江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终5393号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，住所地江苏省无锡市中山路58号。负责人：尤力人，该公司经理。委托诉讼代理人：张静华，江苏沁园春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王凤珠，女，1955年8月9日生，汉族，住江苏省无锡市新吴区。委托诉讼代理人：华鸿宇，江苏摩天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李方玉，男，1989年10月25日生，汉族，住江苏省连云港市赣榆区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王凤珠、李方玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2019）苏0214民初4872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、王凤珠的伤残鉴定是单方面委托，鉴定材料未经质证，鉴定机构由单方选择，剥夺了其的审核王凤珠鉴定材料的真实性、合法性、合理性及选择鉴定机构的权利，程序不合法。二、王凤珠的内固定未全部取出即尚未治疗终结就进行鉴定，其鉴定结论必然会有利于王凤珠，故其对鉴定结果不予认可。三、王凤珠已达退休年龄，主张误工费应当提供银行发放明细、工资单、误工证明、聘用协议等证据予以证实，否则其对王凤珠的误工费不予认可。被上诉人王凤珠辩称：一、伤残鉴定是由交警部门委托，鉴定机构在法院名录之内，一审法院又向鉴定人员做了调查询问，对于王凤珠内固定不能取出做出了说明，同时认为目前情况已经达到了临床治疗稳定的条件，鉴定程序合法。二、误工费是有退休返聘协议、工资单、误工说明、工资收入减少等证据证实。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人李方玉未作答辩。王凤珠向一审法院起诉请求：1.其损失为医疗费53681.43元、住院伙食补助费1650元、营养费2700元、护理费7200元、误工费17010元、交通费500元、残疾赔偿金160480元（47200元/年×17年×20%）、精神损害抚慰金10000元；2.判令保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）内就上述损失先予赔偿；3、超出交强险部分由李方玉负担全部赔偿责任，由保险公司在第三者商业责任险（以下简称三者险）范围内对李方玉的赔偿责任予以替代赔偿。一审法院认定事实：（一）对于当事人双方没有争议的事实：1.苏Ｂ×××××号车辆登记、投保情况、道路交通事故认定书载明的事故发生经过及责任认定。2.王凤珠因本次事故造成的医疗费损失为53681.43元。上述事实，有王凤珠提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历本、医疗费发票、病案记录及双方当事人陈述等证据在卷佐证，证据充分，事实清楚，法院依法予以确认。（二）对于当事人双方有争议的事实：1.经交警队委托，无锡市中西医结合医院司法鉴定所于2019年7月23日作出鉴定意见：王凤珠右肩关节损伤伤残等级评定为九级，误工期评定为270日、营养期90日、护理期90日。王凤珠预付了鉴定费3060元。保险公司对该鉴定结论不予认可，申请重新鉴定，理由为王凤珠在部分内固定未取出的基础上评残不合理，且系在交警队单方委托鉴定。法院向鉴定人黄某进行了调查询问，其表示：“王凤珠年龄较大，其二次手术医生就考虑到创伤太大，内固定全部取出可能会导致肱骨头坏死，故建议不取。鉴定时王凤珠已达到临床治疗稳定的伤残鉴定条件，在此基础上进行了伤残鉴定，出具了相应鉴定意见”。据此法院认为保险公司并未提出新证据或者新情况推翻已有鉴定结论，该鉴定结论的形成过程符合法律规定，法院依法予以采纳，对保险公司申请重新鉴定的申请不予采纳。2.关于王凤珠其他各项损失明细。（1）关于住院伙食补助费，法院依法确定为1650元（50元/天×33天）。（2）关于营养费，法院依法确定为2700元（30元/天×90天）。（3）关于护理费，法院依法确定为7200元（80元/天×90天）。（4）关于误工费，王凤珠提供了退休返聘协议、工资单、误工说明、工资收入减少证明，以证明其在事故发生前系在无锡市顺昌物业有限公司从事保洁员工作，工资为1890元每月，故主张误工费17010元（1890元/月×270日）。李方玉、保险公司对此不予认可。法院认为王凤珠提供的证据足以证明其在事故发生前从事保洁员工作的事实及收入情况，故予以认可。（5）关于残疾赔偿金，法院依法确定为160480元（47200元/年×17年×20%）。（6）关于精神损害抚慰金，法院依法确定计算基数为10000元（50000元×20%）。（6）关于交通费，法院依法酌定为500元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，受害人可以要求承保交强险的保险公司在责任限额内先行赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，交警部门查明了王凤珠、李方玉各自存在的违法行为，并划分了事故责任，认定李方玉负事故的全部责任，双方对此均无异议，法院据此酌定保险公司在交强险范围内对王凤珠的损失承担全部赔偿责任，超出交强险部分由李方玉承担全部赔偿责任，由保险公司在商业三者险范围内替代赔偿。本案中，王凤珠的损失为医疗费53681.43元、住院伙食补助费1650元、营养费2700元、护理费7200元、误工费17010元、交通费500元、残疾赔偿金160480元、精神损害抚慰金10000元，合计253221.43元。上述损失不超出保险公司的保险范围，故由保险公司予以全额赔偿。关于保险公司要求扣除非医保用药的辩称意见，因其并未提供证据予以证明，亦未提供相应法律依据，故保险公司的该抗辩意见于法无据，法院依法不予采纳。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿王凤珠各项损失共计253221.43元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费1766元，减半收取计883元，鉴定费3060元，合计3943元（该款已由王凤珠预交），由保险公司负担。（王凤珠同意保险公司向其直接支付，由保险公司于判决发生法律效力之日起十日内向王凤珠支付）。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：鉴定结论，是指具有专门知识和技能的人员，运用其专门知识或借助各种科学仪器和设备，进行分析、鉴别作出的科学判断结论。本案中，交警队在处理王凤珠交通事故过程中，委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所作了伤残等级鉴定，一审法院组织双方当事人在庭审中对该鉴定意见进行了质证，并向鉴定人黄某进行了调查询问，程序并不违法。王凤珠因年龄较大和自身体质问题，内固定不宜取出，其也表示不会再取，故王凤珠鉴定时应视为治疗终结，已达到临床治疗稳定的伤残鉴定条件。该鉴定意见是有司法鉴定资质的机构作出，具有一定的科学性，可做为本案定残依据，本院对保险公司该上诉意见不予采纳。王凤珠虽然已超过法定退休年龄，但在事故发生时从事保洁员工作，其一审中提交的无锡市顺昌物业有限公司返聘协议、工资单、误工说明、工资收入减少证明等证据，能够证明其因交通事故造成的误工损失，依法应予支持。故本院对保险公司该上诉意见不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1766元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长  林中辉审判员  孙 宏审判员  杜伟建二〇一九年十二月二十日书记员  汪丽敏