河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23847号上诉人（原审被告）：郑艺玮，女，1986年8月21日出生，汉族。上诉人（原审被告）：李艳平，女，1961年10月2日出生，汉族。二上诉人共同委托诉讼代理人：张建伟，河南九同律师事务所律师。二上诉人共同委托诉讼代理人：褚亚堃，河南九同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:河南耀泰汽车销售服务有限公司。法定代表人：王浩兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪洋，男，该公司员工。上诉人郑艺玮、李艳平因与被上诉人河南耀泰汽车销售服务有限公司（以下简称耀泰公司）服务合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初24343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郑艺玮、李艳平的共同委托诉讼代理人张建伟，被上诉人耀泰公司的委托诉讼代理人汪洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑艺玮、李艳平上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判。事实与理由：一、一审程序违法，剥夺了郑艺玮、李艳平的答辩权利。一审法院未向郑艺玮、李艳平送达举证、应诉及开庭传票等诉讼文书材料，导致郑艺玮、李艳平未参加诉讼。二、耀泰公司在服务合同中存在过错。因与耀泰公司有合作关系的金融机构进行购车贷款，并为郑艺玮、李艳平提供借款担保。为增加效率，耀泰公司在郑艺玮、李艳平向金融机构贷款前增加了一个借款环节，即双方签订《分期付款买卖和服务合同》及《委托垫款及所有权声明》，由耀泰公司将与借款金额相等的款项代替郑艺玮、李艳平给售车方，一旦贷款审批后，由银行机构将郑艺玮、李艳平所贷款项直接支付给耀泰公司。基于上述情形，郑艺玮、李艳平才与耀泰公司签订了协议，但最终没有获得贷款审批。因此，本案的借款、贷款，均由耀泰公司操作，后因耀泰公司审核不严导致纠纷产生，应承担过错责任。二审开庭时补充请求：截止2019年11月15日，郑艺玮、李艳平已偿还借款共计141813元，应从欠款数额中扣减。耀泰公司辩称，1.耀泰公司、郑艺玮、李艳平签订的《分期付款买卖和服务合同》中明确约定了进入司法程序的送达地址。一审法院据此送达，程序合法。2.双方签订的合同及垫款协议，均系真实意思表示，不违反法律规定，耀泰公司依约履行了支付购车款义务，郑艺玮、李艳平应向耀泰公司清偿债务。请求二审法院维持原判。耀泰公司向一审法院起诉请求：1、郑艺玮偿还耀泰公司剩余借款本金454748元及相应利息（利息按月息2%从2019年4月1日起计算至实际清偿之日止）；2、郑艺玮支付GPS设备费用2600元及第一年GPS使用费600元；3、李艳平对上述债务承担连带清偿责任。一审法院认定的事实：2019年3月11日，耀泰公司作为甲方与郑艺玮作为乙方、李艳平作为反担保人签订《分期付款汽车买卖和服务合同》，约定乙方选购车辆品牌为：凯宴S混合动力，型号为WPIAE292；发动机号为：CGE118954；车架号为：WPIAE2925GLA61468,交易价格为人民币柒拾叁万玖仟元（739000元）。合同第三条约定乙方在第三方处选定并购买车辆，因乙方资金不足，申请向甲方借款，应乙方请求，甲方可借款给乙方，并代乙方向第三方垫付车款，垫付后由乙方负责向甲方偿还。甲方的垫付车款是有偿的，乙方应向甲方支付服务费，此服务费为甲方帮乙方垫款购车服务的有偿收取，不论融资租赁是否审批及融资租赁期限是否提前终止，该服务费不再退还。乙方应当按照本合同约定向甲方支付GPS设备及使用费。合同第十一条约定乙方应当对甲方提供反担保。除本合同规定的其他反担保措施外，乙方还向甲方债权提供保证人，乙方保证其提供的反担保人在提供保证时具有充分的偿付能力。反担保的责任为：依据本合同的规定，当乙方不履行其对于甲方的债务和责任时，反担保人按照本合同的约定履行债务或承担责任。反担保人的保证方式为连带保证责任。反担保人提供保证担保的范围为甲方为乙方担保人已向融资租赁机构偿付的租金及其他费用，以及依照本合同约定乙方应向甲方提前支付的全部租金及其他费用；由于乙方对融资租赁机构违约，乙方向融资租赁机构支付的到期未还租金及逾期利息、违约金、诉讼费用、律师费用、管理费用、损害赔偿金和实现债权的费用；依照本合同约定乙方应向甲方支付的服务费、保险费、结清手续费、各种借款等；由于乙方对甲方违约，乙方依照合同约定应当向甲方支付的包括但不限于滞纳金、违约金、损害赔偿金、车辆使用收益、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、差旅费及行使所有权而产生的全部费用）等所有款项；反担保人提供保证担保的期间为：甲方权利的诉讼时效期间届满后三年止。合同第十三条GPS卫星定位系统安装约定，乙方使用该设备，须向甲方按年缴纳使用费，价格为600元/年/辆。乙方应在本协议签订后3日内向甲方缴纳2600元的GPS设备及安装费用第一年的使用费。第二年及以后的使用费于期满前一个月内交清当年的使用费。违约责任条款约定乙方未按本合同约定支付车辆首付款、借款、保证金、服务费、垫付款、GPS设备及使用费、实现债权费、结清手续费、代理费、代收款项等等，或经甲方催告后三日内仍不支付的，甲方有权要求乙方立即向甲方支付到期和未到期的全部租金及其他费用和违约金等，由甲方转付融资租赁机构。甲方行使上述权利，不以甲方作为乙方的担保人实际承担的担保责任为前提条件或限度。乙方应当向甲方承担违约责任，向甲方支付购车价款10%的违约金；如果乙方违约行为系拖欠甲方服务费等，甲方有权要求乙方立即向甲方支付到期和未到期的全部服务费等；如果乙方违约行为系拖欠融资租赁机构租金及其他费用和应付甲方服务费、保险费等费用的，乙方应承担的违约责任为：向甲方支付购车价款10%的合同违约金和向甲方支付以欠款总额为基数每日3‰的欠款利息，二者可同时执行。乙方应向甲方承担各种违约行为产生的一切因实现债权所产生的费用，甲方可采取其认为一切必要合理的手段或方式维护自身的利益，乙方必须承担由此发生的一切法律责任和费用，包括但不限于收回车辆产生的费用，及诉讼过程中律师费、诉讼费、保全费、评估费、拍卖费，及催收过程差旅费、律师费等等。同日，郑艺玮向耀泰公司出具委托垫款及所有权声明，载明我本人委托贵公司在金融机构全权代为办理银行贷款或信用卡分期购车手续，该车辆由我自行选择在河南腾势汽车销售有限公司经销商订购并购买（车型为凯宴S混合动力WPIAE292，车架号为：WPIAE2925GLA61468，发动机号为：CGE118954）车辆，因我资金不足，故申请向贵公司借款伍拾壹万柒仟元整，（517000元），替我本人垫付车款给经销商，并委托贵公司将替我垫付车款支付该经销商指定的河南腾势汽车销售有限公司华夏银行对公账户（15×××14）账户内，贵公司将上述垫付车款支付该公司指定的上述账户内，如由此产生的一切纠纷由我本人承担，与贵公司无任何关系。上述借款由我本人负责垫款之日起10个工作日内偿还给贵公司，逾期按垫款额每日0.3%支付利息和违约金。在该款未还清之前，无论该车辆登记在任何单位或个人名下，我本人自愿由贵公司保留该车辆的所有权，即该车辆所有权属于贵公司，以担保该款项的清偿。以后如因该款项或车辆原因产生的一切纠纷均由我本人承担，并由我自行负责与该车辆经销商或生产厂家协调处理，与贵公司无任何关系。声明人（借款人）处有郑艺玮签字捺印予以确认。2019年3月14日，郑州市鲁诺电子科技有限公司为涉案车辆安装GPS车载设备。2019年3月15日，耀泰公司向经销商河南腾势汽车销售有限公司支付517000元，摘要注明：转郑艺玮车款。同日，郑艺玮在提车确认书上签字确认涉案车辆已于2019年3月15日交付，车辆交接地点为河南腾势汽车销售有限公司。庭审中，耀泰公司自认郑艺玮、李艳平还款本金62252元，剩余款项未予支付。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。耀泰公司与郑艺玮签订的分期付款买卖和服务合同，系双方真实意思表示，内容不违反相关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照约定履行各自义务。耀泰公司为郑艺玮提供借款517000元，并将该借款转至河南腾势汽车销售有限公司账户内用于支付郑艺玮购车款，郑艺玮仅偿还借款62252元，剩余454748元未予支付，故耀泰公司请求郑艺玮偿还剩余借款本金454748元的请求，予以支持。耀泰公司主张按照月利率2%的标准计算利息的请求，并无不当，予以支持。另涉案车辆已安装GPS设备，根据双方签订的分期付款买卖和服务合同约定，乙方使用该设备，须向甲方按年缴纳使用费，价格为600元/年/辆。乙方应在本协议签订后3日内向甲方缴纳2600元的GPS设备及安装费用第一年的使用费，故对耀泰公司请求郑艺玮支付GPS设备费用2600元及第一年使用费600元的请求，予以支持。李艳平作为反保证人，现耀泰公司请求李艳平承担连带清偿责任，合法有据，予以支持。郑艺玮、李艳平经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、郑艺玮于判决生效后十日内偿还河南耀泰汽车销售服务有限公司借款454748元及利息（自2019年4月1日起至债务实际清偿之日止，以454748元为基数，按照月利率2%的标准计算）；二、郑艺玮于判决生效后十日内支付河南耀泰汽车销售服务有限公司支付GPS设备费用2600元及第一年使用费600元；李艳平对判决第一项债务承担连带清偿责任；四、驳回河南耀泰汽车销售服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4679元，由郑艺玮、李艳平负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院依法组织当事人举证、质证。本院二审查明的事实除与一审法院认定的事实一致外，另查明：郑艺玮、李艳平在二审中提交自2019年4月至11月借记卡账户明细清单及手机银行交易明细截屏打印件，予以证明已偿还借款141813元。经核对，郑艺玮、李艳平截止2019年11月15日共还款141240元。本院认为，根据耀泰公司与郑艺玮、李艳平签订的《分期付款买卖合同和服务合同》第十八条，明确约定郑艺玮、李艳平在合同中记载的地址适用于诉讼程序，若拒收视为送达。一审法院据此向郑艺玮、李艳平邮寄开庭传票等诉讼文书，查询结果为拒收，应视为送达。故一审法院送达程序并不违法。二审中，郑艺玮、李艳平提供相应分期还款凭证，经核对，截止2019年11月15日共还款141240元，仍欠375760元应予支付。综上，郑艺玮、李艳平的上诉请求部分成立，予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初24343号民事判决第二、三、四项；变更河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初24343号民事判决第一项为：郑艺玮于本判决生效后十日内偿还河南耀泰汽车销售服务有限公司借款375760元及利息（自2019年4月16日起至债务实际清偿之日止，以375760元为基数，按照月利率2%的标准计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4679元，由郑艺玮、李艳平负担；二审案件受理费9358元，由郑艺玮、李艳平负担7733元，耀泰公司负担1625元。本判决为终审判决。审判长  赵玉章审判员  秦 宇审判员  李 黎二〇一九年十二月十七日书记员  曹芳宇