西安市中级人民法院民事判决书(2019)陕01民终13899号上诉人（原审被告）：西安牧阳实业有限公司。住所地：西安市鄠邑区。法定代表人：高文惠，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：满守军，西安市鄠邑区甘亭法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张瑞，男，1971年XX月XX日出生，汉族，住陕西省武功县。 被上诉人（原审被告）：洪付广，男，1977年XX月XX日出生，汉族，住陕西省武功县。上诉人西安牧阳实业有限公司（以下简称牧阳公司）因与被上诉人张瑞,洪付广提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院(2018)陕0118民初3649号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。牧阳公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.一、二审诉讼费用由张瑞、洪付广承担。事实与理由：其公司与洪付广之间系承揽关系，与张瑞之间没有什么关系，对张瑞受伤没有任何过错，不应承担任何责任。张瑞辩称，其受洪付广雇用在牧阳公司干活时受伤，牧阳公司应当承担赔偿责任。请求驳回上诉，维持原判。洪付广未到庭亦未提交书面意见。张瑞向一审法院提出起诉请求：1.判令洪付广、牧阳公司共同赔偿其医疗费7000元、伙食费300元、营养费500元、交通费200元、精神损失费200元，并承担连带给付责任（实际赔偿数额待评定后另计）；2.本案诉讼费由洪付广、牧阳公司承担。一审法院经审理查明：2018年3月洪付广与牧阳公司双方协商一致后，洪付广为牧阳公司实施外墙粉刷工程。张瑞因与洪付广经常搭伙干活，洪付广遂叫来张瑞和其一起干活。2018年4月1日17时左右，张瑞在牧阳公司西北角干活过程中，从约4米左右高的脚手架上摔下，张瑞遂受伤。后洪付广与牧阳公司工作人员将张瑞送往西安济仁医院治疗，诊断为：股骨干骨折、跟骨骨折、脊柱裂和皮下组织特指疾患，张瑞住院治疗93天，花去医疗费25961.4元。另查明，牧阳公司已给付洪付广施工工程款13500元且为洪付广、张瑞施工过程中提供施工所用之脚手架。洪付广在张瑞住院期间垫付医疗费25961.4元，并护理张瑞40天。经张瑞申请，本院委托由陕西军大法医司法鉴定所对张瑞的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定。2019年6月10日陕西军大法医司法鉴定所出具陕军大司鉴所【2019】临鉴字第273号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、张瑞右跟骨骨折畸形愈合为十级伤残。2、张瑞后续治疗费合计约为壹万元（￥10000元）。3、张瑞误工期为270日、护理期为120日、营养期为90日。2018年7月24日张瑞诉至一审法院。审理中，张瑞申请撤回了对高文惠个人的起诉，一审法院予以准许。张瑞追加诉请：1、要求洪付广、牧阳公司赔偿其后续治疗费10000元；2、伙食费2790元；3、营养费1800元；4、误工费27000元；5、护理费8000元；6、伤残赔偿金22426元；7、被抚养人生活费3021.3元；8、精神损失费3000元；9、鉴定费2280元；10、交通费400元，共计80717.3元，并补缴诉讼费。诉讼中，张瑞围绕诉讼请求提交的证据如下：1、西安济仁医院诊断证明；2、西安济仁医院住院病档；3、户口本；4、护理人员赵某某的身份证信息复印件；5、西安济仁医院住院结算单；6、西安济仁医院病人花费清单；7、交通费票据；8、陕西军大法医司法鉴定所收款收据；9、陕西军大法医司法鉴定所司法鉴定意见书。洪付广对张瑞提供的第1、2、3、5、6、7、8、9证据的真实性认可，第4份证据的真实性不认可。牧阳公司对张瑞提供的第1、2、3、5、6、7、8、9证据的真实性认可，认为与其公司无关，对证据4不认可，认为不能证明其公司人员护理了张瑞。洪付广未提供证据。牧阳公司提供了外墙涂料施工承揽合同一份。洪付广对该承揽合同不认可，张瑞认为洪付广与牧阳公司之间签订的合同与其无关。结合各方当事人质证情况，一审法院对张瑞提供的证据1、2、3、5、6、7、8、9、的真实性、合法性、关联性予以认定。对证据4、真实性予以认定，对其关联性不认定。对牧阳公司提供的外墙涂料施工承揽合同所能证明的与案件事实相符部分予以认定。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。洪付广与张瑞一起为牧阳公司粉刷外墙涂料，在张瑞进行高空作业过程中，洪付广、牧阳公司未尽到应有之组织管理责任，故对张瑞之损害应承担责任。张瑞作为从事粉刷涂料工作的劳务人员,在高空作业时亦未尽到自身应有之安全注意义务,故亦应承担相应责任。牧阳公司所提交之证据不足以证明其主张，其公司不承担责任之辩称于法无据，辩称意见不予采纳。综合案情,对于张瑞的赔偿,酌定洪付广承担40%的责任,牧阳公司承担20%的责任，张瑞承担40%的责任。对张瑞主张的损失，经过核算认定如下：住院伙食补助费认定为2790元（93天×30 元）；误工费根据该院所在地平均工资计算认定为 21600 元（270天×80 元）；护理费认定为 9600 元（120天×80 元）；营养费认定为1800元（90 天×20 元）；后续治疗费10000元；精神抚慰金酌情认定为1000元；交通费认定为400 元；张瑞主张十级伤残赔偿金22426 元、被抚养人生活费3021.3元，予以认定。另对洪付广在张瑞住院期间护理40天费用认定为3200元，及洪付广垫付的医疗费25961.4元，应一并计入损失赔偿数额内，共计为101798.7元。其余不合理部分不予认定。洪付广先行垫付及履行之款项共计29161.4元，在其应承担范围内予以扣减。一审法院遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告洪付广于本判决生效后十五日内给付原告张瑞住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、精神损失费、交通费等共计11558.08元；二、被告西安牧阳实业有限公司于本判决生效后十五日内给付原告张瑞住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、精神损失费、交通费等共计20359.74元；三、驳回原告张瑞其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1820元，鉴定费 2280元，诉讼费合计4100元，由张瑞承担1640元，洪付广承担1640元，牧阳公司承担820元。因张瑞已预交，故洪付广、牧阳公司在给付上述款项时将应承担之诉讼费一并给付张瑞。  本院二审期间，当事人没有提交证据。本院经审理查明：一 审法院查明事实属实。经询，牧阳公司对一审法院认定的赔偿项目及各项数额无异议，上诉仅针对责任比例问题，认为其公司不应承担任何赔偿责任。本院认为，综合诉辩双方的意见，本案二审争议焦点问题是：牧阳公司应否对张瑞承担赔偿责任。本案中，张瑞与洪付广一起为牧阳公司粉刷外墙涂料，张瑞在进行高空作业时从约4米左右高的脚手架上摔下致伤，洪付广作为雇主应当承担责任。牧阳公司虽与洪付广签订有《外墙涂料施工承揽合同》，但牧阳公司将粉刷外墙涂料工作承包给洪付广个人，张瑞在牧阳公司处进行施工时受伤，牧阳公司提交的证据既不能证明其公司洪付广具备相应安全生产条件，其公司没有选任过错之事实，也不能证明其公司已对张瑞进行的施工尽到了安全管理义务，其公司不存在组织管理过错之事实，牧阳公司应当承担举证不利的后果。一审法院综合张瑞、洪付广及牧阳公司过错等因素，认定张瑞、洪付广、牧阳公司按4：4:2之比例分担张瑞的损失，裁处并无不当。牧阳公司上诉认为其公司不应承担责任，事实和法律依据不足，本院对其上诉意见不予采纳。综上，牧阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费309元，由西安牧阳实业有限公司负担。本判决为终审判决。 审判长  何强    审判员  肖晓通    审判员  张楠二〇一九年十二月九日                          （院 印） 书记员 周伟 1