湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂28民终2652号上诉人（原审被告）：恩施硒资源国际交易中心有限公司，住所地湖北省恩施市金子路州传媒中心报业大道裙楼二楼，统一社会信用代码91422800MA491KHA2X。法定代表人：杨启蒙，该公司董事长。委托诉讼代理人：向前、严雅勤，湖北夷水律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王小影，女，生于1989年11月24日，土家族，住湖北省建始县，上诉人恩施硒资源国际交易中心有限公司因与被上诉人王小影劳动争议一案，不服湖北省恩施市人民法院(2019)鄂2801民初2358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。恩施硒资源国际交易中心有限公司上诉请求：一、撤销湖北省恩施市人民法院(2019)鄂2801民初2358号民事判决第一项，改判上诉人不用支付被上诉人违法约定及履行试用期赔偿金19899元；二、被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：一、一审法院认定上诉人违法约定试用期属事实认定错误。1、一审法院认定上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》的期限为2017年7月28日起至2018年7月26日止，其认定没有足够依据，该《劳动合同书》有明显涂改痕迹。被上诉人在任职期间，其工作内容是行政相关工作，其中就包括负责公司劳动合同的订立和保管工作，其利用职务之便篡改本人劳动合同期限，将原合同约定的一年期限改为不满一年，以达到上诉人违法约定试用期2个月的目的，实际仅违法约定了一个月的试用期。2、一审法院依据上诉人未足额向被上诉人发放工资，认定实际履行的试用期为6个月，缺乏法律依据，属于认定事实错误且有失公平。事实上，因为被上诉人不能胜任本职工作且简历造假，在实习期满时上诉人已经通知辞退被上诉人后因被上诉人积极要求，上诉人同意将其换个部门，重新给被上诉人工作机会，因其工作能力和表现始终不能达到工作要求，所以未足额发放工资，但双方并未另行约定试用期。被上诉人在第一次仲裁时，申请上诉人向其补足5个月工资差额，仲裁裁决上诉人支付工资差额2299元。被上诉人此后又再次以违法约定试用期及实际履行为由申请仲裁，申请上诉人支付其赔偿金19899元。被上诉人作为人力资源管理及实际执行人，不得从自己的过错中获益，其申请被仲裁委员会驳回。后被上诉人又以此起诉，一审法院将未足额发放工资理解为违法约定且实际履行试用期，于法于理无据且明显有失公平，违背情理。二、根据中国裁判文书网显示，被上诉人在2019年与恩施州新诺人力资源有限公司、朱传睿存在追索劳动报酬纠纷，被上诉人有利用法律对劳动者的保护，以此为业骗取用人单位赔偿金的嫌疑。王小影二审答辩称，1、其未负责劳动合同的订立和保管工作，此项工作由该公司的林杰、骆艳负责，劳动合同也不由其保管。2、其未利用职务之便篡改劳动合同的内容，其提供的劳动合同没有篡改的痕迹，有篡改痕迹的劳动合同是对方提供的。3、上诉人违法约定试用期是成立的，法律规定的试用期应当是一个月，实际的试用期是六个月。王小影向一审法院起诉请求：一、恩施硒资源国际交易中心有限公司支付王小影赔偿金24487元；恩施硒资源国际交易中心有限公司为王小影补缴住房公积金2810.8元；恩施硒资源国际交易中心有限公司补偿王小影失业保险损失3312元；二、本案诉讼费由被恩施硒资源国际交易中心有限公司承担。一审法院认定事实：恩施硒资源国际交易中心有限公司于2017年10月13日在恩施州工商行政管理局登记注册，领取其他有限责任公司营业执照。王小影2017年7月26日入职恩施硒资源国际交易中心有限公司处，从事行政相关工作。双方于2017年7月28日签订书面劳动合同，合同载明：“本合同期限为壹年，自2017年7月28日起至2018年7月26日止，其中，试用期3个月，自2017年7月28日起至2017年10月28日止”。王小影试用期工资为3520元，试用期满月工资标准为3979.8元。2018年1月30日王小影以恩施硒资源国际交易中心有限公司未足额发放薪酬，未给王小影申报缴纳社会保险为由书面向恩施硒资源国际交易中心有限公司申请辞职。此前，恩施硒资源国际交易中心有限公司一直以每月3520元的工资标准向王小影发放工资。王小影辞职后，即向恩施市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求恩施硒资源国际交易中心有限公司支付王小影2017年9月至2018年1月应发放薪酬2299元、支付王小影2017年8月至2017年10月社会保险费3772.8元、为王小影缴纳2017年11月至2018年1月社会保险、赔偿王小影失业保险赔偿金4290.8元。恩施市劳动人事争议仲裁委员会于2018年5月22日作出恩市劳人仲案字（2018）第149号裁决书，裁决：一、限令恩施硒资源国际交易中心有限公司自收到裁决书之日起十五日内支付王小影工资差额2299元；二、限令恩施硒资源国际交易中心有限公司自收到裁决书之日起十五日内支付王小影解除劳动合同经济补偿金3979.8元；三、限令恩施硒资源国际交易中心有限公司自收到裁决书之日起十五日内向社会保险经办机构申报缴纳王小影2017年7月28日至2018年1月30日劳动关系存续期间社会保险费，其中，单位应当缴纳部分由恩施硒资源国际交易中心有限公司承担，个人应当缴纳部分，由王小影承担；四、驳回王小影的其他仲裁请求。该裁决下达后，双方均未向人民法院提起诉讼。2018年6月5日，王小影再次向恩施市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、恩施硒资源国际交易中心有限公司因克扣王小影工资加付赔偿金2299元；二、恩施硒资源国际交易中心有限公司违法约定试用期，并已实际履行，向王小影支付赔偿金19899元；三、恩施硒资源国际交易中心有限公司应当为王小影补缴住房公积金2810.8元；四、恩施硒资源国际交易中心有限公司应当向王小影支付失业保险损失3312元。恩施市劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月26日作出恩市劳人仲案字（2018）第339号裁决书，裁决驳回王小影的仲裁请求。王小影对该裁决不服，于法定期间提起诉讼，并提出如上诉讼请求。一审法院认为，本案王小影的诉求主要体现在以下四个方面：一、要求恩施硒资源国际交易中心有限公司因克扣工资向王小影加付赔偿金2299元；二、要求恩施硒资源国际交易中心有限公司支付违法约定试用期，并已实际履行，支付王小影赔偿金19899元；三、要求恩施硒资源国际交易中心有限公司补缴住房公积金2810.8元；四、要求恩施硒资源国际交易中心有限公司补偿王小影失业保险损失3312元。围绕王小影的上述四项诉求，逐一进行评述：一、关于王小影要求恩施硒资源国际交易中心有限公司因克扣工资加付赔偿金2299元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”。而本案不存在劳动行政部门责令限期支付劳动报酬的情形，故王小影要求恩施硒资源国际交易中心有限公司支付克扣工资加付赔偿金2299元的诉讼请求不予支持。二、关于王小影要求恩施硒资源国际交易中心有限公司支付违法约定试用期赔偿金19899元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月”。第八十三条规定：“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金”。本案双方签订的《劳动合同书》的期限为2017年7月28日起至2018年7月26日止，合同期限不足一年，试用期应当不得超过一个月，而本案《劳动合同书》约定试用期为3个月，且实际已履行的试用期达六个月，确认用人单位违法履行试用期五个月。王小影的试用期满月工资标准为3979.8元，故恩施硒资源国际交易中心有限公司应当依法向王小影支付赔偿金19899元（3979.8元/月×5月）。恩施硒资源国际交易中心有限公司辩称“王小影直接负责恩施硒资源国际交易中心有限公司处劳动合同的订立与保管工作”，但恩施硒资源国际交易中心有限公司未向法院提供确实充分的证据予以证明，故对恩施硒资源国际交易中心有限公司的该辩称意见，不予采信。三、关于王小影要求恩施硒资源国际交易中心有限公司补缴住房公积金2810.8元的问题。住房公积金制度的设立源于国务院颁布的《住房公积金管理条例》，根据该条例，用人单位不交或少交由管理中心责令交纳，可以申请法院强制执行。由此，征缴住房公积金属于公积金管理部门的职责。因欠交住房公积金发生的争议，是国家住房公积金管理部门与缴费义务主体之间的行政关系，不属民事和劳动争议受案范围。故对王小影的该项诉讼请求，不予处理。四、关于王小影要求恩施硒资源国际交易中心有限公司补偿失业保险损失3312元的问题。关于王小影的该项诉讼请求，恩施市劳动人事争议仲裁委员会××市市劳人仲案字（2018）第149号裁决书中已作了论证，并作出驳回仲裁申请的处理，且该裁决书已发生法律效力。因此，对王小影的该项诉讼请求不再处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第八十三条、第八十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、恩施硒资源国际交易中心有限公司于判决生效之日起十日内向王小影支付违法约定及履行试用期赔偿金19899元；二、驳回王小影的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由王小影承担。二审期间，当事人均未提交证据。二审查明：一审法院查明的案件事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同时，该法第八十三条规定，用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。本案中，上诉人恩施硒资源国际交易中心有限公司与被上诉人王小影签订书面劳动合同载明合同期限为自2017年7月28日起至2018年7月26日止，并同时约定试用期三个月，但实际履行的试用期已达六个月。根据前述法律规定，恩施硒资源国际交易中心有限公司应以王小影试用期满月工资3979.8元为标准按违法履行试用期五个月向王小影支付赔偿金。恩施硒资源国际交易中心有限公司上诉称王小影负责劳动合同订立保管工作、利用职务之便篡改劳动合同、有骗取用人单位赔偿金的嫌疑，但均未提交充分有效的证据予以证实，本院不予采纳。综上所述，恩施硒资源国际交易中心有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由恩施硒资源国际交易中心有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  张成军审判员  张特立二〇一九年十二月十六日法官助理杨艳云书记员黄绮煊