内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）内29刑终69号原公诉机关：内蒙古自治区阿拉善右旗人民检察院。上诉人（原审被告人）：许有贞，男，1982年6月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地内蒙古自治区阿拉善右旗，家庭住址阿拉善右旗。2009年6月23日，因犯强迫交易罪被阿拉善右旗人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚决定执行有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。2014年2月25日因犯故意毁坏财物罪，被阿拉善右旗人民法院判处有期徒刑一年八个月，2015年4月30日刑满释放。2016年5月13日因涉嫌故意伤害罪被阿拉善左旗公安局刑事拘留，2016年5月16日被阿拉善左旗公安局取保候审，2016年6月8日解除取保候审。2019年4月20日因涉嫌寻衅滋事罪被阿拉善右旗公安局刑事拘留，2019年4月30日以涉嫌故意杀人罪，被阿拉善右旗公安局执行逮捕。现羁押于阿拉善右旗看守所。辩护人李青山，甘肃清锋律师事务所律师。内蒙古自治区阿拉善右旗人民法院审理阿拉善右旗人民检察院指控原审被告人许有贞犯故意杀人罪、故意伤害罪一案，于2019年10月24日作出了（2019）内2922刑初42号刑事判决。被告人许有贞不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人许有贞，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定，寻衅滋事的犯罪事实2019年3月8日上午，被告人许有贞与被害人潘某某因感情纠纷，许有贞驾车强行将潘某某从其经营的“不理不睬”理发店带至阿拉善右旗南郊公墓附近的旧砖厂进行殴打威胁，潘某某家属报警后民警进行调解并对许有贞口头警告。2019年3月11日上午，潘某某及其家属到阿拉善右旗公安局巴丹吉林派出所报案称许有贞多次跟踪潘某某，民警再次对许有贞出口头警告，同时在对其进行尿检时发现其涉嫌吸毒后移至阿拉善右旗公安局刑警大队办理。2019年3月17日下午，许有贞趁潘某某家属不在场时，在潘某某经营的理发店内骚扰被害人，潘某某报警后，民警再次对许有贞口头警告。2019年3月23日17时50分左右，许有贞驾驶其所有的黑色别克小型轿车在阿拉善右旗天河紫金KTV门前等候潘某某，在潘某某独自步行至阿拉善右旗一完小西侧十字路口时，许有贞驾驶黑色别克小型轿车故意加速行驶撞向被害人潘某某，将被害人潘某某撞倒后逃逸。经委托甘肃金正司法医学鉴定所对被害人潘某某的伤情进行鉴定，潘某某头皮血肿，多发软组织挫伤，为轻微伤。另查明，被告人许有贞因上述驾车撞人行为被阿拉善右旗公安局行政拘留十日，并处二百元罚款。故意伤害的犯罪事实2016年3月17日16时30分，被告人许有贞与马某某在阿拉善左旗巴彦浩特镇土尔扈特路“火火火火锅店”内一起喝酒，其间双方因琐事发生争执，许有贞拿起桌子上的酒瓶将马某某面部打伤。经阿拉善左旗公安局物证鉴定室对马某某损伤程度进行鉴定，鉴定意见为马某某右面部损伤构成轻伤二级。案发后，许有贞与马某某自愿达成和解协议，一次性赔偿马某某医疗费2万元。另查明，2016年5月13日，被告人许有贞因涉嫌故意伤害罪被阿拉善左旗公安局刑事拘留，2016年5月16日由阿拉善左旗公安局决定取保候审，2016年6月8日解除取保候审。原审法院认为，被告人许有贞因婚恋纠纷偶发矛盾，借故生非，多次实施骚扰、拦截、恐吓他人等行为，并开车撞倒被害人潘某某并致被害人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；被告人许有贞故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。对许有贞应数罪并罚。公诉机关指控被告人犯故意杀人罪（未遂）罪名不当，本院予以更正。许有贞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。案发后，被告人如实供述其犯罪事实，庭审中虽然对驾车撞人行为定性进行了辩解，但对指控的犯罪事实不持异议，依法可以从轻处罚。许有贞故意伤害他人后，积极赔偿被害人马某某损失，与被害人达成和解协议，并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。辩护人提出对许有贞犯故意伤害罪从轻处罚的辩护意见，本院予以采信。被告人许有贞因驾车撞人行为，被阿拉善右旗公安局以故意伤害行政拘留十日，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金”之规定，许有贞被阿拉善右旗公安局决定行政拘留的期限，应当折抵刑期。根据被告人许有贞犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（二）项、第二百三十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第三款、第三条第（一）项、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条的规定判决，被告人许有贞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。扣押在案的黑色别克小型轿车，予以没收，上缴国库。一审宣判后，被告人许有贞不服，以一审法院寻衅滋事罪定性错误及一审法院量刑过重为由，向本院提出上诉。经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院予以确认。（一）寻衅滋事罪2019年3月8日上午，上诉人许有贞与被害人潘某某因感情纠纷，许有贞驾车强行将潘某某从其经营的“不理不睬”理发店带至阿拉善右旗南郊公墓附近的旧砖厂进行殴打威胁，潘某某家属报警后民警进行调解并对许有贞口头警告。2019年3月11日上午，潘某某及其家属到阿拉善右旗公安局巴丹吉林派出所报案称许有贞多次跟踪潘某某，民警再次对许有贞出口头警告，同时在对其进行尿检时发现其涉嫌吸毒后移至阿拉善右旗公安局刑警大队办理。2019年3月17日下午，许有贞趁潘某某家属不在场时，在潘某某经营的理发店内骚扰被害人，潘某某报警后，民警再次对许有贞口头警告。2019年3月23日17时50分左右，许有贞驾驶其所有的黑色别克小型轿车在阿拉善右旗天河紫金KTV门前等候潘某某，在潘某某独自步行至阿拉善右旗一完小西侧十字路口时，许有贞驾驶黑色别克小型轿车故意加速行驶撞向被害人潘某某，将被害人潘某某撞倒后逃逸。经委托甘肃金正司法医学鉴定所对被害人潘某某的伤情进行鉴定，潘某某头皮血肿，多发软组织挫伤，为轻微伤。另查明，上诉人许有贞因上述驾车撞人行为被阿拉善右旗公安局行政拘留十日，并处二百元罚款。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.物证甘HM6663黑色别克小型轿车一辆以及随案移送清单、扣押决定书，证明该车是2019年3月23日17时50分左右，被告人许有贞驾驶机动车辆在阿拉善右旗巴丹吉林镇一完小西侧十字路口故意加速撞向潘某某所使用的机动车辆。2.书证（1)户籍证明、许有贞违法犯罪记录查询单、违法犯罪前科记录、调取证据通知书、调取证据清单，证明被告人许有贞身份信息，其已达到刑事责任年龄以及自2000年至2019年受到行政处罚八次，刑事处罚两次的事实。（2）（2010）阿右刑初字第6号刑事判决书、（2014）阿右刑初字第3号刑事判决书及释放证明，证明被告人许有贞有犯罪前科，曾因故意毁坏财物罪被判处刑罚，2015年4月30日被刑满释放，系累犯的事实。（3）上诉人归案（抓获）情况的说明，证明被告人许有贞因2019年3月23日驾驶甘HM6663号黑色别克小型轿车在阿拉善右旗巴丹吉林镇一完小西侧十字路口将被害人潘某某故意撞倒后逃跑，2019年3月31日被阿拉善右旗公安局民警抓获到案的事实。（4）报案材料,证明2019年3月17日，被告人许有贞趁被害人潘某某一人独处时，到其经营的“不理不睬”理发店对其进行强行撕扯，威胁，潘某某逃跑并大声呼喊救命，许有贞方离开并威胁让被害人等着的事实。（5）调取证据清单及提取笔录、视听资料制作说明，证明2019年3月23日阿拉善右旗公安局民警在阿右旗金沙物业公司依法提取蓝天佳苑小区东北角十字路口2019年3月23日17时45分至18时05分的监控视频录像4段的事实。（6）接受证据清单、阿拉善右旗人民医院疾病诊断证明书扫描件，证明被害人潘某某2019年3月23日至26日在阿拉善右旗人民医院就诊，检查结果潘某某颅脑损伤，多发软组织挫伤的事实。（7）伤情鉴定通知书，证明阿拉善右旗公安局巴丹吉林派出所通知被害人潘某某到其委托的甘肃金证司法医学鉴定所进行伤情鉴定的事实。（8）阿拉善右旗公安局指挥中心接警记录、处警经过（2019年3月8日），证明2019年3月8日9时40分阿拉善右旗公安局110接警中心接潘某某报警称：在“不理不睬”理发店，其被一名男子骚扰，请求出警，民警对许有贞和潘某某感情纠纷予以调解，对许有贞提出口头警告，许有贞的尿检检测结果证实许有贞涉嫌吸毒，故将吸毒案件移交至阿拉善右旗公安局刑警大队处理的事实。（9）处警经过（2019年3月17日），证明2019年3月17日16时52分，阿拉善右旗公安局110接警中心称：潘某某被一名男子在其开的“不理不睬”理发店内骚扰，处警后，当日多次联系许有贞未果，次日民警电话中对许有贞进行口头警告的事实。（10）办案说明，证明阿拉善右旗公安局巴丹吉林派出所将潘某某被故意伤害案和许有贞吸毒案两案合并处罚，相关法律文书通用的事实。3.证人证言（1）证人李某某的证言，证明2019年3月23日17时50分许有贞驾驶甘HM6663黑色别克小型轿车故意加速将通过十字路口的被害人潘某某撞倒后逃跑的事实，还证明潘某某因不想与许有贞继续交往，许有贞多次跟踪威胁潘某某，因害怕许有贞报复伤害潘某某，潘某某的姑妈叫李某某多陪陪潘某某的事实。（2）证人潘某某1的证言，证明潘某某与许有贞存在感情纠纷，2019年3月8日许有贞驾车把潘某某拉到公墓东面的砖厂威胁、殴打，2019年3月23日被害人潘某某被许有贞驾车撞伤的事实。（3）证人鲁某某的证言，证明2019年3月8日，证人理发店的顾客较多，从镜子看到外面停有警车，潘某某的姑妈哭喊着，具体发生什么事不清楚。又过几天，突然听见外面有人喊救命，后来又听见一次救命，声音更尖锐，证人出去看的时候许有贞和潘某某在许有贞驾驶的机动车辆旁边的事实。4.被害人陈述被害人潘某某的陈述，证明因潘某某不想与许有贞继续交往，许有贞从2019年3月6日至3月17日多次殴打、威胁、恐吓、跟踪被害人，2019年3月23日下午17时左右，被告人许有贞驾驶甘HM6663黑色别克小型轿车故意加速将准备通过十字路口的潘某某撞倒后逃跑，许有贞有吸食毒品的事实。5.上诉人的供述和辩解证明上诉人许有贞因潘某某不与其继续交往，2019年3月8日驾车强行将被害人潘某某拉到东环路，并在她脸上打了几下，后一气之下将潘某某拉到旧建筑公司砖厂吓唬。2019年3月10日，潘某某坚决和被告人分手，被告人去找潘某某，看见潘某某理发店有人没有进去。后又一次经过潘某某的店门口发现潘某某一个人玩手机，进去抢过手机，潘某某往门外跑，被告人搂住潘某某的脖子，潘某某大喊救命，被告人松手回去了。此后由于被害人家人反对，被告人一直有怨气，每次被害人步行时，被告人开车吓唬。2019年3月23日下午17时许许有贞看到被害人潘某某准备通过阿拉善右旗一完小西侧的十字路口时，驾驶甘HM6663黑色别克小型轿车，故意加速撞倒潘某某后逃跑的事实。6.鉴定意见甘肃金证司法医学鉴定所出具的甘金证【2019】法临鉴字第JZ2019324L4号司法鉴定意见书，证明鉴定人潘某某头皮血肿、多发软组织挫伤，为轻微伤的事实。7.电子数据证明2019年3月24日阿右旗公安局巴丹吉林派出所民警在阿拉善右旗蓝天佳苑中提取到蓝天佳苑外围监控视频，视频中显示在2019年3月23日下午17时48分01秒，被告人许有贞驾驶一辆黑色轿车加速撞向欲通过阿拉善右旗一完小西侧十字路口的被害人潘某某后向南逃跑的事实。（二）故意伤害罪2016年3月17日16时30分，被告人许有贞与马某某在阿拉善左旗巴彦浩特镇土尔扈特路“火火火火锅店”内一起喝酒，其间双方因琐事发生争执，许有贞拿起桌子上的酒瓶将马某某面部打伤。经阿拉善左旗公安局物证鉴定室对马某某损伤程度进行鉴定，鉴定意见为马某某右面部损伤构成轻伤二级。案发后，许有贞与马某某自愿达成和解协议，一次性赔偿马某某医疗费2万元。另查明，2016年5月13日，被告人许有贞因涉嫌故意伤害罪被阿拉善左旗公安局刑事拘留，2016年5月16日由阿拉善左旗公安局决定取保候审，2016年6月8日解除取保候审。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.书证（1）申请，证明2016年3月17日在阿拉善左旗许有贞酒后使用酒瓶将马某某面部打伤，双方已协商处理，被害人马某某要求对该案自诉的事实。（2）抓获经过，证明因涉嫌故意伤害2016年5月10日被告人许有贞被抓获的事实。（3）和解协议书，证明被告人许有贞和被害人马某某就2016年3月17日在阿拉善左旗发生的故意伤害事实达成和解协议，许有贞赔偿被害人马某某医疗费等费用20000元整，被害人承诺不再追究许有贞的刑事和民事责任的事实。（4）收条，证明马某某收到许有贞赔偿费20000元整的事实。（5）情况说明，证明许有贞因2016年3月17日打伤马某某，2016年5月13日被阿拉善左旗公安局刑事拘留，2016年5月16日被取保候审的事实。2.证人证言证人格某某的证言，证明2016年3月17日在阿拉善左旗“火火火火锅店”内被告人许有贞用酒瓶将马某某面部打伤的事实。3.被害人陈述被害人马某某的陈述，证明2016年3月17日许有贞和马某某在阿拉善左旗巴彦浩特镇土尔扈特路“火火火火锅店”吃饭的过程中发生口角争执，许有贞用酒瓶将马某某右侧脸部打伤的事实。4.被告人的供述和辩解证明2016年3月17日在阿拉善左旗“火火火火锅店”吃饭的过程中，许有贞用酒瓶砸向马某某头部，马某某头部受伤的事实。5.鉴定结论阿拉善左旗公安局物证鉴定室出具的【阿左公伤鉴法字（2016）77号】法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人马某某右面部损伤构成轻伤二级的事实。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录辨认笔录，证明被害人马某某经过辨认指出7号照片（许有贞）就是在2016年3月17日阿拉善左旗“火火火火锅店”对其进行殴打的人的事实。本院认为，上诉人许有贞因婚恋纠纷偶发矛盾，借故生非，多次实施骚扰、拦截、恐吓他人等行为，并开车撞倒被害人潘某某并致被害人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；上诉人许有贞故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。对许有贞应数罪并罚。关于一审法院对寻衅滋事罪定性错误的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人以恐吓、威胁为目的撞到被害人，并在撞倒被害人的同时立即刹车，并无伤害他人身体健康的主观故意，客观上，上诉人因婚恋纠纷偶发矛盾，借故生非，多次实施骚扰、拦截、恐吓他人等行为，经公安机关口头警告后，仍开车撞倒被害人潘某某并致被害人轻微伤，上诉人的行为构成寻衅滋事罪，故上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，本院不予采信。关于一审法院量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，一审法院根据上诉人能认罪、赔偿被害人损失并取得谅解等情形，已对其做了从轻处罚，量刑在法定刑幅度内，并无不当，故上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，本院不予采信。原审法院对上诉人许有贞的定罪准确，量刑适当。上诉人许有贞的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 那 生审判员 孙黎静审判员 斯庆图二〇一九年十二月十六日书记员 李翊瑄