江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终8835号上诉人（原审原告）：张加生，男，1978年9月18日出生，汉族，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：黄国宝，泗阳县卢集法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：南京帛华汽车服务有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区龙蟠中路526号。法定代表人：周晨伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王潇，江苏泰和律师事务所律师。原审被告：高保加，男，1976年5月26日出生，汉族，住江苏省南京市浦口区。上诉人张加生与被上诉人南京帛华汽车服务有限公司（以下简称帛华公司），原审被告高保加机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省南京市秦淮区人民法院（2018）苏0104民初11804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张加生上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人的伤残等级为九级，并以此计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人张加生发生交通事故在2017年3月22日，按照江苏省高级人民法院下发函件到各级人民法院的要求，发生于2017年3月23日之前的道路交通事故，伤残鉴定适用《道路交通事故受伤人员评定》，之后才适用《人体损伤致残程度分级》，即新标准。南京金陵司法鉴定所依据新标准鉴定错误，结论是张加生构成十级伤残不应采信，应当适用《道路交通事故受伤人员评定》标准鉴定。帛华公司辩称，上诉人之前就此案诉讼过，但无正当理由，未到庭参加诉讼，秦淮区人民法院作出（2017）苏0104民初10694号民事裁定，按撤诉处理。一审法院委托南京金陵司法鉴定所出具的鉴定报告程序合法，鉴定意见没有明显不当之处，应予采信。请求驳回上诉，维持一审判决。高保加未作陈述。张加生向一审法院起诉请求：1、帛华公司赔偿张加生医疗费16183.19元、住院伙食补助费2500元、营养费4800元、误工费25000元、护理费12000元、交通费5500元、食宿费2500元、伤残赔偿金207680元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2100元；2、本案的诉讼费由帛华公司负担。一审法院认定事实：2017年3月22日12时10分许，案外人林光斌驾驶苏Ａ×××××号大型普通客车由南往北行驶，当行驶至樟吉高速公路7km+825m处时，车辆撞上中央隔离护栏后侧翻至对向车道内，造成苏Ａ×××××号大型普通客车乘车人张加生等多人不同程度伤亡，车辆及高速公路路产受损的道路交通事故。经江西省公安厅交通管理局高速公路交通警察总队直属七支队第一大队认定，驾驶人林光斌承担全部责任，张加生等乘车人不承担责任。事故发生后当日，张加生被送往新余市人民医院住院治疗，入院诊断为：腰椎骨折、多发性肋骨骨折、坐骨骨折，对症治疗后于2017年4月2日出院（住院11天）。同日，张加生转入江苏省中西医结合医院住院治疗，对症治疗后于4月8日出院（住院6天）。经张加生申请，宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所对张加生的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行评定。2017年11月10日，该所出具泗司鉴所【2017】临鉴字第309号《司法鉴定意见书》（以下简称泗阳鉴定结论），鉴定意见为：被鉴定人张加生本次损伤后果分别构成道路交通事故九级伤残、十级伤残。其本次损伤后的误工、护理、营养时限分别以150日、60日、60日为宜。张加生为此支付鉴定费2100元。另查明，张加生曾于2017年12月5日将帛华公司诉至一审法院要求赔偿。审理中，因帛华公司不服宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所关于张加生伤残等级的司法鉴定结论，申请重新鉴定，一审法院委托南京金陵司法鉴定所对该事项进行重新鉴定。2018年4月11日，该所出具金陵司法鉴定所【2018】临鉴字第541号《司法鉴定意见书》（以下简称金陵鉴定结论），鉴定意见为：被鉴定人张加生腰4椎体压缩性（压缩1/3以上）粉碎性骨折构成十级伤残。帛华公司为此支付鉴定费2100元。2018年10月31日，因张加生经传票传唤，无正当理由拒不到庭，一审法院作出（2017）苏0104民初10694号民事裁定：按张加生撤诉处理。再查明，苏Ａ×××××号大型普通客车的登记所有人为帛华公司。帛华公司与高保加曾就肇事车辆签订车辆融资承包经营合同。本案审理中，为查明案件事实，一审法院追加高保加作为被告参加诉讼。以上事实，有道路交通事故认定书、民事裁定书、出院病历、司法鉴定意见书、（2017）苏0104民初10694号卷宗材料以及当事人陈述等证据予以证明。一审法院认为，道路交通事故责任者对道路交通事故造成的损害应承担相应的民事责任。本案中，帛华公司系肇事车辆的登记车主，其与高保加虽签订有车辆融资承包经营合同，但双方实为以挂靠形式从事道路运输经营活动，在高保加挂靠经营肇事车辆期间，发生了本案交通事故。经一审法院释明，张加生坚持仅要求由帛华公司就其在本案交通事故中的损失承担赔偿责任，帛华公司亦当庭承诺由其对于张加生主张的合理损失承担赔偿责任，张加生及帛华公司行使各自诉讼权利的行为并不违反法律强制性规定，系双方真实意思表示，一审法院予以确认。高保加经一审法院传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及举证、质证的诉讼权利，依法应承担相应的法律后果。关于张加生的伤残等级及营养、护理、误工期限。首先，帛华公司对于泗阳鉴定结论确定的张加生的三期期限予以认可，一审法院亦予以确认。其次，关于张加生的伤残等级，两份鉴定结论存在差异，张加生主张，金陵鉴定结论适用的鉴定标准有误，经一审法院核查，泗阳鉴定结论适用的是《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，而金陵鉴定结论适用的是《人体损伤致残程度分级》标准，经一审法院向南京金陵司法鉴定所鉴定人员当面质询，该所鉴定人员确认：无论适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准还是《人体损伤致残程度分级》标准，张加生的伤情均仅构成十级伤残。一审法院认为，泗阳鉴定结论系张加生在诉前单方鉴定作出，鉴定检材未经帛华公司质证，张加生虽对金陵鉴定结论适用的鉴定标准有异议，但一审法院已就此问题补充质询，该所鉴定人员的回复意见明确、有据，故一审法院依法对于金陵鉴定结论所认定的张加生的伤残等级予以采信。对于张加生各项损失，一审法院作出如下认定：1、医疗费。张加生主张16183.19元，提交了出院记录、医疗费发票等作为证据，一审法院依法予以确认。2、住院伙食补助费。张加生主张2500元（50元/天*50天），根据张加生的住院天数和相关标准，一审法院支持850元（50元/天*17天）。3、营养费。张加生主张4800元（80元/天*60天）。一审法院认为，根据司法鉴定意见，一审法院确认张加生的营养期限为60天。结合相关标准，一审法院支持1800元（30元/天*60天）。4、护理费。张加生主张12000元（200元/天*60天），未提交书面证据。一审法院认为，根据司法鉴定意见，一审法院确认张加生的护理期限为60天。综合考虑张加生伤情、年龄，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，一审法院酌定住院期间的护理费为2040元（120元/天*17天）、出院期间的护理费为4300元（100元/天*43天）。综上，张加生的护理费损失为6340元（2040元+4300元）。5、误工费。张加生主张25000元（5000元/月*5个月），未提交书面证据。一审法院认为，根据司法鉴定意见，一审法院确认张加生的误工期限为150天。关于误工损失，张加生并未举证证明，考虑张加生的职业、年龄及实际损失，参照2016年度江苏省同行业在岗职工平均工资标准，张加生的该项诉请并无明显不当，故一审法院予以支持。6、残疾赔偿金。张加生主张207680元（47200元*20*0.4）。一审法院认为，结合前述已认定事实及观点，一审法院确认张加生的残疾赔偿金为94400元（47200元*20*0.1）。7、精神损害抚慰金。张加生主张20000元。一审法院认为，综合张加生的伤残等级、过错程度等，一审法院支持5000元。8、交通费。张加生主张5500元，仅提交部分票据。一审法院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，根据张加生的伤情、就诊次数及路途远近，酌定张加生的交通费为3500元。9、食宿费。张加生主张2500元，未提交书面证据，考虑张加生实际损失，一审法院酌情支持1000元。10、鉴定费。张加生主张2100元，有票据为凭，一审法院予以确认。帛华公司支出的鉴定费2100元，亦应在本案中一并处理。考虑到张加生对于本案事故的发生并无过错，一审法院对两份鉴定结论的部分内容亦分别予以采信，故一审法院酌定，本案的鉴定费用全部由帛华公司负担。以上1-9项损失合计154073.2元（医疗费16183.19元+住院伙食补助费850元+营养费1800元+护理费6340元+误工费25000元+残疾赔偿金94400元+精神损害抚慰金5000元+交通费3500元+食宿费1000元），由帛华公司承担全部赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国交通事故安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、南京帛华汽车服务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张加生各项损失共计154073.2元。二、驳回张加生的其他诉讼请求。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审中双方当事人均未提供新证据。二审争议焦点为：一审法院采信南京金陵司法鉴定所出具的鉴定报告是否适当。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于张加生的伤残等级，有两份鉴定结论。诉讼前，张加生单方委托泗阳县人民医院鉴定所进行鉴定，鉴定结论分别构成九级伤残、十级伤残，适用的是《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准。诉讼中，经帛华公司申请，一审法院委托南京金陵司法鉴定所重新鉴定，鉴定结论为仅构成十级伤残，金陵鉴定结论适用的是《人体损伤致残程度分级》标准。上诉人主张应采信泗阳鉴定意见，采用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定。一审法院认为，泗阳鉴定结论系张加生在诉讼前单方委托鉴定，鉴定检材未经帛华公司质证，未采信该鉴定意见。而金陵司法鉴定所是一审法院经法定程序摇号产生，鉴定机构及鉴定组成人员具有相应鉴定资质，鉴定检材经双方质证，程序合法。对于鉴定适用标准问题，一审法院亦向金陵司法鉴定所补充质询。金陵鉴定所质询意见为：无论适用哪种鉴定标准，张加生的伤情仅构成十级伤残。一审法院遂对于金陵鉴定结论所认定的张加生的伤残等级予以采信并无不当，本院依法予以确认。综上所述，张加生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1629元，由上诉人张加生负担。本判决为终审判决。审判长  何建华审判员  宛洪顺审判员  冯婧雅二〇一九年十二月四日书记员  查菲菲