河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终2771号上诉人(原审原告)：卢嘉同，男，1967年11月15日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托诉讼代理人：马国栋，河南敏学律师事务所律师。上诉人(原审被告)：焦作中弘卓越置业有限公司，住所地：河南省焦作市山阳区山阳路与解放路交叉口路北中弘名都城17号楼1号门面房。法定代表人：何小影，总经理。委托诉讼代理人：吴跃军，河南尚领律师事务所律师。委托诉讼代理人：张涛，河南尚领律师事务所实习律师。上诉人卢嘉同因与上诉人焦作中弘卓越置业有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2019）豫0811民初2018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人卢嘉同的委托诉讼代理人马国栋，上诉人焦作中弘卓越置业有限公司的委托诉讼代理人吴跃军、张涛参加了诉讼。本案现已审理终结。卢嘉同上诉请求：1.撤销焦作市山阳区人民法院(2019)豫0811民初2018号民事判决第二项;2.改判为被上诉人返还保证金69990元并支付违约金(违约金以69990元为基数,按照日万分之二自2019年2月27日起计算至实际履行之日止);3.上诉费由焦作中弘卓越置业有限公司承担。事实和理由：2018年上诉人到被上诉人处买房时，负责接待上诉人的被上诉人的工作人员是孟家琪,上诉人在孟家琪对楼盘的介绍后决定购买的房屋，孟家琪代表被上诉人和上诉人办理了购房手续，上诉人缴纳了购房定金10000元。2017年11月20日在孟家琪要求下签订了房屋认购合同,交纳购房款的首付款304305元，约定剩余的购房款以住房公积金贷款支付。2018年3月16日孟家琪通知上诉人交纳燃气开口费等费用12954元，2019年2月27日孟家琪通知上诉人办理住房公积金需要交纳保证金69990元。孟家琪在此过程中始终是围绕着购房指示上诉人办理的相关手续并支付的费用。以上是案件的基本事实。上诉人认为被上诉人应当返还购房保证金并支付违约金。理由如下:第一、被上诉人认可孟家琪为其置业顾问，孟家琪是以被上诉人工作人员的身份指示上诉人签订合同,支付购房定金和购房款的行为。孟家琪的身份为被上诉人的代理人。第二、孟家琪作为被上诉人的代理人2019年2月份通知上诉人购买住房办理公积金贷款需要交纳69990元保证金，上诉人据此付款，上诉人没有分辨该款是否为孟家琪私自占有的义务和能力。第三、孟家琪作为被上诉人的工作人员，被上诉人有义务约束其工作人员以工作名义实施的行为不能对相对人造成损害，被上诉人未尽到管理义务,理应对其工作人员的行为承担责任。最后，被上诉人在返还保证金同时,应当按照合同约定支付日万分之二违约金。焦作中弘卓越置业有限公司答辩称，上诉人卢嘉同的上诉理由不能成立，其上诉请求应当依法予以驳回。我方的上诉请求有事实和法律依据法庭应当依法予以支持。本案涉及我公司孟家琪涉嫌诈骗的犯罪行为。该案件已经公安机关立案进行查处。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第12条，人民法院发现受理的经济纠纷，涉嫌经济犯罪的人民法院应当移交公安机关处理。而在本案中上诉人卢嘉同将所有的房款均交给了孟家琪本人。我公司未收到任何的房款。孟家琪涉及的犯罪行为已经被公安机关追究刑事责任，而本案有可能会涉嫌诈骗犯罪，并且该案的刑事案件定性应当由公安机关直至最后人民法院进行确定。在人民法院对刑事案件没有最终确定之前本案的民事案件的如何处理，应当等待公安机关及法院对刑事案件的处理结果。因此我们认为我方与卢嘉同不存在房屋买卖协议，我方也没有收到对方的任何款项。因此希望法庭对卢嘉同的一审诉讼请求及上诉请求进行中止审理，等待刑事案件终结以后，再对本案恢复审理。焦作中弘卓越置业有限公司上诉请求：1.请求依法撤销山阳区人民法院2019年7月29日作出的(2019)豫0811民初2018号民事判决书或发回重审。2.一、二审诉讼费用卢嘉同承担。事实和理由：一、一审错误判决让上诉人返还被上诉人的304305元购房款，无事实和法律依据。上诉人未收到被上诉人任何款项,我公司未有任何一笔关于被上诉人的收款记录和客户台账记载，同时上诉人也未曾向被上诉人出具过认购书，双方之间不存在合同纠纷。孟家琪（上诉人单位员工）因涉嫌诈骗罪，公安机关已经立案侦查，在公安机关侦查终结前，人民法院对于同一事实所发生的民事案件应当中止审理。被上诉人所称的购房行为均是与孟家琪协商的，而孟家琪违法诈骗业主购房款的行为已经被公安机关立案侦查，就同一事实既有刑事案件的侦查，又有民事案件的审理时，人民法院应当中止民事案件的审理，等待刑事案件最终的定性及公安机关的追赃，然后才能对民事案件的法律关系进行最终的定性。三、在一审中上诉人对被上诉人提交的认购书的真实性、合法性和关联性均提出异议，因该证据均系孟家琪利用工作之便伪造、私自填写、私自加盖印章所伪造，合同系伪造的，即双方不存在合同关系。同时，银行流水、转账记录均证明被上诉人将钱款转给孟家琪个人，因此不能认定被上诉人的款项交给了上诉人，而一审却不顾此事实，均认定该证据有效予以确认并要求上诉人返还购房款明显错误。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，故依法请求撤销一审判决或者发回重审。卢嘉同答辩称，一审判决被上诉人支付304305元购房款，认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。对于被上诉人单位员工孟家琪是否涉嫌诈骗与本案审理无关。孟佳琪属于履行工作职责，我方也是与其签订合同时，被上诉人单位进行了盖公章予以确认，至于公章是否为孟家琪盗用，我方不具备知道该事的义务。因此对于被上诉人与我方签订的合同，且对于收款开具了财务证明，应当依法予以确认。被上诉人应当依法配套返还上诉人卢嘉同的购房款及住房公积金保证金。卢嘉同向一审法院起诉请求：1.判令被告返还原告的各项购房款共计374595元；2.判令被告因其逾期签订《商品房买卖合同》而向原告支付违约金，从2018年7月1日起按118．86元／日（房屋总价款的万分之二）计算至判决生效之日；3．本案诉讼费及其他相关费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月20日，原告作为认购方、乙方，与作为出卖方、甲方的被告签订《商品房认购书》，约定：乙方所认购的商品房为甲方开发的位于焦作市中弘名郡城项目中的12号楼2单元1901号房，该商品房的建筑面积为106．64平方米，以上面积均以房管局测绘中心最终测绘面积为主，该商品房按照建筑面积计价，单价为人民币5573元／平方米，房屋总款计人民币594305元；乙方已向甲方按约定日期支付人民币304305元；甲方应于本认购书签订后于2018年7月1日同乙方签订《商品房买卖合同》，不可抗拒因素除外；如甲方未能按期同乙方签订《商品房买卖合同》，应按照日万分之贰赔付乙方违约金；甲、乙双方同意乙方按公积金方式支付房款。同日，原告通过其工商银行账户向被告置业顾问孟家琪账户转账294305元。原告称其前期已向被告交纳10000元定金，故其共向被告交纳购房款304305元。同日，被告向原告出具加盖有其财务专用章的收据，载明收到卢路遥人民币304305元，收款事由为“中弘名郡城”。2019年3月21日，焦作市公安局定和分局受理孟家琪职务侵占一案。2019年7月10日，焦作市不动产登记中心出具的不动产信息查询情况表中载明：位于焦作市山阳区××路××号中弘名郡城12号楼2单元1901号房屋预告登记权利人为翟海涛。卢路遥系卢嘉同之子，卢路遥在接受本院询问时称本案原告所举商品房认购书与收据中所涉及的房屋系同一套房屋，其认可本案相关权利由其父亲卢嘉同主张。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告因认购被告开发的位于焦作市中弘名郡城项目中的12号楼2单元1901号的房产而与被告签订商品房认购书，并向被告缴纳购房款304305元。被告未按约定的时间与原告签订商品房买卖合同，且该房屋现已预告登记至案外人翟海涛名下，被告客观上已不能与原告就该房屋签订商品房买卖合同，故原告要求被告退还购房款304305元，理由正当，予以支持。被告辩称其未与原告签订认购书，亦未收到原告的购房款，但原告提交的认购书、收据上均加盖有被告的印章，被告对印章的真实性并未提出异议。被告虽主张认购书系其置业顾问孟家琪通过违法行为所得，不具有真实性，且购房款转入孟家琪个人账户，其并未收到，并提交公安机关的受案回执予以印证，但该回执显示公安机关受理的系孟家琪职务侵占一案，故即使孟家琪涉嫌职务侵占犯罪，也应属被告与孟家琪之间的内部关系，与本案原告无关。原告主张被告向其返还住房公积金贷款保证金69990元，但原告提交的证据不足以证明其于2019年向孟家琪支付的款项与本案所涉认购房屋有关，故对该部分请求，本院不予支持。原告要求被告自2018年7月1日起向其支付因被告逾期签订商品房买卖合同而产生的违约金，理由正当，应予支持，但认购书中未约定计算违约金的基数，故本院酌定以原告向被告实际缴纳的购房款304305元为基数，按双方约定的日万分之二计算违约金，超出部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告焦作中弘卓越置业有限公司于本判决生效之日起七日内向原告卢嘉同返还购房款304305元并支付违约金（违约金以304305元为基数，按日万分之二自2018年7月1日起计算至实际履行之日）；二、驳回原告卢嘉同的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3744元，由原告卢嘉同负担806元，由被告焦作中弘卓越置业有限公司负担2938元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以认可。本院认为，卢嘉同购买焦作中弘卓越置业有限公司开发的位于焦作市中弘名郡城项目中的12号楼2单元1901号房产支付房款304305元，有加盖焦作中弘卓越置业有限公司售楼部章的认购书和加盖焦作中弘卓越置业有限公司财务专用章的收据为证。焦作中弘卓越置业有限公司对印章的真实性未提出异议，故双方形成买卖合同关系。由于该房屋已经预告登记至案外人翟海涛名下，致使不能实现合同目的，故一审判决返还购房款并支付违约金于法有据并无不当。焦作中弘卓越置业有限公司上诉认为未收到任何款项、没有收款记录，双方不存在合同纠纷，理由不成立，本院不予支持。卢嘉同上诉认为焦作中弘卓越置业有限公司应当返还保证金69990元并支付违约金，提交向孟家琪转款的记录予以证明，本院认为卢嘉同提供的证据不足以证明该笔款项与认购焦作中弘卓越置业有限公司的房屋有关，故本院不予支持。综上所述，焦作中弘卓越置业有限公司的上诉请求和卢嘉同的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9038元，由焦作中弘卓越置业有限公司负担7488元，由卢嘉同负担1550元。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  杨 柳审判员  范炳鑫二〇一九年十二月二日书记员  王永乐