黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑03民终918号上诉人（一审被告）：杨伟佳，男，1987年3月27日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡东县。委托诉讼代理人：王淑娟，黑龙江腾飞律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：鸡东县民生物业管理服务有限公司，住所地黑龙江省鸡东县鸡东镇蓝天名苑26号楼9号车库。法定代表人：齐万生，总经理。被上诉人（一审被告）：周宇涛，男，1986年6月12日出生，汉族，工人，原住黑龙江省鸡西市城子河区，现押于鸡东县看守所。被上诉人（一审原告）：唐润泽，男，1992年5月28日出生，满族，无职业，住黑龙江省鸡西市城子区。上诉人杨伟佳因与被上诉人唐润泽、周宇涛、鸡东县民生物业管理服务有限公司（以下简称民生物业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省鸡东县人民法院（2019）黑0321民初1380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提交新证据，本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨伟佳上诉请求：1.请求依法撤销（2019）黑0321民初1380号民事判决，发回重审或依法改判；2.被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定上诉人与被上诉人民生物业公司为承揽关系属认定事实错误、证据不足。上诉人系受雇于民生物业公司，其已连续3年于每年的冬季在民生物业公司的指挥和安排下进行清雪工作，有时用上诉人的车辆由上诉人开车进行清雪工作，有时上诉人作为司机开民生物业公司的车清雪，身份上具有隶属关系，其与民生物业已经形成雇佣关系，对此民生物业公司也认可。二、判决上诉人承担责任错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，本案中上诉人是在从事民生物业公司指示范围内清雪过程中发生的事故，其行为系履行职务。且上诉人对事故的发生既不是故意也不存在重大过失，民生物业公司多次雇佣上诉人，对上诉人及铲车未投保交强险的情况是明知的，作为雇主民生物业公司负有安全保障义务，对于未缴纳强制保险的铲车上道工作是按民生物业公司的指示工作的，民生物业公司具有完全责任，故对周世伟的损失应由雇主民生物业公司承担赔偿责任。民生物业公司、周宇涛、唐润泽未答辩。唐润泽向一审法院起诉请求：1.依法判令被告按照各自承担的责任比例赔偿后续医疗费880元、后续修车费20000元、护理费6000元、误工费30000元、营养费3000元、伤残赔偿金54892元，精神抚慰金2000元，合计116772元；2.诉讼费、鉴定费由被告负担。一审法院认定事实：民生物业公司根据协议对鸡东县交通主干线具有冬季清雪义务，有时杨伟佳、刘喜剑等人驾驶民生物业公司的铲车进行清雪，每日报酬150元。有时杨伟佳驾驶其自有的铲车清雪，每小时报酬240元。周世伟与周宇涛、唐润泽、褚荣辉、张塬之间系朋友关系。2018年3月4日午饭前后，唐润泽、褚荣辉、周宇涛、张塬陆续来到位于城子河东海煤矿的周世伟家，并在周世伟家吃晚餐，五人均不同程度饮酒。晚餐后五人到东海煤矿某歌厅玩耍，其间有人提议到鸡东县某歌厅玩儿，众人响应后由唐润泽驾驶其所有的鲁Ｂ×××××吉普牌小型普通客车前往鸡东县，当行驶至东海煤矿八公里处时，由于唐润泽对去鸡东县某歌厅的道路不熟悉，车辆改由周宇涛驾驶。到鸡东县某歌厅后，众人均又不同数量饮用了啤酒，之后由周宇涛驾车拉载众人向东海煤矿返回。21时50分许，杨伟佳按照民生物业公司的指示，驾驶与其准驾车型不符的无号牌50型山东临工牌铲车沿鸡东县鸡东镇中心大街（鸡东县农商银行门前）由东向西倒车进行清雪作业时，铲车左侧尾部与由西向东驶来周宇涛醉酒、超速驾驶的鲁Ｂ×××××吉普牌小型普通客车相撞，两车损坏，周宇涛及车内乘车人周世伟、唐润泽、褚荣辉不同程度受伤。经鸡东县公安交通警察大队认定，杨伟佳驾驶准驾车型不符的无号牌机动车、违反倒车规定，负交通事故的主要责任。周宇涛醉酒驾驶机动车超速行驶，负事故的次要责任。周世伟、唐润泽、褚荣辉无责任。唐润泽受伤后，就医疗费、住院伙食补助费赔偿事宜起诉至人民法院，鸡东县人民法院作出（2018）黑0321民初825号民事判决书，杨伟佳不服上诉后，鸡西市中级人民法院作出（2018）黑03民终788号民事判决书，对赔偿比例进行了调整。杨伟佳驾驶的无号牌50型山东临工牌铲车系其本人所有，其驾驶该机动车上路行驶前未为该车投保交强险。同在本起交通事故中受伤的褚荣辉、周世伟已另案向一审法院提起民事诉讼，且二人均已达到医疗终结，就后期的赔偿事宜进行了司法鉴定，且均要求首先在交强险赔偿限额范围内按照各自损失数额的比例获偿，限额不足部分由侵权人按照责任比例进行赔偿。唐润泽申请诉前鉴定，一审法院委托了鸡西协和医院司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.唐润泽误工期为180天；2.唐润泽护理期限为60天、1人护理；3.唐润泽营养期为60天；4.唐润泽构成十级伤残。一审法院认为，唐润泽虽系被侵权人，但其明知周宇涛驾驶车辆前的饮酒过程，不但未对周宇涛醉酒驾驶的行为进行劝阻，反而任由周宇涛驾驶其车辆，未尽到车辆所有人对车辆的管理责任。且唐润泽置自己人身、财产安全于不顾去乘坐周宇涛驾驶的车辆，其对自身损伤具有相应过错，依法可以减轻侵权人的赔偿责任，交强险赔偿限额不足部分，由唐润泽自负30%较为适宜。民生物业公司对鸡东县交通主干线负有冬季清雪义务，事发时因杨伟佳驾驶其自有的铲车往民生物业公司提供的运雪车辆上装雪，符合承揽法律关系特征，应认定杨伟佳承揽了民生物业公司装雪的任务。杨伟佳驾驶的清雪作业车清雪作业时必须倒车，该倒车行为不同于其他车辆违章倒车，杨伟佳驾驶有警示标志的清雪作业车清雪作业时，该路段其他往来车辆均能减速、有序通过。在发生本起事故时，杨伟佳驾驶的清雪作业车缓慢倒车，即将停下欲装雪时，由于周宇涛醉酒驾驶机动车，没有减速通过事发路段，直接撞向清雪车，周宇涛对该事故承担主要责任，杨伟佳的驾驶证的准驾车型与该清雪车不符，承担事故的次要责任。该起事故中交强险赔偿限额不足部分唐润泽自负30%责任，另70%责任由周宇涛负60%，杨伟佳负40%。因杨伟佳的铲车未投保交强险，杨伟佳作为投保义务人，应在交强险责任限额内承担赔偿责任，民生物业公司非投保义务人，对此不承担责任。杨伟佳驾驶证的准驾车型与其驾驶的铲车不符，民生物业公司作为定作人，未尽到注意义务，在选任上有过失，应承担相应的赔偿责任，民生物业公司应当在杨伟佳所承担40%的范围内承担30%责任。综上，本起事故所产生的费用在交强险伤残赔偿限额外超出部分由唐润泽负30%责任，周宇涛负70%范围的60%责任，杨伟佳负70%范围的40%责任中的70%责任，民生物业公司负70%范围的40%责任中的30%责任。唐润泽主张的各项费用认定如下：1.唐润泽主张后续医疗费880元，其中2019年4月26日产生的680元费用是唐润泽后期伤情检查产生的，此时唐润泽已痊愈出院，该医疗费不予保护。2018年10月17日山东乳山市人民医院滨州医院附属乳山医院C301171号唐润泽颅脑CT平扫系鉴定中心要求的，并在鉴定意见辅助检查项上有体现，故该CT检查费200元应予保护。2.唐润泽主张后续修车费20000元不予保护。理由是：（2018）黑0321民初825号，唐润泽与杨伟佳、民生物业公司、周宇涛机动车交通事故责任纠纷一案中，唐润泽曾主张修车费85974元，且在2018年6月8日庭审中陈述“应该换件都已经换完了，还在最后调试阶段，维修费用已经确定，而且我有给维修厂维修费的转账记录。”本次庭审中唐润泽提供了2019年4月8日鸡东县运输汽车修配厂出具的发票，唐润泽陈述发生本起交通事故后将肇事车辆送到鸡东县运输汽车修配厂，修好之后只提走一次车，提车时间为2019年6月6日。而2018年6月6日将车提走后又于2018年6月16日给鸡东县运输汽车修配厂转账解释不清楚，况且出具维修费发票的时间是2019年4月8日，故唐润泽提供的证据证实不了后期产生的维修费是因本起交通事故产生的。故该20000元修车费不予保护。3.唐润泽主张护理费6000元，并提供了鸡西市鸡冠区熨烫服务部出具的误工证明，唐润泽住院期间系其母亲黄文丽护理，黄文丽月平均工资3000元，2018年3月4日因护理唐润泽未能上班，无工资收入。依据鉴定结论唐润泽护理期间60天、1人护理，故护理费6000元应予保护。4.关于误工费，其提供了误工证明一份，证明其在乳山市正宇房产营销策划中心从事销售经理工作，月工资5000元，自2018年3月发生交通事故至今未上班，未向其支付工资。虽然唐润泽不能提供劳动合同，工资明细以证实其受伤之前的工资收入，但唐润泽系城镇居民，其主张的误工费按每月5000元低于法庭辩论终结前上一年度黑龙江省就业人员平均工资每月5065元，故依据鉴定结论误工费30000元（5000元/月×180天＝30000元）应予保护。5.唐润泽主张按每天50元给付60天的营养费3000元符合当地实际情况应予保护。6.唐润泽主张伤残赔偿金54892元，该起交通事故造成唐润泽十级伤残，故伤残赔偿金应按照法庭辩论终结前上一年度城镇居民人均可支配收入每年29191元为标准计算，故29191元/年×20年×10%＝58382元，故唐润泽主张伤残赔偿金54892元应予保护。7.因该起交通事故造成唐润泽十级伤残，给唐润泽造成了一定的精神痛苦，故唐润泽主张精神抚慰金2000元应予保护。以上各项费用伤残赔偿限额包括护理费6000元、误工费30000元、伤残赔偿金54892元、精神抚慰金2000元，合计92892元。褚荣辉在此限额内受偿的项目及金额为23000元，周世伟在此限额内受偿的项目及金额为107076.2元，三人应由该限额赔偿的总金额为222968.2元。按上述顺序各自占总额的比例为41.6615%、10.3154%、48.0231%。依次应在交强险伤残赔偿限额内受偿金额为45827.65元、11346.94元、52825.41元。唐润泽在本次诉讼中的经济损失由交强险伤残限额赔偿后的不足部分50264.35元（96092元－45827.65元），由周宇涛承担70%中的60%，即21111.03元。由杨伟佳承担70%中的40%的70%，即9851.81元，由民生物业公司承担70%中的40%的30%，即4222.2元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第三项、第十九条第一款、第二十二条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、杨伟佳于判决生效之日在交强险伤残赔偿限额内赔偿唐润泽45827.65元，交强险伤残赔偿限额不足部分50264.35元的70%的40%的70%为9851.81元，合计55679.46元；二、鸡东县民生物业管理服务有限公司于判决生效之日赔偿唐润泽交强险伤残赔偿限额不足部分50264.35元的70%的40%的30%为4222.2元；三、周宇涛于判决生效之日赔偿唐润泽交强险伤残赔偿限额不足部分50264.35元的70%的60%为21111.03元；四、驳回唐润泽的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款、第二百五十三条第一款规定，承揽合同是承揽人以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作。本案中民生物业公司对鸡东县交通主干线负有冬季清雪义务，事发时杨伟佳驾驶其自有的铲车向民生物业公司提供的运雪车辆上装雪，符合承揽合同的法律特征，应认定杨伟佳承揽了民生物业公司装雪的任务，故一审判决认定杨伟佳与民生物业公司系承揽合同关系正确。综上所述，杨伟佳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2596元，由上诉人杨伟佳负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 李绍军审判员 于永强二〇一九年十二月九日书记员 马琳琳