重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终10316号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区江北城西大街25号平安财富中心电梯楼层20-21层，统一社会信用代码9150000075624841XK。负责人：曹阳，系公司总经理。委托诉讼代理人：庞严，重庆潜卫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜玉春，男，汉族，1968年1月30日出生，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：刘维娜，重庆天宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐中海，男，苗族，1974年1月16日出生，住重庆市彭水县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司因与被上诉人杜玉春、唐中海机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初12932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭，对此案进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司的委托诉讼代理人庞严、被上诉人杜玉春及其委托诉讼代理人刘维娜到庭参加了询问。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判；2、二被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：被上诉人杜玉春在本案中未造成伤残等级，交通事故没有造成损害后果，且事故发生后已经支付诊疗费，使被上诉人得到及时的治疗，一审判决认定精神抚慰金1000元，没有事实依据和法律依据；2、鉴定费，并非保险公司的投保范围，应由被上诉人唐中海承担。杜玉春辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。一审支持精神损害抚慰金合情合理合法，请求驳回上诉人请求。杜玉春向一审法院起诉请求：要求唐中海、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司赔偿医疗费7580.01元、营养费2000元、康复费10000元、护理费5400元、误工费15561元、鉴定费710元、残疾辅助器具费608元、精神抚慰金2000元、交通费1000元，总计50769.34元；诉讼费由唐中海、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司承担。一审法院认定事实：2018年11月27日15时05分，唐中海驾驶渝Ａ×××××号小型客车在渝北区米由支路右转进入南北大道时，与沿南北大道由兴隆向两路直行的杜玉春骑行的电动自行车相撞，造成两车受损，杜玉春受伤的交通事故。交警部门认定唐中海负事故全部责任。中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司为渝Ａ×××××号小型客车承保了交强险不计免赔的商业三责险100万元，本次事故发生在保险有效期内。杜玉春受伤后一直在医院门诊治疗，为治疗自行垫付医疗费2980元、残疾辅助器具费608元。经鉴定，杜玉春的护理期为伤后60日至90日，康复费需10000元。杜玉春为鉴定花费710元。事故发生前，杜玉春在重庆市光环国家货运代理有限公司从事驾驶工作，因治疗及休息共计误工101天。2018年度重庆市城镇私营单位交通运输业职工年平均工资为55867元。一审法院认为：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的合理费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理，继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。根据前述法律规定，对杜玉春的损失作如下认定：1、医疗费，杜玉春为治疗自行垫付2980元；2、康复费，据鉴定意见，需10000元；3、护理费，据鉴定意见，护理期限为60至90天，根据原告的治疗情况认定90天，按照部分护理即每天60元计算，计5400元；4、误工费，共计误工101天，杜玉春未举示证据证明其收入标准，参照2018年度重庆市城镇私营单位交通运输业职工年平均工资为55867元计算，计15459元；5、鉴定费，杜玉春为鉴定花费710元；6、残疾辅助器具费，杜玉春花费608元；7、精神抚慰金，酌情认定1000元；8、交通费，酌情认定500元。以上损失总计36657元（取整数）。杜玉春对其主张的营养费未能提供证据证明其需加强营养，对该诉讼请求不予支持。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告唐中海违反道路交通安全法规驾驶机动车发生交通事故，导致杜玉春人身损害，负事故全部责任，应当赔偿杜玉春因本次事故造成的损失。机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，不足的部分，依照道路交通安全法及侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司为本案事故车方承保了交强险及不计免赔的商业三者险100万元，本案交通事故发生在保险期间内。中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司应先在交强险限额内赔偿杜玉春的损失，再在商业三者险合同的约定赔偿杜玉春超出交强险赔付范围的损失。中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司未举示证据证明非医保医疗费及鉴定费不属保险赔付范围的免责条款对投保车方尽到了提示和说明义务，该免责条款已经发生法律效力的事实，应当承担不利后果。对中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司关于不赔付非医保医疗费及鉴定费的辩称意见不予采纳。综上所述，杜玉春的损失36657元，均属保险赔付范围，应全部由中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后10日内赔偿原告杜玉春的损失36657元；二、驳回原告杜玉春的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费400元，减半收取200元，由被告唐中海负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。原审法院对事实和证据的认定正确，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、精神损害抚慰金是否应予主张；二、鉴定费的负担问题。本院评析如下：关于焦点一，中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司上诉认为杜玉春未构成伤残，不应支付精神损害抚慰金。本院认为，虽然杜玉春的伤情未构成伤残等级，但身体权、健康权受损，可以认定其精神上遭受损害，同时综合考虑到侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力等各方面因素，一审法院酌情主张一定的精神损害抚慰金并无不妥，本院对此予以确认。关于焦点二，中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司上诉认为其不应负担鉴定费。本院认为，本案鉴定费系杜玉春为查明交通事故对其所造成的损害程度所支出的必要的、合理的费用，属于被侵权人的直接损失而非间接损失，该费用应由侵权人或其投保的保险公司在保险赔偿限额内予以赔偿，故一审判决中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司承担该项费用并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  唐 松审 判 员  张欲晓审 判 员  李盛刚二〇一九年十二月十二日法官助理  郝晶晶书 记 员  韩 微