云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书(2019)云0181民初2425号原告：许义康，男，汉族，1975年10月22日出生，住云南省昆明市经开区。委托诉讼代理人：贺兰，云南恩龙律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：刁维清，云南恩龙律师事务所实习律师，一般授权代理。被告：宁伟功，男，汉族，1971年7月21日出生，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：朱西伦、王润福，云南万成律师事务所律师，特别授权代理。被告：四川志德岩土工程有限责任公司云南分公司。住所：云南省昆明市呈贡区新南亚第一国际27楼2701室。负责人：秦护国，经理。委托诉讼代理人：何开进，云南锦业律师事务所律师，特别授权代理。被告：四川志德岩土工程有限责任公司。住所：成都市高新区交子北一路88号枫丹中心1栋1单元909号。法定代表人：敖兵，总经理。委托诉讼代理人：何开进，云南锦业律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南卓兴矿业有限公司。住所：云南省昆明市五华区昌源中路78号2幢3单元201室。法定代表人：布廷华，总经理。原告许义康与被告宁伟功、四川志德岩土工程有限责任公司云南分公司（简称“志德云南分公司”）、四川志德岩土工程有限责任公司（简称“志德公司”）、云南卓兴矿业有限公司（简称“卓兴公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月20日公开开庭进行审理。原告许义康及其委托诉讼代理人贺兰、刁维清，被告宁伟功及其委托诉讼代理人朱西伦、王润福，被告志德公司、志德云南分公司共同的委托诉讼代理人何开进，被告卓兴公司的法定代表人布廷华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许义康向本院提出诉讼请求：一、判令两被告连带赔偿原告各项损失共计227448.22元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告志德云南分公司承包安宁市太平街道办新邑村文澜公馆钻探工程后，分包给被告宁伟功施工。2019年3月2日，原告经人介绍到宁伟功的工地从事钻探施工工作，工资为17元/米，按工作量结算。2019年3月15日中午13时许，原告在工作的过程中，因钻机螺丝断裂，钻杆倒下砸伤原告左肩部。事故发生后，宁伟功将原告送到云南省第一人民医院新昆华医院治疗，医院影像学报告显示：原告左侧肩关节脱位，并肱骨大结节撕脱骨折，肱骨头向内前下移位。但宁伟功拒绝让原告住院治疗。随后宁伟功又将原告送到昆明三一一医院做了CT、MR、DR检查，检查报告均显示原告左肩关节骨折并有其他损伤。当晚，原告又到中国人民解放军第九二0医院成都军区昆明总医院治疗。2019年3月22日，原告在解放军第九二0医院五华分院住院治疗，入院诊断：1、左肩关节脱位；2、左肱骨大结节骨折。原告入院后进行了“左肩关节镜探查、肩袖损伤修复、肩峰下成形术”。原告住院10天后，于2019年4月1日出院。出院诊断：1、左肩关节脱位；2、左肱骨大结节撕脱骨折。2019年4月25日、2019年8月1日，原告分别到昆明市经开医院、昆明医科大学第一附属医院进行治疗。2019年8月16日，原告的损伤经司法鉴定中心鉴定，构成十级伤残，需后期治疗费5000元，误工期为伤后150日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日。原告所遭受的损失为：1、医疗费70314.22元；2、误工费82981÷12×5＝34575元；3、护理费180×30×3＝16200元；4、住院伙食补助费100×10＝1000元；5、营养费100×30×3＝9000元；6、残疾赔偿金33488×20×10%=66976元；7、被扶养人生活费25883元（子女：21626×（12＋8）×10%÷2=21626元；父亲：9123×14×10%÷3＝4257元）；8、后期治疗费5000元；9、鉴定费2600元；10、交通费900元；11、精神损害抚慰金10000元。以上费用合计242448.22元，减去被告宁伟功已支付的15000元，被告还应赔偿原告227448.22元。原告认为，原告与宁伟功之间存在雇佣关系，原告作为雇员在从事雇佣活动中所受的伤害，宁伟功负有法定赔偿义务。被告志德云南分公司违法将工程分包给没有建筑施工资质、没有安全生产管理资质、没有用工资格的被告宁伟功，应当与宁伟功承担连带赔偿责任。诉讼期间，许义康申请追加志德公司、卓兴公司作为共同被告参加诉讼，请求判令志德公司、卓兴公司与宁伟功承担连带赔偿责任。事实和理由：志德公司及志德云南分公司将工程分包给卓兴公司，卓兴公司又将工程分包给没有施工资质的宁伟功个人。被告宁伟功对许义康受伤的事实无异议，但认为许义康在工作过程中违规操作机械，应由宁伟功与志德云南分公司一同承担赔偿责任，并减轻责任。被告志德公司及志德云南分公司辩称，志德公司及分公司并非适格的被告。工程中标人是志德公司，云南分公司承包工程后，将工程分包给卓兴公司，应由卓兴公司承担责任。被告卓兴公司辩称，公司法定代表人布廷华在2019年6月15日与宁伟功认识，7月4日志德公司要求签订合同，宁伟功于7月18日到布廷华家中签订合同，但合同上的签订时间是3月7日，且布廷华签名的字迹是模仿的。许义康受伤的时间是3月15日，此次事件与卓兴公司无关。本院经审理确认无争议的事实如下：志德公司系安宁太平新城阳光名苑项目地勘工程的中标单位，中标后由志德云南分公司实际施工，宁伟功承包了该工程的部分钻探工作。2019年3月15日，许义康在受雇于宁伟功从事钻探工作的过程中，因钻机螺丝断裂，致钻杆倒塌砸伤许义康的左肩部。当日，许义康被送至新昆华医院和昆明三一一医院检查，宁伟功支付了检查费用。事发当日，许义康没有入院治疗。2019年3月22日，许义康到解放军第九二〇医院五华分院住院治疗，于2019年4月1日出院，住院10天。2019年8月16日，经云南正大法医司法鉴定中心鉴定，许义康的损伤构成十级伤残，需后期医疗费5000元。在本次事故中，宁伟功向许义康支付了15000元。另查明，许义康于2016年7月14日申请办理了《昆明市居住证》，许义康与配偶育有两名子女，女儿许静雯出生于2009年8月10日，儿子许浩天出生于2013年7月26日，该两名子女均在昆明市经开区读书。许义康的父母育有三名子女，其母已故，其父许绍义出生于1952年12月5日，现生活在昭通市镇雄县农村老家。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：志德公司与卓兴公司之间是否存在真实的分包关系。志德公司提交了《地质勘察劳务分包合同》、《安全生产、文明作业管理协议》、《电子银行付款凭证》原件各1份，宁伟功作为卓兴公司的委托代理人与志德公司签订上述合同及协议，宁伟功及卓兴公司均认为签订合同的目的是为了便于志德公司向宁伟功支付工程款。为此，宁伟功申请了证人王某出庭作证，卓兴公司提交了布廷华、宁伟功、王某之间的《微信聊天记录》，宁伟功及卓兴公司的陈述与证人证言、聊天记录能够相互印证，本院予以采信，据此可证实志德公司与卓兴公司之间并无真实的分包关系。继而，基于志德云南分公司实际施工的事实，亦可认定志德云南分公司将钻探作业分包给宁伟功的事实。针对许义康的经济损失，本院认定如下：1、医疗费，许义康支出的医疗费：①云南航天医院的《门诊票据》10份，费用为412.03元；②昆明市经开区人民医院的《门诊票据》12份，费用为689.81元；③李洪文中医诊所的《发票》25份，票面金额合计1250元，许义康补充提交了该诊所的《门诊日志》，日志显示许义康因左肩关节疼痛，先后10次到诊所就诊共支出医药费1115元，该笔医药费的支出具有合理性，据此可确认许义康支出医药费1115元；④许义康提交的《销售单》3份，因无法确定单据与待证事实的关联性，故对该笔费用不予确认；⑤后期医疗费5000元；⑥医院的《催款证明》1份，许义康补充提交了《病人费用清单》加以佐证，据此可证实许义康尚欠医疗费65174.38元；以上合计72391.22元。宁伟功支出的医疗费：①《门诊票据》7份，零星的门诊费1414.04元；②《收据》、《微信转账记录》各1份，医疗器械费5600元；③《解放军医院门诊票据》1份、《三一一医院门诊票据》1份及《治疗单》2份，检查费2643元；④《预交金凭证》1份，住院费2000元；以上合计11657.04元。2、误工费，许义康主张按照2018年云南省建筑业在岗职工年平均工资82981元的标准计算，但同时又提供《2017年6月至2018年12月的收入证明》证明月收入为5000元，该份证明可视为许义康对收入的自认，则误工费可参照5000元/月的标准计算；受伤日为2019年3月15日，定残日为2019年8月16日，误工期为5个月，误工费为25000元。3、护理费，许义康主张按照鉴定意见计算护理费，并无法律依据，不予支持；宁伟功提交的《收据》1份，证实其已支出住院期间的陪护服务费1015元，则在没有医嘱证明许义康在出院后尚需专人陪护的情况下，对护理费不予支持。4、住院伙食补助费，许义康主张1000元，符合法律规定，予以支持。同时，许义康承认宁伟功已支付生活费300元。5、营养费，许义康主张按照鉴定意见计算营养费，并无法律依据，不予支持；在许义康未提供医疗机构相关意见的情况下，考虑到许义康的受伤部位为左肩部，且损伤为十级伤残，故酌情按照30元/天支持1个月的营养费900元。6、残疾赔偿金，按照2018年云南省全年城镇常住居民人均可支配收入33488元的标准计算为：33488×20×10%＝66976元。7、被扶养人生活费，许静雯、许浩天所需生活费按照2018年云南省全年城镇常住居民人均消费支出21626元的标准计算，应付许静雯的生活费为：21626×8×10%÷2＝8650.40元，应付许浩天的生活费为：21626×12×10%÷2＝12975.60元。许绍义所需生活费按照2018年云南省全年农村常住居民人均消费支出9123元的标准计算，应付许绍义的生活费为：9123×13×10%÷3＝3953.3元。以上合计25579.30元。8、鉴定费，本院对伤残等级及后期医疗费的鉴定意见予以采信，对相应的鉴定费1800元，予以支持。至于误工期、护理期及营养期的鉴定费，因鉴定意见不作为定案依据，故相应的鉴定费亦不予支持。9、交通费，鉴于许义康在受伤后多处就医的事实，对其主张的交通费900元，予以支持。10、精神损害抚慰金，结合伤残等级鉴定情况，酌情予以支持2000元。综上，除精神损害抚慰金之外，许义康的各项经济损失合计为209218.56元，该金额已包含宁伟功支付的医疗费11657.04元、护理费1015元、住院伙食补助费300元，宁伟功已支付费用合计12972.04元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……。”的规定，许义康受雇于宁伟功，在从事雇佣活动期间遭受人身损害，许义康有权要求宁伟功承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任……。”的规定，对于许义康被钻杆砸伤的原因，许义康认为钻杆倒塌系螺丝锈蚀断裂所致，宁伟功认为钻杆倒塌系操作不当所致，结合日常经验和常识来看，宁伟功所称事故原因可信度更高，本院予以采信。据此，可认定许义康对损害的发生具有一定的过失，则基于公平、合理的原则，对于此次事故给许义康造成的损失，本院酌情认定宁伟功承担70%的赔偿责任，赔偿金额计算为209218.56×70%＋2000≈148453元，减去宁伟功已经支付的15000元，再减去宁伟功垫付的费用12972.04元中许义康应当承担的30%即12972.04×30%≈3892元，宁伟功实际应当支付赔偿款129561元。此外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，志德云南分公司违法将劳务作业分包给宁伟功个人施工，对于许义康遭受的损失，志德云南分公司应当与宁伟功承担连带赔偿责任。同时，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，志德公司应当对志德云南分公司在本案中不能清偿的债务承担补充赔偿责任。至于卓兴公司是否承担责任的问题，结合已查明的事实来看，卓兴公司并未参与工程的经营和管理，其并非工程的实际承包人，故许义康要求卓兴公司承担责任的诉请，缺乏事实依据，应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、第七十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条、第一百零四条、第一百零五条规定，判决如下：一、由宁伟功于本判决生效后十日内赔偿许义康各项经济损失合计129561元；二、四川志德岩土工程有限责任公司云南分公司对前述第一项债务承担连带赔偿责任；三、四川志德岩土工程有限责任公司对四川志德岩土工程有限责任公司云南分公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任；四、驳回许义康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4712元，减半收取计2356元，由许义康负担1014元，由宁伟功、四川志德岩土工程有限责任公司云南分公司、四川志德岩土工程有限责任公司共同负担1342元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  邱学根二〇一九年十二月五日书记员  石慧玲