安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终10425号上诉人（原审被告）：合肥建工集团有限公司，住所地安徽省合肥市高新区香樟大道308号网讯大厦，统一社会信用代码91340100149038728C（8-8）。法定代表人：刘国福，董事长。委托诉讼代理人：张达，安徽万世律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：合肥市蜀山区铂金建材销售部，住所地安徽省合肥市蜀山区小庙镇枣林村卫庄村民组，统一社会信用代码91340104691058788D（1-1）。投资人：束道春。委托诉讼代理人：束道锋，安徽瀛鼎律师事务所律师。原审被告：合肥建工集团有限公司工程总承包分公司，住所地安徽省合肥市高新区香樟大道308号网讯大厦4层，统一社会信用代码91340100740896762Y（1-1）。负责人：黄玉，总经理。委托诉讼代理人：张达，安徽万世律师事务所律师。上诉人合肥建工集团有限公司（以下简称建工公司）因与被上诉人合肥市蜀山区铂金建材销售部（以下简称铂金销售部）、原审被告合肥建工集团有限公司工程总承包分公司（以下简称建工分公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初3536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人建工公司上诉请求：一、依法撤销原审判决，改判上诉人支付被上诉人违约金465.2元；二、本案一审、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：铂金销售部提交的《砂石购销合同》第四条明确约定：“乙方收到甲方货物时应及时安排结算货款，否则甲方可收取0.05%的违约金”。由此可见，双方对违约金的计算方法及标准均有明确约定。铂金销售部系成立多年的专门从事水泥、砂石营销的企业，具有丰富的市场经验，本案中所签订的《砂石购销合同》是其真实意思表示，其对合同内容应当是完全理解并接受的，故建工公司应承担的违约金数额应按照双方合同约定计算，应为930428元乘以0.05%，即465.2元。原审法院仅以合同约定的违约金远低于铂金销售部可获得的同期银行利息，在铂金销售部未举证证明其实际损失的情况下酌定以中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍为标准计算违约金，显然是错误的。综上所述，请二审法院依法支持建工公司的上诉请求。被上诉人铂金销售部辩称，请二审法院驳回建工公司上诉请求，依法维持原判。原审被告建工分公司述称，同意建工公司的上诉观点，我司与铂金销售部签订的《砂石购销合同》第四条中明确约定“乙方收到甲方货物时，应及时安排结算货款，否则甲方可收取0.05%的违约金。”该条款对违约金的计算方法已经作出了明确约定，并不存在任何歧义，故建工公司的上诉观点是能够成立的。2019年5月22日，铂金销售部向一审法院提起诉讼，请求判令：1、建工公司、建工分公司连带支付剩余货款930428元；2、建工公司、建工分公司连带支付违约金63734元（以930428元为基数，从2019年1月3日起，按每逾期一日0.05%的标准暂计至2019年5月20日，后计至款清之日止）；3、诉讼费和保全费由建工公司、建工分公司承担。一审法院认定事实：2016年6月，铂金销售部（供货方，甲方）与建工分公司(采购方，乙方)签订《砂石购销合同》，约定甲方向乙方提供黄沙，黄沙价格（含税）价暂定为75元/立方米，石子为115元/立方米（运费、税费由乙方承担），以实际供货量结算，交货地点在淮合花园B区，付款方式以现金或转账，违约责任为乙方收到甲方货物时应及时安排结算货款，否则甲方可收取0.05%的违约金。合同签订后，铂金销售部依约供货。2019年1月3日，铂金销售部与建工分公司进行对账，共同确认2015年11月至2018年12月间，铂金销售部共计供货3220428元，已付款为2290000元，建工分公司累计欠付货款930428元。一审法院认为，铂金销售部与建工分公司签订的《砂石购销合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的规定，应为合法有效，双方均应按协议约定履行各自义务。铂金销售部提供的对账单证实，建工分公司已认可欠付930428元货款的事实，且建工公司对该数额亦无异议，故一审法院确认建工分公司仍欠付铂金销售部930428元货款。因建工分公司存在逾期付款的违约行为，故其依约应承担相应违约责任。因合同约定的违约金（即甲方可收取0.05%的违约金）远低于以案涉款项为基数可获取的同期银行利息，故铂金销售部有权主张调整约定的违约金。又因铂金销售部未举证证明己方的实际损失，故一审法院结合双方的履约情况酌定以中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍为标准计算违约金。关于违约金的起算时间，因合同约定建工分公司于收货后即应及时结算货款，现铂金销售部仅主张自双方对账之日（即2019年1月3日）起算违约金，系其对自身权利的处分，故一审法院予以支持。因建工分公司是建工公司设立的分公司，其不具有法人资格，且无相应资产，故应由建工公司对外承担相应责任。据此，建工公司辩称其仅承担补充责任，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、建工公司于判决生效之日起十日内向铂金销售部支付货款930428元及违约金（以930428元为基数，自2019年1月3日起，以中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍为标准，计至货款付清之日止）；二、驳回铂金销售部其他诉讼请求。案件受理费13742元，减半收取为6871元，由铂金销售部负担571元，由建工公司负担6300元。保全费5000元，由铂金销售部负担500元，由建工公司负担4500元。二审中，各方当事人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《砂石购销合同》系铂金销售部与建工分公司真实意思表示，内容合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。对于铂金销售部主张的欠付货款金额为930428元，建工分公司、建工公司均予以认可，建工分公司逾期支付货款构成违约，应承担相应的违约责任。因建工分公司是建工公司设立的分公司，其不具有法人资格，且无相应资产，故应由建工公司对外承担相应责任。建工公司要求以欠付货款金额为基数乘以0.05%计算违约金，铂金销售部认为违约金约定过低，向一审法院诉请调整为按日0.05%计算违约金，而一审法院认为合同约定的违约金远低于以案涉款项为基数可获取的同期银行利息，在铂金销售部未举证证明其实际损失的情况下，结合双方履约情况，酌定以中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍为标准计算违约金，并无不当。综上所述，建工公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费732元，由上诉人合肥建工集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钱爱民审判员  王 倩审判员  万庆农二〇一九年十二月六日书记员  胡麟凤附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。