陕西省西安市长安区人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0116民初10103号原告陕西大汉天下文化产业发展有限公司。住所地：陕西省西安市。统一社会信用代码91611105MA6TWKEU8。法定代表人党盈利，该公司总经理。委托代理人王娜，陕西标新律师事务所律师。委托代理人柴瑜，陕西标新律师事务所实习律师。被告郑州冰醒元饮料有限公司。住所地：河南省自贸实验区。统一社会信用代码91410100MA44PPJH24。法定代表人赵浩，该公司执行董事。委托代理人李建强，河南辰初律师事务所律师。委托代理人郑晓霞，河南辰初律师事务所律师。被告信上实业集团有限公司。住所地：北京市门头沟区。统一社会信用代码91110109MA017QHW752。法定代表人赵浩，该公司执行董事。委托代理人何旋，男，生于1986年12月3日，住河南省郑州市，身份证号：410XXXXXXXXXXXXXXX。原告陕西大汉天下文化产业发展有限公司（以下简称大汉天下）诉被告郑州冰醒元饮料有限公司（以下简称郑州冰醒元）、信上实业集团有限公司（以下简称信上实业）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法使用普通程序，公开开庭进行了审理，原告大汉天下的委托代理人王娜、柴瑜、被告郑州冰醒元的委托代理人李建强、郑晓霞、被告信上实业的委托代理人何旋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告的诉讼请求：1、判令二被告立即向原告支付冠名费用3860256.44元，违约金1200000元及逾期付款利息损失82339.22 元（自2018年8月1日起按央行同期贷款利率暂计算至2018年9月15日），并承担逾期付款利息损失至全部款项付清之日止。以上费用合计5142595.66 元。2、本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：2018年6月27日，原告与被告郑州冰醒元饮料有限公司（以下简称冰醒元公司）签订《演唱会冠名协议书》，约定由被告冰醒元公司出资400万元冠名原告举办的“I’m A-Lin世界巡回演唱会西安站”演唱会并获得相应广告权益。双方约定被告冰醒元公司分三期支付冠名费用，即于2018年7月22日前支付第一期费用120万元，于2018年8月22日前支付第二期费用120万元，于2018年9月20日前支付第三期费用160万元。同时协议6.2条约定“甲方若未按约定及时足额支付任一期冠名费用，乙方有权单方解除合同，甲方已付款项不予退还，甲方须向乙方支付剩余未付款项作为其获取本演唱会门票利益、广告效益以及乙方已支出费用的补偿，并按冠名费用总金额的30%（即￥1200000元）向乙方支付因逾期付款行为而产生的违约金。”合同签订后，原告依约将相应广告投放市场，但被告冰醒元公司未按约定支付冠名费用。2018年7月30日双方经协商另行签订《补充协议》，约定被告冰醒元公司须于2018年7月31前支付60万元，于2018年8月7日前将剩余第一期冠名费用60万元支付完毕，第二期、第三期冠名费用支付时间及金额仍按原协议书约定履行。并约定“若甲方未按本补充协议约定时间及金额向乙方支付冠名费用即构成违约，甲方除按原协议书第六条约定承担违约责任外，需另行向乙方支付逾期付款利息。逾期付款利息按央行同期贷款利率的4倍进行计算，后续甲方支付款项中应先扣减相应逾期付款利息”。被告冰醒元公司为被告信上实业集团有限公司（以下简称信上集团）的全资子公司，被告信上集团作为上述演唱会主办方亦享有相应广告权益。2018年8月1日，被告信上集团向原告出具《承诺函》，承诺若被告冰醒元公司未按约定履行付款义务，由其承担付款责任及相应违约责任。并于同日向原告支付5万元，后于2018年9月3日支付15万元。剩余款项至今仍未予以支付。原告多次催要未果，无奈诉诸贵院。请求法院判如所请。被告郑州冰醒元辩称，原、被告在签订合同后，被告向原告支付首付款25万元，并支付价值70万元的冰醒元饮料，原告收到款项及饮料后违反合同约定，禁止被告工作人员入场，在筹办演唱会期间，被告的工作人员到达原告办公处，原告不提供办公地址，禁止被告人员参与运营，对门票的销售情况不予公示，XX线XX道及销售量，没有履行合同的诚意，造成被告无法继续履行合同。后经核实，原告在此次演唱会中没有按约定由演唱人员A-LIN口头播报被告的冠名，没有相应宣传和推广，演唱会原告通过线上线下门票收入的600万元，以及其他收入也没有向被告予以公示，原告行为造成被告只履行了义务没有享受任何权利，造成了极大的损失，原告违约在先，后在演唱会过程中也多次违约，应依法驳回原告诉求，我方保留追索门票及其他收入的权利。被告信上实业辩称信上从未向原告出示任何书面文件，故不应该承担责任。   经审理查明，2018年6月原告大汉天下和被告郑州冰醒元签订演唱会冠名协议。该合同记载：甲方郑州冰醒元冠名“I’m A-Lin世界巡回演唱会西安站”商业演唱会，演出规模6500席位，场次一场，举行时间为2018年9月22日19点30分至晚上22点。甲方以支付相应冠名费用的方式对乙方举办的演唱会进行冠名，乙方收取甲方冠名费用，并为甲方提供相应的权益和回报,包括：官方推广、艺人推广、西安高大尚、西安潮生活、我爱西安、票务网、小寨地铁广告、地铁电视广告、电梯广告、广播电台、腾讯大秦网、新浪陕西、凤凰陕西、网易陕西、黄金广告为宣传展板、欢迎牌、巨型横幅、路引牌、现场LED视频广告、座位帖、艺人口播鸣谢、观众区广告植入、荧光棒广告、门票冠名植入、工作证、记者证、嘉宾证、A4广告页面等总价值超过260万元的广告回报。冠名费用：400万元，支付方式第一期在2018年7月22日前支付全款30%，即120万，2018年8月22日支付120万，2018年9月20日前支付剩余160万元。甲方以银行转账方式支付乙方。……作为甲方独家冠名之回报，演唱会全部门票归甲方所有，甲方可适用本次演唱会门票并配合自身产品进行相关市场营销活动，或销售或赠送。甲方有权就本次演唱会冠名情况进行监督，有权派人员对冠名展示情况进行现场审验，并提出意见和建议。……乙方全力配合甲方营销方案的实施，若甲方销售演唱会门票，乙方应给与必要的协助。……本合同任一方未履行或未完全履行本协议的相关约定，即构成违约，违约方应向守约方承担违约责任。甲方若未按约定及时足额支付任一期的冠名费用，乙方有权单方解除合同，甲方已付款项不予退还。甲方需向乙方支付剩余未付款项作为其获取利益、广告效益及乙方已支出费用的补偿，并按冠名费用总金额30%向乙方支付因预期付款行为产生的违约金。  ……补充协议与本协议有同等法律效力。2018年7月30日， 郑州冰醒元和陕西大汉天下签订补充协议，约定原合同约定甲方须于2018年7月22日前支付第一期冠名费用人民币120万元，乙方就第一期冠名费用的支付给予甲方延展期，甲方应予2018年7月31日前支付人民币60万元，于2018年8月7日前支付剩余60万元。第二期、第三期冠名费用支付时间及金额仍按原协议书约定履行。若甲方未按期支付则构成违约，甲方须另行支付逾期利息，按照央行同期贷款利率的四倍支付。若因甲方延迟付款导致广告无法投放或延期投放，冠名费不予扣减，甲方仍需支付全部冠名费和逾期支付违约金和利息，由此造成的甲方宣传回报的损失由甲方自行承担，乙方不承担违约责任。根据原协议，甲方拥有门票销售权和收益权，对于乙方通过在票务网上销售门票的全部所得均归甲方所有，乙方应在演唱会结束后10个工作日与甲方进行结算，将其支付至甲方指定账户。合同签订后，大汉天下在自有主页、a-lin主页（粉丝3156828人）、格瓦拉生活网西安站、猫眼演出、搜狐娱乐、西安地铁广告位、大麦网、永乐票务、腾讯大秦网、环球网娱乐、娱圈、亚洲音乐网、大众娱乐、演唱会场地广告牌等方式进行推广宣传，并于2019年9月 22日19点30分至晚上22点举办了冰醒元冠名“I’m A-Lin世界巡回演唱会西安站”商业演唱会 ，但是被告郑州冰醒元却在仅支付了20万元费用后未按时支付剩余款项，原、被告发生争议。庭审中，被告郑州冰醒元认为原告没有按照合同约定保证被告的监督权、售票权和完全按照合同约定的宣传义务，存在违约， 故不同意支付剩余的合同款。被告信上实业称承诺函并非自己签署，故不同意承担连带责任。原告称共在线上、线下收取票款541389.6元，被告对此不予认可，但未提供相应的证据证明确切的票据收入。法庭经调查，仅永乐票务回函称销售门票价值90420元。为证明信上实业的担保责任，原告向法庭提交承诺函、录音、录像证据及微信聊天截屏一份，表示经协商一致，信上实业同意承担担保责任。该承诺函记载：“陕西大汉天下文化产业发展有限公司”，贵某某与我司全资子公司郑州冰醒元饮料有限公司于2018年6月4日签订《演唱会冠名协议书》，依协议约定由贵某某负责演唱会举办及广告信息发布工作，我司作为该演唱会主办方享有相应广告权益。我司承诺，若郑州冰醒元饮料有限公司未按约定履行付款义务，由我司承担付款责任及相应的违约责任。             本院认为，原、被告签订的《演唱会冠名协议书》系双方真实意思的表示，应当合法有效，原、被告应当按照合同约定履行相应的义务。被告郑州冰醒元自合同签订后，仅支付了20万元的费用，分期款项未有一期按时支付，故应当认为存在违约。原告提供的证据中，确未完全按照合同附件约定的详细宣传方案进行推广，但是原告举办了冰醒元冠名“I’m A-Lin世界巡回演唱会西安站”商业演唱会，并在各类媒体平台投放了宣传文章和海报、在海报的明显位置标注了“冰醒元”的字样，应当认为履行了合同的主要义务。结合原告和被告冰醒元签订的《补充协议》，应当认为未完全按照合同约定推广责任因被告郑州冰醒元未按时付款所致，应当由被告冰醒元承担相应的责任。被告认为原告收取的票务收入远大于合同欠款，但合同款约定的履行时间在票务结算之前，属于被告应当先履行的义务，故不能以原告未向被告支付票务收入而认定被告的违约责任可以消除。现原告承认的票务收入为541389.6元，被告亦无其他证据证明票务收入的具体数额，故应当以此金额认定。因票务金额和合同款均属于金钱之债，依法可以互抵，因此被告郑州冰醒元还应支付原告剩余的合同款。如被告有证据证明原告收取的票务款多余本案认定金额，可另案起诉。原告与被告约定的违约金、逾期利息显系偏高，应当酌情调整为折抵款后剩余未付部分的30%。结合原告提供的证据，应当认为被告信上实业对被告郑州冰醒元对原告的合同款和违约款具有连带担保责任，因该承诺函中明确说明责任范围为合同款和违约金，故应以此范围为限。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、九十九条、第一百零七条、《担保法》第十九条之规定，判决如下：一、被告郑州冰醒元饮料有限公司于判决生效后十日内向原告陕西大汉天下文化产业发展有限公司支付剩余合同款3258611元，并支付未付合同款30%的违约金，即977583.3元。以上共计4236194.3元。二、 被告信上实业集团有限公司对上述债务承担连带担保责任。三、驳回原告其余诉讼请求。诉讼费 47798元、保全费5000元、担保费10000元，原告已预交，由被告郑州冰醒元饮料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 员      李翌平人民陪审员    贺应杰人民陪审员    田  洲                           二〇一九年 十一月二十六日 书  记  员     雷婷玉 1