江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终10364号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市鼓楼区集庆门大街272号1栋31层、32层、33层。负责人：唐继国，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙亮亮，江苏天煦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林保梭，男，1981年8月23日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：王寥若，江苏海越律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐春梅，女，1978年2月10日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财保江苏分公司）因与被上诉人林保梭、徐春梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2019）苏0106民初6484号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保江苏分公司上诉请求：1.依法改判误工费部分或发回重审；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人林保梭在一审时提交的证据无法证明其事发前平均工资。2.被上诉人林保梭提交的证据无法证明其事发后实际减少的收入。3.一审在未查明被上诉人林保梭实际误工收入的情况下，酌定其误工费为29000元没有法律依据，该标准明显超出了江苏省行业工资标准。林保梭辩称，1.被上诉人林保梭一审中已提供了乐清市柳市人家饭店劳动合同原件一份、工资收入证明一份、工资条一份以及相应转账记录，证据之间相互印证，其工资实发与工资条一致，可以证明被上诉人林保梭事发前6个月固定收入为3.8万元/月。2.被上诉人林保梭一审中还提供了证据证明其事发前三年平均收入：瑞安新都国际酒店管理有限公司厨房承包合同书一份及相应的承包款发放流水，从银行流水中可以看出被上诉人林保梭的工资金额共计190196.83元；被上诉人林保梭担任行政总厨职位的苍南国际大酒店期间酒店的人事单、银行流水、工资单各一份，以及浙江省苍南县人民法院（2017）浙0327民初5907号民事判决书一份，该判决书中已明确被上诉人林保梭在苍南国际大酒店月工资为12000元，而2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为56385元；被上诉人林保梭于2017年11月18日入职乐清市柳市人家饭店担任行政总厨，月工资3.8万元。自2015年3月至2018年4月，总收入为569309元，共37个月，月平均工资为15386.7元。3.被上诉人林保梭一审中提供的乐清市柳市人家饭店出具的收入证明，可以看出被上诉人林保梭在2018年5月11日发生交通事故后至2018年8月2日，没有上班，该期间停发其工资。一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。徐春梅辩称，同意上诉人的上诉意见。林保梭向一审法院起诉请求：1.判令徐春梅、平安财保江苏分公司赔偿其各项损失共计168446.08元；2.平安财保江苏分公司先行承担赔偿责任，且在交强险范围内有限赔偿精神损害抚慰金；3.徐春梅、平安财保江苏分公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月11日10时03分，徐春梅驾驶苏Ａ×××××小型客车沿中山北路由西向东行驶至中山盐仓桥广场路段）346号老学堂创意园左转弯时，刮撞到步行的林保梭，致林保梭受伤倒地。经交警六大队认定，徐春梅承担事故全部责任，林保梭无责任。当日，林保梭入南京医科大学第二附属医院治疗，入院诊断为车祸外伤、皮肤挫裂伤、寰枢关节半脱位、中切牙断裂，于2018年5月24日出院，后在江苏省口腔医院及温州医科大学附属口腔医院治疗。另查明，苏Ａ×××××车辆的所有人为徐春梅，该车辆在平安财保江苏分公司投保交强险及商业三者险（限额100万，含不计免赔），事故发生在保险期内。事故发生后，平安财保江苏分公司为林保梭垫付10000元，徐春梅为林保梭垫付27148元。各方当事人均同意在本案中对上述费用一并进行处理。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。本案系机动车与行人之间发生交通事故，致人身受伤及财产损失的侵权损害赔偿案件。交警部门出具道路交通事故认定书徐春梅负事故全部责任，林保梭无责任的认定，程序符合相关法律规定，结果亦无不妥，且当事人均无异议，法院依法予以采信。因苏Ａ×××××在平安财保江苏分公司处投保，故林保梭损失应由平安财保江苏分公司在保险范围内予以赔付，不足部分或者超出保险范围的部分由徐春梅承担。关于林保梭的损失问题。结合林保梭提交的各项证据、受害人伤情情况及当事人举证、质证意见，法院认定如下：1.医疗费，医疗费发票数额为86297.12元（含平安财保江苏分公司垫付10000元及徐春梅垫付27148元），法院依法予以认可。对于平安财保江苏分公司提出的扣除非医保费用的主张，因未向法院提交替代性用药方案，故法院对于该项主张不予采信；2.住院伙食补助费，酌定伙食补助费390元（30元×13天）；3.营养费，酌定900元（30元×30天）；4.护理费，因林保梭因本次交通事故入南京医科大学第二附属医院治疗13天，出院护理32天，结合林保梭伤情、提交的票据及当地护工工资水平，法院酌定产生护理费用4120元（120元×13天+80元×32天）；5.误工费，林保梭主张其受伤前在乐清市柳市人家饭店担任行政总厨，月均工资38000元，发生交通事故后至今没有正常上班，误工期间73天，期间该公司未发放工资，并向法院提交误工证明、工资表、银行流水、转账记录、劳动合同、厨房承包合同书、判决书、工资单等证据。鉴于林保梭提交的银行流水无法证明确系发放的工资，且未向法院提交相应的社保缴费或者纳税证明，故对于林保梭的主张，法院不予认可。根据林保梭伤情、医院诊断证明书及林保梭提交的相关证据，酌定林保梭因本次交通事故产生误工损失29000元；6.交通费，酌定1000元；7.残疾辅助器具费，有相关票据证明，数额为850元，法院依法予以认可；8.财产损失，酌定林保梭财物损失为1000元。综上，林保梭实际产生各项损失合计123557.12元（含徐春梅垫付27148元，平安财保江苏分公司垫付10000元），故平安财保江苏分公司应向林保梭赔付86409.12元，向徐春梅返还27148元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十五日内一次性赔偿林保梭113557.12元（扣除徐春梅垫付的27148元，应向林保梭一次性赔付86409.12元，向徐春梅一次性返还27148元）。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。上述事实，有当事人提供的道路交通事故认定书、驾驶证复印件、行驶证复印件、保险单、医疗费票据、费用清单、病历、出院记录、诊断证明书、误工证明、工资表、银行流水、转账记录、劳动合同、护理费发票、残疾辅助器具发票、衣物及双肩包购买收据、图片、厨房承包合同书、判决书、工资单、厨师从业证、交通费发票及当事人陈述等证据证明。经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：一审法院认定的误工费是否适当？本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据医嘱，林保梭因本次交通事故受伤，需休息2个月。林保梭提供的职业资格证书、劳动合同、工资收入证明、工资单等，可以证明其为中式烹调师一级，并一直在各大酒店担任行政总厨一职，收入较高。且根据已生效的浙江省苍南县人民法院（2017）浙0327民初5907号民事判决认定，林保梭的月收入为12000元。一审法院依据上述证据酌定林保梭的误工损失为29000元，并无不当，本院予以确认。综上所述，平安财保江苏分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵珺珉审 判 员 胡庆东审 判 员 陈礼苋二〇一九年十二月二十日法官助理 艾 琳书 记 员 陈思羽