湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂10民终1855号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司，住所地湖北省宜昌市西陵区西陵一路墨池苑3号楼一楼、二楼。负责人：李桥，该公司经理。委托诉讼代理人：程兴，湖北超视距律师事务所律师。委托诉讼代理人：王广，湖北超视距律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：崔李军，男，汉族，1990年9月17日出生，住河南省林州市。委托诉讼代理人：高明，湖北玉沙律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：周胜林，男，汉族，1967年6月19日出生，住湖北省秭归县。被上诉人（一审被告）：黄松朝，男，汉族，1987年10月20日出生，住河南省林州市。被上诉人（一审被告）：彭勇，男，1965年7月25日出生，汉族，住湖北省当阳市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司（以下简称平安财保）因与被上诉人崔李军、黄松朝、周胜林、彭勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省洪湖市人民法院(2019)鄂1083民初972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财保上诉请求：1.撤销原判，发回重审或改判；2.上诉费用由崔李军、黄松朝、周胜林、彭勇承担。事实和理由：一审判决认定损失过高。1.据平安财保与彭勇的保险合同，医疗费部分可扣除部分非医保用药，一审判决对此未予扣减；2.一审判决认定后期医疗费不合理。崔李军2017年9月18日发生交通事故，因此住院治疗11天，出院诊断为软组织受伤。间隔7个月，2018年4月委托鉴定，崔李军的治疗已终结，不应存在后期医疗费；3.一审判决以建筑行业标准判决认定崔李军误工费不当。崔李军就其误工费主张提供了河南万佳建设工程有限公司出具的证明及其营业执照、建设施工合同，但一审中上述证据自行矛盾：该公司的成立日期在证明中记载的崔李军在该公司工作时间之后，建设施工合同约定的合同期限在事故发生之前，且崔李军未提供劳动合同、工作发放的流水或工资台账、社保缴纳记录等，不能证明崔李军收入情况，也不能证明崔李军在本案事故发生后治疗期间存在误工；4.一审判决平安财保承担鉴定费无事实和法律依据，鉴定费不属于保险公司承担赔偿范围；5.住院伙食补助费、营养费明显偏高。被上诉人崔李军辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求驳回上诉、维持原判。1.其提交的住院病历和司法鉴定书，已证明了崔李军伤情和误工时间，也证明了其在住院和恢复期间无法从事正常的工作和劳动，当然存在误工损失。河南万佳建设工程有限公司证明崔李军系该公司雇工，应以建筑行业标准计算误工费；2.住院期间医疗费和后期治疗费是根据治疗伤情的实际需要支出的。被上诉人周胜林辩称，对一审判决无意见，对平安财保的上诉无意见。被上诉人黄松朝、彭勇未提交书面答辩状。崔李军向一审法院起诉请求：1.判令平安财保在机动车第三者责任保险范围内赔偿崔李军14703.6元，周胜林承担补充赔偿责任；2.判令黄松朝赔偿崔李军人身及财产损失6301.5元；3.本案诉讼费用由黄松朝、周胜林、彭勇、平安财保共同承担。一审法院认定事实：2017年9月18日14时5分许，周胜林驾驶鄂Ｅ×××××轻型普通货车沿洪湖市××大道由北向南行驶，当车行至洪湖市××大道志诚修理厂门前路段时，遇右侧同向黄松朝驾驶“隆鑫”牌三轮摩托车搭乘崔李军等人行驶至此，轻型普通货车超越三轮摩托车后借道右转弯，两车碰撞后三轮摩托车侧翻，造成车辆受损、崔李军等人受伤的交通事故。事故发生后，崔李军被送往洪湖市人民医院住院治疗。2017年9月30日，洪湖市公安局交警大队出具事故认定书，认定周胜林承担事故主要责任，黄松朝承担次要责任，崔李军无责任。2018年4月10日，洪湖兴中司法鉴定所出具司法鉴定意见书，崔李军所受伤不构成伤残，后期医疗费4000元，误工时间30日，护理时间15日。又查，事故车辆在平安财保购买了12.2万元的机动车交通事故责任强制保险及50万元的商业第三者责任险（含不计免赔），该事故发生在保险期限内。另查明崔李军系农业户口，事故发生前在河南万佳建设工程有限公司工作，居住在洪湖市××××号。一审法院认为，本案争议焦点是：一、崔李军的损失如何计算；二、本案的赔偿责任如何划分。一、崔李军的损失如何计算。（1）医疗费。根据崔李军提交的医疗费票据，结合用药清单，认定崔李军的医疗费为6867.09元；（2）后期治疗费。洪湖兴中司法鉴定所鉴定意见书确定的崔李军后期医疗费为4000元，予以支持；（3）住院伙食补助费。根据崔李军的住院、出院病历，其住院时间为11天，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元确定即为：11天×50元/天=550元；（4）营养费。崔李军诉请600元的营养费，根据崔李军的治疗情况，酌定为220元；（5）护理费。洪湖兴中司法鉴定所鉴定意见书确定崔李军的护理时间为15天，参照湖北省上一年度居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入38897元／年标准计算，护理人员原则上为一人，故崔李军的护理费为38897元／年÷365天×15天=1598.5元；（6）误工费。洪湖兴中司法鉴定所鉴定意见书确定的崔李军误工时间为30天，崔李军提交的关于其收入的证据不足，参照湖北省上一年度建筑业人均年平均工资收入53746元／年标准，故崔李军的误工费为53746元／年÷365天×30天=4417.4元；（7）鉴定费1800元。综上，崔李军的损失为：（1）医疗费6867.09元；（2）后期治疗费4000元；（3）住院伙食补助费550元；（4）营养费220元；（5）护理费1598.5元；（6）误工费4417.4元；（7）鉴定费1800元。以上共计19452.99元。其中（1）至（4）项为交强险医疗费用项下共计11637.09元，（5）至（6）项为交强险死亡伤残项下共计6015.9元，（7）项为鉴定费1800元。二、本案的赔偿责任如何划分。周胜林忽视交通安全驾驶机动车变更车道影响正常行驶的车辆，是造成此次事故的主要责任。黄松朝未取得机动车驾驶证驾驶机动车且违反规定载人也是造成事故的原因之一。周胜林应负事故的主要责任，黄松朝负事故的次要责任。根据案件情况，酌定周胜林承担70%的责任，黄松朝承担30%的责任。事故车辆在平安财保购买了12.2万元的机动车交通事故责任强制保险及50万元的商业第三者责任险（含不计免赔）。周胜林承担70%的责任，黄松朝承担30%的责任，因本次事故涉及到另外一名伤者张建平，因此平安财保在交强险医疗费限额内赔偿崔李军745元，在交强险死亡伤残限额内赔偿崔李军3355元，在商业第三者责任险范围内赔偿（19452.99元-745元-3355元）×70%=10747元，以上共计14847元，崔李军其余损失4605.99元由黄松朝承担。崔李军诉请彭勇也应承担责任，一审法院认为没有事实和法律依据，不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿崔李军14847元；二、黄松朝于判决生效之日起十日内赔偿崔李军4605.99元；三、驳回崔李军的其他诉讼请求。案件受理费326元，减半收取163元，崔李军负担12元，周胜林负担106元，黄松朝负担45元。如果未按照本判决履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，黄松朝、周胜林、彭勇、平安财保未提交新证据；崔李军向本院提交崔李军情况说明一份，证明崔李军工作、居住情况。经质证，对该证据周胜林没有异议；平安财保质证意见：对该证据真实性有异议。工友与崔李军有利益关系，且未出庭作证，不能证实该证据的真实性。黄松朝、彭勇未提交书面质证意见。对该证据本院认定如下：该证据系崔李军就其工作居住情况出具的情况说明，加盖有河南万佳建设工程有限公司印章和黄鹏飞等人的签名捺印，虽黄鹏飞等人未出庭作证、证据形式上存在瑕疵，但该证据内容与崔李军向一审法院提交的河南万佳建设工程有限公司出具的证明及其营业执照、建设施工合同、房屋租赁协议书、卢德宇出具的收条及其身份证、洪湖市滨湖办事处新旗村村民委员会出具的证明以及本案事发地点、时间、车载人员情况相互印证，故本院对该证据依法予以采信。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：1.医疗费是否应当扣减非医保用药费用；2.后期医疗费应否支持；3.一审判决认定误工费是否适当；4.一审判决认定住院伙食补助费是否过高；5.一审判决认定营养费是否过高；6.鉴定费是否属于保险公司赔偿范围。关于焦点一，平安财保上诉主张依据保险合同约定扣减非医保用药费用。对此本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款规定：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”平安财保没有提交其对投保人尽到告知提示义务的证据，未能证明相关条款系生效条款，故平安财保该上诉主张不能成立，不予支持。关于焦点二，平安财保上诉主张后期医疗费不应支持。对此本院认为，洪湖兴中法医司法鉴定所司法鉴定意见书认为，被鉴定人崔李军头面部外伤后致裂伤疤痕形成，伴色素沉着，后期需基于祛除疤痕、淡化色素等药物治疗，后期医疗费评估4000元。平安财保虽对鉴定意见后期医疗费有异议，但无证据反驳该鉴定意见，且未申请重新鉴定。故一审法院据此鉴定意见认定后期医疗费4000元并无不当，应予维持。关于焦点三，平安财保上诉主张误工费不应支持。对此本院认为，据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。崔李军向法院提交的河南万佳建设工程有限公司出具的证明及其营业执照、建设施工合同、房屋租赁协议书、卢德宇出具的收条及其身份证、洪湖市滨湖办事处新旗村村民委员会出具的证明等证据以及本案事发地点、时间、车载人员情况相互印证，足以印证崔李军事发时在河南万佳建设工程有限公司工作，居住在洪湖市××××号。其误工费应参照湖北省上一年度建筑业人均年平均工资收入53746元／年标准计算。另鉴定意见崔李军误工时间30日，与洪湖市人民法院对崔李军的出院小结所载“住院11天”、“出院医嘱：1.注意休息；……3.2周、2月后复查头部CT、排除慢性硬膜下血肿”等内容相符。一审判决认定误工时间30日并无不当。因此，一审判决认定崔李军误工费并无不当，应予维持。关于焦点四，平安财保上诉主张住院伙食补助费偏高。对此本院认为，据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。一审法院根据崔李军的住院、出院病历认定其住院时间为11天，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元，计算崔李军住院伙食补助费550元（11天×50元/天）并无不当，应予维持。关于焦点五，平安财保上诉主张营养费偏高。对此本院认为，据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。崔李军的出院小结载明“加强营养”，故应计算营养费。考虑本地区营养费标准不超过30元/天，结合崔李军住院天数11天，一审法院酌定营养费220元（11天×20元/天）并无不当，应予维持。关于焦点六，平安财保上诉主张鉴定费不属于保险公司赔偿范围。对此本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中鉴定意见书鉴定事项包括伤残程度、后期医疗费、误工期、护理期评定，鉴定费为1900元。鉴定费系被保险人为查明保险标的的损失程度已实际支付的必要费用。因此，本案鉴定费应由平安财保承担。综上所述，平安财保的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费326元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 峰审判员 熊 艳审判员 杨叶玲二〇一九年十二月二十五日书记员 曹 丝