河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终13690号 上诉人（原审被告）：孙家琪，男，1998年1月22日出生，汉族，住山西省大同市云冈区。 委托诉讼代理人：王芸琦，山西乌金律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：高帅，男，1997年10月10日出生，汉族，住河北省行唐县。 委托诉讼代理人：尹雷、王晨，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 上诉人孙家琪因与被上诉人高帅民间借贷纠纷一案，不服河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初2086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 孙家琪上诉请求：1、依法撤销河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初2086号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）一审法院认定事实不清，证据不足。在一审中，被上诉人仅提供一张借条，证明借贷合同成立并生效，不足以证明被上诉人实际支付了借款。我国《合同法》第二百一十条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一款规定“（一）以现金支付的，自借款人收到借款时”因此，只有当出借人将借款交付给借款人时借贷合同才生效。对于借贷事实是否实际存在，一审法院并未查清。（二）一审法院认定的逾期利息与违约金计算错误，适用法律不正确。一审判决上诉人偿还被上诉人借款20000元及逾期借款利息，以及支付被上诉人违约金6000元，无法律依据。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”，一审法院判决逾期借款利息及违约金6000元，总数已远远超过年利率24%，超过部分应当不予支持。综上所述。一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。根据《民法通则》第一百六十四条之规定，希望二审法院在查清案件事实的基础上，正确适用法律，给上诉人一个公平、合法、合理的裁判。 高帅答辩称，双方借贷款息成立，借款事实明确，一审法院认定案件事实清楚，证据充分，应予驳回上诉人请求，维持原判决。 高帅向一审法院起诉请求：1、依法判令孙家琪向高帅归还借款20000元及利息（利息按照约定月息1%，从2019年7月31日起至实际付清借款之日止）；2、依法判令孙佳琪支付高帅违约金24000元（按照约定总借款月利率30%赔付）。 一审法院认定事实：高帅主张孙家琪欠其借款20000元未还，向一审法院提交借条一张。借条内容为：“借条，今因租房原因于2019年3月26日向出借人高帅（身份证号1301251××××××××）借到人民币20000元（大写：贰万元整），借款期限为4个月，还款以每月28日前通过手机转账／银行打款方式打款5000元（大写：伍仟元整），于2019年7月31日到期全部还清，如到期未还清将按照总借款月利率30%赔付违约金，借款利息为1%，借款人已实际收到上述借款。如到期未还清，借款人愿承担出借人通过诉讼等方式追讨借款的律师费、诉讼费、公告费、保全费等费用，若因借款发生争议，由出借人户籍所在地管辖权的法院管理。为避免纠纷，立此为据，具有法律效力和依据。借款人孙家琪，身份证号1402031××××××××，联系方式：177958ＸＸＸ。”审理中高帅方称，孙家琪给高帅出具借条之时，高帅将20000元现金也同时交给了孙家琪，孙家琪借款后，不按约定偿还高帅，要求孙家琪偿还20000元借款及利息并支付违约金，并称借款月利率1%。孙家琪称自己为高帅出具了借款条，但高帅确实没有给付孙家琪2万元款。孙家琪的说法除自己陈述外，没有合法有效的证据予以证实。另经查明，高帅、孙家琪曾合伙开办美术书法培训班，后高帅从合伙开办的培训班退出，双方解除了合伙关系。就合伙之间的事宜，高帅退股时，高帅、孙家琪已自行协商解决。一审法院认为，高帅主张孙家琪欠其借款20000元未还，有孙家琪给高帅出具的借款条所证实，且借款条上明确写明借款人已实际收到借款。从高帅所举证据内容来看，孙家琪欠高帅20000元借款的事实清楚，证据确凿，足以认定。高帅要求孙家琪归还借款20000元，符合法律规定，予以支持。另借款借据约定，若借款到期未还清借款，孙家琪按照总借款月利率30%支付违约金，即支付高帅违约金6000元。高帅请求孙家琪支付24000元违约金，没有依据，不予支持。高帅要求孙家琪从逾期还款之日起，按月利率1%，负担借款利息，既符合法律规定又符合借条上对逾期利率的约定，一审法院予以支持。孙家琪所述自己为高帅出具了借款条，但高帅确实没有给付孙家琪2万元款的说法，因没有证据证明，一审法院不予采信。经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决：一、孙家琪于判决书生效后10日内偿还高帅借款20000元及逾期借款利息（逾期借款利息，从2019年8月1日起按年利率12%负担逾期借款的利息，至判决书确定的履行期限之日止）。二、孙家琪于判决书生效后10日内支付高帅违约金6000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，减半收取计450元，由孙家琪负担。 本院二审期间，上诉人孙家琪提交合伙协议和解除协议，付款凭证以及分红工资微信转账记录；聊天记录3页；转款转账记录；提交租房合同；孙家琪与高帅间的转账记录等证据。高帅提交借款当天高帅去西安的车票四张；高帅在二审期间委托律师签订的委托代理合同一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。高帅认为孙家琪提交的这些材料不属于新证据。孙家琪认为高帅提交的火车票与本案无关联，不予认可，委托合同等不予支持。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：孙家琪提交的合伙协议、解除协议等证据在一审中已提交，其他证据，亦不属于二审新证据，本院不予认可；高帅提交火车票四张等证据，不属于二审新证据，本院不予认可；委托代理合同一份证明律师费用，因一审未主张该权利，故不属于二审审查范围。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。高帅提交的借条中明确载明“......借款人已实际收到上述借款......”已表明孙家琪已实际收到高帅出借2万元，孙家琪主张其未实际收到高帅所借款项，没有提供相应证据予以证实，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。根据借条约定，孙家琪应按照总借款月利率30%支付违约金，月利率1%，明显超过规定，对于超过的部分，本院不予支持，故孙家琪应支付高帅违约金4800元。 综上所述，孙家琪的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初2086号民事判决第一项； 二、变更河北省行唐县人民法院（2019）冀0125民初2086号民事判决第二项为孙家琪于本判决生效后10日内支付高帅违约金4800元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审、二案件受理费共1350元，由孙家琪负担900元，由高帅负担450元。 本判决为终审判决。 审判长 贾 虹 审判员 李 超 审判员 刘明军 二〇一九年十二月四日 法官助理赵亚坤 书记员谈梦雅