河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终8180号上诉人（原审原告）：天津亁恒建材有限公司遵化分公司，住所地遵化市石门镇窄各庄村。法定代表人：李超，该公司经理。委托诉讼代理人：梁红英，河北立昌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王鹏，男，1987年4月27日出生，汉族，农民，现住遵化市。委托诉讼代理人：符有志，河北纪君华律师事务所律师。上诉人天津乾恒建材有限公司遵化分公司因与被上诉人王鹏劳动争议一案，不服河北省遵化市人民法院（2019）冀0281民初2841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人天津亁恒建材有限公司遵化分公司的委托诉讼代理人梁红英、被上诉人王鹏及委托诉讼代理人符有志到庭参加诉讼,本案现已审理终结。天津乾恒建材有限公司遵化分公司上诉请求：1、撤销遵劳人仲裁字2019-(37)号裁决和遵化市人民法院作出的(2018)冀0281民初2841号民事判决发回重审或依法组织重新鉴定，按照新的鉴定意见依法改判。2、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：本案在仲裁阶段和一审法院审理阶段均存在认定事实错误，程序违法。一、被上诉人受伤后，上诉人派人派车负责治疗，不仅花费了医药费，按照每月5000元标准支付了8个月工资，在此期间也另外支付了5600元给被上诉人，这些费用均应在应赔偿给被上诉人的费用中予以扣除，但是仲裁裁定和一审判决却没有扣除上诉人另外支付的5600元，存在事实认定错误。二、本案在仲裁阶段存在程序违法，在仲裁庭审前上诉人并没有收到被上诉人的工伤等级鉴定书，且在仲裁审理时也当场提出重新鉴定，这些庭审笔录中均有记载，而且在庭审后上诉人也一直追问关于重新鉴定的事项，但是仲裁委员会一直说等着消息就可以，直至裁定书下发才知道鉴定意见已经生效，而上诉人在此期间也没有收到任何通知领取鉴定意见。上诉人认为仲裁委员会的行为已经剥夺了上诉人申请重新鉴定的权利，因此在一审中要求重新组织鉴定，但是一审法院却没有重新组织鉴定。综上，上诉人为了维护合法权益，特向法院提起上诉，请求法院依法判决。王鹏答辩称，上诉人并未给付被上诉人5600元，仲裁及一审适用法律合法。在被上诉人申请仲裁裁决时，上诉人提到的关于鉴定没有送达的问题是没有依据的，鉴定部门依法向上诉人送达了被上诉人劳动能力鉴定的材料，因上诉人拒收，鉴定部门已经进行了公告送达，后仲裁依法裁决。一审法院认定事实清楚，程序合法应予以维持，请二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。天津乾恒建材有限公司遵化分公司向一审法院起诉请求：1.判决撤销遵劳人仲裁字2019-(37)裁决书；2.依法组织重新鉴定，并在所赔偿的款项中扣除已支付的费用。一审法院认定事实：原告天津亁恒公司遵化分公司于2016年5月20日注册成立。被告于2017年3月27日到原告处工作，工种是修理工，每月工资5000元。2017年4月16日下午2时许，被告在原告处上班修理破碎机振筛拉杆时，上料口掉下矿石将被告头面部、颈部及肢体砸伤昏迷，后来被原告公司人员送到遵化市人民医院住院治疗。被告住院治疗期间，除了第二次住院5天的护理费是被由告自己负担的外，其他费用均由原告支付。被告伤势好转后回到家休养，后以到遵化现代口腔医院进行门诊治疗，在唐山市协和医院进行诊查。原、被告双方就工作赔偿事宜进行协商，但未能达成一致意见。被告停工留薪期满后一直未到原告处工作也未履行请假手续。被告受伤当月工资已经正常发放，自受伤次月2017年5月开始原告一直按月支付给被告工资5000元，直到2017年12月份，共计8个月。2018年7月20日，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2018]1302810207号认定工作决定书，认定被告受到的事故伤害为工伤。2018年8月23日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2018年003312号初次鉴定结论书，鉴定结论为九级伤残、停工留薪期5个月。2018年9月5日，唐山市劳动能力鉴定委员会通过特快专递向原告方邮寄了被告王鹏初次鉴定结论，但原告方拒收退回。2019年3月27日，唐山市劳动能力鉴定委员会在唐山劳动日报第二版、第三版报缝中对被告王鹏初次鉴定结论进行了公告送达。2019年3月，被告王鹏向遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求与原告解除劳动关系；要求原告赔偿被告所享受的工伤待遇及相应的损失210275元；给付经济补偿金10000元。2019年3月5日，遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会给原告送达仲裁申请书，仲裁开庭日期为2019年3月22日。2019年6月17日，遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会作出遵劳人仲裁字2019-（37）号裁决书，裁决：一、双方解除劳动关系；二、原告向被告支付：一次性伤残补助金45000元（5000元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金76146元（5439元／月×14个月）、一次性伤残就业补助金32634元（5439元／月×6个月）、第二次住院期间护理费500元、鉴定费600元、门诊诊查医疗费675元、交通费225元，以上七项共计155780元，扣除原告多支付的3个月停工留薪期工资15000元，还就支付140780元；驳回被告王鹏的其他仲裁请求。庭审中，被告王鹏要求按2019年公布河北省上一年度职工平均工资5969元／月计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，并给付经济补偿金10000元。一审法院认为，被告王鹏在原告天津亁恒公司遵化分公司上班工作期间意外受伤，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2018]1302810207号认定工作决定书，认定被告受到的事故伤害为工伤，被告王鹏应当享受工伤待遇。唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2018年003312号初次鉴定结论书，鉴定结论为被告的伤为九级伤残、停工留薪期5个月。原告实际支付给被告王鹏8个月工资，多给出3个月工资15000元。被告王鹏申请仲裁解除劳动关系日期为2019年3月，2019年3月5日给原告送达仲裁申请书，仲裁开庭日期为2019年3月22日。被告王鹏在仲裁申请书中提出解除劳动关系的申请，故双方解除劳动关系的时间应认定为该仲裁申请书送达原告天津亁恒公司遵化分公司的日期2019年3月5日。当时河北省上一年度职工平均工资5439元／月，遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会按职工平均工资5439元／月作出遵劳人仲裁字2019-（37）号裁决书并无不当。被告王鹏要求按2019年6月份公布河北省上一年度职工平均工资5969元／月计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，理据不足，本院不予支持。唐山市人力资源和社会保障局和唐山市劳动能力鉴定委员会作出认定后，依法进行了送达，原告主张遵化市劳动人事争议调解仲裁委员会程序违法，在仲裁庭审前原告并未收到被告的工伤等级鉴定书，剥夺了原告申请重新鉴定的权利，理据不足，本院不予支持。原告主张被告住院治疗期间，另外给付被告5600元，原告未能提供相应的证据予以证实，且被告又否认此事，本院对原告的此项主张不予采信。遂判决：一、解除原告天津亁恒建材有限公司遵化分公司与被告王鹏劳动关系；二、限原告天津亁恒建材有限公司遵化分公司于本判决生效后十日内支付给被告王鹏各项损失共计155780元，扣减原告天津亁恒建材有限公司遵化分公司多支付的3个月停工留薪期工资15000元，实际再支付140780元；三、驳回原、被告双方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由原告天津亁恒建材有限公司遵化分公司承担。本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案争议的焦点：是否应支持上诉人的上诉请求。关于上诉人主张的给付被上诉人王鹏5600元的生活费的问题，上诉人主张将此笔款项给付了被上诉人的妻子。对此，被上诉人不予认可。因上诉人未提交相关证据予以证明，故对上诉人的该项诉请不予支持。关于上诉人主张的在仲裁阶段程序违法的问题，上诉人主张其并未收到仲裁庭给其送达的工伤等级鉴定书。经查，仲裁程序中有邮政专递的证据能够证明已经向其邮寄，是上诉人拒收，应当视为其已经收到了工伤等级鉴定书，仲裁程序并未违法。退一步讲，即使是仲裁程序违法，并非本案一审程序违法，上诉人主张因仲裁程序违法将本案发还重审亦无法律依据。综上所述，天津乾恒建材有限公司遵化分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津乾恒建材有限公司遵化分公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙海双审判员 周 丽审判员 安丽艳 二〇一九年十二月二日书记员 李嘉慧