河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23422号上诉人（原审原告）：马雪娟，女，1978年12月19日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：王文超，北京市中闻（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：裴燕飞，北京市中闻（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南多盟大健康管理有限公司，住所地郑州市金水区天明路东、丰庆路西、东风路北B区号楼1单元3层5号，统一社会信用代码91410105MA3XAMEE0K。法定代表人：张大威，总经理。被上诉人（原审被告）：张大威，男，1984年7月22日出生，汉族，住郑州市管城回族区。二被上诉人共同委托诉讼代理人：杨懿，河南天新律师事务所律师。二被上诉人共同委托诉讼代理人：赵芳月，河南天新律师事务所律师。上诉人马雪娟因与被上诉人河南多盟大健康管理有限公司（以下简称多盟公司）、张大威与公司有关的纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初24342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。马雪娟上诉请求：1．撤销原审判决，依法改判或发回重审；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，被上诉人没有按照约定设立公司，也没有将上诉人登记为股东，已经构成根本违约，上诉人有权要求被上诉人返还15万元及利息；二、上诉人并非多盟公司股东，因此不存在抽回出资的情况，仅仅在微信群上的通知，没有相关会议纪要，不符合公司章程对于股东会召开方式的规定，不能证明上诉人行使了股东权利。多盟公司、张大威辩称，马雪娟与多盟公司签订的《出资合同书》明确约定，全体出资人自愿委托张大威为独立法人，担任公司董事长全权处理公司的经营管理，马雪娟2016年5月17日的出资为入股多盟公司的股金，多盟公司虽已停业，但并未注销，马雪娟在公司经营期间充分参与公司经营，一审法院认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。马雪娟向一审法院起诉请求：1、依法判令解除马雪娟与多盟公司签订的《出资人合同书》；2、依法判令多盟公司返还马雪娟出资款15万元，并按同期银行贷款利率4.75％计付利息至清偿时止，从2016年5月16日之日起暂计至起诉日利息为22,997.92元。3、依法判令张大威对上述款项的支付承担连带清偿责任。4、依法判令多盟公司、张大威连带承担案件全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年5月16日，多盟公司（甲方）与马雪娟（乙方）签订《出资人合同书》，主要约定，全体出资人订立本合同，组建多盟公司。全体出资人自愿委托张大威为公司独立法人，担任公司董事长，全权处理公司的经营管理。公司的性质为具有法人资格、承担有限责任的股份公司，公司以全部资产对外承担责任，出资人以其出资额为限对公司承担责任。公司注册资本总额为300万元，由全体出资人共同投入，出资人马雪娟，出资额15万元，出资比例5%，出资方式现金。出资人自投资之日起三年内不得转让出资额，在公司存续期间不得抽回出资额。公司根据业务需要，按照本协议规定的程序报工商行政管理部门批准，可以增加或减少（不低于法定限额）注册资本，同时将有关资料报省级以上注册会计师协会备案。公司的出资人是公司的所有者，按照出资比例享有公司章程规定的权利，承担公司章程规定的义务，并以其出资额为限对公司承担责任。出资人的权利是依照其所出资比例获得股利和其他形式的利益分配，参加出资人大会，依照其所持有的出资比例行使表决权，对公司的经营行为进行监督、提出建议等。出资人退股，应提前6个月提出书面申请，经董事会审议通过，并报经出资人大会代表3/4出资额的出资人书面同意等。多盟公司盖章、张大威在公司代表处签字、马雪娟在出资人处签字按印。同日，张大威出具《出资人收据证明》（收据编号：2016-0007），主要载明收到马雪娟缴来多盟公司出资金额15万元，在多盟公司出资占比百分之五。2016年7月1日，马雪娟在该张证明上书写“原收据丢失，已作废”。2016年5月16日，多盟公司出具《出资人收据证明》（收据编号：2016-0006），主要载明收到马雪娟缴来多盟公司出资金额15万元，在多盟公司出资占比百分之五。2016年5月17日，马雪娟通过中国工商银行尾号1044的账户向张大威转款150,000元。2016年6月7日，多盟公司在郑州市金水区市场监督管理局登记成立，注册资本100万元。经营范围包括健康管理咨询，美容服务，家禽饲养；销售第二类医疗器械、花卉、保健食品、保健用品等。登记股东有李若英，实缴出资额10万元及张大威，实缴出资额90万元。截至庭审日，该公司经营状态为存续（在营、开业、在册），被列入经营异常名录。多盟公司提交名称为“多盟大健康”的微信群聊记录，该群成员有候国华、黄桂兰、徐亚萍、李若英、马雪娟、郑志有。2016年6月11日至2016年9月25日期间，群内聊天内容包括“多盟大健康开业典礼流程”、召开总结会、召开股东会议、值班、学习培训等，马雪娟、郑志有均参与讨论。其中2016年9月13日候国华称“定于2016年9月13日下午15点30分（3,30分）召开股东会议：参会人员李若英候国华徐亚萍黄桂兰马雪娟请各位股东准时参会收到请回复通知人候国华2016年9月13日”。一审法院认为，公司成立后，股东不得抽逃出资。马雪娟签订《出资人合同书》，并依照合同约定实际缴纳15万元出资款，多盟公司向马雪娟出具《出资人收据证明》，载明马雪娟出资占比5％。多盟公司提交的微信群聊天记录，马雪娟对其真实性无异议，一审法院予以采信。根据微信群聊天内容，马雪娟行使了参加股东大会，对公司的经营行为进行监督、提出建议等出资人的权利，虽然多盟公司没有将其姓名向登记机关登记，但未经登记的，仅发生不得对抗第三人的效力，故可以认定马雪娟是多盟公司的实际股东。公司成立后，股东的出资即成为公司的财产，股东不得抽回其出资。马雪娟主张解除《出资人合同书》，要求多盟公司、张大威返还出资款及利息的诉讼请求，一审法院依法不予支持。马雪娟可依照法律规定、公司章程通过其他方式撤回出资。依照《中华人民共和国公司法》第三条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回马雪娟的诉讼请求。案件受理费减半收取1,880元，由马雪娟负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院二审认定事实与一审一致。本院认为，2016年5月16日多盟公司与马雪娟签订的《出资人合同书》为各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行各自义务。合同签订后，马雪娟依约向张大威缴纳15万元出资款，但张大威及多盟公司并未依照合同约定将马雪娟登记为多盟公司股东,且公司章程所记载的注册资本仅有100万，也与《出资人合同书》载明的公司注册资本300万明显不一致，多盟公司及张大威构成根本性违约，合同目的无法实现，马雪娟有权要求解除合同，故对其该项诉讼请求，本院予以支持。一审法院仅以微信聊天记录认定马雪娟为多盟公司股东，属事实认定错误。张大威及多盟公司并未提供相关证据证明其已将马雪娟支付的款项作为马雪娟的出资及多盟公司注册资本，故马雪娟主张返还15万元款项及利息的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，马雪娟的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初24342号民事判决；二、判决解除2016年5月16日马雪娟与河南多盟大健康管理有限公司签订的《出资人合同书》；三、判决河南多盟大健康管理有限公司、张大威自本判决生效之日起十日内返还马雪娟人民币15万元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率自2016年5月17日起计算至实际清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1,880元，由河南多盟大健康管理有限公司、张大威负担；二审案件受理费3,760元，由河南多盟大健康管理有限公司、张大威负担。本判决为终审判决。审判长 王 季审判员 高志强审判员 陈丕运二〇一九年十二月三十日书记员 宋孟颖