重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0106民初21760号 原告：重庆诺利斯商贸有限公司，住所地重庆市沙坪坝区康宁村3-4-4#，统一社会信用代码915001063050883148。 法定代表人：赖承超，重庆诺利斯商贸有限公司总经理。 委托诉讼代理人：罗妍，重庆华立万韬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘聪，重庆华立万韬律师事务所律师。 被告：西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司，住所地重庆市北部新区金渝大道89号12幢1-27-6,统一社会信用代码91500000MA5UBTET94。 诉讼代表人：唐文静，西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司经理。 委托诉讼代理人：罗玉鑫，重庆大渝律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨雨，重庆大渝律师事务所律师。 被告：西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司，住所地四川省达州市大竹县竹阳街道玉竹城印象内原蔚蓝阳光会所3楼，统一社会信用代码915117243456865970。 法定代表人：李琼，西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴焰，重庆维祯律师事务所律师。 被告：邓大海，男，1992年1月2日出生，汉族，职业不详，住四川省华蓥市。 被告：龚英奎，男，1988年3月1日出生，汉族，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。 委托诉讼代理人：罗玉鑫，重庆大渝律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨雨，重庆大渝律师事务所律师。 原告重庆诺利斯商贸有限公司（以下简称“诺利斯公司”）与被告西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司（以下简称“西玉龙两江新区分公司”）、西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司（以下简称“西玉龙大竹公司”）、邓大海、龚英奎买卖合同纠纷一案，本院于2018年12月11日立案后，被告龚英奎在答辩期内对本案管辖权提出异议，经本院及重庆市第一中级人民法院裁定驳回其管辖权异议申请后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告诺利斯公司的委托诉讼代理人罗妍、刘聪，被告西玉龙两江新区分公司、龚英奎的共同委托诉讼代理人罗玉鑫、杨雨，以及被告西玉龙大竹公司的委托诉讼代理人吴焰到庭参加了诉讼。被告邓大海经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。审理中，本院依原告申请作出财产保全裁定，对被告西玉龙两江新区分公司、西玉龙大竹公司、邓大海、龚英奎的财产进行了保全。因管辖权异议，本案扣除审限154天，双方当事人申请庭外和解一个月。本案现已审理终结。 原告诺利斯公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告西玉龙两江新区分公司、西玉龙大竹公司、邓大海向原告支付货款本金503543.99元、运费及吊装费5320.03元、截至2018年11月30日的垫资利息155121.26元，共计658665.16元；2、判令被告西玉龙两江新区分公司、西玉龙大竹公司、邓大海向原告支付自2018年12月1日起至货款本金503543.99元付清之日止，以148.785吨为基数，按照每吨每天4元的标准计算的垫资利息及违约金；3、判令被告西玉龙两江新区分公司、西玉龙大竹公司、邓大海律向原告支付师服务费50000元；4、判令被告龚英奎对上述第1、2、3项债务承担连带清偿责任。事实及理由：被告西玉龙两江新区分公司系被告西玉龙大竹公司在两江新区设立的分公司。2017年10月19日，原告与被告西玉龙两江新区分公司、龚英奎签订《钢材供货协议》一份，约定原告向被告西玉龙两江新区分公司供应钢材；钢材基准价以提货当日原告开具的供货单上载明的价格为准；被告西玉龙公司两江新区分公司应在供货单开具二日内付清货款，逾期付款则应当按照每吨每天4元的标准向原告支付加价款；任何一方为实现债权所支出的费用，包括但不限于财产保全担保费、律师费等均由败诉方承担；被告龚英奎为被告西玉龙公司两江新区分公司的本合同项下的债务承担连带保证责任担保，保证范围包括货款、违约金、加价补偿和原告为实现债权的费用，保证期间为最后结算之日起两年。合同签订后，原告按约供应了钢材。2018年11月30日，原告与被告西玉龙两江新区分公司、邓大海进行了对账并形成对账单一份。根据该对账单显示，截至2018年11月30日，原告共计向被告西玉龙两江新区分公司、邓大海供货148.785吨，被告西玉龙两江新区分公司已支付款项150000元，尚欠货款503543.99元、运费及吊装费5320.03元、垫资利息155121.26元，共计658665.16元。上述款项，原告经多次催要，被告西玉龙两江新区分公司、西玉龙大竹公司、邓大海均未支付，被告龚英奎也未履行担保责任。为此，原告提起本案诉讼。 被告西玉龙两江新区分公司辩称，原告诺利斯公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。另，原告诉请的垫资利息与违约金均过高，要求法院依法进行调整。 被告西玉龙大竹公司辩称，西玉龙大竹公司设立过西玉龙两江新区分公司，但是没有刻制过分公司印章，也没有开展过经营活动。涉案债务与西玉龙大竹公司无关，是西玉龙两江新区分公司的负责人唐文静与被告邓大海、龚英奎的个人债务。请求法院驳回原告对西玉龙大竹公司的起诉。 被告龚英奎辩称，原告诺利斯公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。另，原告诉请的垫资利息与违约金均过高。 被告邓大海未作答辩。 原告诺利斯公司围绕诉讼请求，依法向本院提交了以下证据证据： 1、被告西玉龙大竹公司、西玉龙两江新区分公司的工商查询信息，证明西玉龙两江新区分公司是西玉龙大竹公司在重庆两江新区设立的分公司。 2、《钢材供货协议》，证明原告与被告西玉龙两江新区分公司、邓大海建立了买卖合同关系，被告龚英奎自愿为被告西玉龙两江新区分公司对原告的债务承担连带保证责任担保。 3、《西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司金阳第一农产项目对账单》（2018年2月11日）、转账凭证，证明被告西玉龙两江新区分公司于2018年2月6日向原告支付货款150000元，双方对已付货款的冲抵情况进行了确认。 4、《西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司金阳第一农产项目对账单》（2018年11月30日），证明原告与被告西玉龙两江新区分公司、邓大海进行了对账，双方确认截至2018年11月30日，原告向被告西玉龙两江新区分公司、邓大海供货共计148.785吨，货款总金额为636532.35元，被告西玉龙两江新区分公司、邓大海尚欠原告货款本金503543.99元、运费及吊装费5320.03元、垫资利息155121.26元。 5、发票确认函、发票8张，证明2017年10月31日至2018年4月10日期间，原告向被告西玉龙两江新区分公司开具并交付了总金额为636532.35元的发票。 6、《法律事务委托合同（民事、仲裁）》、转账凭证、发票，证明原告为本案委托律师，支付律师费50000元，该费用应当由被告承担。 对于原告诺利斯公司举示的证据，本院组织当事人进行了质证，并依法对其真实性、合法性、关联性进行了审查。根据审查确认的证据，并结合到庭当事人的陈述，本院认定事实如下： 被告西玉龙两江新区分公司系被告西玉龙大竹公司于2017年2月17日，在重庆市两江新区设立的分公司。 2017年10月19日，原告诺利斯公司（供方）与被告西玉龙两江新区分公司（需方）、龚英奎（保证人）签订《钢材供货协议》一份。该协议第二条约定了货物规格、价格：货物以提货当日供方开具的供货单第二联上的规格及价格作为双方认可的规格及基准单价，由需方指定邓大海作为需方收货代表予以确认。需方指定手机号码1570050XXXX，与供方指定手机号码1398304XXXX作为本合同双方约定接洽号码；双方短信方式确定供货规格、数量级价格。需方收货人签字作为结算依据。协议第五条约定了运输、交货方式及费用承担：供方安排车辆将需方要求的货物送至需方指定工地，费用由供方垫付，运费与吊装费部分不开具增值税发票。车辆运输费30元/吨，出库吊装费30元/吨。协议第七条约定了结算方式及时间：1、需方在开具提货单二日内以银行电汇的形式付清货款。如需方在付款期内付款，供方将以本协议第二条基准单价作为最终结算单价。如需方超过付款日付款，货物的最终结算单价按本条第2款确定。2、超出付款日的结算方式：需方超出付款日付款，逾期时间在90天以内的，供方在本协议第二条基准单价的基础上，每吨每天加价4元，以实际付款日确定双方的最终结算单价。逾期加价款不再开具发票，每批次货款的结算以先加价后货款的顺序进行抵扣。3、逾期付款时间最长不超过90天，如超过90天，供方有权单方面终止合同，并按照本协议第八条第3款向需方主张违约金。协议第八条约定了违约责任：1、如因供方提供的产品经供需双方认可的国家授权的检验机构认定不合格，供方需对该批货物进行退换。2、如需方违反本协议第七条第3款的约定，逾期付款超过90日以上，应以未付款项（含加价款）为本金按日千分之二向供方支付违约金。协议第九条约定了解决纠纷的方式：双方友好协商，协商不成，向合同签订地法院提起诉讼。任何一方为实现债权所支出的费用包括但不限于诉讼费用、保全费、财产保全担保费、律师费、鉴定费等均由败诉方承担。协议第十条约定了保证人条款：保证人愿为需方在本合同项下的债务承担连带保证责任。保证担保的范围包括货款、违约金、加价补偿和供方为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、保全费、财产保全担保费、律师费、鉴定费等）等所有需方在本合同项下的全部债务。保证期限自最后结算之日起算，共两年。协议第十三条约定了合作期限：2017年10月19日至2018年10月19日。 2017年10月至2018年3月8日，原告诺利斯公司按约向被告西玉龙两江新区分公司供应了钢材。2018年2月6日，被告西玉龙两江新区分公司向原告支付款项150000元。2018年2月11日，原告与被告西玉龙两江新区分公司对钢材供应及钢材款、运吊费等情况进行了对账，并形成《西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司金阳第一农产项目对账单》一份。根据该对账单显示：截至2018年2月1日，共计供货140.93吨，货款总金额603148.6元；2月6日付款150000元，冲抵货物本金132988.45元，利息12284.58元，合计金额145273.03元，余款4726.97元。截至2月1日运费吊装费共计10047元，冲抵余款后剩余5320.03元未支付，作为挂账款项。截至2018年2月11日，尚未支付货款共计470160.15元，运费及吊装费5320.03元，垫资利息暂不计算。被告邓大海在对账单下方“需方核对无误负责人签字”处签名，被告西玉龙两江新区分公司在对账单下方“需方核对无误公司签章”处签章。 2018年11月30日，原告与被告西玉龙两江新区分公司再次对钢材供应及钢材款、运吊费等情况进行了对账，并形成《西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司金阳第一农产项目对账单》一份。根据该对账单显示：截至2018年11月30日共计供货148.785吨，货款总金额636532.35元。2018年2月6日付款150000元，支付冲抵明细见2018年2月11日对账单。截至2018年11月30日，尚未支付货款503543.9元，运费及吊装费5320.03元，垫资利息155121.26元，未支付款项共计658665.16元。被告邓大海在对账单下方“需方核对无误负责人签字”处签名，被告西玉龙两江新区分公司在对账单下方“需方核对无误公司签章”处签章。 上述欠款，被告西玉龙两江新区分公司未再支付。原告诺利斯公司为追要上述债务，委托重庆华立万韬律师事务所提起本案诉讼，并向该所支付律师代理费50000元。 审理中，原告诺利斯公司称涉案两份对账单所涉的垫资利息均是根据合同约定，按每天每吨4元的标准计算得出。又称根据2018年11月30日的对账单，被告西玉龙两江新区分公司所欠的货款、运费及吊装费、垫资利息实际共计为663985.19元，但最终计算欠款总额时，原告放弃了其中的运费及吊装费5320.03元，故对账单记载的尚欠款项总金额为658665.16元。而原告第一项诉讼请求中的运费及运费及吊装费5320.03元为笔误，实际上已经不再包含该笔款项。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。本案中，原告诺利斯公司与被告西玉龙两江新区分公司、龚英奎签订的《钢材供货协议》意思表示真实，内容不违反法律法规的强制性规定，系有效合同，各方均应按约履行。根据涉案2018年11月30日的对账单，并结合原告陈述，截至2018年11月30日，被告西玉龙两江新区分公司拖欠原告钢材款本金503543.9元，垫资利息155121.26元，共计658665.16元。而该款，被告西玉龙两江新区分公司至今未付，故对于原告要求被告西玉龙两江新区分公司支付钢材款本金503543.9元、垫资利息155121.26元，共计658665.16元的诉讼请求，本院予以支持。被告西玉龙两江新区分公司虽辩称前述垫资利息过高，要求法院依法进行调整，但因该垫资利息已经由双方按合同约定标准进行了结算，被告西玉龙两江新区分公司现要求对已经结算的垫资利息进行调整，有违诚信原则，本院不予采纳。 根据《钢材供货协议》的约定，被告西玉龙两江新区分公司应在开具提货单后二日内付清货款，若逾期付款，则逾期90天以内，按每吨每天加价4元作为结算单价；逾期超过90天，应以未付款项（含加价款）为本金按日千分之二向原告支付违约金。根据庭审查明的事实，原告最后一次供货是在2018年3月8日，故被告西玉龙两江新区分公司至少应在2018年3月10日前付清货款，逾期则需另行支付加价款、违约金。因上述加价款是超出付款期限之外产生，故本质上亦属于违约金。对于双方结算之后，即2018年11月30日之后的违约金，原告要求以148.785吨为基数按每天每吨4元的标准计算，超过了法律允许的范围。故，对于被告西玉龙两江新区分公司要求依法对前述违约金进行调整的抗辩意见，本院予以采纳，并将其调整为：以实际尚欠钢材款本金503543.9元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍自2018年12月1日计算至钢材款本金实际付清之日止。 根据《钢材供货协议》的约定，合同任何一方为实现债权所支出的费用包括但不限于诉讼费用、保全费、财产保全担保费、律师费、鉴定费等均由败诉方承担。根据庭审查明的事实，原告诺利斯公司为追要涉案货款，已实际支付律师代理费50000元。故对于原告要求被告西玉龙两江新区分公司承担律师代理费50000元的诉讼请求，本院亦予以支持。 根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款之规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。涉案债务系被告西玉龙两江新区分公司以自己名义从事民事活动而产生，原告现要求被告西玉龙两江新区分公司与其设立主体即被告西玉龙大竹公司，对涉案债务承担共同清偿责任，无法律依据，本院不予支持。但涉案债务可以先由被告西玉龙两江新区分公司管理的财产清偿，不足部分再由被告西玉龙大竹公司清偿。 被告龚英奎自愿为被告西玉龙两江新区分公司在《钢材供货协议》合同项下的货款、违约金、加价款、律师费、诉讼费等债务提供连带保证责任担保，故对于原告诺利斯公司要求被告龚英奎对上述钢材款、垫资利息及违约金、律师费承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。原告要求被告邓大海对涉案债务承担共同还款责任，但其举示的证据仅能证明邓大海系被告西玉龙两江新区分公司的货物签收人、对账负责人，不能证明邓大海是涉案买卖合同的买方，也不能证明邓大海具有为涉案债务承担共同还款责任的意思表示。故，对于原告要求被告邓大海对涉案债务承担共同还款责任的诉讼请求，因无事实与法律依据，本院不予支持。 被告邓大海经本院合法传唤，未到庭应诉，视为其自行放弃了依法享有的举证、质证、辩论等诉讼权利，本院依法可以缺席判决。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告重庆诺利斯商贸有限公司货款钢材款本金503543.9元，截至2018年11月30日的垫资利息155121.26元，共计658665.16元； 二、被告西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告重庆诺利斯商贸有限公司违约金，该违约金以尚欠钢材款本金503543.9元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍自2018年12月1日计算至钢材款本金实际付清之日止； 三、被告西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司于本判决发生法律效力后三日内赔偿原告重庆诺利斯商贸有限公司律师费损失50000元； 四、被告西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司对上述第一、二、三项债务承担补充清偿责任； 五、被告龚英奎对上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任； 六、驳回原告重庆诺利斯商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10888元，保全费4270元，共计15158元（原告已预交），由被告西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司两江新区分公司、西玉龙水利水电工程建设大竹有限公司、龚英奎负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  黄 燕 人民陪审员  包才根 人民陪审员  谢乐曦 二〇一九年十二月三日 书 记 员  唐 颖