西安市莲湖区人民法院 西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初7636号原告：张某，男，1967年12月30日出生，汉族，西安市人，住西安市碑林区张某。委托诉讼代理人：周郑强，陕西万兴律师事务所律师。被告：张某某，男，1973年4月1日出生，汉族，陕西咸阳人，住西安市长安区张某某。被告：西安福帆餐饮娱乐有限公司，住所地西安市莲湖区。法定代表人：张某，该公司总经理。委托诉讼代理人：欧文军，陕西诺尔律师事务所律师。被告：张某，男，1982年1月26日出生，汉族，陕西千阳人，住陕西省千阳县张某。委托诉讼代理人：欧文军，陕西诺尔律师事务所律师。第三人：王某，男，1970年6月28日出生，汉族，西安市人，住西安市莲湖区王某。原告张某与被告张某某、西安福帆餐饮娱乐有限公司（以下简称“福帆公司”）、张某、第三人王某民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人周郑强、被告张某某、被告福帆公司及被告张某委托诉讼代理人欧文军、第三人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某向本院提出诉讼请求：1.判令被告张某某偿还借款本金150万元及利息（按月息2分计算，其中100万元的利息自2017年10月14日起至还清时止，50万元的利息自2017年5月12日起至还清时止）；2.判令被告福帆公司、张某对借款本金100万元及利息承担连带清偿责任；3.判令被告张某某承担律师费60000元；4.本案诉讼费、保全费由三被告承担。事实与理由：2017年2月7日，原告与三被告签订2017借字001号《借款协议》，约定被告张某某因经营所需向原告借款80万元，借期8个月，自2017年2月7日至2017年10月6日，到期全额还清，月息2.5%，按月付息，利息前置，保证企业的所有股东对借款本息承担无限连带责任保证，因被告违约导致原告起诉或仲裁时，被告除应还本付息外，还应承担其他损失，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等。合同签订后，原告向张某某转账支付借款80万元。2017年3月2日，原告与三被告签订2017借字002号《借款协议》，约定被告张某某向原告借款20万元，借期7个月，自2017年3月2日至2017年10月1日，月息2.5%，按月付息，利息前置，保证企业的所有股东对借款本息承担无限连带责任保证，因被告违约导致原告起诉或仲裁时，被告除应还本付息外，还应承担其他损失，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等。合同签订后，原告向张某某转账支付借款20万元。2017年5月12日，被告张某某再向原告借款50万元，口头约定借款期限3个月，月息2.5%。此后，张某某归还了借款80万元和20万元的部分利息，原告多次催促还款，被告拒不归还，被告张某系福帆公司股东，持股100%，拒不履行保证义务，故诉至法院。张某某辩称，对原告所诉借款100万元无异议，被告收到借款100万元，向原告支付过利息，具体金额未统计，同意尽快向原告还款。另外50万元不是借款，没有签订借款协议，而是第三人王某到塔吉克斯坦找被告协商投资时缴纳的前期费用，被告收到了50万，但不清楚是王某的钱还是张某的钱。福帆公司、张某辩称，张某不是借款协议的当事人，不承担保证责任，借款协议未约定保证期间，001号和002号借款协议的保证期间分别至2018年4月6日和2018年4月1日，保证期间已经届满，保证责任已经免除，请求驳回原告对福帆公司和张某的诉讼请求。另外，被告借款80万元当天又退还了2万元，借款20万元当天又退还了5000元，均系砍头息，应予扣除。王某述称，其与张某某是朋友，张某某因生意周转需要向其借款，因借款金额大，其没有足够资金，周围朋友也不愿出借，故其找到姐夫即原告张某向被告借款100万元。张某某称王某到塔吉克斯坦投资不是事实，而是被告后期还需要钱，其又联系原告出借了50万元。借款到期后，张某某推脱不还，其多次找张某要求承担保证责任，张某均予认可。张某某应当尽快还款，张某、福帆公司应承担连带保证责任。本院经审理认定事实如下：2017年2月7日，原告张某（出借人、甲方）与被告张某某(借款人、乙方)、福帆公司(保证企业、丙方)、第三人王某（监保人、丁方）签订了2017借字001号《借款协议》，约定乙方因经营需要，向甲方借款80万元，借款期限8个月，自2017年2月7日至2017年10月6日，到期全额还清，月息2.5%，按月支付利息（利息前置），保证企业丙方的所有股东对借款本息的偿还承担无限连带责任保证，乙方不能按期还本付息时，丙方、丁方承担无限连带责任保证，有代偿乙方本息义务；乙方逾期还款，除支付利息外，向甲方承担日千分之五逾期归还部分的违约金，逾期付息按照应付利息的日千分之五收取罚息，因乙方违约导致甲方通过仲裁或诉讼程序实现债权时，乙方除应按约定还本付息外，还应当承担甲方的其他损失，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等，协议自四方签字盖章后生效。该协议签订当日，张某向张某某转账支付借款80万元，张某某于同日向张某转账支付20000元。2017年3月2日，张某（出借人、甲方）再次与张某某(借款人、乙方)、福帆公司(保证企业、丙方)、王某（监保人、丁方）签订2017借字002号《借款协议》，约定乙方因经营需要向甲方借款20万元，借款期限7个月，自2017年3月2日至2017年10月1日，到期全额还清，月息2.5%，按月支付利息（利息前置），保证企业丙方的所有股东对借款本息的偿还承担无限连带责任保证，乙方不能按期还本付息时，丙方、丁方承担无限连带责任保证，有代偿乙方本息义务；乙方逾期还款，除支付利息外，向甲方承担日千分之五逾期归还部分的违约金，逾期付息按照应付利息的日千分之五收取罚息，因乙方违约导致甲方通过仲裁或诉讼程序实现债权时，乙方除应按约定还本付息外，还应当承担甲方的其他损失，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等，协议自四方签字盖章后生效。该协议签订当日，张某向张某某转账支付借款20万元，张某某于同日向张某转账支付5000元。2017年3月7日，张某某向张某转账支付20000元。2017年4月7日，张某某向张某转账支付25000元。2017年5月7日，张某某向张某转账支付25000元。2017年7月5日，张某某向张某转账支付25000元。2018年1月30日，张某某向张某转账支付50000元。另查，2017年5月12日，原告张某通过招商银行向被告张某某转账支付50万元。此后，被告未按约定向原告还款，原告催促无果，于2019年8月12日与陕西万兴律师事务所签订《委托合同书》，支付了律师费60000元。2019年8月14日，原告向本院递交起诉状，并申请诉讼财产保全，支付保全费5000元。陕西国辰诉讼保全担保有限公司于2019年8月28日出具了[2019]莲湖法诉保函字第796号担保函，对原告张某申请查封、冻结被告张某某、福帆公司、张某名下财产的财产保全提供担保，担保金额230万元。庭审中，原告主张被告张某某偿还借款本息，主张被告福帆公司、张某承担连带保证责任，主张被告承担因提起诉讼产生的相关费用。被告张某某同意尽快还款，认为其中50万元不是借款。被告福帆公司、张某认为保证期间已经届满，保证责任已经免除，张某不是借款合同当事人，借款存在砍头息。第三人王某认为张某作为福帆公司的股东，应当承担保证责任，第三人于2019年9月4日找到张某，张某承认有保证责任，有手机录音为证。各方存在争议，协商调解无果。本院认为，民事主体应当按照法律规定和当事人约定履行民事义务，承担民事责任。原、被告争议的焦点是被告张某是否应当承担保证责任，保证期间是否已经届满，2017年5月12日张某转账给张某某的50万元是否属于借款，是否存在利息。本案四方当事人签订2017借字001号和002号《借款协议》后，原告张某向被告张某某转账支付了借款80万元和20万元，履行了出借义务，双方形成了民间借贷关系。借款协议约定月息为2.5%，即年利率30%，对超过年利率24%的部分，本院不予处理。本案四方当事人签订的两份《借款协议》中均以被告福帆公司为丙方保证企业，协议中虽然记载了张某的身份证号码，但张某系以保证企业法定代表人的身份出现，属于职务行为，张某不是借款协议的当事人，不承担保证责任。借款协议约定保证企业的所有股东对借款本息承担连带责任保证，但原告无证据证明福帆公司所有股东对此表示同意或者予以追认，原告主张被告张某承担保证责任，本院依法不予支持。关于保证期间，两份借款协议约定了保证责任，但均未就保证期间作出约定，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，涉案借款80万元的借款期限至2017年10月6日到期，借款20万元的借款期限至2017年10月1日到期，原告张某作为债权人，未举证证明其在主债务履行期届满之日起六个月内向保证人主张权利，故保证人免除保证责任，原告主张被告福帆公司承担连带责任，本院依法不予支持。第三人王某在保证期间届满后要求保证人承担责任，本院依法不予采纳。关于2017年5月12日张某转账给张某某的50万元是否属于借款、是否存在利息，原告认为该50万元是借款，双方口头约定借款期限3个月，月息2.5%；被告张某某认为不是借款，而是投资款。根据举证规则，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告认为该50万元是借款，双方约定了借款期限和利息，但未提供相关证据，本院依法不予采信。被告张某某认为该50万元是投资款，亦未提供证据，本院依法不予采信。张某某应向张某归还该50万元，原告要求被告支付50万元的利息，本院依法不予支持。被告张某某就借款100万元按月支付利息至2017年9月6日，原告主张被告自2017年10月14日起按月息2分支付利息，不违反法律规定，本院依法予以支持。被告未按约定向原告还款，原告催促无果后提起诉讼，产生的诉讼费、保全费、律师费，根据协议约定应由被告承担。原告不主张王某承担保证责任，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告张某某向原告张某偿还借款本金人民币100万元，并承担自2017年10月14日起至履行完毕之日止的利息（以本金100万元为基数，按照年利率24%计算）；二、本判决生效之日起十日内，被告张某某另向原告张某归还人民币50万元；三、本判决生效之日起十日内，被告张某某向原告张某支付律师费60000元；四、驳回原告张某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费24960元，保全费5000元，由原告张某承担2968元，由被告张某某承担26992元（被告在执行本判决时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审    判    长      翟俊杰   审    判    员      贺洪武   审    判    员      赵海涛                       二○一九年十二月十六日                    书    记    员      浦鑫玫 1