湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0103民初6619号原告：蔡利那，女，1980年4月3日出生，汉族，住武汉市武昌区，委托诉讼代理人：蔡念东，武汉市武昌区积玉桥法律服务所法律工作者。被告：刘道华，男，1955年3月15日出生，汉族，住武汉市武昌区，委托诉讼代理人：陈汉云、刘汉全，湖北瑞通天元律师事务所律师。被告：东方蓝海资本管理（武汉）有限公司，住所地武汉市江汉区中央商务区泛海国际SOHO城（一期）第7幢15层6号房。法定代表人：徐科明，经理。被告：武汉蓝海瑞达投资中心（有限合伙），住所地武汉市东湖高新技术开发区武大园路5-1号国家地球空间信息产业基地南主楼1单元8层02号。负责人：徐科明，执行事务合伙人。被告：徐科明，男，1981年9月28日出生，汉族，住武汉市黄陂区（现羁押于湖北省仙桃市看守所），原告蔡利那与被告刘道华、东方蓝海资本管理（武汉）有限公司（下称蓝海公司）、武汉蓝海瑞达投资中心（有限合伙）（下称蓝海中心）、徐科明执行异议之诉一案，本院于2018年7月9日立案后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告蔡利那的委托诉讼代理人蔡念东、被告刘道华及其委托诉讼代理人陈汉云、蓝海公司、蓝海中心的法定代表人徐科明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡利那向本院提出诉讼请求：1.请求驳回刘道华以蔡利那在蓝海公司未实际出资为由追加蔡利那作为被执行人的请求。同时蔡利那不应在对蓝海公司未实际出资的24990000元范围内对所负债务承担责任。事实和理由：蔡利那于2018年5月23日收到武汉市江汉区人民法院（2018）鄂0103执异54号民事裁定书，才得知自己因一件民事仲裁案件被执行，执行的法律文书中所述的案件蔡利那浑然不知，找到承办法官说明情况，经法官告知要对执行有异议可以提出执行异议之诉，但要收集相关证据。蔡利那随后到武汉市江汉区工商行政管理机关进行了查询，发现他人冒用蔡利那的名义将蔡利那在所谓的“东方蓝海资本管理（武汉）有限公司”进行登记，成为该公司的股东。蔡利那从未到工商部门办理任何公司，工商登记档案材料中出现的蔡利那的签名均是虚假的，蔡利那没有在蓝海公司的任何工商登记档案材料中签过名，也根本没有出资设立蓝海公司。为保护蔡利那的合法权益不受侵害，特申请撤销（2018）鄂0103执异54号裁定。刘道华辩称，蓝海公司注册资本51000000元，蔡利那出资在工商管理部门有明确的登记，系公司登记股东，公司章程规定蔡利那出资24990000元应于2014年3月31日足额缴纳，登记事项对外具有公信力，应得到保护。蔡利那无证据证明蓝海公司设立登记时提交了虚假材料，蔡利那依然是该公司登记股东，并由登记机关对外公示。蔡利那没有按公司章程出资24990000元，刘道华申请追加其为被执行人是有法律依据的。蓝海公司、蓝海中心、徐科明辩称，对于民事部分的事实徐科明不是很清楚，徐科明被羁押后，公司业务都停了。蔡利那是代持黄某的股份，占49%，徐科明一直与刘道华有沟通，有关刑事案件认定的金额包含刘道华的投资。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：蓝海公司《工商注册资料》《投诉信》《执行裁定书》《股权代持协议》《章程》、蓝海公司《企业信息》、有关《刑事判决书》，原、被告陈述等，本院组织有关当事人进行了质证，有关证据在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：武汉仲裁委员会（2016）武仲裁字第000002000号《裁决书》查明，申请人刘道华，被申请人蓝海公司、蓝海中心、武汉蓝海佳达投资中心（有限合伙）（下称佳达中心）。刘道华向仲裁委申请仲裁，请求：上述被申请人向刘道华支付认购金本金4000000元及利息430000元（暂计）；支付律师费100000元及仲裁费、保全费。上述仲裁委查明，2014年5月，刘道华作为有限合伙人、蓝海公司作为普通合伙人签订了《合伙协议》，该协议就双方共同设立有限合伙企业的目的、经营范围、利润分配、双方的权利义务、违约责任及争议解决方式等作了明确约定。2014年5月，双方签订《入伙协议书》，刘道华认购蓝海公司发起设立的“蓝海资本·中卫佳达煤炭供应应收账款项目投资基金”。刘道华以认缴的出资额作为有限合伙人加入。上述协议书签订后，刘道华分别于2014年5月7日、6月27日、7月8日、8月25日，四次通过其农业银行大东门支行账户向佳达中心转账4笔，每笔1000000元，共计4000000元认购金。蓝海公司、佳达中心分别向刘道华出具4份《蓝海资本·中卫佳达煤炭供应应收账款项目投资基金认购确认书》，确认每笔认购金1000000元，认购期限均为12个月，预期年化收益率均为13%。认购期届满后，蓝海公司、佳达公司向刘道华兑付了部分收益，但本金4000000元及剩余的部分收益32500元未予兑付。经协商，刘道华同意将本金4000000元及收益32500元转为认购蓝海公司发起设立的“蓝海资本·医疗产业投资基金”。为此，刘道华与蓝海公司又签订一份《合伙协议书》与《入伙协议书》，内容与上述《合伙协议》《入伙协议书》一致。蓝海公司、蓝海中心向刘道华分别出具了三份《蓝海资本·医疗产业投资基金认购确认书》，共计4032500元认购金。转认购期限届满后，蓝海公司、蓝海中心未能兑付本金及预期收益。刘道华遂申请仲裁。上述仲裁委另查明，刘道华自认2014年8月6日至2015年11月26日期间收到收益557500元。仲裁委认为，蓝海公司没有获得中国证券监督管理委员会颁发的私募基金管理人牌照。根据《证券投资基金法》的有关规定，蓝海公司发起的两个基金未向证监会或证券投资基金业协会申报、备案、核准。根据《合同法》规定，《合伙协议》《入伙协议书》应无效，遂裁决：蓝海公司、蓝海中心向刘道华返还认购款4000000元、支付损失47056元。因蓝海公司、蓝海中心未能履行生效仲裁裁决，2018年1月3日，武汉市江汉区人民法院受理刘道华执行申请，执行案号（2018）鄂0103执317号，执行中，未查找到被执行人名下可供执行财产。执行中查明，工商登记档案显示，蓝海公司2014年3月24日成立，公司注册资本为51000000元，其中股东徐科明应认缴出资26010000元，股东蔡利那应认缴24990000元，但未有出资到位的证据。刘道华申请称，两股东对公司均未足额出资，应在出资不实的范围内对刘道华承担责任。徐科明系蓝海中心的普通合伙人，根据《合伙企业法》的规定，徐科明应对蓝海中心的债务承担无限连带责任。故申请追加徐科明、蔡利那为被执行人。（2018）鄂0103执异54号《执行裁定书》认为，徐科明、蔡利那作为蓝海公司的股东，均未按认缴的金额向该公司投入资金，徐科明、蔡利那均应在对蓝海公司投资不到位的范围内对刘道华承担还款责任。徐科明系蓝海中心的普通合伙人，徐科明对蓝海中心的债务承担无限连带责任的事由，已超出审理范畴，刘道华可另行主张权利。根据法律规定，裁定：追加徐科明、蔡利那为（2018）鄂0103执317号执行案件被执行人，分别在26010000元、24990000元范围内对所负申请执行人刘道华的债务承担责任。蔡利那不服裁定，提起本次执行异议之诉。庭审中，蔡利那提交了蓝海公司章程，该章程载明，股东徐科明出资额26010000元；股东蔡利那出资24990000元，承诺于2016年6月30日缴足。还提交了《企业名称预先核准申请书》《指定代表或者共同委托代理人的证明》《股东登记（备案）申请书》及有关决定，该申请书载明，企业名称、所在地、注册资本、经营范围、投资人、法定代表人等信息，徐科明、蔡利那签名，2014年3月29日。证明蔡利那签名不是蔡利那本人所签。还提交《投诉信》一封，该投诉信载明，2018年10月10日，蔡利那向武汉市江汉区工商行政管理局投诉称，2013年至2014年蔡利那在蓝海公司工作，后辞职。2018年无意间查询公司信息时发现蔡利那被登记为蓝海公司股东，且占49%的股份，出资为26000000元。蔡利那只是一名普通上班族，蔡利那从未到工商登记部门办理登记，也未签署过授权文件，为了避免引起不必要的麻烦、纠纷，特申请投诉，请撤销股东登记。还提交《代持协议书》，该协议书载明，徐科明与蔡利那签订协议，徐科明委托蔡利那代为持有蓝海公司股权事宜，徐科明自愿委托蔡利那作为徐科明对目标公司出资（徐科明实际出资24990000元，占49%）的名义出资人和名义股东，并代为行使出资人或股东权利，蔡利那自愿接受委托。委托权限，包括：由蔡利那以自己的名义将受托行使的代持股权在公司股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、代为收取股息或红利。徐科明还将有关法律、公司章程中授予股东的权利全部不可撤销的委托蔡利那。但蔡利那不享有投资权益的收益权或处置权。在委托持股期限内，徐科明有权在条件具备时，将相关股东权益转移到自己或自己指定的任何第三人名下，涉及到的相关法律文件，蔡利那须相应配合。蔡利那承诺，在收到因代持股权所产生的任何全部投资收益后及时全部转交给徐科明，同时，蔡利那不承担代持股权所应承担的任何义务。协议还约定了其他事项，徐科明、蔡利那签名，时间2014年3月1日。对蔡利那的上述证据，刘道华认为，对工商登记资料真实性无异议，对证明目的有异议，没有鉴定，无法确认不是蔡利那签名；对投诉信不予认可；对代持协议无法判断，无论蔡利那是否实际股东均应承担责任。徐科明对上述证据无意见。庭审中，刘道华提交了《工商信息和章程》，该信息载明，报告日期2018年12月18日，蓝海公司经营状态存续，股东蔡利那、徐科明，任职信息，蔡利那是监事、徐科明是执行董事/总经理。章程显示，股东徐科明出资额26010000元（51%）、蔡利那24990000元（49%），2014年3月31日缴足。证明蔡利那为登记股东，出资24990000元。还提交（2019）鄂01刑初61号《刑事判决书》、（2019）鄂刑终303号《刑事裁定书》，该判决书、裁定书载明，2014年3月，徐科明伙同蔡利那成立蓝海公司，徐科明担任法定代表人，与有关银行经理商定由其负责提供客户并募集资金。徐科明虚构业务项目和事实设立投资基金，以支付高额利息为诱饵，将宣传资料向不特定人员进行宣传，向多人非法集资（其中有刘道华），案发时有大量资金不能归还。上述刑事判决书认为，徐科明行为构成集资诈骗罪，判决其有期徒刑。该判决已生效。庭审中，徐科明未提交证据。上述证据经质证认证后，本院依法予以采信。本院认为，蔡利那与刘道华、蓝海公司、蓝海中心、徐科明之间系执行异议之诉。法律规定，公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。工商机关登记显示蔡利那为蓝海公司股东，出资24990000元（49%），因此，（2018）鄂0103执异54号《执行裁定书》裁定：追加徐科明、蔡利那为（2018）鄂0103执317号执行案件被执行人，徐科明、蔡利那分别应在对蓝海公司未实际出资的26010000元、24990000元范围内对所负申请执行人刘道华的债务承担责任。该裁定符合事实和法律规定，蔡利那请求判决驳回刘道华以蔡利那在蓝海公司未实际出资为由追加蔡利那作为被执行人的请求、蔡利那不应在对蓝海公司未实际出资的24990000元范围内对所负债务承担责任的执行异议之诉诉讼请求与事实和法律不符，该请求本院依法不予支持。综上所述，蔡利那与刘道华、蓝海公司、蓝海中心、徐科明之间的纠纷属执行异议之诉。蔡利那的诉讼请求不符合事实和法律规定，本院依法不予支持。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十二条第一款第二项之规定，判决如下：驳回原告蔡利那的诉讼请求。案件受理费1000元，由原告蔡利那负担（已付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  朱少柏人民陪审员  秦汉关人民陪审员  潘向荣二〇一九年十二月十三日书 记 员  杨 潇