广东省珠海市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）粤04行终156号上诉人（原审原告）：周昔佩，男，1984年5月4日出生。被上诉人（原审被告）：珠海市斗门区莲洲镇人民政府，住所地：广东省珠海市斗门区莲洲镇人民政府。法定代表人：苏跃朋，镇长。应诉负责人：黄静佳，镇委委员。委托代理人：蒲伟，广东暨众律师事务所律师。委托代理人：邓淑文，广东暨众律师事务所律师。上诉人周昔佩诉被上诉人珠海市斗门区莲洲镇人民政府（以下简称莲洲镇政府）行政赔偿一案，不服珠海市金湾区人民法院(2019)粤0404行初243号行政赔偿判决书，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2019年11月8日就本案予以法庭调查，上诉人周昔佩，被上诉人莲洲镇政府的应诉负责人黄静佳及委托代理人蒲伟、邓淑文到庭参与了诉讼。本案现已审理终结。一审法院认定的事实珠海市金湾区人民法院于2018年12月20日作出（2018）粤0404行初358号《行政判决书》，判决确认珠海市斗门区莲洲镇人民政府于2018年8月21日对周昔佩位于××区××镇××村×××的房屋及其他构筑物强制拆除的行为违法。该判决已于2019年1月18日生效。2019年3月19日，周昔佩向莲洲镇政府提交《行政赔偿申请书》，要求赔偿其房屋、猪舍及其他建筑物和两亩树木，共计××××××元整。莲洲镇政府一直未作出书面答复。遂周昔佩于2019年6月24日向一审法院提起行政诉讼。一审庭审中，周昔佩自行陈述“拆除我的房屋后，大概半个月左右因为修路将我的苗木也一起清除，是两次拆除行为。”周昔佩的一审诉讼请求为：判令莲洲镇政府赔偿周昔佩×××房屋、猪舍及其他建筑物和两亩树木及精神损害抚慰金，共计：883000元。一审法院判案理由及结果一审法院认为，本案周昔佩的诉讼请求可分为三部分，即要求赔偿×××房屋、猪舍及其他建筑物、要求赔偿两亩树木、要求赔偿精神损害抚慰金。具体评判如下：关于周昔佩要求赔偿×××房屋、猪舍及其他建筑物的诉请。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”本案中，周昔佩未能向一审法院提交任何关于案涉被强制拆除的房屋及其他构筑物的损失价值的证据，亦未向一审法院申请对被强制拆除的房屋及其他构筑物的损失价值进行评估，且该房屋及其他构筑物已经被强制拆除，客观上导致损失价值无法估算，赔偿标准无法衡量。故周昔佩因初步举证责任都无法完成，其要求赔偿×××房屋、猪舍及其他建筑物的诉请没有事实依据，一审法院不予支持。关于周昔佩要求赔偿两亩树木的诉请。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条规定：“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：……（4）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法；……”本案中，（2018）粤0404行初358号案件审查的仅是2018年8月21日莲洲镇政府拆除周昔佩位于××区××镇××村×××的房屋及其他构筑物强制拆除的行为，并未涉及另一次清除苗木的行为，即清除苗木的行为并未被确认违法，因此，周昔佩要求赔偿两亩树木的诉请不符合单独提起行政赔偿诉讼的条件，一审法院不予支持。关于周昔佩要求赔偿精神损害抚慰金的诉请。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定：“有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。”第三条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。”本案中，没有证据能够证明莲洲镇政府在对×××的房屋及其他构筑物实施强制拆除的行为过程中侵犯了周昔佩的人身权，因此周昔佩要求赔偿精神损害抚慰金的诉请没有事实和法律依据，一审法院不予支持。一审法院依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回周昔佩的赔偿请求。当事人二审诉辩主张上诉人周昔佩的上诉请求：1.申请对被强制拆除的房屋及其构筑物损失价值进行评估；2.赔偿房屋及其构筑物树木，共计783000元；3.申请对被上诉人证据的提交要求。具体上诉理由如下：2018年8月21日，被上诉人莲洲镇政府强制拆除上诉人周昔佩的房屋及其他构筑物。珠海市金湾区人民法院经审理判决莲洲镇政府的行为违法，（2018）粤0404行初358号行政判决于2019年1月18日生效。被上诉人莲洲镇政府答辩称：上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据，应驳回上诉人的全部上诉请求。具体理由如下：一、位于××区××镇××村×××的建筑等属于违法用地所营建的违法建筑，被上诉人拆除违法建筑，无须行政赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，只有国家机关和国家机关工作人员行使职权被确认违法，且该违法行政行为使公民、法人和其他组织的合法权益造成损害时，才产生行政赔偿；行政赔偿损害的对象为合法权益，即合法权利和合法利益，对于非法的利益不予保护。金湾区人民法院作出的（2018）粤0404行初358号确认××区××镇××村×××属××区××镇××村集体所有，确认上诉人在未办理用地手续及房屋报建手续的情况下建设房屋。上诉人在未依法申请办理用地、规划、报建手续的情况下，擅自在××区××镇××村×××（该地块由××区××镇××村集体所有）进行建房等行为，构成违法用地、违法建设，其在前述地块上建设的建筑物、构筑物等不属于合法权益，依法不属于行政赔偿范围。二、上诉人诉请赔偿强制拆除其两亩树木的损失不符合单独提起行政赔偿诉讼的条件，无须行政赔偿。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条规定：“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：…（4）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认违法；…”首先，上诉人并未举证证明被上诉人实施了强制拆除其两亩树木的加害行为。其次，金湾区人民法院作出的（2018）粤0404行初358号行政判决书中审查仅是被上诉人于2018年8月21日对上诉人位于××镇××村×××的房屋及其他构筑物强制拆除的行为确认违法，并未对上诉人所称被上诉人强制拆除其两亩树林的行为确认违法。三、被上诉人在拆除违法建筑等过程中，未对上诉人的合法权益造成损害，无须行政赔偿。被上诉人在拆除××区××镇××村×××地块上的违法建筑等时，未对上诉人的合法权益造成损害。另外，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”依此规定，上诉人应对其合法权益的损害承担举证责任，上诉人没有证据证明上诉人对其合法权益造成损害，应承担举证不能的法律后果。四、上诉人在行政起诉状中并没有上诉状中所列的第一、三项诉讼请求，是否对上诉人所主张的财产损失进行评估这是上诉人的诉讼权利，其应当在本案一审时提出，且上诉人也应当提交支持自己主张的相关证据，对自己的诉讼请求有举证的义务。二审查明的事实双方当事人在二审中均未提交新证据。（2018）粤0404行初358号行政判决以程序违法为由，判决确认珠海市斗门区莲洲镇人民政府于2018年8月21日对周昔佩位于××区××镇××村×××的房屋及其他构筑物强制拆除的行为违法。原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院判案理由及结果案涉建筑物属于违章建筑，依法应当拆除；被上诉人莲洲镇政府强制拆除行为被确认违法，只是程序违法。依照法律规定，上诉人周昔佩在本案中应就案涉行政强制行为造成损害的事实提供证据，但是，上诉人周昔佩在二审中未提交新证据。一审判决就周昔佩诉请评述正确，本院予以认同。原审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，审判程序合法。周昔佩二审诉请缺乏理据，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 唐 文审判员 宋义明审判员 陈 伟二〇一九年十二月二日书记员 刘 敏