四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川08民终1830号 上诉人（原审原告）：熊启华，男，汉族，生于1945年6月4日，住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：蒋晓琴，旺苍县凤凰法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：郭安琦，女，汉族，1984年10月16日出生，住四川省旺苍县。 被上诉人（原审被告）：莫涛，男，汉族生于1981年9月18日，住住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：郭安琦，女，，被上诉人之一，与莫涛系夫妻关系。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司广元分公司，公司住所地：广元市利州区开发区北路11号。 法定代表人：吴运全，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：冯梓航，男，系公司员工。 上诉人熊启华因与、中国人民财产保险股份有限公司广元分公司（以下简称人保广元公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省旺苍县人民法院（2019）川0821民初63号民事判决向本院提起上诉，本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 熊启华上诉请求：1、撤销一审判决，改判增加赔偿上诉人的后期治疗费10000元；上诉人的误工费应为150元每天，天数计算300天；护理天数增加为180天；漏算上诉人垫付的医疗费6500元。2、上诉费由被上诉人承担。理由：一审法院未支持上诉人的后续治疗费，与查明的事实和法律的规定不相符合。一审法院认定上诉人的误工损失50元明显过低，没有法律依据。一审中上诉人提交自己垫付6500元的相关票据，仅人的3924元，漏算了6500元的医疗费。 郭安琦、莫涛答辩称，上诉人以捡垃圾为生，一审判的误工费50元一天很合适，请求维持一审判决。 人保广元公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。 熊启华向一审法院提出诉讼请求：1、二被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金，误工费、护理费、住院伙食补足费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计115，694.00元；2、诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：被告赔偿原告129,921.80元，其中医药费33,960.23元；残疾赔偿金43,017.8元；误工费31,000.00元；护理费25,200.00元；营养费8,400.00元；精神抚慰金5,000.00元；住院伙食补助费1,080.00元；后续治疗费10,000.00元；鉴定费1,800.00元，鉴定时检查费与挂号费124元；交通费500元；合计129,921.80元。 一审法院认定的案件事实：2018年6月9日9时25分，被告郭安琦驾驶莫涛所有的车牌号为川Ｈ×××××号小型轿车沿兴旺大道由东向西行驶，行驶至兴旺大道（盛世佳苑门前）路段，与横过机动车道的行人、本案原告熊启华所背物品发生刮擦，致熊启华到地，致熊启华受伤的道路交通事故。2018年6月22日旺苍县公安局交通警察大队对该起事故作出第5108211201800000371号事故认定书，认定郭安琦承担本次交通事故的主要责任，熊启华承担本次交通事故的次要责任。原告熊启华受伤后被送往旺苍县中医医院检查治疗，入院诊断为：1、左股骨粗隆间粉碎性骨折；2、左肘部软组织伤；3、双侧基底节区腔隙性脑梗塞；4、脑萎缩。在该院住院27天，2018年7月6日出院；出院诊断为：1、左股骨粗隆间粉碎性骨折；2、左肘部软组织伤；3、双侧基底节区腔隙性脑梗塞；4、脑萎缩；5、左膝关节重度骨性关节炎。医嘱：1、全休3月；2、加强营养，3月到半年内患肢严禁负重、下地，在医生指导下行功能锻炼；3、定期到院复查，出院后一个月、两个月、三个月、半年、一年，根据Ｘ片决定取内固定。不排除骨不愈合、内固定松动致股骨头坏死需行关节置换可能；4、门诊随访。原告在该院共用去抢救费609.00元、住院医疗费33960.23元；原告申请广元市利州司法鉴定中心进行受伤后的误工期、护理期、营养期（以下简称三期）鉴定花费检查费、挂号费124元；原告因交通事故共用医疗费34693.23元，其中原告垫付3924.00元、被告郭安琦垫付20769.23元，被告人保广元公司垫付10000.00元。2018年10月16日原告委托广元市利州区司法鉴定中心对其损伤程度鉴定，熊启华因左股骨粗隆间粉碎性骨折评定为九级伤残。2019年3月28日原告委托广元市利州区司法鉴定中心对其受伤后的三期鉴定，熊启华因左股骨粗隆间粉碎性骨折的误工期为220-310天，护理期为120-210天，营养期为120-210天。后因赔偿事宜未能协商一致，原告于2019年1月4日诉至一审法院。案件审理中，被告人保广元公司对原告伤情是否构成九级残疾提出鉴定申请，后又撤回鉴定申请。 另查明，被告莫涛系川Ｈ×××××号小型轿车的登记所有人，以该车作为被保险机动车向被告人保广元公司投保了责任限额为122000.00元的机动车交通事故责任强制保险，以及限额为1000000.00元的商业第三者责任险（不计免赔）；保险期间自2017年12月15日零时起至2018年12月14日二十四时止。被告郭安琦、莫涛系夫妻关系；原告住院期间，被告郭安琦垫付护理费2100.00元、生活费500.00元。 再查明，原告自2017年11月即租赁、居住在四川省广元市旺苍县马家渡社区居民马光能的自建房内，以捡拾破烂、垃圾为生。 一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。公民因他人的侵权行为遭受身体伤害的，有权请求侵权人赔偿。本案原告因交通事故受伤，应当获得赔偿，因此原告的请求符合法律规定的部分予以支持；被告郭安琦因自己的过错导致原告受伤，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方对旺苍县公安局交警大队的责任认定意见无异议，且该认定意见并无不当予以确认，但因为被告郭安琦承担此次交通事故责任的主要责任是因为遇行人横过道路未避让行人，判断错误与行人距离太近，故原告熊启华按照20%承担责任，被告郭安琦按照80%承担责任。被告莫涛无过错，不承担赔偿责任。根据我国保险法和道路交通安全法的规定，被告莫涛为案涉事故车辆投保交强险和商业第三者责任险后，被告人保广元公司有义务在事故车辆保险赔偿限额内直接向原告支付赔偿款；原、被告垫支的费用应当在赔偿费用中予以抵扣。对于自费药品，原、被告均同意按照15%的比例扣减予以确认。 关于护理费：原告住院27天，需要护理人员进行陪护；出院后，医嘱建议全休3个月90天，需要护理人员进行陪护；司法鉴定原告的护理期为120-210日；综上，本院酌定原告的护理期限为157天（在院27天，院外130天）；护理人员的工资按照2017年度四川省居民服务、修理和其他服务业的工资标准计算。 关于误工费:被告人保广元公司认为熊启华年近74岁，不是家庭的主要劳动力，其主要的生活来源应是其子女的供养，不应当计算误工费。一审法院认为，原告熊启华事故发生前在旺苍县县城捡拾破烂、垃圾，对此，原、被告均无异议，即原告在交通事故发生前能够从事力所能及的劳动，有一定的收入的事实成立；受伤后进行了治疗，必然会产生误工费，但原告未提交证据证明收入减少的金额，一审法院酌定其每天按照50.00元标准计算。旺苍县中医医院在原告出院病情证明书中医嘱全休三个月，原告于2019年3月28日进行了误工期司法鉴定，综上，酌定其误工天数为住院27天，院外130天合计157天。 关于住院伙食补助费，根据最高人民法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确认，原告两次住院均在旺苍县本地，因此应当按照旺苍县本地机关工作人员出差伙食补助标准确认，原告主张按照每天40元计算，于法不悖，予以确认。 关于交通费，原告因交通事故受伤住院、到广元市利州司法鉴定中心进行伤残等级、三期鉴定等，因此产生的交通费应当予以支持。交通费应根据原告往返上述医院、鉴定机构所在地的次数及提供的有效车旅费发票进行综合确认，但原告未提交有效发票证明，本院酌定交通费为400.00元。 关于残疾赔偿金，原告因交通事故受伤致左股骨粗隆间粉碎性骨折被评定为九级伤残，应当得到残疾赔偿。原告虽然系农村户口，但其常年居住在城镇，生活开支依靠务工收入，因此应当按照城镇人口计算残疾赔偿金。 关于后续治疗费，旺苍县中医医院出院病情证明书上注明原告左股骨粗隆间粉碎性骨折，需取内固定需要，但该笔费用尚未产生，原告未提供证据证实该治疗应当花费多少费用；被告人保广元公司辩称，待内固定实际取出后，再凭票计算；本次诉讼原告要求被告支付后续治疗费的请求，无事实依据，不予支持；后续治疗实际发生后，原告可另行起诉。 关于营养费，原告请求被告赔偿营养费，有医院出院证明、病历嘱咐和司法鉴定意见需加强营养，故其请求的营养费本院予以支持；依据医院出院证明、病历嘱咐和司法鉴定意见，确定原告需加强营养120天，每天按照20.00元计算。 关于精神抚慰金，原告因交通事故受伤后，其左股骨粗隆间粉碎性骨折被评定为九级伤残，给原告造成了精神损害，故其请求的精神损害赔偿应当得到支持，且该请求金额符合本地区的实际情况，应当予以支持，并根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，在交强险中优先赔付。 根据以上评述对原告的损失认定如下： 1、医疗费：34,693.23元，依据医疗发票确认（其中，抢救费609.00元，住院费33,960.23元，三期司法鉴定检查费、挂号费124元）；原告垫付3,924.00元、被告郭安琦垫付20,160.23元，被告人保广元公司垫付10,000.00元；自费药品费5,203.98元（34,693.23元×15%=5,203.98元）。 2、护理费：16,087.55元【（37,401.00元/年÷365天）×157天=16,087.55元】； 3、住院伙食补助费：40元/天×27天=1,080.00元； 4、交通费：400.00元； 5、误工费：50.00元×157天=7,850.00元； 6、营养费：20.00元×120天=2,400.00元 7、残疾赔偿金：30,727.00元/年×7年（20年—13年）×20%（左股骨粗隆间粉碎性骨折伤残系数）=43,017.80元； 8、法医鉴定费1,800.00元； 9、精神抚慰金：5,000.00元。 综上，原告因交通事故产生的总损失为112,326.58元。根据双方责任和已经支付部分费用情况，各方当事人还应当承担费用本院核算如下：1、被告人保广元公司在交强险内赔偿医疗费10,000.00元、误工费7,850.00元、护理费16,087.55元、交通费400.00元、残疾赔偿金43,017.80元、精神抚慰金5,000.00元，合计82,355.35元；2、交强险不足赔付的下余29,971.23元，扣减不属于保险公司理赔的自费药品费5,203.98元、法医鉴定费1,800元为22,967.25元，由人保广元公司在商业第三者责任险内按照80%即18,373.38元赔偿原告；3、人保广元公司不予赔偿的自费药品费5,203.98元、法医鉴定费1,800.00元，合计7,003.98元，由被告郭安琦按照80%即5,603.18元赔偿原告；4、被告人保广元公司已经先予支付的10,000.00元，被告郭安琦垫付的医疗费20,769.23元及护理费2,100.00元、支付原告的生活费500元，应予扣减。综上，被告人保广元公司直接赔偿原告的费用为：73,571.68元；被告人保广元公司应当支付郭安琦的费用为：17,157.05元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司广元分公司在判决书生效之日起十日内赔偿原告熊启华73,571.68元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司广元分公司在判决书生效之日起十日内支付被告郭安琦垫支费用17,157.05元；三、驳回原告熊启华的其他诉讼请求。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实与一审法院认定的案件事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人所称的后续治疗费的问题。由于取出内固定的需要，费用还未发生，医院的预估不准确，中国人民财产保险股份有限公司广元分公司承诺费用发生后凭票报销，一审法院确认待实际发生后另行诉讼并无不妥。 关于误工费的问题。误工费是指因事故损伤治疗休养期间实际减少的收入。如果没有减少收入的不应当赔偿误工费。上诉人年过七十，主要生活来源为子女赡养，受伤前拾荒有一定的收入，但没有证据证明收入的具体数据，上诉人一审时主张100元每天，一审法院根据其年龄、受伤前从事的工作等具体情况综合考虑50元每天是适当的。 关于上诉人垫付费用的问题。上诉人在一审主张的垫付医药费3800元，已在最后医院结算医药费总数内，垫付的护理费等均在一审判决中判决由被上诉人保险公司支付给上诉人，故不存在漏算问题。 综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费874元，由上诉人熊启华负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐小雁 审判员  吕 晶 审判员  李 林 二〇一九年十二月十六日 书记员  刘 骁