山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终9106号 上诉人（原审被告）：焦飞，男，1990年2月14日出生，汉族，住临沂市兰陵县。 委托诉讼代理人：苏广文，山东超信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张如利，男，1964年3月26日出生，汉族，住临沂市河东区。 委托诉讼代理人：乔印花，山东康桥（临沂）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：程真科，男，1985年7月7日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：张琳，临沂兰山众人法律服务所法律工作者。 原审被告：临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司，住所地临沂市兰山区洓河南街34号与沂蒙路交汇东100百米。 负责人：孔维胜，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：宋广房，男，1979年1月1日出生，汉族，该公司职工，住临沂市兰山区。 上诉人焦飞因与被上诉人张如利、被上诉人程真科、原审被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司（下称万泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初14224号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 焦飞上诉请求：1、请求依法撤销兰山区人民法院做出的(2019)鲁1302民初14224号民事判决书，发回重审或依法改判。2、一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。1、被上诉人程真科不是一审被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司的项目经理，而是在一审被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司处承包了工程，同时雇佣上诉人和被上诉人张如利从事刮腻子部分工作，应当对被上诉人张如利的损失承当赔偿责任。2、被上诉人只是朋友介绍来干临时工的，涉案工程的刮腻子部分并不是上诉人承包，而是程真科在一审被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司处承包，上诉人和被上诉人焦飞二人同时受雇于一审被告程真科，二人系平等主体，并不存在劳务关系。因此，一审法院在没有查清案件事实的基础上，判定上诉人焦飞与被上诉人张如利存在劳务关系，判决上诉人焦飞赔偿被上诉人张如利损失，判决错误。 张如利辩称，1、焦飞认可张如利在涉案工地从事刮腻子工作，及在该雇佣活动中受伤的事实。2、张如利系受焦飞雇佣，焦飞向张如利发放工资，并支付了8000元医疗费。3、焦飞如认为程真科应当承担赔偿责任，应向法庭举证证实。本案工程存在违法转包和分包，焦飞系张如利的直接雇主，应当承担赔偿责任。如果焦飞能够可以证实程真科为工程承包人，那么二审法院应判决程真科承担连带赔偿责任。如果焦飞无证据证实其上诉观点，二审应驳回其上诉，维持一审判决。 程真科辩称，张如利干的活是分包给焦飞的，钱也是直接打给焦飞的，人也是焦飞直接雇佣的。万泰公司与程真科没有任何关系，程真科也不认得张如利，程真科系万泰公司的项目经理，由程真科将活包给了焦飞。故一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持一审判决。 万泰公司述称，同意一审判决。 张如利向一审法院起诉请求：1、判令或调解各被告赔付原告因提供劳务受伤产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、鉴定费等90958元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司承包了临沂经济技术开发区山东银光工业园办公楼的工程，被告程真科系被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司的项目经理，被告程真科将该办公楼刮腻子的活包给了被告焦飞施工。原告张如利系受雇于被告焦飞为其提供劳务的民工。2017年9月16日10时许，原告张如利在干活时因脚手架刹车失灵滑动，摔倒在地，导致人身损害事故发生。随后原告张如利被送至开发区医院治疗，后又转入临沂市人民医院住院治疗，原告张如利住院治疗6天(自2017年9月16日至2017年9月22日)，花费医疗费24657.84元，被告焦飞垫付医疗费8000元。原告张如利出院后，于2017年9月27日委托临沂河东法医司法鉴定所对其伤残程度、误工、护理及营养期、后续治疗费进行鉴定，该所出具的河东司鉴所(2017)临鉴字第703号鉴定意见为：被鉴定人张如利此次损伤，建议其误工期为360日，护理期为120日，营养期为90日；内固定物取出费用约需8000元至10000元左右。原告张如利为做司法鉴定支出鉴定费920元。原、被告就原告张如利所受损伤造成的各项损失不能协商，形成诉讼。 被告方对原告张如利提交的临沂河东法医司法鉴定所鉴定意见书持有异议，被告程真科对原告张如利的误工期、护理期、营养期申请重新鉴定，经本院委托山东医专附属医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张如利的误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日。 一审法院认为，原告张如利受雇于被告焦飞在临沂经济技术开发区山东银光工业园办公楼工地从事刮腻子活，因脚手架刹车失灵滑动，摔倒在地，导致人身损害事故发生的事实，有当事人的陈述、住院病历、诊断证明、通话录音资料、司法鉴定意见书等证据及庭审调查所证实，事实清楚，证据充分，本院予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，本案原告张如利在从事雇佣工作期间受伤，被告焦飞作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司将工程分包给没有施工资质、安全生产条件的被告焦飞进行施工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司应对原告张如利所受人身损害承担连带赔偿责任。对原告张如利主张的赔偿数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，根据原、被告举、质证情况及两份司法鉴定意见书对委托各事项出具的鉴定意见，本院将原告张如利主张的各项损失数额确定如下：原告张如利的医疗费本院确定为24657.84元(被告焦飞已经垫付8000元)、住院伙食补助费确定为180元(30元/天x6天)、鉴定费确定为920元；原告张如利的误工期、护理期、营养期按法院委托山东医专附属医院司法鉴定所做出的司法鉴定意见进行确定，误工、护理标准按农村居民标准进行计算，照此计算，误工费为20925元(69.75元/天x300天)，护理费为8370元(69.75元/天x120天)，营养费为2700元(30元/天x90天)；原告张如利主张的后续治疗费，系根据治疗情况和司法鉴定意见书将来确定要发生的费用，本院酌情予以支持，该项费用本院确定为9000元；原告张如利主张的交通费，没有提交证据予以证实，根据其伤情和住院天数，本院酌情支持60元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条至第二十四条的规定，判决：一、被告焦飞于判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告张如利因身体所受损伤造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、鉴定费等各项费用共计元66812.84元(已经支付8000元)；二、被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司对上述赔偿款项承担连带清偿责任；三、驳回原告张如利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2074元，由被告临沂市兰山区万泰伟盛装饰设计有限公司、焦飞负担1514元，原告张如利负担560元。 二审查明，程真科与万泰公司签订劳务合同，承包了涉案的装饰工程，该公司不向程真科发工资。工程用料由万泰公司配送，工程款由公司拨付给程真科，程真科将其中的刮腻子工作分包给焦飞，张如利的工资由焦飞发放。以上事实有万泰公司委托代理人的陈述为证。 二审查明的其他事实同一审一致。 本院认为，被上诉人张如利受雇于上诉人焦飞在临沂经济技术开发区山东银光工业园办公楼工地从事刮腻子活，因脚手架刹车失灵滑动，摔倒在地受伤，事实清楚。焦飞作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。被上诉人程真科从原审被告万泰公司承包涉案装饰工程后，又将其中的部分工程分包给没有施工资质的焦飞，程真科对施工现场安全管理不到位，对张如利的受伤存在过失，应承担连带赔偿责任。原审认定程真科系原审被告万泰公司的项目经理，万泰公司将该装饰工程直接发包给焦飞，系认定事实错误。原审认定张如利的损失数额适当，判决焦飞予以赔偿，万泰公司承担连带赔偿责任，亦得当，但未判决程真科承担连带赔偿责任错误，本院予以纠正。 综上所述，焦飞的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 维持临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初14224号民事判决。 被上诉人程真科对原审判决第一项焦飞的赔偿责任承担连带赔偿责任。 二审案件受理费1514元，由上诉人焦飞负担757元，被上诉人程真科负担757元。 本判决为终审判决。 审判长 姚 军 审判员 王周华 审判员 邵 波 二〇一九年十二月十六日 书记员 郝连霞