江苏省无锡市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏02刑终590号原公诉机关无锡市锡山区人民检察院。上诉人（原审被告人）李忠，男，1981年6月12日生，汉族，初中文化，个体运输，住无锡市，户籍在江西省宁都县。因赌博于2013年6月被原无锡市公安局崇安分局决定行政拘留十日并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月15日被刑事拘留，2019年2月21日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。上诉人（原审被告人）罗直彬，男，1976年8月11日生，汉族，高中文化，经营益蒙物流，住无锡市梁溪区，户籍在江西省宁都县。曾因犯抢劫罪于2008年8月被原无锡市崇安区人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币五千元，2015年4月10日经减刑刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。上诉人（原审被告人）邱宝宝，男，1983年3月25日生，汉族，初中文化，个体运输，住无锡市梁溪区，户籍在江西省宁都县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月23日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。上诉人（原审被告人）罗小龙，男，1976年11月15日生，汉族，初中文化，个体运输，住无锡市梁溪区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月20日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。原审被告人曾小明，男，1976年8月1日生，汉族，初中文化，在上海宁良物流有限公司无锡分公司工作，住无锡市锡山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，于2019年1月18日被取保候审。原审被告人刘福海，男，1980年8月17日生，汉族，小学文化，无业，住无锡市梁溪区，户籍在江苏省盐城市滨海县。曾因犯抢劫罪、抢夺罪于2002年9月被原无锡市南长区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；曾因犯抢劫罪于2008年6月被原无锡市崇安区人民法院判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三千元，2013年1月20日经减刑刑满释放；曾因赌博于2013年3月被原无锡市公安局崇安分局罚款300元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕,同年10月28日经无锡市锡山区人民法院决定取保候审。原审被告人廖明华，男，1977年5月18日生，汉族，初中文化，无业，住无锡市梁溪区，户籍在江西省宁都县。曾因犯转移赃物罪于2001年6月被判处有期徒刑九个月；曾因犯盗窃罪于2002年4月被常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑十个月；曾因犯敲诈勒索罪于2008年4月被无锡市锡山区人民法院判处有期徒刑四年，2010年10月31日经减刑刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月25日被逮捕，同年10月28日经无锡市锡山区人民法院决定取保候审。原审被告人李雪华（绰号“安子婆”），女，1981年5月11日生，汉族，初中文化，无锡市东北塘正阳停车场旷达上海专线物流工作，住无锡市梁溪区，户籍在西省宁都县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月23日被刑事拘留，同年2月3日被取保候审。原审被告人罗直辉（曾用名罗小飞），男，1987年7月23日生，汉族，小学文化，无业，户籍在江西省宁都县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月18日被取保候审。原审被告人曾小南（绰号“大头”），男，1976年4月2日生，汉族，初中文化，个体运输，住无锡市梁溪区，户籍在江西省宁都县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月13日被刑事拘留，同年2月3日被取保候审。原审被告人李振仁，男，1959年11月24日生，汉族，初中文化，无业，住无锡市梁溪区，户籍在江西省宁都县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月10日被取保候审。原审被告人张志勇，男，1958年4月4日生，汉族，小学文化，无业，住无锡市梁溪区，户籍在江西省宁都县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月10日被取保候审。无锡市锡山区人民法院审理无锡市锡山区人民检察院指控被告人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙、曾小明、刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇犯开设赌场罪一案，于2019年11月6日作出（2019）苏0205刑初392号刑事判决。宣判后，原审被告人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙不服，分别提出上诉。本院于同年11月26日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2018年11月左右，被告人李忠、邱宝宝等人经常聚集人员赌博并抽头，后自12月以来，被告人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙等人合谋在无锡市锡山区正阳停车场等地开设赌场，安排赌场工作人员、召集赌客以“三公”的方式进行赌博活动，抽头渔利并分成；被告人曾小明负责抽庄风并参与分成；被告人罗直辉、廖明华、李雪华负责清点庄风并领取报酬；被告人刘福海负责协助抽庄风、对账等并领取报酬；被告人曾小南、张志勇、李振仁负责在赌场外望风并领取报酬。2018年12月17日、18日，被告人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙、曾小明、刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇分别在无锡市锡山区东亭北路物流嘉兴湖州专线、锡山区东北塘街道翔宇物流开设赌场，抽头渔利均为1万余元。2018年12月19日，上述各被告人在无锡市锡山区友谊文化园民俗风情馆内开设赌局，公安机关在现场查获涉赌人员20余人，扣得庄风箱内的抽头渔利12100元、赌资24900元。当日，公安机关抓获被告人罗直彬、曾小明、刘福海、廖明华、罗直辉、李振仁、张志勇；2019年1月20日抓获被告人罗小龙。2019年1月13日，被告人曾小南自动至公安机关投案；1月15日被告人李忠自动至公安机关投案；1月23日被告人邱宝宝、李雪华自动至公安机关投案。归案后，被告人邱宝宝、罗小龙、曾小明、廖明华、李雪华、曾小南、罗直辉、李振仁、张志勇均如实供述了自己参与开设赌场的主要事实。在法院审理过程中，被告人曾小明、刘福海、廖明华分别退出违法所得5000元、1300元、1000元，被告人李雪华、罗直辉各退出2500元，被告人曾小南、李振仁、张志勇各退出2000元。上述事实，有经原审法庭质证、认证的无锡市公安局锡山分局东北塘派出所出具的《刑事案件侦破经过》，公安机关的现场笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单，公安行政处罚决定书，证人廖某、曾某甲、朱某、李某甲、许某、刘某、曾某乙、罗某的证言，证人罗某华、李某乙、张某、魏某、谢某、李某丙、葛某、曾某丙等人的证言及辨认笔录，涉案人员罗小保、魏立杰、邹彩虹、符子茂、谢先华、罗直鹏的供述及辨认笔录、辨认照片，被告人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙、曾小明、刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇的供述及辨认笔录、辨认照片等证据证实。原审法院认为:被告人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙、曾小明、刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在开设赌场共同犯罪中，被告人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙、曾小明起主要作用，系主犯；被告人刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人罗直彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人邱宝宝、李雪华、曾小南能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首；被告人罗小龙、曾小明、廖明华、罗直辉、李振仁、张志勇归案后能如实供述自己的主要罪行；邱宝宝、罗小龙、曾小明、刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款和第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以开设赌场罪，分别判处被告人李忠有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万二千元；判处被告人罗直彬有期徒刑一年六月，并处罚金人民币一万二千元；判处被告人邱宝宝有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人罗小龙有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人曾小明有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人刘福海有期徒刑十个月十天，并处罚金人民币四千元；判处被告人廖明华有期徒刑十个月十天，并处罚金人民币四千元；判处被告人李雪华拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；判处被告人罗直辉拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；判处被告人曾小南拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人李振仁拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人张志勇拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；扣押在公安机关的违所得人民币12100元予以没收；扣缴在法院的违法所得人民币18300元，予以没收；本案尚未追缴的违法所得继续予以追缴并没收。在本院审理过程中，上诉人邱宝宝、罗小龙申请撤回上诉。上诉人李忠提出的主要上诉理由是：其到案后即承认自己是赌局的局长，之后做的几份供述也均讲了开设赌场的事实，应当认定为自首。请求二审依法改判，对其从轻处罚。上诉人罗直彬提出的主要上诉理由是：1.其没有打电话招揽赌客，也没有安排人员在赌场里干活，只是去赌钱并分了两场开设赌场的提成，故不应当认定为主犯；2.原审判决量刑过重。请求二审依法改判，对其从轻处罚。经审理查明：原审判决认定上诉人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙、原审被告人曾小明、刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇犯开设赌场罪的事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。本院认为:上诉人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙、原审被告人曾小明、刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇共同开设赌场，其行为均确已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人李忠、罗直彬、邱宝宝、罗小龙、原审被告人曾小明起主要作用，系主犯；原审被告人刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇起次要作用，系从犯。上诉人罗直彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，系累犯。上诉人邱宝宝、原审被告人李雪华、曾小南能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首。上诉人罗小龙、原审被告人曾小明、廖明华、罗直辉、李振仁、张志勇归案后能如实供述自己的主要罪行。上诉人邱宝宝、罗小龙、原审被告人曾小明、刘福海、廖明华、李雪华、罗直辉、曾小南、李振仁、张志勇在一审时自愿认罪认罚。关于上诉人李忠提出的主要上诉理由，经查：1.李忠虽然自动投案，但到案后的供述辩称其在赌局中不负责具体工作只是拿分成，未交代其设定赌局地点、安排赌局工作人员、决定工作人员工资、从赌局中拿较多分成等具体事实，否认对赌局的运转起领导作用，依法不能认定为如实供述主要犯罪事实，故不构成自首。2.原审判决根据李忠的犯罪事实，结合其当庭认罪的量刑情节，已在法定幅度内对其予以从轻处罚，所处量刑并无不当。关于上诉人罗直彬提出的主要上诉理由，经查：上诉人李忠、邱宝宝、罗小龙、原审被告人廖明华、曾小南、李雪华、曾小明等涉案人员均指证，罗直彬系该赌局中除李忠以外的二号人物，在李忠不在时负责赌局运营，在赌局里比其他局长拿更多的份额。上述涉案人员的供述相互印证，形成证据锁链，足以认定罗直彬在共同犯罪中起主要作用。故应当认定罗直彬系本案的主犯。2.原审判决根据罗直彬的犯罪事实，结合其累犯、当庭认罪的量刑情节，所处量刑并无不当。综上，原审判决的审判程序合法，认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。上诉人邱宝宝、罗小龙撤回上诉的申请系自愿提出，事由正当，应予准许。上诉人李忠、罗直彬请求改判的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、准许上诉人邱宝宝、罗小龙撤回上诉；二、驳回上诉人李忠、罗直彬的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 蒋 璟审判员 马小卫审判员 周 华二〇一九年十二月二十日书记员 王舒颖本案援引法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。