湖北省谷城县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0625刑初247号公诉机关湖北省谷城县人民检察院。被告人王涛，男，1980年9月28日出生于湖北省谷城县，汉族，中专文化程度，住谷城县。因犯故意毁坏财物罪，2011年11月23日被谷城县人民法院判处罚金5000元。因本案，2018年10月8日被谷城县公安局刑事拘留，同年10月26日被谷城县公安局监视居住。辩护人杜海群，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。被告人万广领，男，1987年2月23日出生于山东省菏泽市单县，汉族，小学文化程度，住湖北省谷城县。因本案，2018年9月28日被谷城县公安局刑事拘留，同年10月26日被谷城县公安局监视居住。指定辩护人周慧芳，湖北筑阳律师事务所律师。谷城县人民检察院以谷检公诉刑诉（2019）157号起诉书指控被告人王涛、万广领犯非法采矿罪，于2019年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月23日公开开庭审理了本案。谷城县人民检察院指派检察员王杨、代理检察员阮先锋出庭支持公诉。被告人王涛及辩护人杜海群、被告人万广领及指定辩护人周慧芳均到庭参加了诉讼。本案在审理过程中，谷城县人民检察院建议本院延期审理，本案现已审理终结。谷城县人民检察院指控，被告人王涛在未取得采砂许可证的情况下，雇请工人在位于谷城县开发区鲍家湾村四组北河岸边，多次使用挖掘机、铲车非法开采砂石进行分筛销售获利，经襄阳诚信会计师事务有限公司审计，王涛砂场从2017年1月1日至2018年8月31日累计销售金额为1816374.50元。王涛于2018年9月1日将该砂场转让给被告人万广领经营，万广领在未取得采砂许可证的情况下，继续采砂进行分筛销售获利，经襄阳诚信会计师事务有限公司审计，万广领从2018年9月1日至9月30日累计销售金额达220015.20元。王涛、万广领在采砂分筛销售过程中，将分筛后的石子堆积在北河河边阻碍河道行洪，经谷城县防洪防汛主管部门认定，砂场堆积的石子对北河洪某全造成极大危害。公诉机关认为，被告人王涛、万广领未取得河道采砂许可证，擅自采砂，王涛的行为属情节特别严重，万广领的行为属情节严重，均触犯《中华人民共和国刑法》三百四十三条第一款的规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。二被告人对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，且当庭自愿认罪。被告人王涛的辩护人提出的辩护意见是：1、王涛系法律意识淡薄，其实施非法采矿的行为基于鲍家湾村委会的默许；2、对于非法采矿的土地已经进行了复垦，可以结合未复垦前的照片进行对比。对于土地造成的破坏已经降到最低限度；3、被告人王涛系主动投案，并如实交代了全部犯罪事实，应当认定为自首；4、案发后全部退赃退赔，当庭认罪悔罪。被告人万广领的指定辩护人提出的辩护意见是：1.万广领经营砂场不足一个月，涉案金额不大，犯罪情节较轻，主观恶性较小；2.到案后积极配合公安机关侦查，如实供述，系坦白；3.万广领已退赔全部赃款。经审理查明，2016年12月，被告人王涛与谷城县经济开发区鲍家湾村4组村王某2国签订《河滩承包使用权转包协议书》一份，协议签订后，王涛在未取得采砂许可证的情况下，雇请工人北河岸边，多次使用挖掘机、铲车非法开采砂石进行分筛后销售获利，经襄阳诚信会计师事务有限公司审计，王涛砂场从2017年1月1日至2018年8月31日累计销售金额为1816374.50元。王涛于2018年9月1日将该砂场转让给被告人万广领经营，万广领在未取得采砂许可证的情况下，继续采砂进行分筛销售获利，经襄阳诚信会计师事务有限公司审计，万广领从2018年9月1日至9月30日累计销售金额达220015.20元，非法获利156964.59元。王涛、万广领在采砂分筛销售过程中，将分筛后的石子堆积在北河河边阻碍河道行洪，2018年10月9日，谷城县防汛抗旱指挥部办公室出具报告证实，在河道内堆积的砂石料缩窄行洪断面，影响行洪某，影响河势稳定，破坏河道水生态环境。另查明，2011年11月23日，被告人王涛因故意毁坏财物罪，被本院判处罚金5000元。又查明，自2018年11月26日至2019年12月23日，王涛退交非法所得15.682万元，万广领退交非法所得2.5万元。再查明，2019年10月8日，被告人王涛到谷城县公安局投案。王涛、万广领到案后自愿如实供述自己的犯罪事实。谷城县社区矫正工作管理局（2019）谷矫调字第070、073号《调查评估意见书》，认为二被告人社区矫正环境较好，适宜社区矫正。上述事实，二被告人及辩护人在庭审过程中均无异议，并有报案记录、抓获经过、户籍信息、谷城县防汛抗旱指挥部办公室关于王涛砂场采矿影响北河行洪安全的报告、谷城县人民政府关于河道采砂禁采区和禁采期的通告、王涛与万广领签订的协议、湖北省谷城县人民法院（2011）谷刑初字第133号《刑事判决书》、谷城县公安局石花派出所证明、谷城县水利局谷水利执（2018）86号《行政处罚决定书》、谷城县水利局情况说明、谷城县公安局治安大队证明、湖北省非税收入一般缴款书（收据）、襄阳诚信会计师事务所有限公司襄诚专审字（2018）第143号《关于谷城县鲍家湾砂场销售收入专项审计报告》及补充说明、襄阳诚信会计师事务所有限公司襄诚专审字（2019）第105号《关于谷城县鲍家湾砂场经营成本费用专项审计报告》及补充说明、谷公（刑）鉴通字（2018）0115号、0116号《鉴定意见通知书》、谷城县经济开发区鲍家湾村村民委员会出具的证明、《认罪认罚具结书》两份，检查笔录、扣押清单、王涛砂场照片、砂场航拍视频光盘一张，证人万某1、蔡某、苏某、王某1、陈某1、陈某2、饶某、万某2、曾某1证言及二被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第五条规定：“开采矿产资源，必须依法申请登记，领取采矿许可证，取得采矿权”，被告人王涛、万广领违反上述规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自在禁采区采矿，其行为均已构成非法采矿罪，王涛的行为属情节特别严重，万广领的行为属情节严重。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人王涛在尚未受到调查谈话、讯问或者未被宣布采取调查措施或者强制措施前，主动到办案机关投案，系自首，依法可以对其从轻处罚。被告人万广领到案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，系坦白，依法可对其从轻处罚。案发后，二被告人积极退缴全部非法所得，可酌定从轻处罚。公安机关追缴在案的违法所得，应由追缴机关依法处理。被告人王涛的辩护人提出被告人王涛系主动投案，并如实交代了全部犯罪事实，应当认定为自首；案发后全部退赃退赔，当庭认罪悔罪的辩护意见，与庭审查明的事实和法律相符，本庭予以采纳；被告人王涛的辩护人还提出的王涛法律意识淡薄，实施非法采矿的行为基于鲍家湾村委会的默许的辩护意见，根据上述法律法规规定，采矿行为系行政法律法规规定的行政许可行为，任何单位和个人未经许可不得擅自开采，故该项辩护意见于法不符，本院不予采纳；对辩护人提出的对于非法采矿的土地已经进行了复垦，可以结合未复垦前的照片进行对比，对于土地造成的破坏已经降到最低限度的辩护意见，因辩护人未能向本院提供专门知识的人员对复垦是否达到标准的评价证据进行作证，故该项辩护意见本院不予采纳。被告人万广领的指定辩护人提出的辩护意见，符合客观规律，且与庭审查明的事实和法律相符，本院予以采纳。综上，根据二被告人的犯罪情节、危害后果、认罪认罚的态度等情形以及公诉机关的量刑建议。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第三条第一款第一项、第二款第一项的规定，判决如下：一、被告人王涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳。）二、被告人万广领犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳。）三、本案追缴的违法所得，由追缴机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨 平人民陪审员  李雪斐人民陪审员  龚剑锐二〇一九年十二月二十五日书 记 员  李莹莹