江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终4664号上诉人（原审原告）：顾某，女，汉族，1959年5月17日出生，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：胡进，北京市君泽君（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：灌云县人民医院，住所地江苏省灌云县西环中路2号。法定代表人：徐海江，该院院长。委托诉讼代理人：徐冬，该院医务科干事。委托诉讼代理人：韦九银，江苏震云律师事务所律师。上诉人顾某因与被上诉人灌云县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省灌云县人民法院(2019)苏0723民初292号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顾某上诉请求：1、请求撤销一审判决，改判或发回重审；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院以《协议书》合法有效，且未有证据证明上诉人主张过要求撤销协议书，从而作出判决，事实认定不清，适用法律错误。2004年3月25日的《协议书》约定由主管局申请县红十字会给予1万元作为经济援助，给予的主体不是被上诉人，且给予的是经济援助。上诉人与被上诉人之间并没有就人身损害赔偿达成民事赔偿协议。依据《江苏省高级人民法院关于委托医疗损害鉴定案件有关问题的通知》的规定：“诉前已经医疗事故技术鉴定，当事人对医疗事故技术鉴定意见不服，申请医疗损害鉴定，经审查有必要的，应予准许。”当事人不服诉前医疗事故技术鉴定意见，申请医疗损害鉴定，应当先就医疗损害鉴定申请进行审查。上诉人提供了自2004年至今向被上诉人的主管部门及国家相关机构邮寄的信访材料的挂号函件收据，证明上诉人无论是对医疗事故技术鉴定，还是对2004年3月25日《协议书》均有异议，并依法维权。上诉人基于医疗损害向被上诉人主张赔偿，适用的是《侵权责任法》，双方之间并没有就人身损害达成民事赔偿协议，且上诉人始终没有放弃要求赔偿的权利。撤销协议之诉时间起算点应当以法院准许上诉人进行医疗损害鉴定，并做出鉴定结论之日起才能计算。理由是：1、上诉人现在无法确定被上诉人的诊疗行为是否存在侵权；2、根据现行的相关法律规定，上诉人作为患者在怀疑发生存在医疗事故的情况下患者本人无法单方委托相关机构进行医疗损害鉴定或者医疗事故鉴定，因此只有在法院或者相关机构对其进行医疗损害鉴定后才能适用侵权责任法等法律规定维护自己的合法权益。被上诉人灌云县人民医院辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应依法予以维持。1、上诉人与被上诉人之间医疗纠纷经连云港市医学会作出的（2003）第4号医疗事故技术鉴定书，结论为顾某的损伤与被上诉人医疗行为之间无因果关系，不构成医疗事故，被上诉人不应承担赔偿责任；2、上诉人与被上诉人之间医疗纠纷，经调解，双方达成协议，且经公证处公证出具了公证书，约定顾某领取1万元后不得以任何理由再追究被上诉人的责任。顾某也按照协议领取了1万元，后又出尔反尔，提起诉讼，不应受到法律保护；3、上诉人的诉讼请求已经超过诉讼时效，发生医疗纠纷时间为2002年10月30日，2003年5月23日经市医学会鉴定不构成医疗事故，2004年3月29日经灌云县公证处进行公证。顾某提起诉讼时间是2018年9月16日，在这段时间内，顾某从未向被上诉人主张过权利，也未依法向法院申请撤销《协议书》，根据《民法总则》第一百五十三条，第一百八十八条之规定，其诉讼请求已超过时效，撤销权已经消失。二、上诉人上诉请求无事实和法律依据，依法不能成立。1、由于上诉人与被上诉人存在医疗纠纷，经鉴定不构成医疗事故，所以从同情照顾上诉人角度出发，通过协商，向主管局申请以县红十字会名义给予1万元经济援助，同时约定不追究被上诉人责任，该《协议书》是双方当事人真实意思表示，合法有效；2、上诉人没有对医疗事故鉴定书的结论提出异议，没有申请重新鉴定，直到2019年9月16日，顾某起诉后才申请重新鉴定，理由不成立；3、上诉人顾某本人并没有向有关机关提出信访，信访材料也没有涉及对《协议书》有异议，没有要求撤销《协议书》；4、被上诉人从未收到过顾某要求再次赔偿的信访件。根据法律规定，顾某对《协议书》的撤销权已经消失，其无权再主张该项权利。综上所述，请求法院驳回上诉，维持原判。顾某向一审法院起诉，请求判令：1.灌云县人民医院赔偿顾某各项损失10000元（具体金额待医疗损害鉴定后变更）；2.灌云县人民医院承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：2002年10月30日，顾某因伤至灌云县人民医院处就诊，诊断为右手中指皮肤撕脱伤，建议截指,后灌云县人民医院为顾某进行手术治疗,双方因诊疗发生纠纷。2003年5月23日，经连云港市医学会鉴定并出具医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：本例不构成医疗事故。2004年3月25日，顾某（乙方）与灌云县人民医院（甲方）签订协议书，载明顾某于2002年10月30日下午，因右中指远端外伤到县人民医院就诊，引发医疗纠纷，于2003年5月23日提交市医学会鉴定，其鉴定结论：不属于医疗事故，依照《医疗事故处理条例》规定，甲方不承担医疗责任的赔偿，但考虑乙方实际经济困难，经双方协商达成如下协议：1、由主管局申请县红十字会予人民币壹万元作为经济援助，以后乙方不得以任何理由再追究甲方的责任。2、此协议一式三份，签字并经公证后生效，甲乙双方、县卫生局各执一份。该10000元顾某已领取。2004年3月29日，灌云县公证处出具公证书，公证事项：协议书公证。灌云县人民医院、顾某于二〇〇四年三月二十九日向本处申请办理前面的《协议书》公证。经查，灌云县人民医院的法定代表人的代理人高明文与患者顾某双方经协商一致订立了前面的《协议书》。双方当事人在签订协议书时具有法律规定的民事权利能力和民事行为能力，双方当事人签订协议书时意思表示真实，协议书内容明确、具体。依据上述事实，兹证明关于灌云县人民医院的法定代表人的代理人高明文与患者顾某于二〇〇四年三月二十五日订立了前面《协议书》。双方当事人的签约行为符合《中华人民共和国民法通则》第五十五条的规定；协议书上当事人的签字、印鉴、按手印属实。一审法院认为：顾某在灌云县人民医院处接受诊疗，因此发生医疗纠纷，该纠纷经连云港市医学会鉴定为不构成医疗事故，后双方签订了《协议书》，约定顾某领取10000元后不得以任何理由再追究灌云县人民医院的责任，此协议的签订经公证处公证出具公证书。顾某庭审中陈述因连云港市医学会在进行鉴定时存在违规情形，故顾某对鉴定结论存有异议，进而对双方签订的《协议书》也有异议，多年来一直进行信访。顾某此主张的实质是对协议书内容存在重大误解要求行使撤销权，将协议撤销。但是按照《中华人民共和国民法总则》第一百五十二条规定，当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权。当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。从2002年10月30日本案医疗纠纷发生到2003年5月23日鉴定结论的作出，再到2004年3月25日协议书的签订并履行，直至顾某提起本案诉讼，期间虽然顾某有过向相关部门信访的情形，但是未有证据证明顾某向灌云县人民医院主张过要求撤销协议书的事实，顾某撤销权已消灭。顾某、灌云县人民医院之间的协议仍为合法有效并实际履行完毕，对顾某提出重新进行医疗事故鉴定的主张，一审法院不予准许。对顾某主张要求灌云县人民医院赔偿顾某各项损失的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。一审法院遂依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十二条之规定，判决：驳回顾某的诉讼请求。案件受理费150元（已减半收取），由顾某负担。上诉人二审期间提供以下证据：1、顾某同事吴朝花的书面证人证言，证明顾某受伤的经过，以及当时的伤情；2、挂号信收据，证明顾某因为此医疗事故向相关机关进行上访的事实，要求被上诉人承担医疗事故责任，对其进行赔偿；3、连云港市卫生局、江苏省卫生厅等单位就顾某上访要求被上诉人进行赔偿的一些回复，证明上诉人始终在主张权利。被上诉人质证认为：对证据1，真实性存在异议。该证明没有提供吴朝花的身份证复印件，无法证明其为本人所述，也无法证明吴朝花和顾某之间的同事关系，证据效力低，且该组证据与本案之间不具有因果关系；对证据2、3，真实性存在异议，该证据中仅为挂号收据，并没有寄件人姓名，也没有收件人姓名，更无法证明信件的内容，与本案之间也不存在因果关系；关于连云港市卫健委、江苏省卫健委回复内容均为该鉴定结论不存在问题，协议有效，上诉人不得追究被上诉人的责任，卫生行政部门不再受理。由此可见灌云县人民医院对上诉人的诊疗正确，不存在责任，也不应该因此承担后果。被上诉人二审期间未提交新证据。本院认证意见：上诉人提交的证据1系书面证人证言，证人未出庭接受质询，不符合证据的形式要件，本院对此不予采信；证据2，挂号信收据系复印件，不能证明邮件内容，本院对此不予采信；证据3，2003年6月4日连云港市卫生局、江苏省卫生厅的回复意见均是在协议书签订以前形成，不能证明上诉人的证明目的，且双方当事人已于2004年签订《协议书》；其他的信访回复材料形成时间为2010年、2011年、2016年、2017年、2018年，表明上诉人提起本案诉讼已超过诉讼时效，且均不能达到上诉人的证明目的。本院二审期间经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，顾某主张的涉案诊疗行为已经于2003年经过医疗事故鉴定不构成医疗事故，于2004年与灌云县人民医院签订协议书并公证，且已按协议书约定领取1万元经济援助。《协议书》明确约定以后顾某不得以任何理由再追究灌云县人民医院的责任。顾某从2004年至提起本案诉讼之前，未提起过诉讼要求撤销《协议书》以及要求医疗损害赔偿等主张，一审判决认定顾某主张的撤销权已经消灭，并无不当，本院对此予以确认。同时，因双方已经签订《协议书》对涉案诊疗行为处理完毕，故对其主张的医疗损害鉴定，本院依法不予准许。综上所述，顾某的上诉请求及理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元（顾某已预交），由上诉人顾某负担。本判决为终审判决。审判长 万子榕审判员林龙审判员 朱   培   培二〇一九年十二月二十日书记员 韩   振   亚法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。