陕西省神木市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0881民初7417号 原告（反诉被告）：赵常华，男，汉族，山东省莒南县人，现住陕西省神木市。 委托诉讼代理人：刘珊珊，国浩律师（西安）事务所律师。 被告（反诉原告）：刘佳云，汉族，陕西省佳县人，现住陕西省神木市。 委托诉讼代理人：张增喜，陕西省神木市148法律服务所法律工作者。 原告赵常华（反诉被告）（以下简称“原告赵常华”）与被告刘佳云（反诉原告）（以下简称“被告刘佳云”）健康权纠纷一案，本院立案受理后，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵及其委托诉讼代理人刘珊珊、被告刘佳云及其委托诉讼代理人张增喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告赵常华向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告医疗费33940.27元、误工费91053元、护理费3300元、交通费4900元、住宿费2860元、住院伙食补助费1320元、营养费3360元、残疾辅助器具费2000元、精神损害抚慰金30000元，共计172733元；2.要求被告支付原告残疾赔偿金66638元、后续治疗费10000元、被抚养人生活费21996元；3.本案诉讼费、鉴定费等费用由被告负担。事实和理由：2019年4月28日下午，原告与被告在厂区相遇，聊天过程中被告将原告推倒致原告受伤无法行走。原告当晚被送至榆林市第一医院住院治疗，经诊断为粉碎性骨折。2019年5月6日，原告在该医院实施手术，原告在该医院住院治疗18天。2019年8月20日原告第二次在该医院住院治疗7天，两次住院共计花费医疗费33940.27元。原告因被告原因导致原告受伤住院，原告就实际发生的医疗费及其他损失向被告主张，被告分两次向原告支付了5000元后对原告病情及剩余损失不闻不问，原告无奈诉至法院。 原告赵常华向本院提交了以下证据： 一、居民身份证复印件两份，用以证明原、被告的基本信息及均具备完全民事行为能力，能够独立承担民事责任的事实。 二、录音一份，用以证明原告受伤系被告故意所致，被告应当向原告承担侵权损害赔偿责任的事实。 三、住院病案首页两份、出院记录、手术记录单两份、陕西省医疗住院收费票据两支，用以证明原告两次住院共22天，住院期间产生的医疗费共33940元、护理费150元/天共计3300元、住宿费2860元、住院伙食补助费1320元、营养费3360元的事实。 四、鉴定意见书一份，用以证明原告的伤残等级为十级，伤残赔偿金为66638元，原告的后续治疗费为10000元，原告支出鉴定费1800元。 五、2019年度缴费工资签认卡、赵常华5-9月病假工资，用以证明原告受伤前后月平均工资差为10117元的事实及原告主张9个月的误工费总共91053元的事实。 六、结婚证、常住人口登记卡（三份），用以证明原告有两名被扶养人，根据原告的伤残等级，原告主张的被扶养人生活费为21996元的事实。 被告刘佳云辨称：原告诉讼请求应当驳回，因为该事情已经处理了。诉讼请求里的误工费按照赔偿清单计算不正确，原告现在请的病假，单位仍然在发工资，营养费、残疾辅助机具费、精神抚慰金不合理。聊天过程中将原告推倒不客观，不是事实。 事实是下班了要摔跤了，然后原告发现自己脚疼了，不是被告原因，是混合过错。主张权利是事实，但是该事情已经调解了。被告在本案中提出反诉请求，因本案已经调解处理，原告再无权主张权利，被告请求确认2019年5月20日的协议的法律效力。 被告刘佳云向本院提交协议复印件一份及支付宝转账记录复印件四份，用以证明该事情在陕煤集团拧条塔矿业有限公司的主持下已经调解了，钱也已经给原告付了，但是原告反悔了，又把钱给被告转过来了。 被告刘佳云申请证人高椿、上官彦博出庭作证，证明原被告摔跤的客观情况。 原告赵常华对被告刘佳云的反诉辩称，被告请求司法确认协议的法律效力不属于反诉请求内容，应当驳回。首先，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十三条第三款规定：“反诉与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关联的，裁定不予受理，告知另行起诉”，本案中原告向被告主张损失的依据是被告伤害行为导致的各项损失，而被告反诉请求司法确认协议的法律效力明显与原告诉讼请求所依据的事实、理由无关，应依法不予受理，告知其另行起诉。其次，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十四条规定：“申请司法确认调解协议，由双方当事人依照人民调解法等法律，自调解协议生效之日起三十日内，共同向调解组织所在地基层人民法院提出”。被告称协议系2019年5月20日作出，作出后三十日内双方并未向人民法院提出确认之请，协议已经超出法律规定的申请司法确认的时间，被告在本次庭审中提出该项主张明显违反法律规定，其诉请无法律依据，应当驳回。被告以双方达成协议为由，反诉请求驳回原告诉讼请求的主张不成立。被告所称协议系本案案发后，双方于2019年5月20日达成，被告承诺向原告支付5.15万元，但是协议达成后，被告一直拒绝支付，致使协议被撕毁。协议未履行原因在于被告，且所约定的金额远小于法律规定的应赔偿范围，说明原告为使案件尽早解决，在协商时已经让渡了自己的权利，但是被告得寸进尺，拒不履行，协议被撕毁后对双方不再具有法律约束力。按照法律规定，原告有权向被告主张损失，被告的反诉请求无法律依据。 被告刘佳云对原告赵常华提交的证据发表如下质证意见：对原告提交证据一、六无异议；对原告提交证据二真实性无异议，对其证明目的有异议，认为不是被告单方侵权，是双方混合过错，应当双方来承担；对原告提交证据三中医疗费无异议，但认为该证据不能证明住宿费及营养费；对原告提交证据四真实性无异议，对其证明目的有异议，认为已经鉴定为十级伤残，就无需后续治疗费，对鉴定费无异议；对原告提交证据五真实性无异议，对其证明目的有异议，认为证据中反映的不是原告真实的工资，原告提供的工资内含有五险一金，并非实际领取的工资。原告对被告提交的证据真实性无异议，但是对其证明目的有异议，认为被告提反诉不符合法律规定，且因被告未履行协议内容原告才起诉主张权利。原告对证人证言有异议，认为证人与被告有厉害关系，描述的事实有利于被告而不利于原告。被告对证人证言无异议。 经本院审查，对原、被告提交的证据作出如下认证，原告提交的证据一、证据六，因其来源合法、内容真实，与本案具有关联性，且被告无异议，依法予以采信；原告提交的证据三、证据四，其来源合法、内容真实，与本案具有关联性，被告虽对鉴定意见有异议，但是未提交证据予以反驳，故依法予以采信；对原告提交证据二、证据五，因无其他证据予以佐证，故本院对其真实性予以采信。对被告提交协议的真实性予以采信，证人证言因无其他证据予以佐证，故本院不予采信。 根据当事人的陈述，举证、质证及本院认证，可查明以下事实：2019年4月28日，原被告在厂区相遇，聊天过程中发生肢体接触不慎致原告受伤，原告当晚送至榆林市第一医院住院治疗，经诊断为右踝关节粉碎性骨折，原告住院治疗18天，后于2019年8月20日再次入院治疗，住院治疗4天，两次共计花费医疗费33940.27元。原告向本院提出鉴定申请，本院委托陕西公正司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费进行了鉴定，2019年11月1日，陕西公正司法鉴定中心出具陕正义司鉴【2019】临鉴字第826号司法鉴定意见书，鉴定原告赵常华右踝关节损伤属十级伤残，后续治疗费预计为10000元，原告支出鉴定费1800元。事故发生后被告垫付5000元。 另查明，原告与妻子刘晓瑞于2011年4月4日生育长女赵娉娉及次女赵婷婷。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，对于侵害他人生命健康权的行为，侵权人应依法承担相应的侵权责任。原被告发生肢体接触不慎致原告受伤，原告的损害与被告的行为有直接因果关系，故被告应对原告损失承担相应的民事赔偿责任。原告作为成年人在厂区与他人发生肢体接触不慎受伤，自身亦存有一定过错，应对损害后果承担相应的责任。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围及陕西省统计局公布的《2018年陕西省国民经济和社会发展统计公报》中有关人身损害赔偿标准，原告因本次受伤产生损失为：医疗费33940.27元；住院伙食补助费50元×22天=1100元；护理费为100元×22天=2200元；原告未举有效证据证明其因受伤误工而实际减少的收入情况，故原告的误工费按照2018年在岗职工平均工资计算，即71983元÷365天×22天﹦4338.7元；原告经鉴定为十级伤残，其伤残赔偿金为33319元×20年×10%﹦66638元；原告经鉴定为十级伤残，给其精神造成一定损害，故其精神损害抚慰金本院支持5000元；后续治疗费经鉴定为10000元，本院予以支持；被扶养人长女赵娉娉、赵婷婷的被抚养人生活费为21966元×10年×10%÷2×2﹦21966元；原告诉请交通费住宿费，参考原告的病情、陪护的人数及就医的地点，对交通费酌情支持3000元，其余的不予支持，原告支出鉴定费1800元；原告诉请营养费因无医嘱，故不予支持，原告诉请残疾辅助器具费因原告未提交证据，故不予支持。综上，原告的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通住宿费、鉴定费共计149982.97元，由被告承担原告损失的60%即89989.78元，剩余部分损失原告自行负担。被告辩称本案本案已经调解处理，并提出反诉要求确认调解协议的效力，但是双方签订协议后未实际履行，且未共同在协议生效后三十日内向所在基层人民法院法院申请司法确认调解协议，故对其辩称意见不予采纳，基于同样理由，对其反诉予以驳回。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百九十四条之规定，判决如下： 一、由被告（反诉原告）刘佳云于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）赵常华医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通住宿费、鉴定费共计149982.97元的60%即89989.78元（被告（反诉原告）刘佳云已经垫付5000元在履行过程中予以扣除）； 二、驳回原告（反诉被告）赵常华的其他诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）刘佳云的反诉。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费930元，由原告（反诉被告）赵常华负担600元；被告（反诉原告）刘佳云负担330元。反诉费50元，由被告（反诉原告）刘佳云负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员  王孝华 二〇一九年十二月二十四日 书记员  郭 雄