安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖10民终790号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司休宁支公司，住所地安徽省黄山市休宁县海阳镇黄山北路学而一品4幢，统一社会信用代码91341022704957556D。责任人：候小维，系负责人。委托诉讼代理人：李海峰，安徽一飞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:朱长青，男，1979年10月23日出生，汉族，住安徽省凤台县。委托诉讼代理人：黄升剑，安徽地平律师事务所律师。委托诉讼代理人：程双芝，安徽地平律师事务所实习律师。原审被告：吴顺宝，男，1960年2月2日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司休宁支公司（以下简称人保休宁支公司）因与被上诉人朱长青、原审被告吴顺宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院于2019年10月10日作出的（2019）皖1002民初2419号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，案件现已审理终结。人保休宁支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人88955元。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人三期明显过高。清风司法鉴定所三期鉴定没有法律依据。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.12C、9.5.1的规定，被上诉人三期最高为误工期180天、护理期90天、营养期90天。为此，上诉人一审申请重新鉴定，一审法院未准许，程序违法。2.一审法院以建筑行业标准判决误工费缺乏证据支持。被上诉人未提供任何证据证明其所从事的工作，也未提供近三年收入情况，其误工应按无业标准80元每天计算。3.被上诉人为农村居民，其未提供城镇居住、务工证明，其残疾赔偿金应按农村标准计算。朱长青辩称，1.安徽清风司法鉴定所具有鉴定资质，在鉴定过程中进行了临床检查，结合被上诉人伤情作出的鉴定，不违反法律规定，应予采纳。2.被上诉人按照建筑行业标准计算误工费及按城农标准计算残疾赔偿金有事实和法律依据。被上诉人早已脱离农业生产，长期在外务工从事建筑行业，一审判决后被上诉人的公司也出具了相关证明并提供了公司营业执照，二审作为新证据提交。吴顺宝陈述，同意人保休宁支公司的意见。朱长青向一审法院起诉请求：1.请求判令吴顺宝、人保休宁支公司承担赔偿原告各项经济损失244376.38元；2.本案诉讼费用由吴顺宝、人保休宁支公司承担。一审法院查明事实：2017年10月24日18时，吴顺宝驾驶车牌号为皖Ｊ×××××的小型普通客车，沿黄山经济开发区梅林大道由南向北行驶至梅林大道长源村路口时，在接听电话过程中撞到行人朱长青、张浩远，造成朱长青、张浩远受伤的交通事故。事故经黄山市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定，吴顺宝驾驶机动车时接听电话且遇情况采取措施不当，承担本起事故的主要责任，朱长青、张浩远未按规定横过马路，共同承担本起事故的次要责任。事故发生后，朱长青被送往黄山首康医院抢救治疗，经诊断为：1.左侧胫腓骨粉碎性骨折；2.腰3椎体横突骨折；3.右侧髋臼下缘及耻骨及耻骨下支骨折。至2017年11月27日出院。2019年8月7日，朱长青的伤情经安徽清风司法所司法鉴定，朱长青因车祸致左胫腓骨中下段粉碎性骨折后遗留左踝关节功能丧失50%以上，评定为十级伤残，朱长青因车祸致左胫骨粉碎性骨折，手术治疗，术后骨折愈合迟缓，评定为误工期630日，护理期300日，营养期300日，后续治疗费8000元。一审法院另查明，朱长青为农村居民，从事建筑行业水电工，事故发生前在屯溪区务工。其被抚养人有儿子朱昫（2005年1月出生）、女儿朱筱萱（2012年11月出生）。J58428的小型普通客车实际车主系吴顺宝，该车在人保休宁支公司投保交强险及100万元商业险并投保不计免赔，本起事故发生在保险期限内。事故发生后，人保休宁支公司垫付医疗费14000元，吴顺宝预付医疗费18000元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人侵害他人民事权益，应当依法承担侵权责任。本案中，双方对交警部门作出的事故责任的认定均无异议，吴顺宝负事故主要责任，应当承担相应的侵权责任。J58428的小型普通客车在人保休宁支公司投保交强险、商业第三者责任保险并投保不计免赔，人保休宁支公司应在保险责任限额内依法承担责任。人保休宁支公司辩称应当扣除非医保用药费用，未举证证明其已明确告知和提示相应的免责条款，一审法院不予支持。人保休宁支公司辩称朱长青三期评定过长，亦未举证证明案涉鉴定意见书存在鉴定程序、鉴定依据等存在错误，同时根据朱长青的治疗实际，对人保休宁支公司提出重新鉴定申请，不予以支持。一审法院依据采信的证据和查明的事实并结合朱长青的诉请认定其各项损失如下：1、医疗费46465.82元（含后续治疗费，该费用有明确鉴定意见，本予以确认）；2、住院伙食补助费680元，朱长青住院天数为34天，其主张按每天20元计算，一审法院予以支持；3、营养费6000元，参考安徽清风司法鉴定所的鉴定意见，一审法院认定朱长青的营养期限为300天，按每天20元计算；4、护理费15960元，朱长青主张护理费按每天80元计算，一审法院根据实际情况，结合朱长青主张266天出院期间的护理，一审法院酌情按每天60元计算；5、鉴定费2090元，有票据附卷佐证，一审法院予以确认；6、残疾赔偿金64531元〔（34393+13996）元/年÷2×20年×10%+21523元/年×15年×10%÷2〕，朱长青长年在城镇务工，收入主要来源于在城镇务工，但其未能提供充分证据证明其工作关系、工资标准数额及居住证明，根据公平原则，一审法院酌情参照城镇居民标准与农村居民标准的平均值来计算其残疾赔偿金，其被抚养人即其子女生活在城镇就学，被抚养人生活可按城镇居民标准计算；7、误工费104914元（166.53元/天×630天），如前所述，朱长青实际从事水电工，但未能提供近三年的工资收入证据，一审法院参照上年度建筑业平均工资166.53元每天计算；8、精神抚慰金5000元，根据朱长青伤残等级予以确认。以上朱长青的损失合计为245640.82元。前述损失中鉴定费2090元，不属保险赔偿范围，根据事故责任（8:2）应由吴顺宝赔偿1672元。尚有损失243550.82元，因本起交通事故致两人受伤，人保休宁支公司应交强险内平均赔偿两受害人损失，对超出交强险60000元部分根据事故责任比例应当赔偿朱长青各项损失206840.66元〔（243550.82-60000）×80%+60000〕，同时扣除保险公司垫付的医疗费14000元及吴顺宝垫付的18000元，故人保休宁支公司尚须赔付朱长青各项损失，共计174840.66元。对于吴顺宝垫付的费用，因朱长青已纳入诉请，人保休宁支公司应直接给付吴顺宝，并应扣除吴顺宝赔偿朱长青的鉴定费1672元。综上，人保休宁支公司应给付朱长青各项经济赔偿款176512.66元，给付吴顺宝垫付款16328元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司休宁支公司于本判决生效之日起七日内赔偿朱长青医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计176512.66元；二、中国人民财产保险股份有限公司休宁支公司于本判决生效之日起七日内给付吴顺宝垫付款16328元；三、驳回朱长青其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2483元，由朱长青负担496元，由吴顺宝负担1987元。二审期间，朱长青提交一组证据，安徽天脉建筑劳务有限公司的营业执照副本复印件及证明各一份。证明目的为，朱长青自2016年3月开始至本案事故发生时一直从事水电工工作。人保休宁支公司质证意见为，该组证据在一审时就应当提交，不属于新证据。对证明的真实性有异议，证明上无公司法定代表人签字，形式上不符合证据要件。从内容上看，工地应当在巢湖，而本案事发地在黄山，且无其他证据证实，是孤证，不能达到其证明目的。吴顺宝质证意见为，同意人保休宁支公司的意见。本院认证意见，不属于新证据。证明上无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合证据的形式要件。且无劳动合同、社保记录、工资单等其他证据相佐证，对其证明目的不予采信。二审查明，朱长青于2019年7月22日拍摄的X片显示，左胫腓骨股手术后改变，现内固定在位且内固定物未跨越左踝关节，其中左胫骨骨折仍可见部分骨折线。因朱长青术后骨折愈合迟缓，安徽清风司法鉴定所经临床检查，根据《中华人民共和国公共安全标准（GA／T1193-2014）》（人身损害误工期、护理期、营养期评定规范）10.2.2.14c条款及附录A.2条款，综合评定朱长青误工期630日，护理期300日，营养期300日。朱长青为农业户口，无水电工从业资格证书。当事人所举其他证据及质证意见同一审，二审查明其他事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，案件的争议焦点是，一、关于朱长青误工期、护理期、营养期的司法鉴定意见书是否有法律依据？二、朱长青的误工费及残疾赔偿金应按何标准计算？关于争议焦点一，朱长青因案涉交通事故导致多处骨折，其于2019年7月22日拍摄的X片显示其中左胫骨骨折仍可见部分骨折线。鉴定机构经临床检查，认定朱长青术后骨折愈合迟缓，考虑朱长青的自身个体情况及损伤情况、术后治疗恢复情况，综合评定朱长青的误工期、护理期、营养期，符合《中华人民共和国公共安全标准（GA／T1193-2014）人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A“判定基准的补充条款”中关于误工期、护理期、营养期评定的规定。人保休宁支公司未能举证证明关于朱长青“三期”鉴定的司法鉴定意见书存在应当重新鉴定的情形，一审法院对其重新鉴定的申请未予准许并无不当。关于争议焦点二，当事人对自己的主张应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。朱长青为农业户口，无水电工从业资格，无证据证明其在城镇居住满一年且有稳定的收入及从事工作和行业，一审判决在朱长青未能提供充分证据证明其工作关系、工资标准数额及居住证明、近三年的工资收入情况下，认定朱长青长期在城镇务工，且从事水电工工作，并据此计算朱长青的误工费、残疾赔偿金不符合法律规定。朱长青在二审期间提交的证据，不符合证据的形式要件，且无其他证据相佐证，本院不予采信。故对其误工费按无业人员80元／天的标准予以计算，误工费为630天×80元／天=50400元。其残疾赔偿金按农村居民标准计算为13996元×20年×10%+12748元/年×15年×10%÷2=37553元。综上，朱长青的损失合计为153148.82元。因鉴定费2090元，不属保险赔偿范围，朱长青尚有损失151058.82元。因本起交通事故致两人受伤，人保休宁支公司应在交强险内平均赔偿两受害人损失，超出交强险60000元部分根据事故责任比例（8:2）应当赔偿朱长青各项损失132847.06元〔（151058.82-60000）×80%+60000〕。鉴定费按事故责任比例确定由吴顺宝赔偿1672元，同时扣除保险公司垫付的医疗费14000元及吴顺宝垫付的18000元，故人保休宁支公司仍须赔付朱长青各项损失100847.06元，给付吴顺宝垫付款16328元。人保休宁支公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持黄山市屯溪区人民法院（2019）皖1002民初2419号民事判决第二、三项，即“中国人民财产保险股份有限公司休宁支公司于本判决生效之日起七日内给付吴顺宝垫付款16328元；驳回朱长青其他诉讼请求。”二、变更黄山市屯溪区人民法院（2019）皖1002民初2419号民事判决第一项为，中国人民财产保险股份有限公司休宁支公司于本判决生效之日起七日内赔偿朱长青医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计100847.06元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2483元，由朱长青负担930元，由吴顺宝负担1553元。二审案件受理费2378元，由中国人民财产保险股份有限公司休宁支公司负担648元，朱长青负担1730元。本判决为终审判决。审判长 戴 勇审判员 汪文捷审判员 孙 健二〇一九年十二月三日书记员 汪爱萍附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。