江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终2276号 上诉人（原审被告）：河北福江汽车贸易有限公司。住所地：河北省石家庄市长安区。 法定代表人：张晓波，总经理。 委托诉讼代理人：梁先繁，北京德和衡（南昌）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：江西长平汽车销售有限公司。住所地：江西省南昌市青山湖区。 法定代表人：胡雅洁，总经理。 委托诉讼代理人：王平，男，1981年10月出生，汉族，该公司经理，住江西省南昌市进贤县。 上诉人河北福江汽车贸易有限公司（以下简称福江公司）因与被上诉人江西长平汽车销售有限公司（以下简称长平公司）合同纠纷一案，不服江西省南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 福江公司提出上诉请求：1、请求法院依法撤销江西省南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111民初487号民事判决，并依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院对案涉协议的内容除认可上诉人主体资格外完全否定了协议的效力，又依据有效的协议让上诉人承担定金罚则5万元，在认定事实上适用了两种标准，被上诉人屡次违约的事实清楚、证据确凿，一审法院判决明显错误。综上所述，为维护上诉人的合法权益，依据《民诉法》及《合同法》之相关法律规定，向法院提起上诉，望早日查清事实，依法改判。 长平公司辩称：一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 长平公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令福江公司向长平公司偿还定金本金50000元；2、请求法院判令福江公司依定金罚则向长平公司支付50000元；3、诉讼费用由福江公司承担。 一审法院认定事实：2018年9月，长平公司向福江公司提出采购车辆六十辆，2018年9月7日并向福江公司支付定金50000元（用途约定江西长平驭胜330六十部定金）后福江公司由法定代表人张晓波签名及盖其公司印章落款时间为2018年9月11日的汽车订购协议（约定驭胜330三十部）一份提供给长平公司进行确认，长平公司收到后，认为与其事先商定及所交的定金约定汽车数量不一，未对汽车订购协议进行签名盖章进行确认，后双方多次进行协商未果。故长平公司诉至该院。 一审法院认为：长平公司与福江公司商议购卖驭胜330汽车六十部意向，长平公司已支付定金50000元，后福江公司未按商议提供驭胜330汽车六十部，后提供一份汽车订购协议（约定驭胜330三十部），且亦未提供有三十部汽车的证据，给长平公司进行确认签名盖章，长平公司未予认可。福江公司辩称长平公司未按汽车订购协议付清剩余购车款，应当承担违约责任，定金不退，诉请无事实及法律依据的意见，该院不予支持。双方经多次协商未果，长平公司诉至该院。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十五条之规定，判决：1、河北福江汽车贸易有限公司于该判决生效后十五日内一次性偿还江西长平汽车销售有限公司定金本金50000元；2、河北福江汽车贸易有限公司于该判决生效后十五日内一次性依定金罚则向江西长平汽车销售有限公司支付50000元。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费1150元，由河北福江汽车贸易有限公司负担。 二审期间，上诉人福江公司向法院提交相关机动车销售统一发票，欲证明从该公司在2018年9月库存车辆的销售情况可以看出，不存在无车可售的情形。被上诉人长平公司质证认为，对证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，发票不能证明福江公司在销售车辆的过程中不存在违约行为。 本院经二审查明：2018年9月6日，长平公司经理王平经人介绍与福江公司法定代表人张晓波通过微信协商相关购车事宜。经双方协商，张晓波通过微信将公司营业执照、对公账户车辆合格证图片发送给王平后，要求长平公司先打定金10万元。王平回复称“好”。次日，长平公司仅向福江公司汇付定金5万元。同年9月11日，王平又通过微信要求张晓波写好合同并盖章拍照给他，双方经对车辆数量、型号确认后，张晓波通过微信将盖章后的涉案《汽车订购协议》发送给王平，同时告知王平之前合同中约定的车辆中有一辆尊贵型要换为舒适型，故价格略作调整。该《汽车订购协议》约定：“长平公司向福江公司采购驭胜S330各种型号车辆30台，总价2160518元，定金5万元，福江公司收到长平公司定金后本协议生效。提车方式为自提，提车时间为合同签订后一周内，合同生效后一周内长平公司未提车，福江公司有权自行处理该批车辆，定金不予退还。福江公司收到长平公司全部车辆款48小时内并开具正规的增值税专用发票交于长平公司，并交付合同车辆。如因福江公司原因不能按时交付车辆的，长平公司有权收回所支付的款项。”王平收到合同后，未持异议，在微信中回复张晓波称“有一个重点工程，要求张晓波对28台车各拍4张照片或者其派人赶过去”，张晓波称“最好派人过来到现场看一下”。次日，王平要求张晓波赶快安排，或者先拍六辆车的车身照和45度角照片，张晓波回复王平会让公司郭总负责安排，告知王平直接找郭总。同年9月16日，长平公司法定代表人胡雅洁通过微信联系福江公司郭海涛，要求对接26辆驭胜330汽车的事宜。2018年9月21日，为了便于双方更好沟通，胡雅洁与郭海涛在微信中互留了联系电话。同年9月25日，郭海涛在微信中询问胡雅洁长平公司是否已安排到石家庄调驭胜S330的具体时间，并要求胡雅洁提前告知便于让库存提前安排人员对接。2018年9月27日早上，张晓波在微信中告知王平“十月中旬公告就过期了，明天再不提车我们就上牌了，这样的话你打的定金就没法退还了”。王平中午回复称“你帮落实下现在还有多少台车，胡雅洁会联系你”，张晓波随即回复称只有6辆车了。当日下午，胡雅洁在微信中询问郭海涛车辆指导价，郭海涛当时回复还有5台车，之后不久又将相关价目表发给胡雅洁，胡雅洁发现还剩3台，便告知郭海涛29日这三台车都要。2018年9月28日中午，郭海涛在微信中询问胡雅洁“库里还有S330（03327棕、03483白），下午几点安排人过来验车？”，胡雅洁回复郭海涛要求其发送福江公司位置以便安排物流，郭海涛随即将公司地址发送给胡雅洁并询问验车师傅几点到？胡雅洁称“等一下，在安排”。当日下午15点12分，郭海涛要求胡雅洁付款后截图。胡雅洁直至晚上21点45分回复郭海涛“截图没发出去，不好意思。支付一台车的。我这边公户系统有点问题，剩下一台可以30日付款吗？”2018年9月29日中午，郭海涛告知胡雅洁仅剩一台车，胡雅洁询问是否可留到30日，郭海涛告知其29日下午16点前款到留车。当日下午16点36分，郭海涛微信中告知胡雅洁财务没有收到尾款。胡雅洁称“确定吗、我查下”。2018年10月15日，胡雅洁在微信中询问郭海涛是否可以退回5万元定金。郭海涛并未回复。由此，长平公司诉至法院要求福江公司双倍退回定金即10万元。 本院认为，福江公司与长平公司签订的《汽车订购协议》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，本院予以确认。该《汽车订购协议》明确约定“合同生效后一周内长平公司未提车，福江公司有权自行处理该批车辆，定金不予退还；因福江公司原因不能按时交付车辆的，长平公司有权收回所支付的款项。”因该合同系福江公司于2018年9月11日通过微信发送给长平公司，长平公司收到合同后虽未盖章确认但并未提出异议，且因长平公司早在2018年9月7日已将定金5万元支付福江公司，故该合同于2018年9月11日生效，又由于合同约定福江公司向长平公司出售的车辆为30台，但从双方微信聊天记录可得知，合同发送当天，福江公司仅剩余28台车，9月16日福江公司仅余26台车，足以见合同生效一周内福江公司的可售车辆已不足30台，且自2018年9月18日之后，福江公司的可售车辆日益减少，而长平公司在福江公司可售车辆越来越少直至仅剩一台的情况下仍同意购买但却一直未按约付款提车，故双方当事人在本案中均存在违约行为，同时鉴于福江公司案涉车辆已全部售出并不存在任何损失，故本院认为，福江公司应向长平公司返还定金5万元为妥。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销江西省南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111民初487号民事判决； 二、河北福江汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向江西长平汽车销售有限公司返还5万元； 三、驳回江西长平汽车销售有限公司的其他诉讼请求。 如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1150元，二审案件受理费2300元，共计3450元，由福江公司负担1725元，由长平公司负担1725元。 本判决为终审判决。 审判长 沈 莉 审判员 陈大奎 审判员 龚 江 二〇一九年十二月九日 书记员 刘一航