贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔06民初8号原告：贵州成宇建设有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园路花果园项目R-2区1-5栋（1)1-14-23、(2)1-14-24号。法定代表人：赵春梅，总经理。委托诉讼代理人：杨芳，贵州中孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：兰天，贵州中孚律师事务所律师。被告：贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司。法定代表人：姚杰，该公司经理。被告：贵州大龙金鲵生态城发展有限公司，住所地贵州省铜仁市大龙经济开发区龙井坪。法定代表人：覃勇，经理。委托诉讼代理人：陈斌，男，该公司实际控制人。原告贵州成宇建设有限公司（以下简称成宇公司）诉被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司（以下简称瑞德公司）、贵州大龙金鲵生态城发展有限公司（以下简称金鲵公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月31日立案后，于2017年7月20日作出（2016）黔06民初168号民事判决，成宇公司不服该判决，向贵州省高级人民法院提起上诉，贵州省高级人民法院于2018年12月14日作出（2018）黔民终701号民事裁定，以一审判决认定基本事实不清，发回重审。本院于2019年1月29日立案后，依法组成合议庭，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。原告成宇公司的委托诉讼代理人杨芳、兰天，金鲵公司的委托诉讼代理人陈斌到庭参加诉讼，被告瑞德公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成宇公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告瑞德公司签订的《建设工程施工合同》；2.被告瑞德公司向原告支付工程款8465055.05元、返还工程施工手续费2000000元、赔偿材料接受款和停工损失等2597580元、资金占用费2184000元，以上合计15246635.05元，被告金鲵公司对上述款项承担连带支付责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年7月31日，原告与被告瑞德公司签订《建设工程施工合同》约定：瑞德公司将其开发的“贵州大龙金鲵生态城酒店项目”发包给原告施工，合同对承包范围、工期总日历天数、总建筑面积、暂定合同价款、违约责任等做了明确约定。同时，该合同第10.2条约定：甲、乙双方签订合同之日乙方需在三日之内支付甲方200万元办理施工手续，缴纳乙方所需缴纳的有关费用，相关费用多退少补。合同签订后，原告依约缴纳了该笔款项。之后，原告得知本项目实为被告瑞德公司与被告金鲵公司联合开发建设，且双方签订了《金鲵生态城酒店项目联合开发协议》（以下简称《联合开发协议》）。在原告强烈要求下，原告与两被告于2015年5月12日签订《补充协议》，该协议表明被告金鲵公司认同被告瑞德公司与原告签订的《工程建设施工合同》，同时被告金鲵公司亦认同原告前期的施工平场工程、200万元施工手续费及项目开工以来原告所产生的其他费用。项目自开工以来，前期因未办理施工手续及第三方阻工，原告只能断断续续施工。但因被告方原因，施工手续一直未能办理，于是，原告于2015年9月28日向两被告提出终止本工程施工并办理结算、付款，两被告均表示认可。但至今两被告仍未与原告进行结算。为此，特向人民法院提起诉讼。金鲵公司辩称，其未与成宇公司签订施工合同，也没有委托成宇公司对项目进行施工，对上述请求不认可。瑞德公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交建设工程施工合同、补充协议、联合开发协议、(2016)黔06民初168号民事判决。证明①金鲵公司、瑞德公司将涉案工程发包给原告施工的事实；②瑞德公司和金鲵公司是联合开发人，金鲵公司对原告方的施工及管理费认可。金鲵公司质证认为，对该证据的真实性、合法性认可，对关联性不发表意见。本院认为，建设工程施工合同、补充协议、联合开发协议具备证据的三性，予以确认，(2016)黔06民初168号民事判决系本院未生效判决，不能作为证据使用。原告提交工程结算审核报告书(贵州汇泽工程造价咨询有限公司所作的黔汇造审字（2015）第120号)、建设工程造价咨询合同，证明经瑞德公司委托对贵州大金鲵生态城大酒店（场平及基础）工程进行竣工结算审核，经三方审核工程款为3581297.6元，经质证，金鲵公司对该证据不知道、不认可，认为工程未结算。本院依职权针对贵州汇泽工程造价咨询有限公司工程结算审核报告书，对作出该报告的注册造价工程师周霞所作的询问笔录（2019年5月21日），证实因施工方与业主方对价格争议较大，其受业主方瑞德公司邓祖林委托先作一个审计报告，该报告只是初步审核，并不是最终审计报告，因审计报告需要三方签字认可，委托人是想拿初步报告去与当事人谈判。经质证，成宇公司对该证据未提出异议。金鲵公司对工程结算审核报告不认可。本院认为，该工程结算审核报告书系单方委托，不符合鉴定程序，该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月19日，金鲵公司与瑞德公司签订《联合开发协议》约定，双方联合开发金鲵生态城酒店项目，并对项目建设、分配比例及分配方案进行了明确。同年7月31日，瑞德公司与成宇公司签订《建设工程施工合同》，合同约定，瑞德公司将贵州大龙金鲵生态城酒店工程（土建、装饰装修、酒店所含内容）发包给成宇公司承建，合同价款采用贵州省04计价定额，人工费调整按贵州省最新相关文件调增执行，材料按市场调差。工程主体四层封顶，钢架混凝土浇筑完毕，瑞德公司向成宇公司支付工程款的80%，工程竣工后，支付总工程款的95%，余下5%作为质量保证金，一年满后一次性支付给成宇公司。其中合同第10条约定，瑞德公司超出合同约定时间，30日内不支付工程款，按4%计算承担应付工程款的资金占用费。合同签订之日起，成宇公司需在三日内支付瑞德公司2000000元办理施工手续，交纳成宇公司所需交纳的有关费用，相关费用多退少补。2014年8月成宇公司向姚杰账户汇入2000000元。2015年5月12日，以刘应祥为承包人，金鲵公司为发包人，双方签订《补充协议》，协议约定：“一、2014年7月31日成宇公司与瑞德公司签订的贵州大龙金鲵生态城酒店项目合同继续执行。二、2014年8月汇给瑞德公司姚杰2000000元，金鲵公司认可。三、成宇公司2014年进入以来，施工的平场工程认可。四、成宇公司2014年进入以来，所产生的其他费用认可。”次日，姚杰在该协议尾部签字确认。2014年8月成宇公司进场对场平工程进行了施工。2015年6月停工。在本案庭审中，金鲵公司认可刘应祥（成宇公司项目经理）完成的工程量为1000000元。综合当事人对本案事实的分歧意见，双方当事人的争议焦点是：1.成宇公司与瑞德公司签订的《建设工程施工合同》应否解除；2.瑞德公司是否欠付成宇公司工程款、欠付多少，瑞德公司应否返还成宇公司工程施工手续费2000000元及赔偿材料接受款、停工损失、资金占用费；3.金鲵公司对上述款项应否承担连带支付责任。本院认为，瑞德公司与成宇公司签订的《建设工程施工合同》是当事人双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。案涉工程已停工多年，且在本案诉讼过程中，经查，瑞德公司在其公司注册所在地已无相关人员办公，当事人双方签订合同目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同的规定，成宇公司诉请解除其与瑞德公司签订的《建设工程施工合同》，于法有据，本院予以支持。合同签订后，成宇公司实际施工完成了部分工程，但双方并未就此部分工程进行结算。经本院庭审释明后，成宇公司在指定期限内向本院申请工程造价鉴定，后因其不能提供完整的鉴定资料及缴纳鉴定费，鉴定机构终止了该案的鉴定，据此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，成宇公司提出主张要求瑞德公司向其支付工程款8465055.05元缺乏事实和法律依据。庭审中，金鲵公司作为案涉工程的联合开发方自认成宇公司所完成工程的价格为1000000元，因此，本院判决由金鲵公司支付成宇公司工程款1000000元，对成宇公司主张的其他工程款不予支持。关于成宇公司主张资金占用费2184000元的问题，因成宇公司与瑞德公司在《建设工程施工合同》中对资金占用费约定不明，且成宇公司停工时，其承包的工程并未达到合同约定支付工程款的工程量，即工程主体4层封顶，因瑞德公司未支付工程款，事实上给成宇公司会造成资金占用损失，故，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，因双方对工程款未结算，工程也未交付，因此，资金占用费，以1000000元为基数，自2016年10月31日起诉之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至工程款支付完毕时止。关于成宇公司主张返还其施工手续费2000000元、赔偿材料接收款、停工损失的问题。瑞德公司与成宇公司在《建设工程施工合同》签订后，成宇公司已交纳办理施工手续费2000000元，该事实金鲵公司作为案涉工程的联合开发方已认可，因此，对成宇公司诉请瑞德公司返还施工手续费2000000元，予以支持。成宇公司主张的停工损失、赔偿材料接受款，因无证据证明，对该部分请求不予支持。关于金鲵公司对上述款项应否承担连带支付责任的问题。金鲵公司与瑞德公司系联合开发案涉工程项目，且在施工过程中，金鲵公司已与成宇公司签订《补充协议》约定，明确将该协议作为《建设工程施工合同》的组成部分，并对成宇公司之前依据《建设工程施工合同》施工的内容及产生的费用予以认可，上述事实足以说明，金鲵公司对其作为案涉工程的发包人并无异议。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”的规定，成宇公司要求金鲵公司连带向其支付相应款项符合法律规定，本院予以支持。综上所述，成宇公司主张的部分诉讼请求，合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款规定，判决如下:一、解除原告贵州成宇建设有限公司与被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司于2014年7月31日签订的《建设工程施工合同》；二、被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司、贵州大龙金鲵生态城发展有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告贵州成宇建设有限公司支付工程款1000000元及资金占用费，资金占用费以1000000元为基数，自2016年10月31日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至工程款支付完毕时止。三、被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司、贵州大龙金鲵生态城发展有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告贵州成宇建设有限公司返还办理施工手续费2000000元；四、驳回原告贵州成宇建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费113279元，由原告贵州成宇建设有限公司负担82479元，被告贵州瑞德永兴酒店投资管理有限公司、贵州大龙金鲵生态城发展有限公司共同负担30800元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审判长  唐正洪审判员  田 芳审判员  熊亚飞二〇一九年十二月十日法官助理陆茜书记员陆茜