第二、三项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初1934号民事判决第四项；三、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初1934号民事判决第一项为：沈阳市铁西区八度空间歌厅于本判决生效之日起十日内给付王娇未签订劳动合同双倍工资差额6,760元；四、驳回双方当事人其他诉讼请求及上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳市铁西区八度空间歌厅承担；二审案件受理费10元，由沈阳市铁西区八度空间歌厅承担。本判决为审判决。审判长  李晓颖审判员  石瑷丹审判员  李 娜二〇一九年十二月四日法官助理张艳玲书记员席红跃