安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖04民终1710号上诉人（原审被告）：淮南互通服饰有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区六里站十字路口北200米童乐幼儿园内4层5层，统一社会信用代码91340400MA2RFG7564。法定代表人：王政，该公司总经理。委托诉讼代理人：王晓兵，安徽安铎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李换，安徽安铎律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：陈墉岗，男，1974年4月14日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：钟仁玖，安徽里奇律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘军，安徽里奇律师事务所实习律师。上诉人淮南互通服饰有限公司（以下简称淮南互通公司）因与被上诉人陈墉岗提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403民初3249号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。淮南互通公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审法院未准许淮南互通公司重新鉴定申请，程序违法。一审法院据以作出判决的依据是陈墉岗自行委托的鉴定，侵犯淮南互通公司的知情权，且鉴定意见缺乏依据，没有考虑新伤旧伤问题，该鉴定意见作出时，距离陈墉岗出院不满三个月，完全达不到伤情稳定的鉴定时机。二、一审法院对陈墉岗伤情认定证据不足，事实不清。三、陈墉岗受伤是其自身显著过失导致。一审判决虽然认定了陈墉岗违规进入货运升降机拽剪服装的事实，但只认定其承担30%的责任有失公允。该升降机不准登人，出入口也贴出了显著的标识，陈墉岗作为完全行为能力人，在知晓升降机不准登人的情况下，擅自登入升降机，应对自身损害承担主要责任。四、一审判决对误工费计算有误。陈墉岗并非无固定收入，受伤前在淮南互通公司提供劳务，系有固定收入的务工人员，每月收入1700元，误工费应按该标准计算。陈墉岗辩称，一审判决正确，不同意淮南互通公司重新申请鉴定，一审判决对鉴定的问题做了充分的释明。涉案的升降机系仅载货电梯，该电梯的使用是要经过培训的，陈墉岗并没有受过相关培训，不能充分理解登上被卡住的电梯会造成如此严重的后果。该升降机并没有设置有效的防护装置，电梯质量存在安全隐患。陈墉岗向一审法院起诉请求：判令淮南互通公司赔偿陈墉岗各项损失共计191125.64元。一审法院认定事实：2018年12月8日，陈墉岗进入淮南互通公司工作，主要工作内容是熨烫服装、运送服装。2019年1月26日上午，陈墉岗在厂房内使用货运升降机将一车棉袄从五楼运送至四楼时，车上棉袄部分掉落将货运升降机卡在五楼和四楼之间位置，陈墉岗随后进入货运升降机拽、剪棉袄，致货运升降机突然下坠至四楼，陈墉岗摔倒受伤。当日，陈墉岗被送到淮南市第一人民医院救治，入院及出院诊断均为：腰1椎体压缩性骨折，腰4椎体压缩性骨折。2019年2月11日，陈墉岗经手术治疗后出院，共住院16天，支付医疗费24217.42元，其中医保统筹支付14586.17元，个人支付9631.25元。2019年5月11日，安徽朝阳司法鉴定所经陈墉岗委托作出安徽朝阳司鉴所（2019）法临鉴字第266号鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人陈墉岗因升降梯陡然下降致L1椎体压缩性粉碎性骨折，椎管内骨折占位，并行手术治疗，L4椎体压缩性骨折，评定为九级伤残；2.陈墉岗误工期180日，护理期90日，营养期90日。3.陈墉岗需要后续医疗费约10000元（壹万元）人民币。上述后续医疗费亦可以临床实际发生费用为准。陈墉岗支付鉴定费1900元。陈墉岗受伤后，淮南互通公司已支付赔偿款28000元。2019年9月10日，陈墉岗将其医疗费诉请由24217.42元，变更为9631.25元。一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，陈墉岗起诉时主张医疗费为24217.42元，没有扣除医保统筹支付部分，现其于2019年9月10日将其医疗费诉请由24217.42元变更为9631.25元，是对自己民事权利和诉讼权利的处分，符合上述法律规定，应予准许。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，陈墉岗提交的安徽朝阳司法鉴定所作出的安徽朝阳司鉴所（2019）法临鉴字第266号鉴定意见书，是其在起诉前自行委托鉴定的。庭审中，淮南互通公司提出异议，以鉴定意见没有对陈墉岗腰椎骨折是否是陈旧性伤进行评判，认为作出的鉴定意见缺乏依据为由，申请重新鉴定。经审查，陈墉岗住院病历记载，陈墉岗于2016年1月26日即受伤当日进行了放射检查，检查结论确有“第1及第四腰椎椎体骨折（陈旧性？）”内容，但其次日即2016年1月27日又进行了进一步的MRI检查，诊断意见为“L1、L4椎体楔形改变，考虑压缩性骨折”，该意见与陈墉岗入院及出院诊断“腰1椎体压缩性骨折，腰4椎体压缩性骨折”一致。另审查，根据在卷证据不能证明安徽朝阳司法鉴定所作出的鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的四种情形。庭审中，淮南互通公司也未提供充分证据，足以反驳鉴定结论，故对淮南互通公司重新鉴定申请，不予准许。该鉴定结论，予以采信，并作为本案定案的依据。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，陈墉岗在为淮南互通公司提供劳务过程中，在使用货运升降机运送服装时摔伤的事实，双方并无争议。根据上述法律规定，淮南互通公司应承担赔偿责任。经审查，陈墉岗作为成年人，违规进入货运升降机拽、剪服装，对自身安全未尽审慎注意义务，具有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，可以减轻侵权人的责任。综合分析判断本案事故发生原因、过程、损害后果及双方当事人的过错行为、过错程度、经济能力等因素，一审法院酌情确定淮南互通公司对陈墉岗各项损失承担70%赔偿责任，陈墉岗自行承担30%责任。关于陈墉岗诉请的各项损失数额，认定如下：1.医疗费9631.25元，有门诊病历、住院病历及医疗费票据存根联在卷证明，予以确认。2.伤残赔偿金137572元，系根据鉴定九级伤残，参照2018年度安徽省城镇居民人均可支配收入34393元/年标准计算，符合法律规定，予以确认。3.误工费20317.32元，未提供证据证明，参照2018年度安徽省城镇居民人均可支配收入34393元/年标准，根据鉴定误工期180天计算，确定为16960.93元（34393元÷365天×180天）。4.护理费11958.9元，计算标准错误，参照2018年度安徽省居民服务、修理和其他服务业平均工资45070元/年标准，根据鉴定护理期90日计算，确定为11113.15元（45070元÷365天×90天）。5.住院伙食补助费480元，系根据实际住院16天，按照每天30元标准计算，符合法律规定，予以确认。6.营养费2700元，系根据鉴定营养期90日，按照每天30元标准计算，符合法律规定，予以确认。7.交通费160元，没有提供交通费票据，但系根据实际住院16天，按照每天10元标准计算，与其治疗实际需要相符，予以确认。8.精神损害抚慰金10000元，系根据鉴定九级伤残主张，符合法律规定，予以确认。9.鉴定费1900元，有鉴定意见书、鉴定费票据在卷印证，是陈墉岗为确定其伤残等级、误工期、营养期、护理期、二次手术费的合理支出，符合法律规定，予以确认。10.后续治疗费10000元，有鉴定意见书在卷佐证，符合法律规定，予以确认。上述确认的各项损失数额，合计为200517.33元，淮南互通公司应赔偿其中的70%即140362.13元，扣除其已支付的28000元，还应赔偿112362.13元。对陈墉岗超出部分诉请，不予支持。判决：一、淮南互通服饰有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿陈墉岗医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等损失共计112362.13元；二、驳回陈墉岗的其他诉讼请求。案件受理费1183元，由陈墉岗负担430元，淮南互通服饰有限公司负担753元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院归纳本案二审争议焦点为：1.一审判决未同意淮南互通公司重新鉴定的申请是否属于程序违法；2.一审判决对陈墉岗误工费及责任比例的认定是否妥当。针对第一项争议焦点，本院认为，安徽朝阳司法鉴定所具有相应的鉴定资质，对陈墉岗伤情的鉴定并无违法情形，淮南互通公司也未提出该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的四种情形，淮南互通公司上诉提出鉴定结论缺乏依据，没有考虑新伤旧伤，未提供充分证据予以支持，应承担举证不能的后果。一审法院对淮南互通公司重新鉴定申请不予准许并无不当。针对第二项争议焦点，淮南互通公司上诉称陈墉岗并非无固定收入，受伤前在淮南互通公司提供劳务，系有固定收入的务工人员，每月收入1700元，误工费计算应按该标准计算。本院认为，陈墉岗并不认可月工资为1700元的事实，且陈墉岗在淮南互通公司工作并未满一年，不能作为固定工资的认定依据，一审判决参照2018年度安徽省城镇居民人均可支配收入34393元/年标准计算陈墉岗的误工费并无不当。关于责任比例的问题，陈墉岗作为成年人，对自身安全应尽到注意义务，在明知升降机为货运电梯的情况下，忽视可能存在的危险，违规进入货运升降机拽、剪服装，导致自身受到损害，陈墉岗认为其是受同公司人员指派进入电梯处理故障，但并未提供充分证据予以证明，且电梯故障应由专业技术人员处理，作为非专业技术人员，陈墉岗擅自处理，对损害结果具有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，可以减轻侵权人的责任。综合分析判断本案事故发生原因、过程、损害后果及双方当事人的过错行为、过错程度、经济能力等因素，一审判决酌定淮南互通公司承担70%责任偏高，本院酌定为60%，损失总额为200517.33元，淮南互通公司应赔偿其中的60%即120310.4元，扣除其已支付的28000元，还应赔偿92310.4元。综上所述，淮南互通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，但关于责任比例的认定不当，予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持安徽省淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403民初3249号民事判决第二项即“驳回陈墉岗的其他诉讼请求”；二、变更安徽省淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403民初3249号民事判决第一项“淮南互通服饰有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿陈墉岗医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等损失共计112362.13元”为“淮南互通服饰有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿陈墉岗医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等损失共计92310.4元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2547元，由淮南互通服饰有限公司负担2087元，由陈墉岗负担460元。本判决为终审判决。审判长 代 奇审判员 魏 宁审判员 李 侠二〇一九年十二月二十六日书记员 李丹丹