河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终6469号上诉人（原审被告）：邢学强，男，1991年12月29日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：黄治力，洛阳市偃师市李村镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘晓森，男，1970年12月12日出生，汉族，住河南省偃师市。被上诉人（原审被告）：陈铁虎，男，1965年8月8日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地：河南省洛阳市洛龙区开元大道与望春门街交叉口龙泉大厦25楼。法定代表人：白会鸟，该公司总经理。委托诉讼代理人：段明慧，该公司员工。上诉人邢学强因与被上诉人刘晓森、陈铁虎、安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初4456号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。邢学强向本院提出如下上诉请求：1.请求依法撤销或改判河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初4456号民事判决；2.判令刘晓森承担该事故的主要责任；3.判令陈铁虎承担赔偿责任；4.本案一二审上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：本案认定事实不清，证据不足，适用法律错误。刘晓森应承担事故的主要责任。刘晓森没有驾驶证，无号牌，无行车证，没有佩戴安全头盔，违法超速在非机动车道行驶，以上事实证明刘晓森应承担事故的主要责任。一审法院认定邢学强承担事故的全部责任完全没有法律依据，本案邢学强和陈铁虎是什么关系没有查清，适用法律错误严重侵犯邢学强的合法权益。本案刘晓森的残疾赔偿金计算错误，残疾辅助器具配置次数和计算费用，交通费，精神损失费显然过高。误工费按照实际减少的收入计算。刘晓森属无固定收入应按最近三年的平均收入计算或者受诉法院所在地相近行业上一年度职工的平均工资计算。综上，要求二审法院依法改判刘晓森承担事故的主要责任，判令刘铁虎承担赔偿责任，保护邢学强的合法权益。刘晓森辩称，要求二审法院维持原判。陈铁虎辩称，邢学强不应承担赔偿，陈铁虎自愿承担全部赔偿责任。刘晓森向本院提出如下诉讼请求：一、判决三被告连带赔偿刘晓森医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、假肢安装费、精神损害抚慰金等各项损失暂定10万元（待伤残鉴定结果确定后再变更此项请求），保险公司在保险范围内有限承担赔偿责任，剩余部分由邢学强和陈铁虎承担。二、本案诉讼费由被告承担。2019年5月28日刘晓森申请变更诉讼请求：一、判令三被告赔偿刘晓森医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、转诊费、车辆损失费及鉴定费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、假肢费、鉴定费、住宿费、精神损害抚慰金等共计309788.37元；二、本案诉讼费由三被告承担。一审法院经审理认定事实如下：2017年7月22日22时左右，邢学强驾驶豫Ｃ×××××号小型普通客车沿玄奘路由东向西行使，刘晓森驾驶二轮摩托车沿玄奘路南侧非机动车道由西向东行使。双方行驶至玄奘路兴业路口处，小型普通客车由东向南左转弯时，小型普通客车前部与二轮摩托车左侧相接触，造成刘晓森受伤及双方车辆受损的交通事故。事故发生后，刘晓森先后在洛阳诸葛思亲医院、洛阳新区人民医院、河南省洛阳正骨医院治疗，支出医疗费共计68795.93元，住院100天。2019年4月3日洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书：1、刘晓森左髋关节脱位并髋臼骨折评定为十级伤残；2、左足踇趾、第二足趾断离（缺失）评定为十级伤残。同日洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具医疗评估意见书：刘晓森出院后护理期以20-30天为宜，护理人数1人。2019年3月22日江西德林价值矫形康复器具司法鉴定中心出具辅助器具鉴定意见书：1、选配国产普及型硅胶鞋垫价格为3500元，硅胶鞋垫使用贰年需要更换一次；2、依据“2017年我国卫生健康事业发展统计公报”2018-06-12发布，中国现行人均寿命为76.7周岁。（装配不足一次的按一次计算，超出人均寿命的按一次计算）；3、被鉴定人刘晓森，男，1970年12月12日出生，诊断截肢时间2017年7月；配置年龄按照47岁计算；4、残疾辅助器具费用的计算：刘晓森成人左硅胶鞋垫配置次数（76.7-47）÷2=14.85（按15次计算）刘晓森配置硅胶鞋垫的费用：3500×15=52500元。共计费用：52500.00元。2018年4月17日，洛阳市价格事务有限公司出具交通事故车辆定损单，认定车损为1176元，并支付200元定损费。另查明：陈铁虎系C985F0号小型普通客车的所有人，该车在安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司投保交强险，保险期间为2016年12月27日至2017年12月26日，其中医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失限额2000元，事故发生在保险期内。又查明，刘晓森为农业户口，2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元/年，农村居民人均消费性支出为10392.01元/年，河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资39522元/年。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，洛阳市公安局交通警察支队伊滨大队作出事故认定书应作为责任划分的依据。事故车辆投保有交强险，由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出限额部分由侵权人承担。该事故责任陈铁虎虽系事故车辆的所有人，但刘晓森没有提供证据证明陈铁虎在事故中存在过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，陈铁虎对刘晓森的损失不承担赔偿责任。刘晓森与洛阳光顺基础工程有限公司签订的劳动合同期限为2013年3月31日至2018年6月30日，但是该公司2013年7月11日成立，该证据法院不予认可。其在洛阳市××工区租房无事实根据，法院依法不予认可。关于刘晓森的损失，法院认定如下：1、医疗费（含转诊费）：58795.93元，刘晓森花费医疗费、转诊费共计68795.93元，刘晓森住院时被告已支付的10000元予以扣减；2、住院伙食补助费：3000元（100天×30元／天）；3、营养费：1000元（100天×10元／天）；4、护理费23218.6：住院期间2人陪护刘晓森的要求符合法律规定计算为100天×100.95元／天×2人=20190元，出院后护理期限参照医疗评估意见书及刘晓森伤情酌定为30天，刘晓森要求出院后3028.6元的护理费本院依法予以支持，合计23218.6元；5、误工费：23493.31元，因刘晓森未能提供事故发生前三个月平均工资，故本院按照2018年农村居民人均纯收入标准计算为13830.74元/年÷365天×620天=23493.31元。6、被扶养人生活费：53692.05元，依据2018年农村居民人均消费性支出10392.01元/年为标准计算，（10392.01元/年×5年+10392.01元/年÷12个月×2个月）×11%÷2人=53692.05元。7、残疾赔偿金：30427.63元，按照2018年农村居民人均纯收入13830.74元/年计算为13830.74元/年×20年×11%=30427.63元。8、精神损害抚慰金本院酌定为10000元；9、残疾辅助器具费：参照辅助器具鉴定意见书认定为52500元。10、交通费1849.5元；11、住宿费200元；12、车损：1176元；13、鉴定费4000元；［其中医疗费用赔偿限额为10000元（医疗费58795.93元，住院伙食补助费3000元，营养费1000元，三项共计62795.93元）首先由安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司承担10000元，剩余52795.93元由邢学强全部承担。死亡伤残赔偿限额为110000元（护理费23218.6元，误工费23493.31元，被扶养人生活费53692.05元，残疾赔偿金30427.63元，残疾辅助器具费52500元，精神损害抚慰金10000元，交通费1849.5元，住宿费200元，八项共计195381.09元）由安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在死亡伤残限额内承担110000元，超出该责任限额的85381.09元由邢学强承担。车损1176元由安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在财产损失范围内承担.鉴定费4000元由邢学强承担。对刘晓森要求的其他损失没有法律依据，法院不予支持。综上，根据《侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条、四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、十五条、十六条，《民事诉讼法》六十四条、第二百五十三条之规定，判决：一、安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效后十日内赔偿刘晓森各项损失共计121176元；二、邢学强于判决生效后十日内赔偿刘晓森各项损失共计142177.02元；三、驳回刘晓森的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理6746元，邢学强承担。本院经审理查明的事实与一审一致。二审庭审过程中，邢学强提交2017年6月3日其与陈铁虎简单劳动合同书一份和陈铁虎与陈书克签订的房屋装修合同一份，证明邢学强跟着陈铁虎干装修形成雇佣关系在去干活途中发生交通事故，另陈铁虎系邢学强的舅舅。陈铁虎对此予以认可。刘晓森称对此事不清楚。刘晓森提交其2017年事故前的工资表，邢学强对此不予认可。本院认为，2017年7月22日，邢学强驾驶车辆由东向西行驶，在其向南左转弯时应认真观察路况避让直行车辆，但邢学强未尽到注意义务导致与由西向东直行的刘晓森相撞，邢学强对此存在明显过错，交警部门作出的事故责任认定书并无不当，应当作为认定事实划分责任的重要依据，邢学强应当对刘晓森因交通事故造成的相关损失承担赔偿责任。一审认定刘晓森误工费计算至定残前一天不违反有关法律规定，但被扶养人生活费（10392.01元/年×5年+10392.01元/年÷12个月×2个月）×11%÷2人=53692.05元计算有误，应为2953元，多计算50739元，本院予以纠正。刘晓森的医疗费、住院伙食补助费、营养费三项合计62796元，由安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在医疗费限额内承担10000元，剩余52796元由邢学强承担。刘晓森其余各项损失数额195381元中扣除50739元应为144642元。由安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司死亡伤残赔偿限额内承担110000元，超出的34642元由邢学强承担。车损1176元由安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在交强险财产损失范围内承担，鉴定费4000元由邢学强承担。综上，安盛天平财产保险股份有限公司洛阳中心支公司共计承担10000+110000+1176=121176元，邢学强共计承担52796+34642+4000=91438元。关于邢学强主张与陈铁虎的雇佣关系问题，因当事人一审中并未提出此项主张，邢学强二审中虽提交简单劳动合同但没有工资发放凭证相互印证，且考虑到邢学强和陈铁虎之间的甥舅亲属关系，故本院对此不予采信，不能因此免除邢学强的赔偿责任，但鉴于陈铁虎二审中多次明确表示愿意承担本案的赔偿责任，系当事人自愿对自己权利的处分，故陈铁虎应和邢学强共同对刘晓森的损失进行赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初4456号民事判决第一项；二、撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2017）豫0311民初4456号民事判决第二项、第三项；三、陈铁虎和邢学强与本判决生效后十日内赔偿刘晓森各项损失共计91438元；四、驳回刘晓森的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6746元，由刘晓森负担1746元，邢学强负担5000元。二审案件受理费1211元，由刘晓森负担600元，邢学强负担611元。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  蔡美丽审判员  衡宏波二〇一九年十二月十日书记员  张 利