宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民终3584号上诉人（原审原告）：宁夏西部创业实业股份有限公司（原名广夏（银川）实业股份有限公司），住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路168号C座一楼。法定代表人：李广林，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘辉，男，汉族，系该公司员工，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：吴昊，宁夏言宗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁夏法贺嘉进出口贸易有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区荣发小区10号楼101营业房。法定代表人：朱清芳，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：郭小刚，男，汉族，系该公司员工，住宁夏回族自治区银川市。上诉人宁夏西部创业实业股份有限公司（以下简称西部创业公司）因与被上诉人宁夏法贺嘉进出口贸易有限公司（以下简称法贺嘉公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院做出的（2019）宁0106民初6791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行核对，决定对本案不开庭审理。上诉人西部创业公司的委托诉讼代理人吴昊、刘辉，被上诉人法贺嘉公司的委托诉讼代理人郭小刚在本院指定时间到庭发表意见。本案现已审理终结。西部创业公司上诉请求：1.依法撤销（2019）宁0106民初3584号民事判决，将本案发回重审，或在查清事实的基础上依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、本案符合情势变更的构成要件，双方签订的合同应当依法解除。双方合同签订后，西部创业公司依约支付预付款并承担补偿协议所约定的保管费，但法贺嘉公司未能交付货物系不符合交付条件而存在违约，双方至今未能就交货时间以及如何继续履行合同达成一致意见。并且由于当前地方政策原因致使西部创业公司订立合同时的合同目的不能实现，如果继续履行会对西部创业公司造成更大的损失，一审法院未对合同是否具备继续履行的条件和合同目的是否能够实现作出正确认定。故本案符合情势变更原则上，应依法解除合同。一审法院认定涉案设备可以在滚钟口防空洞以外其他场地安装，即可对继续履行严重违背合同意思自治原则。二、双方对合同中可能出现的合同履行不能的情况进行约定，在合同履行期间，双方签订的保管协议约定，设备的保管期限届满，西部创业公司仍不能安装设备机器，法贺嘉公司有权对该设备进行处置。按照上述约定，西部创业公司因政策原因不能继续履行合同，法贺嘉公司应当及时终止合同并处置设备，防止损失扩大。而法贺嘉公司放任损失继续扩大，致使本案合同多年未能履行，给双方造成重大损失。法贺嘉公司存在重大过错。并且法贺嘉公司在双方指定保管地点存放设备目前只有一台，其行为违反双方合同约定及补充协议对货物交付的约定，双方合同应当依法解除。法贺嘉公司辩称，一、西部创业公司关于合同目的无法实现，合同履行出现情势变更的主张均不能成立。双方合同第十一条解除合同情形并未出现，依据双方《设备延期交货协议》内容可知，在相关规划调整之前，双方合同约定的交货地点已经发生变更。西部创业公司在一审也当庭认可涉案设备除可在滚钟口防空洞内安装外，其他场地也可以安装，故案涉合同履行并未受到规划调整的影响。案涉设备系法贺嘉公司针对西部创业公司需要专门从国外订制，而西部创业公司目前仍以葡萄酒产销作为其经营主业，故案涉设备仍能满足其合同目的。二、自合同签订后，法贺嘉公司一直积极履行合同，案涉设备无法交付原因系西部创业公司违约所致。双方签订《设备保管协议》《设备延期交货协议》均能证明法贺嘉已经做好交接设备的准备，西部创业公司不能因其公司管理层发生变更而主张解除合同。《设备延期交货协议》约定，设备延期至西部创业公司指定时间交付给西部创业公司，正是由于西部创业公司迟迟没有指定设备交付时间和交付地点，才导致案涉设备的长期存放，并且存放时间已经超过设备的最长质量保证期。从2014年合同签订至今，双方一直多次进行磋商、沟通，西部创业公司地直未提出毁约，并且基于案涉设备无法另行处置以及法贺嘉公司所产生损失，法贺嘉公司也一直在与西部创业公司进行协商，但西部创业公司一直拖延履行合同或解决相应赔偿问题，致使本案诉讼产生。本案也不符合法定解除条件，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，西部创业公司的上诉请求均不能成立，请求驳回上诉，维持原判。西部创业公司一审诉讼请求：1.判令解除原、被告于2014年7月11日签订的《设备销售合同》;2.判令被告返还原告预付款1036640元；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年7月11日，西部创业公司与法贺嘉公司签订《设备销售合同》（合同编号S0/FSH/GAI-1400104），合同约定，西部创业公司（甲方）购买法贺嘉公司（乙方）GAI自动灌装线（1500瓶/小时）(GAISPA)，速冻机(意大利PADOVAN)、过滤机(意大利VELOACCIAI)、橡木桶清洗机(法国BARRELCLENER)、酒泵（法国OENOFLEX）。2014年10月30日前设备交货到位（此事件应为最晚交货设备的时间，但前提条件是机房应当按照合同约定的时间支付款项以及提供设备制造和出厂调试所需的样瓶、标签、瓶冒等样品，否则交货时间相应推迟），交货之前乙方须给予甲方必要的通知，以使甲方做好充分准备。乙方送货到甲方指定地点，运费由乙方承担。交货地点为银川市滚钟口防空洞，如机房要求变更交货地点，应在合同规定的交货日期前至少提前10书面通知乙方。设备总价款为2591600元，设备总价为设备交付至甲方指定地点时的完税价格。双方同意不再以任何理由修改该金额，乙方也不得以任何理由要求甲方再支付任何其他费用，双方另行达成协议的情形除外。本合同生效后5天内，甲方向乙方支付合同总金额40%，即1036640元。乙方将货物送达交货地点后，5日内进行现场安装调试。乙方在完成安装调试后向甲方发出验收通知。甲方应于三日内进行验收。经双方验收合格并签署“设备验收报告”后，甲方需在3日内向乙方支付货款的55%，即1425380元，如逾期付款，如一个月后甲方仍未交清货款，则乙方有权收回货物，机房必须保持货物完好无损、未通电使用。本合同签订后，如无正当理由，甲乙双方均不得擅自变更和解除合同，否则需向另一方支付违约金，总违约金不超过设备价款的20%，如违约金无法弥补另一方损失的则对于不足部分，违约方应继续承担赔偿责任。如乙方逾期交货，每逾期一日，应按照甲方亦支付款项的万分之五向甲方支付违约金，但总违约金额不得超过合同总价款的5%。如乙方的实际交货期超过本合同约定较货期限90天，甲方有权单方解除本合同，乙方应返还甲方已支付的全部款项，并应支付合同约定交货日至实际返还款项期间每日按照已支付款项的万分之五计算违约金。如甲方逾期付款，每逾期一日，应按照应付款的万分之五向乙方支付违约金，但总额不得超过合同价款的5%。合同签订后，西部创业公司支付预付款1036640元。法贺嘉公司通过招标等购入合同约定的设备。后西部创业公司（甲方）与法贺嘉公司（乙方）达成《设备保管协议》，约定，经甲乙双方协商，为了配合机房审计工作，乙方同意将编号为S0/FSH/GAI-1400104合同所订设备运到银川，设备由乙方负责保管，乙方负责租赁仓库，将设备统一放置在指定的安全地点，进行设备保管。保管期限为2015年2月1日至2015年8月31日，如果甲方在8月份之后仍不能安装调试，乙方有权对该设备做处理。保管费为4000元/月，保管期限为7个月，共计28000元，保管费由甲乙双方各承担50%。甲方须先一次性支付7个月的保管费14000元给乙方，甲方付款后，乙方将设备发往银川。甲方若派审计人员到场审计时，应提前告知乙方，乙方派人协同审计。协议签订后，西部创业公司支付法贺嘉公司保管费14000元。2016年1月6日，西部创业公司（甲方）与法贺嘉公司（乙方）签订《设备延期交货协议》，协议约定，因甲方工程未建设完毕，暂无法接收设备。经甲乙双方充分协商，乙方同意编号为S0FSHGAI140178合同项下所列设备延期至机房指定时间内交付给甲方：目前编号为S0FSHGAI140178合同项下所列设备仍存放于乙方仓库，该批设备在移交甲方前仍归乙方所有。甲方需预计能接受设备的时间，并提前至少3个月与乙方协商具体交货时间，然后双方以书面形式将具体的交货时间及地点确定下来。在约定时间内，乙方须将S0FSHGAI140178合同项下所有设备，交至约定交货地点。如超出甲乙双方约定的交货期限，甲方仍无法接受设备，从约定交货之日起，甲方需支付乙方设备仓储保管费5000元人民币每月。合同其他约定仍依照S0FSHGAI140178合同执行。2019年1月3日，法贺嘉公司向西部创业公司发出律师函，要求西部创业公司接收涉案设备。一审法院认为，西部创业公司与法贺嘉公司签订的《设备销售合同》《设备保管协议》《设备延期交货协议》系双方真实意思表示，双方应依约履行上述合同及协议。涉案设备双方均认可除可在滚钟口防空洞内安装外，其他场地亦可以安装。西部创业公司未提交有效证据证明阻却西部创业公司接收涉案设备因素，涉案合同应当继续履行。西部创业公司称无法实现合同目的、情势变更以及政策变化影响的理由不能成立。西部创业公司诉请解除合同并返还预付款，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条之规定，判决：驳回原告西部创业公司全部诉讼请求。一审案件受理费7065元，由原告西部创业公司负担。二审期间，西部创业公司为支持其上诉主张，向本院提交其与法贺嘉公司签订合同时的委托代理人之间的微信聊天记录1份，用于证明法贺嘉公司委托代理人郭晓恒在与西部创业公司代理人丁玉镯在微信聊天过程中，认可截止一审庭审结束，仅在双方约定的货物存放地存放了一件货物速冻机，法贺嘉公司在合同履行中存在根本违约，依法应解除合同。法贺嘉公司对西部创业公司提交该证据的证明目的不予认可，认为西部创业公司只支付了七个月的保管费，法贺嘉公司基于保护设备的目的，将其余设备转回上海。经审查，因法贺嘉公司认可该证据真实性，也认可案涉合同项下其他设备已经运回上海，故真实性予以确认。但据此不能证实法贺嘉公司存在根本违约，对其证明目的不予采信。法贺嘉公司二审没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，西部创业公司与法贺嘉公司签订合同后，双方均已按约履行了部分合同义务。现西部创业公司称合同目的无法实现，要求解除合同，但其提交的证据不能够证实法贺嘉公司根本违约或不具备继续履行合同的能力，也无法证实本案存在法定的应当解除合同的情势变更情形，故本院对西部创业公司的上诉理由不予采信，对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14130元，由上诉人宁夏西部创业实业股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  程改焕审判员  李玉霞审判员  杜 欣二〇一九年十二月十二日书记员  田 娜附本案适用的相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。