湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1904号上诉人（原审被告）：吴武华,男，1971年4月12日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：赵文华、陆洋，湖北乾首律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程良才，男，1965年10月2日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：陈家麒，大冶市罗桥法律服务所法律工作者。原审被告：大冶市宏坤塑料制品有限公司，住所地大冶市罗桥街道办事处罗金大道7号。法定代表人：柯坤，该公司经理。上诉人吴武华因与被上诉人程良才、原审被告大冶市宏坤塑料制品有限公司民间借贷纠纷一案，不服湖北省大冶市人民法院（2018）鄂0281民初6019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴武华上诉请求：撤销原判，改判驳回对其的全部诉讼请求。事实和理由：1、其只借到合计1472200元，而非一审认定的1600000元，一审对借款本金认定错误；2、双方借款协议书中只约定“按银行同类同期逾期贷款利率支付利息”，从未约定按月息2分，一审对借款利率认定错误；3、一审判决其负担程良才给付法律工作者代理费35000元极不合理；4、一审中，因程良才变更了诉讼请求，则相应减少诉讼请求部分应负担的诉讼费用不应由其负担。程良才辩称，其出借资金有相应的借条等证明，应予认定。双方的借款合同不仅约定了利息，还约定了远超过月息2分的违约金等,且双方诉前实际也是按月息2分支付利息，故一审判决只按其主张的月息2分计息正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。程良才向一审法院起诉请求：判令吴武华、大冶市宏坤塑料制品有限公司偿还借款本金770000元及利息(以770000元为基数,从2018年2月15日起按月利率2%计算至息随本清)；承担委托代理费55000元；承担违约金320000元。一审诉讼中，因大冶市宏坤塑料制品有限公司偿还了程良才700000元，程良才变更诉讼请求为：撤回对大冶市宏坤塑料制品有限公司的起诉；要求吴武华偿还本金284195元以及利息11936元（从2018年2月15日起按月利率2%付息至息随本清）。一审法院认定事实：程良才与吴武华系朋友关系，二人常有经济往来。此前，吴武华差欠程良才人民币627800元。2016年9月26日，吴武华做生意缺乏资金再次向程良才借款，由大冶市宏坤塑料制品有限公司提供担保，三方因此签订借款协议及抵押担保合同，约定：程良才于2016年9月26日借给吴武华人民币1600000元（含吴武华差欠程良才的627800元），吴武华已经收到1600000元，吴武华在2016年12月25日归还借款，吴武华逾期偿还借款，应清偿的债务包括本金、利息、逾期利息、违约金及实现债权的送达、公告、鉴定、律师服务费等费用；大冶市宏坤塑料制品有限公司对借款本息及实现债权的费用承担不可撤销的连带责任担保。当天，程良才通过银行转账的方式将972200元汇到吴武华指定的刘国勤账户,吴武华向程良才出具借款1600000元借条一份,借条约定借款期限三个月,展期六个月，同时约定按月利率2%付息。此后，吴武华按约给付利息。2018年2月15日，经双方结算,吴武华承认差欠程良才920000元并约定从2018年2月15日开始计算利息。2018年11月12日,经结算,吴武华承认差欠程良才本金770000元。2018年12月19日,程良才因吴武华不能偿还本金及利息，诉至一审法院请求判令:吴武华、大冶市宏坤塑料制品有限公司偿还借款本金770000元及利息(以770000元为基数,从2018年2月15日起按月利率2%计算至息随本清)；吴武华、大冶市宏坤塑料制品有限公司承担其委托代理费55000元；吴武华、大冶市宏坤塑料制品有限公司承担违约金320000元。诉讼期间，程良才与吴武华、大冶市宏坤塑料制品有限公司于2019年1月28日达成解除担保责任协议，三方约定：大冶市宏坤塑料制品有限公司代为吴武华向程良才偿还借款700000元，程良才不再向大冶市宏坤塑料制品有限公司主张担保责任及其他一切法律责任，诉讼费等一切费用大冶市宏坤塑料制品有限公司不予承担。2019年1月28日，大冶市宏坤塑料制品有限公司依约给付程良才350000元；2019年1月30日，大冶市宏坤塑料制品有限公司又给付程良才350000元。程良才于2019年1月28日自愿申请撤回对大冶市宏坤塑料制品有限公司的起诉。庭审中，程良才自认700000元为偿还的本金并放弃要求吴武华承担违约金的诉讼请求。另外，程良才为向法院起诉催讨该笔借款本息，与大冶市罗桥法律服务所签订《委托代理协议》，该所委派法律工作者陈家麒、肖继谱作为程良才的委托诉讼代理人参与诉讼并约定代理费35000元。一审法院认为：公民的合法权益受法律保护。吴武华向程良才借款有其出具的借款协议、抵押担保合同、借条、银行业务凭证、还款保证书、解除担保责任协议书等佐证，足以认定。双方约定了借款利率，程良才请求以本金770000元为基数从2018年2月15日起按月利率2%计算借款期间利息直至还清本息，符合法律规定，予以支持。诉讼期间，大冶市宏坤塑料制品有限公司给付程良才700000元应在本金中予以扣减。程良才与吴武华签订的借款协议约定：借款人违约的，借款人应清偿的债务包括借款本金、逾期利息、违约金、损害赔偿金和实现上述债权的送达、公告、鉴定、律师服务费等费用。程良才为维护自己的权益委托法律工作者向法院提起诉讼的行为，符合法律规定，为此支出的代理费是其合理损失，可以依约要求吴武华承担赔偿责任，程良才与大冶市罗桥法律服务所约定的代理费标准亦符合有关服务收费规定，故程良才要求吴武华支付代理费35000元，予以支持。程良才在本案宣告判决前，自愿申请撤回对大冶市宏坤塑料制品有限公司的起诉符合法律规定，予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、吴武华定于本判决生效之日起三十日内偿还程良才借款本金70000元及利息（以本金70000元为基数从2019年1月31日起按月利率2%至息随本清）；二、吴武华定于本判决生效之日起三十日内偿还程良才利息177660元（以本金770000元为基数从2018年2月15日起按月利率2%计算至2019年1月28日、以本金420000元为基数从2019年1月29日起按月利率2%计算至2019年1月30日）；三、吴武华定于本判决生效之日起三十日内支付法律工作者代理费35000元；四、驳回程良才的其他诉讼请求。本案受理费16311元、保全费5000元，合计21311元，由吴武华负担15771元，程良才负担5540元。本院审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。另查明：1、2015年8月20日、2016年6月15日、8月11日，程良才向吴武华指定的刘国勤账户分别汇款264000元、500000元、500000元；2016年1月29日、同月30日、7月27日，吴武华向程良才账户分别汇款90000元、72000元、488900元。以上余额为613100元；2、2016年9月26日，本案三方当事人签订了借款1600000元的《借款协议书》，同时，吴武华向程良才出具了借条，程良才向吴武华汇款972200元；3、2018年2月15日，在吴武华支付约850000元的情况下，经结算，吴武华认可尚差欠920000元，且注明此日前的利息已支付，此日后计算利息；2018年11月12日，经结算，吴武华认可上述借款已还830000元，尚欠770000元。本院认为：本案三方当事人在签订借款1600000元的《借款协议书》前，吴武华即差欠程良才汇款差额613100元，签订协议后，程良才又汇款972200元，两数相加，与1600000元相差仅14700元。考虑到双方为生意上的朋友关系，不排除双方存在小额的现金来往，同时，此后经双方两次结算，吴武华皆认可借款本金为1600000元，故一审判决认定本案借款为1600000元正确。本案三方当事人签订的《借款协议书》虽有“按银行同类同期逾期贷款利率支付利息”，但也约定了“未按期还款的，按借款总额1600000元的20%支付逾期还款违约金”的内容，同时，在诉前，双方均是按月息2分予以支付利息，故一审判决根据双方约定利息、赔偿金等已超过月息2分，且双方实际也是按月息2分支付利息，从而支持程良才主张的利息按月息2分计算正确。因双方在协议中已约定借款人违约的，应支付律师服务费，故一审判决支持程良才主张的法律工作者代理费35000元正确。一审诉讼中程良才虽因大冶市宏坤塑料制品有限公司支付了大部借款而撤回了对该公司的起诉，但各方对该部分应缴纳的受理费并未约定由程良才自负，也即程良才与吴武华之间并未改变双方在借款协议中“借款方违约，应承担实现债权的费用，包括诉讼或仲裁费”的约定，故基于双方约定优先原则，该部分受理费应由吴武华负担。当然，对未支持程良才其他诉求的部分，程良才也应负担受理费。整体上审查，一审判决决定程良才负担26%的受理费用，与案件实际相适合，故一审判决决定的受理费分担比例正确。同时，鉴于一审判决对撤回诉求的部分应退受理费6990元未予调整，本院在受理费分担段予以更正。综上，吴武华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费9321元（已减扣撤回诉求部分6990元）、保全费5000元，合计14321元，由吴武华负担10597元，程良才负担3724元；二审案件受理费5540元，由吴武华负担。本判决为终审判决。审判长 尹 策审判员 胡志刚审判员 南又春二〇一九年十二月十一日书记员 李霞林