湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0802民初4850号原告谢茂义，男，1979年6月1日出生，土家族，住湖南省张家界市武陵源区。委托诉讼代理人龚俊，湖南新川律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人肖洪艳，湖南新川律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告张家界大野房地产开发有限责任公司，住所地张家界市永定区大庸桥居委会华都国际山庄B栋B601号。法定代表人曹怀柔，执行董事。委托诉讼代理人张玉锋，湖南天门律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人黄兴立，男，1960年1月18日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。公司副总经理。原告谢茂义与被告张家界大野房地产开发有限责任公司（以下简称张家界大野房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案受理后，依法由审判员周正强独任审判，代理书记员伍辉担任记录，适用简易程序于2019年12月23日、12月27日先后两次公开开庭进行了审理，原告谢茂义及其委托诉讼代理人龚俊、肖洪艳到庭参加，被告张家界大野房地产公司委托诉讼代理人张玉锋、黄兴立到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告谢茂义向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告履约保证金200万元，并从2019年7月14日按银行同期贷款利息计算支付利息至全部保证金退还完毕之日止；2、判令被告支付原告工程款238万元，并从2019年7月14日按月息2%计算支付利息至全部款项支付完毕之日止；3、判令原告对承建的张家界市永定区合作桥乡合作新村一期工程就工程折价或者拍卖的价款在欠付工程款范围内享有优先受偿权；4、判令被告承担因本案诉讼而支付的律师费10万元；5、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原、被告签订《工程项目承包合同》，约定将永定区合作桥乡合作新村一期工程发包给原告施工，被告因为该工程建设需要，曹建平、张世喜于2018年9月29日向原告借款200万元，后来改借款变更为原告为该工程交付的履约保证金，在合同履行的过程中，被告没有按照约定给原告支付工程进度款。2019年7月14日原、被告双方就原告完成的前期工程量进行结算，确认原告完成的工程量为238万元，同时，被告就保证金和拖欠的工程款向原告出具借条一份，进一步对该工程量进行了确认，后来原告欠条所确定的金额要求被告偿还履约保证金和工程款，被告均以各种理由拒不支付，故此，现请求依法支持原告的诉讼请求。原告为了证实自己的主张，向本院提交如下证据：1、《工程项目承包合同》1份，拟证明双方存在建设工程项目承包合同关系的事实；2、欠条1份，拟证明2019年7月14日双方结算，确认被告应退还原告履约保证金200万元，应支付工程款238万元，共计438万元的事实；3、共计155万元银行转账凭据（4张），证明给被告通过张四喜个人账户转款的事实；4、还款及工程付款协议书，佐证被告实际向原告借款200万元的事实；5、案件委托代理合同1份，拟证明因为诉讼该案件花费代理费10万元的事实。被告张家界大野房地产公司对原告的证据发表如质证意见如下：被告对原告的第1、2、3、4、5号证据的真实性没有异议，但对于第2组证据中的200万履约保证金只认可有转账记录的180万元借款；对第1组证据的合法性有异议；对第3组证据三性无异议；第4、5组证据的关联性不予认可。被告张家界大野房地产公司辩称，原被告签订的施工合同是无效的合同，原告要求支付工程款的理由不能成立，因为2在工程质量是否合格前就进行结算不符合规定，双方应当在竣工且质量合格后才能进行结算，现在工程还没有竣工，履行保证金和工程款不应当退还，请求驳回原告的诉讼请求。被告张家界大野房地产公司为了证实自己的主张向本院提交了如下证据：第一组证据，谢茂义与卓晓军工程项目承包合同书1份，拟证明原告将工程转包他人的事实；第二组证据，工程款付款申请表1份及附页2份。拟证明被告给原告代付工程款的事实。原告谢茂义对被告张家界大野房地产公司的证据质证意见如下：对被告第1组证据三性没有异议；对被告第2组证据，原告并不知情，与原告无关，对其真实性、关联性均不予认可。经庭审质证，本院对原被告提交的证据认定如下：原告第1组证据客观真实，与本案有关联，但不合法，系无效合同；原告的第2、4组证据与第3组证据能相互佐证的履约保证金200万元中的180万元及238万元工程款，客观真实，与本案有关联，本院予以采信；对第5组证据，代理费10万元仅凭代理合同而没有收费发票佐证，其真实性无法确认，虽然与本案有关联，本院不予采信。经审理查明，2018年9月，原、被告签订《工程项目承包合同》，约定被告将永定区合作桥乡合作新村一期工程主体发包给原告施工。2018年9月29日，被告因为该工程建设需要资金，由公司实际控制人曹建平、张世喜向原告借款180万元，后来借款变更为原告为该工程交付的履约保证金，在合同履行的过程中，由于被告没有按照约定给原告支付工程进度款，双方多次发生纠纷，2019年7月14日，原、被告双方终止施工合同，双方就原告完成的前期工程进行结算，确认原告完成的工程量价款为238万元。同时，被告就原告的履约保证金和拖欠的工程款一并向原告出具欠条1份，欠条载明“欠条张家界市大野房地产开发有限责任公司合作新村开发项目（位于永定区因建设单位资金问题，今欠到谢茂义工程履约保证金（原为借款）人民币贰佰万元整（￥200万元），项目前期工程进度款人民币贰佰叁拾捌万元整（￥238万元），合计人民币肆佰叁拾捌万元整（￥438万元）。欠款单位：张家界市大野房地产开发有限公司张世喜曹怀柔2019年7月14日”。该欠条没有约定付款时间，也没有约定逾期付款利息。庭审过程中，被告对欠条中载明的200万元履约保证金中只认可原告有银行转账流水的180万元，对原告诉称20万元现金不予认可。双方对238万元工程进度款没有异议。另庭审中查明，被告称2019年8月29日给原告挂靠的湖南超达建筑工程公司拨付1481410元工程款，应当抵减原告的工程款，原告认为原、被告结算后，该工程的实际施工人的结算均由被告负责，与原告没有任何关系。本院认为，1、关于合同效力的认定。原、被告2018年9月签订的《工程项目承包合同》，约定被告将永定区合作桥乡合作新村一期主体工程发包给原告施工，该合同虽然是双方当事人真实意表示，但因为原告作为自然人没有承包建设工程主体施工的资格，该承包合同违反了我国相关法律的强制性规定，因此该合同属于无效合同；2、关于返还履约保证金及支付工程进度款的问题。依据合同法的相关规定合同无效，不影响双方当事人的结算条款。该合同原、被告双方已经终止履行，且双方已经就工程量进行了结算，被告给原告出示了欠据。被告应当按照双方结算的欠据履行付款义务；3、关于200万元履约保证金问题。200万元履行保证金实际是借款转换成履约保证金，庭审中，被告对200万元履行保证金提出异议，只认可有转账记录的180万元，对于没有转账记录的20万元不予认可，原告称该20万元借款系现金支付，但其没有相关证据佐证，本院不予采信。因此，履约保证金本院只能认可180万元；4、关于原告要求被告支付迟延付款利息的问题。原、被告结算欠条上没有约定付款时间及利息，应视为不支付利息；5、关于原告可否就该工程款享有优先权的问题。原被告双方签订的合同无效，自始无效，除了不影响结算外，双方其他权利义务自然失去约束力了，因此，原告的优先权也自然丧失；6、关于原告要求被告支付10万元律师费的问题。原告没有提交相关缴费发票，仅凭双方代理合同，不足以采信，本院不予支持。7、关于被告辩称2019年8月29日被告给原告挂靠的湖南超达建筑工程公司已经拨付1481410元工程款，是否应当抵减原告工程款的问题。湖南超达建筑工程公司与被告之间签订的施工合同属于另一法律关系。被告仅凭其资金制作的工程付款表而没有提交给湖南超达建筑工程公司转账的银行付款凭证，也没有提交证据证明原告谢茂义与湖南超达建筑工程公司之间具有法律上利害关系的相关证据。而被告自给原告出示欠条后，即使被告要给付原告工程款也应当直接支付原告或者征得原告同意后将工程款直接支付给第三方，才符合交易习惯。因此，对被告该抗辩要求抵扣1481410元工程款真实性、关联性，本院均不予采信。综上所述，原告要求被告返还履约保证金其合理部分180万元及支付工程进度款238万元的理由正当充分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告张家界大野房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告谢茂义履约保证金及工程进度款共计418万元；二、驳回原告谢茂义其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，申请执行期限为二年。案件受理费42640元，适用简易程序审理减半收取21320元保全申请费5000元，共计26320元，由被告张家界大野房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 员  周正强二〇一九年十二月二十七日代理书记员  伍 辉附法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。