山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终11337号上诉人（原审被告)：郎咸禄，男，1969年6月3日出生，汉族，住山东省菏泽市曹县，居民住所地山东省济南市，统一社会信用代码9137010016308208XJ。法定代表人:张玉兴，董事长。委托诉讼代理人：赵以昊，男，该公司员工。被上诉人(原审原告):济南腾飞设备租赁有限公司，住所地山东省济南市，统一社会信用代码913701036846734911。法定代表人：苏鹏飞，总经理。委托诉讼代理人：张风虎，山东昌平律师事务所律师。委托诉讼代理人：周荣，山东昌平律师事务所律师。上诉人郎咸禄、山东鲁建工程集团有限公司（以下简称鲁建公司）因与被上诉人济南腾飞设备租赁有限公司（以下简称腾飞公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初2968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。鲁建公司的委托诉讼代理人赵以昊、腾飞公司的委托诉讼代理人周荣到庭参加诉讼。上诉人郎咸禄经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院按其撤回上诉处理。本案现已审理终结。鲁建公司上诉请求：撤销原审判决第三项及案件受理费、财产保全费的负担部分，改判驳回腾飞公司对鲁建公司的诉讼请求。事实与理由：1.郎咸禄挂靠鲁建公司进行施工，租赁腾飞公司施工升降机是郎咸禄的个人行为。鲁建公司只是根据郎咸禄的要求，在《建筑机械租赁合同》上加盖印章，但实际使用人系郎咸禄。根据合同相对性原则，该租赁费应由郎咸禄承担。本案并非建设工程施工合同纠纷,鲁建公司不应承担责任。2.关于租赁费的数额及计算依据有误，升降机因腾飞公司未交纳贷款而停机至今，无法正常运转及装卸，停机后的租赁费不应继续计算。3.郎咸禄向展恩勇出具的欠条，无法证实与腾飞公司有关联，展恩勇未出庭作证，不能认定是腾飞公司的租赁费，应予纠正。腾飞公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。郎咸禄未陈述意见。腾飞公司向一审法院起诉请求：1.判令郎咸禄、鲁建公司支付腾飞公司租赁费230310元（自2016年11月6日起暂计至2019年3月19日按每月8100元计算）；设备安装、拆除、往返运输费10000元，以上共计240310元。2、判令郎咸禄、鲁建公司自2019年3月20日起至返还设备之日止，按每月8100元向腾飞公司支付租赁费；3、本案诉讼费用由郎咸禄、鲁建公司承担。一审法院认定事实如下：腾飞公司与鲁建公司于2016年10月28日签订《建筑机械租赁合同书》，约定，鲁建公司向腾飞公司租赁施工升降机一台，设备型号为SC200/200，月租金为8100元；每月终出租方向承租方提交当月租金结算单，承租方可在次月5日之前向出租方进行租金核对，如逾期即视为租金结算单无误；使用结束后，由出租方到使用现场试机，试机合格后，方可拆卸送回；承租方负责本机的运输、安装拆除费用，出租方提供完好机械，保证配件齐全，运转正常；如承租方委托出租方代办，承租方支付给出租方安装、拆除、往返运输费（进出场费）壹万元整等。2016年11月1日，腾飞公司提供《济南市建筑起重机械安装告知书》一份，记载，上述设备由汶上县腾飞起重设备安装有限公司于2016年10月25日安装，于2016年11月1日分别由监理单位山东建院工程监理咨询有限公司、施工总承包单位被告鲁建公司签章认可，于2016年11月4日由建设主管部门签章认可等。涉案起重机械自从2016年11月6日起，即用于郎咸禄负责施工的济南市华龙路25号“三翔科技大厦”工地。2018年1月3日，郎咸禄向腾飞公司出具欠条一份，载明“欠展恩勇升降机租费￥115000壹拾壹万伍仟正……郎咸禄（签名）2018.元.3日”。后因该工地停工，郎咸禄与鲁建公司均未通知腾飞公司报停及拆除，涉案起重机械至今仍存留于上述工地。另查明，郎咸禄曾与鲁建公司签订工程项目部内部承包经营合同一份，该承包经营合同约定：甲方为鲁建公司，乙方为郎咸禄，工程名称为：三翔科技大厦，承包期限自2015年11月1日起至2018年11月1日。年完成总造价不少于2000万元。三翔科技大厦此项工程总收取费用50万元（不含税金），2016年收取25万元，2017年底收取25万元。甲方（鲁建公司）的权利义务为：1、为乙方经营需要，按公司规定使用公司行政章、财务章、合同章等，对外提交使用公司营业执照、资质证书等证件，并为乙方签发企业法人授权委托书；2、按照国家有关法律、法规，及时为乙方办理工程施工手续，检查施工安全质量及进度情况，发现问题促其纠正，保证工程施工合同正常履行……。乙方（郎咸禄）的主要权利义务有：1、在甲方授权的经营范围内，实行自主经营，独立核算，自负盈亏。要严格履行工程合同，每半年向甲方报一次经营财产情况。如乙方管理不善出现的债权债务、经济纠纷等，责任自负。……9、负责支付甲方工程技术人员的工资。……违约责任部分约定：如乙方不按期上缴利税，应按上缴总额的每日百分之五，向甲方支付违约金，如未按承包经营合同规定向甲方上缴利税，甲方有权解除合同，并有权依法执行乙方个人财产和项目部名下的财产。一审法院认为，腾飞公司与鲁建公司、郎咸禄签订的建筑机械租赁合同，系双方真实意思表示，该合同内容不违反法律和行政法规的效力性强制性规定，合法有效。根据合同约定及郎咸禄出具的欠条，其欠付腾飞公司设备租赁费的事实清楚，证据充分，一审法院应予确认。现腾飞公司要求鲁建公司、郎咸禄支付截止2019年3月19日的设备租赁费230310元及按照合同约定标准支付之后的设备租赁费，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持。根据合同约定：“如承租方委托出租方代办，承租方支付给出租方安装、拆除、往返运输费（进出场费）壹万元整等”，即该设备的安装、拆除、往返运输费共计1万元，但根据查明的事实，涉案机械安装后正在使用期间，即“拆除、往返运输”的合同义务尚未完成，部分实际费用尚未发生。因此，对于腾飞公司请求郎咸禄支付安装、拆除、往返运输费1万元的诉讼请求，一审法院不予支持。腾飞公司可待该项费用发生后另行主张权利。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”通过鲁建公司与郎咸禄签订的内部承包合同可以证实郎咸禄并非该公司员工，其向鲁建公司交纳项目费用，对外施工时以鲁建公司名义进行活动，据此可以认定鲁建公司与郎咸禄为“挂靠”与“被挂靠”关系。鲁建公司在租赁合同上加盖合同专用章，属出借资质的行为。基于挂靠关系而产生的债务，被挂靠方应承担连带清偿责任。故鲁建公司对郎咸禄的上述债务依法负有连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定，判决：一、郎咸禄于判决生效之日起十日内，支付给腾飞公司截止2019年3月19日的设备租赁费230310元；二、郎咸禄于判决生效之日起十日内，支付给腾飞公司设备租赁费，自2019年3月20日起至实际返还设备之日止，按照每月8100元计算；三、鲁建公司对判决第一项、第二项确定的义务承担连带清偿责任；四、驳回腾飞公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4900元，财产保全费1720元，均由鲁建公司与郎咸禄负担。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。另查明，二审期间，展恩勇当庭认可郎咸禄向其出具的案涉欠条应由腾飞公司主张权利。本院认为，郎咸禄与鲁建公司系挂靠关系，且鲁建公司在案涉租赁合同上加盖合同专用章，一审法院判令鲁建公司对郎咸禄的债务承担连带清偿责任，并无不当。鲁建公司关于其不应承担责任的上诉主张，于法无据，本院不予支持。关于租赁费的数额，案涉租赁合同并未约定租赁期限，郎咸禄及鲁建公司亦未向腾飞公司报停，腾飞公司按合同约定主张租赁费并无不当。鲁建公司主张案涉升降机因腾飞公司未交纳贷款而停机致使无法正常运转及装卸，腾飞公司对此不予认可，鲁建公司未提供证据证明其主张，本院不予采信。综上所述，鲁建公司的上诉请求不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6800元，由上诉人郎咸禄负担1900元，上诉人山东鲁建工程集团有限公司负担4900元。本判决为终审判决。审判长  孙潇审判员  张伟审判员  高静二〇一九年十二月二十三日书记员  王雯