江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终6712号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区农林路69号深国投广场一栋7楼。负责人：尤程明，总经理。委托诉讼代理人：陈超，江苏天煦律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟聪颖，江苏天煦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：颜庄伟，男，1989年12月23日生，汉族，户籍地江西省吉安市吉安县,现住常熟市。被上诉人（原审被告）：程蒙蒙，男，1988年10月9日生，汉族，户籍地河南省太康县，现住常熟市。颜庄伟与程蒙蒙、中国平安财产保险股份有限公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，保险公司不服江苏省常熟市人民法院(2019)苏0581民初6347号民事判决,向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉称：一、依法对误工费争议项进行改判或发回重审；二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案中，被上诉人颜庄伟未能提供流水证明其在受伤后单位是否停发工资，若单位未停发工资，则不应有误工补偿，故我司要求其提供事发后的银行流水合情合理。综上，望贵院依法改判或发回重审。被上诉人颜庄伟辩称：同意扣除误工费20000元，本案一次性了结。被上诉人程蒙蒙未发表答辩意见。原审原告颜庄伟向一审法院提出诉讼请求：1.判令程蒙蒙赔偿颜庄伟因交通事故造成的损失201988.21元；2.诉讼费用由程蒙蒙、保险公司承担。一审法院认定事实如下：2018年5月20日15时44分许，颜庄伟驾驶电动车在常熟市任昆路蒋巷警务室东350米处，电动车车头部右侧撞于前方同向由程蒙蒙所停苏Ｅ×××××小型普通客车车尾部左后角处，造成颜庄伟受伤，二车不同程度损坏。2018年6月25日，常熟市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定：颜庄伟负该事故的主要责任，程蒙蒙负该事故的次要责任。事故发生后，颜庄伟即被送至昆山市康复医院治疗。2018年5月22日至2018年7月22日，颜庄伟在老家吉安县人民医院住院治疗。2018年7月23日至2018年8月3日，颜庄伟在南昌市第二附属医院住院治疗。颜庄伟前后治疗共用去医疗费用80120.53元。2019年2月21日苏州大学司法鉴定中心对颜庄伟的伤情鉴定后出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人颜庄伟因交通事故致左膝关节交叉韧带断裂伴外侧副韧带损伤经手术治疗后遗留左膝关节功能障碍评为十级残疾；致左侧腓总神经损伤目前遗留左踝关节功能障碍评为十级残疾。2、本次鉴定建议颜庄伟伤后给予120日营养支持及150日一人护理，误工时限掌握在伤后270日可视为合理。为此颜庄伟支付了鉴定费3060元。另查明，苏Ｅ×××××车辆登记所有人为程蒙蒙，事发时车辆由程蒙蒙停放在事故地。苏Ｅ×××××车辆在保险公司投保有交强险和保险金额为100万元的商业第三者责任险（含不计免赔）。本案交通事故发生在保险期间内。庭审中，颜庄伟要求保险公司在交强险范围内优先赔偿，不足部分由保险公司在商业险范围内承担40%的比例，精神抚慰金在交强险中优先赔偿。保险公司同意在交强险范围内优先赔偿，不足部分由保险公司在商业险范围内承担30%的比例，精神抚慰金在交强险中优先赔偿。程蒙蒙同意保险公司意见。因双方在各项损失的数额、标准上均产生争议，致当庭调解未成。以上事实，有当事人提供的身份证、企业工商登记公示信息、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、道路交通事故认定书、车辆检验被告、医疗费票据、出院记录、住院费用清单、病历卡、司法鉴定意见书、鉴定费发票、社保证明、工资流水账单、当事人陈述等在卷佐证。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。颜庄伟因交通事故受伤、财产受损，依法有权获得赔偿。按照规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由承保交强险的保险公司先在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同在保险范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，交警部门认定颜庄伟负事故主要责任，程蒙蒙负事故次要责任，并无不当，一审法院予以采信。苏Ｅ×××××车辆在保险公司投保了交强险，故颜庄伟的损失由保险公司先在交强险范围内予以赔偿，超过交强险限额的损失，应由颜庄伟与程蒙蒙按照责任分别承担60%和40%，因苏Ｅ×××××车辆在保险公司投保了保险金额为100万元的商业第三者责任保险（含不计免赔），故程蒙蒙应当承担的赔偿责任由保险公司在商业险范围内按照40%的比例予以赔偿，仍有超出由程蒙蒙予以赔偿。对颜庄伟主张的各项损失，应按《中华人民共和国侵权责任法》规定的赔偿项目、范围和标准计算。具体为：1、医疗费，颜庄伟主张80120.53元并提供了相应的票据等证据。保险公司对数额无异议，但要求扣除10%非医保用药。程蒙蒙同意保险公司意见。一审法院认为，关于非医保用药问题，由于治疗过程中的用药非伤者及被保险人所能控制，且保险公司未能就非医保用药问题尽到相应的举证责任，故保险公司的抗辩意见一审法院不予采纳。医疗费认定为80120.53元。2、住院伙食补助费，颜庄伟主张3600元（72天×50元/天）。当事人对天数无异议，标准认可25元/天。一审法院认为，颜庄伟主张的标准符合规定，一审法院予以支持。住院伙食补助费认定为3600元。3、营养费，颜庄伟主张6000元（120天×50元/天）。当事人认可天数100天，标准25元/天。一审法院认为，营养期限一审法院采纳保险公司方意见认定100天，标准按照50元/天计算。营养费认定为5000元。4、护理费，颜庄伟主张18000元（150天×120元/天），保险公司方认可天数100天，标准80元/天。一审法院认为，护理期限参照鉴定意见为150天，标准按照120元/天计算。护理费认定为18000元。5、残疾赔偿金，颜庄伟主张141600元（47200元/年×20年×15%）。保险公司方认可二个伤残等级，但认为比例为11%。一审法院认为，颜庄伟的伤情经鉴定构成二个十级残疾，其主张残疾赔偿金的计算年限、标准均符合规定，一审法院应予支持，但等级计算比例应为11%，故残疾赔偿金认定为103840元。6、精神损害抚慰金，颜庄伟主张8000元并要求在交强险范围内优先赔偿。保险公司按照责任认可1500元，程蒙蒙同意保险公司意见。一审法院认为，本案中颜庄伟事发时驾驶非机动车并负事故主要责任，因此在确定其精神损害抚慰金时应当按照事故中侵权人的过错程度并结合受损后果等情况予以综合考虑，一审法院确定精神损害抚慰金为2200元，在交强险范围内优先赔偿。7、误工费，颜庄伟主张54000元（6000元/月×9月），为此颜庄伟提供了个人薪资证明、社会保险参保证明、银行流水明细，上述证据反映颜庄伟事故前一年的总收入为73108.99元。保险公司方对此无异议，表示由法院依法认定。一审法院认为，颜庄伟提供的证据证明其事故前一年的收入达到73108.99元，故月平均工资为6092.42元。现颜庄伟主张按照6000元/月计算，未超过其平均水平，一审法院予以准许。误工费认定为54000元。8、交通费，颜庄伟主张1000元，保险公司方认可500元。一审法院根据颜庄伟治疗过程及处理事故实际情况，交通费酌定为800元。9、护理人员住宿费，颜庄伟主张100元。保险公司方不予认可。一审法院认为，颜庄伟主张该项目，无法律依据，且护理费已经支持，该费用不再重复考虑。10、鉴定费，颜庄伟主张3060元并提供了相应的票据。保险公司对数额无异议，但表示不承担。程蒙蒙表示由法院决定。一审法院认为，颜庄伟受伤后进行了鉴定，该费用为颜庄伟诉前进行伤残鉴定时的实际支出，属于合理费用，一审法院予以认定。但该费用为间接损失，不属于交强险赔偿范围，故由保险公司按照责任比例在商业险范围内予以承担。综上，一审法院认定颜庄伟因本起交通事故造成的损失为：医疗费80120.53元、住院伙食补助费3600元、营养费5000元、护理费18000元、残疾赔偿金103840元、精神损害抚慰金2200元、误工费54000元、交通费800元、鉴定费3060元，合计270620.53元。上列赔偿项目中，属于交强险医疗赔偿限额项下的有医疗费80120.53元、住院伙食补助费3600元、营养费5000元，合计88720.53元，其中1万元在医疗赔偿限额内，超过医疗赔偿限额为78720.53元；属于交强险伤残赔偿限额项下的有护理费18000元、残疾赔偿金103840元、精神损害抚慰金2200元、误工费54000元、交通费800元，合计178840元，其中11万元在伤残赔偿限额内，超过伤残赔偿限额为68840元；故保险公司应在交强险限额范围内赔偿颜庄伟120000元。超过交强险限额范围的为78720.53元、68840元、鉴定费3060元，合计150620.53元，由保险公司按照40%的比例在商业险范围内予以赔偿为60248.21元。因此保险公司在交强险和商业险范围内赔偿颜庄伟120000元、60248.21元，合计180248.21元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、保险公司在交强险和商业险范围内赔偿颜庄伟因交通事故造成的各项损失计180248.21元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行。二、驳回颜庄伟的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取为697元，由程蒙蒙负担并已支付颜庄伟，颜庄伟预交的一审法院不再退还。二审中，颜庄伟提供其2018年5月20日至2019年4月20日中国建设银行个人活期账户交易明细，其中圈标部分（期限：2018年7月16日至2019年3月15日；交易地点/附言：代发工资；对方账号与户名：圣美精密工业（昆山）有限公司；金额分别为：2820.01元、2846.75元、2933.09元、1688.12元、4753.3元、4954.32元、1593.91元、3644.91元、4256.22元，共计29490.63元）为受损期间公司发放的病假工资。经组织质证，保险公司认为被上诉人误工部分应当以事实为准，被上诉人有工资发放，应当予以扣除。本院对上述证据的真实性予以认定。二审经审理查明事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：误工费按照受害人实际减少的收入计算。本案中颜庄伟在本次交通事故中所受伤害未认定为工伤，且在误工期内公司发放病假工资，故误工费的计算应当扣除上述病假工资。经核查颜庄伟的中国建设银行个人活期账户交易明细及圈标金额，上述款项共计29490.63元。二审中上诉人对一审法院认定误工费标准、误工期及其他损失分项、赔偿责任比例未提出异议，本院予以维持。故颜庄伟因本次交通事故产生的误工收入为24509.37元（6000元/月*9月-29490.63元）。颜庄伟在本次交通事故中所受各项损失，属于交强险医疗赔偿限额项下的有医疗费80120.53元、住院伙食补助费3600元、营养费5000元，合计88720.53元，其中1万元在医疗赔偿限额内，超过医疗赔偿限额为78720.53元；属于交强险伤残赔偿限额项下的有护理费18000元、残疾赔偿金103840元、精神损害抚慰金2200元、误工费24509.37元、交通费800元，合计149349.37元，其中11万元在伤残赔偿限额内，超过伤残赔偿限额为39349.37元；故保险公司应在交强险限额范围内赔偿颜庄伟120000元。超过交强险限额范围的为78720.53元、39349.37元、鉴定费3060元，合计121129.9元，由保险公司按照40%的比例在商业险范围内予以赔偿为48451.96元。因此，保险公司在交强险和商业险范围内赔偿颜庄伟120000元、48451.96元，合计168451.96元。综上，因二审出现新证据，本院予以改判。另，上诉人作为专业保险机构，对于误工费如何计算应当熟知，其在一审中对颜庄伟主张的误工费无异议，表示由法院依法认定，未提出应扣除单位在停工期内发放的工资，一审法院据此判决后，又以此为由提起上诉，违反禁止反言的庭审规则，且造成司法资源的浪费，二审虽部分支持了上诉人的诉讼请求，但是在此仍予以训诫。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省常熟市人民法院(2019)苏0581民初6347号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险和商业险范围内赔偿颜庄伟因交通事故造成的各项损失计168451.96元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行。请汇入颜庄伟指定账户。户名：颜庄伟，开户银行：中国建设银行昆山支行，账号：62×××00。三、驳回颜庄伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为697元，由程蒙蒙负担并已支付颜庄伟，颜庄伟预交的诉讼费用一审法院不再退还。二审案件受理费1394元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担1163元，由颜庄伟负担231元，当事人在履行本判决时一并结算。本判决为终审判决。审判长 潘 亮审判员 张 蕾审判员 姜雨昊二〇一九年十二月十六日书记员 严立群