广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终23460号上诉人（原审原告）：张婷婷，女，1990年6月21日出生，汉族，住吉林省安图县，委托诉讼代理人：假怀花，广东中万律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳志刚，广东中万律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市加速度管理咨询有限公司，住所地广东省深圳市龙华区民治街道民治社区127陈设艺术产业园A313，统一社会信用代码91440300070394885C。法定代表人：张永龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李凤鸣，广东深信律师事务所律师。上诉人张婷婷与上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司（以下简称加速度公司）因劳动争议纠纷一案，均不服广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初5621号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张婷婷原审诉讼请求：一、加速度公司向张婷婷支付未签订劳动合同双倍工资差额100920元；二、加速度公司向张婷婷支付2018年9月至2018年12月工资32000元；三、加速度公司继续履行与张婷婷的劳动合同；四、加速度公司向张婷婷支付律师费5000元。上诉人加速度公司原审诉讼请求：一、确认张婷婷、加速度公司双方之间的劳动合同已于2018年10月7日解除；二、加速度公司不予支付2018年1月6日至2018年12月6日未签订劳动合同双倍工资差额100920元；三、加速度公司不予支付2018年9月1日至2018年11月30日工资22000元；四、加速度公司不予支付律师费4623.83元；五、由张婷婷支付诉讼费。原审判决：一、加速度公司与张婷婷劳动关系继续履行；二、加速度公司应于判决生效之日起十日内支付张婷婷2018年1月6日至2018年12月6日未签订劳动合同双倍工资差额100920元；三、加速度公司应于判决生效之日起十日内支付张婷婷2018年9月1日至2018年11月30日期间的工资共计22000元；四、加速度公司应于判决生效之日起十日内支付张婷婷律师费4623.83元；五、驳回张婷婷的其他诉讼请求；六、驳回加速度公司的全部诉讼请求。上诉人张婷婷上诉请求：一、撤销原审判决第三、第四、第五项，改判支持张婷婷全部诉求；二、一审、二审诉讼费由加速度公司承担。上诉人加速度公司答辩称，张婷婷所诉请的没有法律依据，所有上诉请求应当予以驳回。上诉人加速度公司上诉请求：一、撤销原审判决，发回重审或依法改判驳回张婷婷全部诉讼请求；二、一审、二审诉讼费由张婷婷承担。上诉人张婷婷答辩称，一审法院认定事实清楚，加速度公司提交的上诉状内容均无证据证明。本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，张婷婷与加速度公司之间存在劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。关于2018年9月1日至2018年12月31日期间的工资问题。首先，关于工资结构问题。加速度公司主张张婷婷的工资结构为底薪8000元/月+课时提成，但并未提交证据证明，加速度公司作为用人单位，应当承担举证不能的不利后果，本院对加速度公司的该项主张，不予支持。其次，关于工作时间问题。加速度公司主张张婷婷在2018年7月12日之后未再出勤，在原审阶段提交了微信聊天记录作为证据，张婷婷对微信聊天记录并不认可，在二审阶段主张该聊天记录不完整，但本院要求其提交完整的聊天记录后，张婷婷直至本判决做出均未向本院提交，本院采信加速度公司提交的微信聊天记录。按照加速度公司提交的课程安排微信聊天记录，加速度公司在2018年7月安排张婷婷2018年7月16日之后的培训，后因张婷婷孕吐的原因取消。加速度公司在2018年9月14日询问张婷婷是否可以安排培训，张婷婷回复称过几天可以适当安排讲课，并要求安排省内讲课，双方没有2018年9月的其他聊天记录。2018年10月加速度公司向张婷婷发送了该月的培训安排，并询问张婷婷的身体状况是否可以进行培训，张婷婷表示过两天再答复，双方没有后续的聊天记录。本院认为，虽然张婷婷主张有通过电话进行工作安排，但未提交证据证明其作为培训讲师进行了授课，根据上述聊天记录，张婷婷在2018年7月15日之后因其个人原因并没有进行授课培训，张婷婷在本案中也未主张病假或者已经履行了病假手续。虽然加速度公司发放了张婷婷2018年7月、8月及9月的工资，但张婷婷未提供劳动，加速度公司有权不支付2018年9月之后的工资。因张婷婷提交了《录音及文字说明》，加速度公司对该证据予以确认，该证据证明加速度公司还有2018年9月的工资差额2000元未发放，加速度公司对该差额应予以发放。原审相关认定有误，本院依法予以纠正。关于未签劳动合同的二倍工资差额问题。加速度公司上诉主张系因张婷婷的原因未能签订劳动合同，提供了微信聊天记录作为证据，根据该微信聊天记录，加速度公司将劳动合同文档发送给了张婷婷。张婷婷主张未同意劳动合同中的条款，因微信聊天记录中未能体现双方对条款磋商的过程，而双方确实未能签订劳动合同，加速度公司应当支付张婷婷2018年1月6日至2018年12月6日期间的未签劳动合同的二倍工资差额，因本院已经认定张婷婷在2018年10月之后未提供劳动，2018年10月之后的报酬为0，因此，加速度公司应当支付张婷婷2018年1月6日至2018年12月6日期间的未签劳动合同合同的二倍工资差额应为80926元。关于律师费。按照张婷婷的胜诉比例，加速度公司应当支付张婷婷律师费3200元。综上，上诉人张婷婷的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人加速度公司的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初5621号民事判决第一项；二、撤销广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初5621号民事判决第五项、第六项；三、变更广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初5621号民事判决第二项为：上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张婷婷2018年1月6日至2018年12月6日未签订劳动合同的二倍工资差额80926元；四、变更广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初5621号民事判决第三项为：上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张婷婷2018年9月的工资差额2000元；五、变更广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初5621号民事判决第四项为：上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张婷婷律师费3200元；六、驳回上诉人张婷婷的其他诉讼请求；七、驳回上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，保全费1209.06元，上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司已预交案件受理费，上诉人张婷婷已预交保全费，诉讼费由上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司负担诉讼费5元，上诉人张婷婷负担10元，保全费由上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司负担，上诉人深圳市加速度管理咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人张婷婷1199.06元。本判决为终审判决。审判长 罗  映  清审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一九年十二月五日书记员 刘慎杰(兼)附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……