河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终7554号上诉人（原审被告）：李保山，男，1967年6月7日出生，汉族，住河北省任丘市。上诉人（原审被告）：卢松林，男，1989年10月8日出生，汉族，住河北省任丘市。二上诉人委托诉讼代理人：任全，河北远通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河北正瀚担保有限公司（现更名为河北正瀚融资担保有限公司），住所地：河北省任丘市中央公园广场4-1202号。统一社会信用代码：91130982590950689D。法定代表人：王垚，该公司经理。委托诉讼代理人：刘崇阳，河北春至律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张永伯，男，1963年9月11日出生，汉族，住河北省任丘市。被上诉人（原审被告）：王书琴，女，1963年8月8日出生，汉族，住河北省任丘市。被上诉人（原审被告）：张花朵，女，1960年12月13日出生，汉族，住河北省任丘市，与卢明珠系夫妻关系。被上诉人（原审被告）：卢明珠，男，1963年12月4日出生，汉族，住河北省任丘市。上诉人卢松林、李保山因与被上诉人河北正瀚担保有限公司（以下简称正瀚公司）、张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠追偿权纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2018）冀0982民初3750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人卢松林、李保山的委托诉讼代理人任全、被上诉人正瀚公司的委托诉讼代理人刘崇阳、被上诉人张花朵到庭参加诉讼，被上诉人张永伯、王书琴、卢明珠经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二上诉人卢松林、李保山的上诉请求：撤销原判，并给予改判。上诉人认为原审判决认定任丘市龙飞金属制品有限公司向正瀚公司提供反担保事实不清，作为公司唯一股东的上诉人李保山本人并无向正瀚公司提供反担保的意思表示，加盖任丘市龙飞金属制品有限公司公章既非李保山所为，也无李保山授权。且，李保山受让股权时间为2017年3月30日，而提供反担保时间是2017年3月27日，受让时没有账目记载，也没有任何人告知其反担保的事情。因此属于无效行为，不应对李保山产生效力。其次，上诉人在任丘市龙飞金属制品有限公司清算过程中，不存在明知债权人存在，而不依法通知的情况。上诉人直至诉讼阶段才得知这一情况，而担保方和反担保方均未向上诉人主张过任何权利。因此，上诉人在公司清算过程中无过错，不应承担责任。同时，根据公司清算时账目记载，任丘市龙飞金属制品有限公司所有者权益仅为76961.91元。即使承担责任，也不应超出公司法规定的公司财产清偿范围。第三，上诉人认为，原审判决上诉人等偿还正瀚公司利息、代偿资金占用费、律师费、律师费等也无法律依据和证据支持。综上所述，原审判决认定事实不清、证据不足，适用法律错误。请依法撤销并改判。被上诉人正瀚公司辩称，李保山受让任丘市龙飞金属制品有限公司股权的时间是2017年3月30日，该公司提供反担保时间是2017年3月27日，签订反担保合同时，公司的公章以及法人张花朵的签名，说明反担保是公司的法人行为并非公司个人行为。公司账务记载是否反担保属于龙飞公司内部管理失误，与正瀚公司无关且也不能对抗第三人。公司的清算报告显示，清算组成员包括两位上诉人，并且李保山为公司的唯一股东。清算报告显示公司剩余财产45万元，分配给李宝山个人。两位上诉人作为清算组成员，职责是清算公共财产，通过公告债权人作为清算目的，因没有告知债权人致使正瀚公司没有及时申报债权，二上诉人应当承担责任。李保山作为龙飞公司的唯一股东，将公司财产通过清算后分配给自己，侵害了债权人的利益，所以，二上诉人应当承担赔偿或连带责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人张花朵辩称，当时给李保山债权债务时，没有跟他讲过。正瀚公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠、李保山、卢松林偿还正瀚公司代偿借款本金1796299.15元、代偿利息11346.48元、代偿资金占用费162688元（计算至2018年7月12日，以后资金占用费按日万分之十计算，顺延至本息结清之日止），合计1970333.63元。2、诉讼费、律师费及实现债权的其他费用由张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠、李保山、卢松林承担。3、张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠、李保山对上述债务互负连带责任，卢松林承担赔偿责任。一审法院认定事实：2017年3月27日，张永伯向任丘市农村信用合作联社议论堡信用社签订个人循环额度借款合同，双方约定借款额度有效期间自2017年3月27日至2018年3月26日，额度200万元。张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠为正瀚公司提供了个人连带反担保，任丘市龙飞金属制品有限公司提供反担保。双方约定的反担保保证范围包括：正瀚公司为承担保证责任所付出的一切费用，以及正瀚公司为行使追偿权和实现反担保债权而产生的一切费用。借款到期后张永伯偿还了部分借款及利息。正瀚公司于2018年4月12日代张永伯清偿了借款本金1796299.15元及利息11346.48元。任丘市龙飞金属制品有限公司于2018年7月6日办理注销登记，清算组成员为李保山、卢松林。一审法院认为：张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠与正瀚公司签订个人连带反担保保证书合法有效。正瀚公司承担担保义务后，张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠应依法根据双方签订的个人连带反担保保证书依法履行反担保义务。正瀚公司要求张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠偿还代偿借款本金1796299.15元、利息11346.48元及律师费50000元的主张，予以支持。正瀚公司要求张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠偿还代偿资金占用费162688元的主张，因正瀚公司将该费用计算比率由日万分之十变更为比率月百分之二，故代偿资金占用费变更为108458.73元，该诉求系正瀚公司对自身权利的处分，符合法律规定予以支持。龙飞金属制品有限公司与正瀚公司签订反担保保证合同经过股东会议决议表决通过，李保山作为龙飞金属制品有限公司唯一股东，同时，李保山、卢松林作为公司注销时清算组成员，在清算报告中表述：无债权债务。但该公司为正瀚公司提供反担保，公司注销时间在反担保保证期限内，正瀚公司代偿资金未获清偿，李保山、卢松林在清算过程中，明知存在债权人的情况下，在清算时不依法履行通知义务，致使债权受损，故正瀚公司要求李保山对上述款项承担连带责任的主张及要求卢松林承担赔偿责任的主张，予以支持。依据《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第一百八十九条、《中华人民共和国公司法司法解释二》第二十三条之规定，判决：一、张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠、李保山于判决生效后十日内偿还河北正瀚担保有限公司代偿借款本金1796299.15元、利息11346.48元，代偿资金占用费108458.73元（2018年7月12日以后的资金占用费按每月2%计算至还清之日止），律师费50000元，共计1966104.36元。二、卢松林对上述款项承担赔偿责任。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11267元，由张永伯、王书琴、张花朵、卢明珠、李保山、卢松林承担。本院二审期间，二上诉人提交证据如下：证据1、清税证明一份、证明龙飞公司在注销的时候是依照法定程序进行的；证据2、清算报告，证明清算报告中的卢松林的签字不是本人，卢松林没有参与龙飞公司的清算也不应对公司的清算行为承担责任。更不应对正瀚公司债权承担还款责任；证据3、龙飞金属有限公司股东决议，证明清算的依据；证据4、内资企业登记情况表，证明公司的出资已经实际完成，认缴行为已经变为实缴，即使龙飞公司需承担反担保责任，其责任范围也不应超出公司财产的范围，即股东的出资额。证据5、资产负债表，当中体现至龙飞公司注销时其所有者权益仅为76961.91元，资产负债总额是14万余元，即使需龙飞公司承担反担保责任，其限额也不应超出资产负债总额，且该反担保不具有优先权，应当于资产负债表的6万元与原负债按比例分配；证据6、有卢松林签字的银行开销户资料5张，证明其上本人签字与清算报告中的卢松林笔迹差距很大，可以证实清算报中的卢松林不是本人所签，上诉人卢松林愿申请对该笔迹进行司法鉴定予以明确事实的真相。被上诉人正瀚公司的质证意见是：对上诉人提供的上述证据合法性不认可，理由是证据不属于法律规定的新证据。对证据1，真实性认可；对证据2，可以证实清算组成员为二上诉人，公司的剩余资产45万元分配给李保山；对证据3、4，真实性认可；对证据5、6，真实性以及关联系不认可，首先利润表当前负债16.8万元，清算报告显示公司剩余资产45万元，两者相互矛盾。如果报告属实，说明二上诉人虚假破产。财务报告没有其他证据证实，其余的证据真实性不予认可。被上诉人张花朵的质证意见是：没有意见。经审理查明，卢松林系任丘市龙飞金属制品有限公司监事，系任丘市龙飞金属制品有限公司清算组成员。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。任丘市龙飞金属制品有限公司与正瀚公司签订的《反担保保证合同》中加盖任丘市龙飞金属制品有限公司公章及法定代表人张花朵签字，且任丘市龙飞金属制品有限公司召开股东会会议决议通过此事，该《反担保保证合同》系双方真实意思表示且不违反法律、行政法规的规定，合法有效，任丘市龙飞金属制品有限公司应当按照合同约定履行连带保证责任义务。2017年3月30日，任丘市龙飞金属制品有限公司作出股东协议转让股权，虽李保山主张其并不知晓任丘市龙飞金属制品有限公司签订《反担保保证合同》，但因任丘市龙飞金属制品有限公司签订《反担保保证合同》系公司行为，依照《中华人民共和国公司法》第三条第一款之规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”，任丘市龙飞金属制品有限公司应当承担合同义务。2018年5月17日，任丘市龙飞金属制品有限公司成立清算组，2018年7月6日作出清算报告和股东确认报告，对任丘市龙飞金属制品有限公司进行清算注销。根据《中国人民共和国公司法》第一百八十五条第一款之规定“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权”，任丘市龙飞金属制品有限公司清算组并未按照公司法规定依法通知债权人并发出公告。虽卢松林主张清算报告中的签字并非其本人所签，但卢松林确系清算组成员，且卢松林并未举证证实其作为清算组成员履行的清算义务符合法律规定，应承担举证不利的后果。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款之规定“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”，正瀚公司作为任丘市龙飞金属制品有限公司的债权人要求清算组成员承担赔偿责任并无不当。根据任丘市龙飞金属制品有限公司与正瀚公司签订的《反担保保证合同》第二条约定“甲方的反担保保证范围为：乙方为承担保证责任所付出的一切费用，以及乙方为刑事追偿权和实现反担保债权而产生的一切费用”，第四条约定“甲方愿向乙方作出以下保证：如果借款人违约，造成乙方为借款人代偿银行本息等金额后，甲方将在乙方履行代偿责任之日起十日被向乙方支付乙方的代偿金额及乙方因履行代偿责任而发生的资金占用费等各种费用。资金占用费每日按乙方因履行代偿责任所支付的全部金额的万分之十向乙方支付”，正瀚公司要求反担保人承担资金占用费、律师费并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22534元，由李保山、李松林负担。本判决为终审判决。审判长  刘晓莉审判员  张兆阳审判员  毕文娟二〇一九年十二月二日书记员  蔡一璘