宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民终3434号上诉人（原审原告）：金某，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：赵某1、赵某2，宁夏迪通律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐某，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：王某，广东国龙律师事务所律师。上诉人金某因与被上诉人唐某民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金某的上诉请求：一、依法撤销（2019）宁0181民初689号民事判决书，发回重审（或指定异地法院审理）或依法改判；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院将本院定性为民间借贷错误。一审法院未对上诉人的诉请、《合作协议》签订背景、意思表示、目的及履行事实进行实质性分析判断，造成判决结果与客观事实相悖，损害上诉人的合法权益。一审法院认定“双方签订《合作协议》不符合个人合伙协议要求，且在上诉人提供20万元款项后，又要求被上诉人在协议上加注了唐某借杨卫军20万元的内容，足以说明双方之间系借贷关系”错误。双方均系从事个体经营的普通公民，不是法律职业人，双方签订协议就是为了做服装生意，因而在协议中约定了房租、水电费等费用的承担。对于双方而言，就认为已经约定清楚了，且履行过程中，双方使用的房屋、项目与协议一致，协议第二条约定的意思就是盈利和亏损均为各一半的意思表示。被上诉人在一审中亦陈述进行因算账分配利润而备注，且承认合伙期限为三年。被上诉人未提交证据证明解借贷关系发生的事实和双方如何约定。一审法院以上诉人领取工资，被上诉人未领取工资为由，认定上诉人未投资、未经营错误。双方经营期间资金流量大，且双方进行记账等，可以证实双方之间存在合伙关系。原审法院未采纳上诉人提交的证据错误，未查清案件事实。唐某辩称，一审判决正确，请求驳回。一审法院认定本案为民间借贷正确。双方为民间借贷而非合伙关系。上诉人丈夫杨1借款给被上诉人分为两部分，一部分为通过银行卡转账10万元（2015年8月12日），早于《合作协议》一个月，该转账与合作协议无关。另一部分为杨文军信用卡刷卡消费10万元。一审法院已对被上诉人进行了倾斜。一审法院在审理过程中并无偏袒。一审判决在对已付款抵扣时，先抵扣利息，再抵扣本金，上诉人将多收取利息2万余元。金某向一审法院起诉请求：1.被告向原告给付合伙经营期间所得利润1408320元、返还投资款20万元，共计1608320元；2．本案诉讼费由被告负担。原告当庭放弃第1项诉讼请求。一审法院认定事实：2015年8月12日，原、被告达成共同在灵武市经营服装店的合作意向，并签订《合作协议》一份，约定：租营业房年租金9万元，每人每年4．5万；房屋装修、水、电、暖、物业费、店员工资及提货所产生的全部费用，各担一半；营业期间双方都不能参与营业额，双方支钱必须通过店长和对方同意方可支出；合作期限最低为三年，合作期间双方不得以任何理由退出，被告不得以任何理由将原告退出，原告不得以赔钱为由退出；房租三年不变，三年之后随行就市。合同签订后，被告将营业房进行了装修，并于2015年10月9日以自己的名义登记领取了个体工商户营业执照，于2015年10月21日正式开业经营至今。2015年8月13日原告提供借款10万元、2015年9月到10月期间原告将其丈夫杨1的信用卡交由被告消费刷卡10万元。2018年1月3日，原告要求被告对其之前提供的资金20万元予以确认，于是被告在《合作协议》下方加注“唐某借杨1(金某丈夫)20万（贰拾万整）”的内容。被告先后向原告还款126000元，被告认可原告及其丈夫向被告提供的20万元系被告向原告的借款，且双方口头约定月利率1．5％。一审法院另查明，2016年7月起，原告在服装店担任形象顾问及店面经理，主要负责提货、记账、员工管理、店面日常销售管理等工作，每月底薪1500元加销售提成。一审法院认为，个人合伙是指两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙协议作为各合伙人之间订立的契约，应当具备共同出资、共同经营、共担风险、盈亏与共的内容。首先，原、被告虽然就双方共同在灵武市经营服装店达成了合作意向，并签订了《合作协议》，但该协议并未明确合伙经营的具体项目，且该协议仅就房租、装修、水、电暖、物业费、店员工资等各项支出的承担进行约定，而并未约定合伙的盈余分配及亏损承担等事项，故双方签订的《合作协议》并不符合个人合伙协议的内容要求。其次，原告在该协议签订后，虽向被告提供了20万元的款项，但在此后又要求被告在该协议中加注了“唐某借杨杨1(金某丈夫)20万（贰拾万整）”的内容，如双方存在合伙关系，则原告向被告提供的款项系用于合伙经营，被告仅需向原告出具收条即可，该内容足以说明双方就此前20万元款项确认为借款的事实。最后，合伙关系具有共同经营的特征，根据原告当庭陈述，原告在灵武市浩洋国际服装店工作并领取工资，如按原告所述，双方系合伙关系，则原告在服装店的劳动属于从事合伙经营需要，而不应额外领取劳动报酬。综上，原告主张双方存在合伙关系的事实不能成立，其主张被告向其给付合伙经营期间所得利润1408320元亦无事实依据，一审法院不予支持。鉴于双方在《合作协议》就原告向被告提供的20万元已经确认为借款，且被告认可双方约定了借款月利率1．5％，故被告负有向原告返还借款及利息的责任。2015年8月13日原告提供借款10万元，截至本案立案时即2019年1月18日，利息为61890元（10万元×1．5％×12个月÷365天×1255天=61890元），2015年9月到10月期间借款10万元，利息自2015年9月1日起算至2019年1月18日，利息为60953元（10万元×1．5％×12个月÷365天×1236天=60953元），以上利息共计122843元（61890元＋60953元）。被告先后向原告还款126000元，因双方就该还款的时间不一致，亦无法确认该款项系本金还是利息，故该笔款项扣减被告应付利息122843元后，下剩部分3157元扣减本金，故被告尚欠原告借款本金196843元（20万元-3157元=196843元）。被告主张其向原告支付利息128000元、偿还本金5万元的意见，因未提供证据证实，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告唐某于本判决生效后十日内向原告金某偿还借款196843元；二、驳回原告金某的其他诉讼请求。如未按上述指定的期间履行清偿义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19274元，由原告金某负担16914元，由被告唐某负担2360元。二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，上诉人主张双方之间系合伙关系，被上诉人应向其支付合伙经营期间所得利润1408320元、返还投资款20万元。经审查，本案中，双方签订了《合作协议》，但该《合作协议》未约定合伙经营的投资比例、盈余分配及亏损承担等事项，仅约定房租、装修、水、电暖、物业费、店员工资等各项支出的承担，不符合个人合伙协议的要求，上诉人提交的证据不足以证实双方之间系合伙关系。结合本案中，双方当事人提交的证据及双方当事人的陈述，上诉人向被上诉人提供了20万元的款项，且被上诉人在《合作协议》中加注了“唐某借杨卫军20万（贰拾万整）”的内容，且被上诉人认可双方约定了借款月利率1.5％，一审法院依据查明的事实认定本案为民间借贷，并判令被上诉人向上诉人返还借款及利息并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4237元，由上诉人金某负担。本判决为终审判决。审判长  赵和平审判员  张 婧审判员  黑 琴二〇一九年十一月二十八日书记员  李梦露附：本案适用的法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。