江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣07民终3581号 上诉人（原审原告）：赖可珑，男，1958年3月18日出生，汉族，住江西省赣州市章贡区。 委托诉讼代理人：练绪发，江西大榕树律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：赣州玉禾田环境事业发展有限公司，住所地：江西省赣州市章贡区兴国路65号总部经济大楼西座16楼1601室。 法定代表人：周聪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾婷，江西明理（赣县）律师事务所律师。 上诉人赖可珑与上诉人赣州玉禾田环境事业发展有限公司（以下简称“玉禾田公司”）工伤保险待遇纠纷一案，不服江西省赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702民初3614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，以询问调解方式进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人赖可珑上诉请求：1.变更一审民事判决为：由被上诉人向上诉人支付一次性伤残补助金27151.65元、一次性工伤医疗补助金21117.95元、一次性伤残就业补助金30771.87元、停工留薪期工资16537.18元、护理费4207.4元、住院伙食补助费260元及医疗费976.22元，以上合计101022.27元；2.诉讼费由被告上诉人承担。事实与理由：一审法院据以计算一次性伤残补助金、一次生工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费的工资基数错误，导致赔偿金额低于法定金额。本案工伤事故发生时间为2017年8月20日，双方解除劳动关系的时间为2018年12月5日。因赣州市2018年在其一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金应参照赣州市2017年在岗职工平均工资（60337元/年）计算，赖可珑的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费应以赣州市2017年在岗职工平均工资（60337元/年）计算。 上诉人玉禾田公司上诉请求：1.请求撤销一审民事判决第一项，依法改判由上诉人支付赖可珑79029.28元；2.本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：玉禾田公司已向一审法院提交工资表，足以证明赖可珑的实际工资，一审法院不予采信错误。本案应按其实际工资计算被上诉人的停工留薪期工资。针对赖可珑的上诉玉禾田公司的答辩意见与上诉理由一致。 上诉人赖可珑的答辩意见与其上诉意见一致。 上诉人赖可珑向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院护理费、医疗费，合计101022.27元；2.本案因诉讼引起的费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告赖可珑于2017年3月1日入职被告玉禾田公司从事环卫工作。2017年8月20日上午9时许，原告在水西镇石甫村村级公路清扫垃圾时不慎摔倒受伤，被送至赣州市中医院治疗，经医院诊断为：1、脑震荡；2、脊柱骨折；3、肩胛骨骨折；4、肋骨骨折；5、肺挫伤；6、全身多处软组织损伤。原告共住院治疗26天，于2017年9月15日出院。住院期间，原告自行支付医疗费15189.37元，被告已报销医疗费14213.15元，剩余医疗费976元未予以报销。2018年5月30日，赣州市章贡区人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2018年9月20日，经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告赖可珑为九级伤残。之后，原告向赣州市章贡区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤待遇争议仲裁，赣州市章贡区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月28日作出了区劳人仲案字[2019]39号仲裁裁决书，裁决：“1、赣州玉禾田环境事业发展有限公司向赖可珑支付一次性伤残补助金22269.60元（4124元/月×60%×9个月）；2、赣州玉禾田环境事业发展有限公司向赖可珑支付一次性工伤医疗补助金19143.60元（4558元/月×60%×7个月）；3、赣州玉禾田环境事业发展有限公司向赖可珑支付一次性伤残就业补助金27894.96元（4558元/月×60%×17个月×60%）；4、赣州玉禾田环境事业发展有限公司向赖可珑支付停工留薪期工资5034.01元[（3月1452元+4月1547元+5月1655.99元+6月1615.33元+7月1742元）÷5个月×6个月-4580.77元]；5、赣州玉禾田环境事业发展有限公司向赖可珑支付住院伙食补助费260元；6、赣州玉禾田环境事业发展有限公司向赖可珑支付住院期间护理费3450.89元（4124元/月×70%÷21.75天×26天）；7、赣州玉禾田环境事业发展有限公司向赖可珑支付医疗费976.22元；8、驳回申请人其他仲裁请求。”原告赖可珑对上述仲裁裁决不服，遂起诉至法院。另查明，被告玉禾田公司没有为原告赖可珑办理工伤保险待遇。 一审法院认为，原告赖可珑在被告玉禾田公司从事环卫工作，原、被告之间形成劳动关系。原告赖可珑在上班时间受伤，且经赣州市章贡区人力资源和社会保障局认定为工伤，可享受工伤医疗保险待遇。被告玉禾田公司没有为原告赖可珑办理工伤保险待遇，故被告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付相关费用。首先，关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。原告赖可珑受伤时间为2017年，故应依据2016年赣州市在岗职工平均工资4124元/月的标准计算一次性伤残补助金，即4124/元×60%×9个月=22269.60元。其次，关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《江西省实施办法》第二十二条规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，九级伤残一次性工伤医疗补助金标准为7个月的本人工资，一次性伤残就业补助金的标准为17个月的本人工资，其中五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%，不足一年的按照一年计算。在本案中，原、被告双方于2018年12月5日解除劳动关系，因双方均未提供相应工资流水记录，故应依据原告离职时上年度，即2017年赣州市在岗职工平均工资4558元/月的标准计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，另原告赖可珑于1958年3月18日出生，受伤时已满59岁，故一次性伤残就业补助金应按17个月本人工资的60%计算，即一次性工伤医疗补助金为4558/元×60%×7个月=19143.60元，一次性伤残就业补助金4558/元×60%×17个月×60%=27894.96元。最后，关于停工留薪工资及护理期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，即应按原告受伤前12个月平均工资计算。因原、被告双方均未提供相应工资流水记录，故应参照2016年赣州市在岗职工平均工资4124元/月的标准计算停工留薪期工资，即4124/元×6个月×60%=14846.4元，扣除被告已支付的4580.77元，被告应向原告支付的停工留薪期工资为10265.63元。根据《江西省实施办法》第二十条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理，所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。在本案中，原告住院26天，被告玉禾田公司未派人护理，应按照2016年赣州市在岗职工平均工资4124元/月的标准向原告支付护理费，即4124元/月×70%÷21.75天×26天=3450.89元。被告玉禾田公司辩称因原告未提供医疗机构出具的护理证明等，故应予以驳回该项诉请，本院认为被告对原告工作期间受伤住院治疗的事实不持异议，且原告住院期间确需要他人护理，故对该辩解理由，本院不予采信。此外，对于原告主张的住院伙食补助费260元及医疗费976.22元，被告对上述金额不持异议，本院予以支持。综上所述，被告玉禾田公司应向原告支付一次性伤残补助金22269.60元、一次性工伤医疗补助金19143.60元、一次性伤残就业补助金27894.96元、停工留薪期工资10265.63元、护理费3450.89元、住院伙食补助费260元及医疗费976.22元，以上合计84260.90元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告赣州玉禾田环境事业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赖可珑支付一次性伤残补助金22269.60元、一次性工伤医疗补助金19143.60元、一次性伤残就业补助金27894.96元、停工留薪期工资10265.63元、护理费3450.89元住院伙食补助费260元及医疗费976.22元，以上合计84260.90元；二、驳回原告赖可珑的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告赣州玉禾田环境事业发展有限公司负担。 二审期间，上诉人玉禾田公司围绕上诉请求提交了2017年至2018年工资流水两份，拟证明2017年至2018年赖可珑的实际工资情况。本院组织当事人进行了质证。对于上述证据，本院认定如下：上诉人玉禾田公司作为用人单位，员工工资系其掌握证据，应在仲裁及一审程序期间提交，其在二审期间提交属逾期举证，本院不予认定及采纳。 本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案工伤事故发生在2017年年中，上诉人赖可珑工伤事故发生前12月平均工资应包含上一年度部分，但赖可珑实际上班时间不足6个月，一审法院以工伤事故发生时上一年度赣州市在岗职工平均工资计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资不违反工伤保险条例的规定，并无不当。经查，2017年赣州市在岗职工平均工资为4558元/月，赖可珑亦主张一次性工伤医疗补助金等待遇按2017年赣州市在岗职工平均工资计算，一审判决核算一次性医疗补助金等待遇正确。赖可珑提供的数据为2017年度赣州市城镇非私营单位在岗职工平均工资，不能作为计算工伤保险待遇的依据。上诉人玉和田公司作为用人单位，掌握员工工资发放情况，在仲裁及一审程序期间均未提供足以证明赖可珑实际工资的证据，一审法院以赣州市在岗职工平均工资核算赖可珑的工伤保险待遇正确。综上所述，上诉人赖可珑、赣州玉禾田环境事业发展有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由赖可珑、赣州玉禾田环境事业发展有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长  沈象筠 审 判 员  钟华龙 审 判 员  宋玉玲 二〇一九年十二月十四日 法官助理杨冬华 代理书记员  管燕梅