辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终9797号上诉人（原审原告）：张安业，男，1956年12月29日出生，汉族，无业，住辽宁省大连市金州区。委托诉讼代理人：邢玮，系北京市华泰律师事务所大连分所律师。被上诉人（原审被告）：大连汇金铸工有限公司，住所地辽宁省大连市金州区杏树屯镇杏树村。法定代表人：姜洪长，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵世成，系辽宁生生律师事务所律师。上诉人张安业因与被上诉人大连汇金铸工有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服大连市金州区人民法院（2019）辽0213民初2986号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张安业上诉请求：一、撤销大一审判决，发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求；二、诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人的残疾赔偿金应该按照城市标准计算；二、一审判决上诉人自行承担30%责任过重，退一步讲即使认定上诉人有过错，以自行承担10%比例较为适宜；三、营养费司法实践每天应该是100元为宜；四、王玉梅系上诉人妻子，出生于1960年1月22日，至2019年3月20日上诉人受伤时其已经60岁，没有劳动能力，没有退休金、没有经济来源，依靠上诉人扶养，一审中上诉人已经提交了村委会的证明，一审判决不支持抚养费的诉讼请求错误；五、陪护费按照《大连市非全日制用工工资价位表》24小时每天200-300元；12小时每天150-200元的规定，上诉人住院45天，陪护费每天300元，陪护费13500元。大连汇金铸工有限公司辩称：一、不同意上诉人的上诉请求，同意原审判决。一审法院认定事实清楚，上诉人的户籍虽然是小城镇，但通过一审双方提供的证据可以证明上诉人居住在农村，且上诉人在杏树屯村有承包地，其投保的是农村合作医疗，故一审法院按照农村常住人口标准计算赔偿金符合法律规定；二、上诉人已领取了被上诉人发放的包括眼镜等劳保用具，而在本案事发时，上诉人没有按照规定戴眼镜，导致事故发生，且在事故发生后，上诉人搓揉眼睛，导致伤情进一步恶化，因此一审法院认定上诉人对伤害承担30%的比例是正确的；三、一审法院营养费按照50元/天计算，符合标准；四、上诉人没有提供证据证明其妻子王玉梅丧失劳动能力、无其他生活来源，相反，在一审期间被上诉人提供了村委会的证据证明王玉梅与上诉人在村有承包地，有生活来源，故上诉人请求被扶养人生活费，没有事实基础和法律依据；五、一审法院护理费按照90元/天标准计算，符合客观事实；六、一审法院适用法律正确。张安业向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费535元（不包括已经支付的部分），残疾赔偿金82745元（43550元*19年*10%）、误工费共计1400元（6个月*2800元合计16800-15400），住院伙食补助费1300元（13天*100元）、营养费4500元（45天*100）、陪护费共13500元（45天*300元）、被扶养人生活费59856元（29928元*20年*10%）、精神损害赔偿金10000元，总计赔偿原告173836元；诉讼费、鉴定费2440元由被告承担。一审法院认定事实：原告于2018年3月20日在被告单位工作中右眼被铁块崩伤。原告伤后在大连第三人民医院两次住院治疗11天。另查，2019年7月12日，辽宁学苑司法鉴定中心出具司法鉴定意见为，被鉴定人张安业构成十级伤残；休治时间为伤后180日（含住院时间）；伤后设1人陪护45日（含住院时间）；给予营养补偿45日（含住院时间）；已评残，无后续治疗。再查，原告自行负担医疗费用533元，被告垫付医疗费用6351.33元。一审法院认为，合法的民事关系受法律保护。结合本案，此次事故的发生是原告在铸造反沙工作中右眼被铁块崩伤，因原告未按照安全生产要求佩戴防护措施，原告有过错，对自身造成的伤害应承担一定的责任30%。而被告作为用人单位，因对雇佣人员缺少安全生产培训及保护措施，应负主要责任70%。现原告此次事故所引起的可列入赔偿范围的项目及数额有医疗费6884.33元，对于被告提出的新农合已支付原告533元的主张，因缺少事实和法律依据，一审法院不予支持；原告住院11天，其住院伙食补助费按每天100元标准计算11天为1100元；营养费按每天50元计算45天为2250元；陪护费按照每天90元标准计算45天为4050元；误工费按2800元标准计算6个月为16800元；原告的伤情经法医鉴定构成10级伤残，原告与被告未签订劳动合同且系农村集体经济组织成员，享有土地承包经营权，结合本案实际情况，原告主张的十级伤残赔偿金应该按照18103元计算18年，共计32585.40元；原告主张的被扶养人生活费及精神损害赔偿金因缺少事实与法律依据，故一审法院不予支持。综上，原告因此事故所引起的可列入赔偿范围的项目和数额：医疗费6884.33元、住院伙食补助费1100元、营养费2250元、陪护费4050元、误工费16800元、伤残赔偿金32585.40元，合计63669.73元。被告应按70%的责任比例赔偿共计44568.81元。扣除被告已垫付的医疗费6351.33元、被告预付的误工费15400元及被告另外支付给原告1020元，故被告还应给付原告赔偿款合计21797.48元。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款之规定，一审法院判决如下：一、被告大连汇金铸工有限公司于判决生效后十日内给付原告张安业赔偿款合计人民币21797.48元。二、驳回原告张安业的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1850元、鉴定费2440元（原告已预交），由原告张安业承担1896元，被告大连汇金铸工有限公司承担2394元。本院二审期间，上诉人提交如下证据：一、大连金普新区杏树街道杏林村民委员会出具的《证明》，证实张安业与妻子王玉梅共同育有一子张某，王玉梅的抚养人为两人；二、张安业的失业证两份，证明王安业在年满60周岁前，办理失业证明，进而证明其属于非农业人口，应当按照城市标准计算残疾赔偿金；三、王玉梅失业证，证明王玉梅在50周岁之前，处于失业状态。本院认为，针对上诉人所提交的《证明》，因被上诉人对该份证据的真实性有异议，且大连金普新区杏树街道杏林村民委员会未派人出庭接受质询，故对该份证据，本院不予采信；针对上诉人所提交的失业证，因上诉人仍享有土地承包经营权，故其所提交的该份证据不足以证明其主张，故本院亦不予采信。一审法院查明事实无误，本院予以确认。本院认为，针对上诉人是否应承担30%责任一节，因其在工作过程中未按照安全生产要求佩戴防护器具，故一审法院认定其存在过错并承担30%责任，并无不当。针对上诉人的赔偿金是否应按照城镇标准计算一节，因其仍为农村集体经济组织成员，仍享有土地承包经营权，故一审法院按照农村标准计算赔偿金，亦无不当。针对是否应支持上诉人配偶王玉梅的被扶养人生活费一节，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。因上诉人与其配偶享有土地承包经营权，故王玉梅并非没有其他生活来源，故一审法院未支持其被扶养人生活费，并无不当。针对上诉人主张营养费应按照100元/天标准计算一节，其该项主张符合法律司法实践，本院予以支持，故上诉人的营养费应为45天×100元/天=4500元。针对上诉人主张其护理费标准应按照300元/天计算一节，结合大连市非全日制用工的工资标准，对于上诉人于医院住院期间产生的护理费，应按照300元/天计算，对于上诉人于家庭护理期间产生的护理费，应结合家庭护工的工资标准计算，本院酌定按照110元/天计算，综上，上诉人护理费应为11天×300元/天+（45天-11天）×110元/天=7040元。上诉人因此事故所引起的可列入赔偿范围的项目和数额：医疗费6884.33元、住院伙食补助费1100元、营养费4500元、陪护费7040元、误工费16800元、伤残赔偿金32585.40元，合计68909.73元。被上诉人按照70%赔付，再扣除其已支付的22771.33元，被上诉人应赔付上诉人25465.48元。综上所述，张安业的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销大连市金州区人民法院（2019）辽0213民初2986号民事判决；二、被上诉人大连汇金铸工有限公司于本判决生效后十日内给付原告张安业赔偿款合计人民币25465.48元；三、驳回上诉人张安业的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1850元（张安业已预交），由大连汇金铸工有限公司负担271元，由张安业负担1579元；鉴定费2440元（张安业已预交），由大连汇金铸工有限公司负担；二审案件受理费3792元（张安业已预交），由大连汇金铸工有限公司负担582元，由张安业负担3210元。本判决为终审判决。审判长  陈姝丽审判员  张 颖审判员  缪 明二〇一九年十二月二十四日书记员  罗蔓兰