山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁11民终2466号 上诉人（原审被告）：杨利，男，1971年9月9日出生，汉族，居民，住五莲县。 被上诉人（原审原告）：路荣，男，1968年9月5日出生，汉族，居民，住五莲县。 委托诉讼代理人：陈善文，山东扶平律师事务所律师。 上诉人杨利因与被上诉人路荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省五莲县人民法院(2019)鲁1121民初1628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 杨利上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判杨利对路荣超出交强险的损失按10%的比例承担赔偿责任（争议数额为57912元）；2.一、二审诉讼费用由路荣承担。事实与理由：一审判决杨利对路荣超出交强险的损失按30%的比例承担赔偿责任过高。从五莲县公安局交警大队出具的事故认定书可以看出，路荣对本次事故的发生承担主要责任，从车辆的碰撞痕迹来看，事故发生时是路荣醉酒后驾驶电动车(经鉴定为机动车)歪倒撞到杨利停放在路边的车辆而受伤，杨利的过错仅在于其车辆停放位置的过错，因此，杨利的行为对该交通事故发生的责任是微乎其微的，杨利认为按10%的比例承担为宜。一审法院认定杨利对路荣超出交强险的损失按30%的比例承担赔偿责任明显过高，显示公平，依法应予以纠正。补充上诉理由：1、路荣的医疗费过高，头颅手术头盖骨材料完全可以用钛合金材料，但是其一直坚持用进口材料，价格过高。2、交警部门出具的责任认定书事实不清，没有充分的证据就做出错误的结论，请求法庭重新认定事故责任。 路荣辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，判决结果客观公正，杨利的上诉请求没有证据予以证实，亦无事实及法律依据。有关涉案交通事故发生的事实和责任认定交警部门已经出具事故认定书，医疗费亦是路荣合理必要的开支。请求二审法院驳回杨利的上诉请求。 路荣向一审法院起诉请求：1、判令杨利赔偿路荣因交通事故造成的损失235008.40元；2、杨利承担诉讼费用。 一审经审理认定事实如下： 一、2018年5月23日21时55分许，路荣无证驾驶赛克牌电动二轮车（经鉴定该车属于机动车）由北向南行驶至五莲县城区长青路五莲三中东侧路段处，与前方顺向杨利停放在道路右侧非机动车道内的鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车发生交通事故，致路荣受伤，车辆损坏。交警五莲大队认定路荣承担事故的主要责任，杨利承担事故的次要责任。 二、杨利系其驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车所有人，该车在阳光财产保险股份有限公司日照中心支公司投保交强险。 三、路荣受伤后，于当日入五莲县人民医院住院治疗，2018年6月18日出院，共住院26天。该院诊断：脑挫伤、硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、肺挫伤、头皮血肿。2018年11月15日，路荣入五莲县人民医院住院治疗，2018年12月9日出院，共住院24天。该院诊断：颅骨缺损修补、头皮下积液、脑外伤术后。 四、经一审法院委托，日照中和法医司法鉴定所于2019年4月1日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人路荣的损伤构成九级伤残；2、误工时间为270日；3、护理期为200日；第一次住院期间2人护理，其余时间1人护理；4、营养期为60日。杨利杨利对该鉴定意见无异议，一审法院予以采信。 五、路荣主张的损失有：医疗费191001元、住院伙食补助费5000元、营养费1800元、残疾赔偿金158196元、误工费42219元、护理费27120元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元、车损800元、鉴定费2000元、邮寄费185元，共计431321元。杨利对残疾赔偿金、护理费无异议，一审法院予以认定，对其余损失一审法院认定如下： 1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。路荣提供的五莲县人民医院病人费用清单及加盖该院住院结算章的住院收费票据、门诊收费票据，证实路荣受伤在该院就诊门诊支出2157.1元，第一次住院支出住院费62006.61元，第二次住院治疗支出住院费126837.32元，共计191001.03元。杨利对门诊费用及第一次住院费用无异议，对第二次住院费用提出异议，认为路荣在受伤治疗过程临床用药及辅助材料不合理，私自选用进口辅助材料，导致第二次住院治疗费用特别高，申请对第二次住院治疗过程中的颅骨辅助材料合理性、必要性进行鉴定。经一审法院委托，山东永鼎司法鉴定中心于2019年7月26日出具终止鉴定告知书，以“鉴定要求超出该中心技术条件和鉴定能力”，决定不予受理。对该鉴定告知书，路荣、杨利均无异议，应视为杨利对路荣第二次住院治疗过程中的颅骨辅助材料合理性、必要性不能提供证据证实，一审法院对其主张不予采信，结合路荣提供的病历和诊疗证明等相关证据及杨利对证据的真实性无异议的事实，一审法院对上述证据予以采信，医疗费应为191001.03元，因路荣只主张191001元，一审法院予以确认。 2、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。本案路荣主张按每天100元的标准计算不符合相关规定，可按每天50元的标准计算，结合路荣住院50天的事实，一审法院确认住院伙食补助费为2500元。 3、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。路荣主张按每天30元的标准计算不符合相关规定，可按每天20元的标准计算，结合“营养期为60日”的鉴定意见，一审法院确认营养费为1200元。 4、误工费。路荣主张其系日照市环宇塑胶股份有限公司职工，事故发生前12个月，月平均应发工资4691元，误工时间经鉴定为270天，误工费为42219元，并提供停发工资证明、银行工资发放证明、工资单予以证实。杨利提出异议，认为通过路荣提供的银行卡打款记录来看，路荣受伤前三个月工资分别是1544元、3163元、2356元，平均每天工资为78.48元，270天误工费应该是21189元。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案路荣提供的证据能够证实路荣系日照市环宇塑胶股份有限公司职工，有固定的工资收入，但不能证实应发工资为4691元。其提供的银行流水证实2018年2月10日收到工资4221元，3月20日收到工资3087元，4月20日收到工资1544元，结合“误工时间为270日”的鉴定意见，一审法院确认误工费为26556元。 5、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案路荣主张交通费1000元，提供的证据不能证实其主张。考虑到路荣及其护理人在处理交通事故和住院治疗过程中必然支出该费用，结合路荣的住址、治疗医院等，一审法院确认交通费为800元。 6、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力等因素确定。本案中，路荣因事故致残，但其承担事故主要责任，其主张精神损害抚慰金2000元一审法院不予支持。 7、鉴定费。路荣提交的加盖“日照中和法医司法鉴定所财务专用章”的鉴定费票据，符合证据的形式要件，与其提交的司法鉴定意见书相互佐证，能够证实因鉴定支出鉴定费2000元，一审法院对该票据予以采信，对鉴定费2000元予以确认。 8、车损。本案路荣主张的车损属交强险赔偿范围，杨利不承担赔偿责任，一审法院不再确认。9、邮寄费。路荣提交的邮寄费票据，符合证据的形式要件，一审法院予以采信，确认邮寄费为185元。 综上，一审法院确认路荣因事故造成的损失为：医疗费191001元、住院伙食补助费2500元、营养费1200元、残疾赔偿金158196元、误工费26556元、护理费27120元、交通费800元、鉴定费2000元、邮寄费185元。 六、诉讼过程中，经一审法院主持调解，对路荣交强险限额内的损失，路荣与阳光财产保险股份有限公司日照中心支公司自愿达成赔偿协议，一审法院另行出具了调解书。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人的民事权益，应承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。交强险赔偿限额不足的部分，机动车之间发生交通事故，根据双方的过错分担赔偿责任。本案中，路荣无证驾驶赛克牌电动二轮车与前方顺向杨利停放在道路右侧非机动车道内的鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车发生交通事故，致路荣受伤，车辆损坏，路荣承担事故的主要责任，杨利承担事故的次要责任。对路荣在交强险限额内的损失，阳光财产保险股份有限公司日照中心支公司已经与路荣达成赔偿协议进行了赔偿。对超出交强险限额的损失，根据杨利在事故中的过错，可按30%的比例承担赔偿责任。综上所述，杨利应赔偿路荣86867.4元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，一审判决：一、杨利赔偿路荣86867.4元，于判决生效后十日内付清；二、驳回路荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4826元，减半收取2413元（缓交），由杨利负担986元，路荣负担1427元。 二审中，杨利提交本次事故发生时拍摄的照片打印件一组，用以证明路荣系在其自行歪倒后才撞到杨利的车上，杨利在本次事故中的责任微乎其微。路荣对杨利提交证据的真实性无异议，但认为该证据不能证实杨利主张的事实。本院认证，路荣虽对杨利提交涉案事故现场照片的真实性无异议，但该事故照片仅能证实涉案事故发生后的现场情况，仅凭该证据不能证实杨利主张的事实。 本院查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，路荣无证驾驶赛克牌电动二轮车（经鉴定该车属于机动车）与前方顺向杨利停放在道路右侧非机动车道内的鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车发生交通事故，致路荣受伤，车辆损坏。该事故经五莲县公安局交通警察大队依法认定，路荣承担事故的主要责任，杨利承担事故的次要责任。五莲县公安局交通警察大队作为交通事故认定的专业部门，其在对涉案事故进行调查后作出的道路交通事故认定书事实清楚，证据充分，责任划分正确，应予采信。一审结合五莲县公安局交通警察大队作出的事故认定书，综合事故发生的原因及双方在本次事故中的过错，认定杨利对路荣在本次事故中造成的超出交强险限额的损失承担30％的赔偿责任并无明显不当。杨利二审提交的证据不足以推翻交警部门对本次事故作出的事故责任认定，故其该上诉理由不成立，本院不予采信。杨利上诉状中仅系对本案事故的责任认定及事故责任比例有异议，并未对医疗费数额提出上诉，故对其补充的关于医疗费的上诉理由本院不予审查。 综上所述，杨利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1248元，由上诉人杨利负担。 本判决为终审判决。 审判长  卜雪雁 审判员  苗自富 审判员  刘丽艳 二〇一九年十二月九日 书记员  辛 娜