山西省沁水县人民法院刑事判决书（2019）晋0521刑初140号公诉机关沁水县人民检察院。被告人任文军，小名“海军”，男，1989年4月20日出生，汉族，中专文化，山西省沁水县人，住沁水县。无前科。因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，2019年8月16日被沁水县公安局刑事拘留，同年9月18日经沁水县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于泽州县看守所。辩护人史艳飞，山西权洲律师事务所律师。沁水县人民检察院以沁检一部刑诉〔2019〕16号起诉书指控被告人任文军犯传播淫秽物品牟利罪，于2019年12月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沁水县人民检察院指派检察长杨林、检察员黄百川、检察官助理张凯出庭支持公诉，被告人任文军及辩护人史艳飞到庭参加了诉讼。现已审理终结。沁水县人民检察院起诉指控，2018年6月份左右，任文军在浏览“51.1a”网站时看到招聘推广代理的广告，即通过QQ与网名“含羞草”的客服取得联系，商讨加盟代理事宜，商定任文军按会员充值金额的40%至80%提成，然后任文军在淫秽视频网站“含羞草研究所”的代理后台“http://89mj.cn?”网站注册获取了推广账号和推广地址链接。之后，任文军多次购买百度贴吧账号在贴吧内发布“含羞草研究所”网站链接，吸引网民注册、充值会员。至2019年8月，经任文军推广的链接注册会员人数达1962人，任文军从该网站处提成获利共计75623元。经沁水县公安局治安大队鉴定，“含羞草研究所”网站页面的视频含有露骨宣扬色情的淫秽性内容，均属于淫秽物品。针对上述事实，公诉机关列举了相关证据予以证实，认为被告人任文军的行为已构成传播淫秽物品牟利罪，提请依法判处。被告人任文军当庭自愿认罪，无辩解意见。辩护人辩护意见：对指控罪名无异议，但认为被告人是公安机关电话通知后主动到案，且如实供述犯罪事实，系自首。经审理查明：2018年6月份左右，任文军在浏览“51.1a”网站时看到招聘推广代理的广告，即通过QQ与网名“含羞草”的客服取得联系，商讨加盟代理事宜，商定任文军按会员充值金额的40%至80%提成，然后任文军在淫秽视频网站“含羞草研究所”的代理后台“http://89mj.cn?”网站注册获取了推广账号和推广地址链接。之后，任文军多次购买百度贴吧账号在贴吧内发布“含羞草研究所”网站链接，吸引网民注册、充值会员。至2019年8月，经任文军推广的链接注册会员人数达1962人，任文军从该网站处通罗某罗蓓靳某靳明李某李勇”“胡泽壮”支付宝账号转账获利共计75623元。经沁水县公安局治安大队鉴定，“含羞草研究所”网站页面的视频含有露骨宣扬色情的淫秽性内容，均属于淫秽物品。认定上述事实的证据有：1.物证任文军作案使用的电脑两台、手机一部。2.书证（1）任文军的户籍证明，证明：任文军已达刑事责任年龄的事实及其他基本个人情况。（2）《在押人员入所身体健康体检表》，证明：任文军因本案被羁押时未发现其患有不宜羁押的疾病。（3）“含羞草研究所”任文军后台账户截图，证明：任文军在“含羞草研究所”后台账号的情况，任文军共计推广会员1962人，VIP会员162人。（4）扣押决定书，证明：沁水县公安局对涉案台式电脑、笔记本电脑、手机扣押的情况。（5）提取笔录，证明：沁水县公安局对“含羞草研究所”站内视频提取的事实。（6）快递单复印罗某罗蓓情况说明，证罗某罗蓓称其身份证遗失。3.证人证言（1）李某李勇证言，证李某李勇称2014年左吴某华李某李李某李勇用自己的身份证办了一张手机卡和银行卡给李某李勇称其不认识任文军。（2）吴某华明证言，证吴某华明否认李某李勇办理过银行卡及手机卡，但他李某李勇卖银行卡和手机卡给一个叫“周密”的人。4.被告人的供述与辩解被告人任文军的供述与辩解，证明：2018年6月份开始，任文军在明知“含羞草”是淫秽网站的前提下，仍然购买在贴吧账号推广该网站获利。任文军推广注册会员1962人，通过“勇、蓓、壮、明”支付宝转账获利七万五千多元。5.鉴定意见（1）晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（电证）字［2019］第28号检验报告，证明：对任文军手机、笔记本电脑、组装电脑恢复并提取与案件相关的电子数据情况。（2）沁水县公安局沁公治淫秽品鉴字［2019］1号淫秽物品审查鉴定书，证明：沁水县公安局通过网络在线提取下载“含羞草研究所”网站页面视频895段，共172.711GB的视频属于淫秽物品。6.光盘（1）任文军案支付宝相关流水明细的光盘一张，证明：2018年12月至2019年6罗某罗靳某靳李某李胡某泽状等四人共计转账给任文军75623元。（2）公安机关讯问任文军同步录音录像一张，证明：对任文军的讯问过程。（3）淫秽视频光盘44张，证明：公安机关在含羞草网站上下载的淫秽视频。（4）登陆含羞草加盟商系统后台情况的光盘一张，证明：含羞草系统后台登陆情况。证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，本院予以采信。本院认为，被告人任文军以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重，其行为构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人缺乏到案的主动性，依法不构成自首，辩护人的相应辩护意见不予采纳。被告人到案后如实供述所犯罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人的作案工具依法应予没收，上缴国库；被告人的违法所得依法应予追缴，上缴国库。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第四十七条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下：一、被告人任文军犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金8万元。(刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月16日起至2023年8月15日止。罚金在判决生效后三日内缴纳。)二、随案移送的电脑两台、手机一部予以没收，上缴国库。三、追缴被告人任文军的违法所得75623元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 续彩艳审 判 员 崔俊豪人民陪审员 崔 忠 二○一九年十二月二十四日法官 助理 张 静书 记 员 李 娟附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。