云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云08民终1212号上诉人（原审被告）：云南金博矿业开发有限公司。住所地为普洱市思茅区。法定代表人：栾发明，该公司董事长。委托诉讼代理人：邓小云，云南天溯律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：中国冶金地质总局第一地质勘查院。住所地为河北省三河市燕郊高新区。法定代表人：于秀斌，该院院长。委托诉讼代理人：吕叶辉，男，汉族，1986年12月28日生，住河北省三河市燕郊开发区，系该院经营部主任。代理权限为一般授权代理。上诉人云南金博矿业开发有限公司（以下简称金博矿业公司）因与被上诉人中国冶金地质总局第一地质勘查院（以下简称冶金地质总局一勘院）合同纠纷一案，不服云南省普洱市思茅区人民法院（2019）云0802民初2115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金博矿业公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审民事判决，并进行改判；2.判令冶金地质总局一勘院承担一切诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。金博矿业公司与冶金地质总局一勘院之间签订合同系客观事实存在，金博矿业公司在审计结果作出以前，一直按照合同约定对项目费用进行支付，但审计结果作出之后，由于结算工程费用价款与审计结果之间存在偏差，在不满审计结果的同时，冶金地质总局一勘院也未对项目进行重新审计，拒绝出具付款票据，致使金博矿业公司无法完成最后一笔款项的支付，合同无法继续履行，金博矿业公司主观上不存在不付款的故意，不能认定为系金博矿业公司单方违约。对于冶金地质总局一勘院诉求的违约金不符合双方签订的《地质勘查合同书》约定，合同约定的剩余15%余款，付款方式为竣工结算手续及审计后30日内，审计结果作出的时间为2018年6月15日，冶金地质总局一勘院要求金博矿业公司自2014年2月1日起支付违约金显然无事实依据。金博矿业公司与冶金地质总局一勘院签订的《地质勘查合同书》明确约定：合同约定的剩余15%余款，付款方式为竣工结算手续及审计后30日内支付。即竣工结算及审计后两个条件应当同时满足，竣工结算作出时间为2013年，而审计报告出具的时间为2018年6月15日，金博矿业公司要求冶金地质总局一勘院自2014年2月1日支付违约金显然无事实依据。金博矿业公司之所以不支付剩余费用，是因为结算结果与实际审计结果存在偏差，并且冶金地质总局一勘院在审计结果作出后，未对审计结果提出异议也未重新申请审计，也不与金博矿业公司进行协商，导致合同无法继续履行，不是金博矿业公司一方原因导致，不应当认定为金博矿业公司违约，金博矿业公司也不应承担违约金。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，维护金博矿业公司的合法权益。冶金地质总局一勘院未提交书面答辩意见。冶金地质总局一勘院向一审法院起诉请求：1.请求判令金博矿业公司给付冶金地质总局一勘院勘查费11.26万元；2.请求判令金博矿业公司向冶金地质总局一勘院支付违约金，违约金的计算方法为：以欠付款项为基数，按日千分之三计算，自2014年2月1日起至全部款项付清时止;3.诉讼费由金博矿业公司承担。一审法院认定事实：2013年4月8日，冶金地质总局一勘院、金博矿业公司签订《地质勘查项目合同书》（合同编号：JB2013-008），约定：冶金地质总局一勘院勘察云南省孟连县阴山金多金属矿（矿区面积21.05平方千米）、广别金多金属矿（矿区面积30.99平方千米）、回库金多金属矿（矿区面积53.24平方千米）、帕岗金多金属矿（矿区面积14.31平方千米）共四个矿权区。合同预算总费用为459.12万元，最终的工程费用总金额以竣工结算结果为准。付款方式:金博矿业公司根据项目任务书、验收合格情况支付资金，预首次付款为预算总费用的20%，其中项目组进入野外现场工作后15日之内，金博矿业公司支付给冶金地质总局一勘院进场费40万元；之后15日内付至20%，预付款在支付工程进度款时冲抵。冶金地质总局一勘院在野外工作期间，金博矿业公司按季度、按工作方法（手段）支付工程进度款，支付额度为已验收工作量的65%。完成野外勘查工作，经金博矿业公司验收合格，向冶金地质总局一勘院支付至项目费用的65%。冶金地质总局一勘院按合同要求，完成年度全部勘查任务，提交报告资料，经金博矿业公司及相关部门评审通过20日内，金博矿业公司支付至项目费用的85%。项目15%余款，待金博矿业公司对全部项目成果验收合格，冶金地质总局一勘院按有关规定提交、汇交全部成果资料，并完成项目竣工结算手续及审计后30天内全部付清。如金博矿业公司迟延付款，每延期一天，应向冶金地质总局一勘院支付未付金额3‰的违约金；因金博矿业公司原因造成停、窝工时，责任由金博矿业公司负责并承担相应费用。如冶金地质总局一勘院未能按时提交成果，每延迟一个月，冶金地质总局一勘院应向金博矿业公司支付项目总金额1％的违约金。2013年10月29日，冶金地质总局一勘院结束野外工作。2013年11月28日，冶金地质总局一勘院向金博矿业公司提交《云南省孟连县阴山等四个矿区金多金属矿预查项目费用结算申请》，金博矿业公司签章认可，确认该项目结算资金总费用为169.1万元，金博矿业公司已支付90万元，余79.1万元，按合同约定金博矿业公司此次应结算总额的85%,即申请结算款项53.74万元。2013年12月29日，河北省国控矿业开发投资有限公司出具《云南省孟连县回库、阴山等四个矿区金多金属预查总结报告评审会议纪要》，与会专家一致认为冶金地质总局一勘院按照意见对报告进行完善后，通过报告评审。随后，双方签订《云南省孟连县阴山等四个矿区金多金属矿预查项目2013年度原始资料移交确认书》。确认将“云南省孟连县阴山等四个矿区金多金属矿预查项目”2013年度项目勘察原始资料移交给金博矿业公司。2017年1月7日，冶金地质总局一勘院向金博矿业公司邮寄《企业询证函》，内容为：截止2016年12月31日，金博矿业公司尚欠冶金地质总局一勘院341026.29元。金博矿业公司加盖公章确认信息确认无误。2017年9月20日，冶金地质总局一勘院邮寄金博矿业公司催款函，内容为：金博矿业公司应支付冶金地质总局一勘院工程总费用1691026.29元，截止目前已支付1350000元，剩余尾款341026.29元，且逾期3年有余。2017年12月20日，冶金地质总局一勘院出具《关于“中国冶金地质总局第一地质勘查院结算审核情况的通知”的复函》，内容为：冶金地质总局一勘院通过投标、中标此项目，签订具有法律效力的合同，合同中已明确规定各项目单价，执行过程中严格按合同和金博矿业公司任务书施工，项目结束后报告通过了金博矿业公司评审，并向金博矿业公司提交了全部资料，相关费用已在结算单中由冶金地质总局一勘院、金博矿业公司双方共同确认，双方应严格按合同执行此项目，冶金地质总局一勘院不同意审计方所出具意见。另查明，金博矿业公司向冶金地质总局一勘院支付款项分别为：2013年4月3日支付40万元，2013年6月20日支付50万元，2015年2月10日支付45万元，2018年8月8日支付228426.29元。关于勘察费的承担责任问题，一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”另参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”本案合同约定最终工程费用总金额以竣工结算结果为准。冶金地质总局一勘院举证2013年11月28日，冶金地质总局一勘院、金博矿业公司确认《云南省孟连县阴山等四个矿区金多金属矿预查项目费用结算申请》，项目结算总费用为169.1万元。金博矿业公司应按结算数额支付冶金地质总局一勘院。金博矿业公司向冶金地质总局一勘院支付款项分别为：2013年4月3日支付40万元，2013年6月20日支付50万元，2015年2月10日支付45万元，2018年8月8日支付228426.29元，至今尚欠112573.71元未支付。故冶金地质总局一勘院的该项请求于法有据，予以支持。金博矿业公司辩称应按审计报告余额支付。一审法院认为，首先，对审计报告的真实性不予采信；其次，双方约定按竣工结算结果支付工程款，故对审计结果不予认定，对金博矿业公司的该项辩称，不予采信。关于违约金的问题，一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款（一）项的规定：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”本案合同约定冶金地质总局一勘院按有关规定提交、汇交全部成果资料，并完成项目竣工结算手续及审计后30天内全部付清款项，金博矿业公司未按约定支付款项，构成违约，应承担违约责任。金博矿业公司提交的审计报告真实性不予采信，最终付款期限为冶金地质总局一勘院提交全部成果资料日，但冶金地质总局一勘院提交的《原始资料移交确认书》没有日期，无法确认。故认定金博矿业公司最后一次付款日2018年8月8日的次日作为违约金起算日期。冶金地质总局一勘院未提交证据证明因违约造成的具体损失，双方约定的违约金过高，金博矿业公司应按年利率6%计算支付冶金地质总局一勘院违约金，直至款项付清之日止。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”金博矿业公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼的行为，是其对自己诉讼权利的放弃，一审法院依法缺席判决。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、云南金博矿业开发有限公司于本判决生效之日起10日内支付中国冶金地质总局第一地质勘查院勘察费112573.71元；二、云南金博矿业开发有限公司于本判决书生效之日起10日内以112573.71元为计算基数，按年利率6%计算，支付中国冶金地质总局第一地质勘查院从2018年8月9日起至勘察费付清之日止的违约金；三、驳回中国冶金地质总局第一地质勘查院的其余诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2552元，减半收取1276元，由云南金博矿业开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本案经二审审理，查明的案件事实与一审判决确认的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案所涉《云南省孟连县阴山等四个矿区金多金属矿预查项目费用结算申请》系基于冶金地质总局一勘院与金博矿业公司签订的《地质勘查项目合同书》作出，冶金地质总局一勘院与金博矿业公司均在该结算申请中予以签章认可，故一审法院按照该结算申请中确定的金额认定金博矿业公司应支付冶金地质总局一勘院的项目结算总费用为1691000元并无不当，本院予以确认。在扣减金博矿业公司截止2018年8月8日已经支付冶金地质总局一勘院的1578426.29元项目结算费用后，金博矿业公司尚欠冶金地质总局一勘院项目结算费用112573.71元。金博矿业公司认为双方对工程费用的结算价款与其后单方作出的审核报告金额存在偏差而拒绝支付结算尾款的上诉主张无事实及法律依据，本院不予支持。根据双方在《地质勘查项目合同书》中对付款方式的约定，在金博矿业公司对全部项目成果验收合格，冶金地质总局一勘院按有关规定提交、汇交全部成果资料，并完成项目竣工结算手续及审计后30天内，金博矿业公司全部付清项目价款。金博矿业公司在与冶金地质总局一勘院于2013年11月28日进行项目费用结算后，长期未付清项目费用，已属违约，但因冶金地质总局一勘院提交的《原始资料移交确认书》中没有注明移交日期，一审法院判决金博矿业公司以其最后一次付款日2018年8月8日次日作为违约金的起算日期，按年利率6%计算支付冶金地质总局一勘院违约金，冶金地质总局一勘院对此亦未提起上诉，故本院对此予以维持。综上所述，金博矿业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2552元，由云南金博矿业开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 坤审判员 张劲松审判员 田 田二〇一九年十二月十六日书记员 鲁明锋