安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2644号上诉人（原审被告、原告）：张红芽，女，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人：戈运龙，安徽皖通律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘成东，安徽皖通律师事务所实习律师。上诉人（原审原告、被告）：天人汽车底盘（芜湖）股份有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区飞翔路。法定代表人：龚量亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：王璐，安徽瀛国伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王少恒，安徽瀛国伦律师事务所律师。上诉人张红芽与上诉人天人汽车底盘（芜湖）股份有限公司（以下简称“天人底盘公司”）因劳动争议一案，均不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2019）皖0207民初3923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张红芽上诉请求：1.将一审判决第一项变更为:天人汽车底盘(芜湖)股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付张红芽2017年度奖金17477元、停工留薪期间工资59722.87元、一次性伤残补助金43750元、一次性伤残就业补助金28300元、护理费6490元、鉴定费280元、重新鉴定误工费和交通费等1500元,合计:157519.87元。2.本案的诉讼费用由天人底盘公司承担。事实和理由：对一审法院判决中除一次性伤残补助金外其他无异议。天人底盘公司未如实申报本人工资,导致张红芽一次性伤残补助金与实际应得数额相差43750元(68250-24500),具体理由如下(判决第一项中“一次性伤残补助金28300元”应属于笔误,应为“一次性伤残就业补助金28300元”):1.一次伤残补助金标准为7个月的本人工资。《工伤保险条例》第三十七条规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:……十级伤残为7个月的本人工资”。2.本人每月实际工资不低于9750元。张红芽在发生工伤前,其每月基本工资和岗位工资合计7800元/月;加上年底不低于3个月工资的年终奖,仅按最低3个月计算,年终奖为:7800×3=23400元。故上诉人每月平均工资不低于:7800+23400/12=9750元。以上事实,一审法院也已经查明,不过一审法院以扣除相关社保后的实发工资为标准计算而已。3.张红芽的一次性伤残补助金金额应为68250元。张红芽的一次性伤残补助金金额应为68250元(7个月×9750元/月)。由于天人底盘公司申报的张红芽工资只有3500元,故工伤保险基金认定的张红芽的一次性伤残补助金只有24500元(7个月×3500元/月,该金额已经在一审判决前支付给张红芽),二者相差43750元(68250-24500=43750)。针对张红芽的上诉请求，天人底盘公司辩称，对张红芽提交的《OfferLetter聘用邀请》的真实性存疑，该邀请应是张红芽单方制作，另案（2019）皖02民终741号生效判决确认张红芽月平均工资为8293.58元，张红芽并没有把《OfferLetter聘用邀请》提交给公司，该邀约没有成立，应按劳动合同约定认定工资标准。天人底盘公司上诉请求：1.依法改判安徽省芜湖市鸠江区人民法院(2019)皖0207民初3929号民事判决第一项,判决驳回上诉人天人汽车底盘(芜湖)股份有限公司支付被上诉人张红芽2017年度奖金17477元、停工留薪工资59722.87元的诉讼请求;2.请求依法判决一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决天人底盘公司支付张红芽2017年度奖金17477元认定事实不清,证据不足,适用法律错误。首先,年终奖是用人单位根据其全年经济效益和对雇员全年工作业绩的综合考核情况、下一年度发展规划,向雇员发放的一次性奖金。年终奖金分配方案一般由每个用人单位根据企业的生产经营状况自主制订。年终奖作为员工奖金的一部分,是员工薪酬所得,属于企业应该发放的范畴,至于是否发放,发放多少,既要根据企业效益情况,也要根据企业与员工劳动合同、集体合同而定。2017年度,天人底盘公司因经营机构调整,人事资金不充裕,全公司2017年度年终奖军均根据实际情况发放。其次,张红芽提交的《OfferLetter聘用邀请》,上面显示的时间是2011年3月13日,劳动合同书签订的时间是2011年4月19日,显然其形成时间先于劳动合同书,而劳动合同书上明确约定工资报酬及年终奖的发放,且上双方在劳动合同书上签字盖章确认。此外,《OfferLetter聘用邀请》上的单位公章并非上诉人的盖章,对于该份证据,上诉人曾向一审法院申请鉴定,但未被允许,现上诉人特申请二审法院鉴定该份证据之真伪。综上,天人底盘公司不予支付张红芽2017年度奖金17477元。二、一审法院判决天人底盘公司支付张红芽停工留薪工资59722.87元计算标准过高且计算有误。关于2017年度奖金17477元,并不应支付给张红芽,理由前面已阐明,此处不再赘述。张红芽停工留薪期为8个月,受伤前每月实发工资为6669.41元,扣除受伤后实际发放的工资9232.41元,天人底盘公司应补充支付张红芽停工留薪期间工资为:6669.41元×8个月-9232.41元=44122.87元。张红芽针对天人底盘公司的上诉辩称，公司所有员工都有《OfferLetter聘用邀请》，天人底盘公司否认《OfferLetter聘用邀请》的真实性，没有提交真实的《OfferLetter聘用邀请》进行反驳，应当按照该邀请的约定补发2017年年终奖金。另案（2019）皖02民终741号案件中当时也提出了《OfferLetter聘用邀请》的问题，考虑到金额不大，就没有上诉，但不代表在工伤赔偿中不主张。天人底盘公司向一审法院诉讼请求：1.请求判令原告不予支付被告2017年度奖金17477元;2.请求判令原告不予支付被告一次性伤残补助金58055元，一次性医疗补助金22640元;3.请求判令原告不予支付被告住院期间伙食补助费、护理费、医疗费、误工费、交通费等一系列费用;4.请求判令本案诉讼费用由被告承担。张红芽向一审法院诉讼请求：1.判令被告立即支付原告工伤期间各项费用共计263061元[含:2017年度年终奖17500元（7800元/月*3-已发5900元），入职时offer约定年终奖不低于标准工资的3个月系数;停工留薪期工资78000元（前12个月平均工资9750元*8个月）;一次性伤残补助金7个月*9750元/月=68250元;一次性医疗补助金4个月*5660元/月=22640元;一次性就业补助金5个月*5660元/月=28300元;住院伙食补助费14天*100元/天=1400元;护理费5660元/月*80%*8个月=36224元;鉴定费560元;鉴定误工费14000元/21.75天*2倍+500元（配偶误工费）=1787元，原告因工伤在恢复期，需由配偶陪同;复审期间交通费600元;出院后复查费3000元;轮椅、拐费用300元;期间出行不便，各检查及外出交通费2000元;公积金从2018年6月至2018年10月，每月500元，总计2500元];2.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2011年3月13日，芜湖天人冲焊件有限公司（后更名为天人底盘公司）就聘用张红芽担任公司人事行政经理一职向张红芽发出《OfferLetter聘用邀请》，聘用邀请中注明的入职报到工作日期为2011年4月20日，公司提供的福利包括“依据年终芜湖工厂运营业绩评定结果给予个人月工资标准的3-6个月年终奖，最低不低于3个月”等，同时对试用期及转正后的薪资待遇、工作时间等也作出了规定。张红芽收到该份聘用邀请后，于同年3月17日签名确认，表示“我确认我完全接受并将遵守由芜湖天人冲焊件有限公司发出的工作邀请函及文件中规定的条款和条件”。此后，双方于2011年4月19日签订劳动合同书，2014年4月17日续签合同，到期后又于2017年4月27日签订了无固定期限劳动合同。2018年2月28日，张红芽在上班途中发生交通事故受伤，伤后被立即送往芜湖市第一人民医院住院治疗，入院诊断为全身多处伤、头部外伤、左膝关节损伤，同年3月13日出院，出院医嘱注意营养休息，休息一个月，左下肢制动等。2018年4月26日，芜湖市鸠江区人力资源和社会保障局认定张红芽此次事故为工伤。2018年8月31日，芜湖市劳动能力鉴定委员会确认张红芽的停工留薪期延长两个月（2018年8月29日至2018年10月28日）。2018年12月3日，芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定张红芽的劳动功能障碍程度为十级。因天人底盘公司不服该鉴定结论遂申请重新鉴定，2019年1月28日，安徽省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，张红芽的劳动功能障碍程度为十级。2018年6月6日，天人底盘公司与张红芽解除劳动关系。2019年4月，张红芽向芜湖市鸠江区人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁裁决，要求被申请人天人底盘公司向其支付工伤期间各项补偿费用等共计267061元。仲裁庭审理后于同年5月28日作出[2019]鸠劳人仲裁字第190号仲裁裁决书，支持了张红芽的部分仲裁请求。后双方对该仲裁裁决均不服，遂分别向一审法院提起诉讼，请求判如所请。另查明：1.2015年7月1日起，张红芽的基本工资和岗位工资调整为3500元、4300元，合计7800元/月，扣除社保、公积金等后的每月实发工资为6669.41元。其受伤后，天人底盘公司向张红芽支付了三次工资，共计9232.41元（604元＋5769.41元＋2859元）。2.张红芽受伤后，肇事方为其支付了住院期间的医药费，其余医药费由其自行支付；3.劳动功能障碍十级的鉴定费560元（两次）均由张红芽支付；4.芜湖市鸠江区社会保障服务中心审核通过的关于张红芽的一次性医疗补助金为22642.32元、一次性伤残补助金为24500元、劳动能力鉴定费为280元，上述三项合计47422.32元，已由社保部门汇入天人底盘公司账户，天人底盘公司于2019年8月13日将47422.32元转账支付给了张红芽。再查明：2017年度，天人底盘公司向张红芽发放年度奖金5923元。一审法院认为，根据张红芽的各项诉请，结合案件已查明的事实，对其诉请依次认定如下：（一）2017年度的奖金。张红芽要求天人底盘公司向其支付相当于3个月工资的年终奖，其依据为2011年3月天人底盘公司（原名为芜湖天人冲焊件有限公司）向其发出的《OfferLetter聘用邀请》中明确了天人底盘公司为张红芽提供的福利包括“依据年终芜湖公司运营业绩评定结果给予个人月工资标准的3-6个月年终奖，最低不低于3个月”。该份聘用邀请系张红芽在入职前收到，指向性明确，内容相对具体，可以体现天人底盘公司希望与张红芽订立劳动合同的意思表示，其性质上应属于要约，张红芽在聘用邀请上签名确认，接受了天人底盘公司的要约，该聘用邀请中的相关条款即发生相应的法律效力，即天人底盘公司应向张红芽支付不少于3个月工资的年终奖。自2015年7月1日起，张红芽的基本工资和岗位工资调整为7800元，2017年度，天人底盘公司实际支付张红芽年终奖5923元，现张红芽要求天人底盘公司按照3个月工资标准补足2017年度年终奖的差额，本院经核算，差额部分应为7800元/月×3个月－5923元=17477元，对张红芽诉请的超出部分不予支持。（二）停工留薪期工资。张红芽于2018年2月28日受伤，2018年8月31日，芜湖市劳动能力鉴定委员会确认其停工留薪期延长2个月（2018年8月29日至2018年10月28日），即张红芽的停工留薪期为8个月。根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工在停工留薪期内原工资福利待遇不变，意味着8个月的停工留薪期内，天人底盘公司仍应按照原标准向张红芽发放工资、福利等。结合本案已查明的张红芽受伤前每月实发工资为6669.41元、应发奖金5923元＋17477元=23400和伤后实际发放工资9232.41元的事实，天人底盘公司应补充支付张红芽停工留薪期工资（6669.41元/月＋23400元/年÷12个月）×8个月－9232.41元=59722.87元。（三）十级伤残的工伤保险待遇。张红芽经鉴定，其劳动功能障碍为十级，天人底盘公司应向其支付7个月工资标准的一次性伤残补助金、四个月参照2017年度统筹地区标准工资标准的一次性医疗补助金、五个月参照2017年度统筹地区标准工资标准的一次性伤残就业补助金。因天人底盘公司为张红芽参加了工伤保险，一次性伤残补助金与一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由作为用人单位的天人底盘公司支付。又因一次性伤残补助金与一次性医疗补助金社保部门已审核通过并将核定后的金额24500元＋22642.32元=47142.32元发放至天人底盘公司账户，天人底盘公司亦于2019年8月13日将该款支付给了张红芽，故该两项费用本案中不予处理。天人底盘公司在该两项费用之外仍应支付张红芽一次性伤残（就业）补助金28300元（5个月×5660元/月）。（四）护理费，根据《安徽省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条的规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。张红芽受伤后共住院13天，出院时医嘱建议休息1个月，左下肢制动，故其护理期应为住院天数＋出院后休息天数共计43天，据此计算的护理费为5660元/月×80％÷30天×43天=6490元。（五）鉴定费，张红芽受伤后，自行支付了两次劳动功能障碍程度鉴定的鉴定费合计560元，因重新鉴定系由天人底盘公司提出，且两次鉴定结果一致，工伤保险基金报销的鉴定费280元，天人底盘公司已于2019年8月13日支付给张红芽，故其仍应支付张红芽鉴定费280元。（六）鉴定误工费、交通费等其他费用，天人底盘公司申请劳动功能障碍再次鉴定导致张红芽前往合肥，期间必然会产生相关的交通费、误工费等费用，对于上述相关费用，本院酌定为1500元，对张红芽诉请的超出部分不予支持。（七）出院后的复查费及轮椅、拐杖费用即为医疗费和器具费，该费用与住院期间伙食补助费均属于工伤保险基金支付的费用范畴，应当由当事人向社保部门申报工伤赔偿，是否支付及支付的具体数额均应由社保部门审核，本案中不予处理。（八）公积金，因公积金纠纷不属于劳动争议纠纷，故本案中不予处理。天人底盘公司称，因张红芽系因交通事故导致受伤，故其所受相关损失应先提起侵权之诉，后再主张工伤赔偿。但法律并未规定第三人侵权与工伤保险待遇竞合时，必须先向第三人主张侵权赔偿，而后才能主张工伤保险待遇赔偿，故对天人底盘公司的该主张，本院不予采信。综上，该院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三条、第二十九条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条，《安徽省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五条、第二十九条第一款、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、天人底盘公司于本判决生效之日起十日内支付张红芽2017年度奖金17477元、停工留薪期工资59722.87元、一次性伤残（就业）补助金28300元、护理费6490元、鉴定费280元、重新鉴定误工费和交通费等1500元，合计113769.87元。二、驳回天人底盘公司的其他诉讼请求；三、驳回张红芽的其他诉讼请求。案件受理费减半收取10元，由天人底盘公司与张红芽各负担5元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据材料。经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据张红芽和天人底盘公司的上诉请求与理由，结合查明的事实，本院分析认定如下：关于2017年年终奖金和停工留薪期工资。天人底盘公司向张红芽发出的《OfferLetter聘用邀请》载明天人底盘公司为张红芽提供的福利包括“依据年终芜湖公司运营业绩评定结果给予个人月工资标准的3-6个月年终奖，最低不低于3个月”。张红芽作应聘方对该邀请函予以确认签署，邀请函中的条款对双方均应具有约束力。双方签订的劳动合同中也未对该年终奖的约定予以变更。故一审据此核定天人底盘公司应补发张红芽2017年年终奖17477元，符合双方约定和法律规定。根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工在停工留薪期内原工资福利待遇不变，发放的标准为工伤职工受伤前12个月除加班工资之外的平均工资。一审根据张红芽受伤前的平均工资及应享受的奖金核算天人底盘公司应补发张红芽停工留薪期工资59722.87元正确。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残应享受的工伤待遇为7个月的本人工资。该条例第六十四条第二款规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定：“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”根据上述规定，职工个人以本人上年度工资收入总额的月平均数作为本年度月缴费基数。月缴费基数的多少直接决定工伤职工享受工伤待遇的高低。用人单位未依法足额缴纳工伤保险费用，导致职工在工伤事故发生时不能按工伤事故发生前的实际平均工资享受工伤待遇的，应当由用人单位承担相应赔偿责任。本案中，自2015年7月1日起，张红芽的基本工资和岗位工资调整为3500元、4300元，合计7800元/月，加上年终奖金23400元，张红芽受伤前12个月平均缴费工资应为9750元，另案（2019）皖02民终741号案件确认的是双方劳动合同解除前12个月平均工资，与本案的“本人工资”非同一概念，张红芽应享受的一次性伤残补助金应为68250元（9750×7）。天人底盘公司按3500元为基数为张红芽缴纳社会保险费，致使工伤保险基金仅支付张红芽一次性伤残补助金24500元（3500×7），其中差额部分43750元应由天人底盘公司予以赔付。另，天人底盘公司应支付张红芽一次性伤残就业补助金28300元，双方对此并无异议，但一审将一次性伤残就业补助金误写为一次性伤残补助金，本院予以纠正。综上，张红芽的上请求和理由成立，本院予以支持；天人底盘公司的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一、二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2019）皖0207民初3923号民事判决第二、三项，即“驳回天人汽车底盘（芜湖）股份有限公司的其他诉讼请求”“驳回张红芽的其他诉讼请求”；二、变更安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2019）皖0207民初3923号民事判决第一项为“天人汽车底盘（芜湖）股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付张红芽2017年度奖金17477元、停工留薪期工资59722.87元、一次性伤残补助金43750元、一次性伤残就业补助金28300元、护理费6490元、鉴定费280元、重新鉴定误工费和交通费等1500元，合计157519.87元。”如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担按一审判决执行；二审案件受理费20元，由上诉人张红芽负担10元，上诉人天人汽车底盘（芜湖）股份有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一九年十二月九日书记员  李 璇附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。