陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕04民终2341号 上诉人(原审被告)：旬邑县中达燕家河煤矿有限公司。住所地：陕西省咸阳市旬邑县燕家河滩。 法定代表人：孙群山，系该矿董事长。 委托诉讼代理人：张益山，陕西秦邑律师事务所律师。 上诉人(原审原告)：张晓燕，女，汉族，1982年5月29日出生，村民，河北省邢台市内丘县内丘镇西街村东三巷3号人，现住旬邑县，公民身份号码：13052XXXX205290222。 委托诉讼代理人：陈彦玲，陕西沃智律师事务所律师。 上诉人旬邑县中达燕家河煤矿有限公司与上诉人张晓燕因劳动争议一案，均不服陕西省咸阳市旬邑县人民法院(2019)陕0429民初328号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，进行了审理，上诉人旬邑县中达燕家河煤矿有限公司的委托诉讼代理人张益山，上诉人张晓燕的委托诉讼代理人陈彦玲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 上诉人旬邑县中达燕家河煤矿有限公司上诉请求：撤销原判，驳回张晓燕的诉讼请求。理由是：张晓燕在未与上诉人解除劳动关系的情形下又与其他用人单位建立了劳动关系，上诉人不存在违法解除劳动关系的情形。 张晓燕上诉请求：1、撤销原判第四项；2、判令被上诉人一次性赔偿上诉人2005年6月至2009年10月共计53个月应缴纳的养老保险费损失14344.25元、医疗保险费损失73814元、失业保险金26640元、公积金损失28544.1元。理由是：原判决认定事实错误。 张晓燕一审诉讼请求：1、请求判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金95147.26元；2、请求判令被告一次性赔偿原告2005年6月至2009年10月共计53个月应缴纳的养老保险费损失14344.25元、医疗保险费损失73814元、失业保险金26640元、公积金损失28544.1元；3、判令被告支付原告2018年1-4月工资及2017年度取暖费4000元;4、诉讼费由被告承担。 一审法院查明：原告张晓燕于2005年5月到被告旬邑县燕家河煤矿有限公司上班，双方建立劳动关系，并签订劳动合同。合同到期后，双方于2013年11月1日续签新的劳动合同，合同期限为五年，从2013年11月1日至2018年11月1日。2018年3月6日，原告因家中有事向被告请假6天(2018年3月6日-2018年3月11日)，后又续假30天（2018年3月12日-2018年4月12日）。请假期满后，原告未回单位上班。2018年4月28日，原告所在的计量科以原告连续旷工16天为由，做出对原告的除名申请；2018年4月29日，燕家河煤矿办公室召开会议后，做出旬中燕煤办发（2018）第6号文件，以原告连续旷工超过15天为由，向本公司工会做出对原告开除的申请意见。2018年5月2日，被告工会做出旬中燕煤工发（2018）第6号文件，同意被告公司办公室对原告的开除处理意见。2018年5月3日，被告办公室做出旬中燕煤办发字（2018）第6号文件，决定解除与原告签订的劳动用工合同，予以开除除名。后原告不服开除决定，向旬邑县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，旬邑县劳动人事争议仲裁委员会于2018年6月11日作出旬劳人仲字（2018）第17号仲裁裁决，裁决如下：一、被申请人支付申请人2018年1月工资3523.43元；2、被申请人支付申请人2017年度取暖费3000元；3、被申请人为申请人补缴2018年3月1日至2018年5月3日在职期间养老保险费；4、被申请人为申请人补缴2018年1月至5月3日期间医疗保险费；5、驳回申请人其他请求。原告不服仲裁裁决，于2018年6月27日诉至本院。另查明，原告在被告煤矿上班期间，工资发到2017年年底，自2018年1月起被告停发原告工资，2017年1-12月月平均工资3659.5元，2018年1月份工资为3523.43元。被告2017年度取暖费发放时间为2017年11月、2017年12月、2018年1月、2018年3月，每人每月1000元，2018年2月春节放假期间停发取暖费，被告未给原告发放以上取暖费。本案在审理中，原告同意解除与被告之间的劳动合同，又对其诉讼请求进行了变更。 一审法院认为，本案的争议焦点为，1、被告解除与原告的劳动合同是否符合法律规定；2、原告请求的经济赔偿金应否支持？若支持，数额是多少？3、原告请求的各项保险损失应否支持？若支持，数额是多少？4、被告应否支付取暖费？若应支付，数额是多少？本案在审理中，原告对其诉讼请求进行了变更，被告认为本案为发回重审案件，应对原告原诉讼请求进行审理，原告变更诉讼请求，若进行审理，程序不合法。本院认为，本案发回重审后适用一审程序进行审理，当事人可以在法庭辩论终结前增加、变更诉讼请求，被告认为原告在审理中增加、变更诉讼请求程序不合法，该项辩称不成立。劳动者的合法权利受法律保护。原告张晓燕于2005年入职被告旬邑县燕家河煤矿，双方之间建立了劳动关系，并在平等自愿的基础上签订劳动合同，该合同合法有效，双方当事人应按照合同约定履行各自的义务。2018年3月6日起，原告连续请假36天，2018年4月12日请假期满，原告未回燕家河煤矿上班，2018年5月3日，燕家河煤矿办公室以原告连续旷工超过15天为由对原告做出除名决定。原告对解除劳动合同关系无异议，本院予以确认。但原告认为计算连续旷工时间应扣除法定节假日、休息日，根据法庭向被告核实的燕家河煤矿《管理制度汇编》第十六条第二款的规定“为保障职工休假的权利，井上下生产单位职工月出勤满23天以上者，可以向用工单位申请休假，月度休假不允许超过7天，井上科室职工月度出勤除正常休假外，月度休假不允许超过3天，用工部门根据工作需要合理调剂批准职工休假的天数和时间”，本案中，原告属于井上科室职工，按照矿上规定享有正常休假日，故原告主张在计算旷工时间时扣除休息日和节假日，应予支持。据此，原告于2018年4月13日开始旷工，至2018年5月3日未满15天，被告以原告连续旷工15天为由将原告除名，不符合法律规定；且做出开除决定的燕家河煤矿办公室系燕家河煤矿内部职能机构，做出对原告的除名决定程序不合法。根据《中华人民共和国劳动法》第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，故被告应支付原告经济赔偿金95147元(3659.5元/月*13*2)；原告要求被告补发2018年1-4月的工资，因原告于2018年2月起未在被告处上班，根据燕家河煤矿的《管理制度汇编》的规定，及原告陈述认可不上班就不发或少发工资的意见，对于原告要求被告补发2018年1月份工资及支付2017年度3个月取暖费3000元的请求，予以支持，原告要求补发2018年2-4月工资及其他取暖费的请求，不予支持。原告要求被告赔偿养老保险、医疗保险、失业保险及公积金损失，未提供充足证据证明损失的存在及具体数额，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告旬邑县中达燕家河煤矿有限公司赔偿原告张晓燕经济赔偿金95147元；二、被告旬邑县中达燕家河煤矿有限公司支付原告张晓燕2018年1月份工资3523.43元；三、被告旬邑县中达燕家河煤矿有限公司支付原告张晓燕2017年度取暖费3000元；四、驳回原告张晓燕其他诉讼请求。上述金钱给付义务，限本判决生效之日起三十日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告旬邑县中达燕家河煤矿有限公司负担。 经本院二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为：上诉人旬邑县中达燕家河煤矿有限公司以张晓燕在未与上诉人解除劳动关系的情形下又与其他用人单位建立了劳动关系，上诉人不存在违法解除劳动关系的情形为由请求：撤销原判，驳回张晓燕的诉讼请求。经查，上诉人并无相关证据加以佐证，故其上诉理由不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。上诉人张晓燕上诉请求旬邑县中达燕家河煤矿有限公司赔偿其养老保险、医疗保险、失业保险及公积金损失，因其未提供充足证据证明损失的存在及具体数额，故其上诉理由也不能成立，其上诉请求本院依法也不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审诉讼费共计20元，由旬邑县中达燕家河煤矿有限公司与张晓燕各承担10元。 本判决为终审判决。 审判长 王 亮 审判员 刘煜阳 审判员 李为纲 二〇一九年十二月二十五日 书记员 王 婧