新疆生产建设兵团第七师中级人民法院   民 事 判 决 书   (2019）兵07民终187号   上诉人（原审被告）：乌苏市江华棉业有限责任公司，住所地新疆乌苏市四棵树马吉克路口。   法定代表人：吴洪财，该公司经理。   上诉人（原审被告）：吴洪财，男，1957年10月16日出生,汉族，乌苏市江华棉业有限责任公司经理，住新疆奎屯市。   被上诉人（原审原告）：周玉兵，男，1971年12月16日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师一二六团十三连职工，住新疆生产建设兵团第七师一二六团。   委托诉讼代理人：王有政，新疆翰兴律师事务所律师。   上诉人乌苏市江华棉业有限责任公司(以下简称江华公司)、吴洪财与被上诉人周玉兵买卖合同合同纠纷一案,不服新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院(2018)兵0702民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人江华公司的法定代表人吴洪财，上诉人吴洪财被上诉人周玉兵及其委托诉讼代理人王有政到庭参加诉讼,本案现已审理终结。   上诉人江华公司、吴洪财上诉请求：1.撤销一审民事判决第二项;2.改判江华公司、吴洪财不支付多判的棉花款98,846.8元;3.改判江华公司、吴洪财不支付多判的棉花款利息113,690元;4.改判江华公司、吴洪财自2019年1月22日起以870,000元为基数,按年利率4.75%向周玉兵支付货款利息至判决生效止。事实和理由：一、一审判决没有事实和法律依据。一审时江华公司、吴洪财要求降低违约利息,一审法院未予采信。江华公司只欠周玉兵棉花款860,000元,一审法院查明,本案是买卖合同纠纷,吴洪财是职务行为,不应承担共同责任,但一审法院认定吴洪财是债务加入,判决其共同承担棉花款、利息和保全担保费不当,请求二审法院维护江华公司、吴洪财的合法权益。   周玉兵辨称:1.江华公司、吴洪财没有按照双方约定支付棉花款构成违约，保全担保费4600元是周玉兵为主张债权产生的实际损失，江华公司、吴洪财应当赔偿；2.双方约定逾期支付货款按2.5%的月息计算利息，周玉兵诉讼时是按2%计算的，符合法律规定,不存在多还98,846.8元棉花款的情况；3.周玉兵在一审诉讼时，要求江华公司、吴洪财承担逾期付款所产生的利息损失，而没有主张违约金，因此，江华公司、吴洪财请求降低违约利息不符合法律规定；4.从江华公司、吴洪财已付周玉兵款项看，款项来源都是由吴洪财的家人支付相应款项，吴洪财是江华公司的法人，同时也是江华公司法人股东的控股股东，吴洪财的财产和江华公司的财产是混同的，一审法院认定吴洪财自愿向周玉兵履行江华公司所欠棉花款是债务加入是正确的。江华公司、吴洪财的上诉请求缺乏事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。   周玉兵向一审法院起诉请求：1.判令吴洪财支付周玉兵棉花款1,090,585.33元、赔偿利息损失65,435.12元、律师代理费40,000元;2.判令吴洪财赔偿自2018年8月22日起,按棉花款1,090,585.33元以月息2%计算至实际还款之日止的利息;3.本案诉讼费用由吴洪财承担。   一审法院认定事实：2017年11月,周玉兵将自己种植的棉花交给江华公司,江华公司支付了部分棉花款,截止2018年1月12日,江华公司尚欠周玉兵棉花款1,370,000元,同日江华公司的法定代表人吴洪财以个人名义给周玉兵出具借条一份,载明:“今借周玉兵现金(137万元)壹佰叁拾柒万元整。借款人吴洪财。2018.1.12日,此款从2018.1.25日还清,如还不清付利息2.5%”。2018年1月31日至2018年5月22日,吴洪财通过个人账户分六次给周玉兵之子周厚强的银行账户转账400,000元,2018年5月10日,吴洪财通过其妻季晓华的银行账户代周玉兵向新疆锦龙电力有限公司126团供电所交纳电费89,124.6元及违约金共计100,000元.截止2018年5月22日,江华公司与吴洪财累计支付棉花款401153.18元,利息87,972.12元;尚欠周玉兵968,846.82元未付,至2019年1月22日,产生利息155,015.52元。2018年9月25日,周玉兵支付诉讼保全担保保险4600元。一审法院认为周玉兵与江华公司形成买卖合同关系,吴洪财作为江华公司的法定代表人,其自愿给周玉兵出具借条并承诺2018年1月25日前还清,此后其通过个人银行账户给周玉兵偿还棉花款,其代江华公司偿还棉花款的行为完全符合债务加入的特征,成立债务加入,故吴洪财与江华公司应承担共同偿还责任。吴洪财辩解其出具借条的行为是职务行为的意见与事实不符,不予采纳。2018年5月10日,吴洪财代周玉兵交纳电费89,124.6元及违约金共计100,000元。由于吴洪财未按约定期限支付棉花款,致周玉兵未能交纳电费,双方协议由吴洪财交纳电费冲抵棉花款89,124.6元,上述数额共计489,124.6元,应优先抵充利息。双方约定逾期利息为月息2.5%,超过法律规定的年利率24%,依法调整为月息2%,逾期利息应自2018年1月26日起算。经核算,截止2018年5月22日,吴洪财与江华公司累计支付棉花款401,153.18元,利息87,972.12元,尚欠周玉兵棉花款968,846.82元未付,至2019年1月22日,产生利息155,015.52元。周玉兵主张律师费40,000元,无法律依据,不予支持。诉讼保全担保保险费4600元,是因本案诉讼引起的周玉兵的损失,属周玉兵的合理主张,法院予以支持。周玉兵主张2019年1月22日以后的利息,符合法律规定,利息以968,846.82元为基数计算至判决指定的履行期届满之日止。因吴洪财为提供其受胁迫的证据且未在法定期限内行使法定撤销权,故对其辩解意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,一审法院判决：一、江华公司、吴洪财于本判决生效后十日内共同支付周玉兵棉花款968,846.82元及利息155,015.52元;二、江华公司、吴洪财于本判决生效后十日内共同支付周玉兵保全担保保险费4600元;三、江华公司、吴洪财于本判决生效后十日内共同支付周玉兵利息,自2019年1月22日起以968,846.82元为基数,按月利率2%计算至判决指定的履行期届满之日止;四、驳回周玉兵的其他诉讼请求。案件受理费8469.5元,由周玉兵负担1439.81元,江华公司、吴洪财负担7029.69元。诉讼保全费5000元由江华公司、吴洪财负担。   二审中,双方未提交新的证据,根据当事人的陈述和经审查确认的证据,本院对一审查明的事实予以确认。   本院经审查认为，一、根据《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律若干问题的解释》第二十四条第四款规定:买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案因江华公司未及时向周玉兵支付其棉花款,构成违约，并且双方在借款合同中对逾期支付货款的利息进行了约定,符合法律规定,一审法院对此进行了详细论述,本院不再赘述。二、本案系买卖合同纠纷,虽然吴洪财给周玉兵出具了借条,但双方并不存在真正意义上的借款行为,吴洪财作为江华公司的法定代表人给周玉兵书写借条的行为是代表江华公司对欠付周玉兵棉花款的确认行为,属于职务行为，其法律后果应由江华公司承担。故对吴洪财的该上诉主张，予以支持。   综上所述，上诉人吴洪财的上诉请求部分成立，应予支持;一审认定事实部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院(2018)兵0702民初368号民事判决；   二、上诉人乌苏市江华棉业有限责任公司于本判决生效后十日内支付被上诉人周玉兵棉花款968,846.82元及利息155,015.52元,合计1,123,862.34元;   三、上诉人乌苏市江华棉业有限责任公司于本判决生效后十日内支付被上诉人周玉兵诉讼保全担保保险费4600元;   四、上诉人乌苏市江华棉业有限责任公司于本判决生效后十日内支付周玉兵利息,自2019年1月22日起以968,846.82元为基数,按月利率2%计算至判决指定的履行期届满之日止;   五、驳回上诉人吴洪财的其他上诉请求；   六、驳回被上诉人周玉兵的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费案件受理费8469.5元,二审案件受理费4547元，合计13,016.5元，由上诉人乌苏市江华棉业有限责任公司负担11576.69元，由被上诉人周玉兵负担1439.81元。诉讼保全费5000元由乌苏市江华棉业有限责任公司负担。   本判决为终审判决。   审判长  刘双全   审判员  张心慧   审判员  姚春辉   二〇一九年十二月二十四日   书记员  崔盛彬