新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院   民事判决书   （2019）新4202民初1589号   原告（反诉被告）：赵虎，男，1986年5月15日出生，汉族，系乌苏天昊油脂有限公司法人。居民身份号码：×××。联系电话：182XXXXXXXX。   委托诉讼代理人：佟春放，新疆威广联律师事务所律师。   被告（反诉原告）：乌苏市政信融资担保有限责任公司，住所地：乌苏市新市区办事处友好路88号。   法定代表人：雷挺，系该公司董事长，居民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：汪冲，男，1978年4月21日出生，汉族，系该公司员工，住乌苏市。居民身份号码：×××。联系电话：181XXXXXXXX。   委托诉讼代理人：姜花花，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。联系电话：151XXXXXXXX   第三人：乌苏市蜀兴商贸有限公司，住所地：乌苏市东工业园区南京路西侧（海河东路1028号）。   法定代表人：帅刚，系该公司总经理。联系电话：189XXXXXXXX   第三人：帅刚，男，1969年10月12日出生，汉族，系乌苏市蜀兴商贸有限公司总经理，住奎屯市。联系电话：189XXXXXXXX   第三人：蔡茂元，男，1962年6月12日出生，汉族，系乌苏市蜀兴商贸有限公司股东，住乌苏市。居民身份号码：×××。联系电话：135XXXXXXXX。   原告（反诉被告）赵虎与被告（反诉原告）乌苏市政信融资担保有限责任公司、第三人乌苏市蜀兴商贸有限公司、帅刚、蔡茂元债权债务概括转移合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告赵虎及其的委托诉讼代理人佟春放、被告乌苏市政信融资担保有限责任公司的委托诉讼代理人汪冲、姜花花、第三人乌苏市蜀兴商贸有限公司的法定代表人帅刚、第三人蔡茂元到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告赵虎向本院提出如下诉讼请求：1.请求确认乌苏市人民法院（2017）新4202民初2035号判决书中债权及权利归原告赵虎所有；2.本案诉讼费及投递费由被告承担。事实和理由：原告曾系被告乌苏市政信融资担保有限责任公司的法定代表人及控股股东。2015年9月9日，被告乌苏市政信融资担保有限责任公司给第三人乌苏市蜀兴商贸有限公司借款400万，约定月利息25‰.借款到期后，乌苏市政信融资担保有限责任公司将乌苏市蜀兴商贸有限公司诉至法院，乌苏市人民法院作出（2017）新4202民初2035号判决书，判决乌苏市蜀兴商贸有限公司支付乌苏市政信融资担保有限责任公司借款本金400万元、违约金70万元、律师代理费222200元，共计4922200元。原告赵虎于2017年5月31日将该公司股权转让给乌苏市国有资产投资有限公司，在转让过程中，经其他股东会决议，该转让行为公司予以确认，公司的债权以2017年5月31日为基准，之前所有债权归赵虎所有，之后债权与赵虎无关。乌苏市蜀兴商贸有限公司欠公司款项发生在2017年5月31日之前，应当归赵虎所有，但在执行该案过程中被告横加干涉。   被告乌苏市政信融资担保有限责任公司辩称，原告在其诉状中所述的被告对各第三人享有的该笔债权，自始未在被告的应收账款或其他应收款中反映。2016年9月，原告利用职务便利将被告的公司资金以其个人名义借出，再以被告名义出借给第三人乌苏市蜀兴商贸有限公司而由其个人牟利。因此，原告如果要享有该债权，即应承担与主张、实现该笔债权而发生的各类费用，且该类费用如已由被告垫付或需要支付的，则应由原告返还给被告或予以支付。   一、2017年7月1日以前，被告公司的股权结构为：原告赵虎之父赵铁忠持股比例为55%，原告赵虎、王建军、赵磊三人各持股5%，乌苏市国有资产投资中心持股比例为30%，原告当时担任被告公司的法定代表人。因赵铁忠于2015年6月12日去世，原告为其继承人。2017年7月1日，被告分别与原告、王建军、赵磊等人签订《股权转让协议书》，约定各方以2017年5月31日为基准日，将原赵铁忠持有原告公司55%的股权、原告赵虎、王建军、赵磊各持有被告公司5%的股权，全部转让给另一股东乌苏市国有资产投资中心，转让完成后乌苏市国有资产投资中心持有被告公司100%的股权。2017年9月6日被告公司完成股权工商变更。   二、2016年9月9日，当日被告公司的资金400万元，被以借款名义转给了原告。根据乌苏市人民法院（2017）新4202民初第2035号民事判决查明的事实显示：同日由被告与各第三人及费述全签订《借款合同书》，款项400万元直接打入乌苏农行指定的账户，而实质上当日，被告并无直接向乌苏农行指定账户打款的记录。同时判决查明的事实显示：被告乌苏市蜀兴商贸有限公司已支付利息40万元，但经账务清查并未发现该利息转入被告公司账户。   三、因包括原告在内的原股东，已将出资款从被告公司借出，故前述股权转让时，根据2017年7月1日订立的《股权转让协议》约定，受让方不再支付股权转让款，且该《股权转让协议》第7.2条款约定“双方同意，政信融资担保公司（即被告）至基准日所有权债务(包括但不限于审计报告中列出的债权、债务,账外、隐性债权,债务)均由各转让方按比例承担,与受让方无关。因以上债权、债务引起的仲裁、裁决、纠纷、诉讼等权利、责任或收益、费用由各转让方按比例享有或承担。”根据上述约定，本案案涉债权即属于隐性债权，股权转让前在由新疆永信有限责任会计师事务所对被告以2017年5月31日为基准日的新信审字（2017）184号审计报告中，未显示该笔债权。2017年12月13日，作为转让方股东，在原告提供的移交清册中仍然没有该笔债权的记载。   后经财务清查发现：原告为以被告名义向本案各第三人主张债权并提起诉讼时，原告以被告公司名义委托新疆翰兴律师事务所律师代理诉讼，共产生律师代理费22.22万元。原告在已经签订《股权转让协议》后，利用未完成工商变更、其仍担任被告公司法定代表人法人的便利，于2017年8月25日将该款项从被告账户予以支付，同年9月8日取得律师代理费发票后将其作为费用在被告公司列支。   根据前述《股权转让协议》第7.2条款约定，案涉债权属于2017年5月31日基准日以前的债权，为实现该债权的费用，依约应由各股权转让方承担，因王建军、赵磊原所持股权出资均系由赵铁忠实际出资，故原告如需要享有该笔债权，则上述2017年8月25日从被告公司付出的22.22万元律师代理费，必须由原告退还给被告公司。   四、2018年初，被告通过乌苏市人民法院方才获知，被告名下尚有针对各第三人的巨额债权，发现原告在已经完成股权转让，不再担任被告公司的股东和法定代表人，且未经被告公司授权委托的情况下，于2017年11月23日向乌苏市人民法院递交《强制执行申请书》，仍然以被告的名义申请法院强制执行，要求乌苏市蜀兴商贸有限公司等本案第三人履行乌苏市人民法院（2017）新4202民初第2035号民事判决书中确定的给付义务。经与原告联系，要求其承担前述律师代理费用，但原告置之不理。2019年初，乌苏市人民法院执行局委托新疆天拓资产评估有限公司对已经查封、扣押的乌苏市蜀兴商贸有限公司名下财产进行评估，产生评估费16万元。评估公司需要在支付评估费后方可出具价格评估报告，再由法院委托拍卖。被告要求原告支付该笔款项，但原告拒不支付。为了确保顺利执行，被告在无款支付的情况下，通过协调由新疆永信有限责任会计师事务所乌苏分所代为支付该笔款项。被告于2019年4月9日向该所出具《欠款》条据。对上述欠付的评估费16万元，以及执行费用均应由原告自行承担。自始至终被告从未对该案执行横加干涉。   以上即为案件全部事实，如需要确认乌苏市人民法院(2017)新4202民初字第2305号判决书中债权及权利归属原告，则原告必须先将前期从被告处付出的22.22万元律师代理费退还给被告，并对欠付的16万元评估费的清偿作出明确承诺，同时承诺以与案涉债权相关的税金及执行费用作出全额承担的基础上，以债权转让方式完成。   第三人乌苏市蜀兴商贸有限公司、帅刚、蔡茂元辩称，赵虎不是控股股东，被告是国有企业，很多债权债务真实性无法确定，关联性更是无法确定。（2017）新4202民初2035号判决书存在很多瑕疵，目前我在申请再审。2017年10月1日我们才确定债权债务，2017年5月31日债权债务尚不明确。股权转让协议违反了合同法第52条，属无效协议，建议驳回原告起诉。   被告（反诉原告）乌苏市政信融资担保有限责任公司提出如下反诉请求：1、请求依法判令原告向被告支付前期未付的律师代理费用222000元；2、判令原告向被告支付评估费160000元或由原告将该款直接支付至新疆永信有限责任会计师事务所乌苏分所。3、判令被告享有的对各第三人的到期债权转让给原告后，与实现该债权相关的各类费用均由原告承担。事实和理由，根据乌苏市人民法院（2017）新4202民初第2035号民事判决及2017年7月1日《股权转让协议》第7.2条款关于基准日前债权权利、责任或收益、费用承担方式的约定。以上费用均应由原告支付或承担。   原告（反诉被告）赵虎辩称，这笔钱已经进入到被告公司账户，不存在被告公司给我们垫付代理费的情况。被告公司出具承诺书，明确说明并确认（2017）新4202民初2035号判决书案件款归赵虎个人所有，与反诉原告即被告公司无关，被告公司擅自委托评估机构产生的评估费用属于恶意扩大损失，应由被告公司自己承担。   经审理查明，2015年9月9日，原告乌苏市政信融资担保有限责任公司作为出借方，第三人乌苏市蜀兴商贸有限公司，案外人费述全作为借款人，第三人帅刚和蔡茂元、案外人罗正云和李彬作为担保人签订《借款合同书》一份。约定原告出借给乌苏市蜀兴商贸有限公司、费述全人民币4000000元用于其归还乌苏农行贷款。为保证该借款真正用于归还贷款，原告直接将4000000元借款打入乌苏农行指定的账户。打款的当日由乌苏市蜀兴商贸有限公司、费述全出具收到借款4000000元的凭证。出借款的具体日期为2016年9月9日，借期两个月，即从2016年9月9日至2016年11月8日。借款利率为25‰，即每月利息100000元，在2016年9月9日支付第一个月的利息，第二个月的利息在9月9日前支付。超出借款期限的利息仍按本条约定执行。借款合同经双方签字后生效，不得违约，如乙方违约，则自愿承担违约金人民币1000000元。帅刚、蔡茂元、罗正云、李彬为乌苏市蜀兴商贸有限公司、费述全的借款提供连带责任担保，担保范围包括在本合同的所有约定。担保期限为债务到期后五年。如发生纠纷，双方协商解决。协商不成，由乌苏市人民法院管辖。败诉方需承担胜诉方的诉讼费、保全费、担保手续费、律师代理费等一切费用。原告按约定出借4000000元后，乌苏市蜀兴商贸有限公司、费述全未能在借款期限届满后归还借款本金。乌苏市政信融资担保有限责任公司于2017年7月20日向乌苏市人民法院起诉，2017年10月1日，乌苏市人民法院作出（2017）新4202民初2035号判决书，判决：一、乌苏市蜀兴商贸有限公司应当于本判决生效后二十日内支付乌苏市政信融资担保有限责任公司借款本金4000000元、违约金700000元、律师代理费222200元，共计4922200元；并自2017年10月1日起按月利率20‰支付利息至借款还清止；二、帅刚、蔡茂元、罗正云、李彬对上述款项承担连带清偿责任。   2017年7月1日，乌苏市政信企业融资担保有限责任公司进行股权变更，自然人赵铁忠占股权55%，出资1100万元；自然人王建均占股权5%，出资100万元；自然人赵磊占股权5%，出资100万元；自然人赵虎占股权5%，出资100万元，收购政信公司70%股份，剩余30%股份600万元股本仍由国投中心持有，600万元股本中含225万元债权（2010年政信企业融资担保有限公司为乌苏市兴盛农产品开发有限公司代偿原农村信用社2年本息225万元），转让70%股份1400万元由市财政局已收回。2017年6月，乌苏市国有资产投资管理中心同意收购乌苏市政信融资担保有限公司4位自然人70%股权（因赵铁忠于2015年6月12日去世，原告为其继承人，与受让方签订股权转让协议）。全部转让给受让方乌苏市国有资产投资中心，股权转让完成后，转让方不再持有公司的股权。基准日为2017年5月31日。协议第七条7.2项规定：“双方同意，政信融资担保有限公司至基准日所有债权债务均由转让方按比例承担，与受让方无关。因以上债权、债务引起的仲裁、裁决、纠纷、诉讼等权利、责任或收益、费用由各方转让方按比例享有或承担。”转让完成后乌苏市国有资产投资中心持有被告公司100%的股权。2017年9月6日被告公司完成股权工商变更。   另查明，1、2016年6月27日，王建军声明将其乌苏市政信融资担保有限责任公司占股5%，出资100万元实际由赵连昌缴纳，公司应将登记在我名下的股权应登记在赵连昌名下，由赵连昌享有这5%股权的权利义务。并将该声明进行公证。   2、2019年6月25日，赵磊向乌苏市人民法院出具《放弃声明》，赵虎诉乌苏市政信融资担保有限责任公司及第三人乌苏市蜀兴商贸有限公司，帅刚、蔡茂元、罗正云、李彬借款合同一案因在（2017）新4202民初2035号判决书中出借款全部是赵虎个人资金，故本人对本案中的债权不具有权利，同意该判决书中的权利归赵虎所有。   3、2017年8月25日，乌苏市政信融资担保有限责任公司通过网银向新疆翰兴律师事务所支付律师费222200元.   4、乌苏市政信融资担保有限责任公司于2017年7月30日向乌苏市人民法院出具《承诺书》，内容载明：“关于我公司在乌苏市人民法院起诉（2017）新4202民初2035号借款合同纠纷案件。该案所有后果有赵虎承担。执行款也归赵虎所有，请法院将该案案款直接支付给赵虎个人即可。落款处：乌苏市政信融资担保有限责任公司加盖印章。日期为：二〇一七年七月七日，其中七月三十日是书写。”被告对该承诺书不予认可，称《股权转让协议》签订日期为2017年7月1日，协议签订后即将公司印章已交付给受让方。   本院认为，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，原告赵虎自述“于2017年5月31日将该公司股权转让给乌苏市国有资产投资有限公司，经其他股东会决议对该转让行为公司予以确认，公司的债权以2017年5月31日为基准，之前所有债权归赵虎所有，之后债权与赵虎无关”的内容是否得到各个股东对决议内容效力的确认，在未确认该决议效力之前，原告就向被告及各第三人主张权利条件不成就，因此原告赵虎的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。   公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任；债务应当清偿。本案中，有关律师代理费问题已经（2017）新4202民初2035号判决书判决处理，当事人之间直接履行和申请执行即可，评估费问题也是在执行过程中解决即可，不需要重复起诉，故对被告乌苏市政信融资担保有限责任公司的反诉请求，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：   一、驳回原告赵虎的诉讼请求；   二、驳回被告乌苏市政信融资担保有限责任公司的反诉请求。   案件受理费50元，减半收取25元，投递费258元，反诉费3517元，合计元，由原告赵虎负担283元，被告乌苏市政信融资担保有限责任公司负担3517元（原告已交费用283元）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。   审判员 古丽娜   二〇一九年十二月五日   书记员 吐妮克   新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院法律文书附页：   1、《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。   2、《中华人民共和国民法通则》   第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   3、《中华人民共和国合同法》   第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。   当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。