湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂10民终1915号上诉人（原审原告）：湖北四湖水利水电工程建设有限公司,住所地荆州市武德路56号。法定代表人：何庆宇，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡中华，湖北蓝宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周家新，男，1955年6月26日出生，汉族，住湖北省松滋市。委托诉讼代理人：丁在元、张春雷，湖北丰年律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王金妮，女，1979年9月5日出生，汉族，住湖北省松滋市。委托诉讼代理人：陈为、朱峰，湖北金捷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王勇，男，1973年4月26日出生，汉族，住湖北省松滋市。被上诉人（原审被告）：赵虎，男，1967年1月14日出生，汉族，住湖北省松滋市。被上诉人（原审第三人）：冉家勇，男，1979年8月12日出生，汉族，住湖北省松滋市。上诉人湖北四湖水利水电工程建设有限公司（以下简称四湖水利水电公司）因与被上诉人周家新、王金妮、王勇、赵虎、冉家勇损害公司利益责任纠纷一案，不服湖北省松滋市人民法院(2019)鄂1087民初932号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人四湖水利水电公司的法定代表人何庆宇及其诉讼代理人胡中华，被上诉人周家新的诉讼代理人丁在元、张春雷，被上诉人王金妮的诉讼代理人朱峰，被上诉人赵虎到庭参加诉讼，被上诉人王勇、冉家勇经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。四湖水利水电公司上诉请求：改判王金妮、王勇、赵虎、冉家勇对一审判决第一、二项承担连带责任。事实和理由：1.一审未能查清本案争议的“借贷关系”是否成立的事实，冉家勇主张110万元并非借款，上诉人及南禹分公司并未收到该笔借款，四张借据是事后伪造，南禹分公司的印章也是秦道云私刻加盖，冉家勇的款项已得到部分清偿，一审未认定该事实；2.周家新、赵虎向上诉人签署了还款计划，周家新、王金妮、王勇、赵虎是南禹公司的合伙人，四人为合伙关系，在共同经营期间给公司造成的损失应承担相应的法律责任；3.冉家勇明知上诉人与其没有任何业务往来和资金往来，通过人为造假，利用虚假借据所获得的债权应当予以撤销，并依法返还上诉人款项。周家新答辩称，对四湖水利水电公司的上诉请求、事实及理由无异议。王金妮答辩称，借贷关系成立且答辩人存在侵权或违约损害公司利益，这两点成立答辩人才能承担连带责任，答辩人不是上诉人或者其分公司南禹公司的职工，答辩人未与上诉人订立协议，答辩人不存在违约责任，答辩人没有损害上诉人的利益，亦不应当承担侵权责任。赵虎答辩称，答辩人不承担责任，上诉人和答辩人没有签订任何的合同，答辩人也没有在上诉人处有任何职位，上诉人称与周家新、答辩人签订了一个还款计划，请上诉人出示，以确定是否有法律依据、是否是正当的还款计划，说明为何合伙人五人，但还款计划只有两人签名。王勇、冉家勇未应诉答辩。四湖水利水电公司向一审法院起诉请求：1.请求判令四被告因其过错造成原告担责而被执行账户资金590420元，应由四被告承担赔偿责任，第三人承担连带责任；请求判令四被告及第三人向原告赔偿利息损失34939元（按同期银行利率四倍计算至实际履行为止），因错误诉讼产生的保函费1500元、差旅费1710元、诉讼费等损失34246元、律师费15000元，合计87395元；3.本案诉讼费、保全费及相关支出费用由被告及第三人负担。一审法院认定事实：2016年3月10日，原告（甲方）与被告周家新（乙方）签订《关于组建湖北四湖水利水电工程建设公司南禹分公司的协议书》，约定原告在松滋市注册“湖北四湖水利水电工程有限公司南禹分公司”（以下简称南禹分公司），该分公司实行由被告周家新负责承包，自主经营、自负盈亏的经营管理模式（乙方不具备法人主体资格）。分公司设立独立财务账户，实行独立核算、自负盈亏，分公司承揽的所有工程项目支付的工程款由建设方（业主）统一打入甲方指定账户，由乙方同意开具正式收款收据。分公司承揽的业务，统一以甲方的名义对外签订工程合作合同。2017年6月19日，湖北四湖水利水电工程有限公司南禹分公司注销。2018年4月27日，被告周家新向原告出具《承诺书》，载明“本人在任贵公司南禹分公司负责人期间，分公司对内、对外发生的一切债务均由我本人负责，与贵公司无关。若因此产生纠纷造成贵公司损失的，由我本人负责赔偿，包括但不限于诉讼费、律师费、垫付资金（如法院强制执行）及垫付资金的利息等。按银行利息计算。承诺不可撤销”。2018年3月，冉家勇诉四湖水利水电公司民间借贷纠纷一案（该借款系经营南禹分公司期间向冉家勇所借形成），经松滋市人民法院一审、荆州市中级人民法院二审以（2018）鄂10民终962号民事判决确认由四湖水利水电公司偿还冉家勇借款本金110万元及利息（以本金110万元为基数，从2018年3月29日起，按年利率6%的标准,偿还至清偿之日止）。在该案执行期间，四湖水利水电公司于2019年1月向松滋市人民法院起诉冉家勇返还不当得利，并申请财产保全，松滋市人民法院依法冻结了冉家勇在该院应领取的执行款509580元。2019年3月18日，松滋市人民法院以（2019）鄂1087民初321号民事判决确认冉家勇返还四湖水利水电公司履约保证金509580元，并从2018年8月28日起按年利率6%支付利息至返还之日止，该判决现已生效。原告因上述诉讼支付保函费1500元、差旅费1710元、应负担诉讼费22050元、律师代理费15000元，合计40260元。原告四湖水利水电公司在南禹分公司注销，依法承担了110万元借款后，根据其与周家新的协议书和承诺书，于2019年4月29日向松滋市人民法院起诉要求被告周家新、王金妮、王勇、赵虎承担被执行的账户资金损失590420元，第三人冉家勇承担连带责任；上述被告及第三人赔偿原告利息损失34939元，因错误诉讼产生的保函费1500元、差旅费1710元、诉讼费34246元、律师费15000元，合计87395元。一审法院认为：原告四湖水利水电公司与被告周家新签订的《关于组建湖北四湖水利水电工程建设公司南禹分公司的协议书》系双方的真实意思表示，合法有效。在南禹分公司注销后，原告因南禹分公司对外借款被起诉，经一二审，确认应向本案第三人冉家勇偿还借款本金110万元及利息，并被松滋市人民法院强制执行110万元。由于原告与被告周家新协议约定的经营方式是周家新负责承包，自主经营，自负盈亏，且南禹分公司注销后，被告周家新向原告出具了《承诺书》，承诺在任南禹分公司负责人期间，分公司对内、对外发生的一切债务由其负责，若产生纠纷造成公司损失，由其负责赔偿，包括但不限于诉讼费、律师费、垫付资金（如法院强制执行）及垫付资金的利息等，按银行利息计算。原告后在松滋市人民法院对第三人冉家勇提起不当得利之诉，依法判决第三人冉家勇返还原告509580元及利息，该判决现已生效。原告因被告周家新负责经营南禹分公司期间形成债务未清结被起诉，造成账户资金损失590420元，为诉讼而支付利息、诉讼费、保全费、差旅费、律师代理费等各项费用，现依据双方协议和承诺书，要求被告周家新承担，符合法律规定，予以支持，但利息应按银行同期贷款利率计算。被告王金妮、被告王勇、被告赵虎没有与原告签订任何投资经营协议，原告也无证据证明其损害公司利益，现要求其承担赔偿责任，不予支持。关于原告要求第三人冉家勇承担责任的请求，因原告与第三人之间的纠纷已经生效判决确认，不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：1.被告周家新支付原告湖北四湖水利水电工程建设有限公司590420元，并从2018年3月29日起按中国人民银行公布的同期贷款利率支付利息；2.被告周家新支付原告湖北四湖水利水电工程建设有限公司保函费1500元、差旅费1710元、应负担诉讼费22050元、律师代理费15000元，合计40260元；3.上述一、二项应于本判决生效后十日内履行；4.驳回原告湖北四湖水利水电工程建设有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明的事实与一审判决认定的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人与冉家勇民间借贷纠纷一案已由生效判决裁处，上诉人关于借贷关系不成立、应撤销的上诉理由与生效判决相悖，不予支持。经二审庭审调查，本案的主要争议焦点为王金妮、王勇、赵虎、冉家勇是否应对一审判决第一、二项承担连带责任，上诉人主张王金妮、王勇、赵虎、冉家勇应承担连带责任的理由为周家新、王金妮、王勇、赵虎、冉家勇为合伙关系，周家新为合伙关系中的执行合伙人，上诉人因南禹分公司借款导致损失，五合伙人应对上诉人的损失承担责任，本院认为，《关于组建湖北四湖水利水电工程建设公司南禹分公司的协议书》系周家新与上诉人签署，《承诺书》亦为周家新出具，上诉人主张该行为代表王金妮、王勇、赵虎、冉家勇，未提交四人认可或周家新与四人约定的证据予以证明，其要求王金妮、王勇、赵虎、冉家勇承担连带责任无证据支持，主张不能成立。另，上诉人关于赵虎在《还款计划》上签字应承担责任的主张，本院认为，该计划系一审诉讼期间形成，内容为被告方全体合伙人（周家新、王金妮、王勇、赵虎、黄元高）均同意分六期清偿涉案债务，但其上五人未全部签字，该《还款计划》未成立，不能据此要求赵虎承担还款责任，该主张不能成立。综上所述，四湖水利水电公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10348元由上诉人湖北四湖水利水电工程建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杜坚松审判员  谢本宏审判员  范昌文二〇一九年十二月二十五日法官助理黄芳书记员王昌宇