河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终14085号 上诉人（原审被告）：晋州市你好宝贝摄影服务部，住所地晋州市中兴路东段。 经营者：纪春燕，女，1978年9月17日出生，汉族，住晋州市。 上诉人（原审被告）：纪春燕，女，1978年9月17日出生，汉族，住晋州市。 被上诉人（原审原告）：贾萌，女，1987年6月10日，汉族，住晋州市。 上诉人晋州市你好宝贝摄影服务部、纪春燕因与被上诉人贾萌服务合同纠纷一案，不服河北省晋州市人民法院（2019）冀0183民初3280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 晋州市你好宝贝摄影服务部、纪春燕上诉请求：一、请求依法撤销河北省晋州市人民法院（2019）冀0183民初3280号民事判决书，将本案依法改判或发回重审；二、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审中原告的主体错误，一审法院对此视而不见。被上诉人的子女是晋州市你好宝贝摄影服务部的消费者，被上诉人的子女与晋州市你好宝贝摄影服务部之间成立合同关系。上诉人与被上诉人之间不存在合同关系，根据合同的相对性原则，合同只在合同的相对人之间产生约束力，被上诉人作为孩子的监护人，只能以孩子的名义起诉，不能以监护人的名字起诉，这和夫妻离婚后，追讨抚养费的案件只能以孩子的名义起诉，不能以父母的名义起诉，是一个道理。一审法院将被上诉人列为原告，并且判决上诉人对被上诉人承担法律责任是错误的请二审人民法院予以纠正。二、合同是有履行期间的，上诉人的服务单据上已经标明了服务期截止期限，过期之后上诉人不再提供相关服务。这是合同约定履约的期限，和诉讼时效根本就是两回事。上诉人与消费者是约定了服务期限的，过了服务期限后，上诉人有权不再提供服务。一审判决书认为原告没有过诉讼时效，所以没有过服务期限。这是枉法裁判。诉讼时效与合同当事人约定的合同履行期限根本就是两回事，诉讼时效没有过，不等于合同履行期限没有过。一审法院混淆了合同履行期限与诉讼时效的概念。三、一审法院对于拍摄赠品没有做任何处理。一审审理过程中，被告已经承认了收到了赠品，并且原告被告双方均知同意在赔偿数额中减掉赠品的价值。但是一审法院居然在被告认可之后，没有对赠品的价值予以扣减。一审法院，在判决书中写道，礼品无证据，证据确凿。在被告提供的票据当中，票据中清楚标记书写并且扣章“奖品已领”字样被告当庭承认已经领取礼品并且自愿将领取的礼品按照原价扣除已经领取的礼品金额。赠品是基于消费者接受上诉人的服务，而给予消费者的附加服务，如果消费者毁约不再接受服务，当然要将赠品退回假如已经拆开使用影响二次销售的话就将赠品折合现金扣除费用。打比方一：商场做活动买价值3000元手机赠送价值500元充电宝，顾客今天买了价值3000元手机商场赠送了价值500元充电宝第二天顺客不喜欢手机了去商场退手机商场一定会要求顾客将赠品充电宝一并带回返还，商场才会退款，假如顾客不退回充电宝手机也不能退货，顾客把充电宝打开并且使用了一定是要扣除赠品充电宝的费用因为已经影响了二次销售。原告店方也是一样的套系订购了没有拍摄或者拍摄了一部分被上诉人领取了原告金额较大的赠品后现在要求退款赠品不退原告不接受请二审法院将赠品折合现金扣除费用。四，对于只接受了一部分服务的消费者，根据公平、等价有偿的原则，当然要扣减相应的价值。但一审法院对此事实没有给予认定。五、被告的1800元拍摄券已经接受了服务，不可能再退还这1800元。被上诉人提交的1800元的拍摄券其实是已经拍摄了的，当时约定，如果参加活动是拍两套送一套，一套988元，定两套是1800元再送一套，前提是把这三套都拍摄完才能按照1800元的价格，倘若就拍摄一套按照988元正常一套的价格算，应当扣掉相应的相应的一套套餐费用988元，不应该按照平均数算相当于变相套现。一审法院对此视而不见，严重违反《合同法》的公平、等价有偿原则。六、请被告出示1800元的原始证据，原始正规票据原件并且盖有你好宝贝公章只认可原始无争议的原始原件票据并清楚书写付款金额有店内财务公章有原告签字认可有被告签字认可的票据原件。综上，一审法院主体认定错误，事实认定错误，请二审人民法院查清事实后将本案依法改判或发回重审。 贾萌答辩称，我是花了1800元买的买二赠一，后期追加3000元充了会员，扣除已经拍摄的照片费用，还剩1120元，当时还给我一个卡，在一审时出示过。一审判决所说的主体资格问题不存在，因为是我本人的名字。关于赠品的问题，赠品是买二赠一，赠的一套也应当属于赠品，也具有商业价值，所以退钱的时候也应当把这个算作产品，上诉人所说自相矛盾。 贾萌向一审法院起诉请求：1、请求法院判令二被告赔偿原告损失总计人民币3080元。2、请求法院判令本案的诉讼费用全部由二被告承担。 一审法院认定事实：2017年10月14日，原告在被告晋州你好宝贝摄影服务部签订摄影服务协议，订购980元摄影套餐服务三套，原告支付人民币1800元，已拍照一套，剩余两套未拍照。原告再次至被告处要求提供摄影服务时，发现被告晋州市你好宝贝摄影服务部已闭门停业。上述事实有摄影服务协议、银行交易明细、身份证明、庭审笔录等证据证实。 一审法院认为，原被告之间签订的摄影服务协议是双方的真实意思表示，协议合法有效受法律保护，被告应按照协议履行其义务，被告停业不履行协议规定的义务属违约，应承担相应的法律责任，应返还原告消费后剩余的款项。被告因其自身原因停业不能成为不履行协议的理由，故被告认为因有人对我店进行打砸、捣乱、恶意影响我店正常经营的辩论意见本院不予采纳；原被告签订协议中未写明拍摄的有效期，同时原告的诉讼时效也符合民法的规定，故被告认为顾客与我签订订单时已明确表明有效期，因顾客原因过了有效期订单作废，且书面载明定金概不退还的辩论意见本院不予采纳；原告在与被告签订摄影服务协议时领取的礼品属原告的赠品，依法属赠予行为，且被告违约不履行协议约定的义务，要求按价折扣原告交付的款项的主张，依法无据本院不予支持。本案签订的摄影服务协议中原告支付1800元，已拍照一套，剩余两套未拍照，原被告双方无异议，故被告应返还原告摄影款1200元。原告诉称加洗照片3000元，卡内余额1120元无证据证实，被告辩称原告已经消费完毕，故原告的诉讼请求证据不足本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第二十七条、第一百七十九条第一款第（三）项、《中华人民共和国经济合同法》第八条、第九条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：被告晋州市你好宝贝摄影服务部、纪春燕于本判决生效之日起五日内返还原告贾萌摄影款1200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元由二被告负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为，关于原告主体资格问题。被上诉人是与上诉人签订摄影服务协议并支付价款的当事人，是其孩子的法定监护人，故原审认定无论被上诉人以自己的名字起诉还是以孩子的名义起诉，都符合法律的规定并无不妥。关于被上诉人是否超出服务期限的问题。被上诉人所持有的拍摄单（套餐单）上并无服务截止日期的约定，故上诉人主张超出服务期限其不再提供服务的上诉理由本院不予采信。关于赠品问题。诉争双方签订摄影服务协议时领取的礼品属被上诉人的赠品，原审认定其属赠予行为妥当，且上诉人存在违约不履行协议约定的相应义务的事实，故对上诉人主张按价折扣被上诉人交付的款项的主张，原审法院不予支持亦无不当。关于相关费用应当如何折扣的问题。二审期间，被上诉人已经提交了相应的原审交款凭据，本案签订的摄影服务协议中数额为1800元，被上诉人已拍摄一套，剩余两套未拍，基此原审判令上诉人应返还被上诉人拍摄剩余款1200元处理问题妥当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50.0元，由上诉人晋州市你好宝贝摄影服务部、纪春燕负担。 本判决为终审判决。 审判长  许毅鹏 审判员  卢 亮 审判员  张 楠 二〇一九年十二月十八日 书记员  史 暹