湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1302民初7042号原告：康勇祥，男，汉族，1977年9月24日出生，户籍登记地湖南省娄底市娄星区。委托代理人：刘耀光，湖南民声律师事务所律师。被告：娄底市保安服务有限责任公司，住所地娄底市娄星区娄湘公路南侧西阳镇江龙村0001幢。法定代表人：左海。委托代理人：曾星球，湖南晨晖律师事务所律师。原告康勇祥与被告娄底市保安服务有限责任公司（以下简称保安服务公司）劳动争议纠纷一案，于2019年10月8日诉至本院。本院受理后依法适用简易程序，对本案公开开庭进行了审理。原告康勇祥以及其委托代理人刘耀光，被告保安服务公司的委托代理人曾星球均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告康勇祥向本院提出诉讼请求：1、判令依照劳动法第七十二条的规定解除劳动关系；2、判令被告向原告赔偿161个月养老保险金及各项保险金损失78,117.2元；3、判令被告向原告支付按每年一个月工资计算经济补偿金共计29,430元；4、判令被告依照劳动法规定的法定节假日、年假以300%工资支付给原告65,520元；5、判令被告退回所扣的保安保证金4,830元和服装费押金等2,400元；6、判令被告向原告发放2018年剩余的9个月考核工资1,800元；7、判令被告支付防寒、防暑共计900元；8、判令撤销仲裁委认定主动离职的裁决；9、判令本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告康勇祥于2005年10月1日签订劳动合同至2019年4月1日，从事保安工作。入职前培训25天收费2,400元。在工作期间被告对原告有下列情形：1、没有依法给申请人参加社会保险；2、以笼统的所谓协议工资欺骗原告，剥夺了原告的年休假及国家规定的法定节假日权利，经常开会，训练不支付加班费，不准请假、没到还要罚款。迟到一次罚30元，二次罚50元、三次罚100元。24小时调动，制度的制定都是单方面的，严重损害了原告的劳动权益；3、站在室外作业，天气恶劣，本人认为已达防暑防寒发放标准，可被告从未发放；4、仲裁委以微信记录认定原告为主动离职，没有质证，违反法律程序，证据不足，不符合事实依据。综上，原告为维护自身合法权益，请求人民法院在查明事实的基础上，依法判决支持原告的全部诉讼请求。被告保安服务公司辩称，1、原告康勇祥于2019年4月擅自离职，单方面终止了与被告的劳动关系；2、原告的养老保险已经由清泉商贸实业集团有限公司购买，且原告曾作出承诺其社保自行购买；3、因原告单方面终止劳动合同，其要求经济补偿没有事实依据，且被告已经足额发放了原告的工资和加班工资，亦不存在再发考核工资1,800元；4、被告同意返还保证金4,830元和服装押金2,400元；5、原告是在室内工作，不存在防寒防暑费用的发放。综上，请求法院依法驳回原告的诉求。经审理查明，被告保安服务公司于2000年1月10日注册登记，经营范围为武装押运、门卫、巡逻和守护等，系合法的用工单位。2005年9月5日至2005年9月29日，原告康勇祥经过被告保安服务公司的入职培训，招入到被告公司任安保工作。双方并于2005年10月8日签订《劳动合同书》，期限二年，即自2005年10月1日至2007年12月31日止。合同中对工作内容、地点、工作时间、休息休假、社会保险等均进行了约定。被告保安服务公司收取了原告康勇祥培训、服装、伙食、押金合计2,400元、收取保证金4,830元。2008年1月1日，原、被告又签订了《劳动合同书》，期限仍为二年，双方约定的合同内容基本不变。2009年开始，原告康勇祥被分派至被告驻娄底市人力资源和社会保障局护卫点（以下简称人社局护卫点）从事安保工作。原告工作实行三班倒，在上班时间需到室外巡逻、维持秩序。由该护卫点保安队长郭细锋对人社局护卫点的员工考勤及日常工作进行管理并上交被告处核发工资。工资实行岗位包干工资（养老、医疗、生育、失业等社会保险费、法定假日加班费均包含在月固定工资里），每月工资扣除15元作为保障金，离职时予以双倍返回。2018年3月至2019年3月，原告的平均工资为2,061元。被告保安服务公司在2018年7月、8月、9月给原告康勇祥发放防暑补贴共计150元，因门卫室配备空调，为此，被告保安服务公司认为不符合发放防寒补贴的条件，故对原告从没发放过防寒补贴。被告公司与派遣原告驻点服务的娄底市人力资源和社会保障局所签订的服务合同中有明确约定，对保安服务费每人每月增加200元的绩效考核资金，但对此部分资金被告尚欠原告2018年度4月至12月亦未予发放。另查明，2010年11月10日，原告康勇祥向被告公司出具过一份承诺书，由原告向被告公司承诺：“…社会养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险等各项社会保险由本人自行购买，只需保安公司负责为我购买工伤保险和人身意外伤害保险…”。故被告保安服务公司未给原告康勇祥缴纳社会保险。因原告康勇祥原系华达机械厂的职工，于2010年下岗。其下岗后的养老保险一直挂靠在清泉商贸实业集团有限公司代缴，故原告通过挂靠在该公司自行缴纳了2011年至2019年4月期间的养老保险费。其中原告承担单位应缴部分共计31,024元。【2011年2,540元+2012年2,850元+2013年3,336元+2014年3,658元+2015年4,044元+2016年4,491元+2017年4,491元+2018年4,491元+2019年1，123元（4491元/12个月*3个月)】还查明，原告康勇祥未休过年休假以及正常的法定节假日。因工资偏低，原告康勇祥除了在被告安保服务公司驻人社局护卫点工作外，还在万豪商业广场兼职物业管理工作。2019年年初，被告保安服务公司清查整顿员工的兼职情况，明令禁止员工在外兼职。为此，各护卫点传达落实公司精神，要求各员工不得继续再在外从事兼职工作，否则予以辞退。故原告康勇祥与被告就员工不得在外兼职等事由协商未果，原告即于2019年3月31日18时46分向人社局护卫点保安队长郭细锋发送微信信息，信息内容为：“郭队，下个月我的班不要排了，我不来上了，谢谢。”该保安队长郭细锋于同日19时38分回复原告康勇祥：“我已经汇报公司，请你明天按公司程序辞职。”原告康勇祥遂于次日起未再回人社局护卫点工作，并于同年4月向娄底市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁委员会经审查后于2019年9月12日作出娄劳人仲案字（2019）61号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人康勇祥与被申请人娄底市保安服务有限责任公司的劳动合同于2019年4月1日解除。三、由被申请人娄底市保安服务有限责任公司退回申请人康勇祥服装费押金等2,400元、保障金4,860元，支付未休年休假工资报酬960元、法定节假日加班工资4,224元、防暑费900元。该裁决书于2019年9月25日送达原告康勇祥。原告不服该裁决，遂于2019年10月8日向本院提起诉讼要求判决如上所请。上述事实有娄劳人仲案字（2019）61号仲裁裁决书、收据、银行流水、劳动合同书、承诺书、微信记录、工资单等证据以及双方当事人的法庭陈述在卷佐证，可以认定。根据双方当事人的诉辩主张、举证与质证的情况，经征询双方当事人意见，综合庭审查明的基本事实，本案争议的焦点主要有：一、原告提出由被告保安服务公司赔偿因被告未给其缴纳社会保险费造成损失78,117.2元的主张能否成立？对此经审查后本院认为，被告保安服务公司系经工商行政管理局登记注册的有限责任公司，是合法用人单位。根据法律规定用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，并按时足额缴纳社会保险费；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费经办机构责令其限期缴纳或者补足。社会保险费由国家强制征缴到社保征收机构，不能直接支付给个人。由此可见，关于缴纳社会保险费等方面的问题，并不属于本案受案范围。但因单位未依法给职工缴纳各项社会保险造成职工损失的，单位应当承担相应责任。本案中，被告公司确实未能给原告缴纳相应社会保险费用，虽然原告于2010年11月10日签订了放弃由被告为原告购买社会保险的承诺，但不能因此免除被告应依法为原告缴纳社会保险的责任。原告方通过挂靠在清泉商贸实业集团有限公司自行缴纳了2011年至2019年4月期间的养老保险费，其中原告承担单位应缴部分共计31,024元，由此给原告方所造成的相应损失，被告应承担支付责任。综上，本院依法支持由被告向原告支付养老保险费损失31,027元。至于原告主张的其他各项保险金损失，因原告方未能提交证据证明，根据谁主张谁举证之证据规则，应当由原告对此承担举证不能的不利法律后果。二、原告提出由被告向其支付解除劳动合同的经济补偿金29,430元的主张能否成立？对此经审查后本院认为，本案为劳动合同纠纷。根据劳动合同法的有关规定，双方的劳动关系解除一是双方协商解除、二是劳动者提出解除、三是用人单位提出解除。本案系因被告保安服务公司整顿员工的兼职情况，明令员工禁止在外兼职所引发的争议。原告康勇祥因与被告公司为其在被告公司工作期间不得在外兼职等事项协商无果后，故于2019年3月31日主动向被告驻人社局护卫点保安队长郭细锋提出的辞职申请,被告公司亦表示同意,故应视为劳动者主动辞职并与用人单位协商一致同意解除劳动合同，但该情形并不符合劳动合同法第四十六条中关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定条件。综上，原告康勇祥诉讼提出，由被告公司向其支付解除劳动合同的经济补偿金29,430元之主张，因于法无据，故本院不予采纳。三、原告提出由被告向其支付每年法定节假日以及年休假加班工资66,520元的主张能否成立？对此经审查后本院认为，劳动者依法享受带薪年休假、法定节假日休息。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，被告保安服务公司未能提供原告康勇祥的考勤表以及相关工资表，应依法承担举证不能的责任。结合用人单位保管员工相关档案资料二年的时间规定，原告现累计工作已满10年，依法每年可享受年休假10天。另根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款:“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”被告公司虽然与原告签订了岗位工资包干协议，但不能因此免除依法支付法定节假日以及未休年休假加班工资的责任。综上所述，本院依法支持原告二年内的法定节假日加班工资以及未休年假的工资补助。即：2017年4月1日至2019年4月1日期间的未休年休假工资3,790元以及法定节假日工资4,169元【参照原告康勇祥在与被告方劳动关系解除前十二个月的月平均工资计算：①未休年休假工资：2,061元÷21.75天（月计薪天数）×10天×2年×200%（应扣除已发放的正常工资基数）；②法定节假日工资：2,061元÷21.75天×11天（元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、中秋节1天、国庆节3天）×2年×200%（应扣除已发放的正常工资基数）】。四、原告提出由被告返还被扣的保安保证金4,830元以及服装费押金等2,400元的主张能否成立？对此经审查后本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”因被告公司向原告收取保证金4,830元以及服装费押金等2,400元的行为，已违反了法律规定，现原告要求被告公司退还被扣的保安保证金4,830元以及服装费押金等2,400元，与事实相符，亦于法有据，本院予以支持。五、原告提出由被告发放2018年剩余9个月专核工资1,800元的主张能否成立？对此经审查后本院认为，用人单位招收劳动者，应当按劳动法律法规，依法与劳动者签订合同，并按时发放工资奖金。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。现原告康勇祥诉讼要求由被告保安服务公司支付其所拖欠的绩效考核工资1,800元，于理有据，且符合上述法律规定，本院予以支持。六、原告提出由被告支付其防暑、防寒费用900元的主张能否成立？对此经审查后本院认为，根据相关法规规定，用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴。结合原告康勇祥的工作性质,被告应依规定支付原告防暑津贴150元/月,因被告在2018年已为原告发放防暑补贴150元,故被告仍需向原告发放防暑补贴750元（150元/月×3个月×2年-150元）。综上对原告此诉讼主张，本院依据所查明的事实，部分予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条第一款、第三十六条、第四十六条、第五十条第三款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条、第八十六条，《防暑降温措施管理办法》第十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第二款之规定，判决如下：一、确认原告康勇祥与被告娄底市保安服务有限责任公司的劳动合同关系于2019年4月1日解除；二、由被告娄底市保安服务有限责任公司在本判决书生效之日起十日内支付原告康勇祥养老保险费损失31，024元；三、由被告娄底市保安服务有限责任公司在本判决书生效之日起十日内支付原告康勇祥2017年4月1日至2019年4月1日期间的未休年休假工资3,790元以及未休的法定节假日工资4,169元；四、由被告娄底市保安服务有限责任公司在本判决书生效之日起十日内退还原告康勇祥的保证金4,830元以及服装费押金2,400元。五、由被告娄底市保安服务有限责任公司在本判决书生效之日起十日内支付原告康勇祥绩效考核工资1,800元；六、由被告娄底市保安服务有限责任公司在本判决书生效之日起十日内支付原告康勇祥防暑补贴750元；如果未按本判决所指定的期间履行支付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。七、驳回原告康勇祥的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告康勇祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审判员  石婕二〇一九年十二月二十三日法官助理肖海纯书记员陈偲附：本判决所适用的法律条款---《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户;并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。《防暑降温措施管理办法》第十七条劳动者从事高温作业的，依法享受岗位津贴。用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴，并纳入工资总额。高温津贴标准由省级人力资源社会保障行政部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整。湖南省劳动和社会保障厅《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》第一条夏季高温期间(７月１日至９月３０日)，凡有高温作业和露天作业的用人单位，要合理调整工作时间，避免高温时段现场作业。对气温和工作场所温度达到３７℃以上时，用人单位不能采取有效降温措施的，应停止作业。对气温和工作场所温度在３５℃—３７℃之间的，要配备相应的防暑降温防护设备和用品，采取有效措施，预防中暑，同时支付防暑津贴。防暑津贴标准原则上应不低于１５０元/人、月。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。