安徽省金寨县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1524民初1805号 原告：黄开合，男，1963年1月12日生，汉族，住安徽省金寨县。 原告：吴章鑫，男，1963年11月15日生，汉族，住安徽省金寨县。 上述两位原告共同的委托诉讼代理人：蔡广明，安徽梅山律师事务所律师。 被告：徐新华，男，1973年1月14日生，汉族，住安徽省金寨县。 原告黄开合、吴章鑫与被告徐新华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄开合及两位原告共同的诉讼委托代理人蔡广明、被告徐新华、安徽省建筑工程质量第二监督检测站鉴定人员唐学杰和蔡晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄开合、吴章鑫向本院提出诉讼请求：判令徐新华给付建房工程款127285元，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年8月1日，在金寨县级领导的主持下，幸福村居民点全体建房户通过表决方式，确定黄开合、吴章鑫为桃岭乡幸福冲中心村庄的建房承包人。2017年7月，黄开合、吴章鑫与徐新华及其他建房户共同签订了建设工程施工合同。2018年3月工程竣工，经过核算，徐新华应付工程款136495元，后经双方核算，核减了9210元，徐新华实际应支付工程款127285元。此后，黄开合、吴章鑫多次催促徐新华履行义务，并将结算清单以当面和邮寄的方式送达了徐新华。2018年9月25日，黄开合、吴章鑫再次以书面形式通知徐新华，要求其在限定时间内对工程量进行审核，逾期视为对工程款的认可。徐新华至今既不对工程量提出异议又不付工程款。徐新华拖欠工程款的行为依法构成违约，应承担包括继续履行在内的法律责任。 徐新华辩称，黄开合、吴章鑫擅自改变设计图纸，将一层建房建为二层，一层是黄开合、吴章鑫违法侵占所得。黄开合、吴章鑫违法合同工期，至今工程未完工，已经完工部分经金寨县住房和城乡建设局检验后多达9项工程质量不合格，至今没有整改。后经省二站两次检验都不合格。请求驳回黄开合、吴章鑫的诉讼请求，判令黄开合、吴章鑫恢复违法恶意侵占建筑，严格履行合同约定，出具工程竣工验收合格报告，承担违约责任及诉讼费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、黄开合、吴章鑫提交的通知复印件和邮寄凭证复印件，徐新华有异议，认为邮寄的材料没有红头文件也没有公章，黄开合、吴章鑫没有权利来约束徐新华，且收到的材料上，收件人名字中的“兴”与徐新华的“新”不符，材料上的落款人黄开合的“合”字应该是“河”，材料上我本人没有签名签收，对我没有约束力。本院认为，通过双方陈述可以证实该通知徐新华已收到。 2、徐新华提交的未完工现场照片2张，黄开合、吴章鑫有异议，认为第一张照片钢筋围栏不属于施工范围，第二张照片钢筋外露围栏是为了徐新华的装修，符合正常的建筑要求，已经完工。本院认为，根据徐新华庭审陈述，其在涉案房屋堆放货物，安装卷闸门，已实际使用，应以转移占有建设工程之日为竣工日期。 3、徐新华提交的完工部分不合格现场照片6张，黄开合、吴章鑫有异议，认为真实性和关联性由法院处理，对合法性有异议，认为该房屋徐新华已居住使用两年，无权提出异议。本院认为该组照片不能证明系涉案房屋，涉案房屋的质量问题以本案审理过程中的鉴定报告为准。 4、徐新华提交的特别声明复印件，黄开合、吴章鑫有异议，认为上面没有签名，不能作为证据使用。本院认为该份声明反映的是质量问题，徐新华对涉案房屋质量问题可另行主张。 5、徐新华提交的施工图纸复印件，黄开合、吴章鑫对真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，认为不能证明黄开合、吴章鑫擅自改变图纸。本院认为，徐新华未提交其他证据予以佐证，故对该证据的证明目的不予确认。 本院根据确认的证据及双方当事人的庭审陈述，确认事实如下：徐新华等金寨县龙潭村建房户系金寨县龙潭村辛福冲中心村庄工程发包方，黄开合、吴章鑫系该工程的承包方，承包方全额垫资。2017年，双方签订了建设工程施工合同，书面约定1、施工按设计图纸为准（变更部分由建房户与承包方协商达成一致）；2、屋面价格以实际建筑面积1000元／㎡计算；3、附属工程包括落水管、卫生间排管。书面约定竣工验收与结算，工程款支付方式是验收合格后付总工程款的95%，余下5%作为质量保证金一年内付清。合同签订后，徐新华户房屋属于该工程第一期，于2017年8月1日开工，2017年11月28完工。双方经核算，应付工程款127285元。2018年8月，徐新华将货物放入涉案房屋，后对涉案房屋安装卷闸门。2018年9月25日，黄开合、吴章鑫以邮寄方式将工程结算清单送达给徐新华，并书面通知徐新华对工程款如有异议，限期书面答复。徐新华收到该通知和结算清单后，以该通知和结算清单上“徐兴华”不是徐新华本人，“黄开合”不是施工合同上的“黄开河”为由不予答复。经（2018）皖1524民初2938号案卷的庭审核实，施工合同上的“黄开河”系吴章鑫代签时的误写，黄开合以按印确认。本案在诉讼过程中，原告黄开合、吴章鑫申请对涉案房屋施工质量进行鉴定，金寨县人民法院于2019年6月26日委托了安徽省建筑工程质量第二监督检测站鉴定，该监督检测站于2019年8月12日出具了检测报告。双方当事人对该检测报告均无异议。 本院认为，徐新华与黄开合、吴章鑫签订的建设工程施工合同系双方据各自真实意思表示依法签订，具有法律效力，双方应履行合同约定的义务。 关于工程价款，依据合同及双方当事人在金寨县龙潭村委会的会议记录，对工程价款有明确的书面约定。徐新华在收到工程结算通知及结算清单后未提出异议，在庭审中以工程未完工和工程质量问题为由提出抗辩。本院认为，该工程虽然没有竣工报告，但徐新华已擅自使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期，故竣工日期为2018年8月。双方合同约定工程款的5%作为质保金，在验收合格后一年内付清，故该质保金理应付清。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。故黄开合、吴章鑫要求徐新华支付工程款127285元的诉讼请求，本院依法予以支持。徐新华对涉案房屋合理使用寿命内的地基基础工程和主体结构质量问题，及变更设计图纸可另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条规定，判决如下： 被告徐新华于本判决生效后10日内支付原告黄开合、吴章鑫建房工程款127285元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 鉴定费15000元，由原告黄开合、吴章鑫负担；案件受理费2846元，减半收取1423元，由被告徐新华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 员 朱江山 二〇一九年十二月二十日 法官助理 沈 杰 书 记 员 王瑜琦 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： (一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期; (二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期; (三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。 附：南溪法庭案款账户 开户名：金寨县人民法院南溪人民法庭案款 开户账号：10090436889001000124014 开户银行：中国邮政储蓄银行股份有限公司金寨县支行