舟山市普陀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0903民初1233号 原告：舟山海星金潮旅游有限公司，住所地浙江省舟山市普陀区东港街道香榭街47号香榭花园12幢410、411室。 法定代表人：周晔珍，董事长。 委托诉讼代理人：刘勇平，浙江乾勇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尤丽萍，浙江乾勇律师事务所律师。 被告：卢智伟，男，1988年10月20日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 被告：黄晓芳，女，1989年7月5日出生，汉族，住福建省和平县。 原告舟山海星金潮旅游有限公司（以下简称海星金潮公司）诉被告卢智伟合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序，后经原告海星金潮公司申请，本院依法追加黄晓芳为本案被告。本案于2019年11月1日公开开庭进行了审理。原告海星金潮公司的委托诉讼代理人尤丽萍，被告卢智伟、黄晓芳到庭参加诉讼。审理中，本院依据原告海星金潮公司的申请，依法查封了被告卢智伟、黄晓芳名下位于福建省厦门市湖里区兴隆路105号201室的不动产。因被告卢智伟提出管辖权异议，管辖权异议审理期间为2019年7月15日至2019年10月12日。本案现已审理终结。 海星金潮公司向本院提出诉讼请求：判令二被告共同支付欠款735560元，并支付违约金147112元。事实和理由：自2014年起，卢智伟多次将其组织的旅游者交由地接社即海星金潮公司接待，海星金潮公司按照双方约定为卢智伟组织的旅游者提供接待服务，主要景点为普陀山风景区。经结算，截至2019年4月13日卢智伟尚欠海星金潮公司接待费801320元，卢智伟于同日向海星金潮公司出具欠条一份，载明共欠团款801320元，承诺于2019年5月30日还清以上欠款的80%，余下20%于2019年6月10日前全部还清，否则愿承担20%的滞纳金，滞纳金作为违约金赔付。欠条出具后，卢智伟于2019年4月16日支付30000元，4月22日支付10000元，4月28日支付10000元，4月29日支付10000元，共计支付了60000元，扣除该60000元和卢智伟在海星金潮公司处的机票费5760元，合计尚欠海星金潮公司735560元。黄晓芳与卢智伟系夫妻关系，共同经营旅游生意，海星金潮公司提供地接服务期间，游客由黄晓芳与卢智伟共同组织，旅游费用是其家庭共同收入，同时黄晓芳也将部分款项汇入海星金潮公司账户，故黄晓芳应承担共同还款责任。后海星金潮公司多次催讨未果故诉至法院。 卢智伟辩称，一、对双方间的合同关系及款项结算方式均无异议，确实是自2019年1月开始拖欠团款，但对欠条所载的金额有异议，实际双方并未对过账，是为了配合海星金潮公司做审计才写的欠条。二、欠条所载的违约金过高，与海星金潮公司的实际损失不符，希望法院依法调整。三、黄晓芳对上述情况不知情，亦未参与，不应承担共同还款责任。另外，根据双方口头约定，海星金潮公司应当在年底结算时向其返点，按照每个游客返20元的标准结算后直接在12月份的团款中抵扣，今年可返点的金额应当从欠款中扣除。 黄晓芳辩称，2016年之前其有自己的工作，之后一直在漳州老家带孩子，未参与过旅行社的经营，对整个事情经过并不知情。卢智伟没有给过其生活费，生活费来源于家里的两套房屋租金、果园的收入、公公的退休金等，大约每年有十几万元。海星金潮公司诉称黄晓芳与卢智伟共同经营旅游生意，共同组织游客的说法并非事实；关于汇款至海星金潮公司账户的建设银行的卡，虽以黄晓芳的名义申请，但一直是卢智伟在使用，现在该银行卡仍在卢智伟处。因此，其不应承担共同还款责任。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对双方当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：一、关于所欠团款的具体金额。海星金潮公司主张卢智伟所欠的金额为735560元，为此向本院提供了卢智伟出具的欠条一份及中国银行电子回单若干。卢智伟对欠条的真实性无异议，但认为欠条的内容及住址并非其所写，其仅在欠条上签署姓名及日期并按了指印，欠条所载金额是账面上的金额，没有扣除海星金潮公司应该给其的中间商差价及返点，故对欠条所载金额不认可；对中国银行电子回单的真实性无异议，对已付款项的金额予以确认，欠条出具后一共支付了60000元，但关于其中一笔从黄晓芳的账户汇至海星金潮公司账户的款项，认为不应作为黄晓芳参与经营的证据，对该证据的证明目的有异议，因黄晓芳的卡都是其在用不能因此证明黄晓芳知情或共同经营。黄晓芳对上述证据的质证意见与卢智伟一致。本院认为，海星金潮公司提供的欠条上有卢智伟的签名及捺印，卢智伟对此亦予以确认，虽卢智伟提出当时并未实际结算，是为配合海星金潮公司审计而为，因其想继续合作才签字，但其未提供相应证据予以证明，关于其提出的应当扣除的差价及返点，海星金潮公司亦表示不知情，即使存在也系业务员为增加业务与卢智伟之间的口头约定，不代表公司的意见，故本院对该欠条的证明力予以认定，确认欠条所载明的金额为801320元。因双方均认可欠条出具后卢智伟已归还60000元及海星金潮公司尚应支付卢智伟机票费5760元，故本院认定卢智伟尚欠海星金潮公司的团款为735560元。二、关于黄晓芳是否参与旅行社的共同经营。海星金潮公司主张黄晓芳与卢智伟系夫妻关系，亦参与了旅行社的共同经营，对拖欠团款的事实应当知情，为此提供了黄晓芳两次通过其个人账户转账给海星金潮公司的转账记录（中国银行电子回单）一份、结婚登记审查处理表一份。卢智伟对上述两份证据真实性无异议，但认为黄晓芳转账的建设银行卡都是卢智伟在用，黄晓芳对此不知情。黄晓芳对上述两份证据的真实性无异议，但认为其有自己的工作，未参与过旅游经营，对整个事情经过不知情，建设银行卡也是卢智伟在用。为反驳上述证据及证明自己的观点，二被告向本院提供了卢智伟与海星金潮公司的聊天记录及黄晓芳自2016年至今的工作证明与离职证明。海星金潮公司对聊天记录的真实性无异议，但认为聊天记录仅是双方联系的方式，并不能证明黄晓芳未参与案涉接团赚取介绍费的事实；对工作证明与离职证明真实性无法确定，认为即使真实，也与本案无关，不能证明黄晓芳没有参与案涉接团工作，且黄晓芳2019年从事的保险代理工作和接团介绍不要求固定上班制，可以同时兼职。本院对婚登记审查处理表、中国银行电子回单、微信聊天记录的真实性予以认定,对上述证据的证明力结合双方意见综合认定如下：海星金潮公司仅以黄晓芳名下的银行账户曾两次向海星金潮公司账户汇款的转账凭证证明黄晓芳参与案涉旅行社接团业务，证据不足，该证据仅能证明有部分团款是通过黄晓芳名下账户转账，但鉴于黄晓芳与卢智伟系夫妻关系，其银行卡由卢智伟使用亦符合常理；且结合卢智伟提供的微信聊天记录，案涉旅游业务开展期间均是卢智伟一人联系，期间并未出现或提及黄晓芳亦有参与的事实，关于团款结算的欠条上也仅有卢智伟的签名；黄晓芳也提供了相应的证据证明其有其他的工作，该份证据上有相应的用人单位盖章，虽然海星金潮公司对该证据提出了异议，但亦未提供相反的证据予以证实，故本院对海星金潮公司主张的黄晓芳共同参与案涉旅游经营的事实不予认定。 本院认为，海星金潮公司与卢智伟之间存在口头约定的旅游经营合意，虽然没有订立书面的合同，但双方均应按照约定的内容行使权利和履行义务。海星金潮公司按约对卢智伟组织的游客提供了服务，卢智伟在向游客收取团款后应当及时按约向海星金潮公司支付团款，现卢智伟拖欠团款的行为已构成违约，应当支付拖欠的团款735560元，并承担相应的违约责任。关于违约金的支付标准，海星金潮公司主张卢智伟应按照欠条约定支付欠款20%的违约金即147112元；卢智伟认为违约金过高，希望法院依法予以调整。本院认为，违约金应与损失相适应，海星金潮公司主要的损失在于卢智伟延迟支付团款所产生的利息损失，其未主张其他损失的存在，按照团款拖欠的时间，参照资金占用期间利息损失的相关规定计算延迟支付的利息损失，确实存在违约金约定过高的事实，应当予以调低，本院依法将违约金调整为按照欠款的10%支付，故卢智伟应支付给海星金潮公司的违约金为73556元。关于黄晓芳是否应当承担共同支付义务，海星金潮公司主张黄晓芳应当承担共同支付义务的理由为黄晓芳共同参与案涉旅游经营，因此亦是拖欠团款的支付主体，但海星金潮公司提供的证据尚不足以证明该事实，黄晓芳也明确表示未参与共同经营，根据合同相对性原理，海星金潮公司只能向卢智伟主张支付拖欠的团款及违约金，故对海星金潮公司要求黄晓芳共同支付拖欠团款及违约金的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，对于海星金潮公司的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 被告卢智伟于本判决生效之日起十日内支付原告舟山海星金潮旅游有限公司欠款735560元及违约金73556元，合计809116元； 驳回原告舟山海星金潮旅游有限公司其他诉讼请求。 案件受理费减半收取计6313.5元，保全费4920元，合计11233.5元，由原告舟山海星金潮旅游有限公司负担549.5元，由被告卢智伟负担10684元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员 刘钟颖 二〇一九年十二月十九日 法官助理张宁 代书记员 岑天璐 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。