山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2019）晋05民终1820号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司，住所地：三门峡市商务中心区山水天玑小区1号楼，统一社会信用代码：×××。负责人：栾广锋，任经理。委托诉讼代理人：罗某，北京大成（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭某，男，1974年5月6日生，汉族，现住高平市。委托诉讼代理人：赵某，山西炎焱律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张某，女，1983年11月8日生，汉族，河南省卢氏县人，现住山西省高平市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司（以下简称人寿财险三门峡市中心支公司）因与被上诉人郭某、张某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省高平市人民法院（2019）晋0581民初270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人寿财险三门峡市中心支公司的上诉请求：1.上诉人对于一审判决认定由上诉人承担的被上诉人郭某损失中的36335.1元不服，请求予以改判；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人郭某的出院医嘱记载休息3个月，应按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确认被上诉人郭某的误工期为90-180天，一审认定的误工期计算至定残前一日并不客观，不应支持。2.根据《最高人民法院关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第10条规定，精神损害抚慰金的确定应根据侵权人的过错程度来确定，本次交通事故双方承担同等责任，一审认定5000元的精神损害抚慰金错误，应按照2500元计算较为合理。被上诉人郭某辩称，关于误工期，结合被上诉人郭某的住院病历和司法鉴定意见书记载的内容，可以表明郭某因本次交通事故头部受伤导致其反应迟钝，出院后一直处于休养期间，误工时间可以计算至定残前一日。精神损害抚慰金不能机械的按照双方的责任予以认定，一审根据郭某的伤情对精神损害抚慰金予以确定，不存在过高的问题。郭某向一审法院提起的起诉请求为：1、判令被告人寿财险三门峡市中心支公司在交强险及商业三者险内赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费、摩托车损等费用共计110494.72元，不足部分由被告张某承担50%的赔偿责任；2、诉讼费由被告承担。一审认定事实：2018年5月26日18时05分许，郭某无有效机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车，沿省道331线（坪曲线）由西向东行驶至省道331线（坪曲线）72公里100米处（高平市境内米山煤矿路口东侧路段）时，与其前方由被告张某停在道路南侧的×××小型轿车相撞，造成当事人郭某受伤，车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告于2018年5月27日0点49分到高平市人民医院住院治疗，经诊断原告伤情为：双侧额叶脑挫裂伤、急性闭合性颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、左侧额骨骨折、头皮血肿、应激性溃疡、左侧枕部硬膜下血肿、双侧中耳乳突炎。原告于2018年6月19日出院，其诊断治疗建议书中载明：“建议住院治疗”。出院证载明：“出院后注意事项：1、休息三个月，适当活动；2、院外继续对症治疗；3、定期复查，不适随诊。”共住院23天，花费住院医疗费16633.72元。2018年6月28日，原告到高平市人民医院诊疗，花费挂号费17元。原告住院期间及出院后，因高平市人民医院无原告需服用的奥氮平或氯氮平片而在各药房购买上述药物花费共计152.4元。2018年5月31日，原告在高平市建设路隆鑫摩托车销售中心对其受损摩托车进行修理，花费配件等费用计500元。2018年6月19日，高平市公安局交通警察大队作出第140581120180000304号《道路交通事故认定书》，认定当事人郭某与张某负事故同等责任。同时，上述《道路交通事故认定书》载明：“无号牌二轮摩托车，车辆所有人：郭某，车辆驾驶人：郭某，品牌型号：巴山牌，车身颜色：红色，车辆在事故中损坏……”。2019年1月18日，原告郭某向高平市人民法院申请对其受伤部位进行伤残等级鉴定，高平市人民法院依法将上述申请移送晋城市中级人民法院司法技术中心，晋城市中级人民法院司法技术中心于2019年3月11日受理此申请，并于2019年3月20日委托晋城大医院司法鉴定中心进行鉴定，2019年4月22日，晋城市中级人民法院司法技术中心以“其他情伤，超出机构范围”为由作出终结鉴定决定书。2019年5月5日，原告郭某向高平市人民法院申请对其受伤部位及精神受损程度进行伤残等级鉴定，高平市人民法院依法将上述两项申请移送晋城市中级人民法院司法技术中心，晋城市中级人民法院司法技术中心于2019年5月21日受理上述两项申请。晋城市中级人民法院司法技术中心于2019年5月29日委托山西金石司法鉴定中心对原告所受之伤进行精神伤残等级鉴定，2019年7月5日，山西金石司法鉴定中心给晋城市中级人民法院司法技术中心出具退鉴书，载明：“由你中心委托我方对郭某的精神伤残等级的司法鉴定。因不具备鉴定条件，所以不予受理”。2019年7月15日，晋城市中级人民法院司法技术中心遂以上述理由作出终结鉴定决定书。晋城市中级人民法院司法技术中心于2019年5月29日委托晋城大医院司法鉴定中心对原告所受之伤进行伤残等级鉴定，2019年7月19日，原告在晋城煤业集团总医院作磁共振扫描，花费755元，同日晋城大医院司法鉴定中心对原告所受之伤进行伤残等级鉴定，2019年8月1日，晋城大医院司法鉴定中心作出2019年度司鉴字第（113）号司法鉴定意见书，载明：“被鉴定人郭某因道路交通事故受伤致双侧额叶脑挫裂伤，现遗留双侧额叶脑软化灶形成，伴反应迟钝症状，构成十级伤残”。为此，原告花费鉴定费1500元。原告郭某作为承包方分别于2016年5月16日、8月25日、2017年8月10日与高平市长宏建筑安装有限公司签订《消防施工协议》、《外墙雨落水管及空调冷凝管制作安装》、《消防施工协议》。×××轿车系被告张某所有，该车在人寿财险三门峡市中心支公司投有交强险及保险金额为200000元的商业三者险，保险期间均自2017年10月9日0时起至2018年10月8日24时止。一审法院认为：2018年5月26日18时05分许，郭某无有效机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车，沿省道331线（坪曲线）由西向东行驶至省道331线（坪曲线）72公里100米处（高平市境内米山煤矿路口东侧路段）时，与其前方由被告张某停在道路南侧的×××小型轿车相撞，造成当事人郭某受伤，车辆损坏的交通事故。经认定，郭某与张某负事故同等责任，事实清楚，责任明确。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故对原告郭某的所受损失应先由被告人寿财险三门峡市中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告人寿财险三门峡市中心支公司按照责任比例是商业三者险责任限额范围内予以赔偿。对不属于被告人寿财险三门峡市中心支公司赔偿范围内的鉴定费，应根据原告与被告张某所负事故责任比例，由被告张某对原告进行赔偿即750元。原告郭某的损失为：1、医疗费：17558.12元（含原告主张的作鉴定时所花费用755元）；2、住院伙食补助费：参照山西省一般工作人员出差伙食补助标准计算为2300元（100元/天×23天）；3、营养费：690元（30元/天×23天）；4、对于原告郭某的误工费，原告郭某有证据证明其在事故发生前系从事建筑行业，且鉴定意见显示其伴反应迟钝症状，确定原告郭某的误工期至定残日的前一天为430日，原告主张按401天计算其误工费不违反法律规定，应予以支持，故其误工费计算为61393.1元（153.1元/天×401天）；5、护理费，因原告郭某并未提交医疗机构的确需2人护理的意见，故确定其护理人数为1人，原告郭某主张参照2018年度山西省居民服务业在岗职工平均工资标准46693元计算其护理费不违反法律规定，计算为：2941.7元（127.9元/天×23天）；6、伤残赔偿金：41844元[（11750＋9172）×20年×0.1]；7、精神损害抚慰金：5000元；8、交通费酌情计算为500元；9、摩托车损：500元，原告郭某的损失共计：132726.92元。因×××小型轿车在被告人寿财险三门峡市中心支公司投有交强险和商业三者险，故应当先由人寿财险三门峡市中心支公司在交强险范围内对原告进行赔偿120500元（10000元＋110000元＋500元），不足部分根据同等责任划分比例，由被告人寿财险三门峡市中心支公司在商业三者险责任限额范围对原告进行赔偿6363.46元［（20548.12元－10000元）×50％＋（112178.8元－110000元）×50％］。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司自本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告郭某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损失费、交通费、摩托车损等共计120500元（含被告中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司已支付10000元）。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司自本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告郭某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损失费、交通费等共计6363.46元。案件受理费2805元，减半收取计1402.5元，由原告郭某负担98.2元，由被告张某负担1304.3元；鉴定费1500元，由原告郭某负担750元，被告张某负担750元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，当事人均对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，（一）关于郭某的误工期，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天”,郭某因交通事故造成急性闭合性颅脑损伤、额骨骨折等伤情，且鉴定意见中载明郭某遗留双侧额叶脑软化灶形成，伴反应迟钝症状，一审结合郭某的伤情及出院医嘱、鉴定意见，认定误工期计算至定残前一日,符合法律规定,并无不当；因郭某主张误工期按401天计算，一审认定误工期为401天符合法律规定，应予以维持，上诉人关于误工期应按90-180天计算的上诉理由不能成立。（二）关于精神损害抚慰金，一审结合郭某的伤情及其伤情给其造成的伤残程度等因素确定其精神损害抚慰金为5000元,属合理范围,应予维持。综上所述，上诉人人寿财险三门峡市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费708元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司三门峡市中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭红洁审 判 员 程 浩审 判 员 韦 薇 二〇一九年十二月十三日法官助理 王晶晶书 记 员 吕 倩