四川省会东县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川3426刑初156号 公诉机关四川省会东县人民检察院。 被告人温其高，男，1973年3月16日出生，汉族，四川省会东县人，高中文化，村民，户籍所在地：四川省会东县。因涉嫌聚众斗殴罪,2019年4月1日被会东县公安局刑事拘留，2019年5月7日会东县人民检察院批准逮捕，次日由会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。 辩护人黄挺，四川耀东律师事务所律师。 被告人温其才，男，1970年9月25日出生，汉族，四川省会东县人，小学文化，村民，户籍所在地：四川省会东县堵××镇××村4组37号。因涉嫌聚众斗殴罪,2019年4月1日被会东县公安局刑事拘留，2019年5月7日会东县人民检察院批准逮捕，次日由会东县公安局执行逮捕，现羁押于会东县看守所。 辩护人刘福梅，四川福智律师事务所律师。 四川省会东县人民检察院以东检诉刑诉［2019］143号起诉书指控被告人温其高、温其才犯聚众斗殴罪，于2019年9月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月30日公开开庭进行了审理。会东县人民检察院指派检察员衣刚、书记员孙光保出庭支持公诉，被告人温其高及其辩护人黄挺、被告人温其才及其辩护人刘福梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省会东县人民检察院指控，2017年9月1日15时许，会东县堵××镇××村刘某1打电话与堵××镇××村支部书记温其高协调修路的问题，双方发生争执并吵架，双方约定在三坪处理此事。随后，温其高邀约其哥温其才、侄儿温某3、儿子温玉渲等人，坐郑某2的车前往三坪找刘某1。2017年9月1日18时许，在堵格镇放马坪村“红纱梁梁”的地方，双方发生打架，温其高与温其才两人将刘某1打伤，经鉴定：刘某1的损伤程度属轻伤二级。 公诉机关认为，被告人温其高出于报复泄愤的目的，邀约被告人温其才等人聚众斗殴，造成被害人刘某1轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，被告人温其才属从犯，应当从轻处罚，并鉴于被告人温其高与被害人刘某1已达成赔偿及谅解协议，可以对其从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人温其高当庭辩解，我没有邀约我哥、侄儿、儿子去找刘某1；起诉书中所述“红纱梁梁”不属实；不是报复泄愤，我与刘某1无冤无仇；温其才与本案无关，他只是去劝架；我积极配合公安机关工作、积极赔偿，希望从轻、从宽处理；我没有喊温其才，温其才没有打人，是我赔偿刘某1的。 被告人温其高的辩护人提出以下辩护意见，1.有自首情节；2.认罪、悔罪；3.积极赔偿被害人并取得谅解；4.事发有因，受害人有一定过错；5.偶犯、初犯，之前对于社会做出过贡献，多次受到州上、县上表彰；6.未造成恶劣社会影响，对自己的罪行表示忏悔。综上，请求法院给予被告人重新做人的机会。 被告人温其才当庭辩解，温其高告诉我，刘某1骂了老母亲，我打电话给刘某1，问他为什么要骂老人，刘某2也打电话要求我上去处理此事，我上去是为了解决问题；我到场后，刘某1拿刀，我是去抢刀；刀是我一个人抢的，我没有打刘某1。我是法盲，不知道自己是否有罪。 被告人温其才的辩护人提出以下辩护意见，1.对起诉书指控的基本事实有异议，起诉书忽略了刘某1辱骂温其高及其母亲的事实，忽略了刘某1举刀行凶的事实，忽略了温其高积极赔偿被害人并取得谅解，公安机关撤案的事实；2.温其才的行为不符合聚众斗殴罪的构成要件，不构成聚众斗殴罪，属正当防卫；3.本案的起因是刘某1承建的通村公路不合格，村社干部要求整改，刘某1辱骂温其高而引发纠纷；4.温其高积极赔偿被害人并取得谅解，公安机关已作撤案处理；5.温其才未受过刑事处罚，无前科，本案事出有因。综上，请求人民法院对温其才的行为不认定为犯罪，或给予免除刑事处罚。 经审理查明，2017年9月1日15时许，会东县堵××镇××村村民刘某1打电话给堵××镇××村支部书记温其高，让其协调修路问题，双方在电话中发生争吵，并约定在堵××镇××村见面解决。随后，温其高打电话给其哥温其才，告知温其才此事，并让温其才与其一同去找刘某1。温其高、温其才与温其高的儿子温玉渲一同乘坐出租车前往三坪，中途，几人换乘了郑某2的车，郑某2的车上还搭乘了温其才的儿子温某3。因嫌路不好走，郑某2的车遇到温某1的摩托车后，温其才下车，坐上温某1的摩托车，先行前往。当日18时许，温其才在堵格镇放马坪村温某2家门口以东的公路上，找到刘某1，正在二人争执的过程中，温其高也到了现场。温其高上前，先掌掴了刘某1，刘某1拿出一把刀后，温其才、温其高抢走了刘某1的刀并殴打了刘某1。经四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所鉴定：刘某1的损伤程度属轻伤二级。 另查明，1.2018年2月28日，会东县公安局对刘某1被伤害案立案侦查。 2.2018年3月6日，会东县公安局堵格派出所主持刘某1与温其高进行了调解。 3.2018年3月11日，被告人温其高与刘某1达成民事和解协议，温其高赔偿了刘某1各种损失44000元，刘某1向会东县公安局堵格派出所递交了撤诉申请书，请免予立案。 4.2018年5月4日，会东县公安局作出东公（堵格）撤案字［2018］26号撤销案件决定书，并通知了刘某1、温其高、温其才。 5.2019年3月13日，会东县公安局将本案立为“2019.3.13聚众斗殴”案侦查。 认定被告人温其高、温其才犯聚众斗殴罪，有公诉机关当庭提交的下列证据予以证实： 一、书证： （一）受案登记表、立案决定书，证实会东县公安局于2019年3月13日在工作中发现后，于当日对本案进行立案侦查。 （二）到案经过，证实1.2019年4月1日，民警根据线索在云南省华坪县，将涉嫌聚众斗殴罪的温其才抓获。2.2019年4月1日，民警调查2019.3.13聚众斗殴案，发现温其高涉嫌聚众斗殴罪，在会东县堵格镇将温其高抓获。 （三）被告人基本情况登记表、人口信息，证实被告人温其高、温其才均系成年人，具有刑事责任能力。 （四）会东县人大常委会东人〔2019〕10号文件，证实会东县人大常委会许可会东县公安局依法对会东县人大代表温其高执行刑事拘留。 （五）住院病案首页、出院证明书，证实刘某1受伤后，于2017年9月1日至2017年10月2日在会东县人民医院住院治疗30天，经医院诊断，伤情为：腰3、4椎体右侧横突骨折、全身多处软组织损伤。 （六）撤诉申请书，证实刘某1因被温其高、温其才打伤一事，于2018年3月11日，以民事赔偿已和解，双方属亲属关系为由，向派出所申请撤诉，请求免予立案处理。 （七）民事和解协议书、调解记录，证实2018年3月6日会东县公安局堵格派出所组织刘某1与温其高就2017年9月1日18时许，发生打架，致刘某1受伤住院一事进行调解；2018年3月11日，刘某1与温其高达成赔偿协议，温其高一次性赔偿刘某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等费用共计44000元。 二、证人证言： （一）证人刘某2的证言，9月1日下午，因刘某1承包打路面有人阻工，施工的觉得温其高书记没有认真协调矛盾，导致长期没有顺利施工，刘某1就打电话责问温其高。两人在电话里争吵起来，相互骂对方，刘某1的口气有点难听。我听见他们互相说来河边搅拌站见面。我怕他们打起来。打完电话四五十分钟左右，我想起大家为一点小事情吵打起来不好，我就打电话给温其才，劝他们算了，他说他们到大垭口了，并以为我和刘某1在一起，就把电话挂了。我送我孙子上刘家坪子了，从小路走回搅拌站，还有100多米远，就看见打起来了。温其才搭起温某1的摩托车走在前面，后面100多米远是一个绿色客运面包车，后来我才晓得拉的是温其高和他儿子、侄儿子。我赶紧往山下赶，估计要打起来了，准备劝下。我看见刘某1手里拿着一把砍柴的砍刀，那两个正在抢，我就走在沟沟头了，我从沟沟头起来，看见刘某1的刀子被温其高抢了。温其高上去就给刘某1脸上一巴掌，之后温其才跳起来一脚踢在刘某1的后面腰上靠右边点，一下就把刘某1踢了窜出去倒在地上，倒地后他们两个又向刘某1踢了两脚。刘某1看到对方人多，也不敢还手。过了十多分钟，刘某1家兄弟们到现场后，把刘某1扶到搅拌站去，刘某1说腰疼得很。温其才他们走后，刘某1打了电话给派出所的。刀是搅拌站砍柴的吧，只有那里才有刀，估计是刘某1拿上去预防打架的。温其高作为村支书在协调修路一事上没有完全尽责任，天天这里不阻工就是那里阻工，我还打电话给他说过。动手的只有温其才、温其高和刘某1，其他没有动手。打架时，温某1、郑某2、温某2在场。 （二）证人郑某1的证言,2017年9月1日打架的时候，我没在现场，我是打完架了才去的。我兄弟郑朝明负责修路施工，上午10点左右他打电话给我，说刘某1打电话给他，说温其高喊人从会东上三坪打刘某1，要我在黑塘的沙场旁边看起，如果温其高要喊社会上的人，就要我开装载机把路拦起，不准这些人去，拦起了，他上来解决。当天贵州四建的王秋实和我一起在沙场看起。下午5点过，开绿色营运面包车的郑某2搭着温其高，还有后排几个人从黑塘去了坪塘，我看见后排有两个人，也不像社会上的，就没有过问。过了几十分钟，刘某1打电话给王秋实，王秋实给我说，刘某1被人打了，要我送他去三坪，我骑摩托车送他去了三坪河边。我到后，看到温其高靠在石头上，手里拿起一把砍刀，就给王秋实说，赶紧把手机拿出来照起。我们再往下走点，看见刘某1躺在搅拌站厨房旁边的地上，他说被温其高和温其才打了，腰动不了，他们用脚踢他了，具体怎么打的也没有说。等了一会儿，温其高他们走掉了。我们又等了一个小时左右，郑朝明来了，就送去医了。村民吴华银的媳妇说刘某1是温其高和温其才打着的。 （三）证人温某1的证言，2017年9月份的一天下午17时许，我在放马坪“家单湾”（小地名），遇见温其高、温其才、温某3、温玉渲坐郑某2的面包车去三坪。遇到后，我和他们打了招呼，温其才下车，说他搭我的摩托车下村子去。随后，我骑摩托车搭上温其才走在前面，他们剩余的人坐郑某2的面包车。在车上，温其才给我说，因为修路的事情，温其高和刘某1在电话中争吵起来，刘某1骂了温其高，他们从会东来，就是来给刘某1说工作的事不要骂老人，有什么是温其高自己的事。接着我搭温其才先到温某2家门口。刘某1站在温某2家鱼塘边，温某2也在刘某1附近。我们停下摩托车，温其才下车去，朝刘某1走去，刘某1也朝温其才走来。我把摩托车停在路边。我看见温其才和刘某1相互拉着，互相还在说着什么。这时，温其高也到了，走过来和刘某1说了几句话，给了刘某1脸上一巴掌，刘某1从背上摸了一把刀出来，温其才就和刘某1扭打起来了。温其才把刘某1扭倒在地上，把刘某1手里的刀抢了，我和温某2把他们分开。我们把温其才和刘某1拉开后，温其才、温其高、温某2和我还在那里，刘某1往刘某2家房子走，一直在吵闹。刘某1的两个兄弟也来了，他们也在中间劝。温其才把刘某1扭倒后，刘某1是侧躺在地上的，温其才在刘某1上方半勾着，两人双手还在抢刀。温其高打了刘某1一巴掌后，有没有继续打刘某1，我没有注意到。打架现场的刀子是刘某1从腰间抽出来的，刀子是刘某1带在身上的，刘某1是在温其高打了他一耳光后，才从腰间把刀子抽出来的，同时被温其才扭翻在地。 （四）证人温某2的证言，当天下午，温其才、温某1先到。温其才到后，和刘某1争执了几句，发生了撕抓扭打。随后温其高也到了现场，温其高也和刘某1吵闹，吵闹中，温其高上前打了刘某1一耳光，我随即去挡温其高，给温其高推开。被扇了一耳光后，刘某1从腰间后背抽出一把刀子，意思是要砍温其高。刀子刚刚抽出来，温其才就去抢刀子，他抱住刘某1的腰，把刘某1摔倒在地上。刘某1倒地后，温其才按起刘某1，抢他手里的刀子，我和温某1也上前去拉温其才。在此时，在我注意的范围内，我没有看到温其高有打人的动作。随后，我们将温其才、刘某1拉开了，拉开后就没有发生打架了。 （五）证人郑某2的证言，温其才先坐温某1的摩托车走了，我驾驶面包车载着温其高、温其高的儿子、温其才的儿子后面到。当我把车停在温某2家门口时，我在车上看到温其才和刘某1是互相抱在一起的，像是在说些什么。然后，温其高从我的面包车上下来，径直走到刘某1面前，直接用手打了刘某1一耳光。刘某1被打后，从身后摸了一把刀子出来，温其才连忙将刘某1按倒在地上，温其高上前用脚尖踢了刘某1一下，然后温某2和温某1上前将刘某1和温其才拉开了。刘某1的刀子还没有拿平，就被温其才抱起腰杆直接按在地上了。刘某1从腰间拿出来的刀子，是一把斧头状、有个把把、四五十公分长的刀子。刘某1被摔了砸下去，有点实在，因为刘某1酒醉，砸下去是砸平了，躺在地上的。 （六）证人温某3的证言，发生打架那天，我坐郑某2的车回会东，路上，郑某2给我说了温其高要包车去坪塘。我打电话给温其高，温其高说刘某1骂了他，他要去找刘某1问情况。郑某2的车在半箐沟遇到温其高坐的的士，之后郑某2车上的人换乘了的士下会东，我们坐郑某2的车上坪塘。我父亲温其才和温玉渲也在车上。车开到“红纱梁梁”的时候，我们遇到骑摩托车的温某1，温其才就坐温某1的摩托车先走了，郑某2的车走在后面。当郑某2的车开到温某2家门口时，我看到我父亲温其才和刘某1在河坝里面很大声的说话，我们就下车了。温其高下车，走过去和刘某1争吵，温其才还是温其高打了刘某1一耳光，刘某1从腰背后拿了一把刀出来，温其才去抢刘某1的刀，他人相互扭的过程中就一起倒在地上了，温其高看到后也去帮忙抢刘某1手上的刀，我们其他人连忙把他们三人分开。 三、被害人刘某1的陈述： （一）第一次陈述：因为修路的事，公司的人给温其高打电话，他不来给我们协调，造成我们一个多月才铺路几百米。9月1日下午4点过，我打电话给温其高，说：“二表叔，你们要来给我们协调下，把路整了快点打起走。”他说，咋个没有协调，协调不好。我们互相争执起来，他说：“我不来协调会怎样？”我和他互相骂起来。他叫我在那里等起。过了一个多小时，他和温其才、还有他侄儿一家，来了六七个人。温其才先坐摩托车到了，没有说啥。温其高坐小车到了后，走过来就给我脸上一耳光，把我打晕了。我把手伸过去想反击，撕扯了两下，揪他的衣服和手，正在抓扯，温其才从后面一脚把我踢倒，然后温其才和温其高不知道哪个踢了我的背脊，我的手肩膀被他们捏青了。除了我们三个，还有他的两个侄儿子跟在温其高后面，还有两个是从后面下车过来的。这两个人来时，已经打完了。其他人没有动手。 （二）第二次陈述，我没有提刀子，如果我真正准备去打架，我也不可能一个人去，刀子可能哪个在那里接水管，丢在那里的。我脊椎上这一脚是温其高踢着的。温其才先到我面前几十秒站起，温其高他们也到了。温其高来我的右前方，温其才在我右后方，温其高用右手给我的左脸一巴掌，我就和温其高厮打起来。温其才见我还手，就从后面一脚踢在我右边大腿上。我被踢后，朝后面仰起倒下去，温其高一脚踢在我腰椎上，温其才也从右边踢我。两个人你一脚我一脚的，不知道踢了多少脚，都是踢的我腰部位置。 （三）第三次陈述，2017的9月1日下午四点过，我给温其高打了一个电话，在电话里面跟温其高对骂。骂了一会儿，温其高喊我等起，我就说我是三坪的，我也搬不掉，我肯定在这里。后面我到搅拌站那里接水管。我和温某2还在接水管的时候，温其才和4组的社长温某1骑摩托到了，我和温其才打招呼。接着温其高坐起郑某2的面包车到了，还有温其才的两个儿子。当时车子直接开到我的面前，温其高下车就打了我脸上一耳光，接着我就跟温其高相互撕抓，在撕抓的时候，我想捡个石头，在朝地上摸的时候，摸着一把烂刀子，烂刀子刚刚摸起来就被他们的人抢了。这时温其才从我的后面一脚踢在我的腰那里，给我踢倒在地，当时我是侧倒在地上，温其高转过来朝我的腰杆上踢了一脚，接着他们两个一边骂我一边踢我，我被踢昏了。在昏的时候，我模模糊糊的听见人说：“给刀子拿给他拿起照张相。”意思就是要把刀拿在我手里，他们照相。当时我头太昏了，不记得是谁说的了。我清醒一点后，温其高说：“刘家凭你这个小干跳蚤，捏都给你捏死掉。”我说：“你把我捏得死，我就算了，你捏不死，我就要给你咬疼。”温其才又说：“以后哪点遇着哪点打。”最后到的温其权又说：“走我门口过一次打一次。”后面我没有回他们的话，他们就走了。郑某2和我的两个兄弟给我整在搅拌站那里，贵州建工的用车给我送到医院去了。我们没有约好打架，我想温其高是一个书记，不可能来打我。当时就是温其高、温其才打我，其他没有人动手。 四、被告人的供述与辩解： （一）被告人温其高的供述与辩解，1.9月1日，刘某1打电话给我，说他的工程进度干不走，在电话里面骂我，骂得很难听，我被他骂伤心了，就和他约定好在三坪见面。等我和我哥温其才到三坪的时候，发生了争执，导致打架。我和我哥温其才从会东上来的时候，坐了一辆出租车，到堵格镇的时候遇到郑某2，我和我哥又转坐郑某2的客运车。当时，我侄儿子温某3也在郑某2车上，和我们一起到三坪。我们的车子到放马坪村红纱梁梁（小地名）的时候，路上有沙石，车子过不去，温其才就和三坪4社的社长温某1先骑摩托车下去，我们后面坐车下去。我们到后，看到温其才和刘某1互相争执。争执过程中，我从面包车上下来，走到刘某1面前，对刘某1说:“哪个干工作不可能把妈带起的，你要骂我就骂我本人，不要提妈带爹的。”刘某1说：“骂你妈就骂你妈了，你想咋个？”说完后，我一耳光打在刘某1的脸上，刘某1被打了以后从身后拿出一把刀来砍我，温其才、温某1、温某2三人看到了，连忙去抢刘某1手上的刀。我躲开刘某1后，堵格派出所的曹虎给我打电话，我一边接曹虎的电话一边又绕回来，看到温其才、温某2、温某1三人将刘某1按在地上，抢刀了，我走到刘某1边上，用脚尖踢了刘某1的右边大腿外侧一下。踢完后，我给温某3说：“刘某1还拿了刀子，你去照几张相。”温某3还说：“我早就照起了的。”然后刘安华、刘安富将刘某1拉走了。之后，我们坐郑某2的面包车到堵格派出所，把图片、刀子交给堵格派出所了。温其才是原来的老书记，喊温其才的目的是让温其才来化解这件事，喊温某3、温玉渲的意思就是说如果刘某1要打我的话，他看到我们这边人多，不好动手。温某1没有和我们一起去找刘某1，他只到了温云龙家附近。 2.我走到刘某1跟前，和刘某1争吵了几句，双方都用一只手指着对方。争吵中，他还在骂我，我就用另一只手打了他脸上一巴掌。刘某1从背后抽了一把刀出来，这时，我的电话响了，我去接电话，温其才去抢刀，然后和刘某1扭在一起，温其才把刘某1扭翻在地，等我接完电话回来，温其才、温某1、温某2、郑某2四个人一起在抢刘某1的刀子，把刀子抢了丢在一边，我过去踢了刘某1的右侧大腿外侧。 （二）被告人温其才的供述与辩解，发生打架前，我在会东县城，温其高给我打电话，说刘某1喝醉了，一直骂他，让我和他去三坪。然后，我去找温其高了。温其高联系了郑某2。我、温其高、温玉渲从会东打的去三坪，在半箐遇到郑某2，我们包郑某2的车上三坪，当时温某3也在郑某2车上。途中，我给刘某1打电话，劝刘某1算了，大家都是亲戚，不要闹了。后来，刘某2给我打电话，说温其高和刘某1在电话里吵得很，让我过去劝一下。在关山遇到温某1，我坐温某1的车先去，面包车在后面。我到了河坝头，刘某1和我打招呼，我劝刘某1，刘某1说：“你不要劝了，今天我死都要死给温其高。”说了一阵，温其高、温玉渲、温某3、郑某2也到了。温其高给刘某1说：“刘某1，你喊我来，我到了，你要咋过整？”刘某1说：“你不让我好活，我也不要你好活。”温其高过来就给刘某1一巴掌，刘某1从背后摸出一把刀，我看到刘某1把刀拿出来了，就去抢他手上的刀，把刘某1摔翻在地，我没有注意有没有人打刘某1，温其高在做啥，我不清楚。后面，刘某1的两个兄弟到了，说大家都是亲戚，算了。刘某1报警后，我们把那把刀子带到堵格派出所了。 五、鉴定意见：四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所鼎诚凉山司鉴［2018］临鉴字第0031号法医临床学鉴定意见书，证实刘某1的损伤程度鉴定为轻伤二级。 六、现场勘验等笔录：现场勘验笔录、图及照片，证实现场位于会东县堵××镇××村三组公路上，中心现场是一条土质路面，北面约1公里是老坪塘乡政府所在地，以东是通往堵格集镇的公路，靠西是三坪四组，以南是三坪二组和一组所在地。现场系事后变动现场。打架现场经被害人刘某1指认，在温某2家门口以东8米的土质公路上，公路上有牲畜留下的足迹、车轮痕迹，经仔细搜索，没有发现有其他与案件相关的痕迹物证。 七、视听资料、电子数据及制作说明，包括温其高与刘某1通话录音视频1张，温其高审讯视频8张，温其才审讯视频5张。 公诉机关出示的证据，均当庭质证、认证，能形成完整的证据链条，足以认定。 被告人温其高的辩护人提交了温其高的七份荣誉证书，拟证实温其高一贯表现好，请求法庭对温其高从轻处罚。 被告人温其才的辩护人提交了从本案证据卷宗中复印的撤销案件决定书及调解记录，拟证实温其高已超额赔偿，该案在当时因情节轻微，不构成犯罪。 对二辩护人所举证据，公诉机关无异议，本院予以采信。 庭审结束后，会东县公安局于2019年11月16日向本院出具情况说明，证实本案符合《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百八十六条的规定，故公安机关重新立案侦查。 针对公诉机关的公诉意见、被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院就本案争议焦点综合认证如下： 一、被告人温其才的行为是犯罪行为，还是正当防卫行为的问题。 公诉人指控被告人温其高、温其才犯聚众斗殴罪，温其才及其辩护人主张温其才的行为不构成犯罪，属正当防卫。本院认为，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属正当防卫；综合全案证据，可以证实温其高与刘某1发生争吵并相约见面后，温其高邀约了温其才一同前往，温其高先掌掴了打了刘某1，刘某1虽拿出了刀，但其刀被抢夺后，温其才与温其高殴打了刘某1；温其才与温其高共同故意致刘某1轻伤二级的行为已构成故意伤害罪；本院对温其才及其辩护人的该主张，不予支持。 二、被告人温其高是否具有自首情节的问题。 被告人温其高的辩护人提出发生打架后，温其高与温其才主动到了派出所，并将从刘某1处抢得的刀交给派出所民警，温其高的行为应当认定为自首。本院认为，温其高归案后，未能如实供述自己的犯罪行为，对案件关键问题，采取避重就轻的态度，因其未能如实供述，故其行为不能认定为自首；对温其高的辩护人提出的该项主张，本院不予支持。 三、公安机关在2018年已作出撤销案件决定，现在重新立案侦查并提起公诉，是否适当的问题。 被告人温其才的辩护人提出，公安机关已对本案作出撤销案件决定，现在重新立案侦查并提请公诉，不适当，请求法庭认定温其才无罪或对其免予刑事处罚。本院认为，公安机关虽在2018年5月4日，作出东公（堵格）撤案字[2018]26号撤销案件决定书，但公安机关发现新的事实或证据，认为有犯罪事实，需要追究刑事责任的，应当重新立案侦查；公安机关于2019年3月13日发现对本案处理有误，并重新立案侦查，并在查清案件事实的基础上移送公诉机关提起公诉，处理正确；被告人温其才的行为构成犯罪，应当追究刑事责任；本院对温其才的辩护人提出的该主张，不予支持。 本院认为，聚众斗殴，一般是指双方各纠集三人以上进行斗殴的行为，双方均只有二人以下的，不按聚众斗殴处理；本案中，被告人温其高、温其才共同故意致被害人刘某1轻伤二级的行为，构成故意伤害罪。二被告人的行为不符合聚众斗殴罪的犯罪构成要件，故公诉机关指控被告人温其高、温其才犯聚众斗殴罪的罪名不成立。二被告人的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定，系共同犯罪；且在本案中作用相当，不分主从。被害人刘某1有一定的过错，在量刑时，可以对二被告人酌情考虑。被告人温其高与被害人刘某1达成民事赔偿协议，可以对二被告人酌情从轻处罚。被告人温其高虽受到多次表彰，但不是可以对其从轻或减轻处罚的法定量刑情节，加之温其高对自己的行为没有正确认识，故本院在量刑时，不作考虑。被告人温其高的辩护人提出温其高已积极赔偿被害人、被害人有一定过错的主张，与本院查明事实相符，本院予以采纳。被告人温其才的辩护人提出的本案基本事实有误、温其才的行为是正当防卫行为的主张，与本院查明事实不符，本院不予采纳。综合全案犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人温其高犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。 （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月1日起至2020年3月31日止。） 二、被告人温其才犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。 （有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月1日起至2020年3月31日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  帅 娟 人民陪审员  孙光全 人民陪审员  张凤祥 二〇一九年十二月三日 法官 助理  张 军 书 记 员  张荣艳 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。