黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终3609号上诉人（原审原告）：李春香，女，汉族，1980年2月12日出生，无职业，住齐齐哈尔市龙沙区。委托诉讼代理人：范影，黑龙江天扩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：齐齐哈尔第一百货有限公司，住所地齐齐哈尔市龙沙区龙华路19号。法定代表人：赵明启，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘助国，黑龙江普仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宇成，该公司员工。上诉人李春香因与被上诉人齐齐哈尔第一百货有限公司（以下简称一百公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2019）黑0202民初111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李春香上诉请求：1.撤销原审判决；2.判决被上诉人恢复上诉人养老保险解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金；3.判决被上诉人支付2006年1月至2018年7月原告待岗期间基本生活费共计96,061.00元；4.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。（二）被上诉人仅依据内部规定就做出劳动关系终止不妥当。（三）一审法院认定事实不清。上诉人在2005年12月至2006年2月，因被上诉人无故让其待岗，多次找到被上诉人要求上岗、返岗，但被上诉人不予理睬。上诉人于2006年2月24日到齐齐哈尔市劳动局监察科主张权利，但被上诉人对齐齐哈尔市劳动局监察科要求“及时安排上诉人相应岗位”的处理意见置之不理，没有主动联系上诉人，也未上诉人安排任何岗位，致使上诉人无法提供劳动获得报酬。一审法院认定“上诉人不主动提供劳动，也没得到给其发放的劳动报酬”明显错误，系被上诉人违法违规，导致上诉人无法工作。齐齐哈尔第一百货有限公司答辩称，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。1.本案不适用《劳动合同法实施条例》。2004年9月劳动合同期满后，因企业并轨没有续订劳动合同，不是自用工之日起满一年未与上诉人订立劳动合同，上诉人的主张不符合《劳动合同法实施条例》第七条规定。2.2004年9月上诉人劳动合同期满后，双方没有续签劳动合同，但上诉人仍在被上诉人处工作，应视为以原条件继续履行原劳动合同。2005年12月公司职代会通过方案，上诉人没有签订新劳动合同，因此劳动关系终止。3.上诉人不是原国有企业职工，不属于并轨对象，不需要解除劳动合同，但上诉人领取补偿金1586元是事实，补偿金名册有上诉人签字，还有公司员工证实。4.上诉人主张的上访处理结果没有证据，但上诉人主张是劳动监察科告知回家等单位通知上班，被上诉人置之不理，可以证实被上诉人没有通知上诉人回家待岗，被上诉人没有义务支付上诉人生活费。5.《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。从2006年2月上诉人到劳动监察投诉至2018年申请仲裁已经12年，上诉人确已超过仲裁申请期限。故被上诉人请求法院驳回上诉人诉讼请求，维持原审判决。李春香向一审法院起诉请求：1、请求依法判决解除原、被告之间劳动关系；2、请求法院判决被告恢复原告养老保险解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金；3、请求法院判决被告支付2006年1月至2018年7月原告待岗期间基本生活费共计96，016.00元（按照2018年黑龙江省最低生活标准×12个月计算）。4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实原告李春香于2002年9月在齐齐哈尔第一百货商店有限公司参加工作，双方签订劳动合同期间为2002年9月2日至2004年9月2日，由于市场经济及政府调控、改制为民营企业，2004年9月被告单位根据国家相关政策规定参加企业下岗职工并轨，双方终止劳动合同，李春香领取了经济补偿金1586.00元，从2005年12月份起原告离职被告提供的工作岗位至今，期间未向被告单位提供劳动，被告也没有向原告发放劳动报酬，被告一百公司给原告垫付缴纳的养老保险含个人缴纳的部份至2008年3月，医疗保险含个人缴纳的部分一直在交纳，2008年2月被告登报要求原告到单位补缴垫付的社会保险费及办理转移手续，原告一直未去办理。经查，2007年12月、2008年1月一百公司召开董事会及职代会，对包括李春香在内有九名未在岗人员的社会保险缴纳问题做出决定，通知限期到单位办理相关手续，因李春香未在期限内去单位办理相关手续，一百公司于2008年3月被告一百公司在养老保险经办机构办理了冻结减员手续未办理医疗保险减员手续。一审法院认为，原告李春香与被告一百公司在企业并轨时已与一百公司解除了劳动关系，并领取了经济补偿金，原告李春香没有和一百公司签订新一轮的劳动合同，李春香在诉讼过程中没有向法院提供与一百公司签订无固定期限劳动合同的相关证据。李春香自2005年12月份起离开工作岗位，期间未向一百公司提供劳动，一百公司也没有给其发放劳动报酬。原告李春香未向法院提供一百公司通知其待岗及申请上岗的事实，双方的劳动关系处于终止状态，一百公司给李春香缴纳养老保险、医疗保险含个人缴纳的部分一直由一百公司垫付，根据《社会保险行政争议处理办法》第六条第一款的规定，李春香认为经办机构未依法为其办理社会保险变更或注销手续的，可以申请复议，不属于劳动争议案件受理范围，故对原告李春香请求法院判决被告恢复原告养老保险解除养老保险冻结状态及补缴所拖欠的养老金及滞纳金，法院无法支持。因原告李春香无证据证明自己与被告一百公司存在劳动关系，李春香与一百公司劳动合同已经终止，李春香未向法院提供自己与一百公司存在事实上的劳动关系，一百商店改制后成为民营公司，其对公司员工的支付工资的情形不适用于国有企业放假员工。综上所述，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告李春香的诉讼请求。案件受理费10.00元，由原告李春香负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，李春香虽于2002年9月与一百公司签订了期限为两年的劳动合同，但在2004年9月合同到期后，因其不同意缴纳一百公司要求的风险抵押金而未再与一百公司签订劳动合同。2004年9月至2005年12月，一百公司进行企业下岗职工并轨工作。李春香主张系一百公司通知其回家待岗，但未提供证据证实，一百公司对此亦不认可，李春香该主张本院无法予以认定。李春香在上诉状中自认其曾于2006年2月24日到齐齐哈尔市劳动监察局上访，但一百公司一直未主动联系其返回工作岗位，据此可以认定，2006年2月24日李春香已经明知其权利受到侵害。根据《中华人民共和劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。一百公司在本案一、二审审理期间均主张李春香诉求已超过仲裁申请期限，现李春香未能提供证据证实其在2006年2月24日以后又向一百公司主张权利或一百公司同意为其安排工作岗位，故本案仲裁时效不存在中断情形，李春香的诉求已超过法定劳动争议申请仲裁的时效期间，其请求不能得到支持。另外，根据《社会保险行政争议处理办法》第六条第一款的规定，李春香认为经办机构未依法为其办理社会保险变更或注销手续的，可以申请复议，但不属于人民法院劳动争议案件受理范围，故对李春香主张的由一百公司恢复其养老保险并解除养老保险冻结状态并补缴拖欠的养老金及滞纳金的诉讼请求，本院无法支持。因2006年1月至2018年7月，李春香并未实际向一百公司提供劳动，亦未提供证据证实系一百公司要求其待岗，且改制后的一百公司系民营企业，国有企业对放假员工的工资待遇不适用于一百公司，故李春香无权主张此期间的基本生活费。综上所述，李春香的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人李春香承担。本判决为终审判决。审判长  谷永刚审判员  张丽丽审判员  梁丽娜二〇一九年十二月二十八日书记员  徐佳鑫