新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院   民事判决书   （2019）新32民终291号   上诉人（原审原告）：和田天和食品配送有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区和田县高新农业经济新区。   法定代表人：刘建强，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：袁刚，新疆信禾诚律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张瑞军，新疆银石律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：王自明，男，1975年4月7日出生，汉族，和田天和食品配送有限公司监事，住新疆维吾尔自治区和田市。   委托诉讼代理人：卢江红，新疆鼎泽凯律师事务所律师。   上诉人和田天和食品配送有限公司（以下简称天和公司）因与被上诉人王自明股东出资纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区和田县人民法院（2019）新3221民初141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天和公司的委托诉讼代理人袁刚、张瑞军，被上诉人王自明的委托诉讼代理人卢江红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   天和公司上诉请求：撤销和田县人民法院（2019）新3221民初141号民事判决，依法予以改判王自明向天和公司履行490万元的出资义务，并承担2018年5月19日至实际到账之日的银行贷款利息。事实和理由：1.一审法院依据事实错误。公司章程已明确规定出资时间为2018年5月18日，公司股东并未就延长出资时间另行约定，且并未就修改出资时间事宜召开股东会，也未向工商登记机关递交公司章程修正案，故应以公司设立时的公司章程上确定的出资时间为准。企业年度报告上的出资时间是公司财务人员错误填写造成的，现已修改完毕，一审法院依据企业年度报告认定股东出资时间错误。2.公司仅起诉了王自明未起诉刘建强，一审以刘建强出资不到位认定王自明出资就可以不到位，缺乏公正客观分析。3.王自明未按照规定履行出资义务，给公司造成损失，除应履行出资义务外，还应承担2018年5月19日至实际到账之日的银行贷款利息。   王自明辩称，天和公司的两位股东于2016年底召开股东会，并做出了股东实缴资本、延长实缴出资期限等决议，公司主动填报的连续三年的企业年度报告记载的出资时间都是2045年5月28日，连续三年出现错误的可能性是不存在的，公司自己申报且公示的企业年度报告，是工商行政主管部门对公司出资时间变更事实的确认，故被上诉人的实缴出资期限应为2045年5月28日。另，王自明担任法定代表人的和田鄂恒建筑安装工程有限公司于2016年和天和公司签订了《施工合同》，为天和公司施工了61万元的基础工程，此款项已于2016年底的股东会中约定作为王自明的实际出资的金额，即王自明已实际出资61万元。原审认定事实清楚，适用法律正确，天和公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   天和公司向一审法院起诉请求：1.王自明向我公司履行出资490万元的义务，并承担490万元自2018年5月19日至实际到帐之日止，按照同期银行贷款利率计算的利息；2.王自明赔偿因出资违约给我公司造成的经济损失30万元。   一审法院认定事实：2015年5月18日，刘建强与王自明协商一致，订立了《和田天和食品配送有限公司章程》，确定了天和公司的经营范围、注册资本、股东、股权转让等内容。在公司注册资本一节，刘建强与王自明均为货币出资，各出资510万元、490万元，占出资比51%、49%，出资时间为2018年5月18日。股东刘建强担任执行董事兼经理，股东王自明担任监事。庭审中，王自明主张天和公司于2016年底召开股东大会，决定出资认缴的时间由三年改成了三十年，认缴时间推迟到2045年5月18日，但并未提交股东大会决议。王自明提交天和公司2016、2017和2018年度企业报告书，三份报告书均显示，刘建强的认缴出资额为510万元，认缴出资时间为2045年5月26日，王自明的认缴出资额为490万元，认缴出资时间为2045年5月28日。庭审中，询问天和公司，股东刘建强截至目前出资多少，天和公司回答“实物、货币等共计约350万元”。天和公司申请财产保全，要求查封、冻结、扣押王自明的财产，为此天和公司向中国人民财产保险股份有限公司和田市支公司投保诉讼保全责任保险，天和公司支付保费16500元。   一审法院认为，本案的焦点为天和公司是否有权根据章程或者其他约定要求王自明补缴出资并承担赔偿责任。根据天和公司章程，刘建强与王自明各出资510万元、490万元，出资时间为2018年5月18日。事实上，天和公司在庭审中所述属实，刘建强出资亦未达到510万元。而天和公司目前仅起诉王自明，而不追究刘建强违约责任，有失公允，此其一。其二，天和公司2016、2017和2018年度企业报告书均显示，刘建强认缴出资时间为2045年5月26日，王自明认缴出资时间为2045年5月28日。天和公司三年的企业年报均显示刘建强、王自明二人的出资时间已大幅延后，而企业年报具有一定公示性。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第二款规定，对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。因此，一审法院认定，天和公司的诉讼请求，缺乏事实依据。遂依法判决：驳回原告和田天和食品配送有限公司的诉讼请求。   本院二审期间，天和公司围绕上诉请求依法提交了两份证据：   1、2016-2018年企业年度报告2份。证明：企业年度报告的认缴时间由于工作人员的失误填写成2015年5月28日，已统一更正为2018年5月18日，认缴出资期限为3年。   王自明质证称，对三性均不认可，报告上加盖的公章是天和公司自己的印章，未加盖和田县市场监督管理局的公章，真实性不认可；天和公司对企业年度报告认缴时间擅自更改，属无效行为；此证据在一审判决前形成的，一审未提交，属逾期提交的证据，不予认可。   2、2019年7月25日和田县商工局出具的《督促项目开工建设通知》。证明：因王自明未出资给公司造成损失，公司主张的利息应予支持。   王自明质证称，落款单位名称与加盖的公章上的单位名称不一致，政府的正式通知上应有经办人签字，此证据上没有，形式上不具有真实性；此证据在一审判决前形成的，一审未提交，属逾期提交的证据，不予认可。   本院认证如下：第1份证据并不能证明其主张的事项；对于第2份证据，落款单位名称与印章单位名称不符；且天和公司提交的2份证据均在一审判决前形成，其一审未提交的理由不成立，均为逾期提供的证据，本院不予采纳。   二审查明的事实与一审查明的事实一致。   本院认为，本案的争议焦点为：1、股东出资时间的认定；2、王自明出资金额的认定。   关于股东出资时间认定的问题。本院认为，公司章程不仅是公司的行为准则，对公司具有约束力，还具有契约的性质，体现了股东的共同意志，对股东也具有约束力。公司股东的出资方式、出资额和出资时间是有限责任公司章程的法定记载事项，公司股东必须遵守和执行公司章程。本案中，王自明虽辩称天和公司的两位股东于2016年底召开股东会，并做出了股东实缴资本、延长实缴出资期限等决议，但其未提供任何证据予以证明天和公司召开了股东会议并形成决议，且天和公司只有两位股东，而另一位股东刘建强对召开股东会议的事实并不认可，王自明应承担举证不力的责任。对于天和公司提出“改判王自明向天和公司履行490万元的出资义务”的上诉请求，本院予以支持，故王自明应当按照公司章程中规定的2018年5月18的出资时间履行出资义务。   关于王自明出资金额认定的问题。本案中，王自明辩称其担任法定代表人的和田鄂恒建筑安装工程有限公司于2016年为天和公司施工了61万元的基础工程，此款项已于2016年底召开股东会约定作为王自明的实际出资的金额。本院认为，天和公司共有两位股东，分别是：刘建强和王自明，均为自然人，和田鄂恒建筑安装工程有限公司并不是天和公司的股东，虽然和田鄂恒建筑安装工程有限公司系自然人独资公司，但公司人格独立是公司法的基本原则，公司财产和个人财产不能混同，公司财产不能作为王自明的个人出资款予以认定。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额”，及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持”。故王自明应当按照公司章程中规定的490万元的出资额履行出资义务。天和公司提出的“王自明承担2018年5月19日至实际到账之日的银行贷款利息”的上诉请求，其未提供有力的证据予以证明因王自明未履行出资义务给公司造成了损失，对此项上诉请求，本院不予支持。   综上所述，天和公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区和田县人民法院（2019）新3221民初141号民事判决；   二、被上诉人王自明自本判决送达之日起三十日内一次性向上诉人和田天和食品配送有限公司足额缴纳其认缴的490万元出资额；   三、驳回上诉人和田天和食品配送有限公司的其他原审诉讼请求。   如果被上诉人王自明未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费24100元，由王自明负担21690元，由和田天和食品配送有限公司负担2410元；二审案件受理费48200元，由王自明负担。   本判决为终审判决。     审判长 那克提江·乃比江   审判员 辛元忠   审判员 常喜盈   二〇一九年十二月十二日   书记员 王允希