浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初9243号 原告：朱恒台，男，1962年12月12日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：厉方平，浙江商城天马律师事务所律师。 被告：成小坚，男，1979年8月5日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。 被告：毛美春，女，1952年2月15日出生，汉族，住浙江省义乌市。 两被告共同委托诉讼代理人：冯泽方，男，1964年12月15日出生，汉族，住浙江省义乌市。 两被告共同委托诉讼代理人：黄刚，浙江元谷律师事务所律师。 原告朱恒台为与被告成小坚、毛美春股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，于2019年5月9日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2019年6月13日公开开庭进行了审理。原告朱恒台的委托诉讼代理人厉方平，被告成小坚、毛美春的共同委托诉讼代理人冯泽方、黄刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告朱恒台向本院提出诉讼请求：判令二被告共同对义乌市康利特服装有限公司向原告所负的债务33002元承担连带清偿责任。三被告系义乌市康利特服装有限公司（以下简称“康利特公司”）的股东，其中第一被告持股比例为41.1%、成富林所持股权比例为39.7%，第二被告所持股权比例为17.2%。事实与理由：2004年，原告起诉康利特公司要求归还借款本金20800元及利息，案号为（2004）义民初字第2485号，2004年4月8日法院出具民事调解书。2018年10月31日，义乌市人民法院受理康利特公司破产清算，原告向康利特公司破产管理人申报债权33002元。2019年3月21日义乌市人民法院作出民事裁定书，裁定宣告康利特公司破产、终结康利特公司破产程序，同时裁定原告的债权为33002元。根据法律规定，原告可以在破产程序中不能清偿的债务另行向康利特公司的股东主张权利，因此二被告作为康利特公司的股东依法应对康利特公司所负的债务承担连带清偿责任。 被告成小坚、毛美春辩称：一、本案已经超过诉讼时效，2004年7月4日义乌法院因康利特供公司无可供执行的财产裁定中止执行后，原告作为执行案件的申请人，理应关注康利特公司的经营情况，包括其是否正常营业和是否存在营业执照被吊销的情况。在这长达十几年的时间，原告既未要求康利特公司的股东履行清算义务，也未向人民法院申请强制清算或者请求被告承担赔偿责任，超过了三年的诉讼时效。二、被告作为公司股东并未怠于履行义务。原告提起本案诉讼早于《公司法》司法解释二，康利特公司早在2005年9月9日就被吊销营业执照，《公司法》司法解释二于2008年5月19日实施。按照当时的公司法，公司因吊销营业执照而解散的，有义务成立清算组进行清算的，不是公司股东，而是公司的有关主管机关。公司股东没有主动发起清算的权利和义务，只有配合的义务。三、公司法并未明确规定清算赔偿责任，《公司法》司法解释二于2008年5月12日公布，之前的公司法或相关司法解释均未确定清算义务的法律后果。即使股东怠于履行清算义务，也是发生在司法解释之前，不应具有溯及力。四、康利特公司是有限责任公司，根据公司法规定，股东在注册资金到位的前提下，以出资额为限对公司的债务承担有限责任，公司以其全部资产承担责任。原告在得知信用社向法院申请拍卖公司财产的过程中，应当预料到以后不能再从事生产从而无法清偿债务的后果，没有在法院当年组织召开的债权人会议上提出要求资产重组或整体拍卖等建议，还参加了由信用社带头的向法院申请拍卖康利特厂房这种杀鸡取卵的行动，所得资金分配2770元，本次起诉却对已分配资金不予提起，隐瞒事实。公司的厂房和主要机器设备被法院拍卖并分配完毕，公司所有股东都没有抗拒法院的执行，在这种情况下，就连当年的经办法官和所有债权人都认为，康利特公司是不需要进行破产清算的，只要不生产，行政机关迟早都会吊销营业执照。否则，执行法官从接到第一位债权人申请执行时，就会及时启动破产清算程序，并对已经查封的资产进行清点，并留下场地和费用保管账册和账簿，不会拖十三年之久后才启动破产清算程序。公司的财产被法院拍卖后的款项去向的明细账，也是现金账的一部分，当年的经办法官没有把明细账及相关凭证给康利特公司，足以证实康利特公司以后不需要走破产清算程序。正因为康利特公司的所有股东都不是债务人，康利特公司破产后，没必要送达。如果法院认为这个理由不成立的，本案的审理和本法院就有利害关系，不需要当事人申请，应当自行回避，把本案移交给上级法院来审理。五、管理人所申报的债权，公司法人成富林得知后，已经书面向管理人提出质疑，要求复制材料，却遭到对方拒绝，事实也证明了管理人失职。六、所有债权人都知道，康利特公司之所以会被解散，完全是因为信用社新来的领导对康利特公司的原借款采取只收贷、不放贷措施引起的资金链断裂所造成，康利特公司连续多年被评为先进企业，从没有欠国家税收，从没有逾期过信用社的贷款，如果确实经营不善的话，不可能会有人愿意借款给康力特公司。综上，本案二被告不存在对债权人的损害行为。请求法院驳回原告的诉讼请求。 为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料： 1、义乌市康利特有限公司章程、修正案一份，证明二被告系义乌市康利特有限公司的股东。 2、（2004）义民初字第2474号民事调解书复印件一份，证明原告与义乌市康利特有限公司之间的借贷关系。 3、（2018）浙0782破44号民事裁定书一份、（2018）浙0782破44-1号民事裁定书复印件一份，证明义乌市人民法院宣告义乌市康利特有限公司破产、终结破产程序以及认定原告债权的金额。 经庭审质证，被告发表如下质证意见： 对证据1没有异议，但是特别指出一点章程第34条明确规定，出现33条的4、5两种情况，包括公司被吊销的情况而解散的，由有关主管机关组织有关人员组成清算组进行清算，两被告按当时的法律和公司章程是没有权利也没有义务对公司进行清算。 对证据2，借贷关系是存在，但是我们去申请调取，调取不到这份调解书，厂房拍卖后归还过一部分款项，原告有参与分配过的。 对证据3，该份破产裁定不能起到诉讼时效中断的法律后果，案外人申请康利特公司破产，已经距离公司吊销营业执照十几年，距离《公司法》司法解释二实施也已经十年左右，虽然强制清算程序并不涉及诉讼时效，强制清算也已经被义乌法院受理，但是无法改变本案已经超过三年诉讼时效的事实，破产裁定所述的另行向康利特股东主张权利，只是代表原告有诉权，并不能说明原告有胜诉权。 为证明自己的主张，被告向本院提供了下列证据材料： 1、（2004）义执字第1488号民事裁定书一份，证明康利特公司在2004年7月4日就已经没有财产可供执行。 2、公司基本情况复印件一份，证明康利特公司吊销时间2005年9月9日。 3、债务异议书及邮政收据一份，证明向管理人提出过债务异议。 4、参与分配表复印件一份，证明原告分配到执行款2770元。 经庭审质证，原告发表如下质证意见： 对证据1的真实性没有异议，对证明目的有异议，该证据无法达到被告不用承担责任的事实。 对证据2显示是吊销未注销，说明这个公司在2017年1月22日的时候还是存在的。 对证据3只是对丁汉杰这笔债务的异议，对本案原告的债权没有异议。 对证据4没有异议。 对原、被告提供的证据材料，本院认证如下： 原告提供的证据1，被告无异议，对其真实性及证明力，本院依法予以认定。 原告提供的证据2，系本院生效的民事调解书，且被告对于接待事实并无异议，对其证明力，本院依法予以认定。 原告提供的证据3，系本院的民事裁定书，对其真实性及证明力，本院依法予以认定。 被告提供的证据1、2、3、4，原告对真实性无异议，对其真实性及证明力，本院依法予以认定。 综上，本院认定本案事实如下： 义乌市康利特服装有限公司成立于1998年11月23日，股东为成小坚、成富林、毛美春。 2004年4月8日，经本院组织调解，朱恒台与成富林、义乌市康利特服装有限公司达成如下协议：成富林、义乌市康利特服装有限公司共同偿还朱恒台借款本金20800元及利息（自2002年5月26日始按月利率10‰计至实际履行之日止），于2004年4月15日前付清。朱恒台于2004年4月16日向本院申请执行，在执行过程中，义乌市康利特服装有限公司的厂房被拍卖，本院于2004年7月4日作出（2004）义执字第1097号民事裁定书一份，载明：本案已申请参与分配，并已分得人民币3864元，余款18030元及利息因被执行人暂无财产可供执行，裁定如下：本院的（2004）义执字第1097号案件的本次执行程序终结。 2005年9月9日，义乌市康利特服装有限公司因未在法定期限内参加2004年度企业年检而被吊销营业执照。 2018年10月31日，因成芝凤申请，本院裁定受理义乌市康利特服装有限公司破产清算一案，并指定浙江森泽律师事务所担任义乌市康利特服装有限公司管理人。本院于2019年3月21日作出（2018）浙0782破44号民事裁定书，裁定确认丁翰杰等22位债权人的债权，其中原告的核定债权为金额33002元。同日，本院作出（2018）浙0782破44-1号民事裁定书，裁定：一、宣告义乌市康利特服装有限公司破产；二、终结义乌市康利特服装有限公司破产程序。该裁定书同时明确康利特公司债权人可就在破产程序中不能清偿的债务另行向公司实际控制人、股东主张权利。 本院认为，本案原告对康利特公司享有债权33002元的事实，有本院（2018）浙0782破44号民事裁定书裁定书予以确认。康利特公司于2005年9月9日被吊销营业执照，二被告作为康利特公司的股东，至今未组织清算，怠于履行清算义务的行为，违反了公司法的相关规定，存在过错。康利特公司进入破产清算程序后，未将相关财务账册、文书材料移交给管理人，亦未发现康利特公司存在可供执行的财产，由此可初步认定康利特公司的财产可能已转移或灭失。本案审理中，二被告亦未提供康利特公司据以进行清算的公司账册、重要文件等齐备或曾依法进行过清算的依据，故可以认定康利特公司现已无法进行清算，二被告作为康利特公司的股东，对康利特公司所负的债务依法应承担连带清偿责任。关于被告提出的原告起诉已经超过诉讼时效的抗辩，本院认为，诉讼时效应当从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起算。本院于2019年3月21日作出（2018）浙0782破44-1号民事裁定书，裁定宣告义乌市康利特服装有限公司破产并终结义乌市康利特服装有限公司破产程序后，原告才知晓其可以向股东主张相关权利，本案的诉讼时效从此时开始计算。因此，对于被告提出的诉讼时效抗辩，本院依法不予采信。原告诉请合法有据，本院应予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项、第一百八十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款之规定，判决如下： 被告成小坚、毛美春对义乌市康利特服装有限公司所欠原告朱恒台的债务33002元承担连带清偿责任，于本判决生效后十日内支付。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费626元，由被告成小坚、毛美春负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  张小燕 人民陪审员  任恭盛 人民陪审员  杨丽青 二〇一九年十二月三十一日 代书 记员  傅俊霞