安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终10361号上诉人（原审被告）：安徽振江建筑劳务有限公司，住所地安徽省庐江县白湖镇军二东路168号，统一社会信用代码91340124588897225T。法定代表人：郑正，执行董事。委托诉讼代理人：潘孝坤，安徽正申律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟晓东，安徽正申律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）献县鑫通建筑器材租赁站，住所地河北省沧州市献县乐寿镇南大街西侧，统一社会信用代码911309290799565492。经营者：李永森，男，1965年7月8日出生，汉族，住河北省沧州市献县。委托诉讼代理人：唐勇，安徽卓泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张姝颖，安徽卓泰律师事务所律师。原审被告：张晓六，男，1974年3月2日出生，汉族，住安徽省合肥市庐江县。上诉人安徽振江建筑劳务有限公司（以下简称振江劳务公司）因与被上诉人献县鑫通建筑器材租赁站（以下简称鑫通租赁站），原审被告张晓六租赁合同纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初5745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。振江劳务公司上诉请求：撤销原审判决四项，改判驳回鑫通租赁站对振江劳务公司的诉讼请求或发回重审；本案诉讼费用由鑫通租赁站承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。1、合同落款担保方的公章经振江劳务公司对比，该印章系伪造。振江劳务公司在一审庭审中提出抗辩，但原审法院未向各当事人释明公章真伪鉴定申请的举证责任由谁承担。振江劳务公司没有张晓六、孙小春其人，加盖的公章亦系伪造，因此振江劳务公司不承担担保责任。2、租金和赔偿不能同时主张。一审判决支持了张晓六在不能退还租赁物的前提下应当赔偿鑫通租赁站的损失，同时原审判决第二项又支持了张晓六需支付租金至实际退回租赁物止。既然赔偿了丢失租赁物的损失，就意味着租赁关系因租赁物的灭失而终止，继续支持租金的权利基础没有了。3、鑫通租赁站与张晓六2017年7月19日结算，说明租赁期限到此为止，鑫通租赁站可以主张租金并要求对丢失租赁物要求赔偿。但直到2018年6月25日才起诉。因此，即使经鉴定案涉租赁合同上的振江劳务公司公章是真实的，因鑫通租赁站未在法定期限内主张权利，应依法免除振江劳务公司的担保人责任。4、依据《中华人民共和国公司法》第十六条关于公司担保规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额”，案涉租赁合同上的担保方的公章系伪造，即使公章有效，该担保也未经担保方公司作出的有效的股东会决议。5、根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十七、十八条规定，违反公司法第十六条法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的构成越权代表，此时应当区分订立合同时债权人是否善意来认定担保合同的效力。法定代表人签字的效力尚且如此，案涉租赁合同上担保方的签字并非法定代表人签字，因此振江劳务公司有理由认为债权人非善意，债权人应当对此承担举证责任。鑫通租赁站辩称，1、一审中振江劳务公司对于合同中担保印章提出质疑，但是却没有向法院申请鉴定，要求鑫通租赁站向法院对该公章申请鉴定，振江劳务公司忽略谁主张谁举证的原则，既然振江劳务公司认为公章与公司公章不一致，就应当承担举证责任，振江劳务公司一审中没有申请鉴定的行为时放弃自己权利。2、一审法院对于租金计算至实际退还日止符合事实，判决第一项表明在判决生效后十日内不能退换即支付相应赔偿款，即按照一审判决本案租金计算至判决生效后的退还之日，此后计算的是不能返还情形下的丢失赔偿款，两者无矛盾，不存在同时主张的问题。3、就担保时效而言，鑫通租赁站和张晓六在2017年7月19日进行款项部分结算，结算单中确认扣件钢管等租赁物在租数量，即该结算行为确认双方租赁物自2017年7月19日之后仍然在持续租赁中，按照担保法规定，对于债权履行期限应当从主债务履行届满之日起计算，本案的主债务履行期限一直在持续进行中，所以不存在超过担保期限的法律问题。4、公司法16条的规定是管理性规范，而非效力性强制性规范，公司内部决议程序不能约束无法约束第三人，此外，最新九民会议纪要中对担保的越权行为认定主要是为了限制公司法定代表人在没有授权的情况下擅自对外提供担保，本案中并没有振江劳务公司法定代表人私自对外加盖担保公章的行为，而是其公司经办人员孙小春履行职务行为，作为本案的原告，在该案中实属善意，因此振江劳务公司的上诉请求不能成立。张晓六辩称，振江劳务公司加盖的公章是真实的，公章当时是振江劳务公司员工李良田代管的，振江劳务公司是最大受益者，我是给张卫东打工的，振江劳务公司应当承担担保责任。所有的款项都有经过振江劳务公司，说明他们是合同的当事人之一，是担保方。请求维持原判。鑫通租赁站向一审法院起诉请求判令：1、张晓六立即支付鑫通租赁站租金90427.23元，违约金241.14元（上述租金依约自2015年10月7日起暂计算至2018年5月28日，此后继续计租至原租赁物全部返还之日或丢失物件赔偿款结清之日止；上述违约金以租金为基数自2018年5月28日起按月息两分暂计算至2018年6月1日，此后按照月息两分继续计算至款清日止），丢失配件赔偿款50元，清理费2013.61元，维修费920元，合计93651.98元；2、张晓六立即偿还鑫通租赁站横杆270.9米、立杆741.3米、可调顶托389套、可调底座51套，套筒194根，若丢失无法返还，则立即支付鑫通租赁站丢失横杆赔偿款9030元，丢失立杆赔偿款24710元，丢失可调顶托赔偿款7780元，丢失可调底座赔偿款1020元，丢失套筒赔偿款2910元，合计45450元；3、振江劳务公司对上述第一项及第二项诉请款项承担连带清偿责任；4、振江劳务公司与张晓六承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2013年12月11日，鑫通租赁站（出租方、甲方）与张晓六（承租方、乙方）、振江劳务公司（担保方）签订《架管租赁合同》一份，合同约定张晓六租用鑫通租赁站的碗扣脚手架、立杆、横杆、扣件等。具体条款约定如下：一、租用材料名称、规格、数量以发货单为准。乙方在签收材料后，应及时验收，否则甲方认为以上材料、规格、数量符合乙方要求。承租方委托收料员张晓六（身份证号3）；担保方收料员孙小春（身份证号4）；二、所有物品出租起点90天，不足90天仍按90天结算。所产生租金每月付清一次，本租金从甲方出库之日起至验收入库之日止计算，如乙方租金到期不兑现，甲方可按所欠租金每天3%加收违约金，直至乙方将所欠租金交付；三、单价，1、租用货物品种、单位、数量、丢损赔偿、租金表约定：碗扣脚手架(米)丢损价格15元/米、清理费0.1元/米、租金0.015元/米/天；0.3米立杆、横杆（根）丢损价格10元/根、清理费0.1元/根、租金0.015元/根/天；支托（根）丢损价格15元/根、清理费0.3元/根、租金0.05元/根/天；钢管（根）丢损价格10元/米、清理费0.1元/米；扣件（只）丢损价格4元/只、清理费0.15元/只，如租金未付清丢失物件按表中价格进行赔偿，乙方应在5日内支付赔偿款，如不能及时支付，甲方将继续收取丢失货物租金；租赁物到现场后，甲、乙双方在施工现场内点数、验收，返还时在甲方处检查、验收。合同还就其他事项作了约定。合同结尾部分，出租方处盖有鑫通租赁站合同专用章，承租方有张晓六签字，担保方盖有振江劳务公司及经办人孙小春签字。合同签订后，鑫通租赁站陆续向张晓六提供租赁物并出具《发货划码单》，期间张晓六返还部分租赁物并由鑫通租赁站出具《收货划码单》，张晓六在上述划码单上签字，对租赁材料品名规格、单位、数量、出库、入库、租金天数、金额等予以确认。此后，鑫通租赁站出具《结算清单》一份，载明：截至2017年7月19日，尚欠租金77878.12元及丢失物品赔偿款970元，合计78848.12元未付；未退还横杆270.9米、立杆741.3米、可调顶托389套、可调底座51套、套筒194根。张晓六在结算清单上签字确认。2017年7月19日之后双方未再进行结算。一审庭审中，张晓六陈述其未与振江劳务公司签订劳动合同，也无振江劳务公司的授权。一审法院认为，鑫通租赁站与张晓六、振江劳务公司签订的《架管租赁合同》系三方自愿达成，且内容不违反法律、法规的强制性规定，应为有效合同。《架管租赁合同》已对租赁物的租金计算、丢失赔偿及租赁费用的偿付作出明确约定。在合同履行中，鑫通租赁站已经为张晓六与振江劳务公司提供了钢管、扣件租赁物，履行了自己的合同义务，因此张晓六应当及时支付租金并在租赁合同结束后予以退还租赁物品。本案中，鉴于张晓六对截至2017年7月19日，尚欠租金77878.12元及丢失物品赔偿款970元，合计78848.12元未付；横杆270.9米、立杆741.3米、可调顶托389套、可调底座51套、套筒194根未予返还未提出异议，且有《结算清单》相佐证，对此该院予以确认。现鑫通租赁站要求张晓六予以返还租赁物，对该部分诉讼请求，一审法院予以支持，对2017年7月20日起，尚未归还的钢管、扣件的租赁价格，应当继续按照《架管租赁合同》、《结算清单》中载明的租金标准，即钢管租金每天0.015元/米，扣件每天0.05元/套计算至实际退还日止。同时鉴于双方合同已经约定“如租金未付清丢失物件按表中价格进行赔偿”，所以振江劳务公司与张晓六若不能返还租赁物，则按合同规定的成本费价格即钢管15元/米、扣件4元/只予以赔偿，对此一审法院也予以准许。本案中，按照合同中“关于所产生租金每月付清一次”的约定，现付款时间已经届至，振江劳务公司与张晓六未能按约定付款，违反了合同约定，存在违约行为，因此振江劳务公司与张晓六应当向鑫通租赁站支付违约金并至实际款清时止。本案鑫通租赁站主动调准为按月利率2%计算至实际款项付清之日止的诉请，该院予以支持。鑫通租赁站主张张晓六赔偿丢失配件赔偿款50元，清理费2013.61元，维修费920元的诉请，因未经双方确认，且鑫通租赁站未提供证据予以证实，对鑫通租赁站该部分诉请，该院不予支持。对于张晓六辩称其是振江劳务公司员工，不是本案适格被告的辩解意见，因未能提供证据予以证实且振江劳务公司不予认可，因此，该院对张晓六的辩解不予采信。关于振江劳务公司是否应承担担保责任问题及是否超过担保期限的辩解意见。因振江劳务公司在架管租赁合同的担保方处加盖公章，鑫通租赁站主张张晓六偿还的款项均未超出合同约定范围，鑫通租赁站提供的发货单及收货单上均有架管租赁合同指定的人员张晓六签字确认，事实清楚、数量明确，作为担保方振江劳务公司应承担保证责任。由于《架管租赁合同》约定：租金从甲方出库之日起至验收入库之日止。因本案租赁物处于张晓六实际租赁之中，未全部返还。故振江劳务公司超过担保期限的辩解意见，该院不予采信。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定，判决：一、张晓六于判决生效后十日内退还鑫通租赁站横杆270.9米、立杆741.3米、可调顶托389套、可调底座51套、套筒194根；若不能返还上述租赁物，则张晓六应按合同约定的以钢管15元/米、扣件4元/只向鑫通租赁站予以赔偿；二、张晓六于判决生效后十日内给付鑫通租赁站钢管、扣件租金（钢管、扣件租金计算方式为：截止到2017年7月19日期间为77878.12元，2017年7月20日起的租金则以横杆270.9米、立杆741.3米、可调顶托389套、可调底座51套、套筒194根为基数，按照钢管租金每天0.015元/米，扣件每天0.05元/套计算至实际退还日止）及2017年7月19日前丢失租赁物赔偿款970元；三、张晓六于判决生效后十日内给付鑫通租赁站违约金（违约金计算方式为：以租金77878.12元为基数，自2017年7月19日起按月利率2%计算至租赁费付清之日止）；四、振江劳务公司对上述债务承担连带清偿责任；五、驳回鑫通租赁站的其他诉讼请求。一审案件受理费3082元，减半收取1541元，由张晓六、振江劳务公司共同负担。二审中，张晓六围绕其抗辩意见提供了振江劳务公司的委托付款书复印件24份，证明振江劳务公司是S256改建工程02标项目的最大受益者，振江劳务公司应当承担担保责任。有孙小春签字的付款委托书可以证明孙小春和振江劳务公司是合伙关系。振江劳务公司质证认为，张晓六提供的委托付款书均系复印件，真实性与证明目的均有异议。鑫通租赁站质证认为，对张晓六提供的委托付款书真实性无异议，但是和本案无关。本院经审查认为，对张晓六二审提供的委托付款书，因均系复印件且与本案关联性不足，本院不予采信。一审法院查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，综合二审当事人诉辩意见,本案二审的争议焦点为振江劳务公司对张晓六就《架管租赁合同》项下的债务是否承担担保责任。案涉《架管租赁合同》担保方处虽有加盖振江劳务公司的公章和振江劳务公司经办人孙小春的签名，但振江劳务公司对印章的真实性及孙小春的身份均不予认可，鉴于孙小春非振江劳务公司的法定代表人，出租方即债权人鑫通租赁站应就孙小春于签字盖章之时有代理权承担举证责任，鉴于鑫通租赁站未能举证证明孙小春在签字盖章时有代理权且在订立案涉合同时未依照《中华人民共和国公司法》第十六条第一款“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”的规定对振江劳务公司的股东会或董事会相关决议进行审查，依据民事诉讼证据规则，振江劳务公司的担保行为无效，对张晓六就《架管租赁合同》项下的债务，振江劳务公司不承担担保责任，一审法院认定有误，应予纠正。综上所述，上诉人安徽振江建筑劳务有限公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初5745号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2018）皖0111民初5745号民事判决第四项、第五项；三、驳回献县鑫通建筑器材租赁站的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1541元，由张晓六负担。二审案件受理费3082元，由献县鑫通建筑器材租赁站负担。本判决为终审判决。审判长 王 丽审判员 程亚娟审判员 张 健二〇一九年十二月十九日法官助理宋知龙书记员张哲慧附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。