内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）内06执复115号 复议申请人(利害关系人)：卢润，男，汉族，1976年6月21日出生，个体工商户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 申请执行人：高富迎，男，汉族，1941年7月9日出生,个体工商户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。 被执行人：杨红霞，女，蒙古族，1971年8月13日出生，个体工商户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 被执行人：奇军军，男，汉族，1972年12月25日出生，个体工商户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市，系杨红霞之夫。 复议申请人卢润与申请执行高富迎申请执行被执行人杨红霞民间借贷与建设用地使用权转让纠纷一案中，卢润不服准格尔旗人民法院（以下简称准旗法院）（2019）内0622执异9号执行裁定，向本院提起复议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。 准旗法院在执行高富迎与杨红霞民间借贷与建设用地使用权转让纠纷一案中，异议人卢润称，其与被执行人杨红霞、奇军军民间借贷纠纷一案，准旗法院作出(2016)内0622民初570-1号民事裁定书，轮候查封被执行人杨红霞名下位于沙圪××镇××区××东(原盈都超市)面积为2940.11平方米的商业房产(产权证号:209-××7)一套（以下简称案涉房产）。准旗法院作出(2016)内0622民初570号民事判决书，卢润不服上诉至鄂尔多斯中院，鄂尔多斯中院作出(2016)内06民终1532号民事调解书。卢润于2017年9月6日申请执行，执行案号为(2017)内0622执1880号，准旗法院于2018年10月11日裁定终本。高富迎与杨红霞民间借贷与建设用地使用权转让纠纷一案，准旗法院查封被执行人杨红霞名下案涉房产(系首封)。执行程序中，准旗法院作出(2017)内0622执408号之一执行裁定书，裁定将案涉房产抵顶给高富迎，由于高富迎债权额低于案涉房产价额，2018年12月高富迎向准旗法院账户补差额113万元。由于被执行人杨红霞、奇军军的财产不足以清偿全部债务，准旗法院应撤销(2017)内0622执408号抵债裁定，按照民事诉讼法司法解释第508条，按债权比例对债权人进行分配。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第88条规定，根据采取执行措施的先后顺序，将高富迎补交差额的113万元支付给第二顺位异议人。物业费、暖气费等从房屋价款中扣除没有事实和法律依据。 准旗法院认定事实，申请执行人高富迎与被执行人杨红霞民间借贷与建设用地使用权转让纠纷一案，准旗法院于2014年10月23日作出(2014)准民保字第85号民事裁定书，裁定查封杨红霞在沙圪××镇××区××都超市（××南××）商业房产。又作出(2015)准民初字第4110号民事裁定书进行续封。准旗法院于2016年5月19日作出(2015)准民初字第4110号民事判决书，杨红霞不服上诉至鄂尔多斯中院。鄂尔多斯中院于2016年12月12日作出(2016)内06民终1117号民事判决书，已发生法效力，进入执行程序后，准旗法院于2018年3月20日作出（2017）内0622执408号之一执行裁定书，裁定将被执行人杨红霞所有的位于沙圪××镇××区××都超市（××东，房产证号2009-××7，建筑面积2940.41平方米)作价16981926.72元，交付申请执行人高富迎抵偿欠款14800000元；受理费110600元，保全费5000元，评估费21000元；迟延履行金927220元。申请执行人高富迎需退给被执行人杨红霞1117606.72元。杨红霞所有的位于沙圪××镇××区××都超市（××东，房产证号2009-××7，建筑面积2940.41平方米)的所有权自本裁定送达申请执行人高富迎时起转移。申请执行人高富迎可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。现案涉房产已交接完毕，本案已全部执行完毕。 另查明，申请执行人卢润与被执行人杨红霞、奇军军民间借贷纠纷一案，准旗法院作出（2016）内0622民初570-1号民事裁定书，轮候查封被执行人杨红霞名下位于沙圪××镇××区××东(原盈都超市)面积为2940.11平方米的商业房产（产权证号2009-××7）一套。准旗法院作出的（2016）内0622民初570号民事判决书，卢润不服上诉至鄂尔多斯中院，鄂尔多斯中院作出(2016)内06民终1532号民事调解书，已发生法律效力，进入执行程序后，执行案号为(2017)内0622执1880号。 准旗法院认为，异议人卢润作为债权人对分配方案提出异议，不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定的执行行为异议。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定驳回异议人卢润的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向鄂尔多斯中院申请复议。 执行裁定送达后，异议人卢润不服，向本院提起复议申请。 复议申请人卢润称，其与被执行人杨红霞、奇军军民间借贷纠纷申请准旗法院执行。高富迎申请执行杨红霞案，准旗法院于2018年3月20日作出(2017)内0622执408号之一执行裁定书，裁定将涉案房产作价16981926.72元，交付高富迎抵偿欠款14800000元，扣除其他费用后，高富迎需退给杨红霞1117606.72元。卢润不服准旗法院不适用参与分配程序，直接采取的以物抵债的执行措施，不适用参与分配程序又拒绝向卢润支付高富迎退回的1117606.72元向准旗法院提出执行异议。准旗法院作出(2019)内0622执异9号执行裁定，以卢润作为债权人对分配方案不服提出异议，不属于民事诉讼法第二百二十五条规定的执行行为异议为由驳回卢润的异议。复议申请人认为，准旗法院的裁定超出复议申请人原请求事项范围，对于应当审查的未子审查，违反法律规定。 1、复议申请人的异议是针对准旗法院应当适用参与分配程序而不适用，采取以物抵债的执行措施将涉案房产抵顶给高富迎，不适用参与分配程序又拒绝依据法律规定，根据采取执行措施的先后顺序将高富迎退回的1117606.72元支付给本案的复议申请人，而不是准旗法院认定的对分配方案有异议，超出复议申请人原请求事项范围。 复议申请人认为被执行人的财产不足以清偿全部债务，本案应当适用参与分配的程序，因此申请撤销(2017)内0622执408号之一以物抵债执行裁定，是其对准旗法院不予适用参与分配程序，裁定将涉案房产抵顶给高富迎的执行行为不服，准旗法院应当进行审查。本案中准旗法院并未适用参与分配程序，更不用说向各债权人出具分配方案，其从何提出对分配方案的异议。 2、复议申请人请求准旗法院撤销(2017)内0622执408号之一执行裁定书，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施的规定，准旗法院应当按照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。 复议申请人认为，直接裁定将涉案房产抵顶给高富迎违反法律规定，应当予以撤销。复议申请人2017年9月6日申请执行，准旗法院于2018年10月11日裁定终本；刘柳2017年11月3日申请执行，准旗法院于2017年11月17日裁定终本；王俊林2017年11月3日申请执行，准旗法院于2017年11月17日裁定终本。上述裁定印证，被执行人名下确无财产可供执行，准旗法院依法裁定终本。在被执行人财产不足以清偿全部债务时，准旗法院应撤销(2017)内0622执408号之一以物抵债裁定，适用参与分配程序。 3、准旗法院不适用参与分配程序，也应按照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第88条规定，根据采取执行措施的先后顺序，将高富迎退回的1117606.72元支付给第二顺位的债权人，即本案复议申请人，该笔款项已经转入准旗法院账户，并拒绝向复议申请人支付。 执行过程中，各债权人均向准旗法院申请参与分配，准旗法院以被执行人的财产足以清偿全部债务为由认定各债权人不符合参与分配的条件，与其作出的多份终本裁定相互矛盾。即使按照准旗法院认定的不应当适用参与分配程序，在各债权均不存在优先受偿的情形，复议申请人应作为第二顺位受偿。高富迎申请强制执行杨红霞一案，异议人卢润及另两案申请执行人分别为刘柳、王俊林因借款合同纠纷三案申请强制执行杨红霞、奇军军。执行案件均在准旗法院，除高富迎案立案及采取强制措施在前，其余债权均在复议申请人之后。因此高富迎退回的1117606.72元应当根据采取执行措施的先后顺序支付给复议申请人。故请求:一是撤销准旗法院(2019)内0622执异9号执行裁定；二是撤销准旗法院(2017)内0622执408号之一执行裁定；三是责令准旗法院向复议申请人支付高富迎退回的差额1117606.72元。 经审查查明，杨红霞所有的位于沙圪××镇下列三处房产，林荫街北八一南路东欣源小区商业楼从南向北第十八间非住宅，建筑面积为378.6平方米；林荫区运煤线北运管楼南非住宅，建筑面积为905.85平方米；荣华B区3号楼1至2西户住宅，建筑面积为283.12平方米。奇军军所有的位于沙圪××镇下列三处房产，原教育局一完小北非住宅，建筑面积为923.81平方米；锦绣佳苑B区盈都商城内三层301号非住宅，建筑面积为245.46平方米；林荫区运煤线北非住宅，建筑面积为409.92平方米。上述共六处房产。 查明的其他事实与原审准旗法院审查期间查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项“上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定处理”的规定。本案中，复议申请人卢润向执行法院提出参与分配申请后，执行法院未书面答复，复议申请人就提出执行异议，执行法院受理后，认为卢润作为债权人对分配方案提出异议，不属于民事诉讼法第二百二十五条规定的执行行为异议，裁定驳回其异议。复议申请人卢润申请执行被执行人为杨红霞、奇军军，而高富迎申请执行被执行人为杨红霞，不属于执行工作若干问题的规定第88条多个债权人分别对同一被执行人申请执行中的同一被执行人的范畴。只有数个债权人对同一债务人提出债权清偿的请求时，才需实行参与分配。被执行人的财产不足清偿全部债务，这是实行参与分配的实质要件。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第90条，只有在被执行人的全部财产或者主要财产已经被其他法院先行查封、扣押或冻结，已无其他财产可供执行，或者其他财产不足清偿全部债务时，其他债权人才能申请参与分配。本案中，除以物抵债给高富迎房产外，被执行人为杨红霞及配偶奇军军名下还有已登记的房产多达六处，而且面积较大，大多数为商业或办公用房。二人名下的财产足以清偿债务，其他债权人可以通过向人民法院申请执行而不是申请参与分配的方式满足其请求。因此，只有同一被执行人的财产不足清偿全部债务时，才有实行参与分配的必要。 关于复议申请人提出撤销以物抵债执行裁定的复议请求。执行法院按照拍卖程序流拍后，申请执行人提出申请，自愿接受流拍房产，进行以物抵债，并已经向执行法院补交房产差价，接收了抵债房产。故执行法院裁定以物抵债并无不当。关于复议申请人提出责令执行法院向复议申请人支付高富迎退回的差额款项的复议请求。执行法院应当按照执行程序的相关规定处理。该请求不属于执行异议复议规定的审查范围。 综上，复议申请人卢润提出的复议理由不成立，应予驳回。执行法院异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回复议申请人卢润的复议申请，维持准格尔旗人民法院(2019)内0622执异9号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  杜博 审判员  刘鑫 审判员  程伟 二〇一九年十二月十九日 法官助理王蒙 书记员杨婷婷