河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2019）冀02民终8941号上诉人（原审被告）：齐志红，女，1980年1月9日生，汉族，农民，住玉田县。上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司乐亭支公司，住所地：唐山市乐亭县乐亭镇玉泉家园门市A47-04号。负责人：肇野，该公司经理。委托诉讼代理人：郝俊宏，该公司员工。被上诉人（原审原告）：马艳敏，女，1981年11月10日生，汉族，工人，住玉田县。委托诉讼代理人：陈敬伟，河北宏广律师事务所律师。上诉人齐志红、太平财产保险股份有限公司乐亭支公司（以下简称太平乐亭支公司）因与被上诉人马艳敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省玉田县人民法院（2019）冀0229民初3951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人齐志红、太平乐亭支公司委托诉讼代理人郝俊宏，被上诉人马艳敏委托诉讼代理人陈敬伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人齐志红上诉请求：依法改判，依法重新确认被上诉人各项诉讼请求。事实和理由：一、伤残认定有误，被上诉人的左踝关节被鉴定为十级伤残依据的是关节活动度的影响，而被上诉人没有二次手术取出内固定物直接影响着关节活动度。二、误工期的认定有误，在一审庭审过程中，上诉人提出被上诉人在误工期内工作的事实，对方代理人予以认可。三、伤残标准不应按城镇计算，被上诉人居住地、户籍地均为农村，有被上诉人的户口本作为依据，被上诉人未提供劳动合同，不能证明稳定的收入来源。上诉人太平乐亭支公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销河北省玉田县人民法院（2019）冀0229民初3951号民事判决，将本案发回重审或依法改判减少赔偿项目与数额，现针对被上诉人伤残赔偿金及精神抚慰金赔偿部分金额共计90480.4元申请上诉；2.由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人伤残鉴定程序不合法，伤情未达到鉴定时机。该鉴定系被上诉人单方委托，未通知我公司到场，侵犯了我公司的知情权；被上诉人左踝关节活动受限50%被评定为十级伤残，但伤者评残时内固定物还未拆除，该内固定物存在于关节处，对鉴定产生影响。二、伤残赔偿金标准认定错误。被上诉人虽然在城镇工作，但其未提供劳动合同及社保缴纳证明，且其实际居住地为农村。三、被上诉人被鉴定为十级伤残，但该伤情并不影响其劳动力，其已回到工作岗位继续工作，故一审法院判决我公司赔偿被扶养人生活费错误。被上诉人马艳敏答辩称，一、答辩人的伤残鉴定程序合法。根据法律相关规定，公安机关和当事人都可以作为委托人委托鉴定，答辩人的伤残鉴定是公安机关委托，程序合法，司法鉴定由鉴定机构独立完成，不需要通知保险公司到场。二、答辩人的伤残鉴定结论合法。唐山华北法医鉴定所是具备相应资质的合法鉴定机构，其作出的鉴定结论具有法律效力，是否取出内固定物由鉴定机构决定。三、上诉人太平乐亭支公司提出重新鉴定申请，但其未提交法律规定的足以反驳伤残鉴定的证据，属于举证不能。四、伤残赔偿标准应按城镇计算。答辩人居住的麦坡村委会城乡分类代码属于城镇区域，该代码是国家统计局官网公布的，答辩人在城镇工作系上诉人承认的事实。五、答辩人因伤残致劳动能力受限、收入减少，应给付被扶养人生活费。答辩人受伤前从事接货、验货、入库等工作，工种是促销员，事故发生前一年的月平均收入是2666.5元。受伤后，由于腿脚不方便，其从事售货工作，日工资80元，且有需要时才通知其上班，收入减少。六、答辩人未承认在误工期工作的事实，答辩人重新回到工作岗位时，鉴定的误工期已经结束。马艳敏向一审法院起诉请求：1、判令三被告连带赔偿原告各项损失共计174616.41元；2、诉讼费由被告承担。诉讼中原告将误工费变更为16522.44元，将交通费变更为2499.54元，诉讼请求不变。一审法院认定事实：2019年1月29日18时00分，被告齐志红驾驶×××号车辆沿伯雍大街由西向东行驶至伯雍大街交警大队东，遇原告驾驶电动自行车由南向北行驶过公路，两车发生交通事故，致原告受伤，车辆损坏，事故发生后被告齐志红未及时报警并保护现场。此事故经玉田县公安交通警察大队认定，被告齐志红负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告受伤后在玉田县医院住院治疗23天。2019年7月31日经唐山华北法医鉴定所鉴定，原告之伤评定为十级伤残、二次手术内固定物取出费用10000元、误工损失日自受伤之日起180日、护理期自受伤之日起90日、营养期自受伤之日起90日。2019年8月19日经河北创信机动车鉴定评估有限公司鉴定，原告电动车损失705元。原告受伤后，被告齐志红为原告垫付费用2000元，并为原告支付医疗费872.75元。另查明，刘垒系×××号车辆登记所有人，被告齐志红作为被保险人在被告太平财险乐亭支公司处为该车辆投保了交强险，事故发生在保险期间。庭审中被告齐志红陈述，其为该车辆的实际所有人。一审法院认为，关于此次事故损失双方应负民事责任的比例：依据原告提交的玉田县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，事故发生时被告齐志红驾驶机动车上道路行驶，未按操作规范安全驾驶、文明驾驶及未让行人先行、事故发生后抢救受伤人员变动现场未标明位置等；原告驾驶电动自行车横过机动车道应当下车推行等。故确定被告齐志红负事故主要责任，原告负事故次要责任。以上系交警部门依双方过错认定的事故责任，但此次事故是机动车与非机动车之间发生的，×××号车辆一方属机动车，原告一方属非机动车。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款(二)项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”、河北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十八条“机动车与非机动车或者行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，超过机动车第三者责任强制保险责任限额的部分，由机动车方承担赔偿责任。但有证据证明非机动车驾驶人或者行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，依照下列规定减轻机动车方的赔偿责任：……(四)非机动车驾驶人或者行人负事故次要责任的，减轻百分之十至百分之二十；……”的规定，本院酌定被告齐志红车辆一方应承担80%民事责任，原告的损失应由其自行承担20%民事责任。关于原告合理损失数额的认定：原告提供的玉田县医院住院病历、住院诊断书、出院证、医疗费票据及被告提供的为原告开支的医疗费票据客观真实，本院予以采信，据此认定原告在玉田县医院开支医疗费23409.74元。原告提交的玉田县医院住院病案载明原告实际住院23天，住院伙食补助费按每天40元计算为920元。唐山华北法医鉴定所具有鉴定资质，该所鉴定人员作出的鉴定结论，本院予以采信。二被告虽对该鉴定结论不认可，并申请重新鉴定，但未提供足以反驳原告鉴定结论的证据，故对其主张，本院不予采信。二次手术费为10000元。营养费按每天40元计算90天为3600元。唐山高新技术产业园区双伟贸易有限公司出具的工资收入证明及银行卡交易清单，可证实原告事发前一年的月平均工资为2666.5元，且该工资低于河北省2019年度交通事故人身损害赔偿标准中批发和零售业年平均工资，故对原告月平均工资认定为2666.5元，原告误工费为15999元（2666.5元/月÷30天*180天）。原告提供的护理人员刘春立的玉田首创环保能源有限公司环卫分公司出具的工作及收入证明及刘春立的机动车驾驶证、从业资格证不能证实刘春立的收入情况,亦不能证实其最近三年的平均收入情况，故本院不予采信，故原告护理费可参照河北省2019年度交通事故人身损害赔偿标准中居民服务业平均工资39947元/年计算为9849.95元（39947元/年÷365天*90天）。原告居住地依据《关于统计上计划城乡的暂行说明》及2018年统计用区划代码和城乡划分代码，原告居住的郭家屯镇麦坡村为城乡结合区，另结合原告在玉田城内工作的情况，其伤残赔偿金可按2019年度城镇居民人均年可支配收入32997元计算，原告定残时为37周岁，其残疾赔偿金为65994元。原告因伤致残，其要求被告赔偿精神损害抚慰金的主张应予支持，数额本院酌定为4000元。原告父亲马永福、母亲张兰云、长女刘宜真、次女刘宜镁、长子刘奕轩在原告定残时分别为64周岁、60周岁、10周岁、6周岁、3周岁，马永福与张兰云生育二女，综合考虑被扶养人所在地的生活消费水平，被扶养人生活费为20489.4元。该被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故原告应得残疾赔偿金共为86483.4元。原告主张交通费2499.54元，虽未提供证据，但考虑原告入院、出院及鉴定必然开支交通费，本院酌定交通费700元。原告提供的唐山华北法医鉴定所开具的鉴定费发票，属正规票据，本院应予采信，据此认定原告开支伤残鉴定费2200元。河北创信机动车鉴定评估有限公司作出的鉴定结论，可证实原告电动车损失为705元，原告为此开支鉴定费300元，对上述损失，本院应予认定。二被告主张鉴定结论中的电动车非事故发生时原告驾驶的电动车，但未向本院提供证据，故本院不予采信。综上，原告因本次事故所受的损失为：医疗费23409.74元、住院伙食补助费920元、营养费3600元、二次手术费10000元、误工费15999元、护理费9849.95元、伤残赔偿金(含被扶养人生活费)86483.4元、精神损害抚慰金4000元、交通费700元、电动车损失705元、鉴定费2500元，共计158167.09元。被告齐志红驾驶机动车过程中与驾驶电动自行车的原告发生交通事故，致原告受伤，车辆损坏。此次事故经交警部门认定，被告齐志红车辆一方承担事故的主要责任，原告负事故次要责任。原告作为非机动车驾驶人，在此次事故中存在过错，应减轻机动车一方的赔偿责任。结合本次事故发生过程及各方过错程度，被告齐志红车辆一方承担80%民事责任，原告承担20%民事责任。×××号车辆在被告太平财险乐亭支公司处投保了交强险，事故发生在保险期间，属保险事故。故被告太平财险乐亭支公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元、精神损害抚慰金4000元、误工费15999元、护理费2817.6元、伤残赔偿金(含被扶养人生活费)86483.4元、交通费700元、电动车损失705元，共计120705元。对于超出交强险责任限额部分的医疗费13409.74元、住院伙食补助费920元、营养费3600元、二次手术费10000元、护理费7032.35元、鉴定费2500元，共计37462.09元，应由被告齐志红按80%比例赔偿29969.67元。故原告的诉讼请求，本院予以部分支持。被告齐志红为原告垫付费用2872.75元，原告应予返还。判决：一、被告太平财产保险有限公司乐亭支公司在交强险限额内赔偿原告马艳敏医疗费、精神损害抚慰金、误工费、护理费、伤残赔偿金(含被扶养人生活费)、交通费、电动车损失，共计120705元，于本判决生效之日起三日内付清；二、被告齐志红赔偿原告马艳敏医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、护理费、鉴定费，共计29969.67元，扣除已垫付的2872.75元，再赔偿27096.92元，于本判决生效之日起三日内付清；三、驳回原告马艳敏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费586元，由原告马艳敏负担90元，由被告齐志红负担496元；保全费520元，由被告齐志红负担，均于本判决生效之日起三日内向本院交纳。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，被上诉人马艳敏提交的证据能够证实其在事故发生前在城镇居住和工作的事实，一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金符合法律规定，本院予以维持，上诉人齐志红、太平乐亭支公司主张不应按城镇标准计算伤残赔偿金，理据不足，本院不予支持。被上诉人马艳敏的伤残鉴定系有资质的鉴定机构作出，上诉人主张其内固定物未取出影响鉴定结果，但其均未提交足以反驳的证据，本院对其主张不予支持，对该鉴定报告予以采信。被上诉人马艳敏提交的工资银行流水等证据能够证实其误工期间收入的实际损失，一审法院按照鉴定报告给付被上诉人180日误工期并无不妥，上诉人主张其在误工期工作，理据不足，本院不予支持。被上诉人马艳敏被评定为十级伤残，其左踝关节功能丧失50%以上，一审法院依据其伤残等级给付被扶养人生活费并无不妥，上诉人主张其伤情并未影响其劳动力，理据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人齐志红、太平财产保险股份有限公司乐亭支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1005元，由上诉人齐志红负担300元，由上诉人太平财产保险股份有限公司乐亭支公司负担705元。本判决为终审判决。审判长 杨晓娣审判员 邹辉平审判员 韩美荣 二〇一九年十二月九日书记员 葛 辰