内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2019）内22民终1486号上诉人（一审被告）：张淑花，女，1974年8月9日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区乌兰浩特市。上诉人（一审被告）：唐丛兵，男，1973年3月11日出生，汉族，个体。被上诉人（一审原告）：邢振，男，1973年2月2日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区乌兰浩特市。委托诉讼代理人：王萍萍，内蒙古圣泉（科右前旗）律师事务所律师。上诉人张淑花、唐丛兵因与被上诉人邢振合伙协议纠纷一案，不服内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2019）内2201民初1263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条（一）款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条（二）款规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张淑花、唐丛兵上诉请求：1.请求依法撤销乌兰浩特市人民法院（2019）内2201民初1263号民事判决第一项；2.依法重新核实双方合伙投入及利润；3.上诉费用由邢振承担。事实和理由：（1）张淑花与邢振是合伙关系，邢振投入的合伙资金实际只有1000000元，其余是利滚利，且合伙投入的工程没有实际结算，每次出具借据不是实际借款，不应以此作为判决依据；（2）2018年5月1日双方签订了抵债协议说明对此双方又有了新的约定，从协议履行情况证明双方只有二项800000元没有履行，应按原始数额承担给付责任，因该协议邢振并未要求撤销或者无效，并且已部分履行。综上，一审判决明显错误，请求二审法院依法予以纠正。邢振辩称，请求驳回张淑花、唐丛兵的上诉请求，维持一审判决。邢振向一审法院起诉请求：1.要求张淑花、唐丛兵共同偿还借款本金2378600元（6500000元-3821400元-300000元）；2.要求张淑花、唐丛兵向邢振支付借款利息，自2018年5月1日起，至2019年1月25日为424977元（2378600元×0.02/30×268天），并要求给付至付清本金之日止；3.本案诉讼费、保全费、律师费用全部由张淑花、唐丛兵承担。一审法院认定事实：张淑花与唐丛兵系夫妻关系，2012年张淑花以其登记的个体工商户字号乌兰浩特市诗园油漆经销处名义与邢振合伙合作投资承包外墙建筑工程，2014年8月22日，张淑花以乌兰浩特市诗园油漆经销处名义为邢振出具欠据1枚，欠据载明邢振投资2140000元，由于一直没有结算，双方商定一次性付给邢振3000000元，并约定自2014年11月1日起，按月利率2%计算利息至2015年5月还清。2016年4月7日，张淑花以乌兰浩特市诗园油漆经销处名义再次为邢振出具1000000元欠条1枚，约定于2016年6月还清。2016年12月27日，张淑花再次出具了4960000元的借据1份，借据载明借款利息按月利息2分结算，每月结算，此借据包含原有张淑花欠邢振、高沛杰（系邢振之母，已声明由邢振行使2016年12月27日借据中的权利）的4000000元，以前的欠条不再要，新欠条为准。但至2018年张淑花仍未向邢振偿还上述款项，2018年5月1日，邢振与张淑花双方签订了抵债协议1份，协议载明自2010年4月至2018年4月底，张淑花累计从邢振处借款6500000元，由于张淑花无法全部按（以）现金偿还债务，张淑花以下列四项财产、投资股份权利、债权等权利折抵给付欠款：1、龙达传承高层门市折抵3821400元；2、以张淑花投资乌兰浩特市东白音院落全部股份作价折抵300000元；3、以债权不低于300000元折抵欠款；4、以工程款现金或房产折抵500000元，上述四项财产、投资股份权利、债权等权利抵清6500000元欠款。双方约定如上述条件（抵债约定）全部实现时邢振不在（再）管（向）张淑花（索）要6500000元借（欠）款。协议签订后，张淑花履行抵债协议第一项、第二项，累计折抵欠款4121400元，未履行抵债协议第三项、第四项。邢振遂起诉，以张淑花未按协议约定期限履行全部抵债义务，要求张淑花、唐丛兵给付剩余欠款2378600元及利息。另查明，乌兰浩特市诗园油漆经销处工商登记为个体工商户，业主为张淑花，2015年11月变更名称为乌兰浩特市诗园涂料经销处，2019年4月注销。一审法院认为，张淑花以其个体工商户字号乌兰浩特市诗园油漆经销处与邢振合伙承包外墙建筑工程，唐丛兵参与该工程管理，参与乌兰浩特市诗园油漆经销处经营管理，至2014年8月22日，张淑花以乌兰浩特市诗园油漆经销处名义为邢振出具欠据1枚，欠据载明邢振投资2140000元，双方商定一次性付给邢振3000000元，并自2014年11月1日起按月利率2%计算利息，2016年4月7日，张淑花以乌兰浩特市诗园油漆经销处名义再次为邢振出具欠条1枚，上述投资款及投资款收益已经转化为欠款的约定不违反法律规定。张淑花、唐丛兵应当给付邢振上述款项并按约定给付利息。2018年5月1日，邢振与张淑花签订了抵债协议1份，协议约定如张淑花全部履行抵债约定时邢振不再向张淑花索要6500000元欠款，但张淑花只部分履行抵债协议，累计折抵欠款4121400元，上述款项双方未约定抵充顺序，依法应当抵充利息后再抵充本金，故邢振要求张淑花、唐丛兵给付剩余欠款2378600元及利息的诉讼请求一审法院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决：“一、被告张淑花、唐丛兵给付原告邢振欠款2378600元（6500000元-3821400元-300000元），并自2018年5月1日起，按月利率2%给付利息，至付清本金之日止；二、驳回原告邢振其他诉讼请求。判决生效后立即执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64065元，由原告邢振负担38300元，被告张淑花、唐丛兵负担25765元。”本院二审期间，张淑花提交一份《抵债协议》，协议末尾双方签字下方有一段手写内容“协议履行完原所有原欠条作废表箱除外张二办完转账手续”，协议其他内容与一审中双方提交的《抵债协议》一致，用以证明张二转账300000元没有转，这笔钱张淑花也没拿到，只有张二的这300000元没有给付，其他的当时就办完了。邢振质证认为，这条内容是双方协商后填上去的，这条加上后邢振又重新打的协议。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为张淑花、唐丛兵不同意给付邢振欠款2378600元及利息事实及法律依据。张淑花与邢振在《抵债协议》中约定“上述条件全部实现时邢振不再管张淑花要所欠6500000借款”。即当《抵债协议》中约定的内容全部履行完毕，邢振不再向张淑花主张全部6500000借款。但该协议中约定的条款张淑花并未按期完全履行，债务亦未得到全部清偿，且其二审中亦承认只履行二项协议内容。故邢振主张张淑花、唐丛兵仍按抵债协议载明的全部借款金额6500000元为基数，减去其已偿还借款数额4121400元的主张，于法有据，本院应予支持。故张淑花、唐丛兵应继续给付邢振剩余部分借款2378600元及利息的还款责任。张淑花主张邢振实际投资数额仅为1000000元，与其为邢振多次出具欠条及借据的事实不相符，又未提供其他证据予以佐证，故对其主张不予支持。综上所述，上诉人张淑花、唐丛兵的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25765元，由上诉人张淑花、唐丛兵共同负担。本判决为终审判决。审判长 白宏楠审判员 曲 威审判员 杨丽君 二〇一九年十二月十一日书记员 金 龙