呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终4480号上诉人（原审原告、反诉被告）：内蒙古金政物流有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区成吉思汗西街与巴彦淖尔路交叉口第四十中学西墙。法定代表人：刘丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘雪茹，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李天明，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：段小鹏，男，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：杜利娟，内蒙古盛乐律师事务律师。上诉人内蒙古金政物流有限公司因与被上诉人段小鹏货运代理合同纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2019）内0103民初1030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人内蒙古金政物流有限公司的委托诉讼代理人刘雪茹，被上诉人段小鹏的委托诉讼代理人杜利娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。内蒙古金政物流有限公司上诉请求：1.撤销一审判决,并依法改判段小鹏返还代收货款32291元,并按照30%承担违约金9687.3元。2.判令段小鹏承担本案律师费2500元;3.判令上诉费由段小鹏承担。事实和理由：一、一审法院的判决事实认定错误。首先,本案双方签订的合同未依法解除,内蒙古金政物流有限公司曾多次向段小鹏要求对账,但段小鹏以在外地为由屡屡不予配合,并以实际行动表示不再履行合同约定的义务,已实际构成违约,内蒙古金政物流有限公司也已完成自己的义务,一审法院应将举证欠款金额的责任分配至段小鹏,并在查明双方实际欠款金额的基础上进行审判。其次,段小鹏辩称已足额支付了内蒙古金政物流有限公司货款,根据民事案件举证责任分配原则,当事人应当对自己提出的主张加以证据予以证明,按照上述原则,段小鹏应举出证据证明其已经足额支付货款的事实。但一审过程中,段小鹏未提出任何证据证明其已将全部货款支付完毕,应承担举证不利的责任,其抗辩理由不应得到支持。二、一审法院程序错误。本案在一审法院首次的开庭时间为2019年4月26日,在首次开庭时段小鹏认可其欠付内蒙古金政物流有限公司代收货款32291元,但由于其提起反诉,首次开庭并没有作庭审笔录。在段小鹏提起反诉后,一审的承办法官由于休产假将案件转到本案现任承办人手中,现任承办人在不清楚案件事实的情况下作出本案判决,从案件审判程序上来讲,本案在首次开庭时应当记录段小鹏的自认情形,并依据段小鹏的自认进行审判,本案程序错误,内蒙古金政物流有限公司的上诉请求应当得到支持。综上所述,恳请二审法庭在查明双方实际欠款数额的基础上结合本案实际情况做出公正的判决。段小鹏辩称，一、一审法院认定的事实清楚。本案中双方当事人所签订的合同系双方真实意思表示，在合同履行期间，合同当事人双方按照约定履行自己义务。段小龙因其父亲生病无法再继续履行合同时，双方合意解除了《金政物流委托代理合同》，并且段小龙将合同约定的代收款项部分及相关票据全部交还给内蒙古金政物流有限公司。内蒙古金政物流有限公司诉请要求段小鹏还款，应承担举证责任，证明段小鹏欠其货款。但内蒙古金政物流有限公司所举证据中，只举证其单方出具的凭证，该凭证上既没有商家签字，也没有段小鹏签字，由于该证据欠缺真实性，无法证明段小鹏拖欠内蒙古金政物流有限公司的段款，内蒙古金政物流有限公司应承担举证不利的后果。二、一审法院审理程序正确。一审法院是在经过双方举证质证以及双方就是否拖欠货款进行辩论后才进行的最后判决，不存在程序违法一说。综上,一审法院认定事实正确，程序合法，请求维持原判。内蒙古金政物流有限公司向一审法院起诉请求：1.判令段小鹏返还代收货款32291元;2.判令段小鹏承担按照未返还代收货款金额的30%的违约金9687.3元;3.判令段小鹏支付律师费2500元;4.诉讼费由段小鹏承担。段小鹏反诉请求：1.判令内蒙古金政物流有限公司返还段小鹏保证金1万元;2.反诉费由金政物流公司承担。一审法院认定事实：2018年6月24日,金政物流公司(甲方)与段小鹏(乙方)签订《货运代理合同》。合同约定,甲方将商都、察右后旗货物运输代理权交乙方代理经营,乙方必须以甲方名义从事货物运输代理业务;自乙方取得代理权限之日起,甲方因公司经营在商都、察右后旗处产生的债权债务由乙方代为清收与偿付;代理期限自2018年7月1日起至2019年7月1日止;合同履行期间,甲方同意以运输代理服务费的形式给付乙方,甲方给付乙方的费用为乙方代理路线中收取的运费总额的70%(其中有优惠、免费除外)。运费总额的30%归甲方所有,运输代理服务费的计算以当月运费结算单为结算依据。双方同意于每个自然月的15日清算上月运费,清算完毕后甲方在十个工作日内将上月乙方应得运费全部缴清;乙方在加盟甲方物流公司时应当于签订本合同时向甲方一次性缴纳物流运输保证金1万元,保证金作为乙方良好履约的保证;双方约定如因乙方存在违约行为导致甲方损失,甲方有权从保证金中予以扣除。若乙方未向甲方结清相关费用,甲方可以从保证金中扣除;本代理合同终止时如乙方无任何损害甲方公司利益的行为,甲方将保证金在一个月内全部退还,保证金在甲方处存放期间不计利息;因本合同所引发的争议所产生的一切费用,包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、保全费、保全保险费、交通费、执行费等。合同签订后,段小鹏向内蒙古金政物流有限公司支付保证金1万元,并以内蒙古金政物流有限公司的名义在约定的地点从事物流运输。2018年8月2日,内蒙古金政物流有限公司与段小鹏约定终止履行《货运代理合同》。一审法院认为，金政物流有限公司与段小鹏签订的《货运代理合同》系双方真实意思表示,不违反法律强制性规定,应属有效合同。在合同履行期间,内蒙古金政物流有限公司与段小鹏约定终止履行合同,但双方就已经发生的运费未进行结算。内蒙古金政物流有限公司未提交有效证据证明段小鹏欠其代收的运费以及段小鹏在履行合同过程中存在违约行为,因此,对于内蒙古金政物流有限公司主张的货款及违约金,该院不予支持。内蒙古金政物流有限公司主张的律师费,缺乏法律依据,该院不予支持。关于反诉,段小鹏未提交证据证明其已将代收的运费全部交付内蒙古金政物流有限公司,亦未能证明双方终止合同后已对运费进行结算,其已按照结算履行给付义务,因此,段小鹏要求内蒙古金政物流有限公司返还履约保证金,该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,判决:一、驳回内蒙古金政物流有限公司的诉讼请求;二、驳回段小鹏的反诉请求。案件受理费920元,由内蒙古金政物流有限公司负担;反诉费30元由段小鹏负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。内蒙古金政物流有限公司提供聊天记录一份，拟证明2019年1月16日至4月17日期间，段小鹏承认拖欠内蒙古金政物流有限公司货款。段小鹏对该聊天记录的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院对该证据不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”内蒙古金政物流有限公司与段小鹏于2018年6月24日签订《货运代理合同》，段小鹏以内蒙古金政物流有限公司名义从事货物运输代理业务。2018年8月2日，双方终止履行该合同，但未形成经双方确认的结算单。内蒙古金政物流有限公司仅提供由其单方制作的站点结算单，不足以证明段小鹏欠其货款及具体数额的事实。内蒙古金政物流有限公司的上诉理由因缺乏充分、有效的证据予以证明而不能成立。一审法院审理程序合法。综上所述，内蒙古金政物流有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费920元，由内蒙古金政物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 伏 春审判员 张雪杨审判员 张 喆 二〇一九年十二月二十三日书记员 彭远超