湖南省平江县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0626民初3083号原告：凌飞娥，女，1968年12月10日出生，汉族，·农民，住平江县。委托诉讼代理人：卓向东，平江县为民法律服务所法律工作者。被告：陈妙兵，男，1967年4月9日出生，汉族，教师，住平江县。被告：中国大地财产保险股份有限公司平江支公司，住所平江县新城区运输局大楼第1、2号门面。负责人：吴远红，公司经理。委托诉讼代理人：沈辉，湖南嘉华律师事务所律师。委托诉讼代理人：王毅力，湖南嘉华律师事务所律师。原告凌飞娥与被告陈妙兵、中国大地财产保险股份有限公司平江支公司（以下简称大地财险平江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人卓向东、被告陈妙兵、被告大地财险平江公司的委托诉讼代理人王毅力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凌飞娥向本院提出诉讼请求：1、原告因交通事故造成的损失277453.26元，由被告大地财险平江支公司在交强险和商业三者险责任限额内先行赔付，超出部分由陈妙兵继续赔付；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月17日16时30分许，被告陈妙兵驾驶湘Ｆ×××××号牌小型轿车沿Ｓ308线由西往东方向行驶，当行驶至平江县城关镇卫计局对面路段超越原告凌飞娥驾驶的湘Ｆ×××××号二轮摩托车后右转弯时，与原告凌飞娥驾驶的湘Ｆ×××××号二轮摩托车相撞，造成原告受伤致残及两车受损的交通事故。交警部门认定被告陈妙兵承担本次事故的全部责任，原告在本次事故中无责。经查，被告陈妙兵驾驶的湘Ｆ×××××号牌小型轿车在被告大地财险平江公司投保了交强险和商业三者险及不计免赔特约险，本次交通事故发生在保险合同有效期内。原告受伤后在平江县第一人民医院住院治疗以及在家服中药疗养。其伤情经湖南迪安司法鉴定中心评定为十级伤残，共计造成损失277453.26元。由于原、被告调解不成，特向法院提起诉讼，请求支持诉讼请求。陈妙兵辩称，对交通事故责任认定没有异议，被告陈妙兵在事故发生后已向原告支付20000元，且肇事车辆在被告大地财险平江公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险，请求法院依法处理。大地财险平江公司辩称：1、如被告陈妙兵能提供合法的驾驶证、车辆行驶证及保单原件，保险公司将依法、依约进行赔偿。2、对原告的损失提出异议：医疗费需凭正规发票认定，并需要提供相应的医疗资料、用药清单予以佐证。后续治疗费未客观发生，应当待实际发生后另行主张；医药费应核减非医保用药。住院伙食补助费同意按60元每天计算；营养费同意按30元每天计算；护理费应按居民服务业标准计算；误工费应按农、林、牧、渔的标准计算；残疾赔偿金应按农村标准计算；交通费应当提供治疗期间的相应交通费票据证明；被扶养人生活费应当按照农村标准计算；鉴定费和诉讼费不属于保险公司理赔范围。另外，应当考虑50%的外伤参与度的因素，在医药费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费项目内扣减50%的费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方没有争议的证据，本院予以采信。对双方争议的证据和事实，本院认定如下：1、对凌飞娥提供的湖南迪安司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，用以证明原告伤残程度、误工期、护理期、营养期以及后段医药费的事实。大地财险平江公司对此提出异议，认为应以重新鉴定结论作为依据。本院认为，重新鉴定结论仅就外伤参与度和后段医药费进行了鉴定，其中后段医药费确定的金额与原鉴定结论一致，并未改变原鉴定机构对伤残等级、误工期、护理期、营养期作出的鉴定结论，本院对原鉴定结论予以采信；2、对凌飞娥提供的平江县城关三阳村庄行政村合并分布图、关于统一县城规划区内征地补偿标准的通告、平江县城市总体规划图、平江县城规划区域图、平房权证城字第××号房屋所有权证，用以证明凌飞娥所居住的属于城镇范围的事实。大地财险平江公司对此提出异议，认为上述证据不足以证明凌飞娥主张的事实。本院认为，上述证据只能证明部分土地被征收的事实，并不能证明现已属于城镇范围，本院对凌飞娥的证明目的不予采信；3、对大地财险提供的保险条款，用以证明商业三者险对非医保用药核减以及精神损害抚慰金不予理赔的依据，凌飞娥对此提出异议，认为此属于格式条款，对第三者没有约束力。本院认为，保险条款是保险合同一部分，已送达给投保人，且保险公司已经尽到提醒注意的义务，对保险合同双方具有约束力，本院对此予以采信。根据上述采信的证据及双方当事人没有异议的陈述和证据，本院认定事实如下：2018年7月17日16时30分许，陈妙兵驾驶湘Ｆ×××××号牌小型客车沿Ｓ308线由西往东方向行驶，当行驶至平江县城关镇卫计局对面路段超越凌飞娥驾驶的湘Ｆ×××××号二轮摩托车后右转弯时，与凌飞娥驾驶的湘Ｆ×××××号二轮摩托车相撞，造成凌飞娥受伤及两车受损的交通事故。平江县公安局交通警察大队对此认定陈妙兵应承担事故的全部责任，凌飞娥在事故中不承担责任。凌飞娥受伤后，先后在平江县第一人民医院、中南大学湘雅医院以及城关个体医师周博文处治疗，共计住院57天，花去医药费78700.26元。2019年6月11日，凌飞娥伤情经湖南迪安司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为凌飞娥外伤致颈髓损伤，脑震荡，外伤性牙缺，颜面部软组织损伤，已行颈椎前路颈5／6椎间盘摘除椎间隙植骨融合内固定术、左侧颈6、7神经根阻滞治疗和牙齿冠修术。其伤残等级构成十级伤残。误工期4个月，护理期2个月，营养期2个月，后续治疗费约需69000元（面部多处散在现状疤痕，右上唇缘错位，明显畸形，可行点阵激光治疗和上唇手术修复费用约需30000元；左上1、2、3齿，右上1、2、3齿已行桥冠修复，后期需更换1次，费用约需12000元；右下1齿后期行种植修复费用约需12000元，后期取出颈部内固定费用约需15000元）。凌飞娥为此支付鉴定费2200元。本案在审理过程中，大地财险平江公司申请对凌飞娥伤情关联性及损伤参与度、后续治疗费、医疗费关联性、医保用药费用进行鉴定。本院依法委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为凌飞娥颈部外伤并行手术治疗与自身椎颈退行性变及本次外伤均有关，建议外伤参与度为同等作用；后期医药费约需69000元（面部瘢痕后期需行手术及激光治疗约需医疗费30000元；其上前牙烤瓷冠桥后期需行翻修，约需医疗费12000元，其右下中切牙后期需行种植义齿修复，约需医药费12000；其颈部内固定术后期遵医嘱取出，约需医疗费15000元）；送检凌飞娥平江县第一人民医院住院病人费用汇总单中，所记录用药均与本次外伤有关；其中注射用奥拉西坦963元、聚明胶肽注射液65.9元、注射用脑蛋白水解物1116元、蒲地蓝消炎口服液177.68元、单唾液酸四己糖神经节苷酯钠注射液4026.66元，不在国家医保用药范围。另查明，陈妙兵驾驶的湘Ｆ×××××号牌小型客车在本案交通事故发生期间在大地财险平江公司投保有交强险、商业三者险（保险金额为1000000元）以及不计免赔特约险。陈妙兵在事故发生后已向凌飞娥垫付费用20000元，大地财险平江公司已向凌飞娥垫付费用10000元。两被告均同意商业三者险中核减医药费的15%作为国家医保用药范围外的费用。凌飞娥系平江县城关镇居民，其母李妹兰（1943年1月8日出生）需要凌飞娥承担三分之一的扶养义务。凌飞娥因本次交通事故造成的损失，经本院审核认定为：1、前期医药费78700.26元，其中在平江县第一人民医院和中南大学湘雅医院治疗的费用74879.26元已提供医药费发票予以证明，在个体医师周博文处治疗的费用3121元已提供中药处方笺及药房发票予以证明，本院均予以认定。后段医药费69000元，两个鉴定机构都已确定属于必然发生的费用，且鉴定金额一致，对后续治疗的诊疗科目及相关诊疗目的、时间和费用均作出了明确说明，本院对此予以认定。两项合计为147700.26元；2、住院伙食补助费3420元（57天×60元/天）；3、护理费10065元（61227元/年×60天）；4、误工费14694元（44693元/年×120天）；5、营养费1800元（60天×30元/天）；6、残疾赔偿金28186元（14093元/年×20年×10%）。凌飞娥主张按城镇居民标准计算其残疾赔偿金没有事实依据，本院不予认定；7、精神损害抚慰金5000元，根据凌飞娥的伤残程度、双方的过错程度以及本地生活水平等因素酌情认定；8、交通费1000元，根据凌飞娥伤后8次前往平江县第一人民医院、1次前往湘雅医院、8次前往县城个体医生周博文处治疗情况酌情认定；9、被扶养人生活费2120元（12721元/年×5年×10%÷3）。凌飞娥主张按城镇居民标准计算没有事实依据，本院不予认定；10、法医鉴定费2200元，已提供发票予以证明；11、摩托车维修费2080元，已提供发票予以证明，且两被告对此没有异议。以上共计218265.26元。本院认为，本案争议的焦点是：对凌飞娥因本次交通事故造成的损失应如何进行赔偿。机动车发生交通事故造成第三人人身和财产损害的，应先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由保险公司在商业三者险的责任限额内按照合同约定予以赔偿；仍有不足部分，由交通事故当事人按照各自的过错责任比例进行承担。本案交通事故造成凌飞娥的人身和财产损害，在交强险责任限额内可以获得的赔偿为医疗费用赔偿10000元、死亡伤残赔偿61065元（包括护理费10065元、误工费14694元、残疾赔偿金28186元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费2120元、交通费1000元）、财产损失赔偿2000元，共计73065元。不足部分145200.26元（218265.26元－73065元），在商业三者险可以获得的赔偿为医疗费117045元（137700.26元×85%）、住院伙食补助费3420元、营养费1800元、鉴定2200元，摩托车维修费80元，共计124545元。故大地财险平江公司应在交强险和商业三者险范围内向凌飞娥赔偿197610元，抵减其垫付的10000元后还应支付187610元。商业险中核减的非医保用药费用20655.26元（137700.26元×15%）由陈妙兵承担，抵减其已垫付的20000元后还应支付655.26元。大地财险平江公司辩称应当考虑50%的外伤参与度的因素，在医药费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费项目内扣减50%的费用，并认为鉴定费不能由保险公司承担。本院认为，凌飞娥在本案交通事故中没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。保险公司以鉴定机构认定凌飞娥颈部外伤并行手术治疗与自身椎颈退行性变及本次外伤均有关，外伤参与度为50%为由，要求凌飞娥自行承担损失的50%没有法律依据，本院不予支持。鉴定费是伤者为明确其因交通事故造成的损失必然发生的费用，保险公司提供的商业三者险的保险条款中明确约定不负责赔偿的费用中并不包括鉴定费，本院对大地财险平江公司该项抗辩不予支持。综上所述，凌飞娥因交通事故造成的损失要求大地财险平江公司和陈妙兵予以承担的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；其主张的部分损失计算不符合法律规定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院审理人身损害赔偿的司法解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司平江支公司赔偿原告凌飞娥损失187610元（垫付的10000元已抵减）；二、由被告陈妙兵赔偿原告凌飞娥损失655.26元（垫付的20000元已抵减）；三、驳回原告凌飞娥的其他诉讼请求。上述给付内容，限赔偿义务人在本判决生效之日起十五日内履行到平江县人民法院履行款账户（账户名称：平江县财政国库集中支付中心，帐号：28×××02，开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司，行号：320557500016。注：请在附言中写明××支付××）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5461元，减半收取2730.5元，由原告凌飞娥负担877.5元，由被告陈妙兵负担1853元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  毛莲芳二〇一九年十二月二十三日书记员  朱铭基