湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终2276号上诉人（一审被告）：太平财产保险有限公司黄石中心支公司大冶支公司，住所地大冶市大冶大道153号。负责人:梅海龙，该公司经理。委托诉讼代理人：袁佳佳，该公司员工。被上诉人（一审原告）：柯常明，男，1955年2月5日出生，汉族，住黄石经济技术开发区。委托诉讼代理人：柏英瑞，黄石西塞山区诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：朱其权，男，1964年9月2日出生，汉族，住大冶市。上诉人太平财产保险有限公司黄石中心支公司大冶支公司（以下简称太平财保大冶支公司）因与被上诉人柯常明、朱其权机动车交通事故责任纠纷一案，不服大冶市人民法院（2019）鄂0281民初3582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。太平财保大冶支公司上诉请求：对一审判决计算错误部分予以改判或发回；一、二审案件受理费由柯常明、朱其权负担。事实与理由：1、医疗费中有三笔支出共计6850元未提供正式发票，不能作为财务报销凭证，其有权不予报销；2、误工费仅有一份手写证明佐证，认定依据不足，且误工期限应计至定残日前一天139天而非150天；3、商业险三者险承担金额计算有误；4、施救费及车辆修理费未按照主次责任比例划分。柯常明辩称：1、其出具的医疗票据具有真实性、关联性、合法性，应予以认可；2、柯常明无退休工资，居住于黄石城区，从事建筑行业，均已提供充分证据予以证实；3、一审判决双方承担责任比例合情合理。综上，请求驳回上诉，维持原判。朱其权辩称：请求判令将其垫付的钱予以返还。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。柯常明向一审法院起诉请求：1、依法判令朱其权、太平财保大冶支公司赔偿其人身损害赔偿各项费用83549.52元；2、本案诉讼费用由朱其权、太平财保大冶支公司承担。一审法院认定事实：2018年10月17日9时10分许，柯常明驾驶鄂Ｂ×××××号普通两轮摩托车（后载案外人刘鑫）在大××××村路段由大棋路北侧往南侧横过道路左转弯时，与沿大棋路自西往东行驶由朱其权驾驶的鄂Ｂ×××××号小型轿车发生道路交通事故，造成柯常明、案外人刘鑫受伤及两车受损的交通事故。同日，黄石市公安局交通巡逻警察支队开发区大队对本次事故出具道路交通事故认定书，认定柯常明负主要责任，朱其权负次要责任，案外人刘鑫无责任。事后，柯常明被送往黄石市中心医院治疗，因柯常明自愿申请转院治疗，遂后被送往汪仁中心卫生院，两次住院共花去医疗费52139.45元，其中太平财保大冶支公司支付医疗费10000.00元，柯常明自己支付医疗费6250.52元，其余医疗费35788.93元由朱其权垫付。2019年3月5日黄石求实联合司法鉴定中心对柯常明的伤情作出鉴定，意见为：柯常明因交通事故致颅脑损伤属十级伤残，建议伤后休息5个月，护理3个月，后期康复治疗费约需3000.00元。柯常明为此次鉴定支付了鉴定费2530.00元。因柯常明、朱其权就赔偿问题未协商一致，故而成讼。另认定，朱其权系鄂Ｂ×××××小型轿车登记车主，其为该车在太平财保大冶支公司投保了交强险和商业险，限额分别为12.2万元和100万元，该事故发生在保险期间，鄂Ｂ×××××小型轿车因交通事故受损后通过开发区黄石华富交通事故汽车修理厂进行拖车施救，并为此支付了劳务费1800.00元；遂后被送往黄石××区同源汽车修理厂进行维修，修理费为7200.00元，该车辆的拖车费、修理费可由保险公司进行赔偿。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。在本案交通事故中，朱其权驾驶鄂Ｂ×××××小型轿车与驾驶鄂Ｂ×××××号普通两轮摩托车（后载案外人刘鑫）相撞，致柯常明受伤，经交警部门认定，柯常明承担此次交通事故的主要责任，朱其权负次要责任，该责任认定并无不妥，予以认定。因鄂Ｂ×××××小型轿车在太平财保大冶支公司投保了机动车交强险和商业责任险。故对柯常明受伤各项的损失，应由太平财保大冶支公司在交强险和商业险限额内赔偿。依审查，柯常明受伤损失为：1.医疗费52139.45元;2.后期治疗费3000.00元;3.住院伙食补助费1600.00元(32天×50元/天);4.营养费960.00元（30元/天×32天);5.误工费22087.50元;6.护理费9591.05元（38897元/年÷365/年×90天);7.残疾赔偿金55128.00元（34455元/年×16年×10%）;8.交通费酌定为500.00元;9.精神抚慰金酌定为3000.00元;10.鉴定费2530.00元;以上各项损失合计150536.00元。上述损失，除考虑其他伤者预留交强险金额40000.00元外，可由太平财保大冶支公司先在交强险的限额内赔偿柯常明80000.00元（含医疗费10000.00元、误工费22087.50元、护理费7191.05元、残疾赔偿金37221.45元、交通费500.00元、精神抚慰金3000.00元），扣减已预付的10000.00元，还应赔偿70000.00元;超出部分，依法酌情认定主次责任按7:3比例划分，由朱其权承担30%责任，应由太平财保大冶支公司在商业险限额内赔偿柯常明30%损失即8945.12元（含医疗费6350.52元、后期治疗费3000.00元、住院伙食补助费1600.00元、营养费960.00元、残疾赔偿金17906.55元，合计29817.07元，按30%为8945.12元），太平财保大冶支公司在限额内返还朱其权垫付的医疗费用、护理费及汽车修理费合计43610.03元（医疗费中35788.93元扣减10%的非医保用药，即32210.03元;汽车修理费7200.00元、拖车施救费1800.00元；护理费2400.00元，合计43610.03元），柯常明支付的鉴定费2530.00元，由朱其权按30%支付给柯常明759.00元。关于柯常明主张的被抚养人抚养费8638.56元，因未提供相关无行为能力鉴定证实，故不予认定。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，判决：一、太平财保大冶支公司在判决生效之日起七日内在交强险范围内赔偿柯常明各项损失70000.00元、在商业险范围内赔偿柯常明8945.12元，合计78945.12元；二、太平财保大冶支公司在判决生效之日起七日内赔偿朱其权垫付医疗费、护理费及汽车修理费合计43610.03元；三、朱其权在判决生效之日起七日内赔偿柯常明鉴定费759.00元；四、驳回柯常明的其他诉讼请求。本案二审期间，当事人未提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的柯常明医疗费、护理费及各方垫付款有误，本院予以纠正，经核对，各方均认可柯常明的医疗费损失为47992.45元，其中柯常明本人垫付了4603.52元，太平财保大冶支公司、朱其权分别支付了10000元、33388.93元；护理费除一审认定的9591.05元外，朱其权还在柯常明2018年10月18日-11月3日住院期间垫付了护理费2400元，共计11991.05元，本院予以确认；除医疗费、护理费及各方垫付款的认定外，一审判决认定的事实基本属实，予以确认。本院认为：关于误工费。首先，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。柯常明提供的黄石富源建安工矿水泥厂8#楼项目部出具的《证明》可以证实其在该单位的工作及收入情况，太平财保大冶支公司虽持异议，但未提供充分证据予以反驳，应承担举证不利的责任，故一审判决以2019年湖北省建筑业在岗职工平均工资的标准计算误工费并无不当；其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。由此，误工费计算至定残日前一天的依据是残疾程度与劳动能力损失程度密切相关，劳动能力损害将导致误工。误工费是赔偿受害者从遭受伤害到恢复治愈或定残日这一段时间内，因无法从事正常工作而减少的收入；残疾赔偿金是赔偿受害者自定残日起因丧失部分或者全部劳动能力而导致将来收入的减少，二者均系对受害人收入减少的补偿，从性质上是相同的。本案中柯常明自受伤住院至定残日前一天共计139日，与一审法院计算的误工期150日相差11日，由于这11日既计算了误工费又计算了残疾赔偿金，属对同一损害的重复赔偿，本院予以纠正。柯常明的误工费损失应为20467.65元（53746元/年÷365天×139天）。故太平财保大冶支公司关于误工费计算标准有误的上诉理由不成立，本院不予支持；关于误工时间计算有误的上诉理由成立，本院予以支持。关于车辆维修费及施救费。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容；对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，保险合同关于按比例赔付的约定，属于免除保险人责任的条款。太平财保大冶支公司未能举证证明其对上述条款履行了明确说明的义务，该条款不产生效力，故太平财保大冶支公司上诉认为车辆维修费及施救费未按比例划分责任的理由不能成立，本院不予支持。关于商业三者险承担金额的计算。一审判决计算有误，本院予以纠正，柯常明的损失应由太平财保大冶支公司在交强险赔偿限额范围内保留其他受害人的赔偿份额后承担赔偿责任，超出交强险限额的部分，由太平财保大冶支公司在商业三者险范围内按责任比例赔付。柯常明的各项损失共计147169.15元（医疗费47992.45元+后期治疗费3000元+住院伙食补助费1600元+营养费960元+误工费20467.65元+护理费11991.05元+残疾赔偿金55128元+交通费500元+精神损害抚慰金3000元+鉴定费2530元）。太平财保大冶支公司应在交强险范围内保留其他受害人的赔偿份额后赔偿柯常明医疗费10000元、伤残赔偿限额70000元，合计80000元。超出部分64639.15元（不包括鉴定费2530元），由太平财保大冶支公司在商业三者险限额范围内赔偿19391.75元（64639.15元×30％）。因此，太平财保大冶支公司应赔付柯常明54361.82元（80000元+19391.75元-10000元-2400元-33388.93元+759元）、赔付朱其权44029.93元（33388.93元+2400元-759元+9000元）。综上，太平财保大冶支公司关于误工时间、商业三者险承担金额有误的上诉理由成立，本院予以支持；其他上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定的柯常明医疗费损失及各方垫付情况、护理费数额有误，且商业三者险承担金额计算错误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、变更大冶市人民法院(2019)鄂0281民初3582号民事判决主文第一项为：太平财保大冶支公司于本判决生效之日起十日内赔付柯常明各项损失54361.82元；二、变更大冶市人民法院(2019)鄂0281民初3582号民事判决主文第二项为：太平财保大冶支公司于本判决生效之日起十日内赔付朱其权各项损失44029.93元；三、撤销大冶市人民法院(2019)鄂0281民初3582号民事判决主文第三项；四、维持大冶市人民法院(2019)鄂0281民初3582号民事判决主文第四项，即：驳回柯常明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取945元，由柯常明负担45元、朱其权负担900元；二审案件受理费2751元，由太平财保大冶支公司负担2209元、柯常明负担142元、朱其权负担400元。本判决为终审判决。审判长  何秀星审判员  卢丽华审判员  戴俊英二〇一九年十二月二十七日法官助理邓晶书记员严彬彬