广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终19947号上诉人（原审被告）：福建美溪通信科技股份有限公司，住所地福建省泉州市晋江市经济开发区五里科技园新源路美溪科技大厦1-8楼。法定代表人：杨仁溪。委托诉讼代理人：修斯模，福建融成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州捷轻信息技术有限公司，住所地广东省广州市南沙区海滨路181号1411房A01。法定代表人：冯颖然。委托诉讼代理人：鹿晨，广东谷问律师事务所律师。委托诉讼代理人:毛平波,广东谷问律师事务所律师。上诉人福建美溪通信科技股份有限公司（以下简称美溪公司）因与被上诉人广州捷轻信息技术有限公司（以下简称捷轻公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初3353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。美溪公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回捷轻公司的诉讼请求。事实与理由：(一)捷轻公司违约在先，无权要求美溪公司赔偿。捷轻公司直至2018年12月11日才向美溪公司发出提货通知，此时已超过合同约定的交货期不短的时间，致使美溪公司错过了最合适的使用时机，导致美溪公司的客户流失，故捷轻公司在履行合同过程中违约在先，也给美溪公司造成了不小的损失，现另行要求美溪公司全额支付货款完全是没有法律和事实依据的，与诚实信用及公平原则相悖。（二）未交货而要求赔付全额货款，明显显失公平。合同中关于未提货仍须按lOO％支付货款的约定明显有失公平，应予以撤销。这里需要说明的是，从合同的内容来看，虽然详细规定了规格型号，并对外壳颜色等有具体的要求，这似乎跟承揽合同有相似之处，但其实不然，其中约定的内存、闪存等都是具体的规格型号，且该产品是可以通过后台软件改变一些程序的，比如，通过后台操作，可以将产品使用时会出现的LOGO标记予以改变，所以该产品仍属于买卖合同中的通用电子产品。另外，该产品也不是捷轻公司自身生产的，而是通过第三方厂家生产制作的。因此，该产品稍作处理即可售卖与第三方。综上，捷轻公司本身违约在先，无权要求美溪公司承担违约责任，再加上合同条款显示公平，应予以撤销，但对于上述抗辩理由，一审判决并未予以采纳，以致做出了极为不公平的判决，为此，特提起上诉，请上级人民法院依法改判。捷轻公司辩称，不同意美溪公司的上诉请求。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回美溪公司的全部诉请，维持原判。捷轻公司定制设备买卖合同，涉案设备无论是内在还是外部，捷轻公司是严格依据详尽具体加工要求定制的，并且邮寄的样机，通过了对方的检测，符合合同约定的交付标准。合同约定的交货期限是2018年12月4日，实际上，捷轻公司在2018年11月6日，就提前完成全部设备的生产，之后多次通知可以支付货款，捷轻公司充分履行义务。该设备是量身定制的，设备开机画面均是美溪公司的LOGO，设备的外接端口和内接程序均不能与其他设备匹配，不能转卖，美溪公司的违约造成无法向上游厂家承担经济损失，所以应当承担足额违约责任。捷轻公司向一审法院起诉请求：1.判令美溪公司向捷轻公司支付违约金572000元；2.诉讼费由美溪公司承担。一审法院认定事实：2018年9月19日，捷轻公司与美溪公司双方签订《购销合同》，约定美溪公司向捷轻公司购买mtm5G双频智能盒子MX-WGH03（双频桌面铁壳无线路由）2000台；规格为整机-750m无线路由器，采用高通QCA9531+9887解决方案，2.4G发射功率为芯片自带的24DB,5.8G发射功率为20DB,128MB内存，16MB闪存，DC供电，配12V/1A外置电源，网口为百兆1WAN+2LAN,出4根黑色5DB桨状天线，三处指定文字丝印，外壳按照客户要求喷金黄色，路由器支持双ssid双重证模式，可设定成portal认证与密码认证同时存在等；整机含税单价285元，总金额合计570000元，服务费2000元，合计572000元（设备含税16%/服务费含税6%）；交货地点由美溪公司指定；结算方式及交期为合同确定后美溪公司支付25%定金，交期为收到定金后50工作日，提货前再支付60%，到货后一个月内结清剩余15%；捷轻公司每逾期一天交货，需向美溪公司支付合同未完成部分金额1%作为违约金；由于此批货物专为美溪公司准备，合同产品不容许美溪公司中途退换货，如美溪公司中途退换货或延迟提货（收到捷轻公司提货通知后15日内不提货视为延迟提货），即构成违约，美溪公司须按合同总金额100%作为违约金支付给捷轻公司。合同签订当日，美溪公司分三次向捷轻公司转账143000元，备注为定金。同日，捷轻公司与案外人深圳市福瑞联电子有限公司签订《购销合同》，约定向深圳市福瑞联电子有限公司购买WR102AC（双频桌面铁壳无线路由）2000台、字模模具1套，合计费用407000元（含税16%），合同确定后捷轻公司需支付30%定金，交货期为收到定金后45个工作日内。2018年9月20日，捷轻公司向深圳市福瑞联电子有限公司支付122100元，备注为货款。深圳市福瑞联电子有限公司于2018年12月10日向捷轻公司发出《关于MX-WGH03产品付款提货事宜》，告知捷轻公司已于2018年11月26日告知捷轻公司安排提货，而捷轻公司未付款提货，如延迟付款提货，从2018年12月10日开始收取每天1000元的仓储费和未付款提货造成的一切费用。捷轻公司为证明其已通知美溪公司提货，向一审法院提交了以下证据：1.微信聊天记录，证明其工作人员通过微信方式通知美溪公司工作人员；2.电子邮件，收件人为291×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，内容为通知美溪公司提货并付款，日期为2018年12月11日；3.提货通知及顺丰速运回单，提货通知的主要内容为通知美溪公司于2018年12月12日前提货并按合同支付货款，顺丰速递回单显示该邮件已于2018年12月13日签收，签收人为许文焕。一审庭审中，美溪公司否认收到了提货通知，其辩称对方未在支付定金后50个工作日内通知其提货。该案在审理中，经捷轻公司申请，一审法院作出（2019）粤0115民初3353号民事裁定，裁定冻结美溪公司名下价值572000元的银行存款或查封、扣押其他等值财产。一审法院认为，本案中，捷轻公司与美溪公司双方签订了买卖合同，美溪公司依据合同约定支付了定金，双方买卖关系成立。捷轻公司提交与深圳市福瑞联电子有限公司签订的《购销合同》、《关于MX-WGH03产品付款提货事宜》、微信聊天记录、电子邮件、提货通知及顺丰速运回单等证据足以证明其在约定的时间内完成mtm5G双频智能盒子MX-WGH03（双频桌面铁壳无线路由）2000台并通知美溪公司提货，美溪公司未按期提货亦没有提出正当理由，应当承担违约责任。捷轻公司、美溪公司对mtm5G双频智能盒子MX-WGH03（双频桌面铁壳无线路由）的规格进行了详细的约定，双方签订的《购销合同》中约定按照合同总额100%作为违约金不存在显示公平，属于双方意思自治，应予以认可。故本案捷轻公司主张美溪公司按照合同总额100%标准支付违约金合理有据，一审法院予以支持，美溪公司已支付的定金143000元，应当予以抵扣，故其应再支付429000元（572000元-143000元）给捷轻公司。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决：一、福建美溪通信科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广州捷轻信息技术有限公司支付违约金429000元。二、驳回广州捷轻信息技术有限公司的其他诉讼请求。如福建美溪通信科技股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4760元由广州捷轻信息技术有限公司负担1190元，由福建美溪通信科技股份有限公司负担3570元；该案保全费3380元由福建美溪通信科技股份有限公司负担。本院经审理查明，对一审查明的事实，本院予以确认。捷轻公司二审期间表示美溪公司可随时提取货物。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。针对美溪公司的上诉主张，分析如下：双方当事人签订的《购销合同》合法有效，双方当事人均应全面履行。双方当事人在《购销合同》中约定：如美溪公司中途退换货或延迟提货（收到捷轻公司提货通知后15日内不提货视为延迟提货），即构成违约，美溪公司须按合同总金额100%作为违约金支付给捷轻公司。现捷轻公司通知美溪公司提货，美溪公司至今未能提货。一审法院判决美溪公司需向捷轻公司支付违约金429000元，合法有理，本院予以维持。美溪公司上诉称捷轻公司未能在约定期限内提供货物存在违约行为，与事实不符，本院不予采纳。美溪公司上诉称捷轻公司可对货物加以变更后另行出售，没有提交证据加以证实。捷轻公司明确表示美溪公司可随时提取货物，美溪公司以其没有收取货物为由主张支付违约金显失公平，缺乏事实依据，本院不予采信。美溪公司上诉主张其无需支付违约金，于法无据，本院不予支持。综上所述，美溪公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7735元，由福建美溪通信科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈珊彬审判员  国平平审判员  汤 瑞二〇一九年十二月十七日书记员  张佳乐谢灵霞