湖南省常德市中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)湘07民终2740号上诉人（原审原告）：雷陈，男，2000年11月4日出生，土家族，村民，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：彭国军，湖南开旗律师事务所律师。委托诉讼代理人：傅蓉，湖南开旗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：盛杰强，男，2001年4月1日出生，土家族，村民，住湖南省石门县。被上诉人（原审被告）：盛孝铁，男，1970年9月1日出生，土家族，村民，住湖南省石门县。被上诉人（原审被告）：王辉绒，女，1973年5月5日出生，土家族，村民，住湖南省石门县。以上三被上诉人的共同委托诉讼代理人:许凤，湖南凌星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：丁某，男，2002年12月4日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：丁旺，男，1974年10月1日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：康萍，女，1979年7月18日出生，汉族，居民，住常德市鼎城区。被上诉人（原审被告）：赵旗阳，男，2000年9月13日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：胡诗清，男，1970年8月10日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：赵利军，女，1968年8月24日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：卢某，男，2002年2月9日出生，汉族，村民，住湖南省汉寿县。被上诉人（原审被告）：卢杜训，男，1976年1月12日出生，汉族，村民，住湖南省汉寿县。被上诉人（原审被告）：邓兴慧，女，1975年3月12日出生，汉族，村民，住湖南省汉寿县。被上诉人（原审被告）：王某，男，2002年5月31日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：王阿琛，男，1976年10月17日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。被上诉人（原审被告）：叶倪丽，女，1981年5月30日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。上诉人雷陈因与被上诉人盛杰强、盛孝铁、王辉绒、丁某、丁旺、康萍、赵旗阳、胡诗清、赵利军、卢某、卢杜训、邓兴慧、王某、王阿琛、叶倪丽身体权纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2019）湘0702民初3366号民事裁定，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。雷陈上诉请求：撤销一审裁定，改判各被上诉人连带赔偿各项经济损失共计人民币198510.35元。事实和理由：1、被上诉人盛杰强、丁某、赵旗阳、卢某、王某与张毅、苏涛、丁进伍作为共同侵权人，应对雷陈的总损失承担连带赔偿责任；2、2019年4月9日的调解协议是雷陈家属与张毅、苏涛、丁进伍家属之间签订的，与被上诉人盛杰强、丁某、赵旗阳、卢某、王某无关，不能以此为由免除各被上诉人的赔偿责任；3、雷陈对刑事附带民事诉讼提出撤诉申请后，法院做出了准许撤诉的裁定，裁定已生效，雷陈有权依法又起诉。盛杰强、盛孝铁、王辉绒辩称，原审裁定认定事实清楚，请求维持。胡诗清、赵利军辩称，赵旗阳与雷陈不认识，也没有侵权行为，不应承担赔偿责任。卢杜训、邓兴慧辩称，卢某没有侵权行为，不应承担责任。王阿琛、叶倪丽辩称，王某与打架的双方都不认识，只认识丁某，王某没有参与打架，也不是涉案人员，不应承担责任。丁某、丁旺、康萍、赵旗阳、卢某、王某未予答辩。雷陈向一审法院的起诉请求：1、判令盛杰强、盛孝铁、王辉绒、丁某、丁旺、康萍、赵旗阳、胡诗清、赵利军、卢某、卢杜训、邓兴慧、王某、王阿琛、叶倪丽连带赔偿雷陈各项经济损失共计198510.35元。【医疗费227511.5元（532.16+1855.4+1027.06+241.24+223855.69），住院营养费482.8元，住院伙食补助费100元/天*79天=7900元，营养费50元/天*60天=3000元，护理费50元/天*60=10020元，伤残赔偿金36698元/年*20*10%=73396元，精神抚慰金5000元，交通费1500元，鉴定费2700元。合计331510.35元，减去已经赔偿的133000元】。一审法院认定事实：雷陈于2018年11月2日对刑事案件的被告人张毅、苏涛、丁进武、盛杰强及其他人员盛孝铁、丁某、赵旗阳、卢某提起刑事附带民事诉讼，要求张毅、苏涛、丁进武、盛杰强、盛孝铁、丁某、赵旗阳、卢某赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项损失共计355320.14元。至2018年6月26日，卢某先期赔偿了6000元，丁某赔偿了6000元，赵旗阳赔偿了2500元，王某赔偿了2000元，被告人张毅、苏涛、丁进伍的家属在已支付15000元、11000元、7000元的情况下，2019年4月9日，一审法院组织雷陈及母亲雷玉梅、被告人丁进伍及丁进伍的外婆舒新春、被告人苏涛及其母亲胡利平、被告人张毅的爷爷张祖云进行了调解并达成了调解协议，调解协议签字生效。协议的主要内容：被告人张毅、苏涛、丁进伍的家属再向雷陈赔偿30000元、30000元、40000元；所有款项在刑事案件开庭前付清。至2019年4月26日，雷陈共获得了143500元的赔偿，雷陈对张毅、丁进伍、苏涛出具了谅解书，内容为：“由于谅解人雷陈与被告人张毅、苏涛、丁进伍已经就民事赔偿达成和解协议，且张毅、苏涛、丁进伍已经按照和解协议履行付款义务，雷陈自愿对张毅、苏涛、丁进伍谅解。”并于当日申请对刑事附带民事诉讼撤诉。一审法院认为，根据查明的事实，雷陈诉张毅、苏涛、丁进伍、盛杰强、盛孝铁、丁某、赵旗阳、卢某提起刑事附带民事诉讼一案，已经法院调解达成协议并已经履行完毕，调解协议具有法律效力，虽然雷陈提出了撤诉申请，但人民法院没有作出准许撤诉的裁定。雷陈对调解协议不服，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第五项的规定申请再审。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第五项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，遂裁定：驳回雷陈的起诉。本院审理查明，雷陈于2018年11月2日对刑事案件的被告人张毅、苏涛、丁进伍、盛杰强、丁某、赵旗阳、卢某提起刑事附带民事诉讼，要求张毅、苏涛、丁伍进、盛杰强、丁某、赵旗阳、卢某赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项损失共计355320.14元。至2018年6月26日，卢某赔偿6000元，丁某赔偿6000元，赵旗阳赔偿2500元，王某赔偿2000元，被告人张毅、苏涛、丁进伍的家属分别支付15000元、11000元、7000元的情况下，2019年4月9日，后经一审法院组织雷陈与丁进伍、苏涛、张毅进行调解并达成了调解协议，调解协议签字生效。协议的主要内容：被告人张毅、苏涛、丁进伍的家属再向雷陈赔偿30000元、30000元、40000元；所有款项在刑事案件开庭前付清。至2019年4月26日，雷陈共获得了143500元的赔偿，雷陈对张毅、苏涛、丁进伍出具了谅解书，内容为：“由于谅解人雷陈与被告人张毅、苏涛、丁进伍已经就民事赔偿达成和解协议，且张毅、苏涛、丁进伍已经按照和解协议履行付款义务，雷陈自愿对张毅、苏涛、丁进伍谅解。”并于当日申请对以张毅、苏涛、丁进伍、盛杰强、丁某、赵旗阳、卢某为刑事附带民事诉讼被告人提起的刑事附带民事诉讼撤回起诉，一审法院于2019年4月26日出具（2018）湘0702刑初617号刑事附带民事裁定书，裁定准许民事诉讼原告人雷陈撤回附带民事诉讼。本院认为，根据查明的事实，雷陈对张毅、苏涛、丁进伍、盛杰强、丁某、赵旗阳、卢某提起刑事附带民事诉讼案件，要求对雷陈的损失进行赔偿，经调解对张毅、苏涛、丁进伍已出具谅解书，并对刑事附带民事诉讼全案撤回，一审法院准许其撤回起诉，出具了刑事附带民事裁定书，已产生法律效力；现雷陈对其出具的谅解书之外的盛杰强、丁某、赵旗阳、卢某以及刑事附带民事诉讼案件中的案外人王某以及上述五人的家人单独提起因侵权导致其人身伤害的人身损害赔偿案件，符合起诉的条件，亦不构成重复起诉。雷陈放弃以刑事附带民事诉讼要求其余各方赔偿损失，而选择单独提起民事损害赔偿诉讼主张权利，是其对权利的救济途径的选择，不违反相关法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2019）湘0702民初3366号民事裁定；二、本案指令湖南省常德市武陵区人民法院审理。本裁定为终审裁定。审 判 长 涂江波审 判 员 严钦华审 判 员 谭洪妮二〇一九年十二月十九日法官助理 江 南书 记 员 陈晶晶附相关法条1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。