河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1321民初969号原告：邓冬青，女，1971年12月26日出生，汉族，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：王兴运，河南民川律师事务所律师。被告：南召宝天曼旅游开发有限公司。统一社会信用代码：91411321680789008A。住所地：南召县乔端镇玉藏村六组。法定代表人：周建祥，任董事长职务。委托诉讼代理人：孙超，河南昭惠律师事务所律师。原告邓冬青与被告南召宝天曼旅游开发有限公司（以下简称宝天曼旅游公司）健康权纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓冬青及其委托诉讼代理人王兴运、被告南召宝天曼旅游开发有限公司及其委托诉讼代理人孙超均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邓冬青向本院提出了诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费等各项损失共计人民币137833.04元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告负担。事实和理由：2018年8月11日，原告在被告售票厅购买南阳宝天曼景区门票和南召宝天曼天河冲浪参观门票，并附有20000元的意外保险。原告在南召宝天曼天河冲浪漂流过程中，因为船上的座位没有固定，在激流中座位移位致使原告左外、后踝骨骨折，后原告报警。原告受伤后被送往南阳医学高等专科学校第一附属医院治疗，共花费医疗费用40000多元，保险公司赔付20000元，后多次与被告协商未果。综上所述，被告提供的船上座位没有进行固定，在漂流过程中致使原告受伤。原告为维护原告的合法权利，现依法提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告宝天曼旅游公司辩称，1、原告要求被告承担其全部损失于法无据。原告提供的病历及入院记录中明确记载：原告自述其伤情系被他人压伤，因此原告本次受伤系第三方侵害造成，与被告无关；根据侵权责任法第三十七条规定，原告应当向直接侵权人主张损害赔偿，而不是被告。2、被告作为经营方，在原告参与漂流活动中已经尽到了相应的安全保障义务，依法不应当承担相应赔偿责任。根据原告提供的门票、照片等证据可以看出被告在活动区域内入场口及各漂流过程中均设置了安全须知；在游客漂流过程当中，被告配备导漂员负责引导确保游客安全；被告在原告漂流前为原告提供了安全帽、救生衣等防范措施，且在原告发生意外伤害后及时将原告送医院救治。综上，被告已经尽到了审慎且合理的安保义务，因此被告不应当承担原告的相应损失。3、原告作为成年人，在参与此类漂流活动时，应当知悉该活动具有比较高风险性，在参与活动时应对自身的安全有更好的注意义务。4、原告诉求的各项赔偿金额标准过高。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的住宿费用证据有异议，因原告居住在南阳市，且在市内就医，故该费用具有不合理性，原告的异议成立；被告对原告其他证据的异议为非实质性异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月11日，原告在被告处购票并附有限额为20000元的意外保险，原告在南召宝天曼天河冲浪漂流过程中，漂流船上座位移位，原告受伤。事故发生后原告邓冬青被送往南阳医学高等专科学校第一附属医院治疗，诊断为：左外、后踝骨骨折。病历记载：××患者6小时前旅游时被他人压伤左足……”自2018年8月11日至2018年8月31日，原告邓冬青共计住院20日，共支出医疗费28829.46元，加上院外用药11468元，原告共计支出医疗费40297.46元。出院医嘱为：1、保持伤口干燥清洁，伤口每3-5天换药一次，直至术后三周拆线；2、患肢暂不负重，至术后十周复查后决定是否负重活动；3、患肢逐渐进行功能锻炼，防止肌肉僵硬、关节挛缩，预防下肢深静脉血栓；4、增强营养，注意休息；5、定期复查，不适随诊。受本院委托，南阳万和法医临床司法鉴定所于2019年6月18日作出南阳万和司法鉴定所【2019】临鉴字第051097号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邓冬青其左外、后踝骨折术后目前关节功能受限属十级伤残。另查明：保险公司为原告理赔医疗费20000元，被告为原告垫支医疗费2000元，以上共计22000元。原告购买价值420元的轮椅一辆。为赔偿事宜，原告于2019年3月14日诉至本院。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在被告经营的南召宝天曼天河冲浪漂流过程中受伤，原告称系漂流船上座位移位致使原告受伤；被告辩称原告受伤系第三方侵害造成，且原告病历记载：××患者6小时前旅游时被他人压伤左足……”，但第三方现不能确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：××从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予以支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外”。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定：××旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任。旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。”。本案已查明的事实是原告在南召宝天曼天河冲浪漂流过程中漂流船上座位移位且原告受伤，则漂流船移位致原告受伤的或然性最大，原告据此向被告即旅游经营者主张赔偿权利并无不当。本案原告受伤的另一种较大的可能性是原告在漂流过程中被他人压伤所致，但第三人现不能确定，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，原告向被告主张赔偿权利并无不当，被告在赔偿原告之后，确定第三人后可依法向第三人追偿。故以上两种情况，无论哪种情况致使原告受伤，均不影响原告向被告主张赔偿权利。被告虽然在其门票上印有漂流须知，但该漂流须知不能证明其对原告本次受伤尽到了安全保障义务，因被告未提供证据证明原告有过错，故被告对原告因本次受伤遭受到的全部损失负赔偿义务。原告的合理损失应得到赔偿。原告本次主张的合理损失有：1、医疗费：原告共支付医疗费40297.46元，主张39997.46元并无不当，本院予以支持；2、护理费：依据原告在南阳医学高等专科学校第一附属医院住院情况及出院医嘱，参照公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范结合原告伤情及住院天数，原告院外及院内护理期限按90日计算为宜，参照2018年河南省居民服务业年平均工资39522元，原告主张108.2元/天，并无不当，本院予以支持，则原告护理费为108.2元/天×90天=9738元；3、营养费：原告住院20天，则原告营养费为20天×20元/天=400元；4、住院伙食补助费，原告住院20天，则原告住院伙食费为50元/天×20天=1000元；5、交通费：原告住院20天，则原告交通费为20元/天×20=400元，加上原告自南召县辗转至南阳市治疗的交通费酌定为300元，总计700元；6、轮椅费：420元；7、误工费：原告自2018年8月11日受伤住院，住院20天，于2019年6月18日定残，至定残日前一天，共计310天，参照2018年河南省居民服务业年平均工资39522元，原告主张108.2元/天，并无不当，本院予以支持，则原告误工费为108.2元/天×310天=33542元；8、残疾赔偿金：经鉴定原告邓冬青其左外、后踝骨折术后目前关节功能受限属十级伤残，按城镇标准计算，则残疾赔偿金为31874.19×10%×20=63748.38元；9、精神抚慰金，本次事故致使原告受伤致残，给原告精神带来一定痛苦，原告主张5000元，并无不当，本院予以支持。原告以上损失共计154545.84元。扣除保险公司为原告理赔医疗费20000元及被告为原告垫支医疗费2000元，原告还有132545.84元损失应该由被告赔偿。本案经调解，不能达成调解协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告南召县宝天曼旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内共赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计人民币132545.84元；二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3057元，鉴定费840元，共计3897元，由原告负担149元，由被告负担3748元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉书状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  闫学东审 判 员  史洪举人民陪审员  曾祥印二〇一九年十二月二十五日书 记 员  李鹏运