黑龙江省庆安县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1224民初2750号原告：庆安县军威混凝土商品有限公司。法定代表人：白秀军，职务总经理。被告:徐连国，男，1969年10月29日出生，汉族，经理，现住址：绥化市北林区。。委托诉讼代理人：王士范，系黑龙江风范律师事务所律师。原告庆安县军威混凝土商品有限公司（以下简称军威公司）与被告徐连国买卖合同纠纷一案，2019年11月1日，原告军威公司以徐连国、中国对外西北建设工程集团有限公司齐齐哈尔合意分公司（以下简称西北合意分公司）为被告向本院提起诉讼，本院受理后，在审理过程中，原告于2019年11月8日向本院提交了撤诉申请，请求撤回对西北合意分公司的起诉，本院于当日裁定准许原告撤回对西北合意分公司的起诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告军威公司法定代表人白秀军、被告徐连国委托诉讼代理人王士范到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。军威公司向本院提出诉讼请求：1.依法要求被告徐连国给付混凝土款21万元并自2018年12月30日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率为标准计算利息；2、依法要求被告徐连国按照2,490,816.80元的价格给付云水嘉园小区8层以上的房屋（其房屋的价格按照开发单位与承包单位签订的价格为准）；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告生产加工混凝土,欲将其混凝土岀售给被告徐连国在庆安县云水嘉园小区一期6、7、8、11号楼及其侧商服的工程，2018年5月1日，原告与被告徐连国签订了《云水嘉园小区混凝土购销协议》，约定了混凝土价格、外加剂价格、泵车使用价格、结算方式、预付款及交付方式、质量与违约、其他事项等。协议在履行过程中，2018年8月29日，原、被告在原合同的基础上，签订了补充合同。原告按照约定全部履行了合同义务，被告只履行了部分义务。截至2018年10月26日，被告尚欠原告混凝土款合计1,455,408.40元。其中应以现金方式支付金额为210,000.00元，以房抵混凝土款为1,245,408.40元，按约定的2倍计算以房抵混凝土款为2,490,816.80元。双方结算后，原告多次要求被告按约定利息合同义务，被告均以各种理由推拖拒不履行。原告为证明其主张，提供了下列证据：证据一、原、被告2018年5月1日签订的混凝土购销协议。主要证实：1.被告徐连国因承包庆安县云水家园小区一期6、7、8、11号楼工程而购买原告生产的混凝土；2.合同约定了混凝土型号、每立方米单价、质量、违约责任、付款方式等相关条款。其中结算方式为：按所欠混凝土总价款的36%支付现金，余款以开发商抵顶给徐连国的房屋相同价格抵顶原告混凝土款，并约定了房屋的位置楼层等内容。证据二、2018年8月9日原、被告签订的补充协议。主要证实：1.此补充合同对原主合同混凝土价款给付方式及价格进行了变更和调整，即全部混凝土价款共计以现金支付200万元为限，剩余混凝土款按二倍计算，以房屋抵顶。2.如因云水家园小区6、7、8号楼不能履行合同义务，混凝土价格由原来的每立方米490.00元变更为510.00元。证据三、原、被告多次结算单。主要证实被告在原告处购买混凝土共计核款8,256,710.00元（其中，按约定应以现金方式支付为3,025,069.00元，应以房抵款为5,231,641.00元）。现被告以现金方式支付原告混凝土款1,790,000.00元，以开发商抵顶给被告工程款的房屋抵顶原告混凝土款5,011,301.60元。被告尚欠原告混凝土款合计1,455,408.40元。被告辩称，1.对原告起诉的事实及欠款金额均无异议。2.本案应追加追加庆安县坤源房地产开发有限公司为被告（以下简称为坤源公司）参加诉讼，并在应当给付被告工程款范围内承担连带责任。理由是根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26的规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”3.原、被告之间签订的混凝土购销协议，协议书中第二条关于结算方式明确规定混凝土款的64%用房屋顶。本案开发单位为坤源公司，原告主张权利的结果涉及到坤源公司，原、被告之间并非现金结算，因为工程本身坤源公司作为开发商，只有在坤源公司与被告进行结算后，被告才有权利用房屋抵顶给原告混凝土款。如坤源公司不参加诉讼，原、被告约定的诉讼权利无法实现。现被告徐连国与坤源公司的建筑工程施工合同纠纷，徐连国已向绥化市中级法院提起诉讼，正在审理中。被告为证明其主张，提供了徐连国与坤源公司签订的建设工程施工合同及徐连国诉坤源公司的诉讼法票据。本院经审理认定事实如下：2018年5月1日，被告徐连国承包了庆安县云水家园小区一期6、7、8、11号楼建设工程。由于徐连国挂靠在中国对外西北建设工程集团有限公司齐齐哈尔合意分公司（以下简称西北合意分公司）名下施工，徐连国、西北合意分公司与原告签订了《云水嘉园小区混凝土购销协议》。约定了混凝土型号、价格、外加剂价格、泵车使用价格、结算方式、付款方式、质量、违约责任等条款。其中对付款方式约定：按所欠混凝土总价款的36%支付现金，剩余64%混凝土价款，以开发商抵顶给徐连国的房屋抵顶原告混凝土款，还约定了房屋位置、楼层等内容。合同在履行过程中，2018年8月29日，原、被告在原合同的基础上签订了补充合同，对原合同约定混凝土价款给付方式及价格进行了变更和调整：即全部混凝土价款以现金支付2,000,000.00元为限，剩余混凝土价款按二倍计算，以开发商抵顶给徐连国的位于云水家园小区6、7、8号楼6层以上住宅按开发商抵顶徐连国工程款价格抵顶原告混凝土款。还约定：如因云水家园小区6、7、8号楼不能履行合同义务，混凝土价格由原来的每立方米490.00元变更为510.00元。原告按照合同约定全部履行了合同义务，被告只履行了部分义务。截至2018年10月26日，被告在原告处购买混凝土共计核款8,256,710.00元（其中，按约定应以现金方式支付为3,025,069.00元，应以房抵款为5,231,641.00元）。现被告以现金方式支付原告混凝土款1,790,000.00元，以开发商抵顶给被告工程款的房屋抵顶原告混凝土款5,011,301.60元。被告尚欠原告混凝土款合计1,455,408.40元。双方结算后，原告多次要求被告按约定履行合同义务，被告均以各种理由推拖拒不履行。本院认为，原告军威公司与被告徐连国于2018年5月1日签订的混凝土商品买卖合同的全部内容，是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，应认定为合法有效。双方于2018年8月29日签订的补充协议中，约定：全部混凝土价款以现金支付2,000,000.00元为限，剩余混凝土价款按二倍计算，以开发商抵顶给徐连国的位于云水家园小区6、7、8号楼6层以上住宅按开发商抵顶价格抵顶原告混凝土款。当中的“以开发商抵顶给徐连国的位于云水家园小区6、7、8号楼6层以上住宅按开发商抵顶价格抵顶原告混凝土款”约定不明确、不具体，开发商并没有将具体房屋抵顶交付给徐连国，合同目的无法实现。当中的“剩余混凝土价款按二倍计算”，此约定违反公平原则，显失公平，该项约定应认定为无效。合同部分条款无效，不影响其他条款的效力。原告要求被告徐连国按照尚欠混凝土款的2倍价格给付云水嘉园小区8层以上的房屋的诉讼请求，应当予以调整，应当按被告实际拖欠原告混凝土价款1,455,408.40元给付。被告辩称应追加追加庆安县坤源房地产开发有限公司为被告（以下简称为坤源公司）参加诉讼，并在应当给付被告工程款范围内承担连带责任。该项抗辩或请求缺乏法律依据，不予支持。理由是：1.被告提出此抗辩理由的依据是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26的规定，即实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案是原与被告之间的买卖合同纠纷，上述条款规定的内容，不适用调整买卖合同法律关系，而是适用调整当事人之间的建设工程施工合同法律关系。2.本案是原、被告之间形成的是买卖合同法律关系。虽然被告在原告处赊购的混凝土用于坤源公司开发的云水家园小区的工程中，但本案的买卖合同关系并非是原告与坤源公司所形成。综上所述，被告徐连国的抗辩理由不能成立。被告长时间占用原告资金不予偿还，原告要求被告支付资金占用期间的利息有理，应予支持。但原告要求被告按照中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率为标准计算利息，缺乏法律依据。可按年利率6%计算资金占用期间的利息，因原告没有提供其向被告主张权利时间的相关证据，故资金占用期间的利息起算日期，可自原告向本院提起诉讼时为利息起算日期。综上所述，原告庆安县军威混凝土商品有限公司的诉讼请求有理，应予支持。被告徐连国对本案中拖欠原告的混凝土款款应当承担偿还责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告徐连国于本判决生效后10日内，给付原告庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款1,455,408.40元。二、被告徐连国于本判决生效后10日内，支付原告庆安县军威混凝土商品有限公司混凝土款利息（利息以1,455,408.40元为基数，自2019年11月1日起，按年利率6%计算至实际给付时止）。三、驳回原告庆安县军威混凝土商品有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26,640.00元，减半收取13,320.00元，由被告徐连国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审判员  隋长玉二〇一九年十二月二十日书记员  高乐冰