云南省曲靖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云03刑终520号原公诉机关云南省曲靖市麒麟区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘飞，男，1990年8月26日出生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，初中文化，无业，住麒麟区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，2019年4月30日被逮捕，现羁押于麒麟区看守所。辩护人陈石林，云南培生律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王理亚，男，1991年7月23日出生，汉族，云南省曲靖市宣威市人，中专文化，无业，户籍所在地云南省宣威市，住麒麟区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月23日被抓获，同月24日被刑事拘留，2019年4月30日被逮捕，现羁押于麒麟区看守所。上诉人（原审被告人）王兵兵，男，1989年7月12日出生，汉族，云南省曲靖市马龙区人，初中文化，无业，住曲靖市马龙区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月23日被抓获，同月24日被刑事拘留，2019年4月30日被逮捕，现羁押于麒麟区看守所。原审被告人张琦，女，1996年7月14日出生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，初中文化，无业，住麒麟区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月24日被监视居住。原审被告人张家体，男，1997年7月10日出生，汉族，云南省曲靖市麒麟区人，初中文化，无业，住麒麟区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年3月23日被抓获，同月24日被刑事拘留，2019年4月30日被逮捕，现羁押于麒麟区看守所。云南省曲靖市麒麟区人民法院审理云南省曲靖市麒麟区人民检察院指控原审被告人刘飞、王理亚、张琦、王兵兵、张家体犯贩卖毒品一案，于2019年10月24日作出（2019）云0302刑初635号刑事判决。原审被告人刘飞、王理亚、王兵兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，一、2019年3月18日21时许，被告人王理亚指使被告人张琦通过手机微信与被告人刘飞联系购买毒品甲基苯丙胺20颗。被告人刘飞将20颗甲基苯丙胺送到曲靖市麒麟区南关九组243号被告人王理亚、张琦租房楼下，被告人王理亚收“货”后，被告人张琦微信转账支付给被告人刘飞购毒款400元。二、2019年3月22日，被告人王理亚指使张琦通过手机微信与被告人刘飞联系购买100颗毒品甲基苯丙胺，被告人张琦通过微信转账给刘飞购毒款2000元后，被告人刘飞将100颗甲基苯丙胺送到南关九组243号楼下，被告人王理亚下楼接收。三、2019年2月28日22时许，吸毒人员刘某通过手机微信与被告人王理亚联系后，刘某以30元/颗的价格向被告人王理亚购买毒品甲基苯丙胺5颗吸食。四、2019年3月20日凌晨5时许至3月23日凌晨3时许，吸毒人员刘某先后五次通过手机微信与被告人张琦联系后，刘某以30元/颗的价格向被告人王理亚购买毒品甲基苯丙胺25颗吸食。五、2019年3月23日凌晨5时许，吸毒人员刘某再次通过手机微信与被告人张琦联系购买毒品甲基苯丙胺10颗。被告人王理亚在其住房内发短信叫被告人张家体拿10颗甲基苯丙胺给被告人王兵兵，由王兵兵送到楼下给刘某，当王兵兵将10颗甲基苯丙胺（净重0.92克）交给刘某，刘某付给王兵兵300元毒资后，被公安民警现场抓获。公安民警在被告人王理亚、张琦为张家体、王兵兵租赁的出租房内查获毒品甲基苯丙胺25颗（净重2.13克）。2019年3月24日21时许，公安民警根据被告人张琦的供述，在张琦的配合下，在曲靖市麒麟区将被告人刘飞抓获，并在刘飞身上查获毒品甲基苯丙胺67颗（净重5.88克）。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人王理亚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人张琦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。四、被告人王兵兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。五、被告人张家体犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。六、从被告人刘飞处查获的毒品甲基苯丙胺5.88克、从被告人王理亚、张琦处查获的毒品甲基苯丙胺2.13克、从吸毒人员刘某处查获的毒品甲基苯丙胺0.92克依法没收，由扣押机关依法处理。查获被告人刘飞供犯罪使用的OPPO手机一部、苹果手机一部、荣耀手机一部、NOKIA手机一部依法没收，由扣押机关保管；毒资2800元依法没收，由扣押机关上缴国库。一审判决宣判后，原审被告人刘飞上诉请求撤销原判，依法改判。其上诉理由为：在侦查阶段，我多次受到办案人员的引导诱供和非法指认，我的有罪陈述不具有真实性。我归案后如实交代罪行，认罪态度好，量刑应考虑毒品纯度较低。第一二桩犯罪，交易实物已不存在，仅有言词证据，不能确定是小马，并且，以平均称重确定重量不公平。第三桩犯罪属特情引诱，应从轻或者减轻处罚，并且，只能认定贩卖数量为48颗（4.24克）。原判量刑过重。刘飞的辩护人认为，对公诉机关指控刘飞构成贩卖毒品罪不持异议，但认为原判认定事实有误、证据不足，且量刑过重。第一二桩犯罪，交易实物已不存在，仅有言词证据，不能确定是小马及重量，此两次交易行为只能作为犯罪情节。第三次贩毒系在公安机关控制下进行，存在引诱，应当认定为未遂，减轻处罚。刘飞贩毒只能认定为48颗（4.24克），另外19颗应认定为非法持有。刘飞归案后如实交代罪行，认罪态度较好，贩毒中没有特别恶劣情节，涉案毒品未做含量和纯度鉴定，系初犯偶犯，愿意缴纳罚金，以上从轻情节原判在量刑时未考虑。原审被告人王理亚上诉请求撤销原判，改判从轻或减轻处罚。其上诉理由为：我与同案人张琦系夫妻关系，家中两个孩子大的一岁半、小的几个月。我系初犯，有坦白情节，积极配合公安机关通过张琦微信聊天抓获刘飞，应认定为一般立功。我认罪悔罪。原判量刑过重。原审被告人王兵兵上诉请求撤销原判，改判有期徒刑一年。其上诉理由为：我只是帮助朋友才牵涉进来的，主观上没有触犯法律的意识。我是从犯，贩毒数量应以完成交易的10颗计算，没有获得任何利益。我是初犯，积极配合调查，我认罪认罚。经审理查明：（一）2019年3月18日21时许，王理亚指使张琦通过手机微信与刘飞联系购买毒品甲基苯丙胺20颗。刘飞将20颗甲基苯丙胺送到曲靖市麒麟区南关九组243号王理亚、张琦租房楼下，王理亚收“货”后，张琦微信转账支付给刘飞购毒款400元。（二）2019年3月22日，王理亚指使张琦通过手机微信与刘飞联系购买100颗毒品甲基苯丙胺，张琦通过微信转账给刘飞购毒款2000元后，刘飞将100颗甲基苯丙胺送到南关九组243号楼下，王理亚下楼接收。（三）2019年2月28日22时许，吸毒人员刘某通过手机微信与王理亚联系后，刘某以30元/颗的价格向王理亚购买毒品甲基苯丙胺5颗吸食。（四）2019年3月20日凌晨5时许至3月23日凌晨3时许，吸毒人员刘某先后五次通过手机微信与张琦联系后，刘某以30元/颗的价格向王理亚购买毒品甲基苯丙胺25颗吸食。（五）2019年3月23日凌晨5时许，吸毒人员刘某再次通过手机微信与张琦联系购买毒品甲基苯丙胺10颗。王理亚在其住房内发短信叫张家体拿10颗甲基苯丙胺给王兵兵，由王兵兵送到楼下给刘某，当王兵兵将10颗甲基苯丙胺（净重0.92克）交给刘某，刘某付给王兵兵300元毒资后，被公安民警现场抓获。公安民警在王理亚、张琦为张家体、王兵兵租赁的出租房内查获毒品甲基苯丙胺25颗（净重2.13克）。2019年3月24日21时许，公安民警根据张琦的供述，在张琦的配合下，在曲靖市麒麟区将刘飞抓获，并在刘飞身上查获毒品甲基苯丙胺67颗（净重5.88克）。证实以上事实的书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、称量取样记录、扣押笔录等证据已经原审庭审举证、质证，二审予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）刘飞、王理亚、王兵兵和原审被告人张琦、张家体违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，均构成贩卖毒品罪。其中，刘飞贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克；王理亚、张琦多次贩卖毒品，属于贩卖甲基苯丙胺不满十克但情节严重；王兵兵和张家体贩卖甲基苯丙胺不满十克。在王理亚和张琦共同实施的贩卖毒品犯罪中，二人作用相当，在王理亚、张琦和王兵兵、张家体共同实施的贩卖毒品犯罪中，王理亚、张琦系主犯，王兵兵、张家体属从犯，对王兵兵、张家体可以从轻处罚。张琦具有立功情节，可以减轻处罚。刘飞、王理亚、王兵兵、张家体归案后，能如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，可以从轻处罚。三上诉人提出的对本案犯罪事实的辩解与本案依法查证的事实不符。原判已根据全案犯罪事实和情节作出罪刑相适应的判决，各上诉人的上诉请求和理由均不能成立，不予支持。刘飞的辩护人提出的辩护意见不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 丁 敏审判员 邵 娅审判员 熊华东二〇一九年十二月十六日书记员 黄 雪