河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终24851号上诉人（原审原告）:郑州浩天混凝土有限公司,住所地郑州市金水区柳林镇马林村四组村北。法定代表人：姚焰，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘向明，上海段（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵妍，上海段（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：福建四海建设有限公司，住所地厦门市思明区塔埔东路169号4F。法定代表人：宋勇进，系公司董事长。委托诉讼代理人：罗辉玲，系公司员工。委托诉讼代理人：王巧玲，福建联合信实律师事务所律师。上诉人郑州浩天混凝土有限公司因与上诉人福建四海建设有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初23867号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郑州浩天混凝土有限公司的委托诉讼代理人刘向明，上诉人福建四海建设有限公司的委托诉讼代理人罗辉玲、王巧玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州浩天混凝土有限公司上诉暨针对福建四海建设有限公司答辩称，一审判决利息无事实和法律依据，福建四海建设有限公司逾期付款给上诉人造成的损失高于银行同期贷款利率。请求依法撤销原审判决中对利息的判决，并依法改判利息按日万分之五计算，自2019年1月1日计算至实际付清货款之日止，由福建四海建设有限公司承担本案全部诉讼费。一审法院按照结算单认定双方之间的货款数额合法有据，其将供应商品砼主要义务履行后，福建四海公司应当向其支付货款，不应以发票问题拒绝付款。福建四海建设有限公司上诉暨针对郑州浩天混凝土有限公司辩称：商品砼货款应依据双方确认的调价协议进行结算，郑州浩天混凝土有限公司尚有砼款发票未开具，其主张支付的砼款条件尚未成就。请求撤销一审判决第一项中的部分本金及利息，改判其支付郑州浩天混凝土有限公司货款2442563.97元，并承担本案一、二审诉讼费用。该公司不存在违约行为，郑州浩天公司主张支付利息缺乏依据，即使认定福建四海公司存在违约行为，郑州浩天公司上诉所主张支付利息不能成立。郑州浩天混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付货款人民币2839006.89元；并支付逾期付款利息（截止到2019年6月30日的利息为70691.32元；2019年7月1日之后的利息，以欠款额2839007.42元为基数，按日万分之五计算至付清之日止）；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2017年10月17日，原告郑州浩天混凝土有限公司（供方单位）与被告福建四海建设有限公司（需方单位）签订《商品砼供需合同》，约定，工程名称为大贺庄合村并城项目安置区II标段（北地块），建筑面积约206500m2，商品砼出厂价格，参照郑州市建设工程造价管理办公室的同期基准价格，经双方协商确定本合同各种商品砼的出厂价格，数量按实际供应量结算，参照郑州市建设工程造价管理办公室下发的同期《郑州市建设工程基准价造价信息》价下浮12%，注，砼价格根据郑州市建设工程造价管理办公室同期价格（含税单价）下浮12%。以上价格已含增值税专用发票价格，并已包含供方和当地村民必要合理的协调费用。供方指派鲁前进代表进行结算，需方指派魏志松代表进行结算，其他人员结算无效。结算单据需由结算代表签字并加盖双方公司印章才能生效。若代表由变更，应以书面形式通知对方。付款方式为，本工程采用节点支付的方式。第一次付款以地下室结顶为支付节点，支付比例为该节点结算数量的75%；第二次付款以主体美四层完成作为支付节点，支付比例为该节点总结算价的75%；以此类推直至封顶。余下25%款项支付时间为主体封顶完成后三个月内一次性结清。需方付款时由供方委派代表办理相关手续，其他人员无权办理任何收支款事宜。若有变更，供方应于书面形式通知需方，否则所产生的责任由供方承担。争议及违约责任，依据国家民法、合同法等法律，需方违约方承担应付未付款日万分之五的利息。合同还有其他约定。2017年10月17日，原告郑州浩天混凝土有限公司（乙方）与被告福建四海建设有限公司（甲方）签订《调价协议》，今年以来由于政策原因，各种原材料价格不断上涨，特别是进入8月份后，砂石材料分别上涨10元/t左右，水泥价格上涨60元/t，而且货源紧张不易采购，根据目前的市场形势，为保证乙方正常经营，结合郑州市建筑业协会混凝土专业委员会意见，双方共同达成以下协议：1、2017年8月25日零点起执行新的混凝土结算价格，在原合同约定的价格基础上上涨30元/m3。2、自九月起如当月信息价公布后，信息价涨幅大于或等于30元/m3，不另加30元/m3，则按当月信息价结算，如信息价涨幅低于30元m3，则按m3补足差价。3、9月份如原材料价格出现异常波动，双方另行协商，调价以补充协议为准。4、本协议一式两份，双方各执一份，双方签字或盖章后生效。与原合同具有同等法律效力。该调价协议原告、被告双方加盖有公章。原告提交的结算清单13份显示，自2017年6月1日至2018年9月30日的商品砼金额为739839.15元、1446125.09元、1828521.2元、3067405.11元、1265543.14元、30853元、504162.8元、597105.54元、560650元、1207430.65元、376421.8元、21290.64元、193659.3元，以上合计11839007.42元。庭审过程中，原告陈述向被告供货至2018年9月30日，被告已经支付货款900万元。一审法院认为，原告郑州浩天混凝土有限公司与被告福建四海建设有限公司签订《商品砼供需合同》、《调价协议》系双方真实意思表示，内容不违反相关法律、行政法规规定，合法有效，当事人应按约履行合同义务。原告按约向被告供应商品砼，被告理应按约支付货款。关于货款金额，原告提交的结算单能够证明货款总金额为11839007.42元，原告主张货款总金额为11839006.89元，该院依法予以确认。被告辩称被告提交的《调价协议》并不完整，《调价协议》不止原告提交的一份，还有双方没有确认的调价协议。另结算单并无加盖被告公司的公章。该院据此认为，结算单上虽然没有加盖被告公司的公章，但是被告公司指派的魏志松在结算单上签字确认，且签字的时间统一为“2018年10月17日、2019年1月10日”，该时间发生在调价后，可以认定为被告福建四海建设有限公司对该结算单的认可。故被告辩称不予采信。因被告已向原告支付货款900万元，现原告要求被告支付剩余货款2839006.89元（11839006.89-9000000）的诉请该院予以支持，原告要求被告支付逾期付款利息以被告逾期支付应付款的第二天起，按照日万分之五计算利息，过高，该院不予支持。原告2019年7月22日起诉至该院，故被告应向原告支付利息（以2839006.89元为基数，按银行同期贷款利率计算，自2019年7月22日起至实际清偿之日止），原告诉请过高部分该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告福建四海建设有限公司于判决生效后十日支付原告郑州浩天混凝土有限公司货款2839006.89元及利息（以2839006.89元为基数，按银行同期贷款利率计算，自2019年7月22日起至实际清偿之日止）；二、驳回原告郑州浩天混凝土有限公司其他的诉讼请求。案件受理费已减半收取17584元，由被告福建四海建设有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，郑州浩天混凝土有限公司与福建四海建设有限公司之间的买卖合同一经成立，双方当事人即受合同条款的约束，依约履行各自的义务。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”法院在衡量违约金是否适当应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素进行综合考量，故一审认定双方合同约定违约金过高，以起诉之日按照人民银行同期贷款利率计算违约金并无不当。魏志松作为福建四海建设有限公司工作人员，其在结算单中签字确认的行为应认定为职务行为，福建四海公司虽辩称浩天公司尚有部分发票未开具，支付商品砼条件尚未成就，但该辩解不能成为其拒绝支付商品砼货款的理由，四海公司应对该结算单中确认的最终价款按时履行付款义务。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11550元，由上诉人郑州浩天混凝土有限公司负担4303元，由福建四海建设有限公司负担7247元。本判决为终审判决。审判长  李伟审判员  任璐审判员  周蕾二〇一九年十二月二十日书记员  高凯