湖南省慈利县人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）湘0821刑初220号 公诉机关湖南省慈利县人民检察院。 被告人李卫兵，男，1976年5月26日出生于湖南省慈利县，土家族，初中文化，无业，住湖南省慈利县。2008年12月31日，因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；2012年11月30日，又因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。2011年1月9日，因涉嫌犯开设赌场罪被湖南省慈利县公安局取保候审，2019年8月16日，湖南省慈利县公安局因取保候审期限届满决定对其解除取保候审，同日，再次决定对其取保候审，2019年9月6日、10月23日，湖南省慈利县人民检察院、本院先后决定对其取保候审。 指定辩护人：唐新明，湖南溇澧律师事务所律师。 被告人姚庆丰，男，1974年11月19日出生于湖南省慈利县，土家族，高中文化，无业，住湖南省慈利县。1995年11月24日，因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑五年。2010年11月10日，因涉嫌犯非法经营罪被湖南省慈利县公安局刑事拘留，2010年11月26日，因涉嫌犯开设赌场罪被湖南省慈利县公安局取保候审，2019年8月15日，湖南省慈利县公安局决定对其取保候审，同年9月6日、10月23日，湖南省慈利县人民检察院、本院先后决定对其取保候审。 指定辩护人：李三林，湖南风云律师事务所律师。 被告人罗智军，男，1979年2月28日出生于湖南省慈利县，汉族，小学文化，无业，住湖南省慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，2010年11月10日被湖南省慈利县公安局取保候审，2019年8月19日，湖南省慈利县公安局因取保候审期限届满决定对其解除取保候审，同日，再次决定对其取保候审；2019年9月6日、10月23日，湖南省慈利县人民检察院、本院先后决定对其取保候审。 指定辩护人：朱建军，湖南风云律师事务所律师。 湖南省慈利县人民检察院以湘慈检诉刑诉（2019）191号起诉书指控被告人李卫兵、姚庆丰、罗智军涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月22日向本院提起公诉，本院于同日立案，在本院审理过程中，于2019年11月11日发函要求公诉机关补充3被告人逃避侦查或者审判的证据，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年12月6日公开开庭审理了本案，湖南省慈利县人民检察院指派检察员许朝晖、检察官助理满美华出庭支持公诉，被告人李卫兵及其指定辩护人唐新明、被告人姚庆丰及其指定辩护人李三林、被告人罗智军及其指定辩护人朱建军均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省慈利县人民检察院指控： 2010年3月至5月，被告人李卫兵、姚庆丰、罗智军先后伙同马国平（另案处理）、郑小平（另案处理）等人在慈利县零阳镇长见村等村民家中开设夜间赌场，以麻将“推砣子”的方式进行赌博，从中抽头渔利。公诉机关认为，被告人李卫兵、姚庆丰、罗智军伙同他人开设赌场，从中抽头渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究3被告人的刑事责任，本案系共同犯罪，在共同犯罪中，3被告人系从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，应当从轻或减轻处罚。针对上述事实，公诉机关提交了相关证据予以证明，提请本院依法判处。 在开庭审理过程中，公诉人鉴于3被告人认罪，且被告人李卫兵、罗智军构成自首，建议本院适用“认罪认罚”程序予以从宽处理，给3被告人判处缓刑的公诉意见。 被告人李卫兵对于公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名没有异议，其指定辩护人提出了李卫兵系投案自首，认罪态度好，系从犯，能积极退赃，应依法从轻处罚的辩护意见。 被告人姚庆丰对于公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名无异议，提出了自己主动交待公安机关未掌握的开设赌场犯罪事实，应以自首论的量刑意见，其指定辩护人对被告人姚庆丰构成开设赌场罪的事实及罪名不持异议，但发表了被告人姚庆丰因非法经营被公安机关刑事拘留，目前无证据证明公安机关已掌握了被告人姚庆丰开设赌场的犯罪事实，在公安机关讯问时，姚庆丰如实交待了公安机关尚未掌握的犯罪事实，应以自首论，同时被告人姚庆丰系从犯，积极退赃，应依法从轻或减轻处罚的辩护意见。 被告人罗智军及其指定辩护人对于公诉机关指控被告人罗智军犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名均未提出异议，但提出了被告人罗智军系从犯，有投案自首的情节，应从轻或减轻处罚的辩解、辩护意见。 经审理查明： 2010年3月，马国平（已被本院判决）与郑小平（另案处理）、被告人李卫兵商议开设赌场，在场上采用麻将“推砣子”的方式组织社会闲散人员赌博，并且按赢钱额度的10%抽取水钱进行盈利，随后，马国平、郑小平、被告人李卫兵等人开始在湖南省慈利县零阳镇长见村、南竹村等村民家中租用村民的住房开设赌场，被告人姚庆丰、罗智军在马国平开设的赌场进行赌博，因输钱，由马国平将2被告人吸收为股东分红赶本，至2010年5月份止。 2010年6月21日，慈利县公安局治安大队接到匿名男子报警，称慈利街上有个叫马国平的人自2009年9月开始在蒋家坪南竹村、长见村以“推砣子”的方式开设赌场，慈利县公安局接受该刑事案件，并于2010年6月21日对马国平、李卫兵、罗智军、姚庆丰开设赌场立案侦查，2010年11月5日，对马国平刑事拘留。2011年1月9日，李卫兵主动到公安机关投案自首而取保候审；姚庆丰因涉嫌非法经营案于2010年11月10日被刑事拘留，在拘留期间接受讯问时主动向公安机关交待了其伙同马国平开设赌场的犯罪事实，2010年11月26日被取保候审；2010年11月10日，慈利县公安局对被告人罗智军取保候审。 2011年2月18日，慈利县公安局以犯罪嫌疑人马国平、郑小平、李卫兵、罗智军、姚庆丰、于明延涉嫌开设赌场罪移送湖南省慈利县人民检察院审查起诉，2011年9月21日，慈利县人民检察院以该案部分事实不清、证据不足，退回慈利县公安局补充侦查。 2019年8月29日，湖南省慈利县公安局以犯罪嫌疑人李卫兵、罗智军、姚庆丰涉嫌犯开设赌场罪移送湖南省慈利县人民检察院审查起诉。湖南省慈利县人民检察院于2019年10月22日向本院提起公诉。 上述事实，被告人李卫兵、姚庆丰、罗智军及3被告人的辩护人在开庭审理过程中均无异议，且3被告人自愿认罪，并有户籍资料、生效判决书、立案决定书、收款收据等书证，同案犯马国平、郑小平、李桂云的供述与辩解，证人刘某、吴某、张某、卓某1、卓某2、阳某、李某1、蒋某、杨某1、李某2、卓某3、卓某4、卓某5、杨某2、唐某、刚兴忠、周某、杨某3、孟某等人的证言，被告人李卫兵、姚庆丰、罗智军的供述与辩解，现场照片等证据证实，足以认定。 本院认为：公诉机关指控的被告人李卫兵、姚庆丰、罗智军所犯开设赌场罪的法定最高刑为三年，根据我国刑法的相关规定，其追诉时效为五年，在公安机关立案侦查以后，有逃避侦查的，才能不受追诉期限的限制，在本院审理阶段，本院已要求公诉机关向法庭提交3被告人在公安机关立案侦查以后逃避侦查的证据，但时至开庭仍未提交。故3被告人的犯罪行为已过追诉时效。根据《中华人民共和国刑法》第八十七条第（一）项、第八十八条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十一条第一款第（八）项之规定，经本院审判委员会研究，裁定如下： 被告人李卫兵、姚庆丰、罗智军开设赌场一案终止审理。 如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审判长  杨智勇 审判员  朱业雄 审判员  李 钰 二〇一九年十二月二十五日 法官助理杨芳 书记员高洋 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第八十七条犯罪经过下列期限不再追诉： (一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年; (二)法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年; (三)法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年; (四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。 第八十八条在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。 被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释 第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定： （一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决； （二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决； （三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪； （四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪； （五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定； （六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理； （九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。 具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。