陕 西 省 铜 川 市 中 级 人 民 法 院     刑事判决书   （2019）陕02刑终44号   原公诉机关铜川市印台区人民检察院。   上诉人（原审被告人）罗辉丽，女，1984年XX月XX日出生于四川省成都市简阳市，汉族，初中文化，户籍所在地四川省简阳市，捕前住湖南省衡阳市，村民，因吸毒于2014年11月18日被湖南省衡阳市公安局石鼓分局行政拘留十日，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月27日被铜川市公安局印台分局抓获，2019年3月28日被衡阳市公安局蒸湘分局拘留并临时羁押于湖南省衡阳市女子看守所，2019年4月4日被押解回铜川，2019年4月30日被逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人符军杰，陕西司扬律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）曾柳，男，1995年X月X日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，户籍及住所地湖南省衡阳县，无业，因犯抢劫罪于2012年9月24日被湖南省衡阳县人民法院判处有期徒刑一年又四个月，缓刑二年，并处罚金10000元，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月28日被铜川市公安局印台分局抓获，2019年3月29日被衡阳市公安局蒸湘分局拘留并临时羁押于湖南省衡阳市看守所，2019年4月4日被押解回铜川，2019年4月30日被逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人任小文，陕西司扬律师事务所律师。   原审被告人刘金磊，男，1987年XX月XX日出生于陕西省铜川市王益区，汉族，初中文化，户籍及住所地陕西省铜川市耀州区，无业，因吸毒于2014年12月28日被铜川市公安局王益分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年，因吸毒于2016年9月19日被铜川市公安局王益分局行政拘留十五日，因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年3月25日被铜川市公安局印台分局抓获，2019年3月27日被铜川市公安局印台分局刑事拘留，2019年4月30日被逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人毛同军，铜川市印台区XX中心律师。   铜川市印台区人民法院审理铜川市印台区人民检察院指控原审被告人罗辉丽、曾柳犯贩卖毒品罪,原审被告人刘金磊犯非法持有毒品罪一案，于2019年10月18日作出（2019）陕0203刑初59号刑事判决。宣判后，原审被告人罗辉丽、曾柳提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定，2019年3月中旬，被告人刘金磊欲购买冰毒，遂联系罗辉丽，二人商定每克冰毒240元。刘金磊通过微信转给罗辉丽4700元，下欠1300余元。随后，罗辉丽从其干爹处购买了25克冰毒、7粒麻古，并通过微信告知刘金磊买到毒品。罗辉丽让曾柳购买了锡箔纸、风油精、复写纸和螺丝刀，自己购买了电饭锅。2019年3月23日，罗辉丽与曾柳将冰毒和麻古用锡箔纸、复写纸包装好藏于电饭锅底座。随即，二人到位于湖南省衡阳市石鼓区XX路XX号XX店，用曾柳的身份证将藏有冰毒和麻古的电饭锅向被告人刘金磊邮寄。2019年3月24日，罗辉丽微信通知刘金磊注意查收快递。2019年3月25日上午10时许，铜川市公安局印台分局民警在新区XX园将刚取完快递的刘金磊抓获，并当场查获了藏于电饭锅底座内的疑似毒品。经称重，疑似冰毒净重23.63克，疑似麻古净重0.66克，共计24.29克。经鉴定，扣押的疑似冰毒中检测出甲基苯丙胺成分，扣押的疑似麻古中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。   另查明，2019年3月27日，在湖南衡阳警方及被告人刘金磊的配合下，印台公安分局民警在衡阳市蒸湘区XX房XX房二楼上楼右手边第一间民房将被告人罗辉丽抓获。2019年3月28日，在湖南衡阳警方及被告人罗辉丽的配合下，印台公安分局民警在衡阳市石鼓区XX楼XX栋XX单元XX楼XX户将被告人曾柳抓获，并查获了包装毒品所用的工具、所剩的锡箔纸、复写纸。   认定上述事实的证据有受案登记表、扣押笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解等。   原审法院认为，被告人罗辉丽、曾柳违反国家对毒品的管理规定，向被告人刘金磊贩卖毒品甲基苯丙胺24.29克，被告人罗辉丽、曾柳的行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘金磊非法持有甲基苯丙胺24.29克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人曾柳帮助被告人罗辉丽贩卖毒品，系共同犯罪，被告人罗辉丽出售毒品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人曾柳帮助罗辉丽购买伪装毒品的物品，帮助罗辉丽藏匿毒品于电饭锅，并提供自己身份证邮寄毒品，在犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人罗辉丽、刘金磊曾因吸毒被行政处罚，系有劣迹；被告人曾柳曾因犯罪被判处刑罚，系有前科。被告人罗辉丽协助公安机关抓获同案犯曾柳，被告人刘金磊协助公安机关抓获同案犯罗辉丽，被告人罗辉丽、刘金磊有立功表现，依法可从轻处罚。被告人刘金磊到案后能如实供述自己的罪行，构成坦白，依法可从轻处罚。公安机关扣押的毒品，依法应予没收。作案工具手机三部，依法应予没收。毒资4700元，依法向被告人罗辉丽追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人罗辉丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币16000元；被告人曾柳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币12000元；被告人刘金磊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币8000元。二、毒资人民币4700元，依法向被告人罗辉丽追缴。依法扣押的毒品甲基苯丙胺24.29克、作案工具VIVOXplay5A手机、OPPO R9s手机、OPPO A59s手机各一部，依法予以没收。   罗辉丽的上诉意见：1、她协助抓获曾柳、上线“干爹”，有立功表现。2、她与刘金磊系男女朋友关系，邮寄到铜川的冰毒是准备两人一起吸食。   罗辉丽辩护人的辩护意见：1、对罗辉丽应当以非法持有毒品罪定罪处罚。2、罗辉丽协助公安机关抓获了曾柳，其称还帮助公安机关抓获了上线“干爹”，有重大立功表现。   曾柳的上诉意见：他是在不知情的情况下为他人提供了帮助，原判量刑过重。他愿意承担后果，认罪认罚。   曾柳辩护人的辩护意见：曾柳犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足。   刘金磊对原审判决认定的事实、罪名均无异议。   刘金磊辩护人的辩护意见：对原审被告人刘金磊犯非法持有毒品罪不持异议。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。   经审理查明，原审判决认定上诉人罗辉丽、曾柳犯贩卖毒品罪，原审被告人刘金磊犯非法持有毒品罪的事实是清楚、正确的，有经原审庭审举证、质证的下列证据证明：   1、受案登记表、接报案登记表、立案决定书、线索收悉函在卷，证明案件的来源、受理、立案等情况。   2、现场提取、封存、指认、称重笔录及照片、扣押决定书在卷，记载办案民警对涉案毒品进行提取、封存、称重的过程；扣押了罗辉丽、曾柳、刘金磊的手机。   3、调取证据通知书、快递取件单、提取笔录及照片、截图在卷，记载办案人员提取了刘金磊收取中通快递的快递单，寄件人曾柳，电话为1310034XXXX；提取了刘金磊与罗辉丽的微信聊天信息、罗辉丽与曾柳的聊天信息、转账记录。   4、搜查证、搜查笔录及提取笔录、照片、扣押清单在卷，记载民警在曾柳的暂住处搜出并扣押了手机一部、锡箔纸等物。   5、现场检测报告及照片在卷，证明罗辉丽、曾柳、刘金磊均吸食冰毒。   6、鉴定意见在卷，记载从送检的1号检材中检出甲基苯丙胺成分，2号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。   7、陕西省罚没物资收据在卷，涉案的甲基苯丙胺24.29克已被铜川市禁毒委员会办公室收缴。   8、证人陈某某证言证明罗辉丽、曾柳邮寄毒品的过程。   9、辨认笔录及照片在卷，记载刘金磊辨认出了罗辉丽，罗辉丽辨认出了曾柳，曾柳辨认出了罗辉丽，陈某某辨认出曾柳、罗辉丽是邮寄快递的人，邢某甲辨认出刘金磊是取快递的人。   10、被告人供述   （1）上诉人罗辉丽供述证明,刘金磊通过快递收到的冰毒和麻古是她和曾柳一起邮寄的。冰毒和麻古是她从“干爹”处买的。她买的冰毒每克210元、麻古一颗35元，给刘金磊冰毒每克算240元、麻古一颗算50元。刘金磊向她转账4700元，还欠她1650元。她将3000元给了“干爹”，余下的1700元自己用了。锡箔纸、复印纸等包装冰毒的物品是她安排曾柳买的。曾柳知道和她通过快递邮寄的是冰毒，是他们一起装到电饭锅底部的。   （2）上诉人曾柳供述证明,邮寄毒品所用的锡箔纸、螺丝刀等物是罗辉丽让他买的。他知道和罗辉丽一起邮寄的电饭锅里装着冰毒。邮寄毒品用的是他的身份证。他按照罗辉丽的要求改正了收货人“磊子”的电话。对被抓获现场的视频无异议，知道电饭锅里装的是冰毒。   （3）原审被告人刘金磊供述证明，民警在他所取快递中查获的冰毒是他从罗辉丽处购买的，每克冰毒240元。他向罗辉丽支付了4700元，还差1300元。快递中的麻古是在称重时他才发现的。   11、罗辉丽、曾柳、刘金磊户籍证明信在卷。   12、抓获经过在卷，记载民警抓获罗辉丽、曾柳、刘金磊的过程。   13、释放通知书、出所登记表在卷，记载罗辉丽2019年3月28日被羁押于衡阳市女子看守所，4月3日被移交铜川警方；曾柳2019年3月29日被羁押于衡阳市看守所，4月3日被移交铜川警方。   14、罗辉丽、曾柳、刘金磊的前科劣迹相关法律文书在卷。   15、办案说明在卷，记载刘金磊协助办案机关抓获罗辉丽、罗辉丽协助办案机关抓获曾柳。   本院认为，上诉人罗辉丽违反国家对毒品的管理制度，向原审被告人刘金磊贩卖毒品甲基苯丙胺24.29克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人曾柳为罗辉丽贩卖毒品的犯罪行为提供帮助，其行为亦构成贩卖毒品罪。罗辉丽、曾柳系共同犯罪。罗辉丽在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；曾柳在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。原审被告人刘金磊非法持有甲基苯丙胺24.29克，其行为构成非法持有毒品罪。罗辉丽协助公安机关抓获同案犯曾柳、刘金磊协助公安机关抓获“上线”罗辉丽，二人均具有立功表现，依法可从轻处罚。刘金磊能如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。曾柳在上诉状中表示愿意承担后果，认罪认罚，可酌情从轻处罚。罗辉丽、刘金磊曾因吸食毒品被行政处罚，有劣迹，酌情从重处罚；曾柳曾因犯抢劫罪被判处刑罚，有前科，酌情从重处罚。涉案毒品及犯罪工具手机三部予以没收。   对罗辉丽上诉及其辩护人所提罗辉丽协助公安机关抓获曾柳构成立功的意见，原审判决已予认定并对其从轻处罚，对罗辉丽及其辩护人所提协助公安机关抓获“上线”“干爹”的意见，查无实据，不予采纳；对罗辉丽上诉所提邮寄到铜川的冰毒是准备和刘金磊一起吸食、其辩护人认为应对罗辉丽以非法持有毒品罪定罪处罚的意见，经查，罗辉丽在侦查阶段的多次稳定供述能够证明其贩卖毒品给刘金磊，与刘金磊的供述、微信转账记录等能相互印证，足以认定罗辉丽的行为构成贩卖毒品罪，对该意见不予采纳。对曾柳上诉所提其是在不知情的情况下为他人提供了帮助，其辩护人认为曾柳犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足的意见，经查，曾柳在侦查阶段供述，在罗辉丽的要求下他购买了包装冰毒的锡箔纸等物，知道罗辉丽借用他的身份证邮寄冰毒，和罗辉丽一起邮寄冰毒，后按照罗辉丽的要求改正了“收货人”的电话号码，显然为罗辉丽贩卖毒品的犯罪行为起到了帮助作用，事实清楚，故对该上诉和辩护意见不予采纳。   原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但在按照《陕西省高级人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》对上诉人罗辉丽、曾柳量刑时计算有误，导致量刑偏重，应予纠正。并根据罪责刑相适应的原则，就原审判决对罗辉丽、曾柳所判处的罚金刑予以适当调整。另原审判决向罗辉丽追缴毒资不当，经查，罗辉丽的违法所得为1700元，应依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定予以追缴。   综上，根据上诉人、原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第五十二条的规定，判决如下：   一、维持铜川市印台区人民法院（2019）陕0203刑初59号刑事判决第一项对被告人刘金磊的定罪及量刑部分，即被告人刘金磊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年又八个月，并处罚金人民币8000元；第二项对扣押的毒品甲基苯丙胺、作案工具手机的处理部分，即依法扣押的毒品甲基苯丙胺24.29克、作案工具VIVOXplay5A手机、OPPO R9s手机、OPPO A59s手机各一部，依法予以没收。   二、撤销铜川市印台区人民法院（2019）陕0203刑初59号刑事判决第一项对被告人罗辉丽、曾柳的定罪及量刑部分，即被告人罗辉丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币16000元，被告人曾柳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币12000元；第二项向被告人罗辉丽追缴毒资部分，即毒资4700元，依法向被告人罗辉丽追缴。   三、上诉人罗辉丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币12000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年三月二十八日起至二〇二七年九月二十七日止。罚金自本判决生效之日起十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。   上诉人曾柳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币8000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年三月二十九日起至二〇二四年三月二十八日止。罚金自本判决生效之日起十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。   四、违法所得1700元，依法向上诉人罗辉丽追缴。   本判决为终审判决。       审 判 长   范芳   审 判 员   梁兴旗   审判员   韩永乐       二〇一九年十二月二十九日   书 记 员   吕玺钰              1