湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘04民终2880号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司，住所地衡阳市蒸湘区蒸湘北路27号。负责人：赵智国，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗湘萍，湖南德巍律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘廷相，男，1943年7月22日出生，汉族，住湖南省衡南县。委托诉讼代理人：谢勇，湖南湘德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：樊日华，男，1976年6月26日出生，汉族，住湖南省衡南县。委托诉讼代理人：谢运花，湖南广裕律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司（以下简称人民财产保险公司）因与被上诉人刘廷相、樊日华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡南县人民法院(2019)湘0422民初1779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭,经过阅卷、询问当事人，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财产保险公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判。二、由被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：1、一审认定刘延相住院伙食费100元/天过高，其为老人，可以计算为50元/天。2、本案鉴定费并非交通事故导致的直接人身损害或财产损失，应由被上诉人樊日华承担。刘廷相辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。樊日华辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘廷相向一审法院起诉请求，1.判令樊日华、人民财产保险公司赔偿刘延相因交通事故造成的损失共计141065.3元；2.判令人民财产保险公司在保险责任范围内直接向刘延相承担赔偿责任，精神损害抚慰金优先在交强险限额内赔付；3.判令樊日华、人民财产保险公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：刘延相系非农业家庭户口。2019年4月8日6时25分，樊日华驾驶湘Ｄ×××××小型轿车沿国道107行驶至国道107线1830公里加900米与同方向骑自行车的刘廷相车尾相撞，造成刘廷相受伤，两车受损的交通事故。2019年6月19日衡南县公安局交警大队出具道路交通事故认定书，认定樊日华承担此次事故的全部责任，刘廷相不承担责任。刘延相受伤后被送往南华大学附属南华医院治疗，住院59天（2019年4月8日至2019年6月6日），花费住院医疗费217474.8元、门诊及检查费9580.34元，共计花费医疗费227055.14元，其中樊日华为刘延相垫付住院医疗费181000元、门诊及检查费9440.34元，合计为刘延相垫付医疗费190440.34元，刘延相自己支付检查费140元，人民财产保险公司为刘延相垫付住院医疗费10000元，尚欠南华大学附属南华医院住院医疗费26474.8元。2019年6月25日南华大学司法鉴定中心对刘廷相的伤情进行鉴定，鉴定意见为：1.刘廷相上述“多发腹腔及空腔脏器损伤”的伤残程度分别为八级、九级、十级；2.护理期评定为120天、营养期评定为90天，以上均含住院期间；3.医疗费用凭有效票据核准；4.若后期出现因本次外伤所致的后遗症“如肠粘连、肠梗阻等”，需另行鉴定。刘延相已支付鉴定费1500元。另查明，樊日华系湘Ｄ×××××号小型轿车车主，其在人民财产保险公司投保了交强险、500000元的第三者责任保险（不计免赔）、机动车损失保险等，保险期间自2018年8月16日19时起至2019年8月16日24时止。上述事实，有刘延相的陈述、刘延相提供的道路交通事故认定书、樊日华的驾驶证、行驶证、机动车商业保险保险单、机动车交通事故责任强制保险单、刘延相的常住人口登记卡、病历资料、收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、南华大学附属南华医院出具的证明、南华大学附属南华医院管理系统病人费用小项统计；有樊日华的辩述、所提供的樊日华身份证、驾驶证、湘Ｄ×××××车辆行驶证、机动车商业保险保险单、机动车交通事故责任强制保险单、关于刘延相的医疗费票据及医疗费预交凭证；有人民财产保险公司的辩述证实，经当庭质证属实，均予以认定。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，樊日华驾驶湘Ｄ×××××小型轿车与同方向骑自行车的刘廷相车尾相撞，造成刘廷相受伤，系一方当事人的过错，公安交警部门为此作出道路交通事故认定书，认定樊日华负事故的全部责任，刘延相无责任，双方对于该认定结论无异议，故本案参照该认定结论确定侵权责任，即由樊日华承担全部侵权责任。樊日华为涉案小车投保了交强险及限额500000元且不计免赔的商业三者险，故刘延相的合理损失，先由人民财产保险公司在交强险责任限额内赔偿；未获交强险赔偿的不足部分，由人民财产保险公司依照保险合同的约定在商业三者险限额内承担赔偿责任。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结前的上一年度即2018年度的相关统计数据及双方提供的证据，依照相关法律规定，确定刘延相的损失：1.医疗费227055.14元（含樊日华为刘延相垫付的医疗费190440.34元、刘延相自己支付检查费140元、人民财产保险公司为刘延相垫付住院医疗费10000元、尚欠南华大学附属南华医院住院医疗费26474.8元），依照医疗费票据、南华大学附属南华医院出具的证明、该医院病人费用小项统计确定；2.住院伙食补助费，刘延相共住院59天，该项费用为5900元（59天×100元／天）；3.营养费，营养期依照鉴定结论确定的90天计算，为2700元（90天×30元／天）；4.护理费，护理期依照鉴定结论确定的120天计算，因刘延相未提供护理人员的收入证明，参照城镇私营单位居民服务和其他服务行业从业人员年平均工资36613元的标准计算120天，为12037.15元（36613元／年÷365天×120天）；5.残疾赔偿金，刘延相系非农业家庭户口，属城镇居民；定残时年满75周岁，计算5年；残疾程度为八级、九级、十级，该项金额为64221.5元（36698元／年×5年×35%）；6.精神损害抚慰金酌定为17500元；7.交通费酌定为1000元；8.鉴定费1500元。以上各项损失共计331913.79元，其中第1至3项计235655.14元，属交强险医疗费限额赔偿项目，因超过了赔偿限额，先由人民财产保险公司赔偿10000元（人民财产保险公司已为刘延相垫付了该医疗费）；第4-7项计94758.65元属交强险死亡伤残赔偿项目，未超过赔偿限额，全部由人民财产保险公司赔偿；第8项不属于交强险赔偿范围。刘延相未获交强险赔偿的部分227155.14元（331913.79元-10000元-94758.65元），全部由樊日华承担，因未超过樊日华向人民财产保险公司投保的50万元且不计免赔的商业三者险，故全部由人民财产保险公司赔偿。人民财产保险公司共应赔偿刘延相331913.79元（10000元＋94758.65元＋227155.14元）。因樊日华已先行向刘延相垫付了医疗费190440.34元，人民财产保险公司已向刘延相垫付10000元，故人民财产保险公司在支付保险赔偿金时应扣减190440.34元返还给樊日华，并扣减自己已垫付的10000元，实际支付刘延相131473.45元（331913.79元-190440.34元-10000元）。故人民财产保险公司应赔偿刘延相损失131473.45元，对于刘延相诉讼请求中过高部分，不符合法律规定，不予支持。人民财产保险公司关于应核减刘延相医疗费中的非医保用药部分及不承担鉴定费赔偿责任的反驳主张，不符合法律规定，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司赔偿刘廷相损失131473.45元（尚欠南华大学附属南华医院住院医疗费26474.8元已包含在内，樊日华垫付的190440.34元已核减，中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司垫付的10000元已核减）；二、由中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司支付给樊日华保险赔偿款190440.34元；三、驳回刘廷相的其他诉讼请求。上述第一、二项，限在判决生效之日起十日内付清。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3121元，减半收取1561元，由樊日华负担1465元，由刘廷相负担96元。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，公民的合法权益受到法律保护，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。一审认定刘延相住院伙食补助费为100元/天符合相应标准，本院依法予以确认，对人民财产保险公司提出一审认定刘延相住院伙食补助费不当的上诉主张不予支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，鉴定费属于上述必要的、合理的费用，一审认定由人民财产保险公司承担并无不当，对人民财产保险公司提出不承担鉴定费的上诉请求，本院依法不予支持。综上所述，人民财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3121元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗润成审 判 员 尹运健审 判 员 朱 玥二〇一九年十二月九日法官助理 尹奇捷书 记 员 王湘艳