河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终5487号上诉人（原审被告）：何志健，男，汉族，1995年8月4日出生，住所地湖南省衡南县。被上诉人（原审原告）：夏邑县润锦生态科技有限公司，住所地河南省夏邑县工业园区。法定代表人：陈伟，系该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋辉，河南言华律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人何志健因与被上诉人夏邑县润锦生态科技有限公司加工合同纠纷一案，不服夏邑县人民法院（2019）豫1426民初3629号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月18日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人何志健与被上诉人夏邑县润锦生态科技有限公司的委托诉讼代理人蒋辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何志健上诉请求：撤销夏邑县人民法院(2019)豫1426民初3629号民事判决何志健向夏邑县润锦生态科技有限公司支付货款17340和违约金5202元不能成立。事实和理由：陈伟卖给何志健货架，实际到货金额和合同金额有差异，何志健不承认实际到货货款还有17340元。因为夏邑县润锦生态科技有限公司没有提交合同送货单及买方签字,及实际到货证明，无法证明未付款金额。另陈伟存在诈骗，没有按合同数量交货，上诉人何志健后于2019年4月15日5点打电话要求陈伟补齐货物，陈伟不予理睬，后于2019年6月1日上午10点给陈伟打电话，陈伟托辞有事等下回电，没有音讯。夏邑县润锦生态科技有限公司辩称，一审法院事实清楚，法律正确，被上诉人根据上诉人签订的书面加工合同已按时按量向上诉人交付货物，并安装完成，上诉人依法应当按照双方签订的加工合同向被上诉人支付相应货款以及违约金。夏邑县润锦生态科技有限公司向一审法院起诉请求：1依法判令被告偿还货款17340元、违约金5202元，共计22542元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月15日原、被告签订加工定做合同，合同总价款为110000元，后被告加货2340元。合同约定被告逾期付款应承担总货款30%的违约金。原告按照合同约定将被告定做产品加工、安装交付后，被告支付95000元货款（含定金），剩余货款17340元，原告多次催要未果。一审法院认为，原、被告自愿签订加工定做合同，该合同不违反法律、行政法规的强制性规定的部分，对双方均具有约束力。合同签订后，原告按照合同约定将被告定做产品安装交付，被告应当按照合同约定及时、足额支付报酬。被告仅支付95000元，下欠原告货款17340元没有给付，原告诉至一审法院要求被告给付，符合法律规定，予以支持。依照双方在合同中的约定，被告逾期支付报酬应按总货款的30％承担违约金，但是原告在起诉时请求按照被告逾期付款额的30％计算，是对其诉讼权利的合法处分，予以准许。被告所称定做产品存在质量问题及原告逾期交付，在本案中未提交有效证据证明，对其辩解理由不予采纳。被告可待有证据另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定，判决：被告何志健于判决生效后三日内给付原告夏邑县润锦生态科技有限公司货款17340元、违约金5202元，合计22542元。案件受理费减半收取后计182元，由被告何志健负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。何志健二审提交：1、录音证明一份，是与陈伟的员工王冲通话，手机号是1362…679。证明被上诉人有漏货、少货现象，根据承揽合同是被上诉人应该在上诉人验货、且安装完毕后才可以进行确认收货。2、与陈伟爱人鲁燕聊天记录一份，证明陈伟没有按照合同履行义务，影响上诉人开业日期，耽误开业造成的房租及员工工资、水电等损失应该由陈伟承担。3、验货明细表一份，证明上诉人没有验货，是上诉人在安装的时候清理出来的货物。承揽方没有按照承揽合同办事。首先合同金额是11万，到货金额是98650元，实际结算应该按照到货金额进行结算。夏邑县润锦生态科技有限公司质证认为，1、对于上诉人提交的证据1录音不予认可，真实性有异议，因上诉人并未向法庭提交原始录音且也未提供书面的录音内容，该录音与本案无关。2、对于证据2，上诉人并未提交相关证据证明鲁燕系涉案当事人陈伟的妻子，上诉人与鲁燕的聊天记录并不能反映被上诉人存在延时交货的行为，该证据依法不应采信。3、对于证据3，该证据系上诉人单方制作，且没有被上诉人或被上诉人员工签字认可，上诉人提交的该组证据中附有的照片与本案是否有关联不得而知。上诉人与被上诉人签订了加工定做合同已经明确说明原告付款方式是，先支付定金，货到交货地点时再付62000元，上诉人主张被上诉人延迟交货或货物存在质量问题，按照常人理解，如果货物存在质量问题上诉人不会向被上诉人支付62000元和定金33000元，被上诉人将货物按时运输到上诉人指定地点并完成后期安装工作，上诉人应该按照双方的约定对被上诉人支付下余尾款。夏邑县润锦生态科技有限公司二审提交：销货单六张，证明被上诉人向上诉人销货情况,货物价值11112元，上诉人与被上诉人协商约定货物款110000。被上诉人妻子鲁燕与上诉人的聊天记录电子截屏两张，证明上诉人认可下欠被上诉人货款17000多元的事实。何志健质证认为，根据被上诉人提交的六张销售单目录，其中有部分货未发，现还未处理，上诉人已提交证据，另被上诉人提交的证据存在造假，无上诉人签字认可，只是被上诉人自己做的单子。对于与被上诉人妻子鲁燕的聊天记录，在2019年4月14日下午2时12分上诉人就讲清楚事情处理好的前提下，少货的补货，被上诉人妻子威胁去拆上诉人货架。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人未能提交由何志健一方对交付货物验收签字的单据、也未提交履行合同约定安装义务的证据。双方当事人签订的《加工定做合同》约定交货时间为2019年3月5日,经上诉人催促，被上诉人于2019年3月6日下午将货物装车发出。被上诉人承运司机在将货物送达上诉人指定地点卸货后离开，未经上诉人验收签字，也未对货架进行安装。关于原审认定的“剩余货款17340元”问题，原审该认定是根据合同约定价款及实际付款情况计算，未考虑何志健关于被上诉人实际交付量及未履行安装义务的主张。本院二审查明的其他事实与一审认定的其他事实相同。本院认为，当事人签订的《加工定做合同》系双方当事人的真实意思表示，为有效合同，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自义务。被上诉人未根据《加工定做合同》约定于2019年3月5日交货,经上诉人催促，被上诉人于2019年3月6日下午才将货物装车发出，故被上诉人存在违约行为；被上诉人未提交何志健一方验收货物的签字、亦未提交按照合同约定履行安装义务的证据；在上诉人对货物质量有异议的质问中，被上诉人方回答“一点钱不赚的生意谁也不会做”，未正面回应质量问题。综上，被上诉人存在违约行为，原审判决上诉人何志健单方面承担违约责任不当，本院二审予以纠正。根据合同约定价款及实际付款情况，结合被上诉人未提交经何志健一方验收货物的签字单据、亦未提交按照合同约定履行安装义务的证据等实际履行合同情况及过错，本院酌定上诉人向被上诉人支付货款13000元。综上所述，何志健的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更夏邑县人民法院（2019）豫1426民初3629号民事判决“被告何志健于判决生效后三日内给付原告夏邑县润锦生态科技有限公司货款17340元、违约金5202元，合计22542元”为何志健于本判决生效后十日内给付夏邑县润锦生态科技有限公司货款13000元；二、驳回夏邑县润锦生态科技有限公司的其他诉讼请求；三、驳回何志健的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半后收取182元，二审案件受理费364元，总计546元。由何志健负担315元，由夏邑县润锦生态科技有限公司负担231元。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 张学朋审判员 宋 健二〇一九年十二月二十日书记员 过金秋