河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终14010号 上诉人（原审被告）：郄建军，男，1971年6月19日出生，汉族，住正定县。 被上诉人（原审原告）：耿爱民，男，1970年2月20日出生，汉族，住正定县。 原审被告：陈霞，女，1971年11月5日出生，汉族，住正定县。 上诉人郄建军因与被上诉人耿爱民、陈霞民间借贷纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2019）冀0123民初562号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郄建军上诉请求：1.依法撤销河北省正定县人民法院做出（2019）冀0123民初562号民事判决书，将本案发回重审或依法改判；2.本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误,适用法律错误。一、被上诉人耿爱民未提供证据证明上诉人实际收到了涉案的48万元借款，且其陈述前后矛盾。二、被上诉人多次承认其与王飞因借款事宜扣押了一辆郄建敏名下的桑塔纳轿车，并一直占有使用至今，一审法院对此事实未进行审查认定。三、一审判决以上诉人未提供证据为由否认上诉人已偿还被上诉人17万元的事实，是错误的。四、一审判决将上诉人郄建军偿还的欠款作为违约金予以扣除是错误的。 耿爱民答辩称，没有逼迫写借条，一审判决书都有证明，都是其自愿写的。 陈霞答辩称，借条不是上诉人的真实意思，自从上诉人借了被上诉人钱之后，被上诉人多次带人上门讨账，上诉人迫于压力下才写的借条。被上诉人非法讨账的事情已经在正定县举报了。 耿爱民向一审法院起诉请求：l.判令郄建军、陈霞共同偿还耿爱民借款50万元，并支付自2007年8月1日起至还清之日止期间的利息（利率按照年息24%）暂计算至起诉之日132万元，两项共计182万元；2、郄建军、陈霞承担案件诉讼及其他费用。 一审法院认定事实：2014年3月31日，耿爱民（出借人、甲方）与郄建军（借款人、乙方）签订《借款抵押担保合同》，合同主要内容：“一、乙方向甲方借款48万元（大写肆拾捌万元正）。二、借款期限自2007年8月1日起至2015年6月30日止。三、乙方在保证期限届满前足额还清全部借款，如到期不能还清全部借款延期一天乙方支付甲方总借款30%违约金。四、乙方自愿以斜角头房产我名下房产证、土地证为准作为贷款抵押，乙方配偶承担连带责任。以前打的字据作废以此字据为准（手写）”。2016年4月8日，耿爱民（乙方）与郄建军（甲方）签订《协议书》，协议书载明：“甲方于2007年借乙方人民币50万元（伍拾万元整），至今未归还，经甲、乙双方协商，自愿签署如下协议：1、自2016年4月8日至2016年7月7日，甲方如能足额归还乙方借款，此协议失效。2、至2016年7月7日，甲方未能归还乙方欠款，则甲方将位于河北省石家庄市正定县切地面附作物（包含房内所有设施）交与乙方处置……”2016年9月18日，法院作出（2016）冀0123民初1414号民事判决，判决：“郄建军、耿爱民于2016年4月8日签订的协议书无效”。耿爱民不服该民事判决，提起上诉。2018年4月24日，石家庄市中级人民法院作出（2018）冀01民终4122号民事判决，判决：“驳回上诉，维持原判。”庭审中，耿爱民称，50万元借款包括三笔债务即郭永梅20万元、张计明10万元、王飞18万元和郄建军向我借款2万元，上述三笔债务我替郄建军偿还后，郄建军向我出具欠条。郄建军称，实际向耿爱民借款为30万元，2万元现金没有收到，18万元是郄建芳个人债务。郄建军称，借款之后，给付耿爱民现金17万元，集资款存单15000元，通过微信转账给付耿爱民12700元，信用卡6000元，郄建民给了耿爱民42000元，以上共计245700元。耿爱民称，集资款存单是14000元、信用卡6000元、微信转账12700元、郄建民偿还的42000元，予以认可；郄建军称以现金形式支付17万元，不予认可。 一审法院认为，耿爱民与郄建军签订的《借款抵押担保合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，故合法有效，双方均应当全面履行合同义务。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案中，《借款抵押担保合同》载明的借款金额为48万元，手写注明“以前打的字据作废以此字据为准”，耿爱民依据《协议书》主张借款本金为50万元，但未提供以现金形式向郄建军提供2万元借款的证据，且郄建军称并未收到2万元现金，故一审法院认定借款本金为48万元。现耿爱民主张郄建军偿还借款本金50万元的诉请，一审法院予以部分支持。《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”本案中，耿爱民主张借款利息为月息2分，但郄建军称双方并未通过书面及口头形式约定过利息，《借款抵押担保合同》也未明确载明借款利息，故一审法院对耿爱民主张借款利息不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，郄建军称以现金方式向耿爱民偿还17万元借款，但未提供证据证实，且耿爱民予以否认，故一审法院对郄建军此项辩解意见不予支持。关于违约金计算，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，《借款抵押担保合同》约定“如到期不能还清全部借款延期一天乙方支付甲方总借款30%的违约金”，该约定明显过高，故违约金按照年利率24%计算为宜，自2015年7月1日起至款项实际清偿之日止，该笔违约金中应当扣除郄建军已支付的款项74700元。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”本案中，耿爱民以上述债务属于夫妻共同债务为由要求陈霞承担共同偿还责任，但未提供证据证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，且陈霞予以否认，故一审法院对耿爱民此项诉请不予支持。郄建军主张以案外人名下桑塔纳汽车贬值损失抵销借款，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，判决：限一审判决生效之日起十日内，郄建军向耿爱民偿还借款本金48万元，并支付自2015年7月1日起至款项实际清偿之日止按月利率2%计算的违约金（应扣除已支付的款项74700元）；驳回耿爱民的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费21180元，诉讼保全费5000元，以上两项合计26180元，由郄建军负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为：1.借款本金数额；2.还款数额；3.已偿还款项74700元是偿还的本金还是违约金。 耿爱民与郄建军签订《借款抵押担保合同》，郄建军在庭审中称其系被胁迫签订该合同，但未提供任何证据予以证实，本院不予采信。 关于借款本金数额。《借款抵押担保合同》载明的借款金额为48万元，手写注明“以前打的字据作废以此字据为准”，故该合同系经双方当事人汇总对账后，重新签订的借款合同。双方当事人签订合同就包含了对合同载明债权债务认可的意思表示，耿爱民以《借款抵押担保合同》作为债权凭证主张债务，现郄建军对借款本金数额提出异议，但其举证及提出的抗辩理由不足以证明其主张，故本院对借款本金数额为48万元予以确认。 关于还款数额。郄建军称应以案涉郄建敏的车抵顶部分借款，但郄建军无证据证实案涉当事人达成以车辆抵顶本案48万元借款的协议；另，郄建军主张其向郭永梅偿还过6万元，但其无证据证实其向郭永梅还款的事实是否存在，也无证据证实即使存在该笔还款，能够认定是偿还本案中的48万元借款。且，耿爱民仅认可收到郄建军还款74700元，对上述偿还借款的事实均予以否认。故，对郄建军的上述上诉请求不予支持。至于其称车辆的价值耗损以及向郭永梅偿还6万元的事实，可以另案主张权利。 关于已偿还款项74700元是偿还的本金还是违约金。本案中，双方签订的《借款抵押担保合同》中约定了违约金事项，耿爱民据此主张违约金符合法律规定。对于已偿还款项74700元，是偿还的本金或违约金双方并未约定，一审法院判令该款项作为违约金予以扣除并无不当，符合法律规定。 综上所述，郄建军的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费21180元，由郄建军负担。 本判决为终审判决。 审判长 贾 虹 审判员 刘明军 审判员 李 超 二〇一九年十二月十八日 法官助理刘剑 书记员郄张雨 —— 河北省石家庄市中级人民法院 民事判决书