辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽11民终1102号 上诉人（原审被告）：盘锦连江运输有限公司，住所地辽宁省盘锦市盘山县大荒乡后胡村。 法定代表人：郭宇，该公司经理。 委托诉讼代理人：王贵，辽宁仁同律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：耿季明，男，1969年2月12日出生，汉族，个体司机，住辽宁省大石桥市。 委托诉讼代理人：王连峰，营口市广通法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区市府路33号。 负责人：张小明，该公司经理。 委托诉讼代理人：齐悦霖，辽宁向海律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：营口博东物流有限公司，住所地盖州市万福镇万福村。 法定代表人：刘德祥，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站前区东风路。 负责人：隋金萍，该公司总经理。 上诉人盘锦连江运输有限公司因与被上诉人耿季明与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司、营口博东物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院(2019)辽1104民初1751号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人盘锦连江运输有限公司的委托诉讼代理人王贵，被上诉人耿季明及其委托诉讼代理人王连峰、原审被告中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司的委托诉讼代理人齐悦霖、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司到庭参加诉讼，被上诉人营口博东物流有限公司中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院按缺席审理。本案现已审理终结。 上诉人盘锦连江运输有限公司上诉请求：1，请求贵院依法撤销（2019)辽1104民初1751号民事判决第二项，改判上诉人不承担赔偿原告耿季明停运损失163,857.00元的70%即114,699.90元；2，请求贵院依法判令各被上诉人承担一审、二审涉诉费用。 被上诉人耿季明辩称：首先，本案涉及的停运损失应当由上诉人赔偿或是由保险公司赔偿的问题，取决于上诉人与保险公司签订的合同及法律适用问题，但停运损失属实际产生的损失，应当在赔偿的范围之内，其次，评估单位是由被上诉人耿季明依法提出申请，在中级人民法院抽签取得鉴定单位，鉴定单位为司法鉴定名册当中有合法资质的鉴定单位，在评估现场，保险公司的相关人员均到场参加了对车辆的鉴定，并且本案上诉人在一审庭审时，并没有对评估报告提出异议，也没有提出重新鉴定的申请，在二审中提出异议，于法无据，再次，交通事故发生后，被上诉人耿季明住院共计181天，在这种情况下，上诉人及其保险公司没有对人损及车辆损失进行任何的赔偿，即定损，耿季明出院后，无奈起诉至法院，而涉案车辆是耿季明唯一的生活来源，因此被上诉人耿季明认为鉴定报告是合法有效的，原审认定事实清楚，证据确凿，适用法律得当，望二审法院查明事实，维持原判。 被上诉人中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司辩称：根据我公司与上诉人签订的条款，停运损失属于免责条款，我公司不负责赔偿，一审认定事实清楚，请求二审法院维持原判。 被上诉人营口博东物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司未到庭亦未答辩。 原审法院查明：2018年12月6日9时40分许，张向勇驾驶辽Ｌ×××××辽Ｌ×××××重型半挂牵引车，由北向南行台至中华路（盘锦市大洼县）1025Ｋｍ+900ｍ大洼区路段时驶入路面左侧，与由南向北原告耿季明驾驶的辽Ｈ×××××辽Ｈ×××××重型半挂牵引车相撞，造成张向勇当场死亡，原告耿季明及随车乘员耿季慧受伤，车辆不同程度受损。此事故经大洼县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定张向勇承担主要责任，原告耿季明承担次要责任。原告耿季明伤的在海城市正骨医院住院124天，诊断为右桡骨远端粉碎性骨折合并尺桡关节脱位尺神经损伤、左尺骨鹰嘴撕脱骨折、左额头外伤、左肘部外伤、眶骨骨折，二级护理，发生医疗费48,922.15元。2019年7月26日，经辽河油田总医院法医司法鉴定所对原告耿季明的损伤进行伤残等级鉴定并出具鉴定意见书，原告的伤残等级为十级，误工180日，营养90日，产生鉴定费1,720.00元。原告所驾驶的辽Ｈ×××××辽Ｈ×××××重型半挂牵引车，在此次事故中受损，停运193天，2019年7月12日，由中衡保险公估股份有限公司对原告耿季明的车辆损失和停运损失进行评估，辽Ｈ×××××车损失价值为人民币45,400.00元、辽Ｈ×××××车损失价值为人民币29,370.00元、停运损失为人民币163,857.00元，产生鉴定费19,600.00元。另查，张向勇是被告盘锦连江运输有限公司的员工，是在从事工作中发生的交通事故，张向勇所驾驶的辽Ｌ×××××车在被告中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司投保了机动车交通事故强制保险和1,500,000.00元不计免赔第三者责任保险，辽Ｌ×××××车投保了100,000.00元不计免赔第三者责任险。交通事故责任强制保险其项下包括死亡伤残赔偿限额为110,000.00元(项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金)，医疗费用赔偿限额10,000.00元(项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的合理的后续治疗费、整容费、营养费)，财产损害赔偿为2,000.00元。原告耿季明驾驶的辽Ｈ×××××车实际所有人为原告，挂靠在被告营口博东物流有限公司，以被告营口博东物流有限公司的名义在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了车上责任险限额为100,000.00元，车辆损失险44,000.00元。原告耿季明在本次事故中的经济损失为：医院费48,922.15元、伙食补助费12,400.00元(100元×124天)、营养费2,700.00元(30元×90天)、误工费38,264.40元(212.58元180天，按交通运输业行业标准计算)、护理费26,359.92元(212.58元×124天，按交通运输业的行业标准计算)、残疾赔偿金29,312.00元(14,656元×20年×10%，按农村常住居民人均可支配收入计算)、精神抚慰金6,000.00元、交通费300.00元、复印费48.00元、拖车施救费8,000.00元、辽Ｈ×××××车损失45,400.00元、辽Ｈ×××××车维修费29,370.00元、车辆停运损失163,857.00元，鉴定费21,320.00元，总计为432,253.47元。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。张向勇在驾驶车辆从事运输工作中与原告耿季明驾驶车辆发生交通事故，张向勇负有主要责任，造成原告人身损伤和财物损失，被告盘锦连江运输有限公司作为张向勇的用人单位，应当承担张向勇所应承担的赔偿责任。张向勇所驾驶的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和1,600,000.00元不计免赔偿第三者责任保险，被告中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司应在保险责任理赔限额内直接对原告进行赔偿。原告耿季明所驾驶的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了车上损失保险和车辆损失保险，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司对原告耿季明应承担责任的部分，在保险理赔范围内进行赔偿。关于精神抚慰金，原审法院根据原告的伤残程度，酌定为6,000.00元。关于交通费，根据原告住院的实际情况，酌定为300.00元。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司在交通事故责任强制保险项下对原告耿季明应予赔偿的项目和金额为：医疗费10,000.00元、残疾赔偿金29,312.00元、精神抚慰金6,000.00元、误工费38,264.40元、护理费26,359.92元、交通费300.00元、财产损失2,000.00元，计为112,236.32元；在第三者责任保险项下赔偿的项目和金额为：医疗费38,922.15元、伙食补助费12,400.00元、营养费2,700.00元、拖车施救费8,000.00元、车辆损失72,770.00元(45,400.00元+29,370.00元-2,000.00元)，计为134,792.15元的70%即94,354.51元。停运损失和复印费为间接损失，不在保险公司理赔范围内，由被告盘锦连江运输有限公司按张向勇的责任划分予以赔偿，即163,905.00元的70%。原告在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了车辆损失保险100,000.00元和车上人员损伤保险44,000.00元，按责任划分应由原告承担的部分即车辆损失部分为24,231.00元和人身损伤部分为16,206.65元，应由该保险公司按保险合同的约定在保险限额内进行赔偿。其他部分由原告自行承担。营口博东物流有限公司不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，作出如下判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司保险理赔限额内直接支付给原告耿季明赔偿款人民币206,590.83元，在本判决生效后10日内付清。二、被告盘锦连江运输有限公司赔偿原告耿季明停运损失和复印费163,905.00元的70%即114,733.50元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在保险理赔范围内直接支付给原告耿季明赔偿款人民币40,437.65元。四、被告营口博东物流有限公司不承担赔偿责任。案件受理费7,948.80元（原告已预交），减半收取3,974.40元，由被告盘锦连江运输有限公司承担3,059.93元，由原告耿季明承担914.47元；鉴定费21,320.00元，由被告盘锦连江运输有限公司承担14,924.00元，由原告耿季明承担6,396.00元。 本案争议焦点：一、被上诉人耿季明的停运损失应否由上诉人承担？ 二、中衡保险公估股份有限公司鉴定程序是否符合法律规定？鉴定费应否由上诉人承担？ 围绕本案的争议焦点上诉人和被上诉人耿季明均未提供新证据。 围绕本案的争议焦点被上诉人中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司提供保险投保单一份，证明停运损失保险人不负责赔偿，我公司已经对免责条款向上诉人进行了明确说明，上诉人也在投保单中盖章确认，并且上诉人的公司工作人员手写确认了保险人已明确说明免除保险人责任的内容及法律后果，因此，免责条款合法有效。上诉人质证对该份证据的真实性无异议，投保的时候没有收到保险条款，特别是投保人声明与这个投保单是不一一对应，日期也不符，故不能作为被上诉人中国保险公司盘锦分公司免责的证据。被上诉人耿季明进行质证。对该份证据的真实性无异议，该证据是上诉人与保险公司签订的条款，涉及谁赔偿给耿季明停运损失的问题，具体效力问题请法院依法审查。 本院认证：被上诉人提供的保险投保单一份，虽保险公司在保险合同中作了免责的约定，但该免责约定属于格式条款，对被保险人不发生法律效力，故该份保险投保单不能作为本案的定案依据。 二审理查明的事实与原审认定的事实一致。 本院认为：关于被上诉人耿季明的停运损失应否由上诉人承担问题。因侵权行为造成他人损害的，应赔偿损失。保险合同中的条款为格式条款，对于免除保险人责任的条款保险人应当作出提示和说明，现保险公司未提供有效证据证明其已经对被保险人进行了提示和说明，故该格式条款对被保险人不发生法律效力，保险公司应当在责任限额内对被上诉人的损失进行赔偿。 关于上诉人提出的委托评估机构对其损失数额过高的意见，评估报告系法院委托做出，程序合法，上诉人并未提供有效证据足以推翻该评估报告，故一审法院依据该评估报告确定被上诉人耿季明的停运损失并无不当。 关于上诉人提出的停运损失、评估费、诉讼费应当由保险公司承担的主张。法院认为，停运损失属于财产损失范围，虽保险公司在保险合同中作了免责的约定，但该免责约定属于格式条款，对被保险人不发生法律效力，保险公司应当予以赔偿。对于评估费、诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。因双方已经在保险合同中约定该笔费用由被保险人负担，故对上诉人的该项诉讼请求不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持辽宁省盘锦市大洼区人民法院(2019)辽1104民初1751号民事判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司保险理赔限额内直接支付给原告耿季明赔偿款人民币206,590.83元，在本判决生效后10日内付清”、第三项即被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在保险理赔范围内直接支付给原告耿季明赔偿款人民币40,437.65元、第四项即被告营口博东物流有限公司不承担赔偿责任。 二、撤销辽宁省盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104民初1751号民事判决第二项被告盘锦连江运输有限公司赔偿原告耿季明停运损失和复印费163,905.00元的70%即114,733.50元。 三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司盘锦市分公司在第三者险责任限额范围内赔偿被上诉人耿季明321,324.33元(206,590.83元+114,733.50元)； 以上款项于本判决生效后十日内一次付清。 四、驳回被上诉人（原审原告）耿季明的其他诉讼请求。 一审案件受理费案件受理费7,948.80元，减半收取3,974.40元，由上诉人盘锦连江运输有限公司承担3,059.93元，由被上诉人耿季明承担914.47元；鉴定费21,320.00元，由上诉人盘锦连江运输有限公司承担14,924.00元，由被上诉人耿季明承担6,396.00元。二审案件受理费2,595元，由上诉人盘锦连江运输有限公司承担1,816.50元、被上诉人耿季明承担778.50元。 本判决为终审判决。 审判长  王金生 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇一九年十二月六日 书记员  段 渴