湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘07民终2193号上诉人（原审原告）：袁雅丽，女，1990年3月14日出生，汉族，村民，住湖南省津市。被上诉人（原审被告）：津市市药山镇棠华卫生院，住所地湖南省津市市药山镇棠华街道。法定代表人：雷光双，该卫生院院长。委托诉讼代理人：赵继庆，湖南鼎鸣律师事务所律师。上诉人袁雅丽因与被上诉人津市市药山镇棠华卫生院（以下简称棠华卫生院）劳动争议纠纷一案,不服湖南省津市市人民法院（2019）湘0781民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。袁雅丽上诉请求：1、请求撤销一审判决，请求对诉讼请求第一项的第一点及第三、四、五、六、八项请求予以受理；2、请求对第二项诉讼请求中第一点棠华卫生院未签订书面劳动合同二倍工资差额予以支持，第二项第二点关于赔偿金重新计算。三、诉讼费由棠华卫生院承担。事实与理由：袁雅丽诉讼请求第一项第一点与本案劳动争议具有不可分性，应当作出处理，一审判决不作审理是违法的。第三、四、五、六、八项请求也具有不可分性，应当一并审理。一审判决对棠华卫生院未与袁雅丽签订劳动合同应二倍工资差额赔偿的请求不予支持是错误的，一审判决违法解除劳动合的双倍工资赔偿金数额计算错误，应予纠正。请求二审法院依法改判。棠华卫生院辩称，接受一审判决结果。袁雅丽向一审法院起诉请求：1、判令棠华卫生院为其办理社会保险手续并支付社会保险费用；2、判令棠华卫生院支付未签订书面劳动合同二倍工资32153元，支付违约解除劳动合同赔偿金32153元，支付失业保险金8704元。袁雅丽当庭变更诉讼请求为：1、判令棠华卫生院停止对其污蔑和诽谤，停止对其名誉侵害，依法支付袁雅丽诉讼期间（2019年1月至判决之日）的工资及社会保险费用；2、判令棠华卫生院支付未签订书面合同二倍工资差额32153元，支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金23384元；3、判令棠华卫生院支付三年未休带薪年休假工资2015.86元，支付法定休息日加班工资22577.66元，支付法定节假日加班工资14514.2元，支付非因公负伤医疗期工资2748元，支付四年高温补贴工资2700元；4、判令棠华卫生院返还并支付2018年8月7日李慧故意伤害袁雅丽事件中对袁雅丽的工资降级、罚款、取消2018年年终奖、2018年11月30日罚款及婚假工资等克扣款项共计5281.47元；5、判令棠华卫生院支付克扣的基本工资：2015年7月至2018年1月放射科收入的20%，2015年5月至2018年1月经颅多普勒收入的18%；6、判令棠华卫生院支付离岗前特殊工种职业病体检费用1000元；7、判令棠华卫生院赔偿失业保险金12584元；8、判令棠华卫生院支付所克扣工资25%的经济赔偿金。一审法院认定事实：2015年4月15日，袁雅丽进入棠华卫生院工作，双方没有签订书面劳动合同。2018年8月7日晚21时左右，袁雅丽与同事李慧因琐事争吵并发生肢体冲突，袁雅丽的左臂被李慧用水果刀划伤，经津市市公安局刑侦大队鉴定为轻微伤。2018年10月10日，经津市市公安局药山派出所调解，双方达成如下调解协议：一、李慧当面向袁雅丽赔礼道歉；二、李慧一次性赔偿袁雅丽所有费用19100元；三、双方不得再为此事发生纠纷，否则公安机关将按相关法律严惩滋事方；四、袁雅丽自愿放弃对李慧的相关法律责任追究。2018年11月25日，棠华卫生院对该事件发出《通报》，《通报》处理结果为：“一、给予李慧停岗三个月（2018年8月23日开始）、工资降一级、取消2018年年终奖，袁雅丽停岗二个月（2018年8月23日开始）、工资降一级、取消2018年年终奖；二、给予李慧、袁雅丽各罚款500元的经济处罚，并作出深刻检讨，以观后效。”2018年12月1日，棠华卫生院发出《通报》，《通报》的主要内容为：“经院委会一致同意，对李慧、袁雅丽2018年11月30日违反工作纪律的处理结果通报如下：一、违反工作纪律情况。2018年11月30日上午，津市卫计局甘局长带领局纪委工作人员对我院工作纪律进行检查，发现部分职工上班时间做与工作无关的事（李慧在办公室睡觉、袁雅丽与无关人员闲扯、逗小孩）；二、处理结果。1、给予李慧停岗二周（2018年12月1日开始）。袁雅丽停岗一周（2018年12月5日开始）；2、给予李慧、袁雅丽各罚款500元的经济处罚，并作出深刻检讨，以观后效。”2018年11月18日，王桂珍到棠华卫生院就诊，接诊医师袁雅丽为其开出的处方笺内容为：刮痧×21个部位；普通针刺×5组。王桂珍当日到棠华卫生院缴费260元。2018年12月24日，王桂珍邀请袁雅丽到家中理疗，袁雅丽从棠华卫生院拿了火罐、镊子、酒精和艾条为其理疗，该过程被路过的棠华卫生院院长雷光双发现。2018年12月25日，棠华卫生院向津市市卫计局党委上报《关于袁雅丽私自院外执业事件的处理意见》，意见内容为：“我院临时人员袁雅丽盗用医院设备院外执业并私自收费一事，经院委会商议，处理意见上报卫计局党委（略）二、处理意见。经院委会商议，袁雅丽的行业腐败和作风问题及偷盗行为严重败坏卫计系统的形象，违反《执业医师法》第二十一条第一款、第二十七条、《津市市药山镇棠华卫生院工作管理制度》第四条第三款禁止职工（临聘）院外私自执业，特殊情况需经过院方主管领导批准后方可出诊，严禁私自收费的规定，近四个月以来连续三次违反院纪院规并不知悔改且态度恶劣，影响极坏，经院委会商议，给予袁雅丽解除劳动关系并上报主管部门执法机关处理的决定。”2018年12月25日，棠华卫生院解除对袁雅丽的劳动关系并告知袁雅丽该处理决定。2019年1月3日，津市市劳动人事争议仲裁委员会受理袁雅丽与棠华卫生院解除劳动合同纠纷一案，袁雅丽提出仲裁请求：一、撤销被申请人违法作出的《关于袁雅丽私自院外执业事件的处理意见》；二、被申请人为申请人补办社会保险；三、被申请人支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资差额32153元；四、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金32153元；五、被申请人支付申请人失业保险金8704元。2019年3月28日，该委作为非终局裁决：一、自本裁定书生效之日起五日内，棠华卫生院向袁雅丽支付失业保险金损失8704元；二、驳回袁雅丽的其他仲裁请求。该裁决书于2019年4月1日送达给袁雅丽。2019年4月15日，袁雅丽不服该裁定，提起本案诉讼。袁雅丽2018年1月应发工资3821元，2月应发工资2789元，3月应发工资2849元，4月应发工资2580元，5月应发工资3158元，6月应发工资3247元，7月应发工资2791元，9月应发工资2420元，10月应发工资2498元。8月份，棠华卫生院提供的工资表中实发工资为771元，应发工资为2842元，袁雅丽提供的银行流水实发工资为911元，实发工资应以该流水为准，认定其当月应发工资为2982元（2842元+140元）。11月份，棠华卫生院提供的工资表中实发工资为780元，应发工资为1368元，袁雅丽提供的银行流水实发工资为1968元，认定其当月应发工资为2556元（1368元+1188元）。12月份，棠华卫生院提供的工资表中实发工资为602元，应发工资为1190元，袁雅丽提供的银行流水实发工资为780元，认定其当月应发工资为1368元（1190元+178元）。综上，袁雅丽2018年1月至12月月平均工资2754.91元。另查明，2019年津市市失业保险金发放标准为1088元/月。一审法院认为，本案系劳动争议。一、棠华卫生院解除与袁雅丽的劳动关系是否符合法律规定？《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案棠华卫生院与袁雅丽没有签订书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”棠华卫生院认为袁雅丽严重违反单位的规章制度，故依法解除劳动合同。一审法院认为，袁雅丽尚不构成严重违反单位规章制度，棠华卫生院解除劳动合同不符合法律规定，理由如下：1、2018年8月7日，袁雅丽与李慧争执一事，根据现有证据判断主要过错方在李慧，袁雅丽并无明显的重大过错，且无证据证明严重违反用人单位规章制度；2、2018年11月30日，袁雅丽因上班期间与他人闲扯、逗小孩被棠华卫生院处分，该行为属于违反一般工作纪律，无明显重大过错，亦无证据证明严重违反用人单位规章制度；3、2018年12月24日，王桂珍邀请袁雅丽到家中为其进行理疗，袁雅丽到棠华卫生院拿了火罐、镊子、艾条等工具为其进行简易理疗，棠华卫生院未提供证据证明袁雅丽在此次诊疗中有私自收费的行为。此外，棠华卫生院在《关于袁雅丽私自院外执业事件的处理意见》中所述的袁雅丽行业腐败、作风问题及偷盗行为等，在本案中均缺乏证据证实，故本案无证据证实袁雅丽有院外私自执业和私自收费的行为，亦缺乏证据证明袁雅丽存在严重违反用人单位规章制度的情形，棠华卫生院依照上述事实和理由解除劳动合同缺乏事实依据，不符合法律规定。二、关于袁雅丽的第一项诉讼请求。1、袁雅丽要求棠华卫生院停止污蔑诽谤及侵害名誉的行为，该主张不属于本案审理范围，本案不予处理；2、袁雅丽要求棠华卫生院支付诉讼期间（2019年1月至判决之日）的工资及社会保险费用。棠华卫生院已于2018年12月25日解除对袁雅丽的劳动关系，双方之间已无劳动用工关系，袁雅丽的该主张缺乏事实基础，故不予支持。三、关于袁雅丽的第二项诉讼请求。1、袁雅丽要求棠华卫生院支付未签订书面合同二倍工资差额32153元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”袁雅丽2015年4月15日进入棠华卫生院工作，其主张两倍工资的期限为2015年5月15日至2016年4月14日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”袁雅丽就二倍工资的主张适用该时效规定，其时效截止日期为2017年4月14日，故该项请求已经超过法定时效，对棠华卫生院的抗辩主张予以采信，对袁雅丽的该项请求依法不予支持。2、袁雅丽要求棠华卫生院支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金23384元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”袁雅丽于2015年4月15日至2018年12月25日期间在棠华卫生院工作，棠华卫生院应向其支付赔偿金金额为22039.28元（2754.91元×4×2）。四、关于袁雅丽的第七项诉讼请求，要求棠华卫生院赔偿失业保险金12584元。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”袁雅丽符合领取失业保险金的情形，棠华卫生院未缴纳失业保险费导致其无法领取失业保险金，该损失应由棠华卫生院承担。《湖南省实施办法》第九条第一款规定：“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月……”袁雅丽自2015年4月15日至2018年12月25日在棠华卫生院工作3年8个月10天，棠华卫生院应当支付8704元（8个月×1088元/月）的失业保险金损失。五、关于袁雅丽的第六项诉讼请求，支付离岗前特殊工种职业病体检费用1000元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”袁雅丽的该项诉讼请求因棠华卫生院解除其劳动关系而引发，与本案劳动争议具有不可分性，故一并审理。袁雅丽仅提供一份《辐射安全与防护培训合格证书》，该证书仅能证实其参加相关培训合格，无证据证实其在离岗前从事接触放射性物质和其他有毒有害因素而引起职业病的工作，故对该项诉讼请求不予支持。关于袁雅丽当庭增加的第三、四、五、八项诉讼请求。本案为棠华卫生院解除与袁雅丽的劳动关系而引发的劳动争议，袁雅丽当庭增加的上述诉讼请求为其在棠华卫生院工作期间的工资问题，属独立的劳动争议，应当向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故在本案中不予处理。据此，遂判决：一、津市市药山镇棠华卫生院于本判决生效之日起十日内向袁雅丽支付赔偿金22039.28元，支付失业保险金损失8704元（上述款项支付账号：19×××34；户名：津市市人民法院；开户行：工商银行津市市支行）；二、驳回袁雅丽未获支持的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由津市市药山镇棠华卫生院负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。袁雅丽提交了一张光盘及文字记录，拟证明其应当享有假期和福利，但棠华卫生院均未给予。棠华卫生院质证认为，该证据不具有合法性，也无法达到证明目的，不予认定。本院认为，该证据单一，不能形成证据链，不予认定。棠华卫生院未提交新的证据材料。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：1、一审判决对诉讼请求第一项的第一点及第三、四、五、六、八项请求不予受理是否存在不当；2、对第二项诉讼请求中第一点棠华卫生院未签订书面劳动合同二倍工资差额一审判决未予支持是否错误，第二项第二点关于赔偿金的计算是否错误。关于第一个焦点问题。袁雅丽所提关于名誉侵权诉讼请求，是属于其他类民事诉讼案件，应另行起诉，不宜在劳动争议纠纷中一并处理。关于第三、四、五、六、八项诉讼请求，虽属劳动争议，但是属于劳动期工资待遇纠纷，相对于本案劳动争议，是独立的劳动争议，不属本案劳动争议处理范畴，如需解决纠纷，应当先行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁后，再诉人民法院裁决。故袁雅丽该上诉请求本院不予支持。关于第二个焦点问题。1、本案棠华卫生院未与袁雅丽签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”袁雅丽2015年4月15日进入棠华卫生院工作，在明知棠华卫生院未与其签订劳动合的情况下，其主张两倍工资的期限为2015年5月15日至2016年4月14日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”根据以上规定，袁雅丽就二倍工资的主张的权利应当截止于2017年4月14日，超过该时间，则应认定为放弃该权利。故对袁雅丽上诉请求因棠华卫生院未签订书面劳动合同二倍工资差额赔偿不予支持。2、袁雅丽要求棠华卫生院支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金23384元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案袁雅丽上诉提出一审判决认定十二个月的平均工资存在错误，但并未提交相关证据加以证明，根据相关民事诉讼的举证规则，应承担举证不利后果。因此，上诉人袁雅丽上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人袁雅丽的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人袁雅丽负担。本判决为终审判决。审判长  涂江波审判员  严钦华审判员  谭洪妮二〇一九年十二月九日书记员  宋金灵附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。