安徽省南陵县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0223刑初235号公诉机关安徽省南陵县人民检察院。被告人邓超，男，1992年8月5日出生于湖北省枝江市，汉族，专科文化，无业，户籍所在地湖北省宜昌市枝江市，住湖北省宜昌市西陵区。因本案于2018年11月1日被南陵县公安局刑事拘留，同年11月5日被南陵县公安局监视居住，同年11月10日被南陵县公安局刑事拘留，同年12月7日经南陵县人民检察院批准逮捕，同日由南陵县公安局执行逮捕。现羁押于南陵县看守所。辩护人陶稻花，安徽籍山律师事务所律师。辩护人程加宝，安徽春蓝律师事务所律师。被告人范军，男，1973年6月27日出生于重庆市忠县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地重庆市忠县，住四川省成都市新都区。因本案于2018年11月12日被南陵县公安局刑事拘留，于2018年12月19日经南陵县人民检察院批准逮捕，次日由南陵县公安局执行逮捕。现羁押于南陵县看守所。辩护人冯伟，重庆志和智律师事务所律师。被告人汪忠祥，男，1977年7月14日出生于安徽省南陵县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地安徽省南陵县，住南陵县。因本案于2018年3月20日被南陵县公安局取保候审。2019年3月20日被南陵县人民检察院取保候审。指定辩护人邰园，安徽籍山律师事务所律师。被告人杨永忠，男，1984年10月13日出生于甘肃省舟曲县，汉族，专科文化，甘肃省舟曲县信用联社光坝信用社工作，中共党员，户籍所在地甘肃省甘南藏族自治州舟曲县，住甘肃省舟曲县。因本案于2018年11月28日被南陵县公安局刑事拘留，于2019年1月5日被南陵县公安局取保候审。辩护人杨伟、叶峰，安徽宇浩律师事务所律师。被告人杨建林，男，1982年3月5日出生于甘肃省舟曲县，汉族，初中文化，个体劳动者，户籍所在地甘肃省甘南藏族自治州舟曲县，住甘肃省舟曲县。曾因犯保险诈骗罪于2016年12月9日被甘肃省舟曲县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金10000元。因本案于2018年11月28日被南陵县公安局刑事拘留，于2019年1月4日经南陵县人民检察院批准逮捕，同日由南陵县公安局执行逮捕。现羁押于南陵县看守所。辩护人胡根葆，安徽皖陵律师事务所律师。被告人张丁源，男，1986年3月24日出生于浙江省天台县，汉族，高中文化，个体经营者，户籍所在地浙江省台州市天台县，住浙江省天台县。曾因犯寻衅滋事罪于2005年2月5日被天台县人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。因本案于2018年11月8日被南陵县公安局刑事拘留，2018年12月14日经南陵县人民检察院批准逮捕，同日由南陵县公安局执行逮捕。2019年12月10日经本院决定，同日由天台县公安局执行监视居住。辩护人赵宇峰，上海金茂凯德（芜湖）律师事务所律师。被告人欧阳凯，男，1980年2月15日出生于四川省米易县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地四川省攀枝花市米易县，住浙江省台州市温岭市。因本案于2018年11月15日被南陵县公安局刑事拘留，于2018年12月22日被南陵县公安局取保候审。辩护人黄山，安徽熊小平律师事务所律师。安徽省南陵县人民检察院以南检刑诉﹝2019﹞216号起诉书，指控被告人邓超犯非法买卖枪支、弹药罪、被告人张丁源、杨建林、杨永忠犯非法买卖枪支罪、被告人范军犯非法制造、买卖、邮寄枪支罪、被告人汪忠祥犯非法买卖弹药罪、被告人欧阳凯犯诈骗罪，于2019年9月17日向本院提起公诉，本院于当日受理后，依法组成合议庭，于2019年10月16日、12月16日公开开庭进行了审理，南陵县人民检察院指派检察员艾立霞、王泽华出庭支持公诉，被告人邓超及其辩护人陶稻花、程加宝、被告人范军及其辩护人冯伟、被告人汪忠祥及其指定辩护人邰园、被告人杨永忠及其辩护人杨伟、叶峰、被告人杨建林及其辩护人胡根葆、被告人张丁源及其辩护人赵宇峰、被告人欧阳凯及其辩护人黄山到庭参加诉讼。现已审理终结。安徽省南陵县人民检察院指控：一、非法制造、买卖、邮寄枪支、弹药罪被告人邓超利用网络买卖枪支、弹药，通过低价买进，高价卖出的方式牟利。1、被告人邓超通过网络购得气枪一支，被公安机关扣押。经芜湖市公安司法鉴定中心检验，上述疑似枪支是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。2、2015年左右被告人张丁源通过淘宝网购得气枪一支放在家中。2018年9月被告人张丁源从被告人邓超处购得鲁格枪一支，邓超送枪弹100枚给张丁源，枪支配件、枪弹分次邮寄给张丁源，张丁源将上述配件组装成枪支并试射。公安机关从张丁源处查获扣押疑似5.6鲁格枪一支、剩余疑似枪弹52枚。被告人张丁源于2018年11月7日主动上交给公安机关气枪一支。经芜湖市公安司法鉴定中心检验，上述疑似“鲁格枪”是以火药为动力发射枪弹的小口径运动步枪，对人体具有致伤力；疑似枪弹为国产5.6mm运动长弹；疑似气枪是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。3、2018年4月份，经被告人杨永忠介绍，被告人杨建林从被告人邓超处购得火药枪一把，枪支配件分次邮寄给杨建林，后杨建林将枪支配件放在杨永忠家中，被公安机关查获扣押。经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，送检的疑似枪支散件基本可以组装成1支完整的非制式小口径运动步枪，对人体具有致伤力。4、2017年上半年，被告人杨永忠从被告人邓超处购得气枪一支，邓超送给杨永忠枪弹约200枚，公安机关查扣气枪一支、枪弹146枚。经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似气枪是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力，疑似气枪弹中有138枚为非制式气枪弹。5、2017年以来，被告人范军为牟利，制造可用于枪支配件的气压阀，卖给将气压阀用于枪支配件的买家。2018年4月份至9月份期间，被告人邓超多次从被告人范军处购买用于枪支配件的气压阀。公安机关查获扣押了疑似枪支散件的气压阀零部件，经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，送检的疑似枪支散件中有99个可以用在以气枪为动力的枪支中。6、2012年左右，被告人汪忠祥通过网络购得气枪一支及气枪铅弹400枚。2017年夏天，被告人汪忠祥从被告人邓超处购得气枪铅弹600枚。公安机关从汪忠祥处查获扣押剩余疑似气枪弹17枚、疑似枪支一支。经芜湖市公安司法鉴定中心检验，上述疑似气枪弹为非制式气枪弹，疑似枪支是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。二、诈骗罪2018年10月份，被告人欧阳凯谎称有鲁格枪卖给邓超，邓超通过支付宝转账给欧阳凯37000元，后欧阳凯失去联系。被告人邓超于2018年10月31日被抓获归案，被告人张丁源于2018年11月7日主动投案，被告人张建林、杨永忠于2018年11月23日经公安机关电话通知后到案，被告人范军于2018年11月7日被抓获归案，被告人汪忠祥于2018年3月20日被抓获归案，被告人欧阳凯于2018年11月14日被抓获归案。公诉机关据此指控的证据有户籍证明、到案经过、扣押清单等书证；各被告人的供述和辩解、证人黄某、汪某等证人的证言、鉴定意见等。公诉机关认为被告人邓超犯非法买卖枪支、弹药罪、被告人张丁源、杨建林、杨永忠犯非法买卖枪支罪、被告人范军犯非法制造、买卖、邮寄枪支罪、被告人汪忠祥犯非法买卖弹药罪、被告人欧阳凯犯诈骗罪，被告人邓超、汪忠祥、欧阳凯有坦白情节，被告人张丁源、杨建林、杨永忠有自首情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百六十六条、第六十七条第一、三款的规定，依法判处。被告人邓超辩解称：1、张丁源的鲁格枪不能使用，其把货款5000元退还给他了，也没有送子弹给他；2、杨建林买的火药枪因缺配件无法使用；3、没有卖枪给杨永忠，也没有送他子弹；4、没有卖子弹给汪忠祥。其第一辩护人提出：1、指控被告人邓超出售给汪忠祥600枚铅弹以及出售给杨永忠一支枪支的证据不足，不应认定；2、被告人邓超出售给张丁源、杨建林的枪支存在缺陷，应该在量刑时予以考虑；3、被告人邓超认罪认罚，一贯表现良好，到案后积极配合侦查，建议从轻处罚。其第二辩护人提出：1、指控被告人邓超买卖600枚气枪铅弹缺乏证据证实；2、对从被告人邓超家中搜查到的一支气枪，应认定为非法持有行为，加上只有一支，不能认定该起有罪；3、被告人邓超出售给张丁源一把鲁格枪，仅能认定为买卖枪支配件，且不能认定赠送100枚枪弹的事实；4、被告人邓超出售给杨建林的枪支鉴定结论不能认定出售的枪支为刑法意义上的枪支，该起犯罪事实不能认定；5、指控被告人邓超出售给杨永忠一支气枪、赠送200枚枪弹的证据不足，不应认定；6、被告人邓超系初犯，有坦白情节，建议从轻处罚。被告人张丁源辩解称：1、其从淘宝买的是通下水道的工具，不是气枪，且是其主动交给公安机关的；2、其买枪不是为了牟利，应该是非法持有行为。其辩护人提出：被告人张丁源的行为系非法持有枪支，有自首情节，其购买枪支仅系个人收藏和打猎，主观恶性相对较小，其平时表现良好。被告人杨建林辩解称：其买的枪组装不起来，不能使用，买枪仅仅是个人喜好，应该是持有行为。其辩护人提出：被告人杨建林的行为应认定为非法持有枪支罪，其主观恶性较小，建议从轻或减轻处罚。被告人杨永忠对起诉书指控的犯罪事实没有异议。其辩护人提出：1、指控被告人杨永忠犯非法买卖枪支罪的证据不足；2、即使认定被告人有罪，结合其自首、从犯、枪支致伤力小、初犯情节，建议从轻处罚并适用缓刑。被告人范军辩解称：其制造的气压阀用途很广，其在被抓前都不知道别人拿来用于气枪上。其辩护人提出：1、被告人范军制作的气压阀系通用件，并非专用于枪支配件，在不能排除合理怀疑的情况下，不应认定该气压阀系枪支散件；2、其没有专门生产枪用气压阀的主观故意；3、鉴定意见缺乏形式和实质要件，不应当采信；4、扣押的疑似枪支散件达不到入罪标准；5、有自首、初犯等情节，建议适用缓刑。被告人汪忠祥对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。其辩护人提出被告人汪忠祥有坦白情节，涉案枪支杀伤力较小，其主观恶性不大，系初犯，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人欧阳凯对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。其辩护人提出被告人欧阳凯有坦白情节，已全部退赃，系初犯，建议从轻或减轻处罚并适用缓刑。经审理查明：（一）2018年9月期间被告人张丁源以9.5万元的价格从被告人邓超处购得鲁格枪一支，枪支配件分次邮寄给张丁源，张丁源在收到枪支配件后，发现枪支外壳“不是原装的”，遂通过被告人邓超从他处以5000元价格重新购买外壳，被告人邓超退款5000元给被告人张丁源。被告人张丁源将上述配件组装成枪支并试射。2018年11月7日公安机关在张丁源处查获扣押疑似5.6鲁格枪一支，后经芜湖市公安司法鉴定中心检验，上述疑似鲁格枪是以火药为动力发射枪弹的小口径运动步枪，对人体具有致伤力。上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实：1、被告人邓超的供述和辩解，称其网络昵称“南方”，曾销售过一把火药枪给一个浙江台州的客户，是通过“奥巴驴”和“老林”卖的鲁格枪配件，客户收到“奥巴驴”发的壳子不能用，其就联系了“老林”，“老林”说有个壳子，其就让客户自己联系“老林”。同时称这把枪卖了9.5万元，后来因为壳的事退了5000元给这个客户。2、被告人张丁源的供述和辩解，称其花9.5万元在“南方”处买了一把鲁格5.6，配件是分次邮寄过来的，其收到后发现外壳不是原装的，就找“南方”，对方让其把壳砸了，给其重新发一个。后来其按照“南方”的要求在枕头里包了5000元寄到吉林长春，其通过支付宝收到“南方”转回的5000元。后来其收到一个电风扇，壳就伪装在电风扇里面。其将配件组装起来并在山里的空地试射了。3、证人杨某的证言，称其网络昵称“老林”，称“南方”说自己在“奥巴驴”处买的壳不能用，问其这边有没有人有壳，其说有一个5000块，对方答应了，其让对方把现金邮寄过来，后来就收到一个来自浙江台州的快递，里面用枕头包着5000，其就把壳伪造在暖风机里，邮寄到“南方”给的一个位于浙江台州的地址。4、证人李某的证言，称其网络昵称“奥巴驴”，称其卖过一些鲁格枪的配件给“南方”，是按照对方的要求邮寄到浙江台州一个地方的。5、扣押清单，证实公安机关于2018年11月7日在被告人张丁源处扣押疑似5.6鲁格枪一把。6、芜湖市公安司法鉴定中心芜公物鉴（痕检）字﹝2018﹞76号物证检验报告，证实在被告人张丁源处扣押的疑似枪支是以火药为动力发生枪弹的小口径步枪，对人体具有致伤力。7、交易流水，证实被告人张丁源、邓超之间交易往来情况。（二）2018年4月份，经被告人杨永忠介绍帮助，被告人杨建林以3万元价格从被告人邓超处购得火药枪一把，枪支配件分次邮寄给被告人杨建林，后被告人杨建林将枪支配件存放在被告人杨永忠家中，被公安机关查获扣押。经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似枪支散件基本可以组装成一支完整的非制式小口径运动步枪，对人体具有致伤力。上述事实，有经庭审举证的下列证据证实：1、被告人邓超的供述和辩解，称其2018年4月份左右，卖了一把火药枪到甘肃。2、被告人杨永忠的供述和辩解，称其和杨建林是好友，杨建林知道其之前买过一把气枪，就让其帮忙也买一个，其拗不过对方，就让杨建林加了“南方”的QQ，让他自己去聊，后来杨建林给了其一万二，说自己还差三千元，让其给他垫上，其就帮杨建林转账一万五给了“南方”。后来杨建林把一部分枪支配件放在了自己家中。3、被告人杨建林的供述和辩解，称18年4月份的时候，其有次和杨永忠喝酒，看到杨永忠朋友圈有枪的照片，其就让他分享一下好友，杨永忠和对方说了一声，其就加上了“南方”的QQ,其和对方谈了一把小口径的火药枪，对方一开始要价三万多，后来杨永忠帮其谈了，对方就要了三万元，其找杨永忠借了一万五，杨永忠直接帮其给了“南方”一万五。后来收到对方寄来的枪支零件。其把枪支存放在杨永忠家。4、扣押清单，证实公安机关于2018年11月23日在被告人杨建林处扣押枪支散件若干。5、芜湖市公安司法鉴定中心芜公物鉴（痕检）字﹝2018﹞84号物证检验报告，证实在被告人杨建林处扣押的疑似枪支散件基本可以组装成一支完整的非制式小口径步枪，对人体具有致伤力。5、电子数据，公安机关提取被告人杨永忠与被告人邓超的聊天记录，证实被告人杨永忠帮助杨建林联系邓超购买枪支的过程。（三）2017年上半年，被告人杨永忠从被告人邓超处购得气枪一支，后被公安机关查扣。经芜湖市公安局司法鉴定中心鉴定，上述疑似气枪是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实：1、被告人杨永忠的供述和辩解，称其网络昵称为“雾夜飞鹰”，其用8000元在“南方”处买了一支气枪，其分三次收到配件后。“南方”通过视频教其组装，其试了几下，发现不准，就一直存放在其岳父家中。2、被告人邓超的供述和辩解，称其卖过气枪配件给“雾夜飞鹰”，后来两个人熟了，其还通过“雾夜飞鹰”办了一张名为“劳靖雯”的银行卡。2、扣押清单，证实公安机关于2018年11月23日在杨永忠处扣押气枪一支。3、交易流水，证实2017年3月间被告人杨永忠与邓超之间存在的交易记录。4、电子数据，证实被告人邓超曾向杨永忠询问“劳靖雯”银行卡的密码。5、芜湖市公安司法鉴定中心芜公物鉴（痕检）字﹝2018﹞82号物证检验报告，证实在被告人杨永忠处扣押的疑似枪支是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。（四）2017年以来，被告人范军为牟利，通过网络获得需要购买用于枪支配件的气压阀订单，并安排陈某1加工制造气压阀零部件，后安排范某将零部件组装好并邮寄出去。2018年11月7日，公安机关在快递点将正要邮寄出去的快件扣押，后对被告人范军的制造工厂、住所进行搜查，查获扣押了疑似枪支散件共计111个，后经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，送检的疑似枪支散件中有99个可以用在以气枪为动力的枪支中。另，2018年4月份至9月份期间，被告人邓超曾多次从被告人范军处购买用于枪支配件的气压阀。上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实：1、被告人范军的供述和辩解，称其网络昵称为“青山绿水”，称其之前做气压阀一直亏本，后来按对方需要的规格做用于气枪的阀门，利润比较高。用作气枪的阀被玩枪的人称为“小鸟”，如果QQ上有人直接问其有没有气枪阀卖，其就不和对方聊，如果对方问有没有“小鸟”卖，其就和对方继续聊。2、被告人邓超的供述和辩解，称曾在“青山绿水”那买过气压阀，他的气阀叫“捷克小鸟”，其通过对方发来的微信付款码进行付款。3、证人范某的证言，称其根据范军传授的方式，将一些零件组装起来，其组装好后，在家填号快递单，然后将快递单拍照给范军。范军还让他们对外说厂做的是汽车配件，其有次听到范军说是用于气枪的一个配件。厂里由范军负责联系原材料和销售渠道，其儿子陈某1将原材料进行加工，其组装邮寄，有时候其也让陈某2帮忙邮寄。其大概邮寄了三百个左右气压阀的样子，2017年年底其收到范军八万元，算作其和陈某1一年的工资。4、证人陈某1的证言，称2016年10月的时候，其舅舅范军让其到厂里进行加工气枪配件，设备是范军提供的，原材料是范军购买的，范军通过网络接到订单就会通知其去加工，其加工好后都是零部件，然后其母亲范某进行组装邮寄。其和范某每人每年能拿到三万左右的年薪。其主要负责加工，范某负责组装邮寄，陈某2偶尔帮邮寄一下，范军负责接收订单以及和客户结算资金。同时称其、范军、范某三人曾商量对外就说厂里生产的是汽车配件。5、证人陈某2的证言，称其邮寄的货是其妻子范某让其邮寄的，货是其儿子陈某1加工的，原材料和具体业务都是范军联系的，范军需要发货的时候就联系范某，范某就把货包装起来，填好快递单，然后其就拿去邮寄。其只知道货是汽车配件。6、证人向某的证言，称11月7号那个老头（陈某2）拿了11件快递来邮寄，他邮寄的东西都是已经包装好了，他之前打开看过，都是三种规格的金属件，熟悉后就没有看了。这个老头来寄件已经有一年多了。7、搜查笔录、扣押清单，证实公安机关对厂房进行搜查，扣押了疑似气枪散件、金属管等若干物品。在范军住所扣押气压表等物件。在快递点扣押陈某2准备邮寄的11个快递件。8、侦查实验笔录，证实扣押的配件可以组成气压阀。9、交易流水，证实被告人邓超曾在范军处购买气压阀。10、电子数据，证实被告人范军联系业务的聊天记录。11、芜湖市公安司法鉴定中心芜公物鉴（痕检）字﹝2018﹞85号物证检验报告，证实扣押的疑似枪支散件中有99个可以用在以气体为动力的枪支中。（五）2012年左右，被告人汪忠祥通过网络购得气枪一支。2017年3月间，被告人汪忠祥从被告人邓超处购得气枪铅弹600枚。公安机关从汪忠祥处查获扣押剩余疑似气枪弹17枚、疑似枪支一支。经芜湖市公安司法鉴定中心检验，上述疑似气枪弹为非制式气枪弹，疑似枪支是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实：1、被告人汪忠祥的供述和辩解，称其六七年前在网上买了一把气枪，当时配发了400枚枪弹，后其自己购买了铅弹模具做了二三百枚铅弹，2017年热天的时候通过“南方”购买1000枚铅弹，实际只收到600枚。2、证人黄某的证言，证实家里有一把枪，以为是玩具，也没见汪忠祥玩过。3、证人汪某的证言，证实二年前就看汪忠祥有一支气枪，其告诉对方不能玩，对方就把枪放在床底下。4、搜查笔录、扣押清单，证实从被告人汪忠祥使用的车辆内搜出气枪铅弹17枚，在被告人汪忠祥家中搜出气枪一支、用于制作铅弹的模具等物品若干。5、交易流水，证实2017年3月12日被告人汪忠祥与邓超之间存在500元交易记录。6、芜湖市公安司法鉴定中心芜公物鉴（痕检）字﹝2018﹞41、46号物证检验报告及情况说明，证实在被告人汪忠祥处扣押的疑似气枪弹为非制式气枪弹，疑似枪支是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。（六）2018年10月间，被告人邓超欲收购一把火药枪，通过聊天软件联系被告人欧阳凯，被告人欧阳凯谎称有一支鲁格枪，要价3.7万元，被告人邓超转账3.7万元付款后，被告人欧阳凯失去联系。2019年5月16日被告人欧阳凯在公安机关退出违法所得3.7万元。上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实：1、被告人邓超的供述和辩解，称其收到重庆买家5万元，然后找“水路”拿货，付了对方3.7万元后，对方就联系不上了。2、被告人欧阳凯的供述和辩解，称其网络昵称“水路”，10月份是时候，“南方”找其买鲁格5.6，其想骗对方钱，就说自己有，然后对方付了3.7万元，其就没有理他了。3、电子数据，证实被告人邓超与欧阳凯之间交易过程。4、结算票据，证实被告人欧阳凯退出3.7万元。另查明：2018年10月31日被告人邓超被公安机关抓获归案，同日公安机关在被告人邓超处扣押作案工具小米笔记本电脑一台、宏基笔记本一台、苹果手机六部、诺基亚手机一部、移动物联两台、金士顿U盘一个、银行卡七张、气枪一支。经鉴定，上述气枪是以气体为动力发射弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。2018年11月7日被告人范军被公安机关抓获归案，同日在其住所扣押作案工具vivo手机一部，2018年11月10日公安机关在被告人范军妻子处扣押作案工具华为手机一部。2018年3月15日被告人汪忠祥被公安机关抓获归案。2018年11月23日被告人杨建林、杨永忠经电话通知到案，同日公安机关在被告人杨建林处扣押作案工具OPPO手机一部、三星手机一部，在被告人杨永忠处扣押作案工具苹果手机一部、枪弹146枚。经鉴定，上述枪弹有138枚为非制式气枪弹。被告人杨建林曾因犯保险诈骗罪，于2016年12月9日被甘肃省舟曲县人民法院判决有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10000元，缓刑考验期自2017年1月10日起至2019年1月9日止。2018年11月7日被告人张丁源经电话通知到案，主动上交气枪一支，同日公安机关在被告人张丁源处扣押枪弹52枚，经鉴定，上述枪弹为国产5.6mm运动长弹，上述枪支是以气体为动力发生弹丸的非制式枪支，对人体具有致伤力。被告人张丁源曾因犯寻衅滋事罪，于2005年2月5日被浙江省天台县人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。2018年11月14日被告人欧阳凯被公安机关抓获归案。上述事实，有经庭审举证质证的各被告人户籍信息、到案经过、刑事判决书、搜查笔录、扣押清单、鉴定意见等证据证实，足以认定。本院认为：被告人邓超非法买卖以火药为动力发射弹丸的非制式枪支二支、以气体为动力发射弹丸的非制式枪支一支、气枪铅弹600枚，其行为构成非法买卖枪支、弹药罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人范军非法制造、买卖非成套枪支散件99个，其行为构成非法制造、买卖枪支罪。被告人范军通过快递邮寄枪支散件是服务于买卖行为，公诉机关指控其非法邮寄枪支罪不能成立，本院不予支持，指控其非法制造、买卖枪支罪成立，本院予以支持。被告人杨永忠非法买卖以气体为动力发射弹丸的非制式枪支一支，被告人杨建林伙同被告人杨永忠非法买卖以火药为动力发射弹丸的非制式枪支一支，被告人张丁源非法买卖以火药为动力发射弹丸的非制式枪支一支，其行为均构成非法买卖枪支罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人汪忠祥非法买卖气枪铅弹600枚，其行为构成非法买卖弹药罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人欧阳凯以非法占有为目的，采用隐瞒真相、虚构事实的方式骗取被告人邓超3.7万元，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人邓超及其辩护人提出销售给张丁源、杨建林的火药枪无法正常使用的辩护意见。本院认为，双方以火药枪买卖为目的，实施了买卖行为，也实际完成了交易行为，经鉴定亦符合以火药为动力发射弹丸的非制式枪支的形态，交易物品遂存在一定的瑕疵，但不影响本案的犯罪构成，对该项辩解意见不予采纳。关于被告人范军及其辩护人提出生产的气压阀用途广，现有证据不足以认定犯罪的辩护意见。本院认为，通过公安机关调取的范军销售配件的聊天记录，可见范军通过“行话”与购买枪支配件的买方进行交流，其对生产的气压阀用于枪支是明知的，有时更根据对方要求的规格进行加工，故对该项辩解意见不予采纳。关于被告人张丁源、杨建林及其辩护人提出买枪是出于个人喜好，没有用于交易，应定为非法持有枪支罪的辩护辩解意见。本院认为，非法持有枪支是指不符合配备、配置枪支的人员，违反枪支管理规定，擅自持有枪支的行为。非法买卖枪支是将枪支用于交易的行为，在该行为中不仅包括卖方，亦包括买方，只有买卖双方同时存在，交易行为才能得以完成，两者是相辅相成的。刑法明确禁止非法买卖枪支行为，既是打击枪支的流出口径，亦是堵塞枪支的流转方式。本案中，被告人杨建林、张丁源购买枪支虽然是个人喜好、收藏，但其行为促使了枪支脱离管控的流转，其行为应系非法买卖枪支行为，对该项意见不予采纳。公诉机关指控被告人邓超网购气枪一支、被告人张丁源网购气枪一支、被告人汪忠祥2012年网购气枪铅弹400枚的证据不足，本院不予认定。关于被告人邓超及其辩护人提出没有附赠枪弹的辩护意见，本院认为，公诉机关指控被告人邓超赠送100枚枪弹给张丁源、赠送200枚枪弹给杨永忠仅有张丁源、杨永忠的供述，没有其他证据印证，该指控证据不足，本院不予认定，对该项辩护意见予以采纳。被告人邓超、张丁源非法持有以气体为动力发射弹丸的非制式枪支各一支、被告人张丁源非法持有52枚国产5.6mm运动长弹、被告人杨永忠非法持有138枚非制式气枪弹的行为虽然不构成犯罪，但综合本案情形，在量刑时酌情考虑。被告人杨建林、杨永忠共同故意犯罪。被告人杨永忠在被告人杨建林购买枪支的过程中积极帮助，不宜认定从犯，其辩护人该项辩护意见不予采纳。被告人杨建林曾因犯罪被宣告缓刑，其在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人邓超、汪忠祥、欧阳凯被抓获归案，到案后能如实供述犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人张丁源、杨建林、杨永忠经电话通知到案，三人到案后均能如实供述犯罪事实，是自首，可以减轻处罚。被告人欧阳凯退出全部违法所得，可以酌情从轻处罚。综上，案经本院审判委员会讨论决定，对被告人邓超、范军、汪忠祥、杨永忠、杨建林、张丁源适用《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、对被告人欧阳凯适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条，对被告人张丁源、杨建林、杨永忠另适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，对被告人邓超、汪忠祥、欧阳凯另适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，对被告人杨建林、杨永忠另适用《中华人民共和国刑法》第二十五条，对被告人杨建林另适用《中华人民共和国刑法》第七十七条，对被告人汪忠祥、杨永忠、张丁源另适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、对被告人欧阳凯另适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款，对被告人范军另适用《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：一、被告人邓超犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已经羁押的6日，即自2018年11月10日起至2022年11月3日止。）二、被告人范军犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年三个月。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月7日起至2022年2月6日止。）三、被告人汪忠祥犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人杨永忠犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、撤销（2016）甘3023刑初45号判决中对被告人杨建林的缓刑宣告。被告人杨建林犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，连同前罪有期徒刑一年，并处罚金10000元，决定合并执行有期徒刑二年六个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月23日起至2021年5月22日止；罚金于本判决生效后十日内缴清。）六、被告人张丁源犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、被告人欧阳凯犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金6000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴清。）八、涉案枪支6支、枪弹215枚、枪支散件99个、模具等散件若干，由公安机关予以销毁。作案工具手机12部、笔记本电脑2台、移动物联2台、金士顿U盘1个予以没收，由公安机关上缴国库；被告人邓超非法所得12万元予以追缴，上缴国库；被告人欧阳凯退出的3.7万元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  胡金和人民陪审员  陶 彤人民陪审员  朱上伦二〇一九年十二月十六日法官助理林先宏书记员陆松附本案相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款规定，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。第六十七条第三款规定，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款规定，被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十七条第一款规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；……介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。第七条规定，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、盗窃、抢夺、持有、私藏、携带成套枪支散件的，以相应数量的枪支计；非成套枪支散件以每三十件为一成套枪支散件计。