湖南省长沙市芙蓉区人民法院刑 事 判 决 书(2019)湘0102刑初855号公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。被告人邵康平，男，1988年10月22日出生于湖南省湘阴县，汉族，初中文化，农民，住湖南省湘阴县。2005年12月因犯抢劫罪、抢夺罪被湖南省长沙市开福区人民法院判处有期徒刑五年；2012年7月因犯贩卖毒品罪被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑九个月；2016年1月因犯开设赌场罪被湖南省湘阴县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。因本案于2019年5月28日被抓获，同日被刑事拘留，6月13日被逮捕。现羁押于宁乡市看守所。指定辩护人陈东海，湖南恒昌律师事务所律师。长沙市芙蓉区人民检察院以长芙检公诉刑诉［2019］870号起诉书指控被告人邵康平犯抢劫罪、贩卖毒品罪，于2019年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员胡红忠、徐平出庭支持公诉，被告人邵康平及其辩护人陈东海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。长沙市芙蓉区人民检察院指控：（1）2017年8月，因何某介绍黄某到被告人邵康平、张某旺（已被判刑）处借钱，黄某未还钱并失联，邵康平等人怀疑何某与黄某串通骗取财物。2017年10月28日晚，被告人邵康平伙同邵某明、张某旺、刘某文、李某玮等十余人（均已被判刑），将何某约至广东省广州市增城区荔城街合汇中央广场商谈赔偿损失未果，一群人对何某进行殴打，后将何某挟持至增城市荔城街清燕小学附近天桥处，继续威胁、殴打何某，并通过微信、支付宝转账，信用卡提现等方式从何某处转走81300元。经鉴定，何某的损伤程度为轻伤二级。（2）2019年4月至5月期间，邵康平先后在长沙市芙蓉区，三次向吸毒人员欧某、李某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（麻古）。公诉机关认为被告人邵康平的行为构成抢劫罪、贩卖毒品罪，且贩卖毒品情节严重；系主犯、累犯，如实供述了贩卖毒品的犯罪事实，并提供了相应证据，提请本院依法判处。被告人邵康平对公诉机关指控的事实基本供认属实。针对抢劫罪的指控，邵康平辩称邵某明和范某才是真正放债给黄某的人，自己只是为了追债到了现场，何某是在想跑时摔伤了腿，不是邵康平等人打伤的，不应认定为抢劫罪。被告人邵康平的辩护人辩称：（1）对指控邵康平犯贩卖毒品罪没有异议，请法庭考虑邵康平认罪认罚，对该罪从轻处罚；（2）对指控邵康平犯抢劫罪有异议。黄某确实欠了邵康平的钱且失联，邵康平等人认为作为担保人的何某应该承担责任，是他们的行业习惯，因此邵康平等人没有非法占有的目的，不宜认定为抢劫罪，而应以非法拘禁罪定罪处罚。经审理查明：（一）抢劫的事实2017年10月初，何某曾介绍黄某分别到被告人邵康平、张某旺（已判决）等人处借钱，后黄某未还款。邵康平、张某旺因找不到黄某，怀疑何某与黄某串通骗钱，遂商议将何某约出来谈。2017年10月28日22时左右，邵康平叫了范某（另案处理）、邵某明、沈某、马某（均已判刑）等人，马某又叫了杨某、王某等人（均已判刑），张某旺召集了苏某安（另案处理）、刘某文、王某明、李某玮（均已被判刑）等人，由邵康平出面将何某约至广州市增城区荔城街合汇中央广场商谈赔偿损失，商谈未果，一群人遂对何某进行殴打。而后，邵康平与邵某明、张某旺、刘某文、李某玮、王某明、苏某安、范某等人将何某挟持至增城区荔城街清燕小学附近天桥处，继续威胁、殴打何某，并通过微信、袁付宝转账，信用卡提现等方式转走何某的81300元。经鉴定，何某的损伤程度为轻伤二级。（二）贩卖毒品的事实2019年4月至5月期间，被告人邵康平先后在长沙市芙蓉区次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺。具体事实如下：1、2019年4月左右，吸毒人员欧某（已被行政处罚）联系被告人邵康平购买毒品，并通过微信转给邵康平400元。后双方在长沙市雨花区见面，邵康平贩卖给欧某一包甲基苯丙胺（冰毒）。2、2019年5月16日，吸毒人员李某（已被行政处罚）联系被告人邵康平购买毒品，并通过微信转给邵康平300元。邵康平将装有甲基苯丙胺（冰毒）和一粒甲基苯丙胺片剂（麻古）的小包放在长沙市芙蓉区新桥家园“九二茶楼”附近路边的树下并告知李某，后李某将毒品拿走。3、2019年5月24日，李某联系被告人邵康平购买毒品，并通过微信转给邵康平300元。邵康平将装有甲基苯丙胺（冰毒）和一粒甲基苯丙胺片剂（麻古）的小包放在长沙市芙蓉区新桥家园“九二茶楼”附近路边的树下并告知李某，后李某将毒品拿走。2019年5月28日，被告人邵康平在长沙市芙蓉区被公安机关抓获。经检验，邵康平、李某、欧某的尿液或毛发的甲基安非他明检测结果均为阳性。上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证明：（一）综合证据1、被告人邵康平的户籍证明和现实表现情况说明，证明邵康平的身份。2、（2015）湘刑初字第377号《刑事判决书》，证明邵康平曾受刑事处罚的情况；其于2016年1月因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年，判决确定的刑期至2016年8月14日止。3、到案经过，证明公安机关抓获被告人邵康平的经过。（二）抢劫的证据4、（2018）粤0118刑初916号《刑事判决书》，（2018）粤0118刑初1226号《刑事判决书》、（2019）粤01刑终1044号《刑事裁定书》，证明同案人张某旺、刘某文、李某玮、王某明、邵某明因犯抢劫罪分别被判刑，王某、马某、杨某、沈某因犯非法拘禁罪被判刑，及经生效法律文书确定的的案件事实。5、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明案发现场的方位等情况。6、广州市增城区合汇中央广场步行街的现场监控视频，证明案发现场的情况，及有多人对何某进行了殴打的事实。7、被害人何某的银行开户咨料，招商银行、广州银行账户交易明细表；微信号及交易明细；支付宝个人资料截图、网上银行转账交易记录截图等，证明何某的银行账户通过微信、支付宝等方式被转走81300元的事实。8、穗增公（司）鉴（法临）字（2017）02377号鉴定书，结合被害人何某的病历资料，证明何某的损伤程度为轻伤二级。9、证人温某的证言、指认材料，证明2017年10月29日凌晨，他在清燕小学斜对面的北二环桥底找到何某时，何某趴在地上已经没什么意识，温某报警后将何某送往医院。到医院后何某讲他被十多名男子殴打，那些人从何某手机上转走81300元，是通过微信、支付宝转走的，何某手机上的大部分转账记录已被删除。10、证人刘某的证言和辨认笔录，证明2017年10月或11月的一天晚上，刘某开车到增城接了几人到中堂，在吃宵夜时他们聊到有一个人欠他们钱，以及将那个人的腿“打断”之类的话。刘某辨认出邵康平就是当日在车上的一名男子。11、证人周某的证言，证明他借车给张某旺、刘某文去“收数”（即收钱），后来听说张某旺叫了一帮湖南人到广州市增城区的商场殴打了介绍人的事实。12、证人吴某的证言、辨认笔录、指认材料等，证明：2017年10底的一天晚上21时30分左右，邵康平打电话叫他到增城区的高架桥附近接人，到后他听说邵康平等人把一名男子打了后从增城的广场带到这里的事实。13、被害人何某的陈述、辨认笔录、指认材料等，证明：何某介绍黄某到“放数”的邵康平处借钱，后黄某“跑路”了，他们就找介绍人何某算账。2017年10月28日22时30分，何某被邵康平约到增城区长沙臭豆腐档，后被十名男子殴打，腿被打断，又被强行带至清燕小学附近继续殴打。开始邵康平等人要何某赔偿他们的损失共20万元。这帮人强行拿走何某的手机，逼问出手机上招商银行ＡＰＰ的密码，并逼何某用微信和支付宝绑定招商银行的银行卡后，把何某银行卡上的钱转走，共被转走8万多元，转完后将之前存的他们的联系方式、转账记录都删除了。其中何某认识的有“邵康平”、“邵某明”、“宋某涛”、“二哥”、“李某勇”、“马某勇”、“耗子”、“张哥”、“阿锐”、“苏某安”等人。在离开之前，苏某安、“张哥”、“二哥”、“邵康平”、“邵某明”就威胁说不准报警，如果报警的话就杀他全家。何某称自己只是一个中介的角色，不会为客户做担保人。14、另案处理的同案人邵某明、沈某、马某、杨某、王某等人的证言，证明何某介绍黄某在邵康平处借钱的事实，以及邵康平叫他们和一帮江西人一起找到何某要钱，对何某进行殴打，何某的腿被打伤的事实；他们从何某的手机上转走8万多元的事实。15、另案处理的同案人张某旺、刘某文、王某明、苏某安、李某玮的供述，证明：2017年9、10月份，何某介绍一名叫黄某的女子向张某旺借钱，到期不还并且找不到人了；2017年10月中旬，他们在黄某住处要钱时发现何某也介绍黄某向另一伙湖南的放贷的人借过钱，于是他们约了湖南的“小平”等人出来见了面，商议好一起找何某“算数”。2017年10月29日的下午18时，张某旺喊了刘某文、苏某安、王某明、李某玮等人，两帮人一起想办法约出何某到增城区一个商业城的一间店里跟何某谈。见到何某后，两帮人一起对何某进行殴打，何某说他脚断了。他们又把何某强行带至一个天桥底下，逼迫何某，并拿何某的手机转走8万多元的事实。16、被告人邵康平的供述，邵康平在侦查阶段承认自己在案发现场，当庭承认当天是他将何某约出来，还叫了邵某明、范某、马某等人一起找何某，以及何某在此次事件中腿受伤的事实。上述多名同案人的供述、被害人何某的陈述等证据均证明何某介绍黄某找邵康平借钱的事实，邵康平辩称黄某是向邵某明、范某借钱的说法与其他证据不符，本院不予采信；另多份证据证明邵康平伙同他人对何某实施了暴力殴打行为，邵康平所称何某是自己摔伤的辩解意见与事实不符，本院不予采信。（三）贩卖毒品的证据17、现场指认记录及照片，被告人邵康平、李某分别指认了双方放、取毒品的地点。18、辨认笔录，被告人邵康平和吸毒人员欧某、李某均分别辨认出对方。19、对被告人邵康平，吸毒人员李某、欧某的尿检报告、毛发样品检验报告，及对李某、欧某的《公安行政处罚决定书》，证明邵康平、李某、欧某的甲基安非他明检测结果均为阳性，均吸食毒品甲基苯丙胺的事实。20、证人欧某的证言，证明2019年3月底4月初的样子，欧某支付毒资400元，并到雨花区，从一名男子处购得毒品的事实。欧某辨认出被告人邵康平就是该男子。21、证人李某的证言，证明李某两次从微信昵称叫“小平”的男子手中购买毒品的经过。李某辨认出被告人邵康平就是“小平”。22、被告人邵康平的供述，与本院查明的事实一致。本院认为，被告人邵康平以非法占有为目的，伙同他人以暴力方法强行劫取81300元，其行为构成抢劫罪；另被告人邵康平违反国家毒品管理法律法规，多次贩毒毒品甲基苯丙胺给他人，其行为构成贩卖毒品罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立。邵康平一人犯两罪，应数罪并罚。邵康平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。在共同抢劫犯罪中，邵康平是事件的挑起者、召集者，起主要作用，系主犯。邵康平到案后，基本如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出被告人邵康平没有非法占有为目的，不构成抢劫罪，应认定为非法拘禁罪的辩护意见。经审查，邵康平是否有非法占有的目的，关键在于邵康平与何某之间是否有债权债务关系。何某作为中介人介绍黄某在邵康平、张某旺处借款，后因找不到黄某还款，邵康平等人即怀疑何某伙同黄某骗钱，并找何某还钱，这种仅凭怀疑、猜测就纠集多人向被害人索要钱款的做法，应当认定具有非法占有为目的，其行为符合抢劫罪的犯罪构成要件。辩护人的此点辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人邵康平犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2026年5月27日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、责令被告人邵康平与其他同案人共同向被害人何某退赔违法所得81300元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  肖贞英人民陪审员  张建军人民陪审员  刘 强二〇一九年十二月十八日法官助理邓文洁书记员叶倩附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖运输、制造毒品的；……