湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂28民终2498号上诉人（原审原告）：阳光财产保险股份有限公司巴东支公司，住所地：湖北省巴东县信陵镇营沱社区北京大道铜盆溪桥北侧，统一社会信用代码：91422823591484317H。负责人：舒尚斌，该公司经理。委托诉讼代理人：陈启风，湖北施州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵世美，女，1957年6月24日出生，汉族，住湖北省巴东县。委托诉讼代理人：刘中明，巴东县阳光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：薛维习，男，1986年2月17日出生，汉族，住湖北省巴东县。上诉人阳光财产保险股份有限公司巴东支公司（以下简称阳光财险巴东支公司）因与被上诉人赵世美、薛维习机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省巴东县人民法院（2019）鄂2823民初1815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财险巴东支公司上诉请求:1.撤销一审判决，改判上诉人不赔偿被上诉人赵世美误工费10894元、营养费810元、司法鉴定费390元、精神损害抚慰金2000元（不服14094元）；2.本案诉讼费由二被上诉人负担。事实和理由：被上诉人已经年满62周岁，超过了法定退休年龄，没有劳动能力，不应获得误工赔偿。侵权赔偿的原则是填平损失，没有损失则不存在赔偿。另外，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费赔偿的举证责任在受害人，被上诉人没有任何证据证明其正在从事的相关或相近行业，一审法院按照农林牧渔业的标准进行判决没有事实依据。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费参照的依据是医疗机构意见，并非鉴定意见，在被上诉人赵世美的医嘱中，并没有加强营养的医疗意见，其营养费不应得到支持。按照上诉人与涉案车辆投保人的约定，鉴定费并不属于上诉人的保险赔偿范围。上诉人不是交通事故的直接侵权人，且在交通事故中，被上诉人薛维习只是次要责任，一审法院支持的精神损害抚慰金过高，也应予以改判。赵世美答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。薛维习未向本院提交书面答辩状，在二审法庭调查时亦未进行答辩。赵世美一审诉讼请求：判令二被告赔偿赵世美医疗费12294.29元、残疾赔偿金为26960元（14978元×18年×10%）、误工费为10894元（34280元÷365天×116天）、护理费为9591元（38897元÷365天×90天）、营养费为2700元（90天×30元/天），赔偿总额为68489.29元。一审查明，2018年12月16日20时12分，薛维习驾驶QQX878号轻型普通货车在火峰村××门前××向火峰村加油站驾驶时，后方赵世美驾驶的无号牌两轮摩托车因操作不当倒地，造成赵世美受伤、摩托车受损的非接触性道路交通事故。2018年12月25日，公安交警部门作出道路交通事故认定，认为赵世美驾驶机动车上道路违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”、第二十二条“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶，文明驾驶”之规定，是造成此次事故的主要原因。薛维习驾驶机动车上道路行驶违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十七条第一款“向左转弯、向左变更车道、准备超车、驶离停车地点或者掉头时，应当提前开启左转向灯”之规定是造成此次事故的又一原因，依据《道路交通事故程序处理规定》第六十条之规定，据此认定赵世美承担事故的主要责任，薛维习承担事故的次要责任。事故发生后，赵世美被送往巴东县中医医院住院治疗，入院诊断为左胫骨近端粉碎性骨折，面部挫擦伤。期间行左下肢石膏托外固定，止血消肿，促进骨质生长等对症处理，赵世美住院治疗25天病情好转出院。出院医嘱：持续石膏托外固定制动3周，保持外固定在松紧适宜范围内，患肢不负重情况下逐渐加强功能锻炼；注意休息，注意饮食；定期复查血，伤后1、3、6、12月复查X线，门诊随诊。薛维习垫付医疗费12294.29元。经公安交警部门委托，巴东楚峡法医司法鉴定所于2019年4月12日作出司法鉴定意见，经鉴定赵世美伤残程度为十级；误工期180日、护理期90日、营养期90日。赵世美支付鉴定费1300元。薛维习驾驶的鄂Ｑ×××××号轻型载货货车在阳光财险巴东支公司投保机动车交强险和商业三责险，并附加了不计免赔率险。商业三责险的保险金额为10万元。保险期间自2017年12月22日0时起至2018年12月21日24时止。2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中公布的农村居民人均可支配年收入为14978元，农、林、牧、渔业在岗职工人均年工资收入为34280元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为38897元。2019年巴东县国家机关一般工作人员在本县县乡间的出差伙食补助标准为70元/天。一审认为，公民的身体权、财产权受法律保护，因过错造成他人人身及财产损害的，侵权人应承担民事赔偿责任。本案道路交通事故发生后，公安交警部门依法已作出事故责任认定，经审查该事故责任认定所依据的事实清楚，适用法律正确，应作为认定本案道路交通事故责任以及民事责任承担的依据。赵世美对本案交通事故的发生主观上在过错负事故的主要责任，薛维习负本次事故的次要责任。赵世美的合理损失超出交强险赔偿限额的应由赵世美承担70%的责任，薛维习承担30%的责任，薛维习承担的部分由阳光财险巴东支公司在商业三者险限额内进行赔偿。赵世美请求的赔偿项目、数额及标准应合理合法。赵世美的医疗费有病历资料及医疗费发票在案佐证，故应据实认定为12294.29元。赵世美主张的住院伙食补助费1750元（25天×70元/天）符合法律规定，予以支持。赵世美伤情较重且根据司法鉴定意见确有加强营养的必要，故其主张的营养费2700元（30元/天×90天）应予支持。赵世美未提交护理人员的工资收入证明，故护理工资标准参照服务业在岗职工人均年平均工资收入计算，其主张的护理费9591元（38897元÷365天×90天）符合法律规定，予以支持。赵世美虽已年满60周岁，受伤后确有误工损失，其主张误工费按照农林牧渔业的标准进行计算并无不妥，误工时间从受伤时计算至定残前一日共计116天，故误工费10894元（34280元÷365天×116天）应予支持。赵世美因交通事故造成十级伤残，其主张残疾赔偿金26960元（14978元/年×18年×10%）符合法律规定，予以支持。赵世美主张的鉴定费1300元，有鉴定费票据在案佐证，予以支持。赵世美因伤致残，其身心受到一定程度的痛苦，故主张的精神损害抚慰金3000元予以支持。薛维习驾驶的鄂Ｑ×××××号轻型载货货车在阳光财险巴东支公司投保交强险、商业三责险及不计免赔率险，本案事故发生在肇事车辆的保险期限内，故阳光财险巴东支公司应在交强险的责任限额内对赵世美的合理损失负赔付责任，即在医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金26960元、误工费10894元、护理费9591元、精神损害抚慰金3000元，共计50445元。超出交强险医疗费用赔偿限额的医疗费2294.29元、住院伙食补助费1750元、营养费2700元和司法鉴定费1300元共计8044.29元，由薛维习赔偿30%即2413.29元，由赵世美自理70%即5631元。薛维习应赔偿的费用由阳光财险巴东支公司在商业三者险赔付范围内予以赔付。赵世美获得保险赔付款后应立即退还薛维习垫付的医疗费12294.29元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、赵世美的医疗费12294.29元、住院伙食补助费1750元、营养费2700元、护理费9591元、误工费10894元、残疾赔偿金26960元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1300元，合计人民币68489.29元，由阳光财产保险股份有限公司巴东支公司在交强险各责任限额内赔偿60445元，在商业第三者责任保险限额内赔偿2413.29元，由赵世美自理5631元；二、驳回赵世美的其他诉讼请求；三、赵世美在获得保险理赔款后立即退还薛维习的垫付款12294.29元。上列第一项限判决生效后10日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费436元，减半收取计218元，由赵世美负担100元，薛维习负担118元。二审法庭调查期间，赵世美向本院提交了巴东县官渡口镇火峰村民委员会出具的《证明》及《农村土地承包合同》《经营权证》，拟证明赵世美应当享受误工费赔偿，其经济来源主要依靠农村土地承包地种植。经质证，阳光财险巴东支公司认为赵世美提交的上述证据不属于新证据，巴东县官渡口镇火峰村民委员会出具的《证明》上无经办人签名，不符合证据的形式要件，《农村土地承包合同》并不能证明赵世美尚有劳动能力及经济来源。本院认证，赵世美提交的上述证据不符合《最高人民法院》第四十一条关于二审程序中新证据规定，本院不予采信。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于误工费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定的精神，对于误工费的计算主要是从受害人的误工时间和收入状况两个方面进行考虑，法律并未从年龄上来限制受害人对误工费的权利主张。能否主张误工费关键在于受害人在事故发生前是否具备劳动能力，能否通过自己的劳动获得收入来源，而不是以年龄作为判断标准。现实生活中，特别是在农村，很多年满60周岁的人仍具备劳动能力，从事相应的劳动。赵世美虽然已经年满60周岁，但其在遭受本次事故之前，不存在其他使其无法劳动的身体疾病，具备一定的劳动能力，其居住在农村，平时从事农作劳动，具有一定的经济来源。赵世美因本次交通事故受伤，必定会减少其经济收入，一审法院据此按照农林牧渔业的标准计算其误工费并无不当。关于营养费的问题，虽然赵世美出院记录中没有加强营养方面的医嘱，但在巴东县楚峡法医司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》中，通过分析赵世美的伤残情况，确定了其营养期为90日。该司法鉴定意见系鉴定机构根据赵世美的伤残情况并结合其住院病历作出的，较为客观，应当采信，对于赵世美请求的营养费应当予以支持。关于鉴定费的问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。赵世美因本次事故支出的鉴定费，作为事故责任人之一的薛维习应当在其责任范围内承担，阳光财险巴东支公司认为其与投保人薛维习已经对鉴定费进行了约定，鉴定费不属于其承担范围，但阳光财险巴东支公司并未提供相关证据予以证实，故阳光财险巴东支公司作为保险人应当赔偿被保险人薛维习应当支付的相关事故鉴定费。关于精神损失费的问题，赵世美在本次事故中遭受较为严重的身体伤害，其伤残等级为十级，对其造成了较为严重的精神损害，一审法院根据薛维习与赵世美在本次事故中的过错程度，确定薛维习赔偿赵世美精神损失费3000元并无不当。综上，阳光财险巴东支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司巴东支公司承担。本判决为终审判决。审  判  长  刘开平审  判  员  张成军审  判  员  张特立二〇一九年十二月十二日法官助理胡丹书记员（兼）  胡 丹