浙江省东阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0783民初8330号 原告:楼倩，女，1987年7月24日出生，汉族，住浙江省东阳市。 被告：淮北瑞景置业有限公司，住所地安徽省淮北市相山区长山南路281号相山庭院。 法定代表人：陈子奇，执行董事。 委托诉讼代理人：胡铭、卢玉振，安微胡铭律师事务所律师。 被告：王峰涛，男，1968年8月20日出生，汉族，住浙江省东阳市。 被告：朱敏英，女，1971年3月19日出生，汉族，住浙江省东阳市。 上述两被告共同委托诉讼代理人：吴锦群，东阳市新时代法律服务所法律工作者。 被告：陈建国，男，1963年8月13日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区。 原告楼倩为与被告淮北瑞景置业有限公司（以下简称瑞景置业公司）、王峰涛、朱敏英、陈建国民间借贷纠纷一案，于2019年7月22日诉至本院，本院于同日立案受理后，先依法决定适用简易程序审理，后因无法向被告陈建国送达诉讼文书，转为适用普通程序审理，依法组成合议庭，于2019年12月27日公开开庭进行了审理。原告楼倩，被告瑞景置业公司的委托诉讼代理人卢玉振，被告王峰涛、朱敏英的共同委托诉讼代理人吴锦群到庭参加诉讼，被告陈建国经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告楼倩起诉称，2013年11月7日，被告王峰涛、朱敏英因生产经营需要向原告楼倩借款1202500元，约定：月利率为2.5%，借期一年。借款到期后，被告王峰涛、朱敏英未能按期归还借款，仅支付了12个月利息。经原、被告双方协商重新出具借条一份，约定借款延期一年，并由被告瑞景置业公司作为担保人，重新出具借条后，经原告楼倩多次催讨，被告瑞景置业公司、王峰涛、朱敏英仍未归还借款，仅支付了6个月的利息。后原、被告双方又对该借款重新制定还款计划并达成协议，协议约定由被告瑞景置业公司、陈建国作为该笔借款的共同还款人。借款到期后，经原告楼倩多次催讨，四被告仍未归还借款。原告楼倩诉请要求判令：四被告共同归还原告楼倩借款1202500元并支付利息（从2015年8月6日开始按月利率2%计算至实际履行之日止）。 针对上述诉讼请求，原告楼倩向本院提供了借条3份、农业银行的业务凭证、银行卡取款业务回单（复印件）各1份、银行卡取款凭条2份、协议书1份，以证明四被告向原告楼倩借款1202500元的事实。 被告瑞景置业公司未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：被告瑞景置业公司从未为原告楼倩的借款行为进行担保，担保行为未经股东决议，担保无效，否则损害了其他股东利益。 被告瑞景置业公司向本院提供了公司章程1份，股东会决议2份，章程修正案1份、瑞景置业公司的变更信息1份，以证明担保行为未经股东会决议，担保行为无效。 被告王峰涛、朱敏英未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：两被告与原告楼倩只见过一面，认为本案的实际出借人是厉萍，款项交付之后，被告支付了18个月的利息，利息是按照本金130万元以月利率2.5%计算出的，可实际交付本金只有1202500元，超过部分应予抵扣本金。 被告王身涛、朱敏英未向本院提供证据。 被告陈建国未作答辩也未提供证据。 经开庭审理，对原、被告提供的证据，本院认证如下： 被告陈建国经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃一审期间质证的权利。 关于原告楼倩提供的证据，被告瑞景置业公司的质证意见如下：对农业银行的业务凭证、银行卡取款业务回单（复印件）、银行卡取款凭条的真实性无异议，对2014年、2016年的借条的真实性有异议，借条和协议中被告瑞景置业公司的公章是伪造的，即便属实，担保期已过，被告瑞景置业公司无需承担担保责任。被告王峰涛、朱敏英无异议。本院经审核认为，该组证据具备真实性，予以采纳，但被告瑞景置业公司、陈建国是否应当承担责任在说理部分予以阐述。 关于被告瑞景置业公司提供的证据，原告楼倩的质证意见如下：签订协议时，认为瑞景置业公司就是朱敏英、王峰涛的。 被告王峰涛、朱敏英对真实性无异议，但对证明目的有异议，认为款项的确用于公司经营所需。本院经审核认为，该组证据具备真实性，予以采纳，但被告瑞景置业公司是否应当承担责任在说理部分予以阐述。 本院经审理，查明事实如下： 被告王峰涛自2011年4月22日开始系被告瑞景置业公司的股东，2013年7月15日至2017年7月27日期间，被告王峰涛担任被告瑞景置业公司的法定代表人。 2013年11月7日，被告朱敏英、王峰涛向原告楼倩借款130万元并出具借条一份，约定：月利率为2.5%，利息提前支付，每三个月支付一次利息，借款期限一年。同日，原告楼倩通过银行转账方式向被告王敏英交付借款1202500元。2014年11月7日，被告王峰涛、朱敏英就上述借款重新出具一份借条，约定：借款100万元，借款期限自2014年11月7日至2015年11月6日，月利率为2.5%。被告瑞景置业公司作为担保人在借条上盖章。2014年2月17日、5月27日、9月12日、12月23日、2015年3月11日、7月14日，被告王峰涛、朱敏英通过厉萍向原告楼倩各支付了97500元。 2016年9月17日，被告朱敏英在2014年11月7日的借条上注明：“本借条延续2013年11月7日借条，原计划立即归还叁拾万元整，￥300000元，故借条写壹佰元整，因故叁拾万元未归还，因此，本借条本金仍按壹佰叁拾万元结算。”2018年7月10日，原告楼倩（甲方）与四被告（乙方）签订协议书一份，内容为：“鉴于甲方与乙方王峰涛、朱敏英之间双方于2014年11月7日签署的《借款协议》，以上借款现淮北置业有限公司和陈建国愿意提供担保，未明确有关权利义务，现债务人和担保人共同与甲方关于该《借款协议》具体履行状况及未来的还款计划安排等相关事宜，经双方协商一致达成以下协议：一、截止本协议签署日止，该借款协议借款本金为人民币130万元，利息50万元。如乙方按照本协议规定的期限和金额归还全部本息，则甲方同意免除上述180万元以外的借款本息。二、还款计划，经甲方双方协商一致，双方还款安排为：1、乙方于本协议生效后4个月内偿还全部本息180万元，原利息计算至2018年7月10日止；2、乙方拟用淮北瑞景置业有限公司位于安徽省淮北市下述房产销售款偿还：瑞景凯旋城9号楼907、906、1003、1006、1103、1106、1107、1202、1203、1206、1207、1303、1306、1307、1402、1403、1406、1407、1502、1503、1506、1507的房产和13幢1306、1406、1503等被东阳市人民法院查封的所有房产（以下简称：“查封房产”）进行偿还。3、其他有关解封约定等……三、如乙方未能按本协议约定期限归还全部借款和本息，则甲方有权要求乙方按原协议书金额和利率重新结算要求乙方支付借款本息。嗣后，被告王峰涛、陈建国未按上述《协议书》约定的期限归还借款。 本院认为，本案的争议焦点为：一、本案未归还借款本金为多少？二、被告瑞景置业公司、陈建国是担保人还是共同还款人，应否承担责任？ 关于争议焦点一，本院认为，被告王峰涛、朱敏英支付的六笔款项时间规律，支付金额符合按双方约定的月利率2.5%计算的利息数额，本院确认被告王峰涛、朱敏英已按月利率2.5%支付了2013年11月7日的借款的十八个月利息，但因2013年11月7日的借款实际仅交付了1202500元，上述六笔款项数额超过了以1202500元为基数按月利率2.5%计算的利息数额，超出部分应折抵借款本金。经计算，截至2015年5月7日，被告王峰涛、朱敏英尚欠原告楼倩借款本金1149528.09元。 关于争议焦点二，根据《协议书》内容“以上借款现淮北置业有限公司和陈建国愿意提供担保”，被告瑞景置业公司、陈建国在《协议书》中以担保人身份盖章或者签字。根据公司法的相关规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。而原告楼倩未提供相关证据证明在签订2018年7月10日的《协议书》时对股东会决议进行了审查及决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，其不构成善意相对人，被告瑞景置业公司提供的担保是无效的，对此，原告楼倩、被告瑞景置业公司对担保无效均有过错，根据《担保法解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”之规定，考虑双方过错责任大小等因素，依法由被告瑞景置业公司承担被告王峰涛、朱敏英应承担的债务中不能清偿部分的二分之一。 原告楼倩与被告陈建国对担保方式及担保期限未进行约定，根据相关法律规定，被告陈建国承担的是连带责任保证，担保期限为主债务履行届满之日起6个月内，《协议书》中约定履行期为协议书生效后四个月内履行完毕，即2018年11月10日之前，而原告楼倩于2019年7月22日向本院提起诉讼，且原告楼倩未提供证据证明在2018年11月10日至2019年5月10日期间曾要求被告陈建国承担连带担保责任，故原告楼倩要求被告陈建国承担连带担保责任的担保期限已过，故被告陈建国无需承担保责任。 综上，原告楼倩的诉讼请求部分成立，本院予以支持；部分不成立，本院不予支持。被告瑞景置业公司、王峰涛、朱敏英的部分辩称意见成立，本院予以采信，部分辩称意见不成立，本院不予采信。被告陈建国经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告王峰涛、朱敏英应于本判决生效之日起十日内归还原告楼倩借款1149528.09元并支付利息（以1149528.09元为基数从2015年8月6日开始按月利率2%计算至实际履行之日止）【款项汇至：户名：东阳市人民法院执行款专户，账号：95×××66，开户行：中国工商银行东阳市支行】。 二、被告淮北瑞景置业有限公司对本判决书第一项确定的被告王峰涛、朱敏英应承担的债务中不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。 三、驳回原告楼倩对被告陈建国的诉讼请求。 四、驳回原告楼倩的其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费25566元，由原告楼倩负担959元，被告王峰涛、朱敏英负担24607元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  厉晶晶 人民陪审员  乔立仁 人民陪审员  张晓帆 二〇一九年十二月三十一日 代书 记员  金思思 适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。