黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终10122号上诉人（原审被告）：哈尔滨乐水文化网络科技有限公司，住所地哈尔滨市南岗区中兴大道**哈西商厦公寓******。法定代表人：吴忠，该公司经理。委托诉讼代理人：付立丽，黑龙江启虹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王阔飞，男，1975年4月20日出生，汉族，无业，住黑龙江省双城市。委托诉讼代理人：刘绒绒，黑龙江长锋律师事务所律师。原审被告：历东，男，1988年11月5日出生，汉族，住哈尔滨市南岗区。上诉人哈尔滨乐水文化网络科技有限公司（以下简称乐水公司）因与被上诉人王阔飞、原审被告历东合同纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初10603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人乐水公司的委托诉讼代理人付立丽，被上诉人王阔飞及其委托诉讼代理人刘绒绒到庭参加诉讼，原审被告历东经本院依法传唤未到庭，本案现已审理终结。乐水公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项；2.发回重审或改判驳回王阔飞一审诉讼请求；3.一、二审诉讼费由王阔飞承担。事实和理由：双方签订的协议内容为王阔飞向乐水公司注资80万元，而非转让经营权。协议签订时，乐水公司与“饿了么”总部的合作协议尚在履行中，在此期间“饿了么”总部将顾客向平台支付的费用给付乐水公司符合法律规定。双方对该款项也无约定，王阔飞无权要求给付该款项。王阔飞辩称，双方协议乐水公司将“饿了么”在宾县的经营权转让给王阔飞。约定签订协议后发生的债权债务由王阔飞承担，由王阔飞履行乐水公司和总部签订的原合作协议，因乐水公司没有在总部更名，总部只能汇款给乐水公司，乐水公司再汇给王阔飞，而且之前一直都是按照这种方式汇款的，只是拖欠了2018年9月至11月的款项。历东未到庭，亦未出具书面答辩意见。王阔飞向一审法院起诉请求：1.判令乐水公司给付王阔飞欠款303,107.11元，及自2018年12月起至给付时止按照年利率6%计算的利息；2.诉讼费由乐水公司承担。一审法院认定事实：2017年12月1日，王阔飞与乐水公司签订《关于宾县“饿了么网上订餐”及“蜂鸟配送”委托协议》，协议约定：1.王阔飞注资80万元人民币于乐水公司全权负责经营此项目，永久享有乐水公司在（原城市代理合作协议）中所享有全部权利和义务。2.付款方式分2次付清。本协议签订日付款40万，剩余40万于2018年3月1日付清，如未付清乐水公司有权收回代理权并订金不退还王阔飞。3.此注资80万元人民币中包含乐水公司向“饿了么”总部交纳的十万元保证金，如总部返还保证金，则该保证金由王阔飞享有，与乐水公司无关，乐水公司有义务完成工作人员岗位交接，并负责在王阔飞正常的市场投入的基础上完成2个月的KPI考核达到百分之70以上，（如不能履行以上任务，王阔飞有权与乐水公司解除合同并追加损失）。4.此协议签订之日起王阔飞履行原有“城市代理合作协议”合同中所规定的条款，并定期交纳由乐水公司交纳的各项费用，如王阔飞违反“城市代理合作协议”合同中所规定的条款，未按期交纳由乐水公司交纳的各项费用，城市代理合作协议被饿了么解除，与乐水公司无关，此协议签订前因乐水公司经营中产生的债权、债务由乐水公司承担和享有，与王阔飞无关，协议签订后因王阔飞经营中产生的债权、债务由王阔飞承担。5.协议签订后现有服务设备及受聘员工归于王阔飞支配，此外，乐水公司不得向王阔飞索要任何其他费用，协议签订后乐水公司同时失去运营权，不得干涉王阔飞经营，王阔飞经营期间，有权更改经营权，乐水公司无偿配合。6.协议后乐水公司配合帮助王阔飞做好财产及资源交接工作，并无偿协助王阔飞经营2个月，并保证在王阔飞正常的市场投入的基础上完成2个月的KPI考核达到百分之70以上，（因王阔飞经营原因或违反“城市代理合作协议”原因未通过KPI考核乐水公司不承担责任）7.王阔飞自主经营期间不违背“饿了么”《城市代理服务规范》及《城市代理合同协议》规定的前提下，乐水公司有义务无偿协助王阔飞在下一年度与总部签订代理权合同，对于因饿了么总部制度变化，或市场战略调整而不再继续前的乐水公司对此不承担任何责任。8.如因乐水公司原因造成王阔飞经营权变化，乐水公司应退还注资（80万元人民币）并赔偿相应损失。9.本合同引起的纠纷双方应协商解决，协商不成的任何一方均有权向乐水公司所在地法院提起诉讼。合同落款有王阔飞签名，乐水公司加盖公章，历东签名并加盖个人名戳。2018年3月11日《宾县饿了么转让合同附属条款》载明：1.王阔飞所欠乐水公司所有款项全部结清，乐水公司承诺不追求王阔飞约定期（2018年3月10日结款付清全款）项，原合同签约日期为2018年3月7号。王阔飞不承担违约责任。2.王阔飞已经结清所有配送代理商代理期工资款，如因乐水公司与配送代理商纠纷原因，造成配送餐员工资结款问题，王阔飞不承担责任，由乐水公司承担经济赔偿责任。该合同落款有王阔飞签名，乐水公司加盖“哈尔滨乐水文化传媒有限公司”公章、历东名章。经庭审质证，乐水公司提出无历东签名，公章与乐水公司名称不符，对真实性不认可。王阔飞将80万元款项支付乐水公司及历东。2018年3月19日，王阔飞与配送商张东野、王春大签订《协议书》，约定：1.张东野、王春大保证向上海“饿了么”总部说明是张东野、王春大的误解原因，并申请撤销投诉王阔飞，待总部同意反馈。2.张东野、王春大保证王伟杰撤销媒体介入。保证媒体不再干涉此事。说明宾县“饿了么”蜂鸟配送公司不欠任何骑手工资，骑手工资王阔飞已经付给张东野、王春大，由王阔飞负责支付全部骑手所有工资。3.王阔飞赔偿宾县“饿了么”城市配送每人各自壹拾万元人民币，共计贰拾万元人民币（￥200,000.00），从签订协议之日起，双方债权债务关系全部结束。20万元赔偿款王阔飞笔下全部付清。签订协议后，王阔飞、历东各承担10万元赔偿款。2018年12月18日，王阔飞以宾县亿通信息技术咨询服务有限公司名义与上海拉扎斯信息科技有限公司重新签订《（城市）合作协议》。2018年9月至12月期间，“饿了么”总部转给乐水公司678,491.10元，乐水公司转给张华475,383.99元，余款203,107.10元未付。一审法院认为，王阔飞与乐水公司签订的合同名为委托协议，实为转让协议，王阔飞要求乐水公司返还203,107.10元营业款，符合事实及法律规定，一审予以支持。关于利息损失，酌情按照中国人民银行同期贷款利率标准，自王阔飞起诉主张权利之日即2019年6月12日支持。历东属职务行为，不应承担责任。王阔飞依据《宾县饿了么转让合同附属条款》，要求乐水公司承担张东野、王春大的20万元赔偿款，证据不足，一审不予支持。判决：一、乐水公司于判决发生法律效力之日起七日内给付王阔飞203,107.10元；二、乐水公司于判决发生法律效力之日起七日内，按照中国人民银行同期贷款利率标准，赔付王阔飞上述款项自2019年6月12日至付清日止的利息损失；三、对乐水公司的其他诉讼请求不予支持。案件受理费5,847元，由王阔飞负担1,500元，乐水公司负担4,347元。本院二审期间，各方均未举示证据。本院二审查明的事实与一审相同。本院认为，案涉协议系王阔飞与乐水公司双方真实意思表示,合法有效。王阔飞依约向乐水公司支付80万元转让款，乐水公司应按约定履行合同义务。乐水公司上诉主张案涉协议非转让经营权,其不应给付王阔飞案涉款项。本院认为，双方协议中有关于王阔飞支付80万元后全权负责经营此项目，王阔飞继续履行原有合作协议，及协议签订后王阔飞经营中产生的债权债务由王阔飞承担等内容，结合“饿了么”总部自2017年至2018年8月期间每月转给乐水公司的款项，乐水公司均转给王阔飞的情况，可以确认王阔飞支付80万元转让款后，乐水公司将案涉项目经营权转让给了王阔飞，由王阔飞继续经营案涉项目。在王阔飞经营期间,“饿了么”总部转给乐水公司的运营经费，属于王阔飞经营期间的费用，乐水公司应给付王阔飞。乐水公司上诉主张协议后双方共同经营，但未举示双方对共同经营及利益分配有约定的相关证据。乐水公司上诉主张不同意给付王阔飞剩余款项，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，乐水公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,347元，由上诉人哈尔滨乐水文化网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 泉审判员 于 敏审判员 杨 蕊二〇一九年十二月十六日书记员 胡恬田