四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终3872号 上诉人（原审原告）:张钻，男，1973年4月4日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 上诉人（原审被告）：四川吉瑞物业管理有限公司，住所地四川省南充市顺庆区文峰街二段2号。 法定代表人：严文琦，经理。 委托诉讼代理人：贺小平，四川鑫中云律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷倩，四川鑫中云律师事务所律师。 上诉人张钻、上诉人四川吉瑞物业管理有限公司（以下简称吉瑞物业公司）因劳动争议纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302民初3777号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张钻上诉请求：1、改判被上诉人支付上诉人2013年至2018年双休日的加班费70408元。2、改判被上诉人支付上诉人未签订无固定期限劳动合同的双倍工资35352元。3、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原判认定事实不清，证据的审查评判和采信有错。上诉人每周上班6天，每天8小时，双休日轮流加班，维修一些突发的停水、停电及电梯故障，保障小区业主的正常生活。上诉人截图打印了部分自己在双休日及法定节假日的加班表作为证据，但一审法官只采信了法定节假日的加班表，双休日的加班表未被采信。二、原判适用法律有误。一审依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款认定上诉人主张未签无固定期限劳动合同的双倍工资已过一年的仲裁时效，而《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款规定，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁朱受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。上诉人是因为索要加班费与被上诉人发生争议的，并且在劳动关系存续期间提出，应当从终止之日起计算时效。 吉瑞物业公司辩称：未签订合同双倍工资已经超过了仲裁时效。未签订劳动合同双倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动工资。双倍工资也是按月发放，从领取双倍工资之日就应当知道其权利受到侵害。一审判决合理。 吉瑞物业公司上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判上诉人无需向被上诉人支付法定节假日加班工资和经济补偿金。一、二审案件受理费由被上诉人负担。 事实和理由：一、一审关于法定节假日加班的事实认定错误。1、一审中被上诉人所举关于法定节假日加班的证据值班表系复印件，微信截图本身未能证明系上诉人单位微信群，其真实性无法确定。视频资料一是不能确认在何处维修，二是无时间显示，其真实性、关联性无法确认。两位证人系合并审理同案原告，与上诉人之间有矛盾，其证言不应采信。2、被上诉人的工作是维护监控，其岗位具有特殊性，不需要一直在岗位连续上班，监控坏了就临时通知其维修，正常时可不在岗位，因此被上诉人才能同时在南充市心怡物业服务有限公司上班。被上诉人所谓的加班实际就是临时通知维修，维修完毕即结束，不存在全天候在岗加班的情况。3、上诉人公司法定假日值班制度，主要是针对全天候需在岗人员，被上诉人法定节假日值班跟平常一样，都是有事则来无事则去，还有补休。值班日确有临时维修任务加班的，也在其工资中支付了值班费，即被上诉人所说的加班费。因此结合一审中上诉人提供的被上诉人劳动节、春节补休假条，可以证明被上诉人法定节假日全天候加班的情况不实，且确有安排值班的情形也以值班费的形式支付了加班费。另一审判决支付加班费1625.38元，超过被上诉人请求金额，也与民诉法规定不符。被上诉人主张的加班费应不支持。 二、法律适用错误。被上诉人与2018年6月30日向上诉人提出《解除劳动关系通知书》，明确表示自己单方面提出解除劳动关系，并要求收到通知两日内补发加班费，支付经济补偿金。事后上诉人并没有向其支付所谓的加班费，支付经济补偿金，表明上诉人不认可其解除劳动关系的理由，也就不存在双方达成合意解除劳动关系的意思表示，因此本案劳动关系的解除是被上诉人单方法律行为。根据《劳动合同法》的规定，劳动者人身自由不受限制，其有权利单方面解除与用人单位的劳动关系，用人单位不得强留。上诉人与被上诉人以程序办理交接手续，不意味着被上诉人与上诉人达成解除合意。因此，一审以双方协商一致解除合同为由判付经济补偿金理据不足。 张钻辩称：吉瑞物业对我的上诉是不正确的。实际上我的加班证据都是从公司微信群里面截图打印的。制作加班表都是吉瑞物业在电脑上制作，然后发到群里面的，加班是真实的。视频资料也是从吉瑞物业监控中心拷贝的。吉瑞物业总经理也在视频中，我们上班吉瑞物业都有监工。吉瑞说我不是在吉瑞物业上班，只是有事才去做不是事实。我负责他们公司瑞路嘉都等几个小区1600多户监控等系统，只有我一个人，我是被迫离开的。公司经常性让我们老员工强制加班，任何理由不得请假。说我们自愿离开，虽说我发了劳动解除通知书，是因为我和上诉人总经理派人协商的。按照劳动合同法不给我们法定假日加班工资也应该给我补偿金。加班工资是按照劳动合同法46、47条计算的，一审判决加班费是正确的。请求法院维持一审判决一、二、三项，改判吉瑞物业支付我加班工资。 张钻向一审法院起诉请求：1、判决解除张钻与吉瑞物业公司的劳动合同关系；2、判决吉瑞物业公司向张钻支付2018年元旦、清明、端午、五一的加班工资1583元； 3、判决吉瑞物业公司向张钻支付2006年至2018年共计12年的经济补偿金合计35594元；4、判决吉瑞物业公司向张钻支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资69219 元；5、判决吉瑞物业公司向张钻支付自2006年5月至2018年6月的双休日（每周1天）共计576天加班费71089 元；6、判决吉瑞物业公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：吉瑞物业公司于2006年6月开始聘用张钻从事电工工作，双方未签订书面劳动合同，在工作期间吉瑞物业公司依法为张钻购买了各项社会保险。2013年1月1日，张钻（乙方）、吉瑞物业公司（甲方）签订《劳动合同书》，约定主要内容：合同期限为2013年1月1日至2015年12月31日止；工作时间执行标准工时制，乙方每日工作时间8小时，每周工作时间48小时；甲方安排乙方加班，应符合法律、法规的规定；劳动报酬实行月制，月工资为1600元；本合同期限届满后，未办理终止劳动合同手续仍存在劳动关系，乙方要求续订劳动合同的，应续订本合同并及时办理续订手续。双方就续订的劳动合同期限协商不一致时，续订的劳动合同期限从签字之日起不得少于12个月，乙方符合续订无固定期限劳动合同条件的，甲方应与其签订无固定期限劳动合同。合同到期后，张钻继续在吉瑞物业公司工作，双方未续订书面劳动合同。2018年7月2日，张钻通过邮政特快专递向吉瑞物业公司发出《解除劳动关系通知书》，主要内容为：由于你公司于2018年元旦、清明、五一、端午节几个法定节假日，至今未支付我加班费，损害了我的合法权益，所以我被迫提出解除与你公司的劳动关系。吉瑞物业公司称其收到张钻发出的《解除劳动关系通知书》。2018年7月6日，张钻向吉瑞物业公司移交工作物品，办理了交接手续，后张钻未再到吉瑞物业公司上班。张钻于2018年7月6日向南充市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委作出不予受理通知书。 张钻离职前12个月实发平均工资为2731元∕月，其中每月扣除社会保险费用为215元，应发工资平均为2946元∕月。另，张钻于2016年开始除在吉瑞物业公司上班外，还进入南充市心怡物业服务有限公司上班，吉瑞物业公司提交的南充市心怡物业服务有限公司工资表显示张钻2018年10月仍在该公司领取劳动报酬。双方当事人对张钻在工作期间法定休息日、法定节假日是否存在加班的事实存在争议。张钻为证明其主张的加班事实，向法院提交以下证据：1、吉瑞物业公司管理的瑞露嘉都小区2018年度部分法定节假日及法定休息日值班表复印件一组；2、2018年6月18日（端午节）张钻在瑞露嘉都小区加班的视频光盘一张（来源于瑞露嘉都小区监控中心）；3、吉瑞物业公司物业办公微信群聊天截图打印件三份，显示吉瑞物业公司在2018年清明、端午节安排张钻加班的事实；4、证人何某证人证言，主要内容为证人何某为吉瑞物业公司聘请的保安人员，其于2018年1月1日看见张钻拿梯子检修小区监控；5、证人梁某证人证言，主要内容为证人梁某为吉瑞物业公司聘请的保安人员，其于2018年1月1日巡逻时看见张钻在维修小区监控。吉瑞物业公司对以上证据质证意见为：值班表不是原件，对值班表真实性有异议，同时值班并非加班，只是小区有事故才去处理，并非整天在岗，且值班后均有补休；对视频资料有异议，该份视频没有时间显示，看不出是在公司加班；对微信截图真实性有异议，截图上没有时间，无法证实张钻何时何地在做什么，不能证明是在加班；对证人证言有异议，二证人与同为起诉被告的劳动争议案件原告，与本案具有利害关系，其证言不应采纳。吉瑞物业公司向法院提交张钻于2018年3月18日、2018年4月30日的“请假条”两张，证明张钻对2018年春节期间值班进行了补休，且2018年4月30日请假1天，张钻劳动节不存在加班的事实。张钻对“请假条”质证意见为真实性无异议，其认可2018年春节期间值班已进行了补休，于2018年4月30日请假事实，但仅于当日请假，劳动节期间2018年5月1日值班，值班表予以证实。 一审法院对双方提交的证据及争议事实认定如下：张钻提交的视频资料来源真实，且与值班表相互印证，同时证人何某、梁某的证人证言也与值班表相互印证，对以上证据予以采信。一审法院认定张钻在2018年元旦节（2018年1月1日）、清明节（2018年4月5日）、劳动节（2018年5月1日）、端午节（2018年6月18日）进行了加班，吉瑞物业公司未向其发放上述时间的加班工资。除上述期间外，张钻主张法定休息日及其他法定节假日加班未提交足够的证据予以证明，无法认定其存在加班事实。 一审法院认为，张钻基于吉瑞物业公司未支付2018年部分法定节假日加班工资为由向吉瑞物业公司发出《解除劳动关系通知书》，吉瑞物业公司确认收到，后双方于2018年7月6日办理了工作交接手续，表明被告吉瑞物业公司同意张钻解除劳动合同关系。故认定张钻与吉瑞物业公司于2018年7月6日协商一致，双方的劳动合同关系予以解除。 针对张钻主张的加班工资，结合上述事实认定，张钻在2018年期间于元旦节（2018年1月1日）、清明节（2018年4月5日）、劳动节（2018年5月1日）、端午节（2018年6月18日）加班工作，吉瑞物业公司应当向其支付上述时间的加班工资。故吉瑞物业公司应向张钻支付2018年法定节假日加班工资为2946元／月÷21.75日／月×4日×300%=1625.38元。对于张钻主张的2006年5月至2018年6月期间法定休息日加班工资，张钻在向吉瑞物业公司发出解除合同通知书时并未提及该期限内的加班工资，且其未提供足够的证据证明上述期间法定休息日存在加班的事实，故对其主张不予支持。 针对张钻主张的经济补偿金，一审法院认为吉瑞物业公司未向张钻足额支付劳动报酬（加班工资），在张钻因此提出解除劳动合同关系后，双方协商一致解除劳动合同关系，吉瑞物业公司依法应当向张钻支付经济补偿金。张钻在吉瑞物业公司工作期间自2006年6月至2018年7月6日，尽管《劳动合同法》于2008年1月1日实施，但依据《劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法实施之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”而按照2008年1月1日之前原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，吉瑞物业公司亦应当支付经济补偿金。因此，本案吉瑞物业公司向张钻支付的经济补偿金年限应当将2008年1月1日之前的年限与2008年1月1日后的年限相加所得，经济补偿金计算基数应以应发工资为准，则经济补偿金金额应为35352元（2946元／月×12月）。针对张钻主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，吉瑞物业公司辩称已过仲裁时效。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”二倍工资适用时效的计算方法为在劳动者主张二倍工资时，因未签订劳动合同的行为处于持续状态，则时效从其主张权利之日起向前计算1年，且时效期间按月计算。本案中，张钻于2018年7月向南充市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该时间为其主张权利之日，向前计算1年时间为2017年7月。张钻自2006年6月开始在吉瑞物业公司工作，且连续工作长达十年以上，吉瑞物业公司应当自2016年6月起与张钻订立无固定期限劳动合同，至2017年6月届满1年。2017年7月与2017年6月之间不存在时间上的交叉，故张钻的该项请求已过仲裁时效，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、张钻与四川吉瑞物业管理有限公司的劳动合同关系于2018年7月6日予以解除；二、四川吉瑞物业管理有限公司于本判决生效后十日内向张钻支付2018年期间法定节假日加班工资1625.38元；三、四川吉瑞物业管理有限公司于本判决生效后十日内向张钻支付经济补偿金35352元；四、驳回张钻的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费20元，由四川吉瑞物业管理有限公司负担。 二审中张钻提交了一组证据：微信截图打印件6张、证言二份。欲证明节假日加了班。吉瑞物业公司质证意见：微信截图打印件不属于新证据，对其三性不予认可，因为其是打印件对其真实性不能核实。书面证词不符合法律规定的证据要求，对其三性不予认可。 因张钻未提供微信截图载体原件，无法核实微信截图打印件的真实性，本院对微信截图打印件的真实性不予确认。证人未出庭作证，本院对证人证言的真实性不予确认。 二审查明的其它事实与一审一致。 本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见归纳本案二审的争议焦点为：本案争议的焦点是吉瑞物业公司是否应支付未签劳动合同的双倍工资、是否应支付经济补偿金以及是否应当支付加班工资。 关于双倍工资，双倍工资究其实质而言，是劳动者在正常劳动报酬之外依照《劳动合同法》第八十二条之规定对于用人单位应签却未签劳动合同行为可取得的等同于正常劳动报酬数额的惩罚性赔偿，确非劳动报酬，故应适用劳动争议仲裁时效的一般性规定。对于一年时效的起算日，因双倍工资惩罚性条款的目的在于督促用人单位与劳动者签订劳动合同，及早明确双方劳动权利义务，而非为劳动者提供获得额外赔偿的便利之机，劳动者在用人单位应签却未与之签订劳动合同之日起，已知晓用人单位违法应向其支付二倍工资，但依据《劳动合同法》第八十二条之条文规定，惩罚性的双倍工资亦与正常劳动报酬一同按月支付，故在用人单位于每月工资支付日未支付惩罚性双倍工资时，劳动者方知晓其该月双倍工资之权利被侵害。因此，综合各方考虑，双倍工资之时效按月分别从用人单位每月应支付而未支付双倍工资之次日起算，对超过一年时效月份的双倍工资主张不予支持。一审驳回张钻双倍工资的诉讼请求正确，本院予以维持。 关于经济补偿金，张钻基于吉瑞物业公司未支付2018年部分法定节假日加班工资而发出《解除劳动关系通知书》，吉瑞物业公司收到后，与张钻办理了工作交接手续，表明吉瑞物业公司同意与张钻解除劳动合同关系。故一审认定张钻与吉瑞物业公司协商一致解除劳动合同关系，吉瑞物业公司依法应当向张钻支付经济补偿金正确，本院予以维持。吉瑞物业公司上诉称是张钻提出《解除劳动关系通知书》，是单方法律行为。吉瑞物业公司并没有向其支付所谓的加班费、经济补偿金，不存在双方达成合意解除劳动关系的意思表示。吉瑞物业公司作为用人单位，如不同意解除劳动关系，可以明确告知职工，并通知职工继续上班，如职工不上班，可按相关劳动纪律规定处理，而吉瑞物业公司收到《解除劳动关系通知书》后未提出异议，并与张钻办理了工作交接手续，表明吉瑞物业公司同意与张钻解除劳动合同关系。吉瑞物业公司该上诉主张本院不予支持。 关于加班工资，张钻主张加班工资，向法院提交法定节假日及法定休息日值班表复印件、视频光盘一张、吉瑞物业公司物业办公微信群聊天截图打印件三份、证人何某、梁某证人证言。张钻提交的视频资料来源真实，且与值班表相互印证，同时证人何某、梁某的证人证言也与值班表相互印证，对以上证据应予以采信。对张钻在2018年元旦节、清明节、劳动节、端午节加班的事实应予以认定。除上述期间外，张钻主张双休日及其他法定节假日加班只提供了值班表，未提交足够的证据予以证明，且张钻在向吉瑞物业公司发出解除合同通知书时也并未提及该期限内的加班工资，无法认定在此期间加班的事实。张钻主张双休日加班费等无事实依据，本院不予支持。 综上，一审认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持，张钻、吉瑞物业公司上诉无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人张钻、吉瑞物业公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 朱 伟 审判员 罗晓翠 审判员 肖 逍 二〇一九年十二月六日 书记员 张 媛