湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12046号上诉人（原审被告暨原告）：长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司。住所地：湖北省武汉市江岸区二七街黄浦大街86、88号（黄埔东宫）1栋1层2室。法定代表人：向阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：金鹏，湖北伟宸律师事务所律师。被上诉人（原审原告暨被告）：李海旭，男，1994年10月10日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。委托诉讼代理人：程琦，湖北浩泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张党，湖北浩泽律师事务所实习律师。上诉人长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司（以下简称汉风报亭）因与被上诉人李海旭劳动合同和社会保险纠纷一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2019）鄂0102民初7845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，经过阅卷和询问当事人，因双方当事人均未提交新的事实、证据，经合议庭评议不开庭进行了审理。本案现已审理终结。汉风报亭上诉请求：撤销一审判决，并依法改判，诉讼费用由李海旭承担。事实与理由：一、汉风报亭自2018年6月后因市政原因导致生产经营发生严重困难，不得已进入歇业状态，而按照《工资支付暂行规定》及劳动部关于印发《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》的通知等规定，汉风报亭确因生产经营困难、资金周转受到影响，并不存在无故拖欠李海旭工资的情形。李海旭主张按照月平均工资计算应发工资没有事实和法律依据。《劳动合同法》中仅规定经济补偿的计算基数为月平均工资，而对于用人单位陷于生产经营困难期间的工资发放，按照《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应桉劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者揋供了正常劳动则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准：若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”规定，不存在按照平均工资支付工资的事实基础与法律依据。经核查相关材料，2017年4月12日李海旭与汉风报亭订立为期三年（20170410—20190409）期限的劳动合同，约定试用期后月工资标准为2,600元，最终发放薪酬则按照工作成绩和汉风报亭的规章制度确定。李海旭最近一年的月平均工资为3,382元。2018年8月、9月、10月的工资已通过借支方式发放（即原判认定的10,900元）。原审认定工资发放事实有误。汉风报亭因市政原因引起经营困难、资金周转收到影响，并不存在无故拖欠李海旭工资，不需向李海旭支付经济补偿。李海旭辩称，2018年6月，公司认为经营困难。2018年8月开始拖欠工资，长达半年，到现在还没有发工资，属于无故拖欠。经济补偿金，根据工资流水，应按实发工资计算经济补偿金的月平均工资。综上，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。李海旭向一审法院起诉请求：1.确认李海旭与汉风报亭劳动关系于2019年4月8日解除，汉风报亭向李海旭支付解除劳动合同经济补偿金9,020.70元；2.汉风报亭向李海旭支付2018年8月至2019年4月的欠付工资33,287.30元；3.汉风报亭向李海旭支付李海旭于2018年12月至2019年4月自行垫付的社保费用6,647.25元；4.汉风报亭协助李海旭办理领取失业保险金手续。汉风报亭向一审法院起诉请求：1.汉风报亭不向李海旭支付经济补偿金7,216.60元，且不向李海旭支付李海旭垫付的社会保险费用6,647.25元;2.诉讼费用由李海旭承担。一审法院认定事实：李海旭于2017年4月10日入职汉风报亭，双方签订了书面劳动合同，合同期间为2017年4月10日至2019年4月9日。汉风报亭为李海旭缴纳了2017年12月至2018年11月间的社会保险费，2018年12月后处于欠缴状态，其中2018年12月至2019年4月间社会保险费个人承担部分1,785.80元和单位承担部分4,875.05元，共计6,660.85元已由李海旭先行支付给汉风报亭。汉风报亭向李海旭正常发放工资至2018年7月。李海旭工作至2019年4月4日，2018年8月至2019年4月的工资，李海旭仅收到10,900元。2019年4月8日，李海旭向汉风报亭邮寄了《解除劳动合同通知书》，以汉风报亭拖欠工资，停缴社保为由，通知解除双方劳动合同。李海旭2017年8月至2018年7月间月均工资金额为3,537.88元。2019年4月17日，李海旭向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认李海旭与汉风报亭劳动关系于2019年4月8日解除，汉风报亭向李海旭支付解除劳动合同经济补偿金9,020.70元；2.汉风报亭向李海旭支付2018年8月至2019年4月的欠付工资33,287.30元；3.汉风报亭向李海旭支付其于2018年12月至2019年4月自行垫付的社保费用6,647.25元；4.汉风报亭协助李海旭办理领取失业保险金手续。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月3日作出岸劳人仲裁字【2019】第479号仲裁裁决书，裁决：确认李海旭与汉风报亭劳动关系于2019年4月8日解除，汉风报亭向李海旭支付解除劳动合同经济补偿金7,216.60元、2018年8月至2019年4月的欠付工资14,839.20元;垫付的社保费用6,647.25元（未代扣代缴个人社保费）、按社会保险经办机构的规定为李海旭办理是否申领失业保险金核准手续，李海旭予以配合。双方均不服该仲裁裁决，遂诉至法院。一审法院认为，李海旭因汉风报亭不能及时足额为其发放劳动报酬，2018年12月后不能为其缴纳社保费用，于2019年4月8日通知汉风报亭解除劳动关系，有权主张经济补偿金。故一审法院依法确认李海旭与汉风报亭的劳动关系于2019年4月8日解除，汉风报亭应向李海旭支付经济补偿金7,075.76元(3,537.88元×2个月)。劳动关系存续期间，用人单位应就劳动者提供的劳动向其支付报酬。李海旭工作至2019年4月4日，但汉风报亭未及时足额向其支付工资，应向李海旭补发2018年8月至2019年4月的工资18,053.68元(3,537.88元/月×8个月＋3,537,88元÷21.75天×4天-10,900元)。汉风报亭应为李海旭缴纳社会保险费，李海旭垫付了2018年12月至2019年4月间社会保险费单位承担部分4,875.05元，汉风报亭应予返还。李海旭离职后，汉风报亭应协助李海旭办理失业保险申领手续，是否符合领取条件由社会保险经办机构审核确定。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条第一项、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、确认李海旭与长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司的劳动关系于2019年4月8日解除，长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向李海旭支付经济补偿金7,075.76元;二、长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向李海旭支付2018年8月至2019年4月的工资18,053.68元;三、长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向李海旭返还2018年12月至2019年4月间社会保险费单位承担部分4,875.05元；四、长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内协助李海旭办理失业保险申领手续，是否符合领取条件由社会保险经办机构审核确定；五、驳回李海旭的其他诉讼请求；六、驳回长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司负担5元，免交5元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。原审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。关于汉风报亭是否应该向李海旭支付2018年8月至2019年4月的工资18,053.68元。汉风报亭主张按照双方劳动合同约定，李海旭对应的薪酬为2,600元，最终工资报酬根据李海旭的工作成绩和公司依法制定的《绩效管理制度》来确定。但根据查明事实，李海旭2017年8月至2018年7月期间月均工资金额为3,537.88元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”李海旭2018年8月至2019年4月期间提供了正常劳动，汉风报亭既未提供李海旭的工作成绩、绩效考核的依据及结果，又未举证证明李海旭工资减少的事实和理由，应该承担举证不能的后果。因此，李海旭2018年8月至2019年4月的工资应该确定为3,537.88元/月。一审判决汉风报亭向李海旭补发2018年8月至2019年4月的工资18,053.68元(3,537.88元/月×8个月＋3,537,88元÷21.75天×4天-10,900元)并无不当，本院予以维持。关于汉风报亭是否应该向李海旭支付经济补偿金。经查，李海旭正常工作至2019年4月4日。2018年8月至2019年4月，李海旭仅收到10,900元。李海旭2017年8月至2018年7月期间月均工资金额为3,537.88元。汉风报亭未足额支付李海旭工资报酬。另外，李海旭2018年12月后的社保由其本人垫付，汉风报亭也未及时缴纳社会保险。李海旭以公司拖欠工资，停缴社保为由，解除劳动合同并要求经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当支付经济补偿金的情形，原审据此判决汉风报亭向李海旭支付经济补偿金7,075.76元(3,537.88元×2个月)并无不当，本院予以维持。综上，汉风报亭的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长江汉风报亭网络传媒（武汉）有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王伟审判员  李娜审判员  陈祥二〇一九年十二月二十七日法官助理廖正国书记员廖正国