湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘06刑初57号公诉机关湖南省岳阳市人民检察院。被告人周莉，男，1972年11月2日出生，汉族，小学文化，户籍地重庆市奉节县，住广东省珠海市香洲区。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2018年11月28日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现押岳阳市第一看守所。指定辩护人刘展，湖南碧灏律师事务所律师。被告人黎明，男，1973年1月16日出生，汉族，小学文化，户籍地湖南省岳阳县，住岳阳市经济开发区。因犯贩卖毒品罪，于2003年11月13日被岳阳县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元；因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2007年12月29日被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元；2008年2月1日因病暂予监外执行。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2018年11月28日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现在岳阳市特殊病人收治中心。辩护人罗果刚，湖南君煌律师事务所律师。湖南省岳阳市人民检察院以岳检公一刑诉[2019]35号起诉书指控被告人周莉犯贩卖、运输毒品罪，被告人黎明犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岳阳市人民检察院指派检察员李捷、检察官助理罗文铎出庭支持公诉，被告人周莉、黎明及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省岳阳市人民检察院指控:2018年1月初，被告人黎明联系被告人周莉求购毒品海洛因，周莉联系上线“洪哥”约定毒品的价格和交易地点。接着周莉再次联系黎明，双方谈好一板海洛因13万元（约350克）。黎明通过银行转账5万元定金给周莉。周莉随后通过微信转账2万元给“洪哥”。11月10日，周莉在珠海市香洲区鹤广场附近的农业银行取2万元。之后，周莉雇佣敖同刚（另案处理）驾驶粤Ｃ×××××捷达轿车从广东省珠海市到广西百色市找“洪哥”购买海洛因。周莉与敖同刚到达广西百色市与“洪哥”见面，周莉将现金20000元给“洪哥”，共计支付给“洪哥”毒资40000元。后因“洪哥”的摩托车被警察扣留，此次交易未成功。12日11时许，周莉要敖同刚驾车载其返回珠海市。2018年11月27日早上，周莉再次雇佣敖同刚驾车从广东省珠海市前往云南省富宁县。到达云南省富宁县后，周莉在“洪哥”处购买海洛因，并按照与黎明的约定，要敖同刚驾车前往湖南省岳阳县，与黎明进行毒品交易。28日下午16时许，周莉与敖同刚到达Ｇ4京港澳高速公路岳阳县收费站，同时，黎明也乘坐黎某（另案处理）驾驶的湘Ｆ×××××白色轿车到达收费站，四人随后被公安干警抓获，并从粤Ｃ×××××白色大众牌轿车副驾驶座上周莉的黄色背包内查获用黄色胶带包裹的疑似毒品两包。经称量，该两包疑似毒品分别重为350.66克和350.91克。经鉴定，检材中检出海洛因成分，含量为65.7％和60.9％。针对上述指控的事实，公诉机关出示了抓获经过，搜查笔录、称量取样笔录、辨认笔录，毒品成分和含量鉴定意见，户籍信息，ＣＹＶ793车辆卡口记录，通话记录，银行卡交易流水，刑事判决书，证人黎某、陈某、何某等人的证言，被告人周莉、黎明的供述等证据证明。公诉机关认为，被告人周莉贩卖、运输毒品海洛因，其行为构成贩卖、运输毒品罪，被告人黎明贩卖毒品海洛因，其行为构成贩卖毒品罪。黎明因其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂。黎明曾因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，构成累犯和毒品再犯。周莉当庭认罪认罚，建议对其从轻处罚。提请本院，依法判处。被告人周莉认罪认罚。其辩护人提出:1.周莉系主动坦白、自愿认罪，可从轻处罚;2.涉案毒品被查获，未流入社会;3.周莉系初犯、偶犯，在此次贩卖毒品中是居间介绍人，可酌定从轻处罚。被告人黎明提出只购买五万元毒品用于吸食，不是贩卖毒品。其辩护人提出:1.公诉机关指控黎明贩卖毒品的证据不足；2.黎明属非法持有毒品的状态犯，不构成非法持有毒品罪和贩卖毒品罪，应宣告无罪。经审理查明:被告人周莉与被告人黎明于2016年在广东省珠海市相识。2018年11月初，黎明联系周莉求购毒品海洛因，周莉联系上线冯开录（“刘爷”“洪哥”，在逃）商谈好毒品海洛因的价格及交货地点。周莉再联系黎明，双方谈好价格为一板（350克）海洛因13万元，黎明通过他人向周莉提供的银行账户转帐5万元定金。周莉随后通过微信转账2万元给“刘爷”用于支付定金。11月10日，周莉在珠海市香洲区鹤广场附近的农业银行取现2万元。11月11日，周莉雇佣敖同刚驾驶车牌号为粤Ｃ×××××的捷达轿车前往广西百色市找“刘爷”购买毒品，周莉与“刘爷”见面后支付了现金2万元，“刘爷”共计收取周莉毒资4万元。后“刘爷”去取毒品，周莉和敖同刚到达“刘爷”发定位的地点等待，因“刘爷”的摩托车被公安民警扣留，周莉和敖同刚等至次日11时许。后周莉无法联系上“刘爷”，便要敖同刚驾车返回广东省珠海市。黎明得知周莉购毒未成功便要求退款，周莉说已用去1万元，黎明则将毒品价格提高为13万5千元继续向周莉求购毒品，周莉表示同意。11月27日早上，周莉再次雇佣敖同刚驾车从广东省珠海市前往云南省富宁县。周莉找“刘爷”购买了约700克海洛因后，要敖同刚驾车前往湖南省岳阳县，准备按与黎明的约定到岳阳县收费站交易毒品。28日下午16时许，周莉和敖同刚驾驶ＣＹＶ793轿车到达Ｇ4京港澳高速公路岳阳县收费站，黎明与黎某也驾车到达收费站，四人被公安民警抓获。公安民警从粤Ｃ×××××轿车副驾驶座位上周莉的背包内查获用黄色胶带包裹的疑似毒品两包，净重分别为350.66克、350.91克。经鉴定，含海洛因成分。含量分别为65.7%和60.9%。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证明:1.受案登记表、移送案件通知书。证明广东省珠海市公安局东风派出所经侦查发现，2018年8月19日，周莉等人从珠海到岳阳准备交易毒品。珠海市公安局香洲分局认为本案主要犯罪活动地在湖南省岳阳市，决定将案件移送至岳阳市公安局白石岭分局。2.抓获经过。证明2018年11月28日16时许，岳阳市公安局白石岭分局禁毒大队在Ｇ4京港澳高速公路岳阳县收费站出口处将一辆车牌为粤Ｃ×××××白色大众牌小轿车拦截，当场抓获周莉及驾驶员敖同刚，在车上查获两包疑似毒品约700克，同时抓获来收费站交易接货的黎明及黎某。3.搜查笔录，扣押决定书、扣押清单。证明公安民警在粤Ｃ×××××小轿车副驾驶査获周莉的包1个，包内用黄色胶纸封装的疑似毒品贰板、苹果手机1台、Ｂａｓｃｏｍ老年手机1台。公安人员扣押了上述物品，以及周莉的现金1320元人民币、农业银行卡1张、建设银行卡1张、工商银行卡1张;公安人员扣押了黎明的华为手机1台、ＰＨＩＬＩＰＳ手机1台、电子秤1个。4.现场称重、取样笔录及照片。证明2018年11月28日17时56分至18时41分，白石岭公安分局禁毒大队民警在白石岭分局执法办案区依法对在抓捕周莉过程中现场查获的两包不明物品进行分别拆包，从中提取疑似毒品海洛因两块，分别标注为1号、2号。经称重，1号称重结果为350.66克，取样1.68克；2号称重结果为350.91克，取样1.40克。5.广东省珠海市公安司法鉴定中心珠公司化鉴字[2018]1571号检验报告。证明送检的疑似毒品1、2号检材中均检出海洛因成分，含量分别为65.7％、60.9％。6.粤Ｃ×××××车辆卡口记录。证明粤Ｃ×××××车辆2018年11月27日至29日的行驶轨迹，经广东珠海到广西，再到云南文山，后从云南文山经广西到湖南岳阳。7.手机通话详单。证明周莉的手机号码155××××4092与黎明的手机号码133××××9188（开户姓名为许雪辉）、155××××4517（开户姓名为杨翔）在2018年8月有过多次通话，周莉的通话地点在岳阳;周莉的手机号码155××××4092与黎明的手机号码155××××4517在2018年11月有多次通话，周莉的通话地点分别在广东珠海、云南文山、广西百色、湖南永州、衡阳、岳阳。8.银行开户资料及交易流水。证明户名为周莉，帐号为62×××71的农业银行卡于2018年11月5日在湖南省笔，共计50000元;11月5日通过微信支付20000元；11月10日在农业银行珠海东门支行取现7笔，共计20000。9.辨认笔录。(1)周莉辨认出负责开车的人系敖同刚;(2)周莉辨认出提供毒品的“六爷”系冯开录；(3)敖同刚辨认出要其开车去云南的人系周莉；(4)敖同刚辨认出与周莉一起去云南见到的老板系冯开录；(5)黎明辨认出向其提供毒品的人系周莉。10.证人证言(1)证人敖同刚的证言。证明他和周莉是2012年上半年在珠海跑蓝牌车时认识的，周莉是他老乡。2018年11月初，周莉打电话要他开车一起去广西百色见一工地老板。他们当天下午出发，第二天凌晨到了广西百色入住酒店。中午11时许，周莉打电话给“六哥”后，他按“六哥”发的定位到了一镇上和“六哥”见面。之后“六哥”要他们去广西百色一个农贸市场高速服务区等，到了后，周莉说“六哥”等下会送东西过来。他们等到早上8时许，他听到周莉与“六哥”通话说摩托车无牌无证被警察扣了，他们一直等到11时许，周莉打电话给“六哥”，但没打通，周莉就让他开车回珠海了。11月26日晚上7时许，周莉打电话要他第二天去云南把“六哥”上次给的东西拿回来。第二天8时许，他们从珠海出发，到云南富宁县已经是晚上8时左右，他们按“六哥”发的定位到了一村里的火锅店，“六哥”打电话叫了一个人过来，那人开着一辆没有牌照的摩托车，他看到摩托车上放了一床棉被，“六哥”将棉被放到他车上的后尾箱。他们吃完火锅开车到了一个黑暗的地方，“六哥”叫周莉一起去车后尾箱拿东西。之后“六哥”就拿着棉被离开了，周莉拿着两块东西放在随身携带的包里，然后他们往湖南岳阳方向开车。周莉告诉他总共给了“六哥”四万元人民币，其中两万元是微信转账，剩余的两万给的现金。11月28日下年4时许，他们在湖南省岳阳县高速出口被公安机关抓获，并在他车上搜出2块海洛因，毛重700克。（2）证人黎某的证言。证明2018年11月28日上午，叔叔黎明打电话要他在八字门107国道旁的路边等，一起去筻口。下午，黎明接到他后说刚吃过戒毒药，想睡觉，要他帮忙开车。到岳阳县，黎明下车检查轮胎。之后黎明继续往筻口方向开车，没开多久，他们被公安民警抓获了。（3）证人陈某的证言。证明黎明是他的表姐夫。2018年11月初一天中午，表姐许雪辉到他家来给他5万元现金及一个银行账号，说黎明欠了别人的钱，因没时间要他帮忙去银行转账。他就在附近的银行将钱转存过去，转存的是中国农业银行，时间是当天中午12点至14点，他当时在柜员机上操作了6次共存了5万元钱。11.被告人周莉的供述:2018年八九月份，黎明问他能否找到海洛因，他说没有。10月份，他接到云南“刘爷”的电话，“刘爷”问海洛因、麻古在珠海是否有市场。之后他就打电话给黎明说云南有海洛因，黎明要350克。“刘爷”要黎明先交定金，黎明往他的农业银行账户打了5万，其中1万元他拿来开销了，4万元给了“刘爷”，有2万元是微信转的，还有2万是在珠海前山千鹤广场附近的农业银行ＡＴＭ机取的现金带给“刘爷”。2018年11月11日，他和敖同刚第一次到云南找“刘爷”，但这次没有拿到毒品。11月27日，他和敖同刚第二次到云南拿到了毒品。当时“刘爷”发了一个位置给他，他们导航到了家火锅店与“刘爷”见面，“刘爷”打了个电话，一骑摩托车的男子拖了一套被子来，“刘爷”把被子放进敖同刚的车尾箱。吃完东西后，“刘爷”和他都坐上敖同刚的车，并且要敖同刚把车开到偏僻地方。之后，“刘爷”到车尾箱的棉被里把毒品给他，他把毒品放在随身携带的背包里，“刘爷”拿着被子离开了。黎明要他到岳阳县下高速，他和敖同刚在岳阳县出口被公安民警抓获，并在他的手提包内查获毒品。700克海洛因是否全部贩卖给黎明不是他能决定的，他是准备与黎明见面后先让黎明验货，再让黎明和“刘爷”商谈。他有两部手机，三个手机号码，其中一部黑色手机内有两张电话卡，号码是166××××4061和155××××4092。12.被告人黎明的供述:他与周莉是2016年在珠海认识，后来与周莉联系过河沙生意。2018年11月中旬的一天，他犯毒瘾，就打电话问周莉能否找到海洛因，周莉说找不到。过了几天，周莉打电话说能找到海洛因，13万1板，300多克，要他先打5万元定金。之后他找人借了5万元，跟妻子许雪辉说欠了别人钱，要转账，许雪辉要陈某将5万元转到周莉提供的账户。过了两三天，周莉说找不到毒品，他要退钱，周莉说已花了1万多，他说再加5千，就等于13万5千元1板海洛因，周莉同意了。11月27日晚上，周莉给他打电话说第二天下午三四点在岳阳县高速出口收费站等，并要他带电子秤。11月28日下午2点30分许，他开车去岳阳市八字门派出所附近接上侄子黎某，因他吃了戒毒药，就让黎某开车，3点40分许到达收费站，等周莉时被公安民警抓获。他有两部手机，一部是华为手机，号码133××××9188，另一部是黑色飞利浦手机，号码155××××4517。13.刑事判决书。(1)岳阳县人民法院(2003)岳刑初字第102号刑事判决书。证明2003年11月13日，黎明因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月;(2)岳阳楼区人民法院(2008)楼刑一初字第1号刑事判决书、(2008)楼刑一执字第1-1号暂予监外执行决定书。证明2007年12月19日，黎明因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元；2008年2月1日因病暂予监外执行。14.常住人口信息、户籍证明。证明周莉、黎明的身份情况。本院认为，被告人周莉违反国家毒品管理规定，贩卖、运输毒品海洛因，其行为已构成贩卖、运输毒品罪;被告人黎明违反国家毒品管理规定，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。周莉贩卖、运输毒品海洛因701.57克，黎明贩卖毒品海洛因350余克，均属数量大。黎明已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可减轻处罚。黎明因贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，均应从重处罚。周莉到案后认罪认罚，可从轻处罚。周莉的辩护人提出周莉自愿认罪，可从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。周莉的辩护人提出本案涉案毒品被全部查获，未流入社会的意见属实。周莉的辩护人还提出周莉在此次贩卖毒品中是居间介绍人的意见。经査，周莉为牟取非法利益贩卖毒品海洛因给黎明，系独立的贩卖毒品行为，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人黎明的辩护人提出公诉机关指控黎明贩卖毒品证据不足的意见。经查，黎明以贩卖为目的向周莉求购350克海洛因的事实，有周莉、黎明的供述、银行转账记录、通话详单、现场查获的毒品等证据证明，足以认定，故对该辩护意见本院不予采纳。黎明提出只购买五万元毒品用于吸食以及其辩护人提出黎明属非法持有毒品的状态犯，不构成非法持有毒品罪和贩卖毒品罪，应宣告无罪的意见。经查，黎明在2003年和2007年均因犯贩卖毒品罪被判刑，系累犯和毒品再犯，此次购进毒品的数量大，毒资亦是向他人借款，故应认定其行为构成贩卖毒品罪。鉴于其系有吸毒情节的贩毒人员，可酌情考虑其吸食毒品的情节。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款，第二十三条，第三百五十六条，第六十五条，第六十七条第三款，第五十五条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人周莉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月28日起至2033年11月27日止）二、被告人黎明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年,并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月28日起至2028年11月27日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王继华审 判 员  喻蓓蓓人民陪审员  蔡德银二〇一九年十二月二十六日书 记 员  汤 俊