河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3830号上诉人（原审被告）：孟伟山，男，汉族，1972年7月25日生，住长葛市。委托诉讼代理人：赵进良，长葛市公平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：樊绍民，男，汉族，1965年11月18日生，住长葛市。委托诉讼代理人：吴亮，河南华灿律师事务所律师。委托诉讼代理人：靳娇娇，河南华灿律师事务所律师。上诉人孟伟山因与被上诉人樊绍民民间借贷纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孟伟山的委托诉讼代理人赵进良，被上诉人樊绍民的委托诉讼代理人吴亮、靳娇娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孟伟山上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一审认定事实不清，证据不足。2009年5月至2012年9月10日双方经算账确认以后不再计算利息，对于算账后的90万元上诉人已经清偿完毕。上诉人每次还款均是通过银行转账，一审认定2015年3月17日还款60万元与本案无关错误。一审认定2009年5月上诉人私自挪用被上诉人26万元与事实不符，该26万元包含在前述90万元款项内。一审认定2015年3月26日上诉人再次借款30万元没有证据支持。2019年2月13日上诉人偿还的10万元应予扣除。对于利息，双方未约定利息，一审不应支持利息。对于录音证据，被上诉人获取手段违反法律规定，违背公序良俗，不能作为证据使用。樊绍民辩称，上诉人欠款120万元事实清楚，对利息有明确约定，被上诉人提供的录音和曾支付利息的事实足以证明。上诉人所称的60万元与本案无关。26万元问题系上诉人以为被上诉人购买理财产品为由诈骗被上诉人，该款实际由上诉人所用，上诉人出具有收条，与本案无关。录音证据不存在引诱胁迫情形，可以作为定案依据。请求驳回上诉，维持原判。樊绍民向一审法院起诉请求：1、依法判令孟伟山偿还原告借款120万元及利息（2016年2月7日起按年利率12％计至清偿完毕止）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告孟伟山自2011年7月至2012年8月分三次向原告借款929950元，被告于2012年9月10日偿还原告了29950元，就剩余90万元被告给原告出具了借条一份。2015年3月26日，被告再次向原告借款30万元，同时向原告出具了借条。上述借款口头约定利息均为月利率1％，即年利率12％，被告孟伟山陆续转账给付原告相应的利息。2016年2月之后原告要求被告还款付息，被告未能如期给付，原告遂诉至法院。被告2014年2月22日曾经另外向原告借款60万元，并于2015年3月17日归还原告。还查明，2009年5月份被告在邮储银行任职期间私自挪用原告26万元，该案涉及刑事犯罪，原告已另行向公安机关报案，案件目前正在侦查过程中。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告主张的被告拖欠借款120万元的事实清楚，证据充分，应予认定。被告在原告主张借款后未及时归还原告，已构成违约，应对本案承担相应法律责任。原告主张被告归还借款120万元及利息的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。被告2014年2月22日向原告借款60万元，并于2015年3月17日归还原告，给付借款利息的流水账目等相互印证，与本案诉争的90万元借款无关。被告以90万元借款部分事实不清为由请求驳回原告诉讼请求的抗辩理由，与原、被告提交的其他证据及双方陈述相矛盾，不予采信。依法判决：限被告孟伟山于本判决生效后十日内给付原告借款120万元及利息（自2016年2月7日起按年利率12％计至清付之日止）。案件受理费15690元，由被告孟伟山负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明，对于90万元借款，双方口头约定利息为月息1%，借条出具后，孟伟山多次连续按月支付利息。对于30万元借款，双方未约定利息。2019年2月13日，孟伟山向樊绍民还款10万元。一审查明事实与本院查明事实相矛盾的，以本院查明事实为准。其他查明事实与一审相一致。本院认为，关于本案借款是否清偿完毕问题。结合现有证据和当事人陈述意见，孟伟山主张90万元借款已清偿完毕，与其仍按期支付利息的事实不符，如该事实主张成立，对于樊绍民继续持有借条，孟伟山从未提出过权利主张，其不能作出合理说明，一审对此90万元借款债权予以确认并无不当。但孟伟山还款10万元一审未予认定，查明事实不清，予以纠正。对于另一笔30万元借款的认定问题，双方借条上未写明利息，也没有证据证明孟伟山按照口头约定支付过对应利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条规定，30万元借款不应支付借期利息，逾期利息从2018年9月12日樊绍民起诉之日起按年利率6%计算至实际清偿之日。一审认定事实依据不足，应予纠正。樊绍民的其他上诉理由，证据不足，难以成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、变更河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初2823号民事判决为：限被告孟伟山于本判决生效后十日内给付樊绍民借款120万元及利息（其中90万元借款本金的利息，自2016年2月7日起按年利率12％计至清付之日止，已支付的10万元从中予以扣减；30万元借款本金的利息按年利率6%从2018年9月12日起计算至实际清偿之日）；二、驳回原告樊绍民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费15690元，由孟伟山负担12000元，由樊绍民负担3690元。本判决为终审判决。审判长  胡琰峰审判员  吕军尚审判员  肖永强二〇一九年十二月二十八日法官助理刘贺举书记员韩笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口