江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终2367、2368号上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市天益智网科技有限公司，住所地：深圳市南山区南头街道大汪山社区桃园东路1号西海明珠大厦11楼A57，统一社会信用代码：914403007320828650。法定代表人：万文惠，执行董事。委托诉讼代理人：张满怀，该公司法务。上诉人（原审被告、反诉原告）：夏忡，男，1988年10月28日生，汉族，住江西省新余市分宜县。委托诉讼代理人：彭筱燕，江西文冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘春艳，江西文冠律师事务所律师。被上诉人（原审原告反诉被告）：深圳市天益智网科技有限公司吉安分公司，住所地：江西省吉安市井冈山经济开发区南山大道275号,统一社会信用代码：91360805076895023F。负责人：刘丹，总经理。委托诉讼代理人：张满怀，该公司法务。上诉人深圳市天益智网科技有限公司（以下简称天益公司）因与上诉人夏忡、被上诉人深圳市天益智网科技有限公司吉安分公司（以下简称天益吉安公司）劳动争议一案，不服江西省吉安县人民法院（2019）赣0821民初1924、2048号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月6日立案受理后，依法组成合议庭,对上述两案进行合并审理,现已审理终结。夏忡上诉请求：请求撤销（2019）赣0821民初1924号、（2019）赣0821民初2048号判决书；2、改判被上诉人支付上诉人2018年3月、12月，2019年1月份、2月份未发工资25291.94元（3308.35元+5495.9元+5495.9元+5495.9元）；经济补偿金38471.28元（5495.9元*7个月）；差旅费18313元；高温补贴4640（4个月*160元*6年+4个月*200元*1年）；销售提成48100元；销售奖金72160.61元；3、本案全部诉讼费由天益公司承担。事实和理由：1、夏忡虽在2018年12月6日提交过离职申请，但是未办理离职手续，双方劳动合同继续履行至2019年2月份；2、经济赔偿金应当以应发工资计算，总额为38471.28元；3、差旅费是夏忡将报销凭证提交财务人员后，由财务人员制作《分类明细账》后发送给业务员确认，夏忡差旅费已经天益吉安分公司工作人员认可，一审判决无需支付出差费18313元，属于认定事实不清。4、高温津贴是劳动者的工资组成部分，天益公司及天益分公司应当支付高温补贴4640元；5、根据《关于发布的通知》，上诉人应当获得2016年1月至2017年6月的销售奖金72160.61元和销售提成48100元。天益公司、天益吉安分公司辩称，1、夏忡主张未发工资金额不实，未发工资的实际金额为5841.48元。二、夏忡未按法定程序离职，其单方面解除劳动合同的行为违法，其上诉主张经济补偿金不应受到法律保护。三、夏忡上诉主张的差旅费没有事实基础及相关证据予以佐证；主张的提成、奖金亦无有效证据证明，对其关于差旅费及提成，奖金的主张答辩人均不予认可。四、夏忡不在《防暑降温措施管理办法》规定的高温作业情形，其上诉主张高温津贴无法律事实。天益公司上诉请求：1、请求依法撤销江西省吉安县人民法院作出的（2019）赣0821民初1924号、（2019）赣0821民初2408号判决书的判决，并请求二审法院依法改判支持天益公司的一审诉讼请求。2、本案一审、二审诉讼费用全部由夏忡承担。事实理由如下：一、一审法院认定未发工资金额有误。本案中，天益公司尚欠夏忡工资的实际金额为5841.48元。分别为2018年3月份工资3093.85元；2018年11月份工资2747.63元，前述工资为夏忡每月实际应发工资，一审法院以被上诉人离职前12个月的平均工资来认定工资属于认定事实不清。2、夏忡未按法定程序离职，单方面解除劳动合同行为违法，不应受到法律保护。夏忡辩称，本人在2018年提出离职申请后，天益吉安分公司未给答辩人办理离职手续，夏忡实际在天益吉安公司工作至2019年2月底。天益公司应当以夏忡离职前12个月的平均工资标准发放2018年11、12月，2019年1、2月份工资。夏忡截止离职时间的工龄为7年，应当享有7个月的经济补偿金及2018年的年休假工资报酬。高温补贴是劳动者工资组成部分，应当予以支付。天益吉安分公司未提交答辩意见。一审法院审理查明，天益光纤吉安公司于2014年12月16日经井开区市场监督管理局变更登记为天益智网吉安公司。天益智网吉安公司为天益智网公司在吉安设立的分支机构。夏忡于2012年3月1进入原天益光纤吉安公司任质检员，并签订了期限自2012年3月1日至2015年2月28日的固定期限劳动合同。2018年3月1日，天益吉安公司与夏忡签订了期限自2018年3月1日至2021年2月28日的固定期限劳动合同。2018年8月1日，天益公司与夏忡协商签订了一份期限自2018年8月1日至2020年2月28日新劳动合同。新合同约定，天益吉安公司解除与夏忡的劳动关系，同时，天益公司认可夏忡基于原劳动合同产生的工龄，并予以顺延。天益公司按照隶属关系分段支付夏忡的工资，截止到2018年10月。期间未支付夏忡2018年3月份工资3093.85元及在职期间的高温补贴。在职期间，天益公司未按隶属关系为夏忡缴纳2017年6月之后的职工社会保险。2018年12月6日，夏忡以天益公司、天益吉安公司一直拖欠工资及未缴纳社保为由，提出辞职。2019年3月1日，夏忡再次以拖欠工资且未缴纳社会保险为由，发出离职通知，且该通知通过邮政快递形式送达。另查明，夏忡离职前12个月的平均工资为5124.10元。一审法院认为，天益公司、天益吉安公司与夏忡订了劳动合同，建立了合法的劳动关系，应受法律保护。关于本案中用工主体责任承担问题。经审理查明，夏忡与天益吉安公司解除劳动合同，并与天益公司重新签订劳动合同，且约定认可原劳动合同存续期间的工龄并予以顺延。夏忡的用工单位由原来的天益吉安公司变更为天益公司。因此，本案的用工主体责任应由天益公司承担。关于离职时间的界定问题，夏忡称其离职时间为2019年3月1日。天益公司辩称其离职时间为2018年12月6日。经审理查明，夏忡先后于2018年12月6日和2019年3月1日两次向提出解除劳动合同关系，解除劳动合同关系的理由都是拖欠工资以及未缴纳社会保险。夏忡于2018年12月6日以天益公司拖欠工资及未缴纳社会保险为由提出解除劳动合同关系，符合《劳动合同法》第38条的规定，劳动者可以单方解除劳动合同的合法情形，应当认定双方劳动合同关系于2018年12月6日解除。夏忡提出2018年12月6日以后一直在天益公司处上班，但未提供证据证实，本院对其提出的离职时间为2019年3月1日的请求，不予支持。关于支付工资的问题，经审理查明，天益公司未支付夏忡2018年3月份工资3093.85元，及2018年10月份至12月6日工资。双方对欠发2018年3月份工资的金额均认可，但双方无法证明夏忡2018年11月份，12月份的工资金额，一审法院以夏忡离职前12个月的平均工资酌定其2018年11月、12月的每月工资。综上，天益公司应支付夏忡欠发工资金额为9631.49元（3093.85元+5124.10元+5124.10元÷21.75天×6天）。关于支付解除劳动关系的赔偿金的问题。夏忡提出解除劳动合同关系的理由是天益公司拖欠工资并未为给夏忡缴纳社会保险，其离职得到天益公司的认可，夏忡离职的情形符合《劳动合同法》第38条，第46条关于可以获得经济补偿的规定，经核算，夏忡的应计工作年限为6年10个月。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，一审法院确定经济补偿金额为35868.70元（5124.10元×7个月）。关于带薪年休假的问题，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条规定年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。夏忡在天益公司工作年限为6年10个月，故一审法院确认带薪年休假为5天。故应支付年休假工资报酬为2355.91元（5124.10元÷21.75天×5天×2）。关于支付高温补贴的问题，依据江西省相关法规规定，高温津贴属于工资范畴，用人单位应当于每年的6－9月向劳动者支付，并不因工作场所是否属于高温环境而决定是否支付。据此，天益公司应向夏忡支付2017年、2018年高温津贴8个月，参考夏忡在职期间的工作岗位和工作内容，天益公司按照室内非高温工作环境的标准向夏忡支付高温津贴更为妥当。经查，江西省2017年度室内作业的高温津贴标准为160元/月,2018年的室内作业高温津贴标准为200元/月。天益公司应支付夏忡高温津贴共计1400元（4个月×160元/月+4个月×200元/月）。七、关于支付差旅费、销售提成、销售奖金的问题，因夏忡诉请天益公司支付差旅费、销售提成、销售奖金，无任何人员的签字审批，也未就金额做出的事实、核算的方式及具体的核算依据进行有效、充分的举证，故对夏忡的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条及《最高人民法院》第二条之规定，判决：深圳市天益智网科技有限公司应于本判决生效之日起5日内向夏忡支付工资9631.49元、经济补偿金35,868.70元、未休年假工资2355.91元、高温津贴1440元，共计49296.10元。二、深圳市天益智网科技有限公司、深圳市天益智网科技有限公司吉安分公司及夏忡的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人未向法庭提交新证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，关于夏忡的离职时间的问题，夏忡虽然在2018年12月6日已经向天益公司提出离职，此时应当认定双发已经解除劳动关系，现夏忡主张其劳动关系持续至2019年2月，并在一审提交了天益公司待发工资表及补偿明细单，但该证据仅能证明员工工资发放情况，不能证明夏忡在提出离职后继续供职于天益公司。因双方无法证明夏忡2018年11月份、12月份的工资金额，一审法院以夏忡离职前12个月的平均工资酌定夏忡2018年11月、12月工资并无不当。关于经济赔偿金计算问题，二审庭审过程中，夏忡对本人月工资标准为5124.1元没有异议，本院对一审认定经济补偿金予以确认。关于带薪年休假、高温补贴支付问题，夏忡作为天益公司的员工，应当享有带薪年休假和高温补贴。一审认定夏忡年休假工资报酬和高温补贴标准和时间并无不当，应予以确认。关于支付差旅费、销售提成，销售奖金的问题。因夏忡诉请支付差旅费、销售提成、销售奖金，二审期间未就其主张进行充分举证，本院不予支持。综上所述，天益公司、夏忡的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由深圳市天益智网科技有限公司负担10元，夏忡负担10元。本判决为终审判决。审判长 刘 静审判员 涂 强审判员 王东平二〇一九年十二月十六日书记员 张淑芳