广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤03刑终2984号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）高某龙，2018年6月6日因吸毒被深圳市公安局处以行政拘留十五日。因涉嫌犯运输毒品罪、非法持有毒品罪于2018年11月13日被羁押，次日被刑事拘留，2018年12月19日被执行逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人白某伟，广东华程律师事务所律师。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人高某龙犯运输毒品、非法持有毒品罪一案，于2019年10月22日作出（2019）粤0306刑初2617号刑事判决。宣判后，原审被告人高某龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2018年11月11日，被告人高某龙受“海哥”（身份信息不详）安排，将藏有毒品的熊娃娃和装有毒品的黑色塑料袋由广州市带至其位于深圳市龙华区向南一村16栋1003号的住处。2018年11月12日21时许，高某龙按照“海哥”安排，让其女朋友徐某将藏有毒品的熊娃娃通过圆通快递邮寄给辽宁省大连市金州区XXXX一期嘉苑吴某。2018年11月13日11时许，深圳市机场安检站安检人员在查验时发现高某龙邮寄的熊娃娃内藏有疑似毒品后报警，公安民警在熊娃娃内查获甲基苯丙胺（冰毒）4包（共重127.16克）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2包（共重1.65克）。2018年11月13日15时许,公安民警在深圳市龙华区向南一村16栋1003号将被告人高某龙抓获，当场从其屋内床头铁盒、床下茶叶包、冰箱内查获甲基苯丙胺5包（共重675.75克），甲基苯丙胺片剂6包（共重16.86克）。原判认定的上述事实，有经原审当庭举证、质证的以下证据：1.物证:毒品及包装物（冰毒、麻古）、人民币3万元、手机、包装袋；2.书证：立案及破案报告；被告人身份信息资料、前科信息、通话记录、微信聊天、转账记录、银行账户交易清单、疑似毒品收条两份、安全检查报警单、物流公司梁鹏安检申报清单件、线索移交清单、搜查笔录、搜查证、扣押决定书、扣押清单、提取称量笔录；3.证人证言：（1）证人徐某的证言，系被告人高某龙的女朋友，高某龙让自己寄熊娃娃，不知道熊娃娃里面有冰毒，也不知道家里有毒品。2018年11月12日晚上20时40分才到深圳北站，到家后，高某龙就拿了布玩具熊给我，叫我到附近寄快递。我是民警到我家搜到毒品后，我才知道家里有毒品的。对熊娃娃、快递盒进行了指认，并对高某龙进行了辨认；（2）证人童某的证言，系圆通快递员，证实一个女孩子寄熊娃娃到辽宁，自己登记的信息叫徐某，对快递包裹、快递照片进行了指认，并对徐某进行了辨认；（3）证人李某国的证言，系机场安检站的工作人员，在涉案快递中发现了疑似毒品，对藏有毒品的快递包裹、快递条信息、照片进行了指认；4.被告人高某龙的供述和辩解：其在公安机关的6份笔录稳定对自己运输毒品和非法持有毒品的行为供认不讳，在海哥的安排下寄送毒品，并收取5克冰毒作为报酬。其女朋友徐某在不知情的情况下帮其寄藏有毒品的一个熊娃娃；海哥会给我一些毒品作为报酬，让我自己拿去卖。2018年11月13日在宿舍搜到的毒品一部分是海哥给我的报酬，其中的4.84克冰毒是海哥给我的报酬，但是我还没有来得及卖就被民警抓获了。剩下的毒品有33小包冰毒和麻古，除了冰箱里的一大包冰毒之外，海哥交代我自己可以作主，自己吸也可以，自己卖也可以；还有一大包623克的冰毒不能动，听他的指令。海哥每次都是用网络虚拟号码打过来的，不知道是哪个号码。在一退笔录中，其提到海哥放了这么多毒品在我这里，我想从他那里买一点来自己吸，所有准备了2万元给海哥。辨认笔录中对毒品包装茶叶罐、空的茶叶袋、包装袋进行了指认，对缴获的冰毒照片、麻古照片、熊娃娃照片、快递单、快递包装盒进行了指认，并对自己的三个微信号、与大连收货人的微信聊天记录均进行了指认；5.鉴定意见：《检验报告》；6.现场勘验、检查笔录；7.视听资料、电子：执法记录仪记录抓捕、搜查、称量、取样视频光盘、监控视频光盘、微信账号信息、转账记录数光盘。原判据此认为，被告人高某龙无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪；被告人明知是毒品仍非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人高某龙一人犯数罪，应当数罪并罚；其归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十九条之规定，判决：一、被告人高某龙犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，总和刑期二十三年，决定执行刑期有期徒刑十六年，并处没收财产人民币二万元，罚金人民币二万元。二、缴获的毒品由公安机关销毁，作案工具手机红米HM2A依法予以没收，扣押的苹果手机三台依法予以退还，扣押的人民币一万元依法退还所有人徐某，另外人民币二万元折抵罚金。宣判后，原审被告人高某龙上诉提出：本人从案发到现在为止都没见过所谓的“快递包裹”；认为一审的刑罚过重，念在本人是初犯、偶犯，只是被本案的主犯“海哥”拉下水才误入歧途，请求二审法院予以从轻或减轻处罚。其辩护人提出：一、上诉人高某龙在运输毒品案中的作用应为从属作用。二、上诉人高某龙在侦查机关的供述及一审庭审的陈述来看，其有吸毒行为，其受海哥的指使邮寄毒品给下家的目的是为了得到“海哥”的奖励——毒品，用于其本人的吸食。三、上诉人高某龙给下家邮寄的毒品并未流入社会，及时被侦查机关控制，因此后果不严重。四、上诉人高某龙为初犯、偶犯，无前科劣迹，一审法院量刑太重，恳请二审法院从轻处罚，给其一个改过自新的机会。经审理查明，本案的事实已经一审法庭查明并认定，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人高某龙违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行运输，其行为已构成运输毒品罪。上诉人高某龙运输毒品甲基苯丙胺的数量超过50克，依法应当在有期徒刑十五年以上刑罚处罚。本案的全部毒品均是上诉人高某龙从广州接收后运输到其深圳的住处藏放，全部毒品均应计算进运输毒品的数量中，统一以运输毒品罪定罪量刑。而无需对其中在邮寄运输中被查获的甲基苯丙胺127.16克和甲基苯丙胺片剂1.65克认定为运输毒品罪，对在高某龙住处查获的甲基苯丙胺675.75克和甲基苯丙胺片剂16.86克认定非法持有毒品罪。因为在住处查获的这部分毒品也是高某龙从广州运输回来的，其性质与邮寄运输中被查获的毒品是相同的，不必重复评价。故原判认定高某龙犯非法持有毒品罪并处以刑罚属适用法律不当，本院予以纠正。对于辩护人提出高某龙是从犯的辩护意见，经查，高某龙是本案毒品运输的主要实施者，不属于起次要或辅助作用，不属于从犯，辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十七条、第五十九条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306刑初2617号刑事判决；二、上诉人高某龙犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月13日起至2033年11月12日止）三、缴获的毒品由公安机关销毁，作案工具手机红米HM2A依法予以没收，扣押的苹果手机三台依法予以退还，扣押的人民币一万元依法退还所有人徐某。本判决为终审判决。审判长 周  永  鹰审判员 马  学  平审判员 王    丽二〇一九年十二月二十四日书记员 柯文雄(兼)附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。