江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣09刑终335号原公诉机关江西省樟树市人民检察院。上诉人（原审被告人）龙某某，外号“龙妹”，男，1989年6月3日出生，汉族，硕士研究生，中共党员，在深圳市职业病防治医院工作，户籍所在地江西省樟树市，住樟树市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月9日被樟树市公安局刑事拘留，同年1月31日被樟树市公安局取保候审，2019年7月15日经江西省樟树市人民法院决定逮捕，2019年7月16日由樟树市公安局执行逮捕。现羁押于江西省樟树市看守所。辩护人段金生、韩骁，江西药都律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡某某，外号“华记”，男，1989年10月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省樟树市，住樟树市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月9日被樟树市公安局刑事拘留，同年1月31日被樟树市公安局取保候审，2019年7月15日经江西省樟树市人民法院决定逮捕，2019年7月16日由樟树市公安局执行逮捕。现羁押于江西省樟树市看守所。原审被告人曾某甲，外号“小米多”，男，1996年3月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省樟树市，住樟树市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月9日被樟树市公安局刑事拘留，同年1月31日被樟树市公安局取保候审，2019年7月15日经江西省樟树市人民法院决定逮捕，2019年7月16日由樟树市公安局执行逮捕。现羁押于江西省樟树市看守所。原审被告人周某甲，外号“一休”，男，1991年12月31日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地江西省樟树市，住樟树市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月9日被樟树市公安局刑事拘留，同年1月31日被樟树市公安局取保候审，2019年7月15日经江西省樟树市人民法院决定逮捕，2019年7月16日由樟树市公安局执行逮捕。现羁押于江西省樟树市看守所。原审被告人鄢某某，男，1989年4月26日出生，汉族，初中文化，电焊工，户籍所在地江西省樟树市，住樟树市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月9日被樟树市公安局刑事拘留，同年1月31日被樟树市公安局取保候审，2019年7月15日经江西省樟树市人民法院决定逮捕，2019年7月16日由樟树市公安局执行逮捕。现羁押于江西省樟树市看守所。江西省樟树市人民法院审理江西省樟树市人民检察院指控原审被告人龙某某、曾某甲、周某甲、胡某某、鄢某某犯开设赌场罪一案，江西省樟树市人民法院于2019年9月16日作出（2019）赣0982刑初222号刑事判决。原审被告人龙某某、胡某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人，并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年12月至2019年1月8日期间，被告人龙某某、曾某甲、周某甲、胡某某、鄢某某、同案人曾某乙（另案处理）在樟树市金域蓝湾小区7栋三单元17楼、樟树市药都路27号附1号（被告人龙某某家中）等地开设赌场，赌场内用“德州扑克”进行赌博，按照赢500元抽20元、赢1000元抽40元的方式抽头。被告人龙某某、曾某甲、周某甲、胡某某、同案人曾某乙是赌场的股东，每人各分得2000余元，被告人曾某甲每天还有400元的账目管理费；被告人鄢某某负责发牌及抽头。截至案发，被告人龙某某等人开设赌场所涉赌资数额约为19.76万元。案发后，公安机关已追缴被告人龙某某等人赌资共计人民币10万元。上述事实，有原审公诉机关提供，并经原审庭审举证质证、原审法院予以确认的下列证据予以证实：1、物证扣押清单证实：2019年1月9日，樟树市公安局扣押曾某甲黑色苹果手机一部，扣押了被告人龙某某等人开设赌场用的筹码和扑克牌。2、书证（1）江西省农村信用社（农商银行）综合凭证（非税收入查缴）证实：2019年3月21日，被告人龙某某等人向樟树市公安局缴纳了违法所得现金人民币10万元。（2）行政处罚决定书证实：2019年1月9日，樟树市公安局以赌博违法分别对黄某1、游某、黄某2、曾某甲、陈某、李某、潜某某、黄某3、周某乙给予行政处罚各罚款500元。（3）购买、退还筹码金额记录表、情况说明证实：参赌人员购买赌博筹码金额为19.76万元，退筹码及分红金额为18.63万元。3、证人证言（1）证人李某的证言证实：其在被告人龙某某家里（药监局隔壁顶楼）、金域蓝湾等地用德州扑克牌赌博，去之前，其会电话联系陈某或微信联系被告人胡某某以确定是否有人赌博，然后再通过微信转账给被告人曾某甲共购买了19400元筹码进行赌博，发牌由被告人曾某甲、鄢某某轮流进行，当天晚上共有7、8人参与赌博。（2）证人游某的证言证实：其在被告人龙某某家里、金域蓝湾7栋3单元16楼赌博，这两个赌场是被告人龙某某、胡某某、曾某甲、同案人曾某乙他们开设的，两次赌博都是被告人龙某某邀集的，其中被告人龙某某提供赌场和牌具，被告人鄢某某负责抽成，其通过微信转账和支付宝向被告人曾某甲购买了8000元的筹码。（3）证人黄某1的证言证实：其在被告人龙某某家、金域蓝湾7栋1单元赌博，其通过现金、微信或支付宝等方式向被告人曾某甲购买了6000元筹码，赌场股东有被告人龙某某、胡某某、一休。（4）证人陈某的证言证实：其在樟树市金域蓝湾、药监局隔壁的一栋房子赌博，共向被告人曾某甲购买了5000元筹码用于赌博，被告人龙某某提供场地、扑克牌。（5）证人黄某2的证言证实：其在樟树市药监局隔壁的一栋房子的顶楼向被告人曾某甲购买了2000元筹码进行赌博，是被告人龙某某叫其过去的。（6）证人黄某3的证言证实：其在被告人龙某某开设的药监局赌场赌博，共向被告人曾某甲购买了4000元筹码进行赌博，是被告人龙某某邀集的，赌场老板是被告人龙某某。（7）证人周某乙的证言证实：其在樟树市药监局隔壁、金域蓝湾赌博，向被告人曾某甲购买了12000元筹码进行赌博，被告人曾某甲、鄢某某两个人轮流发牌，其通过微信或被告人胡某某打电话去赌博。（8）证人潜某某的证言证实：其在樟树市药监局和金域蓝湾赌博，共向被告人曾某甲购买了4000元筹码进行赌博，被告人鄢某某负责发牌和抽成。4、同案人曾某乙的供述与辩解证实：其和被告人曾某甲、周某甲、龙某某、胡某某在被告人龙某某家里开设赌场，被告人龙某某负责叫人来赌场玩，被告人曾某甲负责管账，被告人胡某某在里面就是负责叫餐、买饮料、烟等东西，被告人周某甲负责叫人来赌场玩和上桌陪玩，其负责上桌陪玩，赌场盈利2万元一3万左右，自己分了2000元左右。5、被告人的供述与辩解（1）被告人龙某某的在侦查阶段的供述与辩解证实：其和被告人周某甲、曾某甲、胡某某及同案人曾某乙在其家和金域蓝湾7栋开设赌场，其负责叫人来赌场和上座陪玩，被告人曾某甲负责管账，负责筹码买卖，被告人胡某某负责叫人来赌场和上座陪玩以及发牌，同案人曾某乙负责叫人来赌场和上桌陪玩，被告人周某甲负责叫人来赌场和上桌陪玩，被告人鄢某某负责发牌，五个人都是股东，其分了2000多元。（2）被告人曾某甲在侦查阶段的供述与辩解证实：被告人龙某某、胡某某、周某甲、其、同案人曾某乙在金域蓝湾、金域蓝湾裕家超市被告人龙某某家里开设赌场，其中，被告人曾某甲负责发放筹码及管账，被告人龙某某提供场所（他家）及叫赌博的人，被告人周某甲也是提供场所及叫赌博的人，被告人鄢某某就是发牌（荷官）；同案人曾某乙也是叫赌博的人，被告人鄢某某负责抽成。（3）被告人周某甲在侦查阶段的供述与辩解证实：其和被告人龙某某、曾某甲、胡某某在被告人龙某某家、金域蓝湾欲佳超市、金域蓝湾7栋开设赌场，参赌人员通过向被告人曾某甲购买筹码进行赌博，自己占股15%，分了2000多元，金域蓝湾的筹码和扑克是其到网上买的，被告人龙某某家中的筹码和扑克是被告人龙某某买。（4）被告人胡某某在侦查阶段的供述与辩解证实：其和被告人龙某某、曾某甲、周某甲、同案人曾某乙在樟树市金域蓝湾小区旁边的欲佳超市、金域蓝湾小区里面的一栋居民楼的顶楼和药监局旁边的被告人龙某某家里开设赌场，其中被告人曾某甲负责管账、买卖筹码、买赌场里的烟、水、饮料、零食等，自己分了3000多元。（5）被告人鄢某某在侦查阶段的供述与辩解证实：被告人龙某某、胡某某、周某甲、曾某甲在金域蓝湾7栋1单元顶楼、药监局旁边被告人龙某某家开设赌场，被告人曾某甲负责卖筹码、退筹码及管账，被告人龙某某提供场所及叫赌博的人，被告人周某甲也是提供场所及叫赌博的人，其是发牌和抽成。6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）现场照片证实：赌场现场情况。（2）辨认笔录证实：被告人龙某某辨认出照片上的6号为同案人曾某乙；被告人曾某甲辨认出照片上的12号为同案人曾某乙；被告人胡某某辨认出照片上的9号为同案人曾某乙。7、视听资料、电子数据手机转账截图证实：被告人曾某甲通过手机微信、支付宝转账收取和退还赌资的事实和金额。原审法院认为：被告人龙某某、曾某甲、周某甲、胡某某、鄢某某以营利为目的，提供赌博场所和用具，设定赌博方式，从中抽头渔利，赌资数额达19.76万元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人龙某某、曾某甲、周某甲、胡某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人鄢某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人龙某某、曾某甲、周某甲、胡某某、鄢某某均能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚，其退缴了违法所得，可酌情从轻处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人龙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人曾某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人胡某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。五、被告人鄢某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。上诉人龙某某及其辩护人、胡某某上诉提出：1、其主观上不是以营利为目的，客观上没有开设赌场的行为，犯罪情节轻微，可不以犯罪论处。2、本案虽是共同犯罪，没有分工，不宜区分主从犯。3、原审判决对其量刑过重。经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人龙某某、胡某某没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。关于上诉人龙某某及其辩护人、胡某某上诉提出其主观上不是以营利为目的，客观上没有开设赌场的行为，犯罪情节轻微，可不以犯罪论处的上诉意见。经查，在案的证人证言、各原审被告人的供述、微信记录及上诉人龙某某、胡某某的供述证实，上诉人龙某某、胡某某伙同本案各原审被告人为赌博提供赌博场所及用具、设定赌博方式以及抽头比例，召集赌博人员进行赌博，并对抽头获利按股份分红。综上，上诉人龙某某、胡某某及各原审被告人在客观上实施了开设赌场的行为，主观上有开设赌场的故意及营利的目的，原审法院认定上诉人龙某某、胡某某及其他原审被告人犯开设赌场罪符合主客观相一致。故对该上诉意见，本院不予支持。关于上诉人龙某某及其辩护人、胡某某上诉提出本案虽是共同犯罪，没有分工，不宜区分主从犯的上诉意见。经查，在案证据证实，上诉人龙某某、胡某某是赌场的股东，上诉人龙某某、胡某某及各原审被告人在开设赌场中具有明确分工，其中上诉人龙某某提供赌博场所、召集赌博人员、上桌陪玩，上诉人胡某某召集赌博人员、上桌陪玩，其余原审被告人有的管账、筹码买卖，有的召集赌博人员，有的发牌和抽头，上诉人龙某某、胡某某在开设赌场起了主要作用，原审法院认定上诉人龙某某、胡某某为主犯并无不当，故对该上诉意见，本院不予支持。关于上诉人龙某某及其辩护人、胡某某上诉提出原审判决对其量刑过重的上诉意见。经查，原审法院根据上诉人龙某某、胡某某的犯罪事实、情节及对社会的危害程度所作出的判决，系在法定刑幅度之内，并无不当。故对该上诉意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人龙某某、胡某某、原审被告人曾某甲、周某甲、鄢某某以营利为目的，提供赌博场所和用具，设定赌博方式，从中抽头渔利，赌资数额达19.76万元，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪。上诉人龙某某、胡某某、原审被告人曾某甲、周某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原审被告人鄢某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人龙某某、胡某某、原审被告人曾某甲、周某甲、鄢某某均能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚，退缴了违法所得，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  仇慧玲审判员  胡圣华审判员  周海燕二〇一九年十二月十一日法官助理郑凤玲书记员周雪薇