河南省临颍县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1122民初1467号原告：徐双梅，女，汉族，1965年12月15日出生。委托诉讼代理人：王鹏、王永浩，河南帝豪律师事务所律师。被告：临颍县德克士餐厅。经营者：王晓冬，该餐厅负责人。委托诉讼代理人：段晓哲，男，汉族，1988年11月25日出生，系该餐厅员工。委托诉讼代理人：李世鹏，河南贞实律师事务所律师。被告：郑州德克士食品开发有限公司。法定代表人：邵信谋，该公司总经理。委托诉讼代理人：范闯，河南译达律师事务所律师。被告：徐予生，男，汉族，1960年12月8日出生。委托诉讼代理人：李世鹏，河南贞实律师事务所律师。被告：河南金佰汇商业地产发展有限公司。法定代表人：王运生，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕鹏涛，男，汉族，1979年3月8日出生，系公司副总经理。原告徐双梅与被告临颍县德克士餐厅（以下简称临颍德克士）、郑州德克士食品开发有限公司（以下简称郑州德克士）、徐予生、河南金佰汇商业地产发展有限公司（以下简称临颍金佰汇）物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序于2019年7月10日经当事人申请依法不公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐双梅向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残补助费用、精神抚慰金、后续更换费用等30万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月2日11时许，原告到临金佰汇商场购物，行走至一楼德克士门前时，德克士门店的匾额突然脱落，将原告和同行的其他四人砸伤，原告左股骨转子间骨折。原告受伤后先后到河南省人民医院、临中医院住院治疗。住院期间进行了股骨头、股骨臼置换手术，现已治疗终结，经鉴定原告误工时间为180日，护理期限为120日，营养期限120日。置换的股骨头、股骨臼使用期限一般不超过五年，需要定期更换，每次至少11万多元。住院期间被告支付了大部分医疗费用，但对后期更换费用及伤残补偿费用没有达成一致意见。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告郑州德克士发表答辩意见如下：一、本案漏列必要共同诉讼人徐予生。案涉临颍德克士的实际经营人系徐予生，答辩人基于与徐予生签订的《单店特许经营合同》约定，允许徐予生加盟德克士及实际成立并经营临德克士餐厅。徐予生作为案涉临颍德克士餐厅的实际经营人及案涉招牌的使用权人、日常管理人应承担赔偿责任。二、答辩人郑州德克士不应承担本案赔偿责任。1.根据郑州德克士公司与临德克士餐厅实际控制人徐予生之间合同约定，徐予生应承担案涉德克士门店的人身及财产安全。根据郑州德克士公司与徐予生签订的《德克士单店特许经营合同（续约）》第4.2.4（P10）“甲方（徐予生）应负责门店内的所有的人身和财产安全”之约定，徐予生应承担涉案门店内的人身损害赔偿责任。2.郑州德克士公司仅是案涉招牌的所有权人而非使用人、日常管理人，且郑州德克士公司已履行了合同约定的义务，因此郑州德克士公司对案涉事故的发生并无过错。答辩人与徐予生签订了《德克士单店特许经营合同（续约）》，该合同多处条款均对答辩人及徐予生对案涉招牌的权利义务进行明确，即徐予生系案涉招牌的管理人、使用权人及日常管理人，具体如下：（1）第2.6.1条（P8）“甲方（徐予生）应妥善保管招牌并负维修、保养”；（2）第4.2.6条（P11）“甲方（徐予生）应确实保养维护加盟餐厅建筑物、设备及其他供营业使用的一切物品，（a）甲方应经常清洗、检查加盟餐厅外观，养护内外装饰、设备和其他营业用品，使之保持清洁和完备状态”；（3）第2.3.1条（P38）“该招牌的所有权属归乙方所有，甲方拥有招牌的使用权并负维修保养及妥善保管的义务”；（4）第4.2.1条（P55）“甲方拥有该招牌的使用权，并应尽妥善保管及维护清洁的义务”；（5）第4.2.5条（P55）“除乙方提供的每年四次的清洁保养外，甲方需依据实际情况实时的及时的对招牌进行日常的清洁保养工作”。同时，在本案开庭过程中，本案另一被告临德克士餐厅自认“郑州德克士公司履行了每年四次的清洁保养义务”。3、答辩人已补偿原告1.616444万元。案涉事故发生后，郑州德克士公司于2018年10月26日通过公司员工支付宝代原告徐双梅向医院交纳住院费用10000元，2019年10月24日，医院退回3835.56元。2018年10月20日，郑州德克士公司又以“金佰汇德克士”的名义向原告徐双梅补偿10000元现金，徐双梅儿子王博在收到该笔费用后向答辩人出具了收据。郑州德克士公司共向原告支付1.616444万元，应当从诉讼请求中扣除。4.原告部分诉求过高。（1）原告并不存在误工损失。根据原告提交的误工证据显示，原告系事业单位工作人员，而根据我国法律规定，事业单位职工在因伤住院期间，工资仍然发放，同时原告自认其在住院期间已找人代其工作，因此其不存在误工的情形。原告在此前并没有出示证据证明工资基数，工资标准超过了国家纳税基数，得提交纳税证据证明，原告主张误工损失无事实和法律依据。（2）原告主张的护理费过高。根据贵院委托的鉴定机构所作出的鉴定结论显示，原告的护理期限为120天，但原告主张的护理期限却为180天。（3）原告主张的住院伙食补助费、精神损害抚慰金过高。（4）原告主张的后续更换材料费无合法依据。原告主张后续治疗所需费用111164元，但该费用尚未实际发生，且原告也未提交任何证据证明该费用必然发生及实际数额的证据，因此其该项主张无事实和法律依据。（5）原告主张交通费得提交实际发生的证据。综上，郑州德克士公司对本案事故的发生没有过错，不应承担赔偿责任，且原告诉求过高，没有事实和法律依据。被告临颍德克士发表如下答辩意见：一、答辩人不应当承担对原告的赔偿责任。答辩人是郑州德克士的加盟商，根据双方签订的加盟协议及广告牌的安装、制作、维护等，并提供每年4次的清洁工作，答辩人并不参与广告牌的任何工作，且本案涉诉广告牌系突然全部掉落，系安装问题。因此，答辩人不应承担对原告的赔偿责任，应当驳回原告对答辩人的诉讼请求。二、原告的赔偿申请过高。原告主张的各项费用过高，答辩人在原告住院期间共支付医疗费、救护车使用费等共计108297.6元，应当扣除答辩人已支付的款项。综上，恳请合议庭查明事实，依法裁决，驳回原告对答辩人的诉讼请求。三、其他同郑州德克士新补充的答辩意见，对郑州德克士补偿原告1万元的情况我们不清楚。被告徐予生辩称：被告徐予生不是适格主体，与王晓冬签订合伙协议，不是广告牌的所有权人和管理人。应驳回对徐予生的起诉。被告临颍金佰汇辩称：我公司不是广告牌所有人，也不是使用人，更不是管理人，这事和我公司没关系，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月2日11时许，徐双梅在临德克士餐厅门口被悬挂的广告牌砸伤，于当天起被送至河南省人民医院就诊，于2018年10月20日出院，期间徐双梅在该院住院治疗18天，花费医疗费111164.44元。2018年10月22日到2018年10月31日，徐双梅因术后不适又在临中医院住院9天，花费医疗费1023.50元。两次住院共计产生医疗费112187.94元。住院期间临颍德克士垫付医疗费108297.6元，郑州德克士垫付医疗费16164.44元，共计垫付124462.04元。2019年3月28日徐双梅进行了司法鉴定，2019年4月8日许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所[2019]残鉴字第69号鉴定意见书，该意见书载明：1、徐双梅左股骨颈骨折，行关节假体置换术后的伤残等级评定为九级；2、徐双梅的误工期限需180日、护理期限需120日、营养期限需120日。鉴定过程中徐双梅花费鉴定费1900元及放射费240元，共计2140元。另查明：徐双梅系临樱桃郭学校教职工，月工资5562元，其中基本工资（岗位工资与级别岗位工资）4854元、绩效工资（基础性）762元、教龄工资10元。2018年10月徐双梅被砸伤后学校请假，请假期间徐双梅基本工资未暂停发放。再查明：临颍德克士餐厅系个体工商户，2007年12月7日登记注册，经营者为王晓冬，徐予生系合伙人。郑州德克士系区域管理公司，临颍德克士按月向郑州德克士支付管理服务费以及招牌使用费等费用。2017年3月31日特许经营权到期，临颍德克士继续经营至今，郑州德克士未提出异议并接受其每月交纳的服务费、招牌使用费等相关费用。上述事实，有书证、当事人陈述在卷证实。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案为物件脱落、坠落损害责任纠纷，归责原则为过错推定责任原则。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿”。徐双梅在临金佰汇商场一楼的临颍德克士门口被广告牌砸伤的事实存在，本院依法予以确认。在庭审过程中查明涉案广告牌系郑州德克士所有、临颍德克士系实际使用人，郑州德克士、临颍德克士不能提供证据证明其对广告牌的脱落、坠落不存在过错，故对造成的损害后果应当承担连带赔偿责任，赔偿项目如下：1、医疗费111164.44元；2、误工费4509.37元（762/月×12月÷365天×180天）；3、护理费12933.53元（2018年度河南省居民服务业和其他服务业的在岗职工平均工资39522元/年÷365天×120天）；4、营养费2400元（20元/天×120天）；4、住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）；5、交通费结合原告病情及居住地实际情况，本院酌定500元；6、伤残鉴定费1900元、放射费240元，共计2140元；7、残疾赔偿金127496.76元（河南省城镇居民2018年人均可支配收入31874.19元/年×20年×20%）;8、精神抚慰金，结合徐双梅伤情支持10000元为宜，上述各项费用共计272494.1元，扣除郑州德克士、临颍德克士先期已支付的124462.04元，还应支付徐双梅各项费用共计148032.06元。徐双梅主张的人工髋关节后续更换费用111164元，因该后续治疗尚未实际发生，费用数额无法确定，徐双梅可以待实际发生后另行起诉。徐予生与金佰汇公司并非涉案招牌的所有人、管理人或实际使用人，不应承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第七条和第八十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条和第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条之规定，判决如下：一、被告临颍县德克士餐厅、郑州德克士食品开发有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿原告徐双梅各项费用共计148032.06元；二、驳回原告徐双梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。案件受理费5800元，应退还原告徐双梅1550元，下余4250元原告徐双梅负担1000元，被告临颍县德克士餐厅和被告郑州德克士食品开发有限公司负担3250元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  闫军奎审 判 员  张晓明人民陪审员  唐玉龙二〇一九年十二月二日书 记 员  刘扬灿