陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书                              （2019）陕06刑终176号原公诉机关延安市宝塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）被告人吴勇勇，男，1991年02月09日出生，公民身份号码：35032XXXX102095231，汉族，初中文化，户籍所在地福建省莆田市荔城区，无业，现住延安市宝塔区，2017年1月10日因涉嫌职务侵占罪被延安市公安局宝塔分局刑事拘留，2017年2月10日经延安市宝塔区人民检察院批准逮捕，当日被延安市公安局宝塔分局依法执行逮捕，现羁押于延安市宝塔区看守所。指定辩护人代遥，陕西嘉岭律师事务所律师。延安市宝塔区人民法院审理延安市宝塔区人民检察院指控的被告人吴勇勇职务侵占一案，于二〇一九年七月十五日作出（2018）陕0602刑初727号刑事判决。宣判后，被告人吴勇勇不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭于二〇一九年十二月二日公开开庭审理了本案，延安市人民检察院检察员刘好好依法出庭履行职务，上诉人吴勇勇及其辩护人代遥出庭参与诉讼。现已审理终结。原审法院经审理查明, 延安玖吉祥首饰有限公司成立于2011年4月28日,法人叶某某,公司地址:原延安市宝塔区XX城XX楼(已拆迁)。2013年1月1日,延安玖吉祥首饰有限公司与延安治平商贸有限公司签订了租赁合同,在治平大厦一楼门面开了店铺。2013年7月份招聘被告人吴勇勇进店打工;2013年11月28日经叶某某口头任命吴勇勇任店长。2014年10月22日,该店在风凰工商所办理了个体户营业执照,名称为宝塔区XX店,经营人为吴勇勇。2014年12月30日,该店经凤凰工商所将吴勇勇的个体营业执照注销,变更登记个体经营者为:叶某某;名称变更为:宝塔区XX店。吴勇勇为该店店长, 期间负责该店的管理、经营及报账。进货由老板叶某某负责。2015年2月15日,吴勇勇离开了宝塔区XX店,去向不明。2016年7月28日,延安玖吉祥首饰有限公司报案至延安市公安局宝塔分局,宝塔分局立案侦查。2017年1月4日被告人吴勇勇投案,经延安玖吉祥首饰有限公司与被告人吴勇勇对账,吴勇勇侵占了延安玖吉祥首饰有限公司680063元。吴勇勇将资金用于购买房产、朋友还账及转账于其父亲吴某某等人。据此，原审法院认为，被告人吴勇勇在担任珠宝店店长期间，以非法占有为目的，使用收取现金不入账的方式，侵占公司资金680063元，数额较大，其行为构成职务侵占罪，公诉机关指控其所犯罪名成立，应依法予以惩处。被告人及其辩护人辩称被告人吴勇勇不构成职务侵占罪的辩护意见无事实与法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第十四条、第四十五条、第四十七条之规定，以职务侵占罪判处被告人吴勇勇有期徒刑二年；责令被告人吴勇勇退赔680063元。被告人吴勇勇及其辩护人辩称，吴勇勇不是玖吉祥公司员工，不符合职务侵占罪主体要件。叶某某与吴勇勇之间的经济纠纷，与吴勇勇和聂某某之间纠纷性质相同，均属于民事纠纷，不构成犯罪。经审理查明，延安玖吉祥首饰有限公司成立于2011年4月28日,法人叶某某,公司地址:原延安市宝塔区XX城XX楼(已拆迁)。2013年1月1日,延安玖吉祥首饰有限公司与延安治平商贸有限公司签订了租赁合同,在治平大厦一楼门面开了店铺。2013年7月份招聘被告人吴勇勇进店打工;2013年11月28日经叶某某口头任命吴勇勇任店长。2014年10月22日,该店在风凰工商所办理了个体户营业执照,名称为宝塔区XX店,经营人为吴勇勇。2014年12月30日,该店经凤凰工商所将吴勇勇的个体营业执照注销,变更登记个体经营者为:叶某某;名称变更为:宝塔区XX店。吴勇勇为该店店长, 期间负责该店的管理、经营及报账。进货由老板叶某某负责。吴勇勇在负责管理金店资金期间，利用个人与金店账户不区分，财务混乱的机会，将金店款项用于购买房产、朋友还账及转账于其父亲吴某某等人。2015年2月15日,吴勇勇自行离职，离开宝塔区XX店。2016年7月28日,延安玖吉祥首饰有限公司报案至延安市公安局宝塔分局,宝塔分局立案侦查。2017年1月4日被告人吴勇勇投案,经延安玖吉祥首饰有限公司与被告人吴勇勇对账,吴勇勇共侵占延安玖吉祥首饰有限公司680063元。认定上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：1、立案决定书、受案登记表证明，2016年7月28日，延安玖吉祥首饰有限公司法人叶某某报称,其公司聘请的店长吴勇勇在2013年3月进入公司，11月份被任命为店长，在管理延安公司的所有业务期间，涉嫌侵占公司1437641元营业款。 2016年9月12日延安市公安局宝塔分局决定对吴勇勇职务侵占立案侦查。2、到案情况说明证明，2017年1月4日上午，被告人吴勇勇自动到延安市公安局宝塔分局经侦大队来投案，投案后因吴勇勇说不清具体侵占公司多少金额，经老板叶某某与吴勇勇对账后，吴勇勇确认其侵占了公司680063元。3、延安市工商行政管理局宝塔分局信函证明，宝塔区凤凰名牌珠宝经营场所宝塔区XX城XX楼门面，注册号：XXXXXXXXXXX1517, 经营者吴勇勇,出资20万元，成立日期2014年10月22日，经营范围：金、银、珠宝、手表、首饰、工艺品、维修主回收、服务、零售，注销日期2014年12月30日，注销原因自行停业。宝塔区凤凰淑仕黄金珠宝，经营场所宝塔区XX楼，注册号：XXXXXXXXXXX5547,经营者叶某某，组成形式：个人经营，注册日期2014年12月30日，经营满范围：金、银、珠宝、手表、首饰、工艺品、维修主回收、服务、零售。延安玖吉祥首饰有限公司，住所延安市宝塔区XX城XX楼，注册号：XXXXXXXXXXX0904,法定代表人叶某某，注册资本51万元，成立日期2011年4月28日，企业类型有限责任公司，经营范围：黄金饰品、银饰品、玉器、珠宝饰品、纪念品、手表销售，吊销日期2016年6月28日，吊销原因根据《公司法》第二百一十一条规定，根据《企业法人登记管理条例》第二十二条、第二十条、第三十条（三）的规定，根据《个人狡企业类型法》第三十六条规定，股东叶国福认缴31万元，持股60.7843%,叶某某认缴20万元，持股39.2157%。变更情况， 住所地延安市宝塔区帝豪时代广场一楼变更至延安市宝塔区XX城XX楼，变更时间2012年3月31日。法定代表人王红变更为叶某某，变更2012年3月31日。4、调取证据通知书、吴勇勇任职期间银行交易明细证明，在吴勇勇任职期间转款明细及吴勇勇分五次给其父亲吴某某转款105000元，（其中2014.1.15转款10000元、2014.11.22转款20000元、2014.12.25转款10000元、2015.01.05转款60000元、2015.02.05转款5000元）。给林炳顺转款11700元，（其中2014.10.09转款3200元、2014.10.16转款3500元、2014.11.23转款5000元）。2014年08月07日给加生飞转款328000元。2014年10月15日给陈宝玉转款50246元。2014.10.29给林志勇转款5000元。2014.11.02给朱志梅转款5000元。2015.01.09给郑贞贞转款50000元。5、户籍信息证明，被告人吴勇勇1991年XX月XX日出生，作案时达到法定刑事责任年龄，应负刑事责任。6、财务状况说明证明，吴勇勇自2013年3月进入延安玖吉祥首饰有限公司明牌珠宝店工作，同年11月担任店长。2015的2月15日离职，公司在随后的财务审核时发现，其在2013年11月28日至2015年2月14日明牌珠宝店总销11523699元，资金流动10843636元，剩余款额680063元经和吴勇勇核对，吴勇勇不能说明资金去向。7、吴勇勇的对账说明证明，延安玖吉祥首饰有限公司明牌珠宝店在对吴勇勇离职做财物审核时发现营业款1437641元去向不明，公司立即通知吴勇勇请其提供相关账单并配合查账，吴勇勇拒不配合。公司无奈报案，2017年1月吴勇勇归案。经XX店XX沟通后，根据吴勇勇本人提供的2014年12月3日银行交易明细做了逐笔查证，查实后确认短款680063元。吴勇勇本人也承认上述款项私自截留占为已有的事实，并且签字确认。8、市房产局信函证明，吴勇勇、徐某某在房产局未有登记记录；欣欣家园保障住房5#楼1单元102室，总房款241920元，全部付清，未签订购房合同，未在房产局备案。（此房主为加生飞、转让给徐某某，转让费公司未知。现该房已转让在徐某某名下）9、传票、民事起诉状等证明吴勇勇与聂某某之间的账务属民事纠纷。10、证人聂某某证言证明，他通过吴勇勇的女朋友认识吴勇勇，吴勇勇说他们在治平大厦下开个名牌黄金店，因为双方女朋友关系好，他们经常在一起。2013年12月份，吴勇勇给他介绍说开黄金、钻石店利润很大，让他也开个店，后来，吴勇勇给他说延安的店他是经理，叶国平也是叶某某老板，并带他到西安叶国平的店去过，见吴勇勇在店内进货，拿上黄金等到延安，当时吴勇勇还从叶国平的店内拿了一张叶国平的名牌给他，通过这些他相信了吴勇勇，觉得吴勇勇懂珠宝、黄金及手表这一行，而且有关系，有门路，吴勇勇让他开，有四十余万元就够了，吴勇勇说他在叶国平那一年挣十几万元，他让吴勇勇给他工作，顺利了也按叶国平给他开的工资开，吴勇勇就答应了。2014年6月份，他在XX街XX广场XX层租了一间49平方米的门面房，吴勇勇给他说光卖手表没利润，店内还要销售钻石及玉器等东西，并让他加盟香港的金嘉利珠宝店，他就按照吴勇勇说的将店面按照金嘉利珠宝店的要求制作的。2015年2月份，金嘉利珠宝店装潢好了，在装潢前他就给了吴勇勇进手表的款30万元，2014年10月22日打的。中途又说钻石、玉石利润更大，让他进这两样货，2015年1月4日给徐某某卡上打了20万元，2015年3月12日给吴勇勇卡上打了15万元，2015年6月24日凌晨吴勇勇以个人名誉从叶国平的店内借出来的黄金、钻石共814328元的货给了他。后又打电话将货还给了吴勇勇。吴勇勇进不来货，他的店没办法开，他又是借贷别人的钱，没办法他只能将店转让给吴勇勇，后吴勇勇与苗延林合伙开业了，他去过店里认识了苗延林，他问吴勇勇要进货款，吴勇勇就给他还了9万元，扣了吴勇勇店内约5万余元的手表及钻石。当时吴勇勇也同意了，再后来给吴勇勇打电话有时接有时不接，再后来就联系不上了。他给吴勇勇的进货款，吴勇勇给他说炒股、炒期货赔了，另外在延安买房子借叶国平的钱给还了些，吴勇勇及徐某某给他打电话说吴勇勇老家修房子给打了28万元。11、证人侯某某证言证明，她是延安玖吉祥首饰有限公司会计，延安XX店是他们公司旗下分店，在2015年年初，公司要年审，他和原来的会计对吴勇勇的账进行年审，发现吴勇勇交的账混乱，银行转账大笔转出不提供转账名单，后来吴勇勇也就消失了，吴勇勇任职期间有1437641元营业款不知去向，需要与吴勇勇核实。12、证人蔡某某证言证明，他和吴勇勇以前不认识，在2013年3月份朋老家福建省被延安玖吉祥首饰有限公司招工过来的，他是在调到延安玖吉祥首饰有限公司延安总公司工作中认识的吴勇勇，他们一起工作二年，吴勇勇刚过来时没钱，说他从别处做生意失败了，回到老家又被招过来，当时抽烟都没有钱。没多久他就升为延安的店长，管理总公司的所有，主要有收入账、现金及支出。叶某某老总都到西安了，全权由他管理。在2014年5-6月份又被调到志丹分店了，与吴勇勇分开了，两个月后又调回总店，与吴勇勇在一块。一直到2015年2月份，吴勇勇说回家过年再就没有来，玖吉祥首饰有限公司的营业执照手续也被吴勇勇拿走了。吴勇勇刚开始过来没钱，自从当了店长后，全部管了延安玖吉祥首饰有限公司店后就很有钱了，抽的是中华烟，招待他的朋友就花好几千。后来在延安结婚买房，老家盖了房子。13、证人徐某某证言证明，吴勇勇是她丈夫去向不明。2014年元旦左右，经朋友介绍他们认识的，后在2014年7月份他们福建省莆田市荔城区办的结婚证，在延安子长办的婚礼。他们是吴勇勇在叶某某金店内打工，当店长时认识的。2015年2月份，他和吴勇勇回了一次福建老家后，吴勇勇再没有到叶某某的金店上过班。2015年8-9月份，吴勇勇与聂某某合伙在XX街XX大厦开了个金嘉利珠宝店。珠宝店的情况吴勇勇也不给她说，她原来准备到珠宝店上班，去了一天后吴勇勇就不让她上了，她就回家了。2016年5月1日左右，吴勇勇说他网上中了一辆奔驰汽车，也不见他开。2016年5月10日左右，他就再联系不上吴勇勇了。宝塔区XX号楼XX单元XX室的房子是她和吴勇勇一起购买的，2014年7月20日左右吴勇勇交了50000元定金，2014年8月7日在枣园中国银行给加生飞打了328000元。14、证人加生飞证言证明，他位于宝塔区XX号楼XX单元XX室的房子以378000价格卖给吴勇勇与徐某某。15、被害人叶某某陈述，他们家族在延安开的玖嘉实首饰有限公司，在工商注册中，只登记了他和他大哥叶国福是股东，注册中他大哥占60.7843%股份，他占39.2175%股份。他是公司法人，他原来和吴勇勇不认识，在2013年3月份以前，他们延安的店需要人，他二哥在他们福建莆田市XX镇贴招聘广告，当时吴勇勇应聘，2013年3月份以一般职员的身份到了他延安的玖吉祥首饰有限公司工作，是普通职工。干到11月份时，他们把吴勇勇提为延安玖吉祥首饰有限公司的店长，负责延安公司的一切事务，他当时和他老婆叶秀琴到西安做生意，当时店内4-6人，不固定，店内没有会计，出纳，都由店长吴勇勇一人兼职。别的本地员工是开工资，他们福建招过来的员工都是年薪，吴勇勇的年薪第一年35000元，第二年40000元。年底他们另外给红包一般是几千元，另外吃住在公司，每月补助1000元。而他公司是营业员每天做营业销售报表。所以他在西安知道每天的销售额是多少。他公司的POS机是公司的，在2014年5月份停用，在停之前，吴勇勇说将POS机改为他名下，这样方便而且避税。他们就同意了，吴勇勇名下的POS机是在2013年9月17日开通的，后来营业额全部刷在他名下的POS机下。吴勇勇在延安干的时间，娶了个延安市子长县的老婆，在2015年2月14吴勇勇给他们说要带老婆到福建莆田老家去一下，没有对账，随后他就走了，说好过完年上班时对账。吴勇勇过完年后，就没有过来，一直说他有事。在2015年5月份时，他们公司财务做账，催他过来对账，但他一直不来配合，以各种理由拖延。在2015年10月份左右，他在延安把吴勇勇找到，要吴勇勇个人POS的银行流水交易明细，吴勇勇提供后就消失了。随后，他们发现吴勇勇在延安娶媳妇买房子，花了四十几万元，在福建莆田盖房子花了五十万元左右，另处在河北（具体地址不详）开了珠宝店；并且在延飞集团一楼开了“金嘉利”珠宝店，他们查账发现吴勇勇侵占了他们1437641元。后与吴勇勇对账核实，吴勇勇侵占款为680063元。16、陕西延安华圣司法会计鉴定所鉴定意见书一份证明，宝塔区XX店2013年11月28日至2015年2月15日期间总收入7830914.05元，总支出为3200562.42元，结余4630351.63元。17、上诉人（原审被告人）吴勇勇供述，他不知道玖吉祥首饰公司，租赁合同不是他签订的。他是2013年7月份到延安给叶某某帮忙看店。2015年2月15日他离开凤凰淑仕店时他把账务核对清楚才走的。后他一直在延安，他和别人重新开了一个店，店里的东西也都是进的叶某某的。他们因开珠宝店发生了冲突。叶某某说账有问题，后来很多账就没有了导致账查不清楚。其认为自己不构成职务侵占罪。上述证据，来源合法，并能够相互印证，本院依法予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）吴勇勇在担任珠宝店店长期间，以非法占有为目的，利用经手营业收入的职务便利，侵占资金用于个人消费，其行为构成职务侵占罪，且数额较大。上诉人吴勇勇及其辩护人的辩解意见，经查，吴勇勇所供职的金店虽多次变更工商登记信息，但吴勇勇在金店打工并负责资金管理的事实真实存在，因此上诉人吴勇勇及其辩护人辩解不是玖吉祥首饰公司员工的辩解意见与事实不符，不能成立。上诉人吴勇勇与案外人聂某某因合伙纠纷诉至法院，并已依法进入执行程序，该案与本案属不同法律关系的案件，不具有参考性。因此上诉人吴勇勇及其辩护人的辩护意见不能成立。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审  判  长     申建理 审  判  员     梁  懿                                                            审  判  员     白  雪                           二О一九年十二月十三日 书  记  员     高  娜 1