河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3265号上诉人（一审被告）：河南毅达电气科技有限公司。统一社会信用代码：91411082752273722Y。法定代表人：郭福来，该公司执行董事兼总经理。住所地：长葛市。委托代理人：何昊楠，河南七星灿律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李冰，女，汉族，1982年11月4日出生，住长葛市。上诉人河南毅达电气科技有限公司因与被上诉人李冰劳动争议纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初4153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南毅达电气科技有限公司委托代理人何昊楠，被上诉人李冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南毅达电气科技有限公司上诉请求：1、依法撤销（2019）豫1082民初4153号《民事判决书》第一、二、三项，重新裁判；2、由被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：上诉人认为：一、依据《中华人民共和国劳动合同法劳动合同法》第三十七条规定：劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。一审判决认定被上诉人提起劳动仲裁的行为视为“劳动者提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同的情形”是错误的，没有法律依据。被上诉人的仲裁申请书并未向上诉人作出书面通知解除劳动关系的的意思表示，其请求劳动仲裁委解除劳动关系的行为也恰恰证明了被上诉人没有书面通知上诉人解除劳动关系的事实，后在一审中仍没有书面通知上诉人解除劳动关系。解除劳动关系的权利属形成权，劳动关系的解除与否是用人单位及劳动者的意思表示，被上诉人始终没有向上诉人发出书面解除通知，其请求劳动仲裁委员会及人民法院解除劳动关系没有法律依据。二、被上诉人已在诉状中陈述上诉人向其出具借条一份，其所谓的“业务提成”已转换为普通的民间借贷纠纷，约定利息的行为也表明双方认可借贷关系，因此该请求被上诉人应另案主张，本案中不应支持；2018年9月8日，上诉人借给被上诉人1万元，上诉人股东李国治于2018年借给被上诉人4万元，共计5万元，至今未还，该两笔款项应在上诉人欠付被上诉人136076元借款的范围内予以扣减。一审判决认定其为业务提成，从而判决上诉人支付借款，显属错误。因此一审判决事实认定错误，导致错误裁判，应依法予以纠正。被上诉人李冰辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。李冰向一审法院起诉请求：1、判决解除原告与被告的劳动关系；2、判令被告支付原告拖欠的2017年度业务提成136076元及利息（按年利率10％从2018年3月1日计算至实际履行之日）、拖欠的2018年度工资（基本工资及提成）100000元（共计236076元）；3、判令被告支付原告经济补偿金37500元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2015年10月12日应聘到被告处工作，职务是销售经理，工资是月薪4000元，另有业务提成按照成交业务的比例分别在月初及年底予以发放．原告入职后兢兢业业、一丝不苟、勤勉尽责，但被告对原告的2017年度业务提成136076元拒不支付，在原告强烈要求下于2018年3月1日向原告出具了136076元的借条一份，且约定借款年利率为10％。此后原告多次向被告讨要但被告均拒不支付。后被告拖欠原告2018年度的工资分别是2月份至9月份八个月工资及提成共计100000元。原告于2019年1月7日向长葛市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其于当日受理后于2019年3月28日开庭审理，但经原告多次要求该仲裁委才于2019年6月13日将其于2019年4月18日作出的长劳仲裁字［2019］第025号仲裁裁决书送达原告。该裁决书在事实认定及审理程序上均存在严重错误，严重侵害了原告的合法权益。综上所述，被告拖欠原告工资提成拒不支付，被告的行为严重侵害了原告的合法权益，原告依法提起诉讼，请求法院予以支持。一审法院认定事实：2015年10月到2018年9月原告在被告公司从事销售工作。本案原、被告双方均没有按照法律规定的方式订立、解除劳动合同。2018年3月1日被告曾向原告出具136076元的收据一份，载明款项系存款。原告工资为月基本工资4000元，外加业务提成。2019年3月7日原告向长葛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除原被告劳动关系。一审法院认为，原被告认可2018年3月1日被告向原告出具的收据所载明的136076元款项系原告的2017年度业务提成，属于工资收入的有效组成部分，故原告要求被告支付该136076元业务提成的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；原、被告约定的存款年利率10％符合法律规定，原告请求自2018年3月1日起按年利率10％计算利息，本院予以支持。2019年3月7日原告向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁并请求解除原被告劳动关系，其行为可以视为劳动者以书面形式通知用人单位解除劳动合同的情形。劳动者的合法行为受法律保护，结合本案的实际情况，本院认为原告、被告之间的劳动合同无法继续履行，应当予以解除。关于原告诉请的经济补偿金，原告与被告解除劳动合同的起因是被告拖欠原告2017年业务提成，本院认为原告以此解除劳动关系，被告应当给予原告经济补偿金。被告认可原告2015年10月12日入职至2018年9月离职，未满三年，被告应当支付原告相应的经济补偿金，额度为三个月基本工资12000元。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告的其他诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。被告主张的原告未依法向被告以书面形式通知解除劳动关系，且未办理离职交接手续，其通过劳动仲裁和诉讼主张解除劳动合同关不应支持，请求的经济补偿金也不应支持等抗辩理由，不符合法律规定，本院不予支持。被告以收据中的业务提成已转换为民间借贷抗辩原告主张的业务提成，因原、被告双方并无借贷合意，故本院对上述抗辩理由不予采信。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告李冰与被告河南毅达电气科技有限公司的劳动关系。二、被告河南毅达电气科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告李冰业务提成136076元及利息三、被告河南毅达电气科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告李冰解除劳动合同经济补偿金12000元。四、驳回原告李冰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南毅达电气科技有限公司负担。二审确认事实与一审一致。本院认为，2015年10月至2018年9月,李冰在河南毅达电气科技有限公司从事销售工作，双方虽无签订书面的劳动合同，但结合一审中李冰提供的有效证据以及河南毅达电气科技有限公司的陈述，双方自2015年10月已形成事实上的劳动关系。李冰能够提供河南毅达电气科技有限公司向其出具的收据证明系其销售提成，对该销售提成，二审中河南毅达电气科技有限公司无异议，但对于双方的解除劳动关系持有不同意见，诉称本案劳动关系并没有实际解除，不应支付本案的经济补偿金。本院认为，李冰能够提供微信记录等证据证明河南毅达电气科技有限公司单方通知其解除双方的劳动关系，且诉请劳动仲裁部门。故本案双方劳动关系的解除系河南毅达电气科技有限公司单方解除，依照法律规定，原审认定的经济补偿金并无不当。关于河南毅达电气科技有限公司诉称的5万元借款问题，与本案非属同一法律关系，本院不予处理。综上，河南毅达电气科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.0元，由河南毅达电气科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡琰峰审判员吕军尚审判员肖永强二〇一九年十二月二十六日法官助理刘贺举书记员徐启超执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口