杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0109民初16095号 原告浙江中南建设集团有限公司，统一社会信用代码91330108143250197K，住所地杭州市滨江区长河街道滨康路245号。 法定代表人吴建荣。 委托代理人王宓，浙江天册律师事务所律师。 被告浙江中强建工集团有限公司，住所地杭州市萧山区义桥镇东方路68号，统一社会信用代码91330109255694892A。 法定代表人吴才龙。 被告徐关兴，男，1953年5月19日出生，汉族，住杭州市萧山区。 两被告委托代理人方丽，浙江商祺律师事务所律师。 被告虞岳香，男，1968年8月29日出生，汉族，住杭州市滨江区。 第三人浙江稠州商业银行股份有限公司杭州萧山支行，统一社会信用代码91330109557919532F，住所地杭州市萧山区宁围街道市心北路708号第1－3层。 委托代理人沈悦，银行员工。 原告浙江中南建设集团有限公司诉被告浙江中强建工集团有限公司（下称中强公司）、徐关兴、虞岳香追偿权纠纷一案，本院于2019年10月11日立案受理后，依法由审判员沈南适用简易程序进行审理。案件审理中本院依法追加浙江稠州商业银行股份有限公司杭州萧山支行（下称稠州银行萧山支行）作为第三人参加诉讼。本案于2019年10月29日、12月3日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王宓，被告中强公司、徐关兴委托代理人方丽（参加第一次诉讼）、第三人委托代理人沈悦（参加第二次诉讼）到庭参加诉讼。被告虞岳香经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告浙江中南建设集团有限公司诉称：2018年7月26日，被告中强公司与第三人签订《流动资金借款合同》，约定：贷款人同意向借款人发放借款1800万元，借款期限自2018年7月26日起至2019年7月25日止，贷款年利率为8.0475%。同日原告与第三人签订《最高额保证合同》，原告同意为中强公司提供最高1000万元及利息等费用的保证担保。被告徐关兴与第三人签订《最高额保证合同》，徐关兴同意为中强公司提供最高本金1800万元及利息等费用的保证担保。被告虞岳香及案外人吴才龙与第三人签订《最高额保证合同》，虞岳香、吴才龙同意为中强公司提供最高本金1800万元及利息等费用的保证担保。后因中强公司未按约支付借款利息，原告共为其代偿利息1223126.62元。故起诉，要求：1、被告中强公司返还原告代偿款1223126.62元，逾期付款利息42824.3元，并继续支付1223126.62元自2019年9月3日起至实际付款日止，按年利率7.5%计算的逾期利息；2、被告徐关兴、虞岳香各对中强公司不能偿还之部分承担四分之一之连带责任。 被告中强公司对原告诉称事实及诉讼请求无异议。 被告徐关兴辩称：徐关兴对保证及代偿事实无异议。经被告徐关兴查询萧山区人民法院（2018）浙0109民特92号民事裁定书，第三人于2018年12月24日向萧山区法院申请实现担保物权。后案涉借款抵押物于2019年8月27日以35180000元的价格在司法拍卖中成交，第三人在该抵押权中可全额受偿本金及利息，但因原告主动替中强公司归还贷款利息的行为，导致了该部分利息丧失了优先受偿权，加重了徐关兴的保证责任。综上，徐关兴认为应适当减轻其保证责任。 第三人陈述：根据双方之间签订的《最高额保证合同》约定，第三人行使权利时人保及物保无先后顺序之要求。第三人要求原告履行保证义务符合法律规定。在抵押权受偿过程中，第三人已将原告支付的利息全额扣除。第三人行为符合合同约定，也未加重被告徐关兴的保证责任。 被告虞岳香未作答辩也未向本院出具证据材料。 经审理，本院查明事实如下：2018年7月26日，被告中强公司与第三人签订《流动资金借款合同》，约定借款金额为18000000元，借款期限自2018年7月26日至2019年7月25日，借款年利率8.0475%，借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议及借款逾期的，借款人有权对逾期的借款自逾期之日起计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%。同日，原告与第三人签订《最高额保证合同》1份，原告承诺为被告中强公司在第三人处债务提供连带责任保证，保证额度的有效期自2018年7月23日起至2019年7月31日，合同项下保证最高本金限额为10000000元，保证方式为连带责任保证，保证期间为每笔主债务履行期限届满之日起两年。当债务人未依约履行债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于主合同债务人自己提供物的担保、保证、抵押、质押、保函、备用信用证及其他任何形式的担保方式），债权人有权直接要求保证人承担担保合同项下全部担保责任，而无须先行使其他担保权利（包括但不限于先行处置主合同债务人提供的物的担保）。同日，被告徐关兴与第三人签订《最高额保证合同》1份，除合同项下保证最高本金限额为18000000元以外其他内容与前述保证合同相同。同日被告虞岳香、案外人吴才龙与第三人签订《最高额保证合同》1份，除合同项下保证最高本金限额为18000000元以外其他内容与前述保证合同相同。后因中强公司未按约付息，原告与第三人达成《协议书》1份，约定：1、第三人向人民法院提起实现担保物权的申请；2、原告应积极履行最高额保证合同项下的担保责任。在原告按时足额履行下述两条义务的前提下，第三人同意暂缓对原告提起诉讼：原告主动按借款合同约定每月在扣息日前结清中强公司应付的正常利息；在协议书签订后三天内，按时全额结清之前结欠的全部正常利息。后原告共为被告中强公司代偿还息共计1223126.62元。2018年12月24日，第三人向本院申请实现担保物权。本院裁定：“一、对被申请人浙江中强建工集团有限公司提供抵押的位于杭州市萧山区义桥镇东方路68号的房地产准予拍卖、变卖等方式依法变价；二、申请人对上述第一项抵押物变价后所得款项对借款本金1800万元以及自2018年12月21日起至实际履行日止以欠付本金1800万元为基数按年利率12.07125%计算的罚息在最高债权额1916万元的范围内优先受偿。”在后续受偿过程中，第三人已将原告支付的利息全部扣除。2019年10月11日，原告向本院提起诉讼，要求支持其诉讼请求。 上述事实由原告、被告中强公司、徐关兴在庭审中陈述及原告出具的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《协议书》、《催收通知书》、银行转帐凭证等证据予以证实。 本院认为：原告、被告中强公司、徐关兴、虞岳香及案外人吴才龙与稠州银行萧山支行之间的保证借款合同关系依法成立并生效。被告中强公司未按约支付利息，原告代其垫付还息后即取得向其追偿的权利。原告与被告徐关兴、虞岳香系连带共同保证的保证人，原告履行保证义务后向被告中强公司不能追偿的应由各保证人平均分担。根据双方保证合同之约定，原告提供之人保与中强公司提供之物保并无履行顺序上之区分，因此原告之代偿行为并无不当也未侵害被告徐关兴之权益，被告徐关兴辩称无法律与事实之依据，本院不予采信。综上，原告诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告虞岳香经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，本院依据查明事实依法缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下: 一、浙江中强建工集团有限公司支付浙江中南建设集团有限公司代偿款1223126.62元，支付逾期利息损失42824.3元，共计1265950.92元，并继续支付代偿款1223126.62元自2019年9月3日起至实际付款日止，按年利率7.5%计算的逾期利息损失； 二、徐关兴、虞岳香对上述第一项义务中浙江中强建工集团有限公司不能履行部分各负四分之一之连带责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16194元，减半收取8097元，由浙江中强建工集团有限公司、徐关兴、虞岳香负担。 原告浙江中南建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江中强建工集团有限公司、徐关兴、虞岳香于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员 沈 南 二〇一九年十二月五日 书记员 瞿斐娜