湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0802民初5168号原告：张家界土司城文化中心，统一社会信用代码91430802C00566140R，住所地：张家界市永定区南庄坪办事处五子坡。投资人：杨刚年，男，1956年6月4日出生，汉族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：陈华丽，湖南澧滨律师事务所律师，系原告张家界土司城文化中心的特别授权代理人。委托诉讼代理人：陆清江，湖南大好律师事务所律师，系原告张家界土司城文化中心的特别授权代理人。被告：赵玉浓，女，1977年12月3日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：李跃升，张家界市永定区子午法律服务所法律工作者，系被告赵玉浓的特别授权代理人。原告张家界土司城文化中心与被告赵玉浓劳动争议一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月27日公开开庭进行了审理。原告张家界土司城文化中心的委托诉讼代理人陈华丽，被告赵玉浓的委托诉讼代理人李跃升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张家界土司城文化中心向本院提出诉讼请求：1．确认被告与原告仅于2019年9月12日至2019年9月25日间存在劳动关系；2．判决原告不用向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资58331元及违法解除劳动关系的经济赔偿金16666元，只需向原告支付2019年9月12日至2019年9月25日之间的工资3332元；3．诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年12月4日，原告张家界土司城文化中心与案外人张文锋签订银器、朱砂合作协议，约定由案外人招聘业内高手不低于10人负责银器和朱砂的销售，甲方根据销售额按约定比例经乙方及其团队提成。张文锋招了包括被告在内的人员组成团队履行其与原告签订的合作协议，原告按约定给张文锋及其团队支付了费用。2019年8月26日，张文锋与原告解除了协议，终止合作。故2019年8月26日之前，被告是为案外人张文锋的利益履行案外人张文锋与原告之间的合作协议，与原告之间不形成劳动关系。因案外人张文锋与原告终止合作合同后，原告朱砂经营极度缺人，才招聘被告形成劳动关系，约定试用期1个月。经试用不合格，双方于2019年9月25日终止劳动关系。故该裁决对事实认定有误、应予纠正。为此提起诉讼，请求依法判决。被告赵玉浓辩称，1．原、被告双方自2019年2月15日至2019年9月26日止存在劳动关系，仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，程序正当，应当予以维持；2．驳回原告的各项诉求。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实1．被告赵玉浓进入原告张家界土司城文化中心处工作，担任卖场经理职务。自2019年3月15日起，原告张家界土司城文化中心通过银行转账的方式向被告赵玉浓发放工资。被告赵玉浓的月工资为2月份3405元、3月份7315元、4月份8521元、5月份8267元、6月份8267元、7月份8275元、8月份14024元、9月份8333元。工作期间，双方没有签订劳动合同，也未给被告缴纳各项社会保险。2019年9月26日，原告张家界土司城文化中心向被告赵玉浓送达了通知，将被告赵玉浓予以辞退，终止了双方的劳动关系。原、被告双方对2019年9月26日解除劳动关系没有异议。2．被告赵玉浓向张家界市永定区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认：（1）确认申请人与被申请人自2019年1月25日起至2019年9月26日止双方存在劳动关系；（2）裁决被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的另一倍工资差额58331元（每月工资8333元）及支付2019年9月份工资8333元；（3）裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金16666元。张家界市永定区劳动争议仲裁委员会于2019年11月11日作出张定劳人仲案字［2019］第63号仲裁裁决书，裁决如下：（一）确认申请人赵玉浓与张家界土司城文化中心自2019年2月15日至2019年9月26日之间存在事实劳动关系；（二）自本裁决生效之日起十日内被申请人张家界土司城文化中心向申请人赵玉浓支付2019年9月未发放工资8333元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额58311元、违法解除劳动关系的经济赔偿金16666元。3．原告张家界土司城文化中心不服张家界市永定区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月11日作出张定劳人仲案字［2019］第63号仲裁裁决书，于2019年11月28日起诉至本院。上述事实，《仲裁庭庭审笔录》、《通知》、《中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单》、《庭审笔录》及当事人陈述等证据证实，本院予以确认。二、双方当事人有争议的事实双方的劳动关系是从2019年2月15日起还是从2019年8月26日起。原告张家界土司城文化中心认为双方劳动关系是从2019年8月26日起，并提交了与案外人张文锋签订的《土司城银器、朱砂项目合作协议》、《（2019）湘0802民初4084号民事判决书及庭审笔录》等证据予以证实。被告赵玉浓认为双方劳动关系是从2019年2月15日起，并提交了《仲裁裁决书及庭审笔录》、《中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单》、《通知》等证据予以证实。本院认为，原告张家界土司城文化中心与案外人张文锋签订的《土司城银器、朱砂项目合作协议》，是2018年12月4日签订，约束原告与案外人张文锋的，且协议中约定提成及管理费每半月结算，从被告赵玉浓提交的《仲裁庭审笔录》及《中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单》证据来看，原告张家界土司城文化中心自认被告赵玉浓的工资是经银行转账方式于次月发放的，且是按月发放的。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发［2005］12号第二条，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照工资支付凭证、报名表、考勤记录等之规定。原告张家界土司城文化中心给被告赵玉浓发放第一次工资的时间为2019年3月15日。原告张家界土司城文化中心也没有提交2019年8月26日与被告赵玉浓签订了劳动合同并约定工资多少的证据，故原告张家界土司城文化中心认为与被告赵玉浓的劳动关系自2019年8月26日起至2019年9月26日止没有事实依据，本院不予支持。综上所述，本院认可双方的劳动关系自2019年2月15日起至2019年9月26日止。判决的理由与结果本院认为：关于确认劳动关系。本院确认原、被告之间自2019年2月15日至2019年9月26日之间存在事实劳动关系。关于未签订书面劳动合同的另一倍工资及支付2019年9月工资8333元的问题。原告与被告之间在被告工作期间未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动合同关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”和第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”之规定，原告应自2019年3月15日起至9月26日止每月按被告月均工资标准，向被告支付未签书面劳动合同的二倍工资差额59344.5元（3657.5元+8521元+8267元+8267元+8275元+14024元+8333元），而被告主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额为58331元，且被告认可该金额，本院对此予以支持。关于9月份的工资，原告并没有提交相关证据证实给被告发放工资情况及工资待遇，应承担不利的法律后果，故本院认可仲裁结果，原告应向被告支付9月份工资8333元。关于经济赔偿金。2019年9月26日，原告以通知方式通知被告，将被告赵玉浓辞退，没有说明理由。原告单方辞退被告的行为，属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的违法解除劳动合同的情形，应该按照该法第四十七条之规定，原告应向被告支付经济补偿金17708.6元（月均工资59344.5÷7.5×2），而被告赵玉浓只主张经济赔偿金16666元，是对于自已权利处分的行为，本院予以支持。综上，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发［2005］12号）》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告张家界土司城文化中心与被告赵玉浓自2019年2月15日起至2019年9月26日止期间存在事实劳动关系；二、原告张家界土司城文化中心自本判决生效之日起十日内向被告赵玉浓支付2019年9月未发放工资8333元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额58331元及违法解除劳动关系的经济赔偿金16666元，三者共计83330元；三、驳回原告张家界土司城文化中心全部诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告张家界土司城文化中心负担。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  苏格烈二〇一九年十二月三十一日法官助理秦惠成书记员朱月姣附相关法条：《关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发［2005］12号）》第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付；向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。