山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终4193号 上诉人（原审原告）：祝加亮，男，1984年11月30日出生，汉族，山东省沂源县居民，住该村。 委托诉讼代理人：王建刚，山东多博仕律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东鸿开农业发展有限公司。住所地：山东省沂源县中庄镇富家庄村。统一社会信用代码：91370000163056156E。 法定代表人：牛余福，经理。 委托诉讼代理人：张军，山东民意律师事务所律师。 原审被告：山东隆腾环保新材料有限公司。住所地：山东省沂源县民营工业园。 法定代表人：杨志刚，经理。 委托诉讼代理人：公维玲，山东民意律师事务所律师。 原审被告：：淄博鲁山金属制造有限公司。住所地：山东省沂源县民营工业园。 法定代表人：杨志刚，经理。 委托诉讼代理人：公维玲，山东民意律师事务所律师。 原审被告：杨志刚，男，1974年12月12日出生，汉族，从事企业经营，住山东省沂源县。 委托诉讼代理人：公维玲，山东民意律师事务所律师。 上诉人祝加亮与被上诉人山东鸿开农业发展有限公司、原审被告山东隆腾环保新材料有限公司、原审被告淄博鲁山金属制造有限公司、原审被告杨玉刚债权转让合同纠纷、保证合同纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院（2019）鲁0323民初282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 祝加亮上诉请求：1.依法撤销一审判决第三项，改判被上诉人山东鸿开农业发展有限公司与淄博鲁山金属制造有限公司、杨志刚对本案款项承担连带清偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、沂源恒丰农业发展有限公司对沂源县成业担保有限公司的《催款通知书》具有法律效力，一审判决对部分案件事实的认定错误。二、沂源恒丰农业发展有限公司在担保期限内向沂源县成业担保有限公司进行了催收，要求该公司承担担保责任。沂源县成业担保有限公司的担保责任没有免除，被上诉人作为反担保人应当承担反担保责任。一审判决错误。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 山东鸿开农业发展有限公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。一、涉案债权转让人沂源县成业融资担保有限公司与款项出借人沂源县成业融资担保有限公司系关联企业。二、本次债权转让行为存在恶意串通的违法行为。三、沂源县成业担保有限公司变更名称为沂源县成业融资担保有限公司后，原公章便不能使用，故2015年1月15日的催款通知书未加盖沂源县成业担保有限公司公章。鉴于两公司的关联关系，答辩人有充分理由对该催款通知书的真实性提出合理怀疑，系2015年8月19日公司名称变更之后补签的。四、根据一审查明的事实，出借人沂源恒丰农业发展有限公司在保证期限届满前从未通知借款人向担保人沂源县成业担保有限公司主张权利，更未通知答辩人履行反担保义务，其主张的催款事实不能成立。 祝加亮向一审法院起诉请求：1、要求被告山东隆腾环保新材料有限公司支付欠款本金1126400.00元，并自2015年4月21日开始至付清日按月息2分的标准支付合同约定利息及经济损失。2、被告山东鸿开农业发展有限公司、淄博鲁山金属制造有限公司、杨志刚承担连带清偿责任。3、诉讼费、保全费由被告负担。 一审法院认定事实：2013年1月18日，淄博思创玻璃纤维有限公司（被告山东隆腾环保新材料有限公司的前身）与沂源恒丰农业发展有限公司签订《借款合同》一份，《借款合同》约定：“淄博思创玻璃纤维有限公司向沂源恒丰农业发展有限公司借款2000000.00元，借款期限为15天，自2013年1月18日至2013年2月1日，借款月利率为2.0%，逾期还款每逾期一天按照应付本金总额的日万分之十计收滞纳金。”借款合同签订当日，沂源恒丰农业发展有限公司与淄博思创玻璃纤维有限公司，与沂源县成业担保有限公司（现沂源县成业融资担保有限公司）共同签订编号为沂成业2013年保字第13007号《担保合同》一份，《担保合同》约定：“沂源县成业担保有限公司自愿为淄博思创玻璃纤维有限公司向沂源恒丰农业发展有限公司借款提供连带责任保证，保证期间为2年，自借款期限届满之日起开始计算。担保范围包括淄博思创玻璃纤维有限公司借款本息、损害赔偿金、滞纳金及为实现债权而支出的诉讼费、律师代理费、交通费、评估费、拍卖费等相关的费用。淄博思创玻璃纤维有限公司按照借款本金月1.3%的标准向沂源县成业担保有限公司支付担保费和评审考察费，共计担保业务费用为13000.00元。”担保合同签订后，沂源县成业担保有限公司与沂源鸿开农业发展有限公司（被告山东鸿开农业发展有限公司的前身）签订了《反担保合同》一份，《反担保合同》约定：“反担保人沂源鸿开农业发展有限公司同意为借款人淄博思创玻璃纤维有限公司向沂源县成业担保有限公司提供反担保，保证方式为连带责任保证；反担保的担保范围包括但不限于担保人为借款人淄博思创玻璃纤维有限公司担保的贷款本金、应付利息（包括滞纳金）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师代理费、差旅费、评估费、拍卖费等）。如借款人未按借款合同履行还款义务，致使担保人承担了担保义务，担保人有权直接向反担保人追偿；反担保人在收到担保人的催收通知后十天内，无条件的按担保人的要求将担保人为借款人偿还的各种款项支付给担保人。反担保人的担保责任不因担保合同和借款合同无效而免除，仍应对借款人在缔约方面的过失而给担保人带来的损失承担担保责任。反担保的保证期间为：自反担保合同签订之日起至担保人在《担保合同》中约定的保证责任期限届满之日后两年”。 2015年4月21日，沂源县成业担保有限公司通过沂源县农村信用合作联社向沂源恒丰农业发展有限公司转账还款1126400.00元，沂源恒丰农业发展有限公司于2015年4月24日为沂源县成业担保有限公司出具了收到条和收据，收到条内容为：“收到条，今收到沂源县成业担保有限公司为淄博思创玻璃纤维有限公司代偿的借款本金110万元（大写：壹佰壹拾万圆整），利息及滞纳金26400.00元（大写：贰万陆仟肆佰元整），共计：￥1126400.00元（大写：壹佰壹拾贰万陆仟肆佰元整），收款人：何青（沂源恒丰农业发展有限公司公章）2015.4.21”。 淄博思创玻璃纤维有限公司因业务发展需要于2014年11月6日变更企业名称为山东隆腾环保新材料有限公司，原淄博思创玻璃纤维有限公司的债权债务全部由被告山东隆腾环保新材料有限公司接管。被告山东隆腾环保新材料有限公司于2015年1月18日给沂源县成业担保有限公司出具证明一份，证明被告山东隆腾环保新材料有限公司接管该笔债务，负责归还全部欠款本息。2015年8月19日，沂源县成业担保有限公司变更为沂源县成业融资担保有限公司，被告淄博鲁山金属制造有限公司于2017年1月3日给沂源县成业融资担保有限公司出具《担保承诺书》一份，内容为：“现我单位自愿为山东隆腾环保新材料有限公司向沂源县成业融资担保有限公司提供连带责任保证；担保范围包括但不限于代偿的本金1126400.00元及利息、滞纳金及沂源县成业融资担保有限公司为实现债权而支出的诉讼费、保全费、律师代理费、交通费、评估费、拍卖费等相关的费用；保证期限为两年，自2017年1月3日开始计算”。被告杨志刚也于2017年1月3日给沂源县成业融资担保有限公司出具《担保承诺书》一份，内容为：“现我本人自愿为山东隆腾环保新材料有限公司向沂源县成业融资担保有限公司提供连带责任保证；担保范围包括但不限于代偿的本金1126400.00元及利息、滞纳金及沂源县成业融资担保有限公司为实现债权而支出的诉讼费、保全费、律师代理费、交通费、评估费、拍卖费等相关的费用；保证期限为两年，自2017年1月3日开始计算”。 原告祝加亮在庭审中提供了2015年1月15日沂源恒丰农业发展有限公司给沂源县成业担保有限公司的《催款通知书》一份，被告山东鸿开农业发展有限公司提出异议，称从来没有收到沂源恒丰农业发展有限公司和沂源县成业担保有限公司的任何催款通知，沂源恒丰农业发展有限公司与沂源县成业担保有限公司是关联企业，其内部进行的所谓的催收行为不能约束第三人。由于保证期间是除斥期间，不因任何事由发生中断、中止、延长的情形。本案原告祝加亮提供的所有材料，除该证据外，其余全部证据均加盖了公司的公章，唯独该《催款通知书》是上面所谓的张竞志总经理的签字，没有加盖沂源县成业担保有限公司的公章，原因是沂源县成业担保有限公司于2015年8月19日变更名称为沂源县成业融资担保有限公司，该时间后沂源县成业担保有限公司的公章就已不存在了，所以我们有合理的理由怀疑该《催款通知书》上的时间是倒签的，该《催款通知书》应当是2015年8月19日以后才出现的，原告祝加亮为规避、逃避一些问题，将时间打印成了2015年1月15日。 另查明，沂源恒丰农业发展有限公司共有两个股东，法定代表人和其中一个股东即原告祝加亮，另一个股东系沂源县成业融资担保有限公司的法定代表人何传利，沂源县成业融资担保有限公司原为沂源县成业担保有限公司，于2015年8月19日变更名称为沂源县成业融资担保有限公司。原告祝加亮曾于2017年1月13日就同一案件向一审法院提起诉讼，后于2017年4月12日以双方正在协商处理为由，向一审法院提出撤诉。 一审法院认为，在借贷经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以设定担保。第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。本案《借款合同》、《担保合同》、《反担保合同》均合法有效，各方当事人应当共同遵守。本案中沂源县成业融资担保有限公司代被告山东隆腾环保新材料有限公司归还沂源恒丰农业发展有限公司借款，原告祝加亮受让沂源县成业融资担保有限公司债权并通知债务人后有权向被告山东隆腾环保新材料有限公司追偿，原告祝加亮要求被告山东隆腾环保新材料有限公司偿还沂源县成业融资担保有限公司代还的借款本金、利息、滞纳金1126400.00元的诉讼请求合法有据，一审法院予以支持。借款合同、担保合同及反担保合同中约定的滞纳金超过了法律规定的年利率24%的规定，但原告祝加亮要求按照月息2%的标准计算利息和经济损失，不违反法律规定，予以支持。原告诉求的利息和经济损失，应以代偿的本金、利息、滞纳金总额1126400.00为基数，从沂源县成业融资担保有限公司还款之次日即2015年4月22日至本判决确定的履行期限届满之日，按年利率24%计算。被告淄博鲁山金属制造有限公司辩称已经超过诉讼时效和担保期，被告杨志刚辩称其是职务行为，因原告祝加亮提供的担保承诺书中均承诺自2017年1月3日自愿为山东隆腾环保新材料有限公司向沂源县成业融资担保有限公司提供连带责任保证，对其辩称理由，一审法院不予支持。因此，原告祝加亮要求被告淄博鲁山金属制造有限公司、杨志刚承担连带清偿责任，一审法院予以支持。 在连带责任保证中，债权人在保证合同约定的或者法律规定的保证期间内未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。因此，在保证期间届满，债权人未在保证期间内向保证人主张权利的情况下，担保人的担保责任法定免除，反担保人的担保责任同样免除。沂源县成业融资担保有限公司自愿承担担保责任并非法定义务，故该行为对反担保人不产生法律效力，反担保人承担担保责任的前提不成立，因此可免责。沂源县成业融资担保有限公司与沂源恒丰农业发展有限公司是关联企业，沂源县成业融资担保有限公司归还沂源恒丰农业发展有限公司借款及利息后又将该债权转让给沂源恒丰农业发展有限公司的法定代表人即本案原告祝加亮，其所提供的《催款通知书》也未加盖沂源县成业担保有限公司公章，随时可以补充办理，且被告山东鸿开农业发展有限公司提出了合理怀疑并不予认可，沂源恒丰农业发展有限公司在保证期间届满前也未通知借款人已经向担保人沂源县成业担保有限公司主张权利的事实，也未通知反担保人即被告山东鸿开农业发展有限公司履行义务，对原告祝加亮提供的《催款通知书》，一审法院不予采信。因此，原告祝加亮要求被告山东鸿开农业发展有限公司承担反担保连带保证责任的请求，一审法院不予支持。 综上所述，原告祝加亮要求被告山东隆腾环保新材料有限公司沂源县成业融资担保有限公司代为偿还的借款本金、利息滞纳金并支付利息，经济损失，要求被告淄博鲁山金属制造有限公司、杨志刚承担连带责任保证的诉讼请求成立，予以支持；原告祝加亮要求被告山东鸿开农业发展有限公司承担反担保连带责任保证的诉讼请求不成立，不予支持。依据《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十四条、第二十六条第二款、第三十一条之规定，判决：一、被告山东隆腾环保新材料有限公司偿还原告祝加亮受让债权代偿款本金及利息、滞纳金1126400.00元。二、被告山东隆腾环保新材料有限公司支付原告祝加亮逾期付款利息及经济损失（以1126400.00元为基数，自2015年4月22日起至本判决确定的付款日止，按年利率24%计算）。三、被告淄博鲁山金属制造有限公司、杨志刚对上述支付义务承担连带清偿责任。在承担连带清偿责任后，有权向被告山东隆腾环保新材料有限公司追偿。上述各项义务于本判决生效后十日内履行。四、驳回原告祝加亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14937.60元，减半收取7468.80元，由被告山东隆腾环保新材料有限公司、淄博鲁山金属制造有限公司、杨志刚负担。 二审期间，当事人未提交新证据。 本院查明的案件事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人主张其在保证期间向保证人沂源县成业融资担保有限公司主张了权利，其提供的《催款通知书》虽然有沂源县成业融资担保有限公司人员张竞志签字，但是并无其签收的时间，上诉人也不能对其在保证期间主张权利的具体经过作出合理说明。因此，上诉人提供的《催款通知书》在本案中并不能有效的证明其所主张的事实。一审判决对该《催款通知书》效力的否定正当，本院予以认同。沂源县成业融资担保有限公司在超过保证期间后，自愿向债权人清偿债务的行为不能约束其反担保人山东鸿开农业发展有限公司，其将追偿权转让后，山东鸿开农业发展有限公司亦可以此进行抗辩。上诉人的上诉主张不成立，本院不予采纳。 综上所述，上诉人祝加亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14937.60元，由上诉人祝加亮负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪玲玲 审 判 员 边存鑫 审 判 员 孟庆红 二〇一九年十二月二十日 法官助理 张德忠 书 记 员 荆惠苒