江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏06民终4515号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司启东支公司，住所地江苏省启东市。 负责人：姜仪，总经理。 被上诉人（原审原告）：黄玉娥，女，1939年1月15日出生，汉族，住江苏省启东市。 被上诉人（原审被告）：许彩云，女，1986年11月4日出生，汉族，住江苏省启东市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司启东支公司（以下简称保险公司）与被上诉人黄玉娥、许彩云机动车交通事故责任纠纷一案，不服启东市人民法院（2019）苏0681民初5727号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.黄玉娥仅提供了2019年1-5月份的银行流水记录，并不能证明其儿子顾新卫因护理母亲实际减少收入。顾新卫工资并不是固定时间发放，也有可能该单位工资并非发在同一张银行卡上。在黄玉娥未能提供护理人员单位出具减少收入证明的情况下，按顾新卫平均工资计算全部的护理费无法律依据。2.黄玉娥在启东人民医院住院完全是为了治疗心血管疾病，且已在医保部门报销5956.43元药费。即便认定本公司应承担30%责任，也应当扣除已报销药费后再按30%计算。 黄玉娥、许彩云未应诉答辩。 黄玉娥向一审法院起诉请求：要求一审被告赔偿各项损失66916.20元；本案诉讼费用由一审被告承担。 一审法院认定事实：1.许彩云驾驶苏Ｆ×××××号小型客车与步行的黄玉娥发生交通事故，致黄玉娥受伤。经交警部门认定，许彩云负事故的全部责任，黄玉娥无责任。苏Ｆ×××××号车辆在保险公司投保了交强险与商业险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期限内。事故发生后，许彩云、保险公司均未向黄玉娥垫付相关费用。 2．南通三院司法鉴定所于2019年7月2日作出了司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）黄玉娥交通事故致左内外踝骨折、右足第1及5跖骨折、多发软组织损伤，其左踝关节功能障碍评定为十级伤残。（2）建议黄玉娥护理期限以60日为宜（其中2人护理15日，1人护理45日），营养期限以60日为宜。 3.2019年6月24日，启东市王鲍镇安良村村民委员会出具的证明一份，证明黄玉娥与顾新卫系母子关系。 4.顾新卫与兰州交大常州研究院有限公司（以下简称常州研究院）签订的全日制劳动合同书一份、常州研究院的营业执照复印件及该公司出具的误工证明，证明顾新卫在该公司从事后勤管理工作，月工资8000元，自其母亲发生交通事故后一直在家护理，休息期间停发工资。 2018年9月至11月顾新卫的工资表，证明该三个月实际发放工资均为7379.83元/月。常州研究院出具的情况说明一份，证明顾新卫2018年12月份年假3天，实际缺勤12天，扣款2784.56元。庭后，顾新卫补充提供了一份银行交易明细，2018年7月、8月、9月份分别发放工资7199.87元、7173.39元、7165.86元，2019年2月3日补发放了2018年9月至12月份的工资及年终奖。 一审法院认为，公民的人身权、财产权受法律保护。黄玉娥因交通事故受伤，依法有权主张并获得赔偿。因交通事故造成人身损失，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。 保险公司对鉴定意见有异议，申请重新鉴定，理由如下：1.系单方委托鉴定，不符合司法鉴定程序；2.黄玉娥在第六人民医院出院记录中记载右足外固定治疗，说明当时损伤并不严重，且其存在严重的心脏疾病和高血压、痛风。其损伤并无评残基础。法院认为，首先，南通三院司法鉴定所的鉴定程序合法、鉴定机构与鉴定人员均具备相关的鉴定资质，该所作出的鉴定意见具有权威性；其次，保险公司虽然对鉴定意见不予认可，但未提供足以反驳的证据推翻该鉴定意见；最后，第六人民医院的出院诊断中记载“左侧双踝开放性骨折”，南通三院司法鉴定所依据《法医临床检验规范》、《法医临床影像学检验实施规范》，对黄玉娥进行临床检验，并对摄片进行阅读，经测算，黄玉娥左踝功能丧失大于关于功能的50%不足75%。对照两院三部2016年发布的《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.12（一踝关节功能丧失50%以上）之规定，评定左踝关节功能障碍构成十级伤残的鉴定意见并无不当。综上，对南通三院司法鉴定所作出的鉴定意见予以采信。 依照《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定黄玉娥的损失如下：1.医药费：经法医审核，黄玉娥在启东市人民医院主要治疗心血管疾病，在该院产生的费用应扣除70%。启东市第六人民医院的费用为5145.26元（包括救护车使用费200元）。在启东市人民医院13117.94元（包括170元担架费）。确认医药费为9080.64元（5145.26+13117.94×30%）；2.营养费600元（10元/天×60天）；3.伙食补助费：根据医疗费的认定比例，酌情认可伙食补助6天（3天+12天×30%），确认伙食补助费为108元（18元/天×6天）；4.残疾赔偿金23600元（47200元/年×5年×0.1）；5.护理费：经审核，2018年12月顾新卫实际缺勤15天，扣款2784.56元。顾新卫在其母亲发生交通事故前六个月的平均工资为7280元，司法鉴定意见书建议黄玉娥护理期限以60日为宜（其中2人护理15日，1人护理45日），确认黄玉娥的护理费为15194.81元（2784.56元＋99.35元/天×15天+7280元/月÷30天×45天）；6．精神损害抚慰金：酌情认定原告精神损害抚慰金5000元；7.交通费：根据黄玉娥的伤情及治疗情况，酌情认可300元；以上1-7项合计53883.45元。8.鉴定费：有鉴定费票据为证，予以确认，列入诉讼费处理。 本案中，许彩云驾驶机动车负全部责任，黄玉娥无责任。许彩云驾驶的苏Ｆ×××××号车辆在保险公司投保了交强险、商业三者险100万元（含不计免赔），黄玉娥因本起交通事故造成的损失未超过交强险限额，由保险公司在交强险限额内赔偿53883.45元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条之规定，判决如下：一、保险公司于判决生效之日起十日内赔偿黄玉娥因交通事故造成的各项损失53883.45元；二、驳回黄玉娥的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取285元，鉴定费2100元，合计2385元，由黄玉娥负担477元，保险公司负担1908元。 二审中，当事人未提供新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，黄玉娥系由顾新卫护理，顾新卫所在工作单位亦出具了情况说明以证明顾新卫收入确实减少，结合银行交易明细，可以认定顾新卫收入减少2784.56元，一审法院据此计算的护理费数额正确。 黄玉娥在启东市人民医院主要治疗心血管疾病，一审法院经咨询法医，认定保险公司承担医疗费的30%并无不当。黄玉娥通过医保报销的费用并未超过其应自行负担部分，故无需对医保报销费用予以扣减。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费570元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司启东支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 罗 勇 审判员 季建波 审判员 杨 盛 二〇一九年十二月十六日 书记员 邹倩云