湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终3581号上诉人（原审被告）：湖南中奥能源有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区长沙大道598号檀香花园商业中心101房。法定代表人：胥忠莲，该公司总经理。委托诉讼代理人：李梦君，湖南楚一律师事务所律师。委托诉讼代理人：艾河清，湖南楚一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：平江县南江镇人民政府，住所地湖南省平江县南江镇北街46号。负责人：张创国，系平江县南江镇人民政府镇长。委托诉讼代理人：李倚农，平江县南江法律服务所法律工作者。上诉人湖南中奥能源有限公司（以下简称中奥公司）因与被上诉人平江县南江镇人民政府（以下简称南江镇政府）合同纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2019）湘0626民初1753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中奥公司的委托诉讼代理人艾河清、李梦君与被上诉人南江镇政府的委托诉讼代理人李倚农到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中奥公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回南江镇政府的诉讼请求。事实与理由：1、南江镇政府在案涉《南江镇燃气工程项目合同书》履行中，是违约的一方，不享有合同解除权，一审法院判决解除双方签订的合同没有事实依据。合同签订后，中奥公司积极履行合同义务，而南江镇政府至今未按合同约定授予中奥公司立项批文及特许经营授权书，也未向中奥公司提供天然气储气站的土地。南江镇政府作为先违约一方，没有履行合同的主要义务，不享有合同解除权，合同不应当解除。2、一审法院适用法律程序错误，剥夺了中奥公司的诉权。一审开庭当日南江镇政府还通知中奥公司参加项目听证会，要求中奥公司抓紧对项目进行施工，说明南江镇政府并未要求解除合同。一审法院违背双方当事人的调解意愿直接下判，完全剥夺了中奥公司的诉讼权利。南江镇政府辩称，南江镇政府已按合同约定履行了相应义务，但中奥公司未完全支付土地价款导致无法发证，未建设一期工程及试运行，严重影响了南江镇居民用气，违约责任在中奥公司。故一审法院以中奥公司在约定的时间内未履行主要合同义务为由解除合同，有事实依据。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。南江镇政府向一审法院起诉请求：解除中奥公司与南江镇政府于2014年12月18日签订的《南江镇燃气工程项目合同书》。一审法院认定事实：为响应湖南省政府关于“气化湖南”的总体要求，提高南江镇城市品位、加快城市现代化建设步伐，推动南江镇经济发展。2014年12月18日，南江镇政府与中奥公司签订《南江镇燃气工程项目合同书》，依据《湖南省市政公用事业特许经营条例》的规定，南江镇政府授予中奥公司在南江镇辖区独资建设、经营燃气管道、汽车加气站燃气项目。根据南江镇政府、中奥公司签订《南江镇燃气工程项目书》，双方约定一期工程建设期限自2014年12月至2015年5月，试运行期限为2015年6月至2017年5月。签订合同之后，中奥公司在南江镇新汽车站附近租下一店铺装修作为营业厅（实际未开门），南江镇政府之前为中奥公司选址在南江镇五眼桥陶瓷仓库旁，在前期将土地平整时，因村民导致未能施工，之后南江镇政府又为中奥公司选址在南江镇高速出口附近、熟食厂后面，但未动工。中奥公司从签订合同至今未办理土地使用权证、建设施工许可证、规划许可证等。南江镇政府曾催促过中奥公司履行合同，中奥公司至今未施工建房，未试运营，没有按照合同履行相应的合同义务。南江镇政府授予了中奥公司《立项批文》、《市政公用事业特许经营授权书》。中奥公司分两次交了土地预付款共计100万元。一审法院认为，南江镇政府、中奥公司双方签订《南江镇燃气工程项目合同书》，约定中奥公司在南江镇辖区内经营燃气管道、汽车加气站燃气项目，是双方自愿、真实的意思表示，不违反法律强制规定，也未侵害社会公共利益及他人合法权益，合法有效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。双方协议约定一期工程建设期限自2014年12月至2015年5月，试运行期限为2015年6月至2017年5月。南江镇政府已经履行了相应的合同义务，但中奥公司未在约定的时间内履行主要合同义务，经南江镇政府催告后，中奥公司在合同期限内仍未建设一期工程以及试运行，致使合同目的无法实现，南江镇政府请求解除合同，于法有据，一审法院予以支持。南江镇政府自愿将100万元预付款退给中奥公司，一审法院予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、解除南江镇政府与中奥公司之间的《南江镇燃气项目合同书》；二、由南江镇政府在判决生效后六十日内退还100万元预付款给中奥公司。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半后为6900元，减免2900元，收取4000元，由南江镇政府负担2000元，由中奥公司负担200元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。中奥公司提交了以下证据：证据1、管道燃气特许经营协议、南江镇燃气工程项目合同书，拟证明2014年12月18日南江镇政府与中奥公司签订了协议，约定南江镇政府将该镇的燃气特许权排他性的授予中奥公司30年，而南江镇政府未按约在合同签订后10日内办理授权书；证据2、催告通知书及听证会参加通知书，拟证明本案立案后南江镇政府在2019年7月3日还催促中奥公司抓紧施工、在2019年9月11日还要求中奥公司参加南江镇管道项目工程听证会，说明南江镇政府在起诉后放弃了解除合同的意思表示；证据3、关于平江县南江镇KNG气化站工程备案的通知及2015第72次县长办公会议纪要，拟证明南江镇政府至2015年12月17日才取得项目备案，在中奥公司签订合同一年之后才取得通过招商引资自行建设和经营天然气项目的权利，南江镇政府并未按合同约定履行义务存在违约行为；证据4、关于请求平江县人民政府协调南江镇政府继续支持管道天然气项目的报告及关于加快天燃气项目的请示，拟证明南江镇政府因自己违约而与中奥公司谈判未果；证据5、管道燃气工程施工合同、建设工程设计合同、南江镇政府编制委托书、站场平整土地与计价的协议、供货合同及质量证明书、网数据远传框架合同、商铺租赁合同、房屋租赁合同、车辆租赁合同、营业执照、开户许可证、税务登记证、照片一组，拟证明中奥公司为案涉项目做了大量的准备工作。南江镇政府质证认为中奥公司提交的证据1真实，但不能证明南江镇政府有违约行为；证据2真实，但不能证明南江镇政府放弃解除合同的意思表示；证据3、4真实，但不能证明南江镇政府违约，合同无法履行是因为中奥公司未及时提供资金所致；证据5中无南江镇政府盖章的都不真实，合同违约方是中奥公司未及时提供资金导致。南江镇政府提交了以下证据：证据1、南江镇政府社会信用代码证书及平江县发展和改革局文件、平江县人民政府县长办公会议工作纪要，拟证明南江镇政府身份及南江镇政府已依约履行了义务；证据2、会议纪要及法律文书，拟证明中奥公司失信违约；证据3、2019年7月3日催告通知书的回执原件，拟证明中奥公司至今都未按合同约定履行义务。中奥公司对南江镇政府提交的证据1、2、3的真实性没有异议，但认为以上证据不能证明违约方是中奥公司，合同未继续履行的原因是南江镇政府未按合同约定未办授权未给土地导致开不了工，合同不应当被解除。本院对中奥公司提交的证据认证如下：证据1、2、3、4南江镇政府确认真实性，本院予以采信；证据5的待证事实与本案争议焦点问题无关联，南江镇政府对证据真实性有异议，本院不予采信。对南江镇政府提交的证据认证如下：中奥公司对南江镇政府提交的证据1、2、3真实性认可，本院予以采信。本院二审查明的基本事实与一审一致。另补充查明，2015年12月18日南江镇政府为中奥公司办理《立项批文》。《市政公用事业特许经营授权书》至今未予办理。本院认为，本案争议的焦点是南江镇政府是否有权解除其与中奥公司签订的南江镇燃气工程项目合同书？合同的解除分为法定解除与约定解除，而南江镇政府与中奥公司签订的南江镇燃气工程项目合同书中并未对具体违约情况及解除合同事由进行明确约定。根据案涉南江镇燃气工程项目合同书第六条第1、2项的约定，在2014年12月23日前中奥公司应当向南江镇政府支付50万元特许经营费，在2014年12月28日前南江镇政府授予中奥公司《立项批文》和《市政公用事业特许经营授权书》，中奥公司再在南江镇政府授权后五个工作日内向南江镇政府支付200万元征地预付款。但事实上，中奥公司在签订合同后如期向南江镇政府支付了50万元特许经营费，而南江政府未按合同约定在2014年12月28日前授予中奥公司《立项批文》及《市政公用事业特许经营授权书》。中奥公司在200万元征地预付款支付条件未成就之前而未予全额支付200万元征地预付款的行为并不构成违约。故南江镇政府以中奥公司无资金实力未支付200万元土地预付款无法办理权证违约在先的主张与合同约定内容不符，亦与事实相悖。虽中奥公司在此后应南江镇政府要求提前支付了50万元征地预付款，但并无证据证明中奥公司放弃了要求南江镇政府先办理《立项批文》《市政公用事业特许经营授权书》的合同权利。南江镇政府以中奥公司没有交齐200万元土地款为由行使抗辩权，延迟为中奥公司办理《立项批文》、不予办理《市政公用事业特许经营授权书》违反合同约定，构成违约。本案并不具备《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”规定的法定解除合同的情形，南江镇政府要求解除合同，没有事实依据。综上所述，中奥公司提出的案涉合同不应解除的上诉理由成立，本院予以采纳。一审判决认定事实不清，适用法律错误，处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省平江县人民法院（2019）湘0626民初1753号民事判决；二、驳回平江县南江镇人民政府的诉讼请求。一审案件受理费13800元，减半收取计6900元，减免2900元，收取4000元，由平江县南江镇人民政府负担；二审案件受理费13800元，由平江县南江镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  甘春汉审判员  刘景镔审判员  周闻丽二〇一九年十二月十六日书记员  严贞棠附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。