西 安 市 长 安 区 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 长 安 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书                                      （2019）陕0116民初13642号原告：叶熠，男，汉族，1983年9月6日出生，住浙江省台州市。委托诉讼代理人：王红甫、徐周侠，陕西乐友律师事务所律师。被告：陕西万臻建设工程有限公司。住所地：西安市长安区黄良街办北堀垛村52号。统一社会信用代码：91610116MA6U5H025C。法定代表人：王鹤，系该公司董事长。委托诉讼代理人：韩一红，系该公司员工。被告：刘仁茂，男，汉族，1973年10月2日出生，住陕西省白河县。被告：向侣环，男，汉族，1989年2月15日出生，住陕西省平利县。原告叶熠与被告陕西万臻建设工程有限公司（以下简称“万臻公司”）、被告刘仁茂、被告向侣环合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告叶熠及其委托诉讼代理人王红甫、徐周侠，被告刘仁茂到庭参加了诉讼。被告万臻公司、被告向侣环经本院传票传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告叶熠向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令被告万臻公司向原告叶熠返还投资款2096750元，被告刘仁茂、被告向侣环承担连带清偿责任；2、请求判令被告万臻公司向原告叶熠进行土方量工程核算，并按照核算总工程量收入的12%向原告叶熠支付收益款，被告刘仁茂、被告向侣环对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2018年4月21日，原告叶熠与被告万臻公司签订《土方工程合作协议》，该协议约定：原告叶熠向被告万臻公司投资2100000元资金，作为被告万臻公司承包的“陕西国际体育之窗项目”土方开挖、倒运等工作的经营周转资金，原告叶熠对该工程总造价5280万元（约60万方土方量）占有12%的股份。同时双方约定，每三万方一结账，6个周期内将原告叶熠投资全部返还。被告刘仁茂、被告向侣环对此作了担保。此后，原告叶熠按约陆续支付2096750元，履行了投资义务。然而被告万臻公司在完成约40万方工程量后， 违反协议不与原告叶熠结算，也不按约支付原告叶熠款项，侵犯了原告叶熠的合法权益。故起诉。被告万臻公司经本院传票传唤未到庭应诉，亦未递交书面答辩。被告刘仁茂辩称：原告叶熠所述签订《土方工程合作协议》、出资2096750元以及自己作为担保人均属实。但认为，被告万臻公司实际由向侣环和案外人王晋阳控制，原告叶熠应追加王晋阳为本案共同被告承担责任，否则自己不予承担责任。被告向侣环经本院传票传唤未到庭应诉，亦未递交书面答辩。本院经审理认定事实如下：2018年4月21日，原告叶熠作为甲方，被告万臻公司作为乙方，被告刘仁茂以及被告向侣环作为丙方，三方签订《土方工程合作协议》（以下简称“《协议》”）一份，双方约定合作承包“陕西国际体育之窗项目”土方开挖、运输、外运、场内倒运等工程。该《协议》第1.2条约定：甲方最高向乙方投资贰佰壹拾万元（￥2100000元）资金，用于该工程的经营周转。甲方占该工程12%的股份。投入资金方式：合同签订后甲方一次性向乙方账户打入伍拾万元整（￥500000元），剩余资金甲方依据工程需要按天支出。该《协议》第1.3条约定：乙方投入资金并具体施工，组织调度车辆、办理正常外运手续、处理外围等。（备注：合同约定三万方一结账，因结账验收、开发票等具体事项需要资金由乙方全出）。该《协议》第1.4条约定：丙方对甲方的投资本金承担担保责任。该《协议》第2.2条约定：“甲方投资资金回帐周期为：依据乙方签订合同约定（每三万方一结账），6个结账周期将甲方的投资全部返还给甲方。”。该《协议》第三条约定：“本项目工程的分红原则为：甲方本金收回后依据工程实际情况按乙方签订合同约定（每三万方一结账）现金按股份比例分红。”。该《协议》第4.6条约定：如本工程出现经营性、账成了死账或其他不可预计的风险导致甲方本金损失，丙方应承担担保责任，在出现风险后三个月内全额赔付甲方贰佰壹拾万元（￥2100000元）本金。该《协议》第5.2条约定：“特别约定：乙方后期就在该项目处签订土方总量为110万方的《土方工程清运施工合同》后必须与甲方再行签订合作协议。甲方不用投资同时享有此项目12%股份收益。”。该《土方工程合作协议》下方有原告叶熠、被告万臻公司、被告刘仁茂、被告向侣环签字及印章，被告向侣环及案外人王晋红在被告万臻公司后方“实际控制人”一栏签字。合同签订后，原告叶熠于2018年4月22日通过被告刘仁茂向被告万臻公司支付500000元。此后，原告叶熠自2018年5月19日起至2018年6月12日按约陆续支付工程费用1596750元，原告叶熠合计支付2096750元。此后,原告叶熠得知被告万臻公司工程量已完成40余万方，遂多次向被告万臻公司催要投资款及收益，均未果。现原告叶熠诉至本院。另查明：1、2019年7月15日，原告叶熠与被告刘仁茂共同找到被告万臻公司法定代表人方洋，方洋向原告叶熠出具“体育之窗经营状况”一份，该经营状况载明：“”体育之窗项目预计总收入：41万方*88元=36080000元。截止2019年7月15日已支付费用（包含所有费用）29511843.2元。截止2019年7月15日未支付机械费1065964元。截止2019年7月15日未支付车队款1834815.7元。预估净利润：3667377.1元。截止目前开票金额2948万元；已回款2948万元，应收账款660万元。2、2019年7月17日，被告万臻公司将其原法定代表人方洋变更为王鹤。庭审中，原告叶熠变更诉请，要求解除三方之间《土方工程合作协议》，并要求被告万臻公司返还其投资款2096750元，以及要求被告万臻公司支付其股份收益440085元（41万方土方净利润3667377.1元*12%）及利息（以2096750元为基数，按照年利率24%，自2019年8月23日（起诉之日）起计算至实际清偿之日）。被告刘仁茂则坚持其答辩意见。被告万臻公司及被告向侣环经本院传票传唤未到庭应诉。因双方意见分歧较大，本案调解未果。上述事实有当事人陈述、《土方工程合作协议》、付款收据、“体育之窗经营状况”等证据在卷佐证。本院认为，根据原告叶熠与被告万臻公司、被告刘仁茂以及被告向侣环三方签订的《土方工程合作协议》显示，三方约定被告万臻公司负责此项目的各项工作，自负盈亏；原告叶熠不参与具体经营，只负责投入资金，被告万臻公司承诺工程完工后将本金及利润返还给原告叶熠，被告刘仁茂及被告向侣环对原告叶熠出资款承诺保底责任。通过上述约定可以看出，该协议内容明确约定原告叶熠只收取固定回报，不承担经营风险和其他法律责任，该约定不具备合作协议的法律属性，从实质上应认定为民间借贷纠纷。被告万臻公司曾承诺在六个结账周期（每三万方一结账）将投资款返还给原告叶熠，但其在拉运41万方土方量后并未按约履行，致使不能实现合同目的，已属严重违约，现原告叶熠诉请要求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权赔偿损失。现原告叶熠诉请要求返还投资款2096750元，理由正当，本院依法予以支持。原告叶熠诉请要求被告万臻公司支付股份收益440085元（净利润3667377.1元*12%），因双方之间本质上属于民间借贷法律关系，故《协议》中的股份分红约定实为对利息的约定，鉴于原告叶熠诉讼的股份分红440085元尚未超出民间借贷法定最高年利率24%之限制性规定，故本院依法予以支持。至于原告叶熠诉请要求被告万臻公司支付2019年8月23日以后的利息（按照年利率24%），因双方合同已经解除，该利息诉请缺乏相应事实依据，故本院不予支持。被告刘仁茂及被告向侣环，对于原告叶熠出资的本金2096750元向原告叶熠提供保证担保，其依法应当对该款项承担连带清付责任。至于被告刘仁茂辩称应该追加王晋阳为本案共同被告一节，因王晋阳在本案中并未以其个人名义签订合同，王晋阳无法作为合同主体一方承担相应的合同民事责任，故对其该辩称本院不予采纳。为保护公民合法民事权益权益，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第四项、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条以及相关民事法律政策之规定，判决如下：一、原告叶熠与被告陕西万臻建设工程有限公司、被告刘仁茂及被告向侣环2018年4月21日签订的《土方工程合作协议》于2019年8月23日解除。二、被告陕西万臻建设工程有限公司在本判决生效后五日内返还原告叶熠出资款2096750元。三、被告陕西万臻建设工程有限公司在本判决生效后五日内支付原告叶熠出资款的利息440085元。四、被告刘仁茂及被告向侣环对于被告陕西万臻建设工程有限公司应返还的出资款2096750元，向原告叶熠承担连带清偿责任。五、驳回原告叶熠其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费27095元，原告叶熠已预交，由被告万臻公司承担。被告万臻公司在上述款项执行时一并给付原告叶熠。    如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。              审 判 长     高  阳人民陪审员     董红波人民陪审员     王丹平                           二O一九 年 十二 月  二十三  日                    书  记  员      康翠翠 1