吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉07民终1780号上诉人（原审原告）：肖金，男，1969年11月10日生，汉族，农民，住吉林省松原市宁江区。委托诉讼代理人：徐德全，吉林巨石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地辽宁省营口市。负责人：郭志安，系公司经理。委托诉讼代理人：孙丽颖，女，1976年1月1日生，汉族，公司职员，住辽宁省大石桥市。被上诉人（原审被告）：刘杰，男，1978年5月5日生，汉族，司机，住辽宁省营口市。上诉人肖金因与被上诉人永安财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称永安保险公司）、刘杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省前郭县人民法院（2019）吉0721民初2670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人肖金的委托诉讼代理人徐德全，被上诉人永安保险公司的委托诉讼代理人孙丽颖到庭参加诉讼，被上诉人刘杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖金上诉请求：1、请求撤销一审判决，并依法改判永安保险公司在交强险及商业三者险限额内赔付肖金各项损失合计304,087.12元。2、诉讼费由永安保险公司、刘杰承担。事实和理由：一审判决对案件的事实部分认定错误，只判定了出院后的误工费和护理费，遗漏了对肖金住院期间的误工费和护理费的判定。肖金受伤后在前郭县中医院住院治疗253天，住院期间的误工费35,450.36元（140.12×253），护理费36,711.44元（140.12×262）法院依法应该予以保护，但一审判决只依据鉴定结论保护了出院后的误工费和护理费，遗漏判项。永安保险公司辩称，一审法院按司法鉴定意见判决此次损伤的误工费、护理费适用法律正确，判决合理。肖金主张要求给付住院期间误工费及护理费于法无据。首先结合肖金伤情住院253天明显住院天数过长，肖金浪费有限的医疗资源过度住院治疗期间相关费用不符合法律规定，鉴于此，若仅凭住院天数就对过度的误工期及护理期做出赔偿，必将对公序良俗带来负面影响，违背社会的价值取向。原一审鉴定程序、鉴定机构资质及鉴定结论均合法有效，符合相关法律规定，一审判决按专业的司法鉴定部门意见判定误工期公平合理且符合相关法律规定。故请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。刘杰未出庭，未答辩。肖金向一审法院起诉请求：请求判令永安保险公司赔偿肖金医疗费138,974.72元，住院伙食费25,300元，护理费49,042元，交通费1,692.5元，后续治疗费18,000元，双拐120元，病例复印费72元，营养费9,000元，误工费108,759.42元，鉴定费3,200元，强制险保险限额内不足部分由商业险承担赔偿责任，放弃无责车辆交强险部分的诉请。事实和理由：2018年7月9日13时30分许，刘杰驾驶辽H×××8A号重型半挂牵引车牵引辽H××8A挂号集中牌重型集装箱半挂车，在沿203同道由东向西行驶至事发地由于操作失误，未与前车保持必要的安全距离，与前方同方向停车排队等待通行的周余驾驶的吉J×××85号江淮牌重型普通货车、吴迎洲驾驶的辽K×××71号解放牌重型仓栏式货车，李文辉驾驶的鲁V×××00号重型半挂车相撞，致使四车损坏，肖金右大腿外伤，右胫腓骨下段开放性粉碎性骨折，在前郭县中医院住院治疗253天，好转出院。经前郭县交警事故认定，刘杰对该起事故负全部责任，肖金无责任。案件审理过程中，肖金对其误工天数、营养费、二次手术费、护理费进行鉴定，吉林维众司法鉴定所出具鉴定意见。肖金请求保险公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由刘杰承担。一审法院认定事实：2018年7月9日13时30分许，刘杰驾驶辽H×××8A豪泺牌重型半挂牵引车牵引辽H××8A挂号中集牌重型集装箱半挂车，在沿前郭县203国道由东向西行驶至374KM%2B7M处时，与前方同方向停车排队等候通行的由周余驾驶的吉J×××85号江淮重型普通货车、吴迎洲驾驶的辽K×××71号解放牌重型仓栅式货车、李文辉驾驶的鲁V×××00号陕汽牌重型半挂牵引车牵引鲁V××80挂号通广九州牌重型仓栅式半挂车相撞，事故致四车损坏，刘杰、肖金、吴迎洲、王彦林受伤，部分货物损失。鲁V×××00号车车损轻微当事人不要求对方赔偿。此事故经前郭县交警大队处理，认定刘杰负此事故全部责任，周余、肖金、吴迎洲、李文辉、王彦林无责任。肖金伤后入前郭县中医院治疗253天，共花费医疗费138,819.72元，后续检查费155元，出院诊断：右大腿外伤、右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折，出院后注意事项：1.出院后继续拄双拐无负重行走，2.出院后骨折愈合取出内固定费用约15,000元，3.3、6、12、15、18个月复查拍片，4.病情变化随诊。案件审理过程中，肖金申请对其误工天数、营养费、二次手术费、护理费进行鉴定，松原市中级人民法院委托吉林维众司法鉴定所进行鉴定，吉维众司鉴所[2019]临鉴字第200号鉴定意见：1.被鉴定人肖金此次损伤，误工期为165日为宜、营养期为90日为宜、护理期为90日为宜、二次手术费为18,000元为宜。刘杰驾驶的辽H×××8A豪泺牌重型半挂牵引车，根据事故认定书载明的事实可见，系案外人王宝山实际所有的车辆，车辆登记所有权人为营口宏昇物流有限公司；该车辆在永安保险公司投保交强险和商业三者责任险（限额100万元，不计免赔），事故发生在保险期限内。吴迎洲驾驶的辽K×××71号解放牌重型仓栅式货车在中华联合保险辽阳支公司投保交强险和商业三者责任险，事故发生在保险期限内。肖金系吉J×××85号江淮重型普通货车的乘车人，该车的装卸工。肖金放弃对无责车辆即辽K×××71号解放牌重型仓栅式货车交强险的赔付请求。另查明，因本起交通事故，吴迎洲以刘杰、王宝山、永安财险公司、营口宏昇物流有限公司为被告向营口市鲅鱼圈区人民法院提起诉讼，营口市鲅鱼圈区人民法院于2019年4月18日作出（2018）辽0804民初3845号民事判决，周余以王宝山、永安财险公司、中华联合财产保险股份有限公司辽阳中心支公司为被告向前郭县人民法院提起诉讼，前郭县人民法院于2019年2月15日作出（2018）吉0721民初5971号民事判决。现永安财险公司伤残项下余款91,553.40元，商业三者险余款870,704.77元，辽K×××71号解放牌重型仓栅式货车交强险伤残项下余9,704.50元。一审法院认为：公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护。肖金在此事故中受到伤害，其合法权益应予保护。本案系机动车交通事故责任纠纷，事故发生后，公安交警部门已做出事故责任认定，且当事人均对事故发生及责任认定无异议，予以确认。刘杰经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃应诉、抗辩、举证、质证的权利，由此可能造成的不利后果，应由其自行承担。永安保险公司辩称的要求扣除事故中李文辉驾驶的鲁V×××00号陕汽牌重型半挂牵引车交强险无责限额损失的问题，因从事故认定书认定的事实来看，事故发生时李文辉驾驶的车辆在吴迎洲驾驶车辆前面，与肖金驾驶的车辆未直接接触，不应在本事故中交强险无责限额承担赔偿责任，该辩论意见不予采纳。刘杰驾驶车辆在永安财险公司投保交强险及商业三者险（限额100万元，不计免赔），肖金损失先由永安财险公司在交强险的责任限额范围内按照份额予以赔付，不足部分由永安财险公司按照责任比例承担赔付，本案刘杰承担全部责任，辽K×××71号货车无责任。肖金的合理损失本院经核算如下：1.医疗费：138,974.72元；2.伙食补助费：25,300元（100元/天×253天）；3.后续治疗费：18,000元，出院诊断显示折愈合取出内固定费用约15,000元，该项费用依据鉴定意见；4.营养费：9,000元（100元/天×90天）；5.护理费：12,610.80元（140.12元/天×90天）；6.误工费：23,119.80元（140.12元/天×165天），肖金请求依据交通运输业赔付误工费，未能提供证据证实其主张，本院依据居民服务行业予以支持；7.交通费：1,600元，结合肖金住院天数、复查及居住地等情况，本院酌定支持200元，其中1,400元为救护车费用，本院予以支持；8.双拐费：120元；9.鉴定费：3,200元；因复印费并非财产及人身损害的直接损失，不予支持，综上，因肖金放弃无责车辆辽K×××71号货车交强险赔付数额，故该车交强险伤残项下3,695.51元｛40,650.60元×[11,000元/（11,0000元%2B11,000元）]｝在赔付数额中应予以扣除，永安财险公司在交强险伤残赔偿项下赔付肖金36,955.09元，在商业三者险（限额100万元，不计免赔）赔付肖金191,274.70元。肖金的损失未超过保险限额，刘杰不承担赔付责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后在交强险以及商业三者险限额内立即赔付肖金各项经济损失合计228,229.81元。二、驳回肖金其他诉讼请求。二审期间，双方当事人未提交新证据。经本院审理查明事实与一审法院查明认定事实一致。另查明，肖金入院时间为2018年7月9日，出院时间为2019年3月19日。肖金出院记录载明：患者因右小腿骨折愈合欠佳，于2018年12月20日行右胫骨骨折术后切开复位接骨板内固定术及植骨术，术后予以抗炎、消肿、对症治疗，切口定期换药，适时拆线。出院后注意事项：1、出院后继续拄双拐无负重行走。肖金住院费用清单护理费部分记载：Ⅰ级护理7日，Ⅱ级护理246日。本院认为，关于误工费保护问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，肖金入院时间为2018年7月9日，因右小腿骨折愈合欠佳于2018年12月20日行右胫骨骨折术后切开复位接骨板内固定术及植骨术，即肖金在入院后的第164天因右小腿骨折愈合欠佳进行了二次手术。而吉林维众司鉴所鉴定意见认为肖金的误工期为165天为宜，明显与实际事实不符，故对鉴定意见中肖金的误工期为165天本院不予采信。本院按照医疗机构出具的病例确定肖金的误工期为253天。关于护理费保护问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”本案中，肖金出院后注意事项写明出院后继续拄双拐无负重行走，即肖金出院时亦没有完全恢复正常行走，综合考虑肖金住院期间右小腿骨折愈合欠佳及于2018年12月20日进行二次手术的事实，对吉林维众司鉴所鉴定意见认为肖金的护理期以90天为宜本院不予采信。本院按肖金住院清单护理费部分记载Ⅰ级护理7日，Ⅱ级护理246日计算保护肖金的护理费。关于肖金上诉主张肖金没有必要申请鉴定住院期间的误工期及护理期，吉林维众司鉴所鉴定意见中的误工期及护理期是肖金出院后的误工期及护理期，因没有证据证明，本院不予支持。综上，确定肖金的合理损失为：1.医疗费：138,974.72元；2.伙食补助费：25,300元（100元/天×253天）；3.后续治疗费：18,000元。4.营养费：9,000元（100元/天×90天）；5.护理费：36,431.2元（140.12元/天×260天）；6.误工费：35,450.36元（140.12元/天×253天）；7.交通费：1,600元；8.双拐费：120元；9.鉴定费：3,200元。因肖金放弃无责车辆辽K×××71号货车交强险赔付数额，故该无责车辆在交强险伤残项下应赔付的数额6,981.96元｛76,801.56元×[11,000元/（11,0000元%2B11,000元）]｝在赔付数额中予以扣除，永安保险公司在交强险伤残赔偿项下应赔偿肖金69,819.6元，在商业三者险（限额100万元，不计免赔）项下应赔偿肖金191,274.7元。肖金的损失未超过保险限额，刘杰不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院（2019）吉0721民初2670号民事判决第二项。二、变更吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院（2019）吉0721民初2670号民事判决第一项为：永安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后在交强险以及商业三者险限额内立即赔付肖金各项经济损失合计261,094.3元。三、驳回肖金其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,560元，减半收取2,280元由永安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担；二审案件受理费1,597元，由永安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担704元，由肖金负担893元。本判决为终审判决。审判长 庞 丽审判员 于 涛审判员 杨小玉二〇一九年十二月四日书记员 刘俊梅