云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1935号上诉人（原审被告）：韩广东，男，汉族，1993年11月17日生，山东省嘉祥县人，住山东省嘉祥县。委托诉讼代理人：韩光辉，嘉祥皓宇律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：李文仙，女，汉族，1981年12月17日生，云南省会泽县人，住云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：何萧，云南联亚律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。上诉人韩广东因与被上诉人李文仙买卖合同纠纷一案，不服云南省会泽县人民法院（2019）云0326民初938号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人韩广东上诉请求：1.请求依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定基本事实不清，一审原、被告之间只是买卖合同关系。一审被告已按照合同提供了品种纯正的榆树苗，所供应的树苗已经由树苗所在地的检验检疫部门出具了相关合格证明，该证明也足以证明一审被告所出售的树苗合格及无病虫害的问题，该证明在运输到一审原告处时已交付一审原告。一审原告也在确认树苗合格收货后按照约定支付相应树苗款，一审原告的诉求不应得到支持。《合同法》第一百第一百五十七条，买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。《合同法》第一百五十八条规定，当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。一审被告为一审原告提供的榆树树苗是特殊的货物，一审原告在收到该标的物时就应当对照检验检疫证明查看并验收，如有异议当时就应当提出质量异议，应当视为标的物的质量符合合同约定。二、本案一审原、被告双方签订的是榆树苗买卖合同而不是绿化种植合同，一审被告只能保证其提供的树苗在起挖苗时是100%成活的，该货物是鲜活的，其种植的成活率受多方面影响，如种植时间、种植方法、后期管理等因素。结合本案实际情况，涉案苗木按照约定运到一审原告处后，被上诉人搬运树苗就用了三天时间，当时气温已经很高，种植时间过长，已经错失成活最佳时机；结合当地天气情况，在雨水量过勤的情况下，一审被告仍然大量浇水，榆树是在贫瘠的土地生长的苗木，本身不喜水，一个半月浇水6次，已经严重影响了榆树苗的生长习性。即使存在存活率不高的情况，也是一审原告种植不当所造成。再者，一审原告在接到苗木后，把一审被告出售的榆树苗分几批次分别倒出，这已经不能保证死亡的树苗系一审被告方所出卖的正宗榆树苗。一审原告所提交的证明其损失的证据材料明显虚假，其出具的证明材料中提到苗木全部死亡，按照常理推断这是不可能的。如一审被告的工作人员系专业的种植人员，在苗木栽植时就应当判断出树苗的状况，而不是将干枯的树苗全部种植，然后再对死亡的树苗进行长达一个半月的浇水施工。三、一审原告出具的证明提到其再次购买的树苗100%全部成活也是违背常理的，多达5000多棵树苗不可能全部死亡或者全部成活。本案的所涉及的专业性知识比较严格，涉及到树苗种植及养护的专业知识，一审法院不能仅以一审原告所提交的相关证明认定其损失，况且证明的出具者均与一审原告存在经济利益关系，不排除其利益倾向行为。对一审中为一审原告出具虚假证明者，二审法院应当依法追究出具证明者的相关法律责任。四、原审法院程序违法。原审法院在审理过程中采信的证据均属于证人证言，证人应当出庭作证接受询问，一审被告虽因路途遥远未到庭参加庭审，但对本案已提出答辩状及答辩意见，阐述了对涉案买卖合同的观点。一审原告提交的证明材料存在虚假，不符合证据的相关要件，不得作为认定案件事实的根据。被上诉人李文仙辩称，一审法院认定事实清楚，据以认定事实的证据充分，程序合法，适用法律正确，但划分责任显失公平且与认定案件事实前后矛盾，经济损失定性错误，请求二审法院撤销（2019）云0326民初938号判决第一项，改判为“由原审被告韩广东于本判决生效后10日内赔偿原告李文仙补栽榆树苗各项损失费用人民币169226元。”依法驳回上诉人的上诉请求，以维护原审原告合法权益。李文仙向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿其提供不合格榆树苗造成的经济损失189226元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告李文仙于2017年4月20日与被告韩广东签订了《榆树苗购买合同》，合同约定，乙方李文仙向甲方韩广东购买榆树苗6000株，每株9元，合计54000元，每株带有护心土及适于安全运输的包装袋，以保证树苗的成活率及运输安全；乙方在合同签订时交定金20000元，合同履行完毕时定金折抵树苗款；乙方在甲方取苗、装车完毕后支付树苗款80%即43200元，剩余树苗款待乙方在指定交付地点收到树苗并确认后，即以转账形式支付给甲方；双方应当诚实守信全面履行合同，若任何一方违反合同，应当承担对方的全部损失；在履行合同中一方违约，除法律规定的定金罚则外，违约方须赔偿另一方相应的一切损失；若发生纠纷，可提交树苗交付地法院裁决。合同签订后，在合同履行过程中，被告韩广东实际交付给原告李文仙的榆树苗为5300株，所交付榆树苗并没有带护心土，榆树苗运到约定目的地时没有护心土且很蔫；原告李文仙于2017年4月20日支付韩广东定金20000元，2017年4月26日、2017年4月29日支付韩广东榆树苗款合计32000元。原告李文仙收到榆树苗时，发现榆树苗运到约定目的地时没有护心土且很蔫，便及时与被告韩广东联系解决其出售的榆树苗不符合双方合同约定的问题，因被告韩广东称榆树非常好栽，并承诺（包）保证100％成活，原告李文仙对榆树的习性了解不多，基于对被告韩广东的信任，便按照被告韩广东的承诺接收了榆树苗，及时安排工人栽种榆树苗并定期浇水。2017年6月中旬原告李文仙发现被告韩广东出售给其栽种的榆树苗全部死亡，原告李文仙重新分两次从山东购买榆树苗再次栽种，由此给原告李文仙造成重新购买榆树苗等直接损失163330元，其中重新购买榆树苗花费43670元、支付补栽榆树苗运费40000元、支付补栽榆树苗和浇水人工费37660元、支付补栽榆树苗挖机台班费36000元、支付补栽榆树苗工人带工费6000元。原、被告就赔偿损失协商未果，李文仙于2019年3月12日提起诉讼，请求被告赔偿各种损失189226元（含定金20000元及被告违约经济损失5896元）。一审法院认为，原告李文仙与被告韩广东在平等、自愿的基础上订立合同，合同约定被告韩广东向原告李文仙提供约定的榆树苗，原告李文仙为被告韩广东支付榆树苗款。合同订立后，原、被告双方应当按照合同约定全面履行各自的义务，原告李文仙已履行了支付被告韩广东榆树苗款的义务，被告韩广东理应向原告李文仙提供约定的榆树苗，被告韩广东未向原告李文仙提供约定的合格的榆树苗，对由此给原告李文仙造成的损失，被告韩广东应负赔偿责任。原告李文仙身为栽种榆树苗的实际施工人，对榆树苗了解不多、把关不严，导致榆树苗栽种失败，对因此造成的损失，原告李文仙也应承担相应责任。原告李文仙请求被告韩广东支付未按约定提供榆树苗造成损失的主张，对其合理部分予以支持，原告李文仙的直接损失163330元，由原告李文仙及被告韩广东各承担50%，即被告韩广东承担163330×50%=81665元。被告韩广东认为，其提供的榆树苗符合约定，因未提交相应证据证实，对被告韩广东的主张不予支持。原告李文仙请求被告韩广东支付定金20000元，因定金已折抵购买榆树苗款项，对原告李文仙的该项主张不予支持。原告李文仙请求被告韩广东支付违约经济损失5896元，因该损失系后来原告李文仙购买补栽榆树苗未购足榆树苗数量所致，对原告李文仙的该项主张不予支持。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十六条、第一百五十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告韩广东于本判决生效后10日内赔偿原告李文仙补栽榆树苗各项损失费用人民币81665元。二、驳回原告李文仙的其他诉讼请求。案件受理费2042元，由原告李文仙负担1042元，被告韩广东负担1000元。二审期间，当事人未提交新的证据，对原审认定事实当事人没有提出异议的，二审予以确认。另查明，案涉《榆树苗购买合同》的签订地为上诉人韩广东所在地。除一审已经认定的内容外，双方当事人还约定：榆树苗运输过程中，一切事故由韩广东及其委托的运输方负责，与李文仙无关。被上诉人李文仙在一审提交的照片及与被上诉人韩广东的通话录音等证据，与被上诉人韩广东委托运输榆树苗的驾驶员王玉东的书面证言能够相互印证，证明：韩广东委托王玉东承运其所出售的榆树苗，2017年4月27日王玉东驾驶号牌为鲁Ｎ×××××的半挂牵引货车将榆树苗装车，4月28日晚运抵会泽但没有到达指定地点，李文仙收到的榆树苗为5300株，韩广东没有按照合同约定为树苗根部留护心土及加装适宜安全运输的包装袋，致榆树苗根部脱水而严重发蔫。2017年5月1日，李文仙于韩广东通过电话沟通，韩广东表示榆树苗百分之百包成活。本院认为，上诉人韩广东与被上诉人李文仙订立《榆树苗购买合同》，系当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合同依法成立并生效。合同订立后，被上诉人李文仙依约支付了定金20000元。上诉人韩广东没有按照合同约定的数量及包装方式交付所出售的榆树苗，被上诉人李文仙提出异议之后，上诉人韩广东电话承诺保证榆树苗百分之百成活，被上诉人李文仙遂同意收取榆树苗，按实收数量结算并支付了剩余价款。李文仙组织人员将榆树苗栽种并管理养护四十余天，发现所栽种的榆树苗完全枯萎死亡。为避免土地闲置导致损失扩大，被上诉人李文仙另行购买树苗并重新种植，造成了相应的损失。综合当事人之间的交易性质、交易目的、交易方式以及交付榆树苗的数量、状况，上诉人李文仙上诉人李文仙作为买受人应尽的合理注意义务、对榆树苗栽种及管护情况等合理因素，可以认定损失的产生系上诉人韩广东履行合同义务不符合约定所致，韩广东应承担损失赔偿责任。被上诉人李文仙在一审提交的《收条》《银行账户交易明细》等证据，足以证明李文仙因重新购买和翻种榆树苗造成直接损失163330元的事实。一审法院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等情况，确定双方当事人对损失各承担50%的责任并无不当，本院予以确认。上诉人韩广东经一审法院公告送达起诉状副本、应诉通知书、传票等诉讼文书，无正当理由拒不到庭参加诉讼，自动放弃诉讼权利，怠于履行诉讼义务。二审中对自己提出上诉请求所依据的事实没有提供证据加以证明，上诉理由缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人韩广东的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，审判程序合法，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4084元，由被上诉人韩广东负担。本判决为终审判决。审判长  敖显外审判员  余 瑾审判员  时劲松二〇一九年十二月十三日书记员  陈 蔚