广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终23374号上诉人（原审原告）：何艾红，女，1976年4月12日出生，汉族，住湖南省新田县。委托诉讼代理人：谭智，广东保得利律师事务所律师。委托诉讼代理人：张海圆，广东保得利律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗永，男，1987年10月23日出生，汉族，住湖南省安仁县。委托诉讼代理人：陈罗积，男，1963年10月24日出生，汉族，身份证住址：湖南省安仁县，系湖南省郴州市安仁县永乐江镇白沙村委会推荐的人员。上诉人何艾红因与被上诉人罗永机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初26919号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决：一、自本判决生效之日起五日内，罗永向何艾红赔偿交通费、住院伙食补助费、护理费共计28280元；二、驳回何艾红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费467元，由何艾红负担176元，罗永负担291元。上诉人何艾红不服原审判决，向本院提出上诉请求：一、改判原审判决第一项判决为罗永赔偿何艾红误工费15322.69元、交通费3030元、伙食补助费10100元、营养费500元、护理费15150元，共计44102.69元；二、判决本案原审、二审的诉讼费全部由罗永负担。事实与理由：2015年12月25日，罗永驾驶湘Ｌ×××××号牌小型客车行驶至司法学校路段，遇邝土利驾驶电动自行车搭载何艾红、邝成时发生碰撞，推撞邝土利驾驶的电动自行车撞到停靠在公交站上下客的粤Ａ×××××号牌大客车，造成何艾红及邝土利、邝成丰受伤，车辆受损的交通事故。涉案事故认定书，罗永承担此事故的全部责任，何艾红等四人无责任。何艾红因案涉交通事故截至目前共住院三次进行治疗。因前两次入院治疗所产生的费用分别在（2016）粤0111民初12529号案、（2017）粤0111民初10868号案中进行处理且已履行完毕。第三次入院治疗是因何艾红的右股骨骨不连植骨内固定术后2年，于2018年9月3日入住广州紫荆医院，2018年12月13日出院，共住院101天。出院诊断为：右股骨骨不连内固定取出术后再次骨折。出院医嘱：患者住院期间留陪人1名；术后1年返院复查，酌情取出内固定物；建议出院后全休4周，不适随诊。此次住院期间医药费由何艾红支付。2019年7月17日，何艾红因第三次入院治疗造成的损失起诉至原审法院，原审法院对其误工费及营养费不予支持系适用法律错误。一、原审法院以何艾红已于2016年7月1日定残为由不予支持何艾红再次住院所产生的误工费系适用法律错误。（一）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。该规定并未判处受害人要求支付因交通事故后持续治疗所产生的误工损失的权利。何艾红主张的误工费系因后续治疗所实际产生的新费用，依法应当予以支持。（二）基于何艾红已经在（2016）粤0111民初12529号案件中获得伤残赔偿金，何艾红第三次住院发生的伤残等级鉴定后，何艾红同意扣除已支付误工期间的伤残赔偿金，故误工费应为15322.69元[3849.09元/月×（住院101天+全休4周）÷30天-34757元/年÷365天×（住院101天+全休4周）×10%]。（三）何艾红曾就第二次造成的损失诉至法院，法院在（2017）粤0111民初10868号民事判决书中支持了何艾红的误工费请求。二、关于营养费。根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》粤高法（2018）39号附件1《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（试行）规定，营养费的计算标准为5000元×伤残赔偿指数。何艾红经伤残鉴定等级为十级伤残，故何艾红主张要求500元营养费符合法律规定，应予支持。综上，何艾红主张的误工费及营养费均系因罗永承担全部责任的交通事故所导致的，应当予以支持，原审判决适用法律错误，请求予以改判。被上诉人罗永辩称，一、对何艾红主张的误工费计算和依据有异议。何艾红首次入院日期为2015年12月25日，出院日期为2016年3月7日，伤残司法鉴定日期是2016年7月1日。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，何艾红已于2016年7月1日被评定伤残等级，何艾红现主张定残之后的误工费，依据不足，故对其该上诉意见应当不予支持。二、对何艾红主张的交通费计算和依据保留异议。何艾红未按其所主张的诉求提供住院治疗期间一套完整的病历、诊断报告、住院医疗发票等相关证据，未依照司法解释规定提供正式乘车票据，其交通费的主张不应得到法院支持。因罗永未在法定上诉期内上诉，就表示服从原审法院判决，愿意承担此项赔偿责任。三、罗永对何艾红主张的住院伙食补助费无异议。四、罗永对何艾红主张的营养费计算和依据有异议。（一）因何艾红未按其所主张的诉求提供其2018年9月3日至2018年12月13日在广州紫荆医院住院治疗101天期间的一套完整的病历、诊断报告、住院医疗发票等相关证据，所以罗永认为何艾红住院治疗的事实不存在。（二）对于营养费，广州市白云区人民法院在（2016）粤0111民初12529号判决书及（2017）粤0111民初10868号判决书中均支持了何艾红主张的营养费分别为1000元及600元，现何艾红无举证证实实际产生的营养费超过1600元，故应当不予支持。五、罗永对何艾红主张的护理费计算和依据保留异议。（一）因何艾红未按提供广州紫荆医院住院治疗101天期间的一套完整的病历、诊断报告、住院医疗发票等相关证据，所以罗永认为何艾红住院治疗的事实不存在。（二）依据粤高法[2018]39号文规定，医嘱护理期间评残的，计算至评残前一天。何艾红伤残司法鉴定日期是2016年7月1日，何艾红诉求的住院日期是2018年9月3日至2018年12月13日，不在法定期限内，且计算方法和金额均存在差错，计算方式应当为（120元/天×101天）×50%=6060元。（三）对该项诉请，罗永未在法定上诉期内上诉，就表示服从原审法院判决，愿意承担此项赔偿责任。六、罗永对何艾红要求罗永承担本案一、二审的全部诉讼费的主张有异议。何艾红上诉理由依据不足，二审诉讼费应当由何艾红负担。七、何艾红因案涉交通事故第三次起诉，已大大超出其第一次起诉诉求的金额数倍，给罗永在经济上和精神上都造成巨大影响。故请求法院驳回何艾红的上诉，维持原判。经审查，各方对于原审法院已查明的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于误工费的问题。本案中，何艾红因案涉交通事故造成右股骨骨不连内固定取出术后再次骨折，再次入院治疗（治疗期间为2018年9月3日至同年12月13日）101天，医嘱建议出院后全休4周的事实，有何艾红向原审法院提交的广州紫荆医院出具的诊断证明、出院记录及住院病人总清单等证据证明，何艾红据此主张因此次住院治疗所造成的误工损失，具有事实和法律依据。因残疾赔偿金是对定残后误工费损失的补偿，何艾红在（2016）粤0111民初12529号案中已主张了残疾赔偿金并已获得法院支持，本案中何艾红主张的误工费损失发生在定残之后，根据损失填平的原则，本案误工费损失应扣除已赔付的误工期间的伤残赔偿金。原审法院不支持本案所涉误工费不当，本院依法予以纠正。误工时间方面按101天计算。何艾红实际住院101天导致其无法工作产生的误工费属于实际损失，应予以全额补偿，医嘱全休4周已由残疾赔偿金予以补偿，罗永当庭主张应不支持全休4周的误工费的意见本院予以采纳。误工费标准方面，结合前案生效民事判决确定的事实，何艾红主张继续按照3849.09元/月的标准计算并无不妥，本院予以支持。即何艾红的误工费损失应为11996.83元[3849.09元/月÷30天×101天-34757元/年÷365天×101天×10%]。关于营养费的问题。本次事故发生在2015年12月，应按照当时的有关规定处理，结合何艾红的伤残及因伤再次住院治疗的情况，本院对于何艾红主张营养费500元的请求酌情予以支持。由于双方当事人对原审判决认定的除上诉意见之外的其他赔偿项目和数额没有提出上诉，故本院对此予以维持。何艾红的损失为：误工费11996.83元、交通费3030元、住院伙食补助费10100元、营养费500元、护理费15150元，合计40776.83元，因本次事故所涉机动车的交强险均已使用完毕，故上述损失应由罗永进行赔偿。综上所述，原审法院认定事实清楚，但对于误工费和营养费损失适用法律不当，本院予以纠正。何艾红的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2019）粤0111民初26919号民事判决；二、自本判决生效之日起五日内，罗永向何艾红赔偿误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、护理费合计40776.83元；三、驳回何艾红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案原审案件受理费467元，由何艾红负担47元，由罗永负担420元；二审案件受理费196元，由何艾红负担41元，罗永负担155元。本判决为终审判决。审判长  王汇文审判员  余军梅审判员  潘志刚二〇一九年十二月二十七日书记员  卢燕清戴凯珊