文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019）渝03民终1785号上诉人（原审原告）：重庆市钰航物业管理有限公司，住所地重庆市涪陵区中山路2号15楼，统一社会信用代码9150010277847256X2。法定代表人：吴敏，该公司经理。委托诉讼代理人：赵俊智，重庆睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖兴胜，男，1964年1月22日出生，汉族，居民，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：应远华，重庆剑直律师事务所律师。上诉人重庆市钰航物业管理有限公司（以下简称钰航物业公司）与被上诉人肖兴胜劳动争议纠纷一案，不服武隆区人民法院（2019）渝0156民初2273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人钰航物业公司的委托诉讼代理人赵俊智、被上诉人肖兴盛及其委托诉讼代理人应远华到庭参加询问。本案现已审理终结。钰航物业公司上诉请求：撤销原判，改判钰航物业公司不向肖兴胜支付解除劳动合同经济补偿金、年休假工资及失业赔偿金等费用；2.由肖兴胜承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：肖兴胜受聘在上诉人钰航物业公司处从事保安工作，每月基本工资1400元。因肖兴胜自己和之前的单位一直在缴纳社保，上诉人无法为其缴纳社保，上诉人便按照肖兴胜的要求将社保费用及其他加班工资、年休假工资一并计算按月进行发放。因双方的劳动合同一年一签，每年合同终止时上诉人均按基本工资1400元的标准向被上诉人支付了经济补偿金，且双方合同期满后，肖兴胜已经在领取社保。因此，肖兴胜向钰航物业公司再次主张相关费用于法无据，不应当得到支持。被上诉人肖兴胜辩称，肖兴胜的工资为1400元与事实不符，实际为2200元；肖兴胜并无其他单位为其缴纳社保；钰航物业公司称已经支付了经济补偿金与事实不符，其支付的1400元实际为工龄奖金；合同期满后肖兴胜并未开始领取社保。上诉人的上诉理由没有事实根据，上诉请求不符合该法律规定，一审法院认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。钰航物业公司向一审法院起诉请求：1.判决钰航物业公司不向肖兴胜支付解除劳动合同经济补偿金、加班工资、年休假工资及失业赔偿金等费用；2.判决肖兴胜承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：肖兴胜于2014年10月进入钰航物业公司从事保安工作，双方签订了书面的劳动合同。合同约定，乙方（肖兴胜）同意根据甲方（钰航物业公司）的工作需要，担任保安岗位工作。甲方根据工作需要可以随时调整乙方的工作岗位。乙方2018年固定月工资为1400元（含延长工作时间工资、双休日工资、法定节假日工资及社会保险）。钰航物业公司于2018年10月12日组织肖兴胜开会并通知其放假，放假期间发放生活费每月400元，且放假期间可以另寻工作。肖兴胜自2014年10月起一直工作至2018年12月28日，之后不再上班，2018年钰航物业公司向何光素（肖兴胜妻子）发放了工资共计24010元，平均每月工资2182.73元。2018年2月13日向肖兴胜发放了“工年奖”1400元。一审法院另查明，钰航物业公司举示了“钰航物业公司仙女山镇项目员工2014年10月、2015年3月、2015年4月、2015年6月、2015年12月、2016年1月、2016年12月、2017年1月、2017年12月、2018年1月、2018年12月工资”，拟证明肖兴胜的工资组成和钰航物业公司已经将相应的款项计入每月分担后发放给了肖兴胜。一审法院还查明，肖兴胜于2019年1月16日向重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，申请钰航物业公司向其支付经济补偿金13200元、双休日加班工资49360元、节假日加班工资11126元、未安排年休假工资6068元、失业赔偿金17280元，以上金额共计97034元。重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月9日作出渝武劳人仲案字（2019）第48号仲裁裁决书，裁决由钰航物业公司一次性支付肖兴胜经济补偿金9900元，未休年休假工资2023元，失业赔偿金17280元并驳回肖兴胜的其余仲裁请求事项。一审法院认为，关于钰航物业公司是否应当向肖兴胜支付经济补偿金的问题。钰航物业公司诉称其已于每年年初以工年奖的形式向肖兴盛支付了上一年度的经济补偿金，且并没有法律禁止将经济补偿金在劳动合同履行过程中支付，现在裁决钰航物业公司再次向肖兴胜支付该笔款项没有法律依据。该院认为，第一，钰航物业公司并没有举示任何证据证明其每年均向肖兴胜支付了经济补偿金。肖兴胜举示的银行明细显示的钰航物业公司于2018年2月13日向肖兴胜支付1400元款项的备注为工年奖，系奖金类型，不应当将该款项认定为解除劳动合同的经济补偿金。第二，钰航物业公司主张没有法律禁止将经济补偿金在劳动合同履行过程中支付，但是用人单位与劳动者解除劳动合同后，并非都需要向劳动者支付经济补偿金，钰航物业公司主张其在履行劳动合同的过程中每年便自愿向肖兴胜支付经济补偿金的行为不符合常理，该院不予认可。第三，钰航物业公司于2018年10月12日通知肖兴胜放假且可以自行另找事情做的行为系通知肖兴胜解除劳动合同，虽然肖兴胜未立即不上班，仍然坚持上班至2018年12月份，但是不影响钰航物业公司单方面通知肖兴胜解除劳动关系的性质。故肖兴胜要求钰航物业公司支付经济补偿金，该院依法予以支持。肖兴胜在钰航物业公司从事保安工作4年3个月，因此钰航物业公司应当向肖兴胜支付的经济补偿金为2182.73元*4.5等于9822.29元。关于钰航物业公司是否应当向肖兴胜支付加班工资的问题。该院认为，虽然肖兴胜在劳动仲裁中提交了车辆进出登记表等证据拟证明其在节假日、双休日有加班的事实，但是该证据系复印件，为肖兴胜单方提供，且无钰航物业公司签章确认，故该院对该证据不予采信。另外，双方签订的劳动合同中并未对肖兴胜的上班时间问题进行明确约定，结合保安岗位工作的特殊性质，肖兴胜并未举示充分的证据证明其在双休日和节假日均在岗上班。故该院认为钰航物业公司不应当向肖兴胜支付双休日和节假日加班工资。关于钰航物业公司是否应当向肖兴胜支付失业赔偿金的问题。该院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳失业保险费，劳动者非本人原因失业的，用人单位应赔偿劳动者无法领取失业金的损失。本案中，钰航物业公司单方通知肖兴胜解除劳动合同，且没有为肖兴胜缴纳失业保险费，故钰航物业公司应支付肖兴胜失业赔偿金。根据《重庆市失业保险条例》第二十四条“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：……（四）累计缴费时间满四年不足五年的为十二个月……”规定，肖兴胜领取失业保险金的期限为12个月。根据《重庆市人力资源和社会保障局重庆市财政局关于调整全市失业保险金标准的通知》第一条之规定，失业保险金每月应按照1200元计算。根据《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条之规定，单位未按照规定参加失业保险，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。因此，钰航物业公司应当向肖兴胜支付失业赔偿金为17280元（1200元/月*12月*120%=17280元）。关于钰航物业公司是否应当向肖兴胜支付未休年休假工资的问题。该院认为，双方劳动关系存续期间为2014年10月至2018年12月31日，故肖兴胜符合享受带薪年休假的条件。虽然钰航物业公司举示了“钰航物业公司仙女山镇项目员工2014年10月、2015年3月、2015年4月、2015年6月、2015年12月、2016年1月、2016年12月、2017年1月、2017年12月、2018年1月、2018年12月工资”，拟证明肖兴胜的工资组成和已经将相应的款项计入每月分担后发放给了肖兴胜，但是，前述工资表为钰航物业公司单方提供，且并不完整，不能达到其已经将未休年休假工资发放给肖兴胜的证明目的。根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，肖兴胜每年应享有年休假5天。根据《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位对劳动者的工资记录最低保存期限为两年，钰航物业公司主张其已经支付了肖兴胜未休年休假的工资，但肖兴胜未能举证证明其2016年度之前未休年休假或者未领取相应报酬，故肖兴胜未休年休假的天数为2017年度的5天和2018年度的5天，共计10天。因肖兴胜已经领取了平时的正常工资，故根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条之规定，钰航物业公司还应当支付肖兴胜的带薪年休假的工资为2007.11元（2182.73元/月÷21.75天*10天*200%=2007.11元）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《职工带薪年休假条例》第三条和《重庆市失业保险条例》第二十四条之规定，判决：重庆市钰航物业管理有限公司于判决生效之日起五日内向肖兴胜支付经济补偿金9822.29元、失业赔偿金17280元、带薪年休假工资2007.11元，共计29109.4元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人钰航物业公司提交了肖兴胜与钰航物业公司2015年1月1日、2016年1月1日签订的劳动合同书、协议书及申请书，拟证明双方约定钰航物业公司将肖兴胜应扣缴的社会统筹全部支付给肖兴胜，由其本人每月定时到劳动部门缴纳，公司不再为其缴纳社会统筹；如肖兴胜未按期缴纳，责任自负。被上诉人肖兴胜质证后，对该组证据的真实性无异议，但认为不是新证据；认为缴纳社会保险是用人单位的法定义务，肖兴胜是为了能签订劳动合同才在公司的要求下签订的协议书，协议书及申请书不合法。本院对肖兴胜与钰航物业公司2015年1月1日、2016年1月1日签订的劳动合同书的真实性、合法性、关联性予以确认，对协议书及申请书的真实性予以确认。本院二审补充查明：肖兴胜与钰航物业公司分别于2015年1月1日、2016年1月1日续订了为期一年的书面劳动合同，2016年12月31日合同到期后肖兴胜仍继续在钰航物业公司工作，双方未续签书面劳动合同，2018年1月1日肖兴胜与钰航物业公司续签了为期一年的书面劳动合同。二审审理中，钰航物业公司认可肖兴胜2017年度、2018年度的月平均工资标准为2182.73元，肖兴胜对此亦无异议。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于钰航物业公司是否应向肖兴胜支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十六条，用人单位向劳动者提出解除合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案，钰航物业公司于2018年10月12日通知肖兴胜放假且可以自行另找事情做，直至2018年12月31日合同到期，钰航物业公司未通知肖兴胜回公司上班，也没有与肖兴胜续订劳动合同的意思表示，可以认定为系通知肖兴胜解除劳动合同，故钰航物业公司应当向肖兴胜支付经济补偿金。肖兴胜于2014年10月入职钰航物业公司从事保安工作，至2018年12月双方劳动合同终止，肖兴胜的工作年限为4年3个月，一审认定钰航物业公司应向肖兴胜支付经济补偿金9822.29元（2182.73元*4.5=9822.29元）正确，本院予以确认。钰航物业公司上诉称每年合同终止时均按基本工资1400元的标准向肖兴胜支付了经济补偿金，且认为双方合同期满后，肖兴胜已经在领取社保，但未举示充分的证据证明主张的事实，本院不予采纳。关于钰航物业公司是否应向肖兴胜支付失业赔偿金。为职工缴纳失业保险是用人单位的法定义务，根据《重庆市失业保险条例》第三十一条，单位未按规定办理单位和职工失业保险登记、申报缴纳失业保险费基数，造成失业人员失业保险待遇损失的，由单位负责赔偿。本案，钰航物业公司上诉称其与肖兴胜之间协议约定由肖兴胜自行缴纳社会保险，但双方的约定不能免除法律规定的法定义务，因此，钰航物业公司仍应向肖兴胜支付失业赔偿金。关于失业赔偿金的数额。《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定，单位未按规定参加失业保险，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。一审判决钰航物业公司应向肖兴胜支付失业赔偿金17280元（1200元/月*12月*120%=17280元），计算期限和计算标准符合法律规定，本院予以确认。关于钰航物业公司是否应向肖兴胜支付带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。本案，肖兴胜于2014年10月入职钰航物业公司，2017年、2018年符合享受带薪年休假条件，带薪年休假各为5天，一审认定钰航物业公司应向肖兴胜支付带薪年休假工资2007.11元（2182.73元/月÷21.75天*10天*200%=2007.11元）正确，本院予以确认。钰航物业公司上诉称其已将带薪年休假工资一并计算按月进行发放，其主张缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，钰航物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市钰航物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 川审 判 员  刘继雁审 判 员  吴 聪二〇一九年十二月十三日法官助理  南洪会书 记 员  刘 欣