湖南省邵阳市双清区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0502刑初299号 公诉机关湖南省邵阳市双清区人民检察院。 被告人陈某某，男，1959年6月7日出生于湖南省城步苗族自治县，汉族，高中文化，商人。因涉嫌非法经营罪，于2018年7月31日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，于2018年8月7日被该局取保候审，于2019年8月7日被邵阳市双清区人民检察院取保候审，于2019年11月13日被本院取保候审。 辩护人欧阳爱香，湖南银剑律师事务所律师。 湖南省邵阳市双清区人民检察院以双检刑诉（2019）263号起诉书指控被告人陈某某犯非法经营罪、伪造国家机关证件罪，于2019年11月13日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年12月6日公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市双清区人民检察院指派检察员伍玮出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人欧阳爱香到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人陈某某从201年5月4日开始，在未办理《危险化学品经营许可证》情况下，仍然对外销售化学品。至2018年6月28日，向邵阳口味王科技发展有限公司销售化学品707040.4元，向邵阳神风动力制造有限责任公司销售化学品173280元，共计880320.4元，同时，被告人陈某某在接受检查时，伪造《危险化学品经营许可证》，并在其上加盖了伪造的邵阳市安全生产监督管理局的公章，欲逃避处罚。 公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人陈某某未经许可经营法律、行政法规限制买卖的化学品，扰乱市场秩序，情节严重；非法制造国家证件，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二百八十条之规定，应当以非法经营罪、伪造国家机关证件罪追究其刑事责任，并根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。提请本院依法判处。 被告人陈某某对公诉机关指控其犯非法经营罪的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪，并请求法院对其从轻处罚，但辩称他没有伪造邵阳市安全生产监督管理局的公章，是邵阳市火车站化轻经营部以前的几个会计用以前办理的《危险化学品经营许可证》修改的，事前他不知情，亦没有授权给会计处理此事。 被告人陈某某的辩护人提出的辩护意见是：一、公诉机关指控陈某某构成非法经营罪的证据不足，公诉机关提供的证据缺少口味王公诉、神风动力向火车站经营部购进危化品的进货单和入库单。缺少火车站经营部向口味王公司、神风动力销售危化品的销货单、出库单，缺少交易双方的交易记录及记账凭证，因而无法证明火车站经营部向口味王公司、神风动力销售危化品品种、销售数量、销售总价，没有形成一个完整的证据链；二、公诉机关指控陈某某犯伪造国家机关证件罪的证据不足；三、陈某某的行为应认定为自首，应当减轻处罚。综上，请求法院免予追究陈某某的刑事责任。 经审理查明，1999年1月11日，邵阳市火车站化轻经营部成立，类型属集体所有制，2016年2月23日经工商登记，由被告人陈某某任邵阳市火车站化轻经营部法定代表人，经营范围为轻工、化工、橡胶产品、乙醇的批发零售。邵阳市火车站化轻经营部于2011年5月5日办理了《危险化学品经营许可证》，有效期自2011年5月5日至2014年5月4日，许可经营范围为酸、碱、醇类、硫磺、亚钠、硝钠、二硫化碳、硝钾、苯酚、甲醛。2015年5月4日开始，邵阳市火车站化轻经营部在《危险化学品经营许可证》有效期到期后，在未办理换证手续的情况下，由邵阳市火车站化轻经营部法定代表人陈某某决定继续经营销售硫酸铜、硫酸钠、甲醇等危险化学品。至2018年6月28日，向邵阳口味王科技发展有限公司销售化学品707040.4元，向邵阳神风动力制造有限责任公司销售化学品173280元，共计非法经营数额达880320.4元。 另查明，2018年7月31日被告人陈某某被民警口头传唤至公安机关，到案后如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，被告人陈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有经当庭举证、质证的证人陈某甲、刘某的证言，被告人陈某某的供述与辩解，查封扣押场所、设施、财物清单、扣押决定书，同步录音录像光盘一张，业务回执单、银行流水、情况说明、回复说明、场地租赁合同、现场照片、抓获经过、户籍资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈某某在任邵阳市火车站化轻经营部的法定代表人期间，未经许可经营法律、行政法规限制买卖的化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控陈某某犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于公诉机关指控陈某某在接受检查时，伪造《危险化学品经营许可证》，并在其上加盖了伪造的邵阳市安全生产监督管理局的公章，欲逃避处罚，构成伪造国家机关证件罪的犯罪事实，经查，在案证据无直接证据证明称忠继实施了伪造国家机关证件的行为，且本案中侦查机关亦未对《危险化学品经营许可证》复印件上的邵阳市安全生产监督管理局的公章是否系伪造进行鉴定，故本院认为，公诉机关指控陈某某犯伪造国家机关证件罪的证据不足，对公诉机关的指控本院不予支持。辩护人提出陈某某不构成伪造国家机关证件罪的辩护意见，本院予以支持。关于辩护人提出陈某某不构成非法经营罪的辩护意见，经查，陈某某从2015年5月4日开始未经许可经营法律、行政法规限制买卖的化学品的事实有证人陈振华、刘勇的证言，查封扣押场所设施清单，现场照片，银行流水等证据证实，且陈某某在公安机关所作的供述亦证实了其非法经营危险化学品的事实，故辩护人所提该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出陈某某有自首情节的辩护意见，经查，陈某某于2018年7月31日被公安民警口头传唤接受调查，即主动到案，并如实供述了自己的犯罪事实，依法应认定为自首。故辩护人所提该辩护意见，本院不予采纳。鉴于案发后，陈某某能自动投案并如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，且认罪、悔罪态度好，依法可从轻处罚。根据陈某某的犯罪情节及悔罪表现，结合社区矫正机构的调查报告，对其适用缓刑不会对所在社区造成重大不良影响，本院决定对陈某某从轻处罚，并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第七十六条之规定，判决如下： 被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳），上缴国库。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 如不服本判决，可在接到判决书之后第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王亚平 人民陪审员  郑永湘 人民陪审员  伍剑生 二〇一九年十二月二十三日 法官 助理  刘 博 书 记 员  周 璟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。