山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终11075号 上诉人（原审被告）：张翠林，女，1979年11月1日出生，汉族，住青岛市城阳区。 被上诉人（原审原告）：青岛皇冠电子有限公司，住所地青岛市城阳区夏庄街道刘家小水村。 法定代表人：黄宗国，总经理。 委托诉讼代理人：毛国锋，山东龙旭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马晨良，山东龙旭律师事务所律师。 上诉人张翠林因与被上诉人青岛皇冠电子有限公司（以下简称皇冠公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2018）鲁0214民初4112号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张翠林上诉请求：一、撤销（2018）鲁0214民初4112号民事判决；二、改判皇冠公司支付张翠林加班费12049.39元；三、改判皇冠公司支付张翠林2017年度带薪休假工资6597.12元；四、改判皇冠公司支付张翠林2017年2、3月工资6262.76元；五、改判皇冠公司支付张翠林违法解除劳动合同关系的赔偿金33480.37元；六、一、二审诉讼费由皇冠公司承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。皇冠公司违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。在2017年1月18日下午皇冠公司财务部总监朴炤洪、翻译王吉与张翠林的谈话录音中，朴炤洪表示皇冠公司要辞退张翠林，给张翠林2个月时间找工作或休息，并将尽力争取赔偿金。张翠林已经通过短信向朴炤洪请假，符合规章制度不是旷工，结合之前的请假短信，没有回复便默认同意，这也与录音中朴炤洪的承诺一致。通知函电子邮件以及解聘短信时间有问题，且解除合同报告书并未送达张翠林。2017年3月2日至3月12日，张翠林在皇冠公司上班，3月13日皇冠公司拒绝张翠林进厂。张翠林的补偿金应为33480.37元，之前主张的金额系计算错误。一审法院未认定平日加班费、2017年2.3月工资、2017年带薪年假工资，属于错判，请二审法院予以纠正。 皇冠公司辩称：一、皇冠公司一直及时足额向张翠林发放工资，除周六周日加班外，张翠林并无平日加班的事实，皇冠公司无需向其支付平日加班费。二、张翠林2017年度工作天数经折算后，应享受带薪年休假天数不足1天。《企业职工带薪年休假办法》第12条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。因此，皇冠公司无需向张翠林支付2017年未休年休假工资。三、张翠林自2017年1月21日起至2017年3月14日未到皇冠公司工作，且皇冠公司已足额支付张翠林2017年2月份工资185.77元，无需另行向张翠林支付2017年2、3月份工资。四、皇冠公司系合法解除与张翠林的劳动关系，无需支付经济赔偿金。张翠林作为劳动者，应在正常工作时间提供劳动，但张翠林自2017年1月21日至2017年3月14日一直未到皇冠公司处工作，违反了劳动合同的约定。皇冠公司以张翠林长期旷工为由解除劳动合同，并履行了相应的解除劳动关系手续，系行使用工自主权的行为，张翠林要求皇冠公司支付违法解除劳动合同赔偿金无事实及法律依据。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，张翠林的上诉请求欠缺基本的事实和法律依据，请求依法驳回其全部诉求。 皇冠公司向一审法院起诉请求：1、皇冠公司不支付张翠林加班费10435.92元；2、皇冠公司不支付张翠林赔偿金23914.55元。 张翠林向一审法院起诉请求：1、皇冠公司支付张翠林加班费12049.39元；2、皇冠公司支付张翠林带薪年休假工资6597.12元；3、皇冠公司支付张翠林违法解除劳动合同赔偿金23914.55元；4、皇冠公司支付张翠林2017年2月、3月工资6262.76元。 一审法院查明事实：2014年2月18日，张翠林入职皇冠公司担任财务主任，双方签订了书面劳动合同，最后一份劳动合同期限自2016年2月18日至2019年2月17日，皇冠公司为张翠林缴纳了社会保险。2017年1月21日，张翠林请假，之后再未到皇冠公司工作。2017年3月14日，皇冠公司出具解除劳动合同报告书，解除了与张翠林之间的劳动合同。张翠林离职前十二个月平均工资为4762元。 张翠林在皇冠公司工作期间存在加班情况，加班费每月以特勤费名义发放。周六、周天加班情况如下：2014年度：4月12日加班1天，5月10日、17日、24日加班3天，6月5日、12日、19日、26日、27日加班5天，8月23日、30日加班2天，9月13日6.5小时，10月18日、25日加班2天，11月8日（4小时）、22日、29日加班2.5天，12月6日、20日加班2天；2015年度：1月份24日加班1天，2月8日、14日（15日为工作日）加班2天，3月1日、7日、8日、14日加班4天（18日、19日缺勤2天）;2016年度：9月24日加班4小时，10月5日、6日、7日加班3天（法定节假日）；2017年度：1月7日、14日加班2天。张翠林在2015年1月27日工作日加班4小时。 2017年2月23日，青岛市城阳区人力资源和社会保障局出具劳动保障监察询问笔录，被询问人梁敬鹏系皇冠公司人事负责人，其陈述在2014年2月18日至2017年2月19日期间安排张翠林在周六、周日加班且未足额支付加班费，2014年度周六、周日加班了18.32天，应支付加班费7580.69元，实际支付2860.46元，差额4720.23元未支付；2015年度周六、周日加班了13.58天，应支付加班费5619.31元，实际支付2120.35元，差额3498.96元未支付；2016年度周六、周日加班了6.87天，应支付加班费2862.97元，实际支付1139.85元，差额1723.12元未支付；2017年度周六、周日加班了2天，应支付加班费833.47元，实际支付339.86元，差额493.61元未支付；以上共计10435.92元加班费未支付给张翠林。 另查明，张翠林为要求皇冠公司支付加班费等于2018年3月7日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。该仲裁委员会对张翠林的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲案字[2018]第554号仲裁裁决书，裁决：一、皇冠公司于裁决生效之日起十日内支付张翠林加班工资10435.92元；二、皇冠公司于裁决生效之日起十日内支付张翠林违法解除劳动关系的赔偿金23914.55元；三、驳回张翠林的其他仲裁请求。该裁决书下发后，皇冠公司、张翠林对此均不服，起诉至一审法院，即本案。 一审法院认为，张翠林系皇冠公司职工，双方合法权益均受法律保护。现根据双方的诉辩主张和争议焦点，一审法院对张翠林的各项诉讼请求逐一评判如下： 一、关于加班费欠发数额。根据我国法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其事实主张的，应承担不利后果。本案中，张翠林主张皇冠公司欠付加班费，其应当就加班事实承担举证责任，对此张翠林提交了考勤表及出勤报告书，可视为其完成了初步举证责任，且结合劳动保障监察询问笔录可见，张翠林确实存在加班情况。关于加班费数额，皇冠公司称对监察部门确认的金额是结合考勤工资表计算得出，张翠林系公司的财务主任，其妹妹张翠娣系公司的前人事主任，相关资料系两人在工作期间利用职务便利所编制的，并非真实的统计情况，但其未提交证据证明确存在上述情形，故对该陈述一审法院不予认可，皇冠公司未提交其他证据证明该询问笔录系虚假陈述，故对该询问笔录一审法院予以确认，皇冠公司应支付张翠林加班费10435.92元。 二、关于带薪年休假工资、违法解除劳动合同赔偿金及2017年2月份、3月份工资。张翠林自2017年1月21日起直至双方劳动关系解除之日2017年3月14日止一直未到皇冠公司处工作，张翠林主张其身体欠恙并已经请假，其提交短信记录显示自2017年2月3日起张翠林以身体不舒服等为由向皇冠公司申请休息，但皇冠公司均未回应，张翠林没有证据证明已履行正常的请假手续并得到批准，也没有提交相关病例及医嘱证明其需要休养，故对该主张一审法院不予支持。张翠林作为劳动者，其主要义务是在正常的工作时间提供劳动，但其不到岗且经催告后仍不上班，违反了劳动合同的约定，在其旷工长达一个多月的情况下，皇冠公司于2017年3月14日与其解除劳动合同，系行使用工自主权的行为，并无不当，张翠林要求皇冠公司支付违法解除劳动合同赔偿金无事实及法律依据，对此一审法院不予支持。2017年2月、3月期间，张翠林旷工长达一个多月，远高于其2017年度应休带薪年休假天数，故对张翠林要求皇冠公司支付带薪年休假工资的主张，一审法院不予支持。张翠林自2017年1月21日起未再到皇冠公司工作，2月3日起以身体不舒服等为由申请休息，张翠林无正当理由未实际向皇冠公司提供劳动，且皇冠公司已经支付张翠林2017年2月份工资185.77元，故对张翠林要求皇冠公司支付2017年2月份、3月份工资的主张一审法院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、皇冠公司于判决生效后十日内支付张翠林加班费10435.92元。二、驳回张翠林要求皇冠公司支付带薪年休假工资6597.12元、违法解除劳动合同赔偿金23914.55元及2017年2月、3月工资6262.76元的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由皇冠公司负担。 二审中，张翠林提交其与朴炤洪的短信，证明朴炤洪承诺给张翠林两个月的假期休息或找工作。皇冠公司质证称，对证据的真实性和证明事项均不予认可。手机号码确实是朴炤洪的，但并不能证明短信的内容就是朴炤洪所发，并且短信的内容多是张翠林单方陈述，没有对方的承认或同意。 张翠林在一审中提交的2014年-2016年工作日加班申请、考勤表系复印件，皇冠公司对该部分证据的真实性不予认可。 二审查明的其他事实与一审查明一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：1.皇冠公司应否向张翠林支付违法解除劳动合同的赔偿金、2017年2.3月工资、2017年度带薪休假工资；2.皇冠公司应否向张翠林支付平日加班费。 关于焦点问题1，皇冠公司主张因张翠林长期旷工而解除劳动合同，张翠林主张经其已经请假并经皇冠公司财务部总监朴炤洪同意。本院认为，当事人应当对其主张提交证据予以证明，张翠林提交的短信聊天记录中，虽然有向朴炤洪请假的内容，但对方并未回复，而且最后一次请假的时间为2017年2月17日，之后再未请假，故不能证明张翠林已履行正常的请假手续并得到批准；张翠林提交的录音记录中，双方也未没有对张翠林的休假事宜作出明确的安排。因此，张翠林应当承担举证不能的不利后果，因此对其请假并经同意的主张，本院不予采纳。双方劳动合同中约定一个月内连续旷工3天，用人单位即可以解除劳动合同。在张翠林连续旷工的情况下，皇冠公司与其解除劳动合同，并无不当，张翠林要求皇冠公司支付违法解除劳动合同赔偿金无事实及法律依据。 张翠林自2017年1月21日起未再到皇冠公司工作，2月3日起以身体不舒服等为由申请休息，之后张翠林未实际向皇冠公司提供劳动，而且皇冠公司已经支付张翠林2017年2月份工资185.77元，故对张翠林要求皇冠公司支付2017年2月份、3月份工资的主张，本院不予支持。 依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”之规定，2017年张翠林仅工作到1月21日，经折算其2017年应休年休假天数不足1天，故对张翠林要求皇冠公司支付2017年带薪年休假工资的上诉主张，本院不予支持。 关于焦点问题2，二审中，张翠林未提交新证据，证明工作日加班的事实，其一审提交的证据均为复印件，且皇冠公司对其真实性不予认可，本院不予采信。因此，张翠林提交的证据不足以证明其存在工作日加班的事实，对其要求皇冠公司支付平日加班费的上诉主张，本院不予支持。 综上，张翠林的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由张翠林负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇一九年十二月六日 法官助理 张雅彬 书记员翟国媛 书记员韩平