新疆维吾尔自治区博乐市人民法院民事判决书（2019）新2701民初1817号原告：许媛，女，1976年11月22日出生，汉族，系博乐市汇富房地产开发有限公司公司总经理，住博乐市。委托诉讼代理人：曲春霞，新疆典腾律师事务所律师。被告：洪慧平，男，1963年6月24日出生，汉族，系博乐市宏博混凝土技术工程有限公司的法定代表人，住上海市闵行区。被告：博乐市宏博混凝土技术工程有限公司。住所地，博乐市友谊路35号。法定代表人：洪慧平，该公司董事长。二被告委托诉讼代理人：郭燕云，新疆诚和诚律师事务所律师。第三人：孙秀琴，女，1967年6月16日出生，汉族，系博乐市鑫源农资第八经营部负责人，住博乐市。第三人：曾彩虹，女，1971年5月6日出生，汉族，无固定职业。原告许媛与被告洪慧平、博乐市宏博混凝土技术工程有限公司（以下简称宏博公司）、第三人孙秀琴、曾彩虹借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许媛的委托诉讼代理人曲春霞，被告洪慧平、宏博公司的委托诉讼代理人郭燕云到庭参加诉讼。第三人孙秀琴、曾彩虹经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已缺席审理终结。原告许媛向本院提出诉讼请求为：1、判令被告洪慧平偿还原告借款本金3000000元；2、判令被告洪慧平支付利息损失912442元；3、判令被告宏博公司对第一、二项诉讼请求承担连带责任；4、本案的诉讼费由被告共同承担。事实和理由：2015年1月29日被告洪慧平从原告处借款人民币3000000元，被告宏博公司提供担保。原告通过第三人曾彩虹向被告洪慧平支付2000000元，通过第三人孙秀琴向被告洪慧平支付1000000元，合计3000000元。2019年1月29日被告洪慧平向原告出具了收款收据一份，2019年1月30日向被告又再次出具了证明一份，证明原告委托第三人孙秀琴、曾彩虹向被告洪慧平支付的借款3000000已经收到。原告向第三人偿还了借款3000000元及利息912442元，被告洪慧平系被告宏博公司的法定代表人，约定该款项如被告洪慧平未能按期偿还，则直接用被告宏博公司在博乐市汇富房地产开发有限公司的货款来冲抵，并经被告宏博公司股东会同意用货款偿还该借款3000000元。被告洪慧平到期未还，被告宏博公司担保条款生效并冲抵完毕。但是2018年7月16日被告宏博公司又在博州中级人民法院以买卖合同纠纷一案起诉了博乐市汇富房地产开发有限公司，并不认可借款3000000元冲抵欠款的事实，博州中级法院判决未将借款3000000元进行冲抵，认为该3000000元系民间借贷纠纷，需另案起诉，故诉至法院。被告洪慧平辩称，被告洪慧平在2015年1月29日与原告签订《借款合同》，但是借款合同是否履行，要根据原告提供的转账凭证为准。合同未约定借款利息，依法驳回原告的该项诉讼请求。被告宏博公司辩称，请依法驳回原告要求被告宏博公司承担连带责任的诉讼请求，本案担保是以博乐市汇富房地产开发有限公司欠被告宏博公司的货款提供质押，根据相关法律规定，本案担保是否成立应以是否有股东会纪要为准。该质权是否登记请原告出示证据。该质权系应收账款，诉讼时其存在才有优先受偿，现该应收账款已不存在，质权也无法行使。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：证据一、原告提交股东会决议，拟证实被告宏博公司以股东会决议形式同意为被告洪慧平提供担保。经质证，被告洪慧平、宏博公司对其真实性无异议，但是对其对合法性、关联性不认可，认为股东会决议应当由所有股东共同签署，但是该决议只有被告洪慧平一人签字。本院认为该股东会决议无开会的具体时间，参会人员仅有洪慧平一人，未通知其他股东，其他股东未参加股东会且对表决事项不知情，对股东会决议的合法性本院不予确认。证据二、原告提交的《公证书》、第三人曾彩虹银行流水、情况说明、第三人孙秀琴银行流水，拟证实借款3000000元来源系原告向第三人曾彩虹、孙秀琴借款，并通过第三人向被告洪慧平支付的事实。经质证，被告洪慧平、宏博公司认为公证书与被告无关。关于转账凭证，其中500000元是曾月永汇款，80000元是李继英汇款，995000元是曾译萱汇款，并非是本案当事人，1575000元不是原告或第三人转账，对其不认可。425000元原告说是现金给付，被告对其不予认可。第三人孙秀琴的银行流水并未注明说明是转给被告洪慧平，对其不认可。本院认为公证书加盖有公证机构的印章且第三人对该事实予以认可，本院对公证书的真实性予以确认。转账证明虽系案外人转账，但是其转入被告洪慧平的账户结合原告提交的其他证据，本院对其真实性予以确认。证据三、原告提交的被告洪慧平出具的证明，拟证实被告洪慧平收到3000000元借款的事实。经质证，被告洪慧平、宏博公司对该证据真实性无异议，但是认为该证据是签订合同的同一天原告要求被告洪慧平书写，该证据不能证明被告洪慧平收到借款3000000元。本院认为被告对该证据的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。证据四、原告提交的网上银行回单、银行流水单，拟证实原告向第三人偿还借款3000000元及利息的事实。经质证，被告洪慧平、宏博公司对该证据不认可，认为与本案无关。结合原告提交的公证书，本院对该组证据的真实性予以确认。证据五、供货清单及划账说明，拟证实被告洪慧平、宏博公司在2015年6月12日对收到借款3000000元的事实认可，同时证明原告作为债权人在保证责任期间要求保证人承担保证责任并进行了实际冲抵扣划。经质证，被告洪慧平、宏博公司对其真实性无异议，但是对关联性及证明力不认可。借款当时的确没有兑清，原告要提供相关的支付凭证。本院认为被告对该证据的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。证据六，被告提交的委托书，拟证实要求被告洪慧平与第三人曾彩虹对2000000元借款予以对账，在2017年该款项仍未核对清楚。经质证，原告对该证据不认可，认为该证据原收款人洪慧平系后期所写。本院认为该证据加盖案外人博乐市汇富房地产开发有限公司印章，案外人并未到庭对其真实性本院暂不做认定。根据当事人的陈述和经审查认定的证据，本院确认如下事实：2015年1月29日原告许媛与被告洪慧平签订《借款合同》，合同约定：“借款用途，因洪慧平（乙方）要从事相关经营，急需一笔资金周转。借款金额和还款时间，洪慧平从许媛处借入款（小写）人民币3000000元整（大写）人民币叁佰万元整。借款期限3个月自2015年1月29日至2015年4月29日止。还款方式应按照本协议规定时间主动偿还对甲方（许媛）的欠款及利率。乙方到期还清所有本协议规定的款项后，甲方收到还款后将借据交给乙方。借款利息，借款暂不计息。保证条款被告博乐市宏博混凝土技术工程有限公司以其在博乐市汇富房地产开发有限公司的货款人民币400万元（大写人民币肆佰万元整）为洪慧平从许媛处借款现金300万元整（大写人民币叁佰万元整）提供担保，承担相应法律责任和义务。根据相关借款协议，如果洪慧平未按期向许媛归还借款，则本公司同意博乐市汇富房地产开发有限公司直接以本公司在博乐市汇富房地产开发有限公司的货款向许媛支付借款本金300万元整（大写人民币叁佰万元整），并由博乐市汇富房地产开发有限公司直接以本公司货款向许媛支付违约金100万元（大写人民币壹佰万元整）。由此，博乐市汇富房地产开发有限公司向许媛支付的全部款项从本公司在博乐市汇富房地产开发有限公司的货款中扣除。强制执行条款与还款时间，甲、乙双方共同确认，根据有关法律的规定，经慎重考虑，双方同意本协议签订后，并赋予本协议的强制执行效力。此笔借款的到期时间为2015年4月29日，从2015年4月29日起开始计算诉讼时效，如果乙方到期不还款，甲方有权依据本合同协议向人民法院申请强制执行乙方应向甲方支付的全部未付款项。乙方愿意接受人民法院的强制执行。如合同延期需经双方同意并签订新的书面合同。合同争议的解决方式，本合同履行过程中发生的争议，由当事人对双方友好协商解决，由可由第三人调解，协商或调解不成的，可由任意一方依法向人民法院起诉”。落款甲方许媛签名，乙方洪慧平签名。担保方加盖博乐市宏博混凝土技术工程有限公司，洪慧平签名。同日，被告洪慧平向原告出具收据一份，内容为：“现收到许媛来款本金人民币叁佰万元整（3000000），借款人洪慧平。2015年1月29日第三人孙秀琴与原告许媛、案外人博乐市汇富房地产开发有限公司签订《借款抵押合同》，合同约定：“孙秀琴借给许媛人民币1000000元（壹佰万元整）。借款期限为三个月，自2015年1月29日至2015年4月28日，月利率1.8%。许媛、孙秀琴约定，许媛向孙秀琴的打款卡号为中国农业银行6228432989020991314，持卡人孙秀琴。博乐市汇富房地产开发有限公司自愿以公司房产为上述借款提供抵押担保，自愿对借款方上述借款承担连带担保责任，担保期限至借款本息还清未止。借款方及担保方自愿接受公证书赋予的强制执行效力，并自愿接受人民法院强制执行。借款方向出借方担保借款的抵押情况，房产系商业用房，位于博乐市文化路、建国路交汇处世纪华庭（酒店-02，建筑面积336.350平方米），上述抵押房产均属借款方合法财产。抵押期限一年，自2015年1月29日至2016年1月28日止”。合同还约定了其他内容。落款出借方孙秀琴签名，借款方许媛签名，抵押方加盖博乐市汇富房地产开发有限公司印章。同日双方在博乐市公证处办理公证，博乐市公证处出具（2015）新博市证民字第115号具有强制执行效力的债权文书公证书。2016年4月14日原告许媛向第三人尾号为2491的账户转账1000000元。2015年1月29日第三人曾彩虹与原告许媛、案外人博乐市汇富房地产开发有限公司签订《借款抵押合同》，合同约定：“曾彩虹借给许媛人民币2000000元（贰佰万元整）。借款期限为三个月，自2015年1月29日至2015年4月28日，月利率1.8%。许媛、曾彩虹约定，许媛向曾彩虹的打款卡号为中国农业银行6228460898033899676，持卡人曾译萱。博乐市汇富房地产开发有限公司自愿以公司房产为上述借款提供抵押担保，自愿对借款方上述借款承担连带担保责任，担保期限至借款本息还清未止。借款方及担保方自愿接受公证书赋予的强制执行效力，并自愿接受人民法院强制执行。借款方向出借方担保借款的抵押情况，房产系商业用房，位于博乐市文化路、建国路交汇处世纪华庭（酒店-01，建筑面积610.950平方米），上述抵押房产均属借款方合法财产。抵押期限一年，自2015年1月29日至2016年1月28日止”。合同还约定了其他内容。落款出借方曾彩虹签名，借款方许媛签名，抵押方加盖博乐市汇富房地产开发有限公司印章。同日双方在博乐市公证处办理公证，博乐市公证处出具（2015）新博市证民字第114号具有强制执行效力的债权文书公证书。2015年4月29日原告许媛向案外人曾译萱尾号为9676的账户转账2000000元。2015年1月30日案外人曾月永向被告洪慧平尾号为2915的账户转账500000元，案外人李继英向被告洪慧平尾号为2077的账户转账80000元，案外人曾译萱向被告洪慧平的账户转账995000元。同日，第三人孙秀琴通过其尾号为8911账户向被告洪慧平转账1000000元。2015年1月30日被告洪慧平出具证明，内容为：“本人洪慧平收到曾彩虹和孙秀琴人民币合计叁佰万元”。落款洪慧平签名。2019年12月1日第三人曾彩虹出具情况说明，内容为：“本人曾彩虹于2015年1月30日给洪慧平借款贰佰万元整，当时打款是由我哥哥曾月永给洪慧平转款伍拾万元整，我姐曾译萱给洪慧平转款玖拾玖万伍仟元整，我朋友李继英给洪慧平转款捌万元整，剩下的部分给的现金”。说明人曾彩虹。庭后本院给第三人曾彩虹做电话笔录其对情况说明的事实认可系本人出具。第三人孙秀琴认可其向洪慧平账户转账1000000元，但是其卡已注销，需到银行调取转账证明，该转账证明后由原告作为证据提交。2015年6月12日原告许媛、被告宏博公司与博乐市汇富房地产开发有限公司签订《供货清单及划账说明》，内容为：“甲乙丙三方就混凝土货款对账及借款与货款折抵事宜，达成如下协议：一、经甲（博乐市汇富房地产开发有限公司）乙（宏博公司）双方核对，截止2014年底，甲方共欠乙方混凝土货款400万元（人民币肆佰万元整）。二、乙方在2015年1月28日2015年1月28日向丙方借款300万元（人民币叁佰万元整）。三、三方同意，将甲方欠乙方400万元中的300万元，划给丙方。划转完成后，甲方只欠乙方混凝土款100万元（壹佰万元整），乙方与丙方300万元借款已结清，互不相欠。四、甲方尚欠乙方100万元货款，再扣除曹永军20万元运费，甲方目前仍欠乙方货款80万元（捌拾万元）。五、之前甲方用周景峰名下切诺吉吉普车折抵乙方货款，折抵金额110万元（壹佰壹拾万元），目前已完成移交，尚未办理过户手续，甲方即周景峰承诺协助乙方办理车辆过户手续。折抵车辆的110万元货款不在上述400万元货款内。本协议一式三份，甲乙丙三方各执一份，本协议自甲乙丙三方盖章签字后生效”。落款甲方加盖博乐市汇富房地产开发有限公司印章，乙方加盖宏博公司印章，洪慧平签名。丙方加盖许媛印章。2018年宏博公司起诉博乐市汇富房地产开发有限公司至博州中级人民法院要求支付货款9002791元及违约金1597983.60元并要求第三人周景峰协助办理×××切诺基SR78越野车过户原告名下，庭审中博乐市汇富房地产开发有限公司提起反诉，反诉请求为要求宏博公司返还多付的混凝土款4064439元。2019年2月25日博州中级人民法院作出（2018）新27民初24号民事判决书，判决：一、驳回原告博乐市宏博混凝土技术工程有限公司的诉讼请求；二、反诉被告博乐市混凝土技术工程有限公司与本判决生效后十五日内向反诉原告博乐市汇富房地产开发有限公司返还2132360元。判决后宏博公司上诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院，2019年7月5日新疆维吾尔自治区高级人民法院作出（2019）新民终235号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。本院认为，本案的争议焦点为：原告许媛是否向被告洪慧平交付借款3000000元？被告宏博公司是否应当承担连带责任？利息损失是否应当支付？关于原告许媛是否向被告洪慧平交付借款3000000元，原告许媛通过第三人孙秀芹、曾彩虹（其通过亲友）向被告洪慧平转账支付借款数额2575000元，被告洪慧平认可收到第三人孙秀芹、曾彩虹的转款，但是辩称该款与本案无关，第三人孙秀芹、曾彩虹向被告洪慧平转款后被告洪慧平向原告许媛出具证明，内容为：“本人洪慧平收到曾彩虹和孙秀琴人民币合计叁佰万元”，可见被告洪慧平在借款时知晓该借款是由第三人孙秀芹、曾彩虹向被告洪慧平支付，第三人孙秀芹、曾彩虹向被告洪慧平支付借款后，原告许媛向第三人孙秀芹、曾彩虹出具借条并偿还了借款，第三人孙秀芹、曾彩虹并未向被告洪慧平主张过借款，洪慧平亦未向第三人偿还过借款，故本院认为系原告许媛向被告洪慧平支付借款425000元。关于原告许媛是否通过第三人曾彩虹向被告洪慧平交付现金227500元，被告洪慧平认为未收到第三人的现金425000元，第三人曾彩虹向被告洪慧平转账的时间为2015年1月30日，被告洪慧平于当日出具收条及证明均认可其受到借款3000000元，在2015年6月2日与博乐市汇富房地产开发有限公司、许媛、宏博公司《供货清单及划账说明》中被告洪慧平亦对收到3000000元进行了确认，结合原告许媛向第三人孙秀芹、曾彩虹还款3000000元的事实。被告洪慧平辩称未收到现金与其自行确认的事实不符，对其辩称本院不予采信，综上，本院认为原告许媛履行了借款义务向被告洪慧平交付借款3000000元。关于被告宏博公司是否应当承担连带责任，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议授权的基础和来源，未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。原告许媛提供的股东会决议无其他股东的签名，不能认定为原告许媛构成善意，故该担保行为应认定为无效。另一方面，《借款合同》提供担保物系应收货款，被告宏博公司与案外人博乐市汇富房地产开发有限公司买卖合同纠纷已经经过法院判决且已生效，应收货款已不存在，故对原告许媛的该项诉讼请求，本院不予支持。关于利息损失912442元是否应当支付，原告许媛与被告洪慧平签订的《借款合同》约定“借款利息，借款不计息”，该借款合同未约定利息的支付，原告许媛起诉的利息损失912442元系原告许媛向第三人孙秀芹支付，与本案并无关联，故对原告许媛的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题〉的规定》第二十五条、《中华人民共和国公司法》第十六条之规定，判决如下：一、被告洪慧平于本判决生效后的二十日内向原告许媛偿还借款3000000元；二、驳回原告许媛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费38100元，由原告许媛负担9144元，被告洪慧平负担28956元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审 判 长 普丽志 审 判 员 周李玲 人民陪审员 霍光 二〇一九年十二月十三日书 记 员 刘斌 注：申请执行的期限为本判决书生效后履行期间届满之日起两年内.