浙江省绍兴市越城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙0602刑初1094号公诉机关绍兴市越城区人民检察院。被告人何明星，男，1978年3月2日出生浙江省绍兴市，汉族，初中肄业，无业，住绍兴市越城区。2018年5月8日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；2018年7月23日因患有严重疾病被本院决定暂予监外执行;2019年8月29日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，与前罪贩卖毒品罪尚未执行的刑罚有期徒刑一年三个月十天，并处罚金人民币一千元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元（均尚未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月13日被绍兴市公安局越城区分局取保候审。现取保候审于居住地。指定辩护人李丹丹，浙江浙杭（绍兴）律师事务所律师。绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2019）1056号起诉书指控被告人何明星犯贩卖毒品罪，于2019年11月29日向本院提起公诉，本院于12月3日立案受理，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派检察员冯丽君出庭支持公诉、被告人何明星及其指定辩护人李丹丹到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年3月23日晚上，王淑梅（另案处理）向祝某（另案处理）求购毒品，祝某从被告人何明星处以人民币800元的价格购得约0.4克甲基苯丙胺（冰毒），后在绍兴市越城区大云市场楼下将上述毒品以人民币800元的价格贩卖给王淑梅。2019年5月28日左右的一天晚上，被告人何明星在绍兴市越城区的交叉口附近地方，从秦某（另案处理）处以人民币1万元的价格购得约20克甲基苯丙胺，后将上述毒品放在家中用于自吸。2019年9月13日14时许，被告人何明星被依法电话传唤到案，后如实供述其贩卖毒品的犯罪事实。公诉机关认为，被告人何明星违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品而进行贩卖，数量不满十克，又非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百四十八条之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人何明星因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，属毒品再犯，应依法从重处罚；有前科，可酌情从重处罚；在犯罪以后自动投案，如实供述自己贩卖毒品的罪行，属自首，可以从轻处罚；能够自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚。被告人何明星在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应数罪并罚；一人犯两罪，应实行并罚。就贩卖毒品罪建议判处被告人何明星有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；就非法持有毒品罪建议判处被告人何明星有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。公诉机关提交了被告人何明星的供述、非同案共犯王淑梅、秦某的供述，证人姚某的证言，辨认笔录，微信转账记录，微信账号截图，情况说明，病情诊断书，刑事判决书，到案经过，户籍证明等证据证实。被告人何明星对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并请求从轻处罚。辩护人提出的主要辩护意见为：1.被告人何明星系自首，可依法从轻处罚；2.被告人何明星具有立功情节，可依法从轻处罚；3.被告人何明星本次贩卖毒品的数量较少，且非法持有的毒品也是用于自己吸食；4.被告人何明星身体患有严重疾病。综上，鉴于被告人何明星能如实供述犯罪事实，且认罪认罚，请求对被告人从轻或减轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人何明星违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品而进行贩卖，数量不满十克；又非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，公诉机关指控罪名成立。根据在案公安机关出具的情况说明，被告人何明星不具有法定立功情节，不采纳辩护人提出被告人何明星属立功的意见。被告人何明星因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，属毒品再犯，应依法从重处罚；在犯罪以后能自动投案，如实供述自己贩卖毒品的罪行，属自首，且愿意接受处罚，依法从轻处罚。被告人何明星及其辩护人提出请求从轻处罚的意见，予以采纳。被告人何明星因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，属毒品再犯，依法从重处罚。被告人何明星在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，且一人犯两罪，均应依法数罪并罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百四十八条、第三百五十六条、第六十七条第一款、第七十条、第六十九条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人何明星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，与前罪判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；二、责令被告人何明星清退赃款人民币800元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨晓萍人民陪审员  章定安人民陪审员  周红英二〇一九年十二月二十日书 记 员  李 奕附录：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照处该款规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。