江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣03民初69号原告：珠海市巨海科技有限公司，统一社会信用代码91440400792971218U，住所地广东省珠海市斗门区斗门镇龙山二路567号（5号厂房）。法定代表人：刘旭辉，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周广民，国信信扬律师事务所律师。被告：江西省正大陶瓷有限公司，统一社会信用代码913603006724100882，住所地江西省萍乡市湘东区产业园B区1—136号。法定代表人：于庆九，该公司董事长。被告：于庆九，女，1969年10月10日生，汉族，住广东省佛山市禅城区。共同委托诉讼代理人：廖赛，江西萍实律师事务所律师。被告：佛山市正大科技有限公司，统一社会信用代码91440604734092012H，住所地广东省佛山市禅城区季华西路与紫洞路交汇处中国陶瓷产业总部基地中区B座05栋三楼A。法定代表人；张燕春，该公司总经理。原告珠海市巨海科技有限公司（以下简称巨海科技公司）与被告江西省正大陶瓷有限公司（以下简称江西正大公司）、于庆九、佛山市正大科技有限公司（以下简称佛山正大公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告巨海科技公司的委托诉讼代理人周广民，被告江西正大公司与于庆九的共同委托诉讼代理人廖赛，到庭参加诉讼。被告佛山正大公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告巨海科技公司向本院提出诉讼请求：1.判决江西正大公司一次性支付全部承包费欠款11728980.24元；2.判决江西正大公司赔偿逾期付款损失，赔偿金以欠款为本金、以中国人民银行同期同类贷款基准利率（4.35%）为基础利率，参照逾期罚息利率标准（贷款利率水平上加收50%）计算，自欠款之日起，计算至付清之日止（其中。以1250667元为本金，自2018年4月6日起计算；以1013273元为本金，自2018年7月3日起计算；以198366.24元为本金，自2018年8月30日起计算；以948883元为本金，自2018年9月26日起计算；以969609元为本金，自2018年10月25日起计算；以785655元为本金，自2018年11月22日起计算；以1059151元为本金，自2018年12月20日起计算；以962570元为本金，自2019年1月23日起计算；以1074899元为本金，自2019年2月27日起计算；以929594元为本金，自2019年3月26日起计算；以290351元为本金，自2019年4月22日起计算；以683171元为本金，自2019年7月5日起计算；以59952元为本金，自起诉之日起计算；以946286元为本金，自起诉之日起计算；以386553元为本金，自起诉之日起计算；以220000元为本金，自起诉之日起计算。以上暂计算至2019年6月30日，合计赔偿金400525.40元）；3.判决佛山正大公司、于庆九对江西正大公司的承包费欠款及赔偿金承担补充清偿责任；4.本案诉讼费由江西正大公司承担。审理中，巨海科技公司将第一项诉讼请求金额变更为11714794.24元。事实与理由：巨海科技公司与江西正大公司从2011年开始业务以来，前期巨海科技公司销售陶瓷磨具产品给江西正大公司。2016年开始，巨海科技公司与江西正大公司开展承包业务，即巨海科技公司承包江西正大公司的陶瓷产品生产线的磨具耗用并负责将磨具送货至江西正大公司工厂，江西正大公司每月统计使用磨具加工的陶瓷产品产量（按平方米计算），按照约定的价格及结算方式计付承包费。为此。双方签订了系列承包合同。目前正在履行的承包合同为编号JH/ZD2019010101《干磨磨边轮承包合同》（合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日）及编号JH/ZD2019010101《仿古全抛釉承包合同》（合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日）。《干磨磨边轮承包合同》约定：一、承包期限，甲方（江西正大公司，下同）自2019年1月1日至2019年12月31日共12个月，把瓷片所有干磨磨边线所用的磨边轮、修边轮、倒角轮耗用发给乙方（巨海科技公司，下同）承包；二、承包费用，瓷片磨削加工统计完毕后（只计算优等品、一级品）由甲方以0.135元/m2按时付给乙方，乙方向甲方开具税率为16%增值税发票；三、磨削尺寸≤8m，磨削尺寸每增加0.5mm，则费用加0.02元/m2……九、交货方式，乙方代办运输送货至甲方工厂，运输费用由乙方承担。十、承包费用结算方式：1.按自然月，每月1日至月底为一个产量结算周期；2.承包费计算公式，承包费＝加工总平方数×每m2承包金额；3.加工总平方数含优等品、一级品，合格品除外；4.甲方于次月5日前将每月产量以书面形式交给乙方，乙方收到乙方认可的甲方每月提供的承包结算文件并确认无误后开具税率16%增值税发票，每月的乙方应收承包款甲方需在挂账（甲方收到乙方开具的增值税发票）90天内付清此笔承包款，乙方有权随时要求甲方立即支付逾期未支付的上述承包款；5.合同签订后，甲方不得以任何借口和理由拖欠乙方承包款，如逾期不付款，乙方提前10天书面通知甲方后有权终止合同，乙方不承担由此造成的损失，并由甲方赔偿由此给乙方带来的损失。如乙方选择终止合同的，甲方需在合同终止后一个月内付清所有未付应结承包款并赔偿由此给乙方带来的损失……十三、合同如发生纠纷，当事人双方应当及时协商解决，协商不成时，任何一方均可直接向甲方所在地人民法院起诉。《仿古全抛釉承包合同》约定：一、合作方式，乙方承包甲方加工仿古全抛砖加工所需的弹性磨快、磨边轮、超洁亮（含人工）等耗材的供应。甲方按乙方每月的产量、质量指标支付承包费……三、承包单价：1.承包单价，普通全抛釉0.83元/m2（含16%税，全额发票），原材料波动或市场价格等因素甲乙双方根据实际情况可以重新协商承包单价；2.承包内容，弹性磨快、磨边轮、超洁亮（含人工）等耗材的供应。四、结算付款方式：1.按自然月，每月1日至月底为一个产量结算周期；2.承包费计算公式，承包费＝加工总平方数×每m2承包金额－超标（破损率＞0.3%）部分破损赔偿使用甲方物资返打蜡金额。超标部分破损赔偿、使用甲方物资、返打蜡等相关费用均需经乙方书面确认后方可扣罚；3.加工总平方数含优等品、一级品，合格品除外……5.乙方每月底或次月初与甲方结算当月产量并开具16%个点的增值税发票到甲方财务部挂账，每月的乙方应收承包款甲方需在挂账（甲方收到乙方开具的增值税发票）90天后一周之内付清此笔承包款，乙方有权随时要求甲方立即支付逾期未支付的上述承包款；6.合同签订后，甲方不得以任何借口和理由拖欠乙方承包款，如逾期不付款，乙方提前10天书面通知甲方后有权终止合同，乙方不承担由此造成的损失，并由甲方赔偿由此给乙方带来的损失。如乙方选择终止合同的，甲方需在合同终止后三个月内付清所有未付应结承包款并赔偿由此给乙方带来的损失。五、数据统计，加工产量以甲方计量月报表数据统计为准……八、合同期限，从2019年1月1日至2019年12月31日，合同期满后如双方无异议，合同自动延期有效，若合同期满后甲方采取公开竞标形式重新签约，在同等条件下，乙方可优先签订续约合同……十、争议的解决，凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，合同各方应通过友好协商解决。如果协商不能解决，任何一方均可向甲方所在地的人民法院起诉。巨海科技公司自与江西正大公司开展承包业务起，严格按照承包合同约定履行义务，及时将加工陶瓷产品所需要的磨具送货至江西正大公司相关生产线，保证生产正常进行。每月根据江西正大公司统计、制作的加工产品计量月报表暨承包费用结算表（《瓷片厂巨海干磨磨边轮承包》、《瓷片厂包釉线（巨海）承包》、《地砖厂巨海超洁亮磨具承包》、《抛光厂巨海磨块承包》、《全抛釉厂巨海超洁亮磨具承包》等），开具增值税发票交江西正大公司付款，但江西正大公司没有严格按约定的付款期限（90天或97天）履行自己的义务。截止2016年10月31日，江西正大公司累计欠已结算的承包费5864367.60元，大约相当于2016年6月至7月结算的承包费。此后，江西正大公司欠已结算的承包费金额及时间继续增长，虽经多次催促，但以种种借口持续拖欠。截止2019年6月28日，江西正大公司累计欠承包费11728980.24元，大约相当于2017年12月至2019年6月的承包费。江西正大公司拖欠承包费的行为构成根本违约，严重损害了巨海科技公司的合法权益，依法应承担违约责任。佛山正大公司、于庆九系江西正大公司的股东，其中佛山正大公司认缴出资80000000元，实缴出资额50000000元；于庆九认缴出资额20000000元，实缴出资额为0。由于佛山正大公司与于庆九均未足额出资，依法应在其未缴出资范围内对江西正大公司的债务承担补充清偿责任。被告江西正大公司、于庆九辩称，其与巨海科技公司存在合同关系属实，欠款亦属实但未达到履行期限。根据合同约定，支付货款的期限为挂账之后90天。巨海科技公司的起诉没有达到该约定期限，因此债务未届清偿期限。巨海科技公司诉请的利息及逾期付款损失、赔偿金的请求，没有事实和法律依据。对于巨海科技公司诉请于庆九、佛山正大公司承担补充赔偿责任，没有任何的事实和法律依据。请求驳回巨海科技公司的诉讼请求。被告佛山正大公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：江西正大公司成立于2008年3月17日，经营范围为陶瓷制品、建筑装饰材料、玻璃制品研发、生产、销售、租赁业务，注册资本100000000元。佛山正大公司及于庆九系江西正大公司现任股东，其中佛山正大公司以货币出资方式认缴出资80000000元，占80%，出资时间为2068年12月31日；于庆九以货币出资方式义缴出资20000000元，占20%，出资时间为2048年12月31日。2011年开始，巨海科技公司与江西正大公司发生业务往来，双方之间签订了系列承包合同（《干磨磨边轮承包合同》、《仿古全抛釉承包合同》、《瓷片抛釉线承包合同》、《抛釉瓷片线承包合同》、《超平釉承包合同》等）。其中《干磨磨边轮承包合同》约定，甲方（江西正大公司，下同）把瓷片所有干磨磨边线所用的磨边轮、修边轮、倒角轮耗用发给乙方（巨海科技公司，下同）承包，瓷片磨削加工统计完毕后（只计算优等品、一级品）由甲方以0.135元/m2按时付给乙方，乙方向甲方开具税率为16%增值税发票，磨削尺寸≤8m，磨削尺寸每增加0.5mm，则费用加0.02元/m2。交货方式为乙方代办运输送货至甲方工厂，运输费用由乙方承担。承包费用结算方式，1.按自然月，每月1日至月底为一个产量结算周期；2.承包费计算公式，承包费＝加工总平方数×每m2承包金额；3.加工总平方数含优等品、一级品，合格品除外；4.甲方于次月5日前将每月产量以书面形式交给乙方，乙方收到乙方认可的甲方每月提供的承包结算文件并确认无误后开具税率16%增值税发票，每月的乙方应收承包款甲方需在挂账（甲方收到乙方开具的增值税发票）90天内付清此笔承包款，乙方有权随时要求甲方立即支付逾期未支付的上述承包款；5.合同签订后，甲方不得以任何借口和理由拖欠乙方承包款，如逾期不付款，乙方提前10天书面通知甲方后有权终止合同，乙方不承担由此造成的损失，并由甲方赔偿由此给乙方带来的损失。如乙方选择终止合同的，甲方需在合同终止后一个月内付清所有未付应结承包款并赔偿由此给乙方带来的损失。《仿古全抛釉承包合同》约定，乙方承包甲方加工仿古全抛砖加工所需的弹性磨快、磨边轮、超洁亮（含人工）等耗材的供应。甲方按乙方每月的产量、质量指标支付承包费。承包单价，1.承包单价，普通全抛釉0.83元/m2（含16%税，全额发票），原材料波动或市场价格等因素甲乙双方根据实际情况可以重新协商承包单价；2.承包内容，弹性磨快、磨边轮、超洁亮（含人工）等耗材的供应。结算付款方式，1.按自然月，每月1日至月底为一个产量结算周期；2.承包费计算公式，承包费＝加工总平方数×每m2承包金额－超标（破损率＞0.3%）部分破损赔偿使用甲方物资返打蜡金额。超标部分破损赔偿、使用甲方物资、返打蜡等相关费用均需经乙方书面确认后方可扣罚；3.加工总平方数含优等品、一级品，合格品除外。乙方每月底或次月初与甲方结算当月产量并开具16%个点的增值税发票到甲方财务部挂账，每月的乙方应收承包款甲方需在挂账（甲方收到乙方开具的增值税发票）90天后一周之内付清此笔承包款，乙方有权随时要求甲方立即支付逾期未支付的上述承包款。合同签订后，甲方不得以任何借口和理由拖欠乙方承包款，如逾期不付款，乙方提前10天书面通知甲方后有权终止合同，乙方不承担由此造成的损失，并由甲方赔偿由此给乙方带来的损失。如乙方选择终止合同的，甲方需在合同终止后三个月内付清所有未付应结承包款并赔偿由此给乙方带来的损失。数据统计、加工产量以甲方计量月报表数据统计为准。双方在合同履行期间，巨海科技公司多次向江西正大公司催付承包费用无果。经对账，截止2019年7月26日，江西正大公司累计欠巨海科技公司承包费11714794.24元。本院认为，巨海科技公司向江西正大公司提供瓷片所有干磨磨边线所用的磨边轮、修边轮、倒角轮耗用及仿古全抛砖加工所需的弹性磨快、磨边轮、超洁亮（含人工）等耗材，以江西正大公司的产量及质量指标计算承包费的方式，由巨海科技公司向江西正大公司开具增值税专用发票并收取承包费用，双方之间的法律关系性质符合买卖合同的法律特征，本案案由应为买卖合同纠纷。本案的争议焦点有三，一是江西正大公司的股东即佛山正大公司、于庆九是否应对案涉债务承担补充赔偿责任，二是案涉债务的付款期限是否届至或者说付款条件是否成就，三是利息及其他损失是否应该支持。关于江西正大公司的股东即佛山正大公司、于庆九是否应对案涉债务承担补充赔偿责任。虽然《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（法释〔2011〕3号）第十三条规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”但是，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。据此，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院应不予支持。但下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案中，佛山正大公司以及于庆九认缴的出资期限均未届至，股东出资加速到期的条件未成就，故巨海科技公司请求江西正大公司的股东即佛山正大公司及及于庆九承担补充赔偿责任的理由不能成立，不予支持。关于案涉债务的付款期限是否届至或者说付款条件是否成就。虽然双方最近一次对账时间是2019年7月26日，但巨海科技公司此前曾多次向江西正大公司催讨承包费用，且案涉债务系多年累计形成，江西正大公司的逾期支付行为已构成违约，故案涉债务的付款期限届至，江西正大公司应予支付。关于利息及其他损失。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2012〕8号）第二十四条规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案中，双方对于逾期付款的违约责任并未约定，但由于案涉债务系多年累计形成，故对于双方最后一次对账确定的承包费用应计算逾期付款损失。1.起算时间点，根据合同约定，巨海科技公司的应收承包款，江西正大公司应在挂账90天后一周内付清。双方最后一次对账时间为2019年7月26日，故案涉欠款从2019年11月1日起应计算利息。2.计算标准，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。综上所述，巨海科技公司的诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2012〕8号）第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、江西省正大陶瓷有限公司向珠海市巨海科技有限公司支付承包费11714794.24元并赔偿该款的逾期付款损失（从2019年11月1日起，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算）；二、驳回珠海市巨海科技有限公司的其他诉讼请求。上述给付义务，限本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。自本判决内容生效之日起，权利人可以向原审人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。案件受理费94577元，由江西省正大陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉至江西省高级人民法院。审判长 张       艳审判员 杨发良审判员周丽娜二〇一九年十二月二十三日法官助理陈颖澍书记员汤娜