河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1121民初2392号原告：夏志辉，男，1980年7月8日出生，汉族，住河南省舞阳县。被告：刘锡萍，女，1953年10月11日出生，汉族，住北京市丰台区。被告：北京中惠会计师事务所。住所地：北京市海淀区学院南路39号。注册号：1101081409480。法定代表人：魏振雄，经理。第三人：北京和谐服装公司。住所地：北京市丰台区分钟寺桥东30米处。注册号：06438741。法定代表人：朱平，经理。原告夏志辉与被告刘锡萍、北京中惠会计师事务所及第三人北京和谐服装公司执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月27日公开开庭进行了审理。原告夏志辉到庭参加诉讼，被告刘锡萍、北京中惠会计师事务所及第三人北京和谐服装公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告夏志辉向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘锡萍在未履行出资本金15万元及利息（以本金15万元为基数，自1998年2月14日起至实际给付之日止按照银行同期贷款利息计算）范围内对（2018）豫1121民初438号民事判决书所确定的债务向原告承担补充赔偿责任；2、判令被告北京中惠会计师事务所对（2018）豫1121民初438号民事判决书所确定的债务向原告承担赔偿责任；3、被告刘锡萍、北京中惠会计师事务所承担本案诉讼费、保全费及保险费。事实及理由：夏志辉与北京和谐服装公司金融借款纠纷一案，经审理后作出的（2018）豫1121民初438号民事判决书现已生效。逾期，夏志辉向贵院申请强制执行。因未发现北京和谐服装公司可供执行的财产，经法院裁定终结本次执行程序。夏志辉提出执行异议，申请追加刘锡萍、北京中惠会计师事务所为执行案件的被执行人，法院于2019年8月19日作出（2019）豫1121执异10号执行裁定书，驳回了夏志辉的追加请求。夏志辉不服，向法院提起执行异议之诉，望判如所请。原告夏志辉为证明其主张，向本院提交以下证据材料：一、（2018）豫1121民初438号民事判决书一份，证明经法院判决，原告夏志辉对被告北京和谐服装公司享有确认的16万元债权及其他相关权益。二、（2018）豫1121执183号执行裁定书、（2019）豫1121执异10号执行裁定书各一份，证明被执行人北京和谐服装公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，以及原告夏志辉提起执行异议之诉的依据。三、北京和谐服装公司的工商档案登记材料一份，证明被告刘锡萍为北京和谐服装公司股东（出资人）及刘锡萍未履行15万元出资义务的事实。四、中惠会计师事务所第十五分所出具的股份制（合作）企业验资说明一份，证明被告刘锡萍作为北京和谐服装公司的股东（出资人），存在未履行出资义务、严重损害公司的债权人利益的情形，以及中惠会计师事务所（第十五分所为其分支机构）出具虚假验资报告应对本案承担赔偿责任的事实。被告刘锡萍、北京中惠会计师事务所、第三人北京和谐服装公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据材料。本院经审理认定事实如下：夏志辉与北京和谐服装公司金融借款纠纷一案，经审理后，本院做出的（2018）豫1121民初438号民事判决，判决被告北京和谐服装公司向原告夏志辉偿还借款本金16万元及利息；利息自1998年5月15日至1998年11月15日以借款本金16万元为基数，按照月息8.58‰计算，自1998年11月16日起至本院指定履行期间届满之日止按日利率万分之五计算；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决书生效后，因被告北京和谐服装公司未履行法律文书确定的义务，夏志辉向本院申请强制执行，执行案件案号为（2019）豫1121执183号。后因未发现被执行人北京和谐服装公司可供执行的财产，本院于2019年5月30日作出（2019）豫1121执183号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。申请人夏志辉不服并提出执行异议，申请追加刘锡萍、北京中惠会计师事务所为（2019）豫1121执183号执行案件的被执行人。经审查，本院于2019年8月19日作出（2019）豫1121执异10号执行裁定书，裁定驳回申请人夏志辉的追加请求。2019年8月27日，夏志辉作为原告，对被告刘锡萍、中惠会计师事务所及第三人北京和谐服装公司提起执行异议之诉。另查明，1994年4月7日，北京和谐制衣有限公司向北京市工商行政管理局申请开业登记注册，出资总额为50万元，可岩自筹现金出资20万元，占出资总额的40%；朱克勤自筹现金出资15万元，占出资总额的30%；刘作荣自筹现金出资15万元，占出资总额的30%；朱克勤为该公司的法定代表人。经北京市工商行政管理局核准，企业的名称被确定为北京和谐服装公司。1996年4月1日，北京和谐服装公司向北京市工商行政管理局申请变更登记，原股东可岩退出，其股权转让给朱平，朱平自筹现金出资20万元，占出资总额的40%，并成为该公司的法定代表人。1997年10月23日，北京和谐服装公司向北京市工商行政管理局申请变更登记，原股东刘作荣退出，其股权转让给刘锡萍，刘锡萍自筹现金出资15万元，占出资总额的30%。1998年2月18日，北京和谐服装公司向北京市工商行政管理局申请变更登记，原股东朱克勤退出，其股权转让给朱平，朱平自筹现金出资15万元，占出资总额的30%。至此，北京和谐服装公司的股东为朱平自筹现金出资35万元，占出资总额的70%，刘锡萍自筹现金出资15万元，占出资总额的30%。在经营过程中，因北京和谐服装公司未参加1998年度企业年检，被北京市工商行政管理局依法吊销营业执照。本院认为：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，被告刘锡萍与第三人北京和谐服装公司的原股东刘作荣于1997年10月签订了股权转让协议，北京和谐服装公司于1998年2月18日申请工商变更登记，刘锡萍成为该公司的股东，出资方式为自筹现金出资15万元，占股30%。同时，北京和谐服装公司的章程第五条中载明“经中惠会计师事务所十五分所验证，资金来源、数额真实可靠”，但在原告夏志辉提交的工商变更登记档案中未存有中惠会计师事务所十五分所的验资报告，且亦无其他证据能够证明刘锡萍已经履行了15万元现金的出资义务，被告刘锡萍经合法传唤无正当理由亦不到庭参加诉讼，应视为其举证责任、质证、辩论、陈述等权利的放弃，应当承担不利的法律后果。据此，可以认定被告刘锡萍受让股权时的出资未实际到位。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。被告刘锡萍作为北京和谐服装公司的股东，应当在其未履行出资义务的范围内为该公司的债务承担补充赔偿责任，根据公司章程中记载的被告刘锡萍应出资15万元和第三人北京和谐服装公司现在无财产清偿（2018）豫1121民初438号民事判决书确定的债务的事实，原告夏志辉作为第三人北京和谐服装公司的债权人，诉请股东被告刘锡萍对上述债务在未出资的15万元及利息的范围内承担补充赔偿责任的事实清楚，证据充分，本院予以支持。会计师事务所在审计业务活动中因过失出具不实报告，并给利害关系人造成损失的，人民法院应当根据其过失大小确定其赔偿责任。人民法院根据本规定第六条确定会计师事务所承担与其过失程度相应的赔偿责任时，应按照下列情形处理：……（二）对被审计单位、出资人的财产依法强制执行后仍不足以赔偿损失的，由会计师事务所在其不实审计金额范围内承担相应的赔偿责任。会计师事务所与其分支机构作为共同被告的，会计师事务所对其分支机构的责任部分承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》第十二条“本规定所涉会计师事务所侵权赔偿纠纷未经审判，人民法院不得将会计师事务所追加为被执行人”。原告夏志辉作为第三人北京和谐服装公司的债权人诉请被告北京中惠会计师事务所因出具不实的验资报告需承担赔偿责任的主张，从法律关系上属侵权赔偿责任纠纷，不属于执行异议之诉纠纷案件的审理范围，故原告夏志辉诉请被告北京中惠会计师事务所承担法律责任的主张不符合法律规定，本院予以驳回，原告夏志辉可另行起诉并进行权利救济。综上，被告刘锡萍应对第三人北京和谐服装公司的债务在未出资的15万元及利息的范围内承担补充赔偿责任，对于原告夏志辉的该项诉请，本院予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告夏志辉诉请被告北京中惠会计师事务所应赔偿因出具不实的验资报告而造成的损失的主张于法无据，本院不予支持。原告夏志辉另要求被告刘锡萍、北京中惠会计师事务所承担保全申请费和保险费用，因原告夏志辉自认该事项并未实际发生，亦未提交证据予以证明，对该项诉请，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》第六条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告刘锡萍在未履行出资本金15万元及利息（利息自1998年5月15日至1998年11月15日以借款本金16万元为基数，按照月息8.58‰计算，自1998年11月16日起至本院指定履行期间届满之日止按日利率万分之五计算）的范围内对（2018）豫1121民初438号民事判决书所确定的债务向原告夏志辉承担补充赔偿责任。二、驳回原告夏志辉的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元、公告费520元，共计620元，原告夏志辉负担50元，被告刘锡萍负担570元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判长  董国新审判员  王 斐审判员  董灵歌二〇一九年十二月二十八日书记员  朱伟鹏