湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2607号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司，住所地：黄冈市黄州区东门路168号。负责人：罗剑，该公司经理。委托诉讼代理人：毛环，男，该公司员工。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张强，男，该公司员工。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：张天志，男，1947年7月14日出生，汉族，住武穴市。被上诉人（原审被告）：董文杰，男，1983年8月19日出生，汉族，住武穴市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司（以下简称“人寿财保黄冈公司”）因与被上诉人张天志、董文杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2019）鄂1182民初932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财保黄冈公司上诉请求：1.撤销原判决，判令人寿财保黄冈公司在保险责任范围内赔付张天志、董文杰142331.18元。2.本案诉讼费用由张天志、董文杰承担。事实与理由：一、一审法院判决医药费、营养费，误工费过高。根据一审张天志提供的医疗费发票及对应的出院记录显示，张天志只在2018年7月18日至2018年9月14日在武穴市第一人民医院住院58天，花费医药费94630.4元；张天志在2018年11月1日至2018年11月13在武汉大学中南医院住院12天，花费医药费12532.19元。合计住院70天，花费医疗费107162.59元，张天志没有提供剩余49天住院记录，不能证明该49天住院治疗的费用跟交通事故有关。故剩余38378元医疗费不应由保险公司承担。张天志营养费过高，依据有关规定，营养费一般不超过2000元，一审判决营养费2700元，明显过高。张天志误工费过高，由于一审张天志只提供两次住院记录，合计70天，医嘱注明张天志出院后休息一个月，故误工期应为100天，误工费应该为100天×93元/天＝9300元，而非一审18338.08元。二、一审法院判决护理费重叠，金额判决错误。依据有关规定，参照鉴定机构的鉴定意见综合认定合理的护理期限，但最长不超过二十年。护理费依据鉴定意见，在护理期间内已经判决赔付28171.2元，不应该重复赔付定残前的护理18909.44元。综上所述，一审法院适用法律不当，认定事实不清，判决显失公平，因此特提出上诉，请二审法院依据法律和事实，作出公平判决以维护当事人合法权益。张天志未作答辩。董文杰辩称，同意人寿财保黄冈公司的意见。张天志向一审法院起诉请求：1.判令董文杰赔偿张天志医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项经济损失共计220093.24元，庭审中变更为212228.92元；人寿财保黄冈公司在其承保的交强险和商业三者险责任限额内先行赔付；2.本案的诉讼费用由董文杰负担。一审法院认定事实：2018年7月18日11时53分许，张天志驾驶正三轮轻便摩托车从武穴往大法寺方向行驶，途径郑席线大法寺镇两李村大范垸路口左转弯时，与董文杰驾驶鄂Ｊ×××××轻型普通货车发生相撞，造成张天志受伤、车辆受损的道路交通事故。此次事故经武穴市公安局交通警察大队认定，张天志与董文杰负事故的同等责任。事故发生后，张天志于2018年7月18日至2018年9月14日在武穴市第一人民医院住院治疗，医疗费98439.71元；2018年9月25日至10月31日在武穴市第一人民医院住院治疗，医疗费20211.38元；2018年10月15日至10月16日在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗，医疗费3466.24元；2018年11月1日至11月13日在武汉大学中南医院住院治疗，医疗费12532.19元；2018年11月21日至12月3日在武穴市第一人民医院住院治疗，医疗费10891.07元。张天志共住院119天，合计医疗费145540.59元。董文杰与人寿财保黄冈公司共垫付49500元。2019年1月20日，张天志的伤情经武穴科剑法医司法鉴定所鉴定，张天志所受损伤伤残等级为七级，护理依赖属部分依赖，营养期限90日，后期治疗费10000元（或据实计算）。人寿财保黄冈公司对该鉴定意见不服，申请要求对张天志的伤残程度进行重新鉴定。2019年4月18日，黄冈楚剑法医司法鉴定所作出鄂黄冈楚剑鉴[2019]临鉴字第166号《司法鉴定意见书》，张天志颅脑损伤致右下肢不全瘫痪伤残程度为八级，左侧多发肋骨骨折伤残程度为十级。董文杰驾驶的车辆在人寿财保黄冈公司处投保了机动车交强险和50万元不计免赔率商业三者险。董文杰和人寿财保黄冈公司承认张天志在本案中所主张的事实。一审法院认为，一、董文杰和人寿财保黄冈公司承认张天志在本案中所主张的事实，故对张天志主张的事实予以确认。二、本案所涉交通事故经交警部门认定，董文杰与张天志负事故同等责任，故对张天志要求董文杰承担其因本次交通事故所致损失的50%赔偿责任，予以支持。三、事故车辆在人寿财保黄冈公司投保交强险和不计免赔率商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，张天志因交通事故所致的损失依法首先由人寿财保黄冈公司在保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由董文杰按责任比例予以赔偿；董文杰和人寿财保黄冈公司在张天志受伤后所垫付的款项从其承担的赔偿金额中扣减。四、人寿财保黄冈公司要求在医疗费中扣减非医保用药费用，但其未提供证据证明张天志主张的医疗费中有多少属于非医疗保险用药费用，故对其主张不予支持；人寿财保黄冈公司提出张天志主张的医疗费应扣减在社会医疗保险部门已报销的部分，因受害人在社会医疗保险部门报销的部分是其应享受的医疗保险待遇，与人身损害赔偿系两个不同的法律关系，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定，应当由第三人负担的医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗费保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。因此，受害人已在社会医疗保险部门报销的部分或全部医疗费用不应当在医疗费中扣除，该费用仍应由侵权人承担。故对人寿财保黄冈公司提出的该主张，不予支持。张天志因本次交通事故所致的损失为：医疗费145540.59元；后期医疗费参照鉴定意见确定为10000元；因张天志实际住院119天，故住院伙食补助费5950元（50元/天×119天）；营养费2700元（30元/天×90天）；定残前的护理费18909.44元（35214元/年÷365天/年×196天），定残后的护理费28171.20（35214元/年×5年×32%×50%）；误工期限计算至定残前一日，误工费18338.08元（34150元/年÷365天/年×196天）；残疾赔偿金为39778.56元（13812元/年×9年×32%）；精神损害抚慰金酌定4800元；交通费酌定1500元。上述各项共计275687.87元，其中，医疗费用赔偿限额164190.59元，伤残赔偿限额111497.28元。由人寿财保黄冈公司在交强险责任限额范围内赔偿120000元，在商业三者险限额范围内赔偿77843.94元[（154190.59元+1497.28）×50%]，扣减其垫付款22000元，仍应赔偿175843.94元。董文杰垫付医疗费27500元，由张天志予以返还，该款可由人寿财保黄冈公司在其赔偿款中直接支付给董文杰。故人寿财保黄冈公司向张天志赔偿148343.94元，支付给董文杰垫付款27500元。判决：一、限人寿财险黄冈公司于判决生效之日起十日内向张天志赔偿148343.94元，向董文杰支付27500元；二、驳回张天志其他诉讼请求。案件受理费1400元，减半收取700元，由董文杰负担490元，张天志负担210元；鉴定费2000元，由董文杰与张天志各负担1000元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张天志提交一组证据：张天志的三次出院记录及出院证明，时间分别是2018年9月25到2018年10月23日、2018年10月24日到2018年10月31日、2018年11月21日到2018年12月3日，拟证明张天志三次住院治疗的事实。经当庭质证，人寿财保黄冈公司发表质证意见：对证据的真实性无异议，因张天志已过举证期，视为无效证据。董文杰未发表质证意见。本院认为，张天志提交的一组证据具有真实性、合法性，与本案有关联，本院予以采纳。人寿财保黄冈公司和董文杰均未提交证据。本院经审查查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，二审中张天志提供证据证明其每次住院与该次交通事故有关，其支付医疗费合计为145540.59元。一审据此认定医疗费145540.59元并无不当，本院予以维持。人寿财保黄冈公司上诉主张张天志医疗费中的38378元不应承担赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。张天志仅有两次出院医嘱要求加强营养，根据具体情况张天志营养费应确定为2000元，一审认定营养费为2700元过高，本院予以纠正。人寿财保黄冈公司上诉主张营养费应为2000元成立，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”一审判决确定张天志护理费为47080.64元在法律规定范围内，人寿财保黄冈公司上诉主张定残前护理费18909.44元不应承担赔偿责任理由不成立，本院不予支持。误工期限计算至定残前一日为186天（14天+31天+30天+31天+30天+31天+19天），张天志误工费应为17402.47元（34150元/年÷365天/年×186天）。张天志因该交通事故造成的各项损失为：医疗费145540.59元；后期医疗费10000元；住院伙食补助费5950元；营养费2000元；护理费47080.64元（18909.44元+28171.20元）；误工费17402.47元（34150元/年÷365天/年×186天）；残疾赔偿金为39778.56元；精神损害抚慰金4800元；交通费1500元。上述各项共计274052.26元。先由人寿财保黄冈公司在交强险限额范围内赔偿120000元，下余154052.26元，由人寿财保黄冈公司在机动车商业第三者责任险限额范围内赔偿77026.13元（154052.26元×30%），扣减其垫付款22000元，仍应赔偿175026.13元（120000元+77026.13元-22000元）。董文杰垫付的医疗费27500元，张天志予以返还，该款可由人寿财保黄冈公司在其赔偿款中直接支付给董文杰。综上所述，人寿财保黄冈公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省武穴市人民法院（2019）鄂1182民初932号民事判决；二、限中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司于本判决生效之日起十日内向张天志赔偿147526.13元，向董文杰支付27500元；三、驳回张天志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费700元，由中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司负担486元，张天志负担214元；鉴定费2000元，由董文杰与张天志各负担1000元。二审案件受理费1400元，由张天志负担10元，中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司负担1390元。本判决为终审判决。审判长  周扬洲审判员  易树龙审判员  姚 彬二〇一九年十二月二日书记员  严锦霞