陕西省紫阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0924民初1087号 原告：金某某，男，汉族，住紫阳县高滩镇高滩村二组。 委托诉讼代理人：韦某某，紫阳县城关法律服务所法律工作者。 被告：紫阳县人民医院，住所地：紫阳县城关镇紫府路中段。 法定代表人：张某某，系该院院长。 委托诉讼代理人：左某某，男，系该院医务科主任。 原告金某某与被告紫阳县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序，安康市中级人民法院于2019年7月25日发回重审，本院依法另行组织合议庭,公开开庭进行了审理。原告金某某及其委托诉讼代理人韦某某，被告紫阳县人民医院的委托诉讼代理人左某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金某某向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告给原告造成医疗过错的赔偿责任；2.判令被告承担原告住院期间剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、医疗事故鉴定费、误工费各项费用971,858.87元（庭审中增加949,055.5元）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告在福建7年前不小心外伤致左肘、右腕骨折，经过福建当地医院治疗，已痊愈。在2017年7月份，原告去紫阳县人民医院住院取内固定，被告对原告进行细致检查后，告知原告手术是能取出的，并为原告行使取内固定钢板手术，在此期间，被告取出六枚锁定螺钉后，告知原告去原医院取剩余的五枚螺钉。原告出院后，经常性的胳膊疼痛麻木，此后，原告去西安市西京医院、原福建医院主治医生检查咨询，二医院均表示螺钉在取内固定时遭到破坏（滑丝），均不接受再行取出钢板手术。无奈，原告只好找寻被告，经多次调解，被告答应给原告补偿5,000元，由于双方分歧过大，紫阳县卫生局委托安康医疗事故技术鉴定医学会鉴定，鉴定结论没有医疗过错。时至今日，原告多次找寻被告未果。因此，紫阳县人民医院已构成医疗过错责任，根据医疗事故相关规定，请法院依职权指定司法鉴定机构对原告的伤情构成医疗事故作出鉴定。据此，原告为维护合法权益，诉至法院，请支持原告诉请。 被告紫阳县人民医院辩称，原告在我院治疗过程中，第一在术前已经做了书面告知且原告也签字确认，第二被告的诊疗过程是符合医疗程序的，第三鉴定意见也说明被告不构成医疗事故。根据本案的实际情况，被告愿意承担住院费、营养费等相关费用。原告诉求的误工费130,000元以及800,000元赔偿没有法律依据和事实依据，被告不予认可。 围绕诉讼请求，原告金某某向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件一份，证明原告的身份信息诉讼主体资格；2、病例一套，证明被告侵犯构成医疗事故过错的确认；3、医疗票据一份，证明原告住院花费的事实；4、交通票据145张、住宿票据一张、合疗报销票据一张，证明原告治疗的花费情况；5、医疗事故技术鉴定委托书，证明被告的医疗过错；6、答复意见书，证明被告医疗技术差给原告带来医疗过错责任，应承担过错赔偿；7、电话录音，证明被告过错，被告应承担赔偿责任；8、中国人民解放军第一七五医院住院病案，证明原告的治疗情况。被告向本院提交了下列证据：1.紫阳县人民医院法人代表证明，用以证明医院的主体资格；2.病历，用以证明医院在整个治疗过程中规范治疗，也充分证明了没有过错责任；3.安康市医学会医疗事故技术鉴定书，用以证明整个治疗过程医院没有过错。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提供的电话录音，被告对其证明目的有异议，本院认为，该录音记录了原告咨询投诉的过程，并不能以此证明被告是否构成医疗过错，故本院对该份证据予以采信，对原告的证明目的不予采信。 本院经审理认定事实如下：2017年7月11日，原告金某某以左肘、右腕骨折术后7年余，要求取出内固定，到被告紫阳县人民医院接受治疗，经被告检查，结果为：右桡骨远端、左尺骨近端骨折内固定术后改变，骨折已骨性愈合，内固定系钉板固定，初步诊断：1.左尺骨近端骨折术后骨痊愈（内固定存留），2.右桡骨远端骨折术后骨痊愈（内固定存留），并于同日入院接受治疗。2017年7月13日，原告在签署病情知情同意书、麻醉知情同意书、术前谈话记录、手术部位确认书后，全麻手术后进行了内固定取出术，经手术，原告右桡骨远端内固定完整取出，左尺骨近端内固定取出6枚锁定螺钉，余下5枚锁定螺钉未能取出，内固定存留。原告于2018年7月22日出院，出院诊断为：主要诊断：左尺骨近端骨折术后骨痊愈（内固定存留），其他诊断：右桡骨远端骨折术后骨痊愈（内固定存留）。2017年7月27日，原告就本次医疗费用在新农合报销，报销费用6,345.93元，自付费用1,875.87元。2017年8月1日，因原告申请医疗事故技术鉴定，紫阳县卫生和计划生育局委托安康市医学会对原、被告间医疗纠纷案进行医疗事故技术鉴定。2017年8月24日，安康市医学会医疗事故技术鉴定办公室作出鉴定，结论为：本病例不属于医疗事故；医学建议：逐步进行上肢功能锻炼，短期内避免过度持重及外伤，防止出现二次骨折。医疗事故技术鉴定过程中，原告支付了鉴定费2,000.00元。 另查明，本院在重审中再次向安康市中级人民法院司法技术室移送委托鉴定，后经联系多家鉴定机构，均因无法完成委托项目，将材料退回本院。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。紫阳县人民医院接受原告金某某治疗，双方形成医患关系，医院应当对患者进行积极妥善治疗。根据安康市医学会对是否构成医疗事故鉴定，该鉴定意见合理、公正，对该鉴定予以采信，故本次治疗不构成医疗事故。被告的医疗行为虽不属于医疗事故，但其作为医学专业机构，在对原告的病情仔细检查后，所得出的检查结论具有专业性，虽因患者个体差异，但被告对本次病例风险应有清楚认识，在医疗技术与设备不足的条件下，对不能完全取出内固定物的风险应该有所预见，但由于过于信任自身能力而接收患者进行诊疗，故对事故的发生存在过错。根据原告陈述，其在福建手术治疗结束7年后到被告处进行诊疗，间隔时间较长，已错过最佳治疗时机，导致螺钉钢板无法取出的原因很多，原告也应对本次手术失败承担一定的责任。根据原告的病因、病情与被告的专业程度，本院酌定由原告自担60%责任，被告负担40%责任。根据本院采信的证据，确认原告的合理损失为：医疗费1,875.87元、交通费167.50元、住宿费110.00元、住院伙食补助费330.00元、医疗事故技术鉴定费2,000.00元、误工费12,000.00元，护理费1,100.00元；对原告主张的营养费220.00元，因无加强营养的相关医嘱，本院不予支持；对原告主张的精神损害抚慰金5,000.00元，本院认为，应根据原告现在的病情程度、被告是否有过错，以及原告病情是否因被告的医疗行为而加重等情形认定，结合本院认定分析情形，本院酌情支持2,000.00元，上述费用合计19,583.37元，超出部分本院不予支持。根据本院确定的责任比例，即被告应负担7,833.35元（19,583.37元×40%）。综上所述，被告紫阳县人民医院作为专业医疗机构，在医疗设备与技术不足的条件下，接收原告金某某进行诊疗，应对治疗失败给原告造成的合理损失承担赔偿责任，即向原告赔付各项损失合计7,833.35元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告紫阳县人民医院于本判决生效后十日内赔付原告金某某医疗费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、医疗事故技术鉴定费、误工费、护理费、精神损害抚慰金等各项损失合计7,833.35元。 二、驳回原告金某某其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5,259元，由被告紫阳县人民医院负担53元，原告金某某负担5,206元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。 审 判 长  张春东 人民陪审员  刘少剑 人民陪审员  景正全 二〇一九年十二月二十八日 书 记 员  李红梅 附：法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。 医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： (一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外; (二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节; (三)侵权行为所造成的后果; (四)侵权人的获利情况; (五)侵权人承担责任的经济能力; (六)受诉法院所在地平均生活水平。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。