四川省内江市东兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1011民初1177号 原告:陈良，男,1968年8月20日出生，汉族，内江市第二人民医院职工,住四川省内江市东兴区。 委托诉讼代理人：张鸣（一般授权），系四川蜀缘律师事务所律师。 被告：内江市第二人民医院，住所地：内江市东兴区新江路470号。 法定代表人：李兴华，系该院院长。 委托诉讼代理人：李渊(一般授权)，系内江市第二人民医院职工。 原告陈良与被告内江市第二人民医院医疗损害赔偿责任纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，当事人申请和解，依法扣减相应审理期限。被告申请专家证人出庭并申请鉴定人出庭接受质询,本院依法予以准许。原告陈良的委托诉讼代理人张鸣、被告内江市第二人民医院的委托诉讼代理人李渊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈良向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失333,497.62元；2、本案鉴定费、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年12月11日，原告因胰腺炎发作在被告处入院治疗，经治疗症状好转，在被告医生的建议下于2017年12月19日做十二指肠切除术，2018年1月23日带管出院。出院期间伤口一直不断化脓，腹部疼痛肿胀，高热反复，2018年3月15日因病情加重再次住院治疗。治疗期间出现了黄疸，频繁忽冷忽热等症状，经全院会诊转至华西医院做第二次手术，手术后于2018年7月20日出院回内江继续后续治疗及检查。2019年2月2日，四川谨诚司法鉴定所出具川谨所（2018）临鉴字第1048号司法鉴定意见书，鉴定意见为“内江市第二人民医院对陈良的诊疗行为违反特殊注意义务存在过错，医疗过错与陈良的医疗损害之间存在因果关系，建议医方过错参与度为50%”。综上所述，原告认为，被告在对原告的诊疗行为中存在过错，导致原告身体受损，体重暴降50斤，面部神经失调，至今原告仍然存在眼歪嘴斜的情况并不时伴有腰部胀痛，心虚无力，心累心慌等症状，给原告造成了较大的经济损失和人身、精神的痛苦。据此，原告就赔偿的有关事宜与被告进行协商，双方协商未果。2019年7月1日，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告各项损失349,618.42元,其事实及理由是四川省高级人民法院有关数据统计进行变更。 被告内江市第二人民医院辩称，原告就医的情况属实。但认为：1、患者在知悉医疗手段后明确同意。2、关于治疗预案，但被告认为不存在预案，如果原告认为有，请明确。4、赔偿的问题，纠正原告的观点，是鉴定意见，只是证据的一种，不是一定作为裁判依据，原告执意要在被告处医疗。被告提供的医疗指南与原告举出的指南是同类医疗规范，该类规范在侵权责任法，依据鉴定意见来作为本案的最终裁判的依据不符合证据规则，即便人民法院采纳司法鉴定意见，也不能依照原告予以支持。被告垫付的医药费25,934.32元，原告总共住院170天，7月9号出院的，不是7月10号；对司法鉴定意见内容被告不认可，医方不存在医疗过错，原告的损害结果系原告自身体质造成的，现有的医学水平无法按照原告所要求的结果，无法达到，所以对原告的诉求被告不予认可；另外，原告的鉴定费用9,850.00元是由被告垫付。原告要求被告承担6成赔偿责任于法无据。请求人民法院依法驳回其请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提供以下证据：1、陈良身份证复印件、内江市第二人民医院《医疗机构执业许可证》《病情证明》《内江市城镇医疗保险转诊转院备案表》《华西医院住院病案首页》《病情证明》《出院记录》；拟证明原告陈良、被告内江市第二人民医院均具有诉讼主体资格，原告陈良到被告内江市第二人民医院就诊并因此病情加重身体受到损害的事实，原告与被告的诉讼主体适格；2、内江市第二人民医院《病情证明》《病历》，华西医院《住院病历》《病情证明》《出院记录》，拟证明内江市第二人民医院及其医务人员在诊疗过程中有失误，使陈良在诊疗活动中受到侵害并造成人身损害，院方在本案中存在侵权行为；3、协调鉴定机构《协议》、四川谨诚司法鉴定所临鉴字第1048号《司法鉴定意见书》，拟证明陈良在诊疗活动中因院方在本案中存在的侵权行为受到被评定为五级伤残的人身损害，内江市第二人民医院及其医务人员在诊疗过程中违反“注意义务”存在过错，陈良的医疗损害后果与院方的医疗过错存在因果关系；4、内江市第二人民医院《医疗费发票》《分期清单》《门诊发票》、华西医院《医疗费发票》《费用明细单》，成都市武侯区金阳光商务客栈《住宿费发票》、四川昇和医药连锁有限公司药品销售小票，拟证明陈良因本次诊疗共住院171天，产生住院医疗费119,402.14元，外购及门诊治疗费1,623.23元，陈良在华西治疗期间产生住宿费300.00元。 被告内江市第二人民医院对以上证据质证意见如下：1、对第一组证据的“三性”无异议，但认为其不能证明原告是因在被告处就诊造成损害的事实；2、对第二组证据的“三性”无异议，但是不能证明被告及其医务人员在诊疗中存在过错；3、对第三组的关联性及《鉴定意见书》有异议，虽然鉴定所及鉴定人具备鉴定资质，但对于鉴定人杨某并非普外医生，他作为鉴定人参与本次鉴定被告认为不合适，古某1是村镇医生是无法接触到三级手术的，本案的手术系三级技术，本案在治疗过程中他引用的住所是不正确的，该鉴定意见是以结果推原因，是错误的鉴定方式；4、原告将出院时间写错了，住宿费也不应当产生，对药品销售小票应当出具相应的处方，才能予以认定。 被告提供陈良在二医院的三次《住院病历》及鉴定人古某1、杨某的工作情况及职业变更情况。 原告对三次《住院病历》无异议，对鉴定人的相关材料不予认可，证据材料来源不合法，无公章。 同时，内江市第二人民医院申请专家证人马某、鉴定人杨某、古某2庭作证，专家证人对鉴定人进行发问,鉴定人杨某、古某3回答。 经过质证，对双方没有争议的事实以及双方当事人的陈述等证据，与本案的关联性、真实性和合法性，本院予以确认，并作为认定本案事实的依据。本院经审理认定事实如下：2017年12月11日，原告因胰腺炎病发在被告处入院治疗，经治疗症状好转，并于2017年12月19日做十二指肠切除术，2018年1月23日带管出院。出院期间伤口一直不断化脓，腹部疼痛肿胀，高热反复，2018年3月15日因病情加重再次住院治疗。经全院会诊转至华西医院做第二次手术，手术后于2018年7月20日出院回内江继续后续治疗及检查。在此期间共住院四次，第一次为2017年12月11日至同年12月28日，共花费住院费用42820.09元，自费9,802.47元，第二次住院时间为2017年12月28日至2018年1月23日，共花费住院治疗费为10796.49元，自费750.03元，第三次住院时间为2018年3月15日至2018年7月10日，共花费住院治疗费为26,412.20元，自费5,758.92元，第四次住院时间为2018年7月11日至2017年7月20日，共花费住院治疗费用为39,373.36元，自费20,175.4元，四次共花费医疗费用12,1025.37元，自行垫付36,486.82元，后双方向内江市医疗纠纷人民调解委员会（以下简称“医调会”）申请调解，原告和被告双方于2018年12月7日在医调会的调解下，双方商定一致向四川谨诚司法鉴定所申请鉴定，2019年2月2日四川谨诚司法鉴定所出具川谨所（2018）临鉴字第1048号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.院方在对陈良的诊疗过程中存在违反“特殊注意义务”的医疗过错，陈良的医疗损害后果与院方的医疗过错由有因果关系，为同等责任，参与度酌定为50%。2.陈良胰十二指肠切除术后评定为五级伤残；3.陈良后续治疗费约需3,000.00元或以实际发生为准（特殊情况除外）”。2019年3月12日，医调会出具《调解终结书》“内江市第二人民医院与陈良医疗纠纷一案，经多次调解，双方无法达成一致协议，医调会决定终止调解”。 本院认为，本案的争议焦点是：原告和被告双方在本案起诉前在经内江市医疗纠纷人民调解委员会主持下达成《协商鉴定机构协议》的效力以及被告要求重新鉴定的请求是否应予准许；四川谨诚司法鉴定所的鉴定结论是否应当采信。 关于原告和被告双方在本案起诉前在经内江市医疗纠纷人民调解委员会主持下达成《协商鉴定机构协议》的效力以及被告要求重新鉴定的请求是否应予准许问题。因原被告双方发生医患争议后，双方在内江市医疗纠纷人民调解委员会的主持下，经原告陈良的委托代理人张鸣和被告内江市第二人民医院共同协商一致的选定四川谨诚司法鉴定所进行鉴定：1、院方的医疗行为是否存在过错及过错参与度；2、伤残等级；3、后续治疗费。四川谨诚司法鉴定所具有相应的鉴定资质，《协商鉴定机构协议》具有民事合同性质，该协议不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，原被告双方均应按照协议约定履行。被告提供的证据及专家证人的证词不能足以反驳或推翻四川谨诚司法鉴定所的鉴定具有存在违反《全国人民大表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》的规定情形，故本院对被告申请重新鉴定的请求，不予支持。原告陈良在内江市第二人民医院进行治疗发生纠纷，双方在内江市医疗纠纷人民调解委员会参与下，共同协商选定四川谨诚司法鉴定所进行鉴定，故此鉴定结果适用于双方当事人，故其鉴定结论“1、院方在对陈良的诊疗过程中存在违反“特殊注意义务”的医疗过错，陈良的医疗损害后果与院方的医疗过错有因果关系，为同等责任，参与度酌定为50%；2、陈良胰十二指肠切除术后评定为五级伤残；3、陈良后续治疗费约需3000.00元或以实际发生为准（特殊情况除外）”有效，应作为证据予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”规定。鉴定机构鉴定被告在本次诊疗活动中酌定有50%的责任，故被告对原告造成的损失承担50%的责任。被告认为其在手术中不存在过错，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”，对被告该的辩解本院不予支持。 本案中，针对原告提出的诉讼请求，本院分析认定如下：1、原告要求被告赔偿精神抚慰金18,000.00元的诉讼请求，因原告在此次纠纷中被鉴定为5级伤残，对原告今后的生活产生一定不利的影响，本院根据实际情况酌情认定精神抚慰金18,000.00元纳入赔偿范围；2、医疗费用总计121,025.37元，未报销医疗费金额为36,486.82元。3、原告要求被告赔偿后续治疗费3,000.00元，因四川谨诚司法鉴定所作出川谨所【2018】临鉴字第1048号《司法鉴定意见书》载明“2、陈良后续治疗费约需3,000.00元或以实际发生为准（特殊情况除外）”，该项鉴定结论属于不确定状态，原告可待其实际发生后，另案主张。4、原告要求赔偿交通费2,000.00元，原告虽未举证证明，但是结合本案实际情况，产生适当交通费客观存在，故本院酌情认定交通费1800.00元；5、原告要求住宿费，因原告需外出就医，产生住宿费用，且原告有相关票据300元，故本院支持原告该份项诉讼请求。被告内江市第二人民医院共计垫付25,934.32元，应在其承担的赔偿范围内予以扣减。鉴定费用9,850.00元已由被告支付，当事人双方未明确请求，本案对该鉴定费不予处理。 综上所述，本院参照四川谨诚司法鉴定所作出川谨所【2018】临鉴字第1048号《司法鉴定意见书》，根据侵权责任法和《最高人民法院》（法释[2003]20号）规定，并结合本案的实际情况，本院确定原告陈良的损失为：1、护理费17,100.00元（171天×100元）；2、医疗费：36,486.82元（实际产生121,025.37元医药费，经医疗保险报销后自付36,486.82元）；3、交通费酌情支持：1,800.00元；4、住院伙食补助费：5,130.00元（171天×30元）；5、营养费：5,130.00元（171天×30元）；6、住宿费300元；7、精神抚慰金：18,000.00元；8、残疾赔偿金：398,592.00元（20年×33216元×60%）。以上共计482,538.82元。被告内江市第二人民医院应赔偿原告陈良的损失为482,538.82元×50%＝241,269.41元。扣减被告内江市第二人民医院已向原告支付的25,934.32元，被告内江市第二人民医院尚应向原告陈良支付241,269.41元—2,5934.32元＝215,335.09元。依照《中华人民共和国侵权法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告内江市第二人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告陈良护理费、医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神抚慰金、残疾赔偿金等共计215,335.09元； 二、驳回原告陈良的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取3,253.00元，由被告内江市第二人民医院负担（此款已由原告预交，由被告在向原告支付上述款项时一并向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审 判 员 曾幸刚 二〇一九年十二月二十四日 法官助理 周小泞 书 记 员 杨 美