山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终2822号上诉人（原审原告）：侯钦磊，男，1992年10月22日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：张申，山东融冠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张坤冬，男，1999年1月18日出生，回族，住山东省邹城市。委托诉讼代理人：焦凌云，山东匡衡律师事务所律师。上诉人侯钦磊因与被上诉人张坤冬机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2018）鲁0481民初6813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人侯钦磊及委托诉讼代理人张申，被上诉人张坤冬的委托诉讼代理人焦凌云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人侯钦磊上诉请求：1.请求依法撤销原审判决中关于伤残赔偿金、被抚养人生活费、住宿费以及护理费的判决，并改判为被上诉人赔偿上诉人伤残赔偿金363850.8元、被抚养人生活费165402.66元、住宿费12221元以及护理费46805元，共计588279.46元。2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决中关于伤残赔偿金赔偿标准认定错误。原审中原告提供了军官退役证、村委证明、营业执照、银行流水、证人证言、商品房贷款公证书、商品房借款合同、城乡代码查询结果等材料，证明原告侯钦磊当兵退役后经营一家电子维修服务部，在滕州市里有购房，其户籍所在地城乡属性为城镇，原审原告虽系农村户口性质但其不以务农为生，在城镇有店铺及商品房收入来源及花费均在城镇并超过一年以上。且根据城乡代码查询，原告户籍所在地滕州市姜屯镇大雁南村城乡代码为112，根据《统计用区划代码和城乡划分代码编制规则》112城乡属性为城镇。因此，根据最高院相关答复意见及精神，原审原告无论从工作、生活区域以及户籍地性质完全符合按照城镇标准赔偿的条件。二、原审判决中关于原告被抚养人生活费的诉求并未提及，原告被抚养人生活费诉求应予支持。《最高院关于审理人身损害司法解释》第28条，明确规定了被抚养人生活费此赔偿项目，原审原告伤后，目前除鉴定报告上所记载一处七级、一处八级、两处十级伤残以外，××发症，需长期被人照料，已丧失劳动能力，这亦是现实存在的不争的事实。原审原告诉求被抚养人生活费合情合理合法，应予支持。三、原审判决中关于护理费计算标准适用错误。原审原告与其妻子王婷共同经营电子维修服务部，原审原告按照居民服务业主张护理费标准，合情合理合法。即便原审法院认为不能证明王婷的工作，根据《最高院关于审理人身损害司法解释》第21条之规定也应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原审判决按照农村居民可支配收入计算不符合常理，现阶段同等地域同等年龄同等生活环境下，每天44.65元的收入是完全不符合实际的。四、原审判决中关于住宿费的认定是错误的。原告受伤严重，局限于滕州当地的医疗水平，需长期在外地济南、上海等地接受治疗，其本人及护理人员家人在医院附近住宿是人之常情，其住宿费也均有发票予以佐证。就目前济南的消费水平而言，就算长期租住一般较偏的招待所酒店日消费也应在80-100元左右，更不用提像山东省立医院这种综合性大医院的周边地带。因此，原审原告的住宿费花费是合理合法的，也是必要的，理应得到支持。综上所述，上诉人认为对于交通事故中伤者的损失的认定应遵从法律与实际相结合的原则。一审判决中关于伤残赔偿金、被抚养人生活费、住宿费以及护理费的判定适用法律错误，偏离事实，且显失公平，侵害了上诉人的利益，请求法院依法维护上诉人的权益，支持上诉人的上诉请求。被上诉人张坤冬辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉。1.关于伤残赔偿金问题，上诉人住所地为滕州市姜屯镇大彦南村，系农村户口居民，且该村有耕地每人均有责任田，该村村民以农业生产为生活来源。虽然上诉人一审时提交了在滕州市杏坛路新街北大门西1号营业房从事电子产品维修部的营业执照，单凭一张营业执照并不能证明上诉人对该维修部进行了实际经营的事实，而且上诉人也未提供其自本次事故受伤前在城镇居住满一年的相关证据，不符合按照城镇居民标准计算伤残赔偿金的法律规定。从上诉人提交的《商品房贷款公证书》、《商品房借款合同》签订时间，也足以看出上诉人在本次事故受伤前一年在城镇没有住房，并不在城镇居住的事实。因此，一审法院按农村居民可支配收入计算上诉人的残疾赔偿金符合事实和法律依据。2.关于上诉人主张的被抚养人生活费问题，上诉人因本次交通事故受伤致最高残疾级别为七级伤残，七级伤残并不影响劳动能力，更达不到尚失劳动能力的程度。而且鉴定意见对上诉人的误工期及护理期给出了明确意见，进一步能够说明上诉人的误工期限是有确定时间的，不存在持续误工亦丧失劳动能力的情况，而且在该误工时间内一审法院支持了上诉人的误工费用。因此，上诉人主张被抚养人生活费用无事实依据和法律依据。3.关于护理费问题，上诉人虽提供了其本人的个体工商户营业执照，根据营业执照显示经营者仅为上诉人一人，经营方式并非家庭经营。因此，上诉人的营业执照不能证明王婷也从事维修服务业。护理人员王婷系农村居民，以农业生产为收入来源，不存在没有收入的情况。因此，一审法院按照农村居民可支配收入计算王婷的护理费用符合客观实际和法律规定。4.关于住宿费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条二款的规定：“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿。”而本案上诉人不论在济南还是上海都是住院治疗，××人，并不是在旅馆内休息。因此，住宿费不是必要产生的费用，同时也不符合法律规定的赔偿情形。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决数额得当。请二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉。侯钦磊向一审法院提出诉讼请求：１、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费等各项损失共计774755.26元（原告总损失为1194755.26元，保险公司已赔偿420000元）；２、诉讼费用、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月28日，张坤冬驾驶鲁Ｈ×××××号轿车沿滕州市鲁班大道由南向北行驶至消防大队北路段时，与沿道路由北向南驾驶电动自行车的侯钦磊发生道路交通事故，致侯钦磊受伤，车辆损坏。滕州市公安局交通警察大队认定张坤冬承担事故的全部责任。张坤冬驾驶鲁Ｈ×××××号轿车在永安财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保交强险及商业三者险30万元。原告侯钦磊受伤后，从2018年6月28日至12月5日先后在滕州市中医医院门诊治疗1天、在滕州市中心人民医院住院治疗4天、在山东省立医院住院治疗35天、在济南市中心医院住院治疗16天、在山东省立医院住院治疗21天、在滕州市人民医院住院治疗16天、在复旦大学华山医院住院治疗6天、在滕州市中心人民医院住院治疗4天。共计住院103天，支出医疗费535534.78元（其中被告垫付医疗费39920元）。经诊断，原告损伤出院诊断为：左额顶部硬膜下及硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，多发脑挫裂伤，左侧股骨粉碎性骨折，颅骨多发骨折并颅内积气，右膝关节脱位并韧带损伤，右侧腓总神经损伤，××变，左膝皮肤撕脱并缺损，左面左耳裂伤清创术后，全身多发软组织损伤，××，症状性癫痫，右侧颞叶脑软化灶等。经该院委托，山东金剑司法鉴定中心于2019年4月2日出具鲁金司法鉴定中心[2019]临鉴字第588号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人侯钦磊右足肌力0级构成七级伤残；右膝损伤构成八级伤残；颅脑损伤构成十级伤残；左眼损伤构成十级伤残。2、被鉴定人侯钦磊后续治疗（内固定取出）费用共需人民币10000-12000元；面部疤痕修复费用需人民币3000-4000元。3、被鉴定人侯钦磊之损伤，误工期限建议为180-365日、护理时间建议为150日、住院期间护理人数建议2人、出院后护理人数建议1人、营养期限建议为90日。原告支出鉴定费3200元。原告受伤住院期间由其哥哥侯钦占、妻子王婷护理。原告及护理人员王婷、侯钦占均系农村居民，侯钦坤、侯钦占从事手机经营。事故发生后，被告张坤冬为原告侯钦磊垫付医疗费及其他费用共计51920元。2018年度山东省农村居民人均纯收入为16297元，日均为44.65元；居民服务业年度人均纯收入为78214元，日均为214.28元。2019年1月29日，经该院主持调解，原告侯钦磊与永安财产保险股份有限公司济宁中心支公司就原告侯钦磊在保险限额内的损失，自愿达成赔偿协议，协议内容为：“一、被告永安财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险和商业三者险保险限额内赔偿原告侯钦磊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金等共计420000元，于2019年2月15日前一次性履行完毕；二、原告侯钦磊与被告永安财产保险股份有限公司济宁中心支公司因本次交通事故产生的纠纷一次性了结，别无其他纠葛。”该院已制作（2018）鲁0481民初6813号民事调解书对以上调解协议予以确认。一审法院认为，原告侯钦磊驾驶电动自行车与被告张坤冬驾驶的鲁Ｈ×××××号轿车发生道路交通事故，经滕州市公安局交通警察大队认定，张坤冬驾驶机动车违反禁止标线，夜间未降低行驶速度，对道路情况观察不够的违法行为，应承担事故的全部责任，侯钦磊无事故责任，该院对此予以确认。被告张坤冬驾驶的鲁Ｈ×××××号轿车在永安财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保了交强险和商业三者险30万元，原告要求该保险公司在交强险和商业三者险有责赔偿限额内承担赔偿责任，于法有据，且双方对保险限额赔偿范围内的损失已达成调解协议，该院予以确认。对保险限额外的损失根据双方的过错，应由被告张坤冬承担全部的赔偿责任。该院对原告侯钦磊的赔偿范围及计算标准确认如下：1、医疗费535453.78元，2、住院伙食补助费3090元（原告共住院103天，每天30元），3、营养费2700元（根据鉴定意见营养期限90天，每天30元），4、后续治疗费14500元（根据鉴定意见取中间值），5、残疾赔偿金149932.40元（根据鉴定意见，原告伤情一处七伤残，一处八级伤残、两处十级伤残，按2018年度山东省农村居民人均纯收入为16297元计算，16297×20×46%=149932.40），6、误工费55500元（根据鉴定意见，结合原告伤情，酌情认定误工时间为300天；原告从事居民服务业，2018年度居民服务业人均日收入214.28元，原告主张按每天185元计算，系当事人对自己权利的处分，该院予以支持，185×300=55500），7、护理费25752.50元（根据鉴定意见，原告住院期间由2人护理，出院后1人护理；原告住院103天期间由王婷及侯钦占护理，出院后由王婷护理47天；护理人员王婷按其户籍性质即2018年度山东省农村居民人均日收入44.65元计算，另一护理人员侯钦占从事居民服务业，2018年度居民服务业人均日收入214.28元，原告主张按每天185元计算，系当事人对自己权利的处分，该院予以支持，44.65×150+185×103=25752.50），8、残疾辅助器具费2078元（原告为治疗购置的膝关节固定支具、轮椅、康复理疗仪器），9、住宿费4500元（原告主张住宿费12221元，并提供票据，该院对原告在上海发生的三笔住宿费予以支持，对原告主张的在济南发生的三笔住宿费酌情支持），10、交通费4000元（原告主张交通费5000元，并提交票据，因原告治疗需多次往返济南、上海，对交通费该院酌定），11、精神损害抚慰金9000元，12、鉴定费3200元，13、复印费243元。综上所述，原告侯钦磊因该次道路交通事故造成的经济损失款计809949.68元。其中已由永安财产保险股份有限公司济宁中心支公司在张坤冬投保的交强险和商业三者险30万元赔偿限额内对原告赔偿了420000元，下余赔偿款389949.68元由被告张坤冬在保险限额外承担赔偿责任。事故发生后，被告已为原告垫付51920元，为减轻当事人的诉累，该款于实际履行时一并扣减。即被告张坤冬还需赔偿原告侯钦磊338029.68元。庭审中，原告称因外伤造成癫痫，后续产生的费用要求保留诉权。如原告有证据证明以后发生的治疗费用与此次交通事故有因果关系，可另行主张诉权。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：被告张坤冬赔偿原告侯钦磊经济损失款计338029.68元，于本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费8400元减半收取4200元，由被告张坤冬承担。二审中，上诉人侯钦磊提交统计用区划代码和城乡划分代码编制规则，结合一审提交的国家统计局城乡代码查询，上诉人户籍地滕州市姜屯镇大彦南村城乡代码为112，根据该编制规则第6页城乡分类代码编码方法第1条，其城乡属性为城镇，因此，上诉人户籍地为城镇属性，并非乡村。被上诉人张坤冬质证认为，对国家统计局出具的区划代码和编制规则真实性没有异议，对上诉人的证明目的有异议，代码不能作为上诉人属于城镇居民的标准，112号代码并非是城区范围，而是所属地块属于城乡结合区，上诉人居住的村庄有耕地，村民以农业种植为生，因此，该代码不能证明上诉人居住的村庄属于城镇。本院二审查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。本院认为，一、关于残疾赔偿金问题。一审诉讼中，上诉人侯钦磊提交了其为营业者的滕州市拓翔电子产品维修服务部的营业执照、义务兵退出现役证、滕州市姜屯镇大彦南村村民委员会2018年12月20日出具的证明能够相互印证，可以证实上诉人侯钦磊以城镇收入为主要来源，对其主张的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。本院对其主张的残疾赔偿金363850.8元（39549*20*46%=363850.8）予以支持。一审对此认定不当，二审予以纠正。二、关于被扶养人生活费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。上诉人侯钦磊并未提交其丧失劳动能力的证据，本院对其主张的被扶养人生活费不予支持。三、关于护理费问题。上诉人侯钦磊主张与其妻子王婷共同经营电子维修服务部，但无证据支持。一审法院按照王婷的户籍性质以2018年度山东省农村居民人均日收入计算护理费，并无不当。四、关于住宿费。一审法院结合本案基本案情，酌情支持住宿费4500元亦无不当之处。综上，上诉人侯钦磊因该次道路交通事故造成的经济损失款计1023868.08元。其中已由永安财产保险股份有限公司济宁中心支公司在张坤冬投保的交强险和商业三者险30万元赔偿限额内对上诉人侯钦磊赔偿了420000元，下余赔偿款603868.08元由被上诉人张坤冬在保险限额外承担赔偿责任。事故发生后，被上诉人张坤冬已为上诉人侯钦磊垫付51920元，该款于实际履行时一并扣减。被上诉人张坤冬还需赔偿上诉人侯钦磊551948.08元。综上所述，上诉人侯钦磊的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省滕州市人民法院（2018）鲁0481民初6813号民事判决；二、被上诉人张坤冬于本判决生效后十日内赔偿上诉人侯钦磊经济损失款551948.08元。三、驳回侯钦磊的其他诉讼请求（保留诉权的除外）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8400元减半收取4200元，由侯钦磊负担1218元，由张坤冬负担2982元；二审案件受理费7421元，由上诉人侯钦磊负担3562元，由被上诉人张坤冬负担3859元，均于本判决生效后七日内交纳。本判决为终审判决。审判长 王 锋审判员 杨丽娜审判员 邵明伟二〇一九年十二月三日书记员 吴 凡