山西省大同市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2019）晋02刑终210号原公诉机关大同市平城区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某1，男，1970年4月11日出生，汉族，山西省大同市人，高中文化，饭店洗碗工，住山西省大同市。系本案被害人。诉讼代理人李艳，山西隆音律师事务所律师。原审被告人张某，男，1995年10月7日出生，汉族，山西省大同市人，初中文化，饭店配菜工，住山西省大同市。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年4月10日被大同市公安局平城区分局刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于大同市第一看守所。指定辩护人杨小燕，山西祥光律师事务所律师。大同市平城区人民法院审理大同市平城区人民检察院指控被告人张某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人李某1提起附带民事诉讼一案，于2019年9月18日作出（2019）晋0213刑初250号刑事附带民事判决。判后，原审被告人张某未提出上诉，公诉机关也未提出抗诉，原判刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人李某1对附带民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，询问上诉人，讯问原审被告人，听取辩护人及诉讼代理人的意见，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年2月15日9时30分许，在大同市站东丛林狼酱骨头馆后厨内，被害人李某1因被告人张某把有饭的碗扔进洗碗池与之发生口角，并用铲子打了一下被告人张某，被告人便用菜刀将被害人李某1的左臂砍伤，接着二人被厨房众人拉开。之后被害人李某1一直骂被告人张某，后张某生气之下又用菜刀将被害人李某1的脖颈部砍伤。最后被告人张某带被害人李某1去大同市五医院进行治疗。经鉴定，李某1颈前长10cm的皮肤瘢痕、左侧胸锁关节脱位、左侧甲状腺损伤（砍切伤）、左锁骨骨折（砍切痕）、左前臂1.1cm的皮肤瘢痕，综合评定为轻伤一级。上述事实，被告人张某在庭审中无异议，且有被害人李某1的报案材料及陈述、证人许某、罗某的证言、被告人张某的供述、辨认笔录、扣押物品清单、指认作案工具照片、司法鉴定意见书、抓获经过、到案经过、网上比对工作记录、常住人口基本信息等证据证实，足以认定。另认定，附带民事原告人李某1被砍伤后于2019年2月15日至3月19日在大同市第五人民医院住院32天，花费医疗费15020.36元，护理费5天共计900元，鉴定费2000元。其中被告人张某已给原告人李某1支付医疗费12000元、护理费2900元。上述事实，附带民事诉讼原告人和被告人均无异议，且有大同市第五人民医院诊断材料、住院病案、医疗费票据、鉴定费发票、陪护费票据、李某1户籍信息等证据予以证实，足以认定。关于附带民事诉讼原告人李某1提出的各项赔偿诉讼请求，分析确定如下：1、医疗费，依据原告人提供的医疗费用票据支持15020.36元；2、误工费，原告人系饭店打工人员，因未提交相应证据证明其收入状况，故根据伤情按餐饮业在岗职工月平均工资2962元（35543元÷12个月）支持6个月共计17772元；3、护理费，依据原告人提供的护理5天的票据900元以及剩余陪护27天按100元/天计算，共计3600元；4、营养费，原告人未提供相应证据证明该项支出，不予支持；5、伙食补助费，原告人的主张数额符合相关规定，支持其主张的3200元；6、交通费，酌情支持300元；7、法医鉴定费，因原告人提供的票据的购买方系大同市公安局平城区分局北关派出所，故对原告人的该项主张不予支持；8、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。综上确认附带民事原告人李某1的经济损失共计39892.36元。原审法院认为，被告人张某因琐事与他人发生争执后不能理智对待，而持菜刀故意伤害他人身体，造成他人轻伤一级的损害后果，其行为构成故意伤害罪。被告人张某持凶器故意伤害他人身体，酌情予以从重处罚。被害人李某1对本案的起因负有一般过错，酌情对被告人予以从轻处罚。庭审中被告人张某自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人张某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人李某1造成了物质损失，理应进行赔偿，但附带民事诉讼原告人有过错，故酌情由附带民事诉讼原告人承担15%的责任，被告人承担85%的责任，扣除被告人已支付的14900元，赔偿数额为19008.5元。随案移送的菜刀系作案工具，依法予以没收，随案备查。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决：被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；随案移送的菜刀系作案工具，依法予以没收，随案备查；被告人张某在判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人李某1的各项损失共计人民币19008.5元；驳回附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某1及其诉讼代理人认为，被告人不具有自愿认罪的情节，也未如实供述，其主观恶性深，致被害人伤情后果严重，原判量刑畸轻。附带民事部分，应对赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费等项目予以支持，交通费应支持3000元。法医鉴定费、营养费也应支持。上诉人没有过错，不应承担责任。请依法改判。原审被告人张某的辩护人认为，被告人认罪态度好，受害人在本案中具有一定过错。被告人主观恶性不大，具有悔改表现，将被害人送院治疗并垫付医药费。赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费被害人无权主张赔偿。营养费未提供相应证据证明，法医鉴定费、交通费无证据证实。被害人对损害的发生亦有一定过错，应承担相应的责任。经审理查明，原判认定原审被告人张某故意伤害以及附带民事的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。上诉人李某1及其诉讼代理人在上诉中认为，上诉人没有过错。根据已查明的事实，被害人李某1因被告人张某把有饭的碗扔进洗碗池与之发生口角，并用铲子打了一下被告人张某，被告人便用菜刀将被害人李某1的左臂砍伤。可以看出，双方发生口角后，被害人李某1首先用铲子打了被告人张某，引起本案的发生，故原判认定上诉人有一定过错、对民事部分承担相应的责任是正确的，上诉人李某1及其诉讼代理人所提该意见不能成立，本院不予采纳。上诉人李某1及其诉讼代理人在上诉中提出赔偿金、精神抚慰金等项目应予支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第138条、第155条的规定，被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失有权提起附带民事诉讼。而上诉人李某1所提赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费均不属于直接的物质损失，不属于附带民事诉讼的受案范围，原判未予支持是正确的。关于营养费，上诉人并未提供相关医疗机构的意见及其他证据，不能证明该项支出，原判未予支持是正确的。关于法医鉴定费，因上诉人所提供的法医鉴定费票据，并不是给上诉人开具的，原判未予支持是正确的。关于交通费，因上诉人未提供相应的证据，原判酌情支持亦是正确的。综上，原判认定的附带民事诉讼赔偿项目是正确的。上诉人李某1及其诉讼代理人所提该理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审被告人张某因琐事与被害人发生争执，持菜刀砍伤他人身体，造成轻伤，其损害他人身体健康的行为已构成故意伤害罪，原判定罪准确。原判根据原审被告人张某造成他人身体损害的后果以及案件的起因、持凶器伤害他人、能够自愿认罪等情节，所作量刑适当。原判附带民事的赔偿项目和数额以及民事责任承担均正确，符合相关的法律规定，原判决应予维持。上诉人李某1及其诉讼代理人所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 董雁翔审判员 臧海霞审判员 张 剑 二○一九年十二月六日书记员 陈 霞