河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终25896号上诉人（原审被告）：河南鑫瑞佳汽车销售有限公司，住所地郑州市管城回族区城东南路12号，统一社会信用代码：91410100MA3X7MU440。法定代表人：刘峰，执行董事。委托诉讼代理人：王朝辉，公司员工。被上诉人（原审原告）：王盼，男，1991年5月8日出生，汉族，住河南省民权县。委托诉讼代理人：高瑞峰，河南聚铭律师事务所律师。上诉人河南鑫瑞佳汽车销售有限公司（以下简称鑫瑞佳公司）因与被上诉人王盼劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初14575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月26日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人鑫瑞佳公司的委托诉讼代理人王朝辉，被上诉人王盼的委托诉讼代理人高瑞峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫瑞佳公司上诉请求：1、一审判决上诉人向被上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资11603元及拖欠2019年2月至3月份工资6600元错误，应依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人王盼自2018年11月24日进入鑫瑞佳工作至2018年12月31日。2019年1月1日后因政府环保管控等因素公司不能正常经营，售后无固定员工。被上诉人与上诉人公司已无劳务关系。被上诉人与上诉人工作时长一个月零七天，上诉人应支付被上诉人七天双倍工资。关于被上诉人声称的2、3月份工资，并无任何的工作记录及考勤记录。关于被上诉人后续的工作，是双方达成的计件工时，是属于灵活用工。王盼辩称，王盼自2018年11月24日进入上诉人公司工作，上诉人在2019年2月份通过法定代表人刘峰及其指定的账户向被上诉人王盼发放了11月份工资420元、12月份工资2436元、1月份工资4219元。上诉人称2019年1月1日后不能正常营业，与事实不符。其上诉状中认可被上诉人在2019年2月、3月份的提供了劳动，但认为上诉人与被上诉人之间达成了计件工时，是灵活用工。被上诉人自2018年11月24日到上诉人处工作至2019年3月31日离职，没有任何向其说明过关于劳动关系变更的事情，工作场所和工作岗位、工作内容也未变更过。上诉人2019年2、3月份的关于劳动关系的变更的陈述，被上诉人不予认可，且上诉人未提交任何证据证明。请求二审驳回上诉，维持原判。王盼向一审法院起诉请求：1、判令鑫瑞佳公司支付王盼未签订劳动合同的双倍工资11603元；2、判令鑫瑞佳公司支付王盼拖欠的2019年2月至3月份的工资6600元；3、判令鑫瑞佳公司支付王盼经济补偿金1709.37元；4、本案诉讼费用由鑫瑞佳公司承担。一审法院认定事实：2018年11月24日，王盼进入鑫瑞佳公司工作，岗位是服务顾问。双方未签订书面劳动合同，鑫瑞佳公司也未为王盼缴纳社会保险。2019年7月8日，王盼向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会以王盼未提供与鑫瑞佳公司存在劳动关系的有效证据为由不予受理。庭审中王盼提供浦东发展银行交易流水、鑫瑞佳公司2018年11月和12月份的考勤表各一份，以证明王盼到鑫瑞佳公司单位入职时间以及鑫瑞佳公司法定代表人刘峰通过个人账户向王盼发放工资，双方存在事实劳动关系。并提供2019年2月份王盼部分工作电脑截图一份和钉钉APP视频资料，证明王盼2019年2月份的部分工作量及鑫瑞佳公司2019年1月至3月期间仍招聘新人，处于营业状态。鑫瑞佳公司对王盼提交的证据真实性无异议，但认为自2019年1月1日起公司就在和李飞洽谈承包售后一事，鑫瑞佳公司不清楚李飞和王盼是如何协商的。王盼认为其2018年11月24日入职鑫瑞佳公司至2019年3月31日申请离职期间，工作岗位、工作地点、工资及福利待遇均未发生改变，鑫瑞佳公司与其售后经理之间的承包关系王盼不知情，王盼只认可其与鑫瑞佳公司之间的劳动关系。鑫瑞佳公司针对其辩称意见未提供相应证据。王盼提供的浦东发展银行交易流水显示2019年2月1日、2月28日刘峰（系鑫瑞佳公司法定代表人）先后转入王盼账户420元、2436元，2月28日互联汇入4219.50元。王盼自认系鑫瑞佳公司分别支付其2018年11月、12月及2019年1月份的工资。王盼针对诉讼请求陈述：1、入职时双方约定月工资底薪1800元加进店客户消费总金额的2％提成，其主张鑫瑞佳公司拖欠2019年2月份工资为2800元、3月份工资为3800元，是本人估算自己工作期间的实际工作量分别为50000元、100000元，按0.2％比例提成并加上工资底薪1800元得出的，原始凭据在鑫瑞佳公司留存；2、王盼于2019年3月31日因鑫瑞佳公司拖欠工资以及不为其缴纳社会保险离职。鑫瑞佳公司辩称自2019年1月1日后与王盼不存在直接劳动关系，但未提交相应的证据。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王盼陈述以及提供的证据能够证明其与鑫瑞佳公司之间形成劳动关系的事实；双方均认可王盼入职时间为2018年11月24日，故该院对王盼于2018年11月24日入职鑫瑞佳公司处工作的事实予以确认。关于王盼离职时间，王盼称其于2019年3月31日离职，鑫瑞佳公司辩称2019年1月以后与王盼不再存在直接的劳动关系，但未提供证据，故该院对王盼所称离职时间予以确认；王盼对其在2019年2月、3月份工资额的计算，据王盼提交的对账单及陈述，王盼2018年12月份工资为2436元，2019年1月份工资为4219元，与所称工资构成为月底薪1800元＋客户消费总金额的2％提成基本相符，亦符合常理，鑫瑞佳公司未提供证据，故该院对王盼诉请鑫瑞佳公司拖欠其2019年2月份工资为2800元、3月份工资为3800元予以认可；本案系劳动争议案件，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案王盼于2018年11月24日进入鑫瑞佳公司工作，鑫瑞佳公司应于2018年12月23日前与王盼订立书面劳动合同。王盼在鑫瑞佳公司工作超过一个月不满一年，鑫瑞佳公司一直未与其订立书面劳动合同，截至2019年3月31日离职，鑫瑞佳公司应支付王盼未签订劳动合同双倍工资为：2018年12月24日至12月31日工作7天的工资784元（2436元÷21.75天×7）＋2019年1月份工资4219元＋2019年2月份工资2800元＋2019年3月份工资3800元，总计11603元；王盼请求鑫瑞佳公司支付经济补偿金1709.37元，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。王盼在鑫瑞佳公司处工作不满六个月，平均月工资为3313.75元（2436元＋4219元＋2800元＋3800元=13255元÷4），故鑫瑞佳公司应向王盼支付经济补偿金1656.88元（13255元÷4=3313.75元÷2）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告河南鑫瑞佳汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王盼支付未签订劳动合同的双倍工资11603元；二、被告河南鑫瑞佳汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王盼支付拖欠的2019年2月至3月份的工资共计6600元；三、被告河南鑫瑞佳汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王盼支付经济补偿金1656.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河南鑫瑞佳汽车销售有限公司负担。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据一审时王盼提交的相关证据能够认定其于2018年11月24日入职于上诉人鑫瑞佳公司，并于2019年3月31日离职，在该期间双方存在劳动关系。鑫瑞佳公司一直未与王盼签订书面劳动合同，并拖欠工资，原审法院根据审理查明的事实，判决上诉人鑫瑞佳公司支付王盼未签订书面劳动合同双倍工资11603元及经济补偿金1656.88元，并支付拖欠2019年2至3月份工资6600元正确。上诉人未提供有效证据证明其上诉主张，对上诉人鑫瑞佳公司上诉理由，本院不予采信。综上所述，河南鑫瑞佳汽车销售有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南鑫瑞佳汽车销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘颖超审判员  刘贺锋审判员  邓先理二〇一九年十二月三十日书记员  时婉秋