广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终23984号上诉人（原审被告）：佛山市顺德区汤米妮琪家具有限公司，住所地广东省佛山市顺德区龙江镇龙山居委会龙峰工业区北二路3号一楼、二楼。法定代表人：王平。委托诉讼代理人：左青霞，广东品道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：德硅（上海）建筑装饰材料贸易有限公司广州分公司，住所地广东省广州黄埔区科学大道50号自编A3栋2102房。负责人：杨展廷。委托诉讼代理人：周爽，公司员工。上诉人佛山市顺德区汤米妮琪家具有限公司（以下简称汤米妮琪）因与被上诉人德硅（上海）建筑装饰材料贸易有限公司广州分公司（以下简称德硅广州分公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初8388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。汤米妮琪上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判汤米妮琪向德硅广州分公司支付违约金(按中国人民银行同期贷款利率分段计算：分别自2019年5月1日、5月31日、7月1日、7月31日、8月31日起均以10万元为基数计算至2019年9月30日；自2019年10月1日起，以608237元为基数，若在2019年10月1日前有支付货款本金则以实际欠付货款本金为基数，计算至付清款项之日止)；2．判令本案的一审、二审诉讼费用由德硅广州分公司承担。事实与理由：汤米妮琪确认欠德硅广州分公司货款608237元的事实，但汤米妮琪认为一审法院判决汤米妮琪按每日万分之六计算逾期付款违约金的标准过高。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”一审中，德硅广州分公司主张利息按每日0.5％计算明显属于约定过高，应当予以调整。德硅广州分公司损失的货款利息实际相当于银行贷款的利息，按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，应按中国人民银行同期贷款利率计算相应的利息。德硅广州分公司辩称，一、截至到2019年2月1日，汤米妮琪共拖欠货款608237元，也出具了《还款承诺书》，并且在一审中承认了欠款的事实，但一直未能忠实的履行还款义务，严重破坏了商业信用原则；二、汤米妮琪一直未积极履行还款的责任，其提出的诉求“使用中国人民银行同期贷款利率座位违约金的计息标准”没有体现出逾期、违约的特征，其长期占用我司的资金“只不过相当于在银行贷款而已”，没有反映出对恶意拖欠应付款和违背商业信用行为的惩罚；三、根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、2003年12月10日《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第三条的规定，并参考《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，我方认定一审法院中对违约金的计算标准未超过年利率24%的规定，符合上述有关司法解释及法律规章。德硅广州分公司向一审法院起诉请求：1.判令汤米妮琪立即支付拖欠的货款608237元，并支付逾期付款违约金（在庭审中确认以608237元为基数，按每日0.5%从2019年5月1日起计算至付清款项之日止）；2.判令汤米妮琪承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月13日，德硅广州分公司（乙方）与汤米妮琪（甲方）签订《供货合同框架协议》，约定甲方向乙方购买膜产品，并对产品规格、型号、价格及双方的权利义务均作了约定。其中结算方式约定每月5-10号乙方应根据上月1-31号所收货物的明细、数量出具对账单给甲方，进行双方确认，乙方在当月10-15号开具增值税专用发票给甲方，甲方收到发票后，在当月的25-31号内以电汇形式支付货款；甲方逾期支付货款，乙方有权每日收取未付款的0.5%作为延迟付款违约金，若超过30天，甲方应向乙方支付延期付款总额1%的违约金；协议有效期自2018年5月1日至2019年4月30日。合同签订后，德硅广州分公司依约向汤米妮琪提供了涉案产品，但汤米妮琪未依约支付货款。为此，汤米妮琪于2019年2月25日，向德硅广州分公司出具一份《还款承诺书》，确认截止2019年2月1日，共欠德硅广州分公司货款608237元，并承诺自2019年4月30日至9月30日每月分期付款，其中4月至8月于每月的30日付款10万元，9月30日付款108237元。德硅广州分公司同意该付款计划，但汤米妮琪至本案诉前并未按约定支付任何货款。一审法院认为，本案是一起因是否按约付款引起的买卖合同纠纷，德硅广州分公司与汤米妮琪签订的《供货合同框架协议》及其之间的交易是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，属合法有效的民事法律行为，应受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案的争议焦点是对逾期付款违约金的数额如何认定。首先，双方对付款期限进行了变更。虽然合同约定了月结的结算方式，但德硅广州分公司认可了汤米妮琪在《还款承诺书》上承诺的付款期限，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更”。那么，汤米妮琪对德硅广州分公司的付款期限变更为2019年4月30日10万元、5月30日10万元、6月30日10万元、7月30日10万元、8月30日10万元、9月30日108237元。也就是说，逾期付款违约金存在分段计算的情况，故对德硅广州分公司主张自2019年5月1日起以欠款总额608237元作为基数计算违约金的请求，一审法院不予支持，应自2019年5月1日、5月31日、7月1日、7月31日、8月31日起均以10万元为基数计算逾期付款违约金，自10月1日起则以608237元为基数计算（若在10月1日前有支付货款本金则以实际欠款为基数）。其次，双方约定了逾期付款违约金的计算方法，即“甲方逾期支付货款，乙方有权每日收取未付款的0.5%作为延迟付款违约金，若超过30天，甲方应向乙方支付延期付款总额1%的违约金”，但该约定明显不合理或产生不同的解读，因逾期付款超过30天并没有约定每日计算违约金，仅按延期付款总额的1%计算，显然与拖欠时间越长惩罚性越重的订约本意相违背，但德硅广州分公司主张按每日0.5%计算过高，应予调整，可参照民间借贷允许的利率标准，按每日万分之六计算。关于变更付款期限后尚未到期的108237元货款应否一并支付的问题，虽然该笔款变更后的付款时间是2019年9月30日，但汤米妮琪没有按约定支付任何一期到期款项，以自己的行为表明不履行合同义务，已构成预期违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定，德硅广州分公司可以在履行期限届满之前要求汤米妮琪承担违约责任，故其主张汤米妮琪应支付所有欠付货款608237元，一审法院应予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、佛山市顺德区汤米妮琪家具有限公司于本判决生效之日起十日内向德硅（上海）建筑装饰材料贸易有限公司广州分公司支付货款608237元；二、佛山市顺德区汤米妮琪家具有限公司于本判决生效之日起十日内向德硅（上海）建筑装饰材料贸易有限公司广州分公司支付逾期付款违约金（按每日万分之六分段计算：分别自2019年5月1日、5月31日、7月1日、7月31日、8月31日起均以10万元为基数计算至2019年9月30日；自2019年10月1日起，以608237元为基数，若在2019年10月1日前有支付货款本金则以实际欠付货款本金为基数，计算至付清款项之日止）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4941元，由佛山市顺德区汤米妮琪家具有限公司负担。经审查，一审查明事实属实，本院予以确认。二审期间，双方并未提交新证据。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本院针对汤米妮琪的上诉请求进行审理。根据双方关于违约责任的约定，逾期付款违约金的计算方法存在不同的解读，但德硅广州分公司主张按每日0.5%计算过高，一审法院可参照民间借贷允许的利率标准，按每日万分之六计算并无不妥。汤米妮琪公司主张按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款所规定的买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。而本案中并不属于没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法的情形，故汤米妮琪的主张依据不足，本院不予支持。综上所述，汤米妮琪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费390元，由上诉人佛山市顺德区汤米妮琪家具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 玲审判员 国平平审判员 汤 瑞二〇一九年十二月二十四日书记员 张 蔚任永乐梁惠康