湖北省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鄂民申4964号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：湖北余家头房地产开发有限公司，住所地湖北省武汉市洪山区柴林花园2栋1单元102号。法定代表人：赵家斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈海燕，湖北首义律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱琦，湖北首义律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：吕之东，男，1993年7月7日出生，汉族，住湖北省武汉市青山区，再审申请人湖北余家头房地产开发有限公司（以下简称余家头公司）与被申请人吕之东房屋买卖合同纠纷一案，原由武汉东湖新技术开发区人民法院于2019年6月26日作出（2019）鄂0192民初876号民事判决。宣判后，余家头公司不服，提起上诉。湖北省武汉市中级人民法院于2019年9月17日作出（2019）鄂01民终9875号民事判决。判决生效后，余家头公司不服，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。余家头公司申请再审称，申请人在具备交房条件且按照合同约定通知被申请人收房的情况下，被申请人拒绝收房，应自行承担责任。原审回避被申请人没有到申请人处收房这一事实，判令申请人承担全部违约责任，明显错误。（一）原审认定的基本事实缺乏证据证明。1.原审没有查明被申请人是否要求交房。一、二审均没有查明相关事实，就武断地认定200余户业主都在2018年10月到合同约定地点收房，该认定完全与事实不符。（1）录音证据不能证明申请人对被申请人设置了收房障碍。原审认定申请人设置收房障碍的主要证据是被申请人的诉讼代理人童长春律师带领几位自称业主的人于2019年3月24日在申请人售楼部录制的录音证据，但该录音证据只能证明可能有4名购房人，而不是案涉全部业主到现场咨询收房手续相关事宜。被申请人当时可能到场，也可能没有到场，如果被申请人以该录音证据主张申请人对其设置了收房障碍，其应承担到场的举证责任。但被申请人在原审并没有提交相关证据。（2）被申请人的诉讼代理人咨询收房事宜不能视为被申请人曾办理收房手续。2019年3月24日，被申请人的诉讼代理人童长春律师到申请人处咨询收房手续，但该律师只是被申请人的诉讼代理人，收房行为属非诉行为，超出其授权范围，且该律师也没有提供业主委托其收房的授权委托书。2.逾期交房违约金冲抵物业费协议模板不能视为生效协议。该协议模板只是申请人起草的尚未正式发出的要约，不能作为认定申请人对被申请人设置收房障碍的证据。3.在无法证明被申请人要求收房的情况下，案涉房屋未交付的责任不应归责于申请人。2018年8月、10月、11月的3份书面通知，均由申请人通过快递通知，申请人已经按照约定履行了告知义务。故在申请人已经具备合同约定交房条件的情况下，被申请人没有按照约定收房，应自担其责。（二）原审对认定申请人设置收房障碍的主要证据没有进行核实和质证。原审主要依据被申请人的诉讼代理人于2019年3月24日收集的录音证据，认定申请人对被申请人设置了收房障碍，但原审没有对录音证据进行核实，且一审也没有释明对录音证据的采信情况。（三）有新的证据足以推翻原审判决。案涉逾期交房违约金冲抵物业费协议只是申请人起草的尚未正式发出的要约，对被申请人没有拘束力。在本案纠纷成讼前，已有部分业主在没有签订逾期交房违约金冲抵物业费协议的情况下，办理了房屋交付手续。申请人在原审已经提交了该部分业主的名单和相应的收房协议等相关证据，这些证据足以推翻原审对相关事实的认定，但原审没有组织质证，也没有作为裁判依据。综上，请求依法再审。本院审查认为，本案的争议焦点是，原审对逾期交房违约金的认定是否错误。现评析如下：（一）关于民事案件的基本事实《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十五条规定：“民事诉讼法第一百七十条第一款第三项规定的基本事实，是指用以确定当事人主体资格、案件性质、民事权利义务等对原判决、裁定的结果有实质性影响的事实。”据此，本案的基本事实主要包括：第一，申请人与被申请人签订的案涉《武汉市商品房买卖合同》，约定2018年8月31日前申请人将约定的房屋交付给被申请人，但申请人迟至2018年10月才通知被申请人交房，申请人该行为构成违约，毋庸置疑应承担违约责任。对此各方均无争议。第二，支付逾期交房违约金系案涉《武汉市商品房买卖合同》补充协议约定的违约责任承担方式。案涉合同附件六合同补充协议第十条约定：“出卖人原因造成未在本合同约定期限内将该房屋交付买受人，则：出卖人从约定交付房屋之日起，至实际交付之日止，出卖人应按日向买受人支付总房款万分之零点五的违约金，合同继续履行。”第三，违约金的起算时间为2018年8月31日，对此各方均无争议。第四，被申请人对前述约定的违约金支付标准虽然提出异议，但一审宣判后其未提起上诉，视为其认同该支付标准。申请人在一审和上诉时对此均未提出异议，视为认同该支付标准。故，双方对原审认定的违约金支付标准均不持异议。第五，2018年10月，被申请人在收房过程中，申请人要求被申请人签订逾期交房违约金冲抵物业费协议，否则无法完成收房流程，因被申请人不同意签订上述协议，且认为燃气工程未通过专项验收，导致交房手续未办理成功。（二）关于逾期交房的责任及违约金截止日期的确定对逾期交房的责任及违约金截止日期的确定，双方当事人存在争议。收房意味着合同双方就案涉房屋符合条件达成合意，拒绝收房意味着案涉房屋没有达到合同双方约定的条件。本案申请人余家头公司在取得竣工验收备案证后虽然向被申请人吕之东邮寄过收房通知，但并未撤销其此前设置的附加交房条件。因申请人单方拟定的逾期交房违约金冲抵物业费协议对违约时间的计算、违约金支付方式等条款减轻了申请人的违约责任，损害了被申请人的利益，被申请人拒签该协议于法于理有据。故不能及时收房的责任在于申请人。申请人称责任在被申请人，不符合本案的事实。经原一审法院协调，申请人已同意在被申请人不签订协议的情况下向被申请人交付房屋，且于2019年5月18日再次书面通知被申请人收房，此后未能收房的原因不能归责于申请人，故原审认定申请人逾期交房的违约金计算至2019年5月18日，并无不当。（三）关于新证据的认定我国现行法律和司法实践对当事人申请再审提交的新证据认定较为严苛，其目的在于督促、鼓励当事人尽量在一审、二审期间积极充分地行使举证等诉讼权利。对此，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的……”《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十七条规定：“再审申请人提供的新的证据，能够证明原判决、裁定认定基本事实或者裁判结果错误的，应当认定为民事诉讼法第二百条第一项规定的情形。对于符合前款规定的证据，人民法院应当责令再审申请人说明其逾期提供该证据的理由；拒不说明理由或者理由不成立的，依照民事诉讼法第六十五条第二款和本解释第一百零二条的规定处理。”该解释第三百八十八条规定：“再审申请人证明其提交的新的证据符合下列情形之一的，可以认定逾期提供证据的理由成立：（一）在原审庭审结束前已经存在，因客观原因于庭审结束后才发现的；（二）在原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或者在规定的期限内不能提供的；（三）在原审庭审结束后形成，无法据此另行提起诉讼的。再审申请人提交的证据在原审中已经提供，原审人民法院未组织质证且未作为裁判根据的，视为逾期提供证据的理由成立，但原审人民法院依照民事诉讼法第六十五条规定不予采纳的除外。”且，审判监督程序设置的目的，在于救济权利义务严重失衡、严重背离社会公平正义的错误裁判，在保障当事人合法权益的同时，也要考虑生效裁判的既判力和司法成本。生效裁判作出后，当事人因自身主观原因未能在原审提交证据的，不应作为逾期举证理由成立的情形。本案中，余家头公司申请再审称，有新的证据足以推翻原审判决。在本案纠纷成讼前，已有部分业主在没有签订逾期交房违约金冲抵物业费协议的情况下，办理了房屋交付手续。申请人在原审已经提交了该部分业主的名单和相应的收房协议等相关证据，这些证据足以推翻原审对相关事实的认定，但原审没有组织质证，也没有作为裁判依据。对此，本院认为，首先，由于该部分业主的名单和相应的收房协议等相关证据已经在原审予以提交，故这些证据均不是本院再审审查期间的新证据。其次，余家头公司申请再审并没有提交该部分业主的名单和相应的收房协议等相关证据，按照“谁主张谁举证”的民事诉讼证据规则，其应承担举证不能的不利后果。再次，主要证据未经质证是法定的再审申请事由。对此，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：。（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；……”《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十八条第二款规定：“再审申请人提交的证据在原审中已经提供，原审人民法院未组织质证且未作为裁判根据的，视为逾期提供证据的理由成立，但原审人民法院依照民事诉讼法第六十五规定不予采纳的除外。”本案中，该部分业主的名单和相应的收房协议等相关证据并不构成本案的主要证据，不影响本案基本事实的认定。本院认为，“人无信则不立”，其来有自。诚实信用原则不仅是市场经济的基本原则，而且是民法乃至整个法的基本原则，理应予以遵守，否则可能付出必要的代价。如果没有诚信意识，任凭“潜规则”盛行，每个人可能是潜在的作恶者，也可能是潜在的受害者，古今中外，概莫论外。且，古今万物归于一端，无外乎情、法、理，否则会视为异常。“己所不欲，勿施于人”。本案中，申请人在已经逾期交房的情况下，又以逾期交房违约金冲抵物业费协议，强行作为交房条件，试问，如果角色置换，申请人又会如何对待？该情何以堪？望引以为戒。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。余家头公司的再审申请事由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回湖北余家头房地产开发有限公司的再审申请。审判长  李为民审判员  张 婷审判员  余 喆二〇一九年十二月二十日法官助理杨星书记员左亚男