广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）桂09刑终411号 原公诉机关广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）邱某1，男，1983年10月22日出生，汉族，经商，住玉林市玉州区。系本案被害人。 被上诉人（原审被告人）曾红传，男，1984年4月30日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，中专文化，居民，住玉林市玉州区。曾因犯容留他人吸毒罪，于2017年4月11日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑八个月，同年5月12日刑满释放。现因涉嫌以危险方法危害公共安全罪于2018年12月25日被刑事拘留，2019年1月9日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院审理广西壮族自治区玉林市玉州区人民检察院指控原审被告人曾某犯寻衅滋事罪、附带民事诉讼原告人邱某1提起附带民事诉讼一案，于2019年9月16日作出（2019）桂0902刑初360号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人曾某不提出上诉，检察机关未抗诉，刑事部分已发生法律效力。在法定期限内，附带民事诉讼原告人邱某1提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经审阅案卷材料和上诉材料，讯问被上诉人、听取了上诉人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定：2018年11月17日22时许，被告人曾红传因其亲戚工资数额问题与赖某到“10086音乐烤吧”找股东邱某2等人论理。在论理的过程中，双方情绪激动发生争执，赖某持刀恐吓对方，曾红传则走出该烤吧门口，驾驶停放在烤吧旁边人行道上的桂KF2XXXX号电动汽车撞向该烤吧门口处的烧烤炉，造成邱某1、周某2受伤，多辆电动车损坏。经法医鉴定，邱某1左胫骨平台粉碎性骨折，其损伤程度为轻伤一级；周某1左侧第5、6、7肋骨骨折及全身多处擦伤，其损伤程度为轻伤二级。 原判另查明： 1、2018年12月25日，被告人曾红传到公安机关投案，并在法庭审理过程中如实供述其作案经过。 2、2017年4月11日，曾红传因犯容留他人吸毒罪被原审法院判处有期徒刑八个月，同年5月12日刑满释放。 案发后，曾红传已赔偿：1、陈某3的电动车1480元；2、梁某1的电动车1480元；3、陈某2的电动车2140元；4、陶某的手机、医药费2200元；5、周某3的医疗费8493元；6、邱某1的医疗费29038元，上述共计44831元。 原判认定上述事实，有受案登记表，被害人周某1、邱某1、陶某陈述，证人梁某1、陈某1、黎某、宁某、张某、陈某2、陈某3、戴某、何某、陈某4、邱某2、梁某2、赖某证言，现场勘查笔录及照片，现场辨认笔录及照片，指认现场视频截图、辨认笔录及照片，收条、法医学人体损伤程度检验鉴定意见书，被告人曾红传在庭审供述、到案经过及情况说明、玉林市玉州区人民法院（2017）桂0902刑初238号刑事判决书及刑满释放证明书、电动车销售单及收条、医疗收费票据等证据证实。 原判再查明，附带民事诉讼原告人邱某1的经济损失共计28565.13元，其中：1、医疗费529.4元；2、住院伙食补助费2300元（100元/天×23天=2300元）；3、营养费3000元；4、误工费9111.74元[40071元/年÷365天×83天（包括住院23天、全休2个月）=9111.74元]；5、护理费13323.99元[58594元/年÷365天×83天（包括住院23天、全休2个月）=13323.99元]；6、交通费300元。 原判认定上述事实，有身份证明及其营业执照，玉林市中西医院结合骨科医院出具的疾病证明书、入院记录、出院记录、门诊收费收据等证据证明。 附带民事诉讼部分，经原审法院主持调解，双方未能达成调解协议。 原判认为，被告人曾红传为泄愤，驾车随意碰撞，致人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成了寻衅滋事罪。曾红传致二人轻伤，在量刑时酌情从重考虑。曾红传曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。曾红传犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。曾红传及其辩护人提出曾红传投案自首且部分赔偿被害方的经济损失，请求对曾红传从轻处罚的意见，经查与事实相符并有相关法律规定，予以采纳。被告人曾红传应依法赔偿因其犯罪行为造致附带民事诉讼原告人邱某1遭受的经济损失共计28565.13元。根据被告人曾红传犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第三十六条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和第三条之规定，判决：一、被告人曾红传犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。二、被告人曾红传赔偿附带民事诉讼原告人邱某1的经济损失共计二万八千五百六十五元一角三分（限判决生效后一个月内付清）。 原审附带民事诉讼原告人邱某1上诉提出：1.其受伤后医院医嘱全休3个月并加强营养饮食，原判只认定医嘱全休2个月导致判决赔偿的营养费、误工费、护理费金额错误。2.其提交了证据证明其是广西一零零八六娱乐有限公司的法定代表人，误工费应该按照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中的“文化、体育和娱乐业”每年80997元的标准计算，原判按照“住宿和餐饮业”计算有误。3.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。医院出具的《疾病证明书》写明原告人拆除内固定的费用2万元，因此，被告人应一并赔偿原告人拆除内固定费用2万元。 刑事部分，经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，与案件有关联性，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。民事部分，经本院核查，原判对上诉人邱某1的误工费和护理费计算有误。关于误工费，根据广西玉林市中西医结合骨科医院2018年12月10日以及2019年3月12日出具的《疾病证明书》记载，上诉人邱某1出院后需全休三个月，因此，邱某1的误工费应以三个月为标准计算，原判认定为二个月有误。关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”。上诉人邱某1的出院记录以及《疾病证明书》均只载明邱某1住院期间需1人护理，并未要求邱某1出院后需人护理，现有的证据亦不能证实邱某1出院后生活不能自理，因此，原判在计算护理费时将邱某1全休两个月的时间计入护理期间不当，本院予以纠正。综上，上诉人邱某1因本案造成经济损失共22227.1元；其中医疗费529.4元；住院伙食补助费2300元；营养费3000元；误工费12405.5元[40071元/年÷365天×113天（住院加全休三个月）]；护理费3692.2元[58594元/年÷365天×23天（住院23天）]；交通费300元。 对上诉人邱某1上诉提出的原判计算误工费有误的意见，本院予以采纳，对邱某1上诉提出的其他意见，本院综合评析如下： 1.上诉人邱某1上诉提出其是广西一零零八六娱乐有限公司的法定代表人，误工费应该按照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中的“文化、体育和娱乐业”每年80997元的标准计算，原判按照“住宿和餐饮业”计算有误。经查，虽然邱某1是广西广西一零零八六娱乐有限公司的法定代表人，该公司的营业范围包括“歌舞厅娱乐服务；餐饮服务；演绎服务；预包装食品、散装食品、饮料、酒类、茶叶的销售；卷烟的销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）”，但实际上，该公司并未开展全部上述经营活动，只开展了烧烤类餐饮营业活动，因此，原判以“住宿和餐饮业”来计算邱某1的相关损失费用并无不当。 2.上诉人邱某1上诉提出被告人应一并赔偿原告人拆除内固定费用2万元，经查，广西玉林市中西医结合骨科医院出具的《疾病证明书》载明，“拟于术后1.5年拆除内固定，费用约2万，具体以发票为主”，该费用具体数额尚未明确，邱某1可以待实际发生后另行起诉，对其上诉提出要求被上诉人一并赔偿该数额的请求本院不予采纳。 本院认为，因被上诉人曾某的犯罪行为造成上诉人邱某1的经济损失，依法应当承担赔偿责任。对邱某1提出的上诉理由，有充分的证据证实且符合法律规定的，本院予以支持，没有证据证实和不符合法律规定的，以本院核对的为准。经本院核实，邱某1的经济损失共22227.1元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902刑初360号刑事附带民事判决的第一项，即被告人曾红传犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月； 二、撤销广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2019）桂0902刑初360号刑事附带民事判决的第二项，即被告人曾红传赔偿附带民事诉讼原告人邱某1的经济损失共计二万八千五百六十五元一角三分； 三、被上诉人曾红传赔偿上诉人邱某1的经济损失医疗费五百二十九元四角、住院伙食补助费二千三百元、营养费三千元、误工费一万两千四百零五元五角、护理费三千六百九十二元二角、交通费三百元，共计二万二千二百二十七元一角。（上述款项限在判决生效后的第二日起一个月内付清。） 本判决为终审判决。 审判长 罗 斌 审判员 余 华 审判员 陈一军 二〇一九年十二月九日 书记员 何丽君