湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初17880号原告湖南康民健康咨询有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区朝阳街道五一大道249号湘域中央花苑2号栋2004房。法定代表人周道松，执行董事兼总经理。委托代理人周兵，男，湖南康民健康咨询有限公司法务工作人员，住湖南省临澧县。被告张华女，1992年4月15日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区。委托代理人杨安，湖南鼎昌律师事务所律师。原告湖南康民健康咨询有限公司（以下简称康民公司）与被告张华劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用简易程序于2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告康民公司的委托代理人周兵、被告张华的委托代理人杨安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康民公司向本院提出诉讼请求：1.判令依法解除康民公司与张华的劳动关系，并且不给予任何经济补偿；2.判令张华向康民公司全额返还竞业限制补偿金40499元；3.判令张华赔偿康民公司直接经济损失200000元；4.本案诉讼费用由张华承担。事实和理由：2018年6月之前，张华为广州劳动健教健康咨询有限公司（以下简称劳健公司）员工，康民公司实际投资人邱彦杰为劳健公司大股东。2018年6月21日，康民公司注册成立，将劳健公司的张华等四名员工借调到长沙开发市场，并与张华等四名员工签订了劳动合同。合同约定，在康民公司运作前期，薪资构成为月薪3500元(底薪2000元+全勤500元+考核奖金1000元)+提成奖金，同时保底7000元采取就高不就低原则，如果当月底薪+提成奖金总额不够7000元按7000元核算，但如果超过7000元即按实际薪资核算。由于康民公司在2018年6、7、8月运行处于起步阶段，业绩不理想，因而张华的薪资都是按保底7000元发放。2018年9月，康民公司运行稳定后，张华出任康民公司内勤部主管，薪资按照月薪3500元（底薪2000元+全勤500元+考核奖金500元+社保补助500元）+提成费模式执行，公司出薪日为每个月15日，如遇法定节假日就往后顺延。由于张华管理能力欠缺，康民公司多名员工离职成立湖南宣康健康咨询有限公司（以下简称宣康公司），与康民公司形成了同业竞争。鉴于这种情况，康民公司对张华做出了书面警告处分一次，并强调日后如再有类似情况出现，公司将酌情作降职和留用察看处分。2019年5月，张华的男朋友陈为联合张华管辖的优秀员工宋珊甜等人集体离职，同时冒充康民公司的名义，在长沙开展和康民公司同类的业务，造成公司整体业绩下降，造成极其恶劣影响和惨重的经济损失。经康民公司管理层研究决定，张华不再出任内勤部主管一职。2019年6月14日，康民公司实际投资人邱彦杰和张华沟通，希望为其调换岗位，张华未作明确答复，仅表明考虑后再作回复。2019年6月15日以后，张华没有来上班。2019年6月17日，张华回复康民公司选择解除劳动合同，但一直没有来康民公司办理解除劳动合同的手续。张华的行为完全符合《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十九条第三款规定的情形，事实清楚，证据确凿，据此，康民公司于2019年6月26日向张华作出解除劳动合同通知书。张华在康民公司工作期间，康民公司和张华口头约定，康民公司参照劳健公司的《保密与竞业限制协议书》的标准向张华支付竞业限制补偿金。从2018年12月开始，在每月21日至25日之间，康民公司实际投资人邱彦杰通过个人账户转账方式向张华发放了竞业限制补偿金，截至张华离职，康民公司向张华支付竞业限制补偿金共计40499元。依据康民公司与张华口头约定的《保密与竞业限制协议书》及双方签订的劳动合同，张华的行为构成违约，应当向康民公司全额返还竞业限制补偿金40499元。此外，张华及其男朋友陈为联合张华管辖的优秀员工宋珊甜等人集体离职，同时冒充康民公司的名义，在长沙开展和康民公司同类的业务，给康民公司造成直接经济损失200000元，这一损失系属张华直接和间接参与所导致的，因此张华应当赔偿康民公司直接经济损失200000元。原告康民公司向本院提交的证据有：1.康民公司的营业执照及法定代表人身份证复印件；2.张华的《劳动合同》及社会保险费参保证明；3.内外勤培训须知与薪资；4.周振高、周小溪的离职申请单；5.宣康公司的国家企业信用信息公示资料；6.《公司行政处罚决定书》；7.《保密与竞业限制协议书》；8.邱彦杰的微信转账凭证；9.黎某的员工离职申请表；10.证人出庭作证申请书；11.会议的录音光盘及文字记录；12.彭某的《保密及竞业限制合同》；13.张华在职期间的工资表；14.张华的银行交易流水明细清单；15.照片；16.陈为的《劳动合同》；17.陈为、宋珊甜、龚鸳缘、刘恋婷、李桃玲、陈郎军的离职申请表；18.宋珊甜的《劳动合同》；19.宋珊甜与周振高等的微信聊天记录截屏；20.武汉康之权健康咨询有限公司的国家企业信用信息公示资料；21.新华卓越（长沙）健康管理有限公司出具的《关于近期有人冒用我公司名义开展活动的严正声明》；22.新华卓越（长沙）健康管理有限公司的销售合同；23.康民公司工作人员与张华的微信聊天记录截图；24.张华的考勤记录表；25.康民公司出具的《解除劳动合同通知书》；26.康民公司的5、6、7月业绩报表；27.芙蓉区劳动仲裁委芙劳人仲案字［2019］第513号《裁决书》；28.证人彭某（身份证号码4306811985××××××××）、黎某（身份证号码4504811996××××××××）的证言。被告张华辩称，康民公司解除与张华的劳动合同应支付经济补偿金，无任何免责事由。康民公司认为张华违反竞业限制，没有证据证明，康民公司与张华没有签订书面竞业限制合同，也没有向张华支付竞业限制补偿金，同时，康民公司支付给张华的工资中没有注明包括竞业限制补偿金，根据竞业限制补偿金的有关法律规定，竞业限制补偿金系终止劳动合同后进行发放，而不是在职期间发放。康民公司诉请的经济损失没有证据证明，应依法驳回康民公司的诉讼请求。被告张华向本院提交的证据有：1.张华的《劳动合同》；2.张华与邱彦杰的微信聊天记录截屏；3.长沙市中心医院病历资料、检验报告单、彩超检查图文报告单；4.康民公司出具的《解除劳动合同通知书》；5.银行交易流水明细对账单；6.汤茵出具的《告知书》。对原告康民公司、被告张华围绕诉讼请求提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据民事诉讼证据规定，并结合庭审质证情况及当事人的陈述，本院查明事实如下：2018年6月4日，张华从原工作单位劳健公司转入康民公司从事客服工作，同日，康民公司与张华签订《劳动合同》。合同约定，张华试用期工资为2000元/月，试用期满后工资为2000元/月+时效业务奖金(根据所有业务人员所销售的490元/张的卡，张华每张卡获提成10元)+职务津贴+提成奖金。合同签订后，自张华入职之日起，康民公司通过公司账户和公司员工洪宝云、钟发祥、邱彦杰等的私人账户向张华支付工资款项。2019年4月19日，双方重新签订书面劳动合同。2019年6月15日，经长沙市中心医院检验显示，张华已怀孕。2019年6月26日，康民公司作出《解除劳动合同通知书》，以张华“严重失职、营私舞弊对公司造成重大损害”为由通知张华解除劳动合同，双方经协商确认于2019年6月26日解除劳动合同。张华在劳动合同解除前十二个月的平均工资为16938元。本院认为，关于经济补偿金。《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，康民公司向张华提出的解除劳动合同，并经双方协商一致，于2019年6月26日解除劳动合同，本院予以确认。康民公司作为用人单位，在解除劳动合同后，应当向张华支付经济补偿金。张华的工作年限自其实际到岗日即2018年6月4日起算，故康民公司应向张华支付共计1.5个月的工资即25407元（16938元/月×1.5个月）作为经济补偿金。关于经济损失。康民公司诉称张华联合案外人陈为从康民公司挖人，违反劳动合同约定和竞业禁止的规定，另行组建公司与康民公司构成不正当竞争，但未提供充分确实的证据证明已产生200000元损失及该损失与张华存在因果关系，且不正当竞争行为不属于本案调整范围，康民公司可另行通过合法途径予以救济，故对康民公司诉请张华赔偿经济损失200000元，本院不予支持。关于竞业限制补偿金。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，康民公司主张张华返还竞业限制补偿金，但康民公司与张华没有签订竞业限制协议，也没有证据证明康民公司每月向张华支付了竞业限制补偿金，应当承担举证不能的法律后果，故对康民公司诉请张华返还竞业限制补偿金，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、湖南康民健康咨询有限公司与张华签订的《劳动合同》于2019年6月28日解除；二、在本判决生效后十日内，湖南康民健康咨询有限公司向张华支付经济补偿金25407元；三、驳回湖南康民健康咨询有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  江涛二〇一九年十二月二十四日法官助理李家成书记员周磊附本判决引用法律条文原文《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。