吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)吉07民终1771号上诉人（原审被告）：张大伟，男，1980年2月18日出生，汉族，住松原市宁江区。委托诉讼代理人：潘石，吉林良佐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：金碧物业有限公司松原分公司，住所地:吉林省松原市经济技术开发区。统一社会信用代码：9***X。负责人：谷云燕，总经理。委托诉讼代理人：高鹤，该公司员工。上诉人张大伟因与被上诉人金碧物业有限公司松原分公司（以下简称金碧物业）民间借贷纠纷一案，不服宁江区人民法院(2019)吉0702民初1559号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人张大伟及其委托诉讼代理人潘石，被上诉人金币物业的委托诉讼代理人高鹤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。张大伟上诉请求：撤销(2019)吉0702民初1559号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。原审法院认定：“张大伟因购房需要，向金碧物业借款171,855元，双方签订的《借款协议》约定了双方权利义务关系，且原告已经履行了合同义务。被上诉人自认上诉人偿还3笔借款。”事实是，上诉人从未与被上诉人签订过任何《借款协议》，被上诉人向法庭出示的《借款协议》中张大伟的签名并不是张大伟本人签署，张大伟对此份《借款协议》并不知情，也从未偿还过金碧物业款项。故一审判决认定事实错误。二、原审法院程序违法。在一审庭审中，法官未告知上诉人鉴定相关要求及法律后果，根据庭审规则，法官有鉴定告知义务，对当事人存有争议的事项，认为需要鉴定才能查明的，法官应当告知负有举证义务的当事人可以申请鉴定，并告知有关要求及不鉴定的法律后果。故原审法院程序违法。三、原审法院适用法律错误。原审法院认定事实不清，导致适用法律错误。故原审法院审理程序违法，事实认定错误，适用法律错误，请求二审法院予以改判。金碧物业答辩称：一、双方签订的《借款协议》合法有效。根据《借款协议》约定，上诉人委托被上诉人将借款汇入其制定账户，双方就借款事宜已达成借款合意。被上诉人已按照上诉人委托，将其所借款项如约汇至松原市恒大禹盛房地产开发有限公司账户，借款合同已实际履行。上诉人与被上诉人之间权利义务关系明确，合法有效，上诉人应当还款。二、上诉人虽称《借款协议》非其本人签署，但在一审庭审时法官明确询问其是否申请鉴定时，张大伟明确表示放弃鉴定，应当承担其带来是不利后果。并且上诉人承认还款一期19,095元的事实，如上诉人与被上诉人之间不存在借贷关系，上诉人主动还款不符合常理。故我方请求二审法院驳回上诉，维持原判。金碧物业向原审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告立即返还借款本金114,570元，并以本金114,570元按照日千分之一计算违约金至偿还完毕时止;2、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告为购买恒大御景湾6号楼901号房屋，于2015年4月1日，原、被告签订《借款协议》，约定被告向原告借款171,855元，用于认购恒大御景湾6号楼901号房屋，并约定被告应在2018年4月1日前分六期还清借款。被告每逾期还款一天应按每期未归还款项总额的日千分之一，向原告支付违约金，直至实际清偿日止。协议签订后原告如约履行出借义务，现借款均已到期，经原告追讨，被告仅归还前三期借款，截止至2018年9月17日，被告尚欠借款本金114,570元，因而成诉。张大伟原审辩称，原、被告之间不存在民间借贷关系，原告提供的首付款项是我与恒大禹盛房地产开发有限公司签订的买卖合同，原告和恒大禹盛房地产开发有限公司是一个集团公司，原告的起诉缺乏法律依据。原审法院经审理查明：2015年4月1日，原、被告签订《借款协议》一份，约定被告张大伟向原告金碧物业借款171,855元用于认购恒大御景湾6号楼901号房屋，并约定被告分期偿还借款，分别在2015年10月1日前还款19,095元、在2016年4月1日前还款19,095元、在2016年10月1日前还款19,095元、在2017年4月1日前还款19,095元、在2017年10月1日前还款19,095元及在2018年4月1日前还款76,380元。被告应按约定期限归还每期借款，每逾期还款一天，应按每期未归还款项总额的千分之一，向原告支付违约金。协议签订后原告如约履行出借义务，现借款均已到期。被告否认借款协议及借据上的签字为其本人所书写，但经本院在庭审中释明，其不申请对于签字是否为本人书写进行司法鉴定。虽被告仅认可其偿还过一期款项19,095元，但原告自认经其索要，被告已归还前三期借款，剩余欠款114,570元一直没有偿还。另，被告主张其应享有在购买房屋时原告曾提出“老带新”优惠政策。被告对于其上述主张均未提供证据予以证实。以上事实，有原告委托代理人、被告张大伟当庭陈述，原告提供的借款协议、借款借据、付款委托书、中国工商银行业务回执、记账凭证在卷为凭。原审法院认为，被告张大伟因购买楼房的需要，向原告金碧物业借款171,855元，双方签订的借款协议约定了双方权利义务关系，且原告已经履行了合同义务。被告虽对于借款协议及借据等真实性提出异议，否认向原告金碧物业借款，主张其所有购房合同系与恒大禹盛房地产开发有限公司签署，且其应享有购房时承诺的“老带新”政策优惠，但原告对于被告的辩解均予以否认，经本院在庭审中释明，被告不申请对于上述其异议证据中的签字是否为本人所书写进行司法鉴定，且未提供证据证实其辩解，故对于其该项辩解，本院不予采信。虽被告仅认可其偿还过一期款项19,095元，但原告自认被告已归还前三期借款，仅剩余欠款114,570元未偿还，故被告应对余款114,570元按双方约定履行还款义务。因借贷双方约定的违约金过高，故对于原告主张的违约金应自逾期还款之日起至给付之日止按年利率24%的标准计算。根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张大伟于判决生效后立即偿还原告金碧物业有限公司松原分公司借款本金114,570元。二、第四期借款本金19,095元的违约金，自2017年4月1日起至给付之日止按年利率24%计算；第五期借款本金19,095元的违约金，自2017年10月1日起至给付之日止按年利率24%计算；第六期借款本金76,380元的违约金，自2018年4月1日起至给付之日止按年利率24%计算。三、驳回原告金碧物业有限公司松原分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，计算迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,188元，由被告张大伟负担。上述费用原告已经预缴，由被告在履行上述给付义务时一并支付给原告。本院二审查明事实与原审认定事实一致。本院认为，张大伟上诉主张《借款协议》、付款委托书、及借款借据上落款处的“张大伟”均不是其本人签署，并在二审中提出鉴定的申请。经查，本案一审庭审笔录明确记载法官向张大伟释明：“被告说不是被告本人签的字，是否需要鉴定被：我不申请鉴定”。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条第一款关于“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联、或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。”的规定，张大伟一审庭审明确表示不申请鉴定，而又在二审中提出鉴定申请，不符合法律规定。而且，张大伟在此三份证据上的签字仅凭肉眼即可判断是其本人签署。故对其二审申请鉴定的上诉主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,188元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 刘 冲审判员 冷晓峰审判员 于 航二〇一九年十二月二十三日书记员 田文元