湖南省嘉禾县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1024民初1825号 原告：嘉禾县德鑫五金铸造有限公司，住所地湖南省嘉禾县塘村镇增加村新社坪山。 法定代表人：彭礼葵,该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张勋兵，湖南德建律师事务所律师。 被告：德世智能机械（东莞）有限公司，住所地广东省东莞市寮步镇上屯村高围新村聚园一路20号2栋。 法定代表人：唐某峰，该公司执行董事。 被告：唐某峰。 二被告委托诉讼代理人：杨丽，该公司监事。 二被告委托诉讼代理人：刘立标，湖南星河律师事务所律师。 原告嘉禾县德鑫五金铸造有限公司(以下简称“德鑫公司”)与被告德世智能机械（东莞）有限公司（以下简称“德世公司”）、唐某峰买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告德鑫公司的诉讼代理人张勋兵，被告德世公司及被告唐某峰的诉讼代理人杨丽、刘立标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 德鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告德世智能机械（东莞）有限公司于2019年6月10签订的《购销合同》；2、判令被告德世智能机械（东莞）有限公司立即退还原告预付款129800元，并向原告支付资金占用利息，自2019年6月10日起按129800元以银行同期贷款年利率4.75%计算至被告清偿之日止（暂计算至2019年10月10日为2055元）；以上合计金额：131855元。3、判令被告唐某峰对以上债务承担连带清偿责任；4、判令由两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2019年6月10日，原告与被告德世智能机械（东莞）有限公司签订一份《购销合同》，由被告提供自动铸造智能设备一套并安装，按合同约定：被告应于65天内完成设备预调试。签约后，原告立即按约定支付被告预付款129800元，但被告却一直未按约定提供、安装设备，已经构成违约。原告因已进入生产旺季，无法再进行设备改造升级，便于2019年9月19日向被告送达《关于解除的函告》，要求被告退还已付预付款，并协商解决被告违约事宜未果。另，被告德世智能机械（东莞）有限公司系一人公司，被告唐某峰系公司唯一股东，且被告唐某峰认缴出资额200万元，至今未实缴，根据《公司法》的相关规定，被告唐某峰承担连带清偿责任。据此，为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 围绕诉请原告向本院提交了以下证据： 1、原告公司信息，拟证明原告公司的情况。 2、法人代表及身份证明，拟证明原告诉讼主体资格。 3、被告工商登记资料，拟证明被告诉讼主体资格，被告系一人公司，唯一股东为被告唐某峰，被告唐某峰并未实缴200万元的出资额。 4、《购销合同》，拟证明2019年6月10日双方签订《购销合同》，约定被告应在65日内完成设备预调试的事实。 5、收据及转账凭证，拟证明原告按合同约定向被告支付预付款129800元的事实。 6、关于解除《购销合同》的函告，拟证明被告逾期未能完成设备安装、调试，原告已进入生产旺季，无法再进行设备升级改造，要求被告退还预付款并承担违约责任。 德世公司及唐某峰辩称，⑴德鑫公司诉请解除双方签订的《购销合同》没有事实和法律依据，依法应予驳回。根据《购销合同》交货地点“a）预验收为乙方工厂，按照双方签订的技术要求，通过甲方在乙方调试，设备连续正常运行3天或者连续出成品视为设备预验收合格；如果甲方未按合同约定时间对设备进行预调试，并没有电话或者邮件(E-mail)等方式通知乙方说明未对设备调试原因，待合同签订设备交货期时间1个月后视为甲方自动预验收，如果在合同签订设备交货期时间1个月后甲方仍未对设备进行预调试视为甲方自动终验验收”的约定，本案设备预调试的地点在乙方所在地即东莞，按合同约定的65天内德鑫公司没有到德世公司所在地进行预调试，也没有进行电话或者其他方式通知说明原因，根据合同约定的时间自2019年9月9日满65天，到2019年10月9日后（即交货期时间一个月后）本案设备视为自动预验收和终验收。依据合同付款方式条款的约定，终验收时德鑫公司是应当付全款给德世公司的。德世公司在合同签订后，积极履行合同，并根据设备生产的实际情况，在2019年8月13日德世公司打电话知悉以及将设备进度表发邮件给德鑫公司的法定代表人，该设备进度表内容清晰，完全符合《购销合同》条款要求。依据上述事实，本案并不是德鑫公司诉状所称的德世公司“应于65天内完成设备预调试”、“未按约定提供、安装设备，已经构成违约”，而是德鑫公司没有按照合同约定的时间内到德世公司工厂对设备进行预调试，这台设备是德鑫公司向德世公司定制的大型非标准自动化设备，必须按照合同条款德鑫公司到德世公司工厂对设备进行预调试，不预调试是不能达到设备功能的，至今德鑫公司都没有按合同条款a)履行，导致《购销合同》约定的交货期65天完成设备预调试没有达到。根据《购销合同》的上述约定和法律规定，德鑫公司在自己构成违约的情况下，反而请求解除合同既不符合情理，也没有事实和法律依据，该项请求应依法驳回。⑵德鑫公司应当按照合同约定的付款方式支付全部货款给德世公司。根据第一点答辩理由，本案完全是由于德鑫公司没有到德世公司工厂进行预调试而违约导致，且依据事实和合同约定本案设备视为终验收，根据合同付款方式“第四次（整体运行生产2个月后）甲方支付合同款额的10%终验收款给乙方”的约定，本案德鑫公司的行为已经使合同达到了终验收的付款条件，被答辩应当支付设备的全款给德世公司。⑶因德鑫公司自己违约，没有解除合同的事实和法律依据，其请求退还预付款和资金占用利息根本无法成立，该项请求也应依法驳回。四、唐某峰只是德世公司的法定代表人，公司相关行为的法律后果依法由公司承担，而且在本案中是德鑫公司违约，公司不用承担违约责任，德鑫公司请求唐某峰承担责任同样没有事实法律依据。五、根据合同备注第4项的约定，德鑫公司违约应当赔偿德世公司合同款额的全部款项即259600元。合同备注第4项约定“因甲方违约，造成本合同不能履行，甲方应赔偿乙方合同款项的全部款额”，现在德鑫公司已经违约，如果合同不能履行，则德鑫公司应当赔偿德世公司合同款额的全部款项即259600元。请求法院依法驳回德鑫公司的诉讼请求。 针对原告德鑫公司的诉请，被告德世公司向本院提交了以下证据： 7、《购销合同》，拟证明①合同约定设备预验收地点为被告在东莞的工厂，如果原告未按合同约定时间对设备进行预调试，也没有电话或者邮件等方式通知被告说明未对设备调试原因，待合同签定设备交货期时间1个月后视为原告自动预验收，如果在合同签订设备交货期时间1个月后原告仍未对设备进行预调试视为甲方自动验收；②根据合同付款方式“第四次（整体运行生产2个月后）甲方支付合同款额的10%终验收款给乙方”的约定，本案原告方的行为已经使合同达到了终验收的付款条件，原告应当支付设备的全款给被告；③合同备注第4项约定“因甲方违约，造成本合同不能履行，甲方应赔偿乙方合同款项的全部款额”，本案原告已经违约，如果合同不能履行，则应当赔偿被告合同款额的全部款项即259600元。 8、被告在2019年8月13日通过邮件发给原告的设备进度表，拟证明被告在2019年8月13日将设备生产进度表发邮件给原告，按照进度表显示的时间，8月17日被告就已经完成了设备生产并进行内部调试，原告收到邮件后并没有在表格提示的时间内到被告工厂进行预调试，明显违约，被告依据该表格所示时间完全能够履行合同，不存在违约行为，同时电话或邮件也证实被告并不是没有将设备的进度告知原告，而是原告对设备进度置之不理。 9、本案设备完工图片，拟证明本案设备已经在合同规定的时间内全部完工，被告没有违约。本案设备庞大需要到被告工厂进行预调试，调试成功后再运输到原告工厂安装，但由于原告违约没有按合同约定时间进行预调试。 经本院组织双方当事人进行庭审质证及本院对证据认证情况： （一）被告德世公司对原告德鑫公司提供的1、2、3、4、5号证据的真实性无异议，本院予以确认。对原告提供的6号证据关于解除《购销合同》的函告的真实性、合法性、关联性都有异议。关于合法性的问题，这个函告没有公司的公章，也没有法定代表人的签名，是无效的公告。关于内容的真实性，这里面所陈述的内容与合同约定不符，与实际情况严重不符，并不是被告违约，而是原告违约，这份函告与本案并无关联性。本院认为，原告德鑫公司提供的“关于解除《购销合同》的函告”，被告并未否定收到该函告的事实，只是认为该函未加盖公章、无法定代表人签字，但这并不影响其真实性，对此证据本院予以确认。 （二）原告德鑫公司对被告德世公司提供的7号证据的真实性、合法性、关联性无异议，但对证明方向提出了异议。首先，对交货地点预调试和预验收的问题，这里提到的问题是预验收是乙方工厂，被告从来没有书面通知、什么时间、设备可以预验收，关于调试除了在当场预验收之后，还要到甲方生产地验收，这个设备不是其他的货物，是生产设备，要到现场安装、组装，所以调试应该在甲方工厂所在地。对于付款方式我们可以理解为调试的内容，第一次付了25%。第二次付了20%。第三次是通过整体安装运行再付20%，所以第三次支付要达到交货期，要到整体运行才予以支付，所以恰恰是被告方违约在先。对8号证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为这份邮件实际上是在起诉后通过与被告联系之后才看到这个邮件，被告并不是按函告来送达给原告，而且合同里面也没有约定按邮件来传达。被告完成也要到9月底，关于通话记录，这是一个图片，我们不知道是谁与谁的通话，电话号码是他的，但是却不能证明是谁与他的通话，而且对通话内容也不知情。另外，一直在合同的履行期间，我方也催告过被告，被告一直拖延，所谓的进度表，我们从来没有认可过他们的进度表。对9号证据的真实性、合法性、关联性均有异议，这个设备不能证明是否是我们所要的设备，不能证明拍照的时间和什么时候完成的。这个照片做的现场预调试，按照进度来看，8月完成设备预调试要发出书面通知。所以不能认为原告违约。本院对7、8号证据的真实性予以确认，但该证据不能完全认定原告违约；9号证据系照片，本院无法核实其来源真实性，只作参考。 根据当事人的举证、质证，结合本院认证及庭审核实的情况，确认案件事实如下： 原告德鑫公司是由自然人投资或控股的有限责任公司，成立于2010年8月20日，经营范围为：钢铁铸件制造、机械加工及销售等；被告德世公司属自然人（法定代表人唐某峰）独资有限责任公司，成立于2017年11月23日，经营范围为：生产、加工、设计、研发、销售自动化设备、机器人、机械手等。2019年6月10日，原告德鑫公司（甲方）与被告德世公司（乙方）签订了一份《购销合同》，由被告向原告提供自动铸造智能设备一套并安装，合同主要内容中约定了交货期：“签约订单后，接收到甲方第一次付款（预付款）起65天（不含法定假）完成设备预调试”；交货地点：“a）预验收为乙方工厂，按照双方签订的技术要求，通过甲方在乙方调试，设备连续正常运行3天或者连续出成品视为设备预验收合格；如果甲方未按合同约定时间对设备进行预调试，并没有电话或者邮件(E-mail)等方式通知乙方说明未对设备调试原因，待合同签订设备交货期时间1个月后视为甲方自动预验收，如果在合同签订设备交货期时间1个月后甲方仍未对设备进行预调试视为甲方自动终验验收”等。合同签订后，原告德鑫公司立即按约定支付被告德世公司预付款129800元。但被告德世公司未按合同约定的65日内通知原告完成设备预调试。为此，原告以被告未在约定的期间提供、安装设备，已经构成违约为由，于2019年9月19日向被告德世公司送达《关于解除的函告》，要求被告退还已付预付款未果，诉至本院。本案在调解过程中，原告自愿表示解除合同后给付被告30000元-4000元弥补损失。 本院认为，本案争议的主要焦点问题是：原告德鑫公司与被告德世公司签订《购销合同》后，在履行合同过程中是否存在违约的情形，合同是否解除及被告唐某峰主体是否合法的问题。 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。本案中，原告德鑫公司与被告德世公司签订《购销合同》，合同中约定的交货期为：签约订单后，接收到甲方第一次付款（预付款）起65天（不含法定假）完成设备预调试。即双方于2019年6月10日签订合同，被告德世公司最迟应当在2019年8月10日前将整套设备完成预调试。根据被告提供的证据及庭审查明的事实，无论是按照被告陈述的预调试要到被告公司进行还是到原告公司，在合同约定的65日内，被告德世公司的设备并未制造完成，更不存在预调试的问题，从被告德世公司提供的2019年8月13日发给原告德鑫公司的电子文件“设备进度表”内容可以看出。因此，本案中，被告德世公司存在违约行为。之后，原告德鑫公司又发函给被告，要求解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”及第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，结合本院多次组织当事人双方进行调解，对于是否继续履行合同不能达成一致。因此，对原告德鑫公司要求解除双方签订的《购销合同》及返还预付款的诉讼请求，本院予以支持。至于预付款的返还，原告自愿表示可留存40000元左右，本院予以支持。根据本案的实际情况，本院酌情确定由被告返还原告预付款80000元。至于被告唐某峰系独资公司的法定代表人，根据《公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立与股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”规定，被告唐某峰应当承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除2019年6月10日原告嘉禾县德鑫五金铸造有限公司与被告德世智能机械（东莞）有限公司签订的《购销合同》。 二、限被告德世智能机械（东莞）有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告嘉禾县德鑫五金铸造有限公司预付款80000元。被告唐某峰对此款承担连带给付责任。 三、驳回原告嘉禾县德鑫五金铸造有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1469元，由被告德世智能机械（东莞）有限公司负担1000元，原告嘉禾县德鑫五金铸造有限公司负担469元。此款原告已预交，履行时由被告直接给付原告。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  李孔辉 二〇一九年十二月二十七日 书记员  李 婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。