福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽08民终1614号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市湖滨西路9号大西洋中心25―27层，统一社会信用代码91350200X12126591L。 负责人：郑确，总经理。 委托诉讼代理人：郭明庆，福建正廉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林大明，男，1957年10月5日出生，汉族，住漳平市。 委托诉讼代理人：陈秋发，福建坤郎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈钦，福建坤郎律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑顺赐，男，1978年10月5日出生，汉族，住厦门市思明区。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称太平洋财保厦门公司）因与被上诉人林大明、郑顺赐机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳平市人民法院（2019）闽0881民初1291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 太平洋财保厦门公司上诉请求：撤销原判，依法改判林大明的后续治疗费用为11000元、护理费为8405.57元、伤残赔偿金为33859.9元、不应计算误工费及上诉人支付的非医保鉴定费800元应在赔偿款中予以抵扣。事实和理由：1.林大明主张后续治疗费未实际发生，应待实际发生后另行主张。且该费用虽有鉴定意见，但根据实际治疗情况，右股骨头骨折螺丝钉内固定物的取出费用不会超过6000元，门牙的后续治疗费用不会超过5000元，其后续治疗费总计不应超过11000元。2.林大明属十级伤残，出院后的护理依赖程度不会超过30%，且护理费应以居民服务从业人员的标准计算。3.林大明属农村居民，其提供的证据不能证明其居住及工作的事实，且其定残时已满61周岁，一审按20年计算其伤残赔偿金错误。4.林大明已满60周岁，不应计算误工费。即使林大明确系在城镇务工，其误工费应按实际减少的收入计算，一审判决既认定其在城镇务工，又不按林大明月平均工资2600元认定误工费错误。同时根据规定误工费计算至定残前一日，一审按365天计算误工费属重复计算。5.上诉人已支付的非医保鉴定费800元一审未予抵扣有误。 林大明辩称，1.答辩人的后续治疗费虽未实际发生，但有司法鉴定意见确定，鉴定意见确定的费用符合客观实际需要。2.根据答辩人的伤情，一审判决确定的护理期及护理费用标准正确。3.一审判决根据答辩人提交的工作证明及居住证明等证据对答辩人的残疾赔偿金按城镇居民标准计算正确，林大明的伤残等级虽较轻但造成严重影响其就业，一审判决按20年计算残疾赔偿金于法有据。4.答辩人从事门卫工作，每天平均工资达260元高于农林牧渔业的平均标准。人身损害赔偿应遵循就高原则及充分赔偿原则，一审计算并无不当。5.答辩人的误工期365天有鉴定意见为依据。综上请求二审法院驳回上诉，维持原判。 郑顺赐未作答辩。 林大明向一审法院起诉请求：1.判令郑顺赐赔偿林大明治疗费、护理费、住院伙食补贴费、营养费、营养期的营养费、误工费、残疾补偿金、后续治疗费、精神抚慰金、市内交通费、交通费等计244945.61元，扣除郑顺赐已支付的40000元，还需再承担204945.61元；2.判令中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在郑顺赐承保的“交强险”和“商业险”等险种范围内承担连带赔偿责任，不足部分由郑顺赐承担；3.本案诉讼费由被告承担。林大明在庭审中增加诉讼请求：“1.后期治疗费14000元：其中牙齿的费用8000元、后期取固定物6000元；2.摩托车定损3000元”。 一审法院认定事实：2018年10月29日18时30分许，郑顺赐驾驶闽Ｄ×××××号小型客车在漳平市，与林大明驾驶车牌号为闽Ｆ×××××的普通摩托车后载吴美华发生碰撞，造成林大明和吴美华受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2018年10月31日，龙岩市漳平市公安局交通警察大队第35088142018000XXXX号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定郑顺赐负事故全部责任，林大明和吴美华无责任。林大明受伤后，于2018年10月29日到漳平市医院抢救治疗，当晚转至龙岩市第一医院住院治疗，至2018年11月17日出院，2018年12月5日第二次住院治疗，2018年12月9日出院，两次住院24天。经诊断：1、颜面部多发性挫裂伤；2、＃13-22、31、41牙外伤；3、右股骨头骨折并髋关节脱位；4、双侧创伤性湿肺；5、右肋骨骨折。2019年3月25日经福建益科司法鉴定所出具鉴定意见：1、林大明的伤残等级为十级伤残；2、后续治疗费14000元其中牙齿的费用8000元、后期取固定物6000元；3、误工期365日，护理期150日，营养期180日。林大明的以上各种损失经认定测算：医疗费42145.3元，其中非医保费用是7862.04元；护理费为174天（住院24天＋护理期150天）×159.06元＝27676.44元；住院伙食补贴费为24天×30元＝720元；营养费为（医疗费42145.3元的10％）4215元；误工费为365天×159.06元＝58056.9元；残疾补偿金为2年（十级）×42121元＝84242元；后续治疗费14000元；精神抚慰金3000元；交通费240元＋200元＝440元；鉴定费3400元；上述损失合计237895.64元。事故发生后，郑顺赐已支付款项40000元。经过多次调解，无法达成赔偿协议。为此，原告提起诉讼。林大明与吴美华对交强险与责任险的分配达成协议，先由林大明在交强险的范围内优先受偿。 一审判决认为，公民的人身权益受国家法律保护，侵害公民的身体健康应承担相应的民事赔偿责任。本案系机动车交通事故引起的损害赔偿纠纷，经漳平市公安局交通警察大队认定，郑顺赐负事故的全部责任，林大明无责任。由于肇事车辆闽Ｄ×××××号小型客车向中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，且事故发生时尚处于保险期间，因此，该车造成交通事故导致的民事赔偿责任依法应先由中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在机动车交通事故责任强制险限额内和第三者责任商业保险限额内承担民事赔偿责任。郑顺赐作为肇事车辆闽Ｄ×××××号小型客车车辆登记所有人理应对本次交通事故给林大明造成的保险理赔范围外的合理损失承担赔偿责任。关于林大明在本起事故中的损失情况，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定及福建省统计局的统计数据计算。本案中，虽然林大明的户籍所在地为福建省漳平市，但其所提供的证据，足以证明其生活居住于城镇一年以上及从事门卫工作收入来源于城镇，故林大明主张其损失按照城镇居民标准进行计算，理由充分，予以支持。中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司认为林大明的损失按照农村居民标准计算，未提出任何证据，理由不充分，不予采纳。摩托车定损3000元的增加诉讼请求，林大明提供《机动车销售统一发票》等证据无法证实财产损失金额，因此，摩托车损失另行解决，不宜一并处理。林大明与吴美华对交强险与责任险的分配达成协议，先由林大明在交强险的范围内优先受偿。中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应在交强险限额内赔偿林大明医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费等计10000元和残疾赔偿金、交通费、护理费、误工费、精神损害抚慰金等计110000共计120000元，在第三者责任险限额内向林大明赔偿106633.6元,郑顺赐应支付林大明非医保药品费用7862.04元和鉴定费3400元计11262.04元,总计赔偿款为237895.64元。因郑顺赐已垫付赔偿款40000元，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应予以返还给郑顺赐28737.96元，折抵后，赔偿款为197895.64元。在机动车交通事故责任强制险的范围内赔偿林大明120000元，第三者责任险的范围内赔偿林大明77895.64元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制险的范围内赔偿林大明120000元。二、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起五日内在第三者责任险的范围内赔偿林大明77895.64元。三、驳回林大明的其他诉讼请求。案件受理费4374.1元，减半收取计2187元，由林大明负担100元，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司负担1900元，郑顺赐负担187元。 二审诉讼中，各方当事人均未提供新证据。 各方当事人均未提交新证据。 经审理查明，2018年10月29日18时30分许，郑顺赐驾驶闽Ｄ×××××号小型客车在漳平市，与林大明驾驶车牌号为闽Ｆ×××××的普通摩托车后载吴美华发生碰撞，造成林大明和吴美华受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2018年10月31日，龙岩市漳平市公安局交通警察大队第35088142018000XXXX号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定郑顺赐负事故全部责任，林大明和吴美华无责任。林大明受伤后，于2018年10月29日到漳平市医院抢救治疗，当晚转至龙岩市第一医院住院治疗，至2018年11月17日出院，2018年12月5日第二次住院治疗，经诊断：1、颜面部多发性挫裂伤；2、＃13-22、31、41牙外伤；3、右股骨头骨折并髋关节脱位；4、双侧创伤性湿肺；5、右肋骨骨折。2018年12月9日出院，两次住院24天。2019年3月25日经福建益科司法鉴定所出具鉴定意见：1、林大明的伤残等级为十级伤残；2、后续治疗费14000元其中牙齿的费用8000元、后期取固定物6000元；3、误工期365日，护理期150日，营养期180日。为此林大明支付鉴定费用2600元。2019年9月2日福建益科司法鉴定所出具鉴定意见，认定林大明住院治疗费用中的非医保费用7862.04元，太平洋财保厦门公司为此支付鉴定费用800元。事故发生后，郑顺赐已支付款项40000元。经过多次调解，无法达成赔偿协议，林大明提起本案诉讼。林大明与吴美华对交强险与责任险的分配达成协议，先由林大明在交强险的范围内优先受偿。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。对于本案交通事故发生的经过、责任认定，各方当事人均无异议，本院予以确认。根据漳平市公安局交通警察大队的责任认定结果：郑顺赐负事故全部责任。一审据此认定由侵权人郑顺赐承担侵权赔偿责任并无不当。因本案肇事车辆已在太平洋财保厦门公司投保了交强险及商业三者险，故对因该车辆肇事而造成林大明的合理损失，应先由太平洋财保厦门公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险范围的剩余损失，由太平洋财保厦门公司在承保的商业三者险责任限额范围内赔偿，仍有不足的，由侵权人郑顺赐承担赔偿责任。各方当事人对林大明因本起事故造成的损失除后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费之外的其他损失没有异议，本院予以确认。林大明的伤情经诊断为：颜面部多发性挫裂伤；#13-22、31、41牙外伤；右股骨头骨折并髋关节脱位；双侧创伤性湿肺；右肋骨骨折。经福建益科司法鉴定所司法鉴定，其后续治疗费为14000元，误工期365天，护理期150天。该鉴定意见系有资质的鉴定机构作出，未违反鉴定程序，太平洋财保厦门公司未能提供证据证明鉴定意见错误，故一审判决按照鉴定意见确定林大明的后续治疗费为14000元、护理费27676.44元正确。太平洋财保厦门公司上诉认为后续治疗费、护理费的费用认定有误的理由不能成立，本院不予采信。关于残疾赔偿金，林大明提供的证据可以证明其居住在城镇且主要收入来源于城镇，一审判决按城镇居民标准计算其残疾赔偿金正确，太平洋财保厦门公司认为应按农村居民标准计算残疾赔偿金的理由不能成立，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。林大明在定残时已满61周岁，根据上述司法解释的规定其伤残赔偿年限应为19年。林大明未能提供证据证明其伤残等级虽较轻但造成严重影响其就业的情形，一审判决按照20年计算不当，本院予以纠正。故林大明的残疾赔偿金应为：42121元×（80岁－61岁）×10%＝80029.9元。太平洋财保厦门公司认为残疾赔偿金年限计算有误的上诉理由成立，予以采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。误工费是因伤不能工作而造成的实际收入减少,而残疾赔偿金是对劳动能力减少所进行的赔偿，残疾赔偿金不能简单地理解为是定残后的误工费，对于误工日期的认定要根据具体伤情进行具体分析。林大明虽已满61周岁，但仍在漳平市磐瑞建筑工程有限公司大景城B区项目部从事门卫工作，有该项目部出具的证明及工资发放表为证。根据林大明的伤情，鉴定机构出具的鉴定意见为误工期365日，一审根据林大明的实际伤情将其误工损失按365日计算符合客观实际，太平洋财保厦门公司认为林大明不存在误工损失及误工费只能计算至定残前一日的上诉理由不能成立，本院不予支持。林大明受伤前三个月每月平均收入为2800元，因此林大明误工费应以其月实际工资作为计算实际减少的收入的标准，太平洋财保厦门公司认为即便应计算误工费，也应按实际误工损失计算有理，本院予以采纳。故林大明的误工损失为：（2800元÷30天）×365天＝34066.67元。综上，林大明因本案交通事故造成的损失有：医疗费42145.3元，其中非医保费用是7862.04元；护理费27676.44元；住院伙食补贴费720元；营养费4215元；误工费34066.67元；残疾补偿金80029.9元；后续治疗费14000元；精神抚慰金3000元；交通费440元；鉴定费3400元，上述损失合计209693.31元。林大明与吴美华对交强险与责任险的分配达成协议，先由林大明在交强险范围内优先受偿。故太平洋财保厦门公司在交强险限额内赔偿林大明120000元，在第三者责任险限额内赔偿林大明78431.27元，郑顺赐应支付林大明非医保费用7862.04元及鉴定费3400元合计11262.04元。因郑顺赐已垫付赔偿款40000元，上述款项相抵后，太平洋财保厦门公司返还郑顺赐28737.96元（40000元－11262.04元），林大明的赔偿款总计169693.31元（209693.31元－40000元），太平洋财保厦门公司应在机动车交通事故责任强制险范围内赔偿林大明120000元，在第三者责任险范围内赔偿林大明49693.31元。 综上所述，太平洋财保厦门公司上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持福建省漳平市人民法院（2019）闽0881民初1291号民事判决第一项、第三项，即“一、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制险的范围内赔偿林大明120000元。三、驳回林大明的其他诉讼请求。” 二、变更福建省漳平市人民法院（2019）闽0881民初1291号民事判决第二项“中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起五日内在第三者责任险的范围内赔偿林大明77895.64元。”为“中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起五日内在第三者责任险的范围内赔偿林大明49693.31元。” 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4374.1元，减半收取2187元，由林大明负担300元，太平洋财保厦门公司负担1700元，郑顺赐负担187元。二审案件受理费2526.45元，由中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司负担2126.45元，被上诉人林大明负担400元。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 卢维善 二〇一九年十二月九日 书记员 黄 博 附法律条文： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； -2-