河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终24531号上诉人（原审原告）：冼某，男，1981年9月29日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：周晶，北京市京师（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某，女，1983年9月12日出生，汉族，住郑州市中原区。上诉人冼某因与被上诉人杨某离婚后财产纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2019）豫0102民初9631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。冼某上诉请求：1、依法撤销河南省郑州市中原区人民法院（2019）豫0102民初9631号民事判决，改判支持上诉人冼某的诉讼请求；2、本案诉讼费由被上诉人杨某承担。事实和理由：一审认定事实不清，本案系被上诉人杨某多次违反双方签订的离婚协议导致，双方在签订离婚协议时对不履行离婚协议的情形进行了约定，一审法院未能依照上诉人冼某与被上诉人杨某签订的离婚协议进行判决，突破了双方自愿原则。杨某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。一审判决违约金也已经实际履行完毕。冼某向一审法院起诉请求：1.依法分割夫妻关系存续期间共同出资购房款110000元；2.杨某向冼某返还夫妻关系存续期间应由杨某承担的共同债务55000元；3.依法分割夫妻关系存续期间共同债权34000元；4.杨某承担本案诉讼费用及其他费用。一审法院认定事实：1、××××年××月，冼某与杨某登记结婚。双方结婚前，由冼某与郑州翰园置业有限公司签订商品房买卖合同，约定购买郑州市中原区棉纺西路4号院13号楼2单元1702号房屋一套，单价为每平方米7039.83元，总金额621687元，首付186687元，商业贷款435000元。2、2014年4月11日冼某出具“声明”一份，载明：以冼某名义购买的住房位于桐柏路××小区××楼××单元1702，是冼和杨某共同出资购买的，每人占50%，属于婚前共同财产，任何一方不得私自出售、出租、抵押。3、2015年9月17日，冼某与杨某签订了《离婚协议》一份，约定以下内容：“杨某与冼某由于性格不合，现和平离婚，双方共同约定，儿子由女方抚养，男方看望儿子女方要积极配合：1.于15年2月11号在正商地产金域世家用别人名义投资房产前期出资11万元为婚内家庭出资，男方放弃婚内对该房产所得权；2.婚内石油投资亏损18500元由男方全额承担，男方放弃对该石油婚内负债各半的权利；3.婚内出资微信支付业务代理权10万元，由男方名下房产属于男方的那部分扣除出来付给女方，男方放弃婚内对这10万元资产各半权利，但女方无条件配合男方对该业务或款项日后取得的工作；4.于15年三月份男女双方已确认双方总欠债务，女方为12万，男方为23万，男女双方所欠债务全用于几年下来装修，还房贷，生养小孩等家庭开支，男方放弃婚内债务各半的权利，自己选择较多的一份23万，女方承担自己的12万债务；5.男方名下房产位于郑州市××路××号锦艺小区内，该房产为婚前购买，但男方同意女方享有一半房产权利；6.婚内家庭借给女方哥哥的3.4万元，男方放弃取得资产各半的权利；7.男方名下房产双方确认市场价为106万元，截至到2015年9月13日欠银行贷款394853元，还夫妻共同欠款1.5万所剩再除以2等于325073元为个人房产所得，男方用自己个人房产所得还掉几年来为家庭开支所欠23万元，另外把7.657万元给儿子作为日后上中学大学和病痛费用，女方应写收到条给确认，每月还支付500元抚养费直到18岁；8.男女双方协商同意由女方出资买下属于男方那部分房产付清后由法院改判给女方，所产生一切费用由女方承担包括每月还的房贷；9.女方资金不足承诺分期付清，3个月内付5万，第6个月付剩余8万元，若女方不能履行承诺和不按时还房贷造成男方银行信用不良记录一次的，女方同意由法院改判过来（郑州市××路××号院13号楼二单元1702房）名下房产所有权交由男方变卖，重新按当时变卖总价值双方各取一半，同时承诺第1、2、3、4、5、6、7条内容中男方可实行资产各半债务各半的分配。从三月份到现在男女双方赚钱与亏钱与对方无关。男方财产放弃的与债务承担的一切为了女方能好好对待和教育孩子成人”。4、2016年4月26日杨某起诉要求与冼某离婚，本院受理后编立案号为（2016）豫0102民初2378号。在该案审理期间，双方于2016年6月15日签订《离婚补充协议》一份，约定以下内容：“杨某于2016年9月20日之前支付冼某5万元，2016年12月30日前支付冼某8万元；冼某收到杨某付的13万元以冼某出具的收据为准。如杨某在约定的期限内未支付，按男女双方2015年9月17日签订的离婚协议为准。若因此事诉至法院的诉讼费用由杨某承担”。该《离婚补充协议》中的13万元指向与2015年9月17日《离婚协议》第9条中的13万元相同。2016年6月15日，本院作出（2016）豫0102民初2378号民事调解书，双方达成以下协议：一、杨某与冼某自愿离婚；二、婚生子冼承瀚归杨某抚养，跟随杨某共同生活，冼某于每月第一个星期日支付冼承瀚抚养费500元，直至冼承瀚年满十八周岁止；冼某有权每月探视冼承瀚三次，于每月第二、三、四周的周日探视并可接走但当天必须送回；三、双方财产按照2015年9月17日离婚协议书及2016年6月15日离婚补充协议执行，如有纠纷，另行解决；四、双方30日内办理郑房权证字第××号坐落中原区棉纺西路4号院13号楼2单元17层1702号房屋的加名手续，将杨某加为该房屋的共有人，办理费用由杨某承担，双方互相配合。5、2017年1月4日，冼某和杨某签订《离婚协议》一份。2017年8月4日，冼某以微信方式通知杨某解除该协议，杨某回复同意解除。在双方有关诉讼中，面对法庭的询问，双方亦表示同意解除。6、2017年11月20日，杨某向本院提起诉讼，要求冼某继续履行双方2015年9月17日签订的离婚协议，即郑州市中原区棉纺西路4号院13号楼2单元17层1702号房屋由法院改判给杨某，冼某协助杨某办理房屋过户登记手续。本院立案后编立案号为（2017）豫0102民初7763号。诉讼中，冼某提起反诉，认为杨某严重违反约定，应承担违约责任，要求依法平均分配1702号房屋。本院审理后认为，根据2014年4月11日声明和2015年离婚协议关于1702号房产权属的有关内容，可以认定1702号房产为双方婚前共同购买，是双方共同财产。对于2016年10月31日至2016年11月20日杨某向冼某支付的款项5万元，与双方2015年离婚协议约定的由杨某先期支付房屋折价款的数额5万元相同，杨某主张系其按离婚协议支付的先期房屋折价款，真实可信，本院予以认定。冼某称该5万元系支付的货款或按2017年离婚协议履行义务，不符合常理与事实，且缺乏有效佐证证明，不予采信。在双方离婚后，1702号房产由杨某与婚生子居住，婚生子随杨某共同生活，基于1702号房产居住使用现状，杨某要求房屋归其一方所有可予支持。2015年离婚协议约定由杨某向冼某支付房屋折价款13万元，杨某按照双方约定的数额先期付清了房屋折价款5万元，之后又按照约定的8万元数额支付了主要部分（6万元）。综合上述情形，结合杨某在离婚后按约如数支付房屋贷款的事实，根据照顾女方和子女权益原则以及诚信、公平原则，参照1702号房产房地产市场价格上涨幅度，并考虑杨某的数次拖延履行情形及未支付部分总体占比，本院酌定杨某须向冼某另行支付房屋折价款8万元。1702号房产在双方离婚后，一直由杨某实际偿还贷款，酌定以后房屋贷款继续由杨某偿还，办理房屋所有权变更登记的相关税费由杨某负担为宜。因该房屋贷款尚未还清，在提前还清贷款解除抵押后或按期还清贷款解除抵押后，由冼某协助杨某办理房屋所有权变更登记手续。杨某按时支付房屋贷款，1702号房产并未因不按时还贷造成冼某银行信用不良记录发生，故冼某主张杨某违约缺乏事实依据，不予采信。冼某要求杨某承担违约责任，不予支持。2017年12月27日，本院作出判决，判决主文主要包括：1.1702号房产归杨某所有，商业贷款未偿还部分由杨某按月偿还直至还清为止或提前还清贷款，办理该房屋所有权变更登记手续所需相关税费由杨某负担；2.在杨某提前还清房屋贷款解除房屋抵押后或按期还清贷款解除抵押后，由冼某协助杨某办理房屋所有权变更登记手续；3.杨某于判决生效后五日内，向冼某支付房屋折价款80000元。冼某不服该判决提起上诉，2018年3月19日郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终1473号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。依据该生效判决，1702号房屋的不动产权已经变更至杨某名下，为杨某单独所有。7、冼某因与冼承瀚抚养费纠纷一案，不服一审判决，向广东省肇庆市中级人民法院提起上诉，该院立案后编立案号为（2018）粤12民终3025号。该院主持调解，冼某与冼承瀚的法定代理人杨某自愿达成协议，该院予以了确认，主要内容是：冼某自2018年7月起至2020年6月30日，每月10日前支付1000元给杨某作为冼承瀚的抚养费；从2020年7月起至2025年6月30日，每月10日前支付1500元给杨某作为冼承瀚的抚养费；从2025年7月起至2031年10月30日（满18周岁止），每月10日前支付2000元给杨某作为冼承瀚的抚养费。其中，2018年7月至2018年11月的抚养费差额2500元连同12月的1000元在2018年12月10日前支付完毕。8、2016年6月冼某与杨某离婚后，1702号房屋尚未偿还的按揭贷款（扣款账号是冼某交通银行账号）一直由杨某负责偿还，2018年4月13日提前还款351644元，该贷款已经提前结清。在杨某偿还该贷款期间，造成冼某一次逾期记录（逾期月份2017年4月，逾期持续月数1，逾期金额2元）。9、冼某个人信用报告中的“机构查询记录明细”显示：查询日期2017年11月17日，查询操作员浦发银行信用卡中心，查询原因信用卡审批；查询日期2019年4月10日，查询操作员四川新网银行股份有限公司，查询原因贷款审批；查询日期2019年4月12日，查询操作员民生金融租赁股份有限公司，查询原因融资审批。一审法院认为，冼某以杨某多次违反2015年9月17日《离婚协议》、2016年6月15日《离婚补充协议》为由，要求根据2015年9月17日《离婚协议》第9条的约定，实行离婚协议中资产各半债务各半的权利，继而提出其诉讼请求。第9条约定的内容是“女方资金不足承诺分期付清，3个月内付5万，第6个月付剩余8万元，若女方不能履行承诺和不按时还房贷造成男方银行信用不良记录一次的，女方同意由法院改判过来（郑州市××路××号院13号楼二单元1702房）名下房产所有权交由男方变卖，重新按当时变卖总价值双方各取一半，同时承诺第1、2、3、4、5、6、7条内容中男方可实行资产各半债务各半的分配”。婚姻家庭领域的协议涉及的违约金条款，并不排斥合同法的适用。该条约定的违约责任显然过分高于造成的损失，且在（2017）豫0102民初7763号案件中，冼某提起反诉，认为杨某严重违反约定，应承担违约责任，要求依法平均分配1702号房屋。该案驳回了冼某的反诉请求，在酌定杨某须向冼某另行支付房屋折价款8万元时已经考虑到了杨某的数次拖延履行等情形。现有证据表明在杨某偿还房屋贷款期间，造成冼某一次逾期记录，该记录应认定为冼某个人不良信息，按照《征信管理条例》第十六条的规定“征信机构对个人不良信息的保存期限，自不良行为或者事件终止之日起为5年；超过5年的，应当予以删除。在不良信息保存期限内，信息主体可以对不良信息作出说明，征信机构应当予以记载”，按照该规定，该不良信息将保存到2022年4月或5月，在日益强调信用的现今社会，该不良信息必将对冼某产生不利影响，在冼某没有举证证明该不利影响给其造成的财产损失的情况下，综合考虑逾期月数、逾期金额、尚存的不良记录保存年限等因素，本院酌定杨某向冼某支付违约金10000元。冼某过高部分的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、本判决生效后十日内，被告杨某向原告冼某支付违约金10000元；二、驳回原告冼某过高部分的诉讼请求。案件受理费2140元（已减半收取），原告冼某负担2115元，被告杨某负担25元。经二审审理查明的事实与一审查明相一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。在已生效的（2017）豫0102民初7763号判决中已经对被上诉人杨某的数次拖延履行等情形进行了认定。上诉人冼某亦未能举证证明因被上诉人杨某造成其产生逾期记录导致的财产损失。故一审法院酌定判决被上诉人杨某向上诉人冼某支付违约金10000元并无不当。综上所述，冼某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由冼某负担。本判决为终审判决。审判长  李伟审判员  周蕾审判员  任璐二〇一九年十二月十七日书记员  纪东