四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3401民初3396号 原告：西昌市海南乡古城村第二村民小组（以下简称二组）。 住所地：四川省西昌市海南乡古城村。 负责人：陈选贵，二组组长，男，汉族，出生于1956年9月4日，四川省西昌市人，群众，村民，住西昌市。 委托代理人：姚姝，四川谦亨律师事务所律师（特别授权）。 委托代理人：吕声璐，四川谦亨律师事务所律师（特别授权）。 被告：殷达金，男，汉族，出生于1965年8月3日，四川省西昌市人，中共党员，村民，现住西昌市。 委托代理人：刘虎，四川鼎仁律师事务所律师（一般代理）。 原告二组与被告殷达金农村土地承包合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法由审判员朱红梅独任审判进行了公开开庭审理。原、被告殷达金及其代理人均到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告二组诉称：2003年11月7日，二组以古城村第二经济合作社的名义将小龙口山地承包给殷达金，并签订《山地承包合同》。合同约定：乙方（殷达金）在承包期间，不管在什么地方，必须留三尺宽的路……如果违约甲方（二组）不退所交承包费，并无偿收归土地和乙方所有投资。在承包期间，殷达金不仅没有按约留路，还侵占路周边村民的饮水沟，甚至擅自改变土地用途，未经批准在其承包地上建多处房屋，开办农家乐。在修建房屋时对土地进行了混凝土浇灌，造成土地大面积硬化，给土地造成永久性损害。被告殷达金的行为构成根本违约，原告二组多次与被告殷达金沟通并找到乡政府、村上与其协调，要求其按照合同的约定履行，并拆除房屋恢复土地用途未果。现根据相关法律法规规定，请求人民法院1、判令解除被告殷达金与原告二组签订的《山地承包合同》，返还合同项下除2012年、2014年被政府征收后余下的所有土地。2、本案诉讼费由被告殷达金承担。 被告殷达金辩称：一、原告二组诉称的事实与理由不能成立。 1、原告二组关于“在承包期间，殷达金不仅没有按约定留路还侵占路周边村民的饮水沟，甚至擅自改变土地用途，未经批准在其承包土地上建多处房屋，开办农家乐”的诉称不能成立。 首先，没有任何真实客观有效的证据证明被告殷达金没有按约留路。而客观事实是被告殷达金不仅按约留了路，而且还留了3条路。其次，也没有任何真实客观有效的证据证明被告殷达金侵占了周边村民的饮水沟。第三，被告殷达金承包的是荒山地，在承包后，不仅进行了绿化种植，而且还采取了相应的水土保持措施，何来改变土地用途？同时，针对荒山地的地理位置和客观情况，因地制宜开办农家乐，不仅不违反法律法规禁止性规定和案涉承包合同约定，而且这还是中央和国家政策都鼓励和支持农民脱贫致富奔小康的有效途径，何来改变土地用途？第四，没有任何有权机关认定被告殷达金未经批准在其承包地上建多处房屋，即使有，那也属于另一法律关系，涉及的也是行政法律关系和行政管理与行政处罚，也与本案民事法律关系没有关联。 2、原告二组关于“被告殷达金的行为构成根本性违约，原告二组多次与被告殷达金沟通并找到乡政府、村上协商，要求其按照合同的约定履行，并拆除房屋恢复土地用途未果”的诉称不能成立。首先，没有任何真实客观有效的证据证明原告二组找被告殷达金沟通过，甚至多次进行过沟通，更无真实客观有效证据证明，原告二组找过乡政府、村上与被告殷达金协商。其次，被告殷达金没有违约行为，更不存在根本性违约行为。根本性违约行为是指不能实现合同目的的行为，针对合同目的，在本案中，就原告二组而言，就是有效利用荒山地并收取承包费，该目的已经实现；就被告殷达金而言，就是获得荒山地使用权并使之得以有效利用，该目的也已实现。这样，何来被告殷达金构成根本性违约？ 3、案涉《山地承包合同》不应当解除。 解除合同有三种方式，一是协商解除；二是约定解除；三是法定解除。就协商解除而言，在本案中，原、被告殷达金双方没有也不可能采取协商解除的方式解除案涉合同。就约定解除而言，在本案中，原、被告殷达金双方约定的解除合同条件并没有成就，因为被告殷达金并未违反双方合同第七条之约定。即使被告殷达金未按约留路，也可以采取措施补救，根据民事法律关系中最基本的公平正义原则，案涉合同也不应该解除。同时，被告殷达金根本不存在侵占路周边村民的饮水沟、改变土地用途、未经批准修建房屋的行为，即使存在这些行为，纵观双方合同的约定，存在这些行为也不是约定的解除合同的条件。因此，本案中不应当采取约定解除的方式解除案涉合同。就法定解除而言，是指具备《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的情形之一时，合同解除。在本案中，首先，不存在因不可抗力致使不能实现合同目的的情形；其次，被告殷达金对原告二组不负有债务，更不存在被告殷达金明确表示或者以自己的行为不履行主要债务的情形；第三，本案不存在被告殷达金延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的情形；第四，被告殷达金对原告二组为负债务，也没有违约行为，因而不存在被告殷达金延迟履行主要债务挥着有其他违约行为致使不能实现合同目的的情形，由此可见，在本案中，不具有《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的任何一种情形。因此，案涉合同不能采取法定解除的方式予以解除。 4、被告殷达金是否应当返还案涉合同项下除2012年、2014年被政府征收后余下的所有土地。 由于案涉《山地承包合同》不仅真实合法有效，而且也不具备前述应当解除的任何一种情形，依事实和法律不应当解除，因而原被告殷达金双方应当继续全面履行合同，被告殷达金不应当向原告二组返还合同项下除2012年、2014年被政府征用后余下的所有土地。 综上所述，原告二组的诉讼请求应当予以驳回，从而维护法律的尊严，彰显和谐社会的公平与正义。 原告二组为支持其主张向本院提交如下证据：1、2003年11月7日原被告殷达金双方签订的《山地承包合同》。用于证明双方承包关系以及合同明确约定乙方必须给田留水沟一条，必须留路3尺宽一条，而且合同也明确了该山地时用于种植，如果乙方违约甲方有权不退承包费和乙方所有的投入。被告殷达金质证意见：对该证据的三性无异议。但对证明目的有异议，合同中没有对山地用途作出约定，更不存在明确该山地用于种植的问题。本院认证意见：被告殷达金对该证据的三性没有异议，本院对该证据予以采信。但该证据中没有对山地用途作明确约定。因此，原告二组不能到达其的证明目的。 2、西昌市海南乡人民政府《证明》一份；西昌市海南乡古城村第一村民小组《证明》一份。用于证明被告殷达金擅自改变土地用途，未经批准修建房屋，开办农家乐。违反合同约定，没有留出3尺宽的路，并且因占用村民放水沟，与村民发生纠纷。被告殷达金质证意见：对海南乡人民政府《证明》的三性及证明目的均有异议。就其真实性而言，该证明的内容不具有真实性。首先，海南乡人民政府作为行政法人，系法律拟定的人，其客观上不能对该证明中表述的内容做出证明；其次，案涉合同中并没有约定山地必须全部用于种植，因此，被告殷达金用于开办农家乐并无不当。同时，也没有证据证明乡、村、组多次协调劝被告殷达金拆除房屋无果。由于该证据不具有真实性也就不具有合法性。而且，法人出具证明，依法必须由法定代表人签名，但在该《证明》中签名的陈焕英并非海南乡人民政府的法定代表人，无权在《证明》中签名。陈选贵、扬子厚、杨正东在该《证明》中签署意见也不具有真实性、更无合法性。由于该证据不具有真实性与合法性，因而也就不具有关联性。综上，该《证明》根本达不到原告二组主张的证明目的，不能成为本案的定案证据。对古城村二组《证明》的质证意见：古城村一组作为村民小组，其人格系法律拟定的，无视听功能，其客观上不能对该证明中表述的内容佐证。另外，原告二组也没有证明被告殷达金没有按照约定留路和侵占周边村民饮水沟。本院认证意见：根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条的规定，单位负责人及制作证明材料的人员的签名或者盖章，并加盖单位印章是单位出具证明文书必备的三要件。而该组证据形式显然不符合三要件要求，因此，本院不予采信。 3、现场照片5张。用于证明被告殷达金修建成套房屋已经改变了土地的农业用途，因此，被告殷达金的行为已经构成根本违约。被告殷达金质证意见：该组证据没有全面客观的反映客观情况，不能成为本案的定案依据。本院认证意见：庭审中，原告二组承认被告殷达金在承包案涉山地后，种植了果树。因此，原告二组仅用5张局部图片证明被告殷达金改变土地用途并不全面客观。被告殷达金质证意见成立，对该组证据本院不予采信。 被告殷达金为反驳原告二组的主张向本院提交了以下证据：照片17张。用于证明：被告殷达金不仅按照合同约定留了路，而且留了三条路，同时证明根本不存在被告殷达金侵占周边村民放水沟、改变土地用途、未经批准建多处房屋的问题。原告二组质证意见：这组证据不能真实客观的反映现场的情况，更不能达到被告殷达金的证明目的。这组证据只能看出被告殷达金的修建的农家乐里面是有路可以同行的，但是无法证明被告殷达金给其他村民留了路，也无法证明被告殷达金就没有侵占其他社员的放水沟，反而可以印证原告二组主张的事实，即被告殷达金大面积的修建房屋，硬化土地，造成了土地永久性的损坏。本院认证意见：该组证据也是局部图片，除可以看出有案涉山地地界内通往外界的路，并不能全面客观的证明被告殷达金拟证明的其他事实。因此，对该组证据本院不予采信。 经审理查明：原告二组有小龙口山地一块，经招标的方式由被告殷达金中标。2007年11月7日，原被告殷达金签订了《山地承包合同》。合同主要约定：承包期限50年，即2003年12月30日至2053年12月30日止；承包费：50年共计26000.00元，由乙方（即被告殷达金）当场一次性交清；如遇扩公路占地，土地费用甲、乙双方各三分之一，甲方得一、乙方得二。青苗费即附属设施归乙方所得。（由于该条款在用词上存有瑕疵，本院（2017）川3401民初1775号判决书确认为：土地费甲方得三分之一，乙方得三分之二。）乙方在承包期间内，不管什么地方，必须留路三尺宽1条，如不留路，后果自负；违约责任：如甲方违约，赔偿乙方52000.00元对该地所有投入。如乙方违约，甲方不退所交承包费，并无偿收回土地和乙方所有投入。合同签签订后，被告殷达金一次性交付了承包费，原告二组也将山地交付被告殷达金使用。被告殷达金在案涉山地上种植果树。案涉山地地处西昌邛海风景区，风景区周边很多山地果园、临海鱼塘开办农家乐成为普遍现象。2012年左右，被告殷达金也在其承包的山地的果园内修建房屋开办农家农，原告二组未提出过异议。2014年，因扩建S212省道，政府征用案涉土地11.004亩，相关补偿款拨付到位后，原告二组未按合同约定向被告殷达金支付任何款项。于是被告殷达金向本院提起诉讼，请求判令原告二组支付其土地占用费及青苗费共计578067.00元。本院经过审理作出了（2017）川3401民初1775号判决，判决中对案涉《山地承包合同》的合法性于予确认，并判决原告二组支付被告殷达金土地占用费、青苗费513520.00元。原告二组对本院（2017）川3401民初1775号判决不服，提起上诉。凉山州中级人民法院作出（2018）川34民终1154号判决：驳回上诉，维持原判。2019年7月3日，原告二组向本院提起诉讼，请求判令解除与被告殷达金签订的《山地承包合同》，返还土地。另查明，被告殷达金所开办的农家乐因2019年初政府拆迁已停止经营。 本院认为：本案的争执焦点为被告殷达金是否构成根本违约。根本违约，是指一方当事人违反合同，致使相对方当事人的合同的目的不能实现的行为。合同目的不能实现是根本违约区别于一般违约的一个重要的法律特征。就法律后果而言，一方当事人有根本违约行为时，合同相对方当事人获得合同解除权。而一般违约行为发生时，合同相对方当事人是不能行使合同解除权的。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；（三）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”从该条款内容可以明确，要获得合同解除权必须符合以上规定情形。因此，对于获得合同解除权，通过法定解除程序解除合同的适用应严格依法处理，对该条中“法律规定的其他情形”之规定也应以法律明确规定为限，才能维护、保障交易秩序和交易安全。根据上述规定，本院对原告二组主张被告的违约行为是否构成根本违约进行分析：首先，原告主张“被告殷达金不仅没有按照约定留路，还侵占周边村民饮水沟。被告殷达金的行为已经构成根本违约。”但原告二组并没有充分的证据支持该主张成立。因此，本院对没有证据证明的所谓违约行为无需作根本违约评判。其次，被告殷达金承包案涉山地进行果树栽种形成果园是原告二组承认的事实，同时被告殷达金没有经过审批在果园内修建房屋开办农家乐也是客观事实。《中华人民共和国农村土地承包法》第二条规定：“本法所称农村土地，是指农民集体所有和国家所有依法由农民集体使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于农业的土地。”根据此条规定可以明确农村土地用途是用于农业生产。原、被告签订《山地承包合同》中虽然没有对山地用途作特别约定，但其用途也应该符合该条款规定，即用于农业生产。被告殷达金在果园内修建房屋开办农家乐，改变了部分土地用途的行为应当属于违约行为。但这一违约行为并不属于《中华人民共和国合同法》第九十四条中（一）、（二）、（三）、（四）项规定的情形。那么是否属于（五）项“法律规定的其他情形”？《中华人民共和国农村土地承包法》第十七条规定：“承包方承担下来义务：（一）维持土地的农业用途，不得用于非农建设；（二）依法保护和合理利用土地，不得给土地造成永久性损害；（三）法律、行政法规规定的其他义务。”同时，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第八条规定：“承包方违反农村土地承包法第十七条规定，将承包地用于非农建设或者对承包地造成永久性损害，发包方请求承包方停止侵害、恢复原状或者赔偿损失的，应予支持。”上述规定中，并没有将承包地用于非农业建设或者对承包地造成永久性损害列为发包方可以行使合同解除权的根本违约情形，只是明确发生上述情形时发包方可以请求承包方停止侵害、恢复原状或者赔偿损失。因此，原告二组以被告殷达金改变部分土地用途为由，要求解除合同于法无据，本院不予支持。而造成土地永久性损害应当经过相关职能部门进行认定，原告二组未提供相关证据，因此对被告改变用途的部分土地是否造成永久性损害本院不予确认。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国农村土地承包法》第十七条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第八条之规定，判决如下： 驳回原告二组的全部诉讼请求。 案件受理费100.00元，由原告二组负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  朱红梅 二〇一九年十二月十三日 书记员  李 庆