山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终4422号 上诉人（原审被告）：山东睿铭餐饮管理有限公司。住所地：山东省烟台市芝罘南大街213号1518室。统一社会信用代码：91370600493291861Y。 法定代表人：潘森，总经理。 委托诉讼代理人：张广磊，山东鑫士铭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：华润置地（淄博）有限公司。住所地：山东省淄博市张店区人民东路2号。统一社会信用代码：91370300570460164C。 法定代表人：孙波，总经理。 委托诉讼代理人：姜慧杰，女，1989年8月26日出生，汉族，系该公司工作人员。 上诉人山东睿铭餐饮管理有限公司因与被上诉人华润置地(淄博)有限公司房屋租赁合同纠纷一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2019）鲁0303民初5165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东睿铭餐饮管理有限公司上诉请求：1.撤销一审判决,判令上诉人无需向被上诉人承担任何付款义务；2.由被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实和理由：一、本案一审开庭前，原审法院并未送达起诉文书，未通知上诉人开庭时间及地点，导致上诉人未出庭抗辩，原审判决程序违法。二、由于被上诉人未能提供其承诺的营商条件，导致上诉人巨额经营损失，被上诉人存在在先违约，且我方于2016年1月即撤离该商场，被上诉人的诉请已经超过诉讼时效，因此无权要求上诉人支付任何费用。三、双方合同约定了仲裁条款，原审法院对本案并无管辖权，原审判决未审查适用双方合同仲裁的约定，程序严重违法。 华润置地（淄博）有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 华润置地（淄博）有限公司向一审法院起诉请求：1．判令被告向原告支付自2015年10月1日至2016年1月10日拖欠的营业期间的租金72764.52元并以欠付租金72764.52元作为基数按照每日千分之二标准计算的滞纳金，滞纳金计算至被告实际支付之日止，暂计至2019年4月1日金额为180656.64元；2．依法判令被告向原告支付2015年4月7日至2015年5月27日装修期间的租金35157.74元；3．请求判令被告向原告支付的租赁保证金64680元不予退还，作为被告向原告支付的违约金；4．请求判令被告向原告支付2015年4月8日至2015年5月27日、2015年10月1日至2016年1月10日拖欠的管理费46040.78元以及以46040.78元为基数按照每日千分之二标准计算的滞纳金，滞纳金计算至被告实际支付之日止，暂计至2019年4月1日的金额120520.75元；5．请求判令被告向原告支付2015年4月8日至2015年5月27日、2015年10月1日至2016年1月10日拖欠的推广费5755.09元以及以5755.09元为基数按照每日千分之二标准计算的滞纳金，滞纳金计算至被告实际支付之日止，暂计至2019年4月1日的金额15065.07元；6．请求判令被告向原告支付由原告垫付的2015年10月1日至2016年1月10日的水电费29905.36元以及以29905.36元为基数按照每日千分之二标准计算的滞纳金，滞纳金计算至被告实际支付之日止，暂计至2019年4月1日的金额71042.62元；7．请求判令被告向原告支付垃圾清运费1160元以及以1160元为基数按照每日千分之二标准计算的滞纳金，滞纳金计算至被告实际支付之日止，暂计至2019年4月1日的金额3259.6元；8．请求判令被告立即办理本案商铺所有执照、许可证的注销或迁址手续；9．请求判令被告向原告支付代理费2525.41元；10．请求判令诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2015年3月14日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《华润中心万象汇商铺租赁合同》一份，双方约定乙方承租甲方位于淄博市张店区华润中心万象汇L40号商铺用于经营“荷缘私房牛肉面”，租赁期间为三年，自交付日起起算第一年每月基本租金为21900元，每月基本租金于每月第1日支付（遇法定节假日顺延至该节假日后第一个工作日）。合同约定乙方向甲方交纳64680元租赁保证金。合同约定乙方每月向甲方交纳管理费9280元，于每月第1日支付（遇法定节假日顺延至该节假日后第一个工作日）。合同约定乙方每月向甲方交纳推广费1160元，于每月第1日支付（遇法定节假日顺延至该节假日后第一个工作日）。合同约定乙方向甲方交纳水电费押金9280元，同时约定“如乙方拖欠水、电费，经甲方合理催告乙方仍拖欠的，甲方有权直接从水电费押金中抵扣，以补偿甲方因乙方该等行为而造成的损失或者损害”。关于违约责任，双方约定：在租赁期限内，乙方逾期交付租约费用（包括但不限于租金、管理费、推广费、水、电费、空调费），每逾期一日，应按逾期交付金额的2‰支付滞纳金。同时约定，乙方存在以下情形之一的，甲方有权单方面终止本合同，收回商铺，由此造成甲方损失的，乙方应予以赔偿：拖欠支付租金、管理费及其他费用之一或全部的达到20日；未经甲方书面同意，乙方中断、停止其经营活动3日（含3日）以上的等。2015年4月8日，被告接收涉案商铺并实施装修，装修期为50天。2016年1月10日，原被告双方签订店铺退场验收登记表，被告由原告处退场。原告为实现本案债权，与北京市环球律师事务所签订委托代理合同并支付代理费2525.41元。 一审法院认为，原被告双方签订的《华润中心万象汇商铺租赁合同》系双方真实意思表示，双方当事人应当按照约定履行义务。被告在承租商铺期间未按照约定向原告支付租金、管理费、推广费已构成违约，原告主张被告支付2015年10月至2016年1月10日期间的租金72764.52元和2015年4月8日至2015年5月27日、2015年10月1日至2016年1月10日期间的管理费46040.78元、推广费5755.09元，符合法律规定，一审法院予以支持。根据合同约定，在被告没有违约前提下原告给予免除其50天装修期的租金优惠，如被告违约则按照合同约定补交装修期内的全部租金，因被告未按合同约定全面履行合同，原告主张被告支付装修期间的租金35157.74元，符合法律规定，一审法院予以支持。被告在承租商铺期间欠付水电费29905.36元，原告已为其垫付，根据合同约定被告向原告支付了水电费押金9280元，当被告拖欠水电费情形发生时，原告应当由该押金中优先扣除，故，一审法院计算被告欠付水电费为20625.36元。根据合同约定，原告主张被告办理涉案商铺所有执照、许可证的注销手续，符合法律规定，一审法院予以支持。原告为实现本案债权支出代理费2525.41元，原告主张被告承担该费用符合合同约定，一审法院予以支持。原告主张被告支付垃圾清运费1160元，证据不足，一审法院不予支持。因被告违约导致租赁合同提前解除，根据合同约定，被告向原告支付的保证金64680元作为违约金赔偿其损失，符合法律规定，一审法院予以支持。关于各项损失的滞纳金，结合被告违约的实际过错程度及原告由此造成的实际损失，根据公平原则一审法院调整滞纳金按年利率6%计算；由此，一审法院计算租金滞纳金为14848.49元、管理费滞纳金9905.81元、推广费滞纳金1238.22元，水电费滞纳金由扣除被告支付押金后实际欠付之月起计算为3980.52元。山东睿铭餐饮管理有限公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视其已放弃了一审中举证、质证的抗辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告山东睿铭餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告华润置地（淄博）有限公司支付2015年10月1日至2016年1月10日期间租金72764.52元、截止2019年4月1日的滞纳金14848.49元以及后期滞纳金（以72764.52元为基数，自2019年4月2日起计算至实际给付之日止，按年利率6%计算）；二、被告山东睿铭餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告华润置地（淄博）有限公司支付装修期间租金35157.74元；三、被告山东睿铭餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告华润置地（淄博）有限公司支付违约金64680元（与已支付的保证金折抵）；四、被告山东睿铭餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告华润置地（淄博）有限公司支付2015年4月8日至2015年5月27日、2015年10月1日至2016年1月10日期间管理费46040.78元、截止2019年4月1日的滞纳金9905.81元以及后期滞纳金（以46040.78元为基数，自2019年4月2日起计算至实际给付之日止，按年利率6%计算）；五、被告山东睿铭餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告华润置地（淄博）有限公司支付2015年4月8日至2015年5月27日、2015年10月1日至2016年1月10日期间推广费5755.09元、截止2019年4月1日的滞纳金1238.22元以及后期滞纳金（以5755.09元为基数，自2019年4月2日起计算至实际给付之日止，按年利率6%计算）；六、被告山东睿铭餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告华润置地（淄博）有限公司支付2015年10月1日至2016年1月10日期间水电费20625.36元、截止2019年4月1日的滞纳金3980.52元以及后期滞纳金（以20625.36元为基数，自2019年4月2日起计算至实际给付之日止，按年利率6%计算）；七、被告山东睿铭餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内办理关于淄博市张店区华润中心万象汇L405号商铺项下所有执照、许可证注销手续；八、被告山东睿铭餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告华润置地（淄博）有限公司支付律师代理费2525.41元；九、驳回原告华润置地（淄博）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9639.54元减半收取计4819.27元，由原告华润置地（淄博）有限公司负担819.27元，由被告山东睿铭餐饮管理有限公司负担4000元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据2份：证据1，2014年12月20日，被上诉人工作人员向我方员工发送的店铺位置推荐及商场布局图的邮件及其附件，拟证明对方邀请我方入驻商场时具体说明了营商环境，我方店铺周边有其他同类店铺，由于餐饮行业具有聚集性，对方的文件对我方的商业决策产生决定性的影响，因此该文件应属于对方的单方法律行为，对其有约束力，由于对方承诺的相关周边店铺并未实际入驻，属于对方违反承诺在先，导致了我方的巨额亏损。证据2，我方于2015年11月17日向对方张鸿飞发送的免租申请函一份及11月25日发送的撤店申请函一份，拟证明我方在对方违反承诺导致巨额亏损后，于2015年11月与对方协商撤离商场，但对方由于未找到下家始终恶意拖延直到2016年1月份找到下家后，才与我方办理了撤场手续。被上诉人经质证认为，上诉人提交的2份证据均系复印件，不认可其真实性，对其关联性与证明目的也不认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的案件事实予以确认。 本院认为，上诉人主张原审法院未送达起诉文书和开庭传票，与事实不符，故其主张原审程序违法，本院不予支持。《中华人民共和国仲裁法》第二十六条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”本案一审期间，上诉人拒绝接收一审法院送达的法律文书，系其对案涉合同仲裁协议的放弃，其关于原审判决未审查适用双方合同仲裁的约定属于程序违法的上诉主张，本院不予支持。上诉人主张被上诉人诉求超过诉讼时效，在上诉人撤场时及之后的合理时间内被上诉人未对相关费用等问题提出处理请求不合常理，且其经法院合法传唤既未到庭应诉亦未提出相关答辩状，是对诉讼时效抗辩权利的自行放弃，应视为被上诉人相关诉求未超过诉讼时效，故对上诉人该主张本院不予支持。上诉人主张被上诉人违约在先，给其造成损失，属于独立诉求，其已丧失反诉权利，可另案处理。 综上所述，山东睿铭餐饮管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5523.00元，由上诉人山东睿铭餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王新强 审 判 员 边存鑫 审 判 员 倪玲玲 法官助理 周树学 书 记 员 荆惠苒