上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪02民终9335号上诉人(原审被告)：贾红勋，男，1985年10月10日出生，汉族，住河南省商丘市。被上诉人(原审原告)：沙菲，女，1982年7月24日出生，回族，住上海市。委托诉讼代理人：陈伟峰，北京盈科(上海)律师事务所律师。上诉人贾红勋因与被上诉人沙菲生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服上海市杨浦区人民法院(2018)沪0110民初23866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人贾红勋上诉请求：1、撤销原判，依法改判上诉人承担不超过30%的赔偿责任；2、要求按照人民币(以下币种均同)每天40元的标准计算被上诉人护理费；3、降低律师费赔偿金额。事实和理由：事发当天有一辆大卡车违法逆向停在非机动车道上，阻碍了非机动车的正常通行，遮挡了上诉人和被上诉人的视线，大卡车一方应该承担主要责任，上诉人和被上诉人在人行道上都没有下车推行，均应承担相同的次要责任。交警部门出具的事故认定书只有两方当事人，遗漏大卡车的责任存在错误，且交警部门仅将被上诉人事故认定责任书一联中上诉人“全无责任”修改成“全部责任”，违反法定程序，也与事实完全不符，上诉人不予认可。关于赔偿费用，被上诉人未达到伤残，原审认定的律师费用过高，护理费不应按每月2,420元计算，而应按照每天40元计算。被上诉人就本案所受损害已经申请了工伤保险赔偿，现又主张侵权损害赔偿，属于主张双重赔偿，违反法律规定。被上诉人沙菲书面辩称，原审判决根据交警部门作出的事故责任认定书认定上诉人承担本次事故全部责任正确，司法鉴定科学研究院出具的鉴定意见亦为上诉人所认可，原审法院据此计算的被上诉人损害赔偿范围和金额有事实和法律依据。故要求驳回上诉，维持原判。贾红勋向一审法院起诉请求：要求判令沙菲赔偿一期医疗费351.91元及二期医药费3,101.46元、住院伙食补助费120元、康复费492元、护理费8,470、营养费3,150元、交通费353元、亲人探望的交通费1,550元、衣物损失费300元、鉴定费2,600元、律师费5,000元。一审法院认定事实：2018年3月5日，贾红勋骑自行车至上海市杨浦区政立路近国权北路东约100米处时，与骑自行车至此的沙菲发生碰撞，致沙菲摔倒受伤。上海市公安局杨浦分局交通警察支队民警接警后到现场处理，执法记录仪记录的视频显示民警了解事故后现场确定贾红勋、沙菲的责任分担并对双方进行了释明，民警认定贾红勋应对事故承担全部责任并对贾红勋的违法行为进行了处罚，贾红勋、沙菲对民警处理结果均无异议，随后民警出具了道路交通事故认定书，载明贾红勋因“非机动车未在非机动车道行驶”行为，沙菲“无过错”行为，造成沙菲左腿损伤，故沙菲承担无责任，贾红勋承担全无责任。2018年11月13日，处理事故的民警出具工作记录表示道路交通事故认定书中所填写的贾红勋全无责任系笔误，应为贾红勋全部责任。上海市公安局杨浦分局交通警察支队对道路交通事故认定书中的贾红勋责任认定进行了修改并盖章确认，将贾红勋全无责任修改为全部责任。事故发生后，沙菲前往医院诊治，被诊断为左髌骨骨折。住院期间，除贾红勋垫付的医药费外，沙菲另花费了医疗费351.91元。二次手术治疗期间，沙菲住院医疗费用为2,742.76元，门诊费用137元，其他费用221.70元，计3,101.46元。2018年9月7日，沙菲至复旦大学上海医学院司法鉴定中心对伤残等级及休息、营养及护理期限、后续医疗进行鉴定。2018年10月15日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定沙菲因交通事故所致左髌骨骨折伴骨块分离，遗留左膝关节功能受限已构成XXX伤残，沙菲伤后可予休息120日、营养90日、护理90日；二次手术取内固定可予休息30日、营养15日、护理15日。沙菲预付了鉴定费2,600元。因贾红勋申请对沙菲的伤残等级进行重新鉴定，故法院委托司法鉴定科学研究院进行鉴定。司法鉴定科学研究院于2019年5月8日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人沙菲左下肢交通伤，尚未达到人体损伤致残程度。贾红勋预付了鉴定费2,700元。原审审理中，沙菲提交了下列证据：1、委托代理合同及律师费发票，证明为诉讼聘请律师，支付律师费5,000元；2、出租车发票及家人乘坐航班客票，价格分别为63元及1,550元；3、上海马氏保健按摩店出具的证明，证明沙菲在该按摩店做术后康复理疗计492元。一审法院认为：本案系非机动车与非机动车之间发生道路交通事故所引起的人身损害赔偿纠纷案件，经交警部门认定，贾红勋负全部责任。贾红勋辩称其应与沙菲承担同等责任，案发时停放现场的卡车遮挡视线应负主要责任。对此，法院认为，按照贾红勋行驶方向，贾红勋应在马路对面的非机动车道骑行自行车，而事发时贾红勋在人行通道上骑自行车且逆向骑行，此举已属违章行为；事发地点为小区门口，进出人员及通行车辆较多，贾红勋在路遇卡车遮挡视线的情况下，更应下车谨慎推行以保安全，而其并未尽到注意义务，故法院认为贾红勋的行为系本起事故发生的直接原因，贾红勋理应承担全部责任并赔偿沙菲损失。关于沙菲主张的费用，医疗费，法院凭据确定为3,453.37元。住院伙食补助费、营养费及护理费，贾红勋均无异议，法院予以认可。交通费，法院酌定为100元。衣物损失费，法院酌定为100元。对于康复费用，沙菲未能提交发票或支付凭证，法院不予认可。对于沙菲亲人探望的交通费，沙菲未能举证证明与其伤情有直接关联，法院不予认可。对于律师费，法院根据律师代理本起案件的难易程度，酌定为3,000元。对于第一次鉴定产生的费用2,600元，系沙菲受伤后为诉讼产生的合理损失，应由侵权方即贾红勋承担。对于第二次鉴定产生的费用2,700元，为贾红勋证明自己主张的必要开支，应由贾红勋自行承担。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、贾红勋应于判决生效之日起十日内赔付沙菲医疗费3,453.37元、住院伙食补助费120元、营养费3,150元、护理费8,470元、交通费100元、衣物损失费100元、鉴定费2,600元、律师费3,000元；二、对沙菲的其余诉讼请求不予支持。本院认定如下：原审法院认定事实无误，本院予以确认。二审中，双方当事人未提交新证据。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。贾红勋上诉主张交警部门出具的道路交通事故认定书责任认定有误，但其并未出具有权机关的证明予以证实，一审法院根据交警部门盖章确认的修改后的交通事故认定书、交警部门的工作记录和贾红勋对本案交通事故发生的过错程度确认贾红勋承担全部赔偿责任，并无不当，本院予以认定。贾红勋称沙菲就本案已获得工伤赔偿，然其并未举证证明，对该主张本院不予采信。且本案中，因用人单位以外的第三人侵权造成沙菲人身损害，若构成工伤的，沙菲因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因贾红勋侵权享有人身损害赔偿请求权，二者存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥，用人单位和侵权人均应依法承担各自所负的赔偿责任。根据相关司法政策，被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除。因此，即使沙菲已先行获得工伤保险赔偿，亦不能免除或减轻贾红勋的赔偿责任。经查，一审法院根据查明的事实确定的赔偿范围和赔偿标准于法有据，酌定的律师费金额和护理费计算方式并无不当，且根据一审庭审笔录记载，贾红勋已认可护理费8,470元，对此本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币534元，由上诉人贾红勋负担。本判决为终审判决。法官助理许力婷审判长  李伊红审判员  谢亚琳审判员  姚 敏二〇一九年十二月二日书记员  李炳瑶附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判、裁定；……。