湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂02民终2240号上诉人（一审原告）：彭细明，男，1973年7月15日出生，汉族，住黄石市西塞山区。委托诉讼代理人：杨介先，黄石市下陆区三尊法律服务所法律工作者。上诉人（一审被告）：湖北富烽新材料科技有限公司，住所地：大冶市陈贵镇陈贵村陈贵大道东59号。法定代表人：刘友德，系该公司经理。委托诉讼代理人：薛龙强，大冶市陈贵镇法律服务所法律工作者。上诉人彭细明因与上诉人湖北富烽新材料科技有限公司（以下简称富烽公司）劳动争议一案，不服大冶市人民法院（2019）鄂0281民初3258号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。彭细明上诉请求：撤销一审判决主文第二项并改判为一次性伤残补助金30100元、一次性工伤医疗补助金28800元、一次性伤残就业补助金38400元，在合计款项中扣减2100元。事实和理由：1、其住院期间只收到富烽公司2100元，一审法院扣减2500元，于法无据。2、其伤前实发工资本应是4500元，为调解让步以月工资4300元计算。而一审法院以4067元月工资计算一次性伤残补助金，没有事实依据。3、本案一审审结前，社平工资发生年度调整，而一审法院在其明确要求按照2019年的缴费基数4800元作为一次性医疗补助金、一次性就业补助金计算基数，仍按照4067元计算，该结果不符合法律规定的从新原则。职工早日获得合法补偿，从而投入新的劳动，这是《工伤保险条例》立法初衷，同时也是人社部（2013）34号《关于执行工伤保险条例若干问题的意见》规定“核定工伤职工工伤保险待遇时，若上一年度相关数据尚未公布，可暂按前一年度的全国城镇居民人均可支配收入、统筹地区职工月平均工资核定和计发，待相关数据公布后再重新核定，社会保险经办机构或者用人单位予以补发差额部分。”富烽公司上诉请求：撤销一审判决，改判其不承担彭细明一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院护理费、停工留薪期工资、解除劳动合同经济补偿金等各项费用。事实与理由：彭细明于2018年2月由彭海（彭细明弟弟）招聘入职，工资由彭海发放。2018年3月25日彭细明在彭海承包的锻造车间工作时受伤，却要求其承担所有损失，这对其极为不公。其早于2017年12月将锻造车间退火工序发包给彭海。其与彭海之间约定该车间人员配置、招聘问题、安全责任问题全部由彭海承担。故彭细明的损失应由彭海承担，与其无关。彭细明向一审法院起诉请求：1、判令富烽公司支付一次性伤残补助金30100元(4300元/月×7个月)；2、判令富烽公司支付一次性工伤医疗补助金24402元（4067元/月×6个月）；3、判令富烽公司支付一次性伤残就业补助金32536元（4067元/月×8个月）；4、判令富烽公司支付停工留薪期工资15100元[4300元/月×4个月-（1000元+500元+600元）]；5、判令富烽公司支付住院伙食补助费4600元[50元/天×（22天+70天）]；6、判令富烽公司支付住院护理费9000元[100元/天×（22天-2天+70天）]；7、判令富烽公司支付解除劳动合同经济补偿金2150元（4300元/月×0.5）；8、判令富烽公司出具解除或者终止劳动关系证明书；9、判令富烽公司承担本案诉讼费用。一审判决认定的事实：彭细明于2018年2月25日到富烽公司从事勤杂工工作，双方未依法签订劳动合同，亦未依法缴纳社会保险费。2018年3月25日下午3时许，彭细明在车间吊圆钢上货车，当他在捡链条放在挂钩上时，行车突然移动，导致其右脚被夹伤。彭细明受伤后被送往大冶市陈贵卫生院门诊治疗，后到黄石市矿务局医院住院治疗22天．医院诊断伤情为：右踝部挤压伤；右腓骨远端骨折。2018年5月14日起，彭细明第二次以“右外踝陈旧性骨折”又在该医院住院治疗70天，医嘱留陪1人；彭细明住院期间收到富烽公司支付的款项1100元，并借支1000元，另外领取400元，共计领取2500元。两次住院医疗费均由富烽公司支付。富烽公司派人护理彭细明两天，之后再未派人护理。彭细明出院后未再回单位上班。2018年8月30日，大冶市人力资源和社会保障局认定彭细明所受伤为工伤（冶工认字[2018]414号认定工伤决定书）。2018年12月17日，黄石市劳动能力鉴定委员会鉴定彭细明工伤致残程度为拾级（黄冶劳鉴学［2018]295号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书）。彭细明于2019年2月20日向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于同日立案后，于2019年5月9日作出冶劳人仲裁字[2019]第182号仲裁裁决书。彭细明不服诉至法院成讼。一审法院认为，为员工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。彭细明因工作原因受伤，其受伤已经大冶市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经黄石市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为拾级，对此予以认可。根据《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险实施办法》的相关规定，彭细明应按工伤拾级享受相应的工伤待遇，故对于彭细明要求解除劳动关系并支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、住院护理费的请求，予以支持。富烽公司未为彭细明办理社会保险手续，属法律规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，该公司的抗辩意见与法律不符，不予采纳，故对彭细明要求富烽公司支付经济补偿金的请求应予支持。但其主张的月平均工资有误，应予更正。由于其受伤前工作不满一年，无法确认其12个月的平均工资，故认定其月平均工资为社会平均工资4067.00元／月。关于停工留薪期工资，依照申请人病历资料以及出院医嘱及相关法律规定，认定其享有4个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为16268元（4067元／月×4个月）。关于住院伙食补助费，彭细明两次住院均系因治疗工伤需要，应予认定，为1932元（21元／天×92天）。关于住院护理费，第二次住院70天，有病历证据证实，且富烽公司已支付了此次住院医疗费，故对彭细明的第二次住院事实应予认定。但彭细明主张的护理费标准有误，应以当地社平工资为标准计算，现彭细明只是按100元／天的标准主张，系其对自己民事权利的处分，从其主张。彭细明从富烽公司处领取的2500元应在工伤待遇中予以扣除。据此，《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十二条、第七十三条第一款三项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《湖北省工伤职工停工留薪期实施办法》第三条、第四条、第五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、彭细明与富烽公司解除劳动关系；二、由富烽公司向彭细明支付一次性伤残补助金28469元(4067.00元／月×7个月）；支付一次性工伤医疗补助金24402元（4067元／月×6个月）；支付一次性伤残就业补助金32536元（4067元／月×8个月）；支付住院伙食补助费1932元（21元／天×92天）；支付住院护理费9000元[100元／天×（92天-2天）]；支付停工留薪期工资16268元(4067元／月×4个月）；支付解除劳动合同经济补偿金2033.5元（4067元/月÷2）；上述款项合计114640.50元，扣除已支付的2500元，余款112140.50元由富烽公司在本判决生效之日起十日内付清；三、驳回彭细明的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于富烽公司上诉主张彭细明工作的锻造车间退火工序承包给彭海，其不承担彭细明赔偿责任的理由，因《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。故彭细明可以选择发包单位作为赔偿责任主体。富烽公司应当按照相关工伤保险待遇项目和标准向彭细明支付费用。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数……。一审法院在核定彭细明的相关工伤赔偿项目之时，均以湖北省的上一年度职工月平均工资为基数。彭细明诉讼请求中的有关项目计算亦是以4067为基数，并未变更诉讼请求。故彭细明上诉主张以4800元月平均工资为基数作为计算依据的理由不能成立，本院不予支持。彭细明上诉认为其月平均工资为4500元，因彭细明于2018年2月25日入职富烽公司从事勤杂工工作，同年3月25日发生事故。彭细明工作一个月，没有任何有效证据证明其月工资为4500元，一审法院参照社会平均工资4067元计算正确。经查明的事实，彭细明住院期间收到富烽公司支付的款项1100元，并借支1000元，另外领取400元，共计领取2500元。一审法院在总额中扣减2500元并无不当。故彭细明、富烽公司的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由彭细明负担5元、富烽公司负担5元。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二○二○一九年十二月二十四日法官助理周希书记员田梦