重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民终9767号上诉人（原审被告）：重庆画木木制品有限公司，住所地重庆市沙坪坝区中梁镇石院村董家湾社，统一社会信用代码91500106MA5U6CDR2P。法定代表人：熊本贤，总经理。委托诉讼代理人：陈东虎，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：杜杨，男，1996年1月20日出生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：王家彬，重庆市忠县忠州法律服务所法律工作者。上诉人重庆画木木制品有限公司（以下简称画木公司）因与被上诉人杜杨工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初4203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。双方当事人以书面陈述方式参加了本案诉讼。本案现已审理终结。画木公司上诉请求：撤销一审判决，查清事实，依法改判。事实和理由：杜杨并非画木公司员工，画木公司将工厂作业承包给了杜杨的师傅李欣，系李欣自行组织的团队。画木公司只与李欣有劳动协议，与杜杨没有劳动关系。一审法院适用法律错误，故提出上诉。杜杨辩称，一、画木公司的上诉状载明其上诉于重庆市沙坪坝区人民法院，有违《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条的规定，二审法院应当裁定不予受理。二、一审法院适用法律正确。首先，杜杨与画木公司签订了无固定期限劳动合同，杜杨在工作中受伤也被认定为工伤，并被鉴定为伤残等级玖级。其次，一审法院依据《中华人民共和国社会保险法》《工伤保险条例》《重庆市工伤保险实施办法》《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于适用的解释》的相关规定作出判决，并无不当。最后，一审法院判决画木公司支付杜杨工伤赔偿的项目和金额都是正确的，符合法律、法规和规章的规定。综上，画木公司的上诉理由不成立，一审判决适用法律正确，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。杜杨向一审法院起诉请求：1.请求法院确认杜杨与画木公司之间的劳动关系于2018年11月3日解除；2.画木公司支付杜杨工伤赔偿待遇共计139530元，分别为：一次性伤残补助金36000元（4000元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金54954元（6106元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金24424元（6106元/月×4个月）、住院伙食补助费450元（30元/天×15天）、住院护理费1800元（120元/天×15天）、停工留薪期工资8000元（4000元/月×2个月）、生活津贴13902元（4000元/月×4.965×70%）。一审审理中，杜杨明确其主张的生活津贴就是鉴定期间的生活津贴。一审法院认定事实：2017年11月10日，杜杨因左手拇指受伤被送往重庆红岭医院住院治疗，2017年11月25日出院，住院治疗15天，出院诊断为：左拇指指间关节平面完全离断伤。2018年2月8日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定杜杨2017年11月10日受伤为工伤，用人（工）单位为画木公司。2018年5月14日，杜杨申请劳动能力鉴定。2018年5月31日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，鉴定杜杨伤残情况为：左拇指远节指间关节离断，指间关节僵直功能位，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2018年7月30日，画木公司向一审法院提起行政诉讼，要求撤销案涉《认定工伤决定书》。后画木公司撤回该案起诉。2018年8月30日，杜杨向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决解除双方劳动关系、画木公司支付杜杨工伤赔偿。2018年10月23日，重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会作出超过审理时限未作出仲裁裁决的《说明书》。2018年10月25日，杜杨就上述请求向一审法院提起诉讼，2018年11月6日，杜杨撤回该案起诉。2019年1月28日，杜杨向一审法院提起本案诉讼，请求判如所请。一审审理中，杜杨举示了本人签字、画木公司加盖公章的《劳动合同》以证明其与画木公司存在劳动关系，画木公司认可公章的真实性，不认可《劳动合同》的真实性，认为其公司经办人签字非本人签字，但对此无证据证明，也明确表示不对此申请司法鉴定。杜杨主张其平均工资为4000元/月，画木公司未予认可，也未举示证据予以反驳。杜杨称其主张双方劳动关系于2018年11月3日解除，是因其首次向法院起诉要求解除与画木公司劳动关系的诉状副本于此时送达画木公司，画木公司认可其于该时间第一次收到了杜杨要求解除劳动关系的意思表示。一审法院认为，杜杨举示了与画木公司订立的《劳动合同》，画木公司虽予否认但无相反证据反驳其真实性，故一审法院对杜杨举示的《劳动合同》的真实性予以确认，并据此认定杜杨与画木公司存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”依据上述规定，劳动者可以工伤为由解除劳动关系，自其意思表示到达用人单位时即发生解除劳动关系的法律效果。杜杨主张其解除劳动关系意思表示于2018年11月3日到达画木公司，画木公司对此未提异议，双方劳动关系此时即已解除。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”画木公司未举证证明已为杜杨参加工伤保险，杜杨发生工伤后，画木公司应当按照《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》规定的项目和标准向杜杨支付工伤待遇。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S68.0的规定，杜杨依其受伤部位及伤情可享受2个月的停工留薪期。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”国务院《关于工资总额组成的规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”根据上述规定，画木公司应当对杜杨的工资标准承担证明责任。但是，画木公司未能对该待证事实完成证明责任，应自行承担不利后果。杜杨主张其本人工资标准为4000元/月，一审法院予以采信。故一审法院确定杜杨停工留薪期工资为8000元（4000元/月×2个月）。关于生活津贴。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一项规定：“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70%发给。”自2018年5月14日杜杨申请劳动能力鉴定至2018年5月31日鉴定结论作出，杜杨依法应享受的生活津贴为1802.30元（4000元/月÷21.75天×14天×70%）。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”杜杨系九级伤残，一次性伤残补助金应为36000元（4000元/月×9个月）。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。五至六级工伤职工在本办法实施前已提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按原标准执行；本办法实施后提出解除劳动合同、终止工伤保险关系的，一次性伤残就业补助金按本办法标准执行。”因此，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发4个月，应为24424元（6106元/月×4个月）；一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发9个月，应为54954元（6106元/月×9个月）。关于住院护理费、住院伙食补助费。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”结合杜杨住院15天的事实，其主张护理费1800元，未超重庆市相关标准，一审法院予以支持；住院伙食补助费，一审法院按照8元/天予以支持，应为120元（8元/天×15天）。综上，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认原告杜杨与被告重庆画木木制品有限公司于2018年11月3日解除劳动关系；二、由被告重庆画木木制品有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告杜杨支付停工留薪酬期工资8000元、生活津贴1802.30元、一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、住院护理费1800元、住院伙食补助费120元；三、驳回原告杜杨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告重庆画木木制品有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告杜杨支付。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十六条规定，上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。本案中，画木公司通过一审法院提出上诉状，符合法律规定，杜杨关于二审法院应当裁定不予受理的陈述，于法无据，本院不予采信。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，杜杨在一审中举示的由其本人签字，并加盖画木公司印章的《劳动合同》，足以证实杜杨与画木公司存在劳动关系。画木公司虽否认其与杜杨之间存在劳动关系，但并未举示充分证据反驳《劳动合同》的真实性，或者举证证明该《劳动合同》并未真实履行。同时，杜杨的受伤已经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定为工伤，用人（工）单位为画木公司。据此，一审法院认定杜杨与画木公司存在劳动关系，并判令画木公司承担本案工伤保险待遇支付责任，并无不当。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。因画木公司并未针对一审法院认定的劳动关系解除时间以及各项待遇、款项的计算提出具体的上诉请求和上诉理由，本院对一审法院的认定予以维持。综上所述，画木公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆画木木制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 万怡审判员邓山审判员朱华惠二〇一九年十二月六日法官助理 傅     典     模书 记 员 王     银     银