黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑06民终2526号上诉人(原审原告)：交通银行股份有限公司大庆分行，住所地大庆萨尔图区东风新村东风路热源街1号。负责人：张涛，该分行行长。委托诉讼代理人：宋永军，黑龙江卓玖律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郝庆波，男，汉族,1975年6月7日出生，无职业，住大庆市让胡路区。上诉人交通银行股份有限公司大庆分行因与被上诉人郝庆波金融借款合同纠纷一案，不服大庆市萨尔图区人民法院（2017）黑0602民初4014号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理，上诉人的委托诉讼代理人宋永军到庭参加了本案诉讼活动，被上诉人郝庆波经本院合法传唤,拒不到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人交通银行股份有限公司大庆分行的上诉请求：请求撤销大庆市萨尔图区人民法院（2017）黑0602民初4014号民事判决第二、三、四项，并依法改判：1、被上诉人郝庆波支付欠款本息合计270616.30元及自2017年7月28日至判决生效之日止的利息、复利、罚息。2、判被上诉人承担律师代理费13324.65元；3.如被上诉人不能偿还借款本息，则以拍卖、变卖被告抵押物的价款优先受偿借款本息及律师代理费；4、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担；5、上述不服金额总计2536.65元。事实与理由：一、原审判决认定上诉人与被上诉人未明确约定复利的计息利率，与事实不符，根据个人借款合同第十一条的约定，借款人未足额还款的，我方有权收取罚息、复利,复利适用调整后的罚息利率。二、原审判决认为借款合同中“未约定按债权数额计算律师费的比例”，并将所谓的律师费比例4.92调整为4%是错误的，应依法改判。三、根据个人借款合同第十条的约定，借款人不按期偿还借款本金及利息，其行为表明不履行主要债务，我方有权宣布所有贷款提前到期，并要求借款人立即偿还所有贷款本金并结清利息。四、抵押合同第七条规定，借款人未按时足额偿还贷款时我方以拍卖、变卖被告抵押物的价款优先受偿借款本息及诉讼费用、律师代理费。被上诉人郝庆波未应诉答辩。原审原告交通银行股份有限公司大庆分行一审诉讼请求：1.请求被告给付欠款本息合计270616.30元及自2017年7月28日至判决生效之日止的利息、复利、罚息；2.被告承担律师代理费13324.65元；3.如被告不能偿还借款本息，则以拍卖、变卖被告抵押物的价款优先受偿借款本息及律师代理费；4.由被告承担本案的诉讼费用。一审查明,2010年10月8日被告因购买房屋与原告签订借款合同和抵押合同，借款21万元，借期192个月（16年），约定月利率为3.465‰（折算年利率为4.158%）；罚息为合同约定利率上浮50%即逾期利息含罚息的年利率为6.237%；借款人未按时偿还贷款，应承担贷款人为实现债权支付的律师费，但未约定律师费占债权的比例；债务人未按时足额偿还贷款本金及利息，抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物，并以所得价款优先受偿；并于2010年10月8日签订抵押合同，并办理了抵押房屋（让胡路区经济开发小区××区××室）他项权利的抵押登记。放款后从2011年7月8日起被告不再还款，至2017年7月28日被告未偿还借款本金为203833.72元，欠款本息合计270616.30元。一审认为，本案系金融借款合同纠纷。原、被告双方签订了借款合同，应当系双方真实的意思表示，该合同在原告向被告交付借款后生效，原告按照约定提供了借款21万元，被告应当按照约定期限按期偿还借款，原告主张被告至2017年7月27日共欠借款本息合计270616.30元应当予以偿还，故本院对原告请求被告给付借款本息270616.30元的请求予以支持；原告请求被告给付自2017年7月28日至本判决生效期间的利息、复利、罚息，因原告未明确主张复利的计算方式，故对其复利请求不予支持，对后续利息及罚息应按双方约定予以支持，即自2017年7月28日至本判决生效期间的利息和罚息，应以剩余借款本金203833.72元为基数，按年利率6.237%计算。关于原告请求被告承担律师代理费13324.65元。本院认为，原、被告在合同中约定了借款人未按时偿还贷款，应承担贷款人为实现债权支付的律师费，但并未约定按债权数额计算律师费的比例，原告请求被告给付律师费13324.65元，占其请求债权的4.92%（13324.65元÷270616.30元×100%=4.92%），所占比例及数额过高，应予调整，债权在10万元至50万元的，律师费比例占4%比较适宜，故本院对原告该请求予以部分支持，即被告应给付律师费调整10825元（270616.30元×4%=10825元）。关于原告请求以拍卖、变卖被告的抵押物所得价款优先受偿，属于实现担保物权纠纷，由不动产所在地或抵押权登记地法院管辖，本案系金融借款合同纠纷，原告主张实现担保物权不属于本案审理范围，应向有管辖权的法院另行起诉，故本院对原告该项请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百九十六条、第一百九十七条的规定，判决：一、被告郝庆波于本判决生效后偿还原告借款本息270616.30元；二、被告郝庆波于本判决生效后给付原告借款本息利息及罚息，自2017年7月28日至本判决生效之日，以借款本金203833.72元为基数，按年利6.237%计算；三、被告给付原告律师费10825元；四、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5559元，由原告承担37元，由被告承担5522元。根据上诉人一审提交的证据及一、二审诉讼意见，本院查明，根据个人借款合同第十一条的规定，借款利息收取的复利，适用调整后的罚息利率。本院查明的其他事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，关于上诉人主张被上诉人郝庆波支付欠款本息合计270616.30元及自2017年7月28日至判决生效之日止的利息、复利、罚息的问题。根据双方签订个人借款合同第十一条的约定，借款人逾期还款，上诉人可以向被上诉人主张罚息及复利，罚息利率为合同约定的利率上浮50%即年利率6.237%，复利适用调整后罚息利率，罚息及复利应以270616.30元为基数按年利率6.237%计算，故上诉人该项上诉请求，本院予以支持。关于上诉人主张被上诉人承担律师代理费13324.65元的问题。根据双方签订个人借款合同第十一条及《大庆市律师服务收费管理办法》第八条的规定，上诉人主张律师费13324.65元符合合同条款及律师收费的规定,故上诉人该项上诉请求,本院予以支持。关于如被上诉人不能偿还借款本息，则以拍卖、变卖被告抵押物的价款优先受偿借款本息及律师代理费的问题。根据双方签订抵押合同第二条的规定，担保范围包括借款本息及律师代理费、诉讼费用。根据抵押合同第七条的规定，债务人未按时足额偿还贷款本金及利息，上诉人有权依法拍卖、变卖抵押物，并以所得价款优先受偿。现被上诉人未按时偿还借款本金及利息，已构成违约，故上诉人该项上诉请求，本院予以支持。综上所述，上诉人的上诉请求，于法有据。本院予以支持，原审判决认定事实有误，适用法律错误，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持大庆市萨尔图区人民法院（2017）黑0602民初4014号民事判决第一项；二、撤销大庆市萨尔图区人民法院（2017）黑0602民初4014号民事判决第二、三、四项；三、原审被告郝庆波于本判决生效后给付原审原告交通银行股份有限公司大庆分行借款利息及罚息、复利（以270616.30元为基数，按年利率6.237%计算自2017年7月28日至判决生效之日止）;四、原审被告郝庆波于本判决生效后给付原审原告交通银行股份有限公司大庆分行律师代理费13324.65元；五、如原审被告郝庆波不能偿还上述款项，原审原告交通银行股份有限公司大庆分行有权以原审被告郝庆波名下位于让胡路区经济开发小区6区17-1-302室房屋（房屋所有权证号：NA444800）拍卖、变卖所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费5609元，由被上诉人郝庆波负担。本判决为终审判决。审判长  邹吉东审判员  张智源审判员  李美鸥二〇一九年十二月十九日法官助理李维靖书记员赵其琛附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。