云南省禄丰县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2331刑初175号公诉机关云南省禄丰县人民检察院。被告人肖正文，男，1973年4月11日生，云南省禄丰县人，汉族，初中文化，农民，群众，住禄丰县。因犯寻衅滋事罪于1998年12月22日被禄丰县人民法院判处有期徒刑二年，于2000年7月3日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2011年9月26日被禄丰县人民法院判处有期徒刑一年，于2012年3月13日刑满释放；因犯开设赌场罪于2013年9月5日被禄丰县人民法院判处有期徒刑二年零二个月，于2014年12月26日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年7月31日禄丰县公安局刑事拘留，同年9月6日取保候审。2019年12月24日本院决定逮捕，次日由禄丰县公安局执行逮捕。现在押。指定辩护人陈志平，云南鸿业律师事务所律师。云南省禄丰县人民检察院以禄检诉刑诉[2019]166号起诉书指控被告人肖正文犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年9月19日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。开庭审理后，公诉机关申请延期审理，本院再次开庭审理，云南省禄丰县人民检察院指派检察员王开精、何海燕出庭支持公诉，被告人肖正文及其指定辩护人陈志平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。云南省禄丰县人民检察院指控：一、贩卖毒品2016年以来，被告人肖正文在自己家中以40元一颗的价格向徐某、杨某3、寸青、寸滨、汪某、寸亚星等人出售毒品可疑物。2018年7月30日，民警将肖正文抓获，从其身上查获毒品可疑物62粒。经鉴定，从62粒毒品可疑物中检测出甲基苯丙胺成分。二、容留他人吸毒2016年以来，被告人肖正文在自己家中容留徐某、寸青、寸滨、寸亚星、张某、黄某等人吸食毒品可疑物。2018年7月30日，民警在其家中查获毒品可疑物1粒及大量吸毒用具。经鉴定，从1粒毒品可疑物中检测出甲基苯丙胺成分。公诉机关就上述指控，当庭出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人肖正文贩卖甲基苯丙胺，为他人吸食毒品提供场所，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人肖正文刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，是累犯，应当从重处罚。被告人肖正文在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应当数罪并罚。被告人肖正文是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，应当从重处罚。建议以贩卖毒品罪，判处被告人肖正文有期徒刑一年至二年，并处罚金；以容留他人吸毒罪，判处被告人肖正文有期徒刑一年至二年，并处罚金。被告人肖正文辩称：我很冤枉，对于贩卖毒品和容留他人吸毒的罪名我不认可。我没有贩卖过毒品，也没有容留他人吸毒。我多年前就染上毒瘾了，我吃的是麻黄素，但是我没有卖过给别人，只是几个人凑钱去买了以后，分了以后就各走各的了。我给寸亚星和他的女人吸食的毒品，我向他们收过钱了，但是是凑钱买的。凑钱给我买毒品的人有寸亚星，我们互相都发过钱。其他的时间长了，我记不得了。我们是先凑钱，然后再买毒品，我也凑过钱给别人买过毒品，包括寸亚星和杨某2，但是钱我基本都是发给杨某2。当时我被抓的当天，我是去和我媳妇离婚，当时我身上确实带着麻黄素的，我是带着吃的。从我身上查获的毒品是在“大钱包”那里买的，我买的毒品是用于自己吃，没有卖过给别人。我从2003开始吸食毒品，2009年断了，从2014年还是2015年又开始吸食。2015年开始，只是寸亚星和我合伙买过，他和我合伙买是因为他的女人杨某2是我的朋友，所以我们才合伙买的，除了寸亚星以外，别人没有合伙和我一起买过。我购买的毒品，给别人吃过了，比如寸亚星和他的女人吸食过，他们买的也给我吸食过，其他的也有过，但是时间太长了。手机短信和微信上说“东西”的不是麻黄素，短信上说的东西不作数的。容留他人吸毒罪也不存在，我们只是几个人在一起吃麻黄素，不属于容留他人吸毒。警察在我家查获的吸管、锡箔纸是我做的，做了用于吸食麻黄素，我没有提供给他人用过。我只是自己吸毒，因为我媳妇和孩子都在家，我自己吃的时候都是躲着的，更不可能容留他人吸毒。起诉书指控的那些人中，只有寸亚星在我家吸食过毒品，其他的都没有，徐某、寸青、寸滨我都不认识，张某我认识的，只是去过我家玩，黄某是谁我不知道。辩护人认为：麻黄素又叫麻黄碱，是从麻黄植物中提取的生物碱，他本身不是毒品，只是生产毒品的原料，麻黄素也是感冒药的原料，应该查清麻黄素是药品的范围还是冰毒含量范围，应该查清是否是毒品，才能查清本案的罪名是否成立，希望法庭依法客观地查明本案真实合法，依法作出公正判决。经本院审理查明：一、贩卖毒品2016年以来，被告人肖正文在自己家中以40元一颗的价格向徐某、杨某3、寸青、寸滨、汪某、寸亚星等人出售毒品可疑物。2018年7月30日，民警将肖正文抓获，从其身上查获毒品可疑物62粒。经鉴定，这62粒毒品可疑物中检测出甲基苯丙胺成分。二、容留他人吸毒2016年以来，被告人肖正文在自己家中容留徐某、寸青、寸滨、寸亚星、张某、黄某等人吸食毒品可疑物。2018年7月30日，民警在其家中查获毒品可疑物1粒及大量吸毒用具。经鉴定，这1粒毒品可疑物中检测出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经当庭举证、质证和认证的下列证明材料予以证实：一、物证：1.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、被告人肖正文随身携带物品扣押照片、称量记录、称量被告人肖正文随身携带毒品可疑照片，证实2018年7月30日10时许，民警抓获被告人肖正文，从其身上查获62粒毒品可疑物。从被告人肖正文的两部手机上发现有多条疑似销售毒品的聊天记录，对62粒毒品可疑物及两部OPPO手机予以扣押，62粒毒品可疑物经称量为5.78克。2.搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押笔录，搜查照片及被告人肖正文指认扣押物品照片，证实2018年7月30日12时许，民警对被告人肖正文家进行搜查，对被告人肖正文家的透明塑料瓶5个、锡箔纸1团、吸管38根、锡箔纸23张、打火机2个、水果刀1把、毒品可疑物1粒、毒品可疑物5袋、锡箔纸1个、包装袋32个、电子秤1个、OPPO手机盒1个予以扣押，并拍摄了相应的照片。3.收条，证实从被告人肖正文身体上搜查的62粒毒品可疑物中有3粒作为检材提取，从被告人肖正文家中搜查到的1粒毒品可疑物作为检材提取进行鉴定，其余59粒已移交禄丰县公安禁毒大队。二、书证：1.户口证明、前科材料，证实被告人肖正文的身份信息及前科材料。2.受案登记表、立案决定书、抓获经过、安全检查笔录，证实罗次派出所民警到碧城镇民政办抓捕涉嫌贩卖毒品的被告人肖正文，民政办工作人员告知被告人肖正文可能已到碧城司法所。当天10时许，民警在碧城司法所抓获被告人肖正文，并从其身上查获红色毒品可疑物62粒及2部手机。3.现场检测报告，证实2018年7月30日，对被告人肖正文尿液进行检测，结果吗啡呈阳性，甲基安非他明呈阳性。4.行政处罚决定书证实：（1）对徐某尿液进行检测，结果甲基安非他明呈阳性，2018年8月19日对杨绍昌行政罚款500元；（2）2018年9月24日14时许，黄某在碧城镇下村村委会王家巷子村王文兵家老房子吸食一颗半麻黄素2019年10月10日被行政罚款10元；（3）2016年1月9日8时许，对杨某3尿液进行甲基安非他明检测呈阳性，2016年1月9日给予杨某3行政拘留十日，当时杨某3未满18周岁，不执行拘留。5.银行明细查询记录，证实被告人肖正文及被告人肖正文妻子沙某自2017年1月1日起至2018年12月在中国建设银行开户的账户资金进出情况。三、证人证言1.徐某证言，证实徐某去被告人肖正文家购买过2次麻黄素，每颗40元。第1次，是2018年5月份的一天晚上8点多钟，到被告人肖正文家买了4颗麻黄素，买回温泉村山上吸食。第2次，是时隔第一次的10天左右的一个晚上8点多钟，到被告人肖正文家买了4颗麻黄素，买回温泉村山上吸食。第2次证实是在被告人肖正文家吸食。麻黄素形状：红色小的药片状颗粒，麻黄素上没有印着任何字母或其他标识，有一股浓郁的香味，用塑料管吸管装着，两端密封起来，长约5厘米，里面装有10颗毒品麻黄素。吸食麻黄素的方式是：将麻黄素颗粒放在一张锡纸上，在锡纸下面用打火机加热，麻黄素颗粒就会化成液体并冒白烟，我就用自制的吸壶吸冒出来的白烟。麻黄素化成液体接触过的锡纸会变成黑色。吸食后的感觉：会有点轻飘飘的，还有小点兴奋。2.寸亚星证言，证实2016年至今，去被告人肖正文家买过100次以上麻黄素，每颗40元，每次最少3颗，最多5颗，都是在被告人肖正文家吸食。2018年向被告人肖正文买麻黄素的情况：第1次，2018年7月15日至19日期间，买了5颗。第2次，是在第一次后的2天，买了5颗。第3次，是在2018年7月26日15时左右，买了6颗。补充侦查证言：和寸滨一起去被告人肖正文家买过20多次，和黄某去买过4、5次。四、五年前在昆明吸食过两次麻黄素。跟着徐某一起到肖正文家购买过毒品麻黄素。到肖正文家购买的麻黄素形状：红色圆形颗粒状片剂，用透明的塑料袋装着，每袋有10颗，一颗质量不到1克，平时称“小麻”、“小马”。吸食方式：用麻壶吸食。麻壶用一个矿泉水瓶做的，瓶内装半瓶水，用一根塑料管插进瓶内水面下，再用另外的吸管从瓶盖上方插入在瓶内水面上方。吸食麻黄素后的感受：十分兴奋，不想睡觉，持续约一天。过后会头晕，不想吃饭，身体没有力气。吸食的数量越多，兴奋的时间越久。从2016年下半年开始向肖正文购买麻黄素。到肖正文家购买的麻黄素形状：红色圆形药片状颗粒，麻黄素颗粒上印有字母，其中一个“W”字样，有股香味。有时用透明的塑料袋装着，每袋有10颗，有时用两头密封的塑料吸管装着。吸食方式：用烫吸的方式吸食。大部分时候在肖正文家吸食。吸食麻黄素后的感受：兴奋，不想睡觉，持续约一天左右。之后就感觉累，想睡觉。3.黄某证言，证实去被告人肖正文家购买过2次麻黄素吸食。第1次是2018年3月份，和寸亚星一起到被告人肖正文家，钱是寸亚星出的，买了四五颗并在被告人肖正文家吸食了1颗。第2次，是在2018年农历8月15日（2018年9月24日）在碧城下村王文兵家吃王文兵拿来的麻黄素，被公安机关手抓获并作了行政处罚。到肖正文家购买的麻黄素形状：红色圆形药片状小颗粒，有点扁，颗粒上印有“WY”字样。有一股香味。有时用透明的塑料袋装着，有时用两头密封的塑料吸管装着。吸食方式：有肖正文提供的吸壶进行吸食。多数时候在肖正文家吸食。吸食后的感受：有点兴奋，这种感觉持续一天左右。过后就想睡觉。4.杨某3（绰号：小粪草）证言，证实在2018年的4月、5月份，去被告人肖正文家购买过3次麻黄素，每次买10颗，第1次、第2次在被告人肖正文家吸食，第3次没有在被告人肖正文家吸食。最后一次吸食是在2018年5月份，之后就没有吸食过了。到肖正文家购买的麻黄素形状：红色圆形药片状小颗粒，有点扁，颗粒上印有“WY”字样。有一股香味。有时用透明的塑料袋装着，有时用两头密封的塑料吸管装着。吸食方式：用麻壶吸食。多数时候在肖正文家吸食。吸食后的感受：有点兴奋，这种感觉持续一天左右。过后就想睡觉。5.寸滨证言，证实去被告人肖正文家购买过4次麻黄素吸食。2018年向被告人肖正文买麻黄素的情况：第1次，2018年5月中旬，买了3颗。在寸亚星家吸食。第2次，2018年6月15日买了2颗。在寸亚星家吸食。第3次，是在2018年7月2日16时30分左右，买了2颗，在被告人肖正文家吸食。第4次，是在2018年7月15日21时30分左右，买了3颗，在被告人肖正文家吸食。和寸亚星一起去被告人肖正文家买过3次麻黄素。和黄某一起去被告人肖正文家买过1次麻黄素。到肖正文家购买的麻黄素形状：红色圆形药片状小颗粒，有股香味。有时用透明的塑料袋装着，每袋有10颗，有时用两头密封的塑料吸管装着。吸食方式：用自制的麻壶通过烫吸的方式吸食。多数时间在肖正文家吸食。吸食麻黄素后的感受：很兴奋，不想睡觉，这种感觉持续约一天左右。过后就感觉累，想睡觉。6.寸青证言，证实向被告人肖正文购买过4次麻黄素吸食。没有在被告人肖正文家吸食。第1次，2017年10月的一天，买了5颗。第2次，2017年11月的一天，买了5颗。第3次，是在第2次购买后20天的一天中午，买了5颗。第4次，是在10多天前的一天下午3点左右（2018年7月30日询问笔录），买了5颗。到肖正文家购买的麻黄素形状：红色圆形颗粒片剂，麻黄素上印有“W”字样。有一股奶油香味。有时用两头密封的塑料吸管装着。吸食方式：用麻壶吸食。看见几个男子在肖正文家吸食。吸食后的感受：精神好，睡不着，这种反应持续一天。之后就没有胃口，身体没力气，想睡觉。7.汪某证言，证实去被告人肖正文家购买过3次麻黄素吸食。第1次，2018年3月4日的一天晚上七点多，买了3颗。在被告人肖正文家吸食。第2次，2018年3月4日的一天晚上九点多，买了3颗。在被告人肖正文家吸食。第3次，2018年5月4日中午1点钟左右，买了3颗。在自己家中吸食。8.杨某1（别人叫杨坤）证言，大约在两三个月前（2018年8月14日询问笔录）的一天晚上，与徐某（本案证人）同去被告人肖正文家找被告人肖正文要差着的钱，徐某在被告人肖正文家购买并吸食3颗麻黄素。9.张某证言，2018年4月份的一天，和仁兴镇一个绰号叫“耗子”的人到被告人肖正文家吸食了1颗麻黄素，“耗子”吸食了3颗，耗子当天没有付钱。向肖正文购买过三、四次毒品麻黄素。最近一次是2019年的5月份。到肖正文家购买的麻黄素形状：红色药片状颗粒，有一股香味。用透明的塑料袋装着，我买几颗，就装几颗在里面。吸食方式：用麻壶吸食。多数时候在肖正文家吸食，少数带走。吸食后的感受：不想睡觉，不会感觉累，这种状态持续一天左右，之后就觉得累，想睡觉。以上9名证人中，徐某、寸亚星、杨某3、寸滨、寸青，对被告人肖正文进行辨认，对到肖正文家购买麻黄素的地点进行了辨认；黄某、杨某1对被告人肖正文进行了辨认；汪某对到肖正文家购买麻黄素的地点进行了辨认。10.陈某2019年12月9日证言：把杨某4在肖正文家买的麻黄素送去勤丰鸡街给杨某4。我没有向肖正文购买过麻黄素。但是大概20多天前的一个晚上，我的朋友杨某4打电话让我带一个人去肖正文家门口拿点东西，拿了5颗麻黄素，由我送到鸡街公租房交给杨某4吸食。吸食方式：用麻壶吸食。到肖正文家购买的麻黄素形状：红色药片状，总共有5颗，用透明的塑料袋装着。11.沙某证言，今天（2018年5月4日）被告人肖正文骑着电动车拉着我从家里面到碧城农业银行自助存取款机上存钱给女儿，才到碧城镇司法所咨询离婚的事。不知道被告人肖正文吸食麻黄素的事。12.段某（绰号：大钱包）证言，证实认识被告人肖正文，不知道被告人肖正文是做什么的，没有帮被告人肖正文送过东西，也没有送过东西给被告人肖正文，也未卖过东西给被告人肖正文。平时都是被告人肖正文主动联系我，但从今年（2018年9月26日讯问笔录）5月、6月份就没有和被告人肖正文联系过了。我女儿段艳萍不在家的时候，打电话叫我送过3次东西，东西放在段艳萍卧室外面的那间房间里面的木衣柜最上面那层柜子的角落里，放置一团卫生纸包着的圆形的比鹌鹑蛋大一点的东西。第1次，一天中午12点左右，段艳萍叫我送去禄丰三中门口等着，说马上会有人来找我拿，我就拿着东西开着车到三中和碧城小学岔路口停着，就有一个女人来拿，这个女的30多岁，我将东西交给她，我就离开了。第2次，中午12点左右，把东西送到之前那个地方，一个男的来拿。第3次的情况和第2次一样，也是那个男的来拿。男的感觉年龄很小。每次送去也没收钱，段艳萍也没有说收钱的事。四、毒品照片辨认及辨认笔录公安机关提供了12张毒品照片交给证人徐某、杨某1、张某、陈某、黄某、寸青、寸亚星、寸滨进行辨认，并制作了辨认笔录。这8名证人均从12张照片中辨认出其曾经向肖正文购买过或取过的毒品式样。五、情况说明2019年12月13日，禄丰县公安局禁毒大队证实：肖正文贩卖毒品、容留他人吸毒案，根据寸亚星、徐某、张某等九人陈述的毒品特征、吸食方式、吸毒后感受，结合我大队禁毒工作经验，可以确定贩卖对象是片剂甲基苯丙胺。并有说明人的签名和盖有禄丰县公安局禁毒大队的公章。六、被告人肖正文的供述与辩解被告人肖正文供述：2018年7月30日民警从我身上搜出62粒红色麻黄素颗粒，是用电话联系一个大东山村或是小东山村的一个开着一辆暗红色面包车的叫“大钱包”的人买的。2018年7月28日夜里1点到2点钟左右，电话联系“大钱包”买100颗麻黄素，在碧城街“新好运”烧烤店前面，“大钱包”开着他的面包车来，我叫他先把麻黄素拿给我，他叫我先把钱拿给他，我就告诉他我才有2300元钱，他抱怨了几句，就分了80颗麻黄素用卫生纸包着装在烟盒里递给我，就各自走了。向大钱包买过三、四次，每次打电话给他买了，一般50颗以上30元一颗，10颗以上50颗以下，35元一颗，10颗以下就卖40元一颗。买麻黄素来自己吸食，吸食几年了，一天吸食3次，每次的量不固定，最少5颗，最多10颗。自2015年又开始吸，最后一次是今天（2018年7月30日）早上9点多钟左右，吃了7颗。没有贩卖过，只是自己吸食。在我家与“亚东”、老燕、寸亚星（绰号：大星）、张某、寸青（绰号：东罐）、杨某3（绰号：小粪草）一起吸食过麻黄素。被告人肖正文供述（2019年5月15日），2018年7月27日、28日下午打电话给“大钱包”（段某），在碧城安武路上一家叫新好运烧烤店附近向段某购买了80颗麻黄素。七、毒品鉴定意见书经鉴定，2018年7月30日从被告人肖正文身上搜出的62粒毒品可疑物中提出3粒、被告人肖正文家中发现的1粒毒品可疑物中，均检测出甲基苯丙胺成分，5袋毒品可疑物中没有检测出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。八、视听资料、电子数据：电子数据勘验、提取笔录、被告人肖正文手机部分短信截图（散件）1.视听资料、电子数据：电子数据勘验、提取笔录、证实对被告人肖正文所持有的白色OPPO手机两部提取通讯记录、通话记录、短信记录、位置信息、媒体文件、微信数据、删除数据、电子商务记录的情况。2.被告人肖正文手机部分短信截图4页（散件），证实曾有多人发短信向被告人肖正文询问过“给有东西？有嘛我来拿几个。”本院认为，上述证据来源合法、内容客观真实，与本案相关联，证据之间相互印证，证实被告人肖正文贩卖毒品的事实，经本院核实后予以确认。本院认为，被告人肖正文贩卖甲基苯丙胺给他人的行为，已构成贩卖毒品罪；被告人肖正文为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人肖正文在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人肖正文向多人贩卖毒品，应从重处罚。被告人肖正文在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。综上，根据被告人肖正文的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，经合议庭合议，并报经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人肖正文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币5000元;被告人肖正文犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币2000元；数罪并罚，总和刑期三年零九个月，罚金人民币7000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币7000元。(刑期自本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月25日起至2023年5月17日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。)二、扣押在案的作案工具OPPO手机二部，予以没收。扣押在案的毒品，由扣押机关按相关规定处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  陈安平审 判 员  张晓波人民陪审员  赵慧琼二〇一九年十二月二十五日书 记 员  解文丽