山西省朔州市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋06刑终181号原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。上诉人（原审被告人）郝志伟，男，1990年3月15日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地山西省朔州市，捕前住朔城区上地嘉园小区3号楼2单元302室。2012年12月10日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑七个月；2014年7月4日又因犯敲诈勒索罪、非法拘禁罪，数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。又因涉嫌犯强奸罪，于2019年4月2日经朔州市公安局朔城分局决定刑事拘留；同年4月16日经朔城区人民检察院批准，由朔州市公安局朔城分局执行逮捕，现羁押于朔城区看守所。朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控的原审被告人郝志伟犯强奸罪一案，于2019年9年20日作出（2019）晋0602刑初134号刑事判决。判后，原审被告人郝志伟不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人上诉状及其提讯意见，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2019年2月8日晚，被害人杨某某（2002年3月19日出生）经同学介绍来到朔城区TOP酒吧玩耍，期间结识了被告人郝志伟，后一起喝酒聊天。玩至次日凌晨，杨某某与同行几人来到朔城区莲旺轩酒店开房闲聊，约3时许郝志伟以送杨某某回TOP酒吧为由，驾驶×××轿车拉载杨某某沿张辽路绕行至朔城区烧伤医院前的非机动车道上，要求与对方发生性关系。杨某某表示拒绝并下车意欲逃离，但被郝志伟追上并强行带回车内后座上发生了性关系。证实上述事实的证据有：一、书证。1.常住人口基本信息、刑事判决书，证实被告人郝志伟、被害人杨某某的基本情况。其中：被害人杨某某2002年3月19日出生，事发时已满16未满17周岁，系未成年人。被告人郝志伟曾因犯寻衅滋事罪，于2012年12月10日被朔州市朔城区人民法院判处有期徒刑七个月；又因犯敲诈勒索罪、非法拘禁罪，于2014年7月4日经朔州市朔城区人民法院数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。2.朔州市公安局朔城分局刑侦大队出具的到案经过，证实2019年3月22日11时许，郝志伟在朔城区国美家电附近平房被该大队民警抓获，因吸食毒品被处以行政拘留十五日并处罚金2000元，同年4月2日因涉嫌强奸转刑事拘留。3.吸毒现场检测报告书，证实2019年4月2日，被告人郝志伟在办案机关接受吸毒尿液检测，结果呈阴性。二、辨认、提取笔录。1.被害人杨某某所做辨认笔录一份，证实经其对侦查人员提供的不同男性照片进行辨认，指认出被告人郝志伟是2019年2月9日在轿车内对其实施强奸的人。2.提取笔录两份，证实2019年2月9日21时，办案人员依法提取杨某某血样一份、阴道分泌物一份、黑色内裤一条；2019年3月22日14时提取郝志伟血样一份。三、证人证言。1.证人郭某的证言证实，×××的车辆户主是我父亲，平时由其使用。2019年2月8日晚我和朋友在TOP酒吧喝酒，认识的有二少，郝志伟，还有一个女孩，其余人不认识。众人一直喝到次日凌晨1点多，我开车带着朋友又到莲旺轩宾馆开了一间房继续喝酒聊天。约2点半时同行的那个女子问谁能送她回去，后郝志伟开我的车带这个女子离开，约4点多时郝志伟返回宾馆将车钥匙还给了我。2.证人刘某的证言证实，我在朔城区人民医院急诊科工作，2019年2月9日值班期间，两名警察带一名女子过来找大夫要求提取女子的阴道分泌物，后当班大夫安排我用棉签擦拭女子的阴道口并将提取棉签交给了警察。四、被害人陈述。被害人杨某某的陈述证实：2019年2月8日晚，同学打来电话问晚上去TOP酒吧玩吗，缺一个女的，我表示同意，随后去了TOP酒吧。期间被朋友叫到另一桌上并认识了郝志伟，之后我和他们喝酒闲聊。玩到次日凌晨2点多，我喝了5、6杯酒后和他们相跟离开酒吧去了莲旺轩宾馆开了房间闲聊，坐了一会儿后郝志伟也过来了，后由他送我回TOP酒吧。当时约凌晨3点多，郝志伟驾驶一辆小轿车先是拉着我沿张辽路来到一条土路上，称前面堵了路，接着要求我陪他一晚上，我偷偷拿手机拨打110，郝志伟听到后说我阴险。接着他又将车开到朔城区烧伤医院路南的非机动车道上，并挤到副驾驶要和我一起坐，我提出到后座上，趁他坐到后面时我打开副驾驶车门害怕得往大路上跑，但被郝志伟追上将衣服拉住，说“再让你跑”，接着将我拽回车里。郝志伟说发生完性关系可以送我回TOP酒吧，并将自己下身的衣服退到脚部，我出于害怕也将衣服退到大腿处，但郝志伟说不行，接着他将我按倒在车后座上和我发生了性关系。整个过程大约持续了五六分钟，我一直在推他但没有效果，对方没有使用避孕套，随后我们各自穿好衣服，他将我送回了TOP酒吧。郝志伟没有殴打我，用言语威胁说如果再跑就要打死我。后我于当日报警。五、被告人供述和辩解。被告人郝志伟在侦查阶段的供述证实：2019年正月的一天晚上，我和张文某、“二骚”三人来到TOP酒吧喝酒，期间“二骚”将杨某某领到我们桌上一起喝酒闲聊，喝了一段时间后他们和杨某某离开，我继续待在酒吧。随后张文某打电话将我叫到莲旺轩酒店，杨某某在房间椅子上坐着，看见我进来问能否送她回TOP酒吧，我答应后开着朋友郭某的×××起亚轿车拉上她驶出酒店。我没有选择到TOP酒吧的最近路线，而是绕路到烧伤医院西侧人行道内，问杨某某能否陪我睡一晚，她听后说不行并拉开副驾驶的门跑下车，我下车追上她用手拽住衣服将她拉回车的后排座，再次要求她陪睡并将自己的裤子脱下，杨某某边哭边哀求我不要强奸她，僵持了一分钟后她同意了，我们二人遂发生了性关系。之后我开车将她送回TOP酒吧门口。第一次接受讯问时没有承认并有所隐瞒，是自认这件事不对，不敢跟公安机关讲述，想逃避法律责任。六、鉴定意见。朔州市公安司法鉴定中心（朔）公（司）鉴（DNA）字[2019]第24号检验报告，证实经该中心检验，在送检的“杨某某阴道擦拭物”检材中检出人精斑，与郝志伟血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.28×1020。七、视听资料。讯问光盘两张，证实被告人郝志伟在公安机关接受讯问的过程。以上证据，经当庭宣读、质证、认证，予以确认。原审法院认为，被告人郝志伟在冬日夜晚将单身女性拉至偏僻地点，采取精神胁迫的方式使对方不敢反抗，从而违背妇女意志强行与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关的指控有相应事实和证据证实，指控罪名成立。被告人郝志伟曾因犯罪接受刑事处罚，系有前科，之后又因犯敲诈勒索罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年之内再犯本案，构成累犯，依法应予严惩，对其从重处罚。被告人郝志伟对未成年人实施暴力性侵犯罪，亦应在量刑时予以考虑。鉴于被告人郝志伟当庭对基本犯罪事实供认不讳，视为有悔罪表现，可据此酌情从轻处罚。根据被告人郝志伟的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决被告人郝志伟犯强奸罪，判处有期徒刑四年十个月。原审被告人郝志伟上诉请求：1.其愿意赔偿对方，请求二审法院主持调解；2.其与被害人发生关系时，对方已转为自愿行为；3.2019年3月22日被行政拘留原审未予折抵刑期。经二审审理查明的事实和证据与原审一致。本院认为，上诉人郝志伟采取精神胁迫的方式使未成年受害人不敢反抗，强行与受害人发生性关系，其行为确已构成强奸罪。上诉人所提愿意赔偿受害人的意见，因受害人家长表示不同意调解，故本院不予支持。上诉人所提受害人与其是自愿发生关系的上诉意见，经查，受害人只有16周岁，在上诉人的言语威胁下苦苦哀求无果，才被迫与其发生性关系，上诉人所提该意见与本院查明事实不符，本院不予支持。上诉人所提应折抵刑期的行政拘留日期系因吸毒所受行政处罚，与本案无关联性，故本院对该上诉请求亦不予支持。上诉人郝志伟有前科，又系累犯，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 霍秀锦审判员 张向阳审判员 谭彩霞 二O一九年十二月六日书记员 王 芸