山东省淄博市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁03执复116号 复议申请人（异议人、被执行人)：刘萍，女，汉族，1967年7月27日出生，住淄博市淄川区。 申请执行人:班希忠，男，汉族，1964年3月1日出生，住淄博市淄川区。 被执行人：车夕涛，男，汉族，1968年2月2日出生，住淄博市淄川区。 复议申请人刘萍不服淄博市淄川区人民法院（以下简称淄川法院）（2019）鲁0302执异31号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 淄川法院查明，淄川法院在审理原告班希忠诉被告车夕涛、刘萍追偿权纠纷一案过程中，依法查封车夕涛、刘萍所有的坐落于淄川区××镇般××房产（产权证号：01-××9）一套（以下简称涉案房产）。淄川法院于2015年6月12日作出（2014）川民初字第3054号民事判决，该判决第一、第二项如下：“一、被告车夕涛、刘萍偿还原告班希忠150537.00元；二、被告车夕涛、刘萍自2014年10月20日起至本判决指定的履行期限届满之日止按同期银行贷款利率计算，赔偿原告班希忠经济损失。”判决生效后，被告车夕涛、刘萍未履行义务，该案于2015年11月20日进入执行程序，执行案号为（2015）川执字第2227号。2017年7月17日，淄川法院作出（2015）川执字第2227号执行裁定书，裁定淄川区人民法院（2015）川执字第2227号执行案件本次执行程序终结执行。之后，申请执行人班希忠向淄川法院申请恢复执行该案，淄川法院于2018年8月1日恢复该案件的执行，执行案号为（2018）鲁0302执恢577号，淄川法院在执行过程中，委托山东贵恒信房地产土地评估经纪有限公司对涉案房产进行评估，并在阿里巴巴司法拍卖网络平台上对涉案房产进行公开拍卖，第一次、第二次拍卖因无人竞拍而流拍。淄川法院依据申请执行人班希忠的申请，以涉案房产第二次拍卖流拍价格（232160.00元）抵顶给申请执行人班希忠，并于2018年10月18日作出（2018）鲁0302执恢577号执行裁定，该裁定第一项如下：“一、车夕涛、刘萍所有的坐落于淄川区××镇般××号房××套（产权证号01-××9）交付申请执行人班希忠（身份证号码）抵偿债务。上述财产所有权自本裁定送达申请执行人班希忠（身份证号）时转移。”淄川法院于2018年11月7日作出（2018）鲁0302执恢577号执行裁定书，裁定如下：“淄博市淄川区人民法院（2018）鲁0302执恢577号确定的内容全部执行完毕。”并于当日将该裁定书送达申请执行人班希忠。上述事实，由淄川法院（2014）川民初字第3054号《民事判决书》、（2015）川执字第2227号《执行裁定书》、（2018）鲁0302执恢577号《执行裁定书》、《送达回证》、《执行笔录》、《执行案件结案审批表》等予以证明。 淄川法院认为，本案的争议焦点是：异议人刘萍的异议申请是否符合受理条件。关于上述焦点问题，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第一款之规定：“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。”当事人、利害关系人提出执行异议的应于执行程序终结前提出。本案中，异议人刘萍于2019年3月28日向淄川法院提出执行异议之时，淄川法院（2014）川民初字第3054号民事判决书所确定的内容于2018年11月7日已全部执行完毕，（2018）鲁0302执恢577号执行案件的执行程序也于2018年11月7日终结。因此，异议人刘萍提出的异议申请已超过提起执行异议的期间，其异议申请不符合受理条件。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第三款之规定，裁定驳回异议人刘萍的异议申请。 复议申请人刘萍向本院复议称，依法撤销山东省淄博市淄川法院做出的(2018)鲁0302执恢577号执行裁定。复议理由：原审法院做出的(2018)鲁0302执恢577号裁定程序不合法。复议申请人于2019年3月25日收到淄川法院(2018)鲁0302执恢577号执行裁定书。在收到裁定书后,复议申请人就提出了此次由原告申请执行人和执行法院在未通知复议申请人的情况下,自行决定的执行裁定书不合法的事实。当时,办理此案的寨里法庭法官就告知本人若对本次执行有异议,就去淄川法院提异议,所以2019年3月28日复议申请人向淄川人民法院提起执行异议申请,并向该院立案庭提交了书面材料。自此,作为承办人的淄川法院就杳无音信,不给复议申请人任何回复。直到2019年4月29日,复议申请人亲自区淄川法院询问,结果被告知此案已于2018年10月终结,并说“你现在已经不能再提异议了,此案已经终结,法院不受理了。”并于2019年5月22号给复议申请人送达了(2019)鲁0302执异31号的执行裁定。复议申请人认为该院无视法律规定,其程序违法。二、原审法院做出的(2018)鲁0302执恢577号执行裁定事实不清、证据不足,是错误的。1、原审法院在裁定书中写到:本院依法对被执行人位于淄博市××区××镇般××房产(产权证号01-××9)进行拍卖。复议申请人认为执行程序违法。因为原审法院在执行时,对本次公告、评估、拍卖等程序并没有通知复议申请人,复议申请人并不知情。对没有通知复议申请人,法院给出的理由是复议申请人联系不上、下落不明。但事实是:复议申请人于2019年3月20日第一次去找执行法官时,他一直说“给你打了那么多电话你不接。”复议申请人还说“从来没有给我打过电话,你们若是打不通电话时,给我发短信也行啊,我一直是24小时开机。”从这看来,法院有复议申请人的联系方式,而申请人的电话号码用了20多年了,从未换过,也没有停机过。以此证明,法院有联系方式却不与复议申请人联系,还谎称联系不上。而复议申请人第二天再次去找法官,告知他将要提执行异议时,他又改口说不知道复议申请人的电话号码和联系方式,而被申请人班希忠也说复议申请人下落不明。复议申请人认为法官有悖于自己的职业道德,刻意隐瞒事实真相。2、复议申请人认为原法院刊登公告的方式不合法还有以下理由:复议申请人并没有失踪或下落不明,而被复议申请人班希忠一直与复议申请人联系着,一直商量着把涉案房产卖掉后还钱给班希忠,而且复议申请人还在58同城网上挂上了卖此房的房产信息。班希忠对此事了如指掌。复议申请人有和班希忠的通话记录和房产信息为证。班希忠还于2017年和2018年多次约本人见面商量卖房产的事。在2018年5、6月份,班希忠约本人见面时,因为谈不拢还拨打了110报警,有淄川区洪山派出所出警记录为证。另外,本小区物业也有复议申请人的联系方式,且经常联系。另外,在2011年和2012年淄川法院还多次和复议申请人电话联系,并送达传票,复议申请人都有应诉通知书和传票为证。由此看来法院和班希忠都有复议申请人的联系方式,但谎称无联系方式。复议申请人认为这是违法的。根据法律规定,当事人下落不明或失踪才能刊登公告和拍卖,而复议申请人并没有下落不明,所以复议申请人认为审理法院对此裁定是错误的。3、此案在审理过程中,被复议申请人班希忠给审理法院提供了由柳泉社区出具的复议申请人长期不在本小区居住、现下落不明的证据,属于严重违法伪造证据罪证。因为复议申请人所居住的小区名为淄川区洪山镇中先社区,并不知道柳泉社区是哪里,也从未在柳泉社区居住过。4、复议申请人对此房产评估拍卖、抵顶给班希忠的价格认为过低,本人不同意此价格。复议申请人请求依法对涉案房产重新进行评估。5、涉案房产是复议申请人的唯一住房,且复议申请人还有尚在上学的孩子需要抚养,该院不得强行将复议申请人的唯一住房拍卖而不给复议申请人留有生活必需的居住房屋。6、该房产还牵连着班希忠为复议申请人担保的淄川农商银行的贷款案,淄川农商银行也起诉了班希忠,要求班希忠还款。淄川农商银行也对该房产进行了轮候查封,查封日期至2019年8月22日止。虽然淄川农商银行是在该案件之后查封的该房产,班希忠作为担保人也有还款义务。而班希忠并没有还清淄川农商银行的款项,所以复议申请人认为把房产过户给班希忠不合法。原审法院如此裁决毫无法律依据,有悖法理。 本院查明，复议申请人刘萍于2019年3月28日向淄川法院提出执行异议内容为：淄川法院在执行过程中，拍卖淄川区××镇般××号房××套，异议人认为：一、淄川法院执行程序违法。在执行过程中，淄川法院未将本次拍卖的公告、评估等事项通知异议人，异议人对此并不知情。二、根据法律规定，当事人下落不明或失踪的，才能刊登公告。异议人与班希忠、本小区物业都有联系，异议人并没有下落不明，因此，淄川法院以公告的方式送达，违法法律规定。三、异议人认为对此房屋评估、拍卖，抵顶给班希忠的价格过低，异议人不同意此价格。四、该房产还牵连着班希忠为异议人担保的淄博淄川农村商业银行股份有限公司（以下简称淄川农商行）的贷款案件，淄川农商行也起诉班希忠，并对该房产进行轮候查封。班希忠作为担保人，也有还款义务，班希忠并未还清淄川农商行的款项。因此，异议人认为，淄川法院把房产抵顶给班希忠不符合法律规定。五、涉案房产系异议人的唯一住房，淄川法院不得强行将异议人的唯一住房拍卖，而不给异议人留有生活必须的居住房屋。综上所述，异议人请求：一、淄川法院停止对异议人所有的位于淄博市××区××镇般××房产的执行；二、确认淄川法院在该案中评估、拍卖程序违法以及要求异议人限期搬出涉案房屋的执行措施违法；三、请求依法对涉案房产重新进行评估。 本院审查明的事实与淄川法院一致。 本院认为，根据复议申请人向淄川法院提出的异议和向本院申请复议内容，关于向复议申请人公告送达相关法律文书问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”据此，向当事人送达法律文书，有证据证明受送达人下落不明或按照《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条至九十一条规定的送达方式，即直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达等方式无法将法律文书送达当事人的，才可公告送达。本案异议审查中，淄川法院未审查该院向复议申请人公告送达相关法律文书是否符合上述法律规定，即以本案执行程序终结，其异议申请不符合受理条件为由裁定驳回异议人刘萍的异议申请，有可能损害复议申请人的救济权利。所以，本案事实不清，应当发回淄川法院重新审查。如果复议申请人的异议符合审查条件，针对异议人认为涉案房产评估、拍卖程序违法，请求依法对涉案房产重新进行评估的请求，应当按照2018年9月1日起施行的《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》进行审查。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第三项的规定，裁定如下： 一、撤销淄博市淄川区人民法院（2019）鲁0302执异31号执行裁定； 二、发回淄博市淄川区人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长  陶志民 审判员  张洪胜 审判员  卫雁冰 二〇一九年十二月二十六日 书记员  于舒颖