河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3818号上诉人（原审原告）：吴国伟，男，汉族，1975年1月18日出生，住河南省洛阳市西工区。委托诉讼代理人：秦建梅，河南大鑫律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：王磊，河南大鑫律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：吴达武，男，汉族，1953年2月15日出生，住福建省寿宁县。原审被告：洛阳赢顺市场管理有限公司。住所地：洛阳市洛龙区古城路216号金泰盛唐至尊20号综合楼二层208-2室。法定代表人：吴达武，该公司总经理。委托诉讼代理人:刘雅斌，河南晟阳律师事务所律师，特别授权。原审被告：洛阳海选城百货有限公司。住所地:洛阳市洛龙区王城大道与太康路交叉口雅安新城商业区内2幢323。法定代表人：吴苏鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人:刘雅斌，河南晟阳律师事务所律师，特别授权。上诉人吴国伟因与被上诉人吴达武，原审被告洛阳赢顺市场管理有限公司、洛阳海选城百货有限公司股权转让纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2018）豫0311民初1501号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吴国伟的委托诉讼代理人王磊，原审被告洛阳赢顺市场管理有限公司和洛阳海选城百货有限公司的委托诉讼代理人刘雅斌到庭参加诉讼。被上诉人吴达武经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴国伟上诉请求：1.对原判第一项进行改判，判由被上诉人吴达武自2017年12月31日起至实际清偿完毕之日按年利率24%向上诉人支付违约金。事实和理由：一、上诉人诉求利息起算时间是从起诉之日起即2017年11月14日至实际清偿完毕之日。上诉人2017年11月14日在一审法院立案后根据立案庭的安排先进入诉前调解程序，后因调解不成转入诉讼程序。上诉人认为诉调程序本身就是法院审理、化解案件的一种方式，进入诉调即已经立案。二、本案合同约定的履行期限并不明确，上诉人主张从2017年11月14日开始计算利息符合法律规定。即便一审法院认为合同约定的最后履行期限为2017年12月31日，对利息的起算时间认定受限于合同履行期间的约定，但上诉人向法院主张权利早于2017年12月31日，因此最迟也应当从合同约定的到期之日开始计算利息。洛阳赢顺市场管理有限公司、洛阳海选城百货有限公司述称，一、原审判决洛阳赢顺市场管理有限公司和洛阳海选城百货有限公司均不承担任何责任。上诉人在上诉状中也未要求洛阳赢顺市场管理有限公司和洛阳海选城百货有限公司承担任何责任，因此本案二审与洛阳赢顺市场管理有限公司和洛阳海选城百货有限公司没有任何关系。二、原审判决认定的计算违约金的时间并无不当。请求驳回上诉，维持原判。吴达武未到庭应诉也未提交书面答辩意见。吴国伟向一审法院起诉请求：1.被告支付原告股权转让金40万元及违约金（以40万元为基数，按照月息2%自起诉之日起计算至实际清偿之日止）；2.本案的诉讼费等费用全部由被告承担。一审法院认定事实：原告吴国伟系被告洛阳市赢顺市场管理有限公司设立时股东之一。2015年，经由被告洛阳赢顺市场管理有限公司的委托，河南凯桥会计师事务所有限公司以豫凯会审字[2015]第616号专项审计报告对该公司截止2015年6月30日的资产负债表及2014年4月-2015年6月损益情况进行了审计，该报告中显示，该公司于2014年4月1日取得营业执照，注册资本为50万元，实收资本1000万元，其中执行所有者权益审计情况一栏显示该公司股东共计14人，其中吴国伟实际投入资本金额为40万元，占股比例4%；吴达武实际投入资本金额为100万元，占股比例10%。原告吴国伟提交的该公司发放的股权证显示，吴国伟的股份数额为40万元，占股权比例4%。2015年9月14日，被告洛阳赢顺市场管理有限公司召开全体股东大会，并形成《全体股东会决议》，内容为：经公司全体股东大会决议，公司所有股东和所有股份全部转让给洛阳海选城百货有限公司（法定代表人吴苏鹏），所有债权债务关系全部由洛阳海选城百货有限公司承担。洛阳赢顺市场管理有限公司股东投资股份从2016年12月份开始到2017年12月份止返还给各个股东，吴国伟、吴达武等全体14名股东均签名并按捺指印，吴达武在接收人处签名按捺指印。同日，吴国伟和吴达武签订了《还款计划》，内容为：“因洛阳赢顺市场管理有限公司经营不善，吴国伟自愿将洛阳赢顺市场管理有限公司股份4%转让给吴达武。本接收人：吴达武承诺从2016年12月1日至2017年12月31日止，将肆拾万元整返还给吴国伟。如不能按期偿还还应支付每日千分之三的违约金。”吴国伟在“原股份持有人”处签字按捺指印；吴达武在“接收人”处签字按捺指印。洛阳市工商行政管理局洛龙分局档案查询显示，2015年11月2日，被告洛阳赢顺市场管理有限公司包括原告吴国伟在内的14名股东变更为吴达武一人，公司法定代表人由秦泓变更为吴达武，公司类型由自然人投资变更为自然人独资。原告吴国伟已经将其占有的洛阳赢顺市场管理有限公司4%的股权全部转让给了吴达武，由于被告吴达武未按约定支付股权转让费40万元，引起纠纷。一审法院认为，根据双方提交的证据和庭审调查的事实，经公司全体股东大会决议，吴国伟将工商注册的和未经工商注册的40万元，占股比例4%的股权转让给吴达武，吴达武接受了转让，以上事实，工商注册登记、豫凯会审字[2015]第616号审计报告、《全体股东会决议》和吴达武出具的《还款计划》等可以证实，予以认定。被告洛阳赢顺市场管理有限公司的股东会决议虽然是约定公司所有股东和所有股份全部转让给洛阳海选城百货有限公司，但洛阳海选城百货有限公司并未实际接收该股权，股权转让行为仅实际发生在吴国伟和吴达武之间。吴国伟和吴达武之间的股权转让是公司股东之间的股权转让，不违反法律法规的强制性规定，亦不存在显失公平的情形，双方股权转让行为属合法有效。被告吴达武已经实际取得了原告吴国伟转让的4%股权，理应按约支付原告股权转让对价40万元。被告吴达武未支付股权转让费，应当按照双方约定的《还款计划》承担相应的违约责任。原告要求被告支付违约金，以400000元为基数，按照年利率24%自起诉之日2018年3月19日起计算至实际清偿完毕之日止，未超出双方约定的违约金标准，不违反法律规定，予以支持。原告要求被告洛阳赢顺市场管理有限公司、洛阳海选城百货有限公司对被告吴达武的上述债务承担共同偿还责任，没有依据，不予支持。被告吴达武经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其对诉讼权利的放弃，应承担对己不利的法律后果。综上所述，原告吴国伟要求被告吴达武支付股权转让费400000元及违约金，违约金以400000元为基数，按照年利率24%自2018年3月19日起计算至实际清偿完毕之日止，事实清楚、证据充分，予以支持。原告吴国伟的其他诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第七十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经合议庭评议，判决：一、被告吴达武于本判决生效后十日内支付原告吴国伟股权转让费400000元及违约金（违约金以40万元为基数，按年利率24%，自2018年3月19日起算至实际清偿完毕之日止）；二、驳回原告吴国伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7300元，保全费3520元，共计10820元，由被告吴达武承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。根据本案查明的事实，吴国伟2017年11月17日接受了诉前调解。2018年3月19日，吴国伟向一审法院交纳了案件受理费7300元，本案纠纷进入了民事诉讼程序。吴国伟在一审起诉状中主张从起诉之日计算利息，虽然一审庭审中其提交了“违约金（利息）计算方式”，显示违约金计算起日为2017年11月14日，但起诉之日是一个客观可确定的日期，原审按照吴国伟起诉状中的诉讼请求和本案的起诉之日认定违约金的起算日期，并无不当，本院予以维持。综上所述，吴国伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费313元，由吴国伟负担。本判决为终审判决。审判长  郝丹丹审判员  焦丽娟审判员  李青青二〇一九年十二月二十七日书记员  王佳欣