河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4267号上诉人（原审原告、反诉被告）：内黄龙发装饰有限公司，住所地：内黄县枣乡大道北段路西。法定代表人：王姜骅，职务：经理。上诉人（被告、反诉原告）：李静静，女，1990年5月30日出生，汉族，住内黄县。委托诉讼代理人：田国志，河南广学律师事务所律师。上诉人内黄龙发装饰有限公司、上诉人李静静因建设工程合同纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初2151号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。内黄龙发装饰有限公司上诉请求：请求二审撤销原判，改判李静静支付下余工程款109360元。理由：上诉人实际施工的工程造价为一楼127363.6元，二楼造价为81566元，门头和楼梯造价35430.4元，合计244360元，李静静实际支付工程款135000元，下欠109360元，该主张有装修合同、装饰工程预算书和增项核算清单等证据证实。李静静辩称，一楼施工超过工期约定，对方构成违约。且存在质量问题经查跳闸。约定包工包料，但业主购买了部分材料如墙砖等，价值几万元。二楼大部分没有施工，一审提供了相关照片。门头和楼梯施工完成，根据合同约定如果有增项应该另立书面协议或者当时结清，因为没有书面协议，双方对门楼和楼梯价格有争议，一楼应减去业主购买材料的款项22817元。李静静上诉请求：请求二审撤销原判，驳回内黄龙发装饰有限公司诉请。理由：原审认定事实不清，其实际已支付内黄龙发装饰有限公司135000元工程款，已超过合同约定的127000元。内黄龙发装饰有限公司提供的工程预算书是复印件，没有其签字，不能作为认定事实的证据；另二楼仅是处理了简单的顶面灰漆、地面找平处理等简单的操作，没有实质性的开工，二楼费用不应计算在工程款内；其自己出钱购买22817元材料，该费用应由对方返还。内黄龙发装饰有限公司辩称，二楼没有完成的是二层木地板、门和主灯，应该是9个主灯。砖确实是对方买的，但价格过高，应该减去合同约定的墙砖价格，不应该扣除对方说的价格。内黄龙发装饰有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付装修工程款109360元；2、诉讼费用由被告负担。李静静向一审法院反诉请求：1、判决反诉被告支付19050元违约金；2、判决反诉被告支付装修不合格项目修复费用暂定20000元；3、判决反诉被告返还反诉原告材料款22817元；4、由反诉被告承担本案的反诉费。后李静静未按时交纳反诉费，一审法院按自动撤回反诉处理。一审法院认定事实如下：2018年4月23日，作为乙方的原告与作为甲方的被告签订一份内黄龙发装饰装修工程（施工合同），合同第一条第二项约定施工面积为198平方米，第四项约定委托方式为包工包料，第五项约定工期为50天，具体日期以实际开工日期为准；第二条约定：工程总造价为壹拾贰万柒仟元；第五条约定付款方式：一、合同一经签订，甲方即应首期支付工程总造价的60％即人民币柒万陆仟贰佰元；二、工程进度进入中期阶段或工期过半，应支付工程总造价的35%即人民币肆万肆仟肆佰伍拾元；三、工程全部竣工，由甲方验收合格或符合验收合格条件，甲方即付清工程余款5%即人民币陆仟叁佰伍拾元。注：中期后增加的工程项目，签订项目变更表应在补办手续时结算；四、甲方不按时付款是违约行为，乙方有权停止施工，工期自然顺延，具体时间为乙方发出催款通知之日至甲方交款之日。验收合格后未结清工程价款时，乙方有权不交付使用。第七条约定：一、工程质量验收，为使甲方更准确的掌握工程质量及进度，乙方实行分段分项验收，甲方应在该项工程完工后两日内配合验收，如该项工程未达到合格标准，甲方可在三日内提出修改意见，逾期视为验收合格。待工程全部结束后，双方办理工程结算和移交手续。二、施工工期到期后，甲方应在接到乙方通知的三日内前来验收，逾期视为甲方自动放弃权利并视为验收合格，如有问题，甲方自负责任。甲方如自行搬进入住，视为验收合格。三、甲方如不能在乙方指定的时限内前来验收，应及时书面通知乙方，另定日期。但甲方应承认工序或工程的竣工日期，并承担乙方的看管费和相关费用。合同签订后，双方于2018年9月2日签订金额为81566元的预算书一份。庭审中，原告（反诉被告）认可项目一中的第一、第二、第四、第五项由原墙砖变更为UV板、第六、第七、第八项，其它项目中的水电项目、开关插座项目、灯具安装部分项目，以上项目均已全部完工。另查明，原告（反诉被告）认可被告（反诉原告）已支付工程款135000元。再查明，被告（反诉原告）未在法庭限定的时间内按时缴纳反诉费，本院按被告（反诉原告）自动撤回反诉处理。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。原告（反诉被告）内黄龙发装饰有限公司与被告（反诉原告）李静静于2018年4月23日签订的《内黄龙发装饰装修工程（施工合同）》及2018年9月2日签订的金额为81566元的预算书系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同及预算书合法有效，故对原告与被告之间存在装饰装修施工合同关系及双方确认的预算书予以确认。原告（反诉被告）要求被告支付工程款109360元的请求，原告（反诉被告）提供装饰装修施工合同、装饰工程预算书。一审认为，根据原告（反诉被告）提供的装饰装修施工合同及经双方签字确认的预算书，工程总造价共计为208566元，被告（反诉原告）已支付款项135000元，下余款项73566元未付，庭审中原告（反诉被告）承认预算书中项目一中的第一、第二、第四、第五项由原墙砖变更为UV板、第六、第七、第八项，其它项目中的水电项目、开关插座项目、灯具安装部分项目，以上项目均已全部完工，其他项目未完工，同时由于第五项由原墙砖变更为UV板原告未提供证据证明经被告认可，故该项目与原告（反诉被告）未完成项目不应包含在原告要求的工程款中，因此预算书中原告（反诉被告）未完成的项目工程价款总计为35370元。综上，原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）支付的工程款为127000元+81566元-135000元-35370元=38196元，多余的部分于法无据，不予支持。合同签订后，被告（反诉原告）未按约支付相应的工程款，已构成违约，被告（反诉原告）李静静应负相应的违约责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告（反诉原告）李静静于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）内黄龙发装饰有限公司工程款38196元；二、驳回原告（反诉被告）内黄龙发装饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1244元，由原告（反诉被告）内黄龙发装饰有限公司负担810元，被告（反诉原告）王静静负担434元。本院经审理查明，李静静认可门头、楼梯系内黄龙发装饰有限公司施工；内黄龙发装饰有限公司认可李静静购买了一楼地、墙砖。双方均认可一审判决扣除的二楼未完工项目数额。其它事实与一审查明事实一致。本院认为，关于合同外增项，李静静认可门头、楼梯系内黄龙发装饰有限公司施工，但称未施工完毕，双方的微信聊天及发送的图片不能证实李静静的辩称，故该部分施工费用李静静应予支付，该部分费用内黄龙发装饰有限公司提供的核算清单数额为30094元，李静静虽有异议但未提供相反证据，故本院予以认定；内黄龙发装饰有限公司认可李静静购买了一楼地、墙砖，因内黄龙发装饰有限公司系包工包料，故应当扣除该部分包料的费用，参照市场行情，本院酌定扣除6600元。双方其它上诉请求缺乏事实依据，本院不予认定。一审判决数额本院予以相应纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、改判河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初2151号民事判决第一项为：李静静于本判决生效之日起十日内支付内黄龙发装饰有限公司工程款61690元；二、驳回内黄龙发装饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费1729元由内黄龙发装饰有限公司负担729元，李静静负担1000元。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇一九年十二月三日书记员  刘 悦