湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12125号上诉人（原审原告）：武汉平洋物资有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区三店农场新城十二路以东，107国道以北（中南长城市场四街450号）。法定代表人：杨小华，该公司总经理。委托诉讼代理人：张俊，湖北大晟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉火炬建设集团有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区张柏路新港苑288号（4）。法定代表人：卢海涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢星雄，上海市锦天城（武汉）律师事务所律师。上诉人武汉平洋物资有限公司（以下简称平洋公司）与被上诉人武汉火炬建设集团有限公司（以下简称火炬公司）买卖合同纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2019）鄂0112民初1483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平洋公司上诉请求：撤销湖北省武汉市东西湖区人民法院（2019）鄂0112民初1483号民事判决，将本案发回重审，或支持上诉人一审全部诉讼请求。事实及理由：一审判决严重违反法定程序，认定基本事实错误，判决结果显示公允，依法应当撤销，发回重审，或依法改判。一、一审判决错误适用简易程序审理，审理程序严重违法。1、本案应按照普通程序审理，适用简易程序审理属于程序严重违法。2、即使二审法院不支持前一观点，本案审理期限长达6个月之久，依法也应当由简易程序变更为普通程序。二、一审判决有意错误确定本案案由，既导致审理结果完全向被上诉人一方倾斜，又严重违反民事诉讼一事不再理的基本原则，程序上严重违法。三、一审法院事实认定错误，二审法院应予纠正。1、一审判决认定“关于原告平洋公司主张执行员在签订《执行和解协议》时未到场……原告平洋公司对此并未举证予以证明，依法应承担举证不能的不利法律后果”基本事实错误。2、一审认定“原告平洋公司提交的证据并不能证明被告火炬公司在签订《执行和解协议》时处于优势地位”与其查明的事实前后矛盾。3、一审认定“原告平洋公司提交的武汉市房地产经纪服务平台的查询信息……所以原告平洋公司以此主张协议内容显失公平，本院不予支持”毫无事实依据。四、一审法院认定基本事实不清，遗漏重要事实。一审审理过程中，上诉人向一审法院提交涉案3套房屋被抵押给银行的房产局查询记录。对于该事实，被上诉人也不否认。该证据表明被上诉人签署《执行和解协议》时隐瞒重要事实，欺骗上诉人，且不具有履行《执行和解协议》的能力。综上所述，一审判决程序严重错误，事实查明严重错误，审理结果严重损害上诉人合法民事权利，特请求二审法院依法予以纠正。火炬公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求和理由没有事实和法律依据，关于是否超审限的问题，应该由二审法院予以审查并酌情认定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。平洋公司向一审法院起诉请求：1、撤销双方于2018年3月8日签订的《执行和解协议》；2、诉讼费等费用由火炬公司承担。一审法院查明，2016年11月2日，武汉市东西湖区人民法院作出（2016）鄂0112民初1673号民事判决书，判决：火炬公司于判决生效后十日内给付平洋公司货款7,096,995元及逾期付款利息1,838,480元，合计8,935,475元，并以7,096,995元为本金，按照月息2%从2016年5月17日起继续计算逾期付款利息至实际付清之日止。2018年2月14日，双方签订《执行和解协议》一份，载明：截止2018年2月11日，火炬公司尚欠平洋公司的全部案款，火炬公司自愿将其代为销售的武汉市东西湖区鑫城宜居1#2#楼的商品房以12,000元/平方米的价格（附件：鑫城宜居开发商武汉鑫发祥置业有限公司授权委托书一份），抵偿火炬公司所欠平洋公司以上债务，并附有具体房号及数量明细表一份，共计15套房屋（13套房屋已确定，2套房屋未定），2018年3月5日前，火炬公司将全力配合将上述房屋过户登记至平洋公司名下。平洋公司放弃其余执行请求。2018年3月8日，双方又签订《执行和解协议》一份，双方当事人自愿达成和解协议如下：一、火炬公司提供位于武汉市东西湖区鑫城宜居楼盘12套商品房（每套69㎡-70㎡）抵偿给平洋公司；二、火炬公司于2018年3月9日前协助平洋公司办理上述第一项中12套房产的转移登记手续（2018年3月8日已办理2套，故还需办理10套）；三、平洋公司自愿放弃其他执行请求；四、火炬公司履行完毕上述事项后，本案就此案结事了；五、以上协议系当事人真实意思表示，经当事人签名确认后，即具法律效力。若火炬公司违反上述协议，将按原判决恢复执行。但截止至2018年3月9日火炬公司仅将9套房屋备案登记在平洋公司名下。一审法院认为，关于平洋公司主张执行员在签订《执行和解协议》时未到场，程序违法，所以应当撤销该《执行和解协议》的意见。首先，平洋公司对此并未举证予以证明，依法应承担举证不能的不利法律后果。其次，法律法规并未规定执行员未到场所签订的《执行和解协议》可撤销。故一审法院对平洋公司的该项意见，不予支持。关于平洋公司主张火炬公司利用优势地位签订的《执行和解协议》，协议内容显失公平，依法应予撤销的意见。平洋公司提交的证据并不能证明火炬公司在签订《执行和解协议》时处于优势地位这一事实。另，平洋公司提交的武汉市房地产经纪服务平台的查询信息也仅能作为参考，房屋的价格与交易时间、楼层、户型等多种因素相关，所以平洋公司以此来主张协议内容显失公平，一审法院不予支持。关于平洋公司主张《执行和解协议》没有具体履行对象，不具备履行条件的问题。依据协议内容虽未约定具体的商品房的房号，但可以确定数量为12套，楼盘为武汉市东西湖区鑫城宜居，每套商品房的面积为69㎡-70㎡，至此该协议的履行内容基本可以确定，且在该协议签订之时，火炬公司就已为平洋公司办理了2套商品房的转移登记手续，并非不具备履行条件。故一审法院对平洋公司的该项主张亦不予支持。综上所述，双方于2018年3月8日签订的《执行和解协议》系双方当事人的真实意思表示，且协议内容未违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方当事人均应严格依约履行。平洋公司要求撤销双方于2018年3月8日签订的《执行和解协议》的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：驳回平洋公司的诉讼请求。一审案件受理费40元（已减半收取），由平洋公司负担。二审期间，双方均未提交新证据。二审期间，平洋公司认为一审判决遗漏了以下内容：1、2017年5月，湖北省武汉市东西湖区人民法院（以下简称东西湖法院）受理了平洋公司申请强制执行一案，平洋公司提交了被上诉人的财产信息，并要求将被上诉人纳入黑名单。但该案受理9个多月后，东西湖法院始终称被执行人没有任何可供执行的财产。后东西湖法院将被上诉人提交的以武汉鑫发祥置业有限公司每平方米12,000元的房屋抵偿本案债权的相关材料交给上诉人，该房屋价格远高于市场价格。上诉人在法院长期拖延既不依法执行也不将被上诉人纳入黑名单的情况下，与被上诉人签订了2018年2月14日的《执行和解协议》。2、在2018年2月14日签订《执行和解协议》之后，被上诉人没有按照《执行和解协议》履行，本应恢复执行生效判决。但上诉人应东西湖法院电话要求，于2018年3月8日到东西湖法院后，发现法官不在，在书记员要求下，上诉人在一份已经打印好了的《执行和解协议》上面签字。3、对原审判决书第四页“自愿达成和解协议”有异议，虽然《执行和解协议》上面确实载明双方当事人自愿达成和解协议，但是平洋公司认为其并非自愿放弃250万元三套房屋，并且是在执行员不在场的情况下签订的。火炬公司对一审判决查明的事实无异议。对上诉人二审补充的事实有异议，认为没有证据予以证明，故不予认可。另外，火炬公司认为一审判决漏查以下事实：2018年8月6日，被上诉人将2018年3月8日《执行和解协议》中约定的剩余三套房屋备案到上诉人名下。案涉12套房屋的发票，被上诉人在2018年3月9日已经全部交付给上诉人。平洋公司对火炬公司补充的前述事实不予认可。平洋公司二审期间陈述的与一审认定事实不一致的内容，因无相应证据予以证实，本院依法不予确认。火炬公司二审陈述的内容亦无证据相印证，本院亦不予确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，平洋公司与火炬公司2018年3月8日签订的《执行和解协议》并不违反法律禁止性规定。双方在签订《执行和解协议》时执行员在场与否和《执行和解协议》的效力没有关联关系。平洋公司提交的证据不足以证明《执行和解协议》存在欺诈胁迫、重大误解、显失公平等应予以撤销的情形。案涉《执行和解协议》所涉财产是否已设定抵押，仅与《执行和解协议》能否履行存在关联性，而与《执行和解协议》的效力、是否应予解除没有直接的因果关系。平洋公司关于其与火炬公司2018年3月8日签订的《执行和解协议》不是其自愿签订应予撤销的主张不能成立。因本案基本事实清楚，权利义务关系明确，一审法院适用简易程序审理本案并不违反法律规定。2019年5月10日，平洋公司与火炬公司在一审庭审中均表示简易程序到期后同意继续适用简易程序。平洋公司关于一审程序违法的主张不能成立。平洋公司与火炬公司基于买卖合同纠纷一案达成案涉《执行和解协议》，一审法院以原基础法律关系确定本案案由并无不当。综上，平洋公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人武汉平洋物资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈敏审判员  张鹏审判员  裴露二〇一九年十二月二十四日书记员  丁洁