陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民   事   判  决   书 (2019)陕01民终12885号上诉人（原设被告）：陕西房东来房地产营销策划有限公司，住所地陕西省西安市新城区。法定代表人：贾俊涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：柳星，陕西润海律师事务所律师。委托诉讼代理人：李岩和，陕西润海律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：李广波，男，1988年1月2日出生，汉族，中软国际技术服务有限公司软件测试工程师，住西安市未央区，现住西安市长安区。委托诉讼代理人：董瑞，上海市建纬（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：郑娜，女，1983年9月20日出生，汉族，原系陕西房东来房地产营销策划有限公司职员，现无业，住陕西省礼泉县，现住西安市雁塔区。原审第三人：郑丽丽，女，1983年1月9日出生，汉族，住西安市未央区，现住西安市未央区路口海景印象城B区8号楼1306室。上诉人陕西房东来房地产营销策划有限公司（以下简称房东来公司）因与被上诉人李广波、郑娜及原审第三人郑丽丽居间合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2018）陕0102民初8259号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。房东来公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判为郑娜于判决生效后十日内向李广波归还购房款、佣金、定金、代办过户费、代办按揭费、不动产权某某过户手续费共计311100元；一、二审诉讼费由郑娜负担。事实与理由：郑娜涉嫌诈骗刑事犯罪已由公安机关立案侦查，本案应裁定中止审理，一审法院在明知相关事实后仍继续审理，程序违法。郑娜利用工作中所获得的客户信息及客户对其的信任，捏造能够能代办按揭、少缴税费、降低贷款利率、提高贷款比例为借口，骗取了十多名客户资金，导致无法退还。包括李广波在内的多名客户向公安机关报案，现太华路派出所、土门派出所、广运潭派出所均以郑娜涉嫌诈骗罪已依法立案侦查。郑娜涉嫌犯罪的行为系其个人行为，所骗取的款项均由客户直接付至郑娜，其对此完全不知情。李广波因自身原因未通过银行按揭审批手续，郑娜以可利用社会资源代为办理按揭手续为由，骗取李广波将款项全部支付至郑娜个人，导致款项无法退回。郑娜收取李广波相关款项的行为其并不知情，更未授权，与其无关，应由郑娜承担返还义务。一审将郑娜涉嫌犯罪的行为认定为表见代理，判令其承担责任，明显错误。本案并不满足表见代理的构成要件。其已履行中介方的义务，不应退还李广波已经支付的佣金。李广波已经签订正式《商品房买卖合同》并进行备案，其已经完成主要中介方的义务，其所收取的佣金不应予以退还。现因李广波拟用于购房的款项被郑娜骗取，无力支付房款，导致李广波无力与郑丽丽履行房屋买卖合同，其亦无法继续履行后续居间合同义务，其不应退还保证金。一审判决311100元中有5万元是郑娜在郑丽丽处骗取，李广波无权要求任何一方支付。在2019年5月14日的庭审中，李广波曾变更诉讼请求为要求其与郑娜支付266100元，要求郑丽丽支付10万元，一审判决超出了李广波的诉讼请求。李广波辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一审已查明不存在法定中止事由，相同的案件，杨春东在未央法院一并起诉，未央法院并未中止审理，且判决已作出。一审中，房东来公司未提交证据证明郑娜涉嫌刑事犯罪已经立案，故房东来公司应承担举证不能的责任。郑娜与其发生经济往来期间，郑娜履行的是职务行为，且房东来公司相关人员知晓。房东来的上诉请求与事实理由存在前后矛盾，居间服务并未完成，理应按照法律规定退还其居间费用。郑娜辩称，其履行的是职务行为，当时在场的有董涛、王康等工作人员。请求驳回上诉，维持原判。郑丽丽经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。李广波向一审法院起诉请求：解除其与房东来公司之间所签的居间服务合同；判令房东来公司、郑娜归还其购房款、佣金、定金、代办过户费、代办按揭费、不动产权某某过户手续费等共计311100元、利息6904元（按照中国人民银行同期贷款利率自2018年6月15日计算至起诉之日，实际计算至付清之日止），本息合计318004元。一审法院认定事实：2018年5月22日,李广波与郑丽丽签订《存量房买卖合同》，约定：“甲方（郑丽丽）将坐落于西安市新城区XX路XX段XX号XX幢XX室（产权某某号陕1201811046534）建筑面积101.7平方米房屋出售给乙方（李广波），成交价1020000元。乙方向甲方支付定金人民币50000元。乙方于2018年5月30日将XX房XX委监管的支付方式支付甲方。乙方向银行拟贷款金额为人民币710000元。甲方应当办理完毕该房屋所有权转移登记手续后，于3个工作日内将该房屋交付给乙方。甲、乙双方应于2018年5月30日前共同向房屋权属登记部门申请办理房屋所有权转移登记手续。”同日，郑丽丽（甲方）、李广波（乙方）与房东来公司（丙方）签订《居间服务合同》，约定：甲乙双方同意，乙方应向丙方支付居间服务费人民币30600元，如乙方需要办理购房贷款的，乙方应向丙方支付贷款服务费人民币3000元，应予签订本合同当日一次性向丙方支付。甲方和乙方应积极配合丙方的居间活动，按照丙方的要求提供房屋买卖所需的一切证书、证件及材料，并依照本合同的约定，及时足额向丙方支付居间服务费。甲、乙双方应保证其提交资料及签名真实、合法、有效；丙方应遵守相关法律规定，尽职提供居间服务；丙方不得在交易中提供虚假信息，或故意隐瞒真实情况；甲、乙双方授权丙方办理网上签约手续。甲乙双方利用丙方所提供的信息、条件、机会等，私自或者另行通过其他居间方签署《买卖合同》的，甲乙双方应承担违约责任；丙方有权要求甲乙双方支付合同约定全部居间服务费。甲乙双方或者乙方延迟向丙方支付本协议第三条约定的居间服务费的，该延迟方除应向丙方支付费用外，还应就其未支付的部分，按照每日1%的标准支付违约金。在居间服务中，丙方因工作疏漏，遗失甲乙双方相关文件及资料，丙方承担补办手续费并给予相应的经济补偿。丙方违反本合同第四条约定的，丙方应承担相应的违约责任；甲方或乙方违反本合同第四条约定，导致丙方不能继续履行义务的，丙方不承担责任，且丙方有权收取本合同约定的居间服务费用，无需退还。如支付费用方为守约方，可向违约方追偿该笔费用。合同签订当日，李广波向房东来公司支付代办过户、代办按揭、代办评估服务费共计3000元，佣金30600元。2018年5月23日，李广波向郑娜支付不动产权某某过户手续费62500元。2018年5月24日，李广波母亲向郑娜转帐支付房屋首付款15万元。2018年5月28日。出卖方韩海将李广波支付的5万元定金转给郑娜，作为首付款。2018年6月15日，李广波向郑娜合计转帐支付房屋首付款11万元。截止合同约定的2018年5月30日，李广波无法办理涉案房屋产权过户手续。2018年5月10日，郑娜与房东来公司签订《劳动合同》，合同期限自2018年4月11日至2021年4月10日，工作岗位为权某某部门负责权某某工作。2018年9月11日，郑娜离职但至一审开庭审理期间仍未办理离职手续。2018年9月，房东来公司以郑娜在公司任职期间未经公司同意私自收取客户大额钱款，涉嫌职务侵占和金融诈骗罪向公安机关报案。郑娜后续向李广波还款人民币95000元。庭审期间，陕西房东来房地产营销策划有限公司西安第二分公司于2019年4月10日注销。房东来公司以郑某某自收取包括李广波在内客户相关款项涉嫌犯罪，公安机关已经立案侦查，请求法院中止审理。一审法院认为，本案争议的焦点是郑娜收取李广波不动产权某某过户手续费、购房款等费用的行为是否构成表见代理。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”李广波与房东来公司及出卖方郑丽丽所签订的居间合同系当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性效力性规定，应认定该合同合法有效。当事人均应自觉履行。该合同履行中，原房东来二分司负责人董涛和房地产经纪执业人张泽涛将房东来公司郑娜介绍给李广波，房东来公司负责办理按揭和权某某的工作人员郑娜收取了李广波不动产权某某过户手续费、购房款等费用，且出卖方韩海也将李广波支付的定金5万元转付给郑娜，故李广波有理由相信郑娜收取上述费用是代表房东来公司的职务行为，依法构成表见代理。郑娜实施的法律行为依法应由房东来公司承担。房东来公司辩称郑娜收取款项后未将该款项打入公司账户，且已经向公安机关报案，房东来公司依法应另行主张，其辩称不能成立。鉴于房东来公司未按合同约定完成居间义务，致使李广波无法办理涉案房屋的过户手续，故李广波要求解除合同，并要求房东来公司归还李广波购房款、佣金、定金、代办过户费、代办按揭费、不动产权某某过户手续费等共计311100元，赔付占用期间的利息损失的诉请，于法有据，应予支持。至于利息损失，应从2018年6月16日起开始计算至至实际给付之日止。关于房东来公司申请中止审理本案，依据不足，不予准许。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第五十八条规定，判决：一、原告李广波与被告陕西房东来房地产营销策划有限公司所签的居间合同予以解除；二、被告陕西房东来房地产营销策划有限公司于本判决生效后十日内归还原告李广波购房款、佣金、定金、代办过户费、代办按揭费、不动产权某某过户手续费共计311100元；三、被告陕西房东来房地产营销策划有限公司于本判决生效后十日内赔付原告李广波自2018年6月15日至实际给付之日止期间的利息（以311100元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计付）；四、驳回原告李广波其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6070元，由陕西房东来房地产营销策划有限公司负担。（李广波已预交，陕西房东来房地产营销策划有限公司随上述款项一并支付李广波）。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，2018530李广波与房东来公司及郑丽丽签订的《居间服务合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，当事人应当按照约定履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”涉案居间合同履行过程中，原房东来二分司负责人董涛和房地产经纪执业人张泽涛将房东来公司郑娜介绍给李广波，房东来公司负责办理按揭和权某某的工作人员郑娜收取了李广波不动产权某某过户手续费、购房款等费用，且出卖方韩海也将李广波支付的定金5万元转付给郑娜，故李广波有理由相信郑娜收取上述费用是代表房东来公司的职务行为，一审据此认定郑娜的上述行为构成表见代理，郑娜实施的法律行为依法应由房东来公司承担，与法不悖，并无不妥。因房东来公司未按合同约定完成居间义务，致使李广波无法办理涉案房屋的过户手续，故李广波要求解除合同，并要求房东来公司归还李广波购房款、佣金、定金、代办过户费、代办按揭费、不动产权某某过户手续费等共计311100元，并赔付占用期间的利息损失，于法有据，依法予以支持。对于李广波主张的利息损失，一审认定应从2018年6月16日起计算至实际给付之日止，以311100元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计付，与法不悖，并无不妥。房东来公司主张郑娜收取款项后未将该款项打入公司账户，且已经向公安机关报案，李广波主张的相应款项应由郑娜偿还。对此，同样基于郑娜构成表见代理的事实，对房东来公司的该项主张，依法不予支持。房东来公司申请中止审理本案，依据不足，不予准许。综上所述，房东来公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6194元，由陕西房东来房地产营销策划有限公司负担。本判决为终审判决。   审 判 长  姜  亦 君审  判  员  赵  羽  嘉审  判  员  林      瀚 二○一九年十一月     日 书 记 员  姬  凯  华