湖南省绥宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0527刑初170号 公诉机关湖南省绥宁县人民检察院。 被告人谢某1，男，1963年5月3日出生，住绥宁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年7月4日被绥宁县公安局刑事拘留，同年7月9日被绥宁县公安局取保候审。 辩护人欧阳甫成，湖南方剑律师事务所律师。 被告人冷某1，男，1949年8月18日出生，住绥宁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年7月3日被绥宁县公安局刑事拘留，同年7月9日被绥宁县公安局取保候审。 被告人冷某2，男，1952年6月26日出生，住绥宁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年7月3日被绥宁县公安局刑事拘留，同年7月9日被绥宁县公安局取保候审。 被告人谢某2，男，1949年1月28日出生，住绥宁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年7月3日被绥宁县公安局刑事拘留，同年7月9日被绥宁县公安局取保候审。 湖南省绥宁县人民检察院以绥检公诉刑诉[2019]141号起诉书指控被告人谢某1、冷某1、冷某2、谢某2犯盗窃罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院于当日立案后，依法组成由审判员王茂清担任审判长，与人民陪审员尹作雄、李新德组成的合议庭，于2019年12月20日公开开庭审理了本案。绥宁县人民检察院指派检察员李德福出庭支持公诉。被告人谢某1及其辩护人欧阳甫成、被告人冷某1、冷某2、谢某2均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明，绥宁县红岩镇谢家村村民谢某3、陈某2、谢定坚、伍某某、谢名友等人于2013年至2016年经营谢家砂厂期间，从会同县购买了二艘捞砂船。2015年因涨洪水将砂厂二艘捞砂船从谢家村冲至稠树脚村小地名“泡鸡塘”的河道内。2016年8月17日，谢昌保等5名股东以3.4万余元的价格将砂厂以及砂厂内所有财产和厂外废铁转让给陈某1(陈某1系陈某2之弟，转让费系陈某2所出)。2016年7、8月份，伍某某喊起范某某的挖机在“泡鸡塘”河道内采砂时将其中一艘捞砂船拉至河道边沙滩上。2017年陈某2试图开挖机去把捞砂船拉出河面，但因拉不动便没有将船拉出河面。2018年3月，稠树脚村在“泡鸡塘”修建防洪堤的时候，有一天被告人谢某1与冷某1两人到“泡鸡塘”河边时看到河中有一条捞砂船,二人便于次日找到被告人谢某2、冷某2商议将河中的捞砂船请修防洪堤的挖机师傅将船挖出来卖掉。商议好后，四被告人来到河边，由冷某2拨打挖土机车主张某某的电话，张某某要开挖土机的师傅匡某某直接与冷某2等人电话洽谈，后双方约定挖土费每小时300元。当匡某某用挖机将河道内的捞砂船挖出后，四被告人又要求匡某某将河道旁的另一艘捞砂船挖出来。匡某某驾驶挖土机将二艘船挖出来后，被告人谢某1联系了洞口收废品的邓某某来收购废铁。第二天，邓某某喊来切割、运输工人将这两艘捞砂船切割后，又喊来货车司机王某运输废铁。经过商量，邓某某以人民币9000元的价格从四被告人手中将这两艘捞砂船切割碎片买走，尔后，王某驾驶货车将购来的废铁卖至邵阳。被告人冷某2支付了匡某某950元工资后，剩下8050元，四被告人平分，每人分得2000元，多余的50元谢某2分得40元，冷某2分得10元。被告人谢某2、冷某2、谢某1、冷某1所售出的废铁，经绥宁县价格认证中心鉴定，该废弃捞沙船的价值为人民币11900元。案发后，被告人谢某1于2018年7月4日主动到绥宁县公安局投案，被告人谢某2于2018年7月3日主动到绥宁县公安局投案，被告人冷某2与冷某1于2018年7月3日被绥宁县公安局传唤归案。被告人谢某2、谢某1、冷某1已退还被害人陈某1经济损失1800元，本案在审理期间，四被告人主动将非法所得7200元上交至法庭。 四被告人均对公诉机关指控其犯盗窃的犯罪事实及罪名没有异议，请求法庭对其从轻处罚。 被告人谢某1的辩护人欧阳甫成提出，一、对公诉机关指控的定性有异议，本案应当定性为侵占罪。二、四被告人主动退赔被害人的经济损失，谢某1系自首、又系初犯，请求法庭对被告人谢某1从轻处罚，并适用缓刑。 上述事实，有被害人陈某1的陈述,证人谢某3、张某某、匡某某、陈某2、谢某某、张某2、邓某某、王某、李某某、范某某、伍某某的证言,合同协议书、收条、现场勘验笔录，现场图、现场照片，价格认定结论书，四被告人的到案经过，四被告人在侦查阶段的供述和户籍证明等相关书证，经当庭质证，四被告人均无异议。全案犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人谢某1、冷某1、冷某2、谢某2无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值达11900元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立，对四被告人应予刑事处罚。在共同犯罪中，四被告人均起主要作用，均系主犯。被告人谢某1、谢某2犯罪以后，主动到绥宁县森林公安局投案，如实供述自己的罪行，系自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻处罚。被告人冷某1、冷某2归案后如实供述自己的犯罪事实，且非法所得已被追缴，依法可以从轻处罚。辩护人欧阳甫成提出，本案应当定性为侵占罪。经审查，侵占罪与盗窃罪虽同属侵犯财产罪，其主体都是一般主体。但其区别主要表现在:盗窃罪是秘密窃取公私财物的行为，在盗窃时，财物并不在行为人控制之下；而侵占罪则是行为人侵占物主委托管理的财物，其实施侵占行为时，被侵占之物当时已在他的实际控制之下。所以，该辩护意见有悖于有关法律，本院不予采纳。辩护人欧阳甫成还提出，请求法庭对被告人谢某1有自首情节、又系初犯，应对其从轻处罚，并适用缓刑。根据被告人谢某1、冷某1、冷某2、谢某2的犯罪情节及悔罪表现，本院决定对其从轻处罚，对四被告人适用缓刑不会对所在社区造成不良影响，可对四被告人宣告缓刑。该辩护意见，本院予以采纳。据此，对被告人谢某1、冷某1、冷某2、谢某2共同适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条第一款、第七十二条，对被告人谢某1、谢某2还适用适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、对被告人冷某1、冷某2还适用适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人冷某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。自本判决书生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。所处罚金已缴清。） 二、被告人冷某2犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。自本判决书生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。所处罚金已缴清。） 三、被告人谢某1犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。自本判决书生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。所处罚金已缴清。） 四、被告人谢某2犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。自本判决书生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。所处罚金已缴清。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王茂清 人民陪审员  李新德 人民陪审员  尹作雄 二〇一九年十二月二十日 代书 记员  杨钰茹 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… …… 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。