湖南省邵阳市双清区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0502民初1779号 原告：罗方南，男，1968年1月17日出生，汉族。 委托诉讼代理人：陈朝晖，邵阳市双清区法律援助中心律师。 被告：湖南天正装饰设计有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区麓景路628号振兴城一期63栋306房。 法定代表人：岳建军。 委托诉讼代理人：李勇军，湖南振威律师事务所律师。 被告：湖南天正装饰设计有限公司邵阳分公司，住所地邵阳市大祥区火车南站站前区24-2号地2栋1-2层。 负责人：岳建军。 委托诉讼代理人：李勇军，湖南振威律师事务所律师。 被告：余岳，男，1985年3月22日出生，汉族。 原告罗方南与被告湖南天正装饰设计有限公司（以下简称天正公司）、湖南天正装饰设计有限公司邵阳分公司（以下简称天正公司邵阳分公司）、余岳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告罗方南及其委托诉讼代理人陈朝晖，被告天正公司、天正公司邵阳分公司委托诉讼代理人李勇军到庭参加诉讼，被告余岳经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告请求判令：1、三被告共同连带赔偿原告各项经济损失263,839元；2、被告承担本案诉讼费用。 被告天正公司、天正公司邵阳分公司答辩要点：1、本案为提供劳务者受害责任纠纷，答辩人不是被答辩人罗方南的雇主，不应承担赔偿责任，应由另一被告余岳承担雇主责任；2、答辩人将装修工程交由被告余岳承揽，不存在任何过错，不应承担赔偿责任；3、罗方南此次诉讼构成伤残系创伤性关节炎，而第一次受伤系切割伤，原告不能证明其第一次受伤与创伤性关节炎存在因果关系，应由其自身承担全部责任；4、如果此次原告的创伤性关节炎与第一次受伤存在因果关系，原告自身存在重大过错，应承担大部分损失；5、原告的部分损失项目计算标准过高；6、已经支付的6,400元以及重新鉴定费5,000元，应予扣减。综上，请求法庭依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。 被告余岳未作答辩。 查明的事实 经审理查明，本院确认如下法律事实： 1、邵阳市京都世纪城36栋一单元604室室内装修是被告天正公司的项目。被告天正公司向本院提交了一份《工程施工责任书》，该协议合同甲方为天正公司，合同乙方为余岳，约定甲方将其在京都世纪城的装饰工程任务交由乙方负责施工，并约定性质为承揽，但该协议中工程总价等重要内容为空白，且该协议落款时间天正公司书写为“2017.10.31”，余岳的落款日期经过了改动，首先书写“2018”，后将“2018”手动划掉，改写为“2017.10.31”，根据上述情况，结合2018年1月26日天正公司邵阳分公司向罗方南转账支付的6,400元赔偿金的事实，本院对该份协议的真实性、合法性不予认定。 2、被告余岳雇佣原告罗方南（泥工师傅）为其在京都世纪城的装饰工程提供劳务。2017年12月3日，罗方南在施工过程中不慎用电锯切割致其自己右膝部受伤。受伤后，罗方南在邵阳市中医医院住院治疗8天，共花去医药费7,400元。2017年12月11日，罗方南出院，出院医嘱为：1、保持伤口敷干洁勿污染，适时到门诊或当地医院行伤口外换药；2、缝合伤口于伤后十二至十四天拆线；3、伤口愈合拆线后进行右膝关节屈伸功能锻炼，避免右膝关节能力屈伸活动及跌倒防止发生再损伤；4、调情志，加强饮食营养促进伤口愈合；5、不适随诊。 3、2018年1月24日，原告罗方南与被告余岳达成了《调解书》，约定如下：京都世纪城36栋1单元604房泥工师傅罗方南在施工过程中切割到自己的脚，住院医疗费用一共柒仟肆佰元整，责任划分罗方南承担壹千元整，余岳承担陆仟肆佰元整，双方签字认可，一次性了结。罗方南与余岳均在该调解书上签字。2018年1月26日天正公司邵阳分公司向罗方南转账支付了6,400元。 4、2018年5月12日，罗方南又因右膝化脓性关节炎入住正大邵阳骨伤科医院，住院治疗51天，共花去医疗费30,176.9元。 5、2018年6月18日，邵阳市白云司法鉴定所作出邵白云司鉴所[2018]临鉴字第282号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人罗方南此次外伤目前已构成工伤七级伤残；2、自2018年6月18日起计算，被鉴定人罗方南后续医疗费预计3,500元；3、自受伤之日起计算，被鉴定人罗方南误工损失日计算至定残日前一日。一人护理90日，营养90日。 6、在诉讼中，因被告天正公司对上述鉴定意见不服，申请重新鉴定。2019年3月13日，湘雅二医院司法鉴定中心作出湘雅二[2019]临鉴字第234号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、在排除2017年12月3日切割伤后右膝有再次外伤的情况下，予以认定被鉴定人罗方南目前右膝内侧副韧带损伤、右股骨内外髁、胫骨内外侧平台骨髓挫伤、右膝外侧半月板层裂并前角破裂等损伤为切割伤所致；2、被鉴定人右膝韧带、半月板损伤后，致右膝关节功能障碍，根据《人体损伤致残程度分级》标准，评定为九级伤残。 7、2016年6月6日，罗方南在邵阳市公安局双清分局东风路派出所办理了居住登记，登记居住地址为：湖南省邵阳市双清区东风路街道铁砂岭社区5弄13号商品楼1栋一单元601室。罗方南在事发前一直居住在城镇，并从事泥工工作。 8、罗方南因此次事故造成的损失如下：1、医疗费30,197元；2、后续医疗费3,500元；3、住院伙食补助费2,950元（59天×50元/天）；4、误工费28,788.4元（53,886元/年÷365天×195天），参照湖南省2018年度建筑行业年平均工资53,886元计算；5、护理费13,500元，参照湖南省2018年度居民服务行业年平均工资61,227元计算，护理期限为90天，1人护理，可得15,097元（90天×61,227元/年÷365天），但原告仅请求13,500元，本院予以准许；6、营养费2,700元（90天×30元/天）；7、交通费600元。虽罗方南未向本院提交交通费票据，但交通费属实际发生，根据邵阳市交通的实际情况及罗方南受伤情况，本院酌情支持600元；8、残疾赔偿金146,792元（36,698元/年×20年×20%）。参照湖南省2018年度城镇居民人均可支配收入36,698元计算，罗方南构成9级伤残；9、精神抚慰金酌情支持4,000元。上述损失共计233,027.4元，超出部分，本院不予支持。 判决的理由与结果 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：1、被告天正公司与被告余岳系何种法律关系？2、本案责任如何认定？关于第一个争议焦点，原告罗方南认为：余岳系天正公司的项目经理。被告天正公司认为：其与余岳之间系承揽关系。本院认为：根据原、被告提交的证据，综合考虑邵阳市室内装修装饰行业的实际情况，本院依法认定天正公司与余岳之间系承包关系，即天正公司从业主处将装修项目承包后，再转包给被告余岳。关于第二个争议焦点，原告罗方南认为：应该由余岳和天正公司赔偿。被告天正公司认为：罗方南自己应当承担全部责任或者大部分责任，不足部分应由余岳承担。本院认为：被告余岳作为雇主，对雇员未尽到安全培训与管理义务，是事故发生的主要原因，原告罗方南在施工过程中，自身存在疏忽大意，对损害结果的发生也存在重大过错。根据本案的实际情况，酌情认定由原告罗方南自负40%的责任，即93,210.96元（233,027.4×40%），由被告余岳承担60%的责任，即139,816.44元（233,027.4×60%），扣减被告已支付的6,400元，在本案中，被告余岳仍应赔偿原告罗方南133,416.44元。被告天正公司作为发包人应当知道余岳作为自然人没有装修装饰的相应资质及安全生产的条件，故被告天正公司应对余岳需承担的责任承担连带赔偿责任。被告天正公司邵阳分公司属于被告天正公司的分支机构，没有独立的主体资质，其对外所产生的责任应由被告天正公司承担。至于被告天正公司提出其为重新鉴定花去鉴定费5,000元应予扣减的主张，本院认为，被告天正公司未提交鉴定费发票，对其主张本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告余岳于本判决生效后10日内赔偿原告罗方南各项损失人民币133,416.44元； 二、被告湖南天正装饰设计有限公司对上述被告余岳应承担的责任承担连带赔偿责任； 三、驳回原告罗方南其他的诉讼请求。 本案受理费5,257元，由原告罗方南承担2,658.3元，由被告余岳、被告湖南天正装饰设计有限公司共同承担2,598.7元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审 判 长  李荣军 人民陪审员  刘巧超 人民陪审员  黄金银 二〇一九年十二月三十日 法官 助理  方牡东 书 记 员  刘文波 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。