辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽07民终2054号上诉人（原审原告、并案被告）:金文龙，男，1979年4月29日出生，满族，无职业,现住北镇市。委托诉讼代理人：王加英，辽宁少卓律师事务所律师。上诉人（原审被告）:陆绍波，男，1962年2月17日出生，满族，个体业者，现住北镇市。委托诉讼代理人：高文柏，北镇市高山子法律服务所法律工作者。上诉人金文龙、上诉人陆绍波因劳动争议纠纷一案，不服辽宁省北镇市人民法院（2018）辽0782民初363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人金文龙及委托诉讼代理人王加英、上诉人陆绍波及委托诉讼代理人高文柏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金文龙上诉请求：一、撤销辽宁省北镇市人民法院（2018)辽0782民初363号判决，依法改判为被上诉人支付上诉人工伤保险待遇264562.34元。赔偿明细为：1.伤残补助金：3141.92元（锦州市2012年平均工资）*14个月=43986.88元，2、医疗补助金：2791.61*14个月=39083.38元，3、就业补助金：3141.92元（锦州市2012年平均工资）*24个月=75406.08元，4、经济补偿金；3141.92元（锦州市2012年平均工资）*4个月=12567.68元,5、停工留薪工资：3141.92元（锦州市2012年平均工资）*10个月=31419.2元，6、伙食补助费：50元*396天=19800元，7、护理费：101.72*396天=40281.12元，8、交通费：2000元。共计：264562.34元。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：上诉人认为原审判决事实不清，适用法律不当：（一）、上诉人月工资数额应该按照锦州市2012年月平均工资3141.92元计算，而不是原审法院认定的1083元。1.对于劳动者月工资数额，如果双方有争议，应该由用人单位举证。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第6条。该条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”劳动部《工资支付暂行规定》第6条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。因此，劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位应承担的一项法定义务，该项法定义务不因任何事由而免除，而这项法定义务的不履行所带来的不仅仅是承担相应的行政法律责任，同时还应承担由此引起的其它民事责任。因此，在诉讼中，在劳动者无法举证证明自己工资的情况下，法庭应该根据上述规定要求用人单位提供劳动者的工资支付凭证，以查明劳动者真实的工资收入情况。另，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第75条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”，同时，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，如果劳动者无法举证证明其工资标准，而用人单位也无法证明劳动者工资标准的情况下，人民法院应该依照《工资支付暂行规定》以及民事诉讼证据规则的上述规定，推定劳动者主张的工资标准成立。2.本案中，用人单位未能完成举证责任。一审中，用人单位提供的两名证人没有正当理由，没有出庭，仅仅出具两份证明材料。另外，两名证人为原用人单位工人，与本案被上诉人具有一定的关联性，上诉人认定，原审法院仅凭两名证人的书面证言就认定案件事实，是十分草率的。请二审法院予以纠正。（二）、上诉人住院天数应该为396天。1.住院病历明确记载上诉人住院天数为396天，虽然沈阳医学院法医鉴定所出具的鉴定意见书鉴定住院天数为66天，但是上诉人经查阅辽宁司法厅网站发现，沈阳医学院法医鉴定所的业务范围中没有合理住院时间一项，沈阳医学院法医鉴定所是在超出鉴定业务范围所做出的鉴定，属于无效的鉴定。2.一审法院经过两次审理，第一次认定住院天数为160天，第二次又认定为66天，两次完全不同的认定，不知有何依据。3.上诉人手部严重受伤，已经丧失劳动功能，共住院396天，一直在医院养伤，做康复活动，鉴定机构仅凭体温单与医嘱就草率的做出住院天数较少的鉴定，希望二审法院综合其他证据认定案件事实，确认住院天数。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律不当，恳请二审法院查清事实，依法判决。陆绍波上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判。上诉理由：一、被上诉人金文龙住院恶意“挂床”扩大的损失及不必要费用应在补偿金中扣除。被上诉人金文龙己经不需要继续治疗应当出院却故意留院。为了得到更多的赔偿，采取挂床的方式扩大自身的损失，直接导致床位费和因住院所衍生的误工费、护理费、住院伙食补助费等项目的损失数额增加。原审法院在诉讼过程中，由人民法院委托鉴定机构对被上诉人金文龙的实际住院天数进行鉴定，结论为实际住院66天，该鉴定结论是人民法院依法定程序，由双方当事人参与选择的有鉴定资质的鉴定机构依法作出，且结论客观公正，原审法院在判决中采信其证据是正确的。二、对上诉人金文龙未提交医疗费收据，陆绍波为其垫付的费用无法算账。应在总数中抵销相应数额。原审法院已经查明被上诉人金文龙在住院治疗期间分多次从上诉人处拿走预付治疗费用款7.27万元，被上诉人对这一事实也予以承认，诉讼中上诉人多次要求金文龙提供医疗费收据算账，被告不能提供住院治疗费用原始收据，原审法院应认定其没有相应的医疗费支出。上诉人己垫付的款项，应视为对除医疗费外的其他合理项目的赔偿。包括住院伙食补助，护理费，交通费等费用。应视为上诉人已支付。三、被上诉人停工治疗期间的工资已支付三个月。也应在合理赔偿款中扣除。四、住院天数和鉴定费2000元应该在合理赔偿款中扣除。金文龙向一审法院起诉请求：1.要求陆绍波、北镇市再生棉制品厂支付原告工伤赔偿354676.20元，其中工伤补助金50272.72元、医疗补助金44666.72元、就业补助金75406.88元、停工留薪工资75466.88元、双倍工资34561.12元、经济补偿金12567.88元、住院伙食补助费19800元、护理费39996元、交通费2000元；2.案件受理费用由被告负担。事实和理由：2012年11月10日9时，原告在北镇市再生棉制品厂工作期间因右手被梳棉机绞伤入院治疗。2013年12月9日出院后，经北镇市人力资源和社会保障局认定为工伤，经锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤伍级，后经辽宁省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为陆级。依据相关法律规定，原告诉至法院，要求被告承担赔偿责任。陆绍波向一审法院提出诉讼请求：1.陆绍波不服北镇市劳动人事争议仲裁院作出的北劳仲案字（2015）014号仲裁裁决书，请求确认与金文龙之间不存在劳动关系；2.请求判决陆绍波不予赔偿金文龙工伤待遇的各项损失；3.本案诉讼费用由金文龙承担。事实和理由：2012年11月10日上午，金文龙在受雇佣工作期间，右手被梳棉机绞伤，经北镇市人力资源和社会保障局认定为工伤，经锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤伍级，又经辽宁省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为陆级。2015年11月11日，北镇市劳动人事争议仲裁院作出北劳仲案字（2015）014号仲裁裁决书，裁决北镇市赵屯镇再生棉制品厂支付金文龙工伤待遇各项费用95280元。北镇市赵屯镇再生棉制品厂与金文龙之间未正式签订劳动合同，未依法形成劳动关系，金文龙系陆绍波以个人名义临时雇佣的，金文龙虽在从事雇佣工作中受伤，但受伤原因为其安全生产意识淡薄，工作中疏忽大意，操作失误。因此金文龙所受伤害不应认定为工伤，陆绍波也不应向金文龙支付各项工伤待遇损失赔偿。金文龙在就医过程中长期挂床，故意扩大经济损失。北镇市劳动人事争议仲裁院作出的裁决结果适用标准过高，各项费用计算不符合法律规定，故诉至法院，请求判决支持诉讼请求。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。金文龙工作起始时间双方说法不一，金文龙请求二倍工资主张按2012年1月开始计算，故认定金文龙自2011年12月在原北镇市再生棉制品厂工作，工作期间未签订书面劳动合同。2012年11月10日9时，金文龙在工作时因右手被梳棉机绞伤入锦州医科大学附属第一医院住院治疗。庭审中金文龙认可医疗费72420.40元均由陆绍波支付。2014年3月7日，金文龙经北镇市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年10月30日金文龙经锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级伍级，对此陆绍波提出重新鉴定，2015年6月26日经辽宁省劳动鉴定委员会鉴定为伤残等级陆级。2016年5月1日北镇市再生棉制品厂申请对金文龙的医疗费用、医疗期限的合理性、必要性进行司法鉴定。2017年3月28日沈阳医学院法医司法鉴定所做出（2017）沈医临鉴字第275号鉴定意见书，因申请方对住院费用清单有异议，医疗费用合理性未与评定，金文龙本次住院合理住院时间为66日。依据金文龙提供的住院病志体现其自2012年11月10日至2013年12月9日共住院治疗395天，住院期间为二级护理，但根据金文龙的体温单记载，金文龙确实存在离院情况，剔除离院天数186天，金文龙实际住院天数为209天。北镇市再生棉制品厂系个人独资企业，投资人为陆绍波，该企业已于2016年5月26日注销。根据陆绍波提供的证人赵某、许某出具的证明材料，证明金文龙在北镇市再生棉制品厂工作期间的年工资为13000元，平均每月工资为1083元。一审法院认为，金文龙与原北镇市再生棉制品厂虽未订立书面劳动合同，但用人单位与劳动者符合法律、法规规定的主体资格，劳动者受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，故金文龙与原北镇市再生棉制品厂劳动关系成立。金文龙在工作期间受伤，经北镇市人力资源和社会保障局认定为工伤，经辽宁省劳动鉴定委员会鉴定为六级伤残，故本院对金文龙构成六级伤残的鉴定结论予以采信。因原北镇市再生棉制品厂未给金文龙参加工伤保险，依照《工伤保险条例》的规定，应由其按照该条例规定的工伤保险待遇项目及标准向金文龙支付相关费用。因原北镇市再生棉制品厂系个人独资企业，该企业已于2016年5月26日注销，根据法律规定，投资人对个人独资企业存续期间的债务应承担偿还责任，故陆绍波作为投资人应对金文龙承担工伤赔偿责任。根据金文龙提供的住院病志中关于体温单的记载，其在住院期间确实存在离院情况，陆绍波因此申请对金文龙的合理住院时间进行鉴定，故对沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定的金文龙合理住院时间为66日的鉴定结论本院予以采信。关于金文龙主张每月工资为3000元，但其未能提供相关证据加以证明，加之陆绍波对此不予认可，并提供证据证明金文龙每月工资为1083元，故本院认定金文龙在原北镇市再生棉制品厂工作期间的每月工资为1083元。根据《工伤保险条例》第六十一条的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，因金文龙每月工资为1083元，低于2012年锦州地区职工月平均工资3141.92元的60%，即1885.15元，故伤残补助金、伤残就业补助金、停工留薪期工资均应按1885.15元计算。关于金文龙因未签订书面劳动合同要求支付二倍工资的请求，因已超过一年的仲裁时效，故本院不予支持。关于金文龙请求交通费2000元，因金文龙受伤住院交通费确系合理支出，故本院酌情支持1000元。因金文龙不再要求与原北镇市再生棉制品厂继续履行劳动合同，且该厂已于2016年5月26日注销，也无法再履行劳动合同，故金文龙要求支付经济补偿金的诉讼请求本院予以支持，但补偿标准应按金文龙在劳动合同解除或者中止前十二个月的平均工资计算，即1083元。关于金文龙请求的工伤医疗补助金，依照《工伤保险条例》的规定，并参照《辽宁工伤保险条例实施细则》中的相关规定，工伤医疗补助金的支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，六级伤残为14个月，故金文龙主张的工伤医疗补助金应按2011年锦州地区职工月平均工资2791.67元计算。综上，对于金文龙诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第三十四条、第六十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告陆绍波（并案原告）于本判决生效后十日内支付原告金文龙（并案被告）工伤保险待遇143926.10元（支付明细表附后）；二、驳回原告金文龙（并案被告）的其他诉讼请求；三、驳回被告陆绍波（并案原告）的诉讼请求。如未按本判决所确定的期间履行给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告陆绍波（并案原告）负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，因原北镇市再生棉制品厂系个人独资企业，该企业已于2016年5月26日注销，根据法律规定，投资人应对个人独资企业存续期间的债务承担偿还责任，故一审判决认定陆绍波作为投资人对金文龙承担工伤赔偿责任，双方对此均无异议，本院应予维持。关于上诉人金文龙主张一审判决住院天数按66天计算不合理应按396天计算问题，由于上诉人金文龙的住院病志中记载在住院期间存在离院情况，在法院审理过程中经上诉人陆绍波申请，对金文龙的合理住院时间进行鉴定，经法院委托进行司法鉴定，鉴定结论为金文龙合理住院时间为66日，该鉴定结论并未违反法律规定，故一审法院予以采信并无不当，对金文龙的该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人金文龙主张上诉人月工资数额应该按照锦州市2012年月平均工资3141.92元计算各项赔偿费用问题，上诉人陆绍波主张金文龙每月工资为1083元，并提供了证据证明，金文龙主张每月工资为3000元，其未能提供相关证据证明，故一审判决认定金文龙在原北镇市再生棉制品厂工作期间的每月工资为1083元并无不当。根据《工伤保险条例》的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，因金文龙每月工资为1083元，低于2012年锦州地区职工月平均工资3141.92元的60%，即1885.15元，故一审法院对伤残补助金、伤残就业补助金、停工留薪期工资均按1885.15元计算符合法律规定。关于经济补偿金的标准按上诉人金文龙在劳动合同解除或者中止前十二个月的平均工资1083元计算并无不当。关于上诉人陆绍波主张应在赔偿款扣除多支付的医疗费及鉴定费2000元问题，因本案并未包含医疗费部分，故对该主张本案不予调整。鉴定费2000元系为确定金文龙实际损失所发生的必要费用，陆邵波对此应承担给付义务，故对陆邵波要求在赔偿款中扣除的主张，本院不予支持。综上所述，上诉人金文龙、上诉人陆绍波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人金文龙、陆绍波各负担5元。本判决为终审判决。审判长  张卫东审判员  赵济伟审判员  王 翔二〇一九年十二月十一日法官助理李清昊书记员周明媚