浙江省宁波市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙02刑终739号 原公诉机关宁波市海曙区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘桂锋，男，1980年8月15日出生于江西省吉安市，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省吉安市安福县。2006年10月12日因吸毒被宁波市公安局海曙分局决定行政拘留十五日。2007年11月2日因赌博被宁波市公安局鄞州分局石碶派出所决定罚款人民币五百元。2008年5月16日因赌博被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十三日并处罚款人民币五百元。2008年10月14日因赌博被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十二日并处罚款人民币五百元。2008年12月4日因赌博被宁波市公安局海曙分局决定罚款人民币五百元。2011年9月29日因犯开设赌场罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。2013年8月20日因吸毒被原宁波市公安局江东分局决定行政拘留十日。2015年1月8日因吸毒被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十五日，同年1月23日被决定责令社区戒毒三年。2015年10月14日因吸毒、为他人提供毒品被宁波市公安局鄞州分局决定合并执行行政拘留二十日，同年11月2日被决定强制戒毒二年。2016年1月8日因犯容留他人吸毒罪被宁波市鄞州区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月29日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年11月23日被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人刘冰，浙江佳兆律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）柯恩，男，1986年2月4日出生于浙江省宁波市，汉族，中专文化，个体，户籍所在地浙江省宁波市北仑区。2005年6月3日因犯强奸罪被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2007年4月11日刑满释放。2008年4月12日因吸毒被宁波市公安局北仑分局决定行政拘留十日。2009年5月19日因吸毒被宁波市公安局北仑分局决定行政拘留十日。2013年11月21日因犯危险驾驶罪被宁波市镇海区人民法院判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币四千元。2018年10月23日因吸毒被宁波市公安局海曙分局决定行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月17日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年11月23日被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人王绍波，浙江佳兆律师事务所律师。 原审被告人何家豪，男，1990年9月3日出生于四川省盐亭县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省盐亭县。2011年4月8日因犯盗窃罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。2013年4月23日因犯盗窃罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，2013年10月10日刑满释放。2014年9月19日因吸毒被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十五日，同年9月30日被决定责令社区戒毒三年。2016年6月15日因吸毒被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留三日，同年6月17日被决定强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月29日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年12月6日被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 原审被告人冯超，男，1981年2月10日出生于四川省攀枝花市，汉族，高中文化，务工，户籍所在地四川省攀枝花市东区。2011年11月15日因吸毒被宁波市公安局鄞州分局决定行政拘留十日。2018年10月12日因吸毒被宁波市公安局海曙分局决定行政拘留十日，同年10月18日被决定责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月30日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年12月5日被依法逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 宁波市海曙区人民法院审理宁波市海曙区人民检察院指控原审被告人何家豪、刘桂锋、柯恩、冯超犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月15日作出（2019）浙0203刑初701号刑事判决。原审被告人刘桂锋、柯恩不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，通过讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、2018年7月28日晚，张某(另案处理)向被告人冯超求购甲基苯丙胺(冰毒)，后冯超联系被告人何家豪购买毒品并将张某支付的毒资人民币500元转账给何家豪。次日凌晨，被告人冯超驾车伙同被告人何家豪将1个甲基苯丙胺(重约0.5克)送至宁波市与礼嘉桥交界路口处的一根电线柱下方，后由冯超通知张某至该地点拿取毒品。 二、2018年8月19日，被告人何家豪在宁波市海曙区尚酒店附近，以人民币600元的价格将1个甲基苯丙胺(重约0.5克)贩卖给李某。 三、2018年9月13日，被告人何家豪在宁波市海曙区尚酒店附近，以人民币700元的价格将1个甲基苯丙胺(重约0.5克)贩卖给朱某。 四、2018年9月13日20时许，经事先联系约定由被告人柯恩向被告人刘桂锋购买1个甲基苯丙胺。后柯恩联系王某，介绍王某共同向刘桂锋购买甲基苯丙胺，并通过微信转账方式支付给刘桂锋毒资人民币800元(其中600元由王某出资)。当日21时许，柯恩与王某打车至宁波市海曙区，从被告人刘桂锋处购得1包甲基苯丙胺(重约0.3克)，后王某将毒品带至柯某(另案处理)家中吸食。上述毒品系被告人刘桂锋以人民币700元的价格向被告人何家豪购得。 五、2018年9月20日16时许，经事先联系约定由王某向被告人柯恩购买甲基苯丙胺并支付毒资人民币700元。期间，被告人刘桂锋在宁波市海曙区轻纺城的一餐馆内以人民币1200元的价格从被告人何家豪处购得2包甲基苯丙胺(重约0.6克)，并将其中1包甲基苯丙胺(重约0.3克)以人民币700元的价格贩卖给柯恩。当晚，柯恩在宁波市北仑区红联菜场将购得的部分甲基苯丙胺(重约0.15克)交给王某，并退还王某人民币200元。后柯恩、王某先后将购得的毒品带至柯某家中吸食。 原审法院根据以上事实和相关法律规定作出如下判决：一、被告人何家豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元；二、被告人刘桂锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元；三、被告人柯恩犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二千元；四、被告人冯超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；五、被告人何家豪、刘桂锋各自的违法所得人民币3700元、200元均予以追缴；供犯罪所用的被告人何家豪苹果6plus手机一部、被告人刘桂锋苹果手机一部、被告人柯恩华为手机一部、苹果手机一部、被告人冯超华为手机一部，均予以没收。 上诉人（原审被告人）刘桂锋上诉称:1.其如实供述自己的犯罪事实并当庭认罪认罚，依法应从轻处罚；2.其主观恶性较小，犯罪情节相对较轻，可酌情从轻处罚。请求二审法院依法从宽处罚。其辩护人认为，上诉人刘桂锋具有如下法定和酌定从宽情节：1.刘桂锋到庭后如实供述自己的犯罪事实，并当庭认罪悔罪，依法应从轻处罚；2.刘桂锋贩卖毒品的目的并非是为了获取非法利益，而是应朋友要求帮助找毒品再转给朋友，故主观恶性较小，犯罪情节相对较轻，可酌情从轻处罚。请求二审法院对刘桂锋从宽处罚。 上诉人（原审被告人）柯恩上诉称：1.其两次贩卖毒品的数量共计0.45克，毒品数量较少，社会危害性相对较小；2.其有正当职业，并非职业毒贩，与以贩毒为业的职业毒贩相比主观恶性较小。原审法院量刑过重，请求二审法院依法改判或者发回重审。 经审理查明，原审认定上诉人（原审被告人）刘桂锋、柯恩、原审被告人何家豪、冯超贩卖毒品的事实有证人张某、李某、朱某、王某、柯某的证言及辨认笔录、微信个人信息、手机信息，手机通讯录信息、微信转账记录，手机，微信聊天记录光盘、光盘、光盘制作说明，采取技术侦查措施决定书、侦控记录表、通话清单、基站位置、通行记录，毛发提取笔录、司法鉴定意见书，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、搜查笔录、提取笔录、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、刑事附带民事判决书，吸毒人员动态管控详细信息、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书，人员详细信息、罪犯档案资料、出所登记表，抓获经过、户籍证明、常住人口信息、证明，被告人何家豪、刘桂锋、柯恩、冯超的供述等证据予以证实。上述证据均经一审庭审质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院均予确认。 关于上诉人（原审被告人）刘桂锋的上诉理由及辩护意见。经查：1.原审法院根据同案被告人何家豪、柯恩供述及证人王某、柯某等人证言，结合涉案人员微信个人信息、微信转账记录、通话清单等证据，以及上诉人刘桂锋在原审庭审中的供述，认定刘桂锋为获取非法利益两次从何家豪处购得毒品贩卖给柯恩、王某等人的事实清楚，证据确实充分；2.上诉人刘桂锋在一审庭审中自愿认罪，但其曾因犯容留他人吸毒罪及开设赌场罪受过刑事处罚，原审法院根据其犯罪情节以及社会危害程度，对其量刑在法定刑幅度范围内，并无不当。上诉人刘桂锋及其辩护人所提上诉意见和辩护理由，不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人（原审被告人）柯恩的上诉理由。经查：1.原审法院认定柯恩分别于2018年9月13日，9月20日通过居间介绍，为上诉人刘桂锋向他人贩卖毒品提供便利条件，并从中获取非法利益的事实清楚，其行为已构成贩卖毒品罪；2.柯恩曾因强奸罪和危险驾驶罪两次受到刑事制裁，社会危险性较大；3.在原审庭审中，柯恩对公诉机关指控其贩卖毒品罪的事实仅部分认罪，原审法院结合其犯罪情节、认罪态度及社会危害程度，对其量刑亦在法定刑幅度范围内；4.柯恩以其有正当职业为由要求二审法院对其从轻处罚，缺乏法律依据，不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）刘桂锋、柯恩、原审被告人何家豪、冯超明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。其中何家豪情节严重。原审被告人何家豪系累犯，应从重处罚。原审被告人冯超到案后如实供述，予以从轻处罚。上诉人刘桂锋、原审被告人何家豪在原审庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。违法所得应予以追缴；供犯罪使用的财物，予以没收。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 （此页无正文） 审判长  张奇辉 审判员  徐 栋 审判员  王荷春 二〇一九年十二月十二日 书记员  庄志龙