云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2018)云0302民初754号原告:苏光福，男，汉族，1970年10月13日生重庆市巴南区人，农民，住重庆市巴南区，现住麒麟区。委托诉讼代理人:陈绍华，麒麟区沿江街道法律服务所法律工作者(特别授权)。被告：李海军，男，土家族，1982年8月22日生重庆市忠县人，农民，住重庆市忠县。委托诉讼代理人:朱志刚，云南广度佰佳律师事务所律师（特别授权）。原告苏光福与被告李海军劳务合同纠纷一案，本院于2018年1月30日立案后，依法适用普通程序，于2018年4月26日、2018年10月25日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏光福向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告房屋建筑施工劳务费732714.30元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年1月被告承包了麒麟区太和街道小坡社区第二居民小组安置小区房建设工程。2015年7月1日原、被告签订了该安置小区房《劳务施工合同书》约定，甲方将小坡社区第二居民小组拆迁安置房李海军标段（栋数未确定）所有粉刷砌砖承包给乙方。所有栋号粉刷（包括所有砌砖部分）按建筑面积135.00元/㎡计算（以第二居民小组图纸面积计算）。付款方式：粉刷大面积完成付多少元（未确定），年底按工程款的50%付给乙方，2016年5月30日付给乙方80%，尾款2016年8月30日以内付清。安全事故责任5000元以内由乙方自行承担，5000元以上由法律部门协商解决，所有上班人员必须戴安全帽，违者造成的罚款由乙方自行承担。合同签订后原告及时组织技术人员按照双方所签合同条款的技术、质量等要求严格施工。工程完工后，经双方确认，原告在小坡社区第二居民小组安置小区房建设工程共计施工房屋4栋，序号26—29栋，每栋建筑面积4205.27平方米，共计16821.08平方米，每平方米单价135.00元，共计劳务费2270845.80元。在施工期间由被告分别于2016年1月29日支付给了原告劳务费532407.00元、2016年6月27日支付给了原告劳务费210000.00元、2016年9月2日支付给了原告劳动费108260.00元、2017年1月支付给了原告劳务费70000.00元，共计920667.00元。2017年9月份由原、被告及工程建设方小坡社区第二居民小组三方共同协商同意由小坡社区第二居民小组代为原告支付给了民工工资617464.50元，总计1538131.50元。被告应支付原告工程劳务费2270845.80元，扣除已支付的1538131.50元，下欠732714.30元，被告当时以建设方未拨款给他资金周转困难为由未全部付清原告的劳务费。之后原告多次找被告催要无果。被告李海军辩称，1、原告诉请没有事实及法律依据，本案所涉工程量并没有经原、被告确认。原告诉请中的工程量只是原告单方面确认；2、本案涉及工程量有减少；3、原告并没有完全完成工程量，并且存在重大安全隐患；4、原告存在延误工期，给被告造成重大损失；5、建设工程是承揽合同，原告应该按时按质按量完成工程，原告没有完成工程，并且不符合质量规定，被告有权拒绝支付工程款。原告为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：第一次庭审：2018年4月26日下午1、原告身份证复印件，用以证明原告诉讼资格；2、《劳务施工合同书》，用以证明工程量、工程单价及约定的工程方面事实；3、被告支付原告的明细账1份，用以证明原告收到被告付劳务费的事实。经质证，被告对上述证据1三性认可；对证据2真实性认可，但不能证明被告应当支付原告的款项，工程量及款项不能从合同中得出，对证明目的不予认可；证据3从形式是打印件，从提供主体，是原告单方面提供，但我方认可诉状中我方已经支付了1538131.5元，后面还付了些钱。被告为支持其答辩意见，向本院提交以下证据：1、被告身份证复印件，用以证明被告主体资格；2、《劳务施工合同书》，用以证明原告承包的工程范围，合同中对原告完成的面积未进行确认；3、工程整改通知书、承诺书，用以证明原告未按照约定时间及甲方要求完成时间、完成工程内容；4、变更通知书，用以证明原告主张的工程价款对应的工程及工程单价不具有客观性、应当以建设单位、监理单位最终审计的结果为依据的标准；5、监理通知书，用以证明原告在履行《劳务施工合同书》中，完成的工程质量未达到合同及相关规范规定，存在重大质量及安全隐患；6、监理通知书；7、劳务施工合同，证据6、7用以证明2015年7月9日，因原告未完成搭设、拆除施工操作架、脚手架等工作，且原告完成的部分内外墙粉刷、砌砖内容存在重大质量问题，其未能整改通过，被告只能与第三人签订《劳务合同》，约定由第三人完成上述相关工程内容（证据2-7证明内容详见证据清单）。经质证，原告对上述证据1无异议；对证据2真实性、合法性无异议；对证据3-7，原告方在施工期间没有接到任何通知，也没有签过字，不清楚上面事实。第二次庭审：2018年10月25日下午原告向本院提交曲靖珠源司法鉴定中心司法鉴定意见书（曲珠司鉴中心[2018]第58号），鉴定发票，用以证明原告所做的工程量（注：施工面积合计17235㎡）及应得工程款（注：劳务施工费用为2326725元），鉴定费（注：16000元）。变更下欠款为788593.5元由被告支付。经质证，被告对上述证据三性均不认可，申请重新鉴定。被告向本院提交协议1份，用以证明原、被告就安置房粉刷、砌砖工程达成协议内容。经质证，原告认为与本案无关联性，在上次庭审中，法庭给被告在一定时间与原告协商确认工程量，在规定的时间内，原告多次找到被告确认工程量无果，最后被迫与被告签订了协议。针对被告方重新鉴定的申请，本院予以准许。依据双方共同选择的鉴定机构，本院委托云南华益司法鉴定所鉴定，该鉴定机构于2019年11月19日作出终止鉴定函“委托人提供的证据材料未达到鉴定的最低要求，导致鉴定无法进行”，我方要求终止鉴定，并退还所有鉴定材料。附鉴定工作情况说明。经质证，原告对终止鉴定函无异议。被告认为其提供了26、28栋施工图纸给鉴定机构，27、29栋的建筑面积与26、28栋一样，鉴定机构未要求我提供该2栋的施工图纸。要求重新鉴定，给一个公平公正的结果。通过当事人对上述证据的质证，本院认为，原告第一次庭审中所举证据1被告无异议，本院予以确认；证据2被告对其真实性无异议，对其真实性，本院予以确认；证据3被告认可支付的劳务费，本院予以确认。第二次庭审中原告所举证据对其合法性，本院予以采信。被告第一次庭审中所举证据1原告无异议，本院予以确认；证据2原告对其真实性、合法性无异议，本院予以确认；证据3、4、5、6、7均系复印件，对工程质量及增减应以结算为依据，其证明目的不予采信；被告第二次庭审中所举证据对其真实性，本院予以确认。因双方在期限内对工程量未进行确认，原告向本院申请对工程量进行鉴定。关于云南华益司法鉴定所终止鉴定函，被告申请再次重新鉴定，被告在第二次庭审中申请重新鉴定，本院已准许。依据双方共同选择的鉴定机构，本院委托云南华益司法鉴定所鉴定，该鉴定机构于2019年11月19日作出终止鉴定函“委托人提供的证据材料未达到鉴定的最低要求，导致鉴定无法进行”，据此，其重新鉴定申请，本院不予准许。依据确认及采信的当事人所举证据结合当事人庭审陈述，本院确认如下事实：2015年7月1日，原、被告签订《劳务施工合同书》约定，甲方（被告）将太和街道小坡社区第二居民小组拆迁安置房李海军标段（注：26、27、28、29栋）所有内外粉刷、砌砖承包给乙方（原告）。所有栋号粉刷（包括所有砌砖部分）按建筑面积135.00元/㎡计算（以第二居民小组图纸面积计算）。付款方式：粉刷大面积完成付多少元（未确定），年底按工程款的50%付给乙方，2016年5月30日付给乙方80%元，尾款2016年8月30日以内付清。合同对内外抹灰工程承包范围、工程进度及质量、安全责任等作了约定。合同签订后原告组织人员进行施工，该工程已完工及验收，被告向原告支付了劳务费920667.00元，工程建设方小坡社区第二居民小组代为原告支付给了民工工资617464.50元，总计1538131.50元。本案诉讼过程中（第一次庭审），原告申请对麒麟区太和街道小坡社区居民小组安置房工程量进行鉴定，依据双方选择的鉴定机构，本院委托曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，该中心于2018年9月7日作出曲珠司鉴中心[2018]第58号鉴定意见书，麒麟区太和街道小坡社区第二居民小组安置房26-29栋：1、每栋均为4308.75㎡；26-29栋合计17235㎡。2、劳务施工费用为2326725元人民币。被告对该鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定，依据双方共同选择的鉴定机构，本院委托云南华益司法鉴定所鉴定，该鉴定机构于2019年11月19日作出终止鉴定函“委托人提供的证据材料未达到鉴定的最低要求，导致鉴定无法进行”，作出终止鉴定，并退还所有鉴定材料。本院认为，本案争议焦点为原告施工的工程量及工程款？对原告完成的工程量双方未结算，被告在第二次庭审中申请重新鉴定，因其提供的证据材料未达到鉴定的最低要求，导致鉴定无法进行，鉴定机构作出终止鉴定函，责任在于被告。据此，对原告完成的工程量及价款以双方签订的《劳务施工合同书》约定的单价135.00元/㎡及经庭审双方认可的施工房屋（4栋，序号26-29栋）进行确认，原告述称每栋建筑面积4205.27平方米，共计16821.08平方米，劳务费2270845.80元小于曲靖珠源司法鉴定中心司法鉴定意见书，每栋均为1308.75㎡；26-29栋合计17235㎡，劳务施工费用为2326725元，以原告主张的施工面积及劳务费予以确认。关于原告第二次庭审中变更下欠款为788593.5元，未补交相关诉讼费，对增加数额，本院不予支持。据此，扣减被告支付的920667.00元及小坡社区第二居民小组代原告支付民工工资617464.50元，被告应支付原告工程劳务费732714.30元（2270845.80元-1538131.50元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零九条规定，判决如下:被告李海军于判决生效后六十日内支付原告苏光福劳务费人民币732714.30元。案件受理费11128元（原告预交），由被告李海军负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  许宝仓人民陪审员  朱国安人民陪审员  袁忠林二〇一九年十二月十三日书 记 员  张志文