湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘11民终3734号上诉人（原审原告）：欧阳波，男，1982年3月5日出生，汉族，湖南省宁远县人，居民。委托诉讼代理人：蒋顺先，宁远县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：朱友军，男，1976年8月8日出生，汉族，湖南省宁远县人，职工。被上诉人（原审被告）：李胜军，男，1963年4月29日出生，汉族，湖南省宁远县人，医生。原审第三人：湖南省好心人医药连锁有限公司，地址宁远县。法定代表人：李胜军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈鑫，湖南盛仁律师事务所律师。上诉人欧阳波因与被上诉人朱友军、李胜军、原审第三人湖南省好心人医药连锁有限公司股东资格确认纠纷一案，不服湖南省永州市宁远县人民法院（2019）湘1126民初2262号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月1日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。欧阳波上诉请求：一、请求撤销原判并改判由被上诉人共同返还其以入股名义收取上诉人的股金款人民币10万元并支付占用期间的利息。二、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判认定事实存在部分错误，判决结果不当，应予纠正。一、上诉人的股东资格并未得到依法确认和切实体现。1、涉案10万元实际上被李胜军和朱友军战友私吞。2、被上诉人李胜军利用其法人代表的身份，掌管公司公章的便利给上诉人出具了一份股权认购书和股东证明书，以此应付欺骗上诉人而已。3、被上诉人根本未按《公司法》要求将上诉人置备于股东名册并向工商部门登记备案。4、2015年9月2日上午8:50分的股东会签到表中，确是按对方要求领取股权证书时的签名。此后的一切所谓股东会议均未通知上诉人参加，亦无上诉人的相应会议签到证据。5、至今为止，被上诉人根本未有按股权认购书中约定提供企业盈亏财务报表，未向上诉人支付分文利润分红。二、原判实体判决结果不当，应予纠正。综上，上诉人对原判表示不服，今特提出上诉并恳请二审法院能依法改判支持上诉请求。朱友军辩称：原审判决正确，应予以维持原判，驳回上诉人的上诉请求。李胜军辩称：原审判决正确，应予以维持原判，驳回上诉人的上诉请求。湖南省好心人医药连锁有限公司述称：原审判决正确，应予以维持原判，驳回上诉人的上诉请求。第一、针对被告上诉所提的2点，上诉人上诉的股东资格并未得到确认，体现诉讼理由不充分，因为上诉人既是好心人股东，以本公司颁发的股权证书以及参与的股东大会均可证实。第二、原审判决实体判决不论使用法律、证据、结果均符合中华人民共和国公司法的相关法律规定，最为重要的李胜军及朱友军是公司的2位原始股东，是不争的事实，公司开办之前制定了李胜军是公司账户开户人，上诉人不是公司股东没有法律依据。欧阳波向一审法院起诉请求：1.判决被告和第三人连带返还原告股金款100,000元，并支付资金占用期间的利息；2.案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：被告朱友军、李胜军为发起设立第三人湖南省好心人医药连锁有限公司，被告朱友军、李胜军动员原告欧阳波出资认购第三人湖南省好心人医药连锁有限公司的股权，2014年8月30日，原告欧阳波与被告朱友军签订第三人湖南省好心人医药连锁有限公司股权认购书，协议约定，原告欧阳波出资100,000元认购第三人湖南省好心人医药连锁有限公司1%的股权，公司成立后，由公司出具股权证明书，并将股东资料交公司登记机构备案。原告欧阳波分别于2014年8月30日、2014年12月2日通过银行转账给被告李胜军的方式共货币出资100,000元认购第三人湖南省好心人医药连锁有限公司的股权。2015年4月22日，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立，同日，公司登记机构为第三人湖南省好心人医药连锁有限公司颁发了营业执照，营业执照载明该公司的法定代表人为叶东圣，注册资本为2,000,000元。2015年7月24日，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司为原告欧阳波签发了股权证书（编号A-005）和出具了股东出资证明书，股权证书和股东出资证明书载明：企业名称为湖南省好心人医药连锁有限公司、企业注册日为2015年4月9日、公司注册资本为2,000,000元、实收资本为3,200,000元、股权人欧阳波身份证号432924198203050058的出资额和股权占比为货币出资100,000元占注册资金比例3.125%、出资日期为2015年3月10日。2015年9月2日，原告欧阳波参加了第三人湖南省好心人医药连锁有限公司召开的股东会议，会议内容为讨论确定股权书的内容、公司未来发展和公布财务报表。2017年4月27日，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司将公司的法定代表人变更为李胜军。另查明，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司认可原告欧阳波转账被告李胜军的100,000元系原告欧阳波出资认购该公司的股权。第三人湖南省好心人医药连锁有限公司在原告欧阳波认购该公司股权后未修改公司章程，未置备原告欧阳波的股东名册，未将原告欧阳波的股东姓名向公司登记机构办理变更登记。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第七条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条第一款、第二十九条、第三十一条、第三十二条、第三十五条规定，依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数;（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;（三）股东共同制定公司章程;（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构;（五）有公司住所。有限责任公司由五十个以下股东出资设立。有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所;（二）公司经营范围;（三）公司注册资本;（四）股东的姓名或者名称;（五）股东的出资方式、出资额和出资时间;（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;（七）公司法定代表人;（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称;（二）公司成立日期;（三）公司注册资本;（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期;（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所;（二）股东的出资额;（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十一条、第二十三条规定，当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。本案中，首先，原告欧阳波在第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立前出资100,000元认购该公司的股权，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立后，虽公司在原告欧阳波认购公司股权后未修改公司章程，未置备原告欧阳波的股东名册，未将原告欧阳波的股东姓名向公司登记机构办理变更登记，但公司向原告欧阳波签发了股权证书，并出具了股东出资证明书，原告欧阳波也曾参加过该公司的股东会，因此，原告欧阳波已取得第三人湖南省好心人医药连锁有限公司的股东资格；其次，《中华人民共和国公司法》第三十五条规定公司成立后，股东不得抽逃出资。综上，原告欧阳波要求被告朱友军、李胜军和第三人湖南省好心人医药连锁有限公司连带返还原告欧阳波股金款100,000元，并支付资金占用期间的利息的诉请于法无据，法院对此诉请不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第七条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条第一款、第二十九条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十一条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回原告欧阳波的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告欧阳波负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案系股东资格确认纠纷，双方当事人争议焦点：上诉人欧阳波在第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立前出资款100,000元是否应予以返还。经查，本案中，上诉人欧阳波在第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立前出资100,000元认购该公司的股权，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立后，虽公司在上诉人认购公司股权后未修改公司章程，未置备欧阳波的股东名册，未将欧阳波的股东姓名向公司登记机构办理变更登记，但公司向其签发了股权证书，并出具了股东出资证明书，上诉人欧阳波也曾参加过该公司的股东会，因此，上诉人欧阳波已取得第三人湖南省好心人医药连锁有限公司的股东资格，根据《中华人民共和国公司法》第三十五条规定公司成立后，股东不得抽逃出资。故对于上诉人欧阳波的上诉请求，本院不予支持。但鉴于公司未置备欧阳波的股东名册，其出资可以要求公司回购或者与其显名股东协商，依法另行主张权利。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人欧阳波的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人欧阳波负担。本判决为终审判决。审判长  王兰青审判员  陈久余审判员  王臣波二〇一九年十二月九日书记员  骆 源附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。