江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终3374号 上诉人（原审被告）：江西省新宇建设工程有限公司，住所地：江西省南昌县。 法定代表人：曹明，系公司副董事长。 委托诉讼代理人：刘冰清，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付瑜，上海市锦天城（南昌）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谢定坤，男，1963年9月生，汉族，住江西省九江市永修县。 上诉人江西省新宇建设工程有限公司因与被上诉人谢定坤劳动争议一案，不服江西省南昌市东湖区人民法院(2019)赣0102民初6150号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。 江西省新宇建设工程有限公司提出上诉请求：1、依法撤销原审判决第三项判决，改判上诉人支付被上诉人医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇共计152381.61元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人在劳动仲裁、一审阶段均未提交任何证据证明其在住院期间需要护理。二、南昌市劳动能力鉴定委员会于2019年2月13日出具了《初次（复查）鉴定结论书》，认定被上诉人谢定坤伤残X级、护理等级：（无）。因此，被上诉人不符合《江西省实施办法》第20条规定的情形，上诉人无须支付被上诉人谢定坤护理费，原审判决计算工伤待遇赔偿金错误，上诉人支付的金额应当为152381.61元。 谢定坤答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审原判。 谢定坤向一审法院起诉请求：1、江西省新宇建设工程有限公司支付2018年10月1日至23日拖欠扣发23天工资；2、江西省新宇建设工程有限公司支付解除劳动关系经济补偿金1.5万元；3、江西省新宇建设工程有限公司支付工伤医疗费、交通住宿伙食费、住院伙食补助费、住院护理费、工伤伤残补助金、工伤医疗补助金、工伤伤残就业补助金共计156352.61元；4、一审案件的仲裁费用6000元和诉讼费用由江西省新宇建设工程有限公司承担。 一审法院认定事实：2016年11月，谢定坤入职江西省新宇建设工程有限公司，从事电工工作，工作地点为南昌市红谷滩新区九龙湖新力禧园，每月工资为6000元。2018年3月4日上午谢定坤在工作中受伤后被送往新建区人民医院住院治疗，3月10日出院，住院6天；同月13日又进入南昌市洪都中医院继续住院治疗，当月30日出院，住院17天，出院医嘱载明：1、注意休息；2、避免剧烈运动3个月；3、继续肋骨带外固定治疗。发生门诊费1279.36元、住院费15896.45元，共计17175.81元。出院后谢定坤遵医嘱继续治疗发生门诊费575.80元。江西省新宇建设工程有限公司垫付1万元医疗费。2018年5月7日谢定坤伤愈后回到江西省新宇建设工程有限公司继续上班。2018年10月23日因谢定坤向劳动行政部门申请工伤认定产生纠纷而离职，谢定坤10月份共计出勤21天，请休假1日，10月份工资未发放。2018年12月21日，经南昌市人力资源和社会保障局作出洪人社南昌县工伤认字（2018）第249号工伤认定决定书，认定谢定坤系因公受伤，认定为工伤。2019年2月13日南昌市劳动能力鉴定委员会作出江西省南昌市劳鉴（2019）字179号初次（复查）鉴定结论书，鉴定结论为伤残等级为X级。2019年4月5日，经谢定坤申请，南昌市新建区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字[2019]第26号仲裁裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系。被申请人江西省新宇建设工程有限公司自本裁决书生效之日起十五日内，一次性支付申请人谢定坤2018年10月工资、工伤医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计157424.74元。同时申请人需提交上述医药费原始发票并积极配合被申请人办理商业保险理赔事宜。二、驳回申请人其它仲裁请求。谢定坤不服该裁决于6月4日诉至一审法院。庭审中，谢定坤与江西省新宇建设工程有限公司均认可谢定坤一个月可休息2天。庭审中，谢定坤提交2018年10月份上班请调休假审批单，江西省新宇建设工程有限公司质证无异议，显示谢定坤在2018年10月份请假两天，按照公司制度，请假不发放工资。 一审法院认为，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。江西省新宇建设工程有限公司提交的考勤表显示谢定坤在2018年10月23日未到岗，谢定坤主张在岗，证据不足，一审法院不予采信。江西省新宇建设工程有限公司提出谢定坤考勤全满的情况下工资是每月6000元，按照公司制度、请假期间不发放工资的抗辩意见，结合谢定坤一个月可休息2天的事实，证据不足，一审法院不予支持。故江西省新宇建设工程有限公司应向谢定坤支付2018年10月份拖欠的22天工资共计4400元（6000元/月÷30天×22天）。谢定坤提供的短信截屏等证据不足以证明停薪留职系江西省新宇建设工程有限公司或人事主管部门的意思表示，故不能证明其离职原因是因为江西省新宇建设工程有限公司停薪留职造成的，也没有其他证据显示谢定坤离职有法律法规规定的江西省新宇建设工程有限公司需支付解除劳动关系经济补偿金的情形，故谢定坤要求江西省新宇建设工程有限公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求，一审法院不予支持。谢定坤主张江西省新宇建设工程有限公司支付仲裁费用6000元，无事实及法律依据，一审法院不予支持。谢定坤与江西省新宇建设工程有限公司对仲裁裁决双方解除劳动合同关系均无异议，一审法院予以维持。谢定坤被南昌市人力资源和社会保障局认定为工伤，经南昌市劳动能力鉴定委员会鉴定为X级伤残，关于谢定坤的工伤待遇，一审法院认定如下：一次性伤残补助金42000元（6000元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金24000元（6000元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金78000元（6000元/月×13个月）；扣除江西省新宇建设工程有限公司已垫付医疗费1万元，江西省新宇建设工程有限公司仍应支付谢定坤医药费7751.61元；住院伙食补助为230元（23天×10元/天）；护理费按照统筹地区上年度即2017年职工平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费应为2821.79元（5258元/月÷30天×70%×23天），谢定坤主张的超出部分，一审法院不予支持；谢定坤主张交通费460元，证据不足，一审法院酌定400元。江西省新宇建设工程有限公司应向谢定坤支付的上述工伤待遇共计155203.40元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条、参照《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十二条的规定，判决：一、解除谢定坤、江西省新宇建设工程有限公司之间的劳动关系。二、限江西省新宇建设工程有限公司于一审判决生效后十日内一次性支付谢定坤2018年10月份工资4400元。三、限江西省新宇建设工程有限公司于一审判决生效后十日内一次性支付谢定坤医疗费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇共计155203.40元。四、驳回谢定坤的其他诉讼请求。如果江西省新宇建设工程有限公司未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件谢定坤预交的案件受理费10元，由江西省新宇建设工程有限公司承担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据证明自己的主张。本院二审查明事实与一审法院一致，本院对此予以确认。 本院认为，根据上诉人的上诉意见并结合被上诉人答辩意见，本案争议焦点为：上诉人是否应向谢定坤支付工伤住院期间护理费2821.79元。被上诉人谢定坤受伤后致右胸第5-8肋骨骨折，两次住院共计23天，出院医嘱为：注意休息、避免剧烈运动、继续肋骨带外固定治疗等。结合被上诉人的伤情、医嘱等情况综合考虑，一审法院判决上诉人按统筹地区上年度职工平均工资的70%的标准支付被上诉人谢定坤住院期间的护理费，并无不当。上诉人的上诉请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，江西省新宇建设工程有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人江西省新宇建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  沈 伟 审 判 员  陈大奎 审 判 员  龚 江 二〇一九年十二月十六日 法官助理  杨 光 书 记 员  王 娉