河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终13707号上诉人（原审原告）：蒂森电梯有限公司石家庄分公司，住所地石家庄市体育北大街56号华北大厦。负责人：孟毅飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：张士谦，河北厚正律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郑瑞东，男，汉族，1976年2月3日出生，住石家庄市长安区。委托诉讼代理人：宁红远，男，汉族，1986年8月17日出生，住河北省保定市徐水区。上诉人蒂森电梯有限公司石家庄分公司（以下简称蒂森公司）因与上诉人郑瑞东劳动争议一案，双方均不服河北省石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102民初7221号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑瑞东上诉请求：1、依法撤销(2019)冀0102民初7221号民事判决；2、依法改判，驳回被上诉人的全部诉讼请求；3、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本人于2011年6月7日入职被上诉人处，曾两次签订书面劳动合同，合同期限至2020年6月6日。2019年2月22日被上诉人单方面书面解除双方的劳动合同，并告知2019年2月28日是最后工作日。上诉人按照要求进行了工作交接，离职后补休了年假，然后又去找被上诉人协商违法解除劳动合同赔偿金、未休年假工资等事宜。2019年4月26日，被上诉人以旷工为由再次解除劳动合同，此时双方根本不存在劳动关系，被上诉人出于逃避支付违法解除劳动合同赔偿金目的，再次解除劳动合同的行为是无效的。本人对(2019)冀0102民初7221号民事判决不服，上诉人多次往返公司洽谈赔偿金事宜，被上诉人应按照实际日期支付误工费，且年假也未全部补休，上诉人同意把这部分款项扣除后，退还多余的3、4月份工资，上诉人认为该部分事实认定不清，适用法律错误。蒂森公司上诉请求：依法撤销(2019)冀0102民初7221号民事判决内容，改判上诉人不向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金。事实和理由：一、一审判决认定上诉人与郑瑞东于2019年2月28日解除劳动合同，与双方2019年3月、4月履行劳动合同关系的事实不符。二、2019年2月22日解除通知并未发生效力，一审法院以该通知认定上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金，系事实认定错误。蒂森电梯有限公司石家庄分公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金180448元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告郑瑞东于2011年6月7日到原告蒂森公司工作，双方订立了两次书面劳动合同，最后一次劳动合同期限为2014年6月7日至2020年6月6日，被告的岗位为大修改造与技术支持主管。2019年2月22日，原告以被告严重违反单位规章制度为由，通知被告于2019年2月28日解除劳动合同，并要求被告于2019年2月28日前完成交接工作和离职手续。被告于上述期间按照原告要求办理了工作交接手续。2019年3月1日至21日，被告经原告批准休年休假。原告提交的出勤记录显示被告于3月22日至4月4日正常打卡，4月8日被告申请年假未获批准，开始被告未在原告处打卡记录考勤。4月23日，被告申请劳动仲裁要求原告向其支付违法解除劳动合同的赔偿金196734.78元，为其办理档案和社会保险转失业手续。4月26日，原告以被告连续旷工为由通知被告解除劳动关系。原告向被告发放工资、缴纳社会保险费至2019年4月。2018年3月至2019年2月被告的月平均应发工资为11111.11元，2018年5月至2019年4月被告的月平均应发工资为11256.6元。2019年5月31日，石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会作出石劳人裁字（2019）第334仲裁裁决书，裁决原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金180448元，原告为被告办理社会保险关系转失业手续，驳回被告的其他仲裁请求。2019年6月6日，原告向蒂森电梯有限公司工会送达《关于解除与郑瑞东先生劳动关系的通知》，蒂森电梯有限公司工会于6月10日作出复函，同意解除公司与郑瑞东之间的劳动关系。6月13日，原告不服该仲裁裁决，起诉至本院。本案中，原告提交电子邮件、聊天记录、通知函主张被告领导尹晓冬于2019年4月9日至26日多次通过电子邮件微信等方式通知其到岗工作、4月16日原告通知被告于4月18日到原告处沟通或办理手续逾期不排除解除劳动关系，其中4月9日电子邮件载明“鉴于你每天上班只是打卡，未见人在公司工作的情况”，被告称因原告于2月28日与其解除劳动关系，邮箱不再使用，因双方于2月28日解除劳动关系，因此未回复微信。关于原告向被告支付的3月份、4月份工资及解除劳动合同的时间，原告主张2月22日与被告沟通协商解除劳动关系事宜，原告当时拿着该通知书通报违反公司规章制度的情况，被告拿走了该通知书，后原告与总公司汇报后最终决定暂时不解除双方劳动合同，解除劳动合同的时间应为2019年4月26日；被告不予认可，称2月22日原告通知解除劳动合同，但未谈及补偿事宜，之后被告协助原告办理了工作交接，3月份发放的工资是年假的正常工资和被告协商补偿事宜的误工费，不是正常的劳动报酬，且按照原告解除劳动合同的说法，被告4月份工作4天发放全额工资也不符合逻辑。一审法院认为，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付赔偿金。本案中，被告提交的2019年2月22日的通知显示原告以被告未经授权、超越授权、私自与客户见面、工作严重失职给原告造成严重损失，严重违反用人单位规章制度为由与其解除劳动合同，同时被告提交的聊天记录显示其在指定期间内协助原告办理了工作交接手续；原、被告双方均认可3月1日至21日为被告休年假，关于3月22日至4月4日被告继续打卡记录出勤的情况，原告提交的被告领导尹晓冬4月9日电子邮件载明“鉴于你每天上班只是打卡，未见人在公司工作的情况”，同时原告未提交证据证明撤销了2月22日解除劳动合同的决定，应认定该期间原、被告双方就解除劳动合同产生纠纷；同时，原告以连续旷工为由解除与被告之间的劳动关系的时间为4月26日，而被告于4月23日申请劳动仲裁要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金，视为其不要求继续履行劳动合同，故本院认定原告于2019年2月28日解除与被告之间的劳动合同。原告未提交证据证明被告存在未经授权、超越授权、私自与客户见面、工作严重失职给原告造成严重损失，严重违反用人单位规章制度的情形，应认定原告违法与被告解除劳动合同，应当向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。关于赔偿金的数额，劳动合同法实施条例规定经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，被告工作期间为2011年6月7日至2019年2月28日，不满8年，赔偿金数额为11111.11元×8×2=177777.76元，同时，2019年3月工作日为21天，原告休年假15天，扣减原告向被告发放的除年假工资以外的3、4月工资7445.98÷21×6+8200=10327.42元，原告应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金167450.34元。基此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：一、原告蒂森电梯有限公司石家庄分公司于本判决生效之日起十日内向被告郑瑞东支付违法解除劳动合同的赔偿金167450.34元；二、原告蒂森电梯有限公司石家庄分公司于本判决生效之日起十五日内为被告郑瑞东办理社会保险关系转失业手续。本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明的事实同一审查明的事实一致。本院认为，上诉人郑瑞东系上诉人蒂森公司工作人员，双方签订了劳动合同，因在履行劳动关系过程中产生纠纷，根据双方的上诉请求、理由以及答辩意见，本案争议的焦点为：上诉人蒂森公司解除与郑瑞东的劳动关系是否属于非法解除，是否应支付非法解除劳动关系赔偿金。2019年2月22日，蒂森公司以郑瑞东严重违反单位规章制度为由，通知郑瑞东解除劳动合同，并要求郑瑞东办理交接手续，但对于解除的理由和程序均未提交充分的证据。之后，郑瑞东经上诉人蒂森公司批准休年休假，虽然郑瑞东有打卡记录，但郑瑞东并未向公司提供劳动，并于2019年4月23日申请劳动仲裁要求支付违法解除劳动合同的赔偿金，该时间在蒂森公司于2019年4月26日再次发解除通知书之前。上诉人蒂森公司自2019年2月22日作出了解除劳动合同书后，并未对该解除行为予以撤销，故本院对双方于2019年2月28日解除劳动合同的事实予以确认。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七规定支付赔偿金。本案中，上诉人郑瑞东对2019年2月22日解除劳动合同后，显然以自己的行为表明不再履行劳动合同，故依据《劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故蒂森电梯有限公司石家庄分公司应支付经济赔偿金。关于上诉人郑瑞东主张的误工费、未补休完的年休假因未在仲裁中提起该项主张，故不做处理。综上，上诉人的上诉请求均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由蒂森电梯有限公司石家庄分公司承担10元，郑瑞东负担10元。本判决为终审判决。审判长  王淑芳审判员  卢 亮审判员  张 楠二〇一九年十二月十六日法官助理任晓刚书记员谈梦雅