辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4454号上诉人（原审原告）：金荣彪，男，1986年6月30日出生，汉族，住鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：吴俊峰，辽宁翟铁羽律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜彦龙，辽宁翟铁羽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鞍钢矿山附企劳务派遣有限公司。住所地：鞍山市千山区唐家房镇唐家房村。法定代表人：刘思宇，该公司经理。被上诉人（原审被告）：鞍钢矿山附企保产服务有限公司。住所地：鞍山市千山区唐家房镇唐家房村。法定代表人：欧阳国栋，该公司经理。委托诉讼代理人：杨林，该公司职工。委托诉讼代理人：边万红，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鞍钢集团矿业有限公司齐大山分公司。住所地：鞍山市千山区樱山路26号。负责人：刘殿军，该单位矿长。委托诉讼代理人：李明，该单位职工。上诉人金荣彪因与被上诉人鞍钢矿山附企劳务派遣公司（以下简称派遣公司）、鞍钢矿山附企保产服务有限公司（以下简称保产公司）、鞍钢集团矿业有限公司齐大山分公司（以下简称齐大山分公司）劳动争议一案，不服鞍山市千山区人民法院（2019）辽0311民初506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金荣彪上诉请求：1、撤销（2019）辽0311民初506号民事判决书并依法判决。2、一、二审诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、一审法院认定解除劳动关系合法错误。上诉人于2018年3月6日收到被上诉人保产公司的开除短信，被通知开除，理由是消极怠工、多次拒绝领导安排、对所在作业区造成较大影响。但庭审过程中，并没有举证证明此事实的存在。另外，虽然2018年4月份，保产公司给上诉人开了工资，但上诉人认为是基于双方新形成的临时劳动关系。2、不支持二倍工资差额工资是错误的。庭审己经查明双方多次签订固定期限劳动合同，那么在第三次签订劳动合同时，用工期限就应当变成是无固定期限的。另，签订固定期限劳动合同是被上诉人保产公司的要求，上诉人没办法拒绝。保产公司以上诉人未明确提出为由，认为不签订无固定期限劳动合同合法没有法律依据，是义务就应当履行。此外，依据劳动争议调解仲裁法第二十七条第四款的规定，劳动关系终止日是计算时效的起算时间结点，上诉人的请求并没有超过诉讼时效。综上，上诉人认为一审法院的判决显失公正，请二审法院依法纠正。保产公司辩称，服从一审判决。齐大山分公司辩称，服从一审判决。派遣公司未到庭参加诉讼亦未提交答辩意见。金荣彪向一审法院起诉请求：1、支付2010年5月到2018年3月期间的赔偿金47496.8元；2、补发2012年4月到2018年3月期间因未订立无固定期限劳动合同而需支付二倍工资中的差额工资201501.43元；3、确认三被告承担连带责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年5月起一直在齐大山矿工作,到本次劳动争议发生时已经工作了97个月。在齐大山矿工作期间,原告签订过多份劳动合同,合同中载明的工作期限有一年的，还有几个月的。但与原告签订劳动合同的主体不是鞍钢集团矿业有限公司齐大山分公司；2010年5月至2016年3月，与原告签订劳动合同的是鞍钢矿山附企劳务派遣有限公司，2016年4月起与原告签订劳动合同的是鞍钢矿山附企保产服务有限司。2017年11月保产公司违法降低原告的工资,经原告维权,保产公司于12月分两次发放工资,总额与正常工资持平。2018年2月，保产公司再次违法降低原告的工资，原告再次与被告协商,但这次被告态度强硬，双方没能达成一致，且向被告发出开除短信，被告收到短信后仍在矿上工作，工资照发，大概一个多月后,领班班长再次通知我被开除了,以后不用来了。原告认为,保产公司存在不足额发放工资、违法不与原告签订无固定期限劳动合同、其规章制度违反法律法规的规定、其行为违反法律法规强制性规定的情况。同时,被告一非法开除原告。依据《劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定原告有权要求被告支付赔偿金,二倍工资。一审法院认定事实：2016年4月，金荣彪与保产公司签订劳动合同，并于2017年、2018年续签劳动合同，续签至2018年12月31日。2018年3月6日，保产公司短信通知金荣彪，主要内容为：2018年3月4日至6日金荣彪消极怠工，多次拒绝公司领导的工作安排，严重影响了公司的生产计划，对所在作业区造成较大影响。金荣彪收到短信处，继续在保产公司工作，保产公司继续给金荣彪考勤并支付工资，金荣彪在2018年4月向保产公司提供了疾病诊断书,保产公司也向金荣彪支付了工资。2018年5月保产公司到中国医科大学附属第一医院了解到金荣彪提供的疾病诊断书系伪造,并报案处理。金荣彪于2018年6月劳务输出半个月。另查，金荣彪于2019年2月21日向鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、2010年5月到2018年3月期间赔偿金47496.80元；2、2012年4月到2018年3月期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额201501.43元；3、三被告承担连带赔偿责任。2019年3月26日该委员出局鞍东劳人仲字（2019）22号仲裁决定书，裁定驳回金荣彪的全部仲裁请求。再查，金荣彪于2010年5月进入派遣公司工作，工作岗位为牙轮钻司机助手，2016年3月31日保产公司与派遣公司签订项目转接协议，派遣公司将金荣彪在内的原项目劳务派遣人员82人调转到保产公司工作。一审法院认为：关于原告请求保产公司支付2010年5月到2018年3月期间赔偿金47496.80元一节，原告认为其2018年3月6日收到保产公司开除短信的行为系保产公司单方解除劳动合同，保产公司应当依据《劳动合同法》第四十七条支付经济补偿金，但本案中，原告收到短信后继续在保产公司工作，且于2018年4月4日提交了疾病诊断书要求休病假，且保产公司将原告工资支付到2018年4月，应视为双方协议继续履行原劳动合同。关于原被告之间的劳动合同关系，保产公司于本次诉讼中认为其并未解除与原告之间的劳动关系，但其仲裁答辩中提出因原告无故旷工和开虚假病假条骗取工资的行为符合《劳动法》第二十五条第二款规定的“严重违反劳动纪律”用个人单位可以解除劳动合同，且本次诉讼中被告保产公司认可仲裁裁决书的内容，根据禁止反言原则，该院认定保产公司因原告无故旷工和开虚假病假条骗取工资的行为符合《劳动法》第二十五条第二款“严重违反劳动纪律”的规定，予以单方解除劳动合同。该院认为，虽然保产公司并未提供其规章制度已经通知原告的证据，但劳动者在履行劳动合同过程中应当遵循诚实信用的原则,保产公司据此解除并无不当,因此本案不符合《劳动合同法》第四十六条之规定，支付经济补偿金的条件，因此原告的该项诉讼请求，没有事实及法律依据，该院不予支持。关于原告主张保产公司支付2012年4月到2018年3月期间未签订固定期限劳动合同二倍工资差额201501.43元一节，因原、被告已经签订了固定期限劳动合同，该行为表明其同意与被告继续保持固定期限劳动合同关系，且原告亦未能提供证据证明被告存在强迫其签订固定期限劳动合同的行为，故应当认定双方系自愿签订了固定期限劳动合同，且该劳动合同系属于劳务派遣性质，同时2018年2月之前部分已经超过时效，因此原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告申请两名证人出庭作证，因想要作证的内容仅是签订合同没有协商过程，系在事先拟好的合同上签名且没有告知可以签订无固定期限合同。该院考虑到该两名证人的欲证事实无其他证据辅证，且不能证明原告的主张成立，为避免当事人双方的诉累，故未复庭进行质证，亦不予采信。关于原告要求派遣公司及鞍钢矿业齐大山分公司承担连带责任一节，没有事实及法律依据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十六条，《中华人民劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：驳回金荣彪的全部诉讼请求。案件受理费10元，由金荣彪承担。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交任何新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查，保产公司的法定代表人由孟莎莎变更为欧阳国栋。本院认为，金荣彪于2010年5月进入派遣公司工作，派遣公司与保产公司2016年3月31日签订项目转接协议，协议约定从2016年4月起由保产公司承接派遣公司业务。2010年5月至2016年3月31日金荣彪与派遣公司存在劳动关系，金荣彪自2016年4月1日起与保产公司建立劳动关系。关于上诉人主张一审法院认定解除劳动关系合法系错误的一节。2018年3月6日，保产公司短信通知金荣彪被开除，金荣彪在收到该短信后继续到保产公司工作，保产公司对此未提出异议，继续根据其出勤情况发放工资，双方之间实际仍继续履行原劳动合同，即劳动关系并未解除。2018年4月4日，金荣彪向保产公司递交虚假诊断书，在虚假诊断书建议休养期结束后的2018年5月仍未返岗工作，亦未向保产公司说明情况，金荣彪的行为不仅违反公司管理制度，也违反了诚实信用原则，故一审法院认为保产公司可以与金荣彪解除劳动关系并无不当，本院予以维持。关于上诉人主张一审法院不支持二倍工资差额是错误的，该项请求没有超过诉讼时效一节。上诉人金荣彪一审起诉要求被告补发2012年4月到2018年3月期间因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额201501.43元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”、第十四条第二款第三项：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”之规定，可以确定在连续签订了二次固定期限劳动合同后，第三次应当签订无固定期限劳动合同，能签而未签无固定期限劳动合同应当支付二倍工资。具体到本案，2016年4月金荣彪与保产公司签订劳动合同，并于2017年、2018年续签劳动合同，在2018年续签劳动合同时金荣彪签订无固定期限劳动合同的条件成就，保产公司应当在2018年1月1日与其签订无固定期限劳动合同。现因客观原因未签订无固定期限劳动合同，应当根据法律规定给予金荣彪自应当签订无固定期限劳动合同之时的二倍工资，即从2018年1月起向金荣彪支付二倍工资直至签订无固定期限劳动合同为止。然而根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，可以确定申请劳动仲裁的时效为一年。金荣彪于2019年2月21日申请劳动仲裁，其2018年3月之前的关于二倍工资差额的请求超过仲裁时效。本院对金荣彪该项请求中没有超过劳动仲裁时效的2018年3月二倍工资差额请求予以支持。根据保产公司在一审时提交的金荣彪工资表，本院确定金荣彪2018年3月的实领工资为3051.42元。因保产公司已经向金荣彪支付了一倍工资，故保产公司应当支付金荣彪2018年3月因未签无固定期限劳动合同的二倍工资差额3051.42元。综上所述，金荣彪的上诉请求部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销鞍山市千山区人民法院（2019）辽0311民初506号民事判决；二、鞍钢矿山附企保产服务有限公司于本判决生效后十日内支付金荣彪3051.42元；三、驳回金荣彪的其他诉讼请求。如果鞍钢矿山附企保产服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由被上诉人鞍钢矿山附企保产服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 闫相夷审判员 吴红娜二〇一九年十二月二十三日法官助理于仁美书记员王天琪