湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0302民初708号原告：廖红敏，女，汉族，1971年5月出生，住湖北省十堰市茅箭区。委托代理人：陈蓬，湖北武当律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，上诉、反诉、和解、调解。委托代理人：王子扬，湖北武当律师事务所实习律师。代理权限：一般代理。被告：十堰市名鼎装饰设计中心。住所地：湖北省十堰市茅箭区上海路大学星城时代广场2层02号商铺。经营者：陈鹏飞，男，汉族，1988年11月出生，住湖北省十堰市茅箭区。委托代理人：李波，湖北延兴律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：十堰一号信息科技有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区上海路66号1幢2-1。法定代表人：陈鹏飞委托代理人：李波，湖北延兴律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告廖红敏诉被告十堰市名鼎装饰设计中心（下称名鼎装饰设计中心）、十堰一号信息科技有限公司（下称一号信息科技公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廖红敏的委托代理人陈蓬，被告名鼎装饰设计中心和被告一号信息科技公司的委托代理人李波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告廖红敏提出以下诉讼请求：1.判决解除廖红敏和名鼎装饰设计中心、一号信息科技公司之间的合同，判令名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司返还廖红敏12万元；2.判令名鼎装饰设计中心、一号信息科技公司自合同签订之日以200626元为基数，按日千分之一向廖红敏计付违约金至清偿之日止；3.名鼎装饰设计中心、一号信息科技公司承担诉讼费。事实和理由:2017年12月23日，廖红敏和被告签订《委托代购服务合同》及装修合同，约定由被告负责采购服务装修工程中涉及的主材、家电、家具，并组织装修。当日，廖红敏向被告支付合同款项114313元，2018年1月27日支付55831元，共计170144元。合同签订后，廖红敏多次要求被告履行合同义务，被告未履行。2018年4月底，经众多业主、供应商反映，被告面临重大经营危机，无法继续履约。被告名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司辩称：名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司未收到装修款，不是本案适格被告；名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司是两块牌子、一套班子，由一号信息科技公司实际经营。经审理查明：名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司的工作地点和人员均相同，一起开展经营活动，名鼎装饰设计中心的经营者同时是一号信息科技公司的法定代表人。2017年12月23日，廖红敏（甲方即发包方）与名鼎装饰设计中心（乙方及承包方）、一号信息科技公司（丙方即见证方）签订《十堰市家庭居室装饰装修工程施工合同》。合同约定：乙方以包工、包辅助施工材料、包部分主材的方式承包甲方在藏龙墅院6-3-501、建筑面积121平方米的房屋装修工程；合同价款为42978元，合同签订后甲方预付21489元，水、电、气等管线隐蔽工程验收合格后支付10745元，现场制作家具、吊顶和墙地砖泥工工程竣工验收后支付9455元，工程竣工验收合格后支付1289元；甲方委托乙方设计并提供施工图纸，设计费4000元；施工工期以开业大吉为准为90天。关于违约责任，合同约定：合同签订后，任何一方提出解除合同，应及时通知另一方，经双方同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程造价10%的违约金，若因此造成损失的，违约方应予赔偿；甲方未按期支付第二、三次工程款的，乙方有权停工，每延误一日，向乙方支付工程款总造价千分之一的违约金；由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日，由责任方向对方支付工程总造价千分之一的违约金。同日，廖红敏还与名鼎装饰设计中心签订《委托代购服务合同》，约定廖红敏委托名鼎装饰设计中心代购部分主材、家具、家电，其中主材代购预售总额157648元，家具、家电代购预算均为1万元，乙方向甲方收取代购服务费14332元；在甲方按合同约定时间支付货款及相关费用后，乙方未按约或甲方另行指定的期限完成交货，每延迟一天按未送货商品货款的0.1%向甲方支付违约金。上述合同签订当日，廖红敏向支付114313元，含设计费、代购材料费、预付工程款。此后，名鼎装饰设计中心、一号信息科技公司入场施工。2018年1月27日，廖红敏支付55831元，含第二次工程款10745元、代购主材37086元及家具家电8000元。后名鼎装饰设计中心、一号信息科技公司在施工过程中停工。2018年5月中旬，名鼎装饰设计中心、一号信息科技公司因资金问题停业，双方的协议无法继续履行。本院认为：双方签订的《十堰市家庭居室装饰装修工程施工合同》《委托代购服务合同》不违反法律规定，应认定为有效。虽然一号信息科技公司在《十堰市家庭居室装饰装修工程施工合同》只是见证方，但实际与名鼎装饰设计中心共同开展经营活动，共同履行合同义务、享受经营利益，也应认定为合同相对人，应与名鼎装饰设计中心一起对合同相对方承担责任。名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司未按约履行合同义务构成违约，应承担违约责任。现名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司不能继续履行合同，廖红敏主张解除合同应予支持。名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司不能证明已施工部分价款及代购物品款项合计超过50144元，廖红敏主张名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司返还12万元应予支持。按合同约定，工期延误是按工程总造价为计算违约金的基数，合同约定的工程总造价为42978元；而未按约交付代购物品是按未送货商品的货款作为计算违约金的基数，廖红敏未说明未送货商品的货款金额。因此，廖红敏主张按200626元作为计算违约金的基数不应支持，应按12万元的基数计算名鼎装饰设计中心、一号信息科技公司应承担的违约金。双方在合同中对开工时间没有约定，廖红敏亦未证明开工时间，结合合同中关于支付第二次装修款的条件、廖红敏于2018年1月27日支付第二次装修款的实际情况，开工时间酌情按2018年1月2日认定，即名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司应在2018年5月15日前完成装修工程、交付完代购物品。按照合同约定，因乙方的原因致使工期延误，每延误一日，应向廖红敏支付工程总造价千分之一的违约金；乙方未按指定期限完成交货，每延迟一天按未送货商品货款的0.1%向廖红敏支付违约金。名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司延误工期对廖红敏造成的直接损失是不能按期望时间使用房屋，由此使用替代房屋造成的损失，按上述约定标准计算的违约金数额超出年36%，过分高于因违约造成的实际损失，在综合因违约造成的实际损失、适当惩罚等情况的基础上，酌情按年利率24%计算名鼎装饰设计中心和一号信息科技公司应承担的违约金数额。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决如下：一、解除原告廖红敏与被告十堰市名鼎装饰设计中心、十堰一号信息科技有限公司之间的《十堰市家庭居室装饰装修工程施工合同》《委托代购服务合同》，被告十堰市名鼎装饰设计中心、十堰一号信息科技有限公司返还原告廖红敏120000元；二、被告十堰市名鼎装饰设计中心、十堰一号信息科技有限公司以120000元为基数，从2018年5月16日起按年利率24%向原告廖红敏计付违约金至清偿之日止；三、驳回原告廖红敏的其他诉讼请求。以上款项于本判决生效后十日内支付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收取1350元，由被告十堰市名鼎装饰设计中心和十堰一号信息科技有限公司负担，退还原告廖红敏1350元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交诉讼费用，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从指定履行期间的最后一日起计算。审判员  张京郧二〇一九年十二月二十五日书记员  彭 苗