河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终6045号上诉人(原审被告):樊烯鹏，男，1976年2月29日生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人:贺华飞，河南创诚律师事务所律师。被上诉人(原审原告):于明洋，男，1961年9月17日生，汉族，住河南省长垣县。委托诉讼代理人:李朋坤，长垣县蒲城法律服务所法律工作者。上诉人樊烯鹏因与被上诉人于明洋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2019）豫0526民初5076号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人樊烯鹏的委托诉讼代理人贺华飞、被上诉人于明洋及其委托诉讼代理人李朋坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。樊烯鹏上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人不是被上诉人的雇主，二者之间不存在劳务关系;二、原审计算被上诉人护理费、后续治疗费明显过高；三、被上诉人有过错。于明洋辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。于明洋向一审法院起诉请求：1．判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、交通费、残疾辅助器具费等共计10000元，当庭增加伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费、二次手术费等共计93047.83元，加上原诉请10000元，共计103047.83元；2．保留继续治疗及评残后的诉讼权利；3．涉诉费用由被告承担。一审法院认定的事实：2018年5月份，在郑州正商智慧城三期工地上，原告于明洋经其连襟樊树旺介绍，受雇于被告樊烯鹏为其提供木工劳务。2018年8月22日10时许，原告站在架子板上制壳子板时因架子板突然从中间断裂，导致原告摔落受伤。原告于次日被送至河南省第二人民医院诊疗，被诊断为：1．胸椎骨折；2．腰椎骨折；并建议住院治疗。原告于2018年9月8日被送至滑县骨科医院住院治疗，2018年9月20日出院。原告住院治疗12天。原告因损伤支出医疗费29720.45元、残疾辅助器具费1000元。经该院委托，新乡医学院司法鉴定中心于2019年8月15日作出鉴定意见：1．于明洋外伤致胸12椎体压缩性骨折术后评为十级伤残；2．于明洋住院期间的护理人数拟定为壹人，出院后的误工期拟定为120日，出院后的护理期拟定为60日；3．于明洋二次手术费用（取出内固定物费用）约需12000元。于明洋支出鉴定费3100元。事故发生后，被告樊烯鹏给付原告医疗费用30000元。另查明，2018年度：河南省农村居民人均可支配收入13830.74元/年，37.892元/天；河南省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资为40990元/年，112.301元/天；河南省居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资为39522元/年，108.279元/天。一审法院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。原告于明洋在为被告樊烯鹏提供劳务过程中，因架子板突然从中间断裂导致原告于明洋摔落受伤，作为接受劳务的被告樊烯鹏，对原告于明洋因损伤造成的损失应承担赔偿责任，故对原告于明洋要求被告樊烯鹏承担赔偿责任的诉请，该院予以支持，但应以合理损失为限。原告于明洋的合理损失为：1．医疗费29720.45元；2．误工费：参照2018年度河南省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资40990元/年和鉴定意见，计算为14823.73元（112.301元/天×132天）；3．护理费参照2018年度河南省居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资39522元/年和鉴定意见，计算为7796.09元（108.279元/天×72天）；4．住院伙食补助费为600元（50元/天×12天）；5．营养费为240元（20元/天×12天）；6．鉴定费为3100元；7．残疾赔偿金参照河南省农村居民人均可支配收入13830.74元/年，计算为27661.48元（13830.74元/年×20年×10％）；8．残疾辅助器具费1000元；9．精神抚慰金该院酌定为5000元；10．交通费该院酌定为1000元；11．二次手术费12000元。以上合计102941.83元。扣除被告已支付的30000元，被告应赔偿原告72941.83元。关于被告代理人当庭辩称的原告不是被告的雇员，且原告并非系在工作期间从事雇佣活动过程中受伤，原告对事故的发生存在过错，自身应承担相应的责任的辩解意见，经查，根据长垣县樊相镇于庄村村民委员会出具的证明、原告当庭陈述、该院调取的龙湖派出所接处警记录等证据，并结合在事故发生后被告为原告垫付大额医疗费用的先前行为，能够证明原告系受被告雇佣，在为被告提供木工劳务过程中因其所站立的架子板突然从中间断裂而导致原告摔落受伤的事实；且原告摔落受伤系因其所站立的架子板突然从中间断裂而导致，事故的发生对于原告来讲不可预料，更非系因原告未尽安全注意义务而发生，原告对事故的发生不存在任何过错。故对被告代理人以上辩解意见，该院均不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告樊烯鹏于本判决生效后十日内赔偿原告于明洋72941.83元；二、驳回原告于明洋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2336元，由原告于明洋负担550元，被告樊烯鹏负担1786元。二审查明：一审判决上诉人樊烯鹏承担全部责任不妥,被上诉人于明洋在本案事故当中未尽到安全注意义务。本院查明的其他基事实与原审法院查明的一致。本院认为，一审判决认定的医疗费29720.45元、误工费14823.73元、护理费7796.09元、住院伙食补助费为600元、营养费为240元、鉴定费为3100元、残疾赔偿金27661.48元、残疾辅助器具费1000元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、二次手术费12000元（以上合计102941.83元）及上诉人樊烯鹏已支付30000元本院予以确认。因被上诉人于明洋作为完全民事行为能力人，在登高作业时，未采取安全防护措施，未尽安全注意义务，应承担一定的责任，本院酌定其承担20%的责任，一审判决上诉人樊烯鹏承担全部责任不妥，本院予以纠正。上诉人樊烯鹏应赔偿被上诉人于明洋52353.5元【（102941.83元×80%）-30000元】；关于上诉人提出其不是雇主且护理费及后续治疗费过高的理由，经查，一审判决对此作出的回应并无不当。护理费及后续治疗费均是依法经鉴定机构鉴定得出，上诉人樊烯鹏没有证据证明作出该鉴定的鉴定机构或鉴定人员不具备相关资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显缺乏依据等情形，故该上诉理由本院不予采纳。综上所述，上诉人上诉请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回；一审判决认定部分事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省滑县人民法院（2019）豫0526民初5076号民事判决；二、樊烯鹏于本判决生效后十日内赔偿于明洋52353.5元；三、驳回于明洋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2336元，由于明洋负担477元，樊烯鹏负担1859元。二审案件受理费1786元，由樊烯鹏负担1109元，于明洋负担677元。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇一九年十二月二十五日书记员  刘 倩