重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民终10013号上诉人（原审被告）：彭力，男，1988年10月26日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：刘文、贺萍，北京盈科（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵全海，男，1965年5月15日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。委托诉讼代理人：周桂生，重庆坤驷律师事务所律师。原审第三人：周代前，男，1958年10月6日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。上诉人彭力因与被上诉人赵全海及原审第三人周代前提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院(2019)渝0106民初8482号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。彭力上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人之间并未构成劳务合同关系，应认定被上诉人与第三人之间构成劳务合同关系；被上诉人提交的暂住登记证不符合证据要求，被上诉人并未实际居住在暂住证登记地址，对被上诉人的残疾赔偿金应按照其农村户籍计算。赵全海答辩：一审事实认定清楚，适用法律正确，请求维持原判。暂住证为公安机关登记后发给当事人留存的，并非公安机关向人民法院出具的证明。周代前答辩：请求驳回上诉，维持原判。赵全海向一审法院起诉请求：1、要求彭力赔偿赵全海医疗费19499.09元（19350.09元+139元+10元）、误工费20556.90元、护理费720元、交通费215.50元、住院伙食补助费564元、残疾赔偿金64386元、后续医疗费3000元、被扶养人生活费11379.50元、鉴定费1430元，以上合计122492.99元；2、本案诉讼费由彭力承担。一审法院认定：2018年11月12日0时许，赵全海在抬运废渣上车时，跳板断裂，赵全海从跳板上跌落到地面，致使赵全海左手腕受伤，后被他人送至重庆长城医院住院治疗，经诊断为左桡骨远端粉碎性骨折，医院对其进行了左上肢石膏外固定、左桡骨远端骨折复位克氏针内固定附加外固定支架固定术等治疗措施，赵全海病情稳定后于11月24日出院，实际住院12天，出院医嘱：术后6周后根据复诊决定是否拆除克氏针内固定及外固定支架；建议暂休壹月，壹月后根据复诊决定是否续假等。赵全海支付住院医疗费19350.09元。12月19日，赵全海前往重庆长城医院复诊，支付门诊医疗费149元。2019年1月15日，赵全海再到重庆长城医院住院治疗，经手术取出了其左腕部骨折外固定物。赵全海于2019年1月21日出院。2019年2月14日，赵全海自行委托重庆市明正司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费进行鉴定。2019年2月22日，重庆市明正司法鉴定所出具明正司法鉴定所[2019]伤鉴字第118号鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵全海属十级伤残；2、后续医疗费约3000元人民币。赵全海支付了该次鉴定费1430元。另查明，赵全海为四川省资阳市安岳县双龙街乡五峰村村民，2017年11月2日，重庆市公安局石桥铺派出所对赵全海进行了暂住登记，登记地址为重庆市九龙坡区XXX村XX号X-X。赵全海在本市生活居住期间，长期从事临时提供劳务工作。赵全海之母周世中（公民身份号码ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ××××××××），为四川省资阳市安岳县XXX乡XX村农村居民家庭户，育有赵全海一子，现由赵全海赡养。还查明，彭力与周代前因沙坪坝区小龙坎雾都大厦KTV拆除工作相识，彭力将KTV拆除工作承包给了周代前。KTV拆除工作完成后，彭力要求周代前为其联系装运车辆和几个工人来清运KTV拆除工作产生的废渣。双方口头约定了装运费和工人的劳务费，并由彭力支付给周代前后由其转交给其他工人。周代前遂按照彭力的要求叫来赵全海等人前来清运废渣。期间，彭力与周代前发生了多次微信转账交易记录。一审庭审中，赵全海申请了证人刘某均出庭作证。证人刘某均发表证人证言：我和赵全海共同抬装渣子的桶上跳板时，跳板断裂，赵全海走在前面就摔下来受伤了。我们做事是给彭力做，是周代前联系我们去做事的，工钱是周代前按200元/天支付给我们，晚上则是按每人200元/车另算。周代前申请了证人卓某、周某出庭作证，证人卓某发表证人证言：我是除渣车的驾驶员，费用是按1600元/车计算，大概拉了一二十车，车辆运输费是周代前支付给我的，据说当时周代前承包了KTV拆除工作，后来把渣子运走就不是承包的了。每次装车都有十个人左右，工人是谁叫来的我不清楚。证人周某发表证人证言：去年周代前通知去我们小龙坎雾都大厦去做工，具体工作就是出渣和上车。按200元/天付工资，钱是周代前支付给我的。上车的费用是按200元/车一个人计算的，上车费也是由周代前给我们的。但据我所知是老板将钱给了周代前，周代前再支付给我的。有一天，赵全海在和一个姓刘的工人一起抬渣子上车时受伤了。彭力认为上述证人证言正能体现其工资结算以及邀约来做工均是周代前完成的。因而周代前与彭力是承揽合同关系。审理中，彭力对赵全海诉前自行进行的伤残鉴定提出质疑，并申请对赵全海的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定。2019年5月10日，本院依法委托双方共同选定的重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2019年5月15日作出渝法医所[2019]临床B鉴字第798号司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵全海目前左腕关节功能丧失25%以上伤残等级属十级，赵全海目前不需要特殊医疗治疗。彭力支付了该次鉴定费。审理中，赵全海坚持认为其受彭力的雇请做工而受伤，故彭力应承担赔偿责任；彭力坚持认为是与周代前构成承揽合同关系，赵全海是受周代前的雇请，与彭力无关。且赵全海的误工费的计算标准及计算时限有误，不同意赵全海的本案诉讼请求。因赵全海、彭力双方意见分歧较大，调解未果。一审法院认为，赵全海、彭力双方对赵全海受伤的事实均无异议，而双方争议的焦点在于赵全海是受彭力雇请还是受周代前雇请。庭审中查明的证据显示，彭力通过委托周代前雇请了赵全海等人参与为彭力承接的KTV装修拆除后的废弃物出渣工作，彭力与赵全海等人形成了劳务雇佣关系。彭力理应对赵全海因提供劳务受伤承担雇主赔偿责任。彭力没有提供证据充分证明其是就KTV装修拆除后废弃物出渣工作与周代前形成了承包关系，因此，彭力关于应由周代前承担对赵全海的雇主赔偿责任的辩解，本院不予采信。赵全海长期从事搬运工作，应能通过长期工作积累的经验感知上车跳板的稳固性、安全性。在使用跳板抬运货物过程中应当对跳板的安全性能有足够的认知和判断，在存在安全隐患时及时提出更换或停止搬运行动以避免自身和他人发生身体伤害。因此，赵全海受伤亦存在自身未尽安全注意义务过错，依法应适当减轻彭力的赔偿责任。本院综合双方的过错程度，确认彭力对赵全海的损失承担80%赔偿责任，其余损失应由赵全海自行承担。关于赔偿范围及标准应当根据《侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》的相关规定确定。医疗费，根据原告提供的住院病案、医疗费票据，凭据计算为19499.09元；误工费，原告未举证证明其收入状况，故对其请求按本市2018年社平工资6106元/月计算至定残前一日的诉请，本院不予支持。对于误工时限，本院根据原告请求结合被告庭审中意见，确定按从2018年11月12日至2019年2月21日共计102天计算。误工费标准，本院酌情按每天100元计算，为10200元；护理费，赵全海住院12天，赵全海请求按60元/天计算为720元；彭力同意出院后按60元/天计算6天为360元，本院予以确认，共1080元；交通费，根据赵全海提供相应的票据，结合其伤情，本院酌情认定200元；住院伙食补助费，赵全海住院12天，按60元/天计算为720元。残疾赔偿金，根据赵全海提供的证据，赵全海在城镇生活居住已经满一年以上，赵全海构成十级伤残，因此参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入32193元/年×20×10%计算为64386元；被扶养人生活费，赵全海十级伤残，赵全海之母周世中已年满75周岁，按11977元/年×10%计算5年，为5988.50元；鉴定费，因其系赵全海自行委托鉴定，结合赵全海、彭力双方共同选择的鉴定机构结果，确认主张伤残鉴定费700元。后续医疗费，根据鉴定意见：“赵全海目前无需特殊医疗治疗”，该项不予主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、被告彭力于本判决发生法律效力后立即赔偿原告赵全海医疗费19499.09元、误工费10200元、护理费1080元、交通费200元、住院伙食补助费720元、残疾赔偿金75765.50元（被扶养人生活费11379.50元）、鉴定费700元，合计108164.59的80%，即86531.67元。其余损失部分由原告赵全海自行承担。二、驳回原告赵全海的其他诉讼请求。案件受理费1014元，减半缴纳507元（原告已预交），鉴定费2300元（被告已预交），合计2807元，由原告赵全海负担207元，被告彭力负担2600元。被告彭力负担部分限于本判决发生法律效力后立即向原告赵全海支付300元。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，二审争议焦点是对本案劳务关系的认定，经本院审查全案证据，综合上诉人彭力、被上诉人赵全海、原审第三人周代前对于涉案的除渣劳务的发包、劳务费的组成和分配等情节所作的陈述，周代前在此过程中系为彭力招募工人并将彭力支付的劳务费转交给赵全海等人，基于此，上诉人彭力认为其将涉案的劳务分包给了周代前、周代前与赵全海等人形成了劳务关系的意见缺乏相应的证据支持，因此，一审法院认定彭力与赵全海之间在本案中形成了劳务关系正确，本院予以确认。赵全海在提供劳务过程中遭受的损害，彭力作为接受劳务一方应承担相应的赔偿责任，一审法院根据彭力、赵全海对于损害后果发生的过错程度确定的责任比例恰当，本院予以确认。被上诉人赵全海在一审中举示的暂住证系公安机关给赵全海办理暂住登记后的证明，能够客观反映赵全海在城镇居住的事实，结合赵全海举示的其他证据，足以证明赵全海在城镇居住、生活的事实，故对赵全海因本案产生的相关损失可以参照城镇居民的标准予以主张。综上，上诉人彭力的上诉意见不能成立。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费766元，由彭力负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 力审 判 员  李立新审 判 员  吴长渝二〇一九年十二月十六日法官助理  王美阳书 记 员  张颖粒