甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）甘执复195号 复议申请人（利害关系人）：陈刚，男，汉族，1974年10月28日出生，住甘肃省陇南市武都区。 申请执行人：中国建设银行股份有限公司陇南分行，住所地陇南市武都区城关镇建设路油橄榄基地北侧。 法定代表人：买曦，该行行长。 被执行人：陇南市金宝建筑工程有限公司。住所地陇南市武都区北山东路东诚大厦1701室。 法定代表人：李宝安，该公司总经理。 被执行人：李宝安，男，汉族，1965年6月13日出生，住陕西省镇安县。 被执行人：马付香，女，汉族，1972年6月2日出生，住陕西省镇安县。 复议申请人（利害关系人）陈刚不服陇南市中级人民法院（以下简称陇南中院）（2019）甘12执异24号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 陇南中院查明，2016年5月13日，中国建设银行股份有限公司陇南分行（以下简称建行陇南分行）与陇南市金宝建筑工程有限公司（以下简称金宝公司）签订了编号为2016016号的《人民币流动资金贷款合同》，合同约定：金宝公司偿还编号为2015005号《人民币流动资金贷款合同》项下的款项向建行陇南分行贷款4381852.97元。同日，李宝安将其所有的位于武都区北山东路东诚大厦的（武都区房权证城关镇字第××号）房产作为该笔贷款的抵押物，双方当事人签订了《抵押合同》，担保范围为该笔贷款本金、利息、违约金、赔偿金以及为了实现债权与担保权利而发生的费用，并办理了他项权抵押登记。本案执行依据的判决内容：四、限本判决生效之日起十五日内，由金宝公司偿还建行陇南分行编号为2016016号《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本金4381852.97元及利息、罚息（利息按照双方合同约定利率计息）；五、如金宝公司不履行第四项债务，以案涉抵押人抵押物登记的编号为宕林证字（2006）第007号林权及其附着物、编号为武都区房权证城关镇字第××号房产拍卖、变卖、折价后的价款中优先清偿本判决第四项债务；六、如金宝公司不履行第四项债务，以案涉抵押人抵押登记的编号为宕林证字（2006）第007号林权及其附着物、编号为武都区房权证城关镇字第××号房产拍卖、变卖、折价后的价款中优先清偿本判决第四项债务后，不足部分，由李宝安、马付香对本判决第四项债务承担连带赔偿责任。判决发生法律效力后，建行申请强制执行，2018年3月21日，陇南中院作出（2017）甘12执33-1号执行裁定书，查封了李宝安名下位于武都区北山东路东诚大厦1701室，面积148.15平方米、武都区房权证城关镇字第××号房屋。因抵押物暂时无法处置，金宝公司、李宝安、马付香暂时无可供执行的财产，申请执行人申请将该案终结本次执行程序。2018年3月21日建行陇南分行申请恢复执行，陇南中院以（2018）甘12执恢6号案件立案执行，对抵押物东诚大厦1701号房屋依法进行评估、网络拍卖，买受人孙小军以980725.1元的最高竞价拍得该房屋，2018年7月18日付清房屋拍卖款。现被执行人暂无其他财产执行，再次裁定终结本次执行程序。陈刚与李宝安民间借贷纠纷一案，2018年2月7日陈刚申请诉讼保全，武都区法院于2018年2月8日作出（2018）甘1202民初163号之一民事裁定书，查封被申请人李宝安位于武都区东诚大厦××号房屋一套。2018年7月13日武都区法院作出（2018）甘1202民初163号民事判决书：一、由被告李宝安、马付香于本判决生效后十日内一次性支付原告陈刚借款本金40万元，并自2017年4月18日、2017年3月3日起分别以20万元为基数，按年利率24%给付原告本息全部清偿完毕之日期间的借款利息。二、被告田永新对上述借款本息承担连带清偿责任。 陇南中院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定“为担保债务的履行，债务人或第三人不转移财产的占有，将该财产抵押债权人的，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿，”建行陇南分行对抵押物东诚大厦1701号房屋的拍卖款有优先受偿权，担保范围为《人民币流动资金贷款合同》中4381852.97元承担担保责任，并非异议人陈刚所称的在380000元的范围内承担担保责任。虽则作为轮候查封的陇南中院在执行过程中，未与首封法院武都区法院协商东诚大厦1701室房屋的处置权，但依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿”的规定，涉案房屋拍卖价款应优先偿还本案债权，陇南中院拍卖98万余元仍不足以偿还建行陇南分行的债权。陈刚所称的涉案房屋是其申请法院先保全查封的，应具有优先受偿权的说法，没有法律依据，其异议理由不能成立。驳回陈刚的异议请求。 复议申请人陈刚向本院申请复议称：1.请求依法撤销陇南中院（2019）甘12执异24号执行裁定书；2.请求依法裁定将拍卖的位于陇南市××东诚大厦××室剩余款项600725.1元归复议申请人所有。主要事实与理由：1.陇南中院在2018年6月11日通过淘宝网络司法拍卖平台公开拍卖，但复议申请人已于2018年2月7日向武都区法院申请诉讼保全，武都区法院于2018年2月8日以（2018）甘1202民初163号之一民事裁定书查封了李宝安名下位于武都区东诚大厦××室房屋。陇南中院不依法律程序进行办案，在没告知陇南市武都区人民法院和复议申请人的情况下将财产保全的房产进行拍卖，其行为违法。2.涉案的东诚大厦1701室房屋系复议申请人申请法院先查封的，先保全或先查封的有优先受偿权。3.涉案的东诚大厦1701室房屋向银行抵押贷款380000元，实际拍卖价款980725.1元，除去偿还银行贷款380000元剩余的600725.1元复议申请人应优先受偿。 本院查明的事实除与陇南中院查明的事实一致外，还查明，本案的执行依据（2017）甘12民初字第6号民事判决书的内容为：1.由金宝公司偿还建行陇南分行编号为2016002号《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本金4975819.17元及利息。2.如金宝公司不履行第一项债务，建行陇南分行对金宝公司抵押登记的35台抵押设备拍卖变卖折价后的价款中优先清偿。3.不足部分，由马付香对第一项债务承担连带赔偿责任。4.由金宝公司偿还建行陇南分行编号为2016016号《人民币流动资金贷款合同》项下的借款本金4381852.97元及利息。5.如金宝公司不履行第四项债务，以案涉抵押人抵押物登记的编号为宕林证字（2006）第007号林权及其附着物、编号为武都区房权证城关镇字第××号房产拍卖、变卖、折价后的价款中优先清偿。6.不足部分，由李宝安、马付香对第四项债务承担连带赔偿责任。 本院认为，（一）涉案房屋东诚大厦1701室系建行陇南分行的抵押担保物，对金宝公司与建行陇南分行签订的编号为2016016的《人民币流动资金贷款合同》中本金4381852.97元承担担保责任。《中华人民共和国担保法》第三十三条规定“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”根据物权法、担保法的相关规定，抵押权人对抵押担保财产折价或拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿。生效的民事判决书确定涉案房屋系对4381852.97元债务承担担保责任，并非复议申请人所称的在380000元范围内承担担保责任。因此，复议申请人请求将拍卖案款偿还380000元后的剩余款项归复议申请人所有的复议理由不能成立。 （二）在本案执行过程中，陇南中院存在瑕疵，未与首查封法院协商东诚大厦1701室房屋的处置权；但根据法律规定，拍卖价款应优先偿还抵押担保债权，本案拍卖标的物东诚大厦1701室拍卖价款仅为98万元，不足以优先偿还建行陇南分行4381852.97元的抵押担保债权，即便由首查封法院进行拍卖，所得价款亦应优先偿还建行陇南分行的抵押担保债权，复议申请人不仅得不到拍卖案款，还要支付拍卖评估费用，对于复议申请人来说会面临无益拍卖的情况。所以，就本案而言，陇南中院执行过程中存在的瑕疵执行行为，对复议申请人的权益没有造成实质损害。 （三）复议申请人所称的涉案房屋东诚大厦1701室是其申请法院先保全查封的，应具有优先受偿权的说法，没有法律依据，其复议理由不能成立。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项之规定，裁定如下： 驳回陈刚的复议申请，维持陇南市中级人民法院（2019）甘12执异24号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  李志钧 审判员  高子文 审判员  程殿军 二一九年十二月十六日 书记员  张佳丽