河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终6470号上诉人（原审被告）：武高锋，男，1986年11月12日出生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：乔站朝，河南金晖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史来安，男，1967年5月19日出生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：王满红，女，汉族，1975年6月14日出生，系史来安妻子。原审被告：索景刚，男，1973年5月15日出生，汉族，住河南省宜阳县。原审被告：河南国安建设集团有限公司，住所地洛阳市老城区状元红路与经八路交叉口河南国安建设集团。统一社会信用代码：91410300171072017D。法定代表人：韩松峰，该公司总经理。上诉人武高峰因与被上诉人史来安及原审被告索景刚、河南国安建设集团有限公司（简称国安公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省宜阳县人民法院（2019）豫0327民初1975号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。武高峰向本院提出如下上诉请求：1.撤销河南省宜阳县人民法院（2019）豫0327民初1975号民事判决，改判武高峰赔偿史来安各项损失为108011.1元或发回重审；2.本案一二审诉讼费用由史来安承担。事实与理由：一、一审法院判决武高峰承担80%赔偿责任属于认定事实不清。本案中武高峰已经尽到了安全管理义务，史来安穿着拖鞋，在一块架板上作业，自身存在重大过错，是造成本次事故的主要原因，一审法院判决武高峰承担80%的赔偿责任属于认定事实不清，加重了武高峰的责任，根据本案事实和法律规定，武高峰应当承担史来安70%的赔偿责任为宜。二、一审法院判决武高峰再赔偿史来安医疗费不符合规定。史来安的医疗费已经新农合报销，一审庭审时，史来安出具的是医疗费报销后的复印件，医疗费遵循损失填平原则，史来安已经新农合报销了全部医疗费，该损失已经得到了补偿，一审判决不应再判决武高峰赔偿史来安已经报销的医疗费。三、精神抚慰金不应予以支持。本案中武高峰作为雇主承担的是过错推定责任，史来安的伤残行为并非武高峰实施侵权行为所致，史来安并未造成严重后果，且其本身存在重大过失，该精神抚慰金不应予以支持。综上，请求二审法院支持武高峰的上诉请求。史来安辩陈，要求二审法院维持原判。索景刚和国安公司未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。史来安向一审法院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费151431.6元；2、武高峰、索景刚、国安公司互负连带赔偿责任；3、鉴定费、诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明，2016年8月，教体局与国安公司签订《宜阳县第二高级中学高中部小学部建设项目PPP项目合同》，2017年8月2日，李建伟以国安公司名义与索景刚签订《涂料施工合同》，约定：索景刚以每平方米12元承包上述工程的高中部食堂的涂料施工。索景刚又将上述工程的劳务以每平方米9元的价格转包给武高锋。2017年8月，史来安受武高锋雇佣从事墙壁磨砂工作，2017年8月27日下午14时许，史来安从脚手架摔落地面，致史来安右胫骨远端粉碎性骨折、右侧内踝粉碎性骨折、右后踝粉碎性骨折、右跟骨骨折、右踝关节脱位、左跟骨粉碎性骨折、腰椎骨折术后，住院治疗68天。史来安就前期医疗费、误工费等费用向法院提起诉讼，法院2018年5月7日作出（2018）豫0327民初808号民事判决书，判决武高峰赔偿各项损失的80%，河南国安建设集团有限公司、索景刚承担连带赔偿责任。判决书送达后，各方均未上诉，现该判决已经生效。2018年10月23日，史来安到宜阳国康中医院住院，行腰椎内固定、左跟骨骨折内固定物取出术。住院8天，花费医疗费5270.69元，期间需陪护1人。2018年12月4日，史来安又到宜阳国康中医院住院，行右胫腓骨骨折内固定术后右踝关节强直内固定物取出术。住院9天，花费医疗费4562.6元，期间需陪护1人。2019年6月24日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具洛鑫正司鉴所[2019]临鉴字第357号司法鉴定意见书，评定史来安构成九级伤残。另查明，史来安夫妻购买了宜阳县城关镇西街村金瑞花园1栋2单元701室的房屋，并自2013年起居住至今。其女儿史梦涛生于2002年4月12日。一审法院认为，（2018）豫0327民初808号民事判决书已确定了武高峰责任比例为80%，且索景刚和国安公司承担连带赔偿责任，现该判决已经生效。史来安请求武高峰赔偿损失，应予支持，但应当合理合法。人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)或者农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准。本案中史来安在城镇购房并居住1年以上，主要生活来源已脱离农业生产，对史来安按照城镇标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费的请求，法院予以支持。史来安请求精神抚慰金10000元，结合本案实际情况、损害后果、本地经济水平等因素，法院酌定5000元。史来安的医疗费虽经过医保报销，但该并非减轻武高峰赔偿责任的理由。因史来安第一次住院中有取出腰椎内固定手术，而本案中史来安并未损伤到腰椎，该腰椎损伤系其因其他事故引起，故取出腰椎内固定手术的相关费用不应由武高峰承担。因无法区分该费用具体数额且双方均不申请鉴定，鉴于腰椎手术相对复杂，法院酌定第一次住院相关费用的40%为史来安的合理损失。第一次住院相关费用为：医疗费5270.69元、住院伙食补助费400元、营养费160元、护理费886.23元（39522元/年÷365天×8天）、误工费1070.37元（48836元/年÷365天×8天）、交通费酌定50元，以上共计7837.29元，其40%即合理损失为3134.9元。史来安的其他合理经济损失为：医疗费4562.6元、住院伙食补助费450元、营养费180元、护理费974.5元（39522元/年÷365天×9天）、误工费24351.1元（48836元/年÷365天×9天+48836元/年÷365天×173天）、残疾赔偿金127496.76元（31874.19元/年×20年×20%）、被抚养人生活费1679.1元（20989.15元/年×20%×0.8年÷2人）、交通费酌定50元，以上共计159744.06元。综上所述，史来安的经济损失共计162878.96元，精神抚慰金5000元。武高峰武高锋应当赔偿史来安各项损失162878.96元的80%计130303.1元，以及精神抚慰金5000元。武高峰索景刚、国安公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、武高锋于判决生效之日起十日内赔偿史来安各项损失130303.1元，以及精神抚慰金5000元，共计135303.1元；二、河南国安建设集团有限公司、索景刚承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1664元，史来安负担164元，武高锋负担1500元。本院经审理查明的事实与一审一致。另查明，史来安2018年10月23日至2018年10月30日在宜阳国康中医院住院期间医疗费共计5270.69元，其中新农合报销3477元，史来安2018年12月4日至2018年12月13日住院期间医疗费共计4562.60元，其中新农合报销2854元。关于上述两次住院新农合报销费用，武高峰主张应从赔偿数额中扣除，史来安主张虽然新农合报销但并非武高峰支付故与武高峰无关。本院认为，2017年8月27日史来安在从事武高峰安排的雇佣劳动中受伤，史来安因此事提起的第一次诉讼，人民法院已经作出了生效判决，对案件事实和各方承担责任比例进行了认定和划分。现史来安因后期治疗内固定取出术以及伤残鉴定新发生的相关损失再次起诉，符合有关法律规定，应予支持。一审法院参照前次诉讼认定责任主体和比例以及因构成伤残认定精神抚慰金5000元并无不当，应予维持。关于史来安因二次手术两次住院医疗费用，因新农合报销的部分史来安本人并未实际支出，按照实际损失补偿的原则，该部分费用应从武高峰应承担的金额中予以扣除。第一次住院费用应扣除3477元×40%=1390.8元，第二次住院费用应扣除2854元，两次住院共计扣除4244.8元，其中武高峰应承担80%计3396元，应从武高峰应从一审认定承担的损失总额130303.1元中扣减，综上，武高峰应赔偿史来安各项损失126907元和精神抚慰金5000元，共计131907元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更河南省宜阳县人民法院（2019）豫0327民初1975号民事判决第一项为“武高锋于判决生效之日起十日内赔偿史来安各项损失126907元，以及精神抚慰金5000元，共计131907元”；二、维持河南省宜阳县人民法院（2019）豫0327民初1975号民事判决第二项；三、驳回史来安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费300元，由上诉人武高峰承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  蔡美丽审判员  衡宏波二〇一九年十二月十七日书记员  张 利