北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终16001号上诉人（原审被告）：北京中泽文化产业有限公司，住所地北京市朝阳区新源南路3号-3至24层101内16层A1605单元。法定代表人：杨宸，经理。委托诉讼代理人：伍龙，北京市柴傅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李纪红，女，1975年10月15日出生，汉族，清华大学教师，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：孙新昱，北京市海勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛兆卓，北京市海勤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：柴森，男，1974年4月9日，汉族，住河南省平顶山市。上诉人北京中泽文化产业有限公司（以下简称中泽公司）因与被上诉人李纪红、柴森股权转让纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初35737号民事判决，向本院提起上诉。本案立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中泽公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项判决内容，即“被告北京中泽文化产业有限公司于本判决生效后十日内给付原告李纪红资金占用费（以七百五十万元为基数，按年利率5%计算，自2019年1月20日起至被告北京中泽文化产业有限公司实际支付本判决第一条确定的款项之日止）”；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据《股份回购执行异议》的约定，上诉人应当于协议签订后20日内付款，该协议中并没有约定上诉人未按期付款按5%计息。在上述协议中，李纪红签字落款的时间为2018年12月30日，而柴森签字落款的时间为2019年1月29日，因此关于北京中泽文化产业有限公司未按期付款的资金占有费，应当从2019年1月29日后20日开始计算，即起算日期应该是2019年2月20日，并按中国人民银行同期贷款利率计息。李纪红辩称，同意一审判决，不同意上诉人中泽公司的上诉请求和理由。柴森经本院合法传唤未到庭。李纪红向一审法院起诉请求：1、中泽公司给付李纪红8625000元；2、中泽公司给付李纪红迟延付款的资金占用费（以750万元为基数，按年利率5%计算，自2019年1月1日起至实际付清之日止）；3、柴森对中泽公司的债务承担连带清偿责任；4、中泽公司、柴森承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年10月30日，李纪红与中泽公司签订《股份认购协议》，约定李纪红以750万元认购雷虎公司9708738股。同日，李纪红与中泽公司签订《股份回购协议》，约定如雷虎公司未能在2018年12月31日前完成国内A股主板市场、中小企业板市场、创业板市场、战略新兴板等市场之一实现上市、挂牌交易或借壳上市，则中泽公司承诺回购李纪红所持有的雷虎公司股份，并按照以下程序操作：1、李纪红书面通知中泽公司要求行使回购权；2、中泽公司在收到该通知的20日内，以原发行价回购李纪红拥有的全部股份，并以不低于5%的年息计付利息（如果李纪红持股期间公司进行分红，其分红税后所得超过5%年息，将不再计付利息，若分红税后所得低于5%的年息，对低于部分将进行补偿）。2015年11月27日，李纪红给付中泽公司750万元。2018年12月30日，中泽公司（甲方）与李纪红（乙方）签订《股份回购执行协议》，约定鉴于甲乙双方于2015年10月30日签署了《股份认购协议》、《股份回购协议》，根据该《股份认购协议》乙方已按约定支付了认购价款750万元，根据中国证监会官方网站公开信息显示，截至2018年11月23日，该会尚未收到雷虎公司的上市申请材料，根据目前证监会上市申请流程和进度判断，2018年12月31日前雷虎公司已无法实现上市。经双方友好协商，达成如下约定：自本协议生效后20日内，甲方将股份认购款750万元退还至乙方账户；自本协议生效后20日内，甲方将认购款利息按5%年息计算，向乙方支付共计750万元*5%*3=1125000元；乙方自全额收到上述款项之日起，不再持有雷虎公司股权，也不再享有任何雷虎公司股东的权利；若需对雷虎公司股东情况进行后续变更，乙方根据工商部门需要，配合甲方进行雷虎公司工商变更登记；本协议执行完毕，甲乙双方于2015年10月30日签署的《股份认购协议》以及《股份回购协议》不再执行。2019年1月29日，柴森在《股份回购执行协议》上签署：本人柴森对本协议回购款项提供保证，保证回购款最晚不迟于2月底前支付。柴森在上述内容下面签名，并注明日期2019年1月29日。雷虎公司成立于1994年9月9日，2016年8月18日前登记的股东为英属维尔京岛雷虎模型股份有限公司，2016年8月18日登记的股东变更为英属维尔京岛雷虎模型股份有限公司和雷虎飞行器有限公司。雷虎飞行器有限公司成立于2016年5月9日，中泽公司系独资股东。上述事实，有《股份认购协议》、《股份回购协议》、《股份回购执行协议》、雷虎公司、雷虎飞行器有限公司的工商登记材料，及当事人的当庭陈述在案佐证。一审法院认为：李纪红与中泽公司签订的《股份认购协议》、《股份回购协议》，以及李纪红与中泽公司签订并有柴森签署保证内容的《股份回购执行协议》均系当事人的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，均属有效。中泽公司未按约定支付股权回购款，柴森未按约定承担保证责任，李纪红起诉，要求中泽公司支付股权回购款及资金占用费，并要求柴森承担保证责任，具有合法依据，但李纪红主张资金占用费自2019年1月1日起算缺乏依据，协议约定中泽公司于协议生效后20日内退还股份认购款并支付利息，故资金占用费应自2019年1月20日起算。柴森签署的保证内容没有明确保证方式，故应当按照连带责任保证承担保证责任。柴森经该院合法传唤，拒不到庭应诉，并不影响该院依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条第一款的规定，判决：一、北京中泽文化产业有限公司于该判决生效后十日内给付李纪红股权回购款八百六十二万五千元；二、北京中泽文化产业有限公司于该判决生效后十日内给付李纪红资金占用费（以七百五十万元为基数，按年利率5%计算，自二○一九年一月二十日起至北京中泽文化产业有限公司实际支付本判决第一条确定的款项之日止）；三、柴森对本判决第一条、第二条中北京中泽文化产业有限公司的债务承担连带责任保证，柴森承担保证责任后，有权向北京中泽文化产业有限公司追偿；四、驳回李纪红的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实无异。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，关于上诉人中泽公司主张计息时间应为2019年2月20日一节，根据各方签订的《股份回购执行协议》第七条约定，本协议经甲方（中泽公司）盖章、乙方（李纪红）签字后生效。第一条约定，自本协议生效后20日内，甲方将股份认购款【7500000元】（大写人民币：柒佰伍拾万元整）退还至乙方账户。第二条约定，自本协议生效后20日内，甲方将认购款利息按5%年息计算，向乙方支付共计7500000*5%*3=1125000元，大写人民币：壹佰壹拾贰万伍仟元整。乙方李纪红签字时间为2018年12月30日，故根据协议约定，协议生效时间应为2018年12月30日，则中泽公司应支付股份认购款和利息的截止时间应为2019年1月19日。故一审法院认定的利息起算时间为2019年1月20日，并按照年利率5%计算利息并无不当。上诉人中泽公司的上诉主张缺乏依据，本院不予采信。柴森经本院合法传唤未到庭，本院依法进行缺席判决。综上所述，中泽公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5394元，由北京中泽文化产业有限公司负担。（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 邓青菁审 判 员 张清波审 判 员 高 贵二〇一九年十二月九日法官助理 郭 莹法官助理 闫韦韦书 记 员 张 朋