文书内容江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏04民终4426号上诉人（原审原告）：程伊琳，女，2014年2月3日生，汉族，住安徽省界首市。法定代理人：程某,男，1990年7月19日生，汉族，住安徽省界首市，系程伊琳之父。委托诉讼代理人：袁明，江苏鼎国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王飞，男，1983年6月7日生，汉族，住江苏省常州市钟楼区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司，统一社会信用代码91320400837176921D，住所地江苏省常州市天宁区和平北路11号。负责人：汪伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王锡锋，江苏通江律师事务所律师。上诉人程伊琳因与被上诉人王飞、中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司（以下简称“中国人保常州分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初4270号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。程伊琳上诉请求：（一）撤销一审判决，依法改判；（二）本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定护理费13200元是错误的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。上诉人的鉴定报告确认护理期120日，上诉人受伤后由上诉人母亲辞职专门护理，上诉人母亲辞职前月平均工资为4060元。因此，上诉人护理费应当为4060元/月*4个月=16240元。王飞辩称，一审判决正确。中国人保常州分公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉。程伊琳向一审法院起诉请求：1、王飞、中国人保常州分公司赔偿程伊琳医疗费、护理费、营养费等合计50426元（其中医药费29246元；护理费4060元/月，共4个月为16240元；营养费90元/天，共12天为1080元；鉴定费1860元；车辆维修费1000元；交通费1000元）；2、由王飞、中国人保常州分公司承担案件的全部诉讼费用。程伊琳于一审庭审中增加诉请：要求王飞、中国人保常州分公司赔偿住院伙食补助费500元，住院共10天，按照50元/天的标准计算。同时撤回对车辆维修费1000元的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年1月21日14时，王飞驾驶由中国人保常州市分公司承保的车牌号为苏Ｄ×××××小型普通客车从白云路白云北站驶出左转弯，与程某驾驶的车牌号为WJxx的电动车相撞发生交通事故，致使电动车后车座搭载的程伊琳左股骨骨折，程伊琳随即被送至常州市儿童医院进行治疗。经常州市公安局交警支队钟楼大队出具的《道路交通事故认定书》认定，王飞对此事故承担全责，程某及程伊琳无责。2019年6月5日，常州市的安医院司法鉴定所出具了德安司鉴所[2019]临鉴字第635号司法鉴定意见书，确认程伊琳护理期为120日、营养期90日。此后，事故双方就赔偿事宜协商未果，程伊琳故诉至法院。另查明，王飞驾驶车牌号为苏Ｄ×××××小型普通客车在中国人保常州市分公司处投保交强险和商业三者100万不计免赔险，本次事故发生于保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。中国人保常州市分公司作为机动车交强险及商业险承保单位，对程伊琳的损失应承担相应的赔偿责任。通过《道路交通事故认定书》可知，王飞承担事故全部责任，故其应当对程伊琳的损失承担全部责任。对程伊琳的损失，法院认定如下：            具体赔偿 项目              原告主张（元）              被告意见              法院认为                  认定数额（元）              裁判理由                  医疗费              29246              金额无异议，但需扣除10%医保外用药。              29246              由中国人保常州市分公司90%即26321.4元，剔除非医保10%的部分中应当由王飞承担2924.6元。                  住院伙食补助费              500                    对标准有异议                    500              依照出入院记录可知，程伊琳共住院10天，住院伙食补助费按照50元/天计算。                  护理费              16240              13200              鉴定报告确认护理期120日，原告方主张按照4060元/月计算，但并未能提交事故发生前一年所有工资记录，故对该主张本院不予支持。本院酌定护理费标准为110元/天。                  营养费              1080              无异议              1080              双方均无异议，本院予以确认                  交通费              1000              交通费发票系定额发票，无法证明与本案存在关联。              500              程伊琳无法证明其提交的发票系因治疗产生，且该部分票据金额不足1000元，但考虑程伊琳年纪幼小，治疗确需家属陪同而产生交通费用，故本院酌定交通费为500元。                  鉴定费              1860              不属于保险赔偿范围              1860元              系程伊琳主张赔偿的必要、合理支出，应由王飞承担                  认定合计              保险公司承担部分：1、26321.4+500+13200+1080+500=41601.4元，扣除垫付10000元，还应向程伊琳支付31601.4； 由王飞承担2924.6+1860=4784.6元，扣除垫付2000元，还应向程伊琳支付2784.6元。      据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿程伊琳医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等共计31601.4元；二、王飞于本判决生效之日起十日内一次性支付程伊琳医疗费、鉴定费共计2784.6元；三、驳回程伊琳的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取252元（程伊琳已预交），其中由中国人保常州市分公司承担187.5元，王飞承担12.5元，剩余部分由程伊琳自行承担。保险公司及王飞承担部分限其于本判决生效之日起十日内一并给付程伊琳。本院二审期间，当事人未提交新证据。对于一审查明的事实，双方当事人均无异议，本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点为护理费的计算标准。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。对于误工费，第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人要求护理费按其母亲范珍珍辞职前月平均工资4060元计算，为此提供了2017年4月至2018年1月南京继中品牌管理有限公司股东张小霞、王继中向范珍珍银行卡转账的相关凭证以及与该公司签订的2019年3月1日至2022年3月1日的劳动合同。但上诉人未能提供足以证明范珍珍具有固定收入的证据，且其提供的材料也不能证明范珍珍最近三年的平均收入状况。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人提供的证据并不足以证明范珍珍最近三年的平均收入为每月4060元，一审法院酌定护理费标准为110元/天并无不当，应予支持。综上所述，程伊琳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费504元，由程伊琳负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈如霞审 判 员 龙孝云审 判 员 熊 艳法官助理 李梅琼二〇一九年十二月十八日书 记 员 祁 鑫