内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2019）内03民终593号上诉人（原审被告）：刘三永，男，汉族，1971年2月24日生，现住鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：丁继明，内蒙古振耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡立波，男，汉族，1958年12月5日生，现住乌海市。被上诉人（原审第三人）：内蒙古汇金房地产有限公司。法定代表人：刘铁忠，董事长。上诉人刘三永因与被上诉人胡立波、内蒙古汇金房地产有限公司执行异议之诉纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2019）内0302民初580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘三永的委托诉讼代理人丁继明、被上诉人胡立波到庭参加诉讼。被上诉人内蒙古汇金房地产有限公司经本院依法传唤未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。刘三永上诉请求：撤销原判决，依法改判停止对内蒙古汇金房地产有限公司名下汇金时代广场小区7号楼-1-1310号、7号楼-1-1313号、7号楼-1-1314、7号楼1-1315号四套房屋的执行，并解除查封。一、二审诉讼费均由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清。上述四套7号楼房房屋系上诉人与内蒙古汇金房地产有限公司合伙开发，分配协议已经经过两级法院予以确认有效，按分配协议约定已经分配给了上诉人，上诉人又出资将7号楼建成，因此，7号楼全部属于上诉人刘三永，并不属于内蒙古汇金房地产有限公司。胡立波辩称，上诉人未与内蒙古汇金房地产有限公司进行合伙清算。其签署的内部分配协议属于债权范畴，不影响内蒙古汇金房地产有限公司与答辩人之间的案件，答辩人依法可以申请执行内蒙古汇金房地产有限公司名下的财产。刘三永向一审法院起诉时请求：1、准许执行第三人内蒙古汇金房地产有限公司名下位于鄂尔多斯市××旗、七号楼1-1313号、七号楼1-1314号、七号楼1-1315号四套房屋，价值977000元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年4月25日，第三人内蒙古汇金房地产有限公司向原告借款500000元，借期一年，月利率1.8%，因第三人未能偿还原告借款，2018年10月16日原告将第三人诉讼至一审法院。在该案诉讼过程中，原告申请财产保全，一审法院依据原告申请于2018年10月26日作出（2018）内0302民初3328号民事裁定书，裁定“查封被申请人内蒙古汇金房地产有限公司价值977000元财产（财产位于鄂尔多斯市达拉特旗汇金时代广场二期7、8、9号楼）”。该民事裁定书作出后，一审法院依法查封第三人名下位于鄂尔多斯市××旗、七号楼1-1313号、七号楼1-1314号、七号楼1-1315号四套房屋。2018年11月23日被告刘三永对查封标的提出书面异议。2018年11月27日一审法院就该案作出（2018）内0302民初3328号民事判决书，判决“一、被告内蒙古汇金房地产有限公司于本判决生效后十日内偿还原告胡立波借款本金500000元，支付利息477000元，本息合计977000元；二、被告内蒙古汇金房地产有限公司于2018年10月起，每月以500000元为基数按照月利率1.8%计算支付利息直至本息还清为止。”2019年1月8日一审法院就被告刘三永对查封标的提出的异议作出（2018）内0302执异129号执行裁定书，裁定“中止对被执行人内蒙古汇金房地产有限公司名下位于鄂尔多斯市××旗、七号楼1-1313号、七号楼1-1314号、七号楼1-1315号四套房屋的执行”，原告不服该执行裁定书，提起本案诉讼。（2018）内0302民初3328号民事判决书发生法律效力后，内蒙古汇金房地产有限公司未履行判决，原告于2019年1月8日申请法院强制执行。又查明，2010年9月，被告刘三永与第三人内蒙古汇金房地产有限公司签订《合伙协议》，协议约定，双方合伙经营开发位于达拉特旗的王贵地块，计划开发汇金国际商业广场，双方各占投资总额的50%；合伙以汇金的名义进行经营；合伙经营范围和期限以该项目为限，合伙期间各合伙人的出资为共同财产，任何一方不得随意请求分割，合伙项目完成后进行结算；合伙双方共同经营，共担风险，共负盈亏按照各自的投资比例分配。在双方合伙过程中，2012年8月因合伙内部出现矛盾，被告与第三人对前期的投入进行了核算。2013年4月合伙股东刘三永、景升起、王志森、侯建国、李文兵、王永权共同签订《7#、8#、9#及马兰滩股东分配方案》，分配方案中将鄂尔多斯市达拉特旗汇金时代广场七号楼、八号楼分配给被告刘三永。后因被告与第三人就该分配方案的履行发生争议，2017年被告刘三永将第三人内蒙古汇金房地产有限公司诉至达拉特旗人民法院，要求确认：1、刘三永与内蒙古汇金房地产有限公司签订的《华丽家族13号楼股东分配方案》及《7#、8#、9#及马兰滩股东分配方案》系有效协议；2、依法确认汇金时代广场7#、8#楼所占用地范围内的土地使用权归属刘三永；3、依法分割土地使用权为内蒙古汇金房地产有限公司，土地使用权证号为（2011）第0369号土地变更后为达国用（2012）第006888号，将该土地使用权中属于汇金时代广场项目7号楼、8号楼的土地使用权变更至刘三永名下。2017年8月10日达拉特旗法院对该案作出（2016）内0621民初328号民事判决书，判决认为“分配方案有内蒙古汇金房地产有限公司全部股东签字，故分配方案中关于汇金时代广场7#8#9#楼的分配方案有效。刘三永在庭审之后申请撤回第二项依法确认汇金时代广场7#8#楼所占用土地范围内的土地使用权归属于刘三永;第三项依法分割土地使用权人为内蒙古汇金房地产有限公司，土地使用权证号为(2011)第0369号土地变更后为达国用(2012)第006888号，将该土地使用权中属于汇金时代广场项目7号楼8号楼的土地使用权变更至刘三永名下两项诉讼请求，符合法律规定，准许撤回上述两项诉讼请求。”判决：《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》中关于汇金时代广场7#8#9#楼的分配方案为有效协议。第三人内蒙古汇金房地产有限公司不服该判决，提出上诉，2018年3月27日，鄂尔多斯市中级人民法院对该案作出（2018）内民终442号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。再查明，第三人内蒙古汇金房地产有限公司与被告刘三永合伙开发的达拉特旗王贵地地块的建设均是以第三人的名义进行，该地块及建设项目所取得的《建设用地规划许可证》、《建设工程施工许可证》、《建筑工程施工许可证》、《商品房预销售许可证》、《国有土地使用权证》均载明七号楼建设项目的建设方、用地单位、土地使用权人、商品房预销售人均为第三人内蒙古汇金房地产有限公司。现涉诉七号楼建设工程未完工，仍属于在建工程。被告与第三人之间的合伙未终止。一审法院认为，该案系被告作为案外人对该院作出的财产保全裁定不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议，该院依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查后作出裁定，申请保全人对裁定不服提出的执行异议之诉。根据法律规定，被告作为财产保全裁定的案外人就执行标的提出实体异议，应当举证证明其享有足以排除强制执行的民事权益，该案中，被告刘三永虽然提供了《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》、达拉特旗人民法院（2016）内0621民初328号民事判决书和鄂尔多斯市中级人民法院（2018）内06民终442号民事判决书，但《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》是合伙股东内部的分配方案，且至今合伙未清算终止，达拉特旗人民法院和鄂尔多斯市中级人民法院的生效法律文书判决确认的是“《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》中关于汇金时代广场7#8#9#楼的分配方案为有效协议”，因协议效力问题属于债权范畴，分配方案有效并非是对方案中涉及房屋物权的确认，被告亦无充分证据证实与第三人之间就分配方案中所涉及的房屋进行过实际的交付履行。同时，该案被告与第三人合伙开发的达拉特旗王贵地汇金时代广场二期七号楼、八号楼、九号楼的建设许可、规划许可、土地使用权登记、商品房预销售许可等建设和销售手续均由第三人内蒙古汇金房地产有限公司取得，且至今登记在第三人名下，而涉诉七号楼在2017年重新开工建设后，与施工方包头市兴港建筑有限公司签订施工协议的发包方也是第三人内蒙古汇金房地产有限公司，被告虽主张建设资金为其自投，与第三人无关，但未提供充分证据证实，故《7#8#9#及马兰滩股东分配方案》只是在被告和第三人之间产生法律效力的有效债权文书，不具有对外的效力。该案原告对第三人享有一般金钱债权，该债权在诉讼过程中应原告的财产保全申请，人民法院在审查后依法作出（2018）内0302民初3328号民事裁定书，并依据该民事裁定书实际采取了查封措施，查封了登记在第三人名下的涉诉四处房屋，原告为涉诉财产的首保申请人，因此在原告和被告均与第三人存在一般债权的情况下，原告申请查封登记在第三人名下的涉诉四处房屋，符合法律规定。被告所提供的证据不足以证明其所主张的实体权利，故被告对执行标的不享有足以排除人民法院强制执行的民事权益。根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条“对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。”《最高人民法院关于》第二十七条“人民法院对诉讼争议标的以外的财产进行保全，案外人对保全裁定或者保全裁定实施过程中的执行行为不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理并作出裁定。案外人、申请保全人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉。”《最高人民法院第二十五条第（一）项“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；…”的规定，判决：准许执行登记在第三人内蒙古汇金房地产有限公司名下位于鄂尔多斯市××旗、七号楼1-1313号、七号楼1-1314号、七号楼1-1315号四套房屋。案件受理费13570元（原告已预交），由被告刘三永承担，于本判决生效后十日内给付原告。该院（2018）内0302执异129号执行裁定书于本判决生效时自动失效。二审过程中,双方均无新证据提供。经审理查明，二审查明事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据本案的举证情况及庭审调查，上诉人以自己对案涉房产享有所有权的上诉理由并不充分。对其出资建房、已售房款由其支配的事实主张举证不能，故应自担举证不能的不利后果。其上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13570元，由上诉人刘三永负担。本判决为终审判决。审判长 高美兰审判员 韩小东审判员 钟思敏 二〇一九年十二月十二日书记员 林梦婕