黑龙江省七台河市桃山区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0903民初1995号原告：山东致宏建筑工程有限公司，住所地山东省淄博市桓台县张北路18号。统一社会信用代码91370321MA3D5RCE69。法定代表人：巩文，职务，总经理。委托诉讼代理人：武玉凤，黑龙江大地律师事务所律师。被告：南通市达欣工程股份有限公司，住所地江苏省海安高新技术产业开发区通阳东路10号。统一社会信用代码9132060070374097X6。法定代表人：马和军，职务，董事长。委托诉讼代理人：葛继武，黑龙江桃源律师事务所律师。原告山东致宏建筑工程有限公司与被告南通市达欣工程股份有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告山东致宏建筑工程有限公司的委托诉讼代理人武玉凤、被告南通市达欣工程股份有限公司的委托诉讼代理人葛继武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山东致宏建筑工程有限公司向本院提出如下请求：1、判令被告立即给付拖欠工程款107,804.00元，并支付逾期付款滞纳金（从2019年2月2日起至实际给付日止，按欠款金额日千分之一支付）；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年3月5日签订《七台河市人民医院改扩建污水处理设备安装分包合同》，负责污水处理设备安装，合同总价款781,241.60元，其中电器安装157,567.60元，工艺设备安装623,674.00元，现该工程已竣工并实际投入使用，且质保期已满，但被告未支付尚欠工程款107,804.00元，经原告多次催要未果，故诉至法院。被告南通市达欣工程股份有限公司辩称，案涉工程于2018年10月交付试运行，未竣工验收，环保部门未检验合格。依据合同第八条第一款一项约定，工程竣工经环保部门检验合格后质量保修期为1年，故该工程保修期尚未开始。合同第六条第一款第二项约定，工程结算方式按中标单价进行竣工结算，乙方工程竣工验收合格后报送工程结算，结算以最终审计结果为准。原告提供工程污水排放检测不合格，建设单位七台河市人民医院向被告发出七人医函【2019】7号关于人民医院污水厂运行整改函，被告及时通知原告，但原告拒绝整改，后由建设单位自行整改并花费83,600.00元维修费，该笔费用应从原告工程款中扣除。综上，工程款应以审计结果为准，且被告多次催促原告提供结算书及相关材料参与审计，但原告拒绝，致使工程实际价款至今无法确定，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：原告提供的证据（1）分包合同书复印件一份，证明合同总价款为781,241.60元，工程2017年8月30日竣工，结算方式为按中标单价进行竣工结算，违约责任为甲方不按合同约定时间拨付款，每逾期一天按应付款额的千分之一向乙方支付滞纳金，甲方未办理验收手续，提前使用或擅自动用造成损失由甲方负责。被告经质证对真实性无异议，对证明的问题有异议，合同约定结算以最终审计为准。依据合同第六条四项约定，不存在逾期付款，第十条第四项不能证明被告违约，因为办理验收手续是建设单位人民医院的义务，而且被告也没有提前使用或擅自动用，故被告不应承担责任。本院经审查核实对真实性予以确认。证据（2）电子回单一份，证明被告2019年1月31日最后一次支付工程价款，共支付工程价款650，000.00元，余款应自被告逾期支付之日起视为违约并支付滞纳金。被告经质证对真实性无异议，对未付工程款视为违约有异议，合同明确约定工程需经环保部门检验合格后才能拨付款，且有5%的质保金，至今该工程未通过环保部门的检验，该工程未结算，未付工程款无法计算，故不构成违约。本院经审查核实对真实性予以确认。被告提供的证据（1）分包合同书一份，证明结算方式为以最终审计为准，合同第八条约定质保期经环保部门检验合格起算，且保修期尚未开始。合同第十条违约责任约定合同出现质量问题，甲方有权扣除全部质量保证金，通知原告整改但其拒绝整改修复。原告经质证对真实性无异议，对证明的问题有异议，合同约定按照中标单价781,241.60元进行竣工结算，现该工程已竣工二年以上，被告未竣工结算属违约，合同虽约定工程竣工质量保修期起算时间，该条款属无效条款，工程未竣工验收，但实际投入使用，应自投入使用时间认定为质量保修期的起算时间，被告自认投入使用时间为2018年10月可知自本案诉讼时已过质量保修期，应将保修金一并支付给原告。该工程无事故产生，且未收到请求执行保修责任的材料，原告不存在违约。本院经审查对真实性予以确认。证据（2）七人医函（2019）7号整改函、七台河市人民医院整改花销清单复印件各一份，证明案涉工程在试运行验收阶段发现质量问题，建设单位七台河市人民医院向被告发出整改函及整改预算，由于原告拒绝整改和维修，建设单位花费83，600.00元自行整改，该费用应由原告承担。原告经质证对于整改函形式真实性无异议，但对于实质真实性有异议，该函是人民医院向被告下发，但无法证实费用是否实际发生，被告提供的三份购货清单无医院盖章，无法确定相应的供货清单是否与案涉工程合同具有关联性，且签字人身份无法核实，对于商品明细单的供货时间与发票不一致，无法证实活性污泥等商品是否用于案涉工程，以上证据均为七台河市全宇环保材料有限公司与案外第三方发生，无买卖合同、支付价款等相关证据佐证，证据之间相互矛盾，且活性炭的费用与人民医院所需求的活性炭数量不相符，无人民医院所需的无烟煤。5张工票系自行拟制，无公章，无法证实关联性，工票中标识有技术人员，但无技术人员的相关资质。本院经审查对整改函真实性予以确认。证据（3）通知原告提供结算书及相关文件的函，微信截图一份，证明被告告知原告提供相关资料结算，并配合完成审计工作，原告拒绝，导致工程至今未结算亦未完成审计，无法确定实际工程价。原告经质证有异议，该证据为被告单方出具，无法证实已向原告进行送达，净化项目高庆斌与原告无关，净化与污水处理是两个项目，与原告无关。本院对该证据的真实性予以确认。证据（4）证人卞某证言，证明其是人民医院改扩建工程项目经理，污水处理厂安装甲方下个函，我们就用手机微信传给原告安装的项目经理姓赵，他回复说不修，之后人民医院自行维修。今年9月10日通知原告到到哈尔滨审计公司对账，他们没回复也没来，打电话也不接，微信通知污水厂姓李的。原告经质证对证人身份及证言均有异议，证人未提供证据证明系被告公司员工，无法核实身份，证人说通知姓赵的，连该人的姓名都不知道，其证实要通知原告进行审计，但自述通知的是一个污水姓李的人，其陈述好像等推断性语言，无法达到证明效力。被告质证无异议。本院认为原告质证观点成立，不予采信。根据确认的证据及当事人的当庭陈述，可认定案件事实如下：2017年3月5日，原、被告签订七台河市人民医院改扩建污水处理设备安装分包合同（以下简称分包合同），合同约定承包方式包工包料，工期自2017年3月5日开工，于2017年8月30日竣工，合同总价款781,241.60元，其中电器安装157,567.60元，工艺设备安装623,674.00元，工程结算形式按中标单价进行竣工结算，乙方工程竣工验收合格后报送工程结算，结算以最终审计为准。付款方式为按实际完成报送建设单位审核的工程月进度付工程款80%，工程竣工环保机构检验合格后付至95%，余款留5%作为保修金，保修期满后结清（一切检验费用由七台河市人民医院承担）。工程保修：工程竣工经环保部门检验合格后质量保修期为1年。违约责任约定甲方不按合同约定时间拨付款，每逾期一天，按应付款额的1‰向乙方支付滞纳金。合同签订后，原告进入工地进行施工，于2017年8月30日完工。该设备安装工程暂未验收。被告已支付原告工程款650000.00元。工程结束后，双方对剩余工程款未进行结算。七台河市人民医院于2019年3月28日向被告发出七人医函【2019】7号关于市人民医院污水厂运行整改函，内容为市人民医院整体改扩建工程项目于2018年10月份交付试运行，同时污水厂开始启用，目前该项目处于验收阶段。2019年1月医院委托谱尼测试集团股份有限公司进行污水排放检测，检测结果为COD、悬浮物等指标超标，按市环保局监察支队和区环保局要求急需采取措施整改，需要费用83,600.00元。上为本案事实。本院认为，原、被告于2017年3月5日签订的分包合同系双方真实意思表示，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。关于原告主张尚欠工程款及逾期付款滞纳金的问题，因原、被告间签订的分包合同第六条第二项约定，案涉工程结算方式为按中标单价进行竣工结算，工程竣工验收合格后报送工程结算，最终结算以最终审计为准，可见分包合同中的合同总价款781,241.60元并非最终的结算款亦非一口价，现原、被告对案涉工程款未进行最终结算，本院无法确定案涉工程总价款及尚欠工程款，故对原告的全部诉讼请求无法支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告山东致宏建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费2,456.08元减半收取1,228.04元由原告山东致宏建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省七台河市中级人民法院。审判员  胡丽娜二〇一九年十二月三日书记员  田秀梅