河南省鹿邑县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1628民初5420号原告：河南鹿邑农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码91411628X152366810，住所地河南省鹿邑县真源大道71号。法定代表人：邵群，该公司董事长。委托诉讼代理人：白杰，河南博辩律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡丰敏，河南博辩律师事务所律师。被告：鹿邑县富地房地产开发有限公司，统一社会信用代码91411628058775394F，住所地鹿邑县新通路东段。法定代表人：孔永涛，该公司董事长。被告：鹿邑县立佳包装材料有限公司，统一社会信用代码9141162867008061XX，住所地鹿邑县生铁冢乡经济技术开发区。法定代表人：方连明，该公司董事长。被告：刘振刚，男，1966年8月16日出生，汉族，住河南省鹿邑县。鹿邑县富地房地产开发有限公司、鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚的共同委托诉讼代理人：史振宇，河南仙源律师事务所律师。被告：姜国红，男，1971年12月30日出生，汉族，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：杨站，河南仙源律师事务所律师。被告：刘长胜，男，1963年8月10日出生，汉族，住河南省漯河市郾城区。原告河南鹿邑农村商业银行股份有限公司与被告鹿邑县富地房地产开发有限公司、鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红、刘长胜金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南鹿邑农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人胡丰敏，被告鹿邑县富地房地产开发有限公司、被告鹿邑县立佳包装材料有限公司、被告刘振刚共同委托的诉讼代理人史振宇，被告姜国红的委托诉讼代理人杨站到庭参加诉讼。被告刘长胜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告河南鹿邑农村商业银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告连带偿还借款16000000元及利息5093556.56元（利息计至2019年10月22日，以后另计）；并以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；2、本案一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年8月4日，被告鹿邑县富地房地产开发有限公司与原告签订最高额流动资金借款合同，合同约定鹿邑县富地房地产开发有限公司向原告借款16000000元用于支付工程款，借款期限自2016年8月4日至2018年8月4日，实际借款起始日以贷款实际发放日为准。2016年8月9日，原告向借款人发放借款15000000元，借款期限至2018年8月9日；2016年12月18日，原告向借款人发放550000元借款，借款期限至2018年8月7日；2017年7月31日原告向借款人发放借款450000元，借款期限至2018年8月10日。上述借款月利率为9.25‰，按月结息，每月的20日为结息日。上述借款由被告鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红、刘长胜提供连带责任保证担保。被告鹿邑县富地房地产开发有限公司以公司房地产（在建工程）对上述借款提供抵押担保，签订了最高额抵押合同。期间，借款人向原告偿还部分利息。借款到期后，经原告多次催要，被告拒不偿还。原告为维护自己的合法债权，特具状诉讼，望判如所请。被告鹿邑县富地房地产开发有限公司辩称:借款人愿意按照借款金额依法偿还借款和利息。被告刘振刚、鹿邑县立佳包装材料有限公司辩称：借款合同已经变更，担保人不应该承担担保责任。通过原告诉状陈述河南鹿邑农村商业银行股份有限公司与鹿邑县富地房地产开发有限公司签订的借款合同期限是2016年8月4日至2018年8月4日。借款人三批借款的还款期分别是2018年8月9日，2018年8月7日，2018年8月10日，还款时间均已经超出借款合同约定的2018年8月4日。依据《担保法》24条：债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。结合本案，出借人与借款人变更了借款合同，重新约定了还款时间，没有征得担保人书面同意，担保人不应该承担担保责任。被告姜国红辩称：同刘振刚、鹿邑县立佳包装材料有限公司的意见，鹿邑县富地房地产开发有限公司作为债务人以其公司的房产对借款进行抵押担保，被告姜国红认为应优先执行借款人公司抵押的财产。被告刘长胜未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下：原告提供如下证据：证据一：鹿邑县富地房地产开发有限公司营业执照复印件、鹿邑县立佳包装材料有限公司营业执照复印件、刘长胜、姜国红、刘振刚、方连明身份证复印件，证明各被告的诉讼主体资格合法。证据二：1、借款借据三张、一般贷款开户单据三张、鹿农银高借字第20160804001号最高额流动资金借款合同，证明2016年8月4日，鹿邑县富地房地产开发有限公司与原告签订最高额流动资金借款合同，合同约定鹿邑县富地房地产开发有限公司向原告借款16000000元用于支付工程款，借款期限自2016年8月4日至2018年8月4日，实际借款起始日以贷款实际发放日为准。2016年8月9日，原告向借款人发放15000000元的借款，借款期限至2018年8月9日；2016年12月18日，原告向借款人发放550000元的借款，借款期限至2018年8月7日；2017年7月31日，原告向借款人发放450000元的借款，借款期限至2018年8月10日；上述借款月利率为9.25‰。证据三：鹿农银高保字第20160804001号、20170731001最高额保证合同，证明涉案贷款由刘长胜、姜国红、刘振刚、鹿邑县立佳包装材料有限公司提供连带责任保证，各担保人应承担连带还款责任。证据四：最高额抵押合同、鹿房建字第00000134号不动产抵押登记证书，证明鹿邑县富地房地产开发有限公司以其在建工程为涉案借款提供抵押担保，并办理抵押登记，原告对抵押物拍卖变卖的价款享有优先受偿权。被告鹿邑县富地房地产开发有限公司对借款没异议。被告刘振刚、鹿邑县立佳包装材料有限公司对证据的真实性异议；对证明目的异议认为，通过原告提供的资金借款合同可以证实借款期限是2016年8月4日至2018年4月4日与原告诉状所称是2018年8月4日不一致，应当是以借款合同约定的时间为准，而且通过其借款借据约定的三批借款的还款时间均已超出了借款合同约定的时间，视为变更借款合同没有征得保证人的书面同意，保证人不应当为以上三笔借款承担责任。通过借款人及出借人签订的有最高额抵押合同，原告实现债权时，应当先以抵押物实现债权。被告姜国红同刘振刚、立佳包装的意见。被告刘长胜未到庭视为放弃质证权利；被告鹿邑县富地房地产开发有限公司、鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红对原告提交的证据的真实性没有异议，被告鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红异议主张借款期限应以合同约定为准，本院予以采信，原告上述证据本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月4日被告鹿邑县富地房地产开发有限公司与原告签订最高额流动资金借款合同，合同约定鹿邑县富地房地产开发有限公司向原告借款16000000元用于支付工程款，借款期限自2016年8月4日至2018年4月4日，实际借款起始日以贷款实际发放日为准。合同同时约定，借款逾期从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息。2016年8月9日原告向鹿邑县富地房地产开发有限公司发放15000000元，借款期限自2016年8月9日至2018年8月9日；2016年12月18日，原告向鹿邑县富地房地产开发有限公司发放550000元借款，借款期限自2016年12月18日至2018年8月7日；2017年7月31日原告向鹿邑县富地房地产开发有限公司发放借款450000元，借款期限自2017年7月31至2018年8月10日。上述借款月利率为9.25‰，按月结息，每月的20日为结息日，借款到期日均为2021年7月31日。被告鹿邑县富地房地产开发有限公司支付部分利息，但截至2019年10月22日仍下欠借款本金16000000元及利息5093556.54元（含逾期罚息）。2016年8月4日，原告方与被告鹿邑县富地房地产开发有限公司签订了最高额抵押合同，鹿邑县富地房地产开发有限公司用坐落于鹿邑县滨河景观南路栾台路西侧在建的房地产、为自己自2016年8月4日至2018年8月4日期限内借款累计最高未清偿借款金额不超过金额16000000元的借款提供抵押担保，并进行了抵押登记（抵押登记证：鹿房建字第00000134号）。2016年8月4日，被告鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红与原告方签订了最高额保证合同，鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红为鹿邑县富地房地产开发有限公司自2016年8月4日至2018年8月4日期限内借款累计最高未清偿借款金额不超过金额16000000元的借款提供连带责任保证担保。保证期间为，按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔主合同债务履行期届满之日至该主合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2017年7月31日，被告刘长胜与原告方签订了最高额保证合同，为鹿邑县富地房地产开发有限公司自2016年8月4日至2018年8月4日期限内借款累计最高未清偿借款金额不超过金额16000000元的借款提供连带责任保证担保。保证期间为，按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔主合同债务履行期届满之日至该主合同约定的债务履行期届满之日后两年止。本院认为，当事人签订合同应当全面履行，一方违约，对方有权要求承担违约责任。本案原、被告签订的最高额流动资金借款合同、最高额抵押合同、最高额保证合同是其真实意思表示，应为有效合同，应当履行，否则应承担违约责任。被告鹿邑县富地房地产开发有限公司借款，应当按合同约定支付本息，其不支付本息属于违约，应承担违约责任。本案案涉借款分别至2018年8月9日、8月7日、8月10日期限届满，但被告鹿邑县富地房地产开发有限公司不按约定支付本息，属于违约行为，因此原告要求被告支付所欠借款及利息的诉讼请求，本院予以支持；由于本案最高额流动资金借款合同约定的利率为9.25‰，逾期利率应当按合同约定上浮50%（按13.875‰计算），原告起诉时主张按合同计息，本院予以认可。被告鹿邑县富地房地产开发有限公司与原告方订立最高额抵押合同同意房产作抵押，本案借款发生在抵押合同约定的期间内且借款数额未超过抵押合同保证的最高限额，抵押有效。被告鹿邑县富地房地产开发有限公司违约，应由其承担抵押担保责任，本案最高额抵押合同用不动产作为抵押物、抵押成立后依法进行了登记，原告即享有抵押权，有权行使抵押权就抵押物拍卖、变卖所得价款优先受偿。依照物权法第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当优先就该物的担保实现债权。因此本案原告实现债权时应当优先就鹿邑县豫鑫食品有限公司提供的物的担保实现优先受偿，优先受偿后仍不足以实现全部债权时，就下余部分可以主张保证人履行连带清偿义务。被告鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红、刘长胜分别与原告签有最高额保证合同，为鹿邑县富地房地产开发有限公司提供连带责任保证，本案借款发生在保证合同约定的期间内且借款数额未超过保证合同保证的最高限额，担保人应承担保证责任。鹿邑县富地房地产开发有限公司不履行还款义务，原告行使抵押权后仍不能全部实现债权，就下余部分债务担保人即应承担连带清偿责任。被告鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红抗辩的因应当承担保证责任的主张不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十二条、第一百八十四条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告鹿邑县富地房地产开发有限公司应当自本判决生效之日起十日内支付给原告河南鹿邑农村商业银行股份有限公司借款本金16000000元及利息5093556.54元（利息截止于2019年10月22日，以后利息按月息13.875‰计算至本金付清之日止）；二、被告鹿邑县富地房地产开发有限公司不履行上述还款义务，河南鹿邑农村商业银行股份有限公司可优先就变卖、拍卖鹿邑县富地房地产开发有限公司的坐落于鹿邑县滨河景观南路栾台路西侧在建的房地产（抵押登记证鹿房建字第00000134号）所得价款优先受偿；三、原告河南鹿邑农村商业银行股份有限公司就本判决第一项、第二项优先受偿后仍未能实现全部债权，就下余债务，由被告鹿邑县立佳包装材料有限公司、刘振刚、姜国红、刘长胜承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费147267.78元，由被告鹿邑县富地房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  孔维良审判员  季禹昌审判员  赵德峰二〇一九年十二月十七日书记员  李沛霖