河北省衡水市桃城区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀1102民初6063号原告：衡水市桃城区中天不锈钢材料经销处，地址：衡水市桃城区红旗大街74号。经营者：窦国锋，男，1975年12月2日出生，汉族，现住衡水市桃城区。委托诉讼代理人：石爱国，衡水市桃城区正大法律服务所法律工作者。被告：青岛巴中港商贸有限公司，住所地：青岛市市北区太清路30号A-105室。法定代表人：秦玉忠，经理。被告：秦玉忠，男，1969年4月8日出生，汉族，现住江苏省。委托诉讼代理人：朱寒峰，江苏中坚汇律师事务所律师。被告：周巧云（系秦玉忠之妻），女，1974年8月22日出生，汉族，现住江苏省。委托诉讼代理人：朱寒峰，江苏中坚汇律师事务所律师。原告衡水市桃城区中天不锈钢材料经销处（以下简称“中天经销处”）与被告青岛巴中港商贸有限公司（以下简称“巴中港公司”）、秦玉忠、周巧云因承揽合同纠纷一案，于2010年1月7日向本院提起诉讼，本院于2010年4月4日依法作出（2010）衡桃沼民二初字第6号民事判决书，2018年4月24日，秦玉忠不服该判决向河北省衡水市中级人民法院申请再审。2018年10月18日，河北省衡水市中级人民法院依法作出（2018）冀11民再45号民事裁定书，裁定撤销本院（2010）衡桃沼民二初字第6号民事判决书，发回本院重审。本院于2018年11月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年2月22日公开开庭进行了审理。原告中天经销处的委托诉讼代理人石爱国，被告秦玉忠、周巧云的共同委托诉讼代理人朱寒峰到庭参加诉讼，被告巴中港公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告衡水市桃城区中天不锈钢材料经销处向本院提出诉讼请求：1、判令三被告偿还原告银行汇票手续费10000元及违约金1506000元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是生产不锈钢制品的企业。2009年12月10日，被告巴中港公司与原告签订了定作不锈钢衣柜的加工合同，合同约定，每个不锈钢衣柜的单价为2510元，定做数量为20000个，总价款为50200000元，并约定，样品经被告检验合格后一至七个工作日内向原告公司按照合同总价款的百分之四十预付定作款，但双方签订合同前，原告公司的样品即被被告巴中港公司检验认可。合同签订后，被告不但没有按照以上约定支付定作款，反而以承诺书的形式向原告要求给付其银行转账款20000元，原告于2009年12月12日给付了被告10000元转账款项后，为谨慎起见未再向被告付款。之后，原告要求被告按照合同约定给付定作款，但被告至今杳无音讯。双方签订的合同第16条及18条均载明，如任何一方违反合同约定，即按照合同总价款的百分之三承担违约责任并给付对方违约款。由于巴中港公司的行为已构成违约，该公司应依约返还原告给付的银行转账手续费，并承担违约责任。因被告秦玉忠不但是巴中港公司的法定代表人，而且是该公司的股东，被告周巧云系秦玉忠的配偶，所以，巴中港公司名为股份公司，但其股东的存在形式形同于法律上的一人有限公司，秦玉忠应依法对巴中港公司的对外债务承担连带责任。另外，巴中港公司于2009年8月31日成立，至2019年8月27日营业期限届满，仅正常存在了15个月，2010年11月24日，该公司被吊销营业执照，依据相关法律规定，公司被吊销营业执照后15日内成立清算组，但时至今日，该公司为清算，秦玉忠、周巧云作为该公司股东，系法定的清算义务人，如不能举证证明未怠于清算，应与被告巴中港公司连带赔偿原告的各项损失。为维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉请。被告秦玉忠、周巧云辩称，秦玉忠和周巧云从未参加过与原告的任何交易，没有任何事实依据能够证明二被告承担责任，故请求法庭驳回原告对秦玉忠、周巧云的诉请。被告巴中港公司未提交答辩状与证据。本院经审理查明事实如下：2009年12月10日，被告巴中港公司与原告签订了编号为：2009-12-028号的加工合同一份，合同约定，定作人为：巴中港公司，承揽人为本案原告，加工物名称为不锈钢衣柜，单价为每个2510元，定做数量为20000个，总价款为50200000元，交货期限及数量为：按承揽人提供的生产计划单交货，预付款汇入承揽人银行账户20日起开始计算工期12个月，交货期限可提前但不能延期。并约定，承揽人按照认可的图纸规格加工生产，定作人按提供的图纸、规格尺寸、技术要求及承揽人提供的样品为准验收，定承双方样品合格鉴定法律合同手续齐全后一至七个工作日内预付合同总价款的百分之四十备料款，提交最后两批货时结算，多退少补，如有一方违约，罚合同总额3%违约金，定承双方如有一方不能按合同约定条款交付合格样品、不能按合同规定期限结算货物、预付合同总额40%备料款，均视为违约，如有一方违约，另一方有权终止合同并按合同总额3%支付违约金等，落款人为：定作人为巴中港公司，承揽人为本案原告。2009年12月28日，巴西联邦国际投资集团（香港）有限公司出具检验报告一份，送检单位为巴中港公司，生产单位为本案原告，样品名称为不锈钢衣柜，检测结果为合格，合格率100%。2009年12月12日，巴中港公司出具收到条一份，内容为，中天经销处不锈钢衣柜样品一件，落款人为巴中港公司。2009年12月28日，巴西联邦国际投资集团（香港）有限公司出具转款通知书一份，内容为，该公司根据上述原、被告签订的合同及样品检测报告，三个工作日内到该公司财务部办理合同总额40%不锈钢衣柜专项资金银行汇票、转款手续，此款由该公司的账号转到原告的银行账号，银行专款手续费20080元由中方承付，望巴中港公司接到通知后三个工作日内到该公司办理银行汇票、转款手续。2010年1月2日，程兴明、巴中港公司出具承诺书一份，内容为，今收到中天公司不锈钢衣柜合同总额40%预付款银行现金汇票转款手续费10000元，二日内定作人和外商到承揽人加工厂考察并办理不锈钢衣柜合同总额40%预付款入承揽人银行账户手续，如果定作人收到承揽人银行汇票转款手续费10000元后二日内不能带不锈钢衣柜合同总额40%预付款到承揽人加工厂考察或考察后预付款入不到承揽人银行账户上，定作人加倍赔偿给本案原告所造成的一切经济损失（含不锈钢衣柜合同总额3%违约金）和法律责任，承诺人为程兴明，单位为巴中港公司，并盖有巴中港公司的印章。另查明，2008年6月20日，镇江日报刊登遗失声明一份，内容有，遗失秦玉忠的居民身份证（号码为：32112119690408421X），声明作废；根据工商资料显示，巴中港公司工商登记为有限责任公司，法定代表人为秦玉忠，股东为秦玉忠、周巧云，注册资本五十万元，2009年8月28日，山东新华有限责任会计师事务所出具验资报告一份，该验资报告显示，截至2009年8月28日，巴中港公司已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币五十万元，各股东以货币出资五十万元，2010年11月24日，巴中港公司因未年检被依法吊销等；2019年9月3日，山东省青岛市市北区人民法院出具（2019）鲁0203行初112号行政裁定书一份，该裁定书依法驳回秦玉忠、周巧云要求撤销巴中港公司工商登记的主张。再查明，巴中港公司签订上述合同后未依约向本案原告的银行账户打入预付款。以上事实有当事人的陈述、提交的证据及庭审笔录等在卷予以证实。本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务，并应当按照诚实信用原则，根据合同的性质、目的、交易习惯履行通知、协助等义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿数额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，原告与被告巴中港公司书面签订加工合同，并约定了当事人的名称、标的、数量、质量、价款、履行期限、违约责任等相关内容，双方签字确认，系双方真实意思之表示，该合同成立并生效，双方当事人应当按照该合同的约定履行自己的义务。合同签订后，原告依约履行了自己的义务，而被告巴中港公司未依约给付预付款，已构成违约，依法应当承担违约责任，根据合同约定，巴中港公司依约应当按合同总额3%向原告支付违约金即1506000元，并偿还原告银行汇票转款手续费10000元，共计1516000元。关于原告要求被告秦玉忠、周巧云对上述债务承担连带责任的主张，因原告方未提交证据证明秦玉忠、周巧云与巴中港公司存在资产混同及二股东抽逃出资、出资不实的情形，故对原告的该主张不予支持。关于违约金数额问题，考虑到本案案涉合同标的额巨大，并根据交易习惯考虑到原告方为履行合同所做的前期大量准备工作及原告方合同履行后可以获得的利益数额，根据合同约定确认违约金数额为1506000元，并无不当。被告巴中港公司未向本院提交证据，亦未到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃，但民事责任理应承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告青岛巴中港商贸有限公司于本判决生效后五日内偿还原告衡水市桃城区中天不锈钢材料经销处银行汇票转款手续费及违约金共计1516000元；二、驳回原告衡水市桃城区中天不锈钢材料经销处的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18444元，由被告青岛巴中港商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省衡水市中级人民法院。审判长 赵 健审判员 郭 伟审判员 牟庆峰二〇一九年十二月四日书记员 张文景