辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽06民终2071号 上诉人（原审被告）：丹东惠丰水产品有限公司，住所地东港市孤山镇东大于村曹家堡组。 法定代表人：张艳，经理。 委托诉讼代理人：许莉，辽宁鑫磊律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林春峰，男，1972年２月25日出生，满族，丹东惠丰水产品有限公司工人，住东港市。 委托诉讼代理人：胡顺境，男，1967年5月2日出生，住东港市。 委托诉讼代理人：毛长山，辽宁仁正律师事务所律师。 第三人：严国胜，男，1970年9月7日出生，汉族，丹东惠丰水产品有限公司工人，住东港市。 上诉人丹东惠丰水产品有限公司（以下简称惠丰水产公司）因与被上诉人林春峰、第三人严国胜确认劳动关系纠纷一案，不服辽宁省东港市人民法院（2019）辽0681民初5158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 惠丰水产公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人与被上诉人间不存在事实劳动关系。理由：一审法院认定上诉人与被上诉人间存在事实劳动关系错误，第三人承揽上诉人漂蚬子工作，第三人按照上诉人提供的工作量的多少，自己决定雇佣多少人来从事漂蚬子工作，所有的工具均由第三人向被上诉人提供，第三人完成约定的承揽工作后，经上诉人验收合格后，上诉人按照与第三人约定，直接将约定的价款给付第三人。被上诉人上班期间不受上诉人的指挥与管理，而是由第三人指挥和管理，被上诉人的具体工作安排由第三人行使，被上诉人工作量的多少及考勤均由第三人记录，第三人按照其记录的被上诉人的工作量及考勤给付被上诉人劳务报酬。由此可见，上诉人与第三人间形成承揽关系，被上诉人与第三人间形成雇佣关系，上诉人与被上诉人间不存在劳动关系。一审法院适用法律错误。本案不应当适用劳动合同法第7条和第15条。 林春峰辩称，上诉人与被上诉人存在事实劳动关系。严国胜系上诉人漂洗蚬子车间负责人。上诉人根据生产需要委托第三人招录工人在漂洗蚬子车间工作，指派其工作人员统计记录工作量。每月发放工资时，上诉人制作漂洗蚬子车间的工人工资表，将发放的工资总额支付给第三人严国胜，由严国胜分别付给漂洗蚬子车间的工人。漂洗蚬子车间的工人在工资花名册上签名领取工资后，由第三人严国胜交由上诉人保管。被上诉人工作的环境是在上诉人厂房漂洗蚬子车间内，漂洗蚬子的设备是上诉人在车间内设置的。虽然上诉人称搅拌蚬子的工具是第三人提供的，但厂房、场地、漂洗蚬子车间的设备设施都是上诉人的。被上诉人是在工作期间工作中受到的伤害，应属于工伤。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 第三人严国胜述称，同意一审判决，不同意上诉人的上诉请求及理由。除了电钻是第三人提供的，其余设备均不是第三人的，其招录工人也是根据上诉人的工作量决定的。如果被上诉人与上诉人间不存在劳动关系的话，上诉人就没有必要给被上诉人办理保险。 林春峰向一审法院起诉请求：2018年4月，原告经第三人介绍在被告漂蚬子车间工作。劳动报酬为计件工资，每月3500元-4000元。原、被告没有签订书面的劳动合同。2018年6月20日10时左右，原告在漂蚬子车间工作过程中被搅拌机绞伤，随后由被告送到丹东泓信医院救治，经诊断为左拇指掌指关节开放脱位，左拇指感染坏死，左拇指被截除。因本次纠纷原告向东港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出仲裁裁决，认为原、被告双方不构成劳动关系。原告不服该裁决起诉至人民法院，请求法院依法确认原、被告之间存在劳动关系。 一审法院认定事实：被告惠丰水产公司系公司制法人单位，于2014年12月15日注册成立，经营范围包括：农产品初加工服务，鲜活水产品零售，贝类养殖。2018年4月，原告经第三人介绍到被告处从事漂洗蚬子工作，工资按工作量计算，双方未签订书面的劳动合同。 原告曾向东港市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委审理后，于2019年6月20日作出东劳人仲字[2019]59号仲裁裁决，裁决对申请人的申诉请求不予支持。该裁决书下发后，原告不服，于法定期限内向该院提起了本案诉讼。 一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原、被告符合法律、法规规定的主体资格，原告受被告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动，原告提供的劳动是被告业务的组成部分。故双方虽未签订书面的劳动合同，但形成事实上的劳动合同关系。原告的诉讼请求符合法律规定，予以支持。 一审法院判决：原告林春峰与被告丹东惠丰水产品有限公司之间自2018年4月起存在事实劳动关系。案件受理费10元，由被告承担，此款原告已预交，被告于本判决生效后十日内给付原告。 本院二审期间，上诉人惠丰水产公司提供案外人于国惠与严国胜的录音材料。证明：第三人严国胜组织和安排被上诉人在上诉人处从事漂洗蚬子工作，漂洗蚬子使用的工具均由第三人提供，上诉人与第三人间结算承揽费用，第三人与上诉人间是典型的承揽关系，被上诉人与第三人间是雇佣关系。因此，上诉人与被上诉人间不存在劳动关系。 被上诉人林春峰的质证意见为，该录音资料声音模糊，不能充分证明组织人员问题、工资问题、工具问题。据被上诉人了解，第三人按照上诉人要求组织人员。上诉人将工资发放给第三人，第三人经手后再放发给具体工人。大量的工具及场所都是上诉人提供的，其中有一件工具是严国胜的，但这不能证明第三人与被上诉人有劳动关系，而与上诉人无关。严国胜文化程度较低，对有些问题回答的不是很明确，所以该材料不能作为证据使用。 第三人严国胜的质证意见为，该证据中的声音是严国胜的，但无法证明其要证明的问题。 本院的认证意见为，鉴于各方当事人对该证据的真实性未提出异议，本院予以确认。但仅凭该录音资料无法证明上诉人与第三人是承揽关系，亦无法证明被上诉人与第三人系雇佣关系。故本院对该证据不予采信。 本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。 本院认为，本案争议的焦点问题是：上诉人与被上诉人间是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，被上诉人林春峰主张其与上诉人惠丰水产公司自2018年4月起存在劳动关系，应当以双方自该时间起同时具备上述条件为前提。上诉人惠丰水产公司依法登记成立，而被上诉人是年满十八周岁不满六十周岁的有行为能力自然人，双方符合《中华人民共和国劳动法》法规标题中华人民共和国劳动法(2009修正)制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2009.08.27时效性已被修改中规定的用人单位和劳动者的条件。但从本案的情况来看，被上诉人到上诉人处从事的是清洗沙蚬子工作，该工作具有较强的季节性。据被上诉人自己陈述“上诉人什么时间有活，第三人就通知被上诉人等工人干活，不是每天固定的上下班时间，也不是每天都有活”。而且劳动报酬按工作量进行结算，并非按一定周期支付，虽然被上诉人是在上诉人处工作，但没有证据证明被上诉人受上诉人的管理，上诉人制定的各项劳动规章制度适用于被上诉人。上诉人仅负责检查被上诉人清洗的沙蚬子是否合格，并按清洗沙蚬子的吨数支付劳动报酬。根据日常生活经验法则，被上诉人作为临时工作人员，其工作时间较为随意，工作纪律较为松散，且缺乏完善奖惩机制，上诉人与被上诉人之间不具有从属性，上诉人与被上诉人之间符合雇佣关系的法律特征。基于上述情况，上诉人与被上诉人之间并不完全具备劳动关系成立的实质要件，一审法院认定双方存在劳动关系不当，本院予以纠正。 综上所述，上诉人惠丰水产公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销辽宁省东港市人民法院（2019）辽0681民初5158号民事判决； 二、丹东惠丰水产品有限公司与林春峰不存在劳动关系。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由林春峰负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 军 审判员 姜淇瀚 审判员 关 爽 二〇一九年十二月十八日 书记员 王晓宇