贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔02民终2108号上诉人（原审被告）：田亚军，男，1981年04月17日生，汉族，住江苏省灌南县。被上诉人（原审原告）：李志恭，男，1972年04月18日生，汉族，住福建省南安市。上诉人田亚军因与被上诉人李志恭建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2019）黔0221民初2895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。田亚军上诉请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审；二、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决上诉人向被上诉人支付工程款117000元，计算错误。上诉人对原审法院认定欠付被上诉人工程款185000元的事实不持异议。一审法院对上诉人提交的2019年2月3日的收据予以采信，那么上诉人已经支付给被上诉人的工程款应当是72000元，而非68000元，故上诉人仍然欠付被上诉人工程款113000元。二、上诉人在一审中提交关于工程款支付的《情况说明》，能够给证实上诉人支付被上诉人工程款的付款条件为上诉人的工程进度款一次性到账后支付。一审法院对该《情况说明》予以认定，而上诉人已经收到的工程进度款250000元只是上诉人所申请拨付的进度款中的一部分，故被上诉人向上诉人主张支付工程款的条件并未成就。一审判决事实认定不清，损害了上诉人的合法权益。被上诉人李志恭未答辩。李志恭向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告支付原告工程款141000元、违约金28200元，两项共计169200元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月7日，原告李志恭为甲方，田亚军为乙方，双方签订《合作协议》，内容为：根据遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就水城县百车河景区消防站建设项目工程，施工及有关事项协商一致，共同达成以下协议：一、甲方负责带乙方五日内对接乙方和政府合同签订事项，条款乙方以中标公司身份和政府方协商。二、乙方将甲方基础所做工程的价值、合格验收，产值15万元整，前期费用8万元整，现场钢筋另计。三、甲方所做工程量要符合质量标准（合格），乙方进场后，甲方不得民工或债务人堵工地，所造成的损失由乙方承担。四、以上条款甲方违约承担违约金十万元。五、乙方签订合同后五日内必须进场，进场后五个工作日付甲方前期费用5万元整。六、乙方保质、保量将签合同部分完成，乙方第一次付款，乙方付甲方前期的工程量和费用。田亚军于2018年11月10日出具《情况说明》给原告方，载明：关于白车河消防站由田亚军负责施工进场费先支付50000元（伍万元整），剩余的135000元（壹拾叁万伍仟元）进度款到支付清楚。一审法院认为，被告出具的情况说明，证实被告应支付原告工程款为185000元，根据原告方陈述，现原告方收到进度款已经250000左右，已经超出原告方诉请的范围，故支付工程款的条件已经成就，被告应当支付工程款。关于支付的数额，双方争议的款项为原告2018年11月19日通过微信超级转账的20000元是否已经包含在原告于2018年12月08日的收条中，因收条中并未说明包含超级转账的20000元，原告亦未提交证据证实2018年12月08日的收条中包含超级转账的20000元，故对超级转账予以认可为被告支付的工程款，同时原告对2018年12月08日的收条40000元、2019年02月04日微信转账的4000元以及对2019年02月02日转给曹国胜的4000元的收条予以认可，故被告共计支付原告68000元，被告尚需支付原告工程款117000元。对原告提交的2019年02月03日的收据，因收款人并非原告，原告亦不予认可，故对收据予以采信。关于原告起诉的违约金，虽然双方合作协议中并未约定被告承担违约责任的时间以及方式，但被告未及时付款给原告造成了损失，酌情确定由被告按照年6%的利率支付自2019年02月起至剩余工程款付清为止的利息。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：被告田亚军于判决生效后七日内支付原告李志恭工程款人民币117000元，并以117000元为基数，按照年利率6%支付自2019年02月起至117000元付清为止的利息。案件受理费3684元，因本案适用简易程序审理，减半收取计1842元，由原告承担504元，由被告负担1320元（原告已预交，由被告在判决生效后七日内返还给原告）。本案二审期间，上诉人提交如下证据：1、工程进度申请单复印件一份，拟证明案涉项目进度款没有到位；2、施工现场照片，拟证明进度款没有到位，目前项目处于停工状态；3、《情况说明》一份，用于证明支付被上诉人工程款的条件为一次性到账后支付；4、会议纪要复印件一份11页及资金请款审批表复印件一份一页，会议纪要第七页注明百车河项目拨款400000元，请款审批表上注明当时开具的发票金额是7554286.88元，但是实际到账是250000元左右，拟证明上诉人收到的250000元只是进度款的一部分。被上诉人质证意见为：对证据一、二的真实性没有异议，但与本案争议款项不具有关联性，进度款是收到的；对证据三的真实性无异议，一审中已经提交，进度款第一次到就要全部付清；对证据四，《情况说明》已经明确进度款第一次到就要支付清楚，而且田亚军也认可其收到了进度款。二审中，被上诉人未提交新证据。对上述证据的分析及认定：上诉人二审提交的《情况说明》，被上诉人质证无异议，本院对该证据予以确认，但不能达到上诉人的证明目的；对于其他证据均不能达到上诉人证明目的，不予确认。本案经审理除对一审查明的事实予以确认外，另查明，2018年11月10日李志恭另行出具《情况说明》一份，与当日出具的另一份《情况说明》内容基本一致，区别在于末尾部分写明“剩余的135000元，进度款第一次到付清”。《情况说明》出具后，上诉人共计向被上诉人支付工程款72000元，剩余113000元未付。本案二审争议焦点为：1、上诉人尚欠被上诉人多少工程款；2、本案是否达到付款条件。本院认为，对于争议焦点一，被上诉人认可上诉人已向其支付工程款共计72000元，一审认定未付工程款为117000元有误，本院予以纠正。对于争议焦点二，上诉人认为因其尚未收到全部工程进度款，故本案付款条件尚未成就，不应向被上诉人支付工程款。但从本案中两份《情况说明》内容来看，并未约定上诉人收到全部工程进度款后才向被上诉人支付涉案款项，上诉人二审提交的《情况说明》更是明确“进度款第一次到付清”，上诉人认可已收到部分工程进度款，故上诉人认为付款条件尚未成就的理由不能成立，况且上诉人并未提供充分证据证实其至今未收到全部工程进度款。据此，上诉人应向被上诉人支付剩余工程款113000元。对于双方当事人未提出上诉的部分，本院二审不予审理。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院对其请求成立部分予以支持。一审认定部分事实不清，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销贵州省水城县人民法院（2019）黔0221民初2895号民事判决；二、由田亚军于本判决生效之日起十日内支付李志恭工程款113000元及违约金，违约金从2019年2月1日起算，以113000元为基数（判决生效后，若履行判决已支付部分予以扣除），按照年利率6%计算至113000元付清之日止；三、驳回李志恭的其他诉讼请求。如果债务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1842元，由上诉人田亚军负担1227元，被上诉人李志恭负担615元；二审案件受理费2640元，由上诉人田亚军负担2500元，被上诉人李志恭负担140元。本判决为终审判决。审判长  杨梅审判员  张丽审判员  林波二〇一九年十二月二十三日法官助理杨玉淑书记员张莉