湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)湘07刑终382号原公诉机关湖南省津市市人民检察院。上诉人（原审被告人）胡清山，男，1970年5月4日出生于湖南省津市，汉族，高中肄业文化，无业，户籍地湖南省津市，现住津市。因犯非法持有毒品罪，2016年1月21日被湖南省津市人民法院判处有期徒刑一年三个月，同年12月30日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2019年5月10日被津市市公安局刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于津市市看守所。湖南省津市市人民法院审理津市市人民检察院指控被告人胡清山犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二O一九年十月三十日作出（2019）湘0781刑初112号刑事判决。宣判后，原审被告人胡清山不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人胡清山，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、容留他人吸毒的事实。2019年4月期间，被告人胡清山先后3次在津市市涵香阁宾馆及其租房里容留王某1、郑某、罗某等人吸食毒品。具体事实如下：1、2019年4月10日上午，吸毒人员罗某通过微信联系被告人胡清山想吸食毒品，胡清山便在津市市涵香阁宾馆开了1间3038号客房。当天下午6时许，罗某、郑某、王某1先后来到该房间，胡清山拿出毒品2粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和少量甲基苯丙胺（冰毒），四人采取烤吸的方式共同将毒品吸食。2、2019年4月16日，被告人胡清山在津市市涵香阁宾馆开了1间3038的房间，后电话联系吸毒人员王某1、罗某到该房间吸食毒品。王某1、罗某来到该房间后，胡清山拿出1粒甲基苯丙胺片剂和少许甲基苯丙胺，三人采取烤吸的方式共同将毒品吸食。3、2019年4月25日，被告人胡清山要吸毒人员王霞到津市二职中对面其租房内吸食毒品。王某1来到该租房后，与胡清山采取烤吸的方式，共同吸食了大半粒甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。二、贩卖毒品的事实。2019年3月至4月期间，被告人胡清山先后4次向吸毒人员王某2贩卖毒品甲基苯丙胺片剂13粒、冰毒约2.34克。具体事实如下：1、2019年3月29日12时许，吸毒人员王某2通过电话联系向被告人胡清山购买毒品，并用微信给胡清山转款300元。后王某2和朱某骑摩托车从新洲镇到津市二职中对面的船厂小区附近，胡清山将2粒毒品甲基苯丙胺片剂、约0.35克甲基苯丙胺交给王某2。2、2019年4月4日18时许，吸毒人员王某2通过电话联系向被告人胡清山购买毒品，并用微信给胡清山转款300元。后王某2安排朱某到津市二职中对面的船厂小区附近找胡清山拿毒品，胡清山将2粒毒品甲基苯丙胺片剂、约0.35克甲基苯丙胺交给朱某。3、2019年4月23日下午，吸毒人员王某2安排罗某用微信联系被告人胡清山购买毒品，并用微信给罗某转款300元，罗某又通过微信将这300元转给胡清山。后胡清山在津市二职中对面的船厂小区附近将2粒毒品甲基苯丙胺片剂、约0.35克甲基苯丙胺交给罗某。罗某和王某2在新洲南门桥网吧见面，一起到网吧附近王某2的朋友家中将毒品吸食。4、2019年4月24日21时许，吸毒人员王某2通过电话、微信联系向被告人胡清山购买毒品，并用微信给胡清山转款600元。后胡清山在津市二职中对面的船厂小区附近将5粒毒品甲基苯丙胺片剂、约1克甲基苯丙胺交给王某2。另查明，2019年4月25日，王某2涉嫌吸食毒品主动到公安机关投案，如实交代了吸食毒品的违法事实，并交代吸食的毒品是从胡清山手中购买。当日18时许，在王某2的配合下，公安民警对胡清山、王某2的毒品交易进行控制下交付，二人在津市二职中对面的一私房外进行毒品交易时，被公安民警当场抓获，从胡清山身上搜出2粒净重0.2克的甲基苯丙胺片剂、0.29克的甲基苯丙胺毒品疑似物。经鉴定，上述毒品疑似物均检验出甲基苯丙胺成分。归案后，胡清山如实供述了容留他人吸毒的事实。上述事实，有经庭审举证、质证、认证的公安机关接报案登记表、立案决定书、尿样现场检测报告、提取笔录、扣押笔录、称量笔录、检验报告、微信转账截图、辨认笔录、手机通话详单、证人证言及被告人的供述和辩解等证据证明。原审法院认为，被告人胡清山明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重；二年内多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人胡清山曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人胡清山因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，从重处罚。被告人胡清山犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一、三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（二）项之规定，判决：被告人胡清山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币七千元。宣判后，上诉人（原审被告人）胡清山向本院提起上诉称：1、原审判决认定事实不清楚，证据不确实不充分。起诉书指控称2019年4月23日、24日王某2给胡清山分别微信转账300元、600元购买毒品不属实，王某2的证言也不可信。2、指控胡清山向王某2贩卖毒品3.64克没有依据，对胡清山定罪量刑没有排除合理怀疑。请求二审依法改判。经审理查明，一、容留他人吸毒。2019年4月期间，原审被告人胡清山先后3次在津市市涵香阁宾馆以及自己租住的房屋内，容留吸毒人员王某1、郑某、罗某等人吸食毒品。具体事实如下：1、2019年4月10日上午，吸毒人员罗某通过微信联系胡清山想吸食毒品，胡清山便在津市市涵香阁宾馆开了3038号房间。下午6时许，罗某、郑某、王某1等人先后来到该房间，胡清山拿出2粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和少量甲基苯丙胺（冰毒），四人采取烤吸的方式共同将毒品吸食。2、2019年4月16日，胡清山在津市涵香阁宾馆开了3038号房间，后电话联系王某1、罗某到该房间吸食毒品。胡清山拿出1粒甲基苯丙胺片剂和少许甲基苯丙胺，与王某1、罗某采取烤吸的方式共同将毒品吸食。3、2019年4月25日，胡清山要王霞到津市二职中对面其租房内吸食毒品。王某1来后与胡清山采取烤吸的方式，共同吸食了大半粒甲基苯丙胺片剂和少量甲基苯丙胺。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证、认证的证据证明：（1）津市市公安局接报案登记表、立案决定书，证明本案的发案、立案情况。（2）津市市公安局津公禁尿检（2019）第21号、第22号、第23号尿样现场监测报告书，证明胡清山、王某1、罗某的尿样经现场检测，冰毒（苯丙胺类）检测结果呈阳性。（3）津市市公安局津公（新）决字[2019]第0132、0133、0134号公安行政处罚决定书，证明胡清山、王某1、罗某因吸毒行为被行政处罚的情况。（4）证人韩某的证言、微信转账截图，证明韩某在津市聋哑学校前面经营涵香阁宾馆。2019年4月13日，胡清山给韩某发了100元的微信红包，韩某问儿子雷玉是什么情况，雷玉说胡清山4月10日开了3间房，分别是2048、3028、3038，胡清山自己住的3038房间。（5）手机通话详单，证明2019年4月16日，胡清山号码为139××××3668的电话与王某1号码为136××××3419的电话、罗某号码为135××××8726的电话存在通话的情况。（6）证人郑某的证言，证明2010年4月10日左右的一天晚饭后，胡清山打电话给郑某，要郑新宇到胡清山开好的涵香阁宾馆3038房间去吸毒。郑某去后看到胡清山、罗某在房间，郑某因为喝了酒就在房间的床上躺了一会儿，起床时看到一个女人，那个女人和胡清山、罗某认识。郑某起床前，胡清山、罗某和那个女人围着麻将桌在吸毒。郑某起床后也拿了1条板吸了几口。（7）证人罗某的证言，证明：①2019年4月10日，罗灰和胡清山、王霞、郑新宇在涵香阁宾馆3楼的1个房间共同吸食了麻古和冰毒。②2019年4月16日晚上，罗灰和胡清山、王霞在涵香阁宾馆3楼的1个房间共同吸食了麻古和冰毒。（8）证人王某1的证言，证明：①2019年4月10日左右的一天，胡清山给王某1打电话，要王霞到胡清山开好的涵香阁宾馆3038房间去吸毒。王某1去后看到胡清山、罗某、郑某在房间里，胡清山拿出三四粒麻古和少量冰毒，四人采取烤吸的方式将这些毒品吸食。②2019年4月16日左右的一天，胡清山给王某1打电话，要王霞到涵香阁宾馆3038号房间去吸毒。王某1到该房间后胡清山拿出1粒麻古和少量冰毒，两人吸食几口后，罗某来到房间，他们三人采取烤吸的方式将这些毒品吸食完。王某1估计3038号房间是胡清山开的。③2019年4月25日，胡清山敲王某1租房的门，要王某1到他的租房去吸毒。王某1来到胡清山的租房后，胡清山拿出半粒粉末状的麻古和少量冰毒,两人共同吸食了一部分，还剩余一点没有吸食完。（9）被告人胡清山的供述，证明：①2019年4月10日上午，罗某打电话给胡清山说从外地回来了，下午又打电话说已到常德。胡清山说在涵香阁宾馆开了间房，要罗某到津市后直接到宾馆找他。下午4、5点的时候，胡清山在涵香阁宾馆开了3038号房间。下午6时许，罗某说到了涵香阁宾馆，胡清山告诉罗某房间号，罗某就来到房间。胡清山和罗某聊了一会天，郑某打电话后也来到3038房间，并说是不是弄点毒品吸食？胡清山说没有毒品，郑某出去找人买了2粒麻古和一点冰毒。当时房间里没有吸毒工具，胡清山打电话给王某1，要王某1到他的租房里把吸毒工具拿过来。王某1把吸毒工具拿过来后，他们四人围着房间里的麻将桌，采取烤吸的方式轮流将毒品吸食。②2019年4月10日至25日之间，胡清山和王霞、罗灰一起在涵香阁宾馆的房间吸食了毒品，房间是胡清山开的。③2019年4月25日下午3时许，胡清山和王某1在胡清山的租房内采取烤吸的方式，共同吸食了大半粒麻古和一点冰毒。（10）辨认笔录，胡清山从12张不同女性免冠照片中辨认出王某1；先后从12张不同男性免冠照片中辨认出郑某、罗某。郑某从12张不同女性免冠照片中辨认出王某1。王某1先后从12张不同男性免冠照片中辨认出胡清山、罗某。罗某先后从12张不同男性免冠照片中辨认出胡清山、郑某。二、贩卖毒品。2019年3月至4月期间，原审被告人胡清山先后4次向吸毒人员王某2贩卖毒品甲基苯丙胺片剂13粒（俗称“麻古”）、甲基苯丙胺（冰毒）约2.34克。具体事实如下：1、2019年3月29日12时许，王某2电话联系胡清山要购买毒品，并用微信给胡清山转款300元。后王某2和朱某到津市二职中对面的船厂小区附近，胡清山将2粒甲基苯丙胺片剂和约0.35克甲基苯丙胺交给王某2。2、2019年4月4日18时许，王某2电话联系胡清山购买毒品，并用微信给胡清山转款300元。后王某2安排朱某到津市二职中对面的船厂小区附近找胡清山拿毒品，胡清山将2粒甲基苯丙胺片剂和约0.35克甲基苯丙胺交给朱某。3、2019年4月23日下午，王某2安排罗某用微信联系胡清山购买毒品，并用微信给罗某转款300元，罗某又通过微信将这300元转给胡清山。后胡清山在津市二职中对面的船厂小区附近将2粒甲基苯丙胺片剂和约0.35克甲基苯丙胺交给罗某。之后罗某和王某2在津市市新洲镇南门桥网吧见面，一起到网吧附近王某2的朋友家中将毒品吸食。4、2019年4月24日21时许，王某2通过电话、微信联系胡清山购买毒品，并用微信给胡清山转款600元。后胡清山在津市二职中对面的船厂小区附近将5粒甲基苯丙胺片剂和约1克甲基苯丙胺交给王某2。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证、认证的证据证明：（1）津市市公安局津公（新）决字[2019]第0131号公安行政处罚决定书，证明王某2因吸毒行为被行政处罚的情况。（2）证人王某2的证言，证明:①2019年3月29日12时许，王某2打电话向胡清山购买毒品，并用微信给胡清山转账300元，还问了胡清山的地址是在津市二职中对面的租房。王某2和“小包某”（朱某）骑摩托车从津市市新洲镇出发到津市二职中前面后，再次给胡清山打电话，胡清山立即从二职中对面的租房内出来，将用卫生纸包着的2粒麻古和1小包约0.35克冰毒交给王某2。交易完成后，王某2把用卫生纸包着的毒品打开给“小包某”看，所以“小包某”知道购买的毒品数量。②2019年4月4日18时许，王某2打电话向胡清山购买毒品，并用微信给胡清山转账300元。之后王某2要“小包某”（朱某）到津市二职中对面找胡清山拿毒品，购买了2粒麻古和约0.35克冰毒。③2019年4月23日下午3、4时许，王某2用微信给罗某转账300元，要罗某找胡清山购买毒品。过了一两个钟头，罗某把毒品买来了，是2粒麻古和约0.35克冰毒。王某2和罗某在津市市新洲镇南门桥网吧见面，之后到两人离网吧不远地方的一个朋友家里，当时那个朋友不在家，但门开着。王某2和罗某采取烤吸的方式共同将买的毒品吸食。④2019年4月24日21时许，王某2打电话向胡清山购买600元的麻古和冰毒，并给胡清山微信转账600元，在微信里用文字交代分成2个300的。胡清山要王某2到津市二职中前面找他。王某2到达后给胡清山打电话，没几分钟胡清山就从津市二职中对面的小区出来，将用卫生纸包着的毒品递给王某2。王某2走了一段路后打开卫生纸，发现里面有5粒麻古和不到1克冰毒。⑤王某2和胡清山之间没有债务往来。胡清山收取其毒资后，从来没有以现金的方式返还给王某2。（3）证人朱某（绰号“小包某”）的证言，证明:①2019年3月底的一天中午，朱某和王某2在津市市新洲镇的花样年华网吧上网。王某2接了一个电话后喊朱某一起到津市街上去买毒品。两人骑着一辆摩托车到津市二职中对面等一个叫胡清山的毒贩，胡清山出来后，王某2去拿毒品，胡清山将1个卫生纸团塞到王某2手里，王某2拿到纸团上摩托车走了。途中，王某2说“肉还蛮多”，朱某回头看到王某2将纸团打开，纸团里面有1个透明的塑料袋，塑料袋里面装有2粒麻古，至于“肉”多不多朱某没有看清楚。②2019年4月初的一天，朱某和王某2在津市市新洲镇的花样年华网吧上网时，王某2要朱某到津市街上前次拿毒品的地方去拿毒品，并通过微信把胡清山的手机号码发给他。朱明杰骑摩托车到津市二职中对面那个私房门口后，给胡清山打电话，胡清山出来后将1个卫生纸团塞到朱某手里，朱某将卫生纸团装进裤子口袋后骑摩托车离开。走了三四十米后朱某把摩托车停下，将卫生纸团打开，看到里面有2粒红色的麻古、1小包塑料袋冰毒。到新洲后，朱某将毒品交给王某2。（4）证人罗某的证言，证明2019年4月23日下午，王某2用微信给罗某转款300元，要罗某找胡清山购买毒品。罗某用微信联系胡清山，帮王某2购买300元的毒品，胡清山表示同意。罗某坐车从新洲镇到津市市区后，用微信语音问胡清山在哪里，胡清山说在租房，罗某说马上就到。罗灰到达船厂小区时看到胡清山站在租房门口，胡清山看到罗某来后，从裤袋里拿出1个黄芙蓉烟盒，从烟盒里拿出2个小塑料袋给罗某，其中1个袋里装有2粒红色麻古，另1个袋里装有少量冰毒，罗某用微信给胡清山转账300元后就离开了。罗某回到新洲镇南门桥网吧与王某2见面，然后到离网吧不远的王某2的一个朋友家里，当时王某2的朋友不在家，但门开着，王某2和罗某采取烤吸的方式共同将买的毒品吸食。（5）手机通话详单，证明:①王某2号码为155××××2975的电话与胡清山号码为139××××3668的电话在2019年3月29日11时31分、12时09分、12时12分存在通话的情况。②王某2号码为155××××2975的电话与胡清山号码为139××××3668的电话在2019年4月4日17时45分存在通话的情况。③罗某号码为135××××8726的电话与胡清山号码为139××××3668的电话在2019年4月23日16时36分、16时41分存在通话的情况。④王某2号码为155××××2975的电话与胡清山号码为139××××3668的电话在2019年4月24日20时40分、21时4分、21时7分存在通话的情况。（6）微信聊天、转账截图，证明:①2019年3月29日11时49分，王某2用微信给胡清山转款300元。②2019年4月4日17时48分，王某2用微信给胡清山转款300元。③王某2给罗某微信转账300元，罗某又给胡清山微信转账300元。④王某2要求胡清山将毒品分成2个300的，帮朋友给点玩哈的，并用微信给胡清山转账600元。（7）辨认笔录，证明王某2分别从12张不同男性免冠照片中辨认出胡清山、“小包某”即朱某。另查明，2019年4月25日，王某2主动到公安机关投案，如实交代了自己吸食毒品的违法事实，并交代吸食的毒品是从胡清山处购买。当日18时许，在王某2的配合下，公安民警对胡清山与王某2的毒品交易进行控制下交付，二人在津市二职中对面的一私房外进行毒品交易时，被公安民警当场抓获。从胡清山身上搜出2粒净重0.2克的甲基苯丙胺片剂、0.29克的甲基苯丙胺毒品疑似物。经鉴定，上述毒品疑似物均检验出甲基苯丙胺成分。归案后，胡清山如实供述了容留他人吸毒的犯罪事实。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证、认证的证据证明：（1）津市市公安局出具的线索来源及抓获经过、情况说明，证明在公安机关的控制下，胡清山与王某2进行毒品交易，并被当场抓获。归案后，胡清山如实供述了容留他人吸毒的事实。（2）津市市公安局提取笔录、扣押决定书、扣押笔录，扣押物品、文件清单、称量笔录及常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字[2019]258号检验报告，证明2019年4月25日17时30分许，津市市公安局民警抓获了胡清山，从胡清山上衣口袋搜出2粒疑似麻古的红色药丸，净重0.2克；冰毒疑似物净重0.29克，并予以扣押。上述毒品疑似物均检验出甲基苯丙胺成分。（3）证人王某2的证言，证明2019年4月25日18时许，在公安民警的控制下，王某2发微信语音给胡清山要求购买200元的毒品，胡清山说可以，要王某2等一会儿去拿。于是王文彬随民警到津市二职中对面胡清山的租房前，王某2用微信语音通话和胡清山联系，胡清山要王某2等两分钟。几分钟后，胡清山坐出租车过来了，两人正准备交易时，胡清山可能发现异常便马上转变话题，说身上没带东西，要到租房里去拿。正准备进租房时，公安民警冲上去将胡清山和王某2抓获，并从胡清山的口袋里搜出了毒品。（4）被告人胡清山的供述和辩解，证明2019年4月25日18时许，津市新洲的一个男性朋友打电话找胡清山买200元的毒品，胡清山说帮忙去找别人买，那朋友用微信给胡清山发了200元的红包。之后胡清山找“大脑壳”买了200元的毒品，乘坐的士到二职中对面租房前下车，那男性朋友跟胡清山打招呼，两人准备进胡清山家门时，被公安民警抓获。本案全案性事实，还有下列经原审庭审举证、质证、认证的证据证实：1、津市市人民法院（2016）湘0781刑初3号刑事判决书和湖南省津市监狱释放证明书，证明胡清山因犯非法持有毒品罪，于2016年1月21日被判处有期徒刑一年三个月，2016年12月30日刑满释放。2、胡清山的常住人口信息，证明人胡清山的基本情况。本院认为，上诉人(原审被告人)胡清山违反国家毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺类毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。胡清山多次在自己的租房或所开宾馆房间内容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。胡清山归案后如实供述了自己容留他人吸食毒品的犯罪行为，对其容留他人吸毒犯罪依法可以从轻处罚；胡清山曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；胡清山因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，系毒品再犯，依法从重处罚；胡清山犯数罪，应当数罪并罚。上诉人(原审被告人)胡清山上诉认为检察机关指控胡清山贩卖毒品3.64克没有依据，原审判决认定胡清山贩卖毒品事实不清楚，证据不足。经查，2019年3月29日至4月24日期间，吸毒人员王某2多次通过电话或微信联系胡清山要求购买毒品，并采用微信转账的方式事先支付毒资，再由王某2本人或其安排的人员到胡清山租住房屋附近取毒品，胡清山先后四次向王某2贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约2.34克和毒品甲基苯丙胺片剂13粒（麻古）。上述事实有王某2和受王某2安排的罗某向胡清山支付毒资的微信转账记录、王某2与胡清山之间及罗某与胡清山之间的手机通话记录、证人王某2、朱某、罗某的证言等证据予以证实，并且2019年4月25日公安机关对胡清山与王某2的毒品交易进行控制下交付时，当场从胡清山身上查获了毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，足以认定胡清山贩卖毒品的犯罪事实。原审判决认定胡清山贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，上诉人(原审被告人)胡清山的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 戴小军审 判 员 詹仕萍审 判 员 彭 炜二〇一九年十二月二十六日法官助理 文惠良书 记 员 万 丽附法律条文如下：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。