山西省沁源县人民法院   刑事判决书   （2019）晋0431刑初155号   公诉机关沁源县人民检察院。   被告人赵立波，男，1989年2月1日出生，汉族，大学本科文化，中共党员，工人，户籍所在地山西省灵石县，现住山西省沁源县。2019年6月20日，因涉嫌盗窃罪被沁源县公安局刑事拘留；同年7月3日，经沁源县人民检察院批准，当日由沁源县公安局执行逮捕。现羁押于沁源县看守所。   辩护人段剑杰，山西三晋（长治）律师事务所律师。   沁源县人民检察院以沁检刑刑诉[2019]155号起诉书指控被告人赵立波犯盗窃罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭审理了本案。沁源县人民检察院指派检察员孙红丽、助理检察员王刚出庭支持公诉，被告人赵立波及辩护人段剑杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   沁源县人民检察院指控：   1.2019年4、5月，沁源县郭道镇郭道村居民任某因周转资金需求联系曾在郭道信用社工作的被告人赵立波询问如何贷款，赵建议任办理信用卡。2019年6月9日，二人在沁河镇赵的车内见面。被告人赵立波拿上任某的手机以办理信用卡为由取得任的信任，通过让任刷脸，赵进入任支付宝的网商贷APP内，发现任有36000元的贷款额度。赵使用任的手机及账户在网商贷APP内贷款36000，贷款成功后赵将该笔款项转到其支付宝后将转账记录删除。   2.2019年6月10日，被告人赵立波到了郭道任的店里面，赵以查看办卡进度为由拿到任的手机。赵查看任支付宝网商贷APP时，看见有38000元的贷款额度，赵就使用任的手机申请34100元贷款，贷款成功后其将该笔款项转到其的支付宝内。   3.2019年6月12日，被告人赵立波以给任查看办理信用卡进度为由拿上任的手机，赵通过任的支付宝借呗APP借款21600元，并将该笔款项转至其支付宝内。   4.2019年6月17日，被告人赵立波以给任查看办理信用卡进度为由拿上任的手机，赵通过任的支付宝借呗借款21600元并转至其支付宝账号。   5.2019年6月18日，被告人赵立波以给任查看办理信用卡进度为由拿上任的手机，并通过任的手机支付宝中网商贷借款4000元至任的支付宝。通过360借条以任的名义借款4400元至任银行卡（×××)，通过中邮钱包APP以任的信息借款6500元至任的银行卡（×××)，通过安逸花APP以任的信息借款15000元至任的支付宝，之后赵说是走流水的方式能提高办卡额度取得任的信任，二人通过互相转账的方式把29900元转到其支付宝里面。   6.2019年6月19日，被告人赵立波再次以查看任的办卡进度为由拿上任的手机。在任手机支付宝的借呗APP内借款2400元并转至自己支付宝后离开。赵离开后任发现赵盗窃其手机支付宝内钱财，并让其还钱。当日赵给任还款7500元后投案。现赵立波及其家人已将任某受损的145600元全部偿还。   为证明上述事实，公诉机关提供有受案登记表、常住人口基本信息、归案情况说明、违法犯罪记录查询情况说明、手机微信聊天记录截图、谅解书等书证；支付宝公司提供的交易记录等电子数据光盘；鉴定意见；被害人任某的陈述；被告人赵立波的供述与辩解等证据证明。公诉机关指控认为，被告人赵立波以非法占有为目的，采取秘密手段，多次盗窃，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。建议对被告人赵立波判处有期徒刑三年至四年六个月，并处罚金。   被告人赵立波对指控的犯罪事实有异议，其辩称对第二起、第五起没有异议；对第一起被告人辩称是借款，还支付给被害人2000元好处费；第三起、第四起当时任某说的比较含糊，说谁借的谁还；第六起中的总金额过多，应该减去36000元和21600元。   辩护人提出以下辩护意见，对起诉书中指控的罪名无异议，但对于部分指控事实存疑。一、关于事实认定发表两点意见。1.第一笔36000元不应当作为盗窃罪的数额；2.本案中在案证据有关被害人是否同意被告人转走钱款只有被告人的供述与被害人的陈述，且差距较大。二、关于量刑问题：1.被告人主动坦白犯罪事实，且有悔罪表现；2.被告人赵立波家人积极退赃、退赔并与被害人任某达成了和解协议获得了被害人的谅解；3.被告人赵立波构成自首。4.受害人本身存在一定过错；5.本案被告人并非属于为赌博而实施盗窃的加重处罚情节；6.本案根据被告人的犯罪情节、悔罪表现、人身危险性、损害后果以及本案的特殊性和退赔等情况来看本案完全符合缓刑等非监禁刑的适用条件。综上所述，被告人赵立波的行为虽然构成了犯罪，但是其主观恶性较小，社会危害性不大，且存在悔罪、自首等表现，结合家庭情况来看孩子尚小也需要作为父亲的不断照顾。请求法庭依法从轻、减轻处罚。   上述犯罪事实，有公诉机关移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：   1.书证   （1）受案登记表，证明案件来源系任某报案称赵立波以帮其申请信用卡为由，获取其身份证和手机，通过其手机在网上贷款98000元，后赵将该钱转走。   （2）犯罪嫌疑人基本情况，证明被告人赵立波的基本情况。   （3）犯罪嫌疑人归案情况说明，证明被告人赵立波的到案方式是投案自首。   （4）手机微信聊天记录截图，证明任某提供的零钱明细，但是该记录未记载清楚交易双方、交易情况的具体记录。微信聊天截图同时证明任某向赵立波催要欠款的情况。   （5）任某手写谅解书，证明赵立波的家属向任某赔偿98100元之后，任愿意对赵立波的行为表示谅解。   （6）汾西集团南关煤业财务科出具的情况说明，证明赵立波住房公积金余额为8322.35元，自2016年之后未进行过公积金补缴，截止2019年7月4日其公积金账户余额未发生过变动。   （7）中国邮政储蓄银行沁源县支行提供任某名下银行卡×××和×××交易明细，证明2019年6月18日，赵通过360借条APP以任某的信息借款4400元至任银行卡×××，通过中邮钱包APP以任的信息借款6500元至任的银行卡×××。   （8）吸毒现场检测报告书，证明被告人赵立波未吸食毒品。   （9）违法犯罪记录查询情况说明，证明被告人赵立波无违法犯罪记录。   （10）常住人口基本信息，证明赵立波、任某的个人基本情况。   （11）借条三张，证明赵立波于2018年2月11、14日分两次从任某处拿到五万元借款，后任某在2019年6月10将两只借条合为一支。该书证证明赵立波尚有五万元借款没有归还任某，同时也证明二人之间正常的经济往来是使用借条的，十几万的借款不使用借条不符合二人正常经济交往的规律。   2.被害人任某的陈述，证明任某和赵立波为朋友关系。2019年6月19日，任某在使用手机时发现支付宝账户中多了两个程序，一个为借呗、一个为网商贷，任某在借呗的程序中发现多条借款记录。在质问赵立波后，赵承认是其所为。赵立波使用任某的手机，支付宝办理网络贷款的事情任某不知情，赵没有和任某说过；赵以办理信用卡、查看办卡进度为由从2019年6月9日至6月19日多次使用过任某的手机，同时任某的支付宝密码，身份证号码赵立波也知道；手机借款APP上的交易记录是赵删除的，任某不知情。赵立波的家属替赵立波偿还了98100元的网络贷款；在案发时间段，赵立波给过任某2500元，但给的钱是什么性质，赵没有说清楚。除了98100元外，就后期发现的安逸花、中邮钱包、306借条中赵取走的25900元，其和赵的家属联系后，赵的家属替赵立波偿还的事实。   3.被告人赵立波的供述，证明赵立波从任某处拿到的钱大部分用于网络赌博了；任某不知道安逸花、中邮钱包、306借条借款的事，任某就知道第一笔借款的事，但具体钱数任某不清楚。   4.电子数据   支付宝（中国）网络技术有限公司支付宝交易记录光盘1张，证明赵立波支付宝账户2019年6月1日至6月20日期间从任某支付宝账户的账户往来明细、交易记录，账户明细中（×××任某身份证号码，×××赵立波身份证号码，实名制账户）通过电子数据记载2019年6月9日任的账户中网商银行放款3.6万，到账后被转至赵的账户；当日赵转给任2000元；6月10日，任的账户网商银行放款34100元，到账后转至赵的账户内；6月12日任的账户内借呗放款21600元，到账后转至赵的账户内，6月17日借呗放款21600元，到账后被转至赵的账户内；6月18日网商银行放款4000元；借呗放款2400元，共计6400元被一并转入赵的账户内，6月18日还从任的支付宝分别转走1.5万、6500元、4400元至赵的账户内，共计四笔；6月19日，任的借呗放款2400元，到款后被转至赵的账户内；同时证明资金的来项及去向。   本院认为，被告人赵立波以非法占有为目的，采取秘密手段，多次盗窃，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以支持。辩护人提出有关事实存疑的辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳；被告人赵立波在庭审过程中未能如实供述，故对辩护人提出的被告人赵立波构成坦白与自首的辩护意见，不予采纳；被告人赵立波及家人积极退赃，依法可从轻处罚。对辩护人提出量刑部分的其他符合证据、事实的辩护意见，予以采纳。根据被告人赵立波的犯罪事实、情节、性质及危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：   被告人赵立波犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月20日起至2023年6月19日止；罚金限判决生效之日起十五日内缴清）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。   审 判 长 龙 伟   人民陪审员 张桂森   人民陪审员 郭晋东     二〇一九年十二月十一日   法官 助理 郭红斌   书 记 员 秦媛媛