湖北省蕲春县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1126民初3199号原告吴晓生，男，1972年9月21日出生，汉族，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人高飞，湖北永铭律师事务所律师。被告惠林，男，1965年3月12日出生，汉族，住河北省秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人袁新华，湖北亨迪律师事务所律师。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地：武汉市汉口建设大道847号。主要负责人周厚钬，该公司经理。被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地：黄冈市黄州区东门路95号。主要负责人钟宇，该公司经理。委托诉讼代理人陈伟，该公司员工。原告吴晓生与被告惠林、中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司、中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴晓生的委托诉讼代理人高飞、被告惠林的委托诉讼代理人袁新华、被告中国人民财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称太平洋财保黄冈公司）的委托诉讼代理人陈伟到庭参加诉讼，被告中国人民财产保险股份有限公司湖北分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。吴晓生向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失2654124.34元；2、判令被告保险公司在保险责任限额内进行赔偿；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月16日晚8时50分许，被告惠林持“C1”证驾鄂Ａ×××××6号小型轿车，由蕲春县漕河镇方向经黄标线往浠水县方向行驶。当行驶横车镇××组组路段时，因其行驶的右道路面破损，在公路左道行驶时，与对向原告持D证驾驶的二轮摩托车相撞（后坐案外人刘志华），造成原告吴晓生和刘志华受伤及两车受损的交通事故。原告受伤后被送往医院治疗。该事故经湖北省蕲春县公安局交警大队认定：被告惠林负此次事故全部责任，原告无责任。原告伤情经法医司法鉴定：原告吴晓生伤残程度一级。经查，事故车鄂Ａ×××××6号轿车在被告太平洋财保黄冈公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期内。后双方就赔偿事宜协商无果，现向本院提起诉讼。惠林辩称，事发后我已尽到最大的赔偿责任，履行赔偿义务，垫付328400元的医疗抢救费用，其家属经过治疗后在2018年10月18日经见证周某证，吴晓生的母亲詹连娣、哥哥吴美芳、女儿吴珍珍、妻子王腊花协商后达成总计12条的交通事故赔偿协议书，确定了此次事故造成的损伤，家属决定放弃不再对吴晓生治疗，但对本次事故造成的损失和医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、康复费用、精神抚慰金、后续治疗费已经全部计算，同时约定如果伤者家属放弃治疗以后导致死亡，包括前期抢救医疗支持的费用、护理费、误工费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费因死亡支出必要的费用包括丧葬费、近亲属交通费、住宿费、误工费、死亡赔偿金、被扶养人生活费、受害人亲属的精神抚慰等费用一次性赔偿数额为前期各项医疗抢救费用为328400元已经支付，按协议所说，不论当事人生存或者死亡，另外一次性赔偿80万元，分两次给付，了结本次交通事故，协议签订完支付50万元，在家属提供了约定的手续后再支付30万元，惠林赔偿完之后由惠林向保险公司进行理赔，保险公司理赔的金额归惠林所有，家属同时承诺自己有权代理处理，如违约则承担违约金100万元。协议签订后，惠林于2018年10月18日通过中国农业银行向吴珍珍转账50万元，吴珍珍出具收据。此次事故虽然发生，但是惠林与吴晓生家属已经达成了协议书，该协议书已经大部分履行，协议书的内容不违背法律规范，其亲属代理吴晓生处理本次事故，应当构成表见代理，吴晓生在亲属达成协议领取赔款治疗后又向法院另行起诉，显然有违诚信，其诉讼主张应当予以驳回。2、原告主张的诉讼主张偏高，其主张护理期限30年、后期治疗费用13次，精神抚慰金5万元，残疾器具费用253440元等过高，原告诉求超过当初达成的协议，请法院驳回原告的诉求。太平洋财保黄冈公司辩称，1、对事故事实、责任划分无异议；2、原告主张各项损失标准过高，治疗期间垫付费用10000元，医疗费扣减非医保用药10%，相关损失请法院依法核减；3、我公司不承担诉讼费和鉴定费。中国人民财产保险股份有限公司湖北分公司未作答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月16日晚8时50分许，被告惠林持“C1”证驾鄂Ａ×××××6号小型轿车，由蕲春县漕河镇方向经黄标线往浠水县方向行驶。当行驶横车镇××组组路段时，因其行驶的右道路面破损，在公路左道行驶时，与对向原告持D证驾驶的二轮摩托车相撞（后坐案外人刘志华，另案处理。本案审理过程中原告同意在保险责任限额内优先赔偿另案原告刘志华），造成原告吴晓生（湖北燕加隆九方圆板材有限公司职工）和刘志华受伤及两车受损的交通事故。原告受伤后被送往医院治疗。湖北省蕲春县公安局交通警察大队于2018年8月28日作出蕲公交认字【2018】第08016号道路交通事故认定书，认定被告惠林负此事故的全部责任。事故发生后，原告于2018年8月17日至2018年12月26日在武汉大学中南医院及蕲春县人民医院住院接受治疗，住院153天。蕲春铭信法医司法鉴定所于2019年3月25日作出鄂蕲春铭信鉴【2019】临鉴字第22号鉴定意见书，鉴定意见：吴晓生高位截瘫伤残程度为一级；后续医疗费用28800元；护理依赖为生活完全不能自理（即100%）。蕲春铭信法医司法鉴定所于2019年9月10日作出鄂蕲春铭信鉴【2019】临鉴字第239号鉴定意见书，鉴定意见：吴晓生高位截瘫并大小便失禁所需集尿袋、导尿管后续医疗费300元每月；吴晓生残疾辅具经湖北省康复辅具技术中心2019年9月12日作出湖北省康复辅具技术中心【2019】辅助器具鉴定第100号意见书，鉴定意见为：国产多功能护理床，目前售价19000元，轮椅车目前售价1200元，使用年限为5年一周期，每个周期维修费为价格的10%-20%。更换次数按当地法院人均寿命计算。另查明，被告惠林所有鄂Ａ×××××6号小型轿车在被告太平洋财保黄冈公司投保交强险及不计免赔限额为1000000元的商业险，事故发生在保险期限内。被告太平洋财保黄冈公司在事故发生后为原告垫付相关费用10000元。被告惠林垫付原告医疗费计324233.06元，其它费用1000元。被告惠林与原告亲属达成协议后支付500000元，共计825233.06元。庭审中原告认为其亲属与被告惠林之间签订的协议不能构成表见代理及该协议无效，但同意其赔偿款可以本次赔偿款中予以扣减。上述事实有交通事故认定书、行驶证、驾驶证、交强险和商业险保单、出院小结、诊断证明和病历资料、司法鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票、住院费用清单、工伤认定书、工资流水清单、租房合同、武穴市人民法院（2019）鄂1182行初1号行政判决书、交通费发票及当事人陈述，本院予以认定。本院认为，本案系一起机动车交通事故责任纠纷。被告惠林驾驶其所有的机动车将原告撞伤，且负事故的全部责任，依法应承担赔偿责任。本案中双方争议的焦点是：1、原告近亲属与被告惠林之间签订的协议是否构成表见代理；2、原告近亲属与被告惠林之间签订的协议对于本案原告是否是有效合同。现分析如下：依据合同法第四十八条、第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任；行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权限的，该代理行为有效。结合本案分析，原告近亲属与被告惠林之间签订该协议的情况是原告在治疗过程中，虽然原告近亲属放弃治疗，但原告仍系生命持续状态下自然人，根据原告当时的身体状况，被告足以明知原告本人系无法委托其亲属就相关赔偿事宜进行协商，且事后原告对此协议未予追认。故被告惠林辩解其亲属与其签订的协议的行为构成表见代理的意见，本院不予采纳；原告亲属与被告惠林之间因原告受伤赔偿达成的协议，根据合同的相对性，在事后没有得到权利人追认的情况下，相对于原告吴晓生自始至终不发生效力。故被告惠林认为该债已由侵权之债转化为合同之债的意见不能成立，该合同法律后果由签订行为人承担。被告惠林要求驳回原告诉讼请求意见，本院不予采纳。庭审中，原告同意将被告惠林垫付原告医药费及给付其亲属的相关费用在本案予以扣减，不违反法律规定，应准许。原告同意在保险责任限额内优先赔偿另案原告刘志华，不违反法律规定，应准许。综上，被告惠林驾驶其所有的机动车将原告撞伤，且负事故的全部责任，依法应承担赔偿责任。该事故车辆在被告太平洋财保黄冈公司投保了交强险和商业险，依法应先由被告太平洋财保黄冈公司在交强险限额内承担赔偿责任（交强险限额为：医疗费用10000元、伤残赔偿金110000元、财产损失2000元），超出交强险部分由被告太平洋财保黄冈公司在商业险内赔偿。仍有不足由被告惠林承担赔偿责任。关于原告吴晓生的损失，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照湖北省2019年道路交通事故损害赔偿标准及结合原告诉请，核定为：1、医疗费。依有效医疗费发票428267.90元，予以认定。关于被告扣减非医保用药意见，因被告未提交证据证实其用药的不合理性、不必要性，且依商业险保险合同应相关免责条款未作特别提示，故其意见不予采纳；2、后期医疗费。依鄂蕲春铭信鉴【2019】临鉴字第22号鉴定意见书鉴定后续医疗费28800元（两年之内为：2019年3月25日起至2021年3月24日止，后续若实际发生可另行主张）；依鄂蕲春铭信鉴【2019】临鉴字第239号鉴定意见书鉴定后续集尿贷、导尿管费用18000元（先予支持五年，自2019年9月10日起至2024年9月9日止，后续若实际发生可另行主张）。共计46800元。3、住院伙食补助费。参照湖北省国家机关工作人员出差伙食补助标准50元/天，并结合原告诉求按住院153天计算，原告的住院伙食补助费7650元予以支持；4、营养费。本院酌情认定2000元；5、护理费。根据原告伤情、鉴定意见，护理日自原告受伤之日算至鉴定之日（2019年3月25日）为211天，计算标准参照湖北省2019年居民服务业平均工资收入38897元/年的标准，计算护理费为22485.66元（计算方法为：38897元/年÷365天×211天）；6、后期护理费。根据鉴定原告护理依赖为生活完全不能自理为100%，结合原告伤情护理日自2019年3月26日起计算至2024年3月25日止，计算标准参照湖北省2019年居民服务业平均工资收入38897元/年的标准，计算后期护理费为194485元（计算方法为：38897元/年×5年），后续若实际发生，原告可另行主张权利；7、误工费。根据原告伤情，结合原告诉求，误工日可计算至定残前一日为211天，原告系九棵松板材厂职工，其工资标准参照原告提供自2017年4月至2018年7月银行工资流水，月工资平均值为2676.79元/月，年工资为32121.48元/年。误工费为18568.86元（计算方法为：32121.48元/年÷365天×211天）；8、残疾赔偿金。根据原告提交工伤认定书、工资流水清单、租房合同、武穴市人民法院（2019）鄂1182行初1号行政判决书形成证据链，能达到原告残疾赔偿金可参照2019年湖北城镇居民标准计算的证明目的，参照湖北省2019年城镇居民人均可支配收入34455元/年标准，计算的残疾赔偿金为689100元。（计算方法为：34455元／年×20年×100%）；9、残疾辅助器具。参照湖北省康复辅具技术中心【2019】辅助器具鉴定第100号意见书，鉴定意见为：国产多功能护理床19000元，轮椅车1200元，使用年限为5年一周期，每个周期维修费为价格的10%-20%（本院选定为15%）。依法先予支持五年，其残疾辅助器具及维修费为23230元；10、交通费。结合原告诉求，本院酌情认定交通费用4200元；11、精神抚慰金。本次交通事故造成原告伤残等级为一级，亦对原告的身心造成一定损害并结合事故责任，本院酌情支持精神抚慰金30000元。原告吴晓生的上述损失合计1466787.42元。因太平洋财保黄冈公司在交强险中赔偿另案原告刘志华22185.50元，在商业险中赔偿另案原告刘志华26313.24元。被告惠林所有的事故车辆在被告太平洋财保公司投保交强险及不计免赔限额为100万元商业险。故原告吴晓生损失由被告太平洋财保黄冈公司在交强险限额内（未主张财产损失）赔偿原告97814.50元，在商业险100万限额内赔偿原告973686.76元，扣减先前垫付10000元后，由被告太平洋财保黄冈公司支付原告吴晓生1061501.26元。原告吴晓生超出保险责任限额损失395286.16元，根据事故责任由被告惠林承担，被告惠林垫付原告损失共计825233.06元，两相抵减后429949.9元，由原告吴晓生在获得被告太平洋财保黄冈公司赔偿款之日返还被告惠林。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十四条、第三十五，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起二十日内赔偿原告吴晓生损失1061501.26元（交强险97814.50元、商业险973686.76元，其中向原告吴晓生支付631554.36元，向被告惠林支付429949.9元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司先前垫付10000元已扣减，被告惠林先前垫付825233.06元已扣减）；二、驳回原告吴晓生其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为10740元，由被告惠林负担7740元，原告吴晓生负担3000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  张智斌人民陪审员  方漕张人民陪审员  袁国乾二〇一九年十二月五日书 记 员  徐 倩