安徽省芜湖县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0221刑初233号 公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。 被告人陶定秀（曾用名陶定理），男，1972年6月12日出生于安徽省芜湖县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖县，住安徽省芜湖县。曾因为赌博提供条件，于2018年8月19日被安徽省芜湖县公安局行政拘留10日并罚款500元，于2019年1月17日被行政拘留12日并罚款500元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年7月17日被安徽省芜湖县公安局刑事拘留，于同年8月21日经安徽省芜湖县人民检察院批准、次日由安徽省芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。 辩护人后小伟，安徽青弋江律师事务所律师。 被告人秦某某，女，1973年3月26日出生于安徽省芜湖县，汉族，高中文化，安徽省芜湖县陶辛镇敬老院聘用人员，户籍地安徽省芜湖县，住安徽省芜湖县。曾因为赌博提供条件，分别于2013年9月25日、2018年8月19日被安徽省芜湖县公安局罚款500元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年7月17日被安徽省芜湖县公安局刑事拘留，于同年8月21日被安徽省芜湖县公安局取保候审。2019年11月27日被本院取保候审。 辩护人方红星，安徽青弋江律师事务所律师。 安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉〔2019〕484号起诉书指控被告人陶定秀、秦某某犯开设赌场罪，于2019年11月27日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月5日公开开庭进行了审理。安徽省芜湖县人民检察院指派检察员李兵、代理检察员张璐出庭支持公诉，被告人陶定秀、秦某某及辩护人后小伟、方红星到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 经审理查明： 被告人陶定秀、秦某某曾系夫妻关系，离婚后仍共同生活。2019年2月至7月，被告人陶定秀在两人共同居住的芜湖县水韵广场一门面房内，通过摆放5台以上赌博游戏机的方式供董某、谢某、芮某等人赌博，被告人秦某某在非上班时间负责赌场的管理和收银，两人共同非法获利6万余元。 案发后，被告人陶定秀、秦某某被抓获归案，到案后均如实供述全部犯罪事实。芜湖县公安局依法扣押涉案赌具（9台老虎机、1台捕鱼机、钥匙、配件等）和赌资3905元。目前，被告人秦某某的亲属代为退赃6万元。 上述事实，被告人陶定秀、秦某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人董某、谢某、芮某、宦某1、承建、奚某1、宦某2、张某、李某、奚某2的证言；书证：人口信息、工作简历、行政处罚决定书、抓获经过、情况说明、收据、扣押决定书；被告人陶定秀、秦某某的供述和辩解；辨认、搜查笔录；视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陶定秀、秦某某为非法获利开设赌场，情节严重，行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以开设赌场罪追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在犯罪过程中，被告人陶定秀、秦某某有共同的犯罪故意，且均有具体行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处。其中，被告人陶定秀起主要作用，系主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，应当按照所参与的全部犯罪处罚；被告人秦某某起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。被告人陶定秀、秦某某到案后均如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。被告人陶定秀、秦某某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。被告人已退出全部赃款，可酌情从轻处罚。关于辩护人提出的被告人陶定秀具有认罪认罚、坦白、积极退赃、认罪态度较好的辩护意见，符合案件基本事实，本院予以采纳，但是被告人陶定秀因为赌博提供条件两次被行政处罚，且系本案主犯，故关于辩护人提出的建议对被告人陶定秀宣告缓刑的辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人秦某某具有坦白、认罪认罚、系从犯、积极退赃的法定和酌定从轻情节并据此建议对被告人秦某某适用缓刑的辩护意见，符合本案事实，于法有据，本院予以采纳。关于辩护人提出的本案扣押的10台赌博机并未全部用于赌博，达不到情节严重的标准的辩护意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第一项的规定，本案认定被告人犯罪情节严重的依据是两被告人非法获利6万余元,违法所得已超定罪标准的6倍以上。根据被告人秦某某的犯罪事实、情节和悔罪表现，本院决定对被告人秦某某宣告缓刑。为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第一项之规定，判决如下： 一、被告人陶定秀犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零两个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2022年9月16日止；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 二、被告人秦某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 三、违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。 审 判 长  许有苗 人民陪审员  高克宁 人民陪审员  曹方平 二〇一九年十二月九日 法官助理俞春艳 书记员沈迪 附：判决所依据的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 三、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的； （四）违法所得累计达到5000元以上的； （五）赌资数额累计达到5万元以上的； （六）参赌人数累计达到20人以上的； （七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的； （八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的； （九）其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； （二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； （三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； （四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。 被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定： 《中华人民共和国刑法》第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。