云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初11120号原告：杜钐。委托诉讼代理人：侯雄伟，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：徐贯中，北京盈科（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：陶军。原告杜钐诉被告陶军民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月29日受理后，依法组成合议庭，于2019年12月17日在本院公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人侯雄伟、徐贯中到庭参加了诉讼，被告经合法传唤后未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告偿还借款本金700000元和利息（利息从2017年5月18日起按年利率24%计算至款项还清之日止，暂计至起诉之日的利息为403667元）；2、请求确认原告有权对昆明市江东花园二期兰香园33幢1单元601号抵押房产折价或者拍卖、变卖后所得价款优先受偿；3、本案案件受理费、律师费由被告承担。（以上诉讼标的总金额1103367元）。事实和理由：2016年4月18日，原告和被告签订了《抵押借款合同》，合同约定被告向原告借款70万元用于流动资金，期限为陆个月，借款时间自原告资金实际进入被告指定的账户当日起算，借款利率按年化24%计算。为保障原告的借款债权，被告自愿以其名下坐落于江东花园二期兰香园33栋1单元601号的房产提供抵押担保。双方共同对《抵押借款合同》向云南省昆明市中衡公证处申请公证并赋予强制执行效力，中衡公证处对双方的申请进行审查后出具了云昆中衡证字第4206号《公证书》。依据该《公证书》，双方在房屋产权登记部门办理了抵押登记手续并取得了编号为（昆）房他证（官渡）字第××号《房屋他项权利证书》。取得《房屋他项权利证书》后，原告于2016年4月19日向原告收款账户转款70万元。被告借款后，其通过其本人及第三人陆续按合同约定支付了部分利息（合计支付利息183337元，利息付清至2017年5月17日），未归还借款本金。在原告多次催款无果的情况下，原告向中衡公证处申请签发执行证书，中衡公证处审查后于2019年7月18日出具了(2019)云昆中衡决字第2号《关于不予出具执行证书的决定》。现原告为保障合法权益特向贵院提起诉讼，恳请贵院支持原告的合法诉讼请求。被告未到庭但提交书面材料辩称：1、原告与被告的借款按原告所述付息至2017年5月17日，而原告起诉时间为2019年9月29日，故已经超过了两年的诉讼时效，应当驳回原告的诉讼请求。诉讼费、律师费也应由原告承担。2、借款到期后原告并未找过被告，本案是高利贷，合同约定的是年利率24%，但实际是月息三分，两分息是支付到合同约定的原告账户，另外一分息是付给卢一汕（可能就是原告所称案外人）。被告在2016年4月19日付卢一汕现金21000元，在2016年5月、6月、7月、8月、9月每月转账给原告14000元，同步每月微信支付卢一汕7000元，以上按三分支付利息合计126000元。3、2016年10月18日合同到期后还本情况为2016年10月18日付卢一汕现金21000元，2016年11月18日、12月18日、2017年1月18日分别转账卢一汕每月21000元合计63000元；通过微信支付卢一汕：2017年5月8日7000元、12月22日10000元、2018年1月8日7000元、1月22日5000元、2月2日5000元、2月9日5000元、2月10日5000元、3月5日9000元、3月15日10000元、8月13日10000元、9月6日5000元、9月26日4000元共计82000元。综上，被告在2016年4月19日至2016年9月19日一共支付利息126000元，在2016年10月19日至2018年9月26日支付本金166000元，尚余本金534000元未支付。原告为证明自己的主张，向法庭提交证据：一、原被告身份证复印件；二、公证书；房屋他项权证；银行转账明细；三、《关于不予出具执行证书的决定》；四、委托代理合同；律师费发票；案件受理费发票。本院认为，原告提交的证据符合证据形式要件，且与原告的主张有关联性，证据之间形成证据锁链，可以证明原告的待证目的，本院对此予以确认并在卷佐证。被告未到庭，视为放弃其举证、质证的权利。依据上述证据，本院认定以下案件事实：2016年4月18日，原告与被告签订《抵押借款合同》，约定原告向被告出借700000元借款，借款期限为6个月，自2016年4月18日至2016年10月17日，借款利息按年利率24%计算；被告以其所有的位于昆明市江东花园二期兰香园33幢1单元601号的房屋为前述借款提供抵押担保，抵押担保范围为借款本金、利息、出借人实现债权、抵押权的费用和借款人所有其他应支付费用，包括但不限于律师费、公告费、公证费、执行费等，担保期限为借款本息全部清偿完毕；合同还约定被告应采用银行转账方式支付本金及利息，合同约定的原告所在平安银行账户62×××30为双方指定的唯一资金往来账户，如被告使用该账户外的其他方式偿还本息，则必须由原被告双方共同向公证处进行书面说明，如无书面说明又查询不到原告的上述账户上有被告的还款记录，则视为被告未还款。双方对前述合同进行了公证，取得云南省昆明市中衡公证处出具的（2016）云昆中衡证字第4206号公证书并对抵押物做了抵押登记，原告于当日取得编号为昆房他证（官渡）字第××号的他项权证。原告于2016年4月19日向被告转账支付了借款700000元。被告向原告支付了2016年5月、2016年6月、2016年7月、2016年8月、2016年9月的借款利息每月14000元共计70000元。原告认可被告还通过案外人支付过利息113337元。现因被告未按约偿还借款本息且云南省昆明市中衡公证处向原告出具了《关于不予出具执行证书的决定》，原告诉至本院有如上诉讼请求并产生了律师费用35000元。本院认为，本案的争议焦点为：一、尚欠借款本息为多少？二、被告是否应当承担原告律师费的损失？三、原告主张的优先受偿权是否成立？四、本案请求权是否超过诉讼时效？一、尚欠借款本息为多少？本院认为，本案中，原告提交的合同及银行转账明细可以证明原被告之间有借贷合意且原告实际履行了出借款项的义务，可以确认原被告之间成立借贷法律关系，双方均应严格按照合同约定履行各自义务。依据原告提供的银行转账记录，可以认定借款本金为700000元。再依据原被告约定的利息计算标准及被告还款情况，可以确认被告支付利息至2017年5月21日，未归还本金。故依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”在借款期限届满后，被告未向原告归还借款本金，原告据此要求被告履行还款义务，有事实和法律依据，予以支持。关于利息的主张，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。”及双方合同约定，本院支持以未还本金700000元为基数按年利率24%自2017年5月22日起计算至实际还清款项之日止期间的利息。对于被告辩称其在借款期限内实际按月息三分支付利息，本案系高利贷的意见，首先被告并未提交证据证明该事实的存在，其次即使原被告实际履行的利息标准为月息三分，按照前述法律规定，该约定并未超过上限标准，不存在抵扣本金或利息问题，故对被告答辩认为本案借款系高利贷的意见不予采纳。关于被告提出的借款期限届满后归还本金问题，被告没有提交证据证明有归还本金的事实存在，且被告陈述与本案查清的事实存在矛盾即合同约定的还本付息方式为转账至原告指定账户，而被告所称还本对象为案外人卢一汕，在没有证据证明原被告协商过由该案外人收取借款的情况下，被告的陈述没有任何证据予以支持，无法采信。而原告自认的案外人代被告归还的款项113337元的抵扣问题，因原被告未明确约定系归还的本金还是利息，按照先息后本行业习惯抵扣已产生的利息。综上，对被告提出的前述答辩意见不予采纳。二、被告是否应当承担原告律师费的损失？本案原告因被告逾期归还借款本息实际支出了律师费用的损失35000元，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款之规定，原告该部分诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。三、原告主张的优先受偿权是否成立？原告与被告签订的《抵押借款合同》约定了被告提供其所有的位于昆明市江东花园二期兰香园33幢1单元601号的房屋为前述借款本息及产生的律师费用抵押担保，合同详细约定了抵押担保的范围及期限。原告对前述抵押担保办理了抵押登记且实际取得他项权证，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”原告取得前述房屋的抵押权。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款、第二款的规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。”原告对前述抵押财产折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，故对原告的该部分诉讼请求予以支持。四、本案请求权是否超过诉讼时效？本案借款到期时间为2016年10月17日，依据《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条的规定：“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。”在《中华人民共和国民法总则》实施前本案请求权的诉讼时效尚未届满，故应当适用《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条关于诉讼时效的规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”本案立案时间为2019年9月29日，尚未满三年的诉讼时效。因此，被告关于本案请求权超过诉讼时效的答辩意见，于法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告于本判决生效之日起十日内向原告返还借款本金700000元及该款项自2017年5月22日起至实际还清款项之日止按年利率24%计算的利息；二、被告于本判决生效之日起十日内向原告支付律师费用35000元；三、若被告届期不履行本判决第一、二项付款义务，原告可以申请以折价、拍卖、变卖被告提供的位于昆明市江东花园二期兰香园33幢1单元601号的抵押财产所得价款优先受偿（他项权证号：昆房他证（官渡）字第××号）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费14730元，由被告承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为两年。审 判 长  江 丽人民陪审员  罗永平人民陪审员  胡 晓二〇一九年十二月二十三日书 记 员  王秋红