安徽省祁门县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1024刑初146号 公诉机关祁门县人民检察院。 被告人朱同贵，绰号毛，男，1969年I2月8日出生于安徽省黄山市祁门县，汉族，小学文化。曾因流氓罪，于1988年12月23日被祁门县人民法院判处有期徒刑三年；因非法制造、买卖枪支罪，于2001年12月24日被祁门县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；因涉嫌非法储存枪支、弹药罪，经祁门县公安局决定，于2019年6月25日被祁门县公安局刑事拘留；因涉嫌非法储存枪支、弹药罪，经祁门县公安局决定，于2019年7月3日被祁门县公安局取保候审，经祁门县人民法院决定，于2019年11月22日由祁门县公安局执行逮捕，现羁押于祁门县看守所。 指定辩护人郑丹丹，安徽昌义律师事务所律师。 被告人李冬平，男，1967年2月17日出生于安徽省黄山市黟县，汉族，中共党员，小学文化，住安徽省黟县。因涉嫌非法储存枪支罪，经祁门县公安局决定，于2019年6月25日被祁门县公安局刑事拘留；因涉嫌非法储存枪支罪，经祁门县公安局决定，于2019年7月3日被祁门县公安局取保候审。 委托辩护人苑振江，安徽一飞律师事务所律师。 安徽省祁门县人民检察院以祁检刑诉(2019)139号起诉书指控被告人朱同贵犯非法持有枪支、弹药罪，被告人李冬平犯非法持有枪支罪，于2019年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。祁门县人民检察院指派检察员汪海俊出庭支持公诉，被告人朱同贵及其指定辩护人郑丹丹，被告人李冬平及其委托辩护人苑振江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽省祁门县人民检察院指控：2016年11、12月份的一天晚上，被告人李冬平在黟县青岭山狩猎时，在路边捡到一把单管猎枪，被告人李冬平便将该猎枪藏在渔亭镇团结村杨岭鱼塘后面的草丛里面。一个多月之后，被告人李冬平将之前捡到的单管猎枪拿出来在渔亭镇狩猎，在狩猎期结束后，将该猎枪重新藏回杨家岭鱼塘后面的草丛里。2017年10月份狩猎期开始，被告人李冬平继续使用该枪支用于狩猎。2017年11月份，被告人李冬平将该猎枪带到祁门县与被告人朱同贵一同使用该猎枪在塔坊镇狩猎，直到2018年年底狩猎期结束。在此期间李冬平和朱同贵交替使用，中途该猎枪撞针损坏是由朱同贵修复。2018年年底狩猎期结束后，被告人朱同贵将该猎枪就一直存放在其家中，直到2019年6月25日被祁门县公安局民警查获。 2018年10月份，被告人朱同贵在自己哥哥胡某（已死亡）家中，寻获军用子弹若干；后向平里村占坑的余某讨要军用子弹若干，利用军用子弹拆除的无烟硝等物品制作 猎枪子弹6颗（经鉴定无法击发“黄公（痕迹）鉴字203号”），将剩余的军用子弹22发，存在家中直到2019年6月25日被祁门公安局民警查获。 2019年6月28日，经黄山市公安司法鉴定中心鉴定：从被告人朱同贵家中查获的枪支状物品是以火药为动力的枪支；2019年7月12日，经黄山市公安司法鉴定中心鉴定：从被告人朱同贵家中查获的22发疑似制式步枪子弹均为56式7.62毫米步枪子弹。 公诉机关指控两被告人犯罪的主要证据有：1.书证：深挖线索查证反馈表、被告人基本情况及户籍证明、到案经过、受案登记表、立案决定书、被告人朱同贵前科情况及持枪证;2.证人方某、吴某、周某、朱某、金某、余某证言；3.被告人朱同贵、李冬平供述与辩解：4.黄山市公安司法鉴定中心物证检验鉴定书、黄山市产品质量检验所及安徽省公安厅物证鉴定中心检验报告；5.搜查笔录、扣押清单及照片 公诉机关认为，被告人朱同贵违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任；被告人李冬平违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。案发后，被告人朱同贵、李冬平如实供述犯罪事实，认罪认罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款、第二款之规定，提请本院依法判处。 在庭审过程中，被告人朱同贵、李冬平对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，听从法院判决。被告人朱同贵、李冬平对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均不持异议且签字具结，并在庭审中再次予以确认。 被告人朱同贵辩护人的辩护意见:1.对公诉机关指控被告人朱同贵非法持有枪支、弹药罪不持异议，公诉人在公诉意见中也对朱同贵如实供述且自愿认罪的情节予以确认；2.被告人朱同贵持有枪支、弹药的目的性仅仅是为了狩猎，主观恶性不大，同时未造成严重社会危害性。请法庭予以从轻处罚。 被告人李冬平辩护人的辩护意见：1.李冬平非法持有枪支罪不成立。李冬平在2016年年底捡到枪支后，在2018年年初就已明确对朱同贵说该枪支送给朱同贵了，在李冬平的供述笔录及周某的询问笔录中均可印证。李冬平在捡到猎枪后的短暂时间内可以认定为非法持有，但在明确表示送给朱同贵后，李冬平在事实认定上就属于曾经持有枪支。持有型犯罪，应该要求行为人对国家规定的管制物品具有事实上的支配与控制。当枪支实际占有发生转移，行为人就已经失去了对枪支的支配与控制。本案中，特定物品是捡到的猎枪，非法持有枪支侵犯的客体是公共安全，当枪支的所有权发生转移，行为人李冬平使用枪支危害公共安全的状态也随之消失。2.江苏省江阴市人民检察院澄检刑诉（2016）988号起诉书及2016苏0281刑初1139号刑事判决书的案例中就没有将曾经持有枪支的嫌疑人作为罪犯处理。 本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 在本案审理期间，本院委托黟县司法局对被告人李冬平进行调查评估，评估意见为其具备适用社区矫正的条件。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.书证：深挖线索查证反馈表证实：在塔坊镇黄金坦有一个叫“毛”的私藏枪支。被告人基本情况及户籍证明证实：被告人朱同贵、李冬平个人、家庭以及犯罪前科等情况。到案经过证实：两被告人到案情况。受案登记表、立案决定书证实：决定立案调查及侦查等情况。李冬平持枪证一本：李冬平中华人民共和国民用枪持枪证，编号：3410231300014。 2.证人证言：证人方某证言证实：被告人朱同贵系方某前夫，两人现共同生活在一起。公安人员从朱同贵家搜出一支完整的枪支和火药、子弹等物品，当时方某在场。有一次她在一楼靠厨房小房间拿东西，在门后面看到一支枪，当时被告人朱同贵说是朋友的。在电视柜抽屉里拿东西，她看到有几个塑料的圆形长约3、4公分的东西，好像是子弹。 证人吴某证言证实：他跟李冬平后面认识“毛”（被告人朱同贵）的，有一次看见“毛”从隔壁老房子里拿着一个蛇皮袋裹着一个东西，木头枪托露在外面，一看就知道是枪。李冬平是狩猎队的，他有猎枪，和“毛”拿的这支枪差不多，我就知道是猎枪了。 证人周某证言证实：李冬平是渔亭狩猎队的，本来就有枪，李冬平前年（2017年）还捡到过一把枪。当时李冬平讲捡到枪的时候给一个祁门佬，具体给谁不清楚。 证人朱某（李冬平妻子）证言证实：李冬平是渔亭镇狩猎队队长，参加狩猎多年了。 证人金某证言证实：他经营一家机修店，三、四年前是否出售过金属管给别人，他表示记不清楚了。 证人余某（绰号“云”）证言证实：去年（2018年）下半年的样子，在家打扫卫生的时候发现了几颗步枪子弹，“毛”问他要，就给了他。大概4、5颗样子，祖辈以前是民兵，应该是当时留下的。 3.被告人的供述与辩解：被告人朱同贵的供述与辩解：2017年10月份左右的一天晚上，李冬平带了两只猎枪到塔坊找我和他一起去打猎，这是我第一次看见这把猎枪。之后过了几天，李冬平又带这把枪过来，当时说猎枪撞针有点问题，就放在我这里我帮他修。枪修好后，我自己一个人上山用这把猎枪试枪。后来李冬平过来打猎的时候把这把猎枪带回去过，有时候也放在我家里，2018年底狩猎期过了，这把猎枪就一直放在我家中，一直到2019年6月25日被公安机关查获。被查获的22发军用子弹和2发制式猎枪子弹都放在靠近阳台的房间床头柜里面。查获的6发自制的猎枪子弹是我自己在家里做的，没有使用过。军用子弹一部分是在我哥哥家发现，我就拿回去了；一部分是平里的“云”去年给我的。 被告人李冬平的供述与辩解：2016年11、12月份的一天晚上，我在黟县青岭山打猎时，在路边捡到别人遗失的一把单管猎枪，也就是在朱同贵家查获的这把猎枪。便将该猎枪藏在我家渔亭镇团结村杨家岭鱼塘后面的草丛里面。大概一个多月后，我的民用枪支上交了，我就用捡到的单管猎枪在渔亭的山上打猎，一直到狩猎期结束。之后将该猎枪重新藏回杨家岭鱼塘后面的草丛里。一直到2017年狩猎期大概10月份左右，我继续使用该枪支打猎。2017年11、12月份，我到祁门县打猎时，带了两只枪，捡到的猎枪放在自己车后座位，“毛”陪同我的，他没带枪，我开玩笑这时我买的旧枪，他拿去使用，当晚没发现猎物故没开枪。综合被告人李冬平的多次供述，该枪一直在两人之间交替使用，也用该枪打到过猎物，直到2018年年底狩猎期结束。在此期间，中途该猎枪撞针损坏是由被告人朱同贵修复。2018年年底狩猎期结束后，该猎枪就一直存放在被告人朱同贵处。该猎枪系其捡到的一事，他告诉过周某。另外吴某、周某分别陪同他到祁门县和被告人朱同贵一起打猎。 4.黄山市公安司法鉴定中心物证检验鉴定书、黄山市产品质量检验所及安徽省公安厅物证鉴定中心检验报告；送检的34100420180190-001号检材，枪支状物品是以火药为动力的枪支。送检的34100420190203-001号检材，其中2发为16号制式猎枪弹，另6发因不能击发，故不能确定是否是猎枪弹。送检的34100420190203-002号检材，22发均为56式7.62毫米步枪弹。 5.搜查笔录、扣押清单及照片；搜查过程制作的笔录、扣押物品所列清单以及被扣押相关物品照片等。 6.黟县司法局出具的调查评估意见书及适用前调查评估询问笔录。 本院认为：被告人朱同贵违反枪支管理规定，非法持有 枪支、弹药，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪；被告人李冬平违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人朱同贵的辩护人提出的从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。被告人李冬平的辩护人提出曾经持有枪支不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人李冬平为狩猎长期持有并使用枪支，其行为危害公共安全，符合非法持有枪支罪的构成要件，故对上述辩护意见不予采纳。被告人朱同贵、李冬平如实供述犯罪事实，认罪认罚，可从轻处罚。被告人朱同贵具有故意犯罪前科情节，应酌情从重处罚。公诉机关向法庭提出的量刑建议适当，本院予以采纳。根据二名被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十一条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人朱同贵犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月22日起至2020年9月12日止。） 二、被告人李冬平犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、扣押在案的单管猎枪一支、猎枪子弹、军用子弹等物品由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡徽生 审 判 员  娄文琪 人民陪审员  江树红 二〇一九年十二月二十七日 书 记 员  刘西子 附《中华人民共和国刑法》相关法条： 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 附《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条款： 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。