湖北省宜昌市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）鄂05行终206号上诉人（原审原告）枝江市金湖柳苑业主委员会（未登记）。地址：枝江市马家店街道办事处金湖柳苑小区。代表人黄家文，男，1967年10月1日出生，汉族，住枝江市。委托诉讼代理人龚一铁，男，1962年11月21日出生，汉族，住枝江市。特别授权代理。委托诉讼代理人卞於清，湖北竟成律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）枝江市住房保障服务中心。地址：枝江市马家店街道办事处金融巷12号。统一社会信用代码12420583011122759B。法定代表人李拥军，主任。出庭负责人毛清华，副主任。委托诉讼代理人艾天彬，该中心法律顾问。特别授权代理。被上诉人（原审被告）枝江市马家店街道办事处。地址：枝江市马家店街道办事处团结路19号。统一社会信用代码114205830111228395。法定代表人谭俊，主任。委托诉讼代理人陈志，湖北骁阳律师事务所律师。一般授权代理。原审第三人枝江市马家店街道办事处五柳树社区居民委员会。地址：枝江市马家店街道办事处迎宾大道72号。统一社会信用代码55420583420238787W。法定代表人罗勇，主任。委托诉讼代理人陈志，湖北骁阳律师事务所律师。一般授权代理。上诉人枝江市金湖柳苑业主委员会（未登记）（以下简称金湖业委会）因诉被上诉人枝江市住房保障服务中心（以下简称枝江住房服务中心）、枝江市马家店街道办事处（以下简称马店街办）不履行备案法定职责一案，不服枝江市人民法院于2019年9月17日作出的（2019）鄂0583行初28号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原判认定，枝江市金湖柳苑小区系马店街办安置拆迁住户的小区，位于枝江市马家店街道办事处五柳树社区居民委员会（以下简称五柳树居委会）辖区内，小区业主计493户（签订拆迁合同的户数），总建筑面积79505平方米。为规范小区秩序，维护业主合法权益，2018年11月，马店街办及五柳树居委会决定召开金湖柳苑小区业主大会，成立金湖柳苑小区首届业主委员会。马店街办及五柳树居委会成立金湖柳苑小区首次业主大会筹备组，由马店街办主任及五柳树居委会主任任筹备组正、副组长，5名业主为成员组成的筹备组。筹备组制订了《关于业主委员会委员候选人产生办法公示》并在小区内张贴。通过到小区居民家中走访等方式，确定了业主委员会候选人16名。2018年12月，筹备组拟定选举时间段从2019年1月16日至2月2日，并在选举期间内向小区选民发放选票252份，选票上印制了候选人、房屋编号、建筑面积、业主签名及联系电话、业主委托投票的代理人签名等，选票上同时印制了投票时间、投票方法、需业主大会表决通过的《业主大会议事规则》（草案）及《业主规约》（草案）等，后收回选票252份。经统计上述252份选票中被选举人均未达到双过半的法定条件。筹备组向枝江住房服务中心说明选举情况后，枝江住房服务中心未认可此次选举结果，并于2019年6月10日给金湖柳苑小区业主大会会议筹备组函告：丰松林等18位业主委员会候选人均未达到业委会当选的要求，无法备案。金湖业委会认为其成立合法，马店街办和五柳树居委会在上报时未按《议事规则》将241张弃权票作为有效票进行统计，草草上报，使一个合法的业主委员会无法成立。为保护金湖业委会的合法权益，根据《物权法》第七十五条和《物业管理条例》第十六条规定特向法院提起行政诉讼，请求法院判决枝江住房服务中心、马店街办的行政不作为行为违法，并责令其对金湖业委会依法备案登记。原判认为,人民法院审理行政案件，是对行政机关行政行为是否合法进行审查。本案的争议焦点是：一、本案是否属行政诉讼受案范围。二、枝江住房服务中心是否存在不予备案的违法行为。针对上述争议焦点一：《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。本案中，金湖业委会以自己的名义要求枝江住房服务中心履行业主委员会备案登记职责，在其不予备案的情况下，金湖业委会与枝江住房服务中心不予备案登记行为之间具有法律上的利害关系，且未经备案登记的业委会不能刻制业主大会印章和业委会印章，对业委会依法行使职权有明显影响，故金湖业委会有权提起本次诉讼。枝江住房服务中心、马店街办及五柳树居委会关于金湖业委会不具有本案诉讼主体资格及本案不属于行政诉讼受案范围的意见，不予支持。针对争议焦点二：金湖业委会未提供证据证明其已向枝江住房服务中心提出备案申请，枝江住房服务中心也否认金湖业委会曾向其提出过备案申请，且马店街办及五柳树居委会均表示未向枝江住房服务中心提出过备案申请。据此，金湖业委会诉称枝江住房服务中心不予备案违法的理由，不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决驳回金湖业委会的诉讼请求。案件受理费50元，由金湖业委会负担。上诉人金湖业委会不服原审法院的上述判决，向本院提出上诉称：一审法院认定经统计252份选票中被选举人均未达到双过半的法定条件，筹备组持选举情况说明向枝江住房服务中心咨询后，未认可此次选举结果，也未向枝江住房服务中心申请备案等与事实、法律不符。事实是筹备组于2018年11月成立。2018年12月22日，筹备组开会确认了《议事规则》，该议事规则确定了业主委员会委员选举办法，即候选人在选举时未参加选举的业主视为弃权，弃权票作为有效的赞成票添加到每个候选人名下。按规定有二分之一的业主参加投票属于合法选举。该议事规则存放在原审第三人处，原审第三人至今不愿拿出来质证。另外，本案所涉及的小区属于安置小区，统计业主人数为493户，其中有的业主有多套房屋；有的不在小区居住；有的无法通知参加选举，有可能参加选举的只有252户，造成无法准确确定参加选举的业主数量。加之小区的物业管理公司由原审第三人选择确定，对业主的管理也采用行政管理模式，导致业主委员会的选举和成立由被上诉人马店街办、原审第三人五柳树居委会说了算，由此造成2019年4月26日的选举未按《议事规则》办事。二是先认可选举有效，后又反悔。三是按《议事规则》被确定有效的选举而又不申请备案。四是即使上诉人申请了备案被上诉人枝江住房服务中心也可以不认可，何况申请备案的主体不应该是上诉人。由此可见，一审判决认定事实错误，法律适用错误。请求二审法院判决：被上诉人枝江住房服务中心、马店街办对依法选举产生的“枝江市金湖柳苑业主委员会”和委员进行备案登记，并承担全部诉讼费用。被上诉人枝江住房服务中心辩称：上诉人未向被上诉人枝江住房服务中心提交备案申请及相关文件，枝江住房服务中心依法不应进行备案。《业主大会和业主委员会指导规则》第三十三条规定，业主委员会自选举产生之日起30日内，应当持下列文件到物业行政主管部门办理备案手续：（一)业主大会成立和业主委员会选举的情况；(二)管理规约；(三)业主大会议事规则；(四)业主大会决定的其他重大事项。业主委员会备案是依申请的行政行为。上诉人未向被上诉人枝江住房服务中心提交上述文件，被上诉人枝江住房服务中心依法不应进行备案登记。二、上诉人的请求事项不具可诉性。国务院法制办《关于〈物业管理条例〉第十六条的请示的答复》(国法秘函(2005)439号)规定，《物业管理条例》第十六条第一款规定业主委员会应当自选举产生之日起30日内，向物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门备案。这里的“备案”是一种告知，不具有行政许可的性质。告知性备案，也称信息收集型备案或事后备案，此类备案不会对当事人的权利义务产生影响。因此，不具可诉性。请求法院裁定驳回上诉人的起诉。被上诉人马店街办辩称：一、上诉人未申请备案，谈不上不予备案的情形，不存在两被上诉人行政不作为的事实。上诉人在上诉状中称申请备案的主体不应是上诉人。既然上诉人没有申请备案，就不存在不予备案，被诉的行政行为不存在。一审对此认定正确，判决驳回上诉人的请求正确。二、从本案的实际情况来看，上诉人的选举结果显示参与选举候选人的赞成票均没达到法定的双过半要求。因此，上诉人未依法成立。未成立的组织更谈不上备案。因此，一审的判决结果正确，符合法律规定。上诉人的上诉理由不能成立，其请求不应支持。请求二审法院判决驳回上诉，维持原判。原审第三人五柳树居委会述称与被上诉人马店街办的辩称相同。当事人向原审法院提交的证据已随案移送本院，本院经审理查明的事实与一审相同。本院认为，本案系上诉人诉被上诉人不履行备案法定职责案件。各方当事人的争议焦点是上诉人的诉讼请求是否应得到支持。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。《物业管理条例》第十六条规定，业主委员会自选举产生之日起30日内，向物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府备案。《湖北省物业服务和管理条例》第二十八条规定，业主委员会应当自选举产生之日起30日内，将业主大会决议和业主委员会名单向房产行政主管部门和街道办事处、乡镇人民政府备案。本案中，金湖业委会未向枝江住房服务中心、马店街办提出过备案申请。金湖业委会既未提出备案申请，又未提交相关文件的情况下，要求被上诉人对金湖业委会和委员进行备案的诉讼理由不能成立。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。经合议庭评议，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人枝江市金湖柳苑业主委员会（未登记）负担。本判决为终审判决。审判长 钟 波审判员 胡振元审判员 曹 斌二〇一九年十二月二十日书记员 杜 璐