江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终5182号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，住所地江苏省无锡市中山路58号。负责人：尤力人，该分公司经理。委托诉讼代理人：倪一华，江苏行德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乔龙玲，女，1980年7月7日生，汉族，住安徽省阜南县。被上诉人（原审被告）：张斌，男，1970年11月12日生，汉族，住江苏省无锡市锡山区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人乔龙玲，张斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2019）苏0214民初4654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：无锡中诚司法鉴定所未对乔龙玲进行脑电图检查，仅依据乔龙玲及其家属的陈述作出精神障碍伤残鉴定，鉴定程序违法，保险公司不予认可。被上诉人乔龙玲，张斌均未发表答辩意见。乔龙玲向一审法院提出诉讼请求：其因交通事故造成的损失为医疗费202966.82元、住院伙食补助费12750元、营养费7650元、护理费32440元、误工费72960元、残疾赔偿金405920元（47200元/年*20年*43%）、精神损害抚慰金21500元（要求在交强险内优先赔付）、被抚养人生活费143575元、交通费4764元、车损50元。请求判令保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）内承担全部赔偿责任，超出交强险部分由张斌承担全部赔偿责任，由保险公司在第三者商业责任险（以下简称商业三者险）范围内替代赔偿。事实和理由：2018年4月13日张斌驾驶苏Ｂ×××××号小型轿车与驾驶电动自行车的乔龙玲发生碰撞，造成乔龙玲受伤的交通事故。经无锡市公安局新吴分局交通警察大队（以下简称交警队）认定张斌负事故的全部责任。苏Ｂ×××××号汽车在保险公司投保了交强险、商业三者险。一审法院经审理认定事实如下：（一）对于当事人双方没有争议的事实：1.苏Ｂ×××××号车辆登记、投保情况、道路交通事故认定书载明的事故发生经过及责任认定。2.无锡中诚司法鉴定所于2019年7月5日作出鉴定意见：乔龙玲脑外伤所致精神障碍、日常生活有关的活动能力极重度受限评定为七级残疾，脑组织清除术后评定为九级残疾；其误工期从受伤日至定残前一日，护理期、营养期住院期间为宜。乔龙玲预付了鉴定费5560元。3.乔龙玲因本次事故住院天数255天。4.乔龙玲前期医疗费260473.29元已在（2018）苏0214民初3901号案件中处理完毕。5.张斌向乔龙玲垫付了110000元，双方均同意在本案中一并处理。上述事实，有乔龙玲提供的道路交通事故认定书、驾驶证、保单、病历本、医疗费发票、病案记录、鉴定报告、鉴定费发票、（2018）苏0214民初3901号民事判决书及双方当事人陈述等证据在卷佐证，依法予以确认。（二）对于当事人双方有争议的事实：1.关于医疗费，乔龙玲提供了病历本、病案记录、医疗费发票、费用清单、收据以证明其支出了医疗费用202966.82元，张斌、保险公司对证据真实性均无异议，但对其中收据、外购药不予认可，乔龙玲提供的证据足以证明其医疗费用支出情况，属于合理范围，故依法予以认可。2.关于住院伙食补助费，为12750元（50元/天×255天）。3.关于营养费，为7650元（30元/天×255天）。4.关于护理费，乔龙玲提供了护理费收据，为29540元（15040元+100元/天×145天）。5.关于误工费，乔龙玲提供了无锡爱拓精密机械有限公司出具的证明、工资条、社保转账记录，证明乔龙玲在无锡爱拓精密机械有限公司工作，平均月工资收入4864元，事故发生后未发放过工资。保险公司表示对该组证据真实性无异议，但要求提供银行流水证明其误工损失。乔龙玲提供的证据足以证明其事故发生前收入情况及事故发生后未发放过工资，因其系2017年12月才进入无锡爱拓精密机械有限公司工作，直至事故发生时仅发放了2017年12月到2018年3月四次工资，其中2018年2月份工资因春节原因显著减少，不应作为计算月平均工资的依据，故认定乔龙玲事故发生前三个月平均工资为4424.69元，根据鉴定结论认定的误工期计算乔龙玲误工费为65042.94元（4424.69元/月×14个月21日）。6.关于残疾赔偿金，乔龙玲提供了居住证（2015年5月18日签发）以证明应适用城镇标准，结合其伤残等级确认残疾赔偿金为405920元（47200元×20年×43%）。7.关于被扶养人生活费，乔龙玲提供了户口簿原件2份、阜南县公安局地城派出所出具的证明原件1份、阜南县地城镇吴郢村民委员会出具的证明原件1份，以证明其有四名被扶养人。张斌、保险公司对乔龙玲父母系其被扶养人不予认可，但并未提供证据证明乔龙玲父母已过退休年龄但仍有劳动能力和经济来源，故认定乔龙玲有四名被扶养人，经计算，被扶养人生活费应为139355.26元（29462元/年×5年×43%+29462元/年×8年÷3人×2×43%+29462元/年×2年÷3人×43%）。8.关于精神损害抚慰金，结合乔龙玲受伤情况、双方过错程度，酌定为21500元。9.关于交通费，酌定为1000元。10.关于拖车费，50元。一是法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，受害人可以要求承保交强险的保险公司在责任限额内先行赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法由侵权人赔偿。本案中，交警部门查明了事故中的违法行为，划分了事故责任，认定张斌负事故的全部责任，双方当事人均无异议，予以认定，乔龙玲因本次事故造成的损失由保险公司在交强险范围内承担全部赔偿责任，超出交强险部分损失由张斌承担全部赔偿责任，由保险公司在商业三者险范围内予以替代赔偿。本案中，乔龙玲的损失为：医疗费202966.82元、住院伙食补助费12750元、营养费7650元、护理费29540元、误工费65042.94元、残疾赔偿金405920元、被扶养人生活费139355.26元、精神损害抚慰金21500元、交通费1000元、拖车费50元，合计885775.02元。因保险公司已经赔偿了260473.29元，因此还应在保险范围内赔偿859576.71元，超出保险范围的26198.31元由张斌自行负担，因张斌向乔龙玲垫付了110000元，故乔龙玲还需返还给张斌83801.69元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿乔龙玲各项损失共计859576.71元；二、乔龙玲应于判决发生法律效力之日起十日内返还张斌垫付款83801.69元；三、驳回乔龙玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5070元，减半收取计2535元，鉴定费5560元，合计8095元（该款已由乔龙玲预交），由张斌负担（乔龙玲同意其预交的诉讼费中张斌应负担的部分，由张斌向其直接支付，法院不再退还，由张斌于判决发生法律效力之日起十日内向乔龙玲支付）。二审中各方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。本案中，保险公司对无锡中诚司法鉴定所于2019年7月5日作出鉴定意见：乔龙玲脑外伤所致精神障碍、日常生活有关的活动能力极重度受限评定为七级残疾，脑组织清除术后评定为九级残疾无异议，一审法院确认后，保险公司反悔提出上诉，但未提供足以推翻的证据。经查，无锡中诚司法鉴定所根据无锡市人民医院、无锡梓旺康复医院病史，进行法医临床检查、法医××检查，并参阅了CT片，作出伤残评定意见，该鉴定所及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论应予采纳。保险公司的上诉意见，没有事实依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5070元，由保险公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二〇一九年十二月三日书记员 查玉婷