河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终3133号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司，住所地内蒙古包头市稀土高新区东邻劳动路。负责人：阚兴革，该公司经理。委托诉讼代理人：李杨，河北诚成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张利，男，1964年4月18日出生，汉族，住尚义县。委托诉讼代理人：胡俊，河北铁坚律师事务所律师。原审被告：智佃平，男，1970年9月25日出生，汉族，住尚义县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司因与被上诉人张利、智佃平机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省尚义县人民法院（2019）冀0725民初187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司上诉请求：1、撤销河北省尚义县人民法院（2019)冀0725民初187号判决书，并依法改判。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院不予采信上诉人申请重新鉴定本次事故与被上诉人韧带断裂参与度错误。1、被上诉人于本次事故发生前就左胫腓骨骨折并做了手术治疗畸形愈合，被上诉人于2016年2月1日至2019年3月20日一直治疗左胫胖骨及交叉韧带，但本次交通事故发生后住院时间为2016年1月29日，出院诊断：左胫胖骨骨折术后（畸形愈合)；左膝关节继发性骨关节炎；左踝部软组织损伤。并无交叉韧带断裂伤，而是在2017年8月30日诊断结果为交叉韧带断裂，与事故发生后长达1年8个月，由此来看被上诉人韧带断裂伤因与本次事故无关，故被上诉人各项医疗费用和伤残鉴定结论以及后续治疗费用与本次交通事故无关。2、上诉人向一审法院提出委托鉴定机构对被上诉人的韧带损伤与本次事故的关联性进行鉴定，一审法院委托至法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定，但该鉴定所以超出技术条件和鉴定能力为由不予受理此案。后上诉人向一审法院提出对该关联性鉴定机构重新选取鉴定，被一审驳回。但经我司多方查阅及向医疗机构了解到，认为张利交叉韧带断裂与交通事故关联性确实存在很大问题，为查明事实，维护当事人的权益，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，上诉人依法向二审法院申请对被上诉人交叉韧带断裂与交通事故的关联性鉴定机构重新选取，并依法改判一审判决。案件伤情不一样，参考一审法院的2189号、中院的2019-663号裁定关联度鉴定。坚持关联度鉴定的申请。综上，上诉人依法提起上诉，望二审法院依法改判。张利答辩称，原审判决事实清楚、适用法律正确，请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。1、上诉人并没有全面反映本案交通事故造成答辩人损伤的后果及治疗全过程，上诉状存在严重的断章取义问题。上诉人主张的参与度鉴定并没有充分的事实依据并且也不符合答辩人受伤后的医学诊疗规程和治疗常识。2016年1月29日发生交通事故后立即入住尚义县医院治疗，当时答辩人损伤的左足踝、左膝部肿胀、疼痛。住院45天不见好转，县医院建议到上级医院治疗。在尚义县医院住院期间伤情没有减轻，经医生同意于2016年2月18日、2016年3月2日及之后共计13次连续到北京积水潭医院门诊诊断，诊断为左膝韧带损伤。还有到北京大学第三院、北京空军医院、张家口市解放军第251医院、张家口市院等也有左膝韧带损伤的诊断。连续不断地治疗效果仍不好，答辩人又于2017年2月3日入住河北北方学院附属第三医院治疗，第二日（2月4日）该院就给答辩人做了左膝部核磁共振，核磁片子显示左膝关节前后交叉韧带断裂。答辩人一直在连续不断的诊疗。只是确诊需要观察、诊断等一系列的规范过程，这是科学的医疗规程。从2016年1月29日发生交通事故，连续不断的在多家医院多次诊疗，到2017年2月4日在河北北方学院附属第三医院住院治疗期间做了核磁共振后才对损伤完成精准确诊，不是上诉人所说的2017年8月30日才诊断为“交又韧带断裂”。因此，答辩人连续诊疗后确诊的交叉韧带断裂就是本案交通事故造成的唯一原因。上诉人的质疑和参与度的鉴定不仅没有半点事实依据，同时上诉人就答辩人的损伤质疑和参与度指向是什么？和谁进行参与度？答辩人不能回答或释明，只是主观臆断。2、上诉人多次阻断正常的司法程序，给答辩人造成了不必要的损失和后果。首先，详述一下答辩人的司法鉴定过程。从2016年1月29日发生交通事故，经治疗还有肿痛，效果不佳，答辩人于2016年底起诉法院并申请鉴定，尚义县人民法院于2017年1月17日委托到河北北方学院附属第三医院进行法医鉴定，该院法医明确告知，损伤还需治疗，不能鉴定。答辩人遂于2017年2月3日入住河北北方学院附属第三医院治疗，2017年2月4日在河北北方学院附属第三医院住院治疗期间做了核磁共振显示“交叉韧带断裂”，之后接受多家医院诊治，因为答辩人在河北北方学院附属第三医院住院治疗，为了鉴定的公平性，尚义县法院回避河北北方学院附属第三医院法医部门，再行委托张家口市第二医院法医鉴定部门进行鉴定。答辩人于2019年3月21日和27日两次到二医院法医部门检查，该法医部门与尚义县法院联系，并经过上诉人同意又于2019年4月10到北京市北京华夏物证鉴定中心进行鉴定并出具了《司法鉴定意见书》，同时得到原审法院的采信。其次，上诉人申请重新鉴定并不符合法定的条件，也不具有合理性。原审法院不予支持是合法正确的。2002年4月1日起施行的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许。（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。根据2017《中华人民共和国民事诉讼法》第78条规定：上诉人对鉴定意见有异议有权要求鉴定人出庭作证，以释其疑，而上诉人并没有这样做。据此，上诉人申请重新鉴定并不符合法定的条件。为了减少讼累、案结事了，以便减少手术风险，尽快实施韧带重建手术。答辩人相信“事实胜于雄辩”的真理，同意上诉人重新鉴定申请，经原审法院协商答辩人于2019年9月10日到北京市法大法庭科学技术鉴定研究所重新鉴定，因为上诉人的重新鉴定要求超出技术条件和鉴定能力而不能鉴定。不知上诉人还要到哪里去鉴定，是上海？广州？还是外国？答辩人讼累不起。第三、2014年2月9日答辩人发生过一次交通事故，致“左胫胖骨开放性骨折，行了内固定术”，十级伤残。该事故已经尚义县人民法院（2014）尚民初字第108号民事判决书判决，双方服判。近两年后即2016年1月29的本案交通事故损伤的是“左膝关节交叉韧带断裂”，两次损伤的部位、性质、内容、程度并没有关联性。上诉人如果以此来说的参与度也没有根据。综上，请求人民法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉。我的5点补充意见1、保险公司要重新鉴定，我也迎合了他们，在经过法院委托又到北京市法大法庭科学技术鉴定研究所重新鉴定，可保险公司的参与度鉴定要求证据不足，人家法医满足不了保险公司的想法。不能鉴定。最高权威的北京都去了，保险公司还要无限期和多次数的再要求重新鉴定，还要到哪里？去美国还是日本？我陪不起也累不起了。2、保险公司说参与度，让我谁随参与？难道我的伤不是本次交通事故造成的？你就明确说吧，往哪里推？难道是我二次损伤了？你举证啊？我一直治疗苦恼极了痛苦极了(跑了多家医院），就是想讹你保险公司，那我也的有空啊。3、保险公司你明说，你让我找谁？找医院？还是找谁？北京我也去了无数次了，那你保险公司把我的腿治好，我一分钱也不和你要了。4、我是想把这个案子结束了，赶快到北京做韧带重建术。我的命和健康再也拖不起了，拖得越久治疗费用越高，难度也越大。保险公司处处刁难我，本案2019年10月10日判决下来。我一直在问原审法官，要是保险公司上诉，我也要上诉。因为还有600天的住医院的伙食补助、营养费及误工费原审法院没有给判，我得去找医院，因为医院明明给做了核磁，发现我的左膝前后交叉韧带断裂，而没有及时给写在病历上，但有原始核磁片子在，法医鉴定时审查了这个原始片子。这也造成了保险公司一而再再而三的纠缠。对此，我还得和医院讨个公道。我多次问原审法官，原审法官也多次说“没有见到保险公司上诉，我们的案卷都归档了”。2019年11月9日我又从原审法官那里拿到了你们的上诉状。再询问，二审法院也没收到保险公司缴纳上诉费用。后来又说是11月4日16时52分通过网上交了费。不管怎么说保险公司都过了上诉期了。后来又出现了原审法官开出了上诉期满7日内缴费的凭证。什么时候开的？原审法官的前后言辞自相矛盾，你们二审法官给判断判断。5、总之保险公司不诚信，你们爱钱，我爱身体。我不要钱了，你们保险公司把我领到你们那，把我的腿给治好就行了。免得保险公司一而再再而三的纠缠不休，保险公司明确表态，这样解决行不行？智佃平未到庭，未答辩。张利向一审法院起诉请求：依法判令二被告共同承担原告医疗费、医疗器具费、法医鉴定费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、车辆损失费共计576777.81元。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告的伤情在2019年4月10日经北京华夏物证鉴定中心鉴定为：（1）左膝前后交叉韧带断裂致左下肢功能部分丧失构成九级伤残；伤残赔偿指数为20%；（2）左膝前后叉韧带损伤的治疗终结时间应按照实际治疗终结时间认定；（3）左膝损伤的护理期为自受伤日至评残前一日；营养期为60日。其中，住院期间为贰人护理，其他期间为壹人护理；（4）左膝前后交叉韧带断裂待韧带重建手术治疗。建议关节镜交叉韧带重建手术治疗医疗费用约为叁至肆万元左右；（5）实施韧带重建手术的治疗终结时间为6个月；（6）实施韧带重建手术治疗的护理期、营养期分别为90日、60日。原告支出医疗费88816.41元、医疗器具费3012元、法医鉴定费9000元、住宿费8210元、交通费11755.5元。原告主张住院伙食补助费9780元、营养费3600元、误工费72851.9元、护理费189840元、残疾赔偿金131988元、精神损害抚慰金6000元、韧带重建手术费用40000元、电动自行车损失费560元。原告另主张2019年9月6日到北京鉴定参与度支出检查费212元、住宿费832元、交通费320元。被告保险公司质证意见：1、因没有参与度鉴定，对原告上述主张均不予认可；2、住院期间不应有其他医院门诊票据；3、因诊断证明书中无需要医疗器具说明，器具费属原告自行承担范围；4、住宿费不是正式票据。一审法院认为，原告针对被告要求对2016年1月26日交通事故与交叉韧带断裂的关联性进行鉴定的请求，原告在2019年9月10日经法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定，法大法庭科学技术鉴定研究所以因超出本机构技术条件和鉴定能力，难以准确评价，决定不予受理。原告在2016年1月26日发生交通事故后一直不间断连续治疗,被告中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司不能排除原告韧带断裂与本次交通事故无因果关系，故对保险公司主张重新鉴定本次事故与原告韧带断裂参与度的理由不予采信。2016年1月29日事故发生后，原告在尚义县医院检查、住院治疗45天，3月14日出院，支出门诊检查费166元、住院医疗费5023.31元。原告到北京积水潭医院门诊检查，其中在2016年2月17日支出检查费109.04元、167.12元，2月18日支出检查费218.08元、109.04元、中成药费293.6元，3月2日支出诊察费80元、中成药费103.46元。10月17日支出检查费138.08元、诊察费100元，10月18日支出诊察费100元、中成药费192.96元。2017年5月9日支出诊察费60元、5月10日支出诊察费60元、检查费109.04元、治疗费86.53元，8月22日支出诊察费80元、60元、检查费385.2元，9月15日支出诊察费80元，10月31日支出诊察费60元、检查费138.08元，12月20日支出诊察费60元，12月21日支出诊察费100元、80元、西药费85.32元，2018年5月15日支出诊察费100元、检查费138.08元，5月18日支出诊察费100元，7月31日支出诊察费80元、检查费138.08元，12月20日支出诊察费80元、检查费499.28元,2019年9月6日支出诊察费80元、检查费132.8元。原告到河北北方学院附属第三医院治疗，其中2017年2月3日至3月3日住院治疗28天，支出住院费39176.74元，3月23日支出门诊费286元，3月28日至9月8日住院治疗164天，支出住院费32974.8元，6月22日支出门诊费966.8元、115.5元、17.2元，7月4日支出病历取证门诊费60元。原告到张家口市第一医院检查治疗，其中2017年1月17日支出458.94元，2017年5月30日支出208.78元。原告到河北医科大学第三医院检查治疗，其中2017年9月16日支出挂号、诊查费15元、磁共振平扫费1296元，2017年9月18日支出挂号诊查费30元、15元，2018年1月22日支出挂号、诊查费30元、拍片检查费146.8元，2018年8月31日支出挂号、诊查费30元，2018年12月19日支出挂号、诊查费30元，2019年1月9日支出挂号、诊查费30元、15日支出挂号、诊查费300元，2019年2月19日支出挂号、诊查费30元。2019年3月8日原告到北京大学第三医院支出门诊诊查费50元。2019年4月10日原告到解放军空军医院治疗支出医事服务费50元、数字化摄影费240.85元。原告到张家口市第二医院检查、治疗，其中2016年2月6日支出挂号费5元、数字化摄影费429元、医药费312.8元，2016年3月4日支出挂号费5元、医药费197.6元、203.6元，2016年7月8日支出挂号费5元、数字化摄影费286元、医药费107.6元、437.1元、32.6元，2016年11月8日支出挂号费5元、医药费469.4元，2017年3月30日支出挂号、诊查费10元、数字化摄影费286元，2017年4月18日支出挂号、诊查费7元，2017年7月25日支出挂号、诊查费7元，2017年8月30日支出挂号、诊查费7元，2017年11月23日支出挂号、诊查费10元，2018年8月22日支出挂号、诊查费10元，2019年3月20日支出诊察费25元。原告实际支出医疗费共计89009.21元。结合鉴定意见韧带重建手术费用约30000元至40000元，酌情认定35000元。医疗费共计124009.21元。原告主张医疗器具费3012元，结合原告治疗情况，应予认定。原告主张住宿费8210元，结合原告外出张家口17次、石家庄8次、北京19次检查、治疗实际情况，住宿费酌情认定每次160元，计7040元，对超出部分不予支持。原告主张交通费11755.5元，结合原告转院、出院、检查、法医鉴定，酌情认定交通费10000元，对超出部分不予支持。原告主张住院伙食补助费9780元，结合原告在尚义县医院住院45天、河北北方学院第三附属医院第一次住院28天、第二次住院164天，住院时间237天，住院伙食补助费应认定为7110元（237天×30元），超出部分不予支持。结合鉴定意见两次营养期共计120天，营养费应为3600元（120天×30元）。原告主张护理费189840元，结合鉴定意见原告左膝损伤的护理期为自受伤日（2016年1月29日）至评残前一日（2019年4月9日），住院期间为贰人护理，其他期间为壹人护理和实施韧带重建手术治疗的护理期90日，护理费应为179160元【237天×120元×2人+（365天×3+71天-237天）×120元+90天×120元】，对超出部分予支持。因原告在2014年2月9日发生交通事故和本次交通事故前从事建筑业，误工费应依照2018年河北省道路交通建筑业年平均工资57681元标准计算。原告主张误工费72851.9元，依据鉴定意见原告左膝前后叉韧带损伤的治疗终结时间应按照实际治疗终结时间认定及实施韧带重建手术的治疗终结时间为6个月，结合原告实际住院237天，误工时间417天，误工费应为65899元（57681元÷365天×417天），对超出部分不予支持。原告主张电动车辆损失费560元，应予认定。结合原告受伤时51岁，在尚义县城居住，依据2019年城镇居民人均年可支配收入标准32997元及司法鉴定意见书九级伤残，残疾赔偿金应为131988元（32997元/年×20年×20%=131988元）。原告主张精神损害抚慰金6000元，应予认定。法医鉴定费9000元，应予认定。事故发生后，原告各项损失费用为医疗费124009.21元、住院伙食补助费7110元、营养费3600元、医疗器具费3012元、交通费10000元、护理费179160元、误工费65899元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金131988元、车辆损失费560元、法医鉴定费9000元，共计540338.21元。本次交通事故经尚义县公安交警大队责任认定，原告张利无责任，被告智佃平负事故全部责任。被告中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司作为事故车辆的投保单位，应在强制责任险和第三者商业责任险范围内承担原告合理损失的全部赔偿责任，其余损失由被告智佃平负担。因鉴定费9000元属为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由被告保险公司承担。原告的医疗费124009.21元、住院伙食补助费7110元、营养费3600元，计134719.21元，应由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元；原告的医疗器具费3012元、交通费10000元、护理费179160元、误工费65899元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金131988元，计396059元，应由被告保险公司在交强险伤残费用赔偿限额110000元内赔偿110000元，原告的车辆损失费560元应由被告保险公司在交强险财产损失限额2000元内赔偿560元。原告的剩余损失410778.21元（540338.21元-110000元-10000元-560元-9000元），由被告保险公司在商业第三者责任险50万元范围内承担。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司在强制责任险医疗费用10000元限额内赔偿原告张利医疗费、住院伙食补助费、营养费等费用10000元。在强制责任险伤残费用110000元限额内赔偿原告张利医疗器具费、交通费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等费用110000元。在强制责任险财产损失险2000元限额内赔偿原告张利车辆损失费560元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司在商业第三者责任险50万元范围内赔偿原告的剩余损失410778.21元；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司赔偿原告鉴定费9000元；四、驳回原告要求被告赔偿中的不合理部分的诉讼请求。上述赔偿款540338.21元，于本判决书发生法律效力后10日内履行。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能通过证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，北京华夏物证鉴定中心是一家专业的鉴定机构，该机构具有鉴定资质，本次鉴定未超出其业务范围。《司法鉴定意见书》上签章的鉴定人员也具有相应的评估资质，由此得出的鉴定意见真实、合法、客观。中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司认为被上诉人张利交叉韧带断裂与交通事故的无关联性并未提出足以反驳的相反性证据证明。中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司也未能提供证据证明北京华夏物证鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》存在上述法律规定情形之一，其应当承担举证不能的不利后果。故，中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司上诉理由不予采纳。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司青东支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9568元。本判决为终审判决。审判长  薛团梅审判员  吴义清审判员  雷 鹏二〇一九年十二月十八日书记员  武 岳