云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初10468号原告曲靖市麒麟区慧谷幼儿园。住所地云南省曲靖市麒麟区河滨路潇湘新区云水湾片区。负责人：赵艳。委托代理人缪志涛，云南入世律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人丁家相（实习），云南入世律师事务所律师，一般授权代理。被告李昶林，男，1988年10月20日生，汉族，身份证住址云南省昆明市西山区。被告张应菊，女，1968年11月7日生，汉族，身份证住址云南省昆明市西山区，现住云南省昆明市官渡区。二被告共同委托代理人王顺新、陈艳霞，云南硕欣律师事务所律师，特别授权代理。第三人赵琴，女，1970年1月18日生，仡佬族，身份证住址云南省曲靖市麒麟区，现住云南省昆明市五华区。原告曲靖市麒麟区慧谷幼儿园诉被告李昶林、张应菊、第三人赵琴合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月27日受理后，依法组成合议庭，于2019年10月22日公开开庭进行审理。原告委托代理人缪志涛、丁家相，被告李昶林、张应菊共同委托代理人王顺新，第三人赵琴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告曲靖市麒麟区慧谷幼儿园（以下简称慧谷幼儿园）诉称：2016年7月29日，原告欲投资海康幼儿园，向被告支付定金1万元。2016年8月1日，原告与第一被告李昶林签订协议书，约定双方共同投资经营海康幼儿园，原告持有海康幼儿园51%股份，第一被告持有海康幼儿园49%股份，由第一被告负责办理幼儿园证照，原告负责幼儿园经营管理。2016年8月3日，原告向第一被告转账支付投资款613300元，2016年8月9日，因海康幼儿园经营需要，原告向二被告支付33万元投资款用于海康幼儿园房屋租金、物业服务费等。上述协议书签订后，原告多次催告，第一被告均未能办理海康幼儿园经营证照，并且自2017年10月1日起，海康幼儿园由二被告实际管理经营，第一被告的行为已经构成根本违约，原告不能实现合同该目的，故诉至法院要求判令：1、解除原告与第一被告于2016年8月1日签订的《协议书》；2、二被告共同向原告返还投资款953300元；3、二被告向原告支付上述款项自2017年10月1日至款项全部返还之日，按照年利率6%计算的资金占用期间的利息；4、二被告共同承担本案诉讼费。被告李昶林答辩称：同意与原告解除协议书，但请求驳回原告其余的诉请。被告张应菊答辩称：我并非本案适格被告，请求驳回原告对我方的全部诉请。原告慧谷幼儿园针对其诉请向本院提交以下证据：1、2016年8月1日《协议书》，欲证明2016年8月1日，原告与被告签订《协议书》，共同投资海康幼儿园，协议对双方权利义务进行了约定；2、中国工商银行汇款凭证，欲证明原告于2016年8月3日向被告李昶林名下账户支付投资款613300元，履行了合同义务；3、幼儿园房屋租赁合同、服务协议、中国工商银行汇款凭证、银行流水、聊天记录，欲证明原告于2016年8月5日支付投资款33万元用于幼儿园的房屋租金、物业管理费等，履行了出资义务；4、录音资料、公示、登记信息，欲证明截止2019年3月15日，海康幼儿园未取得合法证照，2019年5月10日，李昶明在原海康幼儿园经营地址开办昆明市西山区承美幼儿园，其与张应菊是母子关系。经质证，二被告对证据1、2真实性无异议，但原告并未实际履行完出资义务；对证据3真实性无法核实，但确实原告支付了30万元的投资款，用于支付海康幼儿园的租金及物业服务费；对证据4录音资料不认可，其余真实性无异议。第三人赵琴对原告提交证据真实性均无异议。被告李昶林、张应菊及第三人赵琴针对其答辩主张均未向本院提交证据。本院对原、被告均无异议的证据予以采信，对证据3、4，本院将结合庭审查明事实予以确认。综上所述，根据庭审查明事实及原、被告举证、质证，本院确认本案法律事实如下：二被告系母子关系。2016年8月1日，原告慧谷幼儿园与被告李昶林签订协议书，约定双方合作经营海康幼儿园，被告李昶林持有海康幼儿园49%股份，原告慧谷幼儿园持有海康幼儿园51%股份，由原告负责海康幼儿园经营管理，被告负责海康幼儿园证照办理，海康幼儿园由双方共同经营，并按照双方各自持股比例分配盈余及承担债务。同时协议中明确原告于2016年7月29日向被告支付订金1万元，其余海康幼儿园51%股份转让款178.5万元由原告分两次支付被告李昶林。2016年8月3日，原告转账613300元至被告李昶林银行账户。2016年8月5日，原告负责人赵艳转账33万元至第三人赵琴银行账户，2016年8月9日，海康幼儿园用上述33万元以被告张应菊的名义向云南华海物业管理有限公司交纳租金及服务费30万元。上述协议签订及款项交付后，原告慧谷幼儿园负责人赵艳担任海康幼儿园总园长，第三人赵琴担任教学总监，与被告共同对海康幼儿园进行经营管理，在经营过程中因海康幼儿园一直未能办理经营证照，双方发生分歧，原告经营管理至2017年10月后退出经营，双方未对经营期间账目进行结算。2019年4月，被告张应菊之子李昶朋在原海康幼儿园经营地址申办设立昆明市西山承美幼儿园。现原告认为因二被告原因导致双方合作协议无法履行，故诉至本院，提出上述诉请。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：当事人协商一致，可以解除合同。本案中，原、被告在庭审过程中均明确同意解除双方于2016年8月1日签订的《协议书》，本院对原告该项诉请予以支持。对原告请求被告返还投资款953300元的诉请，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第55条规定：合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理，合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。本案中，原告与被告李昶林签订协议书约定合作经营海康幼儿园，原告共计向被告李昶林交付定金1万元、转账支付61.33万元，共计62.33万元，另30万元用于双方合伙经营期间的租金及物业费支出，2017年10月原告退出合伙经营时，双方并未对合伙财产进行清算处理，庭审过程中被告对收取原告出资62.33万元是否用于合伙经营支出并未提交证据证实，同时被告亦未提交证据证实其出资情况，故在双方合伙终止时，对被告李昶林收取原告的出资款62.33万元应当由其予以返还。对原告支付的租金30万元系双方经营期间共同经营支出，按照协议约定经营管理由原告负责，被告负责办理证照，故对原告要求被告返还该笔款项的诉请本院不予支持。对原告要求被告张应菊承担连带返还责任的诉请，根据合同相对性原则，原告系与被告李昶林签订协议，合同关系成立于原告与被告李昶林之间，且款项亦是转账至被告李昶林银行账户，与被告张应菊并无法律意义上的关联，故本院对原告该项诉请不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告李昶林于本判决生效之日起十五日内返还原告曲靖市麒麟区慧谷幼儿园投资款623300元及资金占用费（按照中国人民银行同期流动资金贷款利率，自2017年10月1日计算至款项清偿之日止）。二、驳回原告曲靖市麒麟区慧谷幼儿园的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14281元，由原告曲靖市麒麟区慧谷幼儿园承担4281元，被告李昶林承担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  刘丽霞人民陪审员  申祖硕人民陪审员  王琼慧二〇一九年十二月二十日书 记 员  尹方丽