海南省第二中级人民法院刑事裁定书（2019）琼97刑终344号原公诉机关海南省洋浦经济开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）邓看，男，1983年11月21日出生，公民身份号码×××，汉族，大学专科文化，无业，广东省湛江市徐闻县人，户籍所在地广东省湛江市徐闻县。2018年6月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被洋浦经济开发区公安局刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。辩护人梁堪贵，广东环宇京茂律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周某，男，1976年12月23日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业，海南省琼中黎族苗族自治县人，户籍所在地海南省琼中黎族苗族自治县，捕前住海南省琼中黎族苗族自治县水务局办公大楼5楼501号。2014年6月5日因犯非法持有毒品罪被琼中黎族苗族自治县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元，2015年7月28日刑满释放。2018年6月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被洋浦经济开发区公安局刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。原审被告人吴某，男，1969年3月15日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，工人，海南省定安县人，户籍所在地海南省琼中黎族苗族自治县，捕前住海南省定安县定城镇潭揽村。2013年9月27日因犯非法持有毒品罪被琼中黎族苗族自治县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元，2014年12月15日刑满释放。2018年8月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被洋浦经济开发区公安局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。原审被告人杨某，男，1983年3月30日出生，公民身份号码×××，汉族，广东省信宜市人，初中文化，无业，户籍所在地海南省琼中黎族苗族自治县，捕前住海南省琼中黎族苗族自治县加钗农场十队102号。2012年12月20日因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被琼中黎族苗族自治县人民法院分别判处有期徒刑四年三个月、有期徒刑三年，数罪并罚、决定执行有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币4000元，2016年6月30日刑满释放。2018年8月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被洋浦经济开发区公安局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于洋浦经济开发区看守所。洋浦经济开发区人民法院审理洋浦经济开发区人民检察院指控原审被告人邓看、周某、吴某犯贩卖毒品罪、原审被告人被告人杨某犯容留他人吸毒罪一案，于2019年10月16日作出（2018）琼9701刑初116号刑事判决。原审被告人邓看、周某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：（1被告人邓看、周某贩卖毒品的事实、被告人杨某容留他人吸毒的事实被告人邓看、周某共谋贩卖甲基苯丙胺。2018年5月19日，邓看携带少量甲基苯丙胺样品从广东省徐闻县至海南省××县”）给周某，周某邀约吴某等人到琼中县尝试了该样品质量。2018年6月2日，邓看携带甲基苯丙胺从徐闻县来到琼中县，周某遂将邓看带到在琼中县加钗农场十队杨某家里。周某将邓看携带来的甲基苯丙胺分开包装，并电话联系他人来购买。当日周某、邓看、杨某、黄某在杨某家中吸食了甲基苯丙胺。同年6月3日上午，公安机关在琼中县海榆路与水潮巷交叉口处将邓看、周某抓获，当场查获甲基苯丙胺85.93克、现金2430元、电子秤1个、手机2部等物品。认定以上事实有如下证据予以证明：1物证、书证（1）受案登记表，证明本案系公安机关在工作中自行发现。（2）物证及扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证明2018年6月3日，公安机关从被告人周某处查扣毒品疑似物5包、现金2430元、黑色微型电子秤1台、黑色袜子1只，魅族牌手机1部；从被告人邓看处查扣金色华为牌手机1部。（3）通话清单，证明被告人邓看使用的手机号码（号码为134XXXXXXXX）和被告人周某使用的手机号码（号码为183XXXXXXXX）在2018年5月17日至20日、6月1日至2日有多次通话记录，在同年5月28日亦有通话记录。（4）侦查机关出具的情况说明，说明：侦查员将海南省公安厅物证鉴定中心出具的琼公物（理化）字【2018】661号《理化检验报告》通过浦公（刑）鉴通字【2018】0640号《鉴定意见通知》告知邓看和周某时出现了笔误，将《理化检验报告》中的样本编号4600002018040661-YB-001至4600002018040661-YB-005，误写为4600002018060661-YB-001至4600002018060661-YB-005；侦查员在抓捕周某和邓看时，周某将放在裤子口袋里用黑袜子包裹的毒品可疑物扔在路边，参与抓捕的工作人员陈某为了不让可疑物被其他人员捡走，将该可疑物捡起放到周某的身边，方便进行下一步的侦查取证工作。2.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）现场检查笔录、提取笔录，证明公安机关在抓获现场对被告人周某的人身进行检查发现，周某的左边裤袋内有两包黄山牌香烟和一个打火机、一部魅族牌手机；左边后裤袋有现金若干；周某从右裤袋掏出丢弃的黑色袜子，里面装着四包用塑料袋包裹的毒品疑似物（其中一包用红色塑料袋包装、三包用黑色塑料袋包装）和一个黑色微型电子秤；右边后裤袋有一小包用透明塑料袋包装的白色晶体状毒品疑似物。公安机关对上述毒品疑似物予以提取扣押。（2）称量笔录、取样笔录，证明经称量，用透明塑料袋封装包装的白色晶体状毒品疑似物净重0.20克，编号为1号，全部取样0.20克送检，编号为样本①号；用红色塑料袋包裹的毒品疑似物净重15.53克，编号为2号，取样2.96克送检，编号为样本②号；三包用黑色塑料袋包裹的毒品疑似物分别净重：30.00克，编号为3号，取样1.23克送检，编号为样本③号；9.97克，编号为4号，取样1.44克送检，编号为样本④号；30.23克，编号为5号，取样1.36克，编号为样本⑤号。（3）现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明现场位于海南省××县交叉口处；公安机关在现场抓获被告人周某、邓看，当场查获毒品可疑物85.93克。（4）现场指认笔录、辨认现场照片，证明被告人杨某、周某和证人黄某分别对其和周某、邓看、吴某等人吸食毒品的××县杨某家的房间进行了指认。（5）被告人周某指认毒品可疑物照片，证明被告人周某对从其身上查获的物品进行了指认。3.鉴定意见海南省公安厅物证鉴定中心琼公物鉴（理化）字【2018】661号理化检验报告，证明经鉴定，送检的5包检材均检出甲基苯丙胺成分。4、视听资料路面监控视频、抓捕视频，证明公安机关抓捕被告人周某、邓看的经过，当场查获毒品疑似物、手机等物品，以及毒品疑似物称量、取样的经过。在被抓获时周某从其身上丢掉一黑色物品（袜子），民警当场予以提取。5.证人证言（1证人吴某的证言、辨认笔录及照片，证明2018年5月底的一天晚上，周某称有一名广东徐闻的男子带冰毒过来琼中，联系他过去试货。他和同村外号叫“抗棺材”的男子驾驶×××的银色雷克萨斯小轿车从定安县赶往琼中县，之后周某领着他们进去到加钗农场六队一楼左侧的一间出租屋内。当时出租屋内有周某、杨某、广东徐闻男子和他们共五人在屋内一起吸食冰毒。之后他们就驾车返回定安县了。2018年6月1日下午，周某电话联系他称广东徐闻的男子将冰毒带来琼中，让他去找钱拿货，当时他找不到钱就没有去琼中拿货。经辨认，他分别认出杨某、“广东徐闻的男子”（即邓看）、周某。（2证人黄某的证言、辨认笔录及照片，证明2018年5月20日在××县的一间周某租的出租屋内他第一次看到邓看，屋内有周某、邓看、杨某，接着他就吸食了剩下在吸管的一点点冰毒。周某对他说前一晚吴某来过6队玩冰毒，接着他听到邓看说邓还要再次带冰毒过来。周某就问他借四千元给邓看回去广东带些冰毒，当时他说借不到钱。2018年6月2日7时许，周某打电话联系他到杨某家里谈事情。他到杨某家看到周某和邓看，周某说邓看已经把毒品带过来了，让他找三万元给邓看，让邓看回去再带七万元的毒品过来慢慢卖，当时周某还说筹到的3万元每一天给他300元利息。他当时表示会想办法找钱。过了一会，他和周某、邓看三人在杨某的家中吸食了邓看带过来的冰毒。当日14时许，杨某联系他说杨某在什运镇那里等白沙的人过来送东西（毒品），这时他就知道杨某在外面送毒品给别人。经辨认，他分别认出周某、杨某、“广东大陆哥”（即邓看）、“能哥”（吴某）。6.被告人的供述与辩解（1被告人周某的供述、辨认笔录及照片，证明2018年5月份的一天，邓看联系他让他找冰毒的销路，他和邓看说买家不知道冰毒质量要拿样品来试一试。2018年5月19日，邓看从徐闻带了约1克的冰毒到琼中找他，他把邓看带到他在琼中营根乌石农场六队租的房间，过了一会儿杨某也到他租住的房间，他们三人便在出租屋内吸食了冰毒。晚上21时许，他联系吴某过来琼中试货。22时许，吴某及吴某的一个朋友到他租住房子内。之后，他、邓看、杨某、吴某和吴某的一个朋友共五人在房间内吸食冰毒。当时因为钱的事情没交易成功。邓看回去后说上家答应赊账给一些冰毒下来。6月2日早上，邓看来到琼中，他把邓看带到琼中县加叉农场10队杨某的家里，之前杨某已经把家里的钥匙给他。邓看把裤子脱下来，邓看的腿部膝盖后边绑着一个透明的密封袋，里面装着冰毒。他和邓看一边吸食冰毒，一边重新包装。他用塑料袋把冰毒包成四袋。邓看就让他联系吴某、白沙的“阿乃”和外号“乐东”的男子，还叫他把杨某叫过来。次日上午7时许，他就联系了吴某和“阿乃”，也联系黄某找钱要冰毒。黄某来到加叉农场10队杨某的家里，和他、邓看、杨某一起吸食冰毒。下午16时许，他电话联系澄迈的廖泰山卖冰毒，廖说不要。18时许他回到加叉农场10队和邓看一起吸食冰毒。邓看一直催他联系吴某和其他买家。他联系吴某但吴说过不来。之后他和邓看、杨某在加叉农场10队吸食冰毒。到了晚上23时许，黄某来家里找他，他们一起到杨某家里，他、邓看、黄某、杨某四人便一起吸食冰毒。6月3日，他和邓看决定去澄迈找廖泰山买海洛因和找冰毒的销路。他在税务局四楼楼梯口的消防箱里把他原先藏好的冰毒拿出来装进他的裤袋。他和邓看在琼中水潮巷的路口等车时被公安机关抓获。经辨认，他分别认出邓看、黄某、杨某。（2被告人邓看的供述、辨认笔录及照片，证明2018年5月份的一天，他要来琼中县前周某打电话让他带一些冰毒过来，于是凌晨他在徐闻和“虎仔”的男子购买了200元约0.3克冰毒到琼中找周某，到中午周某带他到一栋楼一楼一侧的房间内和周某一起吸食冰毒，到晚上约23时许，他看到有两名男子来到房间内，他听到周某叫其中一名年长男子为“能哥”，周某让“能哥”试试徐闻的货。接着他看到周某和“能哥”在房间内使用插吸管的矿泉水吸食他带过来的冰毒。第二天中午他就返回徐闻了。2018年6月2日他从徐闻来到琼中，当天6时许他到琼中后周某领着他到了杨某家里。14时许，他看到周某和杨某拿着插管的矿泉水瓶在吸食冰毒，他也跟着一起吸食。过了十多分钟，周某叫了一名陌生的男子到了杨某家和他们一起吸食冰毒。之后他们都离开了。大约到了21时许，周某和另一名男子来到杨某家里使用插管的矿泉水瓶吸食冰毒，他听到那名男子借钱没借到的话。大约过了半个小时，杨某回来。约过半个小时，周某、杨某及那名男子离开。约过一个小时，杨某买夜宵回来跟他一起吃，之后他和杨某吸食冰毒。第二天周某和他准备乘坐出租车时被公安机关抓获。周某有替他付150元车费，他向周某借了2500元来玩游戏，是周某通过微信分几次转账给他的。经辨认，他分别认出周某、杨某。（3被告人杨某的供述、辨认笔录及照片，证明2018年5月19日6时，周某打电话说“阿看”过来了，让他和周某一起找房子给“阿看”住。他就把周某和“阿看”带到他加钗农场10队的家里。在他家里“阿看”从一个烟盒里拿出一二克冰毒，他们三人就在家里吸食冰毒。他们在溜冰时听到周某和“阿看”对话，他就知道这次“阿看”带一些样品给周某试一试，让周某在海南找销路。11时许他和周某去找房子。当时他们就在××县租了一间房间，他们就去接“阿看”过去加钗农场6队住。晚上10时许，“能哥”和一个朋友开一辆小车过来，他们四人一起进房间和“阿看”一起试货。“能哥”试货之后和“阿看”、周某谈事情。第二天上午他去农场6队出租屋看到周某、“阿看”和“阿辉”。周某送“阿看”坐车回徐闻，他和“阿辉”在房间把剩下的冰毒吸完。过几天他和周某喝茶时，周某说过段时间“阿看”会带50克至100克冰毒下来，让他配一把他家的钥匙给周某。他有两把钥匙就把家里一把钥匙给周某。2018年6月2日凌晨4时许，周某电话给他说“阿看”下来了。上午8时许周某和“阿看”已经在他加钗农场十队的家里了。他进到家里看见周某和“阿看”在吸食冰毒，他就一起吸食冰毒。中午11时许，“阿辉”到他家里来，他们四人一起吸食冰毒。当时周某叫“阿辉”筹钱给“阿看”。“阿看”也一直让周某筹钱好打给上家，也一直催周某联系买家。当时周某也一直打电话。晚上8时许他回到加钗农场十队家里，他和“阿看”一起吸食冰毒。次日凌晨2时许，周某和“阿辉”来到他家里吸食冰毒。6月3日7时许，他打电话让周某收拾东西离开。6月2日在加钗农场10队他家中吸食的冰毒是“阿看”从大陆带下来的。经辨认，他分别认出周某、“阿看”（即邓看）、“阿辉”（即黄某）、“能哥”（即吴某）。（二）被告人吴某贩卖毒品的事实1.2018年5月的某一天，周某联系向被告人吴某购买海洛因，吴某同意。当日周某、杨某等人来到××县旁处与吴某碰面，随后吴某贩卖海洛因1克给周某，得款1200元。以上事实有如下证据予以证明：（1）证人周某的证言，证明2018年5、6月份，他和杨某乘坐出租车到定安县新竹至定安县的路上与吴某购买1克的“草”（海洛因），他和杨某到与吴某约定的交易地点后，吴某和一名男子开着一辆银白色的雷克萨斯小轿车过来，接着那名男子给了他1克的“草”，交易结束后他们都离开了。（2）证人杨某的证言，证明2018年5月份的一天，周某联系他去定安县找“能哥”购买1克海洛因（俗称“草”）来一起吸食，他表示同意。他和周某乘坐出租车去往定安县的路上，刚下高速周某打电话给“能哥”。之后他们就让出租车从新竹往县城的柏油路边上等着，周某一人下车站到路边等着。过了一会儿，“能哥”驾驶一辆银白色的雷克萨斯小轿车到路边，周某坐上“能哥”的车，过了一会周某从“能哥”的车上下来跟他离开了。回到琼中县城后他们两人在附近的山上吸食了海洛因。（3）被告人吴某的供述，证明2018年5月份的一天，周某事先联系他要购买海洛因，当时他表示能找到海洛因卖给周某，1克海洛因的价格是1200元至1300元。大约到了当天的下午15时许，周某联系他称周某和杨某乘坐出租车要下高速了。他就让周某去新竹往定安县城方向一座新吴桥附近那里等他。他一人驾驶一辆白色的雷克萨斯小轿车到约定地点，接着周某坐上他的车，他就把使用黑色塑料袋用为封口包装好的1克海洛因递给了周某，周某丢给他500元或600元。之后他们都离开了。次日他微信收到周某转账给他剩下的钱。2.2018年5月的一天，周某联系向被告人吴某购买海洛因，吴某同意。当日周某、杨某来到××县旁处与吴某碰面，随后吴某贩卖海洛因1克给周某，得款1200元。以上事实有如下证据予以证明：（1）证人周某的证言，证明2018年5、6月份即第一次交易过后几天，他和杨某乘坐出租车去定安县新竹至定安县的路上再次与吴某购买1克的“草”，他和杨某到了约定的交易地点后，吴某和一名男子开着一辆银白色的雷克萨斯小轿车也来到交易地点。接着那名男子给了他1克的“草”后，他们就离开了。（2）证人杨某的证言，证明（距第一次交易）大约过了几天后，周某又找他一起去定安县找“能哥”购买1克海洛因吸食，他同意一起去。他和周某两人乘坐出租车到先前他们与“能哥”约定好新竹往县城的柏油路边上附近的交易地点。周某让司机停车在路边就他一个人下车站在路边上等。过了一会“能哥”驾驶那辆银白色的雷克萨斯小轿车到路边。周某一人上了“能哥”的车上，过了一会周某就从“能哥”的车上下来并坐上出租车，接着他和周某就回去了。（3）被告人吴某的供述，证明（距第一次交易）大约过了四五天，周某联系他要购买海洛因，当时他表示同意卖。之后周某和杨某乘坐出租车刚下高速时告诉了他。他就让周某在新竹往定安县城方向新吴桥附近等他。他驾驶那辆银白色的雷克萨斯小轿车到约定的地方。他到附近时看到周某站在路边，杨某坐在出租车上，接着周某就坐上了他的车，他就把使用黑色塑料袋用火封口包装好的1克海洛因递给了周某，周某当面给了他600元。周某说剩下的钱回去再微信转账给他。之后他们都离开了。3.2018年5月的一天，周某联系向被告人吴某购买海洛因，吴某同意。当日周某、杨某来到××县旁处与吴某碰面，随后吴某贩卖海洛因1克给周某，得款1200元。以上事实有如下证据予以证明：（1）证人周某的证言，证明（距上次交易）过后的几天，他和杨某乘坐出租车去定安县新竹往定安县的路边上与吴某购买了1克的“草”，他和杨某先到约定的交易地点后，过了没多久，吴某和一名男子开着一辆银白色的雷克萨斯小轿车到交易的地点。接着，那名男子给了他1克的“草”。（2）证人杨某的证言，证明（距上次交易）过了一周时间，周某又联系他一起去到定安县找“能哥”购买1克海洛因吸食，他表示同意一起去。接着，周某和他两人乘坐出租车前往定安县，刚下高速，周某就联系了“能哥”。之后，他和周某在新竹往县城的柏油路边上等着，当时也是周某一人下车在路边等着。过了一会，他看到“能哥”驾驶那辆银白色的雷克萨斯小轿车到路边停着，之后周某就上了“能哥”的车上，过了一会，周某从“能哥”的车上下来并坐上出租车，接着他和周某就离开了。周某与“能哥”购买1克海洛因的价格是1100元或1200元。他们购买的海洛因都是用来吸食。（3）被告人吴某的供述，证明（距上次交易）过后约一周，周某电话联系他要购买海洛因，当时他表示有海洛因卖给周某。到了下午约16时许，周某电话联系他说周某和杨某乘坐的出租车快下高速了。他就让周某到原先约定的新吴桥附近等。他驾驶那辆白色的雷克萨斯小轿车载着“侬爹”一起到新吴桥那，他看到周某站在路边，杨某在车上。他把车停稳后周某就坐上他的车，他就把使用黑色塑料袋用火封口包装好的海洛因递给了周某，当时周某给了他800元，并说剩下的微信转账给他。之后他们都离开了。（4）指认现场笔录及照片，证明被告人吴某、周某、杨某对定安县新竹镇新吴桥附近的公路边进行了指认。另查明，被告人邓看、周某、吴某、杨某的量刑事实如下：1被告人邓看出生于1983年11月12日，作案时已具备完全刑事责任能力；2018年6月3日被公安机关抓获到案。2被告人周某出生于1976年12月23日，作案时已具备完全刑事责任能力；2018年6月3日被公安机关抓获，到案后如实供述其罪行；曾因犯非法持有毒品罪于2014年6月5日被琼中县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元，2015年7月28日刑满释放。3被告人吴某出生于1969年3月15日，作案时已具备完全刑事责任能力；吴某到案后如实供述其罪行；曾因犯非法持有毒品罪于2013年9月27日被琼中县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元，2014年12月15日刑满释放。4被告人杨某出生于1983年3月30日，作案时已具备完全刑事责任能力；2018年8月8日被公安机关抓获，到案后如实供述其罪行；曾因犯盗窃罪、贩卖毒品罪于2012年12月20日被琼中县人民法院分别判处有期徒刑四年三个月、有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币4000元，2016年6月30日刑满释放。认定上述事实有如下证据予以证明：1人员档案信息，证明被告人邓看、周某、杨某、吴某的出生日期等基本情况。2归案经过、到案经过，证明被告人邓看、周某于2018年6月3日在琼中县水潮巷路口被公安机关抓获；被告人吴某因吸食毒品被送往海口市公安局强制隔离戒毒所进行强制戒毒，同年8月20日被带至洋浦经济开发区公安局接受调查；被告人杨某于2018年8月8日被琼中县公安局长征派出所民警抓获。3被告人邓看、周某的尿检情况，证明公安机关于2018年6月3日经对被告人邓看、周某的尿液进行检测，检测到该二人吗啡、冰毒均呈阳性。4海南省琼中黎族苗族自治县人民法院（2014）琼中刑初字第57号刑事判决书、（2015）琼成释字第705号释放证明书（存根），证明被告人周某曾因犯非法持有毒品罪于2014年6月5日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，2015年7月28日刑满释放。5海南省琼中黎族苗族自治县人民法院（2013）琼中刑初字第122号刑事判决书、（2014）海口狱字第674号释放证明书（存根），证明被告人吴某曾因犯非法持有毒品罪于2013年9月27日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元，2014年12月15日刑满释放。6海南省琼中黎族苗族自治县人民法院（2012）琼中刑初字第123号刑事判决书、（2016）美狱释字第516号释放证明书（存根），证明被告人杨某曾因犯盗窃罪、贩卖毒品罪于2012年12月20日被判处有期徒刑四年三个月、有期徒刑三年，数罪并罚决定执行有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币4000元，2016年6月30日刑满释放。原判认为，被告人邓看、周某向他人贩卖甲基苯丙胺85.93克；被告人吴某多次向他人贩卖海洛因，情节严重；其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人杨某在其家中容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人邓看、周某共谋贩卖毒品，所起作用地位相当，不予区分主从。被告人周某、吴某、杨某曾因犯非法持有毒品罪或贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案，是毒品再犯、累犯，依法应对其从重处罚；被告人周某、吴某、杨某到案后如实供述其罪行，当庭自愿认罪，系坦白，依法可对其从轻处罚。公诉机关所提量刑情节及量刑建议，予以采纳。扣押在案的甲基苯丙胺85.93克，依法予以没收；随案移送的用以称量毒品的电子称1台、周某供犯罪使用的本人金色华为牌手机1部、邓看供犯罪使用的本人黑色MEIZU牌手机1部，均依法予以没收；随案移送的周某现金人民币2430元，无证据证明与本案犯罪事实有关，可用于折抵本人所判之财产刑。被告人邓看、周某于2018年6月3日被抓获，其羁押时间应从该日起计算；被告人吴某于2018年8月20日被带至洋浦经济开发区公安局接受调查，其羁押时间应从该日起计算；被告人杨某于2018年8月8日被抓获，其羁押时间应从该日起计算。关于被告人邓看否认贩卖毒品事实，称其找周某是了拿“美沙酮”戒毒的辩解意见，庭审中周某供述其没有“美沙酮”，对邓看的辩解意见予以否认,一审对其辩解意见不予采纳。关于被告人邓看的辩护人所提关于毒品在提取、送检程序方面存在严重瑕疵，无法保证毒品的同一性的意见。经查，路面监控视频显示，2018年6月3日9时11分许，被告人周某在被抓捕过程中，随手将身上一黑色物品（即黑色袜子）丢弃在地上，公安民警旋即将该黑色袜子拾起，侦查机关已对捡起该物品的人员系参与抓捕的工作人员予以说明。又根据抓捕视频显示，在抓捕现场周某被控制之后，民警当其面解开该被丢弃的黑色袜子，里面装有用塑料袋包裹的毒品疑似物四包和电子秤一台，随后民警使用证物袋将上述物品全部予以封装标注。2018年6月4日，民警拆封证物袋取出毒品疑似物分别进行称量取样，周某全程在场并对此进行了指认确认。公安机关对前述毒品提取、称量、取样行为均全程录像，提取、称量、取样程序合法。至于辩护人所提鉴定意见载明的样本编号与鉴定意见通知书中载明的样本编号不一致问题，公安机关对鉴定意见通知书中载明的样本编号系笔误已作出说明，原判对本案中鉴定机构进行鉴定的毒品样本与本案查获送检的毒品疑似物的同一性予以认定。对于前述查获的毒品疑似物，公安机关于2018年6月4日完成取样，于同年6月13日将样本送检，超出了《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第三十条规定的时限，送检程序存在瑕疵，但该瑕疵对鉴定机构对该毒品成分的鉴定结果没有影响。综上，一审对上述辩护意见不予采纳。关于被告人邓看的辩护人所提关于指控邓看犯罪的证据仅有被告人周某供述和同案被告人的传来供词，属“孤证”的意见。经查，周某到案后多次供述了被告人邓看携带毒品来琼中县找其一起贩卖的事实。其中，周某关于邓看先于5月19日携带少量毒品来琼中县给买家试吸，其积极邀约吴某等人来尝试的供述，能够与吴某、杨某证言的相互印证，对此次携带毒品来琼中县邓看也予以认可。之后周某为邓看携带大量毒品来贩卖准备住所而提前取得杨某家钥匙，并积极联系买家和筹款的供述，亦得到了杨某、黄某证言的印证。周某的供述稳定、详细，与同案被告人吴某、杨某的供述及证人黄某的证言能够相互印证；周某、吴某、杨某、黄某的证明内容虽无同步录音录像，但周某、吴某、杨某对其侦查阶段的供述内容在庭审中均予以认可，予以采信。综上，邓看贩卖毒品的事实有周某、杨某、吴某的供述及黄某的证言证实，并有扣押在案毒品予以佐证，证据之间能够相互印证，足以认定，一审对辩护人的上述辩护意见不予采纳。关于被告人邓看的辩护人所提关于本案存在无法排除的合理怀疑的意见。原判认为，周某、吴某、杨某、黄某等人的证明内容足以证明本案公诉机关指控的第一起事实中所查获的85.93克甲基苯丙胺系邓看带到海南出售，至于邓看是否将毒品绑在膝盖后面带来、如何避开海港客运站的安检设备等细节是否存在并不影响被告人邓看贩卖毒品事实的成立；辩护人认为周某贩毒给他人得款5000元，只给邓看2000元及周某叫黄某筹30000元，日利息300元、卖1克毒品利润是400元、邓看带来的冰毒是从上家赊账来的等事实明显不符合常理，但公诉机关并未指控上述事实，辩护人应当围绕起诉书指控的犯罪事实发表辩护意见；辩护人认为周某、吴某、杨某、黄某等人从小认识而且在毒品违法犯罪上劣迹累累，他们的供述不能轻信的意见，原判认为，即使周某、吴某、杨某、黄某等人从小认识并有毒品违法犯罪的前科劣迹，辩护人在没有提供相反证据的前提下，不能因其品格问题就否认其证明内容的真实性。综上，一审对辩护人的上述辩护意见不予采纳。关于被告人周某辩解所查获的毒品尚未贩卖成功，属于犯罪未遂的意见。原判认为，涉案毒品已进入待售环节，毒品未实际卖出不影响对犯罪既遂的认定，对于被告人周某的该项辩解意见不予采纳。对于被告人周某认为自己到案后配合公安机关调查，构成坦白的辩解意见与查明事实相符，一审予以采纳。关于被告人杨某辩解其为自首，经查，琼中黎族苗族自治县公安局长征派出所出具的到案经过载明，根据洋浦经济开发区公安局提供的线索，刑拘在逃人员杨某在该所辖区内，2018年8月8日9时许，民警联系杨某让其来长征派出所进行尿检，将其抓获，并将杨某移交给洋浦经济开发区公安局办案民警。根据该到案经过，公安机关已经掌握被告人杨某的犯罪事实，被告人杨某去派出所并非自动投案，故其行为不构成自首，但其到案后能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。为维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》的规定，判决：一、被告人邓看犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元；二、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元；三、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币10000元；四、被告人杨某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元；五、扣押在案的甲基苯丙胺85.93克,由扣押机关予以没收；电子秤1个、手机2部依法予以没收；人民币2430元折抵被告人周某的没收财产刑罚。宣判后，原审被告人（上诉人）邓看不服，提出上诉称：一、现有证据不能证明其有贩卖毒品的行为，其没有贩卖毒品；二、本案的鉴定存在疑问；三、周某、杨某、黄某等人相互认识，其三人的证言存在合理怀疑，且办案人员在对其三人第一次审讯时没有进行录音录像，所以其三人的证词不足采信。综上，恳求二审法院查明事实，对其公正判决。辩护人的意见与一审的辩护意见基本一致。原审被告人（上诉人）周某不服，提出上诉称：其在本案中所起的作用小，到案后坦白了自己的罪行，认罪态度好，综上，恳请二审法院对其减轻处罚。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。一审采信的证据均经一审当庭举证、质证，并经二审核实，本院予以确认。本院认为，原判认定上诉人邓看、周某贩卖毒品甲基苯丙胺85.93克，原审被告人吴某多次贩卖毒品海洛因，情节严重，三人的行为构成贩卖毒品罪，原审被告人杨某在其家中容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。关于上诉人邓看的上诉意见及辩护人的辩护意见，因该意见与一审时相同，原判在说理部分中已经予以充分的阐述，本院也予以确认，故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不成立，本院不予采纳。关于上诉人周某的上诉意见，经查，周某与邓看共谋贩卖毒品，并积极筹款，联系买家，其二人在本案中所起作用和地位相当，原判根据上诉人周某在本案中的地位、作用定罪量刑，量刑适当，上诉人周某的上诉意见不成立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李雪刚审 判 员 蒙 良审 判 员 马 康 二○一九年十二月二十六日法官助理 唐帅英书 记 员 朱亮枢附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。（共印46份）