贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔26民终1971号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司。经营场所：贵州省凯里市红洲路18号馨怡名苑A栋二楼。 负责人：杨文灿。系该公司总经理。 被上诉人（原审原告）：伍国全，男，1983年11月3日出生，侗族，住贵州省黎平县。 委托代理人：龙永成，男，1964年6月23日出生，汉族，住贵州省黎平县。系原告表兄。 被上诉人（原审被告）：伍国俊，男，1981年4月10日出生，侗族，住贵州省黎平县。 被上诉人（原审被告）：夏生田，男，1986年10月23日出生，苗族，住贵州省黎平县。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司（以下简称“大地财保公司”）与被上诉人伍国全、伍国俊、夏生田机动车交通事故责任纠纷一案，不服黎平县人民法院（2019）黔2631民初911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地财保公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人少承担14690元赔偿责任。2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.涉案车辆投保的是驾乘无忧意外险A款，赔偿范围只有医疗费、住院补贴、残疾赔偿金，误工费、护理费不属于赔偿项目。2.该保险与交强险及一般座位险不一致，不适用明确告知或提示义务。3.误工费没有事实及法律依据。诚德医院只是说三个月内不能提拿重物，并不是说必须卧床三个月，误工三个月。伍国全并非在家务农，参照农林牧副渔业进行判决没有事实及法律依据。综上，请求二审法院依法予以改判。 伍国全答辩称，1.投保的驾乘无忧险并未明确载明其上诉所称的赔偿项目；2.保险单保险责任第一格明确载明每人保额20万元的意外伤害保险责任，答辩人乘坐涉案车辆受到伤害，属于该款赔偿项目；3.无论何种保险，都必须遵循保险法相关条文的规定，履行明示或告知义务；4.误工费有医院医生的出院医嘱证明，答辩人作为农民按农林牧副渔业标准进行赔偿并无不当。 伍国俊、夏生田在二审期间未提交答辩意见。 伍国全一审诉讼请求：1.判令被告伍国俊赔偿原告医疗费13844元、误工费13390元、护理费1300元、营养费390元、住院伙食补助费390元、交通费200元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金1000元。各项共计33514元；2.判令被告夏生田承担连带赔偿责任；3.判令被告大地保险公司在保险限额内按投保的险种直接向原告赔付；4.判令被告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年3月4日22时19分，被告伍国俊驾驶的贵Ｈ×××××号小型轿车由岩洞往黎平方向行驶，当车辆行至矮岩线15公里＋400米处时，被告伍国俊未按操作规程安全驾驶，导致车辆驶出道路外坎翻滚至水田中，造成原告伍国全受伤及车辆损坏的交通事故。该事故经黎平县公安局交通警察大队认定：被告伍国俊负此次事故的全部责任。事故发生后，原告被送往黎平诚德医院抢救治疗，经医院诊断，原告伤情为：1、左肱骨大结节撕脱性骨折；2、左肩关节脱位。住院手术治疗13天后，原告病情好转出院。后因赔偿问题，引发诉讼。另查明：被告伍国俊驾驶的贵Ｈ×××××号小型轿在被告中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司投保驾乘无忧意外险A款，保险责任部分：驾乘交通工具意外伤害，每人保额200000元；驾乘交通工具意外医疗，每人保额20000元。特别约定：保险人按《通行无忧意外伤害保险条款》、《大地附加意外伤害住院补贴医疗保险条款》承担被保险人在驾驶或乘坐保单载明的非营运客车期间发生的保险事故，每份：每座保额为意外伤害200000元，意外医疗20000元（社保范围，次免赔100元，90%赔付）。 一审法院认为：原告伍国全乘坐被告伍国俊驾驶的车辆在行驶过程中发生翻车，导致原告身体遭到不同程度损伤。交通事故经交警部门认定被告伍国俊对此事故负全部责任，被告伍国俊驾驶的肇事车辆在中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司投保驾乘无忧意外险，事故是在保险期限内发生，故保险公司应在驾乘无忧意外险范围内赔偿，不足部分，由侵权人按责任予以赔偿。本案争议的焦点大地保险公司是否应当对原告伍国全的损失承担赔偿责任。被告大地保险公司辩称，原告治疗医院为黎平县诚德医院，不属于保险合同中约定的国家二级医院，在此期间产生医疗费不应由大地保险承担，同时原告伤情并未构成伤残，也达不到意外伤害保险份赔付标准，同时原告请求的误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、交通费均不属于该保险项下的赔偿责任。保险人在订立保险合同的同时必须向投保人就免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务，这种义务不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是要对有关免责条款内容作出明确解释，如合同当事人对保险人就保险合同免责条款是否明确说明发生争议，保险人应当负有证明责任，即保险人还必须提供其对有关免责条款内容做出明确解释的相关证据，否则该免责条款不产生效力。本案中，大地财保公司不能证明其已经向投保人陈述了该条款包含“在不属于国家二级以上医院住院治疗的不予理赔以及误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、交通费均不属于该保险项下的赔偿责任”，不能发生相应的法律效力。因此，大地财保公司应当赔偿原告的损失。 关于原告请求医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金的问题，认定如下：一、医疗费：应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。经审核，确认原告的医疗费为13854.53元，意外伤害医疗，保险单中显示免赔额为100元，给付比例为90%，故医疗费为12379元【（13854.53元-100元）×90%】，原告请求医疗费13844元，超出部分，不予支持。二、误工费：原告伍国全因交通事故造成左肱骨大结节撕脱性骨折、左肩关节脱位等伤情，住院13天，出院医嘱：1、出院后继续伤口换药，手术后14天拆除缝线；2、定期复查X线，了解骨折愈合情况，待骨折愈合后取出内固定（一月一次）；3、患肢适度进行功能锻炼，避免暴力活动，预防再次骨折移位；4、左上肢3个月内避免提拿重物；……。原告系农民，从事的是体力劳动，从医嘱来看，原告3个月内不能从事体力劳动。故其误工时间为住院13天，出院3个月内避免提拿重物，计90天，共计误工103天。因原告系农民，误工费标准参照《2018年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准》当年从事农、林、牧渔业收入计算，即58198元÷365天×103天=16423元，原告请求误工费13390元，予以支持。三、护理费：根据原告病情，其住院期间确需一人护理，原告从2019年3月5日到2019年3月18日在黎平诚德医院共计住院13天。因护理人员为原告父亲和伍国俊，原告没有提供其父亲和伍国俊的收入情况，参照《贵州省2018年道路交通事故人身损害赔偿计算标准》居民服务、修理和其他服务业平均工资38568元/年，护理费为：38568元÷365天×13天=1374元。原告请求1300元，予以支持。四、住院伙食补助：原告住院13天，住院伙食补助费为13天×100元=1300元。原告请求390元，被告也予以认可，予以支持；五、营养费：因原告没有提供医疗机构出具需加强营养的意见，故对原告主张营养费390元的请求，不予支持。六、交通费：交通费应当以正式票据为凭，因原告没有提供相关票据予以证实，故对原告主张交通费200元的请求，不予支持。七、精神损害抚慰金，交通事故系因驾驶人对车辆操作不当或者不按规定行驶而造成的侵权赔偿，具有一定的特殊性，与其他侵权行为有一定的区别，并非故意行为。在本案中，原告虽然受到伤害，但原告没有提供证据证明其伤情达到伤残，故对原告请求精神损害抚慰金1000元的请求，不予支持。以上损失共计27924元。在诉讼过程中查明，原告尚需继续治疗，后期治疗费用应当进行鉴定评估，但原告不予申请。后期治疗等费用尚未实际发生，故对原告请求支付后期治疗费用3000元的请求，因大地财保公司不予认可，不予支持，待费用发生或确定后原告可另行诉讼。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司在驾乘无忧意外保险限额内赔偿原告伍国全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费共计27924元，此款限于本判决生效后10日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费638元，减半收取319元，由被告中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司负担266元，原告伍国全负担53元。 二审期间，当事人未提交新的证据材料。 本院对一审查明的案件事实予以确认。 本院认为：伍国全乘坐伍国俊驾驶的车辆在大地财保公司投保驾乘无忧意外险A款，保险责任载明有“驾乘交通工具意外伤害200000元、驾乘交通工具意外医疗20000元、意外住院补贴60元/日*180天”，伍国全在驾驶涉案车辆过程中受到人身损害，大地财保公司应当在限额范围内予以赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据予以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。大地财保公司上诉主张误工费、护理费不属于赔偿项目，因大地财保公司并无证据证明投保人在投保时，保险人向投保人在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明免责事项，大地财保公司关于误工费、护理费不属于赔偿项目请求予以减免的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予采信。 关于伍国全的误工费是否应予以支持、按农林牧渔业标准进行赔偿有没有事实依据的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，伍国全提供有黎平诚德医院的出院医嘱，载明“3个月内避免提拿重物”，且伍国全从事体力劳动，三个月内不能提拿重物必然会导致其无法从事生产活动，一审法院结合住院时间和出院医嘱确定误工时间并无不当。上诉人在上诉状中称“伍国全代理人在庭审中陈述伍国全并非在家务农”，从一审法院2019年6月26日上午的审判笔录上看，伍国全代理人在庭审中陈述伍国全系建筑工人，但因其并未提供从事建筑行业的相关证据，一审法院结合伍国全的居住生活情况，判决误工费参照农林牧渔业标准进行计算符合法律规定。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费638元，由中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘志红 审判员  田 嫄 审判员  王山地 二〇一九年十二月四日 书记员  刘智慧