河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4858号上诉人（原审被告、反诉原告）：安阳厚荣商贸有限公司，住所地：安阳市北关区彰德路246号万意市场二楼。法定代表人：曾国荣职务：执行董事兼总经理。上诉人（原审被告、反诉原告）：曾国荣，男，汉族，1971年6月10日出生，住安阳市北关区。二上诉人共同委托诉讼代理人：闫希平，安阳市厚荣商贸办公室主任。二上诉人共同委托诉讼代理人：赵伟华，河南至尊律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：李浩，男，1989年7月29日出生，汉族，住湖北省广水市。委托诉讼代理人：徐慧，湖北华徽律师事务所律师。上诉人安阳厚荣商贸有限公司（以下简称厚荣公司）、曾国荣因与被上诉人李浩合同纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初1660号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。厚荣公司、曾国荣上诉请求：请求二审法院撤销原判第一、二项，改判驳回被上诉人一审诉讼请求；撤销一审判决第五项，改判被上诉人赔偿上诉人损失80000元。理由：一审法院认定事实错误，被上诉人称2018年8月被调查后就没有再继续经营，其提供的8至12月份的联营款证据系伪造，不应认定，一审法院认定被上诉人有瑕疵的证据导致认定事实错误。上诉人主张的合理损失有事实依据，应予支持。李浩答辩称，答辩人2018年8月至12月份，一直在上诉人处经营，一审中答辩人提供多项证据证明，二审法院也可以到超市以及食监局进行核实，上诉人否认客观事实，浪费司法资源。如上所述，上诉人存在联营账款，一审中答辩人提供证据对联营款作证，上诉人认为答辩人提供的证据无法达到证明目的，证据由上诉人掌握，上诉人负有举证责任，否则上诉人应承担不利后果。上诉人主张的损失无事实法律依据。上诉人既无法证明损失存在，及由答辩人造成，也无法举证损失数额，例如上诉人主张的电费耗材费，根据合同约定是由上诉人支付，且在联营款中扣除，退一步讲，即使存在损失，合同也没有约定损失由答辩人承担，答辩人向上诉人加纳了管理费、质保金，以及每月的联营酬金，根据收益风险相对应原则，上诉人作为商场管理者，应当对商场经营风险承担责任。上诉人拒绝支付答辩人的经营收入，导致答辩人资金无法周转，停止经营。综上，请求维持原判。李浩向一审法院起诉请求：1、请求判决被告立即支付原告的营业收入447901元及资金占用利息4516元（以每月所签的营业收入为本金，自2018年9月15日起按银行同期贷款利率计算至被告付清之日止，暂计算至2019年1月22日）。2、本案的全部诉讼费用由被告承担。3、被告曾国荣对上述诉讼请求承担连带责任。厚荣公司向一审法院反诉请求：1、依法判令李浩偿还厚荣公司为其垫付的罚款137700元。2、请求依法判令李浩偿还厚荣公司借款120000元。3、请求依法判令李浩赔偿厚荣公司各项经济损失280000元。4、请求依法判令被反诉人李浩承担本诉及反诉诉讼费用。一审法院经审理查明，原、被告系合作关系，2018年3月28日李浩与厚荣公司签订《大润发惠民超市联营合同》，合同约定李浩在厚荣公司名下的大润发超市经营冷冻肉等系列肉品，经营期限自2018年4月1日起至2019年3月31日止。李浩按冷鲜猪肉营业收入扣点5％（活动扣点2％），牛羊肉鸡鸭营业收入扣点6％（活动扣点2％）向被告支付酬金，原告的营业收入统一由被告收取，然后扣除相关费用后支付给原告，被告向原告的结算周期为45天。同时约定李浩应合法经营，经营商品和品种不违反国家法律法规的相关规定，并自觉接受国家职能部门的检查，因乙方李浩违法经营出现的问题，由乙方李浩承担全部责任，如因乙方完全的原因造成职能部门对甲方的罚款以及对消费者的赔付，由乙方承担全部责任…等。合同签订后原告按照合同约定向被告支付进场费、保证金、店庆费、保管费、促管费等费用，原告2018年4月1日入驻该超市。2018年8月17日，李浩因经销超过保质期和未经检疫的冷冻肉品被群众举报。2018年12月12日安阳市北关区食品药品监督管理局作出（安北）食药监食罚[2018]50号行政处罚决定书，该决定书给予警告行政处罚、吊销厚荣公司食品经营许可证并罚款总计137700元。2018年12月28日，厚荣公司将处罚金137700元交至安阳市北关区财政局专户。2018年8月-2018年12月李浩营业额447901元，厚荣公司未及时支付。李浩以急需用钱周转为由，于2018年10月10日、2018年11月5日、2018年11月30日分别向厚荣公司借款总计120000元。厚荣公司未及时结清李浩营业额，李浩未按照合同约定依法经营，以致形成纠纷。另查明，厚荣公司系一人有限责任公司，被告曾国荣系其股东。在该公司经营期间被告曾国荣多次代厚荣公司收取租赁费及相关款项。一审法院认为，原告（反诉被告）李浩与被告（反诉）原告厚荣公司签订的《大润发惠民超市联营合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，依法予以保护。合同签订后，李浩按照合同约定于2018年4月1日入驻该超市，2018年8月-12月营业额总计447901元，厚荣公司未支付给李浩。由于原、被告对营业额未支付而产生的利息没有约定，利息应从起诉之日起按照年利率6％计算，李浩请求被告支付营业额447901元及利息的请求，予以支持。被告曾国荣系厚荣公司的唯一股东，其未能提供证据证明公司财产独立于自己的财产，故被告曾国荣对447901元及利息承担连带责任。在超市经营期间李浩未按照合同约定合法经营，以致厚荣公司被安阳市北关区食品药品监督管理局吊销食品经营许可证并罚款137700元，该损失应由李浩承担。厚荣公司反诉要求李浩偿还借款120000元，该款系借贷纠纷，与本案不属于同一法律关系，厚荣公司的请求可另案主张。厚荣公司要求李浩支付电费57000元、7个月租金210000元、办理食品营业许可证20000元共计287000元损失的请求，由于厚荣公司提供电费和租金证据，无法证明其损失数据，亦不能证明该费用系李浩造成且李浩亦不认可。食品营业证办证费用尚未实际发生，因此该请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告（反诉原告）安阳厚荣商贸有限公司于本判决生效后一个月内支付原告（反诉被告）李浩营业收入447901元及利息（利息从原告（反诉被告）李浩起诉之日即2019年3月11日按年利率6％计算至实际清偿完毕之日止）。二、被告曾国荣对上述款项承担连带责任。三、原告（反诉被告）李浩于本判决生效后一个月内偿还被告（反诉原告）安阳厚荣商贸有限公司罚款损失137700元。四、驳回原告（反诉被告）李浩的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）安阳厚荣商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8086元，减半收取4043元，由被告（反诉原告）安阳厚荣商贸有限公司负担4010元，原告（反诉被告）李浩负担33元。反诉费9177元，减半收取4588元，由原告（反诉被告）李浩负担3054元，被告（反诉原告）安阳厚荣商贸有限公司负担1534元。本院经审理查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为，关于被上诉人李浩2018年8月至12月份是否仍在上诉人处经营，李浩提供了证人出庭作证，提供了银行转账流水证实2018年8月之后上诉人仍向其转款，提供了上诉人公司原财务人员开具的收据等证据，以上证据相互结合可以证明被上诉人主张的2018年8月之后仍在上诉人处经营及上诉人尚有营业收入447901元未付的事实。上诉人在一审不能提供证据推翻被上诉人提供的证据及主张的事实，二审亦未提供新的证据证明，故上诉人该上诉请求证据不足，本院不予支持。上诉人请求被上诉人赔偿损失，但未能提供证据证实损失存在及损失数额，故一审未支持其该项诉请理由充分。综上，上诉人厚荣公司、上诉人曾国荣上诉请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。一审判决合法正确，应予确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9079元，由上诉人安阳厚荣商贸有限公司、上诉人曾国荣负担。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇一九年十二月九日书记员  李少芳