内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2019）内22民终1226号上诉人（一审被告）：齐齐哈尔市非凡建筑装饰工程有限责任公司。法定代表人：牟荣杰，经理。委托诉讼代理人：牟金标，1975年5月6日出生，汉族，该公司职工，现住浙江省台州市。被上诉人（一审原告）：扎赉特旗万泰新天地商（城）有限公司，住所地内蒙古自治区。法定代表人：奚铭泽，经理。委托诉讼代理人：陆永杰，内蒙古奥斯律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨铭，内蒙古奥斯律师事务所律师。上诉人齐齐哈尔市非凡建筑装饰工程有限责任公司（以下简称非凡公司）因与被上诉人扎赉特旗万泰新天地商（城）有限公司（万泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区扎赉特旗人民法院（2018）内2223民初8721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人非凡公司的委托诉讼代理人牟金标，被上诉人万泰公司的委托诉讼代理人陆永杰、杨铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。非凡公司上诉请求：一、请求撤销内蒙古自治区扎赉特旗人民法院（2018）内2223民初8721号民事判决第二项，改判驳回万泰公司的诉讼请求；二、一二审案件受理费由万泰公司承担；三、本案代理费及其他费用由万泰公司承担。事实和理由：上诉人已完成施工造价1103198元，剩余材料款合计90240元，被上诉人分别二次给付上诉人750000元，被上诉人还尚欠上诉人材料款和人工费共计443438元，被上诉人要求上诉人返还未产生的工程款250000元没有任何依据，一审法院认定事实错误，请求依法改判。万泰公司辩称，上诉人计算的施工量造价均为单方计算，没有双方核实的依据。经过现场公证对证据保全，对上诉人实际施工量和剩余材料已经有完整证据；上诉人施工期间违反安全生产法以及安全生产管理条例，给被上诉人工期造成延误造成损失，一审法院认定事实清楚，应驳回上诉人的上诉请求。万泰公司向一审法院起诉请求：1.请求依法解除万泰公司与非凡公司签订的《施工合同》；2.要求非凡公司向万泰公司返还先期支付但未产生的工程款250000元；3.要求非凡公司赔偿万泰公司的经济损失250000元。一审法院认定事实如下：2018年8月22日，万泰公司与非凡公司签订了一份《施工合同》，约定由非凡公司承包万泰公司所属的万泰新天地商城的室内装饰装修工程。承包方式为包工包料（原告万泰公司提供灯具、瓷砖、马赛克以及异型砖加工），工程范围是商城一层至四层局部装修（公共区、餐饮区及中岛区，不包括商户二次装修），以施工图纸为基本依据。领包含四楼餐饮档口隔断和墙体此状粘贴、正门一道氟碳防寒门厅和一道手动氟碳旋转门、东侧二道氟碳防寒门厅、正门楼顶造型。施工期限为70天（2018年8月20日至2018年10月30日），其中工程结束最后一周（即2018年10月24日至2018年10月30日）要为美辰装饰及业主进场布货提供作业面。合同价款为3800000元（一口固价）。《施工合同》还约定了万泰公司按非凡公司的工程进度分批次拨付工程款等相关事实。万泰公司在2018年9月7日和9月13日分别向非凡公司支付工程款400000元和350000元，合计支付750000元。查明，2018年9月20日，扎赉特旗安全生产监督管理局到案涉工程施工现场检查时发现施工现场用电线路乱接乱搭、未建立事故隐患排查治理制度、未对从业人员缴纳保险、未对从业人员提供国家标准的劳动防护用品、配电箱内使用插座、未按规定对新入场员工进行岗前教育培训、特种作业人员无特种操作资格证上岗作业等问题，作出（扎）安监管现决（2018）1-60号现场处理措施决定书责令立即停止一切生产经营活动，待整改完毕后报送扎赉特旗安监局，验收合格方可恢复生产经营。万泰公司向公证处申请证据保全的相关证据能够证实非凡公司未按合同约定将施工设施设备以及施工人员及时到位，以及非凡公司未按合同约定的工程进度施工等事实一审法院认为，综合当事人的诉辨主张和该院查明的事实，本案的争议焦点是：一、万泰公司与非凡公司之间签订的《施工合同》是否存在解除合同的法定情形的认定问题；二、非凡公司是否应向万泰公司返还工程款并承担赔偿损失的审查认定问题。一、万泰公司与非凡公司之间签订的《施工合同》是否存在解除合同的法定情形的认定问题。基于万泰公司向非凡公司发包室内装饰装修工程的行为，并结合庭审查明的事实，能够认定万泰公司、非凡公司之间形成建设工程施工合同法律关系的事实。万泰公司与非凡公司之间形成的合同关系是平等主体间为设立建设工程施工合同双方权利义务而形成的协议，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，系有效合同。依法成立的合同自成立之时即生效，对合同双方发生约束力。合同依法成立后，双方当事人均应按照协议约定或行业习惯履行义务，享有权利。合同双方应本着诚实信用原则全面履行合同义务。根据扎赉特旗安全生产监督管理局向非凡公司作出（扎）安监管现决（2018）1-60号现场处理措施决定书责令立即停止一切生产经营活动，待整改完毕后报送扎赉特旗安监局，验收合格方可恢复生产经营的处罚决定，并综合本案实际情况，能够认定非凡公司的行为已构成违约行为，且其违约行为致使不能实现合同目的的事实。二、非凡公司是否应向万泰公司返还工程款并承担赔偿损失的审查认定问题。万泰公司围绕其要求非凡公司返还未完工工程的相应工程款的诉讼请求出示的证据形成了完整的证据链条，足以证实其诉讼主张依法成立。因此，非凡公司应向万泰公司承担返还未完工工程的工程款250000元的给付义务；依照法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果。具体到本案而言，非凡公司认为万泰公司的诉讼请求不能成立的同时，还应当提供证据加以证明其提出的抗辩主张所依据的事实成立。庭审中，依据非凡公司出示的证据不能足以认定其抗辩理由依法成立，非凡公司也未出示有效证据反驳或推翻万泰公司的诉讼主张，因此非凡公司的抗辩主张不能成立，该院不予采纳。万泰公司要求非凡公司予以承担赔偿250000元经济损失的主张，没有相应的证据支持，不能印证其所受的损失的事实和受损程度。因此，万泰公司要求非凡公司承担经济赔偿的主张不能成立，该院不予采纳，待有新的证据后可另行主张权利。综上所述，应依法解除万泰公司、非凡公司之间签订的《施工合同》，并由非凡公司向万泰公司承担返还250000元的工程款的给付义务。万泰公司的其余诉讼请求没有证据加以支撑，应依法予以驳回。《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告扎赉特旗万泰新天地商（城）有限公司与被告齐齐哈尔市非凡建筑装饰工程有限责任公司在2018年8月22日签订的《施工合同》；二、被告齐齐哈尔市非凡建筑装饰工程有限责任公司在本判决生效后5日内向原告扎赉特旗万泰新天地商（城）有限公司承担返还未施工部分的工程款25万元的给付义务；三、驳回原告扎赉特旗万泰新天地商（城）有限公司的其余诉讼请求。案件受理费8800元，由被告齐齐哈尔市非凡建筑装饰工程有限责任公司负担。二审双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，当事人双方对解除《施工合同》无异议，本院予以确认。依据当事人双方诉辩主张，本案争议焦点为：万泰公司要求非凡公司返还工程款250000元是否具有依据。万泰公司主张要求非凡公司返还超付工程款，但其对非凡公司已完工程量及造价未提举证据予以证实，且对其主张超付的工程款250000元，没有有效证据证明，亦无法对超付计算方式作出合理说明。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”。据此，万泰公司要求非凡公司偿还超付工程款250000元无事实依据，应承担举证不能的后果，对其该项诉讼主张，不予支持。另，非凡公司主张要求万泰公司承担本案代理费及其他费用，因无证据证明，且无法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人非凡公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区扎赉特旗人民法院（2018）内2223民初8721号民事判决第一项；二、撤销内蒙古自治区扎赉特旗人民法院（2018）内2223民初8721号民事判决第二、三项；三、驳回扎赉特旗万泰新天地商（城）有限公司的其他诉讼请求。一、二审案件受理费9450元，由被上诉人扎赉特旗万泰新天地商（城）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曲 威审判员 高铁英审判员 杨丽君 二〇一九年十二月四日书记员 金 龙