陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终2064号 上诉人(原审原告)李小严：男，汉族，1976年1月5日生，住陕西省兴平市XX镇XX村XX组XX号。公民身份号码：61048XXXX601055812。 上诉人(原审被告)李磊：男，汉族，1987年11月18日生，住咸阳市秦都区XX街道办事处XX村XX组XX号。公民身份号码：61040XXXX711180795。 被上诉人（原审被告）梁发展：男，汉族，1973年10月5日生，住陕西省兴平市XX乡XX村XX组XX号。公民身份号码：61048XXXX310054238。 被上诉人（原审被告）肖刚志：男，汉族，1989年5月4日生，住陕西省兴平市XX镇XX村XX组XX号。公民身份号码：61048XXXX905045036。 被上诉人（原审被告）梁卫：男，汉族，1974年8月20日生，住陕西省三原县XX乡XX村XX组。公民身份号码：61042XXXX408201718。 上诉人李小严、李磊因与被上诉人梁发展、肖刚志、梁卫健康权纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院(2018)陕0402民初3578号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李小严上诉请求：1、请求改判被上诉人承担赔偿责任，上诉人无责任；2、上诉费由被上诉人承担；补充上诉请求：改判被上诉人的伤残赔偿金按城镇标准计算。事实和理由：1、被上诉人梁发展从肖刚志处转包到工程后，雇上诉人前去干活，上诉人与梁发展之间是雇佣关系，而不是共同承包，一审庭审中肖刚志陈述他将工程承包给了梁发展，并不认识上诉人，原判仅以与梁发展同村的一个证人的证言就确定上诉人与梁发展为共同承包关系，缺乏事实依据；2、上诉人的全部损失应当由梁发展与李磊、梁卫、肖刚志承担连带责任，上诉人作为雇员不应承担责任，原判判决上诉人承担责任不当。补充上诉请求的事实和理由：上诉人的户口类别为居民家庭户口，应当按城镇居民标准计算上诉人的伤残赔偿金。 李磊上诉请求：1、依法撤销原判，改判所有被上诉人分别承担李小严的损失各44845.4元，并应扣除上诉人已付的费用；2、每人承担诉讼费的1/5计1432元。事实和理由：李小严在本案中有两种过错，一是自身安全保护过错，一是非法承揽过错，顾及其自身受伤，其两种过错可合并为一份责任份额，故所有当事人应分别承担损失每人44845.4元；2、原判决没有就被上诉人梁发展非法承揽过错让其承担相应过错责任不当。 李磊答辩称：他把工程包给了梁卫，没想到梁卫把工程转包，李小严和梁发展是合伙关系，应该承担安全注意义务，大家应该均分责任。 李小严答辩称：他们层层转包且均无资质，应承担连带责任；李磊认为他们是合伙关系，但他和梁发展不是合伙关系，他是梁发展的雇员。 梁发展答辩称：李小严之前没有从事过搭石棉瓦的工作，没有安全防范意识，他认为不存在非法转包，他不应该按份承担责任。 肖刚志答辩称：请人民法院依法判处。 梁卫答辩称：对这件事他认可，他没有雇佣过任何人，他没见过梁发展和李小严。 李小严向一审法院起诉请求：1、被告赔偿医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费等143452.02元；2、由被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：2018年2月2日被告李磊与被告粱卫签订“建房协议”一份，被告李磊以包工包料形式将房屋承包给被告粱卫承建。该协议约定，在施工中，必须做到安全生产，安全施工，因不注意安全发生的安全事故，与第一被告无关。被告梁卫承包工程后，将该工程部分分包给被告肖刚志，被告肖刚志又将分包工程转包于被告梁发展、原告李小严共同进行工程施工。被告梁卫、肖刚志、梁发展均无合法建筑工程施工资质。2018年2月9日下午3时许，原告李小严在建设工地的三层，给四层的被告梁发展递石棉瓦时，因三层靠墙的石棉瓦忽然倒下，砸中右脚，经送陕西中医药大学附属医院诊断，原告李小严为：1、右踝部毁损伤；2、右距骨开放性粉碎性骨折；3、右足离断伤；4、右下肢血管、神经损伤；5、头皮血肿；6、双侧上颌窦炎；7、双肾囊肿。医生建议急行手术治疗，原告家属当日要求转院，共计花费医疗费3241.03元。原告于当日转院至中国人民解放军第四军医大学西京医院住院治疗，入院诊断：右足不全离断伤，右距骨粉碎性骨折。原告李小严住院治疗17天，2月26日好转出院，出院诊断为：1、右足毁损伤；2、右踝关节脱位。医生意见：1、伤口换药3-5天一次，术后2周视伤口愈合情况拆除伤口缝合线；2、预防感染等对症治疗；3、适度拄拐下地活动；4、术后6周拆除外固定架；5、门诊复查，不适随诊。原告在中国人民解放军第四军医大学西京医院住院花费89814.49元，门诊花费2982.90元，共计花费医疗费92797.39元。原告出院后花费医疗费为7926.6元。2018年9月10日经咸阳市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心对原告伤残等级、护理期限、误工期限进行鉴定，陕西正义司法鉴定中心于2018年9月26日做出陕正义司鉴（2018）临鉴字第825号司法鉴定意见书，结论为：1、李小严右踝关节僵直于功能位属八级伤残；2、李小严的护理期、误工期按评残前一日计算。花费鉴定费为人民币1872元。另查明，原告受伤后，第一被告给原告垫付费用人民币5000医院，第二被告给原告垫付费用人民币6000元，第三被告给原告垫付费用人民币9000元，第四被告给原告垫付费用人民币3000元。 一审法院认为，第一被告在建房时未审查被告粱卫有无建房资质的情况下，将自己的房屋承包给粱卫承建，粱卫又将该房屋部分转包给了无资质的被告肖刚志，肖刚志又将该工程的4层搭钢架和石棉瓦承包给了第二被告和原告施工，第一、第三、第四被告在本案中均有过错。原告在施工过程中造成自身受伤，而第二被告与原告之间无雇佣关系，双方共同承包了该工程，故第一被告、第三被告、第四被告应对原告的损失承担均等赔偿责任，第二被告不承担赔偿责任。原告作为一个完全行为能力人在施工过程中应该自己尽到注意义务而其未尽到，故其对自身的受伤亦有一定的责任，理应承担相应的赔偿责任。原告受伤后住院及出院共计花费医疗费人民币103965.02元，予以采信；根据鉴定机构对原告伤情的鉴定结论，原告伤残等级为八级伤残，因原告系农村户籍，故其主张184860元，不予支持，原告伤残赔偿金应为61590元，原告请求精神抚慰金20000元，明显偏高，本院酌定为人民币9000元；从原告受伤之日到定残前一天的时间为228天，故原告护理费为228天×100元=22800元，因原告未提交能够证明其误工费的相关证据，根据咸阳地区的实际情况，原告误工费为228天×100元=22800元；原告受伤后住院治疗17天，故其主张住院伙食补助费17天×80元／天=1360元，予以支持；原告请求营养费5000元，无证据支持，不予支持，原告营养费为17天×20元／天=340元，交通费500元予以支持；原告所述鉴定费1872元，予以支持。综上，原告受伤后各种费用共计为人民币224227.02元，除去各被告应赔偿的部分外，剩余部分由原告自己承担。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院“关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释”第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李磊、肖刚志、梁卫在本判决书生效后十五日内一次性给原告李小严各赔偿各种费用共计人民币65000元整（执行中应扣除李磊垫付的5000元、肖刚志垫付的9000元、梁卫垫付的3000元）。二、驳回原告李小严对被告梁发展的诉讼请求。案件受理费7160元，原告已预交，由被告李磊、肖刚志、梁卫各承担2000元，原告李小严承担1160元。 二审期间双方当事人均未提供新的证据。本院认定如下：一审法院认定事实清楚，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，健康权受法律保护。李磊在建房时未审查粱卫有无建房资质的情况下，将自己的房屋承包给粱卫承建，粱卫又将该房屋部分转包给了无资质的肖刚志，肖刚志又将该工程的4层搭钢架和石棉瓦承包给了无资质的梁发展。梁发展与李小严共同承包了涉案工程，并共同进行施工，在施工中造成了李小严受伤。本案当事人之间并不存在雇佣关系，原判案由定为提供劳务者受害责任纠纷不当，应予纠正，本案案由应为健康权纠纷。因涉案当事人均无建筑工程施工资质，均有过错，对于李小严在施工中受伤造成的损失应由李磊、梁卫、肖刚志以及梁发展和李小严合伙体按四份予以分担，并由李磊、梁卫、肖刚志、梁发展互负连带责任，鉴于李小严受伤的实际情况，在梁发展和李小严合伙体内由梁发展承担60%的责任，李小严自己承担40%的责任。故李磊关于应由梁发展应承担相应责任的上诉理由以及李小严关于其他当事人应对其损失承担连带责任的上诉理由成立，予以采信；李小严关于自己不承担责任的上诉理由不能成立，不予支持，李小严上诉认为自己与梁发展是雇佣关系，但其未能提供证据予以证明，故其应承担举证不能的法律后果，其这一上诉理由不能成立。 本案李小严的损失共计224227.02元，由李磊、梁卫、肖刚志以及梁发展和李小严合伙体各承担56056.76元。梁发展和李小严合伙体内由梁发展承担33634.06元，由李小严承担22422.70元。 综上所述，李磊关于要求梁发展在本案中承担赔偿责任以及李小严关于其他当事人应对其损失承担连带责任的上诉理由和请求成立，予以支持。原判有误，予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销咸阳市秦都区人民法院(2018)陕0402民初3578号民事判决； 二、由李磊、梁卫、肖刚志在本判决书生效后十日内各赔偿李小严赔偿各项损失56056.76元，由梁发展在本判决书生效后十日内赔偿李小严赔偿各项损失33634.06元，李磊、梁卫、肖刚志、梁发展对以上款项互负连带责任。（履行时应扣除李磊垫付的5000元、梁发展垫付的6000元、肖刚志垫付的9000元、梁卫垫付的3000元）。 三、驳回李小严的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7160元，由李磊、梁卫、肖刚志各承担1790元，由梁发展承担1253元，李小严承担537元。李磊的二审案件受理费303元，由梁发展承担。李小严的二审案件受理费530元，由李小严承担230元，梁发展承担300元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇一九年十二月二十日 书记员  许 聪