湖北省随州市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019）鄂13行终62号上诉人（原审原告）周祖兰，女，1957年7月11日出生，汉族，住随县。被上诉人（原审被告）随县自然资源和规划局（原随县国土资源局），住所地：随县新县城。负责人陈遵群，副局长。出庭负责人蒋小虎，副局长。委托诉讼代理人董立，湖北神农律师事务所律师。原审第三人随县殷店镇九角尖居民委员会。住所地：随县殷店镇。法定代表人冯小波，主任。原审第三人冯哲，男，1974年5月22日出生，汉族，住随县。上诉人周祖兰因确认行政行为违法及行政赔偿诉被上诉人随县自然资源和规划局、原审第三人随县殷店镇九角尖居民委员会、冯哲一案，不服湖北省随县人民法院（2019）鄂1321行初18号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周祖兰与被上诉人随县自然资源和规划局的负责人蒋小虎及其委托诉讼代理人董立，原审第三人随县殷店镇九角尖居民委员会法定代表人冯小波到庭参加诉讼，原审第三人冯哲经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2018年12月18日，周祖兰通过邮寄的方式向原随县国土资源局工作人员张新城（笔误，实际为张新臣）提交《确认违法行政赔偿申请书》一份，该申请书中被申请人分别为随县殷店镇人民政府及原随县国土资源局（现因机构改革变更为被告随县自然资源和规划局），请求事项为：1、确认殷店镇人民政府对罗忠先未经批准侵占周祖兰承包土地上违法建房8间3层共计24间未依法强拆属于违法行政行为，请求限期立即依法拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施；2、确认殷店镇人民政府对冯哲未经批准，侵占周祖兰承包土地，擅自平整土地新建建筑物及其他设施，堆积2200平方米废渣土，未依法清除属于违法行政行为，请求限期立即依法拆除冯哲在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施；3、请求依照《中华人民共和国国家赔偿法》等相关规定赔偿所造成的一切损失。2018年12月19日，该申请书被签收。2019年3月10日，周祖兰以书面向被告邮寄申请书后未得到回复为由向随县人民政府提出复议申请。2019年3月18日，随县人民政府作出随县政复不受字（2019）1号不予受理行政复议申请决定书，周祖兰不服，诉至法院。另查明，2018年5月，周祖兰以原随县国土资源局为被告提起行政诉讼，要求履行拆除冯哲的非法建筑物及设施的法定义务，2018年8月24日，原审法院以周祖兰不具备主体资格及提起的诉讼不属于行政诉讼规定的受案范围为由作出（2018）鄂1321行初14号行政裁定，驳回周祖兰的起诉。周祖兰不服上诉，本院作出（2018）鄂13行终46号行政裁定，维持上述裁定。周祖兰仍不服，向湖北省高级人民法院申请再审，2019年6月12日，湖北省高级人民法院经审查认为驳回起诉并无不当，作出（2019）鄂行申314号裁定，驳回周祖兰的再审申请。原审法院认为，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条第(5)项的规定“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼,应当符合下列条件:赔偿义务机关已经先行处理或超过法定期限不予处理”，《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第一款规定“赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内,作出是否赔偿的决定”。本案中,根据周祖兰提交的EMS邮递单上记载的内容,随县自然资源和规划局工作人员已经签收了原告所寄的EMS,周祖兰已对提出过行政赔偿申请的主张尽到初步的举证责任，随县自然资源和规划局无其他证据证明其未收到行政赔偿申请，故对其辩称其实际未收到周祖兰邮寄的行政赔偿申请书的理由，依法不予采信，赔偿申请未在法律规定的期限内作出是否赔偿的决定确系违法。对于周祖兰请求赔偿其经济损失合计57万元的赔偿请求，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十四条规定“人民法院对赔偿请求人未经确认程序而直接提起行政赔偿诉讼的案件，在判决时应当对赔偿义务机关致害行为是否违法予以确认”，本案中，周祖兰的赔偿请求是否能予以支持的前提是确认随县自然资源和规划局未履行拆除第三人的非法建筑物及设施的法定职责的行为是否违法。因在本案诉讼前，周祖兰已于2018年5月向法院提起要求履行法定职责的行政诉讼，且生效判决中认定“随县国土局对于周祖兰的财产损失并不具有法定保护职责”，故周祖兰无权提起请求履行法定职责的行政诉讼。根据上述生效判决可以说明周祖兰与随县自然资源和规划局行政行为是否违法并无实质上的利害关系，其不具备提起行政赔偿诉讼的主体资格。同时，周祖兰诉请的损失系其与第三人之间民事纠纷所造成的损失，并不是因行政行为而造成，因此，对其提起的行政赔偿请求不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第一款，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条第（5）项、第三十四条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条之规定，判决：一、确认随县自然资源和规划局在收到周祖兰提交的确认违法行政赔偿申请书后未作出是否赔偿决定的行政行为违法；二、驳回周祖兰的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，由随县自然资源和规划局负担。周祖兰上诉称：原审判决遗漏其请求行政赔偿的诉讼请求，其诉请的损失虽系其与冯哲之间的民事纠纷造成，但随县自然资源和规划局具备保护其合法权益的法定职责，该局未履行法定职责，造成的损失应当先行赔偿后再向冯哲追偿。请求依法改判赔偿其损失577867元。随县自然资源和规划局辩称，周祖兰所称冯哲毁坏其承包果园属民事侵权行为，与该局行政行为无关；该局已对冯哲违反土地行政管理法规的行为作出了行政处罚，周祖兰与处罚行为没有利害关系。随县殷店镇九角尖居民委员会述称，周祖兰所称与事实不符，请求驳回上诉，维持原判。冯哲未作书面陈述。二审中，周祖兰、随县自然资源和规划局、随县殷店镇九角尖居民委员会、冯哲均未提交新的证据。经审理查明，原审查明的事实属实。本院认为，根据业已查明的案件事实，随县自然资源和规划局在收到周祖兰通过邮寄方式提交的确认违法行政赔偿申请书后，虽未在规定的期限内作出是否赔偿的决定，但《中华人民共和国国家赔偿法》第十四条已对该不作为行为赋予了救济途径，即“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼”，此程序设置有利于及时给予赔偿申请人司法救济，体现了权利保护的经济性，故随县自然资源和规划局未在规定的期限内作出是否赔偿的决定这一不作为行为本身不具有可诉性，无须确认该不作为行为违法。关于周祖兰请求确认随县自然资源和规划局未对冯哲违法堆积废渣土进行清除的行为违法并赔偿的请求，业已发生法律效力的湖北省高级人民法院（2019）鄂行申314号行政裁定认定，随县自然资源和规划局对周祖兰的财产损失不具有法定保护职责，周祖兰关于该事项提起的诉讼不属于行政诉讼法规定的受案范围，其起诉随县自然资源和规划局赔偿经济损失的诉讼请求，已由生效裁判作出认定，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（九）项“诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的”的规定，依法应予驳回起诉。综上，周祖兰的上诉理由缺乏事实和法律依据，其上诉请求本院不予支持；原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条、第八十七条、第八十九条第一款第（二）项的规定，裁定如下：一、撤销湖北省随县人民法院（2019）鄂1321行初18号行政判决；二、驳回周祖兰的起诉。一审案件受理费50元退还周祖兰；周祖兰预交的二审案件受理费50元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  徐纯清审判员  孙 峻审判员  尚晓雯二〇一九年十二月二十日法官助理兰京书记员石雪娟