江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣03民终747号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司，住所地江西省吉安市吉州区吉福路48号，统一社会信用代码91360800861980194P。负责人：刘晓峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱绍建，江西萍实律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭回仔，男，1950年12月22日出生，汉族，住江西省莲花县。委托诉讼代理人：刘新华，江西一纯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢红兵，男，1977年8月16日出生，汉族，住湖南省永州市新田县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司（以下简称人保财险吉安分公司）因与被上诉人郭回仔、被上诉人谢红兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省莲花县人民法院（2019）赣0321民初199号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。2019年12月3日上诉人人保财险吉安分公司的委托诉讼代理人朱绍建，被上诉人郭回仔的委托诉讼代理人刘新华，被上诉人谢红兵到庭参加询问。本案现已审理终结。人保财险吉安分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项，核减郭回仔护理费5244元、伙食补助费2160元、鉴定费1500元，请求改判的金额为8904元；2、本案一、二审诉讼费和其他费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决多认定护理费5244元。郭回仔需要护理的时间经鉴定为90天，应按鉴定确定的护理期限确定护理费，一审法院按住院时间认定护理期为108天存在不当，并非整个住院期间均需护理；护理费标准按每天134元确认偏高，应参照2018年度江西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务行业就业人员年平均工资37426元确认护理费。二、一审判决多认定伙食补助费2160元，该费用按每天50元认定标准偏高，应按每天30元确认。三、鉴定费1500元不是保险事故所造成的损失，保险公司不应承担该间接费用。郭回仔辩称，一审判决认定护理费金额为14472元正确，郭回仔住院108天，住院期间因年龄较大必须由他人护理，应按实际住院天数确定护理期限；护理费标准按每天134元与当地护工从事同等级护理的劳动报酬相比并不存在过高。鉴定费1500元应由保险公司负担，依据保险法第六十四条规定鉴定费属于保险赔偿范围。伙食补助费按每天50元确认合理，没有超出当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天80元至100元标准。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确、审理程序合法，请求驳回上诉、维持原判。谢红兵辩称，没有意见。郭回仔向一审法院起诉请求：1、判令两被告赔偿原告医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、护理用品费等损失共计223081.40元；2、本案诉讼费、先予执行费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月1日凌晨5时58分许，被告谢红兵驾驶赣Ｄ×××××小车途经莲花县良坊镇汤渡村路段时，将前方同向步行的原告郭回仔挂撞，造成原告郭回仔受伤及赣Ｄ×××××小车受损的交通事故。该事故经莲花县公安局交通警察大队勘验现场后，于2019年2月20日作出莲公交认字【2019】第0004号道路交通事故认定书，认定书认定被告谢红兵在视线不良的情况下盲目行驶，以至于未能及时发现前方步行的原告郭回仔，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，是造成此次事故发生的根本原因，应负此次事故的全部责任。事故发生后，原告郭回仔当即被送入莲花县人民医院救治，因伤势严重，在莲花县人民医院作了一些检查及简易包扎后就由萍乡市人民医院的120救护车接往萍乡市人民医院诊治。在莲花县人民医院花费医疗费用1546.2元，由被告谢红兵垫付。萍乡市人民医院入院诊断为：1、多发性大脑挫裂伤；2、左足毁损；3、左足多发足趾骨折；4、肺挫伤。入院后急诊在全麻下行左足清创、足背动脉探查、第2、3、4、5足趾切除、VSD负压引流术。后又多次于2019年2月19日、3月1日、3月7日、3月13日、3月20日在全麻下分别行左足清创探查、拇趾切除、VSD负压吸引术、踝关节松解、取自体皮肤植皮术等。住院治疗至2019年4月25日出院，共住院治疗83天，花费医疗费用105993.43元。加上门诊医疗费用3261.21元，原告郭回仔在萍乡市人民医院共花费医疗费用为105993.43元+3261.21元=109254.64元。出院诊断：1、多发性大脑挫裂伤；2、左足毁损伤；3、右肱骨大结节骨折；4、肺挫伤；5、肺部感染。出院医嘱：转当地医院继续治疗。在萍乡市人民医院住院期间，因医疗费用筹措困难，原告于2019年2月25日向一审法院提起诉讼，并提出先予执行申请，申请由被告人保财险吉安分公司先行垫付医疗费50000元，并以治疗未终结，无法确定实际损失数额为由，申请本案中止审理。自萍乡市人民医院出院当天，原告郭回仔遵医嘱再次入住莲花县人民医院住院治疗至2019年5月20日出院，住院25日，花费医疗费用5057.48元。综上，原告郭回仔于莲花县人民医院和萍乡市人民医院住院治疗共花费医疗费用为：1546.2元+109254.64元+5057.48元=115858.32元。莲花县人民医院出院医嘱：1、练习右肩关节、左踝关节屈伸活动；2、加强营养；3、随诊二周；4、周后复查。出院后，原告郭回仔于2019年9月20日经江西萍乡司法鉴定中心鉴定构成九级伤残，误工期180天、护理期90天、营养期90天。花费鉴定费1500元。鉴定后，原告于2019年9月26日申请恢复审理。另查明，被告谢红兵持有准驾车型为C1D的机动车驾驶证，初次领证日期为2012年8月13日，驾驶证有效期自2018年8月13日至2028年8月13日，肇事车辆赣Ｄ×××××登记车主为被告谢红兵，该车检验有效期至2020年1月31日。2018年12月6日，被告谢红兵为肇事车辆赣Ｄ×××××在被告人保财险吉安分公司投保了交强险和责任限额为1000000.00元的商业三者险，保险期间自2018年12月28日至2019年12月27日。在原告郭回仔住院期间，被告谢红兵共为原告垫付医疗费用34546.2元，被告人保财险吉安分公司为原告垫付医疗费用60000元。原告在莲花县人民医院和萍乡市人民医院住院期间，花费交通费788元。在萍乡市人民医院住院期间，原告于超市购买了护理用品计150元。庭审中，被告谢红兵与被告人保财险吉安分公司就原告郭回仔花费的医疗费达成了除去交强险医疗费用10000元外，剩余的医疗费按13%的比例核减非医保用药费用的一致意见。一审法院认为，本次事故经交警部门对事故责任作出认定后，原告郭回仔与被告谢红兵均未提出异议，应对交警部门作出的事故责任认定书予以确认，并以此作为承担民事赔偿责任的依据。被告谢红兵负事故全责，依法应对原告郭回仔因交通事故受伤致残所造成的各项经济损失承担赔偿责任。因肇事车辆赣Ｄ×××××在被告人保财险吉安分公司投保了交强险和责任限额为1000000.00元的商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院的解释》第十六条规定，原告郭回仔的各项经济损失应先由被告人保财险吉安分公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按照保险合同在商业三者险责任限额内予以赔偿，仍有不足或保险公司不予赔偿部分按照事故责任由被告谢红兵予以赔偿。庭审中，被告人保财险吉安分公司与被告谢红兵在法庭主持下达成了对原告郭回仔花费的医疗费用除交强险应赔付的10000元外，剩余医疗费按13%的比例核减非医保用药费用的一致意见，这是双方当事人的真实意思表示，依法予以支持。核减的非医保用药费用为（115858.32元-10000元）×13%=13761.58元，被告人保财险吉安分公司应赔付给原告的医疗费为115858.32元-13761.58元=102096.74元。原告郭回仔按134元/天主张住院期间护理费14472元，被告人保财险吉安分公司辩称护理期过长，标准偏高。但原告郭回仔因左足毁损在住院期间多次手术治疗，必须要有陪护家属照料其生活起居和从事相关检查、取药等医疗活动，而134元/天的标准并不高，符合当前护理行业的市场价格水平，故原告主张的护理费14472元应依法予以支持。原告按每天50元的标准主张住院期间108天的住院伙食补助费，按20元/天的标准及鉴定确定的营养期限90天主张营养费1800元，符合有关法律规定和当前社会居民生活消费水平，应依法予以支持。原告郭回仔系退休职工，属非农业户口，因交通事故受伤致其左足毁损，构成九级伤残，对其精神造成了一定的损害，主张残疾赔偿金74401.8元和精神损害抚慰金8000元，于法有据，依法予以支持。原告郭回仔往返莲花、萍乡住院长达108天，根据实际花费的车旅费票据主张788元交通费，依法予以支持。原告主张赔付于院外购买的修复因子560元和拐杖152元，被告人保财险吉安分公司辩称不是在医院花费的医疗费用，庭审中又未提供医嘱，不予认可。经审查，原告是在萍乡市人民医院住院期间于院外购买的修复因子和拐杖，药店出具的系增值税发票，应该是遵照医嘱购买的，拐杖是为了使原告尽早下地行走，加快恢复而必须的残疾辅助器具；而修复因子从字面理解也应该是一种加快创面修复的药品，因医院药房欠缺，故到市场药店购买；依法应当予以认定。原告主张护理用品费150元，被告人保财险吉安分公司辩称护理用品不属保险公司赔偿范围。经审查，原告提供的票据仅系一张收据，而未提供超市小票，不能证明收据上注明的护理用品费的真实性，对该150元护理用品费不予支持。对于被告人保财险吉安分公司辩称不承担诉讼费和鉴定费，交强险和商业三者险保险合同均约定了保险公司不承担诉讼费，该约定不违反法律强制性规定，故被告人保财险吉安分公司不承担诉讼费的辩论意见，应当予以支持。至于鉴定费，系查明保险事故性质、确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费应由被告人保财险吉安分公司承担。综上，对原告郭回仔因交通事故受伤致残造成的各项经济损失认定如下：一、医疗费115858.32元；二、护理费14472元；三、营养费1800元；四、住院伙食补助费5400元；五、残疾赔偿金74401.8元；六、精神损害抚慰金8000元；其、交通费788元；八、鉴定费1500元，合计222220.12元。除去被告谢红兵承担的医保外用药费用13761.58元，被告人保财险吉安分公司应赔付给原告的经济损失为222220.12元-13761.58元=208458.54元，由被告人保财险吉安分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告残疾赔偿金74401.8元、精神损害抚慰金8000元、护理费14472元及交通费788元，合计97661.8元，不足部分208458.54元-107661.8元=100796.74元，在商业三者险责任限额内赔偿。非医保用药费用13761.58元，由被告谢红兵予以赔偿。综上所述，原告郭回仔因交通事故受伤致残造成的各项经济损失222220.12元，由被告人保财险吉安分公司在交强险责任限额内赔偿107661.8元，在商业三者险责任限额内赔偿100796.74元，合计208458.54元，除去已赔付的60000元，尚应赔付148458.54元，由被告谢红兵赔偿原告非医保用药费用13761.58元，被告谢红兵已赔付34546.2元，多赔部分34546.2元-13761.58元=20784.62元，由原告郭回仔在获得上述赔偿后予以返还。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条；《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条；《最高人民法院的解释》第十六条；《最高人民法院的解释第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条；《最高人民法院的解释》第八条规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告郭回仔各项经济损失107661.8元，在商业三者险责任限额内赔偿100796.74元，合计208458.54元，扣除已赔付60000元，尚应赔付148458.54元，限判决生效后五日内付清。二、由被告谢红兵赔偿原告郭回仔非医保用药费用13761.58元，已赔付34546.2元，多赔部分20784.62元，由原告郭回仔在获得上述赔偿款后予以返还。三、驳回原告郭回仔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4646元，减半收取计2323元，案件申请费520元，合计2843元，由被告谢红兵负担。二审审理中，双方当事人没有提交新的证据。对于一审判决认定的事实，经本院审查予以认定本院认为，双方当事人二审中的争议焦点为：一审判决对于护理费、住院伙食补助费金额的确认及认定鉴定费属于保险理赔范围是否恰当。对于护理费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”郭回仔的护理期虽经司法鉴定机构鉴定为90天，鉴定机构确认的护理期在通常情况下应当作为确定护理费用的依据；但一审法院基于郭回仔系左足毁损，在住院期间又多次手术治疗，且年近70岁，住院期间必须要有陪护家属照料其生活起居和从事相关检查、取药等医疗活动，按实际情况将住院的期间108天确认护理期并无不当。且郭回仔没有提交护理人员的收入状况，其主张的护理费系按江西省2018年度非私营单位居民服务行业年平均工资48994元计算标准为每天134元，该标准没有超出萍乡当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，一审判决参照该标准确认护理费符合相关规定。对于住院伙食补助费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以赔偿。”一审法院按照每天50元确认的住院伙食补助费没有超出当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准。对于鉴定费，保险法第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。”郭回仔为确认其伤残程度、误工期、护理期、营养期所支付的司法鉴定费用1500元，系为查明相关保险事故损失程度而支付的必要的、合理的费用，该费用依法应当由人保财险吉安分公司按规定予以承担。另外，人保财险吉安分公司提供的保险格式条款中亦未明确约定保险人不承担必要的鉴定费用，该鉴定费用依法应属于保险理赔范围。综上所述，人保财险吉安分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司吉安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄红建审判员  阳 涛审判员  聂奇能二〇一九年十二月五日书记员  李颖倩