新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院   民事判决书   （2019）新2324民初1376号   原告：吕大卫，男，1970年9月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县。   委托诉讼代理人：严芬梅，新疆航迪律师事务所律师。   被告：玛纳斯县鑫宇工贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州玛纳斯县老汽车站对面建英商行旁（金豆豆幼儿园）自建房内。   法定代表人：王英，该公司总经理。   原告吕大卫与被告玛纳斯县鑫宇工贸有限公司（以下简称鑫宇公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月11日公开开庭进行了审理。原告吕大卫及其委托诉讼代理人严芬梅，被告鑫宇公司法定代表人王英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告吕大卫向本院提出诉讼请求：1．请求依法判令被告向原告偿还借款1945000元；2．本案邮寄送达费由被告承担。事实和理由：原告是被告公司的股东，被告公司注册资本30万元，原告出资117000元，占注册资本的39%，被告在没有增资扩股、召开股东会的情况下，以经营需要和资金周转困难为由于2011年6月至2012年7月之间先后向原告收取1945000元，并向原告出具收据10张。依据我国《公司法》的规定，公司增资必须由公司召开股东会，并由代表三分之二以上表决权的股东同意，被告从未召开过股东大会，也未与股东及原告达成过任何增资扩股协议，严重违反《公司法》的相关规定，侵害小股东的利益。按照法律规定，原告的出资视为被告公司的借款，现被告迟迟不予偿还，为维护原告合法权益，依据我国《公司法》、《民事诉讼法》的相关规定，特诉至法院。   被告鑫宇公司辩称，对原告起诉的事实不认可。原告吕大卫是公司的股东，当时建厂时作为股东出资，30万元的启动资金不免，当时约定出资为500万元，按照比例出资。穆庭镖作为隐名股东出资，原告出示的多张票据上都是穆庭镖经手。股东明确了出资的金额，王英出资4907381元，吕大卫出资2390000元，程建军出资200000元，唐拥军出资190000元。原告认为是借款不正确，厂子的固定设施投入已经达到几百万元。原告交纳的款项均是股金，故其诉讼请求不应得到支持，请求驳回原告吕大卫的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   原告吕大卫提交的证据：   1、收据十张，拟证实：原告吕大卫共向被告鑫宇公司交纳1945000元，被告鑫宇公司出具了收据。   被告鑫宇公司对真实性认可，但认为部分没有会计的签字，有几张注明的是股金，故对待证事实不认可。   本院对真实性予以确认。通过会计陈英萍的证言，所有票据记载的款项都已进入公司账目，故本院对原告向被告鑫宇公司总计交纳了1945000元的事实依法予以确认。   2、被告鑫宇公司章程复印件、公司章程修正案、股东会决议两份，拟证实：2011年2月8日，由被告鑫宇公司的股东王英、吕大卫、唐拥军制定的公司章程，同日召开股东大会，确定公司注册资金为30万元，原告吕大卫认缴出资10.5万元，占公司注册资本的35%，2011年8月20日对公司章程进行了修改，将程建军吸收为公司的新股东，原告的认缴金额变为11.7万元，占注册资本的39%。公司额外增资并未召开股东大会，也无增资决议。   被告鑫宇公司对该证据无异议。   该证据属当事人无异议的证据，本院依法予以确认。   3、扣押清单一份、（2019）新2324民初263号民事判决书，拟证实：因被告鑫宇公司欠穆庭镖的欠款未还，穆庭镖将公司的会计凭证和原始凭证取走，后被告鑫宇公司报案后，公安机关将所有账本拿走，穆庭镖已经通过诉讼解决欠款问题。   被告鑫宇公司对扣押清单认可，对判决书不认可，认为判决书未生效。   被告对当事人无异议的证据，本院依法予以确认，民事判决书与本案无直接关联，本院依法不予确认。   4、财务会计凭证七张，拟证实：本案所涉1945000元欠款，被告鑫宇公司会计账本中均记载为：“其他应付款”，应当认定为借款。   被告鑫宇公司对该证据不认可，认为穆庭镖将证据取走已经三年，怀疑可能做了手脚。   证人陈英萍系被告鑫宇公司的会计，通过其本人核对，会计凭证真实，本院依法予以确认。   5、会计凭证三份，拟证实被告公司与玛纳斯县知青药店有账目往来，药店的实际经营者是王英的妻子，被告鑫宇公司向信用社、农业银行支付知青药店的贷款，账目混乱，存在关联交易行为，导致公司资金去向不明，损害了原告作为股东的权利。   被告鑫宇公司对该证据不认可，认为鑫宇公司欠知青药店的贷款100多万元，王英将自己的钱用于公司。   该证据与本案不具有关联性，本院不予确认。   被告鑫宇公司提交的证据：   1、收据一张，拟证实：原告吕大卫自己投资20万元，占股比例为4%，其他票据经手人为穆庭镖，穆庭镖与吕大卫合计占35%，穆庭镖是吕大卫的姐夫，是实际股东。   原告吕大卫对真实性认可，对关联性不认可，被告提出穆庭镖占35%没有证据证实。   本院对该证据的真实性依法予以确认，但并不能证实穆庭镖系股东。本院对该事实不予确认。   2、收据复印件三张，拟证实：程建军入股20万元，占股比例为4%。   原告吕大卫对真实性认可，但认为该证据与本案无关联性。   该证据与本案不具有关联性，本院不予确认。   3、会议记录一份，拟证实：2019年4月18日，各股东开会确认各自的投资金额。   原告吕大卫对真实性认可，但认为自己未在确认金额后签字，只是作为参会人员签字。   该证据真实性，本院依法予以确认，原告吕大卫在参加人员处签名，但未在金额后签字确认，故本院对待证事实不予确认。   证人程建军出庭作证称，证人程建军是公司的小股东，股东还有王英、吕大卫、唐拥军、穆庭镖，程建军占股比例为4%，启动资金为30万元，建厂后资金不够，五个股东、出纳一起开会，按照入股的比例投钱，将投资额增加到500万元，厂子买材料都是证人与吕大卫一起签字，由二人负责厂里的具体事项。股东交钱都让会计陈英萍开票。后穆庭镖对账目有异议，把账目全拿走了，他不算账，也不让其他股东算账，厂子一直未生产，环保和销售问题都未解决。   原告吕大卫对证人出资20万元、参加过股东会议但未形成会议记录的事实认可，对证人称穆庭镖为股东的事实不认可。   被告鑫宇公司对证人证言认可。   证人程建军虽然称穆庭镖系股东，但公司章程未列穆庭镖为公司股东，穆庭镖本人向本院出具的书面说明也不认可其系公司股东，其经手交纳的资金均为原告吕大卫所有。本院对证人称述的该事实依法不予确认。对其他当事人认可的事实依法予以确认。   证人陈英萍出庭作证称，证人陈英萍系被告鑫宇公司的会计，公司一共有五个股东，分别为王英、穆庭镖、吕大卫、唐拥军、程建军，公司章程上是三个股东，为王英、唐拥军、吕大卫，2011年8月增加了程建军，现登记股东为四人，增资后，王英占54.5%，吕大卫占39%（实际是穆庭镖35%、吕大卫4%），程建军占4%，唐拥军占2.5%。因穆庭镖系澳洋科技的领导，不能工商备案。股东都按照比例足额出资了。原告出示的证据都是由证人制作，收据记载的款项都已入被告鑫宇公司账目。   原告吕大卫对证人证言认可，会计记账为其他应付款项就应认定为借款。对证人陈述穆庭镖系公司的股东不认可。   被告鑫宇公司对证人称其系知青药店的会计的陈述不认可。   证人陈英萍的证言可以证实公司股东的出资情况，但其陈述穆庭镖系公司股东与公司章程记载不一致，且穆庭镖本人也书面说明其不是公司股东。本院对证人该陈述不予确认。   根据当事人陈述以及经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2011年5月23日，原告吕大卫向被告鑫宇公司交纳795000元，2011年6月27日，原告吕大卫向被告鑫宇公司交股金款280000元，2011年7月3日交股金款220000元，2011年7月12日交股金款300000元，2011年7月27日交股金款250000元，2012年6月25日，交现金100000元，以上合计1945000元。   2019年4月18日，王英、程建军、唐拥军、吕大卫、陈英萍共同召开股东会会议，对各股东的投资情况进行确认，但原告吕大卫最终未在确认金额处签字。   另，穆庭镖向本院出具情况说明一份，称其不是玛纳斯县鑫宇工贸有限公司的股东，吕大卫借给玛纳斯县鑫宇工贸有限公司的资金中有一部分是吕大卫委托其代办支付。   本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百七十八条规定，有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。该法第三十七条规定，对公司增加或者减少注册资本应由股东会作出决议，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。原告吕大卫交付给被告鑫宇公司的1945000元中有1050000元的收据明确注明系股金款，可以反映原、被告当时约定该1050000元为股金。其余895000元收据未注明系股金，但原告将895000元交付给被告鑫宇公司是事实，被告鑫宇公司辩称不是借款而是股金款但未提交股东会决议或者其他证据证明，本院不予采信。虽然原告未提交借款合同、借据等其他可以证明895000元系借款的证据，但以原告将款项交至被告鑫宇公司的事实且无相反证据予以推翻的情况下，可以认定该895000元系借款。即出借人为原告吕大卫，借款人为被告鑫宇公司。双方之间形成的民间借贷关系不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告鑫宇公司应当向原告返还借款895000元。因未约定借款期限，原告吕大卫可以随时要求返还，但另外1050000元并非借款，原告吕大卫不能以借款为由要求返还。   综上所述，本院对被告鑫宇公司的答辩意见部分予以采纳，对原告吕大卫的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十七条、第一百七十八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：   一、被告玛纳斯县鑫宇工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告吕大卫返还借款895000元；   二、驳回原告吕大卫的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费22305元，由原告吕大卫负担12042元，由被告玛纳斯县鑫宇工贸有限公司负担10263元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。         审 判 长 刘 敏   人民陪审员 李会军   人民陪审员 王玉贤         二〇一九年十二月十日     书 记 员 陈星月