河南省漯河市郾城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1103民初3526号原告：郾城区沙北渔派火锅店，住所地：河南省漯河市郾城区沙北舟山路财富广场105号01-E#楼1幢1-3层，统一社会信用代码92411103MA45AWDB3B。经营者：丁勇亮，男，汉族，1978年4月13日出生，住河南省漯河市源汇区，系该火锅店总经理。委托诉讼代理人：蔡桂萍，河南九九律师事务所律师。被告：漯河市致尚健身器材有限公司，住所地：河南省漯河市郾城区黄河路与金山路交叉口昌建东外滩，统一社会信用代码91411103MA40EPR19Q。法定代表人：张险，男，汉族，1981年9月13日出生，住河南省。被告：漯河市玥怡健康咨询有限公司，住所地：河南省漯河市郾城区舟山路与海河路交叉口南财富广场01-E#楼1幢109号，统一社会信用代码91411103MA461UQY0W。法定代表人：冯永胜，男，汉族，1989年8月5日出生，住河南省漯河市召陵区，系该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：魏玉瑾，河南汇恒律师事务所律师。原告郾城区沙北渔派火锅店（以下简称“渔派火锅”）诉被告漯河市致尚健身器材有限公司（以下简称“致尚公司”）、漯河市玥怡健康咨询有限公司（以下简称“玥怡公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蔡桂萍，二被告的共同委托诉讼代理人魏玉瑾均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告渔派火锅请求依法判令：1、二被告赔偿原告营业损失、装修损失、电器食材损失及停业损失等共计414485元（2019年7月3日后至赔偿完毕前原告损失按照65000元/月支付）；2、本案诉讼费、鉴定费等由被告承担。事实与理由：2019年1月3日，原告下午准备营业时发现，被告在装修第十直营店时，因水管未关闭漏水致使原告装修、电器、食材损坏，包间全部不能使用，大厅也有部分漏水，为了减少损失，原告坚持营业，营业额明显减少。2019年2月15日，被告因外部装修开始在原告店门前搭脚手架，造成原告完全停业。无奈原告于2019年2月19日报警，但被告拒不拆除脚手架。被告的宣传彩页上显示案涉地系被告致尚公司直营店，系被告玥怡公司的登记地，二被告投资人均有张险。原告与二被告多次协商，二被告互相推脱，严重侵害了原告的合法权益，原告无奈诉至法院，望依法裁决。被告致尚公司辩称：被告致尚公司不是适格被告，案涉房屋的经营人为被告玥怡公司，原告诉称的地点及侵权行为与被告致尚公司没有任何关系。被告玥怡公司辩称：1、原告诉称因被告玥怡公司装修漏水导致其受损与事实不符。被告玥怡公司自2018年11月起从房屋所有权人处承租漯河市郾城区沙北舟山财富广场01-E#1幢1-3层105号、109号商铺，承租后委托装修公司进行装修，装修行为是合法的。装修过程中被告玥怡公司发现房顶质量存在问题导致出现渗水，及时进行了漏水维修。2019年2月，正值元宵节装修工人放假，被告玥怡公司未进行任何装修活动，故原告诉称不成立，漏水是因雨雪天气房屋质量存在问题导致，被告玥怡公司搭设脚手架进行装修属于正常使用，不属于侵权行为。2、原告要求被告玥怡公司承担自2019年1月3日起至今的营业损失不能成立。原告自2019年1月起对案涉房屋已不再享有承租使用权，原房东已在2018年10月23日将房屋出卖。原告与原房东的房屋租赁合同（口头）于2018年12月解除，同时原房东给原告一个月的搬离期限，届满后将房屋直接交付给新的承租人，即原告于2019年1月起已不再是案涉房屋的合法使用权人。搬离期限届满后，被告玥怡公司多次催促原告搬离房屋，原告拒不搬离，如原告搬离，就不会对其造成损失。漏水事故发生后，原告未及时采取有效措施防止损失扩大，其主张营业损失计算至实际赔偿完毕之日不能成立。被告玥怡公司收到价格评估报告书后联系原告腾空房屋，但原告仍拒不腾退，属于恶意索赔。另补充，被告玥怡公司委托装修公司初期搭设脚手架时并不影响原告的正常经营，后原告提出异议，被告玥怡公司及时安排人员进行了拆除，拆除后原告自行关门停业，之后被告玥怡公司才安排人员再次搭设脚手架，因此原告诉称案件事实不成立。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据庭审情况及本院对证据的认定，本院确认本案事实如下：2018年4月13日，河南今喜娱乐服务有限公司为出租方（甲方，以下简称“今喜公司”）、丁勇亮为承租方（乙方），签订商铺租赁合同一份，载明甲方将位于漯河市郾城区舟山路中段105号01-E#楼1-3层105号的商铺（建筑面积400㎡）出租给乙方，租赁期限为5年，自2018年4月13日起至2023年4月13日止，每年租金130000元，房租压2个月付1个月，并对双方权利、义务、违约责任等作了约定。丁勇亮租赁该商铺后，开设了个体工商户郾城区沙北渔派火锅店。案涉商铺的所有权人系冯耀华，今喜公司从冯耀华处租赁了该商铺，后今喜公司的租期届满后，丁勇亮便将租金直接交付给冯耀华。2018年4月13日，丁勇亮向今喜公司缴纳租金（5月23日-6月23日）10000元、押金20000元。2018年6月22日，丁勇亮向今喜公司缴纳租金（2018年7月份）10000元。2018年8月25日，丁勇亮直接向冯耀华缴纳租金80000元，冯耀华向其出具收到条一份，载明“收到条，今收到房屋租金捌万元正，冯耀华，2018.8.25”。冯耀华为出卖人（甲方）、张险为买受人（乙方），签订房屋买卖合同一份，载明甲方将其名下位于漯河市郾城区舟山路财富广场01-E#楼1幢1-3层105号、109号的房屋出售给乙方，建筑面积共计1811.43㎡，成交价格为12500000元，甲方应于2018年12月23日前将房屋正式交付乙方，并对房款的支付方式、双方的权利及义务等作了约定。2018年11月19日，张险为出租方（甲方）、被告玥怡公司为承租方（乙方），签订门面房租赁合同一份，载明甲方将位于漯河市郾城区舟山路财富广场01-E#楼1幢1-3层105号、109号的门面房出租给乙方，实用面积共计1796㎡，租赁期限为5年，自2018年11月19日起至2023年11月18日止，半年房租为380000元，并对双方的权利及义务等作了约定。致尚国际健身的宣传页载明该地址系致尚国际健身第十家直营店舟山路店。2019年1月3日，原告发现因致尚国际健身第十家直营店装修漏水造成其装修、电器等损坏，原告即向公安机关报警，出警证明载明正常经营的原告因楼上致尚健身装修导致其店内漏水，造成原告店内电路故障，饭店西南侧包间和大厅天花板有漏水情况，后民警到二楼检查，二楼正在装修施工，地板上有积水。2019年3月19日，原告再次报警称楼上装修影响其做生意，经民警现场查看，饭店内西南角、储物间、大厅有漏水情况，原告的门面也被装修架子遮挡。漏水事故发生后，原告与二被告无法达成一致意见，故诉至本院。2019年3月22日，原告向本院申请对因楼上装修漏水给原告造成的装修损失、电器损失、营业损失进行鉴定，经本院委托，2019年6月18日，漯河市守正价格事务所出具漯价评字[2019]第185号价格评估报告书，载明原告因楼上装修漏水的装修损失为23005元、电器损失为11480元、单月营业损失为65000元。为此，原告支出评估费4970元。后被告玥怡公司申请鉴定人出庭，经本院通知，鉴定人钱某出庭接受质询，对鉴定过程及原、被告发问作出了说明回答。2019年8月30日，被告玥怡公司申请重新鉴定，2019年9月19日，原告向本院提交不同意重新鉴定意见书。庭审中，经询问，原告与被告均认可，原告与被告系同一栋楼经营，原告占用一楼的一部分，被告占用一楼的一部分及二楼的全部。另，被告玥怡公司称其登记住所地系案涉地，案涉地与被告致尚公司无关。2019年4月12日，冯耀华出具书面证言一份，陈述称其将商铺出售给张险，约定交付期限是2018年12月23日前，因出售的商铺中有套105号商铺此前出租给了原告，且与原告没有约定具体的租赁期限，也没有签订任何租赁合同，原告缴纳房租至2018年12月底，其便通知原告商铺出售的事情。冯耀华称原告同意于2018年12月份房租到期后就搬走，其也愿意延长1个月，让原告12月底搬走后直接将案涉商铺交付给张险。本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告的损失应由谁赔偿。原告主张被告赔偿其因装修漏水造成的损失，原告即应对被告装修造成漏水、损害结果、漏水与损害结果之间有因果关系进行举证。本案中，原告因其楼上装修漏水导致财产损坏、无法经营有出警证明、现场照片及庭审陈述互相印证，对此本院予以认可。结合被告玥怡公司自认装修地系其住所地，且装修地系冯耀华出售给张险、又由张险租赁给被告玥怡公司，故对被告玥怡公司装修漏水造成原告损失的事实，本院予以认定。原告如确有损失存在，应由被告玥怡公司赔偿，与被告致尚公司无关。关于价格评估报告书是否应当采纳。本案的价格评估报告书系经本院委托，依合法程序作出，且评估机构具备评估资质，评估人员具备从业资格，该价格评估报告书具有客观性、真实性，且与本案相关联，本院予以采纳。在被告玥怡公司申请鉴定人出庭作证时，鉴定人亦出庭接受质询，后被告玥怡公司虽提出重新鉴定申请，然其并未提供充分理由与证据，且在鉴定人已出庭接受质询后再次进行鉴定有违诉讼经济和效率原则，故对被告玥怡公司的申请，本院不予准许。因此，价格评估报告书载明的装修损失23005元、电器损失11480元、单月营业损失65000元，本院均予以采纳。原告为此支出的评估费4970元，系为查明案件事实的必要性支出，亦应由被告玥怡公司负担。关于原告损失数额的确定。本案双方当事人的争议焦点在于营业受损期间的确定。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”。依照该规定，当事人若不采取适当措施防止损失扩大的，即丧失对扩大损失部分的赔偿请求权。本案中，原告在商铺遭遇漏水事故导致无法经营后，理应进行合理修缮，以便止损、继续经营，而不应该任由损失扩大，故对其诉请营业损失计算至被告赔偿完毕前，本院不予支持。本案中，冯耀华与张险签订的房屋买卖合同、张险与被告玥怡公司签订的门面房租赁合同，均系各自双方之间的约定，原告无法获知，故合同上关于交房日期等的约定与本案无关。原告商铺系租赁所得，故在租赁期限届满后，原告即丧失该商铺的使用权，也便不存在营业损失，故本院仅对租赁期限届满前的营业损失予以支持。原告从今喜公司处租赁案涉商铺，后又直接向原房东冯耀华缴纳租金，结合原告提交的收据、收到条可以看出原告一直按照10000元/月的标准缴纳租金。其向今喜公司缴纳租金至2018年7月23日，后直接向冯耀华缴纳租金80000元，虽该收到条上并未载明缴纳期限，但按照10000元/月的标准，此80000元系8个月的租金，即自2018年7月23日至2019年3月23日的租金。虽冯耀华证言称原告缴纳房租至2018年12月底，但仅系其口头陈述，并未提交双方有关约定的证据，而原告提交的收据、收到条结合来看足以说明月租金数额，故对冯耀华证言，本院不予采纳。因此，原告的营业受损期间为2019年1月3日-2019年3月23日，故营业损失为65000元/月÷30天×80天=173333.33元。综上所述，原告的各项损失共计23005元＋11480元＋173333.33元＋4970元=212788.33元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告漯河市玥怡健康咨询有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郾城区沙北渔派火锅店各项损失共计212788.33元；驳回原告郾城区沙北渔派火锅店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费7520元，由原告郾城区沙北渔派火锅店负担3660元、被告漯河市玥怡健康咨询有限公司负担3860元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  张 昊人民陪审员  陈永华人民陪审员  周洪涛二〇一九年十二月二十四日书 记 员  刘 宁