四川省达州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）川17刑终196号原公诉机关四川省达州市达川区人民检察院。上诉人（原审被告人）彭洪，男，生于1969年12月23日，汉族，户籍所在地四川省达州市达川区，大专文化，住达州市通川区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月17日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。因被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限，经四川省达州市达川区人民法院决定，于2019年10月15日对其取保侯审。辩护人乐衍，四川省达州市达川区法律援助中心律师。原审被告人兰清，男，生于1981年3月8日，汉族，户籍所在地四川省达州市达川区，初中文化，住四川省达州市达川区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月17日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。因被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限，经四川省达州市达川区人民法院决定，于2019年8月15日对其取保侯审。原审被告人赵海林，外号赵孔，男，生于1995年10月4日，汉族，户籍所在地四川省达州市通川区，初中文化，住达州市通川区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月17日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。因被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限，经四川省达州市达川区人民法院决定，于2019年8月15日对其取保侯审。四川省达州市达川区人民法院审理四川省达州市达川区人民检察院起诉指控原审被告人彭洪、兰清、赵海林犯开设赌场罪一案，于2019年7月16日作出（2019）川1703刑初116号刑事判决。原审被告人彭洪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。四川省达州市人民检察院指派检察员罗广淋出庭履行职务。上诉人彭洪及其辩护人乐衍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。四川省达州市达川区人民法院审理查明，杨关仁（2019年2月25日已死亡）得知达州市达川区河市镇“金港”茶楼适合开设“百家乐”赌场的信息后，于2018年8月初在网上赌博平台“申博”注册了会员，申请了账户和密码，因杨关仁在重庆治病，便电话委托被告人彭洪与达川区河市镇“金港”茶楼老板商谈承租用于开设赌场的房间,由彭洪负责向茶楼老板支付租金。后彭洪到“金港”茶楼以100元/天的价格租赁了该茶楼AAA房间用于开设赌场。被告人赵海林按照杨关仁的指示向被告人彭洪给付了5000元用于支付租金。在租用茶楼当天，彭洪安排赵海林与向某一起在河市镇街上，以300元/月的价格租用电视机一台，放在“金港”茶楼的AAA房间用于“百家乐”赌博使用。在前期准备工作处理好后，杨关仁分别以6000元/月的工资及300元/天的工资雇佣被告人兰清、赵海林为其赌场工作。杨关仁在赌场营业前给账号充值了一万分（价值一万元），给兰清两万元现金作为启动资金，并将用于赌博的笔记本电脑交给兰清带至赌场用于网络赌博“百家乐”。赌场于2018年8月13日开始营业，以网络赌博形式招揽赌客压庄、闲、和、对子，赌客赢钱后赌场抽取5%的水钱，“百家乐”主办方把所有庄、闲、和、对子的流水1.1%作为利润返给杨关仁的账户。赌场先后接受了黄某、黄孝友等人前往赌博，直到同年8月16日被公安机关查获。在开设赌场过程中，杨关仁作为赌场的出资人和经营人，负责提供启动资金、赌博电脑，雇佣人员进行现场管理等；被告人彭洪负责现场管理及前期租赁赌场场地及租赁用于赌博的赌具电视，在赌场运营期间，被告人彭洪对外自称其为赌场老板；被告人兰清主要负责现场管理和日常事务；被告人赵海林负责现场的电脑操作和为参赌人赔付赌资及账务管理，并每天向杨关仁汇报赌资交易情况，将赌资通过微信转账方式给杨关仁。另查明，被告人彭洪、兰清、赵海林于2018年8月16日被公安机关当场抓获。次日，公安机关在被告人赵海林处扣押苹果手机一部，账单八张，联想笔记本电脑一台，赌资16330元。原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录及照片，勘验检查工作记录，扣押物品清单，记录账务账单，辨认笔录，抓获经过说明，死亡户籍注销证明，向某、贾某、黄某等证人证言，杨关仁及被告人的供述等证实。原审法院认为，被告人彭洪、兰清、赵海林以非法获利为目的，在达川区河市镇“金港”茶楼开设赌场，利用网络“百家乐”的形式招揽赌客进行赌博，被告人彭洪负责现场管理及前期准备工作，被告人兰清负责现场管理，被告人赵海林负责操作赌博电脑，管理赌场日常账务，其行为均已构成开设赌场罪。本案中的主犯系死者杨关仁，被告人彭洪、兰清、赵海林在共同犯罪中起次要及辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人兰清、赵海林当庭认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决一、被告人彭洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人兰清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；三、被告人赵海林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；四、对公安机关扣押的作案工具苹果手机一部，联想笔记本电脑一台予以没收,由公安机关依法处理；对公安机关扣押在案的赌资16330元依法予以没收，上缴国库。彭洪上诉提出，原判认定事实不清，适用法律错误，其没有提供资金设备，没有为开设赌场提供帮助，其行为不符合开设赌场罪构成要件；证人证词前后矛盾，不能作为证据采信；存在枉法裁判和选择性执法。请求二审公正处理。辩护人提出，原判认定证据不足，关键证据不清楚，没有排除合理怀疑；原判适用法律错误，彭洪的行为违法应予治安处罚，不应受到刑事追究。四川省达州市人民检察院出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）彭洪与原审被告人兰清、赵海林明知杨关仁（已去世）以非法营利为目的，利用网络“百家乐”的形式组织赌博活动而为其提供帮助，其中彭洪负责前期准备和管理，兰清负责赌场服务和管理，赵海林负责操作赌博电脑，赌场日常账务，其行为均已构成开设赌场罪。在开设赌场的共同犯罪中，杨关仁是赌场出资者，负责组织、安排并收取利润，系主犯；彭洪、兰清、赵海林起次要和辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。兰清、赵海林如实供述犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚。关于彭洪上诉提出其没有提供资金设备，没有为开设赌场提供帮助，不符合开设赌场罪构成要件；证人证词前后矛盾，不能作为证据采信以及辩护人提出原判认定证据不足，没有排除合理怀疑的辩护意见，本院认为，认定彭洪负责为杨关仁开设赌场联系场地的证据有杨关仁、兰清、赵海林的供述，孙洪兰等人的证言证实；认定彭洪安排租赁赌博工具的证据有向某的证言，赵海林的供述等证实；认定彭洪一直在赌博现场管理,众多参赌人员将其认为赌场老板的证据有茶楼老板贾小锋，参赌人员黄某、程才刚等人的证言，兰清、赵海林的供述等证实，同时还有勘验检查工作记录，账单记录，辩认笔录等证据予以印证，事实清楚，证据确实、充分，彭洪的行为符合开设赌场罪的构成要件，并应予刑事追究。关于彭洪提出还有其他人应予追究的意见，与彭洪的定罪量刑不具有关联性；提出原判存在枉法裁判的意见无证据证实。故彭洪及辩护人的上诉、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。四川省达州市人民检察院的检察意见成立，本院予以支持。综上，原判根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵小飞审判员  赖雨田审判员  唐 江二〇一九年十二月六日书记员  李 成附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审人民法院判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；