湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初12595号原告：郑某，男，1975年12月19日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：王红玉，广东国晖（长沙）律师事务所律师。被告：雀巢（中国）有限公司长沙分公司，住所地长沙市芙蓉区。负责人：张某,经理。委托诉讼代理人：曹某，女，该公司员工。委托诉讼代理人：周文松，湖南纲维律师事务所律师。原告郑某与被告雀巢（中国）有限公司长沙分公司（以下简称某长沙分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑某及其委托诉讼代理人王红玉，被告某长沙分公司的委托诉讼代理人曹某、周文松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑某向本院提出诉讼请求：判令某长沙分公司向郑某支付违法解除劳动合同赔偿金500232元（13164元/月×19个月×2）。事实和理由：郑某于2000年7月入职某长沙分公司，于2001年7月与公司签订无固定期限劳动合同，担任销售代表一职。2005年1月至2016年4月，郑某先后晋升为销售主管、销售主任、城市及周边区域销售主任、助理城市经理。2017年6月，郑某被评为优秀城市/渠道经理奖。2018年8月9日，郑某因身体原因开始休病假，直至2018年12月24日恢复上班。2019年1月，某长沙分公司单方变更郑某岗位为一线销售人员，负责长沙市河东15家步步高门店的销售工作，其直线主管变更为助理城市经理唐某。因工作岗位和工作内容都发生重大变化，郑某明确表示拒绝接受该变更。2019年3月11日，某长沙分公司向原告发出2019年3月份出货目标为60万元的通知函，郑某认为公司在变相减少其工资收入，并再次表示拒绝接受该岗位的变更。2019年3月15日，某长沙分公司向郑某发出警告信，同年3月28日，某长沙分公司再次向郑某发出最后警告信，提到郑某缺勤1个工作日，该事实与实际情况不符。2019年4月，某长沙分公司以郑某连续缺勤两个工作日为由单方解除与郑某的劳动合同。郑某认为某长沙分公司单方解除劳动合同系违法解除，理由如下：1.用人单位变更工作岗位、内容必须与劳动者协商并达成一致，公司在郑某明确拒绝的情形下强行变更工作岗位及工作内容；2.郑某一直遵守公司出勤制度，从未缺勤，某长沙分公司以此为由解除劳动合同与事实不符。根据劳动合同法规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依法支付赔偿金。因此，某长沙分公司应支付郑某赔偿金500232元（13164元/月×19个月×2）。被告某长沙分公司辩称：1.案涉劳动关系成立时间应以劳动合同载明的时间为准；2.某长沙分公司对郑某工作内容调整，未超出郑某的岗位职责范围，亦未改变其岗位、职称和薪资待遇，是用人单位用工自主权的体现；3.郑某不接受公司合理工作安排，其缺勤、旷工行为严重违反了公司规章制度，公司书面向其发送了《警告信》《最后警告信》《解除劳动合同通知书》，并向工会予以告知，程序合法，公司据此解除劳动合同，合法合规，故公司无需支付经济补偿和赔偿金。经审理查明：2000年7月，郑某入职某长沙分公司。2001年7月20日，郑某与某长沙分公司签订无固定期限劳动合同，约定：劳动关系于2001年7月1日生效，试用期自2001年7月1日起至2001年12月31日止，郑某担任销售代表一职；同时约定当公司就职员的职责进行内部调动和提升时，该调动和提升将与员工协商后，自动成为本合同的一部分。2005年1月1日至2014年4月1日期间，郑某先后晋升为某长沙分公司销售主管、销售主任、城市及周边城区销售主任。2016年4月1日，郑某晋升为助理城市经理。2019年1月11日，某长沙分公司召开长沙市组织架构调整及工作分工会议，明确郑某工作调整为负责河东15家步步高门店的销售工作。就上述工作内容，某长沙分公司于同年1月15日向郑某发送了通知，并要求其2019年1月16日之前到岗，同时列明工作要求及直线主管为唐某。而唐某为助理城市经理，与郑某平级。2019年3月7日，某长沙分公司再次就工作内容的调整向郑某发出通知，明确河东15家步步高零售门店名称及3月份工作目标（出货目标为60万元），重申了工作要求及直线主管人员，并告知若仍拒绝工作内容调整，于当天未履行工作职责，将视为违纪并给予纪律处分。郑某认为其工作岗位为长沙市城市销售经理，现调岗负责基层业务系公司未经双方协商随意变更工作岗位，对该调整其不予接受。2019年3月18日，某长沙分公司向郑某发出警告信，告知其自2019年1月11日起拒绝接受工作内容的调整违反了《员工手册》第10.3.C18条“拒不接受工作内容的合理变动”的内容。同年3月28日，某长沙分公司再次向郑某发出最后警告信，告知郑某自2019年3月27日起缺勤达1个工作日而没有事先通知主管或没有正当和可证明的理由，已违反《员工手册》第10.3.D2条关于出勤方面的违纪行为。2019年4月1日，因郑某连续缺勤达两个工作日以上而没有事先通知主管或没有正当和可证明的理由违反《员工手册》第10.3.D3条规定，加之郑某已收到两次书面警告，某长沙分公司依照《员工手册》第10.2.6条规定，通知郑某解除劳动合同且无任何经济补偿。2019年4月7日，郑某向公司经理肖某、中区人力资源部经理曹某提起申诉，陈述其一直遵守公司出勤制度，每天按时在公司办公室上、下班，从未缺勤，对公司解除劳动合同的行为表示不服。另查明，郑某提供的河东步步高出货数据显示：2017年3月份长沙河东16家步步高门店雀巢相关产品出货数据为79540元；2018年3月份长沙河东14家步步高门店雀巢相关产品出货数据为61820元；2019年3月份长沙河东15家步步高门店雀巢相关产品出货数据为82870元。再查明，郑某的应得工资明细如下：2018年4月份14466.67元、5月份14466.67元、6月份14466.67元、7月份14506元、8月份14506元、9月份13340.86元、10月份10975.72元、11月份9375.01元、12月份6355.71元，2019年1月份21100元、2月份10550元、3月份10550元，以上合计154659.31元，劳动合同解除前十二个月的平均工资为12888元（154659.31÷12）。其中，因郑某休病假，公司扣减了2018年9月至12月病假时的工资。以上事实有双方当事人的陈述，郑某提交的劳动合同、晋升通知函、河东步步高门店出货数据、通知书、警告信、解除劳动合同通知书、申诉书、工资明细单、证人证言，某长沙分公司提交的长沙市组织架构调整及工作分工会议、最后警告信等证据在案佐证。本院认为，本案争议焦点为：一、郑某与某长沙分公司成立劳动关系的时间；二、某长沙分公司解除与郑某的劳动关系是否构成违法解除。关于焦点一，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。“用工之日”是确定劳动关系起算点的标准，应以实际工作之日或用工之日作为劳动关系的成立日期。本案中，郑某主张劳动关系成立之日为2000年7月1日，而某长沙分公司则认为劳动关系成立之日为劳动合同签订当日，即2001年7月1日。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。郑某就其入职时间，申请了证人罗某、粟某出庭作证，两位证人陈述了郑某入职某长沙分公司的时间及其工作情况，且证言间无矛盾之处，能相互印证，故可以认定郑某与某长沙分公司建立劳动关系的时间为2000年7月1日。关于焦点二，某长沙分公司以郑某拒不接受公司安排、连续缺勤两个工作日以上且收到书面警告2次为由解除双方间的劳动合同，是否构成违法解除。结合本院查明的事实，应认定公司未经劳动者同意单方变更了劳动合同内容，具有违法性。理由如下：第一，用人单位调整工作岗位不能滥用权利，即便未对工资作不利变更，但使劳动者社会评价和社会地位降低，那么亦可认定为非合理性的调整。本案中，某长沙分公司销售岗位从低到高依次为销售代表-销售主管-销售主任-城市及周边城区销售主任-助理城市经理等。郑某在休完病假后不久，某长沙分公司单方面决定将其工作岗位从助理城市经理变更为负责河东15家步步高门店的销售工作，虽无法界定后者属何种销售岗位，但结合工作调整之前与郑某平级的助理城市经理唐某在调整之后变更为郑某直线主管，可以看出郑某的工作岗位较之前有降低，且根据调整后的工作内容可以看出其工作性质发生了较大变化，其管理范围缩小，使郑某的社会评价和社会地位降低，具有一定的惩罚性；第二，根据郑某提交的河东步步高门店2017年至2019年雀巢相关产品的出货数据来看，2017年3月份出货数据为79540元、2018年3月份为61820元，在公司产品及店铺数量前后基本一致的前提下，某长沙分公司将郑某2019年3月份的出货目标确定为60万元，显然有失公允。某长沙分公司在调整郑某的工作岗位时，虽承诺不降低其薪资待遇，但郑某的工资收入构成为税前基本工资和销售奖金等，该不合理的销售目标，实际上变相减少了郑某的工资收入；第三，某长沙分公司在对郑某进行岗位调整时，并未考虑到岗位的关联性与合理性,在郑某多次明确表示拒绝的情形下，以郑某拒不接受新的工作安排给予其2次书面警告，缺乏合理性；同时调整后的工作对郑某产生了较大影响，郑某亦多次明确表示拒绝工作调整，故而未到新工作岗位上班，某长沙分公司在未与郑某就新工作岗位协商一致的情况下，以此为由认为郑某连续缺勤两个工作日以上违反公司规章制度，并解除与郑某的劳动关系，有失公平。综上，某长沙分公司以郑某拒不接受公司安排、连续缺勤两个工作日以上且收到书面警告2次为由解除双方间的劳动合同构成违法解除劳动合同。用人单位违反法律规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金，赔偿金系经济补偿的二倍。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。郑某与某长沙分公司的劳动关系自2000年7月1日至2019年4月1日，劳动关系存续时间长达十八年零九个月。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。郑某离职前十二个月的月平均工资为12888元，故某长沙分公司应支付郑某赔偿金489744元（12888元/月×19年×2倍）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十五条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告雀巢（中国）有限公司长沙分公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑某赔偿金489744元；二、驳回原告郑某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  刘 东审 判 员  刘 锋人民陪审员  刘海龙二〇一九年十二月二十七日法官助理杨玲娜书记员章浩附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十五条第一款用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。