云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民初105号原告：祥云县腾龙投资有限公司,住所地云南省大理白族自治州祥云县祥城镇飞龙小区B28幢，统一社会信用代码91532923790277740Y。法定代表人：杨龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：林磊，北京市隆安（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：敖瑞，北京市隆安（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：唐苛夫，男，汉族，1953年2月6日出生，住四川省威远县。被告：保山市飞龙誉力矿业有限公司，住所地云南省保山市隆阳区兰城街道同仁街140号，统一社会信用代码91530502584833355H。法定代表人：李小龙，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：施英东，福建远大联盟律师事务所律师，特别授权代理。原告祥云县腾龙投资有限公司（以下简称“腾龙公司”）与被告唐苛夫、保山市飞龙誉力矿业有限公司（以下简称“誉力公司”）股权转让纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，被告誉力公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议。本院于2019年4月29日作出（2019）云29民初105号之二民事裁定驳回其管辖权异议，誉力公司不服提起上诉。云南省高级人民法院于2019年10月12日作出（2019）云民辖终432号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2019年12月6日在本院第八号法庭公开开庭审理了本案。原告腾龙公司的委托诉讼代理人林磊，被告唐苛夫，被告誉力公司的委托诉讼代理人施英东到庭参加诉讼。原告腾龙公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告唐苛夫立即偿还原告股权转让剩余价款人民币1700万元；2.判令被告唐苛夫按照《协议书》约定立即向原告支付违约金2630万元；3.判令被告唐苛夫、誉力公司承担原告实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等），其中律师费为人民币3万元。以上金额合计人民币4333万元。4.判令被告誉力公司对被告唐苛夫的前述债务承担连带保证责任。事实及理由：2012年11月19日，原告与被告唐苛夫在云南省祥云县签订了《协议书》，协议约定被告唐苛夫以1.3亿元价款收购原告拥有的誉力公司的全部股权，协议第十条约定了发生争议由协议签订地有管辖权的人民法院诉讼管辖。协议第七条约定违约责任为：7.4因乙方（被告唐苛夫）原因迟延支付本协议约定款项的，每逾期一日，乙方应向甲方（原告）支付每日壹万元的违约金；7.5任何一方有以下情形之一的，视为根本性违约，违约方应向守约方支付贰仟陆佰万元的违约金，且守约方有权解除本协议，也有权要求违约方继续履行本协议：7.5.2本协议7.3和7.4项下的一般性违约行为超过30日仍未消除的。基于此违约方除应向守约方承担赔偿责任，还应向守约方支付人民币2630万元的违约金。《协议书》签订后，原告与被告唐苛夫均部分履行了协议约定的义务，后双方及被告誉力公司于2014年4月21日共同签订《誉力公司、保山市潞江联胜矿业有限公司股权转让及尾款支付的协议》，约定原告于2014年4月25日前将其持有誉力公司40%的股权变更登记至被告唐苛夫或其指定方名下；原告将大领子、大平子、当岗、大横坡的四个探矿权转让给誉力公司，四个探矿权中前三个探矿权转让给誉力公司之后15个工作日内，被告唐苛夫须向原告支付2000万元股权转让尾款；被告誉力公司自愿以公司资产为被告唐苛夫的支付义务承担连带保证责任。为保障上述协议约定之主债权及担保债权的实现，原告分别于2014年9月28日、2015年4月14日、2015年8月26日、2016年5月26日、2016年12月20日对债务人及担保人进行催收，被告唐苛夫亦于上述日期签订《欠款备忘录及承诺书》，确认原告已全部履行以上协议约定之事项，且被告唐苛夫应于2014年7月30日前向原告支付股权转让尾款2000万元。被告誉力公司自2014年5月6日起即为被告唐苛夫个人持股100%的公司且由其担任法定代表人，以上《欠款备忘录及承诺书》确认之还款事项理应认定原告已同时向被告誉力公司主张连带保证责任，2017年唐苛夫偿还了300万元股权转让款后，截至2019年3月4日被告唐苛夫未再向原告履行任何还款义务。被告唐苛夫答辩称，欠款2000万元，已经归还300万元，尚欠1700万元是事实，应当归还。但唐苛夫现在无力偿还，要把矿产卖掉才有能力偿还。被告誉力公司答辩称，请求驳回原告对誉力公司的诉讼请求，本案诉讼费用由原告承担。事实及理由：1.腾龙公司与唐苛夫利用唐苛夫对誉力公司的控制，恶意用誉力公司为唐苛夫与腾龙公司之间的债务进行担保。腾龙公司在明知誉力公司被唐苛夫完全控制的情况下，恶意磋商，让誉力公司为其债权债务承担保证，该保证为无效。故申请对誉力公司的公章进行鉴定，如果鉴定公章为真，证实唐苛夫恶意利用誉力公司提供担保。2.腾龙公司未在保证期间内要求誉力公司承担保证责任，誉力公司的保证责任已经免除。2016年9月30日唐苛夫出具的欠款备忘录中并没有要求誉力公司承担保证责任的内容，都是唐苛夫本人以个人名义承诺欠款，手写部分内容也是唐苛夫本人承诺，落款处也是欠款人唐苛夫。3.股权转让协议都是唐苛夫签字，双方都清楚，只有誉力公司签字，才对誉力公司有法律约束力，也证明前述文书仅是唐苛夫的个人意思表示，不能证实腾龙公司向誉力公司主张权利。誉力公司的法定代表人发生变化后，签字人也仍然只是唐苛夫，说明只是唐苛夫的个人意思表示。本案的违约金显然过高，本案主张的款项仅为2000万元，违约金高达2630万元，应当予以适当调整。为证明自己的诉讼主张，腾龙公司向本院提交以下证据：A1.被告唐苛夫身份证复印件、誉力公司企业信用信息公司报告，证明本案二被告主体适格，及誉力公司的股权变更情况，2016年9月30日法定代表人变更为李小龙，誉力公司的四个矿业权现价价值已经超过十个亿；A2.原告与被告唐苛夫于2012年11月19日在云南省祥云县签订的《协议书》，用于证实：第一，协议书第十条约定合同签订地法院诉讼管辖；第二，原告以一亿三千万元的转让价款将持有的被告誉力公司100%股权转让给被告唐苛夫，并就转让价款支付时间方式及违约责任等事宜进行了约定；A3.原告与二被告于2014年4月21日签订的《保山市飞龙誉力矿业有限公司、保山市潞江联胜矿业有限公司股权转让及尾款支付的协议》，用于证实原告与被告唐苛夫双方就此前《协议书》的履行情况予以明确，并补充约定了原告提前变更被告誉力公司40%股权给被告唐苛夫、被告唐苛夫支付原告尚欠尾款2000万元的条件，并由被告誉力公司对被告唐苛夫对原告负有的债务承担连带保证责任；A4.被告唐苛夫2014年9月28日出具的《欠款备忘录》，用于证实原告已履行完毕全部协议约定之义务，但被告唐苛夫并未按期付清原告本应于2014年7月30日前付清的尾款2000万元，已构成违约，经原告催讨，被告唐苛夫承诺保证于2015年2月19日前付清，原告已经在法定保证期间内向保证人主张权利；A5.《欠款备忘录及承诺书》（被告唐苛夫于2015年4月14日、2015年8月26日、2016年12月20日分别出具），用于证实被告唐苛夫经原告多次催讨，并多次出具还款承诺，但均未能付清尾款2000万元，已构成根本性违约，应按协议约定承担自应付款之日起按照1万元日的标准支付原告违约金；A6.律师费票据，用于证实原告为实现本案债权所实际发生的律师费金额，按规定应由败诉方承担。A7.2016年5月6日《欠款备忘录及承诺书》，用于证实2016年5月6日经腾龙公司催讨，唐苛夫出具还款承诺。经质证，被告唐苛夫对证据A1-A7三性均无异议，认为备忘录均系其本人所签，腾龙公司每隔半年就向其主张权利，因为双方互相比较信任，距离比较远，公章也没有带在身上，唐苛夫当时是誉力公司的法定代表人，所以没有加盖誉力公司的公章。被告誉力公司对证据A1不发表质证意见，认为通过证据A1可以看出,2016年9月30日，誉力公司的股权发生了变化，李小龙取代唐苛夫成为誉力公司的法定代表人，此后唐苛夫即无权再代表誉力公司；对证据A2认为其并非合同当事人，所以无法核实，双方存在股权交易是事实，但是否是A2协议不得而知；对证据A3三性不予认可，认为不是原件，但是该合同第二条和第三条并未约定保证期限；对证据A4认为不是原件，故三性均不予认可，该承诺书是以唐苛夫本人的名义出具的；对A5、A7中的复印件三性不予认可，对于原件认为只有唐苛夫的签字，是否存在倒签不得而知，且都是以唐苛夫本人的名义出具的，是唐苛夫个人的还款承诺书；对A6真实性认可，但认为没有提供委托合同，费用不应当得到支持。被告唐苛夫无证据提交。被告誉力公司向本院提交证据B1.腾龙公司与黄天朴的《债权转让协议书》一份，用于证实2017年2月25日，腾龙公司已将本案债权转让给黄天朴、雷自勉，腾龙公司并非本案适格原告。经质证，原告腾龙公司对证据B1真实性无异议，证明方向不予认可，认为该协议并未得到实际履行。腾龙公司出卖矿权的时候黄天朴是中间人，该债权转让并未得到债务人唐苛夫的签字确认，也未得到唐苛夫的认可或追认。该债权转让是内部协商过程中产生的，并未生效履行，腾龙公司现在仍然是债权人，是本案的适格原告。被告唐苛夫认为其并未见过证据B1，也不知晓债权转让的事情，所以对证据B1证明方向不予认可。誉力公司向本院提交《鉴定申请书》，申请对原告提交的证据A3中的誉力公司公章进行鉴定。本院认为，在当事人陈述及法庭核实中，该协议签订时誉力公司的两个股东均参与了签订，足以体现公司的真实意思表示，唐苛夫庭审中对签约事实也无异议，公章鉴定并无必要，故对该鉴定申请不予准许。本院认为，原告腾龙公司提交的证据A1、A2、A3、A4、A5、A6、A7均与本案有关联性，其中虽有部分为复印件，但经具体经办人唐苛夫庭审中确认无误，形式来源合法，内容客观真实，故均符合证据三性，本院均予以采纳。被告誉力公司提交的证据B1虽为复印件，庭审中亦经腾龙公司确认其真实性，故亦符合证据三性，本院予以采纳。根据庭审和证据认证，本院对本案案件事实确认如下：2012年11月19日，原告与被告唐苛夫在云南省祥云县签订了《协议书》，协议约定被告唐苛夫以1.3亿元价款收购原告拥有的誉力公司的全部股权，协议第十条约定了发生争议由协议签订地有管辖权的人民法院诉讼管辖。协议第七条约定违约责任为：7.4因乙方（被告唐苛夫）原因迟延支付本协议约定款项的，每逾期一日，乙方应向甲方（原告）支付每日壹万元的违约金；7.5任何一方有以下情形之一的，视为根本性违约，违约方应向守约方支付贰仟陆佰万元的违约金，且守约方有权解除本协议，也有权要求违约方继续履行本协议：7.5.2本协议7.3和7.4项下的一般性违约行为超过30日仍未消除的。《协议书》签订后，原告与被告唐苛夫均部分履行了协议约定的义务，后双方及被告誉力公司于2014年4月21日共同签订《保山市飞龙誉力矿业有限公司、保山市潞江联胜矿业有限公司股权转让及尾款支付的协议》，约定原告于2014年4月25日前将其持有的誉力公司40%的股权变更登记至被告唐苛夫或其指定方名下；原告将大领子、大平子、当岗、大横坡的四个探矿权转让给誉力公司，四个探矿权中前三个探矿权转让给誉力公司之后15个工作日内，被告唐苛夫须向原告支付2000万元股权转让尾款；被告誉力公司自愿以公司资产为被告唐苛夫的支付义务承担连带保证责任。此后，原告于2014年5月6日将其持有的誉力公司40%的股权变更至被告唐苛夫名下，于2014年8月14日前已将大领子、大平子、当岗、大横坡的四个探矿权转让给誉力公司。按照协议，被告唐苛夫应于2014年7月30日前向原告支付股权转让尾款2000万元，被告唐苛夫未按时支付，其分别于2014年9月28日、2015年4月14日、2015年8月26日、2016年5月6日、2016年12月20日，向原告出具《欠款备忘录及承诺书》，将付款期限承诺至2017年6月30日前支付完毕，在承诺书中均无被告誉力公司的签章。至原告起诉时被告唐苛夫还欠剩余股权转让价款人民币1700万元。原告腾龙公司于2019年4月11日向本院申请保全被告唐苛夫持有的誉力公司49%的股权，本院于同日作出（2019）云29民初105号民事裁定书，冻结唐苛夫持有的誉力公司49%（出资额为1715万元）的股权，期限为三年。另查明，誉力公司的股东从2016年9月30日起，由唐苛夫一人出资3500万元，占100%股份变更为唐苛夫出资1715万元，占49%股份，厦门市立达信科技有限公司出资1785万元，占51%股份；该公司的法定代表人也在此时由唐苛夫变更为李小龙。本院认为，原告腾龙公司与被告唐苛夫签订的《协议书》，原告和被告唐苛夫、誉力公司签订的《保山市飞龙誉力矿业有限公司、保山市潞江联胜矿业有限公司股权转让及尾款支付的协议》是签约各方的真实意思表示，不违反法律行政法规的禁止性规定，均为有效合同。合同签订后，原告已按约履行义务，被告唐苛夫未按约定支付完股权转让款，已构成违约。原告要求被告唐苛夫支付尚欠股权转让款1700万元和承担违约金2630万元的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于本案律师费是否应当予以支持的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。原告提交的证据不足以证实双方对律师费及相关实现债权的费用做了约定，且本案已支持了违约金，故原告腾龙公司要求被告承担律师费的诉请没有合同及法律依据，本院不予支持。关于誉力公司是否应对本案债务承担保证责任的问题。依据原告和被告唐苛夫、誉力公司签订的《保山市飞龙誉力矿业有限公司、保山市潞江联胜矿业有限公司股权转让及尾款支付的协议》的约定，誉力公司以公司资产为被告唐苛夫的支付义务承担连带保证责任。协议中未约定保证期间，被告唐苛夫认可应于2014年7月30日前向原告支付股权转让尾款2000万元。连带责任保证人誉力公司的保证期间为2014年7月30日起六个月，即至2015年1月30日届满，虽然被告唐苛夫向原告多次出具承诺书延迟履行期限，但承诺书中并未涉及保证内容，也没有被告誉力公司的签章。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，被告誉力公司的保证责任已免除。故原告要求被告誉力公司对被告唐苛夫的所负债务承担连带保证责任的诉请不能成立，本院不予支持。综上所述，腾龙公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款、第一百三十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、由被告唐苛夫在本判决生效之日起三十日内偿还原告祥云县腾龙投资有限公司股权转让款1700万元和违约金2630万元。二、驳回原告祥云县腾龙投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费258450元，保全费5000元，均由被告唐苛夫负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  胡代勇审判员  马克辉审判员  沈春梅二〇一九年十二月十九日书记员  杨 春