吉林省乾安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0723民初2402号 原告：金亮亮，男，1985年8月23日出生，汉族，乾安县人，水暖工，现住乾安县。 委托诉讼代理人：于洋，吉林群兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐鑫泽，吉林群兴律师事务所律师。 被告：王国加，男，1970年10月19日出生，汉族，乾安县人，无业，现住乾安县。 委托诉讼代理人：王强，吉林巨石律师事务所律师。 被告：乾安县盛达房地产开发有限公司，现地址乾安县，统一社会信用代码：91220723MA1468517N。 法定代表人：孙井腊。 委托诉讼代理人：靳亚娇，吉林正基律师事务所律师。 原告金亮亮与被告王国加、乾安县盛达房地产开发有限公司（以下简称乾安县盛达地产公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月10日公开开庭进行了审理。原告金亮亮的委托诉讼代理人于洋、徐鑫泽与被告王国加及其委托诉讼代理人王强、被告乾安县盛达房地产开发有限公司委托诉讼代理人靳亚娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金亮亮向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告赔偿原告各项损失合计总额：590088.03元；2、判令第二被告就上述赔偿承担连带责任；3、判令二被告承担本案案件受理费、鉴定费。事实和理由：2018年11月初，第二被告雇佣第一被告王国加给第二被告开发的盛达印象小区施工外网工程，工程内容包括挖排水沟和化粪池等，口头约定该工程工时费为8万元，按工程进度支付工钱。第一被告王国加施工人手不足，找到原告等人一起干工程，口头约定工钱刨除开销后平分。2018年11月25日17时30分许，金亮亮挖排水沟时，突然排水沟一侧塌方，将金亮亮埋在了排水沟内，沟上边的干活工友当即发现，三五人跳下沟内将金亮亮从被埋土中拽了出来，金亮亮被救出后当即吐了几口血。原告金亮亮受伤后入住乾安县人民医院，住院治疗34天，共计花费医药费132861.66元，其中金亮亮支付17224元，其余款项115637.66元，在医院挂账，未支付。入院诊断为：胸部闭合性损伤、双肺创伤性湿肺、右下肺撕裂伤、双侧气胸、双侧胸壁气肿、双侧胸腔积液、双侧多个肋骨骨折（左侧第1-11肋骨、右侧2-9肋骨）盆腔积液、骨盆多处骨折、左侧桡骨骨折；出院诊断为：胸部闭合性损伤、双侧创伤性湿肺、右下肺撕裂伤、双侧气胸、双侧胸壁气肿、双侧胸腔积液、双侧多个肋骨骨折（左侧第1-11肋骨、右侧2-9肋骨）盆腔积液、骨盆多处骨折、左侧桡骨骨折。金亮亮二次手术花费为31162.74元，后经吉林正达司法鉴定中心鉴定伤残等级为一个九级、两个十级，后续治疗费4.5万元，护理期限45日、误工期限120日，营养期限45日。第一被告找到原告一起干工程的行为属于雇佣，原告被第一被告雇佣施工外网工程属实，第二被告也不否认第一被告雇佣原告干活的事实，二被告没有为原告提供符合条件的安全生产设施，导致作为雇员的原告在被第一被告雇佣的过程中受到损伤，作为雇主的第一被告应该承担原告的各项人身损害赔偿。第二被告明知第一被告缺乏资质的情况下仍发包工程，并且未尽到其相应的监督管理义务，根据《人身损害赔偿司法解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。作为发包方的第二被告也应该承担其连带责任。案发后第二被告拒绝支付医药费，言称我们经过法院打官司来确定责任吧，该我公司赔偿的我公司就赔偿，现在我公司不能支付你任何费用。金亮亮第一次在乾安县医院能够欠手术费治疗成功，是乾安县住建局协调医院的结果，待双方纠纷法院判决后，按各自责任划分去结清医药费，金亮亮第二次于2019年4月18日在乾安县人民医院二次手术花费支出31162.74元。以上双方就赔偿事宜多次协商未果，现依据《人身损害赔偿司法解释》第十一条第二款及相关法律的有关规定，特提起诉讼，请依法判决。 王国加辩称，根据原告在诉状中陈述，口头约定工钱刨除开销后平分，以及金亮亮在安全生产科做的笔录当中说“王国加说这个活去了所有开支，剩下的钱咱俩平分”，以及金亮亮在乾安法院2019年1月14日第一次起诉的诉状当中陈述原告与王国加等十余人受雇被告，王国加和金亮亮是共同受雇于乾安盛达，刨去费用两人共同平分，所以王国加不应承担赔偿责任；如果王国加承担赔偿责任，王国加为金亮亮支付检查费、住院押金等费用9324元，如果王国加承担责任应该扣除9324元。 乾安县盛达地产公司辩称，根据诉讼请求的第一项被代理人不做答辩意见，对诉状中的第二项我有异议，根据本案案由为生命权、健康权、身体权，我方没有侵权，不是侵权人更不是直接侵权人，由于本案是原告第二次提起主张诉讼，在2019年1月份已经将盛达列为被告，第一次主张没有要求被告承担连带责任，所以我认为原告的相关观点第二次与第一次不符，应该明确要求被告承担什么责任以及相关法律条例，所以我方认为原告与王国加存在恶意串通行为，将该责任由第二被告承担此次责任没有任何法律依据及事实依据；第二被告及代理人认为，不符合本案事实根据，案件情况为盛达将外网工程清包给王国加，也就是包工不包料，根据法律相关规定，该劳务承包不需要相关相应资质要求盛达承担连带责任没有事实依据；代理人认为承担连带责任没有法律依据，根据原告起诉状的事实与理由，依据人身损害司法解释要求盛达地产承担连带责任，我方认为法律适用依据错误，本案事实原告也承认，金亮亮是由王国加雇佣，金亮亮已经确认和认可，根据侵权责任法第三十五条规定，王国加与金亮亮之间形成个人劳务关系，提供劳务一方，因劳务造成他人损害的由接受劳务一方承担侵权责任，所以本案王国加是金亮亮的雇主，应当由王国加承担全部侵权责任，同时侵权责任法是在2010年7月1日开始实施的，人身损害赔偿是2003年12月份开始颁布的，根据新法优于旧法，法律大于司法解释，应当使用侵权责任法三十五条予以裁判，综上请求法官予以采纳。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，证据目录：乾安县住房和城乡建设局关于本案事故执法询问笔录1份（复印件）、金亮亮乾安县医院入院诊断书和出院诊断书各一份（原件）、金亮亮2018年乾安县医院住院病历1份（原件）、2019年乾安县医院住院病历1份（原件）、乾安县医院住院患者费用汇总单2份（原件）、金亮亮乾安县门诊票据3枚（原件）、乾安县医院住院票据2枚（复印件）、2019年4月28日乾安县医院医疗费票据1枚（原件）、预交款收据5枚（原件）、金亮亮户口本1份（复印件）、吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见书1份（原件）、鉴定费发票1枚（原件）、金亮亮的赔偿明细表1份（机打件）、民事起诉状1枚（原件）、2018年11月14日、11月19日、11月23日收据3枚（经核对提交复印件，原件当庭收回）、票据（其中包括客户回单1张、增值税专用发票5张、电汇凭证4张）10枚（经核对提交复印件，原件当庭收回）、乾安县盛达印象小区施工工程管理公示牌的照片1枚（机打件）、孙彦祥证言。 双方当事人对上述均无异议的证据材料，故本院对上述证据的证据效力本院依法予以确认。对于双方当事人有异议的证据材料，本院认定如下：王国加对金亮亮提交的乾安县住房和城乡建设局调取孙井腊、孙彦祥、金亮亮的询问笔录均有异议，但对此并未提交反驳证据，本院认为，该证据来源真实合法，故对该证据效力依法予以确认；乾安县盛达地产公司对金亮亮提交的乾安县住房和城乡建设局调取王国加的询问笔录有异议，但对此并未提交反驳证据，本院认为，该证据来源真实合法，故对该证据效力依法予以确认；乾安县盛达地产公司对金亮亮提交的2018年11月25日至2018年12月29日乾安县医院住院患者汇总单原件有异议，但该证据来源真实合法，故对该证据效力依法予以确认；乾安县盛达地产公司虽对金亮亮提交的乾安县医院131637.66元医疗费票据复印件真实性、合法性、关联性有异议，本院认为，乾安县盛达地产公司对金亮亮提交的2018年11月25日至2018年12月29日乾安县医院住院病历无异议，该病历及住院患者汇总单均可互相认证金亮亮在2018年11月25日至2018年12月29日救治于乾安县医院住院，并花去医药费131637.66元，故对乾安县医院131637.66元医疗费票据的证据效力依法予以确认；王国加对金亮亮提交的司法鉴定意见书的后续治疗费有异议，乾安县盛达地产公司对金亮亮提交司法鉴定意见书亦有异议，本院认为，王国加及乾安县盛达地产公司对此均未提交反驳证据且亦未提交证据证明吉林正达司法鉴定中心无鉴定资质或鉴定程序违法，故本院依法对该鉴定意见书证据效力依法予以确认。 经审理查明，对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认，通过双方提供且双方均予认可的证据可认定如下事实：2018年王国加承包了乾安县盛达地产公司建设的乾安县盛达印象小区外网排水工程，双方未签订书面合同，口头约定：工程款8万元，乾安县盛达地产公司负责出料，王国加负责人工与机械并按图纸要求施工，乾安县盛达房地产开发有限公司按工程进度支付王国加工程款。后王国加联系金亮亮等人从事此项工程，此期间王国加到乾安县盛达地产公司领取工程，并为工人和机械设备支付报酬。2018年11月25日下午乾安县盛达印象小区停电，乾安县盛达地产公司派人告知王国加施工队停止施工。下午五点左右，乾安县盛达房地产公司发现施工现场仍有工人施工，便让孙彦祥前去查看并制止施工。孙彦祥到达现场后在沟通停止施工期间，王国加施工队施工的沟壁坍塌，将在沟底施工的金亮亮砸伤。事故发生后，金亮亮立即被送至乾安县人民医院救治，于2018年11月25日入院治疗34天，被诊断为：胸部闭合性损伤、双侧创伤性湿肺、右下肺撕裂伤、双侧气胸、双侧胸壁气肿、双侧胸腔积液、双侧多个肋骨骨折（左侧第1-11肋骨、右侧2-9肋骨）盆腔积液、骨盆多处骨折、左侧桡骨骨折。花去医药费131637.66元、门诊费1224元；金亮亮于2019年4月18日又入治于乾安县人民医院，被诊断为：陈旧性右肩锁关节脱位，住院治疗10天，花去医药费31162.74元；2019年5月5日花去门诊检查费151.70元；2019年5月20日花去门诊检查费120元。金亮亮于2019年1月15日以生命权、健康权、身体权纠纷一案将乾安县盛达地产公司作为被告诉至本院。金亮亮于2019年3月27日申请伤残鉴定，吉林正达司法鉴定中心出具司法鉴定意见：1、被鉴定人金亮亮此次外伤肋骨骨折评定为九级伤残，骨盆多处骨折行内固定术治疗评定为十级伤残，左桡骨远端骨折后遗左腕关节活动功能受限评定为十级伤残。2、被鉴定人金亮亮后续治疗费需人民币4.5万元。3、被鉴定人金亮亮出院后的护理期限评定为45日。4、金亮亮出院后的误工期限评定为120日。5、被鉴定人金亮亮此次损伤出院后的营养期限评定为45日。金亮亮花去鉴定费用3900元。金亮亮住院治疗期间王国加为其垫付费用共计9324元。庭审中金亮亮将诉讼请求总数变更为458580.61元。 金亮亮与王婷婷共生育两名子女：金鑫童（2009年5月15日出生）、金鑫淼（2011年2月6日出生）。 本院认为，人民法院确定民事案件案由是反映案件所涉及的民事法律关系的性质。本案受害人金亮亮在提供劳务过程中受到伤害，因此，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。金亮亮在乾安县住房和城乡建设局调取其询问笔录中自述：“王国加找我干的活，干的是排水外网的活。王国加说盛达印象小区排水外网管线的轻工活全部被他承包下来，王国加让我和他一起干这个活。王国加说这个活总共八万元承包下来的，王国加说这个活去了所有开支剩下的钱咱们俩人平分，在这期间开支都是王国加和开发商算的钱，给工人和机械设备开支都由王国加支付。”根据该笔录及庭审查明可认定直接雇佣金亮亮的系王国加，形成劳务关系的系王国加与金亮亮。虽王国加主张其与金亮亮系合作关系，其对此并未提交证据予以佐证，故对其抗辩主张依法不予支持。劳务关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务，并约定给付报酬的权利义务关系。最高人民法院民事案件案由规定的劳务合同系指狭义的劳务合同，即雇佣合同，劳务合同即是指双方当事人约定，在确定或不确定期间内，一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。本案中金亮亮在沟底施工，直接提供给王国加劳务的系金亮亮，王国加亦已经给付金亮亮劳务费，故应认定王国加与金亮亮之间存在劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”王国加作为提供劳务的一方对金亮亮具有安全注意和劳动保护的职责义务，王国加未能尽到该职责和义务，施工安全措施不力，这也是造成金亮亮伤害的主要因素，故其亦存在过错，本院认为以承担65%的责任为宜。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受劳动成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。《中华人民共和国合同法》将承揽合同和建设工程合同分别加以规定，但不能因此否认建设工程合同所具有承揽合同的基本属性，承揽合同是一大类合同的总称，传统民法中承揽合同包括加工承揽合同和建设工程合同两大类，盛达地产公司将外网排水工程发包给王国加，其并提供材料，王国加按其要求图纸完成工作并交付劳动成果，故可认定乾安县盛达地产公司与王国加之间为承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”乾安县盛达地产公司作为定作人，2018年11月25日在排水外网管线施工中发现存在安全隐患后其及时与王国加沟通作出相应的安全指示并及时进行阻止施工，但其将该工程发包无资质的王国加，王国加不具备用工主体资格，盛达地产公司未尽到其对承包人的资格审查责任，其选任王国加施工队中存在过失，盛达地产公司应依法承担用工主体责任。因此综合认定乾安县盛达房地产开发有限公司承担25%责任为宜。根据《中华人民共和国民法通则》（2009年）第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，金亮亮作为雇员即施工人员，在提供劳务过程中其作为完全民事行为能力人，其在工作中应有安全意识，自身即应采取必要的安全措施，其自身未尽到安全注意义务，也是致其受伤的原因之一，故金亮亮在劳务过程中存在过错，亦应当承担部分责任，本院认为以承担10%的责任为宜。对于金亮亮主张的误工费，金亮亮并未提交证据证明其长期从事的系建筑业，故对其按建筑业标准主张的误工费本院依法不予支持；对于金亮亮主张的护理费，金亮亮提交的住院汇总单显示其一级护理10日、二级护理23日，故本院应按该护理级别天数予以支持护该主张；对于金亮亮主张的二次住院的相关费用，金亮亮于2019年3月27日申请伤残鉴定，而金亮亮二次住院时间为2019年4月18日，故吉林正达司法鉴定中心出具司法鉴定意见中护理期与误工期后续治疗费均与金亮亮二次住院而产生的上述期限与费用相竞合，故其二次住院产生的费用均应已经包含在吉林正达司法鉴定中心出具司法鉴定意见所确定的期限与数额内，金亮亮于2019年5月5日、5月20日门诊检查费亦与其二次住院费用情况一致，故对金亮亮2019年5月5日、5月20日门诊检查费及2019年4月18日二次住院的相关费用本院依法不予支持；对于金亮亮主张的精神抚慰金15000元，考虑金亮亮的伤残程度及过错程度，本院酌定为10000元为宜。 综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》（2009年）第一百三十一条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百七十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、王国加于本判决生效之日赔偿金亮亮经济损失263406.32元【其中包括：医疗费132861.66元（131637.66元+1224元）、误工费147.11元/天×（34天+120天=22654.94元、护理费（161.93元/天×10天×2人+161.93元/天×（24天+45天）=14411.77元、伙食补助费（100元/天×34天）=3400元、营养费（100元/天×45天）=4500元、后续治疗费4.5万元、残疾赔偿金（30172元×20年×23.2%）=139998.08元、被抚养人金鑫童（金亮亮女儿）生活费（22394元/年×8年×23.2%）÷2=20781.63元、金鑫淼生活费（22394元/年×10年×23.2%）÷2=25977.04元、精神抚慰金10000元，合计419585.12元，419585.12元×65%-9324元（垫付）】。 二、乾安县盛达房地产开发有限公司于本判决生效之日赔偿金亮亮经济损失104896.28元（419585.12元×25%）。 三、驳回原告金亮亮的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 缓交案件受理费3350元、鉴定费3900元，由乾安县盛达房地产开发有限公司负担1812.50元，由王国加负担4712.50元，由金亮亮自负725元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院。 审 判 长  李 宏 人民陪审员  杨玉晶 人民陪审员  李 静 二〇一九年十二月十三日 书 记 员  王 阔