陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终2919号 上诉人（原审原告）：齐鑫，男，汉族，2001年2月5日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省乾县。 委托诉讼代理人：申勇刚，重庆万诚律师事务所律师，代理权限特别授权。 委托诉讼代理人：薛方，重庆万诚律师事务所实习律师，代理权限一般代理。 被上诉人（原审被告）：陕西建工第六建设集团有限公司，住所地陕西省咸阳市渭城区，统一社会信用代码91610000220523751W。 法定代表人：赵春辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李磊，该公司工作人员，代理权限一般代理。 委托诉讼代理人：徐周，陕西松意律师事务所律师，代理权限一般代理。 被上诉人（原审被告）：西安市画乡饮食服务有限公司，住所地西安市鄠邑区，统一社会信用代码91610125221098216U。 法定代表人：刘百田。 委托诉讼代理人：张建军，该公司工作人员，代理权限特别代理。 被上诉人（原审被告）：张辉，男，汉族，1993年1月3日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，身份证住址为四川省巴中市恩阳区。 上诉人齐鑫因与被上诉人陕西建工第六建设集团有限公司（以下简称六建公司）、被上诉人西安市画乡饮食服务有限公司（以下简称画乡公司）、被上诉人张辉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初1741号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 齐鑫上诉请求：1、撤销陕西省咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初1741号民事判决书第二项或变更判决第二项为：被上诉人张辉已付上诉人齐鑫人民币42000元为上诉人齐鑫住院期间治疗费（不含牙齿治疗费16000元），被上诉人六建公司、被上诉人画乡公司对89016元人民币承担连带赔偿责任。2、增加判决被上诉人依法承担上诉人后续治疗费用（以临床实际发生为准）约20000元。3、维持一审判决第一项。4、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误，一审诉请中不含被上诉人已支付的所有费用。被上诉人张辉向上诉人齐鑫支付医疗费用约42000元，属于住院治疗所支出费用。2、一审法院基于错误的事实认定作出错误的判断，以致在判决中造成由上诉人承担了住院治疗费用的错误结果。3、一审法院未对上诉人诉请后续治疗费用作出明确的裁判。上诉人认为一审法院裁判错误，认定事实错误，请查明事实支持上诉人请求。 被上诉人六建公司辩称：第一、张辉从未向我公司汇报过有工人受伤的事实。第二，原告一审中提交的证人证言证明在医院的所有费用由张辉支付，本案争议42000元，原告在一审时当庭承认是张辉支付给他的费用，而7万元医疗费用是原告证据中证明的张辉的医疗费用，两者不重叠，其上诉理由不能成立。 被上诉人画乡公司辩称：我公司与本案没有关系。 被上诉人张辉经合法传唤未到庭，视为放弃辩论、质证等相关权利。 齐鑫向一审法院提出诉讼请求：一、要求三被告支付原告人民币170016元。其中医疗费16000元、护理费60天*100元=6000元、住院伙食补助费23天*50元=1150元、营养费60天*30元=1800元、误工费180*160元=28800元、交通费1000元、伤残赔偿金20530元、精神抚慰金5000元、后续治疗费13000元（取除内固定物的费用）+（修补牙齿后续费用以实际发生为准）、修补牙齿后续费用80000元（四颗牙做牙套4000X4=16000元）；牙套10年换四次64000元）、鉴定费2736元。二、本案诉讼费由三被告承担。 一审法院认定事实：2018年,被告六建公司承包被告画乡公司位于户某某(西安市鄠邑区)饭店商业大厦的工程(项目名称为户某某饭店商业大厦),被告画乡公司为发包方,被告六建公司为承包方,被告六建公司又将该大厦四层等混凝土浇灌工程交由张辉(包工头)等人施工。2018年11月25日，原告在上述商业大厦浇灌四层混凝土过程中由于顶板突然坍塌坠入三层，导致身体受伤，被送往陕西森工医院就诊，因伤情严重，当晚又转入西安凤城医院并办理了住院手续，医院诊断原告伤情为：1、左桡骨远端骨折伴正中神经损伤：2、左膝部皮肤挫裂伤伴异物滞留;3、下颌部皮肤挫裂伤；4、16、17、26牙冠折露髓；5、11、14、21、24、27、35、44、45牙部分缺损。住院天23天。医疗花费人民币16000元。2019年3月5日，原告个人委托陕西正义司法鉴定中心作出的陕正义司鉴（2019）临鉴字第444号鉴定意见为：1、（原告）左桡骨远端骨折十级伤残；2、（原告）取出内固定物的费用需人民币13000元，修补牙齿的后续治疗费用以实际发生为准；误工期为180天，护理期为60天，营养期限为60天。2019年6月本院审理本案时，被告六建公司提出上述司法鉴定属原告个人自行委托，未经被告六建公司同意，对其真实性不认可，提出对原告的伤情进行重新鉴定，本院准许后，2019年7月3日，由陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴（2019）临鉴字第480号鉴定意见为：1、齐鑫左腕部损伤符合为十级伤残；2、齐鑫后续取出内固定治疗费预计为10000元人民币；3、齐鑫误工期限为180天，护理期限为60天，营养期限为60天。原告受伤后,被告张辉已付给原告人民币42000元。 一审法院认为：户某某(西安市鄠邑区)饭店商业大厦的建设方为被告画乡公司，施工单位（承包人）是被告六建公司。本案原告由被告张辉叫来进入西安市鄠邑区XX大厦XX层浇灌混凝土施工。被告张辉作为雇主与原告存在雇佣关系。被告张辉与被告六建公司存在有劳务合同关系。庭审中无有证据证明张辉有施工资质，也无有证据证明施工现场四楼顶板坍塌前已经过画乡公司和六建公司的安全检查。张辉带领原告施工过程中因顶板坍塌致原告受伤，原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，张辉作为雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，被告画乡公司和被告六建公司作为西安市鄠邑区饭店商业大厦的发包人和分包人应该与被告张辉连带承担原告因伤致残的各项赔偿责任。涉及鉴定结论一节，因原告自行委托后所作的陕正义司鉴（2019）临鉴字第444号鉴定程序不合法，故本院以陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴（2019）临鉴字第480号鉴定意见为准。涉及原告修补牙齿后续费用一节因参照鉴定结论无有此项结论，本院对原告的此节诉讼请求不予认可。涉及原告后续取内固定物治疗费一节，应参照司法鉴定意见以人民币10000元为准。精神抚慰金一节酌情支持。原告主张其他费用本院予以支持。故本院对原告的诉讼请求予以部分支持。被告张辉不到庭应诉，应承担不到庭举证、质证的法律责任。关于被告六建公司和画乡公司的辩称涉及不承担原告赔偿责任的意见因无有证据支持,本院不予认可。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十三条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、被告张辉在本判决生效后十日内支付原告齐鑫人民币89016元（内含医疗费16000元、护理费6000元、住院伙食补助费1150元、营养费1800元、误工费28800元、交通费1000元、伤残赔偿金20530元，精神抚慰金1000元，后续治疗费10000元，鉴定费2736元。）二、被告张辉已付给原告齐鑫人民币42000元，被告陕西建工第六建设集团有限公司和被告西安市画乡饮食服务有限公司对上述剩余赔偿款人民币47016元承担连带赔偿责任。三、驳回齐鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计）。案件受理费人民币3820元，由被告张辉承担。 二审期间，各方当事人均无新证据。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。 本院经审查认为，本案争议焦点为被上诉人张辉支付42000元是否应计算在一审判决的89016元赔偿金额中、连带责任的承担范围及后续治疗费的承担。综合全案，上诉人齐鑫一审中诉请医疗费为16000元，且在卷证据“诺贝尔口腔门诊专用票据”载明姓名齐鑫、合计16000元，一审法院对该项医疗费用已予以支持，此外并无其他医疗费票据及诉请。本案一审庭审笔录载明原告称：“期间张辉垫了四万二左右，微信转账”，表明上诉人齐鑫对该项付款认可，一审法院认定被上诉人张辉已付款人民币42000元符合法律规定。现上诉人齐鑫称仍有42000元医疗费，但因其未在本案一审中提交医疗费用票据和提出诉请，该项请求属于新的诉讼请求，依法应另行主张，该节上诉理由本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。一审法院判决被上诉人张辉支付上诉人齐鑫人民币89016元，其已经支付人民币42000元，剩余赔偿款人民币47016元。一审法院判决被上诉人六建公司和画乡公司对上述剩余赔偿款人民币47016元承担连带赔偿责任，符合规定和实际情况，本院予以认可。故上诉人齐鑫仍要求被上诉人六建公司和画乡公司对89016元的赔偿金额承担连带责任，明显不符合实际情况和司法解释规定，上诉人该节上诉理由不能成立。关于后续治疗费用，陕公正司鉴（2019）临鉴字第480号鉴定载明“齐鑫后续取内固定治疗费预计为10000.00人民币”一审法院已经予以明确支持，其认为一审法院未作出明确判决并要求增加后续治疗费用缺乏事实依据，本院不予支持。 综上，上诉人齐鑫的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1350元，由上诉人齐鑫承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘联胜 审 判 员 倪治国 审 判 员 张作儒 二〇一九年十二月二十日 法官助理 张健旺 书 记 员 魏 琦