湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终3587号上诉人（原审原告）：郭虎，男，1993年5月13日出生，汉族，住南漳县。委托诉讼代理人：李苦、涂俊利，湖北策诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨昌林，男，1978年11月17日出生，汉族，住南漳县。被上诉人（原审被告）：叶爱萍，女，1981年5月20日出生，汉族，住南漳县。二被上诉人委托诉讼代理人：刘锴，湖北水镜律师事务所律师。上诉人郭虎因与被上诉人杨昌林、叶爱萍提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2019）鄂0624民初1897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郭虎上诉请求：一、撤销一审判决，改判被上诉人承担全部赔偿责任；二、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.上诉人与被上诉人是事实上的劳动用工关系，虽然双方没有签订劳动合同，但上诉人在被上诉人注册的用人单位工作五年之久，因此，上诉人驾驶被上诉人指定的车辆前往指定的施工地点，途中发生交通事故造成上诉人及乘坐人员受伤，根据《工伤保险条例》第十四条的规定，本案系工伤事故，不应以雇佣关系进行审理。2.上诉人系履行职务行为中发生交通事故，赔偿责任不应以交通事故的责任的划定为依据，上诉人与被上诉人之间没有关于赔偿责任的约定，原审法院判令上诉人承担交通事故损失60%的赔偿责任，与《中华人民共和国劳动法》及《劳动合同法》的规定不符，判决缺乏法律依据。杨昌林、叶爱萍辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。郭虎向一审法院起诉请求：1.依法判令被告杨昌林、叶爱萍赔偿原告提供劳务人身损害各项经济损失271655.34元。2.本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：郭虎于2013年3月开始为杨昌林、叶爱萍经营的装饰装修业务提供劳务，月薪2500元。2017年9月24日，郭虎受杨昌林安排驾驶其所有的鄂Ｆ×××××号轻型货车，载雇员郑德峰、李军华、张海东、李德禄一起到保康城关杨昌林承揽的装修工地提供劳务，行至305省道101KM＋795M处偏驶路左，与相对方向谢华山驾驶的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车相撞，造成郭虎与其他四位雇员受伤。郭虎被送到保康县中医院诊断为：L4爆裂性骨折伴双下肢不全瘫、右肋骨骨折伴双侧气胸。后在该院行L4椎体骨切开复位内固定＋椎管减压术治疗6天后转南漳县人民医院住院治疗19天。2018年10月7日，郭虎再次到南漳县人民医院住院6天，行L4椎体骨固定物取出手术，先后共花去医疗费429143.34元，出院医嘱：全休180日、护理90日、营养期90日。2018年1月31日，保康县公安局交警大队作出道路交通事故责任认定书，认定郭虎违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号灯通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，负事故的全部责任。2018年9月7日，南漳彰诚法医司法鉴定所对郭虎的损伤进行法医学鉴定，结论：郭虎因交通事故致腰4椎体粉碎性骨折，已构成人体伤残9级。建议自受伤之日全休180日，护理期为90日，营养期为90日，后期取固定物医疗费15000元。原告郭虎支付鉴定费1900元，交通费310元。原审法院另查明，2013年11月26日，郭虎通过机动车驾驶考试取得C1驾驶证，符合驾驶小型货车资格。杨昌林、叶爱萍承揽装饰装修工程后，一般指定郭虎为项目负责人，有时杨昌林安排郭虎驾驶机动车采购装修装饰材料、接送其他雇员到承包工地提供劳务，郭虎均服从安排没有拒绝。2017年春，杨昌林决定将郭虎的劳务报酬涨至年薪40000元，本案事故发生后，杨昌林为郭虎垫付医疗费2500元。原审法院认为，杨昌林、叶爱萍雇请郭虎为其承揽的装饰装修工程提供劳务，郭虎在提供劳务中驾驶机动车发生交通事故，造成郭虎和其他雇员受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方自己受到损害的，根据双方的各自的过错承担相应的赔偿责任。”保康县公安局交警大队认定：郭虎对本次交通事故负事故的全部责任，应当认定郭虎在本次事故中存在重大过失，综合郭虎主要为杨昌林、叶爱萍提供装饰装修劳务，并不属于杨昌林、叶爱萍雇请的专业驾驶员等因素，酌定由杨昌林、叶爱萍对郭虎承担40%的赔偿责任。郭虎主张按（300元/天×90天）赔偿护理费27000元，但其没有提供护理支付300元/天的相关证据，原审法院参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准居民服务业确定其护理费；郭虎主张按300元/天赔偿54000元误工费，但其没有向法庭提供每日减少300元误工收入的相关证据，原审法院按原、被告双方陈述的年薪40000元计算误工损失；郭虎主张赔偿精神损害抚慰金10000元过高，原审法院综合本案发生的原因及事故责任，酌定精神损害抚慰金1000元。参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准审核，郭虎的经济损失为：医疗费42914.34元、住院伙食补助费1860（31天×60元/天）、营养费5400（90天×60元/天）、护理费9590.4元（106.56元/天×90天）、误工费19724.4元（180天×109.58元/天）、残疾赔偿金127556元（31889元/年×20年×20%）、交通费310元，鉴定费1900元、精神损害抚慰金1000元，合计210255.14元，由杨昌林、叶爱萍赔偿郭虎经济损失209255.14元的40%即83702.05元，赔偿精神损害抚慰金1000元，合计赔偿84702.05元.减去杨昌林为郭虎垫付的医疗费2500元，杨昌林、叶爱萍赔偿郭虎各项损失合计82202.05元。经调解双方不能达成协议。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、在本判决生效后十日内，被告杨昌林、叶爱萍赔偿原告郭虎精神损害抚慰金等82202.05元。二、驳回原告郭虎的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费829元，由被告杨昌林、叶爱萍负担329元，原告郭虎负担500元。二审中，双方当事人未提交新证据，对上诉理由之外的双方无异议的案件事实，二审予以确认。针对上诉人郭虎的上诉请求、理由，本案争议焦点为：原审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，判决郭虎承担交通事故损失60%的责任，是否具有事实与法律依据。本院认为，根据郭虎提交的民事起诉状，其自认从2013年3月份开始受雇于杨昌林、叶爱萍并长期提供劳务，主张依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，请求原审法院判决杨昌林、叶爱萍作为接受劳务一方承担提供劳务人身损害的各项经济损失“医疗费42814.34元、住院伙食补助费2040元、护理费27000元、误工费54000元、营养费5400元、残疾赔偿金127556元、交通费845元、鉴定费2000元、精神抚慰金10000元”，共计271655.34元。郭虎在原审诉讼期间未变更诉讼请求，因此，原审法院根据其诉讼请求结合双方当事人举证、质证，认定杨昌林、叶爱萍雇请郭虎为其承揽的装饰装修工程提供劳务，认定事实清楚，郭虎二审主张本案属事实上的劳动用工关系，与其原审诉讼请求及赔偿损失项目的事实不符，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。结合本案事实分析，郭虎在杨昌林、叶爱萍经营的装饰装修个体商户从事劳务活动期间，因重大过失导致所驾驶的车辆发生交通事故，造成自身及乘车人员的人身损害，对此交警部门作出的交通事故认定书认定郭虎驾车行至公路左侧负事故的全部责任，故原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，酌定由杨昌林、叶爱萍对郭虎各项损失承担40%的赔偿责任，适用法律正确，判决适当，郭虎的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，郭虎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费622元，由郭虎负担。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 江 涛审判员 柳 莉二〇一九年十二月二日书记员 陈文楷