安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖13刑终680号 原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨波，女，1975年5月19日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化，无业，住武汉市江岸区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月16日被抓获，次日被宿州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年5月23日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，当日被宿州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人丁霄，安徽君光律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）夏飞，男，1987年11月29日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无业，住宿州市埇桥区。因犯抢劫罪于2007年11月21日被宿州市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2014年6月24日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；因犯非法持有毒品罪于2017年6月2日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，2017年7月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月22日被抓获，同年3月25日被宿州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月26日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人王景懿，安徽君光律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）康杰，男，1970年2月28日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，无业，住宿州市埇桥区。因犯抢劫罪于1998年12月18日被原宿州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；因犯贩卖毒品罪于2017年4月21日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2017年7月29日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月22日被抓获，次日被宿州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月26日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人张松，男，1976年3月4日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化，无业，住武汉市江岸区。因犯盗窃罪于2008年7月9日被武汉市江岸区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元；因犯贩卖毒品罪于2012年1月11日被北京市朝阳区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，2012年2月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月16日被抓获，次日被宿州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年5月23日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，当日被宿州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人张勇，男，1981年7月16日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，无业，住宿州市埇桥区。因犯贩卖毒品罪于2007年8月29日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元；因犯贩卖毒品罪于2012年7月24日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2012年11月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月22日被抓获，次日被宿州市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月26日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人杨波、张松、夏飞、康杰、张勇犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月25日作出（2019）皖1302刑初896号刑事判决。原审被告人杨波、夏飞、康杰不服，提出上诉。宿州市人民检察院阅卷建议书面审理。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：一、被告人杨波、张松贩卖毒品的事实 2018年1月13日至3月20日，被告人杨波、张松采取将毒品海洛因夹藏在电水壶底座通过快递交付的方式，以人民币58900元的价格卖给夏飞毒品海洛因13次，约104.5克。 2018年4月，被告人杨波、张松采取将毒品海洛因夹藏石英钟内通过快递交付的方式，以人民币14800元的价格卖给张某毒品海洛因4次，20余克。 二、被告人夏飞贩卖毒品的事实 2018年2月19日至3月21日，被告人夏飞在宿州门口，以人民币1000元的价格卖给康杰毒品海洛因3次约0.4克。 2018年3月22日，被告人夏飞在其住处被抓获，现场查获毒品海洛因5袋共14.424克。 三、被告人康杰贩卖毒品的事实 （一）2018年3月11日至21日，被告人康杰在宿州市关三十处附近、宿州学院门口等地，以人民币5380元的价格卖给张勇毒品海洛因11次，约3.3克。 （二）2018年3月20日10时许，被告人康杰在宿州学院门口以300元的价格将0.1克毒品海洛因卖给吸毒人员夏某。2018年3月22日11时许，吸毒人员夏某向康杰转账支付300元购买毒品海洛因，在前往获取毒品的路上被抓获。 （三）2018年2月5日至3月21日，被告人康杰在宿州，以人民币1800元的价格卖给董陈伟毒品海洛因4次。 四、被告人张勇贩卖毒品的事实 2018年2月22日至3月21日，被告人张勇在宿州市关七十一处附近、曙光电影院附近等地，以共计人民币2450元的价格卖给韩某毒品海洛因5次，约0.9克。 原判依据扣押物品清单，称重记录，物证检验报告，通话记录，短信记录，微信聊天记录,微信转账记录，辨认笔录，证人刘某、张某、夏某、韩某等人证言，被告人杨波、张松、夏飞、康杰、张勇供述等证据认定上述事实。 原判认为：被告人杨波、张松、夏飞、康杰、张勇的行为均构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三款、第四款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十一条，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项之规定，判决：一、被告人杨波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产八万元；二、被告人张松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产八万元；三、被告人夏飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，罚金人民币一万元；四、被告人康杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，罚金人民币一万元；五、被告人张勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币四千元；六、追缴被告人杨波、张松违法犯罪所得人民币七万三千七百元、追缴被告人夏飞违法犯罪所得人民币一千元、追缴被告人康杰违法犯罪所得七千七百八十元、追缴被告人张勇违法犯罪所得二千四百五十元；七、没收公安机关扣押的毒品海洛因、手机、电子秤等用于犯罪的工具，由扣押机关依法处置。 上诉人杨波及其辩护人提出，原判认定杨波伙同张松向夏飞出售毒品海洛因13次，约104.5克的事实不清，证据不足，且量刑过重，请求二审法院查清事实，依法改判。 上诉人夏飞及其辩护人提出，原判认定从夏飞家中搜出5.352克毒品，并计入贩卖毒品数量的事实不清，证据不足，且量刑过重，请求二审法院查清事实，依法改判。 上诉人康杰提出，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。 宿州市人民检察院意见：上诉人夏飞的供述与证人张某的证言相互印证，且有微信聊天记录、通话、转账记录、快递单号等证据佐证，证明杨波伙同张松向夏飞出售毒品海洛因13次，约104.5克的事实；上诉人夏飞在向他人贩卖毒品被抓获后，从其住处查获的14.424克毒品，均应当认定为其贩卖的毒品；原判根据上诉人康杰犯贩卖毒品罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，判处其有期徒刑六年，量刑适当；上诉人杨波、夏飞、康杰及其辩护人的上诉理由、辩护意见均不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。 针对上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见以及宿州市人民检察院的意见，本院根据审理查明的事实，综合评述如下： 对于上诉人杨波及其辩护人提出原判认定杨波向夏飞出售毒品海洛因13次，约104.5克的事实不清，证据不足的上诉理由、辩护意见。经查，2018年1月13日至3月20日，上诉人杨波伙同张松采取将毒品海洛因夹藏在电水壶底座通过快递交付的方式卖给夏飞，作案13次，邮寄毒品海洛因约104.5克的事实，有微信转账记录，杨波、张松用于邮寄毒品的快递单据等书证，证人张某证言，杨波、张松、夏飞供述等证据证实，足以认定。故杨波及其辩护人此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳；宿州市人民检察院相关意见成立，本院予以采纳。 对于上诉人夏飞及其辩护人提出原判认定从夏飞家中搜出5.352克毒品，并计入贩卖毒品数量的事实不清，证据不足的上诉理由、辩护意见。经查，侦查机关在抓获上诉人夏飞时分别从其住所及其收到的电水壶的底座中查获毒品海洛因5.352克、9.072克的事实，有刑事技术拍照，视听资料，扣押物品清单、称重记录，宿州市公安司法鉴定中心物证检验报告，快递单据，通话记录，夏飞（微信名ＤＮＨＬ）与杨波（微信名ＢＯＢＯ-ＬＯＶＥ-Ｓ）微信聊天记录，杨波、夏飞微信语音聊天记录，短信记录，微信转账记录，辨认笔录，证人刘某、张某证言，夏飞、杨波、张松供述证实，足以认定。上诉人夏飞向他人贩卖毒品被抓获后，对于从其住所等处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。上诉人夏飞及其辩护人此上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳；宿州市人民检察院相关意见成立，本院予以采纳。 本院认为，上诉人杨波、夏飞、康杰、原审被告人张松、张勇违反国家毒品管理法规，向他人出售毒品海洛因，五人的行为均构成贩卖毒品罪，其中杨波、张松多次贩卖毒品海洛因100余克；夏飞多次贩卖毒品海洛因14余克；康杰多次向多人贩卖毒品，情节严重；张勇多次贩卖毒品，情节严重，均应依法惩处。夏飞因犯盗窃罪、非法持有毒品罪，康杰因犯贩卖毒品罪分别被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯贩卖毒品罪，应当判处有期徒刑以上刑罚，均系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。张松、张勇分别曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，依法应当从重处罚。张勇自愿认罪，酌情予以从轻处罚。原判根据上诉人杨波、夏飞、康杰犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，在法定刑幅度内分别判处刑罚，量刑并无不当，上诉人杨波、夏飞、康杰及辩护人提出原判量刑过重的上诉理由、辩护意见均不能成立，本院不予采纳；宿州市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  从前 审判员  王鹏 审判员  祁磊 二〇一九年十二月二十日 法官助理黄延续 书记员胡骉 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。