湖南省湘潭市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘03执复85号复议申请人（异议人、被执行人）山东黄河工程集团有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人马向阳，董事长兼总经理。申请执行人湘潭申鹏贸易有限公司，住所地湖南省湘潭市雨湖区。法定代表人彭虎，执行董事兼总经理。委托代理人李阳顺，湖南人信律师事务所律师。申请执行人湘潭申鹏贸易有限公司（以下简称申鹏贸易公司）与复议申请人山东黄河工程集团有限公司（以下简称山东黄河公司）买卖合同纠纷一案，山东黄河公司对湖南省湘潭市雨湖区人民法院（以下简称雨湖法院）（2019）湘0302执异86号执行裁定不服，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。雨湖法院查明，申鹏贸易公司与山东黄河公司买卖合同纠纷一案，该院于2018年12月4日立案受理，在该案审理过程中，申鹏贸易公司向该院申请诉讼保全，请求冻结山东黄河公司银行存款1300万元或查封、扣押同等价值的其他财产。该院于2018年12月18日作出（2018）湘0302民初3610号民事裁定，裁定准许保全。依据该裁定，该院依法冻结了山东黄河公司在中国银行股份有限公司济南全福支行的银行存款1300万元，冻结期限为一年。之后，该案经过一审、二审，该院就该案作出的（2018）湘0302民初3610号民事判决书已经发生法律效力。在生效裁判文书指定的履行期限届满后，申鹏贸易公司向该院申请执行，该院于2019年10月12日立案执行。同年10月18日，该院向山东黄河公司发出执行通知，并通过EMS快递方式根据其在一审程序中确认的送达地址邮寄送达，山东黄河公司于同年10月24日签收。同年10月22日，该院作出（2019）湘0302执1856号执行裁定书，裁定：冻结、扣划被执行人山东黄河工程集团有限公司银行存款13931987.23元（执行款本金8044790元、案件受理费97260、财产保全费5000元、利息5671576.95元、迟延履行金32380.28元、执行费80980元）或查封、扣押、扣留、提取同等价值的财产。同年10月23日该院扣划山东黄河公司在中国银行股份有限公司济南全福支行的银行存款13594310.8元。之后，就该院扣划不足部分，山东黄河公司将该部分款项汇入该院执行专户，该院已就本案所采取的执行强制措施全部解除。雨湖法院认为，对该案的执行行为是否违法问题，山东黄河公司主要异议为强制执行措施应在执行通知书发出且在执行通知书指定的期限内未履行，方可采取。首先，根据民事诉讼法第二百四十条之规定，执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。从该条理解，执行通知并非强制执行措施的前置程序，法院在执行过程负有及时执行的职责，即强制措施的采取并不以执行通知发出且被执行人不履行执行通知为前提。该条的立法意图为及时对被执行人的财产进行查找并采取控制性措施，防止被执行人转移、隐匿财产，以实现及时、高效执行，维护法院生效裁判文书的法律权威。其次，执行法院实际发出执行通知的时间为2019年10月18日，而实际采取扣划措施的时间为同年10月23日，被执行人的实际接收时间并不影响法院在此前已发出执行通知的事实。最后，该案扣划的山东黄河公司在中国银行股份有限公司济南全福支行的银行存款，在执行程序之前，即已经通过诉讼保全程序采取了冻结措施，对其财产予以了法定限制，且对该冻结措施山东黄河公司知晓，法院的扣划措施是冻结措施的法定延续，该强制行为符合法律规定。另对山东黄河公司提出的超标的冻结的问题，执行法院现已解除本案的全部强制执行措施，实际扣划的银行存款亦未超过生效法律文书确定的执行标的。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百四十条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定驳回申请人山东黄河工程集团有限公司的异议。山东黄河公司复议称，根据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第254条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条的规定，只有在执行通知指定的期间被执行人仍不履行的，法院才应当强制执行。雨湖法院在未向申请人发出执行通知书的情况下，于2019年10月14日对复议申请人的数个银行账户采取冻结措施，要求各银行冻结存款13577283元，又于10月22日作出（2019）湘0302执1856号执行裁定，在没有裁定书的情况下，如何冻结申请人的银行存款？2019年10月23日雨湖法院直接扣划复议申请人的银行存款，上述执行行为错误。综上，请求撤销雨湖法院（2019）湘0302执异86号执行裁定。申鹏贸易答辩称，第一，根据《民事诉讼法》第二百四十条的规定，在执行案件立案后，在发出执行通知的同时即可以采取强制执行措施，无须在被执行人不履行执行通知后才可采取，本案的强制执行措施并无不当。第二，申请执行人的权利已经生效法律文书予以确认，享有的债权金额明确，执行法院在核实相关冻结情况后，亦以申请人的债权为限采取了相应的冻结措施，超出部分均已解除冻结，并没有给复议申请人造成损失。综上所述，请求驳回山东黄河工程集团有限公司的复议申请。本院经审理查明，雨湖法院查明的基本事实清楚，本院均予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条规定，执行员收到申请执行书或者移交执行书,应当向被执行人发出执行通知,并可以立即采取强制执行措施。本案中,雨湖法院在立案执行后即对被执行人财产采取冻结措施，并在向被执行人邮寄送达执行通知后，扣划被执行人银行存款，符合前述法律规定。复议申请人山东黄河公司的复议理由均不能成立，不予采纳。雨湖法院（2019）湘0302执异86号执行裁定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（一）项的规定,裁定如下:驳回复议申请人（异议人、被执行人）山东黄河工程集团有限公司的复议申请,维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2019）湘0302执异86号执行裁定。本裁定书送达后即发生法律效力。审判长 崔 昊审判员 贺一农审判员 雷 阳二〇一九年十二月二十七日法官助理段雄书记员庞莎附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正;理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。