陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4624号上诉人（原审被告）：张润波，男，1987年7月10日出生，汉族，住陕西省定边县，农民。委托诉讼代理人：李志红，陕西金赞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭润梅，女，1968年7月14日出生，汉族，住陕西省定边县，定边县国土资源局贺圈所临时工。委托诉讼代理人：丁岱山，男，1968年8月8日出生，汉族，无固定职业，住陕西省定边县。上诉人张润波因与被上诉人郭润梅健康权纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初3284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张润波上诉请求：依法撤销陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初3284号民事判决，改判为驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人与被上诉人之间不构成侵权行为，现有证据不能证明被上诉人的伤情就是上诉人与被上诉人儿子丁波涛厮打过程中所致，双方没有发生肢体上的接触，被上诉人的伤情也存在自伤或他伤等情形。2、见证人高霞所述有偏袒之嫌，视频光盘不能完整记录被上诉人受伤过程所以不能作为定案依据。另外双方均对证人郝海刚的证言无异议，郝海刚证实事发现场看到上诉人未对被上诉人进行殴打及推搡，一审对该证言确认，因此可以证明上诉人与被上诉人儿子的行为没有对被上诉人郭润梅构成侵权，一审判决上诉人承担侵权责任错误。3、退一步讲，即使上诉人与被上诉人儿子双方相互厮打，导致被上诉人受伤，系上诉人自身缺乏安全意识存在主要过错，不应由上诉人承担全部赔偿责任。被上诉人对其子丁波涛的责任予以放弃，而丁波涛的责任不应由上诉人承担。4、被上诉人在庭审中无劳动损失，本案中不应当支持被上诉人的误工费。5、护理费计算错误，住院9天，鉴定护理期180天，住院外需护理的，护理期每日应按50元计算。6、被上诉人户籍为农村户口，不能证明主要经济收入来源于城镇，伤残赔偿金不应按城镇居民标准赔偿。郭润梅辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。郭润梅向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即赔偿原告医疗费35104.56元、伤残赔偿金66680元、护理费18000元、误工费49950元、营养费3600元、住院伙食补助费450元、残疾器具费828元、交通住宿费2921.87元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费3138元，扣减被告已经支付的3000元，共计182672.43元。2、本案的诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：原告郭润梅系定边县国土资源局贺圈所聘用的门卫人员，原、被告原来素不相识。2017年12月9日中午，被告张润波将其驾驶的宁A0D098号小轿车停放于定边县国土资源局贺圈所门口，因影响其他车辆出入，原告及其儿子丁波涛寻找被告要求挪车。后被告因挪车问题与丁波涛发生争执，双方相互厮打，原告在劝阻二人打架的过程中倒地受伤。原告受伤后被送往定边县人民医院救治，花门诊检查费174元。后原告又转院至宁夏人民医院治疗，经诊断为：股骨粗隆间骨折，住院9天，花医疗费33444.06元。原告出院后多次在定边县人民医院进行复查，花医疗费共计1486.5元。原告因受伤治疗、转院、复查花交通费1000元、住宿费137元。2018年1月12日，原告经定边县公安司法鉴定中心鉴定为轻伤二级。后被告向原告支付赔偿款3000元。本案审理过程中，依原告的申请，本院委托陕西榆林科正司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费用以及“三期”进行鉴定。该鉴定中心于2019年6月5日作出榆科司鉴[2019]临鉴字第241号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的伤残程度属十级；后续治疗费用约9000元；误工期为270天、护理期为180天、营养期为180天。原告因鉴定支出鉴定费2280元。另查明，原告在定边县国土资源局贺圈所从事门卫工作期间，月工资为2000元。原告的被扶养人有其父亲郭建宗、母亲牧玉琴，住定边县石洞沟乡邹寨子村，二人现年均为81周岁，共有子女7人。一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害他人人身的，应当承担民事赔偿责任。本案中，被告张润波因停车问题与丁波涛在公众场合发生争执并相互厮打，原告试图对双方进行劝阻，该行为是善意的维护公序良俗的正当行为。但在原告劝架的过程中，被告与丁波涛均未保持冷静克制的态度，仍继续争执撕扯，在此过程中导致在旁的原告倒地受伤。对此损害结果，被告与丁波涛均存在过错，应当承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条之规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”现原告主张由被告一人赔偿其全部损失，经本院释明后，原告拒绝追加丁波涛为共同被告。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条之规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”故原告的主张不违反法律规定，本院予以支持。被告承担全部赔偿责任后，依据法律规定，有权向其他连带责任人追偿。原告主张医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费的赔偿，符合法律规定，具体赔偿数额应以实际发生的费用或按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定予以支持，经本院核定原告的各项损失为：医疗费35104.56元，住院伙食补助费450元（50元/天×9天＝450元），误工费18000元（2000元/月×270天＝18000元），护理费18000元（100元/天×180天＝18000元），营养费3600元（20元/天×180天＝3600元），交通费1000元，住宿费137元，十级伤残赔偿金66638元（33319元/年×20年×10%＝66638元），精神抚慰金5000元，被抚养人生活费1438元（郭建宗：10071元/年×5年÷7×10%＝719元；牧玉琴：10071元/年×5年÷7×10%＝719元），以上费用共计149367.56元。被告已经赔偿的3000元，给付时应予以扣减。被告辩称其与丁波涛发生厮打与原告受伤无直接因果关系，被告未对原告实施过侵权行为，但被告在公安机关的询问笔录中认可其与丁波涛厮打过程中原告试图劝架以及倒地受伤的事实，故对其辩称理由，本院不予采信。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条之规定，判决如下：一、由被告张润波于判决生效之日起十日内赔偿原告郭润梅医疗费35104.56元、住院伙食补助费450元、误工费18000元、护理费18000元、营养费3600元、交通费1000元、住宿费137元、伤残赔偿金66638元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费1438元，以上费用共计149367.56元（给付时应减去被告已付赔偿款3000元）。二、驳回原告郭润梅的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费510元，鉴定费2280元，共计2790元，由原告负担555元，被告负担2235元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，张润波将所驾驶的小轿车停放于公众出入场地，影响通行引发堵塞，郭润梅的儿子丁波涛为此与之发生冲突，郭润梅劝阻双方时摔倒受伤。经司法鉴定郭润梅的伤情构成十级伤残，张润波与丁波涛造成该损害结果，二人均存在过错，即二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的应当承担连带责任。一审法院在审理时已经释明，但郭润梅拒绝追加丁波涛为共同被告，按照法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。据此，上诉人承担全部赔偿责任后，有权向其他连带责任人追偿。现上诉人认为其不构成侵权，询问笔录有偏袒之意视频光盘没有完整记录，不能作为定案依据。根据事发时的视频内容，庭审中双方当事人对其真实性均无异议，通过视频看到郭润梅倒地力度大，可以排除自伤的可能性，显系受外力作用撞击。视频中身着绿衣者目击整个事件发生的全过程，公安询问时陈述，男司机胳膊一张，郭润梅就摔倒在地上，两个男子仍在厮打着还压到郭润梅身上。受害人郭润海自述，其刚拉住司机胳膊，便被司机胳膊一甩，就摔倒在地上，两人还在一起厮打并在其身上压着。从而可知，视频中郭润梅倒地的事实、与目击者陈述能够相互印证形成符合日常生活的逻辑结构。故对于上诉人所持的该上诉理由，不予支持。对于上诉人郭润波提出其与被上诉人儿子双方相互厮打，导致被上诉人受伤，不应由其承担全部赔偿责任。前述已经阐明二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的应当承担连带责任。上诉人承担全部赔偿责任后，有权向其他连带责任人追偿。上诉人张润波称，不应支持被上诉人郭润梅误工费，对该上诉理由应予驳回，依据人身损害赔偿解释所规定，受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费等，赔偿义务人应当予赔偿，且误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。一审判决郭润梅误工费于法相符。关于护理费，住院期间100元/天，出院后鉴定有护理期但未达到护理依赖程度的50元/天，故郭润梅护理费为9900元（9天×100元/天+180天×50元/天），上诉人的该上诉理由成立，予以支持。上诉人提出郭润梅的伤残赔偿金不应按城镇居民标准赔偿，但上诉人未能提举证据予以反驳，而郭润梅对其从2015年起已在定边国土资源局贺圈所从事门卫工作进行举证，且本案亦是在郭润梅看守门卫工作期间所发生，因此足以说明郭润梅的主要经济收入来源于城镇，其伤残赔偿金应按城镇居民标准予以赔偿。综上所述，张润波对于护理费的上诉理由成立，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯护理费计算有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初3284号民事判决第二项、迟延履行告知条款、一审案件受理费负担部分；二、变更陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初3284号民事判决第一项为：由张润波于判决生效之日起十日内赔偿郭润梅医疗费35104.56元、住院伙食补助费450元、伤残赔偿金66638元、被抚养人生活费1438元、误工费18000元、护理费9900元、营养费3600元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、住宿费137元，共计141267.56元（张长润波已付3000元）。二审案件受理费3220元，由上诉人张润波负担3120元，由郭润梅负担100元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇一九年十二月十八日书记员  段欣兵