湖南省邵阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）湘05行终317号 上诉人（原审被告）城步苗族自治县长安营镇人民政府，住所地湖南省城步苗族自治县长安营镇大寨村。 法定代表人吴志远，该镇镇长。 委托代理人赵晖，城步苗族自治县司法局工作人员。 委托代理人李永跃，湖南承信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）贺文，男，1968年12月3日出生，住广东省深圳市龙岗区。 委托代理人李剑烽，湖南三行律师事务所律师。 上诉人城步苗族自治县长安营镇人民政府（以下简称长安营镇人民政府）因与被上诉人贺文规划行政强制拆除一案，不服湖南省武冈市人民法院（2019）湘0581行初97号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。 原审法院查明，住房和城乡建设部以建城函［2016］239号函，同意湖南省人民政府关于申报南山风景名胜区的总体规划。城步苗族自治县长安营镇在南山风景名胜区规划内。原告贺文从城步苗族自治县南山牧场的牧民手中取得长安营镇茅坪冲至杨蔡塘之间的多处牛舍、住房，租了五百亩草地。2014年起，贺文开始向南山牧场申请翻新改造。2017年5月，贺文在没有取得规划许可的情况下组织人员在长安营镇镇村规划的草地上修建建筑物，国土部门于2017年5月31日作出《责令停止国土资源违法行为通知书》责令贺文停止违法修建住房。2018年，贺文又组织人员继续施工。2018年4月17日，被告长安营镇人民政府与城步苗族自治县人民政府拆违控违办公室、南山国家公园执法支队、南山牧场向贺文下达了城规强拆字（2018）第10号《强制拆除决定书》（四单位落款处加盖长安营镇人民政府公章）。2018年9月初，贺文向城步苗族自治县人民法院提起行政诉讼。同年9月30日，长安营镇人民政府作出长政发（2018）36号《关于撤销〈强制拆除决定书〉（城规强拆字［2018］第10号）的决定书》。同年10月9日，城步苗族自治县人民法院作出行政裁定，准许贺文撤回起诉。2019年3月16日，长安营镇人民政府向贺文作出城长规拆字（2019）第1号《限期拆除决定书》：“贺文，经查实，你单位（个人）在长安镇建家坪社区茅坪冲地段违法修建住房，按照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，限期在2019年3月23日前自行无偿拆除，逾期，我镇将依法强制执行并予以处罚。”2019年3月20日，长安营镇人民政府向贺文送达了《关于限期拆除违法建筑的通知》：“贺文，经查实，你在长安营镇建家坪社区茅坪冲地段违法修建住房，经县国土局执法大队，规划建设局执法大队、南山风景名胜区管理处、南山风景名胜处执法大队、长安营镇人民政府、长安营镇规划站、南山国土所等相关单位部门联合调查，你在未依法取得乡村建设规划许可证的情况下违法建设，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条之规定，现根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定进行强制拆除，限你于2019年3月21日前搬离违法建筑内所有物品，对违法建筑无偿自行拆除。逾期不履行，相关单位将依法强制拆除违法建筑，造成违法建筑内物品损失由你自行承担。”2019年3月22日，长安营镇组织人员强制拆除了贺文违法修建的建筑物。同年8月5日，贺文提起行政诉讼，请求依法确认长安营镇人民政府2019年3月16日作出的城长规拆字（2019）第1号《限期拆除决定书》违法，确认长安营镇人民政府2019年3月22日实施拆除贺文翻新改造的牛舍、生产性用房的行政行为违法。 原审认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条规定“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地，确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。”第六十五条规定“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡镇人民政府责令停止建设，限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”《湖南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第四十八条规定“违反本办法规定，未取得乡村建设规划许可证或未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者镇、乡人民政府责令停止建设限期改正，当事人应当自接到停止建设通知书之日起立即停止建设，并在十五天内采取改正错误，消除影响，对逾期不改正或者无法采取改正措施消除影响的，可以责令限期拆除。”第五十条规定“违反本办法规定，城市、县人民政府城乡规划主管部门或者镇人民政府作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除的，建设工程所在地的城市、县人民政府可以责令有关部门采取查封施工现场，强制拆除措施。”本案中，原告贺文在未取得乡村建设许可证的情况下，在乡、村庄规划区内违规修建建筑物，其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、第六十五条及湖南省实施《中华人民共和国城乡规划法》第四十八条、第五十条的规定，原告违法修建的建筑物应予拆除。被告长安营镇人民政府有权对原告在乡村规划区内违法修建的建筑物作出限期拆除决定。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、三十六条、三十七条、四十四条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。对违法建筑物，建筑物、设施等强制拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告于2019年3月16日作出《限期拆除决定书》，限期原告在2019年3月23日前自行拆除；又于同年3月20日下发《关于限期拆除违法建筑的通知》，限原告于同年3月21日前自行拆除；后于同年3月22日组织人员强制拆除。被告强制拆除原告违法建筑物时，未按行政强制法规定的行政机关强制执行的一般程序，没有遵循催告、告知原告陈述、申辩权利，作出行政强制执行决定，告知原告在法定期限内不申请行政复议或提起诉讼又不拆除的则依法强制拆除。被告的行政行为违反了《中华人民共和国行政强制法》第四十四条、第五十五条、第五十七条规定，应予撤销。但涉案建筑物已经被拆除，被诉的城长规拆字（2019）第1号限期拆除决定书及被告实施拆除的行政行为已经不具有可撤销的内容，应判决确认违法。被告辩称因情况紧急不得已才采取强制拆除措施的观点，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决：一、确认被告长安营镇人民政府2019年3月16日作出的城长规拆字（2019）第1号《限期拆除决定书》违法；二、确认被告长安营镇人民政府拆除原告贺文翻新建筑物的行为违法。 上诉人长安营镇人民政府上诉称：上诉人根据《行政强制法》第四十四条和《城乡规划法》第四十一条、第六十五条、第六十八条的规定，具有拆除违法建筑物的权力，一审判决适用《行政强制法》第五十五条、五十七条关于行政机关申请人民法院强制执行的条款，系适用法律错误；上诉人作出城长规拆字（2019）第1号《限期拆除决定书》，要求被上诉人在2019年3月23日前自行拆除违法建筑物，但被上诉人没有停止修建违法建筑物，故上诉人依据《城乡规划法》第六十八条的规定，可以对违法建筑物强制拆除，无需等到2019年3月23日后再拆除，上诉人强制拆除的行为程序合法；根据《行政诉讼法》第十二条“认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的”可以受理的规定，被上诉人修建的是违法建筑物，属于违法财产，不收法律保护，不具有可诉性，依法应驳回被上诉人（一审原告）的起诉。上诉人请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人的一审诉讼请求。 被上诉人贺文答辩称，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判决结果客观公正，请求二审驳回上诉，维持原判。 本院二审对一审认定的上述事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条第三款规定“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地，确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。”第六十五条规定“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡镇人民政府责令停止建设，限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”《湖南省实施办法》第四十八条规定“违反本办法规定，未取得乡村建设规划许可证或未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者镇、乡人民政府责令停止建设、限期改正，当事人应当自接到停止建设通知书之日起立即停止建设，并在十五天内采取改正错误，消除影响，对逾期不改正或者无法采取改正措施消除影响的，可以责令限期拆除。”第五十条规定“违反本办法规定，城市、县人民政府城乡规划主管部门或者镇人民政府作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除的，建设工程所在地的城市、县人民政府可以责令有关部门采取查封施工现场，强制拆除措施。” 被上诉人贺文未取得乡村建设许可证，在乡、村庄规划区内违法进行建设，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，且拒不停止建设，继续顶风进行违法建设，对其违法进行建设的工程，依法应予强制拆除，以切实维护法律的权威。因此，上诉人长安营镇人民政府的强制拆除行为认定事实清楚，法律依据充分。 对被上诉人贺文在乡、村庄规划区内的违法建设，上诉人长安营镇人民政府在作出《限期拆除决定书》前，未按前述法律规定作出责令停止建设、限期改正的《停止建设通知书》，城长规拆字（2019）第1号《限期拆除决定书》程序违法；长安营镇人民政府作出城长规拆字（2019）第1号《限期拆除决定书》后，在决定书指定贺文自行拆除的期限未到期的情况下即提前组织人员对贺文的违法建设进行了强制拆除，长安营镇人民政府的强制拆除行为程序违法。 综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律、法规正确，判决结果正确。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费50元，由上诉人城步苗族自治县长安营镇人民政府负担。 本判决为终审判决。 （本页无正文） 审 判 长  蒋红玲 审 判 员  刘朝晖 审 判 员  杨皞陟 二〇一九年十二月十六日 法官 助理  李 萍 代理书记员  游小红 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； ……