安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2808号上诉人（原审被告）：芜湖市第二人民医院，住所地安徽省芜湖市九华山路231号，统一社会信用代码：123402004851230160。法定代表人：孙礼侠，院长。委托诉讼代理人：王维孙，该院员工。委托诉讼代理人：吴宗林，安徽银佳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋春华，男，汉族，1969年8月22日出生，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：刘海，安徽兴皖律师事务所律师。上诉人芜湖市第二人民医院（以下简称二院）因与被上诉人蒋春华医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初10618号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。二院上诉请求：请求撤销一审判决并依法改判。诉讼费用由蒋春华承担。事实和理由：蒋春华在二院就诊时，因便血发现肠腺瘤后入院治疗，过程符合医疗流程及规范，术后当天患者不听医生劝阻，自动出院，签字表示自愿承担一切后果。回家后出现腹痛，后至我院急诊外科就诊，经诊断为肠穿孔、腹膜炎，医院对其施行切除术。因切除术并发症之一为结肠穿孔，难以完全避免，术前知情同意书已写明且患者签字认可。医疗损害不同于其他损害，未知因素太多且并发症常见，一审认定医院承担65%责任，显然过重。蒋春华辩称：一审认定二院承担医疗责任且比例65%无不当，请二审法院维持原判。蒋春华向一审法院提出诉讼请求：判令二院赔偿蒋春华各项费用共计191553.8元。一审法院认定，2019年7月9日，蒋春华因“便血三天”至二院处就诊，医生根据病情认为需要手术治疗，蒋春华入院后完善相关检查及术前准备，肠镜及病理提示：结肠息肉（管状腺瘤）。2019年7月19日上午11点给予行结肠多发息肉内镜下切除处理，术后蒋春华一般情况良好，于当天下午15点14分办理出院手续。蒋春华自诉当晚出现腹腔感染，腹膜炎等症状，次日早上8点急送二院处抢救，诊断为急性弥漫性腹膜炎、结肠穿孔，二院给予行开腹探查术+横结肠部分切除术+横结肠造口术，蒋春华于8月9日出院。后蒋春华又于2018年10月22日以“结肠造口术后3月为主诉”再次入住二院处治疗，同年11月6日出院，出院诊断为结肠造口状态。蒋春华因病支付医疗费及购买护理垫、手套、胶布等其他物品支付费用共计11010.72元（1020.71元+50元+4541.95元+210元+3812.8元+67.34元+15元+10元+10元+336.7元+15元+10元+168.35元+236.5元+10元+33.67元+10元+336.7元+10元+106元），其中有1070.71元系治疗原发疾病而支出。2018年11月7日，安徽兴皖律师事务所委托安徽广济司法鉴定所对蒋春华的伤残等级、“三期”期限进行法医学鉴定，该所于2018年11月22日出具安徽广济司鉴[2018]（临）鉴字第11024号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人蒋春华结肠息肉、急性弥漫性腹膜炎、结肠穿孔、结肠造口状态，行肠部分切除术后，伤残等级评定为九级；2、结合其目前伤情，自受伤之日起酌情给予其误工期120日、护理期60日、营养期120日，建议参考采纳。蒋春华为此次鉴定支付鉴定费1430元。2019年7月19日，一审法院依法委托安徽广济司法鉴定所对二院对蒋春华的医疗过程中是否存在过错，其损害后果与医疗行为之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定，该所于2019年8月19日出具安徽广济司鉴[2019]（临）鉴字第07056号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人蒋春华因肠息肉在二院就该患者结肠手术后出现肠穿孔腹膜炎，医疗行为存在医疗过错，二院责任比例为同等到主要责任左右，建议参考采纳。双方为此次鉴定各支出鉴定费2350元。一审法院认为，一、蒋春华因“便血三天”在二院处就诊，双方之间的医患关系成立。根据鉴定意见，二院在对蒋春华的诊疗过程中，存在医疗过错，责任比例为同等到主要责任左右。具体责任大小，一审法院结合蒋春华就诊时的实际情况、医疗风险、医院诊疗水平以及鉴定意见，认定二院应对蒋春华所造成的损害后果承担65%的赔偿责任，蒋春华自行承担35%。二、蒋春华所受具体损失，作如下认定：1.医疗费及购买护理垫、手套、胶布等其他物品费用9940.01元（11010.72元-1070.71元），有医疗费票据及购买护理垫、手套、胶布等其他物品的票据予以证实，且系合理支出，予以确认，但应扣除蒋春华治疗原发疾病而支出的医疗费1070.71元；2.误工费，蒋春华主张误工天数132天过高，参考治疗情况及鉴定意见，确定误工期限为120天，蒋春华未举证证明其最近三年的平均收入情况，且无法证明其所从事的行业，酌情按照100元/天予以计算，故误工费应为12000元（100元/天×120天）；3.住院伙食补助费，按照30元/天的标准计算三次住院天数45天为1350元；4.护理费，蒋春华主张护理期105天过高，参考治疗情况及鉴定意见，确定原告的护理期限为60天，被告同意按照132.88元/天的标准赔偿护理费，现原告仅主张按132.77元/天标准主张护理费，予以确认，故护理费应为7966.2元（132.77元/天×60天）；5.残疾赔偿金，蒋春华所受伤害经鉴定构成九级伤残，主张残疾赔偿金126560元（31640元/年×20年×20%）符合法律规定，予以支持；6.交通费，结合蒋春华病情及治疗情况，酌定交通费为900元；7.精神损害抚慰金，蒋春华经鉴定构成九级伤残，给其本人及家人带来精神伤痛，酌定精神损害抚慰金10000元；8.鉴定费1430元，有鉴定费票据予以证实，予以确认。上述各项损失合计170146.21元，由二院赔偿蒋春华110595.04元（170146.21元×65%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：芜湖市第二人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿蒋春华各项经济损失110595.04元。本案案件受理费减半收取2066元，鉴定费4700元（已交至鉴定单位），合计6766元，由蒋春华负担3223元，芜湖市第二人民医院负担3543元（因蒋春华已预交案件受理费2066元、鉴定费2350元，芜湖市第二人民医院已预交鉴定费2350元，芜湖市第二人民医院于本判决生效之日起十日内给付蒋春华1193元）。二审期间，双方当事人未提交新证据。本院查明事实同一审认定的事实。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。安徽广济司鉴[2019]（临）鉴字第07056号司法鉴定意见书认为，被鉴定人蒋春华因肠息肉在二院就该患者结肠手术后出现肠穿孔腹膜炎，医疗行为存在医疗过错，二院责任比例为同等到主要责任左右。二院对该证据不持异议，但在一审时提出应当按照55%认定二院责任比例，二审亦就此提出上诉。因并无具体且客观的认定依据，一审法院在自由裁量权范围内考虑到蒋春华实际就医情况及鉴定意见，酌定二院对蒋春华损害后果承担65%赔偿责任，并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2512元，由芜湖市第二人民医院负担。本判决为终审判决。审判长 李 贺审判员 徐海军审判员 后 伟二〇一九年十二月五日法官助理张赵慧书记员米天戈附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。