湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘07民终2438号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区农林路69号深国投广场1栋7楼。主要负责人：尤程明，该公司经理。委托诉讼代理人：陈科，湖南金州（常德）律师事务所律师.被上诉人（原审原告）：刘杰，男，1994年12月12日出生，汉族，居民,住湖南省津市。被上诉人（原审被告）：周陈洁，男，1987年11月15日出生，汉族，村民，住湖南省津市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安财险深圳公司）因与被上诉人刘杰、周陈洁机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院（2019）湘0703民初2282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险深圳公司上诉请求：请求撤销原判并依法改判。事实和理由：1、本案伤残鉴定及三期认定不符合事实情况，请求二审法院准许重新鉴定后，并根据重鉴结论依法裁判。根据住院病历,刘杰受伤后虽然以“胫骨骨折”急诊收治入院,但是这仅仅是检查之前的医生怀疑伤者可能存在的病情,实际检查之后，2019年2月11日入院当天MRI检查显示“左胫骨平台骨挫伤,出院记录载明出院情况也是:左胫骨平台骨挫伤。而且，刘杰仅住院7天,可见其伤情确实较轻，而鉴定报告认定为“胫骨骨折”与原始病历记录存在矛盾，鉴定报告与刘杰实际伤情明显不符。一审法院未允许重新鉴定从程序到实体都是不恰当的。且根据《人体损伤程度分级》使用指南的规定及医疗常规,涉及到肢体关节功能丧失的鉴定,均需6个月方可鉴定,本案在伤后四个月鉴定，鉴定时间过早。2、护理费判决过高。刘杰未提供护理证据，结合其实际伤情，一审法院按照167元标准的认定护理费损失过高。刘杰、周陈洁没有提交答辩意见。刘杰向一审法院起诉请求：1、周陈洁赔偿其因交通事故受伤的损失共计114542元；2、平安财险深圳公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。一审法院认定事实：（1）2019年1月31日，周陈洁驾驶粤Ｓ×××××小型普通客车沿湖南省常德市鼎城区周家店镇新时堰村乡村道路由北往南行驶，17时40分许，当车行驶至常德市××区周家店镇××组路段时，与相对方黄道兴驾驶的湘Ｊ×××××普通摩托车发生刮撞，造成摩托车上人员刘杰倒地受伤的道路交通事故；（2）刘杰受伤后在常德市第一中医院住院治疗7天，支付住院医疗费3514.19元、门诊医疗费222元，由周陈洁支付门诊医疗费1993元，医疗器械费282元；其伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定，支出鉴定费1580元；（3）周陈洁驾驶的车辆在平安财险深圳公司投保有交强险和不计免赔率赔偿限额为150万的商业三者险，发生事故时在保险有效期内；在本事故处理的过程中，平安财险深圳公司已给刘杰预付5000元、周陈洁已给刘杰预付1000元；（4）刘杰，1994年12月12日出生，城镇居民户口；（5）对刘杰提交的事故认定书，认定周陈洁承担事故全部责任，刘杰无责任。该事故认定书系专门处理交通事故的交通警察部门查勘事故现场、调查取证后，根据发生事故的事实依法作出的。事故双方当事人均在该事故认定书上签字认可。周陈洁、平安财险深圳公司虽提出了异议，但未提交证据支持其异议。因此一审法院予以确认；（6）刘杰提交的法医鉴定意见书，一审法院认为，周陈洁、平安财险深圳公司虽提出了异议，但未提交相应合法有效的证据反驳；该鉴定意见书系有合法资质的鉴定机构和鉴定人员依据刘杰的伤情及相关规定所作出的。故可以认定刘杰的鉴定意见为：刘杰左胫骨平台骨折至膝关节功能丧失25％，评定为十级伤残；误工期120日，护理1人60日，营养60日。因此平安财险深圳公司的重新鉴定申请，予以驳回。一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。刘杰因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争议焦点有：一、关于刘杰的损失核算问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一，依据交警部门的事故责任认定，刘杰要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求，应予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，平安财险深圳公司应在交强险责任限额内向刘杰承担赔偿责任；刘杰的损失超过交强险责任限额的部分，由周陈洁按照事故责任划分向刘杰承担赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，由平安财险公司在商业三者险责任限额内替代周陈洁向刘杰承担赔偿责任，鉴定费由周陈洁承担赔偿责任。故认定刘杰的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定5729元；（2）住院伙食补助费：7天×100元／天=700元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元／天×60天=3000元；三项小计9429元；2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按167元／天×60天=10020元；（2）误工费：刘杰要求按123元／天×120天=14760元合法；（3）残疾赔偿金：20年×36698元／年×10％=73396元（2018年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；（4）精神抚慰金：酌情支持5000元；（5）交通费：酌情支持500元；（6）残器具费凭票认定282元。六项小计103958元。3、鉴定费：凭票认定1580元。损失共计114967元。由平安财险深圳公司在交强险责任限额的医疗费项下向刘杰赔偿9429元、在伤残项下向刘杰赔偿103958元。刘杰的损失超过交强险责任限额的部分为1580元。由周陈洁向刘杰赔偿。据此，判决：一、刘杰因交通事故造成的经济损失114967元，由周陈洁赔偿1580元（已支付）；由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司赔偿113387元，抵扣预付的5000元，尚需继续赔偿108387元。上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给刘杰107972元、支付给周陈洁415元（应承担的案件受理费1280元已扣除）；二、驳回刘杰的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2590元，减半收取1295元，由刘杰承担15元，由周陈洁负担1280元。本院二审期间，当事人没有提交证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、一审判决采信本案所涉鉴定意见书是否有误的问题，二审中是否应当重新鉴定的问题；二、一审判决对案涉护理费是否认定正确的问题。关于争议焦点一，本案中，公安交通管理部门委托常德市凯信司法鉴定中心对刘杰因本次交通事故造成的伤残程度及误工期、护理期、营养期进行评定。常德市凯信司法鉴定中心经客观检验，按照道路交通事故受伤人员伤残评定相关标准认定刘杰本次损伤构成九级伤残，并对误工期、护理期、营养期作出了认定。平安财险深圳公司对该鉴定意见有异议，但未提出证据证明该鉴定存在下列情形：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。故一审判决采信常德市凯信司法鉴定中心所做鉴定意见书程序合法，本院予以确认。且出于保护受害人的利益出发，减少诉累及缩短理赔过程，本案已经过一、二审，故二审法院亦不准许平安财险深圳公司提出的重新鉴定申请。关于争议焦点二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。平安财险深圳公司认为一审判决确定的护理费计算标准不当，应对其主张的护理费的计算标准承担相应的举证责任。而平安财险深圳公司在一、二审中均未提交证据证明其护理人员的收入水平，以及护理人员因护理而减少的收入。且一审判决结合受害人的伤残情况、当地生活水平，以及鉴定意见，酌定护理费按167元/天的标准进行计算，符合法律规定，并无不当，本院予以确认。综上所述，平安财险深圳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2590元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 卜玉苹审 判 员 李 冲审 判 员 周立军二〇一九年十二月六日法官助理 彭珊珊书 记 员 周小娟附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十三条第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。