辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终5066号上诉人（原审原告）：马**，男，汉族，1979年3月14日出生。住所地：鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：陈利锋，辽宁钢城正大律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈阳，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：海城市**运输有限公司。住所地：海城市毛祁镇小河居委会。法定代表人：王连琴，经理。委托诉讼代理人：于佰霜，该公司员工。被上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司大石桥市支公司。住所地：大石桥市青花管理区蟠龙街三角里。负责人：张铎，经理。委托诉讼代理人：房里广，该公司员工。被上诉人（原审被告）：杨治文，男，汉族，1970年10月29日出生。住所地：海城市。上诉人马**因与被上诉人海城市**运输有限公司、被上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司大石桥市支公司（以下简称安邦保险大石桥支公司）及被上诉人杨治文机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2018）辽0303民初63号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人马**上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人赔偿上诉人护理费、误工费共计88616.60元扣除赔偿金额20517元，不服金额是68099元及鉴定费1000元，共计69099元。诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审中关于护理费的认定，上诉人住院269天，其中1级护理7天，护理费按照275天主张，一审法院按照鉴定认定的护理天数为60天与实际情况不符。首先该鉴定并没有针对上诉人身体的实际情况进行鉴定，由于上诉人在交通肇事后住院，经过多次手术（其中有二次全麻），医院医嘱是一级护理7天，二级护理262天，其在客观上需要护理269天，并且其中7天是一级护理，本地区审判实践对一级护理均按每天2人次计算，二级护理按一人次计算护理标准。并且在《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：“第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”按照本法规定，对于护理期限，鉴定机构无权鉴定，该鉴定结论的适用也没有法律依据，上诉人主张的护理期是按照诊疗机构确定的日期主张，所以一审按照60日计算上诉人的护理日期明显过低，护理时间是应当是275天次，护理费应当为39854.40元。2、关于上诉人误工费的计算，一审法院认定明显错误，上诉人的实际工作为驾驶员，并且在是在工作中受伤，由于上诉人的单位为了逃避工伤赔偿责任，拒不出具上诉人的工资证明，在一审过程中的工资表没有出具单位的公章，且没有上诉人的签名，与上诉人的实际工资也不相同，上诉人每天正常上班，不可能出现月工资480元的情况，远远低于辽宁职工最低工资标准，按照每天76.47计算，明显与事实不符，应当按照行业标准计算每天212.60元计算，由于上诉人住院269天，鉴定误工时长为270天明显与实际情况不符，所以上诉人的误工费应当为86740.80元。3、关于1000元鉴定费，由上诉人承担于法无据，首先鉴定是保险公司提出，并且该鉴定结论并不合理，在法律规定误工时长标准及护理时长标准应当按照医疗机构出具的证明确定，首先鉴定即不符合法律规定，而产生的鉴定费用也不符合法律规定，不应当由上诉人承担。被上诉人海城市**运输有限公司辩称：服从一审法院判决。被上诉人安邦保险大石桥支公司辩称：服从一审法院判决。被上诉人杨治文未到庭亦未提交书面答辩意见。马**向一审法院提出诉讼请求：1、请求赔偿医疗费10000元，其他损失待鉴定后增加；2、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告明确各项损失为：医疗费61205.95元、住院伙食补助费26900元、护理费39854.40元、残疾赔偿金149368元、抚养费42316.80元、误工费86740.80元、鉴定住宿费256元，交通费2607元、复印费82元、精神抚慰金8000元、财物损失2490元、鉴定费2250元，按责任比例计算后合计335272元。事实与理由：2016年11月18日17时，王彬驾驶的车牌号为辽Ｃ×××××号车与原告在建设大道宝得钢厂门前发生交通事故，造成原告受伤。王彬承担此次事故的主要责任。被告海城市**运输有限公司是肇事车辆的登记所有人，该车在被告安邦保险大石桥支公司投保了交强险和商业险。故诉至法院，请求判令被告赔偿原告的损失。一审法院认定事实：2016年11月18日17时40分，王彬驾驶车牌号为辽Ｃ×××××的大货车，于建设大道宝得钢厂门前由西向南右转时，与由北向南行驶的原告驾驶的辽Ｃ×××××重型货车发生碰撞，造成原告受伤，辆车受损的交通事故。该起事故经交警部门认定，原告负此次事故的次要责任，王彬负此次事故的主要责任。原告受伤后，于当日被送至中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院治疗至2017年8月14日，共计住院治疗269天，住院期间一级护理7天，余下262天均为二级护理。诉讼过程中，经北京通达法正司法鉴定中心鉴定，认定原告肋骨骨折构成X级伤残，右下肢损伤构成X级伤残。经辽宁学苑司法鉴定中心鉴定，认定原告本次损伤休治时间为伤后270日（含住院期间），伤后设1人陪护60日（含住院期间），原告住院时间属合理。肇事车辆辽Ｃ×××××号重型半挂牵引车的登记所有人为被告海城市**运输有限公司，被告杨治文系该车的实际所有人，被告杨治文将辽Ｃ×××××号重型半挂牵引车挂靠在被告海城市**运输有限公司名下进行营运。辽Ｃ×××××号车辆在被告安邦保险大石桥支公司投保了交强险及商业第三者责任险100万元，含不计免赔。一审法院认为，公民在道路交通事故中受到人身或财产损害的，有权向事故责任人请求损害赔偿。本案事故经交警部门认定，原告负此次事故的次要责任，王彬负此次事故的主要责任；肇事车辆辽Ｃ×××××号大货车事发时挂靠于被告海城市**运输有限公司名下；该车在被告安邦保险大石桥支公司投保了交强险及第三者责任险100万元，含不计免赔。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予以支持”、第十六条“同时投保机动车第三者责任强制险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承包商业险三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动过程中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，原告的损失，被告安邦保险大石桥支公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分由被告安邦保险大石桥支公司在商业三者险限额范围内按70%比例予以赔偿，仍有不足部分，由被告海城市**运输有限公司和被告杨治文按70%的比例共同承担连带赔偿责任。关于原告要求被告赔偿医疗费61205.95元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”原告提供了相关病志及收据，证明了其医疗费支出为61205.95元，故对于原告关于被告赔偿医疗费61205.95元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费26900元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。原告共住院269天，每天补助100元，故对原告要求被告赔偿伙食补助费26900元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于原告要求被告赔偿护理费39854.40元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”虽然原告住院269天，但司法鉴定意见书认定原告伤后设1人陪护60日（含住院期间），因此，一审法院依据鉴定意见书认定原告的护理期限为60天，护理人数为1人。因原告未提供护理人员的误工证明，故对于原告的护理费用应参照2019年度辽宁省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务和其他服务业标准计算，原告的护理费为52707元/年÷365天×60天×1人=8664.16元，故对于原告要求被告赔偿护理费的诉讼请求，一审法院依法予以支持8664.16元。关于原告要求被告赔偿伤残赔偿金149368元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”司法鉴定意见书认定原告肋骨骨折构成X级伤残，右下肢损伤构成X级伤残。本案原告四十周岁，系城镇户口，因此，原告的伤残赔偿金为37342元/年×20年×（10%+3%）=97089.20元，故对原告的此项请求一审法院予以支持97089.20元。关于原告要求被告赔偿被抚养人生活费42316.80元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定：“被抚养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。原告育有一女马赫兰茵（2014年4月2日出生），五周岁，原告及其女儿均为城镇户口，因此原告女儿马赫兰茵的被抚养人生活费应为26448元/年×（18-5）年÷2人×（10%+3%）=22348.56元，因此，对于原告的该项诉讼请求，一审法院依法予以支持22348.56元。关于原告要求被告赔偿误工费86740.8元一节，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。司法鉴定意见书认定原告本次损伤休治时间为伤后270日（含住院期间），因此，一审法院依据鉴定意见书认定原告的误工天数为270天。根据原告工作单位鞍钢附属企业公司建筑机装公司出具的原告自2016年1月至2016年11月的《工资表》，能够证明，本次交通事故发生前原告的工资收入为每天76.47元［（2980+3000+2600+2620+2920+1780+2580+2420+480+1600+1720）元÷323天=76.47元/天］，故原告的误工费应为76.47元/天×270天=20646.90元，因此，对于原告的该项诉讼请求，一审法院依法予以支持20646.90元。关于原告要求被告赔偿精神抚慰金8000元一节，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定：“自然人因生命权、健康权、身体权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理”。此次事故造成了原告终身残疾，给原告及其家人带来了一定的精神损害，故对原告要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，一审法院予以支持。考虑到本地平均生活水平及侵权行为的后果等因素，原告获得赔偿的精神损害抚慰金5000元相对比较合理，故对原告的此项请求，一审法院予以支持5000元。关于原告要求被告赔偿交通费2607元一节，根据原告提供的火车票，一审法院酌定予以支持1500元。关于原告要求被告赔偿住宿费256元一节，对于该主张原告提供了相应的票据，一审法院依法予以支持。对于原告要求被告赔偿鉴定费2250元一节，对于该主张原告提供了相应的票据，一审法院依法予以支持。对于原告要求被告赔偿财物损失2700元一节，一审法院酌定予以支持1000元。关于原告要求被告赔偿复印费82元一节，对于该主张原告提供了相应的票据，一审法院依法予以支持。对于被告安邦保险大石桥支公司申请鉴定所产生的鉴定费1520元，应由原告马**承担1000元，被告安邦保险大石桥支公司自行承担520元。综上，原告的损失包括医疗费61205.95元、伙食补助费26900元、护理费8664.16元、残疾赔偿金97089.20元、被抚养人生活费22348.56元、误工费20646.90元、精神抚慰金5000元、交通费1500元、住宿费256元、鉴定费2250元、财产损失1000元、及复印费82元，合计246942.77元。关于责任承担一节，被告安邦保险大石桥支公司应在交强险限额内赔偿原告马**121000元（医疗费10000元、护理费6154.80元、残疾赔偿金97089.20元、精神抚慰金5000元、交通费1500元、住宿费256元、财物损失1000元）；被告安邦保险大石桥支公司应在商业险内赔偿原告马**88159.94元（医疗费51205.95元、住院伙食补助费26900元、护理费2509.36元、被抚养人生活费22348.56元、误工费20646.90元、鉴定费2250元、复印费82元，共计125942.77元×70%=88159.94元）；被告安邦保险大石桥支公司共计应赔付原告马**209159.94元，扣除原告马**应给付其的鉴定费1000元，被告安邦保险大石桥支公司共计应赔付原告马**208159.94元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司大石桥市支公司应于判决生效之日起15日内赔偿原告马**208159.94元；二、驳回原告马**的其他诉讼请求。案件受理费6329元（原告已预交），原告自行承担2381元，被告安邦保险大石桥支公司承担3948元，此款项被告应于判决生效之日起15日内给付原告马**。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，公民的人身健康权利受法律保护。公民或者法人由于自己的过错，侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。如造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。同时，投保机动车责任强制保险、商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案上诉人马**在交通事故中受伤，一审法院判令肇事车辆的保险人安邦保险大石桥支公司在承保的交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任正确，本院予以维持。关于上诉人马**主张一审中按照60日计算上诉人的护理期明显过低，护理时间应当是275天次，护理费39854.40元一节，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”上述规定中虽未明确表明护理期限可依据鉴定意见确定，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条之规定，鉴定意见作为证据的一种形式，是法院认定事实的依据，在认定护理期限这一事实上一审法院采纳鉴定意见并未违反法律规定。本案在一审审理期间，经北京通达法正司法鉴定中心鉴定，认定上诉人伤后设1人陪护60日（含住院期间），二审期间，上诉人未向本院提供充分证据证明该鉴定意见存在错误，故一审法院根据该鉴定意见认定上诉人的护理期限为60天，护理人数为1人正确，本院予以维持，上诉人该项主张因缺乏证据及法律依据，本院不予支持。关于上诉人马**主张误工费应按照行业标准每天212.60元计算一节，本院认为，一审法院根据上诉人事发当时的工作单位鞍钢附属企业公司建筑机装公司出具的盖有单位公章的2016年1月至2016年11月上诉人的《工资表》确定其工资收入有事实依据，本院予以维持，上诉人该项主张因无充分证据反驳单位提供的工资数额，本院不予支持。关于上诉人马**主张鉴定费1000元不应由上诉人承担一节，本院认为，经查，一审鉴定所产生的鉴定费为1520元，由上诉人马**承担1000元，因上诉人的一审诉讼请求标的一审法院未全部支持，故判定鉴定费上诉人承担1000元并无不当，本院予以维持，上诉人该项主张因无充分法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人马**的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1527元，由上诉人马**负担。本判决为终审判决。审判长 王 岩审判员 程义明审判员 郭 盈二〇一九年十二月二十四日书记员 王丹妮