湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘11刑终734号原公诉机关：湖南省冷水滩区人民检察院。上诉人（原审被告人）：叶某，男，1993年12月2日出生，汉族，永州市冷水滩区人，初中文化，无业；曾因犯猥亵儿童罪于2017年10月13日被本院判处有期徒刑9个月；后又因犯盗窃罪于2018年7月26日被本院判处拘役5个月；此次又因涉嫌盗窃罪于2018年12月13日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年12月26日经永州市冷水滩区人民检察院批准，次日被永州市公安局冷水滩分局执行逮捕；现羁押于永州市看守所。湖南省冷水滩区人民法院审理湖南省冷水滩区人民检察院指控原审被告人叶某犯盗窃罪一案，于2019年9月16日作出（2019）湘1103刑初319号刑事判决：被告人叶某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元。宣判后，原审被告人叶某不服，于2019年9月24日向本院提出上诉。冷水滩区人民法院于2019年12月4日向本院移送案卷，本院于同日立案受理。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）叶某，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。原判认定，2018年12月初，被告人叶某将从永州市冷水滩区亚臣网咖内盗窃的3台白色三星牌曲面显示屏存放在冷水滩区永富街38号居民楼1单元7楼右侧的房屋内，然后找到经营新潮家电维修中心的王某，欲将3台显示屏出售给王某，并带王某到其房屋查看，但王某没有收购。2018年12月10日，叶某再次找到王某，谎称自己叫张某，受亚臣网咖老板委托处理亚臣网咖老板委托处理亚臣网咖的空调等设备，并将王某带至亚臣网咖内，以张某的名义与王某签订了一份协议，将亚臣网咖的10台格力中央空调、1台冷藏展示柜等设备以12000元的价格出售给王某，先收取王某6000元预付款，待王某将亚臣网咖内的空调等设备全部清理后再收取剩下的6000元尾款。2018年12月12日下午，王某在亚臣网咖内拆除空调时被网咖老板发现并报警。经永州市冷水滩区价格认证与信息监测中心认定，叶某所盗窃的3台三星牌曲面显示屏价值1710元，10台格力中央空调价值77000元，共计人民币78710元。2018年12月12日，被告人叶某被公安机关抓获归案。2018年12月25日，公安机关将依法扣押的物品发还给被害人石某铭。上述事实有下列证据证明：一、书证1.户籍信息，证实被告人叶某犯罪时已成年。2.抓获经过，证实被告人叶某系被抓获归案。3.协议复印件，证实被告人叶某用“张某”的名字与王某签订了一份《关于收购空调清理桌椅板凳的协议》。4.指认照片，证实1）被害人石某铭指认出他店里被盗的白色三星牌曲面显示屏的情况；2）证人王某指认出叶某于2018年12月2日带他到永富路38号1单元7楼右边其住所内准备出售给他的3台三星32寸液晶曲面显示器；3）证人王某指认出叶某将亚臣网咖内卖给他的空调、电脑主机等物品。5.扣押决定书及清单，证实公安机关依法扣押情况。6.发还物品文件清单，证实公安机关将依法扣押的物品发还给被害人的情况。7.证明材料、营业执照复印件及购买电脑清单，证实永州市亚臣网络科技有限公司采购格力空调所花费的金额及购买电脑时的清单内容。8.户口本复印件，证实姓名张某的户口本概貌。9.刑事判决书，证实1）2017年10月13日因犯猥亵儿童罪被本院判处有期徒刑九个月，2018年7月26日因犯盗窃罪被本院判处拘役五个月；2）华安（绰号“把手”）因犯贩卖、运输毒品罪被湖南省双牌县人民法院判处有期徒刑二年十个月，刑期从2017年12月21日起至2020年10月20日止。二、证人证言1.证人王某的证言，证实2018年12月2日上午10时许，叶某到他店里来说有几台显示器卖给他，并带他到冷水滩区永富街38号居民楼1单元7楼右侧房屋，当时他看到在他住的房屋客厅茶几和布沙发上分别摆放有三台白色三星牌的曲屏电脑显示器，因为电脑显示器不能作为电视屏幕使用，他就没有购买。2018年12月13日12时许，他跟派出所民警到了永富街38号居民楼1单元7楼右侧叶某居住的房屋内，当场发现那三台白色三星牌曲屏32寸的电脑显示器仍摆放在其家里。2018年12月10日，叶某又到他店里，自称是湘江明珠二楼亚臣网咖的，现在网吧没开了已经租出去了，受老板委托处理网咖内的东西。叶某带他到湘江明珠二楼网咖，并拿钥匙开了后门。当时他们数了商铺里一共有10台空调主机、桌椅板凳和一台冰柜，叶某要求他们把场内所有的东西全部清空。他与叶某签订了协议，叶某一直用的是“张某”的名字。他先付了6000元给叶某，其拆空调的时候发现空调主机有12台，多了2台机子，他打电话给叶某，但叶某电话打不通。2018年12月12日二楼网咖的老板过来了，说根本不认识张某，也没有叫人拆空调。他一共搬走了12台空调（主外机），一台可口可乐的冰柜，100多套鼠标、键盘，一套不锈钢的操作台，5台电脑主机。2.证人刘某湘的证言，证实2018年12月10日下午3、4时左右，张某到他们的店里来，自称是湘江明珠二楼商铺的负责人，受商店老板委托处理商铺内的家具、家电，问他们收不收二手的，他和他的股东王某说收。他们就去商铺现场看完后再签订的合同。当时就付了6000元的定金。2018年12月12日他们拆空调、冰柜时被二楼老板拦住，说其不认识叫张某的男子，也没有叫人拆空调。他们拆走了空调、键盘、电脑主机、冰柜等东西。3.证人叶甲的证言，证实他儿子叶某于2018年5月左右因在冷水滩区亚臣网咖内盗窃他人的手机被梅湾派出所抓获，被冷水滩区人民法院判处拘役五个月，2018年10月20日左右被放出来的，回来后一直在家，2018年11月20日叶某从家里拿了一个黄色的旅行箱装了一些衣服告诉他，其去广东打工去了，后一直没有联系上叶某。2018年12月13日中午梅湾派出所的民警联系上他，一起来到冷水滩区梅湾办事处永富街38号居民楼1单元7楼右边的房屋，他配合民警进行搜查时，看见房屋的客厅茶几和布沙发上摆放有三台白色三星牌32寸曲屏电脑显示器，并且在里面的卧室床上发现他儿子叶某出门时带的那个黄色旅行箱，他打开旅行箱，看见里面都是叶某的衣服等物品，他就确定了这个房屋是他儿子叶某现在租住的地方。5.证人张某的陈述，证实他的户口本在其阿姨张某容家里保管的，几年前掉过一次，他的户口本没有外借或抵押。2018年12月12日一份签“张某”名字与王某的《关于收购空调清理桌椅的协议》不是他本人签的，他也没有委托任何人签。他也不认识微信名叫“嗯哼”、微信号：wjXXXXXXml的人。三、司法鉴定意见永州市冷水滩区价格认证与信息监测中心冷价认定[2018]231号价格认定结论书，证实被盗物品中的3台三星曲面显示屏价值1710元（570元/台），10台格力中央空调价值77000元（7700元/台）。四、被害人的陈述1.被害人石某铭的陈述，证实他是亚臣网吧的老板，他开的网吧大约在2018年8月份停业关门，他们把门关了用锁锁好后就没有管了，2018年12月12日他接到一个股东的电话说店里东西被偷了，他就赶到亚臣网吧，看到有人从网吧的后门将门打开，原来剩下的七台电脑显示器和主机不见了，店里的十二台中央空调被人偷走了，还有店里的冰柜等物品。当时合伙开网吧的时候这些东西都是他去采购的。他店子里被盗的3台三星C32F395F曲面显示器就是公安机关在冷水滩区永富街38号1单元7楼右侧居民楼被搜查出来的显示器。当时他店里放的东西太多了，电脑主机、显示器、键盘鼠标都被盗了，有些记不太清了。他被盗的空调是一名叫叶某的男子冒充他店里的负责人作价12000元卖给了王某，王某在不知情的情况下，直接到他店里卸空调的，王某在拆空调线的时候被他发现的，电脑主机在之前被盗了。2.被害人陈某翔的陈述，证实他是亚臣网吧的股东之一。2018年12月12日，他打开他亚臣网吧的前门，看到有三名男子在他店内正在剪空调线，他发现店内的12台空调全都不见了，另外还有8台电脑主机和7块电脑显示屏不见了。其中一名男子说是收购二手电器的，自称有一名叫张某的年轻男子让其来收购他店内的空调外机的，并与张某的男子签署了12000元的收购合同，但是他问了其他两名股东，都不认识叫张某的男子。3.被害人陈某翔的陈述，证实他是亚臣网吧的股东之一。2018年12月12日16时许，陈某翔打电话告诉他说亚臣网咖内的空调与几台电脑不见了。五、勘验、搜查、辨认笔录1.辨认笔录，证实（1）王某辨认出叶某就是2018年12月10日与他签订清理亚臣网咖家电合同的男子，是叶某将空调、电脑等物品以12000元卖给他的；（2）刘某湘辨认出叶某就是在2018年12月10日与王某签订清理亚臣网咖家电物品的男子。2.搜查证及搜查笔录，证实公安机关依法对冷水滩区永富路38号1单元7楼右边房屋进行搜查，在该房屋的客厅茶几和布艺沙发上发现三星牌白色32寸曲屏电脑显示器3台。3.现场勘验笔录及现场照片，证实公安机关依法对案发现场冷水滩区湘江东路1107号2楼的亚臣网咖进行现场勘验的情况。六、被告人的供述与辩解1.被告人叶某于2018年12月12日19时30分至21时的供述与辩解，证实他现住永州市冷水滩区永富街。他不是永州市冷水滩区亚臣网咖老板。是一个老兄委托他帮忙卖亚臣网咖里面的东西，他只知道那个老兄姓张，张姓男子说其是亚臣网卡的老板，12月8、9日左右带他到亚臣网咖去过，他看到张姓男子用钥匙将门打开过。因为他在帮张姓男子做事，张姓男子知道他住在亚臣网咖的附近，所以叫他帮亚臣网咖里面的物品处理掉。张姓男子于2018年12月9日下午3点钟左右在零陵北路舜德摩尔路口一个面馆把亚臣网咖里的钥匙给了他。张姓男子30多岁，身高170cm左右，体型偏瘦，男性，冷水滩口音，他叫其张总，微信名叫嗯哼，家住零陵红太阳附近。他是通过微信联系张姓男子的。张姓男子微信名字叫“嗯哼”，他没有张姓男子的电话号码。他不清楚张姓男子的现住址，也从来没去过其家里。他卖了亚臣网咖的10台空调及1台冰柜，卖了12000元。12月10日上午他将东西卖给永富街他家附近的二手家电老板后，老板先给了他6000元（现金）定金，还有6000元尾款没给他。他收到的6000元钱给了张姓男子。该二手家电老板用12000元收购了亚臣网咖里面的10台空调和1台冰柜。他跟二手家电老板签了协议。他没有在协议书签本人的真实信息，而是在协议上签的张某的名字。他身份证在补办中，他就拿了张某的户口本给二手家电老板看，并签了张某的名字。张某找他那个张姓老兄借钱，把户口本押在他这里的。他除了卖了那些空调和冰柜就没动过亚臣网咖里面的东西了。2.被告人叶某于2018年12月12日22时00分至22时24分的供述与辩解，证实他现在主要住在中央新城3栋603。永富街50号2楼502已经被他爸爸租出去了，现在他没住了。他没有在半个月前去二手家电老板店里说卖电脑显示屏给其。他只带二手电器老板去过亚臣网咖里，没带其去过其他地方，至于显示器他不知道怎么回事。他跟二手电器的老板说网咖不开了，已经租给别人了，现在老板要他把里面的东西处理掉，这个二手电器老板表示只要空调和冰柜。3.被告人叶某于2018年12月13日10时46分至11时50分的供述与2018年12月12日19时30分至21时的供述基本一致，另证实他除了卖了那些空调和冰柜就没动过亚臣网咖里面的东西了，他当时和收二手空调的人说了，要其能搬走的东西帮他搬走，他将这个店铺已经租出去了。他现在住在中央新城3栋603。永富街50号2楼502已经被他爸爸租出去了，现在他没住了。4.被告人叶某于2018年12月13日14时33分至14时55分的供述与辩解，证实他于2018年5月20日因盗窃手机被抓后，2018年10月20日拘役期满出来，就没在冷水滩区永富街38号1单元7楼右侧房屋居住过了。他最近一次是2018年5月19日到过冷水滩区永富街38号1单元7楼右侧房屋内。5.被告人叶某于2018年12月14日、2019年1月29日的供述与辩解，证实他之前所说的张姓老兄的微信名称叫“嗯哼”，微信号是：wjXXXXXXml。经公安机关查询，该微信号是一名叫华安的男子注册并使用的，他认识华安，但是他不知道华安的真实姓名，他只知道其外号叫“把手”。据此，原审法院依法作出前述判决。叶某上诉提出：“其只是与王某签订了一份收购协议，并未参与拆空调，且对出租屋内的显示屏不知情。其是受张姓朋友委托与王某签订收购协议，帮忙卖东西。上诉人并没有因犯盗窃罪被判处有期徒刑，不应该是盗窃罪的累犯；张姓朋友不是正在服刑的华安，只是用微信名称为‘嗯哼’的号联系，因此上诉人认为不应对其以盗窃罪论处”。经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）叶某盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。叶某上诉提出“其只是与王某签订了一份收购协议，并未参与拆空调，且对出租屋内的显示屏不知情。其是受张姓朋友委托与王某签订收购协议，帮忙卖东西。上诉人并没有因犯盗窃罪被判处有期徒刑，不应该是盗窃罪的累犯；张姓朋友不是正在服刑的华安，只是用微信名称为‘嗯哼’的号联系，因此上诉人认为不应对其以盗窃罪论处”的上诉理由，经查，根据指认照片，证人王某、叶甲的证人证言、鉴定意见等证据，足以认定上诉人叶某盗窃亚臣网咖三星牌白色32寸曲屏电脑显示器3台的犯罪事实；叶某无证据证明是受人委托出售财物，故叶某盗卖他人财物的行为，应以盗窃罪定罪处罚。叶某原因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。综上所述，上诉人叶某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款，第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 伍希永审 判 员 吴玲君审 判 员 彭卫民二〇一九年十二月十九日法官助理 黄源芳书 记 员 邓凌刚附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。