河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3134号上诉人（原审被告）：朱军耀，男，1990年6月12日出生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：王彬彬，河南葛天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张保石，男，1972年3月2日出生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：王春山，长葛市公平法律服务所法律服务工作者。原审被告：朱建领，男，1966年10月30日出生，汉族，住河南省长葛市。上诉人朱军耀因与被上诉人张保石及原审被告朱建领案外人执行异议之诉一案，不服河南省长葛市人民法院（以下简称长葛市法院）（2019）豫1082民初3436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人朱军耀的委托诉讼代理人王彬彬、被上诉人张保石的委托诉讼代理人王春山、原审被告朱建领到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱军耀上诉请求：1.请求依法撤销长葛市法院作出的（2019）豫1082民初3436号民事判决书，依法改判不予执行长葛市法院（2014）长执字第01212号执行裁定（即不予执行登记在朱建领名下的位于长葛市建设路北段西侧房产证号为00××77的房屋一套），或发回重审；2.上诉费、一审诉讼费等费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实错误，严重损害其合法权益。朱军耀作为完全民事行为能力人，接受父母的赠与行为有效，且长期占有使用该房屋，且根据不动产管理局出具的证明，系由于不动产管理局政策问题不能过户，故朱军耀对该房屋享有合法的物权期待权，应当予以保护。2.一审法院适用法律错误，背离了执行异议的审理原理和精神。首先，一审法院仅以该不动产没有完成变更登记，就认定朱军耀不享有实体权利，严重侵害了朱军耀的合法权益，背离了执行异议的审理原理和精神。其次，根据我国物权法第九条之规定，不动产物权的变动优先适用法律的特殊规定，在法律没有特殊规定的情况下，才适用登记生效主义。在《最高人民法院关于贯彻执行若干问题意见（试行）》（以下简称民通意见）第一百二十八条有特殊规定的情况下，应当优先适用特殊规定，因此朱军耀对案涉房屋享有合法物权。3.一审法院程序违法。根据我国民事诉讼法第一百四十三条之规定，原告经合法传唤，无正当理由拒不到庭，应当按照撤诉处理，且没有做出例外规定。本案一审定于2019年7月24日开庭，当天张保石未到庭，也没有提出延期开庭的申请，朱军耀当庭要求审判长按撤诉处理，但审判长不予准许，且另定时间开庭，后一审法院又于2019年8月8日开庭，并作出此判决。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，且程序违法，请求判如所请。张保石辩称，一审法院审理事实清楚，朱军耀不具有排除强制执行的合法权益。首先，朱建领在明知向张保石借款150万元分文未还的情况下，与妻子速办了离婚证和离婚协议，将夫妻共同财产分配给了两个儿子，且约定夫妻二人各自承担各自的债务，说明朱建领是恶意处分自己的财产。根据法律规定，朱建领的赠与无效，虽有离婚协议，但不具备法律规定的手续，朱军耀说的物权期待权不具有合法根据。其次，一审法院适用法律正确。（2014）长民初字00111号民事调解书证实了债务的存在，虽未提供证据，朱桂珍对该债务存在的事实明显是知情的，根据民通意见第一百三十条之规定，朱建领与朱桂珍的离婚协议是为逃避债务，应视为无效。最后，一审审理程序合法。第一次开庭因事实不清、案情复杂另行开庭，程序合法。关于适用法律问题，朱军耀所提的民通意见第一百二十八条与物权法第九条是不冲突的，无论是赠与还是家庭分配都应当过户才能认定为赠与有效。综上，请求驳回朱军耀的上诉请求，维持一审判决。朱建领述称，借款发生在夫妻二人分居之后，离婚时并未负债。家中妻儿对负债情况不知情，房产未过户是政策原因。张保石向一审法院起诉请求：准许执行被执行人朱建领名下的位于长葛市建设路北段西侧房产证号为00××77的房屋；本案诉讼费由被告负担。一审法院认为，本案争议的焦点为被告朱建领与朱桂珍协议离婚时对其在诉争房屋产权中所拥有份额的处分行为，在尚未发生产权变更登记情况下，是否具有对抗第三人的法律效力。原告认为被告朱建领明知自己尚有150万元债务未处理情况下，处分了夫妻共同财产，存在恶意行为；被告朱军耀认为父母离婚时将夫妻共同财产赠与本人合法有效，未能办理过户登记手续并非自身原因，故被告朱军耀对诉争房屋享有合法的物权请求权，具有排除强制执行的合法权益。《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”被告朱建领与朱桂珍在离婚协议中约定诉争房屋归其子被告朱军耀所有，这是被告朱建领对自己在诉争房屋产权中所拥有份额的处分，该处分行为未经产权变更登记并不直接发生物权变动的法律效果，也不具有对抗第三人的法律效力。无论什么原因，诉争房屋未发生变更登记，被告朱建领仍系诉争房屋的登记产权人，其在诉争房屋中的产权份额尚未变动至被告朱军耀名下，且被告朱军耀对诉争房屋享有的变更登记请求权与原告享有的债权请求权不具有法律上的优先地位，故在被告朱建领对外尚有未履行债务的情况下，原告张保石作为被告朱建领的债权人要求对被告朱建领名下的财产予以司法查封并申请强制执行符合法律规定。被告朱军耀依据父母的离婚协议，证明其对诉争房屋享有所有权并排除强制执行于法无据，法院不予采信。遂判决：准许执行长葛市法院（2014）长执字第01212号执行裁定，具体执行标的为准许执行登记在被执行人朱建领名下的位于长葛市建设路北段西侧房产证号为00××77的房屋一套。案件受理费4300元，由被告朱军耀负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审查认为，上诉人朱军耀提交的证人李某的证言，因证人李某未出庭作证，且无其他相关证据予以印证，本院不予采信。二审查明，2012年7月17日，朱建领与朱桂珍在婚姻登记机关协议离婚，离婚协议部分约定：三、财产分配：双方协商后现城市花园2号楼3楼东户、房内所有东西、现豫Ｋ×××××一辆轿车归大儿子朱军亮所有；现建设路北段农业局家属院一处独院及院内所有东西归二儿子朱军耀所有；现东转盘一个门店及屋内东西、现豫Ｋ×××××、豫Ｋ×××××两辆轿车、现大周镇东朱庄村一处厂房内的货物及设备归男方所有；现大周镇东朱庄村一处老宅子及厂房归女方所有；双方各自存款归个人所有。四、双方确认在婚姻关系存续期间双方的债权、债务各自偿还；男方所有债权、债务由男方一人享有和承担。原告张保石与被告朱建领民间借贷纠纷一案，长葛市法院于2014年3月17日作出（2014）长民初字第00111号民事调解书，查明：2011年11月16日，朱建领向张保石借款150万元，约定借款期限一个月，月息3.5%，张保石通过银行转账向被告支付150万元，被告向原告支付利息至2012年1月15日。经长葛市法院主持调解，双方达成以下调解协议：一、被告朱建领保证在2014年9月30日前一次性偿还原告张保石本金150万元，原告张保石放弃所有利息请求；二、若被告朱建领逾期未能偿还，应偿还原告张保石本金150万元，并于2012年1月16日按照月利率2%计算利息至本金付清为止。后因朱建领未履行（2014）长民初字第00111号民事调解书所确定的义务，张保石向长葛市法院申请强制执行。2018年12月25日，长葛市法院作出（2014）长执字第01212号协助执行通知书，查封朱建领所有的位于长葛市建设路北段西侧（房产证号：00××77）房产一套，并于2019年3月1日向朱建领发出腾房通知书。2019年3月13日，案外人朱军耀向长葛市法院提出执行异议，长葛市法院于2019年5月21日作出（2019）豫1082执异27号执行裁定，裁定中止对案涉房屋的执行。张保石不服，向长葛市法院提起本案诉讼。本院认为，1.关于朱军耀对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益的问题。本案中，朱军耀与朱桂珍签订的《离婚协议书》约定案涉房屋归朱军耀所有，应视为将房产赠与朱军耀的意思表示。民通意见第一百二十八条规定：“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。”根据该规定，赠与关系的成立，必须以赠与物的交付为准，对于房屋则必须办理过户手续，否则赠与关系不成立。本案中，朱建领与朱桂珍仅在《离婚协议书》中对赠与房产作出了意思表示，协议虽然对朱军耀设定了利益，但该利益是否实现取决于朱建领、朱桂珍是否现实履行赠与房产的产权过户义务。《离婚协议书》作出后，朱建领、朱桂珍并未将房产过户至朱军耀名下，因此赠与关系并未成立，朱军耀对案涉房屋不享有足以排除强制执行的民事权益。2.关于一审法院程序是否违法的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条之规定，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，可以按撤诉处理，并非应当按撤诉处理。朱军耀上诉称张保石开庭未到，一审法院应当按撤诉处理，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，朱军耀的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人朱军耀负担。本判决为终审判决。审判长 冯建民审判员颜森审判员郭林山二〇一九年十二月十六日法官助理李仕元书记员陈永亮执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口