山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终11372号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司莱芜中心支公司，住所地济南市。负责人：杨勇正，总经理。委托诉讼代理人：刘颖哲，男，中国大地财产保险股份有限公司莱芜中心支公司员工。委托诉讼代理人：靳先凯，山东润银律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马相保，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：马天军（系马相保之子），男，1980年12月25日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张新军，山东颐衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付钰，女，1986年4月22日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：范新庆（付钰之夫），男，1983年6月12日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘振坤，济南钢城城区法律服务所法律工作者。上诉人中国大地财产保险股份有限公司莱芜中心支公司（以下简称大地保险莱芜公司）因与被上诉人马相保、付钰机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市钢城区人民法院（2018）鲁1203民初1500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大地保险莱芜公司上诉请求:依法撤销一审判决，并在查清本案事实的基础上依法改判。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。(一)马相保伤情不构成大部分护理依赖。1．伤者主要伤情集中于右上肢，左侧肢体和右下肢在进食、行走、床上活动、穿衣、修饰等方面得分明显不可能低于40分。且该鉴定意见并未对护理依赖评分具体罗列得分，对马相保构成大部分护理依赖的证明力不足。同时，鉴定意见同病历中医院做出的评分相互之间冲突。2．关于鉴定机构后续出具的情况说明：(1)鉴定机构在“情况说明”中的评分总分计算错误，总分合计应为40分，非35分。作为专业的鉴定机构，在“情况说明”评分计算中发生此种低级错误，实在令人难以置信。同时，侧面反映了鉴定机构就护理依赖的鉴定结论不够科学、不够严谨，存在很大的随意性，无法证实马相保构成大部分护理依赖的真实性。(2)在评分明细中，马相保穿衣得分为5分，而修饰得分为0分，明显与事实和常理不符。马相保穿衣得分为5分，综合其伤情，说明其左侧肢体能够独立完成穿脱上身衣服的动作。在能独立穿脱上身衣服的情况下，洗脸、擦脸、刷牙、梳头和剃须(修饰评分依据)等动作完全能够通过左侧单手完成。而鉴定机构却给予0分，不仅违背了医学常识，更违背了一般常理，与事实严重不符。鉴定机构关于护理依赖的鉴定结论存在重大瑕疵，与事实严重不符。马相保之伤情仅能构成部分护理依赖，无法构成大部分护理依赖，一审法院该点事实认定错误。(二)关于马相保护理依赖年限应计算7年，而非13年。马相保67岁，中国人均寿命74．83岁，护理期限7年为宜。综上所述，恳请二审法院在查明本案事实的基础上对本案依法改判。马相保辩称，一、大地保险莱芜公司上诉理由不能成立。一审法院依据的新矿莱医司鉴所(2019)临鉴字第l62号《司法鉴定意见书》对于马相保护理依赖的鉴定不存在大地保险莱芜公司所述的瑕疵，根据《人身损害护理依赖程度评定(GB／T31147—2014)》4“躯体伤残护理依赖程度评定”中的规定，结合马相保两次住院的病历记录，马相保认为：1、大地保险莱芜公司关于马相保得分不可能低于40分的说法仅仅是大地保险莱芜公司的主观猜测，大地保险莱芜公司没有事实依据。2、大地保险莱芜公司关于“马相保穿衣得分为5分，而修饰得分为0分”不合常理的说法没有客观依据，根据《人身损害护理依赖程度评定(GB／T31147—2014)》的规定：穿衣5分是指“需要他人帮助把衣服拿到身边才能完成，或只能完成穿脱上身衣服或只能完成穿脱下身衣服”，而修饰0分是指“完全依靠他人帮助把洗漱用品拿到身边，或主要依靠他人接触躯体的帮助才能完成洗脸、刷牙、梳头、剃须”的全部动作。马相保根据前述标准认为，穿衣5分与修饰0分的得分并不矛盾，单纯理解评定标准的规定，修饰中的四项内容，有一项不能自主完成时，就应当得0分。马相保认为，大部分护理依赖的结论是鉴定机构对马相保的躯体状况进行综合评定的基础上作出的，鉴定结论的客观性应当得到法庭的确认。二、关于马相保护理依赖年限的计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金的计算年限“自定残之日起按二十年计算；但60周岁以上的，年龄增加一岁减少一年”的规定，一审法院将马相保的护理期限确定为l3年并无不当，大地保险莱芜公司关于中国人平均寿命的说法，没有法律依据。付钰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，付钰垫付的医药费121177.57元以及护理费2.96万元，各方在一审时均无异议，应由大地保险莱芜公司在本案总案件款中扣减直接支付至付钰，请求二审法院对此予以审查确认。马相保向一审法院起诉请求：1．判令付钰赔偿马相保误工费28500元、护理费48500元、交通费5000元、营养费15000元、住院伙食补助费19400元、残疾赔偿金273645.40元、护理依赖796588.80元、后续治疗费40000元、鉴定费3640元，共计l230274.20元；2．大地保险莱芜公司在保险范围内承担赔偿责任；3．本案诉讼费用由大地保险莱芜公司、付钰承担。一审法院认定事实：2018年9月30日17时40分许，付钰驾驶鲁SXXXXX号轿车顺向停放在钢城区东外环黄庄一村路段道路西侧，付钰开左前门时，与顺行的马相保驾驶的自行车相刮，后自行车失控摔倒，造成马相保受伤，两车不同程度受损。原莱芜市公安局交通警察支队二大队作出第37120320180000342号道路交通事故认定书，认定付钰驾驶机动车违法停车，不按规定开门，是事故发生的全部原因，确定付钰承担事故的全部责任，马相保不承担责任。马相保受伤后，在菜钢医院住院治疗，共住院194天，伤情诊断为急性颅脑损伤、左侧脑内血肿，脑挫裂伤、顶骨骨折。在案件审理过程中，马相保申请对伤残等级、后续治疗费、是否构成护理依赖及等级、护理人数及护理期限、营养期限进行鉴定。2019年7月18日，新矿集团莱芜中心医院鉴定所作出新矿莱医司鉴所[2019]临鉴字第l62号司法鉴定意见书，鉴定意见为马相保系四级伤残，护理期限截止至鉴定之日，营养期限150天，住院期间2人护理，出院后1人护理，构成大部分护理依赖，后续治疗费用手术费用约需40000元，其余后续治疗费用以实际发生为准。马相保支付鉴定费3640元。马相保共花费医疗费121177.57元，已由付钰全部支付，且付钰已支付马相保住院期间的护理费29600元。大地保险莱芜公司对马相保构成大部分护理依赖提出异议，认为综合马相保的伤残等级和伤情，整体来看更符合部分护理依赖标准，要求鉴定机构予以书面说明。新汶矿业集团莱芜中心医院司法鉴定所作出情况说明，根据GB／T31147-2014《人身损害护理依赖程度评定》躯体伤残日常活动能力评定分值，马相保符合鉴定标准中4.2.2.2大部分护理依赖程度标准。另查明，鲁SCF838号轿车在大地保险莱芜公司投保交强险和商业三者险(保险金额l000000元)，并投保不计免赔，本次事故发生在保险期间。一审法院认为，付钰驾驶机动车将马相保刮倒，致马相保受伤，经原莱芜市公安局交通警察支队二大队认定，付钰承担事故全部责任，马相保不承担责任，事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。付钰驾驶的机动车在大地保险莱芜公司投保交强险和商业三者险及不计免赔，且本次事故发生在保险期间，根据法律规定，大地保险莱芜公司应先在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，不足部分由付钰承担。根据双方提供的证据，马相保的损失为：1.医疗费，根据住院病历、医疗费票据，核定为121177.57元；2.住院伙食补助费：马相保住院l94天，住院伙食补助费为19400元(100元／天×l94天)；3.营养费：根据司法鉴定意见书，营养期限为l50天，结合马相保的伤情，营养费50元／天，共计7500元；4．误工费，马相保提供的证人不足以证实其收入情况，故对其主张的误工费证据不足，不予支持；5．护理费：根据司法鉴定意见书，护理期限截止至鉴定日，住院期间2人护理，出院后1人护理，对于护理费计算标准，马相保主张自2018年9月30日至2019年7月18日计算285天，按当地护工标准100元／天计算护理费，符合法律规定，护理费为47900元[194天住院天数×2人×l00元／天+(285天－l94天住院天数)×100元／天]；6．护理依赖费：根据司法鉴定意见书，马相保构成大部分护理依赖，大地保险莱芜公司虽认为马相保不应构成大部分护理依赖，但未提供证据证实，且鉴定机构亦作出书面说明，故对鉴定意见，一审法院予以认定。马相保的护理费已计算至鉴定之日，故护理依赖应从2019年7月19日起计算，马相保于1952年10月9日出生，现67周岁，应计算l3年，护理费按当地护工标准l00元／天计算，为100元／天×80％×365天×l3年=379600元；7．残疾赔偿金：经鉴定，马相保之伤构成四级伤残，其为农村居民，鉴定时为67周岁，残疾赔偿金按农村居民人均可支配收入计算为：l6297元／年×70％×l3年＝148302.70元；8.后续治疗手术费：根据司法鉴定意见书，马相保后续治疗费用手术费用约需40000元，其余后续治疗费用以实际发生为准，一审法院依法予以确认；9.交通费：根据马相保提供的交通费单据，结合其住院治疗情况及当地交通状况，酌定为2000元；10．鉴定费：根据鉴定费发票证实为3640元，一审法院予以确认。以上各项损失共计769520．27元，付钰已支付医疗费121177．57元，住院期间护理费29600元，马相保的各项损失共计618742.70元，不超出交强险和商业三者险保险金额，应由大地保险莱芜公司承担全部赔偿责任。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司莱芜中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿马相保各项损失共计618742.70元：二、驳回马相保的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15873元，减半收取7936.50元，由马相保负担2942．50元，付钰负担4994元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于新汶矿业集团莱芜中心医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见及情况说明问题。一审时，马相保申请对伤残等级、后续治疗费、是否构成护理依赖及等级、护理人数及护理期限、营养期限等事项进行鉴定。2019年7月18日，新矿集团莱芜中心医院鉴定所作出新矿莱医司鉴所[2019]临鉴字第l62号司法鉴定意见书，认定马相保构成大部分护理依赖。本院经审查，鉴定机构或者鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，不存在鉴定结论明显依据不足或不能作为证据使用的其他情形，一审法院采信该鉴定意见，并无不当。大地保险莱芜公司虽对上述鉴定意见持有异议，但未提交足以反驳的相反证据，一审法院依据鉴定意见进行裁判，合法有据。另，关于护理依赖年限计算问题，结合马相保年龄及需护理程度，一审法院按照13年标准计算护理费赔偿数额，未超出合理范围，本院不再调整。综上所述，大地保险莱芜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15873元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司莱芜中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 武绍山审 判 员 王立强审 判 员 孙 磊二〇一九年十二月九日法官助理 李修阳书 记 员 牛春杰