湖南省湘乡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0381刑初444号 公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。 被告人罗红杰，男，1975年7月15日出生，汉族，湖南省辰溪县人，初中文化，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2019年10月21日被湘乡市公安局刑事拘留，次日由该局决定取保候审，同年11月8日由本院决定取保候审，同年12月24日被本院决定逮捕。现羁押于湘乡市看守所。 辩护人陈冠良，湖南法至律师事务所律师。 被告人唐付平，曾用名唐付，男，1970年9月20日出生，汉族，湖南省辰溪县人，小学文化，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2019年9月24日被湘乡市公安局抓获归案，同年9月26日被湘乡市公安局刑事拘留，同年10月31日被湘乡市公安局逮捕。现羁押于湘乡市看守所。 辩护人张立良，湖南法至律师事务所律师。 湖南省湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉[2019]412号起诉书指控被告人罗红杰、唐付平犯非法经营罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月18日公开开庭进行了审理。湘乡市人民检察院指派检察员文艳辉出庭支持公诉。被告人唐付平、被告人罗红杰及其辩护人张立良、陈冠良均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 湖南省湘乡市人民检察院指控：2019年9月24日17时许，被告人罗红杰和唐付平在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，驾驶小型客车从怀化市辰溪县出发，将两人从辰溪县周边商户处收购的一批香烟准备运往广州进行贩卖。2019年9月24日22时30分许，湘乡市烟草局专卖局稽查人员在湘乡市潭市镇高速出口附近将非法经营香烟的被告人唐付平查获，被告人罗红杰在稽查人员查获前逃离了现场。经检查，被告人唐付平、罗红杰非法经营的多种品牌的香烟共计6134条，总共价值757335元。其中属于被告人唐付平的香烟有2270条，价值264530元，属于被告人罗红杰的香烟有3864条价值492805元。后经湖南省烟草质量监督检测站鉴别检验，被查获的烟草为真品卷烟。 2019年10月21日，被告人罗红杰自动至公安机关投案，对其非法经营香烟行为供认不讳。 该院为证明上述事实，向本院提交了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据，同时认为被告人罗红杰、唐付平违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门的许可，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草专卖产品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，请本院依法判处。 被告人罗红杰对指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。 辩护人陈冠良提出辩护意见为：1.被告人罗红杰有自首情节；2.被告人罗红杰在非法经营犯罪过程中没有获利，运输时被查获，系犯罪未遂；3.被告人罗红杰系初犯、偶犯，社会危害性小，愿意缴纳罚金。综上，请求法院对被告人罗红杰宣告缓刑。 被告人唐付平对指控的犯罪事实和罪名无异议，请求从轻处罚。 辩护人张立良提出辩护意见为：1.被告人唐付平有坦白情节；2.被告人唐付平收购烟草后，在运输过程中被查获，是犯罪未遂；3.被告人唐付平是初犯、偶犯，认罪态度好，愿意缴纳罚金；4.本案的烟草是真烟草，社会危害性小。综上，请求法院对被告人唐付平宣告缓刑。 经审理查明：被告人曹红杰、唐付平均未办理烟草经营许可证。2019年2月，被告人罗红杰开始收购香烟。被告人唐付平为牟取利益，向被告人罗红杰咨询如何转卖香烟赚取差价，被告人罗红杰告知其有风险且进行规劝，但被告人唐付平于2019年4月开始便从当地农村小商户处收购香烟。2019年9月24日，二被告人相约将各自从辰溪县周边商户处收购的香烟运往广州市销售，并将其香烟存放其与人合伙购买的一小型客车，当日17时许，由被告人罗红杰驾驶该车从怀化市辰溪县出发。当晚22时30分许，湘乡市烟草局专卖局稽查人员在湘乡市潭市镇沪昆高速公路出口附近将被告人唐付平查获，被告人罗红杰在稽查人员查获前逃离现场。经检查，稽查人员查获被告人唐付平、罗红杰小型客车内多种品牌香烟共计6134条，价值757335元。其中属于被告人唐付平的香烟有2270条，价值264530元，属于被告人罗红杰的香烟有3864条，价值492805元。后经湖南省烟草质量监督检测站鉴别检验，被查获的烟草均为真品卷烟。2019年10月21日，被告人罗红杰自动到公安机关投案，如实供述了其犯罪事实。 上述事实，有经当庭举证、质证并经本院认证的如下证据予以证实： 1.书证 到案经过，证明被告人唐付平于2019年9月25日被抓获归案，被告人罗红杰于2019年10月21日在罗红友的陪同下主动到公安机关投案。 户籍信息登记表，证明被告人唐付平、罗红杰作案时均已成年。 湘乡市公安局扣押文件清单、照片，证明湘乡市公安局和湘乡市烟草专卖局查获被告人唐付平涉案车辆上车厢内涉案卷烟的情况及罗红杰、唐付平在一些商店收购香烟的情况。 被告人唐付平的送货单，证明他所收购香烟2000多条。 辰溪县烟草专卖局出具的证明，证明被告人唐付平、罗红杰未办理烟草专卖零售许可证。 2.证人证言 证人郑某某、钟某某、陈某某、余某某、刘某某的证言，证明被告人罗红杰曾在他们经营的店铺收购过香烟。 证人刘某芳、梅某某、胡某某的证言，证明被告人唐付平曾在他们经营的店铺收购过香烟。 证人罗某某的证言，证明他知道被告人唐付平、罗红杰一直在一些商店收购香烟的事实，并帮助过他们进行过搬运。 3.鉴定意见 湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、证明公安机关查获二被告人非法经营的香烟价值合计757335元。 4.视听资料，证明二被告人上述非法经营烟草的事实。 5.辨认笔录，证明二被告人均系上述事实的作案人员。 6.被告人供述与辩解 被告人罗红杰、唐付平的供述，证明二人在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，驾驶小型客车从怀化市辰溪县出发，将两人从辰溪县周边商户处收购的一批香烟，准备运往广州进行贩卖的事实。 本院认为，被告人罗红杰、唐付平违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草专卖产品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪，公诉机关指控二被告人犯罪罪名均成立。被告人罗红杰犯罪后主动向公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。被告人唐付平犯罪后能如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。鉴于涉案卷烟已全部起获，可酌情对二被告人从轻处罚。二被告人的犯罪情节特别严重，不宜宣告缓刑。对于二被告人的辩护人所提运输的烟草未销售出去，应认定其犯罪未遂的理由，经查，我国刑法将非法经营烟草的行为纳入非法经营罪的惩处范畴，是基于对国家烟草专卖制度的保护；非法经营烟草包括购买、运输、存储、销售等一系列环节，实施任何一个环节，均对烟草专卖制度造成破坏，犯罪已属既遂；二被告人实施了购买、运输等行为，其行为应认定为犯罪既遂，故二辩护人的该项辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。除二被告人的辩护人关于犯罪未遂及适用缓刑的辩护意见外，其他请求从轻处罚的辩护观点，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第一、三款之规定，判决如下： 一、被告人罗红杰犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前自2019年10月21日至2019年10月22日止先行羁押的二日折抵刑期二日，即自2019年12月24日至2024年6月21日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕。） 被告人唐付平犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前于2019年9月24日至9月25日先行羁押二日折抵刑期二日，即自2019年9月26日至2024年9月23日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕。） 二、被告人唐付平、罗红杰非法经营的真品卷烟6134条由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王爱华 审 判 员  王许强 人民陪审员  吴小阳 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  周彩红 附：本案适用法律条文《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; （二）...... 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 ...... 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。