广东省高级人民法院行 政 裁 定 书（2018）粤行申1902号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：卢学先，男，汉族，1961年11月28日出生，住广东省深圳市。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：深圳市社会保险基金管理局。住所地：广东省深圳市福田区深南大道8005号深圳人才园5楼。法定代表人：吴登记，局长。委托代理人：陈扬，广东中全律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：深圳市人民政府。住所地：广东省深圳市福田区福中三路市民中心C区。法定代表人：陈如桂，市长。再审申请人卢学先因与被申请人深圳市社会保险基金管理局（以下简称“深圳市社保局”）、深圳市人民政府工伤保险待遇及行政复议纠纷一案，不服广东省深圳市中级人民法院（2017）粤03行终1073号行政判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。卢学先申请再审称：一、被申请人深圳市社保局仅依据《广东省工伤保险条例》第二十五、三十四条作出被诉《工伤保险待遇决定书》，明显不当，没有按照规定核定各项工伤保险待遇标准。1.未按照《广东省工伤保险条例》第二十五条规定支付申请人医疗费；2.未按照《广东省工伤保险条例》第五十八条规定履行法定职责全面核定工伤待遇，没有依法审查工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足，未执行《广东省工伤保险条例》第五十六、六十一、六十六条规定。3.未依照《广东省工伤保险条例》第二十六条规定核定申请人的护理费由所在单位负责。二、原一、二审判决驳回诉讼请求，主要事实不清、证据不足，适用法律法规错误，应依法撤销。请求撤销被诉深工保决字[2016]第8216801号《深圳市工伤保险待遇决定书》，判令被申请人深圳市社保局重新审核工伤待遇及作出工伤保险待遇决定书；撤销（2017）粤0308行初1083号及（2017）粤03行终1073号行政判决；撤销深圳市人民政府作出的深府复决[2017]701号《行政复议决定书》；依法问责深圳市人民政府超期作出复议决定及二审法院超期送达；依法开庭再审，判定被申请人深圳市社保局依法履行法定职责全面审核申请人的工伤保险缴费基数及各种工伤待遇，补充核定医疗费、护理费及伤残补助金差额部分的支付责任问题，承担赔偿责任，对《情况说明》证据的合法性及真实性进行鉴定；判定被申请人承担一审、二审、再审全部诉讼费用。被申请人深圳市社保局答辩称：申请人的请求无事实及法律依据，被诉工伤保险待遇决定认定事实清楚，适用条例正确，程序合法，表述适当，请求驳回再审申请。被申请人深圳市人民政府未提交书面答辩意见。本院认为，本案争议的焦点问题是被申请人深圳市人社局作出的被诉《深圳市工伤保险待遇决定书》是否合法，结合各方当事人的意见，主要包括以下三个方面的问题：一、被申请人深圳市社保局认定申请人工伤保险待遇计发基数为X元，并据此核定申请人享受工伤一次性伤残补助金为X元是否正确；二、被申请人深圳市社保局未核定申请人生活不能自理期间需要护理的护理费由所在单位负责，是否正确；三、被申请人深圳市社保局应否支付申请人主张的医疗费。一、关于被申请人深圳市社保局认定申请人工伤保险待遇计发基数为X元，并据此核定申请人享受工伤一次性伤残补助金为X元是否正确的问题。《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修正）第三十二条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。”第六十四条第（一）项规定：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”申请人于2015年3月31日受到工伤，根据被申请人深圳市社保局提交的工伤个人缴费记录，申请人2014年3月至7月的缴费工资为X元，2014年8月至2015年2月的缴费工资为X元。因此被申请人深圳市社保局据此认定申请人的工伤保险计发基数为X元，并据此核定申请人享受工伤一次性伤残补助金为X元，并无不当。原一审判决查明卢学先的工伤保险个人缴纳记录2014年3月至7月的缴费工资为X元属于笔误，本院予以指出。《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修正）第五十六条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”卢学先主张用人单位未足额缴纳工伤保险费导致其工伤保险缴费基数过低而造成的工伤保险待遇差额部分，依法应由申请人向用人单位另行主张。二、被申请人深圳市社保局未核定申请人生活不能自理期间需要护理的护理费由所在单位负责，是否正确；《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修正）第二十五条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”第二十六条第一款规定：“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。”《广东省工伤保险条例》规定的护理费包括两种情形：一是已经鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付的生活护理费；二是职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责或支付护理费。本案申请人伤残等级为九级，不符合由工伤保险基金支付生活护理费的规定。由用人单位支付的停工留薪期间的护理费待遇不属于决定书的核定内容，依法应由申请人向用人单位另行主张。三、关于被申请人深圳市社保局应否支付申请人主张的医疗费的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”《社会保险基金先行支付暂行办法》第四条规定：“个人由于第三人的侵权行为造成伤病被认定为工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，个人或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请工伤保险基金先行支付，并告知第三人不支付或者无法确定第三人的情况。”依据上述规定，由于第三人的原因造成的工伤，应由第三人支付工伤医疗费用，在确定第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，才由工伤保险基金先行支付。本案申请人未提供相关证据证明第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人，以及其曾向被申请人深圳市社保局提出医疗费先行支付申请，而用人单位出具《情况说明》称本案所有医疗费用全部由其处理理赔，不予申请工伤医疗费用的理赔。被申请人深圳市社保局据此在被诉《工伤保险待遇决定书》中未核定先行支付医疗费，并无不妥。被申请人深圳市社保局作出的被诉《工伤保险待遇决定书》事实清楚、适用法律正确、程序合法，深圳市人民政府复议予以维持并无不当，原一、二审法院判决驳回申请人卢学先的诉讼请求亦无不当。卢学先再审申请撤销原一、二审判决，理由不成立，本院不予支持。综上，申请人的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条规定的情形。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十六条第二款的规定，裁定如下：驳回卢学先的再审申请。审判长  林秀雄审判员  刘德敏审判员  林劲标二〇一九年十二月二日法官助理邓丽华书记员陈玲茹苏靖茹