四川省会理县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3425民初3018号 原告（反诉被告）：南通晓星变压器有限公司，住所地：江苏省海安开发区晓星大道88号，统一社会信用代码：913206217933051456。 法定代表人：GWANGJEJOE,系公司董事长。 委托诉讼代理人：颜永刚，江苏山水律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：周海峰（系公司员工），男，1983年3月20日出生，汉族，江苏省海安县人，居民，住江苏省海安县李堡镇李堡村六组43号，代理权限为特别授权。 被告（反诉原告）：长沙有色冶金设计研究院有限公司，住所地：湖南省长沙市雨花区木莲东路299号。统一社会信用代码：91430000183765064G。 法定代表人：廖江南，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：向银鹤，湖南普特律师事务所律师，代理权限为一般授权。 原告（反诉被告）南通晓星变压器有限公司（以下简称“晓星公司”）与被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司（以下简称“冶金公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）晓星公司的委托诉讼代理人颜永刚、周海峰、被告（反诉原告）冶金公司的委托诉讼代理人向银鹤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告冶金公司继续履行双方签订的变压器买卖合同，接收货物并立即向原告支付尚欠货款1513750元；2、被告冶金公司向原告支付逾期付款违约金，以1513750元为本金，从2017年3月19日起按年利率7.125％（系中国人民银行贷款基准利率年4.75％的1.5倍）计算至被告实际付清货款时止（其中至2019年6月30日为181698.21元）。3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月，原告与被告签订了《10KV动力变压器及环网柜合同文件》，约定被告公司会理项目部向原告购买变压器及配套设施总价款2162500元，被告分六期向原告支付货款，包括预付款、发货款、到货款，单机调试合格款、性能验收合格款、质保金。此后，原告根据合同约定，生产了变压器，但被告以资金紧张为由，拒不接受货物，也不支付货款，原告多次发函催促无果。 被告（反诉原告）公司辩称：1、双方签订的合同已无法继续履行，因业主方现无法实现签订买卖合同时的目的；2、原告起诉的货款没有达到合同约定的要求，其起诉无事实和法律依据。3、被告不存在逾期付款的违约行为，原告主张的货款与事实不符，依法应驳回原告的全部诉讼请求。 被告（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、判令解除反诉原告与反诉被告签订的《长沙有色冶金设计研究院有限公司会理100kt∕a电锌冶炼工程总承包项目10kV动力变压器及环网柜合同文件》；2、判令反诉被告返还货款648750元；3、判令反诉被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：反诉原告与反诉被告于2016年12月签订了《长沙有色冶金设计研究院有限公司会理100kt∕a电锌冶炼工程总承包项目10kV动力变压器及环网柜合同文件》，反诉原告认为该合同已经无法继续履行，无法实现合同的根本目的，若继续履行该合同，必然将导致反诉原告蒙受重大的经济损失，明显有违公平原则。理由为2014年9月，四川会理县会锌铅锌冶炼有限责任公司（以下简称“会理铅锌冶炼公司”）就“会理100kt∕a电锌冶炼工程”与反诉原告EPC总承包，反诉原告为项目总承包方，会理铅锌冶炼公司将项目全部设施、设备的采购权一并委托给反诉原告，反诉原告根据委托人会理铅锌冶炼公司的项目进展计划实施对外设备采购。项目实施过程中，因业主会理铅锌冶炼有限公司原因，涉案项目已全面停止。依据反诉原告与反诉被告签订的合同第二部分第1条第1.20的约定：“最终用户”是指会理县会锌铅锌冶炼有限责任公司。由于本项目为总承包性质，项目名称为“四川会理县会锌铅锌冶炼有限责任公司100kt∕a电锌冶炼工程”，项目建成后由买方全部移交给最终用户使用。因为业主会理铅锌冶炼公司不再继续建设项目，那么导致反诉原告与反诉被告签订的合同无法实现合同目的。若继续履行该合同，必然将导致反诉原告蒙受重大的经济损失，明显有违公平原则。 原告（反诉被告）针对被告（反诉原告）的反诉辩称，1、反诉原告是本案的违约方，违约方无合同解除权；2、根据《合同法》94条之规定，反诉原告适用法律错误；3、反诉原告与业主之间的关系，与本案无关，其也没有证据证明所涉工程已无法履行，因经济形势等原因、正常的商业风险行情不能说不能实现合同目的，反诉原告与第三方履行合同的情况，不应当作为本案违约的理由，应驳回反诉原告的全部诉讼请求。 原告（反诉被告）为支持其诉讼主张向本院提交了以下证据：1、《长沙有色冶金设计研究院有限公司会理100kt/a电锌冶炼工程总承包项目10kV动力变压器及环网柜合同文件》，证明双方约定了变压器买卖总价款、货款支付期限等；2、原告公司经办人与对方公司李罗久(后进行了说明李罗久系笔误，应为李锦刚)微信聊天记录、顺丰邮寄存单，证明原告公司将变压器相关资料已经邮寄送到被告公司；3、2017年10月16日原告发给被告公司会理项目部函件，证明原告向被告催收货款，同时接受合同约定的变压器；4、2018年5月7日被告会理项目部工作联系函，证明被告因资金不到位，致使工程处于停工状态，其正在积极筹措资金；5、2018年5月14日原告公司向被告发送的联系函，证明要求被告给付货款，并接受货物，如被告不发货，则要向原告支付保管费；6、2018年5月17日被告公司会理项目部工作联系函，证明被告称因资金不到位，货物不能发往施工项目现场，等资金筹措到位后通知安排工作；7、2018年10月16日律师函，证明原告继续向被告催要货款，并要求其继续履行合同；8、中国工商银行网上银行电子回单，证明被告向原告支付预付款；9、照片，证明原告已生产了变压器，做好发货的准备。 上述证据经庭审质证，被告（反诉原告）对第一组证据的真实性无异议；对第二组证据有异议，认为该聊天记录是与李锦刚之间进行的，与本案无关，该邮寄单未提交相关送达的证据，无法证明将该资料已送达被告；对第三组证据有异议，该催款函没有提供原件予以核对，原告提交证据无法证明将该催款函实际送达被告，无法达到原告的证明目的；对第四组证据有异议，该函件未提供原件，从证据实际内容来看，业主实际资金不到位，不是被告本身资金不到位，无法达到其证明目的；对第五组证据有异议，该份证据没有提供原件予以核对，其真实性无法核实，也未提供其他证据证明将该联系函送达给被告；对第六组证据有异议，和第四组质证意见一致；对第七组证据的三性均有异议，认为该证据未提供证明该律师函已经送达给被告，达不到证明目的；对第八组证据无异议；对第九组证据有异议，无法证明照片上的设备是本案的涉案产品，也无法证明原告履行了全部的制造义务，达不到证明目的。后被告提出对4、6号函件的真实性无异议，但对其证明目的有异议。虽原告提供了邮寄底单，但无证据证明该邮寄的相关材料已送到被告。对于被告无异的第一、四、六、八组证据的真实性本院予以认定，对于是否能达到原告的证明目的，本院综合全案进行评判。对于被告方有异议的二、三、七、九组证据，本院对其真实性及是否能达到原告的证明目的综合全案进行评判。 被告（反诉原告）针对本诉未提交证据，其为支持反诉主张向本院提交了以下证据：1、《长沙有色冶金设计研究院有限公司会理100kt/a电锌冶炼工程总承包项目10kV动力变压器及环网柜合同文件》，证明反诉原告与反诉被告签订的《采购合同》的目的系用于“会理100kt/a电锌冶炼工程”，设备的最终用户是业主会理县会锌铅锌冶炼有限责任公司；2、企业信息截屏一张，证明会理县会锌铅锌冶炼有限责任公司已变更公司名称为四川会理鑫沙锌业有限公司；3、《工程总承包合同》，证明反诉原告系“会理100kt/a电锌冶炼工程”的总承包方，会理县会铅冶炼有限责任公司系项目业主方，反诉原告与项目业主方关于设备采购的款项明确约定了由业主按采购合同拨付；4、《长院会承文（总）字108号函件》、《长院会承文（采）字196号函件》；证明因业主原因导致涉案的“会理100kt/a电锌冶炼工程”全面暂停，业主已暂停所有付款，该项目签订的采购合同已无法履行，无法实现采购合同的最终目的；5、文件移交登记表；证明上述三份函件已经业主签收；6、项目现场照片9张，证明涉案项目现场现状，项目已全面暂停，处于烂尾状态。 上述证据经庭审质证，原告（反诉被告）对第一组证据真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，该合同只涉及原被告，合同只规定了原被告的权利义务；对第二组证据的真实性无异议，但认为其与本案无关；对第三组证据的真实性、合法性无异议，但对关联性不予认可，被告与第三方的权利义务不影响原被告之间的权利义务；对第四组证据中被告发给第三方的196号函件，可以看出被告公司认可供应商应当支付设备全部货款，且该设备制造已超过两年了，因此被告对我方本诉中的诉求是予以认可的；从反诉原告提供的108、171号函件证据，其证明原告向被告进行催款和发货，证明了我方本诉的诉讼请求。被告方不能认为第三方违约，而不向我公司付款；对第五、六组证据，认为与其无关，也无原件可供核对，不予认可。对于原告（反诉被告）无异议的第一、二、三、四组证据，本院予以采信，对于有异议的第五、六组证据本院综合全案进行评判。 本院经审理认定事实如下：2016年12月，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订了《长沙有色冶金设计研究院有限公司会理100kt/a电锌冶炼工程总承包项目10KV动力变压器及环网柜合同文件》，合同对合同的定义、供货范围、合同价格、付款、交货运输、技术服务等进行了约定。合同价格即固定总价为2162500元。付款分六期，预付款：合同生效日期起7天内，卖方向买方提交金额为合同总价的10%（￥21.625万元）的履约保证金或银行履约保证保函（有效期从开出之日起至合同交货日期最后一个月）和金额为合同总价的30%（￥64.875万元）的收据正本，买方经审核无误后在7天内，支付给卖方合同总价的30%（￥64.875万元）做为预付款。发货款：卖方所有合同设备及相关资料准备齐全，满足以下要求，具备发货条件，书面通知买方，同时递交以下文件，买方10天内经审核无误后支付给卖方合同总价的20%（￥43.25万元）做为发货款，卖方在收到买方发货款后3天内发货：（1）设备装箱或发货清单；（2）设备厂内制造过程质量检验证明文件和合格证；（3）应提供的技术资料齐全，符合技术协议要求；（4）金额为合同总价的20%（￥43.25万元）的收据正本。到货款：卖方所有合同设备全部运抵交货地点，相关资料提交齐全，同时向买方提交合同总价60%的增值税专用发票（17%税点）正本及金额为合同总额10%（￥21.625万元）。单机调试合格款：合同设备全部安装完成并经单机调试合格后，或者货到现场5个月，以先到期为准，卖方向买方提交以下票据，买方在20天内经审核无误后，支付给卖方合同总价的15%（￥32.4375万元）。质保金：剩余合同总价的10%（￥21.625万元）作为设备质量保证金，待质量保证期满或者货到现场24个月，以先到期为准，没有问题，卖方提交下列单据，买方在20天内经审核无误后支付给卖方合同总价的10%（￥21.625万元）（如有问题，应扣除相应部分）：（1）金额为合同总价10%（￥21.625万元）的收据（正本一份，复印件一式四份）。（2）设备最终验收证书的复印件一式五份。付款时间以买方银行承付日期为实际支付日期。交货和运输，本合同设备的交货期为2017年03月20日，本合同设备的到货期及到货顺序应满足工程建设进度和顺序的要求，同时应保证到货的及时性和配套的完整性。买方有要求卖方延期供货的权利，卖方不能自行延期供货。合同设备的交货地点为：四川省凉山州会理县云甸镇甸沙关，四川会理会锌铅锌冶炼有限责任公司100kt/a电锌冶炼工程建设厂区施工安装工地现场买方指定位置车板交货。合同设备所有权自合同设备交付时起由卖方转移给买方。合同设备毁损、灭失的风险（设备本身质量问题除外），在合同设备交付之前由卖方承担，交付之后由买方承担。如合同设备为分批交货，则最后一批设备交货之日即视为卖方实际交货日期，此日期即为计算延期供货赔偿的依据。卖方须向承运部门办理申请发运设备所需的运输工具计划，制定合理的运输方案并负责合同设备从卖方到交货地点的运输。2017年3月30日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付了648570元预付款。2017年5月23日原告（反诉被告）的业务人员与被告（反诉原告）的联系人员李锦刚微信联系，告知环网柜及箱变图纸、变压器出厂资料分别通过顺丰单号为926333087174、216607865439邮寄，约明日早送至刘雅兰，请查收。2017年5月24日再次微信联系告知相关资料已经寄到刘雅兰处，请查收，李锦刚微信回复“好的”。2017年10月16日原告发给被告公司会理项目部函件，原告向被告催收货款，同时要求接收合同约定的变压器。2018年5月7日被告会理项目部工作联系函，告知原告因业主资金不到位，暂时处于停工状态，待业主资金到位后，将提前一个月通知原告安排下一步工作。2018年5月14日原告公司向被告发送的联系函，要求被告给付货款，并接受货物，如被告不接收货物，则要向原告支付保管费。2018年5月17日被告公司会理项目部工作联系函，称因资金不到位，货物不能发往施工项目现场，等资金筹措到位后通知安排工作。2018年10月16日律师函，要求被告继续履行合同，支付货款。 本院认为，本案的焦点为：一、双方签订的合同是买卖合同关系还是定作合同关系；二、接收货物及支付剩余货款的条件是否成就，被告（反诉原告）是否应支付剩余货款及支付违约金；三、被告（反诉原告）的反诉是否成立，其反诉请求是否支持。 关于焦点一，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”的规定，本案被告向原告购买变压器并支付货款，原告转移变压器标的物于被告，从内容上更符合买卖合同的规定，故本案为买卖合同。虽双方对标的物的结构、技术设计有特殊要求，标的物具有一定的特殊性，但不影响合同的性质。 关于焦点二，依照《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施等违约责任”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，本案双方签订了《长沙有色冶金设计研究院有限公司会理100kt/a电锌冶炼工程总承包项目10KVF动力变压器及环网柜合同文件》是双方的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制规定，合法有效，双方应遵照履行。根据合同约定,“发货款”支付条件为：具备发货条件，书面通知被告，同时递交以下文件：设备装箱或发货清单、设备厂内制造过程质量检验证明文件和合格证、应提供齐全的技术资料、金额为合同总价的20%（￥43.25万元）的收据正本。在合同履行过程中，原告已通过快递单号为926333087174、216607865439将环网柜及箱变图纸、变压器出厂资料邮寄到刘雅兰处，并通过微信联系被告公司在合同中指定的联系人李锦刚查收。从双方的函件往来中，被告均以业主资金不到位，要求延期发货，从未提及未收到发货应具备的资料，由此可确定，原告具备了发货条件，且已将发货的资料提供给了被告，被告应按合同的约定支付按合同总价20%（￥43.25万元）的发货款。因被告按合同的约定有要求原告延期供货的权利，本案未实际供货，合同未完全履行，故原告主张剩余货款除发货款外的到货款，单机调试合格款、性能验收合格款、质保金及违约金的条件不成就，其证据不足，本院不予支持。关于合同的履行、剩余货款的给付，双方可自行协商，或待付款条件成就后通过诉讼解决。 关于焦点三、依照《中华人民共和国合同法》九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”,第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，不能实现合同目的法定解除合同的两种情况：第一种是因不可抗力致使不能实现合同目的，第二种是因当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案被告没有证据证明本案有因不可抗力致使不能实现合同目的的情况，也无证据证明因原告一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。被告以因业主会理县会锌铅锌冶炼有限公司的原因导致涉案项目已全面停止，无法实现合同目的的理由不充分，业主会理县会锌铅锌冶炼有限公司不是涉案合同当事人。故被告要求解除合同及返还货款648750元的反诉，本院不予支持。 综上所述，被告应支付货款中的发货款432500元，对原告其他诉请求不予支持。被告（反诉原告）的反诉证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司在本判决生效十日内支付原告（反诉被告）南通晓星变压器有限公司发货款432500元； 二、驳回原告（反诉被告）南通晓星变压器有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18424元，由原告（反诉被告）南通晓星变压器有限公司负担13726元,被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司负担4698元，反诉受理费18424元，减半收取计9212元,由被告（反诉原告）长沙有色冶金设计研究院有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  梅佑军 人民陪审员  李泽焠 人民陪审员  彭丽花 二〇一九年十二月五日 书 记 员  程 雨