四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川08民终1856号 上诉人（原审原告）姚廷菊，女，1961年11月18日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人奉晓葛，男，1987年8月24日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县,系姚廷菊之子。 被上诉人（原审被告）昝丽琼，女，1973年2月10日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。 被上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司。住所地：广元市利州区东坝办事处利州东路、滨河北路港湾国际营业房2栋3楼1-4号。 法定代表人李颀,总经理。 委托诉讼代理人余艳，四川盛豪律师事务所律师。 上诉人姚廷菊因机动车交通事故责任纠纷一案，不服苍溪县人民法院(2019)川0824民初1040号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年12月03日立案受理，同年12月16日组织双方当事人进行了听证。经合议庭评议后本案现已审理终结。 上诉人姚廷菊向本院提出上诉主张：1.原审法院对医疗费减扣15%没有法律依据；2.误工费计算标准错误；3.护理费期限认定错误；4.营养费认定的期限错误；5.机动车维修费认定为900元错误。请求改判。 被上诉人昝丽琼和中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司均一致认为上诉人的上诉理由不能成立，请求维持原判。 姚廷菊向一审法院提出诉讼请求：1．判令二被告赔偿原告175892元人民币。2．诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年4月25日16时45分，原告在苍旺路75ｋｍ＋200ｍ（苍溪县“东河餐厅”门口）处，骑摩托车被后面的被告昝丽琼（福克斯牌ＣXXXXXX，车牌川Ｈ×××××）追尾撞倒，经东溪镇医院及广元市中心医院诊断，全身多处软组织受伤，右膝前交叉韧带损伤，右膝关节内外侧半月板损伤，伤情程度中度，经广元中心医院治疗，医嘱休息3-6月，并佩戴膝关节护具3月，前三月每月复查一次，需1人陪护，不适随访。膝关节前交叉韧带及半月板位于关节囊内，是维持膝关节稳定的重要结构，此类损伤比骨折更为严重，明显影响膝关节功能。经鉴定原告右膝前交叉韧带及半月板损伤经较长时间康复治疗，右膝关节仍稍肿胀，右小腿轻废用性肌萎缩，右膝关节活动功能及右下肢负重功能部分障碍，右膝关节功能丧失30%，已构成十级伤残。原告多次找被告协商，都没有结果，故诉至本院，提出前述诉讼请求。 昝丽琼向一审法院辩称，原告诉称的事实属实，其它辩护意见与人寿财保广元支公司一致。 人寿财保广元支公司向一审法院辩称，1、对事故的发生无异议；2、原告诉请的误工费不予认可，原告已经达到了退休年龄，原告家庭是个体工商户，属于家庭经营，不能证明原告的受伤造成家庭收入减少，且计算天数超过了因伤情带来的休息时间。关于护理费，原告未实际支出该费用，不予赔偿。交通费我方认可500元。精神抚慰金及伤残赔偿金因我方申请了重新鉴定，待鉴定结果出来后法院依法判决。营养费20元每天，按照医嘱上的时间来计算。康复费待实际产生后再计算。医药费按实际产生的计算，并且要扣除20%的自费药。鉴定费保险公司不承担。残疾辅助器具费没有发票，不予认可。住院伙食补助费25元每天。车辆维修费，我方只认可150元；4、诉讼费不属于保险公司理赔范围。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下：原告提供的门诊费票据、司法鉴定意见书、残疾器具发票及被告提供的门诊发票系真实发生的费用，对其真实性、合法性、关联性予以确认。 一审判决认定，2018年4月25日16时45分，被告昝丽琼驾车行驶至苍旺路75ｋｍ＋200ｍ（苍溪县“东河餐厅”门口）处撞上同向行驶的原告姚廷菊驾驶的普通二轮摩托车尾部，致普通二轮摩托车倒地，姚廷菊受伤，两车部分受损的交通事故。 当日，经苍溪县东溪卫生院检查,诊断意见为未见确切骨折，花费医药费405元。2018年4月28日，原告到广元市中心医院检查并治疗，住院2天。出院诊断为：1、右膝前交叉韧带损伤；2、颈椎间盘突出；3、全身多处软组织伤。出院医嘱为：1、休息3-6月，佩戴膝关节护具3月，必要时复查膝关节磁共振；2、口服药物对症治疗；3、定期门诊复查，不适随访。花费医药费10215元。原告两次住院共计花费10620元，其中被告昝丽琼垫支2000元，其余8620元由原告自行支付。 2018年12月7日，原告经广元利州司法鉴定中心评定鉴定,1、姚廷菊评定为十级伤残；2、误工期评定为120日；3、护理期评定为60-90日；4、营养期评定为30-60日。 2019年5月7日，人寿财保广元支公司申请对原告姚廷菊的伤残等级十级提出异议，2019年5月27日委托了四川华西法医学鉴定中心进行鉴定，要求重新鉴定。2019年7月5日，该中心作出（〔函〕2019-176-1）退卷函，该函陈述，我中心于2019年6月14日曾经给贵法院发函请求通知被鉴定人前来我鉴定中心完善相关鉴定事宜。2019年7月1日，被鉴定人前来我中心进行鉴定，在委托受理过程中，经过对案件资料的评审及充分风险告知后，被鉴定人决定自愿放弃鉴定。经研究认为，决定终止本次委托鉴定工作，现予退卷。一审法院认为，该鉴定中心作出的《退卷函》，没有达到本案所委托鉴定事项内容，要求其作出说明。2019年9月2日，该鉴定中心向一审法院作出了（〔函〕2019-176-2）《说明函》，该函作出了与《退卷函》所表述相一致的内容。 同时查明，2018年5月3日，苍溪县公安局交通警察大队道路交通事故认定书（苍公交认字〔2018〕第27号）确定：昝丽琼驾驶机动车上道路行驶，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离是本次事故发生的直接原因，姚廷菊无与本次事故发生有关的交通违法行为。昝丽琼承担本次事故的全部责任，姚廷菊无责任。 2017年4月19日，被告昝丽琼在人寿财保广元支公司投保交强险、商业三者责任险，保险期间为2017年4月20日至2018年4月19日止，该交通事故发生在保险期间内。 同时查明：本案在第二次开庭审理中，原告以到成都配合鉴定支付车旅费1018.5元，本次出庭车旅费360元，摩托车拖车费100元，车辆维修费1400元。但审理中查明原告及子奉晓葛二人2019年7月11日到成都配合鉴定，二人乘坐火车往返444元，8元的出租车费，以及2019年10月12日，奉晓葛由广元到苍溪火车票485元，提供了摩托车修理发票1400元，无拖车费100元发票，其余票据系临时发票等与本案无关联性。 一审法院审理认为，被告昝丽琼驾驶机动车上道路行驶中，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离是本次事故发生的直接原因，原告姚廷菊无与本次事故发生有关的交通违法行为。被告昝丽琼承担本次事故的全部责任，原告姚廷菊对本次事故无过错，不承担侵权责任。同时，被告昝丽琼驾驶的川Ｈ×××××号小型轿车在被告人寿财保广元支公司处投保，故对于原告的损失先由被告人寿财保广元支公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告人寿财保广元支公司在三者险范围内承担赔偿责任。 本案在审理中，被告人寿财保广元支公司提出应扣除医疗费的20%作为自费药品费用，结合本案实际，本案扣减自费药品为15%较宜。在庭审过程中，被告人寿财保广元支公司对姚廷菊鉴定为十级伤残的结论不服，提出了重新鉴定。委托并移送四川华西法医鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心在受理过程中，经对案件资料的评审并对被鉴定人风险告知后，被鉴定人决定自愿放弃鉴定。该中心向本院发出《退卷函》、《说明函》均予陈辞情况，应当认定被鉴定人对广元利州司法鉴定中心对姚廷菊构成十级伤残的结论不予认定，但该鉴定中误工期、护理期、营养期的时间结合案件参考计算。 原告姚廷菊的损失，认定如下：1.医疗费：苍溪县东溪中心卫生院花费405元，广元市中心医院花费10215元，合计10620元，有医疗机构的票据为据，予以确认，减扣自费药品费用10620元×15%=1593元，实际药费9027元；2.误工费：原告受伤时56岁，虽达退休年龄，但原告受伤时身体健康，且系个体工商户，为了经营处于劳动中，构成实际误工损失的事实，按照四川城镇居民人均可支配收入计算为120日×（33216÷365）元/日=10920.3元；3.护理费：根据原告伤情及鉴定意见，原告护理期本院酌定为60天，护理标准按照每人100元/天计算，即60天×100元/天=6000元；4.住院伙食补助费：原告受伤后在医院住院治疗2天，应按照当地一般工作人员县外出差伙食补助标准每天50元计算，即2天×50元/天=100元；5.营养费：根据原告伤情及鉴定意见，本院酌定为30天，标准按照每20元/天计算，即30天×20元/天=600元；6.交通费：原告治病交通费酌定500元。通知原告及代理人到华西法医医学中心配合检查,因其自愿放弃鉴定，故所花车旅费不予支持；7.鉴定费：1800元，因十级伤残未采信，对鉴定的误工、护理、营养费期限等仍参考执行，故酌定800元；8、残疾辅助器具费242元，系实际的、必要的支出，予以支持；9、机动车维修费1400元，因原告没有出示维修清单，且原告在交警大队通知其取车后，未及时领取车辆，造成损失的扩大，酌定为900元。拖车费100元予以认定。以上损失合计29189.30元。被告昝丽琼先前已垫付2000元被告人寿财保广元支公司向原告赔偿时，在总费用中予以减扣后，被告向原告赔偿支付27189.30元。其余票据，因不具真实性和关联性，不予认定。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条、第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：一、原告姚廷菊因交通事故造成的损失共计29189.30元，减扣昝丽琼垫支的2000元外，下欠27189.30元。由被告中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司在交强险范围内赔偿支付9027元，在第三者责任险范围内支付18162.30元。二、由被告中国人寿财产保险股份有限公司广元市中心支公司支付昝丽琼垫资款2000元。三、驳回原告姚廷菊的其他诉讼请求。 本案二审期间双方当事人均没有向本院提交新的证据。 本院二审认定的案件法律事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，本案中一审判决认定的误工费、护理费、营养费的标准符合侵权责任法规定的原则，一审法院酌定其计算的标准和期限在鉴定意见的范围内，属适用法律正确。对医疗费减扣的部分，有保险合同的约定，有关当事人应当遵从约定；其减扣的比例在约定的范围内，具有适当性，符合司法裁判实践中酌定情况的通常规则。上诉人对此提出主张属适用具体法律中合理性的主观判断，应当对个案中酌定情形持尊重自由裁量的法律意识。 机动车维修费认定的依据是修理发票1400元，原审法院根据本案摩托车受损程度并综合全案其他证据，酌定赔偿额度为900元，并无不当。 上诉人姚廷菊主张的其他损失因其提供的证明材料不具有证据的证明效力，原审法院未予采信，本院确认一审法院的认证结果。 综上所述，上诉人姚廷菊的上诉理由均不能成立，其上诉请求应当驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费913元由上诉人姚廷菊负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 林 审判员 徐小雁 审判员 吕 晶 二〇一九年十二月十八日 书记员 王汇锋