江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏06民终4533号 上诉人（原审原告）：王卫华，男，汉族，1979年7月1日生，住南通市通州区。 委托诉讼代理人：郭乘希，北京德和衡（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾方义，北京贾方义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：江苏亚华化工装备有限公司，住所地南通市港闸区。 法定代表人：赵亚军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈树宁，江苏中远大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱国庆，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。 原审第三人：南通柯特机械设备科技有限公司，住所地南通市港闸区。 法定代表人：胡佳，该公司董事长。 上诉人王卫华因与被上诉人江苏亚华化工装备有限公司（以下简称亚华化工）、原审第三人南通柯特机械设备科技有限公司（以下简称柯特公司）劳动争议纠纷一案，不服南通市港闸区人民法院（2019）苏0611民初1614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王卫华上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判确认亚华化工出具的《劳动合同》无效并支付近2年加班工资52689.13元、经济补偿金103907.1元、违法终止劳动合同赔偿金203553.68元、拖欠2年工资的经济损失43866.84元、未签劳动合同赔偿金97987.75元。事实和理由：1.一审法院违法将用人单位以欺诈手段签订且存在严重侵害劳动者权益格式工资条款的劳动合同认定为有效，并违法驳回其2年加班工资的诉请，应予纠正。2.一审法院违法认定并采纳《2017年工资发放明细表》该伪造证据，错误认定“已支付的工资中包含加班工资”，应依法纠正。3.一审法院认为亚华化工拖欠2年工资赔偿金的诉请不属于仲裁及法院受理范围，严重违反相关法律规定，应予纠正。4.一审法院认为亚华化工单方擅自为其办理“退工停保”手续并未解除劳动关系，驳回其违法解除劳动关系赔偿金的诉请，歪曲了事实和法律，应予纠正。 王卫华向一审法院起诉请求：亚华化工支付经济补偿金103907.1元、违法解除劳动合同赔偿金203553.68元、拖欠工资损失43866.84元、未签订劳动合同赔偿金97987.75元、加班工资52689.13元。 一审法院认定事实：王卫华原系亚华化工员工。2010年7月至2012年10月期间，南通亚华船舶制造集团有限公司（以下简称亚华公司）为王卫华缴纳了社会保险，自2012年11月起亚华化工为王卫华缴纳社会保险。双方签订有合同期限自2017年4月1日起至2020年4月1日的劳动合同一份，该合同约定：工资报酬折算时包含如下费用：基本工资（基本工资不低于本地区最低工资标准）+国家法定的其他工资（延长工作时间的加班加点工资、节假日的法定工资、带薪休假的工资、个人应缴纳的所得税、由个人部分或全部缴纳的社会保险，各种奖金及福利费用等）。2018年5月22日，亚华化工在王卫华不知情的情况下为其办理了退工停保手续；同日，柯特公司为王卫华办理了用工参保手续。社会保险缴纳主体变更后，王卫华继续在亚华化工工作，工作岗位、工作地点、工资发放、劳动管理等均无任何变化。王卫华在亚华化工正常工作至2018年6月27日。2018年6月29日，王卫华向亚华化工出具辞职报告一份，内容为：在经过深思熟虑后，我决定辞去目前的工作，现在由于本人个人原因不得不离开工作多年的单位，给公司造成的不便还请谅解，现郑重向公司提出辞职，请批准。王卫华向南通市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年4月22日作出通劳人仲案字(2019)第83-8号裁决书，裁决：对王卫华的仲裁请求，不予支持。王卫华不服仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。 王卫华在亚华化工工作期间，平时领取部分生活费，当年剩余工资于年底腊月统一结算。王卫华2017年度总工时为2960.5小时，已发工资72630.25元；2018年度总工时为1716.5小时，已发工资42262.5元。 一审对于双方有争议的事实部分，认证如下： 关于2016年9月至12月期间王卫华的已发工资及工时数。亚华化工作为用人单位，应当保存工资发放凭证及两年的考勤记录，并负有举证责任，亚华化工未提交以上证据应承担举证不能的法律后果，故对王卫华有关该期间已发工资数额及具体工时的主张予以采信。认定该期间总工时1458小时，已发工资为33534元，其中标准工时973小时、加点工时90.5小时、休息日工时394.5小时、法定假日工时0小时。 关于2017年的标准、加点、休息日、法定假日工时。对该期间的总工时数王卫华、亚华化工均无异议，所争议的内容为具体工时数。经审核，王卫华提供的工时统计明细与亚华化工所举证的考勤记录一致，故认定：王卫华2017年度标准工时1808小时、加点工时325小时、休息日工时778.5小时、法定假日工时49小时；2018年度标准工时907.5小时、加点工时291.5小时、休息日工时482小时、法定假日工时35.5小时。 一审法院确认本案的争议焦点为：1、亚华化工是否应支付未签订劳动合同二倍工资？2、亚华化工已发放工资中是否包含加班工资以及是否需要补发加班工资？3、亚华化工是否需要支付违法解除劳动关系赔偿金或经济补偿金？4、亚华化工是否应支付拖欠工资经济损失？ 一审法院认为,关于争议焦点一，要求用人单位和劳动者签订书面劳动合同的主要目的在于确认劳动者和用人单位存在劳动关系。《劳动合同法》第八十二条规定着重对用人单位故意不订立劳动合同行为的规制，不宜扩张适用。本案亚华公司与王卫华已经签订了书面劳动合同，故王卫华主张未签订劳动合同二倍工资无事实依据，不予支持。 关于争议焦点二，用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资；但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准或者计件工资中的劳动定额明显不合理的除外。双方对工时的统计数据均无异议，争议在于工资明细表记载的工价是基本工价还是考虑基本工价和加班工价因素后的综合工价？因双方劳动合同明确约定工资报酬折算时包含基本工资延长工作时间的加班加点工资、节假日的法定工资等，年终工资明细表中的工价也没有表明为基本工价，且多年来亚华化工年底结算发放工资时，王卫华也未就工资报酬中是否包含加班工资提出过异议，劳动合同的约定对双方具有约束力。一审法院根据王卫华已发工资及具体工时进行折算工价，2016年9至12月期间基本工价为17.67元/小时；2017年基本工价为18.15元/小时；2018年1-6月期间基本工价为17.49元/小时，以上工价并不低于当年度当地最低工资标准，故对亚华化工关于已发放工资中已包含有加班工资的主张予以采信，对王卫华要求补发加班工资的请求不予支持。 关于争议焦点三：社会保险缴纳主体并非认定劳动关系的唯一标准，劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，还应以用人单位有无对劳动者实际用工、有无支付劳动报酬，劳动者是否接受用人单位的管理、按照用人单位的规定提供实际劳动等进行综合评判。虽然自2018年5月起，亚华化工为王卫华办理了退工停保手续，但王卫华仍继续接受亚华化工的管理并提供劳动，由亚华化工发放工资，亚华化工违法变更社会保险关系的行为并未改变双方之间劳动关系的存续，故认定亚华化工、王卫华之间的劳动关系并未解除或发生变更。王卫华以亚华化工单方解除劳动关系为由要求支付违法解除劳动合同赔偿金的请求无事实及法律依据，不予支持。王卫华于2018年6月辞职时明确了辞职系自身原因，不符合用人单位支付经济补偿金的条件，故对王卫华该项诉讼请求不予支持。 关于争议焦点四：《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班工资或者经济补偿逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。王卫华未有证据证明亚华化工存在经劳动行政部门责令支付而不支付的情形，故王卫华关于拖欠工资赔偿金的主张于法无据，不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十八条、第三十八条第一款、第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，判决：驳回王卫华的诉讼请求。案件受理费10元，一审法院予以免收。 二审中，当事人没有提交新证据。 一审法院认定的基本事实属实，本院予以确认。 本院认为，双方签订有书面《劳动合同》，约定了合同期限、工作地点、工作时间、劳动保护及劳动报酬等主要内容，王卫华在该《劳动合同》上签名。王卫华认为受到欺诈手段订立的该劳动合同无效，但证据不足，本院不予支持。双方已经签订书面劳动合同，王卫华的未签订书面劳动合同二倍工资的主张，没有事实依据。 关于案涉的经济补偿金及赔偿金问题。王卫华主张亚华化工为其办理了退工停保手续系违法解除劳动合同，但本案的事实为亚华化工仅将其应承担的社保缴费义务交由其他公司承担，王卫华与亚华化工的劳动合同事实上仍在继续履行，并未因此改变或中断，故一审认定亚华化工未违法解除劳动合同于法不悖，王卫华的违法解除劳动合同赔偿金的主张没有依据。关于经济补偿金，2018年6月29日，王卫华以“个人原因”向亚华化工出具辞职报告提出辞职，不符合用人单位支付经济补偿金的法律规定。 关于王卫华拖欠工资赔偿金的主张。因拖欠工资赔偿金的前提为存在经劳动行政部门责令支付而不支付的情形，而本案王卫华的主张并不符合该法律规定，故王卫华的该项主张亦无法律依据。 关于王卫华的加班工资主张。用人单位安排劳动者加班加点，应当按照法律规定的标准支付劳动者加班加点工资。《江苏省工资支付条例》第六十四条规定，用于计算劳动者加班加点工资的标准，用人单位与劳动者双方有约定的，从其约定；双方没有约定或者双方的约定标准低于集体合同或本单位工资支付制度标准的，按照集体合同或本单位工资支付制度执行。本案中，亚华化工与王卫华签订的劳动合同约定：工资报酬折算时包含如下费用：基本工资（基本工资不低于本地区最低工资标准）+国家法定的其他工资（延长工作时间的加班加点工资、节假日的法定工资、带薪休假的工资、个人应缴纳的所得税、由个人部分或全部缴纳的社会保险，各种奖金及福利费用等）。双方之间的劳动合同虽未明确约定加班工资计算基数，却对王卫华的劳动报酬组成，即包括加班加点工资、节假日工资、带薪休假工资等予以了概括性约定。王卫华在与亚华化工劳动关系长期存续期间内，每年均进行工资结算，其均未就加班工资问题提出任何异议。且一审法院结合亚华化工实际结算给王卫华的劳动报酬数额，经折算所得的王卫华正常工作时间工资并不低于本地区最低工资标准。本院认为，亚华化工与王卫华上述关于劳动报酬的约定并不违反相关法律规定，一审法院采信亚华化工关于已发放工资中包含加班工资的主张、不予支持王卫华补发加班工资的请求，并无不当。《劳动合同》关于劳动报酬包含加班工资等内容，在王卫华签名时已经形成，王卫华作为完全民事行为能力人，对其在合同上签名可能产生的法律后果应当明知，本院对王卫华该抗辩亦不予采信。 综上所述，王卫华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王卫华负担。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审判长 徐 烨 审判员 钱泊霖 审判员 王吉美 二〇一九年十二月二十日 书记员 周筱雯