铁岭市银州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1202民初8294号 原告：董洪斌，男，1956年11月2日生，汉族，住铁岭市银州区。 委托诉讼代理人：赵春山，铁岭市银州区途安法律服务所法律工作者。 被告：铁岭义耕物业管理有限公司，住所地铁岭经济开发区桑园岭分场。 法定代表人：潘艳娟，经理。 委托诉讼代理人：祝巍巍，职员。 委托诉讼代理人：马文利，辽宁楚河律师事务所律师。 原告董洪斌与被告铁岭义耕物业管理有限公司（以下简称义耕公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董洪斌及其委托诉讼代理人赵春山，被告义耕公司委托诉讼代理人祝巍巍、马文利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董洪斌向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿医疗费35641.30元、误工费24480元(102元×240天)、护理费6498元(144.4元×46天)、住院伙食补助费1550元(50元×31天)、营养费1550元(50元×31天)、交通费460元(10元×46天)、二次手术费9980元、鉴定费1720元、康复费5万元，合计131879.30元；2、请求重新伤残司法鉴定；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年3月20日，原告经他人介绍，与被告达成雇佣口头协议，约定工作内容为使用电动车清运垃圾，月工资1700元，每月10日现金支付。双方达成协议后，原告随即上岗工作。时至2019年4月7日，原告在垃圾清运过程中，因被告垃圾场地没有设置安全围栏和必要的防护措施，原告所驾驶的电动垃圾车在倾卸垃圾时，随同电动车一起掉入垃圾坑中。随即被送至铁岭市中心医院救治，经诊断为左跟骨骨折(粉碎性骨折)，住院31天，支付医疗费34318.28元，其中被告垫付4900元。原告考虑被告的相关情况，主动向就诊医院提出回家静养。此后经与被告几次协商赔偿事宣未果。原告认为，原、被告双方已达成了雇佣协议，被告理应依法为原告提供安全的工作环境，在工作厂区设置必要的安全防护栏。因被告没有履行相应的安全义务，对被告所造成的伤害，理应依据《侵权责任法》及相关司法解释承担赔偿责任。故诉至贵院，请求依法判决。 义耕公司辩称，依法判决驳回董洪斌的诉讼请求，由董洪斌承担诉讼费用。答辩理由：1、董洪斌与答辩人之间形成了雇佣与被雇佣关系，答辩人对此没有异议；2、董洪斌在本例事件过程中存在重大过失，答辩人没有过错，应免除答辩人赔偿的义务；董洪斌在从事作业过程中，严重违反操作规程和生活常识，采取站立车下方式，一手启动电瓶车开关，一手扶着电瓶车的支架，倒开电瓶车往垃圾清运点，中途失控连人带车一起翻入垃圾坑，造成自身受伤的结果。董洪斌对事故的发生主观方面存在严重过失，应承担全部责任，答辩人没有过错，不应承担赔偿责任。事故发生后，答辩人出于人道，给予董洪斌垫付医疗费4900元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第131条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”根据法律、司法解释的规定，董洪斌在该起事件的行为不是一般过失，而是重大过失。3、董洪斌违规操作行为与受伤之间的因果关系；董洪斌的违规、违反生活常识的操作行为与其受伤的结果之间存在法律意义上的因果关系，并非董洪斌诉称的所谓答辩人未提供安全工作环境，未设置必要的安全防护栏。答辩人无责任，董洪斌应承担全部或者主要责任。基于以上事实理由，答辩人请求人民法院依法判决驳回董洪斌的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提供的证据真实性均无异议，原告对被告提供的垃圾坑照片、事故现场截图、事故发生时的视频资料的真实性无异议，上述证据予以采纳，并在卷佐证。被告提供的证人证言，因证人未出庭接受质询，不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：董洪斌于2019年3月20日受雇于义耕公司从事清运垃圾工作，月工资1700元。2019年4月7日，原告在驾驶电瓶车清运垃圾时，站立在电瓶车下，用手控制电瓶车开关和方向，倒开电瓶车靠近垃圾点，因操作不当，连人带车掉入垃圾坑中。原告于当日被送到铁岭市中心医院，原告住院治疗31天，诊断为左跟骨骨折（粉碎性骨折），住院期间，医嘱留陪护1人，支出医疗费34318.28元，其中被告垫付4900元；出院医嘱继续对症治疗、定期复查、骨折愈合后二次手术取内固定。出院后复查支出医疗费1073.2元（含鉴定时检查费用）。2019年10月24日经铁岭中天法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、董洪斌本次伤害不构成伤残等级；2、董洪斌二次手术费用7573元；原告支出鉴定费1720元。参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》计算，董洪斌其他经济损失为：误工费3468元（102元/天×34天，因原告工资过低，参照城镇常住居民人均可支配收入标准计算，天数含原告复查），护理费4476.4元（144.4元/天×31天），住院伙食补助费1550元（50元/天×31天）。结合原告的治疗、复查情况，原告主张就医交通费460予以支持。原告另有复印费85元。 本院认为，董洪斌受雇于义耕公司从事垃圾清运，在工作过程中，因工作受到伤害，义耕公司作为雇主，应承担主要赔偿责任；原告在驾驶电瓶车过程中，应尽注意义务，谨慎驾驶；但原告在驾驶过程中，未尽到谨慎义务，致电瓶车掉入垃圾坑，并将原告带入坑中，致原告身体伤害，原告应承担次要责任。原告的营养费、康复费主张，证据不足，不予支持。 原告对鉴定意见提出异议，认为应评定为伤残。鉴定所对如下答复：1、本案基本案情对鉴定结论无影响。法院委托做伤残等级鉴定，未要求做工伤鉴定。2、鉴定所法医按照《法医临床检验规范》(SF/ZJD0103003-2011)对董洪斌进行体格检查，描述准确。3、骨折包括粉碎性骨折。分析说明中已明确粉碎骨折。2019年10月16日左足CT平扫+三维成像片(Z00340574号)示：左足跟骨术后改变为：左足各骨骨质密度均减低，跟骨骨质结构紊乱，模糊，内见高密度固定器影。4、鉴定所出具的《司法鉴定意见书——铁岭中天司鉴所[2019]临鉴字第56号》分析说明准确无误。5、依据《人体损伤致残程度分级》标准中5.10.6.17“一足跟骨粉碎性骨折畸形愈合”，本案被鉴定人董洪斌存在外伤所致左跟骨粉碎性骨折，但不存在畸形愈合。骨折畸形愈合一般指存在成角、旋转或者重叠畸形的骨质愈合情形，鉴定时复查足站立负重侧位片显示并不存在足弓破坏表现，而本案被鉴定人董洪斌不存在以上情形。故不符合十级伤残。经审查，鉴定意见程序合法，结论依据确实、充分，予以采纳。关于二次手术费，原告认为过低，但并未主张实际发生后另行诉讼。鉴定意见予以采纳。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下： 一、铁岭义耕物业管理有限公司赔偿董洪斌医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、误工费、鉴定费、交通费、护理费、复印费54723.88元的70%，计38306.72元，扣除已支付的4900元，尚应给付33406.72元。于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、其余损失由董洪斌自负。 案件诉讼费2919元，由董洪斌负担875.7元，铁岭义耕物业管理有限公司负担2043.3元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 审判长 郭鸿雁 人民陪审员李冰 人民陪审员韦冬雪 二〇一九年十二月十日 书记员 王                  丹