江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏08民终3297号上诉人（原审被告）：淮安市淮安区残疾人联合会，住所地淮安市淮安区城西南路1号。法定代表人：侯卫东，该联合会理事长。委托诉讼代理人：邵军，江苏曙东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：绿艺园林建设有限公司，住所地淮安经济技术开发区红豆路1号。法定代表人：黄亚鹏，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄克权，江苏尚淮律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡聪智，江苏尚淮律师事务所律师。上诉人淮安市淮安区残疾人联合会（以下至判决主文前简称淮安残联会）因与被上诉人绿艺园林建设有限公司（以下至判决主文前简称绿艺园林公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2019）苏0803民初2295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。淮安残联会上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担工程增量费用833332.26元，不承担招标代理费46000元，不承担鉴定费104300元，不承担利息，并由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、工程增量部分均系被上诉人单方行为，且均没有履行审批手续，上诉人不应承担该增量部分工程款的给付义务。涉案工程增量部分费用合计833332.26元，均未履行审批手续，且其中部分项目系被上诉人为了施工方便，自行更改原设计方案，故上诉人不应承担相关费用；2、上诉人不应承担招标代理费，一审法院仅以交易习惯判令上诉人承担招标代理费没有依据；3、上诉人不承担鉴定费，因被上诉人擅自增加工程量且擅自变更原设计方案致工程不能及时审计，责任在被上诉人，鉴定费用应由被上诉人自行承担；4、因被上诉人擅自增项并擅自变更设计方案致工程未能及时审计，无法确定工程造价，责任在被上诉人。上诉人按照合同约定时间节点及时支付应付到期工程款，不存在逾期支付的事实，被上诉人主张逾期支付应付工程款利息不应得到支持。绿艺园林公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。绿艺园林公司向一审法院起诉请求：1、判令原审被告立即给付工程款4507758.72元及利息（利息以4507758.72元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率从2018年1月10日计算至实际给付之日）；2、原审被告立即向原审原告支付其垫付的招标代理费46000元；3、原审被告承担本案鉴定费用104300元；4、原审被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年6月2日，绿艺园林公司与淮安残联会签订《建设工程施工合同》，绿艺园林公司负责承建淮安残联会发包的淮安区残疾人综合服务中心园林绿化景观工程，合同暂定总价为8319768.86元，合同约定质量保修期为2年，自竣工验收合格之日起计算。该工程于2016年2月26日竣工，2016年3月1日竣工验收合格，淮安残联会在单位工程竣工验收证明书上盖章确认。绿艺园林公司于2017年7月11日向淮安残联会移交涉案工程的竣工结算书及完整的竣工结算资料，按合同约定，淮安残联会应当及时移交审计机关进行审计，并在6个月内审计结束，截止目前已经超过审计期限。2018年2月26日工程养护质保期满，2018年2月28日，绿艺园林公司将涉案工程全部移交给淮安残联会。因施工图纸及工程量的变更，导致工程总价款发生变更。经淮安市淮安区人民法院选定的鉴定机构江苏江淮工程建设管理有限公司鉴定，涉案工程的总造价为9317758.72元。淮安残联会于2015年9月29日支付工程款83万元、2015年10月28日支付工程款166万元，2016年10月22日支付工程款200万元，2017年1月26日支付工程款32万元，合计481万元，尚欠4507758.72元工程款未付清。绿艺园林公司是有建筑资质的公司。一审法院认为：依法成立的合同，自成立时生效。建设工程验收合格的，发包人应当按照约定支付价款。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，工程款的利息从应付工程价款之日计付。绿艺园林公司和淮安残联会签订《建设工程施工合同》合法有效。涉案工程系园林绿化景观工程，该工程竣工验收合格，绿艺园林公司继续进行养护二年符合质量保修期要求，并将全部工程移交给淮安残联会，履行了全部合同义务，绿艺园林公司主张淮安残联会依据合同约定支付工程价款，符合法律规定，予以认定。绿艺园林公司主张工程总造价9317758.72元，淮安残联会已付款481万元，淮安残联会应给付工程款4507758.72元，并支付逾期付款利息（按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息）。淮安残联会对已付款数额无异议，对工程总造价有异议。因工程变更是经淮安残联会同意并经监理签证，其对工程款的异议不成立，确认淮安残联会尚欠绿艺园林公司工程款4507758.72元。按照合同17.3.1约定，淮安残联会负没有及时审计责任，2018年2月26日工程养护质保期满，绿艺园林公司于同月28日将涉案工程移交给淮安残联会，绿艺园林公司已全部履行合同义务，质量保修期满，质保金在过质保期后退还，故淮安残联会应于2018年3月1日起承担工程款4507758.72元逾期付款责任，给付绿艺园林公司按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。淮安残联会辩称不应给付利息无事实和法律依据。淮安残联会辩称鉴定费104300元应当由绿艺园林公司承担，因工程变更是经淮安残联会同意并经监理签证，涉案工程未能审计的原因在于淮安残联会，且合同中没有约定由绿艺园林公司承担审计费用，淮安残联会应承担审计的责任，其辩称不承担鉴定费无事实和法律依据，对其主张不予支持。绿艺园林公司主张淮安残联会承担其垫付的招标代理费服务费46000元，双方合同中未约定绿艺园林公司承担招标代理费，交易习惯一般由中标单位先垫付投标费，付工程款时候一并支付给中标单位，绿艺园林公司该主张符合规定，予以确认。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第二百六十九条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，作出一审判决：一、淮安残联会在判决生效后十日内给付绿艺园林公司工程款4507758.72元及承担逾期利息（利息计算方法为以4507758.72元为基数，从2018年3月1日起至给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息）；二、淮安残联会在判决生效后十日内给付绿艺园林公司招标代理费46000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费44064元，鉴定费104300元，合计148364元，由淮安残联会负担。双方当事人在二审均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：上诉人对涉案工程的增量部分费用833332.26元不予认可，认为该工程增量部分系被上诉人的单方行为，且未履行审批手续，其不应承担该增量部分工程款的给付义务。因上诉人根据双方签订的《建设工程施工合同》约定，涉案工程已竣工验收合格，并将全部工程移交给被上诉人淮安残联会。工程变更是经被上诉人淮安残联会同意并经监理签证，一审法院认定上诉人对增量工程的异议不成立并无不当，对上诉人该项上诉请求，本院不予支持。公开招投标是发包人即上诉人的法定义务，该费用应由投标发起人承担，除非其与中标人另行约定。因双方在合同中没有约定绿艺园林公司承担招标代理费，故一审判决由上诉人承担招标代理费亦无不当，对上诉人该上诉理由，本院不予采信。上诉人淮安残联会认为被上诉人擅自增加工程量并擅自变更原设计方案致工程不能及时审计，责任在被上诉人，主张应由被上诉人承担鉴定费。因工程变更是经上诉人淮安残联会同意并经监理签证，涉案工程未能审计的责任并不在被上诉人，且合同也未约定由被上诉人承担审计费用，故一审判决由淮安残联会承担鉴定费用正确，本院不予支持。上诉人主张无法确定工程造价的责任在被上诉人，且其按照合同约定时间节点及时支付应付到期工程款，不存在逾期支付的事实。因工程变更是经上诉人淮安残联会同意并经监理签证，涉案工程未能审计的责任也在上诉人，上诉人并未按照合同约定时间节点及时支付应付到期工程款，一审判决上诉人按照合同约定承担逾期付款利息正确，本院予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12593元，由淮安市淮安区残疾人联合会负担。本判决为终审判决。审判长 江 东 新审判员 张 兆 宇审判员 邹 艳 萍二〇一九年十二月二十日书记员 呼延嫄嫄