湖南省郴州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘10刑终561号原公诉机关湖南省汝城县人民检察院。上诉人（原审被告人）朱平兴（绰号老拐），男，1977年4月4日出生于湖南省汝城县，汉族，小学文化，无业，住湖南省汝城县。因犯故意伤害罪，于2001年7月5日被湖南省汝城县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2003年9月8日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2006年1月16日被湖南省汝城县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，2010年8月21日刑满释放。因吸食毒品于2015年9月16日被湖南省汝城县公安局行政拘留十五日，并处罚款二千元，于2015年9月30日被责令接受社区戒毒三年。因吸食毒品，于2016年9月26日被湖南省汝城县公安局行政拘留十五日，于2016年10月8日被湖南省汝城县公安局强制隔离戒毒二年。因吸食毒品，于2019年5月31日被湖南省汝城县公安局行政拘留十五日，并处罚款二千元，并被湖南省汝城县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月31日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于湖南省汝城县看守所。湖南省汝城县人民法院审理湖南省汝城县人民检察院指控原审被告人朱平兴犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年十一月六日作出（2019）湘1026刑初122号刑事判决。原审被告人朱平兴不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人朱平兴，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2019年2月至5月期间，被告人朱平兴从他人处低价购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），然后重新分装打包，再以高价贩卖给何某1、朱某1、宋某、朱某2等人从中牟利。具体分述如下：1.2019年2月份的一天，朱平兴在汝城县财富中心大酒店以200元的价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给朱某1。2.2019年清明节，朱平兴在汝城县财富中心大酒店以200元的价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给朱某1。3.2019年5月21日凌晨，朱平兴以200元的价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给朱某2。4.2019年5月27日晚，朱平兴以200元的价格将1小包甲基苯丙胺贩卖给何某1。5.2019年5月30日上午，被告人朱平兴在汝城县其家中以400元的价格将1包甲基苯丙胺贩卖给宋某。6.2019年5月30日下午，朱平兴租赁何某2的车牌号为湘Ｌ×××××的出租车到郴州市区，以15000元的价格从微信昵称为“曹”的人处购买了一大包冰毒。当日20时20分许，朱平兴搭乘该出租车返回汝城，在汝城北收费站下高速时被公安民警抓获。随即，公安民警对其人身进行检查，在其身上搜出3包白色晶体毒品疑似物。经称重，3包白色晶体毒品疑似物共计76.43克。后经鉴定，上述3包白色晶体毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。综上所述，朱平兴共计贩卖甲基苯丙胺5次，贩卖甲基苯丙胺共计76.43克。上述事实，有经庭审举证、质证并经认证的下列证据证实：1.书证（1）接报案登记表、立案决定书证明：案件来源及立案情况。本案来源于群众举报，汝城县公安局于2019年5月31日决定对被告人朱平兴贩卖毒品案立案侦查。（2）户籍资料证明：被告人朱平兴出生于1977年4月4日。（3）抓获经过证明：被告人朱平兴于2019年5月30日晚在汝城北收费站被民警抓获到案。（4）扣押决定书证明：2019年5月31日，民警依法对从朱平兴身上搜出的一包使用“精巧浴球”外包装封包的白色晶状体疑似毒品冰毒、两包白色塑料袋封包的白色晶状体疑似毒品冰毒进行了扣押。（5）微信聊天及账单记录截图、通话记录证明：宋某于2019年5月30日12时45分通过微信转账毒资400元给朱平兴。2019年5月21日2时6分37秒、2时19分3秒，朱某2两次与朱平兴通话，并在2019年5月21日2时23分40秒通过微信转账毒资200元给朱平兴。（6）现场检测报告书及照片、吸毒成瘾认定意见书、吸毒成瘾认定意见告知书证明：2019年5月30日汝城县公安局对被告人朱平兴、吸毒人员何某1进行了尿液检测，检测结果均呈甲基安非他明阳性。（7）公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书、刑事判决书、释放证明书证明：被告人朱平兴多次因吸毒被行政处罚和犯罪前科的情况。（8）情况说明、刑事判决书证明：被告人朱平兴协助公安机关抓捕了宋某，宋某因贩卖毒品罪，已被汝城县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。2.证人证言（1）证人何某1的证言证明：2019年5月27日晚上11点多，何某1以200元的价格向朱平兴购买了一个冰毒，之后二人在汝城大道路边用朱平兴提供的水葫芦、锡纸烫吸冰毒。2019年5月30日晚上8点左右，何某1再次联系朱平兴购买毒品时被民警抓获。（2）证人宋某的证言证明：2019年5月30日10点钟左右，宋某在朱平兴家中以400元的价格向朱平兴购买了一小包约0.8克冰毒，之后拿回家中吸食。当晚22时许，宋某再次联系朱平兴购买冰毒时被民警抓获。（3）证人朱某1的证言证明：2019年2月份的一天，朱某1在汝城县财富中心大酒店以200元的价格向朱平兴购买了一小包冰毒，之后两人一起在酒店房间用“水葫芦”烫吸。2019年清明节的时候，朱某1在汝城县财富中心大酒店以200元的价格向朱平兴购买了一小包冰毒，之后两人一起在酒店房间用“水葫芦”烫吸。2019年5月30日21时许，朱某1再次联系朱平兴购买冰毒时被民警抓获。（4）证人何某2的证言证明：2019年5月30日下午1点40分左右，何某2从汝城县驾驶出租车送客户“郴”（朱平兴）到郴州市万豪国际酒店对面。当日下午五点半左右，何某2在郴州市接“郴”回汝城，在汝城北高速收费站下高速时被民警拦下。（5）证人朱某2的证言证明：2019年5月21日，朱某2通过微信转账200元给“老怪黑色星期天”（朱平兴的微信名称）购买毒品冰毒。（6）证人邓某的证言证明：邓某和“老拐”没有毒品交易，其没有在“老拐”那里购买过毒品，“老拐”也没在其这里购买过毒品。3.被告人供述和辩解证明：2019年，朱平兴多次向“土桥的胖子”、朱某1、宋某、朱某2等人贩卖冰毒并从中牟利，其中朱某2找朱平兴拿过一次毒品，朱某2通过微信转账200元给了朱平兴，是在君莲大酒店交易的。2019年2月的一天，朱平兴在汝城县财富中心大酒店以200元的价格卖给朱某1一小包约0.3克冰毒。2019年清明节左右，朱平兴又在汝城县财富中心大酒店以200元的价格卖给朱某1一小包约0.3克冰毒。2019年5月27日晚上，朱平兴以200元的价格卖给“土桥的胖子”一小包约0.3克冰毒。2019年5月30日上午10点钟左右，朱平兴在其家中以400元的价格卖给宋某一个整包约0.8克冰毒。2019年5月30日下午，朱平兴搭乘一辆车牌号为湘Ｌ×××××的出租车到郴州市区，以15000元的价格从微信昵称为“曹”的人处购买了毛重约85克、净重约75克的冰毒。当晚8点多钟，其搭乘出租车返回汝城，在汝城北收费站下高速时被公安民警抓获。当晚有一些人找朱平兴购买毒品，朱平兴配合公安民警把向其购买毒品的“土桥的胖子”、朱某1、宋某等人抓获。4.鉴定意见郴州市公安局物证鉴定所检验报告证明：民警从朱平兴身上查获并扣押的3包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）检查笔录及照片证明：民警在抓获被告人朱平兴后，在其身上黑色裤子右边口袋搜到白色晶体状物疑似冰毒三包，其中一包较大包装的外包装是使用一个“精巧浴球”包装袋包装，另外两小袋为普通透明塑料封口袋包装。（2）现场称重笔录及照片证明：民警在被告人朱平兴身上查获的一大二小共三包白色晶体粉末，其中大包内的白色晶体粉末净重74.38克，二小包内的白色晶体粉末分别净重0.89克、1.16克。（3）辨认笔录①证人何某1的辨认笔录证明：何某1能够辨认出出售冰毒给其的朱平兴。②证人朱某1的辨认笔录证明：朱某1能够辨认出出售冰毒给其的朱平兴。③证人何某2的辨认笔录证明：何某2能够辨认出2019年5月30日包其出租车往返郴州、汝城，并在汝城北收费站下高速时被抓的朱平兴。④证人朱某2的辨认笔录证明：朱某2能够辨认出2019年5月21日贩卖毒品给其的朱平兴。⑤被告人朱平兴的辨认笔录证明：朱平兴能够辨认出贩卖毒品的邓某。⑥证人邓某的辨认笔录证明：邓某能够辨认出被告人朱平兴。原审法院认为，被告人朱平兴明知甲基苯丙胺是毒品而多次实施贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。朱平兴系毒品再犯，应当从重处罚。朱平兴有立功表现，可以从轻处罚。但朱平兴避重就轻，企图逃脱惩罚，在庭审过程中对相关证据予以否认，毫无悔改之心。公诉机关建议判处朱平兴有期徒刑十五年，并处没收财产的量刑意见予以采纳。据此，原审法院判决：被告人朱平兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。上诉人朱平兴上诉称：朱平兴所持毒品为自己吸食，未流入社会，应构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪。朱平兴认罪态度好，且有立功情节，原审判决量刑过重，请求减轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人朱平兴犯贩卖毒品罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中列举的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人朱平兴违反国家对毒品的管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人朱平兴系毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人朱平兴有立功表现，依法可以从轻处罚。关于上诉人朱平兴上诉认为其所持毒品为自己吸食，未流入社会，应构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪。朱平兴认罪态度好，且有立功情节，原审判决量刑过重，请求减轻处罚的上诉理由。经查，朱平兴曾因贩卖毒品被判处有期徒刑五年，曾因吸食毒品被多次强制隔离戒毒并处以行政处罚，吸毒人员何某1、宋某、朱某1、朱某2均证实朱平兴系贩毒人员，朱平兴在公安机关的三次审讯中亦承认自己贩卖毒品的事实，且朱平兴租车从汝城到郴州购买毒品76.43克，返回途中被公安机关当场查获，故其行为构成贩卖毒品罪，而不是非法持有毒品罪。原审法院已认定其立功情节，其请求减轻处罚的理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，依法予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 彭艳飞审 判 员 王 淳审 判 员 王 薇二〇一九年十二月十日法官助理 林雪莲书 记 员 李 静附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。