海南省高级人民法院   民事裁定书   （2019）琼民申1406号   再审申请人（一审被告、二审上诉人）：海南宝景房地产开发有限公司。住所地：海南省海口市海顿大厦3楼。   法定代表人：杨健，该公司总经理。   委托诉讼代理人：郑晓强，海南京园律师事务所律师。   被申请人（一审原告、二审被上诉人）：中国建筑第八工程局有限公司海南分公司。住所地：海南省海口市龙昆北路帝都大厦7层BC房。   负责人：郭青松，该分公司负责人。   委托诉讼代理人：高文祥，海南正益律师事务所律师。   委托诉讼代理人：曾琨峻，海南正益律师事务所实习律师。   一审第三人：凌德智，男，1958年12月9日出生，汉族，住海南省海口市。   再审申请人海南宝景房地产开发有限公司（以下简称宝景公司）因与被申请人中国建筑第八工程局有限公司海南分公司（以下简称中建八局海南公司）、一审第三人凌德智建设工程合同纠纷一案，不服海南省海口市中级人民法院（2018）琼01民终4000号民事判决（以下简称二审判决），向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。   宝景公司申请再审称：（一）二审判决认定的基本事实缺乏证据证明。1.二审判决认定宝景公司支付的工程款为80241706元是错误的，宝景公司有足够的证据证明实际已向中建八局海南公司支付了83416797元工程款。2.二审判决认定涉案工程款总额为90960790.26元是错误的。鉴定单位海南中明智造价咨询有限公司（以下简称中明智公司）在一审庭审质证时表示，鉴定材料中并没有《鉴定汇总表》中第一项第3款“海口宝景温泉大酒店签证工程”2229058.5元、第一项第4款“海口宝景温泉大酒店零星工程”462616.98元以及第二项第2款“海口宝景温泉大酒店签证工程”2132915.27元的签证材料，上述三项没有签证材料的款项合计为4824590.75元，二审判决将上述款项计入涉案工程款总额没有事实根据。3.二审判决判令宝景公司支付利息是错误的。首先，造成结算延误是由于中建八局海南公司拖延造成的，即便判决利息，也应从鉴定结果做出来后1个月开始计算。其次，因涉案工程被非法转包或挂靠，双方合同无效，利息不应支持。再有，按照《施工合同》专用条款第26条“办理结算手续后1个月内，扣除应扣款项后，支付至结算总价的95%……”的约定，宝景公司支付的款项减去扣除部分后，已经超付，中建八局海南公司所谓的利息损失就无从谈起。（二）二审判决认定事实的主要证据未经质证。本案中，鉴定单位广州仲恒房屋安全鉴定有限公司（以下简称仲恒公司）由于鉴定材料的变化难以作出鉴定结论。2018年5月25日，仲恒公司发函给一审法院，明确提出鉴定材料应经庭审质证后才提交给鉴定机构的意见，然而一审、二审均未就此组织质证，导致认定本案基本事实的主要证据未经质证。（三）二审判决适用法律确有错误。1.中建八局海南公司将涉案工程违法转包给没有施工企业资质的凌德智，该转包合同属于无效合同，但是二审判决未认定宝景公司与中建八局海南公司之间的《施工合同》无效是错误的。2.涉案工程完工后存在诸多质量不合格问题，按照《施工合同》专用条款“承包人承担因工程质量达不到合格标准由承包人无条件返修达到合格，并承担因工程质量不合格按合同总计款5%罚金，罚金在当月工程款中扣除或在工程款结算时从工程款中扣除”的约定，宝景公司有权扣除工程总款5%的罚金。二审判决对此不予处理是错误的。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（四）项、第（六）项规定申请再审。   中建八局海南公司提交意见称，二审判决认定事实清楚，适用法律正确。宝景公司申请再审的理由不能成立，请求予以驳回。   本院经审查认为：（一）关于宝景公司与中建八局海南公司签订的《施工合同》的效力问题。宝景公司与中建八局海南公司于2006年8月2日签订的《施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，属合法有效的合同。中建八局海南公司将涉案工程违法转包给凌德智的合同属于无效合同，但宝景公司以此为由主张上述《施工合同》无效的主张于法无据，本院对此不予支持。   （二）关于涉案工程总款的认定问题。根据查明的事实，宝景公司委托海南伟奇工程造价咨询有限公司（以下简称伟奇公司）对涉案工程造价进行审查，伟奇公司作出琼伟奇价审字（2012）第1208号《结算审查报告书》。中建八局海南公司、凌德智对该结算报告有异议，宝景公司对该结算报告盖章予以确认。本案一审诉讼中，中明智公司经一审法院委托作出（2017）中明智价鉴定第003号《工程造价鉴定意见书》，认为案涉土建工程及安装工程的造价为90960790.26元。对于上述鉴定意见，中建八局、中建八局海南公司、凌德智未提出异议，宝景公司认为该造价鉴定的工程签证资料不全，不应当采信。庭审中，中明智公司鉴定人员针对宝景公司提出的异议答复称，该鉴定意见除了依据宝景公司及中建八局提供的资料外，还采信了伟奇公司出具的《结算审查报告书》中的相关工程签证数据。因伟奇公司出具的《结算审查报告书》已经宝景公司盖章确认，其关于该鉴定意见的工程签证资料不全的理由不能成立。据此，二审判决采信中明智公司的鉴定意见并认定涉案工程总款为90960790.26元，并无不当。   （三）关于宝景公司已付工程款的认定问题。宝景公司提交《支付“中国建筑第八工程局海南分公司”工程款汇总表》拟证明其已向中建八局海南公司支付了涉案工程款83416797元。经核实，《支付“中国建筑第八工程局海南分公司”工程款汇总表》中分列了108份付款凭证，合计金额为83416797元，扣减不能核实的款项后，剩余80241706元。宝景公司关于其已向中建八局海南公司支付了83416797元的主张与事实不符。此外，由于中建八局海南公司自认收到了82851501元工程款，且另案已生效的（2018）琼01民终3766号民事判决书已对宝景公司拖欠中建八局海南公司工程款的事实作出判断，认定宝景公司已向中建八局海南公司支付的工程款为82851501元，据此，二审判决认定宝景公司已向中建八局海南公司支付的工程款为82851501元，并无不当。   （四）关于宝景公司是否需要支付利息问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定，利息从应付工程价款之日计付。涉案《施工合同》约定，工程竣工验收合格，办理结算手续后1个月内，扣除应扣款项后，支付至结算总价的95%（5%留作工程保修金）；工程保修金在工程竣工验收或交付使用满一年后10天内返还给承包人。本案中，涉案工程于2009年6月12日经验收合格后交付给宝景公司使用；案涉工程总款为90960790.26元，宝景公司已支付了82851501元，尚剩余8109289.26元工程款逾期未支付。因此，二审判决分段计算拖欠工程款的利息有事实和法律依据，并无不妥。   （五）关于工程质量保修问题。如前所述，涉案工程经验收合格后早已交付给宝景公司使用，现已使用多年，纵使出现质量问题也需要查明原因以准确判定各方责任，另案处理既有利于该案审理，也有利于提高本案的审判效率。因此，二审判决对宝景公司关于涉案工程质量存在问题并以此为由主张扣减部分款项的主张不予处理，亦无不当。综上所述，宝景公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（四）项、第（六）项规定的情形。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：   驳回海南宝景房地产开发有限公司的再审申请。   审判长 王颐龙   审判员 王彩虹   审判员 李 涛     二○一九年十二月五日   书记员 冯婉婷   附:适用本案的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：   （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；   （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；   （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；   （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；   （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；   （六）原判决、裁定适用法律确有错误的；   （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；   （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于申请人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；   （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；   （十）未经传票传唤，缺席判决的；   （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；   （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；   （十三）审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。   第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。   因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。   《最高人民法院关于适用   〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。   当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。