湖北省阳新县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0222民初4664号原告：江丽云，女，1987年3月8日出生，汉族，无业，住阳新县。委托诉讼代理人：周甜，湖北首义律师事务所律师。委托权限：特别授权。被告：肖绪洋，男，1986年3月5日出生，汉族，教师，住阳新县。委托诉讼代理人：陈世钟，湖北文川律师事务所律师。委托权限：一般授权。原告江丽云与被告肖绪洋合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江丽云及其委托诉讼代理人周甜、被告肖绪洋及其委托诉讼代理人陈世钟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。江丽云向本院提出诉讼请求：1.判决解除原被告之间的共同投资关系；2.判决被告返还原告投资款317,400元；3.判决被告向原告赔偿占用原告投资款期间的利息损失，截至2019年9月24日利息损失为25,035.45元（按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）；4.判决本案保全费和诉讼费等全部由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年3月6日签订《浙江育德教育科技有限公司分公司章程》，约定由原、被告共同出资设立浙江育德教育科技有限公司湖北分公司，其中原告出资人民币3,000,000元、被告出资5,500,000元。原告为此向被告交付投资款共计317,400元，但被告至今未办理上述分公司的工商注册登记手续。原告曾多次与被告沟通上述分公司设立情况均无果，至2019年8月底，原告通过全国企业信用信息网查询得知双方在上述章程中约定设立的湖北分公司至今尚未在行政管理部门办理登记手续，没有设立。原告为此多次向被告提出要求返还投资款，被告拒不返还。原告认为，被告收取原告投资款后未按照约定履行义务，原、被告之间签订上述章程设立湖北分公司的目的不能实现，应当依法解除双方投资关系，由被告返还原告投资款。被告拒不返还投资款的行为使原告的合法权益受到了损失，特诉至法院。肖绪洋辩称，1.浙江育德教育科技有限公司阳新分公司已经成立了，且正在经营，该分公司没有解散也没有退伙；2.原告实际的出资款只有140,000元，已经投入公司的运营中去了，60,000元是总公司的开班补贴，是由原告经手的；3.原告是公司的财务负责人，账目由其保管，原告擅自将账本拿走，导致公司经营亏损无法结算；4.如若要求退还投资款，我方请求追加第三人李儒进参加庭审。本院经审理认定事实如下：2018年3月6日，肖绪洋、江丽云、案外人李儒进签订《浙江育德教育科技有限公司分公司章程》，约定成立浙江育德教育科技有限公司湖北分公司，经营范围为教育软件研发、企业管理咨询服务、计算机软件研发、技术咨询、商务信息咨询。公司注册资本为人民币10,000,000元，股东肖绪洋出资人民币5,500,000元，占注册资本55%；股东江丽云出资人民币3,000,000元，占注册资本30%；股东李儒进出资人民币150,000元（应为1,500,000元），占注册资本15%，上述出资在2035年1月28日前缴清。该章程还对股东权利和义务、股东转让股权的条件等事项进行了约定。同时，约定补充内容为分公司享受本省每月学员及学生、合资人交费总业绩的0.05%作为分公司的利润分配；分公司在总公司的统一策划下，同步举办全国性质大赛，报名费的10%作为分公司的利润分配等内容。第一次股东出资时间为2018年3月6日，肖绪洋出资额为192,500元、江丽云出资额为105,000元、李儒进出资额为52,500元；第二次股东出资未明确时间，肖绪洋出资额为1,902,500元、江丽云出资额为1,050,000元、李儒进出资额为150,000元。肖绪洋对江丽云基于《浙江育德教育科技有限公司分公司章程》约定的第一期实际出资105,000元，表示认可，主张其再无其他出资款项。江丽云以2018年3月6日签订的章程中约定的浙江育德教育科技有限公司湖北分公司未经设立为由，要求肖绪洋返还投资款未果，遂起诉来院。另查明，浙江育德教育科技有限公司于2007年7月19日经宁波市鄞州区市场监督管理局登记成立，登记类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为马永涛，肖绪洋为该公司自然人股东。经营范围为教育软件研发、企业管理咨询服务、计算机软件研发、技术咨询、商务信息咨询（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。浙江育德教育科技有限公司阳新分公司于2018年3月13日经阳新县市场监督管理局登记成立，登记类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），负责人为肖绪洋。经营范围为教育软件研发、企业管理咨询服务、计算机软件研发、技术咨询、商务信息咨询（涉及许可经营项目，应取得相关部门许可后方可经营）。还查明，浙江育德教育科技有限公司阳新分公司成立后，江丽云参与了该公司的运营。同时，江丽云与肖绪洋另行共同投资了浙江育德阳新三中招生点，约定江丽云出资80,000元，江丽云实际出资40,000元。本院认为，原告基于签订章程中所约定的浙江育德教育科技有限公司湖北分公司未经设立的事实和理由，提出了具体的诉讼请求。而《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十五条规定“分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格”。因此，分公司的设立主体是公司，且上述规定属于效力性强制性规定。本案中，肖绪洋、江丽云、案外人李儒进共同签订《浙江育德教育科技有限公司分公司章程》，约定成立浙江育德教育科技有限公司湖北分公司，违反了公司法的强制性规定，三方所签订的分公司章程应属无效合同。原告基于设立湖北分公司的目的不能实现，诉至法院要求解除原、被告之间的共同投资关系，本院结合原、被告签订的投资分公司合同无效，且双方在本案陈述事实外另有其他共同投资关系，故对原告的该项诉求，依法不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，原告要求被告返还投资款317,400元的诉讼请求，在原告没有提供证据证明超出105,000元部分系投资款项的情况下，本院依法支持被告肖绪洋返还原告出资款105,000元。原告要求被告赔偿占用投资款期间利息损失的诉讼请求，因原、被告签订违反强制性规定的章程属于自始无效，该过错不可归责任何一方，原告的该项主张，没有法律依据，本院不予支持。被告关于已成立浙江育德教育科技有限公司阳新分公司，且该分公司正在经营的辩解，结合原告基于浙江育德教育科技有限公司湖北分公司而提起诉求，且被告当庭陈述湖北分公司未成立的事实，对其该项辩解依法不予支持。被告关于应追加案外人李儒进参与诉讼的辩解，因原、被告、李儒进三方签订的合同无效，李儒进不属于本案必须共同进行诉讼的当事人，故对被告的该项辩解，不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条的规定，判决如下：一、被告肖绪洋于本判决生效后十日内向原告江丽云返还投资款人民币105,000元；二、驳回原告江丽云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,436元，减半收取计3,218元，由原告江丽云负担2,231元，被告肖绪洋负担987元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时按照不服判决数额预交上诉案件受理费，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：中国农业银行黄石市团城山支行，账号：17×××18。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理）。审判员  刘细刚二〇一九年十二月三十一日书记员  陈明明