河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)冀06民终6309号上诉人（原审被告）：肖雄，男，1987年7月30日出生，汉族，住保定市莲池区。委托诉讼代理人：肖宇（肖雄之妹），女，1989年2月21日出生，汉族，住保定市莲池区。委托诉讼代理人：崔艳飞，河北鑫硕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李全福，男，1979年8月20日出生，汉族，住保定市莲池区。委托诉讼代理人：李全中（李全福之兄），男，1972年11月12日出生，汉族，住保定市莲池区。委托诉讼代理人：杨飞超，河北言复律师事务所律师。上诉人肖雄因与被上诉人李全福身体权纠纷一案，不服河北省保定市莲池区人民法院（2019）冀0606民初800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖雄上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求或发回重审，诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人诉讼请求已超法定诉讼时效，双方2016年4月16日发生纠纷，4月17日至5月2日被上诉人住院治疗，5月12日保定市法医鉴定中心作出鉴定意见，诉讼时效期间应为2016年4月17日至2017年4月17日，2019年3月19日被上诉人提起诉讼，已超法定的一年诉讼时效期间。一审法院认定的被上诉人损失范围及数额错误。被上诉人医嘱单显示2016年4月19日、4月21日、4月22日、4月24日、4月27日、4月28日、4月29日、5月1日共计八天医疗及用药空白，不排除其空占床位，对上述八天的床位费320元、住院伙食补助费800元、营养费400元不应予以支持，并应扣减相应的误工期、护理期；被上诉人提交的药费明细中部分药品用于治疗脑梗，脑梗系其自身疾病，非打架所致，对该部分医疗费应扣除；一审法院依据劳动合同等证据认定被上诉人月收入6000元，被上诉人未提交完税证明，误工证明显示停发工资是由于家庭原因，非因受伤住院治疗，对被上诉人停发工资的真实性不予认可，被上诉人提交的事发前三个月工资表未加盖财务章，无签名，不符合单位出证的形式要件，被上诉人提交的上海钧正网络科技有限公司收入证明与其提交的完税证明相矛盾，完税证明显示其2018年3月至8月平均收入为1712.6元，但收入证明却显示月收入6000元，收入证明系虚假证明，上海钧正网络科技有限公司并非事发时被上诉人工作单位，无法起到辅助证明的作用，一审认定被上诉人误工费每日200元无事实及法律依据；《公安机关办理行政案件程序规定》规定初次鉴定、检测费用由公安机关承担，一审法院判令上诉人承担鉴定费1807.8元于法相悖。被上诉人作为参与打架的人员之一，对自身损害结果存在一定过错，上诉人一方也有不同程度受伤，被上诉人应按其过错比例承担相应责任。一审庭前上诉人申请法院调取被上诉人住院记录及其住院身份是否真实的相关证据，一审法院未调取，也未说明不予调取的理由，程序严重错误。李全福辩称，一审已查明事实，应维持原判。李全福向一审法院起诉请求：判令肖雄赔偿李全福医疗费16277.47元、营养费750元、住院伙食补助费1500元、、误工费3000元、护理费1500元、鉴定费1807.8元，共计24835.27元，并承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年4月16日20时许，在保定市莲池区李全中家，李全中与肖宇因琐事发生口角后，李全中用手打了肖宇两下，肖宇给肖更六打电话，之后张宏起、肖更六、肖雄、张凤英等人先后来到李全中家，与李全中等人发生了打斗。在打斗过程中，肖雄致李全中、李全福受伤。对此保定市公安局莲池区分局于2018年8月3日作出莲南公（五尧）行罚决字【2018】0195号《行政处罚决定书》，对肖雄作出行政拘留15日行政处罚。李全福于2016年4月17日至2016年5月2日在保定市第一中心医院治疗，共计住院15天，花费医疗费16277.47元，期间由李帅护理。经诊断李全福:1、创伤性蛛网膜下腔出血，2、软组织挫伤（额顶右），3、眉弓处皮擦伤（右），4、左手、右膝开放性损伤。后经保定市公安局莲池区分局五尧派出所委托，保定市法医鉴定中心于2016年5月12日作出保法医鉴定中心[2016]临鉴字第1444号《司法鉴定意见书》，评定李全福伤情为轻微伤。对于李全福提出赔偿的范围和数额，根据现有的法律、法规和庭审查明的事实及质证情况，认证采信如下：一、关于医疗费，李全福主张医疗费用16277.47元，提交了正式票据，予以采信；二、住院伙食补助费，李全福主张100元/天×住院15天=1500元，符合法律规定予以支持；三、关于误工费，李全福主张200元/天×住院15天=3000元，根据李全福提供的与清苑区启明建材经销部签订的劳动合同、误工证明事发前三个月工资表及李全福的伤情，予以支持；四、护理费，李全福主张按照河北省2018年度居民服务业标准每天100元计算，住院15天，合计1500元；因护理人员李帅无固定收入，为农业户口，故赔偿标准应按河北省2018年度农、林、牧、渔行业标准计算，认定护理费961元；五、营养费，李全福主张50元/天×住院15天=750元，根据李全福的伤情及医院医嘱，予以支持；六、鉴定费1807.8元，提交了正式票据，予以采信。综上，李全福各项损失共计24296.27元。一审法院认为，公民的身体权依法应受保护。发生矛盾纠纷后，双方应通过协商依法解决，不应采取过激打斗行为，肖雄殴打致使李全福造成轻微伤的事实，已经保定市公安局莲池区分局做出的行政处罚决定书中所确认，肖雄为此受到了相应行政处罚。同时对于本案中给李全福造成各项损失24296.27元，肖雄亦应对其侵权行为承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第一百一十四条之规定，判决：“被告肖雄于本判决生效之日起十日内赔付原告李全福共计24296.27元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取210元，其中由原告李全福负担25元，被告肖雄负担185元。”二审期间双方当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人肖雄主张被上诉人李全福诉请超诉讼时效、被上诉人自身存在过错、一审法院程序错误，同时对被上诉人各项损失数额提出异议。关于诉讼时效，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第4条“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外”，上诉人一审中无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃答辩及举证权利，其一审中未提出诉讼时效抗辩意见，二审亦未对此提交新的证据，故对上诉人关于已超诉讼时效的主张，本院不予支持。关于被上诉人自身是否应承担责任问题，公安部门行政处罚决定书已确认上诉人致被上诉人受伤的事实，并对上诉人处以行政处罚，公安部门未对被上诉人进行处罚，上诉人主张被上诉人自身存在过错没有事实依据，本院不予支持。上诉人对被上诉人住院身份提出异议且申请调取住院记录，因被上诉人确因打架事件受伤，且已提交在保定市第一中心医院住院病案首页、病历记录、体温单、长期及临时医嘱单等证据证实其住院情况，上诉人对被上诉人住院身份所提异议不能成立，其申请调取证据亦无事实依据，故上诉人主张一审程序错误，本院不予采纳。上诉人主张被上诉人住院期间八天无诊疗记录应为空占床位，因出院记录中记载了被上诉人诊疗经过，被上诉人住院期间接受了止血、营养神经、抑酸、改善脑循环等治疗，且外伤需换药、拆线，所用药物及何时用药系医务人员根据治疗需要自行决定，治疗经过未体现被上诉人存在挂床情形，对上诉人关于被上诉人住院时间及用药所提异议，本院不予采纳，一审法院据此认定的被上诉人住院伙食补助费、营养费等相应损失并无不当。关于误工费，被上诉人主张受伤前在保定市清苑区启明建材经销部工作，提交劳动合同、误工证明及工资表，但劳动合同中存在“计件支付”、“月工资6000元”两种不同的计酬约定，不符合常理，工资表中无工资领取人签字确认，被上诉人提交的2018年完税证明及上海钧正网络科技有限公司收入证明亦不足以证实其事发前的收入情况，故被上诉人误工费应参照事发时河北省就业人员平均工资标准计算，即2175元（52189元/12个月/30天×15天）关于鉴定费，公安部门委托保定市法医鉴定中心对被上诉人伤情进行鉴定，被上诉人支出鉴定费用，该费用属于为确定被上诉人伤情程度支出的必要费用，属于被上诉人客观损失范围，一审法院认定由侵权人即上诉人承担，并无不当。综上，被上诉人各项损失为23471.27元（医疗费16277.47元、住院伙食补助费1500元、误工费2175元、护理费961元、营养费750元、鉴定费1807.8元），上诉人应承担赔偿责任。综上所述，上诉人对误工费的上诉请求成立，予以支持；其他上诉请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下：一、撤销河北省保定市莲池区人民法院（2019）冀0606民初800号民事判决；二、肖雄于本判决生效之日起十日内赔偿李全福各项损失共计23471.27元；三、驳回李全福其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取210元，由肖雄负担198元，李全福负担12元；二审案件受理费370元，由肖雄负担350元，李全福负担20元。本判决为终审判决。审判长  霍丽芳审判员  庞 茜审判员  张峰先二〇一九年十二月二日法官助理张露书记员齐亚卿