山东省菏泽市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁17执复68号复议申请人（申请执行人）：李玲，女，1974年6月12日出生，汉族。住山东省成武县。被执行人：山东省成武万福置业有限公司。住所地：山东省成武县定砀路北侧湖心路东侧四楼。法定代表人：石磊，该公司经理。案外人(异议人)：山东成武农村商业银行股份有限公司。住所地：山东省菏泽市成武县永昌路69号。法定代表人：刘艳，该行行长。委托诉讼代理人：刘培焕，男，1978年6月3日出生，该银行职工。住山东省成武县。委托诉讼代理人：王忠成，山东敬人律师事务所律师。复议申请人李玲不服山东省成武县人民法院（以下简称成武法院）作出的（2019）鲁1723执异11号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。成武法院在执行李玲与山东省成武万福置业有限公司（以下简称万福公司）买卖合同纠纷一案中，成武法院于2017年1月16日作出（2017）鲁1723执23号执行裁定。案外人山东成武农村商业银行股份有限公司（以下简称成武农商行）于2019年6月10日对上述执行裁定提出书面异议，请求撤销成武法院（2017）鲁1723执23号执行裁定。成武法院查明,2016年9月27日，成武法院受理李玲诉万福公司买卖合同纠纷一案，2014年5月至2015年9月，李玲给万福公司开发的建筑工地供应建筑材料用于工程建设，2015年10月12日，经双方结算，万福公司欠李玲工程材料款260万元，万福公司向李玲出具欠据一份，“今欠工程款260万元，因暂无资金，同意用31号楼的应收款抵偿该工程款”。2016年10月24日，成武法院作出（2016）鲁1723民初2989号民事判决，判决万福公司五日内支付李玲工程材料款260万元。该判决生效后，李玲于2017年1月5日向成武法院申请执行,案号（2017）鲁1723执23号。2017年1月14日，经成武法院执行，双方均同意以物抵债。成武法院于2017年1月16日作出（2017）鲁1723执23号执行裁定，将万福公司的3060.77平方米（评估价811.45元/平方米）国有土地使用权折合人民币2483661.82元，交付李玲以抵偿债务。成武法院另查明，2015年11月2日上午，张鹏与万福公司民间借贷纠纷一案，福建省光泽县人民法院（以下简称光泽法院）查封万福公司的成国用(2011)第017号、018号土地使用权，查封期限为三年，案号（2015）光执保字28号，系首封。光泽法院于2018年10月31日续封，案号（2016）闽0723执181号。2014年12月25日,成武农商行与万福公司签订3000万元的抵押贷款合同,抵押物为成国用(2011)第017号、018号土地使用权（包括以上以物抵债的3060.77平方米的土地使用权）及部分在建工程。2015年11月2日，成武农商行与万福公司实现担保物权一案，成武法院查封抵押物成国用(2011)第017号、018号土地使用权（包括以上以物抵债的3060.77平方米的土地使用权）及部分在建工程，案号（2015）成商特字4-1号，系第二封。2015年11月3日，成武法院作出（2015）成商特字第4-2号民事裁定，准许成武农商行对万福公司的成国用(2011)第017号、018号土地使用权（包括以上以物抵债的3060.77平方米的土地使用权）及部分在建工程在其担保范围内债权优先受偿。该民事裁定生效后，2015年11月11日，成武农商行申请立案执行。在执行过程中，经拍卖流拍，成武农商行申请对万福公司的部分抵押物以物抵债，2017年1月5日，成武法院作出（2015）成执字第2810-2号执行裁定准许以物抵债。2017年1月6日，成武法院作出（2015）成执字第2810-3号执行裁定，终结成武法院（2015）成商特字第4-2号民事裁定的执行。后因成武县恒达建筑工程有限公司（以下简称恒达公司）对以上（2015）成执字第2810-2号执行裁定和（2015）成执字第2810-3号执行裁定向本院提出执行异议，本院审查认为以上抵偿行为侵犯了成武县恒达建筑工程有限公司的建筑工程款优先权，本院作出（2017）鲁17执复67号执行裁定，撤销（2015）成执字第2810-2号执行裁定和（2015）成执字第2810-3号执行裁定。成武法院认为，本案审查的焦点是成武法院院（2017）鲁1723执23号执行裁定是否违反法律规定，是否侵犯异议人的抵押权。首先，光泽法院首先查封了万福公司的成国用(2011)第017号、018号土地使用权，查封期限为三年，该执行裁定抵偿的土地使用权3060.77平方米，包括在光泽法院查封的土地使用权范围之内，在查封期限内，未经首封法院移送执行擅自处置查封财产，显然该执行裁定违反法律规定。其次，虽然成武法院作出（2015）成执字第2810-2号执行裁定，已将成武农商行的抵押权实现，但是，该裁定后来被本院（2017）鲁17执复67号执行裁定撤销，即万福公司的抵押物执行又恢复到原始状态。成武法院（2017）鲁1723执23号执行的债权属普通债权，用于抵偿的土地使用权3060.77平方米，在成武农商行的抵押物当中，应当认为该执行裁定已构成对成武农商行的抵押权的侵害。综上所述，异议人成武农商行请求撤销成武法院（2017）鲁1723执23号执行裁定，符合法律规定，理由成立，依法予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定撤销成武法院作出的（2017）鲁1723执23号执行裁定。李玲不服上述异议裁定，向本院申请复议称，一、成武农商行在与万福公司抵押贷款合同纠纷一案，成武农商行就以案涉的两宗土地9893平方米中的6832.23平方米以物抵债结案，说明成武农商行就剩余的3060.77平方米土地使用权进行了权利放弃。李玲就剩余的3060.77平方米土地使用权进行以物抵债，成武农商行作出了无异议意思表示，成武法院并将此3060.77平米土地交付李玲，此案已经结案两年之久。成武法院对成武农商行提出的异议请求应不予受理。二、案涉土地在以物抵债给李玲后，李玲已经将案涉土地转于第三方，并用于投资建设之中，如果将案涉土地执行回转，势必对当地社会稳定留下隐患。三、李玲所持有的判决书已经载明是工程款，法律规定该工程款应该优先受偿，但成武法院执行部门将李玲的债权定义为普通债权，并用执行裁定改变判决的受偿顺序，妨碍了李玲债权的实现。李玲作为建筑工程材料供应者，其材料款优先受偿具有天然的合理性。请求撤销成武法院（2019）鲁1723执异11号执行裁定。本院查明，本院于2019年12月3日前往成武县不动产登记中心查询成国用（2011）第017号、018号土地抵押、查封情况。其中查封情况：首封光泽法院（2016）闽0723执181号裁定，起始时间：2018年10月31日至2021年10月30日；轮候查封成武法院（2015）成执字第2810号裁定，起始时间：2018年11月8日至2021年11月7日；轮候查封成武法院（2017）鲁1723执1254号裁定，起始时间：2017年8月24日至2020年8月23日。抵押情况：万福公司与成武农商行签订抵押合同，不动产权证书号：成国用（2011）第017号、018号，最高债权数额：4500万元，抵押方式为最高额抵押，抵押期限2014年12月25日至2017年12月18日。本院查明的其它事实同成武法院查明事实基本一致。本院认为，根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》(法释〔2016〕6号）第一条规定：“执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结（以下简称查封）法院负责处分查封财产。但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权（该债权以下简称优先债权），自首先查封之日起已超过60日，且首先查封法院就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第六条第一款规定：“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。”基于本案，光泽法院于2015年11月2日作出（2015）光执保字第28号裁定，查封成国用（2011）第017号、018号土地，于2018年10月31作出（2016）闽0723执181号裁定，于2018年10月31日续封，续封期限为2018年10月31日至2021年10月30日，光泽法院为首封法院。成武法院作为轮候查封法院对案涉土地无处置权限。成武农商行与万福公司于2014年12月25日签订《最高额抵押合同》，为成国用（2011）第017号、018号土地设立抵押权。成武农商行未对3060.77平方米土地使用权进行了权利放弃。异议人成武农商行提出执行异议并未超出期限。复议申请人李玲第一条复议理由不能成立。针对复议申请人李玲所称李玲已将案涉土地转手第三方，如果执行回转，势必对当地社会留下隐患，其该项复议请求不属于复议案件审查的范围，复议申请人李玲第二条复议理由不能成立。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条规定：“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”通过查阅（2016）鲁1723民初2989号民事判决书，判决中对李玲与万福公司之间的纠纷定性为买卖合同纠纷，非建筑工程合同纠纷，复议申请人李玲第三条复议理由亦不能成立。综上，复议申请人李玲复议理由均不能成立，本院依法不予支持。成武法院（2019）鲁1723执异11号异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院依法应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回复议申请人李玲的复议申请，维持山东省成武县人民法院（2019）鲁1723执异11号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张效谦审判员  谢新磊审判员  吴景仲二〇一九年十二月五日书记员  曹 博