北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民终13767号上诉人（原审原告）：段龙岩，男，1977年4月21日出生，汉族，住北京市通州区。被上诉人（原审被告）：北京祥龙出租客运有限公司，住所地北京市大兴区榆垡镇福顺街1号。法定代表人：管顺利，总经理。委托诉讼代理人：孟繁龙，男，该公司员工。委托诉讼代理人：见国振，男，该公司员工。上诉人段龙岩因与被上诉人北京祥龙出租客运有限公司（以下简称祥龙公司）劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初8080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人段龙岩，被上诉人祥龙公司之委托诉讼代理人孟繁龙、见国振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。段龙岩上诉请求：撤销一审判决，改判祥龙公司支付违法解除劳动合同赔偿金125658元、2015年12月30日至2018年12月17日期间周六日加班工资33966元、2015年12月30日至2018年12月17日期间未休年休假工资差额17760元、2015年12月30日至2018年12月17日期间法定节假日加班工资14652元及返还加油卡余额2650元；一、二审诉讼费由祥龙公司承担。事实和理由：1.2006年3月6日，段龙岩入职祥龙公司，2015年12月30日第四次与祥龙公司签订劳动合同，合同终止日期为2020年12月31日。2018年6月，祥龙公司开始由员工制转为承包制。段龙岩不同意，期间被祥龙公司降低工资、涨任务、不给换轮胎、不提供工服等手段进行逼迫，后又强行收回了小轿车，劳动合同被迫终止，上述行为构成违法解除。2.祥龙公司未足额支付2018年12月工资。3.虽约定实行不定时工作制，但段龙岩实际每月工作26天，每天工作8小时，并未按照不定时工作制执行，故祥龙公司仍应支付加班费、未休年休假工资。4.加油费属于下发制，段龙岩已垫付加油款，且充值记录只能由祥龙公司主卡打印，应由祥龙公司举证。祥龙公司辩称，同意一审判决，不同意段龙岩的上诉请求。段龙岩向一审法院起诉请求：1.祥龙公司支付违法解除劳动合同赔偿金125658元；2.祥龙公司支付2015年12月30日至2018年12月17日期间周六、日加班工资33966元；3.祥龙公司支付2015年12月30日至2018年12月17日期间未休年休假工资差额17760元；4.祥龙公司支付2015年12月30日至2018年12月17日期间法定节假日加班工资14652元；5.祥龙公司支付2018年10月1日至2018年11月30日期间平台奖励182.5元；6.祥龙公司支付2018年11月1日至2018年11月30日工资差额658.6元；7.祥龙公司以现金形式返还加油卡余额2650元；8.祥龙公司返还风险抵押金30000元；9.祥龙公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2006年3月6日，段龙岩入职祥龙公司，至2015年12月29日止岗位为出租车司机，自2015年12月30日至2018年12月17日止岗位为网约车司机。段龙岩担任网约车司机期间基本工资为2000元另加提成，提成每月金额不固定。段龙岩（乙方）与祥龙公司（甲方）签订了自2015年12月30日至2020年12月31日止的固定期限劳动合同书和岗位聘任协议书。劳动合同书约定甲方安排乙方执行不定时工时制度。乙方在婚、丧、带薪年休假及医疗期间应交回营运车辆，甲方安排替班营运。岗位聘任协议书约定段龙岩工作岗位为预约出租汽车驾驶员。祥龙公司于2018年12月17日将段龙岩所驾驶车辆收回。段龙岩实际工作至2018年12月17日。祥龙公司向段龙岩发放工资至2018年12月31日，缴纳社会保险至2018年12月31日。2018年12月24日，段龙岩向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申诉，请求：1.支付2006年3月6日至2018年12月17日解除劳动关系赔偿金125658元；2.支付2015年12月30日至2018年12月17日周六日加班费用33966元；3.支付2015年12月30日至2018年12月17日年休假40日工资17760元；4.支付2015年12月30日至2018年12月17日法定节假日加班费14652元；5.支付2018年10月1日至2018年11月30日平台奖励182.5元；6.支付2018年11月1日至2018年11月30日所降工资差额658.6元；7.返还加油卡现金2650元；8.返还风险抵押金30000元。仲裁庭审中，段龙岩称祥龙公司于2018年12月17日将车辆收回，口头告诉不让干了。2019年2月27日，大兴仲裁委作出京兴劳人仲字[2019]第1511号裁决书，裁决：1.祥龙公司支付段龙岩2018年10月1日至2018年11月30日期间平台奖励140元；2.祥龙公司支付段龙岩2018年10月1日至2018年11月30日期间工资差额658.6元；3.祥龙公司支付段龙岩风险抵押金30000元；4.驳回段龙岩的其他申请请求。祥龙公司同意仲裁裁决；段龙岩不同意仲裁裁决结果，诉至法院。对于上述事实，祥龙公司和段龙岩没有争议，法院予以确认。庭审中，段龙岩提交：1.关于调整约租车绩效工资的建议，证明其原来的工资只是基本工资加提成，祥龙公司通过该文件降低提成，逼迫劳动者改签为承包制；2.就业失业登记证，证明祥龙公司已经实际停缴社会保险，并将其社保关系转入所在的街道，其自2019年3月起开始领取失业保险金；3.通知照片打印件，证明祥龙公司明确规定，加油卡内余额应该交还交车驾驶员；4.中信银行手机银行截图，证明段龙岩上车时加油卡里面没有钱，是段龙岩充的值，每月公司通过上月的驾驶里程返油钱；5.微信聊天记录，证明法定节假日加班；6.照片，证明祥龙公司要求网约车司机每月工作26天，每天工作8小时。祥龙公司对上述证据中1、3、4、5的真实性和证明目的均不认可，证据1和证据3无其公司名称，不是祥龙公司正式发布的文件，其公司在司机接新车时向其发放1000元加油卡，每月15日向卡内转入上个月里程数两倍的油钱，段龙岩实行的是不定时工作制，其本人也没有向祥龙公司交车申请年休假；对证据2和证据6的真实性认可，但不认可证明目的，主张在仲裁开始后，祥龙公司只是暂停缴纳，段龙岩要求给其进行社保减员，争议结束之后其公司可以进行补缴社保。经法院审查，关于调整约租车绩效工资的建议，没有日期签名和签章；通知打印件只是其中一部分，无发布时间和通知名称的记载；中信银行的手机银行截屏显示2015年12月29日、2016年1月25日，段龙岩的账户与中国石化北京石油分公司有交易；微信记录上面只是两个人的语音对话，无文字内容。一审法院认为：关于违法解除劳动关系赔偿金问题。就劳动关系是否解除一节，段龙岩主张祥龙公司于2018年12月17日以收回车辆行为将其辞退，但在仲裁阶段段龙岩却称祥龙公司于2018年12月17日口头将其辞退，且根据已查明事实可知祥龙公司收回车辆时与段龙岩就转岗事宜正处在协商阶段，段龙岩于2018年12月24日申请仲裁，祥龙公司向段龙岩足额支付了2018年12月工资，因此均不能证明祥龙公司有与段龙岩解除劳动关系的意思表示，故法院不予采纳段龙岩的上述主张，认定双方劳动关系仍存续，故其要求违法解除劳动关系赔偿金，没有事实依据，法院不予支持。关于周六、日加班工资和法定节假日加班工资问题。段龙岩所从事的网约车平台司机岗位实行不定时工作制，休息、休假由司机自行安排，故其要求周六、日加班工资和法定节假日加班工资，于法无据，法院不予支持。关于未休年休假工资问题。段龙岩系网约车平台司机，其通过平台接单载客的工作性质与出租车驾驶员性质基本相同，其工作期间亦可自行安排休假时间，故其要求未休年休假工资差额，于法无据，法院不予支持。关于平台奖励问题。祥龙公司同意支付段龙岩2018年10月1日至2018年11月30日期间平台奖励182.5元，法院予以确认。关于工资差额问题。祥龙公司同意支付段龙岩2018年11月1日至2018年11月30日期间工资差额658.6元，法院予以确认。关于风险抵押金问题。祥龙公司同意支付段龙岩风险抵押金30000元，法院予以确认。关于加油卡余额问题。加油卡所有人为祥龙公司，段龙岩亦认可祥龙公司每月15日向加油卡中返油钱的事实，段龙岩提交的中信银行手机银行截图不足以证明其垫付加油款，对其该项诉讼请求，法院不予支持。判决：一、北京祥龙出租客运有限公司于判决生效之日起10日内支付段龙岩2018年10月1日至2018年11月30日期间平台奖励182.5元；二、北京祥龙出租客运有限公司于判决生效之日起10日内支付段龙岩2018年11月1日至2018年11月30日期间工资差额658.6元；三、北京祥龙出租客运有限公司于判决生效之日起10日内支付段龙岩风险抵押金30000元；四、驳回段龙岩的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方对于一审法院判决祥龙公司支付段龙岩2018年10月1日至2018年11月30日期间平台奖励182.5元、2018年11月1日至2018年11月30日期间工资差额658.6元及风险抵押金30000元均无异议，本院予以确认。关于违法解除劳动合同赔偿金，段龙岩主张祥龙公司于2018年12月17日强行收回车辆并将其辞退。但根据查明事实，祥龙公司收回车辆时并未提出与段龙岩解除劳动关系，双方就转岗事宜正处于协商阶段，段龙岩于2018年12月24日申请仲裁后，祥龙公司仍向段龙岩支付工资并缴纳社保至2018年12月31日。结合祥龙公司自2018年12月31日后并未向段龙岩支付工资、缴纳社保，且段龙岩已于2019年2月1日取得了就业失业登记证并于此后逐月领取失业保险的事实，应视为祥龙公司提出并与段龙岩于2018年12月31日协商一致解除了劳动关系，故段龙岩要求祥龙公司支付违法解除劳动合同赔偿金，依据不足，一审法院判决驳回段龙岩关于祥龙公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，并无不当，本院予以维持。段龙岩可另行主张解除劳动关系经济补偿金。关于2015年12月30日至2018年12月17日期间周六日加班工资及法定节假日加班工资，双方于2015年12月29日签订的《劳动合同书》约定，段龙岩执行不定时工时制度，由段龙岩自行安排工作和休息时间，故一审法院判决驳回段龙岩关于祥龙公司支付周六日及法定节假日加班工资的请求，并无不当，本院予以维持。关于2015年12月30日至2018年12月17日期间未休年休假工资差额，因段龙岩所在岗位实行不定时工时制度，其工作期间亦可自行安排休假时间，故一审法院判决驳回段龙岩关于未休年休假工资差额的诉讼请求，并无不当，本院予以维持。关于返还加油卡余额，加油卡所有人为祥龙公司，且双方均认可祥龙公司会根据载客里程、油耗量等情况充值加油费，加之段龙岩未能对其垫付加油款的事实进行举证，故一审法院判决驳回段龙岩该项诉讼请求，并无不当，本院予以维持。综上所述，段龙岩的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由段龙岩负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 艳审 判 员  窦江涛审 判 员  王晓云二〇一九年十二月二十四日法官助理  王琳琳书 记 员  张 贺