安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2582号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。 负责人：孙涛，总经理。 委托诉讼代理人：陶安平，安徽皖宜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江龙卫，男，1971年4月26日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 委托诉讼代理人：李清，安徽安联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘天峰，安徽安联律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江启风，男，1968年7月5日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 被上诉人（原审被告）：安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司，住所地安徽省安庆市大观区五里工业园。 法定代表人：杨贤青，该公司董事长。 委托诉讼代理人：詹善瑜，安徽恒物律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人保安庆公司）因与被上诉人江龙卫、江启风、安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司（以下简称天旺公司）健康权纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2019）皖0803民初1229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保安庆公司的委托诉讼代理人陶安平、被上诉人江龙卫及其委托诉讼代理人李清到庭参加诉讼。被上诉人江启风、天旺公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保安庆公司上诉请求：1.撤销原判，改判人保安庆公司不承担本案赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.原审判令人保安庆公司承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据。首先，安庆市十里铺派出所出具的报警案件三联单及证明对本案事故的发生经过及后果没有调查确定，仅凭前后矛盾的报案记录，不能准确认定本案事故发生经过。其次，事故发生后，江启风、天旺公司没有及时向公安机关报案，擅自驾驶肇事车辆离开事故现场，导致公安机关和保险公司无法对该起事故进行调查核实。根据机动车商业保险条款第24条的规定，属于机动车商业保险免责情形，且人保安庆公司已经进行了告知和说明。因此，一审判决人保安庆公司在商业险内承担赔偿责任，处理错误。2.鉴定意见的医疗费清单含有非医保用药、限制用药、自负比例用药及不合理用药，上述费用不应当由人保安庆公司承担。3.本案系健康权纠纷案件，未经公安机关确定责任份额，原审法院直接判令天旺公司承担全部责任，进而确定人保安庆公司承担全部赔偿责任，处理错误。本案肇事车辆和江龙卫均系安庆市福尚广告有限公司雇请，事故发生后安庆市福尚广告有限公司垫付医疗费、护理费共计78400元，应当追加安庆市福尚广告有限公司为本案当事人，再行确定各方的责任份额。另外，一审判决人保安庆公司支付天旺公司垫付的医疗费7万元，超出了原告的诉讼请求。4.一审判决中认定的护理费8400元已由安庆市福尚广告公司垫付，再行判令人保安庆公司支付该笔费用，处理错误。5.江龙卫的误工费应不予支持。江龙卫没有证据证明其实际误工损失，即使支持其误工费，也应当按照住院天数确定误工期。6.诉讼费和精神损害抚慰金不属于商业险的赔偿范围。7.营养费应当按照住院天数62天并按每天30元标准计算为1860元，原判确定营养费3600元，没有事实依据。 江龙卫辩称，1.安庆市十里派出所的《接待报警案件三联单》是经过事发后公安部门调查形成，能够作为认定案件事实的依据。人保安庆公司提出的前后矛盾实际上属于接警过程中的正常情形，公安机关对此已作出合理说明。2.人保安庆公司提出的江启风、天旺公司未依法采取措施的情况下驾驶保险机动车离开事故现场，没有事实依据。相关保险条款系格式条款，应作不利于保险人的解释。3.鉴定机构就医疗费作出的相关鉴定没有列明鉴定依据，无法客观界定并分离不合理用药，一审法院不予采信，处理正确。4.安庆市福尚广告有限公司与江龙卫之间的雇佣关系与本起事故的责任追究属于不同的法律关系，不应当追加安庆市福尚广告有限公司为本案当事人。5.一审中江龙卫已就误工损失提交了充分的证据，其误工损失应予支持，原判将误工期计算至定残日前一天，符合法律规定。6.一审对精神损害抚慰金及营养费的认定正确。上诉人诉求没有事实和法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。 江启风、安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司辩称，1.事故发生后，天旺公司法定代表人听驾驶员汇报后，马上到公安机关报警，主观上没有逃避承担责任的意思。2.天旺公司垫付的医疗费7万元，一审法院为了减轻当事人诉累，一并处理，没有超出原告的诉讼请求。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据。 江龙卫向一审法院起诉请求：1、判令江启风、天旺公司共同赔偿江龙卫因事故伤害造成的各项损失费用共计544016.71元，人保安庆公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险范围内先行赔偿；2、本案诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：江龙卫系城镇居民，日常从事送货服务工作。江启风系天旺公司驾驶员。2018年7月4日下午，江龙卫在安庆市大观区悦华府项目工地协助安装广告牌时，因江启风驾驶的皖Ｈ×××××号起重车在吊装广告牌时触碰到高压线，使得广告牌旁的江龙卫触电。江龙卫随即被送往南京鼓楼医院集团安庆石化医院治疗，于2018年9月4日出院，负担医疗费121223元，负担护理费8400元。2018年9月12日至2019年3月30日，江龙卫在安庆市第一人民医院、安庆市大观区人民医院等地就医，负担医疗费9164.83元，本案立案前共计负担医疗费130387.83元。2019年2月25日，经一审法院委托，安徽誉诚司法鉴定中心出具鉴定意见，鉴定江龙卫因电击致伤构成八级伤残。2019年4月26日（本案立案后），南京鼓楼医院集团安庆石化医院出具诊断证明书，诊断左手皮瓣术后臃肿，需再次手术。江龙卫支付本次医疗费8803.57元。2019年7月10日，经一审法院委托，安徽誉诚司法鉴定中心出具鉴定意见，鉴定江龙卫在安庆石化医院住院治疗费用中，非医保用药费用为9195.11元。另查明，江启风驾驶的皖Ｈ×××××号起重车登记在天旺公司名下，天旺公司为该车在人保安庆公司投保了交强险及50万元限额的第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期内。在事故发生后天旺公司向江龙卫支付了70000元医药费。一审法院认为：第一，关于案涉事故是否属保险公司赔偿范围，江启风驾驶的皖Ｈ×××××号起重车为天旺公司所有，天旺公司为该车投保了交强险及50万元限额的第三者责任险且不计免赔，案涉车辆在使用过程中发生意外事故，造成江龙卫受伤，案发时未超出保险期间，情形符合第三者责任保险合同的约定，属于第三者责任保险合同的保险责任范围，保险公司应当在第三者责任限额内对江龙卫的合理损失进行赔偿。第二，因各被告均未向法院提供相关证据证明江龙卫对损害结果负有责任，故江龙卫不承担相应责任。江启风系天旺公司驾驶员，与天旺公司形成雇佣关系，其雇主即天旺公司应承担赔偿责任。江龙卫不在保险公司赔偿范围内的其他合理损失，应由天旺公司承担。第三，关于江龙卫的损失范围及金额的确定：1、江龙卫主张的医疗费，江龙卫在立案前实际支出医疗费130387.83元，有入院记录及医药费发票为证，予以认定；2、江龙卫主张的残疾赔偿金206358元（34393元／年×20年×30%），根据鉴定结论，伤势构成八级伤残，故赔偿系数定为30%，对残疾赔偿金206358元予以认定；3、江龙卫主张的护理费，根据疾病诊断，其康复锻炼确需专人看护，不违反法律规定，结合已发生的护理费酌情确定此项损失金额为15808.8元（60×123.48＋8400）；4、江龙卫主张的误工费，根据江龙卫的年龄及职业情况，其主张当属合理，但其主张金额过高，综合考虑上述情况酌情确定此项损失金额为30129元（244×45070÷365）；5、江龙卫主张的精神损害抚慰金，酌情调整为20000元；6、江龙卫主张的后续治疗费应以实际发生为准，据实确定为8803.57元；7、江龙卫主张的交通费，酌情调整为620元（62×10）；8、江龙卫主张的被抚养人生活费，因未提供证据证明被抚养人丧失劳动能力及程度，故对该主张不予采信；9、对江龙卫主张的伙食补助费1860元、营养费3600元、鉴定费700元等，依法予以认定。上述金额合计为418267.2元，由人保安庆公司承担409072.09元，由天旺公司承担9195.11元。（天旺公司垫付江龙卫的医药费70000元由人保安庆公司直接付给天旺公司）。江龙卫诉讼请求中赔偿范围及金额超出法院确认的部分，均不予支持。公民享有生命健康权。江启风驾驶天旺公司所有的起重车辆在作业时致江龙卫受伤，二被告对该事实均不持异议，天旺公司作为江启风的雇主，理应承担损害赔偿责任。本案中，天旺公司为案涉起重车辆投保了交强险及50万元限额的第三者责任险且不计免赔，未超出保险期间，符合保险合同约定，属于第三者责任保险的保险责任范围，保险公司应当在第三者责任限额内对江龙卫的合理损失进行赔偿。据此，判决如下：（一）被告安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告江龙卫经济损失共计9195.11元；（二）被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告江龙卫经济损失共计339072.09元；（三）被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起五日内支付被告安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司垫付的医药费共计70000元；（四）驳回原告江龙卫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9240元，由原告江龙卫负担1754元，由被告安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司负担50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担7436元。 二审中，各方当事人均未提供新证据，对原审证据亦不申请复核。本院对证据的认证意见与一审一致，对原判查明的事实予以确认。 二审另查明，1.经人保安庆公司申请，安徽誉诚司法鉴定中心出具的鉴定报告中列举了非医保用药费用、限制工伤保险用药、乙类自付比例用药费用和不合理用药费用。2019年7月26日该鉴定机构作出特别说明，内容如下：本中心认为临床上在使用抗菌素药物时，应本着客观公正原则，针对伤情选用一种或者两种就可以，而本案治疗上使用了上述数种抗菌素药，显然是很不合理的用药，本中心在鉴定时无法客观界定并分离不合理部分。2.南京鼓楼医院集团安庆市石化医院就江龙卫医疗费用出具了《关于对江龙卫医疗费用的情况解释说明》，认为患者电烧伤面积达15%，其中深度电击伤面积达4%，治疗过程中需要联用抗生素。3.江龙卫二审庭审中承认安庆市福尚广告有限公司垫付了医疗费、护理费共计78400元。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：第一，关于事实认定方面，原判关于江启风驾驶皖Ｈ×××××号起重车吊装广告牌时，触碰高压线，致江龙卫触电的认定，事实依据是否充分。第二，关于损失的计算，包括四个问题，1.原判对医药费的确定是否正确，人保安庆公司上诉主张应扣除限制用药、自付比例用药及不合理用药的上诉请求，应否予以支持；2.原判对护理费的确定是否正确，人保安庆公司以其中8400元已由安庆市福尚广告有限公司垫付为由，主张不予赔偿，该上诉请求应否予以支持；3.原判对江龙卫的误工费予以支持，有无事实依据；4.原判确定营养费3600元是否适当。第三，关于责任承担，包括三个问题，1.人保安庆公司主张追加安庆市福尚广告有限公司为本案被告，应否予以支持；2.人保安庆公司主张其不承担赔偿责任的上诉理由能否成立；3.人保安庆公司上诉主张，原审判令其在商业第三者责任险项下赔偿精神损害抚慰金，违反商业保险条款的上诉理由能否成立。 围绕二审争议焦点，第一，关于事实认定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明，否则，应承担不利后果。就本起事故的发生，江龙卫在一审期间提交了《安庆市120电话受理记录单》、《接待报警案件三联单》、《关于2018年7月5日杨贤青报警情况的说明》以及证人朱某、潘某作出的《关于江龙卫受高压电击受伤事实及过程的说明》。其中，《接待报警案件三联单》中载明工人杨贤青操作吊车过程中意外触碰高压电线，对此，接处警单位安庆市公安局十里铺派出所作出说明，系因报警人杨贤青当时言语混乱，误将报警人登记为施工的工人。上述两份证据均系公安机关依职权制作的书证，应予采信。证人朱某、潘某作为事故发生时的在场人，具有作为证人的资格。上述证据形成证据链，能够达到民事诉讼高度盖然性证明标准。人保安庆公司虽有异议，但在一、二审期间均未能提交反驳证据，因此，原审法院确认上述证据，进而认定江启风驾驶起重车吊装广告牌时触碰高压线，致江龙卫触电，并无不当。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予采纳。 第二，关于损失的计算。首先，医药费的确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。一审期间，安徽誉诚司法鉴定中心出具的鉴定报告中虽列举了不合理用药费用，但该鉴定机构于2019年7月26日作出的特别说明能够反映鉴定结论中的不合理用药费用是实际使用的抗菌素药物费用，鉴定时无法客观界定并分离不合理部分，且江龙卫就诊医院南京鼓楼医院集团安庆市石化医院对其在治疗过程中需要联用抗生素做出了合理说明。因此，人保安庆公司要求扣除不合理用药费用的上诉理由不能成立，本院不予采纳。至于限制工伤保险用药、乙类自付比例用药费用主要涉及免责事由，在责任承担部分一并分析，此处不再赘述。至于天旺公司垫付的7万元医药费，江龙卫在第二次庭审中已明确其诉讼请求中不包含天旺公司垫付的7万元医药费，且保险公司亦明确表示不同意在本案中一并处理，因此，原审直接判令人保安庆公司支付天旺公司垫付的医药费7万元，超出原告诉讼请求，明显错误，二审予以纠正。其次，关于8400元护理费。安庆市福尚广告有限公司垫付了8400元护理费，应否相应地减少人保安庆公司的赔偿款，这涉及安庆市福尚广告有限公司应否作为本案被告参加诉讼，在责任承担部分一并分析，此处不再赘述。再次，关于误工费。江龙卫在一审期间提交的证据能够证明其日常从事送货服务工作，因此，原判结合其年龄及职业，按上一年度同行业平均工资标准计算误工费，并无不当。江龙卫因电击伤住院治疗62天，出院后又在安庆市第一人民医院、安庆市大观区人民医院等地就医，2019年4月再次入南京鼓楼医院集团安庆石化医院行左手皮瓣修复术，因此，原判将误工期计算至定残前一日即2019年2月24日，并无不当。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予采纳。最后，关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。江龙卫因电击伤全身多处，构成八级伤残，原判根据其伤残情况对江龙卫主张的营养费3600元予以支持，并无明显不当。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予采纳。 第三，关于责任承担。首先，本案存在多重法律关系，江龙卫在提供劳务过程中，因江启风驾驶起重车吊装广告牌时触碰高压线致其触电受伤，江龙卫既可选择向劳务接受方安庆市福尚广告有限公司以提供劳务者受害责任纠纷为由要求赔偿，也可以选择向江启风以侵权为由要求赔偿，二者之间系不真正连带的侵权赔偿责任。上诉人主张追加安庆市福尚广告有限公司为本案被告，该上诉请求不能成立，本院不予采纳。同样，安庆市福尚广告有限公司垫付护理费，与江龙卫在本案中主张的侵权损害系不同的法律关系，人保安庆公司以此为由主张减少相应的赔偿款，该上诉请求不能成立，本院不予采纳。其次，本起事故系江启风操作肇事起重车在置地百悦华府项目工地吊装广告牌时触碰高压线所致，原判根据事故发生原因、各方当事人的过错确定江启风承担全部赔偿责任，并无不当。由于江龙卫系履行职务过程中致人损害，天旺公司应当承担相应的赔偿责任。而天旺公司已为肇事车辆投保了交强险和责任限额为50万元的商业第三者责任险，本起事故虽不属于机动车交通事故责任强制保险赔偿范围，但符合《机动车综合商业保险条款》第二十二条所规定的保险责任范围，因此，原审判令人保安庆公司在商业第三者责任险范围内承担相应的赔偿责任，并无不当。人保安庆公司上诉又称事故发生后驾驶员擅自驾驶肇事车辆离开事故现场，属于《机动车综合商业保险条款》第二十四条所规定的免责情形，且依据该条款第二十六条第六项的规定，对于限制工伤保险用药、乙类自付比例用药费用，保险人不负责赔偿。由于上述情形不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条所规定的将法律、行政法规中的禁止性规定作为保险合同免责条款的免责事由，因此，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定，保险公司应尽到提示、说明义务。而人保安庆公司在一审期间提交的证据不足以证明其在订立合同时对免责条款的概念、内容及其法律后果等向投保人做出解释，并足以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。保险公司作为举证责任人，应承担不利后果。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，该免责条款不产生效力。因此，原审判令保险公司在商业第三者责任险范围内对本起事故造成的损失承担赔偿责任，并无不当。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予采纳。最后，关于精神损害抚慰金。如上所述，本起事故不属于机动车交通事故责任强制保险赔偿范围，且精神损害抚慰金不属于商业第三者责任险赔偿范围，天旺公司又未提供证据证明其投保了精神损害抚慰金附加险，因此，原审判令人保安庆公司赔偿精神损害抚慰金，明显错误，二审予以纠正。 综上，上诉人人保安庆公司的上诉请求部分成立。江龙卫因本起事故造成的损失如下：医疗费60387.83元、残疾赔偿金206358元、护理费15808.8元、误工费30129元、精神损害抚慰金20000元、后续治疗费8803.57元、交通费620元、伙食补助费1860元、营养费3600元，合计347567.2元。上述损失，由人保安庆公司在商业第三者责任险限额内赔偿318372.09元，由天旺公司赔偿29195.11元。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2019）皖0803民初1229号民事判决第三、四项，即“被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起五日内支付被告安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司垫付的医药费共计70000元”、“驳回原告江龙卫的其他诉讼请求”； 二、变更安徽省安庆市大观区人民法院（2019）皖0803民初1229号民事判决第一项即“被告安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告江龙卫经济损失共计9195.11元”为“被上诉人安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿被上诉人江龙卫经济损失共计29195.11元”； 三、变更安徽省安庆市大观区人民法院（2019）皖0803民初1229号民事判决第二项即“被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告江龙卫经济损失共计339072.09元”为“上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起五日内于本判决生效之日起五日内赔偿被上诉人江龙卫经济损失318372.09元”； 四、驳回被上诉人江龙卫的其他诉讼请求； 五、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9240元，由江龙卫负担1754元，由安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司负担50元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担7436元。鉴定费700元，由安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司负担。二审案件受理费9240元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担7240元，被上诉人安庆市天旺汽车起重设备安装有限公司负担2000元。 本判决为终审判决。 审判长  周大庆 审判员  江 韵 审判员  潘 红 二〇一九年十二月十六日 法官助理陆莹莹 书记员吴文慧 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条第一、二、三款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；