安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019)皖08民终2461号 上诉人(原审被告)：安庆市多棱彩印有限责任公司，住所地安庆市大桥经济开发区龙眠山北路。 法定代表人：苏永佳，该公司执行董事。 上诉人（原审被告）：苏永佳，男，汉族，1954年1月28日出生，住福建省晋江市。 上诉人（原审被告）：许依妮，女，汉族，1954年4月18日出生，住福建省晋江市。 上诉人（原审被告）：苏奕凡，男，汉族，1988年11月20日出生，住福建省晋江市。 上诉人（原审被告）：苏绍凡，男，汉族，1983年10月18日出生，住福建省晋江市。 上诉人(原审被告)：安庆日月电缆有限公司，住所地安庆市罗冲工业园南环路北侧。 法定代表人：林进荣，该公司执行董事兼总经理。 上诉人（原审被告）：林进强，男，汉族，1966年10月21日出生，住福建省安溪县。 上诉人（原审被告）：林丽红，女，汉族，1968年7月21日出生，汉族，住福建省安溪县。 上诉人（原审被告）：林进荣，男，汉族，1971年4月21日出生，汉族，住福建省安溪县。 上诉人（原审被告）：韦君莲，女，汉族，1970年4月27日出生，汉族，住安庆市迎江区。 被上诉人(原审原告)：安徽太极融资担保股份有限公司，住所地安徽省安庆市开发区滨江新区高新技术中小企业孵化中心B1幢。 法定代表人：王慧，该公司总经理。 原审被告：安庆正大机电设备有限公司，住所地安庆市光彩大市场三期南京东路108号。 法定代表人：洪朝木，该公司执行董事兼总经理。 原审被告：洪朝木，男，汉族，1973年5月21日出生，住安庆市大观区。 原审被告：吴新珍，女，汉族，1975年6月5日出生，住福建省南安市。 原审被告：甘国友，男，汉族，1972年10月19日出生，住安庆市大观区。 原审被告：吴小华，女，汉族，1972年4月8日出生，住安庆市迎江区。 上诉人安庆市多棱彩印有限责任公司（以下简称多棱彩印公司）、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、安庆日月电缆有限公司（以下简称日月电缆公司）、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲因与被上诉人安徽太极融资担保股份有限公司（以下简称太极担保公司）及原审被告安庆正大机电设备有限公司（以下简称正大机电公司）、洪朝木、吴新珍、甘国友、吴小华追偿权纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初1088号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 多棱彩印公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲上诉请求：1.撤销原审判决第二项，依法改判多棱彩印公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲按中国人民银行公布的活期存款利率上浮30％的标准支付代偿款利息，并驳回太极担保公司要求支付违约金782719.29元的主张；2.本案一、二审诉讼费用由太极担保公司承担。事实和理由：一审判决多棱彩印公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲按年利率9％向太极担保公司支付代偿款利息，并判决支付违约金782719.29元，系适用法律错误。理由如下：本案为追偿权纠纷，太极担保公司为多棱彩印公司提供的是有偿担保，已向其收取了担保费，代偿是太极担保公司对债权人的法定义务，也是其应承担的商业风险，其追偿的范围应是其实际代偿的款项。虽《委托保证合同》第八条、《保证反担保合同》第一条约定，当太极担保公司代偿后，有权要求按年利率9％计算支付代偿额的利息，以及按代偿额15％支付违约金，各反担保保证人对此承担连带清偿责任，但上述条款约定的利率、违约金比例明显过高，远超太极担保公司的实际损失。太极担保公司代偿后的实际损失仅为代偿款的同期银行存款利息损失，被上诉人认为其代偿金额521万元，会造成原告失去5210万元的业务，每年损失75万元的理由不能成立。融资担保系高风险行业，代偿率较高，只要发生一笔代偿，其所谓的收入便不复存在，甚至会造成亏损，不能以此判断太极担保公司的损失。上述合同既约定利息又约定违约金，属重复计算损失，远超出太极担保公司实际损失的30%，多棱彩印公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲在一审中均提出了违约金过高的抗辩，但一审判决并未依据《合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条之规定对过高的利息和违约金进行调整，显属法律适用不当，不仅加重了多棱彩印公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲的贷款负担，更与融资担保制度设立的初衷相悖。 太极担保公司、正大机电公司、洪朝木、吴新珍、甘国友、吴小华未提交书面的答辩意见。 太极担保公司向一审法院起诉请求：1.多棱彩印公司立即偿还太极担保公司代偿款5218128.63元及按年利率9%支付该款自代偿之日的次日起（其中：270784.38元自2017年7月1日起算、4947344.25元自2018年7月14日起算）至清偿之日止的利息，并支付违约金782719.29元；2、正大机电公司、洪朝木、吴新珍、吴小华、甘国友、韦君莲、林进强、林进荣、林丽红、日月电缆公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡对上述债务承担连带清偿责任；3、太极担保公司对多棱彩印公司一台型号为“BTF-440型对开四色胶印机”、苏奕凡、苏绍凡名下位于迎江区华中路1088号安庆碧桂园迎江御墅小区166幢2室、安庆碧桂园迎江御墅小区166幢3室两处房屋折价、拍卖或变卖后的所得价款优先受偿；4、本案诉讼费、律师代理费由被告负担。 一审法院认定事实：2016年2月24日，多棱彩印公司与安庆农村商业银行股份有限公司（以下简称安庆农商银行）签订《流动资金借款合同》，向安庆农商银行借款465万元，期限12个月，太极担保公司为该笔借款提供担保。2016年3月1日，太极担保公司与多棱彩印公司签订《委托保证合同》，约定太极担保公司为多棱彩印公司向安庆农商银行的借款提供担保，担保费69075元，乙方（太极担保公司）代甲方（多棱彩印公司）偿还贷款后，乙方有权要求甲方向乙方偿还全部代偿款、代偿款利息（自代偿次日起按年利率9%计算）以及乙方为行使追偿权而产生的费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等，甲方未按合同约定时间归还银行债务，致使乙方出现代偿，甲方应按代偿额的15%向乙方支付违约金。正大机电公司、洪朝木、吴新珍、甘国友、吴小华、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林进荣、韦君莲、林丽红向太极担保公司提供保证反担保。苏奕凡、苏绍凡以其所有的位于安庆市迎江区向太极担保公司提供抵押反担保，该抵押登记于2017年6月29日注销。多棱彩印公司提供一台型号为“ＢＴＦ-440型对开四色胶印机”作为抵押反担保。上述借款到期后，太极担保公司于2017年6月30日代偿利息294984.38元。 2017年6月29日，多棱彩印公司再次与安庆农商银行签订《流动资金借款合同》，向安庆农商银行借款465万元，期限12个月。同日，太极担保公司与安庆农商银行签订《保证合同》，约定太极担保公司对该笔借款提供连带责任保证担保，保证期间两年。2017年6月22日，太极担保公司与多棱彩印公司签订《委托保证合同》，合同约定：太极担保公司为多棱彩印公司的上述借款提供担保，担保费55800元，乙方（太极担保公司）代甲方（多棱彩印公司）偿还贷款后，有权要求甲方向乙方偿还全部代偿款、代偿款利息（自代偿次日起按年利率9%计算）以及乙方为行使追偿权而产生的费用包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等，甲方未按合同约定时间归还银行债务，致使乙方出现代偿，甲方应按代偿额的15%向乙方支付违约金。正大机电公司、洪朝木、吴新珍、甘国友、吴小华、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林进荣、韦君莲、林丽红向太极公司提供连带责任保证反担保，反担保范围为债务人应向甲方（太极担保公司）支付的代偿额、代偿额利息、违约金、担保费、甲方实现债权的费用等，保证期间两年，同时约定如对甲方的反担保既有保证人的反担保又有物的反担保，保证人仍对反担保的全部债权负有连带清偿责任，在甲方实现债权时，同时有权向保证人或物的反担保人主张实现债权。多棱彩印公司提供一台型号为“ＢＴＦ-440型对开四色胶印机”作为抵押反担保，并办理了动产抵押登记，登记的抵押债权数额为150万元。苏奕凡、苏绍凡以其所有的位于安庆市迎江区向太极担保公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记，登记的抵押债权数额为260万元。上述抵押反担保范围均约定为债务人应向甲方（太极担保公司）支付的代偿额、代偿额利息、违约金、担保费、甲方实现债权的费用等。 上述借款到期后，因多棱彩印公司无力偿还，太极担保公司于2018年7月13日代偿本金及利息计4947344.25元。另外，太极担保公司自认被告已支付8万元，同意该款冲抵未支付的担保费55800元后冲抵本案代偿款。太极担保公司为行使追偿权提起诉讼，因聘请律师支付律师代理费20000元。 一审法院认为，太极担保公司与多棱彩印公司签订的《委托保证合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，依法成立并生效。太极担保公司为多棱彩印公司向安庆农商银行的借款提供连带责任保证担保，多棱彩印公司应按约支付担保费。多棱彩印公司未能按约偿还银行借款，太极担保公司履行保证责任，代为清偿债务后，依法享有对债务人的追偿权，并且根据《委托保证合同》的约定，太极担保公司有权主张利息、违约金，实现债权的费用，现太极担保公司要求多棱彩印公司偿还代偿款、代偿款的利息、违约金及律师代理费，符合法律规定和合同约定，予以支持。关于被告对违约金的抗辩，多棱彩印公司未能及时归还代偿款，客观造成了太极担保公司的资金占用损失，综合法律关于民间融资成本利息的规定、太极担保公司代偿后的资金占用时间等因素，太极担保公司主张利息和违约金之和未超出年利率24%，对太极担保公司主张的违约金予以支持。正大机电公司、洪朝木、吴新珍、甘国友、吴小华、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林进荣、韦君莲、林丽红为上述债务提供了连带责任保证反担保，应对上述债务承担连带清偿责任。多棱彩印公司、苏奕凡、苏绍凡为太极担保公司提供抵押反担保，并已办理抵押登记，太极担保公司要求对抵押的设备、房产行使优先受偿权符合法律规定，予以支持，但根据抵押反担保的合同约定，优先受偿的主债权限定在150万元和260万元范围内。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告安庆市多棱彩印有限责任公司于判决生效后十日内偿还原告安徽太极融资担保股份有限公司代偿款5218128.63元。二、被告安庆市多棱彩印有限责任公司于判决生效后十日内支付原告安徽太极融资担保股份有限公司上述款项的利息（其中270784.38元的利息自2017年7月1日、4947344.25元的利息自2018年7月14日起，均至款项还清之日止按年利率9%计算），同时支付原告安徽太极融资担保股份有限公司违约金782719.29元、律师代理费20000元。三、被告安庆正大机电设备有限公司、洪朝木、吴新珍、甘国友、吴小华、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、安庆日月电缆有限公司、林进强、林进荣、韦君莲、林丽红对上述第一、二项判决义务承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后有权向被告安庆市多棱彩印有限责任公司追偿。四、如被告安庆市多棱彩印有限责任公司未履行上述第一项、第二项判决义务，原告安徽太极融资担保股份有限公司有权以被告安庆市多棱彩印有限责任公司已办理抵押登记的型号为“ＢＴＦ-440型对开四色胶印机”设备和被告苏奕凡、苏绍凡位于安庆市迎江区折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；其中设备抵押物优先受偿范围限定在第一项判决义务中的150万元及第二项判决义务中按1500000／5218128.63比例计算的范围内，房产抵押物优先受偿范围限定在第一项判决义务中的260万元及第二项判决义务中按2600000／5218128.63比例计算的范围内。五、驳回原告安徽太极融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56777元，保全费5000元，共计61777元，由各被告共同负担。 二审中，当事人未提交新证据。 对一审认定的事实，本院依法予以确认。 本院认为，综合当事人的上诉请求及理由，本案二审争议焦点为：涉案《委托保证合同》约定的利息、违约金是否过高及应否予以调整。 本案中，太极担保公司与多棱彩印公司签订的《委托保证合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定履行自己的义务。《委托保证合同》中关于多棱彩印公司应按年利率9%支付利息的约定，符合法律规定,故多棱彩印公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲要求按中国人民银行公布的活期存款利率上浮30％的标准支付代偿款利息的主张缺乏合同依据和法律依据，本院不予支持。关于违约金方面，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”本案多棱彩印公司等认为《委托保证合同》约定的违约金标准过高，应予调整。本院认为，基于太极担保公司作为从事专业担保的公司，其在收取了相应的担保费用的同时，约定在太极担保公司代偿后，多棱彩印公司除返还代偿款本金外，还向其支付代偿款利息及违约金，对同一行为约定了双重责任。太极担保公司承担担保责任，履行代偿义务后，产生的是公司资金被占用的损失,故依据上述法律规定，综合考虑到多棱彩印公司未依约履行合同义务构成违约，以及太极担保公司已收取了相应的代偿款利息以弥补损失、本地实体经济经营状况十分困难等相关因素，本院酌情将违约金计算标准调整为双方约定利息的30%即按照年利率2.7%计算。 综上所述，多棱彩印公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、日月电缆公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初1088号民事判决第一项； 二、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初1088号民事判决第三、四、五项； 三、变更安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初1088号民事判决第二项为安庆市多棱彩印有限责任公司于本判决生效后十日内支付安徽太极融资担保股份有限公司上述款项的利息、违约金（其中以270784.38元为基数自2017年7月1日、以4947344.25元为基数自2018年7月14日起，均至实际清偿之日止按年利率11.7%计算），同时支付安徽太极融资担保股份有限公司律师代理费20000元； 四、安庆正大机电设备有限公司、洪朝木、吴新珍、甘国友、吴小华、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、安庆日月电缆有限公司、林进强、林进荣、韦君莲、林丽红对安庆市多棱彩印有限责任公司上述给付义务承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后有权向安庆市多棱彩印有限责任公司追偿； 五、如安庆市多棱彩印有限责任公司未履行涉案给付义务，安徽太极融资担保股份有限公司有权以安庆市多棱彩印有限责任公司已办理抵押登记的型号为“ＢＴＦ-440型对开四色胶印机”设备和苏奕凡、苏绍凡位于安庆市迎江区折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿，其中设备抵押物优先受偿范围限定在安庆市多棱彩印有限责任公司给付义务中的本金150万元、利息、违约金按1500000／5218128.63比例计算的范围内，房产抵押物优先受偿范围限定在安庆市多棱彩印有限责任公司给付义务中的本金260万元、利息、违约金按2600000／5218128.63比例计算的范围内； 六、驳回安徽太极融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费56777元，保全费5000元，共计61777元，由安庆市多棱彩印有限责任公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、安庆日月电缆有限公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲、安庆正大机电设备有限公司、洪朝木、吴新珍、甘国友、吴小华共同负担51777元（含保全费），由安徽太极融资担保股份有限公司负担10000元；二审案件受理费11627.19元，由安庆市多棱彩印有限责任公司、苏永佳、许依妮、苏奕凡、苏绍凡、安庆日月电缆有限公司、林进强、林丽红、林进荣、韦君莲负担6627.19元，由安徽太极融资担保股份有限公司负担5000元。 本判决为终审判决。 审判长  杨再松 审判员  陈澜竞 审判员  查世庆 二〇一九年十二月四日 法官助理侯永言 书记员刘柯 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。