陕西省府谷县人民法院刑 事 判 决 书(2019)陕0822刑初491号公诉机关府谷县人民检察院。被告人刘鹏飞，又名刘喜林，男，1962年7月2日出生，身份证号码为XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，陕西省府谷县人，中专文化，无固定职业。2018年4月11日因涉嫌犯非法经营罪被府谷县公安局取保候审，2018年4月26日经府谷县人民检察院批准逮捕，因患有慢性肾脏病5期，肾性贫血，高血压3级（很高危）府谷县看守所不予收押，2019年10月18日被本院取保候审。指定辩护人王千红，陕西华庸律师事务所律师。府谷县人民检察院以府检诉刑诉〔2019〕480号起诉书，指控被告人刘鹏飞犯非法经营罪,向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。府谷县人民检察院指派检察员韩伟、马彦斌出庭支持公诉，被告人刘鹏飞及其辩护人王千红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。府谷县人民检察院指控，2011年开始，被告人刘鹏飞在未取得“医药机构执业许可证”和“药品经营许可证”的情况下，在府谷县府谷镇XX村王林自建房自己家中开设名为“康宁防保”的个人诊所，从事诊疗活动并销售药品。刘鹏飞从远萃医药有限公司批发购买85312.25元药品，陕西中森医药有限公司（原远萃）批发购买14916.75元药品，西安藻露堂（健源医药有限公司）批发购买14256.5元药品，陕西博华医药有限公司批发购买38888.5元药品，陕西津华医药有限公司批发购买24135元药品，陕西金邦医药有限公司骗购买12790元药品，后按市场价销售。现查明，被告人刘鹏飞共计经营药品金额为人民币190299元。据此，公诉机关认为，被告人刘鹏飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第225条之规定，构成非法经营罪。被告人到案后如实供述罪行，建议对其判处一年以上两年以下有期徒刑，并处罚金。被告人刘鹏飞对公诉机关指控其的犯罪事实无异议并当庭认罪。被告人刘鹏飞的辩护人提出的辩护意见是：被告人刘鹏飞系初犯，归案后自愿认罪，主观恶性小，建议对其从轻处罚。经审理查明，被告人刘鹏飞于2007年12月取得非营利性医疗机构执业许可证，从业地址在府谷县XX镇XX村。2011年起，被告人擅自将从业地址变更到府谷县府谷镇XX村王林自建房，并开设名为“康宁防保”的个人诊所。其未“药品经营许可证”的情况下，在“康宁防保”诊所从事诊疗活动并销售药品。期间，被告人刘鹏飞从远萃医药有限公司批发购买85312.25元药品，陕西中森医药有限公司（原远萃）批发购买14916.75元药品，西安藻露堂（健源医药有限公司）批发购买14256.5元药品，陕西博华医药有限公司批发购买38888.5元药品，陕西津华医药有限公司批发购买24135元药品，陕西金邦医药有限公司骗购买12790元药品，后按市场价销售。现查明，被告人刘鹏飞共计经营药品金额为人民币190299元。上述事实有控辩双方提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过证明，案件来源和被告人归案经过。2、检查笔录及照片证明，2018年1月31日，侦查人员在府谷县XX村XX房XX单元XX楼刘鹏飞经营的康宁防保药店进行检查，发现门头有“康宁防保”的牌子，屋内右手边放着玻璃柜和货架，上面摆放着各类药品，正面放着一张写字台，抽屉内放着药品销售出库单等票据共计617页，侦查人员将上述出库单予以扣押。3、扣押决定书及书证远萃医药有限责任公司销售单、陕西中森医药有限公司销售出库单、陕西博华医药有限公司药品销售出库单、西安藻露堂集团（健源医药有限公司）销售清单、陕西津华医药有限公司销售出库单，陕西金邦医药有限公司商品出库单证明，2018年1月31日，侦查人员向被告人刘鹏飞购买药品出库单。药品金额总计人民币190299元。4、调取证据通知书及书证府谷县卫生和计划生育局关于对刘鹏飞涉嫌非法经营药品案相关取证的回复证明，被告人刘鹏飞开设的康宁防保诊所未办理医疗机构执业许可证。未查询到被告人刘鹏飞医师资格信息和医师注册信息。5、调取证据通知书及书证府谷县食品药品监督管理局情况说明证明，被告人刘鹏飞未申办过《药品经营许可证》。6、证人朱某某证明，他于2009年开始在榆林九州通医药有限公司工作。该公司成立于2009年，最初公司名称为“府谷县远萃医药有限责任公司”，2014年变更为“陕西中森医药有限公司”，2017年公司被榆林九州通医药集团股份有限公司收购，公司变更为“榆林九州通医药有限公司”。他认识刘鹏飞，刘鹏飞在府谷县高石崖开了一个诊所，经常来公司批发购买药品，公司给出具票据时购货单位都是写的“华龙桥刘鹏飞”。公安人员出示的陕西中森医药有限公司（原远萃）、远萃药业有限责任公司的共485张票据都是给刘鹏飞销售时开出去的票据。卖价也就是票据上的价格。7、证人周某某证明，他认识刘鹏飞。刘鹏飞是府谷县XX镇XX村的乡村医生，于2011年至2017年在府谷县XX村开的“康宁防保”药店。刘鹏飞给他儿子看过病，但是没有给他开过药。8、户籍信息证明，被告人刘鹏飞在实施犯罪时已满18周岁。9、被告人刘鹏飞供述，2011年开始，他在府谷县XX村靠公路边开了一家诊所，没有办理过相关证件、手续，就是诊疗、销售药品。2014年4月左右，我关闭了之前开的诊所，开始在自己居住的一楼开设了“康宁防保”诊所，主要就是诊疗看病和销售药品。我没有取得“药品经营许可证”，我不是注册执业医师，我取得过中医师证和药剂师证。我的乡村医生资质注册在府谷县XX镇XX村卫生室。我销售的药品是从陕西中森医药有限公司、远萃药业有限责任公司、陕西博华医药有限公司批发购买的，医药公司销售给我药品时都给我提供出库单或随货同行单，购货单位上写的是华龙桥刘鹏飞或府谷县康宁防保。我买回来的药品都零售出去了，销售价格比购买价略高一些。其在庭审中供述，他出售了多少药品记不清了。10、调取证据通知书及书证府谷县人民医院诊断证明书证明，被告人刘鹏飞经医院诊断为：1、慢性肾脏病5期、肾性贫血、血液透析状态。2、高血压3级、很高危。11、被告人刘鹏飞当庭出示的医疗机构执业许可证及药剂师证、中医师证证明，被告人刘鹏飞于2007年12月取得非营利性医疗机构执业许可证，从业地址在府谷县XX镇XX村。其与2001年取得中医师证，2002年取得药剂师证。本院认为，被告人刘鹏飞违反国家药品管理法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品数额为十九万余元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人犯非法经营罪的事实及罪名成立。被告人刘鹏飞归案后如实供述自己的罪行，对其可以从轻处罚。公诉机关对被告人的量刑建议结合被告人的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现综合认定。综合其犯罪情节、悔罪表现，有严重疾病的身体状况，以及居住地司法机关认为可对其适用非监禁刑的社会调查评估报告，可对其适用缓刑。公诉机关提交的证据不能证明被告人违法所得数额，在对其判处罚金时根据其犯罪情节决定数额。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：一、被告人刘鹏飞犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已交纳。)二、禁止被告人刘鹏飞在缓刑考验期限内从事药品的生产、销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。（此页无正文）审 判 长  王 娜审 判 员  王 霞人民陪审员  王晓军二〇一九年十一月二十六日书 记 员  刘 苑