安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终8746号上诉人（原审被告、原告）：魏志洪，男，1976年11月23日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：李莹，安徽远致律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告)：贵州天安药业股份有限公司，住所地贵州省贵州市乌当区高新路25号。法定代表人：庞跃林，董事长。委托诉讼代理人：李亮亮，安徽百大律师事务所律师。委托诉讼代理人：王猛，安徽百大律师事务所律师。上诉人魏志洪因与被上诉人贵州天安药业股份有限公司（以下简称天安药业公司）劳动争议一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初2843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。魏志洪上诉请求：撤销一审判决第四项、第五项，改判天安药业公司支付魏志洪代垫的2018年一季度营销费用23101元、2018年一季度提成工资155502.5元、2015年7月至2016年7月期间未签劳动合同的双倍工资670010.04元。事实与理由：一、一审法院不予认可魏志洪的营销费用错误。魏志洪在天安药业公司从事药品销售工作。2015年7月至2017年12月，魏志洪负责蚌埠、六安、芜湖、马鞍山四个区域市场的药品销售事宜。2017年底，天安药业公司对2018年市场进行调整，魏志洪不再负责蚌埠市场，2018年1-3月，魏志洪负责六安、芜湖、马鞍山三个区域市场。天安药业公司规定销售员先行垫付差旅费、招待费、促销费、房租费等营销费用，后凭单据据实报销。魏志洪工作期间已经将大部分单据交至天安药业公司安徽办事处的负责人，该负责人也承诺尽快将营销费用支付给魏志洪。后因违法辞退一事，魏志洪与天安药业公司产生纠纷，天安药业公司拒绝支付魏志洪营销费用。一审法院以魏志洪无法提供所有营销发票的原件需承担举证不能的后果，适用法律错误，一审法院理应责令天安药业公司提供发票原件以便查明案情。如果天安药业公司对营销费用有异议，应当提供相反的证据予以推翻。一审法院已认定魏志洪负责马鞍山医药有限公司等客户，而魏志洪的居住地在合肥市，魏志洪为完成工作而在马鞍山租赁房屋,房租系营销支出。一审法院依据收条、转账记录认定该租金已由魏志洪支付，故该房租应由天安药业公司返还魏志洪。综上，房租及垫付费用明细表上其他营销费用计23101元天安药业公司理应返还魏志洪。二、关于魏志洪的2018年一季度工资，一审法院仅认可三月份基本工资，对一季度提成工资不予认可，存在错误。一审法院认定双方劳动关系期间为2015年7月1日至2018年3月31日，2018年度魏志洪只收到一月、二月份基本工资。魏志洪工资由基本工资和提成工资两部分组成，且提成工资远远高于基本工资。2018年3月份基本工资以及2018年第一季度的提成工资均未支付。一审法院仅仅以天安药业公司对提成工资不予认可而否认魏志洪的提成工资，认定错误。三、关于魏志洪诉请的未签劳动合同双倍工资，虽然魏志洪入职时间为2015年7月1日，但魏志洪一直在天安药业公司从事工作，违法行为一直在持续，没有超过仲裁时效。天安药业公司辩称，关于垫付费用，魏志洪没有证据证明是因为工作原因产生，天安药业公司不应承担该笔费用。魏志洪2018年1月、2月工资已经发放，从2018年3月开始魏志洪就没有上班。双倍工资差额已经超过仲裁时效。天安药业公司向一审法院起诉请求：1.判决天安药业公司无需支付魏志洪2018年垫付费用6000元；2.天安药业公司无需支付魏志洪2018年工资差额3500元；3.天安药业公司无需支付魏志洪违法解除劳动关系经济补偿金112024.44元;4.天安药业公司无需为魏志洪出具解除劳动关系的证明；5.天安药业公司无需为魏志洪缴纳2015年7月至2016年8月的社会保险。魏志洪向一审法院起诉请求：1.解除双方之间的劳动关系，天安药业公司立即向魏志洪出具解除劳动关系证明；2.天安药业公司支付魏志洪违法解除劳动合同赔偿金423141.54元；3.天安药业公司支付魏志洪代垫的2018年一季度营销费用23101元;4.天安药业公司结清魏志洪2018年一季度工资155502.50元；5.天安药业公司补缴魏志洪33个月社保（2015年7月至2018年3月）；6.天安药业公司支付魏志洪2015年7月至2016年7月期间未签劳动合同的双倍工资差额670010.04元。一审法院认定事实：2015年7月魏志洪入职天安药业公司，在天安药业公司安徽市场从事销售药品工作。2015年、2016年、2017年天安药业公司分别出具了委字（2015）第皖15号、委字（2016）第皖04号、委字（2017）第皖03号授权委托书，授权委托书主要内容为兹授权魏志洪为天安药业公司对外签订合同的合法代理人，该代理人在授权范围内以天安药业公司名义签订的有关合同、协议及相关法律文书均视为天安药业公司行为，对天安药业公司具有法律约束力，由此产生的相应权利、义务由天安药业公司享有和承担；授权范围为负责被申请公司产品盐酸二甲双胍肠溶片、盐酸二甲双胍片、羟苯磺酸钙胶囊、格列美脲片、格列吡嗪片、盐酸吡格列酮分散片、辛伐他汀片、杜仲平压片在安徽省的销售事宜。魏志洪负责联络安徽丰原大药房连锁有限公司、国药控股芜湖有限公司、马鞍山医药有限公司等客户。为了经营需要，2016年11月24日天安药业公司指派魏志洪成立了合肥华仕财务咨询有限公司（以下简称华仕财务公司），由魏志洪担任该公司法定代表人。天安药业公司陈述其与华仕财务公司是一种合作关系。魏志洪陈述华仕财务公司应天安药业公司沈艳华的要求成立，是为了开发票和入账需要，实际上完全无业务往来。2018年3月31日天安药业公司安徽市场负责人沈艳华通知魏志洪不用上班。2018年5月18日魏志洪报警称在天安药业公司安徽办事处被打。一审另查明，魏志洪的工资包括基本工资和提成，其工资发放形式包括天安药业公司及沈艳华（合肥曼辉特营销策划服务有限公司）转账给魏志洪支付，以及由天安药业公司向华仕财务公司转账支付（不含差旅费），自2017年4月1日起至2018年3月31日的离职前12个月平均工资为47490元【（3500+51793+3500+2000+2500+17084+3500+55000+49000+20000+15000+52006+80000+3000+40000+40000+50000+6000+6000+70000）=569883÷12】。天安药业公司认可工资发放至2018年2月，基本工资在2016年9月后为每月3500元。魏志洪则陈述天安药业公司未发放2018年一季度提成工资和2018年3月基本工资，以及2018年每月基本工资为6000元。在职期间，天安药业公司未为魏志洪缴纳在职期间的社会保险。一审法院认为，双方对魏志洪与天安药业公司在2016年9月之后存在劳动关系无异议，但魏志洪主张双方劳动关系建立时间为2015年7月1日，并提供了2015年授权委托书等证据予以佐证，该院认为，魏志洪提供的授权委托书能够证明双方劳动关系于2015年建立，故该院采信魏志洪主张双方劳动关系建立于2015年7月1日。关于劳动关系终止时间，该院确认为2018年3月31日。关于魏志洪诉请的未签劳动合同双倍工资，依据其入职时间计算，该项诉请已超过诉讼时效，故该院不予支持。关于魏志洪诉请的营销费用23103元（含房租6000元），该院认为魏志洪只提供了一份《魏志洪垫付费用明细表》，该证据系魏志洪单方制作，且天安药业公司不予认可，故该院对该份证据不予认定。对魏志洪提供的出租车等发票，该发票无法证明应由天安药业公司承担，且该部分发票金额并不包括在魏志洪本次诉请的营销费用内，故该院不予支持。对房租6000元，虽然魏志洪提供了收条、转账记录，但其无证据证明租房系用于公司业务，以及该房租应由天安药业公司承担。故该院对魏志洪的该项诉请不予支持，并对天安药业公司诉请无需支付2018年垫付费用6000元予以支持。关于魏志洪诉请的2018年度一季度工资155502.5元，以及天安药业公司诉请无需支付2018年度工资差额3500元。该院认为，魏志洪在庭审中明确其诉请的一季度工资为一季度提成工资和3月份基本工资。天安药业公司认可工资发放至2018年2月，但对提成工资不予认可。故该院对魏志洪诉请的2018年3月基本工资予以支持。关于基本工资标准，该院按照银行交易流水采信为每月6000元。但对于魏志洪诉请的提成工资，其提供的证据不足以佐证，故该院对该部分诉请不予支持。关于劳动者因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等社会保险费征缴问题发生的争议，不作为劳动争议处理，劳动者应依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》、《社会保险费征缴暂行条例》的规定向有关社会保险行政管理部门申请解决。因此，对于魏志洪主张的补缴2015年7月至2018年3月社会保险的诉请以及天安药业公司主张无需补缴2015年7月至2016年8月期间社会保险的诉请，该院在此不做处理。关于违法解除劳动合同的赔偿金，本案并非魏志洪主动离职，而是由天安药业公司单方解除双方之间的劳动关系，属于违法解除，故该院对魏志洪诉请的经济赔偿金予以支持。鉴于魏志洪离职前12个月平均工资高于2017年度合肥市职工月平均工资的三倍，故该院予以调整，经济赔偿金应为112024.44元（6223.58元×3倍×3个月×200%）。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、贵州天安药业股份有限公司于判决书生效之日起十日内向魏志洪出具解除劳动关系证明书；二、贵州天安药业股份有限公司于判决生效之日起十日内支付魏志洪违法解除劳动合同的赔偿金112024.44元；三、贵州天安药业股份有限公司于判决生效之日起十日内支付魏志洪2018年3月份工资6000元；四、贵州天安药业股份有限公司无需支付魏志洪2018年垫付费用6000元；五、驳回魏志洪的其他诉讼请求；六、驳回贵州天安药业股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由贵州天安药业股份有限公司负担。二审中，魏志洪向本院提交发票及微信转账记录复印件，证明第一季度实际支出的2374.7元，及佐证魏志洪2018年第一季度的营销费用23103元。天安药业公司质证认为不属于新证据，均是复印件，不能证明实际支出的费用。对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。本院认为，魏志洪据以主张第一季度营销费用的销售流水、提成工资标准，系其单方制作，无其他证据佐证，天安药业公司亦不予认可。魏志洪主张发票原件已交给天安药业公司，无证据证明，本院不予采纳。魏志洪二审提交的发票及微信转账记录，均系复印件，无原件核对。魏志洪主张垫付的房租，不能证明与本案双方劳动争议具有关联性。故本院对上述证据的证明效力不予确认，对魏志洪主张第一季度营销费用不予支持。魏志洪主张根据其2017年提成工资远高于基本工资，故应推定2018年第一季度应支付提成工资，无事实依据，本院不予支持。魏志洪主张2015年7月至2016年7月期间未签书面劳动合同双倍工资差额，已超过仲裁时效，本院不予支持。对双方无争议的其他判项，本院予以确认。综上，魏志洪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由魏志洪负担。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  马枫蔷审判员  方玮韡二〇一九年十二月四日法官助理王二辉书记员罗晶附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。