山东省广饶县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0523民初107号原告:高清顺，男，1970年12月4日出生，汉族，广饶县人，住该村。委托诉讼代理人：许百胜，广饶广信法律服务所法律工作者。被告：赵长江，男，1975年9月15日出生，汉族，住东营市东营区。委托诉讼代理人：任玉霞（赵长江之妻），住东营市东营区。委托诉讼代理人：谷艳超，山东国曜（东营）律师事务所律师。被告：赵保元，男，1950年10月1日出生，汉族，广饶县人，住该村。委托诉讼代理人：赵长青（赵保元之子），住广饶县。原告高清顺与被告赵长江、赵保元生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。案件审理过程中，高清顺、赵长江分别申请司法鉴定，本案中止诉讼，鉴定结论作出后，恢复诉讼。原告高清顺及其委托诉讼代理人许百胜、被告赵长江的委托诉讼代理人谷艳超、赵保元的委托诉讼代理人赵长青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高清顺向本院提出诉讼请求，要求判令赵长江、赵保元赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、营养费、后续治疗费等各项损失暂定10000元。案件审理过程中，高清顺将上述诉讼请求数额增加至363674元。事实和理由：2016年9月14日21时左右，高清顺在广饶县华泰大厦门厅北边停车场给赵长江等人劝架，在劝架过程中被赵长江、赵保元推到并踢断左小腿，当晚其被送往东营市第二人民医院治疗，经诊断其左小腿胫骨、腓骨粉碎性骨折，左后踝骨骨折，左小腿皮肤、肌肉坏死，经法医鉴定损伤程度为轻伤一级。为维护其合法权益，故依法起诉。赵长江辩称：其未对高清顺进行殴打，现有的证据也不能证明高清顺受伤与其有关，故其不应对高清顺的受伤承担责任，根据公安机关的询问笔录可以看出，应为赵保元导致高清顺受伤；高清顺对其自身伤害的发生存在巨大的过错，其应对因该伤害造成的损失承担主要责任；根据刑事诉讼法及相关司法解释的规定，高清顺主张的伤残赔偿金、精神损害赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费等不属于物质损失，不在赔偿的范围之内；高清顺与本次伤害无关的用药及不必要的住院花费应自行承担。赵保元辩称，高清顺的受伤与其有关，因高清顺在本案中存在过错，应承担主要责任，其同意在法律规定的范围内承担赔偿责任，其他答辩意见与赵长江的答辩意见相同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。赵长江、赵保元对高清顺提交的本院（2018）鲁0523刑初184号刑事判决书、东营市第二人民医院住院病案、中国人民解放军第八十九医院住院病案、东营市第二人民医院催款单、户口簿、广饶县高卜纸村村民委员会出具的证明、营业执照复印件、危险化学品经营许可证复印件的真实性均未提出异议，对该部分证据的真实性本院予以采信。结合住院病案及委托鉴定的实际，本院对高清顺提交的照片及鉴定费发票的真实性予以采信。赵长江提交的东营市中级人民法院（2018）鲁05民终1739号民事判决书、（2019）鲁05民申58号民事裁定书虽为复印件，但为生效裁判文书，对其真实性本院予以采信。高清顺对赵长江提交的住院收费票据、鉴定费发票的真实性无异议，本院对该部分证据的真实性予以采信。结合高清顺庭审中关于赵长江已支付部分护理费、生活费的陈述，本院对赵长江提交的收条的真实性予以采信。为查明案件事实，本院调取了（2018）鲁0523刑初184号刑事案卷中公安机关对相关人员的询问笔录，到东营市第二人民医院调取了高清顺2016年11月23日至2018年9月13日在该院治疗期间的住院病案及费用结算清单，双方对该部分证据的真实性均无异议，本院对其真实性予以采信。为查明案件事实，根据赵长江的申请，本院委托滨州医学院附属医院法医司法鉴定所对高清顺于2016年11月23日至2018年9月13日在东营市第二人民医院住院治疗期间产生的医疗费与本次侵权行为的关联性及住院期间用药的合理性、必要性及住院治疗的合理期间等进行了鉴定，该所于2019年9月11日作出司法鉴定意见书一份。根据高清顺的申请，本院委托胜利油田中心医院法医司法鉴定中心对高清顺的伤残等级、误工时间、护理人数及天数、营养费、后续治疗费进行了鉴定，该中心于2019年10月25日作出司法鉴定意见书一份。经质证，双方对上述司法鉴定意见书的真实性均无异议，对鉴定程序及鉴定人的资质亦未提出异议，对该两份司法鉴定意见书本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月14日21时许，因高清顺的司机在广饶县华泰大厦门口开车速度较快，吓哭了与赵保元一起玩耍的小孩，赵长江、高清顺当时均系酒后，赵长江对高清顺的司机说了句脏话，随后赵长江、赵保元等人与高清顺及其司机发生争执并打架，赵长江、赵保元在高清顺倒地后将其小腿踹伤，高清顺的姐姐报警后公安机关对该案立案侦查。当晚高清顺被送往东营市第二人民医院住院治疗，医院诊断其伤情为左侧胫、腓骨粉碎性骨折，其在该院住院治疗至同年10月29日，共计住院45天，支出医疗费32485.19元（由赵长江垫支）。后因其左小腿外伤术后皮肤缺损于同年10月30日到中国人民解放军第八十九医院进行左小腿局部皮瓣转移修复术，其在该院住院治疗至同年11月23日，共计住院治疗24天，支出医疗费30373.19元（由赵长江垫支）。后其于2016年11月23日又到东营市第二人民医院住院治疗至2018年9月13日，共计659天，医疗费共计107013.65元，其除预交押金8000元外，其余费用至今未付。高清顺第一次、第二次住院期间均有赵长江找的一个护理人员对其进行了护理，护理费赵长江已支付，高清顺第二次住院期间的生活费赵长江已支付，高清顺第三次住院期间由其妻子及自行找另外的护理人员护理。赵长江、赵保元故意伤害一案，经广饶县人民检察院公诉，本院于2018年8月28日作出（2018）鲁0523刑初184号刑事判决，认定赵保元犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月，认定赵长江犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。赵保元以量刑过重、赵长江以其没有参与对高清顺的伤害、量刑过重为由提起上诉，东营市中级人民法院于2018年11月23日作出（2018）鲁05刑终117号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。滨州医学院附属医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见为：高清顺被人打伤造成左侧胫骨粉碎性骨折、左腓骨骨折及左小腿局部皮肤坏死治疗后，1.评定高清顺第三次住院治疗期限为180天；2.评定高清顺第三次住院治疗与本次外伤行为之间无关联性药物有“胺碘酮注射液、酒石酸美托洛尔片、丹参川穹嗪注射液”，其余检查、治疗项目及医疗费用与本次外伤行为之间存在关联性、合理性和必要性。胜利油田中心医院法医司法鉴定中心出具的鉴定意见为：鉴定意见为：1.高清顺被打伤左下肢致左胫骨骨折、左腓骨小头骨折，上述损伤后遗症评定为人体损伤十级伤残；2.高清顺被打伤左下肢致左胫骨骨折、左腓骨小头骨折，综合评定，上述损伤误工时间自2016年9月14日至2017年11月2日；护理天数自2016年9月14日至2017年1月26日；护理人数为2人；营养期限自2016年9月14日至2017年1月26日，营养费以法律规定核算；3.后期二次手术取出左胫骨内固定物所需治疗费用为人民币捌仟元至壹万元（8000.00元-10000.00元），包括住院费、化验费、诊疗费、手术费、麻醉费、手术材料费、药物费用、病区治疗费用等。高清顺于2016年11月23日至2018年9月13日在东营市第二人民医院住院治疗花费的医疗费107013.65元中，胺碘酮注射液、酒石酸美托洛尔片、丹参川穹嗪注射液三种药物涉及的费用共计812.06元，15元/天的床位费15天，共计225元，30元/天的床位费89天，共计2670元，80元/天的床位费296天，共计23680元，55元/天的床位费259天，共计14245元,3元/天的躺椅费181天，共计543元，以上床位费共计41363元。高清顺支出鉴定费3000元，赵长江支出鉴定费2400元。本院认为，本案中高清顺的损失是由于赵长江、赵保元的故意犯罪行为造成，高清顺虽按民事侵权主张权利，但根据相关法律规定，赵长江、赵保元应当根据其犯罪行为给高清顺造成的物质损失情况对高清顺进行赔偿，故对高清顺要求赵长江、赵保元赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费的诉讼请求的合理部分，本院予以支持，高清顺主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金不包括在相关司法解释规定的物质损失范围内，对高清顺要求赵长江、赵保元赔偿该部分损失的诉讼请求，本院不予支持。现有证据不能证实高清顺对自身损害后果的发生存在过错且赵长江、赵保元对高清顺故意实施伤害行为的事实已被本院生效刑事判决认定，故对赵长江、赵保元的相关抗辩主张，本院不予支持。关于本次纠纷给高清顺造成物质损失的项目和金额，本院作如下认定：高清顺第一次、第二次住院的医疗费共计62858.38元赵长江已经支付，不再计算，其第三次住院花费107013.65元其虽未全部支付，但为必然发生的费用，该部分费用中胺碘酮注射液、酒石酸美托洛尔片、丹参川穹嗪注射液三种药物涉及的812.06元与治疗伤害疾病无关，应当予以扣除，3元/天的躺椅费应为护理人员的床位费，其中高清顺合理住院期间为180天，故该部分费用中合理部分为540元，其余床位费40820元，因时间、价格各不相同且由医院收取，本院无法确认哪种价格为高清顺住院期间的合理床位价格，故本院将该部分费用与其住院期间平分后计算合理治疗期间的床位费，高清顺该次住院659天，合理治疗期间为180天，合理住院费用共计11150元，不合理治疗增加的床位费为29670元，该部分费用及上述多出的180天之外的3元躺椅费应由高清顺自行负担，故本次住院高清顺的合理医疗费支出应为76528.59元。高清顺为独资企业的法定代表人，该企业的经营范围主要为销售产品，但其未提交证据证实其实际收入情况，赵长江雇佣的护理人员每天的护理费为180元，山东省2018年在岗职工平均工资为75125元，参照上述数据，高清顺按照每年63413元的标准主张误工费不超出相关规定，其误工415天，误工费为72099.71元。高清顺合理住院时间为249天（45+24+180），住院伙食补助费按每天30元计算，扣除赵长江已支付生活费的24天后其住院伙食补助费为6750元。高清顺的护理天数为135天，两人护理，故护理费计算基数为270天，扣除赵长江安排的护理人员护理的69天后，高清顺亲属及朋友护理的期间为201天，其按2018年山东省城镇居民人均可支配收入标准39549元计算护理费，远低于赵长江雇佣的护理人员的护理费标准，对赵长江、赵保元并无不利，其护理费为21779元。参照高清顺的合理住院天数，本院酌定其交通费为2500元。高清顺营养期间为135天，营养费按每天30元计算，其营养费为4050元。高清顺支出鉴定费3000元，后续治疗费本院按鉴定机构出具的上限10000元予以确认，以上共计196707.30元。因赵长江对高清顺第三次住院治疗的时间及医疗费支出有异议申请鉴定且鉴定机构认为高清顺该次住院时间过长、部分医疗费与涉案伤害无关，对赵长江支付的鉴定费2400元高清顺应予以适当分担，本院酌定高清顺负担其中的707.30元，该数额与高清顺的上述损失数额冲减后，高清顺的损失数额为196000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告赵长江、赵保元于本判决生效后十日内赔偿原告高清顺医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费共计196000元；二、驳回原告高清顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6755元，减半收取3377.50元，由原告高清顺负担1557.50元，被告赵长江、赵保元负担1820元，赵长江、赵保元将应负担的案件受理费于本判决生效之日起七日内直接交本院。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  王明荣二〇一九年十二月十二日书记员  田丽惠附本判决书适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第五条其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。