山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终9673号上诉人（原审原告、反诉被告）：临沂山里香教育信息咨询有限公司，住所地山东省临沂市，统一社会信用代码91371302MA3DM2TG59。法定代表人：李问问，总经理。委托诉讼代理人：周长远，男，该公司员工。被上诉人（原审被告、反诉原告）：济南山香教育咨询有限公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码91370102084007292D。法定代表人：张迎帅，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：贾君，山东瑞麟律师事务所律师。上诉人临沂山里香教育信息咨询有限公司（以下简称临沂山里香公司）因与被上诉人济南山香教育咨询有限公司（以下简称济南山香公司）合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。临沂山里香公司上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，对本案予以改判；2.一、二审的诉讼费用由济南山香公司承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，本案系济南山香公司违约所致。我公司于2017年9月5日便已注册成立并存续至今，并非依据我公司与济南山香公司2018年6月25日的《济南山香教育咨询有限公司与周长远合伙协议》（以下简称《合伙协议》）新设成立。我公司未按照《合伙协议》约定变更股权的原因是因为该协议签订后，济南山香公司无任何理由突然终止继续派遣老师前往我公司处授课，我公司被迫自聘老师，这一行为导致我公司费用超支，经营困难。其次，该协议仅笼统约定济南山香公司将占公司股权的70％，但由于济南山香公司未派遣老师进行授课，后又单方面擅自提出解除《合伙协议》，造成双方在具体的股权变更方式、变更时间，公司后续的经营管理等细节方面均未做出进一步的商定和履行。2.我公司未按约定向济南山香公司上报公司经营状况也是因济南山香公司首先违约导致。《合伙协议》第二条明确约定：我公司必须使用济南山香公司提供的“山香师资库”中的师资；《济南山香教育咨询有限公司与周长远合伙协议补充协议书》（以下简称《补充协议书》）第一条第一款也明确约定：讲座老师及上课老师必须从济南山香公司处统一调配，我公司必须使用由济南山香公司提供的师资，所有师资必须由济南山香公司审核通过。我公司按照协议约定多次要求济南山香公司派遣老师，但济南山香公司于2018年6月19日回复“不再对接临沂”，并于2018年7月17日直接删除了我公司人员的联系方式，导致我公司无法安排老师授课，公司运营一度陷于停滞。3.我公司资源库系自行设立并运营，不符合变更的前提条件。《补充协议书》第一条第一款第7项约定：宣传载体由济南山香公司提供，我公司原有资源可继续进行维护。我公司所拥有的全部资源库、宣传载体均系我公司自行设立并运营，并非由济南山香公司提供，因此无需变更(济南山香公司并未提供资源库，何来变更一说)。4.我公司收取加盟费的行为系按照原《山香教育加盟合同》的约定，在原合同履行期间内执行的，并非擅自收取，该行为与济南山香公司之间的《合伙协议》无关。我公司于2015年3月31日-2018年3月31日与北京山香时代教育科技有限公司(“山香教育”商标持有人)签订《山香教育加盟合同》，许可我公司在临沂地区使用授权方的商标标识，在双方的合同中也明确约定了加盟条件(包括加盟费、保证金、品牌使用费)。合同到期后，因北京山香时代教育科技有限公司内部调整，设立济南山香公司专门负责山东地区的品牌加盟商，于是我公司又与济南山香公司续签了新的合作协议，故该合作协议系我公司原加盟合同到期后的续订。我公司收取加盟费均是按照《山香教育加盟合同》的规定履行，并且其收取的也是在2015年3月31日-2018年3月31日期间品牌使用的费用。我公司与济南山香公司续订合同后，因济南山香公司的诸多违约行为导致我公司无法正常运营，我公司在该合伙协议履行期间并未再收取过加盟费用。5.我公司在《合伙协议》签订后一直积极地促成合同履行，以保证临沂地区的正常运营，无奈济南山香公司均熟视无睹，不予理会，更是在与我公司的合同履行期内严重违约，私自签约临沂地区新的品牌加盟商，致使我公司名誉与经济严重受损。二、一审判决认定我公司与济南山香公司之间的《合伙协议》于2018年7月1日解除于法无据。根据《合伙协议》第六条的约定：合同的解除、终止、变更、续订应当协商一致，且解除或终止本合同应提前30个工作日通知对方。济南山香公司于2018年7月1日邮寄《解除合作通知》，单方面要求解除合同并要求我公司于2018年7月10日前与济南山香公司完成相关交接工作。该解除行为既未提前通知我公司也未协商一致，明显与协议约定不符，且我公司也己于2018年7月8日就该解除通知予以书面回复不同意解除，要求继续履行合同。一审判决仅认定了我公司存在违约行为，却忽略了导致我公司产生违约行为的原因是因为济南山香公司根本违约行为在先。一审判决如此片面草率的认定《合伙协议》于2018年7月1日解除，于法无据，有失公正。三、济南山香公司作为《合伙协议》的违约方无权要求解除合同。济南山香公司作为合伙协议的当事人，在合同履行期内无正当理由拒不向我公司派遣老师、不提供资源库、擅自单方面解除合同，更是在合同履行期内不顾我公司的反对，重新签署新的地区加盟商，导致我公司无法正常运营，济南山香公司的诸多行为均已明确表明其已违约在先，且不讲诚信。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，违约方无权要求解除合同，因此本案的济南山香公司作为违约方是无权要求解除合同的。济南山香公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应依法驳回临沂山里香公司上诉请求，维持原判。临沂山里香公司向一审法院起诉请求：1.判令我公司和济南山香公司继续履行合同；2.判令解除济南山香公司与魏宗飞的合伙协议及授权；3.判令济南山香公司赔偿我公司经济损失20万元；4.判令济南山香公司在省级媒体上向我公司赔礼道歉、消除不良影响；5.判令济南山香公司承担本案诉讼费用。济南山香公司向一审法院提出反诉请求：1.依法确认双方签订的《合伙协议》及《补充协议书》已于2018年7月1日解除；2.反诉费用全部由临沂山里香公司承担。一审法院认定事实：临沂山里香公司、济南山香公司之间原本存在合作关系。2018年6月25日，双方续签了《合伙协议》以及《补充协议书》。约定临沂山里香公司、济南山香公司共同注册临沂山里香公司，济南山香公司占公司70%股份，临沂山里香公司占公司30%股份。临沂山里香公司应在协议签订当日向济南山香公司一次性支付保证金20万元。济南山香公司授权临沂山里香公司使用“山香教育”品牌及商标，期限3年，自2018年5月13日起至2021年5月13日。在合同期内，济南山香公司承诺在临沂区域内不得跟其它任何企业、个人合作，不得将“山香教育”品牌加盟给其他个人或机构，更不能擅自经营或控制其他人注册另外公司，济南山香公司有权检查和审核公司的经营活动和财务状况。临沂山里香公司不得加盟或代理合作其他品牌的与济南山香公司相同或类似的培训项目。临沂山里香公司、济南山香公司双方解除或终止本合同应提前30个工作日通知对方。截止到2018年5月24日，临沂山里香公司共计向济南山香公司缴纳加盟保证金18万元。2018年7月1日，临沂山里香公司收到济南山香公司解除合作通知。2018年7月8日，临沂山里香公司向济南山香公司邮寄回复函，不同意与济南山香公司解除合作。2018年5月30日至今临沂山里香公司一直正常经营临沂山里香公司。临沂山里香公司经营支出共计花费235225元。2018年11月14日，济南山香公司与魏宗飞签订合作协议并授权魏宗飞在临沂地区使用“山香教育”的品牌及商标。庭审过程中，临沂山里香公司自认未按上述合同约定变更临沂山里公司的股权；也未按合同约定向济南山香公司上报公司经营状况；未变更当地资源库；在无济南山香公司授权收加盟费的情况下已收取山香教育县级加盟费、保证金。一审法院认为，关于双方签订的《合伙协议》及《补充协议书》是否解除问题。临沂山里香公司、济南山香公司于2018年6月25日签订的上述两份协议,系双方的真实意思表示，双方之间成立合伙关系。在临沂山里香公司已依约成立的情况下，临沂山里香公司未按合同约定变更70%的股权至济南山香公司名下。同时临沂山里香公司自认未按照约定向济南山香公司上报公司经营状况，未变更当地资源库，在无济南山香公司授权收加盟费的情况下收取山香教育县级加盟费、保证金等违约情形存在。济南山香公司已向临沂山里香公司发出解除合同通知，虽然临沂山里香公司回函不同意解除合同，但是由于临沂山里香公司的多项违约行为，使得济南山香公司订立合同获得相应合同利益的目的已无法实现，同时临沂山里香公司也未采取积极措施对其违约行为予以补救。因此，在合同一方违约严重，另一方明确表示不愿继续履行合同的情况下，使得双方已经无合作基础，故对济南山香公司主张确认解除与临沂山里香公司订立的合作协议的请求，予以准许。对于临沂山里香公司请求继续履行合同的主张，基于上述合同已经解除，临沂山里香公司的该主张无事实和法律基础，故对于该请求，不予支持。对于临沂山里香公司请求解除济南山香公司与魏宗飞的合伙协议及授权的主张，基于临沂山里香公司、济南山香公司之间的合伙协议已经解除，济南山香公司与他人再行签订协议的行为不违反合同法的相关规定。同时，魏宗飞并非本案的当事人，对于临沂山里香公司与济南山香公司及魏宗飞之间的纠纷与本案不是同一法律关系，不属于本案处理范围。故对于临沂山里香公司的该请求，不予支持。对于临沂山里香公司请求济南山香公司赔偿经济损失20万元的主张，由于临沂山里香公司所提交的费用支出均是其业务正常开展所必须费用支出，且临沂山里香公司的业务在济南山香公司主张解除合同的情况下也一直进行着，因此并无实际损失发生。且合同解除的原因是临沂山里香公司自身违反约定造成，即使存在损失，也应由其自身承担。故对于该请求，不予支持。对于临沂山里香公司请求济南山香公司在省级媒体上向临沂山里香公司赔礼道歉、消除不良影响的主张，因本案属于合同纠纷，不存在适用赔礼道歉和消除影响的责任承担方式，故对临沂山里香公司的该项诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十六条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决：驳回临沂山里香公司的诉讼请求；确认济南山香公司与临沂山里香公司签订的《合伙协议》以及《补充协议书》已于2018年7月1日解除。本诉案件受理费4300元，由临沂山里香公司负担；反诉案件受理费2150元，由临沂山里香公司负担。二审中，当事人提交证据，本院组织质证。临沂山里香公司提交：学生收费报表，拟证明从2018年3月至2019年3月份，临沂山里香公司向济南山香公司报送，但济南山香公司不予理睬。济南山香公司对该证据不予认可，认为济南山香公司从未收到过上述报表，且双方当事人签订的涉案《合作协议》及《补充协议书》早已于2018年7月1日解除。临沂山里香公司提交的学生收费报表，济南山香公司是否不予理睬，与本案的审理没有关联，对该证据本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：临沂山里香公司主张济南山香公司在合同履行期内无正当理由拒不向其派遣老师、不提供资源库，违约在先，无证据证明。一审判决认定的事实本院予以确认。本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案《合作协议》、《补充协议书》履行过程中，临沂山里香公司自认未按合同约定变更70%的股权至济南山香公司名下，自认未按照约定向济南山香公司上报公司经营状况、未变更当地资源库，并在无济南山香公司授权收加盟费的情况下私自收取山香教育县级加盟费、保证金。临沂山里香公司的上述违约行为导致双方履行《合作协议》、《补充协议书》存在障碍，导致济南山香公司订立合同获得相应合同利益的目的无法实现，临沂山里香公司构成根本违约。济南山香公司根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项之规定，通知临沂山里香公司解除合同，符合法律规定，一审判决予以支持并无不当。临沂山里香公司主张济南山香公司在合同履行期内无正当理由拒不向其派遣老师、不提供资源库，违约在先，但其并无证据证明，故对其该主张，本院不予支持。综上，临沂山里香公司的上诉请求，证据不充分，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6450元，由上诉人临沂山里香教育信息咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙潇审判员  张伟审判员  高静二〇一九年十二月二十日书记员  穆瑜