广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初22427号原告（互为被告）：陈凯贤，男，汉族，1963年12月15日出生，身份证住址武汉市新洲区，委托诉讼代理人：罗熙熙，xx律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫家胜，xx律师事务所律师。被告（互为原告）：佳宏旅游用品（深圳）有限公司，住所地深圳市宝安区福永街道凤凰，统一社会信用代码91440300577674704P。法定代表人：陈瑞文，总经理。委托诉讼代理人：查金蕾，xx律师事务所律师。原告陈凯贤与被告佳宏旅游用品（深圳）有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人罗熙熙、被告委托诉讼代理人查金蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方对以下事项无争议：一、入职时间：2017年6月1日。二、工作岗位：成检部带班班长。三、劳动合同签订情况：双方已签书面劳动合同，最后一份劳动合同期限自2017年6月1日至2019年6月1日止。四、工资发放形式：银行转账。五、受伤时间：2018年12月3日，且已由深圳市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书。六、伤残等级：十级伤残；医疗终结日期至2019年3月19日止。七、工伤后住院情况：住院时间自2018年12月3日至12月28日，共25天；住院期间留陪护一人。八、受伤后有无再上班：受伤后从2019年3月20日开始上班。九、离职时间：2019年5月15日。十、原告受伤前月平均应发工资：3446.86元。十一、劳动能力鉴定情况:2019年3月25日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出深劳鉴初字【2019】第1128245号《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，评定原告构成十级伤残，医疗终结日期、停工留薪期均为2018年12月3日至2019年3月19日，原、被告双方对上述鉴定结论未申请复审或再次鉴定。十二、原告的仲裁请求：1.被告支付一次性伤残就业补助金20036元；2.支付2018年12月3日至2019年3月19日期间工伤停工留薪期间工资差额4900元；3.支付解除劳动关系经济补偿金7200元；4.支付2018年12月3日至同年12月28日住院期间护理费4600元；5.支付2017年6月1日至2019年5月15日期间未休年休假工资2979元；6.支付2019年3月20日至2019年5月15日期间工资差额2400元。十三、仲裁结果：1.被告支付一次性伤残就业补助金20036元；2.被告支付2018年12月3日至2019年3月19日期间工伤停工留薪期间工资差额3377.12元；3.被告支付解除劳动关系经济补偿金6753.4元；4.被告支付2018年12月3日至同年12月28日住院期间护理费差额1380.56元；5.驳回原告的其他仲裁请求。十四、原告的诉讼请求：1.被告支付2018年12月3日至2019年3月19日工伤停工留薪期间工资差额4900元[3600元-2200元）×3个月零16天]；2.被告支付解除劳动关系经济补偿金7200元（3600元/月×2个月）；3.被告支付2018年12月3日至同年12月28日住院期间的护理费4600元（184元/天×25天)；4.被告支付2017年6月1日至2019年5月15日期间未休年休假工资2979元（3600÷21.75×9×2)；5.被告支付2019年3月20日至2019年5月15日工资差额2400元；6.被告支付律师费5000元。十五、被告的诉讼请求：1.被告无须支付一次性伤残就业补助金20036元；2.被告无须支付工伤停工留薪期间工资差额3377.12元；3.被告无须支付经济补偿金6753.4元；4.被告无须支付工伤住院期间护理费1380.56元。双方对以下事项有争议：十六、一次性伤残就业补助金：20036元。《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，用人单位支付十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准为四个月的本人工资。第三十五条规定，计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发……。第六十六条规定，本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算……。原、被告均确认原告受伤前月平均应发工资为3446.86元，深圳市2017年度在岗职工月平均工资8348元的60%为5008.8元。因此，被告应以5008.8元/月为标准向原告支付一次性伤残就业补助金为20036元(5008.8元/月×4个月)。十七、2018年12月3日至2019年3月19日工伤停工留薪期间的工资差额：3377.12元。双方确认原告受伤前月平均应发工资3446.86元，且对深圳市劳动能力鉴定委员会认定的医疗终结日期2018年12月3日至2019年3月19日亦无异议，此期间为3.5个月。根据被告提交且经原告签名的工资表，原告2018年12月至2019年3月已发工资分别为2480元、2400元、2400元、2400元，合计9680元，扣减该期间正常工作时间（2018年12月受伤前和2019年3月20日后，共计出勤9天）工资993.1元（2400元÷21.75天/月×9天），即停工留薪期间的工资差额为3377.12元[3446.86元/月×3.5个月-（9680元-993.1元）]。十八、2018年12月3日至同年12月28日住院期间护理费差额：1380.56元。根据2018年12月28日《深圳市宝安区福永人民医院出院记录》显示，原告自2018年12月3日住院，共住院25天，住院期间陪护1人，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。庭审中，双方均确认被告安排原告妻子李金枝护理，双方分歧在于安排护理的具体天数。原告主张护理17天后李金枝被被告安排回去上班，被告提交“李金枝（护理员）工资状况”主张安排护理25天并照常支付工资。本院认为，被告提交“李金枝（护理员）工资状况”，底部手写“2018年6月—2018年12月”，该期间与原告的住院期间存在很大出入，并不能反映李金枝在原告住院期间的工资领取情况。被告作为用人单位应当对工伤职工的护理负责，被告虽主张已安排原告妻子李金枝护理，但其并未能提交有效证据就安排护理的时间及护理期间李金枝工资发放情况予以举证，理应承担举证不能的不利后果。故原告主张被告仅安排护理17天，本院予以采纳。被告应当根据《广东省工伤保险条例》第二十六条之规定，参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向被告支付护理费差额，上述期间广东省国有同行业在岗职工年平均工资(居民服务业)为62987元/年[即172.57元/天(62987元÷365天)]，故被告应支付原告2018年12月3日至同年12月28日住院期间护理费差额1380.56元[172.57元/天×（25天-17天）]。十九、2019年3月20日至同年5月15日工资差额：不予支持。原告主张2019年3月20日恢复工作后，被告未发放其带班班长工资500元，未安排其加班导致未能获得加班工资。本院认为，被告提交经原告签名确认的工资发放表显示，原告工资组成为正班工资2200元+加班工资+津贴+奖金，并无带班班长补贴一项，原告亦未提交证据就享有该项补贴予以证明，理应承担举证不能的不利后果，本院对其有关带班班长补贴的主张不予支持。至于津贴、奖金，原告工作期间领取数额并不固定，且原告并未就此提出过异议，而被告在诉争期间发放数额亦未显著低于原告受伤前领取数额，应视为被告已经足额发放原告上述期间的工资。至于加班费，原告确认被告并未在诉争期间安排其加班，自然无需支付加班工资。二十、被迫解除劳动关系经济补偿金：6753.4元。2019年5月15日，原告向被告邮寄送达《被迫解除劳动关系通知书》，解除的事由为未及时足额支付劳动报酬、未依法支付工伤停工停工留薪期间工资、未依法为劳动者缴纳社会保险费、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件。庭审中，被告已确认收到该通知书，但对原告被迫解除劳动关系的事由均不予认可。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。由此可见，只要符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条情形之一的，劳动者即可被迫解除劳动合同，且用人单位应当支付经济补偿金。因被告未支付2018年12月3日至2019年3月19日原告工伤停工留薪期间的工资差额，原告依法被迫解除劳动合同并主张经济补偿金，合法有据，本院予以支持。经本院统计，原告离职前十二个月平均工资为3376.7元，故被告应支付经济补偿金6753.4元（3376.7元×2个月）。二十一、2017年6月1日至2019年5月15日期间未休年休假工资:751.5元。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。原告虽主张2017年度年休假2天的工资差额，但原告于2017年6月1日入职被告处，且无证据证明入职前已连续工作满6个月可以享受2017年度年休假，故其有关2017年未休年休假工资的主张，没有事实依据，本院不予支持。原告可自2018年6月1日起享受带薪年休年待遇，2018年度为5天，2019年1月1日至5月15日期间折算为2天。被告已于2019年1月、2月安排原告享受带薪年休假4天，还应支付未予安排年休假3天的工资差额。经本院统计，原告离职前扣除加班工资后的月平均工资为2724.17元，本院原告离职前的平均本院按原告离职前平均工资核算其未休年休假工资差额为751.5元（2724.17元÷21.75天/月×3天×200%）。二十二、律师费：2800元。根据原告提交的《委托代理合同》及发票等证据，本院确认原告实际支出律师费5000元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元。据此，按原告诉讼请求的胜诉比例，被告应当承担原告的律师费数额为2800元。判决结果综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六、第三十四条、第六十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告佳宏旅游用品（深圳）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈凯贤支付一次性伤残就业补助金20036元；被告佳宏旅游用品（深圳）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈凯贤支付2018年12月3日至2019年3月19日停工留薪期间的工资差额3377.12元；被告佳宏旅游用品（深圳）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈凯贤支付2018年12月3日至2018年12月28日住院期间护理费差额1380.56元；被告佳宏旅游用品（深圳）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈凯贤支付未休年休假工资751.5元；被告佳宏旅游用品（深圳）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈凯贤支付被迫解除劳动关系经济补偿金6753.4元；被告佳宏旅游用品（深圳）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陈凯贤支付律师费2800元；七、驳回原告陈凯贤的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告佳宏旅游用品（深圳）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 吕  海  云二〇一九年十二月二日书记员 叶  宝  英书记员 杨凯雄（兼）附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。