广西壮族自治区崇左市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂14刑终147号 原公诉机关广西壮族自治区龙州县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄黎明，男，1983年3月10日出生于广西广西壮族自治区大新县，壮族，初中文化，农民，住大新县。2013年因非法持有毒品被广西壮族自治区崇左市江州区人民法院判处有期徒刑一年二个月；2016年又因非法持有毒品被广西壮族自治区大新县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2017年9月18日刑满释放。现因本案于2019年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被执行逮捕，现羁押于龙州县看守所。 辩护人钱顺武，广西鼎颂律师事务所律师。 广西壮族自治区龙州县人民法院审理广西壮族自治区龙州县人民检察院指控原审被告人黄黎明犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月9日作出（2019）桂1423刑初89号刑事判决，以贩卖毒品罪，判处被告人黄黎明有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元。被告人黄黎明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公案开庭审理了本案。崇左市人民检察院指派检察员刘宝新出庭履行职务，上诉人黄黎明及其辩护人钱顺武到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年3月15日，谭某1与被告人黄黎明联系购买毒品。20时被告人黄黎明叫黄某从大新县雷平镇驾车前往龙州县城。经联系后23时许，谭某1乘坐其租用的车辆在龙州县上龙乡243国道1769公里处等候，两车汇合后，谭某1坐上了黄某驾驶的车辆，黄黎明叫黄某将车从公路口小道开到上龙乡麻风山采石场附近，在车上谭某1用17500元的价格与黄黎明购买了一包毒品。两人交易完成后，由黄黎明乘坐的车辆在前面带路，两车经过龙州县上龙乡上龙村水陇屯路口时被公安机关拦下，公安机关查获了谭某1与黄黎明购买的48.8克甲基苯丙胺。在黄黎明乘坐的桂Ｆ×××××号车内查获17500元毒资及10.1克甲基苯丙胺。 认定上述事实的证据有，受案登记表、立案决定书、抓获经过、现场勘查笔录及照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、毒品称量笔录、提取笔录、户籍证明、毒品检验报告、证人证言及被告人供述等证据。 原判认为，被告人黄黎明违反中华人民共和国对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因58.9克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成了贩卖毒品罪，公诉机关指控成立。黄黎明因故意犯罪，在刑罚执行完毕五年内又重新故意犯罪，属累犯，并且属毒品再犯，依法应当从重处罚。关于辩护人黄龙飞提出的：在黄黎明身上查获的10.1克毒品是其持有的，不应计算为贩卖毒品的数量，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，故辩护人的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十四条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条之规定，判决：（一）被告人黄黎明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人财产五万元；（二）黄黎明贩卖毒品非法所得人民币17500元及作案工具手机两部予以没收，由扣押单位上缴国库；毒品甲基苯丙胺58.9克由扣押单位依法销毁。 上诉人黄黎明上诉称，一审认定其贩卖48.8克毒品给谭某1的事实不清，证据不足。理由如下：1.查获的1.75万元现金未作指纹鉴定，不能确定这些钱就是谭某1支付的毒资；2.未提取查获的电子秤和毒品外包装上的指纹，不蹦确定是其的东西；3.经鉴定，从谭某1身上查获的毒品与其身上查获的毒品，甲基苯丙胺含量不一致。综上，谭某1被查获的毒品不是其贩卖给他的。要求二审法院依法改判。 辩护人辩称，本案的两位关键证人黄某和谭某1对毒品交易过程的陈述相互矛盾；2.本案未对毒资和毒品外包装作指纹鉴定；3.肖某能证实案发当天，黄黎明有跟肖某购买毒品再贩卖给谭某1的计划，但因故未能交易。综上，一审认定黄黎明贩卖48.8克毒品给谭某1的事实不清，证据不足。 崇左市人民检察院认为，一审判决认定黄黎明犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确。建议二审驳回上诉，维持原判。 上诉人及其辩护人未向法庭提供证据。 崇左市人民检察院向法庭提交了（2016）桂1424刑初131号刑事判决书、释放证明书证实，黄黎明因犯非法持有毒品罪，分别于2014年6月23日被崇左市江州区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，2016年11月2日被大新县人民法院判处有期徒刑一年零二个月。 二审经审理查明，2019年3月15日，谭某1（另案处理）与上诉人黄黎明联系购买毒品。20时许，上诉人黄黎明叫黄某从大新县雷平镇驾车前往龙州县城。23时许，谭某1乘坐其租用的车辆在龙州县上龙乡243国道1769公里处等候，两车汇合后，谭某1坐上黄某驾驶的车辆，黄黎明叫黄某将车从公路口小道开到上龙乡麻风山采石场附近，在车上谭某1用17500元与黄黎明购买了一包毒品。随后，黄黎明乘坐的车辆在前面带路，两车途经龙州县上龙乡上龙村水陇屯路口时被公安民警拦截，公安民警查获谭某148.8克甲基苯丙胺，在黄黎明乘坐的桂Ｆ×××××号车内查获17500元和10.1克甲基苯丙胺。经鉴定，从所送的2份检材中均检出甲基苯丙胺，含量分别为88.1%和86.3%。 另查明，上诉人黄黎明因犯非法持有毒品罪，于2014年6月23日被崇左市江州区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，2016年11月2日被大新县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，2017年9月18日刑满释放。 二审认定上述事实的证据与一审的一致，并经一审庭审查证属实，本院予以确认 对于上诉人及其辩护人认为一审认定上诉人贩卖毒品给谭某1事实不清，证据的意见综合评判如下:（1）有证据证实上诉人贩卖毒品给谭某1。证人谭某1的证言证实，其用17500元钱跟黄黎明购买了50克冰毒；证人黄某证实，谭某1交给上诉人一万多元到两万元。虽然两名证人对谭某1和上诉人谁清点毒资这一细节陈述不一致，但两人对谭某1交毒资给上诉人这一主要事实陈述一致。两人的证言，还有从谭某1处缴获的毒品，在上诉人乘坐的车上查获的毒资和电子秤，以及现场勘查笔录、毒品检验报告等证据相印证，形成完整证据链条；（2）上诉人与谭某1约在晚上11时许见面，两车在偏僻的马路会合后，谭某1避开司机和家人，坐上上诉人的车到更偏僻的采石场交易，上诉人对这些不合常理之处，不能做出合理解释；（3）因本案到案的证据足以证实上诉人贩卖毒品给谭某1的事实，侦查机关未提取毒品外包装、查获的钱和电子秤上的指纹进行DNA鉴定，不影响对本案事实的认定；（4）案发当晚，即使上诉人在案发前未跟肖某购买毒品，不排除上诉人有其他的毒品货源，不能否认上诉人贩卖毒品给谭某1的事实。（5）至于查获谭某1、上诉人的毒品样品甲基苯丙胺含量略有不同，因查获的毒品含量分别为88.1%和86.3%，掺有其他物质，同一包毒品因掺入其他物质时混合不均匀，从不同方位取样的毒品，检验出的毒品含量也略有差异，属于情理之中。综上，一审认定上诉人贩卖48,9克冰毒给谭某1的事实清楚，证据确实充分，上诉人的上诉意见和辩护人的辩护意见理由不成立，不予采纳。 本院认为，上诉人黄黎明违反国家有关毒品管理的规定，贩卖毒品58.9克，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪。黄黎明因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年零二个月，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。黄黎明贩卖毒品数量大，是累犯和毒品再犯，又无其他从轻或者减轻情节，一审量刑并无不当。综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律中准确。上诉人的上诉意见以及辩护人的辩护意见与事实不符，不予采纳。崇左市人民检察院建议议驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 阳 审判员 叶海英 审判员 李艳辉 二〇一九年十二月××日 书记员 梁业茂