河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终25248号上诉人（原审被告）：郑州复古足浴服务有限公司，住所地郑州市。法定代表人：陈国万，总经理。委托诉讼代理人：贾真静，河南英展律师事务所律师。委托诉讼代理人：段青青，河南英展律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：耿金媚，女，1977年8月7日出生，汉族，住广东省清新县。委托诉讼代理人：郭社教，河南林泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔培红，河南林泽律师事务所实习律师。上诉人郑州复古足浴服务有限公司因与被上诉人耿金媚生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初28737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人郑州复古足浴服务有限公司的委托诉讼代理人贾真静、段青青，被上诉人耿金媚的委托诉讼代理人郭社教到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州复古足浴服务有限公司上诉请求：1、查清事实后改判或发回重审，不服金额为19173.8元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实及适用法律错误，判决上诉人承担的误工费过高。应当根据被上诉人实际减少的收入计算其误工费。根据一审中被上诉人提交的工资银行流水显示，被上诉人在2018年8月15日至2019年8月17日期间，发放的工资分别为：19022元、22670元、25910元、18170元、18232元、19080元、17897元、20484元、67069元、20296元、18378元（6月）、14577元（7月）、17340元（8月）。从银行流水单中可以看到被上诉人受伤住院前后即六、七、八月均正常发放了工资。其中2019年4月15日发放给被上诉人的67069元，是全年一次性奖金并非工资。所以除去年终奖外，被上诉人事故发生前10个月的平均工资为20013元。被上诉人6月份实际发放工资14577元，实际减少收入为5436元（即20013元-14577元），7月份实际发放工资17340元，7月份实际减少收入为2673元（即20013元-17340元）。即被上诉人实际减少的工资应为8109元。二、一审判决认定上诉人承担交通费、精神损害抚慰金没有事实和法律依据。一审中，被上诉人并没有提交相关的交通费票据，一审判决认定交通费420元没有依据。此次事故给被上诉人造成轻度烧伤，并不构成伤残，也未造成严重后果，一审判决认定精神抚慰金5000元没有依据。耿金媚辩称，上诉人的上诉理由不能成立。一、耿金媚并不是固定工资，其是营销人员，属于绩效工资，每个月的工资是不确定的。上诉人主张奖金不能算作工资，于法无据，税务征税，也包含着年终奖和季度奖，二者均视为工薪收入。二、虽然耿金媚没有评上残疾，但是烧伤对受害人的精神摧残和打击比其他损伤要严重的多。交通费由法院酌定。综上，请求驳回上诉，维持原判。耿金媚向一审法院起诉请求：1、判令郑州复古足浴服务有限公司赔偿耿金媚医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金共计65500.67元。2、本案诉讼费由郑州复古足浴服务有限公司负担。一审法院认定事实：2019年6月19日，耿金媚在郑州复古足浴服务有限公司进行理疗时被酒精烧伤。后耿金媚至郑州第一人民医院住院治疗，被诊断为轻度烧伤（火焰烧伤，左上肢二度烧伤，TBSA2％）。长期医嘱单显示住院期间需“留陪一人”。出院医嘱：1、禁忌辛辣刺激食物；2、防风防晒；3、涂抹抗瘢痕药物加强抗瘢痕治疗；4、定期复查，不适随诊。耿金媚于2019年6月19日入院、2019年7月10日出院，共住院21天。耿金媚支付医疗费15284.94元。耿金媚提交妍丽化妆品（中国）有限公司出具的《误工证明》和《收入证明》，主要载明，耿金媚自2009年4月1日入职该公司营运中心，现任营运经理一职，其2018年4月1日至2019年3月31日月税前平均收入（含奖金）为26736元。耿金媚因烫伤住院治疗而请假27天，自2019年6月19日起至2019年7月15日止，扣发其请假期间的相关工资待遇。耿金媚提交其工商银行工资明细清单显示，2018年8月15日工资收入19022元、2018年9月14日工资收入22670元、2018年10月15日工资收入25910元、2018年11月15日工资收入18170元、2018年12月14日工资收入18232元、2019年1月15日工资收入19080元、2019年2月15日工资收入17897元、2019年3月15日工资收入20484元、2019年4月15日工资收入67069元、2019年5月15日工资收入20296元、2019年6月14日工资收入18378元、2019年7月15日工资收入14577元、2019年8月17日工资收入17340元。庭审中，耿金媚认可郑州复古足浴服务有限公司员工垫付100元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。耿金媚在郑州复古足浴服务有限公司处进行理疗致左上肢烧伤，郑州复古足浴服务有限公司依法应当承担赔偿责任。耿金媚主张医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金，于法有据，该院予以支持，但赔偿数额应以实际损失依法计算为限。（一）医疗费：依据耿金媚提交的医疗费票据，可计医疗费为15284.94元。（二）住院伙食补助费：按照50元／天的标准，住院21天，可计住院伙食补助费费为1050元。（三）营养费：按照20元／天的标准，住院21天，可计营养费为420元。（四）误工费：耿金媚主张误工期27天，不违反法律规定，结合耿金媚2018年8月-2019年6月平均工资，可计误工费为21862.8元（即24292元÷30天×27天）。（五）护理费：该院参照河南省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资39522元／年的标准，根据医疗机构意见，按1人护理计算，住院21天，可计护理费2273.87元，即39522元／年÷365天×21天。（六）交通费：耿金媚主张交通费2000元，但未提交票据，媚该院按照20元／天的标准，住院21天，确定交通费为420元。（七）精神损害抚慰金：根据耿金媚受伤情况、医疗机构诊断意见，该院确定精神损害抚慰金5000元。耿金媚以上各项损失共计46311.61元。庭审中，耿金媚认可郑州复古足浴服务有限公司垫付100元，相应扣减后郑州复古足浴服务有限公司还应赔偿耿金媚46211.61元。郑州复古足浴服务有限公司辩称共垫付1100元，但未有证据佐证，该院对其该抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州复古足浴服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告耿金媚医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金共计46211.61元。二、驳回原告耿金媚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1438元，由原告耿金媚负担423元，由被告郑州复古足浴服务有限公司负担1015元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，耿金媚在郑州复古足浴服务有限公司处进行理疗致烧伤，郑州复古足浴服务有限公司依法应当承担赔偿责任。关于误工费问题，上诉人郑州复古足浴服务有限公司认为一审支持的误工费数额过高，本院认为，耿金媚在妍丽化妆品（中国）有限公司工作，其工资属于不固定工资，与销售业绩密切相关，其受伤住院必然导致其工作业绩减少，影响其绩效收入。一审法院根据耿金媚提交的银行工资明细、误工证明等，计算耿金媚27天误工费21862.8元正确。一审法院按照每天20元的标准支持交通费420元适当，本院予以支持。因烧伤导致耿金媚精神痛苦，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，其有权请求精神损害赔偿，一审法院根据耿金媚的烧伤程度、医疗机构的诊断意见等，支持耿金媚精神损害抚慰金5000元，其实体处理妥当，本院予以支持。综上所述，郑州复古足浴服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费279元，由郑州复古足浴服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘颖超审判员  刘贺锋审判员  邓先理二〇一九年十二月二十四日书记员  时婉秋