黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑10民终1494号上诉人（原审被告）：宋波，男，1981年10月4日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省牡丹江市。被上诉人（原审原告）：许华智，男，2002年7月14日出生，满族，学生，住黑龙江省海林市长汀镇。法定代理人：许东君（系许华智父亲），男，1966年3月23日出生，满族，住黑龙江省海林市长汀镇。委托诉讼代理人：关宇，黑龙江曦晖律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙晓平，黑龙江曦晖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住所地黑龙江省牡丹江市。负责人：王金亮，该公司总经理。上诉人宋波因与被上诉人许华智、中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称平安财险牡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市东安区人民法院（2019）黑1002民初763号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宋波、被上诉人许华智法定代理人许东君和委托诉讼代理人关宇到庭参加诉讼，被上诉人平安财险牡支公司经法院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。宋波上诉请求：1.对黑龙江省牡丹江市东安区人民法院（2019）黑1002民初763号民事判决中承担精神损害赔偿金和护理费的30%不服；2.对未随机选择的牡一院【2019】临司鉴字39号司法鉴定意见不认可，申请重新鉴定。事实与理由：1.本案宋波不应承担精神损害赔偿金。本案中，一审判决认定宋波因违反道路交通安全法造成许华智受伤与事实不符，有交警调取事发监控和许华智家属以及交警勘察和红衣同学笔录可以证实许华智负事故主要责任，许华智突然横穿马路宋波刹车但来不及造成许华智受伤，申请调取交警队的事故监控录像和笔录。且许华智受伤后，宋波积极预付医药费25700元，平安财险牡支公司赔付10000元。另外宋波因此次事故被单位解聘至今无业，银行借款分期至今未还，不应也无能力支付非宋波主责的精神损害赔偿金。2.护理90日确定护理费13824元与事实不服，本案中，许华智母亲给别人做饭，许华智父亲无业，以收废品为工作。3.司法鉴定书违反法医临床检验规范、查体规范，未检查监测，无法计算伤者功能活动丧失，且伤者出院时右肩活动良好，超期拖延未完成后续治疗。许华智辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，宋波的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。平安财险牡支公司未到庭答辩。许华智向一审法院起诉请求：1.要求宋波、平安财险牡支公司赔偿许华智各项经济损失共计189505.23元；2.宋波、平安财险牡支公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年6月29日17时40分，许华智由南向北横过东长安街时，与沿长安街由东向西行驶的宋波驾驶的黑C21446号捷达牌小型客车相撞，造成许华智受伤车辆损坏的交通事故。事故发生后，许华智被送往牡丹江林业中心医院治疗，经诊断为“右肱骨外科颈骨折、右锁骨骨折、右顶部头皮软组织损伤。”住院治疗17天，原告产生医疗费40734.98元，其中平安财险牡支公司支付10000元，宋波支付医疗费25700元。2018年7月3日牡丹江市公安局交通警察支队事故处理大队出具第231002420180000151号道路交通认定书，认定原告许华智负事故的主要责任，被告宋波负事故的次要责任。牡丹江市第一人民医院司法鉴定所于2019年3月12日出具牡一院[2019]临司鉴字39号司法鉴定意见书，主要内容为：“许华智达伤残九级，伤后需壹人护理90日，需增加营养60日，后续治疗约9000元或以实际合理发生为准。”许华智伤后由父亲许东君护理。另查，平安财险牡支公司为肇事车辆承保了交强险，本次交通事故发生在保险期间内。一审法院认为，关于平安财险牡支公司是否应当对许华智承担赔偿责任的问题，《最高人民法院》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，平安财险牡支公司为车牌号为黑C21446号捷达牌小型客车的肇事车辆承保了交强险，故平安财险牡支公司作为肇事车辆的承保单位应当依法在其责任限额内对其先行承担赔偿责任。关于宋波是否应对许华智承担赔偿责任的问题，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，宋波驾驶车辆因违反道路交通安全法造成许华智受伤，经交警部门认定宋波负事故的次要责任，许华智负事故的主要责任，宋波应对许华智损失承担相应的民事赔偿责任。关于各项损失数额的确定：1.关于许华智主张医疗费40734.95元、后续治疗费9000元的诉讼请求，《最高人民法院》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”本案中，许华智提供的票据结合庭审调查，能够确认许华智产生医疗费用40734.95元、后续治疗费9000元，故本院对此数额予以确认；2.关于许华智主张残疾赔偿金109784元的诉讼请求，《最高人民法院》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，许华智伤残等级为九级，该项诉讼请求符合法律规定，故对该数额予以确认；3.关于许华智主张住院伙食补助费1700元的诉讼请求，《最高人民法院》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”本案中，许华智共计住院治疗17天，确认住院伙食补助费为1700元（17天×100元），故对此数额予以确认；4.关于许华智主张护理费14642.25元的诉讼请求，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止……。”本案中，结合庭审调查及司法鉴定意见书的鉴定意见需壹人护理90日，参照2017黑龙江省就业人员平均工资56067元，确定护理费13824元（56067元÷365天×90天），故对该数额予以确认；5.关于许华智主张精神损害赔偿金5000元的诉讼请求，《最高人民法院》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”本案中，许华智因此次交通事故伤残达九级，对许华智的精神造成一定的痛苦，故酌情保护许华智精神损害赔偿金4000元；6.关于许华智主张鉴定费2100元、复印费84元的诉讼请求，此项费用属于许华智受伤后为确定各项赔偿数额及进行诉讼所进行的合理性支出，故对此数额予以确认；7.关于许华智主张就医交通费460元的诉讼请求，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。……”本案中，许华智因交通事故共计住院治疗17天，按每天3元计算交通费为51元，对此数额予以确认；8.关于许华智主张营养费6000元的诉讼请求，《最高人民法院》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，结合司法鉴定意见许华智应给予60日的特殊营养，故酌情按每天50元的标准计算，确定产生营养费3000元，故对此数额予以确认。综上，许华智的各项损失数额为184277.95元，其中医疗费40734.95元、二次手术费9000元、住院伙食补助费1700元、伤残赔偿金109784元、护理费13824元、精神抚慰金4000元、司法鉴定费2100元、复印费84元、交通费51元、营养费3000元。因平安财险牡支公司已支付医疗费10000元，其在交强险的赔偿限额内赔偿许华智伤残赔偿金106000元、精神抚慰金4000元，共计110000元；因许华智负事故的主要责任，被告宋波应赔偿许华智医疗费30734.95元、二次手术费9000元、住院伙食补助费1700元、伤残赔偿金3784元、护理费13824元、司法鉴定费2100元、复印费84元、交通费51元、营养费3000元，共计64277.95元的30%即19283.39元，但宋波已实际支付许华智25700元，故对许华智要求被告宋波赔偿的诉讼请求不予支持。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿许华智伤伤残赔偿金106000元、精神抚慰金4000元，共计110000元；二、驳回许华智其他诉讼请求。案件受理费4090元，减半收取计2045元，由中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司负担1187元，由许华智负担858元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：宋波证据一，照片4张；就业创业证一份；平安社区居委会证明一份；宋波母亲病例4张。证明：宋波没有违反任何交通规则，本次交通事故导致宋波失业，本人母亲身体状况不好，有糖尿病，不应承担精神损害赔偿金。许华智质证认为，照片4张有异议，无法看出事故车辆的拍照号码，无法证实宋波要证明的问题，该照片没有拍摄时间，无法证明拍摄日期；失业证与本案无关；证明形式要件没有证明人签字，该证据与本案无关；宋波母亲的病情记录与本案无关。平安财险牡支公司未到庭质证。本院认证认为，照片系宋波拍摄，无其他证据予以佐证，且交警事故责任认定书已对本次事故作出责任认定，对其要证明的问题不予采信。就业创业证、平安社区居委会证明和宋波母亲病例4张与本案机动车交通事故无关，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于宋波是否应当承担许华智精神损害抚慰金的问题。本案中，宋波驾驶车辆因违反道路交通安全法造成许华智受伤，经交警部门认定宋波负事故的次要责任，许华智负事故的主要责任，根据《最高人民法院》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；……”一审法院根据双方在此次事故中的过错程度确定精神损害赔偿金数额并无不当。关于宋波是否应当承担许华智护理费13824元的30%的问题。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，根据鉴定意见书可以确认许华智受伤后需一人护理90日，因双方均未举证证明护理人员的收入状况，一审法院参照2017黑龙江省就业人员平均工资56067元确定本案的护理费数额并无不当。关于责任比例问题，本案中，许华智违反了道路交通安全法规，宋波驾驶机动车辆亦违反了道路交通安全法的相关规定导致许华智受伤，一审法院在综合全案证据的基础上认定宋波承担30%的赔偿责任并无不当。关于宋波提出伤残评定级别过高的问题。经过二审审理，上诉人宋波在鉴定机关作出鉴定报告后，在法定期间内并未提出重新鉴定申请。针对其在一审庭审中对鉴定意见的异议，鉴定机构对其异议作了相关说明（详见一审卷宗99-100页），宋波亦未申请鉴定人员出庭接受质询，视为其对该鉴定结论予以认可，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，宋波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由宋波负担。本判决为终审判决。审判长  张亚亮审判员  吕 毓审判员  孙媛媛二〇一九年十二月二十四日书记员  李维嘉