湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘10民终4079号上诉人（原审被告）：邝献民，男，1954年8月4日出生，汉族，住湖南省郴州市。委托诉讼代理人：陈智锋，湖南银光律师事务所律师。上诉人（原审原告）：李源，男，1967年3月10日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。委托诉讼代理人：曹元球，临武县舜和法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郴州市中易通房地产开发有限责任公司，住所地湖南省郴州市北湖区火车站广场特产交易大厦1405房。法定代表人：刘小平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王当正，男，系该公司法务部主任。上诉人邝献民、上诉人李源因与被上诉人郴州市中易通房地产开发有限责任公司（以下简称中易通公司）合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2019）湘1002民初4129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。邝献民上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判驳回李源对邝献民的全部诉讼请求；3.本案诉讼费用由李源、中易通公司负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。根据《民法总则》第四十三条、第六十一条的规定，邝献民在《铝合金窗（门）安装合同》上以法定代表人身份签字盖章和当天出具收条签字盖章并收款的行为属于职务行为，不属于私人事务范畴，应当由中易通公司承担法律责任。中易通公司辩称，1.案涉的7万元收款实际上是邝献民的个人行为，但是邝献民利用职务盖了公章，邝献民存在非法吸收资金的行为。因为从本案的证据合同中有张忠良的证明，时间不一致，但是也在合同上签了字，原外贸公司的法定代表人张忠良在4月11日写了以前的合同作废，说明他们之前的经济往来和法律关系不清。2.邝献民出具的收据证明他们之前有其他的经济往来，并不是只有铝合金一个合同。李源辩称，1.对邝献民是职务行为没有异议，但是邝献民与中易通公司对合同签订收款事实相互推卸责任，为确保权利的实现，所以我们要根据法院查明的事实保留是否让邝献民承担连带责任的意见。李源上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.改判第一项为中易通公司、邝献民在判决生效后五日内向李源返还信誉保证金70,000元及资金占用费144,071.34元（截至2019年7月22日），合计214,071.34元；2019年7月22日之后的资金占用费参照银行同类贷款利率支付至保证金实际返还之日止；3.本案一、二审诉讼费由中易通公司、邝献民负担。事实及理由：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，但对资金占用费的判决适用法律错误。违约责任是法律规定的，当事人可以约定具体的承担违约责任的方式和计算赔偿额的方法，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十条的规定，李源与中易通公司签订的《铝合金窗（门）安装合同》合法有效，李源依约履行了合同义务，中易通公司、邝献民以自己的行为表明不履行合同义务，应承担违约责任。中易通公司、邝献民从2004年4月12日开始就占用李源的资金，客观上给李源造成了资金占用损失，故中易通公司、邝献民应从占用资金之日起支付李源资金占用损失。邝献民辩称，李源的事实和理由与邝献民个人无关，邝献民在本案中系职务行为，请求驳回对邝献民个人的诉讼请求。中易通公司辩称，1.合同没有约定什么时候装修，也没有约定进场的时间，邝献民2009年就已经被追究刑事责任了，实际上这是烂尾楼，最后政府处理的时候李源也没有提出来，最后中易通公司也不知道有这个合同；2.李源已经知道邝献民被刑事追究了，但是并没有及时主张自己的权利，等着想要房子；3.合同里面没有约定违约责任，对于《铝合金窗（门）安装合同》中手写的责任约定部分不认可，综上，违约金不能计算。李源向一审法院起诉请求：1.判令中易通公司向李源退还工程信誉保证金7万元及按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用费至款项付清止（截止2019年7月22日资金占用费为144,071.34元，合计214,071.34元）；2.判令邝献民承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由中易通公司、邝献民承担。一审法院认定事实：一、郴州市中易通房地产开发有限责任公司的原名称是郴州市金星房地产开发有限责任公司，2004年4月12日，郴州市金星房地产开发有限责任公司（甲方）与李源（乙方）签订《铝合金窗（门）安装合同》，主要约定：甲方将其业下“外贸大楼”的铝合金窗、门、幕墙安装业务发包给乙方施工，工程地点为郴州市协作路13号，工程量铝合金窗（门）约2300㎡，大型玻璃幕墙约440㎡，总造价待定；乙方在签订本合同的当天向甲方支付工程信誉保证金柒万元，在乙方完成框架安装后退给乙方；乙方信誉保证金到达甲方账户本合同生效，否则为无效合同（以甲方开具的收据为准）；同时约定“乙方不得影响整个项目的竣工验收工作，具体开工日期由甲方书面通知乙方，乙方接通知后三天内必须进场施工”。合同尾部甲方处有“郴州市金星房地产开发有限责任公司”印章、“邝献民”签字，乙方处李源签名。二、同日，李源收到中易通公司、邝献民出具的一张“收条”，载明：“今收到李源现金柒万元正收款人、邝献民2004.4.12日”。“收条”上加盖“邝献民印”章及“郴州市金星房地产开发有限责任公司”印章。三、李源称，其向中易通公司支付70,000元信誉保证金后，一直在等待中易通公司通知李源进场开工的日期。后来李源等到“外贸大楼”项目工程已经竣工开业的消息，了解到郴州市金星房地产开发有限责任公司及其法人犯非法吸收公众存款罪，李源到相关部门反映情况，说是合同纠纷，于是李源起诉至法院。一审法院认为：本案系合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”《铝合金窗（门）安装合同》是李源、中易通公司双方真实意思表示，双方均应当按照约定全面履行自己的义务。在李源按照合同约定向中易通公司缴纳70,000元信誉保证金后，中易通公司一直未按照合同的约定书面通知李源开工日期，也未约定合同具体履行期限，对中易通公司称李源诉请超过诉讼时效的抗辩，一审法院不予采信。因涉案工程已竣工验收，中易通公司以自己的行为表明不履行合同义务，应承担违约责任，将70,000元信誉保证金返还给李源。郴州市金星房地产开发有限责任公司与邝献民均在《铝合金窗（门）安装合同》与“收条”上签名或盖章，双方应共同承担违约责任。对李源要求中易通公司支付资金占用费的诉讼请求，因合同中并未约定，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，作出如下判决：“一、被告郴州市中易通房地产开发有限责任公司、邝献民在本判决生效后五日内,向原告李源返还信誉保证金70,000元；二、驳回原告李源其他诉讼请求。如果被告郴州市中易通房地产开发有限责任公司、邝献民未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2256元，由被告郴州市中易通房地产开发有限责任公司、邝献民负担。”本案二审中，双方当事人均没有提交新的证据材料，对一审认定的事实均无异议。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，签订案涉《铝合金窗（门）安装合同》时，邝献民系郴州市金星房地产开发有限责任公司法定代表人。本院认为，本案为合同纠纷，争议的焦点为：1.邝献民是否应该与中易通公司共同承担支付责任；2.李源要求支付资金占用费的主张是否应该得到支持。关于争议焦点一：审理查明的事实表明，邝献民在案涉的《铝合金窗（门）安装合同》签字盖章和在当天《收条》上签字盖章行为属于履行郴州市金星房地产开发有限责任公司法定代表人的职务行为。案涉的权利义务主体依法应该认定为郴州市金星房地产开发有限责任公司和李源。郴州市金星房地产开发有限责任公司的权利义务转移给郴州市中易通房地产开发有限责任公司后，由郴州市中易通房地产开发有限责任公司承继相应的权利与义务。《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定：法定代表人以法人的名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。故涉本案的民事责任，应该由郴州市中易通房地产开发有限责任公司承担，邝献民的上诉请求应予支持。一审法院认定邝献民的行为是职务行为，但又判决其个人承担民事责任，有违法律的规定，本院依法予以纠正。关于争议焦点二。《铝合金窗（门）安装合同》对于合同履行的单价、时间没有具体的约定，对于履行期限问题，合同约定李源听候对方当事人的通知。合同签订后，李源没有提交证据证实其在签订合同缴纳履约保证金后向合同相对方金星公司及承继者中易通公司积极主张合同权利的事实，其在民事起诉状中也陈述“等到2018年12月底知道合同中所涉工程已竣工开业，才知道被告根本违约”。由此可见，李源对于合同的履行一直处于懈怠的状态，对于因此造成的相关损失责任应该自行承担，再则，本案不是民间借贷纠纷，李源请求支付资金占用损失无合同依据和法律依据。一审法院不予支持李源关于要求支付资金占用费的主张与事实和法律的规定相符，本院依法予以支持。综上所述，邝献民的上诉请求成立，依法应予支持；李源的上诉请求不成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律部分错误，对错误的部分应予纠正。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2019）湘1002民初4129号民事判决；二、限郴州市中易通房地产开发有限责任公司在本判决生效后十日内,向李源返还信誉保证金70,000元；三、驳回李源的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2256元由郴州市中易通房地产开发有限责任公司负担；二审案件受理费4731元，由郴州市中易通房地产开发有限责任公司负担2256元，由李源负担2475元。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  罗燕青审判员  刘 军审判员  林海波二〇一九年十二月十三日法官助理赖春媚书记员杨杰附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。