湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘07民终2301号上诉人（原审原告）：向延德，男，1965年8月4日出生，土家族，村民，住湖南省慈利县。委托诉讼代理人：舒洪武，湖南良锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：仇园春，湖南良锐律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：湖南天城建设有限公司，住所地湖南省常德市武陵区穿紫河街道办事处贾家湖社区洞庭大道1169号。法定代表人：易先云，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：刘锋，湖南南天门律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘也平，湖南南天门律师事务所律师助理。上诉人向延德因与被上诉人湖南天城建设有限公司（以下简称天城公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2019）湘0702民初3285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。向延德上诉请求：一、请求撤销一审判决，并依法改判：1、天城公司向向延德支付一次性伤残补助金81187元（9月×9021元/月）；2、天城公司支付一次性工伤医疗补助金72168元（8月×9021元/月）；3、天城公司支付一次性伤残就业补助金72168元（8月×9021元/月）；4、天城公司支付停工留薪工资54126元（6月×9021元/月）；5、天城公司支付住院伙食补助费1225元；6、天城公司支付停工留薪护理费12092元（95日×127.28元/天）；7、天城公司支付交通费1000元。二、判决天城公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审判决未对向延德的实际工资进行认定就直接依据向延德的工伤保险缴费基数作为计算工伤保险待遇的标准是错误的。二、一审判决未对向延德的实际护理期进行认定就以住院治疗期35天作为向延德停工留薪期间护理费的标准不符合法律规定。请求二审法院依法改判。天城公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。向延德向一审法院起诉请求：1、天城公司支付一次性伤残补助金75600元（9月×8400元/月）；2、天城公司支付一次性工伤医疗补助金67200元（8月×8400元/月）；3、天城公司支付一次性伤残就业补助金67200元（8月×8400元/月）；4、天城公司支付停工留薪工资50400元（6月×8400元/月）；5、天城公司支付住院伙食补助费1225元；6、天城公司支付停工留薪护理费3500元（35日×100元/天）；7、天城公司支付交通费1000元；8、天城公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：向延德于2017年7月13日进入天城公司承建的天源鑫座项目二期工程从事木工工作，工资以包工形式进行结算，包工工程完结后，工资以做工班组为单位发放，再由班组长发放给向延德。天城公司为向延德缴纳了工伤保险。2017年11月15日，向延德在工地施工作业时，不慎从高处坠落，全身多处受伤。向延德受伤后被送往常德市中医医院住院治疗35天。2017年12月20日，向振（向延德儿子）收到天城公司给付的住院期间生活费3500元、出院生活费3000元，共6500元，并出具收条。2018年1月13日，常德市人力资源和社会保障局作出常人社工伤认字［2017］0-1125号《认定工伤决定书》，认定向延德所受伤为工伤。2018年9月3日，常德市劳动能力鉴定委员会作出常劳鉴字［2018年］960号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定向延德伤残等级为玖级，无需护理依赖。向延德不服该鉴定结论，提出再次鉴定申请，湖南省劳动能力鉴定委员会于2018年12月27日作出劳再鉴18122728号鉴定结论书，鉴定伤残等级为玖级，本鉴定结论为最终结论。2019年5月21日，向延德向常德市武陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天城公司支付一次性伤残补助金75600元、一次性工伤医疗补助金67200元、一次性伤残就业补助金67200元、停工留薪工资50400元、住院伙食补助费1225元、停工留薪护理费3500元、交通费1000元。常德市武陵区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月5日作出（2019）武劳人仲字51号仲裁裁决书，裁决天城公司向向延德支付一次性伤残就业补助金36480元、停工留薪期工资18240元、护理费3500元；驳回向延德的其他仲裁请求。向延德不服该仲裁裁决，遂具状诉至法院，提出前列诉讼请求。另查明，依据天城公司提交的《工伤保险参保人员增加确认通知书》中，向延德的缴费工资基数为4560元。从事故发生后，向延德已未在天城公司工作。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。向延德于2017年7月13日进入天城公司承建的天源鑫座项目二期工程项目部做工，在工作期间受到事故伤害，其所受伤害被依法认定为工伤，并鉴定为玖级伤残；天城公司在向延德工作期间为其购买了工伤保险，向延德可依法享受工伤保险待遇。向延德主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条、第二十六条规定，均应由工伤保险基金支付，故对上述诉讼请求，不予支持。关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第三款规定“一次性伤残就业补助金具体标准是：九级伤残为8个月的本人工资”，故向延德主张的一次性伤残就业补助金为36480元（4560元×8个月）。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。向延德于2017年11月15日受伤至2018年12月27日伤残等级评定，共1年1个月12天，向延德主张6个月停工留薪期工资，予以支持。天城公司应向向延德支付停工留薪期工资27360元（4560元/月×6个月）。关于护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。向延德因工伤住院治疗35天，天城公司应向向延德支付护理费4455元（35天×127.28元/天）。综上，湖南天城建设有限公司共计应向向延德支付68295元，其已经垫付的6500元，应予扣减。据此，遂判决：一、湖南天城建设有限公司于本判决生效之日起七日内向向延德支付一次性伤残就业补助金36480元、停工留薪期工资27360元、护理费4455元，共计68295元（湖南天城建设有限公司已垫付的6500元应予扣减）；二、驳回向延德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由湖南天城建设有限公司负担。本院二审期间，向延德、天城公司未提交新的证据材料。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：1、向延德上诉请求的工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费是否应由天城公司支付；2、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费一审判决是否计算错误。关于第一个焦点问题。本案向延德因工伤所致伤残等级为九级。天城公司为向延德购买了工伤保险，根据国务院公布的《工伤保险条例》中的相关规定，哪些费用由工伤保险机构支付，哪些由用人单位支付规定明确具体。向延德上诉请求的工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费应由工伤保险机构支付，因此，向延德可根据所评定的伤残等级向工伤保险机构申请上述费用，请求天城公司直接支付的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于第二个焦点问题。关于一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，上诉人向延德认为一审判决未对向延德的实际工资进行认定就直接依据向延德的工伤保险缴费基数作为计算工伤保险待遇的标准是错误的。经本院审查，向延德工资是一种包工性质，不是一种长久而固定的工资模式，短期内相对较高，但不能反映工资的平均水平。一审判决以向延德的缴费工资基数4560元为计算标准并无不当。关于护理费问题。停工留薪期的护理费是以需要护理为标准，向延德住院35天，后回到家中休养，是否需要护理，并未提交相关证据加以证明，一审判决以住院期为标准计算护理费并无不当。上诉人向延德该点上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人向延德上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人向延德负担。本判决为终审判决。审判长  涂江波审判员  严钦华审判员  谭洪妮二〇一九年十二月十日书记员  宋金灵附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。