湖南省郴州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘10执复95号复议申请人（被执行人、异议人）：株洲鸿泰建筑有限责任公司，住所地湖南省株洲县渌口镇南江南路。法定代表人:肖毅云,该公司总经理。申请执行人：兴宁广易钢材店，住所地湖南省资兴市兴宁镇天鹅山路口。经营者：钟济斌，男。复议申请人株洲鸿泰建筑有限责任公司（以下简称鸿泰建筑公司）不服湖南省资兴市人民法院（以下简称资兴市法院）（2019）湘1081执异10号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。资兴市法院审查查明：申请执行人兴宁广易钢材店（以下简称广易钢材店）与异议人鸿泰建筑公司买卖合同纠纷一案，资兴市法院于2019年2月19日作出（2018）湘1081民初2137号民事判决书，判决“株洲鸿泰建筑有限责任公司于本判决书生效之日起十五日内支付兴宁广易钢材店货款737510元，违约金24549.99元、律师代理费56000元，合计818059.99元”。判决生效后，申请执行人广易钢材店与异议人鸿泰建筑公司在2019年3月11日达成协议，协议约定：判决书判决异议人（被告）应付申请执行人（原告）货款，经双方协商，被告优惠25259.99元；免除原告应付被告废铁及搅拌机款28800元；经双方协议一次性支付柒拾陆万肆仟元整（764000.00元），本判决书已全部履行完毕。2019年4月3日，申请执行人广易钢材店向资兴市法院申请执行。资兴市法院同日制作并发出执行通知书，次日制作（2019）湘1081执278号执行裁定书，裁定“冻结或划拨被执行人株洲鸿泰建筑有限责任公司的银行存款840739.99元至湖南省资兴市人民法院；或扣留、提取被执行人株洲鸿泰建筑有限责任公司的收入840739.99元至湖南省资兴市人民法院；或查封、扣押被执行人株洲鸿泰建筑有限责任公司的其他财产。前述三项财产价值之和不超过840739.99元（价值不可分物和价值一时不明物除外）”。异议人鸿泰建筑公司在2019年4月4日按与申请执行人广易钢材店签订的协议，将764000元通过电子转账给付了申请执行人广易钢材店。同日，资兴市法院按申请执行人的执行申请从异议人的银行账户扣划76739.99元（含执行费10700元）。包含主动履行的764000元，异议人鸿泰建筑公司按判决书确定的给付义务830039.99元已全部执行完毕。异议人鸿泰建筑公司认为，已按与申请执行人广易钢材店签订的协议，将应给付的764000元给付了申请执行人广易钢材店，案件已经了结。资兴市法院在没有发出执行通知书和扣划的执行裁定书，且申请执行人在申请执行时隐瞒与异议人达成和解协议这一事实的情况下，多扣划异议人76739.99元的执行行为不当，应予以退还，异议人为此提出书面异议。资兴市法院认为：当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。但是当事人私下达成的和解协议，未共同向法院提交或者由一方提交另一方认可，不构成法律规定的执行和解，仅产生实体法效果，不得据以要求法院终止执行。异议人鸿泰建筑公司与申请执行人广易钢材店在执行前达成的协议具有民事合同的效力，但该协议不当然影响申请执行人广易钢材店申请执行的权利。而异议人鸿泰建筑公司与申请执行人广易钢材店虽然在判决生效后达成和解协议，但在和解协议中未约定债务履行期限，对于履行期限不明确，债权人可以随时要求履行。所以申请执行人在被执行人未主动履行的情况下，依法申请执行，法院依申请执行人的申请，并按已生效判决书执行，在执行立案的当日和次日分别下达了执行通知书和执行裁定书，扣划异议人76739.99元的银行存款，并无不当。据此，资兴市法院于2019年6月19日作出（2019）湘1081执异10号执行裁定，驳回鸿泰建筑公司的异议请求。鸿泰建筑公司不服上述裁定，向本院申请复议称：一、鸿泰建筑公司按和解协议一次性转账给广易钢材店764000元后，资兴市法院又从鸿泰建筑公司银行账户扣划76739.99元，资兴市法院该执行行为不当;二、资兴市法院执行过程中程序违法，受理执行申请后，没有向鸿泰建筑公司发出执行通知书或告知书，扣划银行存款后也未向鸿泰建筑公司下发执行裁定书；三、鸿泰建筑公司于2019年5月21日向资兴市法院递交执行异议申请书，直到2019年7月1日才收到执行裁定，违反了民诉法相关规定；四、广易钢材店申请执行时未向法院提交和解协议，且鸿泰建筑公司已按双方协议完全履行义务，故裁定由鸿泰建筑公司承担执行费10700元没有依据。请求：依法撤销资兴市人民法院作出的（2019）湘1081执异10号执行裁定。本院对资兴市法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条规定:“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”本案中，鸿泰建筑公司与广易钢材店在人民法院作出(2018)湘1081民初2137号民事判决后,自愿达成和解协议,至2019年4月3日广易钢材店向资兴市法院申请执行时鸿泰建筑公司并未履行该和解协议,广易钢材店可以依法申请执行原生效法律文书,但和解协议已履行的部分应当扣除。资兴市法院根据广易钢材店的申请并按照已生效判决书执行,在执行立案的当日和次日分别下达了执行通知书和执行裁定书,鸿泰建筑公司于2019年4月4日银行转账764000元给广易钢材店,扣除和解协议已履行的部分,法院继续扣划鸿泰建筑公司76739.99元的银行存款,资兴市法院的执行行为并无不当,也无程序违法。广易钢材店申请执行时是否提交双方和解协议并非法律规定的义务，不影响其申请执行的权利。此外，执行费由被执行人鸿泰建筑公司承担符合《诉讼费用交纳办法》第三十八条第一款之规定，资兴市法院依法执行并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回复议申请人株洲鸿泰建筑有限责任公司的复议申请，维持湖南省资兴市人民法院（2019）湘1081执异10号执行裁定。本裁定送达后立即生效。审 判 长 欧阳昆兰审 判 员 李 敦 先审 判 员 邹  敏二〇一九年十二月二十三日法官助理 何 时 雨书 记 员 唐 曜 耀附相关法律条文：《诉讼费用交纳办法》第三十八条本办法第十条第（一）项、第（八）项规定的申请费由被执行人负担。执行中当事人达成和解协议的，申请费的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求。本办法第十条第（五）项规定的申请费，由人民法院依照本办法第二十九条规定决定申请费的负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。