广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终30665号上诉人（原审被告）：周镇朋，男，汉族，1982年6月11日出生，身份证住址：广西藤县，上诉人（原审原告）：深圳市迈康生物科技有限公司，住所地：深圳市龙岗区南湾街道樟树布社区布沙路78号锦航酒店701，统一社会信用代码：91440300MA5EFRLP2W。法定代表人：刘新武。委托诉讼代理人：徐晓婷，广东穗江律师事务所律师。上诉人深圳市迈康生物科技有限公司（以下简称迈康公司）因与上诉人周镇朋劳动合同纠纷一案，均不服深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初13134号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。迈康公司向一审法院起诉请求：1、迈康公司无需支付周镇朋2018年10月1日至2018年12月23日正常工作时间工资差额9000元；2、迈康公司无需支付周镇朋2019年1月1日至2019年1月31日期间正常工作时间工资差额2328元；3、迈康公司无需支付周镇朋2019年2月1日至2019年2月28日期间正常工作时间工资差额2123元；4、迈康公司无需支付周镇朋2019年3月1日至2019年3月28日期间正常工作时间工资差额7724.14元；5、迈康公司无需支付周镇朋2018年4月12日至2018年8月16日期间未签劳动合同二倍工资差额33195.4元；6、迈康公司无需支付周镇朋解除劳动合同经济补偿人民币17354.16元。一审法院判决：一、迈康公司于该判决生效之日起三日内向周镇朋支付2018年10月1日至2018年12月31日正常工作时间工资差额9000元；二、迈康公司于该判决生效之日起三日内向周镇朋支付2019年1月1日至2019年1月31日正常工作时间工资差额2328元；三、迈康公司于该判决生效之日起三日内向周镇朋支付2019年2月1日至2019年2月28日正常工作时间工资差额2123元；四、迈康公司于该判决生效之日起三日内向周镇朋支付2019年3月1日至2019年3月28日正常工作时间工资差额7724.14元；五、迈康公司于该判决生效之日起三日内向周镇朋支付2018年4月12日至2018年8月16日期间未签劳动合同二倍工资差额33195.4元；六、迈康公司于该判决生效之日起三日内向周镇朋支付解除劳动合同经济补偿金17354.16元；七、驳回迈康公司的全部诉讼请求。周镇朋上诉请求：1、确认迈康公司与周镇朋2017年8月17日至2019年3月29日期间存在事实劳动关系；2、判令迈康公司支付2018年10月、11月、12月份无故克扣的工资9000元；3、判令迈康公司支付2019年1月份未足额发放的工资2328元；4、判令迈康公司支付2019年2月份拖欠的工资2213元；5、判令迈康公司支付2019年3月1日至2019年3月29日工资9655元；6、判令迈康公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金38920元；7、判令迈康公司支付11个月因未与周镇朋签订书面劳动合同二倍的工资88000元；8、本案的诉讼费用由迈康公司承担。事实和理由：一审虽驳回了迈康公司的请求，但未受理周镇朋的反诉，没有审慎衡量、仔细求证，以至法律事实与客观事实不统一，系认定部份事实不清。人民法院审理劳动争议案件，应依法保护劳动者的合法权益，让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义，请求法院对迈康公司解除周镇朋劳动关系的合法性、周镇朋历史前12个月的应发平均工资、周镇朋2019年3月份出勤情况、未签劳动合同二倍的工资的适用时效及计算方式问题等等进行重新审理。周镇朋对一审不服几点：一、未受理周镇朋反诉请求于法有悖且不合情理：1、《民事诉讼法》第五十一条“被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉”；2、周镇朋提出反诉系在举证期限届满前提出，反诉与本诉属同一劳动关系，反诉请求与讼争的劳动争议具有不可分性，共四项，均系劳动仲裁阶段已提出，另一项系要求迈康公司为周镇朋出具书面加盖公司公章的解除劳动关系证明，应按《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定并案审理；3、经查未有关于劳动争议案件一方当事人起诉后限制另一方当事人提出反诉的法律，可见劳动仲裁裁决书15天的起诉期限系督促给付方即迈康公司履行给付义务，并不系限制另一方当事人即周镇朋提出反诉，由于一方当事人不服仲裁裁决提起诉讼后，原仲裁裁决就不发生法律效力，双方当事人就恢复到了仲裁前的平等的诉讼地位，只有确保劳动者反诉权才能平等保护劳动争议案件双方当事人的诉讼权利和地位，故现行法律有冲突时应优先适用对劳动者保护力大的，只要用人单位提起诉讼的，劳动者应拥有平等的反诉权利。二、仅针对迈康公司的诉讼请求进行判决，仲裁裁决结果确认双方存在劳动关系这一项并未在判决结果中予以体现，该判决结果未能全面保护周镇朋合法权益，将导致周镇朋追缴社保、住房公积金时可能受阻；三、判决书未对周镇朋新证据给出解释，特别系证据：通话详单、周镇朋与刘新武通话录音、打卡视频、支付宝账单详情华润万家大卖场南区（南联店）、深圳农商银行（短信），前述证据系用来证明迈康公司解除劳动关系的客观事实和迈康公司提交考勤表里记载周镇朋的考勤情况与客观事实不符；四、劳动仲裁委采信迈康公司庭后提交的考勤表系明显错误，有悖常理，考勤表系迈康公司事后凭空臆造，无周镇朋签名且出勤天数与客观事实不符，且一审时周镇朋提交了证据反驳，但判决书未对证据作出解释，亦未纠正2019年3月份工资为8076元；五、判决书内容都系围绕迈康公司请求，没有提及周镇朋的反驳意见与理由，即使不受理周镇朋反诉，能改判纠正的应纠正才系平等保护双方当事人的合法权益。综前所述周镇朋意见如下：1、解除劳动关系的合法性应依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定由迈康公司负举证责任；2、解除劳动关系的经济赔偿金应以前十二个月税前应发工资加上迈康公司应为周镇朋缴纳的社保费后除以十二的结果作为基数；3、《劳动合同法》第八十二条明文呈现未签劳动合同二倍的工资的性质系工资，应按月计算，工资即《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十六条第三款的“劳动报酬”，该规则第二十六条第三款明确指出劳动者追索劳动报酬的在劳动关系终止之日起一年内提出的系未过时效；4、2019年3月份工资额应重新计算，因仲裁阶段请求错误为8076元，故现修正为9655元，对该工资周镇朋不愿自主处分其权益。望法院尽快审理，由于一审并没有实行网络直播，故现要求庭审实行网络直播，阳光司法，以事实为依据，以法律为准绳，依法判决，以案释法析理，彰显司法公正。迈康公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判迈康公司无需支付周镇朋2018年10月1日至2018年12月31日正常工作时间工资差额9000元、无需支付周镇朋2019年1月1日至2019年1月31日期间正常工作时间工资差额2328元、无需支付周镇朋2019年2月1日至2019年2月28日期间正常工作时间工资差额2123元、无需支付周镇朋2019年3月1日至2019年3月28日期间正常工作时间工资差额7724.14元、无需支付周镇朋2018年4月12日至2018年8月16日期间未签劳动合同二倍工资差额33195.4元、无需支付周镇朋解除劳动合同经济补偿人民币17354.16元；2、本案的诉讼费用由周镇朋承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。周镇朋于2017年8月17日入职迈康公司处，任SEM（竞价员）一职。周镇朋的工资结构为5000元／月＋伙食补贴400／月+全勤奖+提成。迈康公司已足额支付周镇朋2018年10月1日至2019年2月28日期间的全部工资，2019年3月1日至2019年3月28日期间的工资应当重新核算。周镇朋拒绝与迈康公司签订劳动合同，双方未签订劳动合同的责任在于周镇朋，迈康公司无需向周镇朋支付未签订劳动合同的二倍工资差额。周镇朋于2019年3月29日离职，单方解除与迈康公司的劳动关系，迈康公司无需向周镇朋支付解除劳动关系的经济补偿金。综上，一审法院认定事实错误，从而适用法律错误。为此，迈康公司请求二审法院在查明案件事实的基础上，撤销原判，发回重审或者对一审判决直接予以改判，支持迈康公司的上诉请求。本院查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，仲裁裁决确认迈康公司与周镇朋在2017年8月17日至2019年3月28日期间存在劳动关系，双方未就此提起上诉，本院对此予以确认。迈康公司上诉称周镇朋的工资结构为5000/月+伙食补贴400/月+全勤奖+提成，但其提交的工资表没有周镇朋签名确认，周镇朋也不予认可，一审据此根据周镇朋的主张认定工资结构，处理正确。故对于迈康公司无需支付2018年10月1日至2019年3月28日工资差额的主张，本院不予支持。迈康公司上诉称未签订书面劳动合同的责任在于周镇朋一方，但其并未就此提交证据予以证明，本院对其该主张不予支持。迈康公司上诉主张周镇朋单方解除劳动关系，但其未能就此提交充分的证据，因双方均未就离职原因提交充分的证据，一审法院据此认定双方协议一致解除劳动关系，判令迈康公司支付解除劳动关系经济补偿金，处理正确，本院予以维持。此外，仲裁裁决后，周镇朋未在规定的期限内提起诉讼，视为其对仲裁裁决的认可。因一审判决结果与仲裁结果一致，故对于周镇朋提起的第2-7项上诉请求，本院不予处理。综上，迈康公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审遗漏双方存在劳动关系的认定，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初13134号民事判决；二、确认深圳市迈康生物科技有限公司与周镇朋在2017年8月17日至2019年3月28日期间存在劳动关系。二审案件受理费20元，由深圳市迈康生物科技有限公司与周镇朋各负担10元。本判决为终审判决。审判长 陈 明 亮审判员 许 莹 姣审判员 张 秀 萍二〇一九年十二月二十五日书记员 李妍（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。