上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪02民终10826号上诉人(原审被告)：章建荣，男，1978年7月16日出生，汉族，住浙江省杭州市。上诉人(原审被告)：杨建兴，男，1976年2月25日出生，汉族，住浙江省。上诉人(原审被告)：于水，男，1977年4月25日出生，汉族，住安徽省。上诉人(原审被告)：徐木根，男，1960年12月18日出生，汉族，住浙江省桐庐县。上诉人(原审被告)：卢特威，男，1982年8月4日出生，汉族，住北京市。上述五上诉人之共同委托诉讼代理人：刘婷，北京金诚同达(杭州)律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：上海精熠投资中心(有限合伙)，住所地上海市嘉定区。执行事务合伙人：上海彬逸投资管理有限公司(委派代表：沈鸿琪)。委托诉讼代理人：梁邵东，上海汉盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张庆，上海汉盛律师事务所律师。原审被告：吴传龙，男，1969年11月12日出生，汉族，住广东省深圳市。上诉人章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威因与被上诉人上海精熠投资中心(有限合伙)、原审被告吴传龙股权转让纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2018)沪0118民初8408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威上诉请求：1.撤销上海市青浦区人民法院(2018)沪0118民初8408号民事判决;改判驳回被上诉人的一审诉讼请求;2.本案一审、二审诉讼费、保全费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人对一审判决已查明的事实无异议,但认为一审遗漏了下列关键事实：1.根据各方签订的《快捷快递有限公司增资协议》,该协议第4.2条争议解决条款明确约定,发生争议应当提交上海国际经济贸易仲裁委员会(上海国际仲裁中心)通过仲裁解决。2.虽然上诉人、被上诉人以及案外人上海快捷快递有限公司、上海达顺创业投资中心(有限合伙)(以下简称达顺投资)、上海德锌股权投资基金管理合伙企业(有限合伙)(以下简称德锌投资)于2015年11月10日签订的《关于上海快捷公司之增资协议之补充协议》(以下简称《补充协议》)第4.3.5条约定：若启动本第4.3条项下的上市主体变更,则应保证新公司届时出具相关书面文件加入《关于上海快捷公司之增资协议》(简称《增资协议》)和本补充协议,以遵守《增资协议》和本补充协议的相关约定,承继公司的相关权利义务,确保投资者在新公司继续享有《增资协议》的相关权利。然而快捷快递有限公司并未出具此项书面文件,并未加入《增资协议》和《补充协议》。3.2015年11月10日签订的《增资协议之补充协议》第4.1条约定的增资价款撤回条款,已实际取代了2015年8月31日《增资协议》第5.6条的股权回购条款,被上诉人主张的只能是撤回增资款,而不是股权回购款。4.快捷快递有限公司章程第二十六条规定,被上诉人只有在公司连续盈利而不分配利润、公司合并及分立、公司转让主要财产、公司营业期限届满或者出现解散事由等情形下,才能要求公司收购其股权。5.2016年8月,上诉人与被上诉人就其增资快捷快递有限公司事宜达成新的增资协议,即《快捷快递有限公司增资协议》，该份协议未约定股权回购条款,其生效的时间晚于上海快捷快递有限公司的《增资协议》和《补充协议》。上述一审遗漏的事实对本案有重大影响。二、一审法院认定上诉人应承担股权回购义务违反了合同意思自治原则。三、本案一审审理程序违法。综上,一审判决认定事实不清、适用法律错误、程序违法，请求二审法院依法应予纠正。被上诉人上海精熠投资中心(有限合伙)答辩称，第一，上诉人、被上诉人及案外人快捷快递有限公司、达顺投资、德锌投资于2016年8月签订了快捷快递有限公司《增资协议》，该协议当中约定了仲裁的条款。该仲裁条款在一审当中已经被驳回。上诉人又向二审法院提出过上诉，亦已被二审法院驳回，因此该程序问题已经完结。第二，关于2015年11月10日签订的《补充协议》所述的快捷快递有限公司未出具所谓的加入事项等书面文件，一审判决中已经阐明了这是公司对于股东的承诺。本案是股东对股东的对赌，因此与案件无涉。第三，2015年11月10日签订的《补充协议》第4.1条增资价款撤回条款，其表述为向公司或股东要求撤回增资，而没有用“及”或“和”，因此该条协议也没有变更《增资协议》相关内容。被上诉人认为被上诉人与上诉人之间的对赌协议是一个不能割裂的整体。第四，公司章程是公司与股东之间的相关的约定，因为本案是对赌协议，公司不是一方当事人，因此公司章程约定不适用于本案，公司也不是必要诉讼当事人。因此，一审法院判决正确，请求维持原判。原审被告吴传龙未作陈述。上海精熠投资中心(有限合伙)向一审法院起诉请求：1、判令吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根支付股权回购款36,716,712.30元(暂计至2018年5月3日，请求计算至实际履行完毕日止)；2、判令吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根支付业绩补偿金暂计660万元(2017年度现金补偿＝2017年度投资调整额*(1+10%年息*投资期间)暂计至2018年5月3日，请求计算至实际履行完毕日止)；3、判令吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根向上海精熠投资中心(有限合伙)履行财务信息披露义务(含2016年度、2017年度财务报表；4、判令吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根承担本案诉讼费用。一审审理中，上海精熠投资中心(有限合伙)变更诉讼请求为，要求判令：1、吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根支付股权回购款41,401,643.80元，明细为：3,000万元*(1+12%*投资期间)，投资期间从2016年6月21日暂计至2019年8月21日，共1,156天/365,要求计算至实际履行完毕日止；2、判令吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根支付业绩补偿金暂计7,926,600元，明细为：2017年度现金补偿＝2017年度投资调整额600万*(1+10%年息*投资期间)，投资期间从2016年6月21日暂计至2018年8月21日，共1,156天/360,要求计算至实际履行完毕日止。一审法院认定事实如下：一、2015年8月31日，吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根与上海精熠投资中心(有限合伙)、案外人达顺投资、德锌投资签订《增资协议》，明确上海快捷快递有限公司是一家在中国合法设立且有效存续的有限责任公司，公司注册资本为3,000万元；吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根为公司的创始人股东；上海精熠投资中心(有限合伙)与达顺投资、德锌投资为投资者。协议约定，三投资者同意依据本协议的约定，以2.5亿元认购公司新增注册资本，并获得本次增资后公司17.2414%股权，其中上海精熠投资中心(有限合伙)以3,000万元认购公司新增注册资本，并获得本次增资后公司2.0690%股权。如原股东钟治花退出公司，则公司注册资本由3,000万元增加至3,625万元，新增注册资本由三投资者以2.5亿元全部认缴；在钟治花未退出的前提下，将公司注册资本由3,000万元增加至1亿元，三投资者以2.5亿元认缴新增注册资本17,241,379元，创始人股东以52,758,621元认购新增注册资本52,758,621元。5.6.1条：如遇以下情形，投资者在不违反中国法律法规前提下，有权要求公司及/或各创始人股东通过以下一种或多种方式回购其持有公司的全部或部分股权：(i)公司回购股权；(ii)各创始人股东中一方和/或多方受让股权；(iii)由公司和各创始人股东指定的第三方回购；投资者有权在知晓下述任一情形发生后立即提出回购要求，公司和各创始人股东应予以配合执行：(1)公司未能在登记日后五年内完成上市；(2)吴传龙因其与黄子杰之间股权转让合同纠纷案[(2014)深罗法民二初字第142号]的二审判决结果为解除当事人于2013年1月9日签署的《股权转让合同》，并判令恢复合同履行之前的原状，导致吴传龙须返还其持有的公司及其下属子公司股权，自此丧失对公司的实际控制权的；(3)第5.8.1条中的各项业绩承诺(年度实际息税折旧摊销前利润值或年度日均票数)低于承诺指标的80%；(4)各创始人股东中一方和/或多方出现重大诚信问题，尤其是公司出现投资者不知情的帐外现金销售收入时；(5)公司董事、高级管理人员发生重大变化；(6)公司或各创始人股东中一方和/或多方实质性地违反其于《增资协议》和/或本补充协议中作出的陈述与保证，或违反其在本补充协议下的主要义务，或公司、各创始人股东因违反法律法规而遭受或可能遭受任何行政处罚或刑罚，以致公司上市目的无法实现或使投资者的利益遭受重大损失的；(7)公司被托管或进入破产程序。5.6.2条：股权回购价款的计算公式为：回购价款=投资者投资款*(1+12%年息*投资期间)。在上述公式中：(1)投资者投资款应包括投资者持有公司股权对应的全额投资者增资价款(无论其计入注册资本、资本公积金或其他财务科目)及股权转让价款；(2)投资期间=投资者首期增资价款交割日与回购发生日之间的期间日/365天。5.6.3条：上述股权回购价款应当根据公司分红、拆股、配股、增资、减资等因素相应调整。5.6.4条：投资者应在相关方书面通知发生上述情形之日起180天内，以书面方式向公司明示是否据此行使股权回购权。5.6.5条：公司及/或各创始人股东应在回购期限内回购投资者提出的回购股权并付清全部回购价款，或者找到其他第三方以不低于本补充协议约定的回购价格收购投资者提供回购的股权。5.8.1条业绩承诺：(1)公司和各创始人股东向投资者保证，本次增资完成后，公司及各创始人股东应保证公司在2015年至2017年三个财务年度内实现的日均票数不少于90万单、150万单和230万单。(2)公司和各创始人股东向投资者共同保证，本次增资完成后，公司及各创始人股东应保证公司在2015年至2017年三个财务年度内实现的息税折旧摊销前利润值分别不少于1,200万元、1.47亿元和2.63亿元。5.8.2条业绩补偿(3)如果公司2017年日均票数或2016年度实际的息税折旧摊销前利润值低于2017年度业绩承诺90%，且2017年度投资调整额高于2016年度投资调整额，由各创始人股东应按如下公式向投资者进行现金补偿：2017年年度现金补偿＝2017年度投资调整额*(1+10%年息*投资期间)－2016年现金补偿；投资期间＝现金补偿归还之日与增资交割日之间的期间/365天。9.1条违约事件：(1)如果本协议任何一方未能履行其在本协议项下的实质性义务或承诺，以致于其他方无法达到签署本协议的目的；(2)如果本协议任何一方在本协议中所作的任何声明、陈述或保证存在欺诈或虚假成分。9.2条违约救济：若协议任何一方的行为构成本协议9.1条“违约事件”，守约一方有权选择继续履行或要求违约方赔偿损失，以使守约方恢复到该违约事件不发生的情形下守约方可以达到的状态。二、2015年11月10日，吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根与上海精熠投资中心(有限合伙)、案外人达顺投资、德锌投资签订《补充协议》。协议称，鉴于公司原股东之一钟治花无法配合就《增资协议》项下的本次增资签署相关股东会决议并办理工商变更登记，故就有关公司股权质押和本次增资的交割等事项作出特别约定。4.3.1条：各方同意，本补充协议签订后若出现下列情形，投资者有权要求公司及创始人股东进行上市主体变更，即通过设立新的法人实体“快捷快递有限公司”(以下简称新公司，新公司的名称以工商主管部门最终核准登记的名称为准)完成对公司及关联方主要资产和业务的收购，同时将投资者支付的增资价款退还投资者，使投资者以该等增资价款对新公司增资，并获得新公司的股权：(1)本补充协议签署后三个月内，就钟治花退出事宜未取得任何实质性进展；(2)公司作为拟上市主体存在重大问题和瑕疵，使未来上市审核存在重大的不确定性；(3)其他困难对公司上市存在重大不利影响的时间。4.1.1条约定了投资者可在五种情形下撤回增资价款，其中第4小项为公司或各创始人股东中一方和/或多方实质性地违反其于《增资协议》和/或本补充协议中作出的陈述与保证，或违反其在《增资协议》和/或本补充协议下的主要义务，或公司、各创始人股东因违反法律法规而遭受或可能遭受任何行政处罚或刑罚，以致公司上市目的无法实现或使投资者的利益遭受重大损失的；第5小项为发生其他可能对公司或投资者产生重大不利影响的事件。4.1.2条规定，如届时因上述情形触发本协议第4.1条的增资价款撤回事宜，公司及/或创始人股东应当在投资者提出撤回要求之日起十日内，将撤回价款以货币的形式支付给投资者，撤回价款的计算公式为撤回价款=投资者投资款*(1+12%年息*投资期间)。4.1.4条约定，如果本补充协议签署6个月内，(i)公司未按照本补充协议第3.2.2条的约定完成本次增资的工商变更登记；或(ii)公司按照本补充协议第4.3条上市主体变更的相关约定启动相关操作，但投资者未在第4.3.2条的条件满足的基础上取得拟上市新法人实体的股权，则应当按照以下方式计算此时公司及/或创始人股东应当支付的撤回价款=投资者投资款*(1+24%年息*投资期间)。4.1.5条约定，创始人股东同意并承诺，各创始人股东对投资者实现本补充协议第4.1条项下的所有义务承担无限连带责任。4.3.2条约定，当发生本补充协议第4.3.1条所列的情形时，投资者有权在六十日内要求公司和创始人股东配合进行上市主体变更的相关操作，新的拟上市主体应具备以下条件：(1)创始人股东共同设立新公司，新公司的注册资本不低于5,000万元。新公司的注册资本由创始人股东完成实缴，且各创始人股东在新公司中的股权比例与公司增资前股转完成后创始人股东之间的相对股权比例相同；(2)新公司应当具备在全国范围内经营快递业务所需的《快递业务进行许可证》等资质和证照，并保证所有经营所需的资质均在有效期内；(3)新公司应当完成对公司届时快递网络、资产、业务、品牌、知识产权和人员等方面的全面接收，使新公司完全取代公司在上市主体变更时的业务地位；(4)其他投资者认可新公司作为新上市主体应具备的重要条件。4.3.3条：待本第4.3.2条所述之主体变更条件具备后，创始人股东及/或公司应当将投资者根据本补充协议第3.1.1条支付的增资价款总计2.5亿元分别退还给投资者，投资款暂返后，投资者将暂返的增资款分别以和本次增资相同的金额和价格投入新公司，即上海精熠投资中心(有限合伙)以2亿元的投资款认缴新公司13.7931%的注册资本，……4.3.4条：创始人股东承诺，本补充协议签署后，创始人股东应当在完成上述4.3.2条第(1)项所述的主体变更条件，同时将新公司100%的股权按照各投资者的出资比例全部质押至各投资者名下。当投资者根据上述第4.3.3条的约定对新公司增资并取得新公司的股权，且创始人股东和公司完成上述第4.3.2条第(2)、(3)项的主体变更条件后，投资者届时才有义务配合创始人股东解除部分已质押在各投资者名下的新公司股权。4.3.5条：公司及创始人股东承诺，若启动本第4.3条项下的上市主体变更，则应保证新公司届时出具相关书面文件加入《增资协议》和本补充协议，以遵守《增资协议》和本补充协议的相关规定，承继公司的相关权利义务，确保投资者在新公司继续享有《增资协议》全部的相关权利。三、2016年8月，吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根与上海精熠投资中心(有限合伙)、案外人达顺投资、德锌投资、北京富鼎和卓恒投资管理中心(有限合伙)(以下简称富鼎投资)签订《快捷快递有限公司增资协议》，明确快捷快递有限公司是一家在中国合法设立且有效存续的有限责任公司，截止签署日，公司注册资本为5,000万元；各方同意公司的注册资本由5,000万元增加至2亿元，认购公司新增注册资本8,333,333元，占增资后公司注册资本的13.7931%，其中上海精熠投资中心(有限合伙)以3,000万元认购公司新增资注册资本125万，占增资后公司注册资本2.0690%。协议并对增资、保密、违约责任、适用法律和争议解决事项作了约定。协议各方和执一份，其余用于办理工商变更登记。四、上海精熠投资中心(有限合伙)于2016年6月21日向快捷快递有限公司划款3,000万元投资款。2016年6月22日，快捷快递有限公司出具《收款通知》确认2016年6月21日收到的上述款项为上海精熠投资中心(有限合伙)认购快捷快递有限公司新增注册资本之用。五、2016年11月9日，吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根与上海精熠投资中心(有限合伙)、案外人达顺投资、德锌投资、富鼎投资签订《关于快捷快递公司之增资协议》。协议称上海精熠投资中心(有限合伙)、案外人达顺投资、德锌投资、富鼎投资合称“Ａ轮投资人”，富鼎投资为投资者。约定：快捷快递有限公司是一家在中国合法设立且有效存续的有限责任公司，截止签署日，快捷快递有限公司的注册资本60,416,666元，投资者同意依据包括本协议在内的相关条款与条件，以不超过1.5亿元按照投前估值25亿元参与本轮投资，认购新增注册资本，并获得本次增资后快捷快递有限公司的股权，本轮融资总额不超过人民币10亿元，投后估值不超人民币35亿元，投资者以现金形式向公司支付人民币，部分认缴公司新增注册资资本，占增资后公司注册资本对应比例，剩余增资价款全部记入公司资本积金。协议另约定与2015年《增资协议》基本相同内容。2017年1月23日，富鼎投资向快捷快递有限公司汇款705万元。2018年2月27日，富鼎投资与快捷快递有限公司签订《终止协议》。嗣后，由于快捷快递有限公司未按约付款，富鼎投资向北京市朝阳区人民法院提起诉讼，北京市朝阳区人民法院作出判决，判令快捷快递有限公司返还增资款、补偿费及违约金。六、上海快捷快递有限公司成立于2003年4月7日，注册资本为3,000万元，股东为杨建兴、吴传龙、徐木根、于水、卢特威、章建荣、钟治花。注册地址为上海市青浦区北青公路XXX号XXX幢XXX层XXX区XXX室。业务范围为国内快递(邮政企业专营业务除外)、普通货运、化妆品的销售(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。该公司的快递业务经营许可证所载明的业务范围为国内快递(邮政企业专营业务除外)，地域范围为上海市、江苏省淮安市、湖南省长沙市、重庆市。发证机关为国家邮政局。七、快捷快递有限公司于2016年1月15日设立，注册资本为5,000万元，股东为杨建兴、吴传龙、徐木根、于水、卢特威、章建荣。2016年5月20日，上海精熠投资中心(有限合伙)、达顺投资、德锌投资成为快捷快递有限公司股东，公司注册资本增加至60,416,666元。根据快捷快递有限公司公开的企业信息，快捷快递有限公司注册资本金为69,814,851元，注册地址在上海市青浦区北青公路XXX号XXX幢XXX层XXX区XXX室。股东为：吴传龙、徐木根、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、上海精熠投资中心(有限合伙)、达顺投资、德锌投资、成都三泰控股集团股份有限公司、申通快递股份有限公司，其中上海精熠投资中心(有限合伙)占比1.79%。该公司的快递业务经营许可证所载明的经营范围为国内快递(邮政企业专营业务除外)，地域范围为上海市。发证机关为上海市邮政管理局。八、2017年资产负债表及利润表显示快捷快递有限公司的业绩均未达到息税折旧摊销前利润为-358,169,559.40元，未达到《增资协议》中规定的承诺业绩额的80%。九、2018年4月18日，快捷快递有限公司发布公告声明，快捷快递网络即日起全网暂停运营。2018年6月5日，上海精熠投资中心(有限合伙)向快捷快递有限公司所在地寄送《律师函》，以快捷快递有限公司的经营状况已触发《增资协议》第5.6条股权回购条款的约定，要求快捷快递有限公司及吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根向上海精熠投资中心(有限合伙)履行股权回购义务。十、2019年1月23日，上海市青浦区人民法院出具(2019)沪0118破5号、(2019)沪0118破6号民事裁定，分别受理债权人申请快捷快递有限公司及上海快捷快递有限公司破产清算案。一审法院认为，上海精熠投资中心(有限合伙)作为投资人与吴传龙、杨建兴、章建荣、于水、卢特威、徐木根等签订的2015年《增资协议》、《补充协议》、2016年《增资协议》、2016年8月签订的《增资协议》系双方真实意思表示，依法成立有效。2015年《增资协议》约定的回购义务针对的虽然是上海快捷快递有限公司的股权，但在《补充协议》中约定因上海快捷快递有限公司股东钟治花不同意引入新的投资人导致无法办理工商登记而变更上市主体，即通过吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根设立新公司快捷快递有限公司，完成对快捷快递有限公司及关联方主要资产和业务的收购，同时将投资者支付的增资价款退还投资者，使投资者以该等增资价款对新公司增资，并获得新公司的股权，并约定新公司应当完成对上海快捷公司快递网络、资产、业务、品牌、知识产权和人员等方面的全面接收，使新公司完全取代上海快捷快递有限公司在上市主体变更时的业务地位，故实际上双方已达成了以新设立的快捷快递有限公司取代上海快捷快递有限公司作为上海精熠投资中心(有限合伙)等的投资对象，《增资协议》中的各项条款同样适用于快捷快递有限公司，吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根仍然承担《增资协议》中约定的包括回购在内的各项义务。至于吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根提出的新公司尚未出具相关书面文件加入《增资协议》和《补充协议》，故而吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根无须承担对上海精熠投资中心(有限合伙)持有的快捷快递有限公司股权回购的义务，一审法院认为，该义务是针对新设立的公司，但吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根在《增资协议》与《补充协议》中的义务已经在两份协议中规定明确，无须另行再作约定。至于各方于2016年8月签订的《增资协议》和2016年11月签订的《增资协议》，均不能否认上述协议的效力，富鼎投资与快捷快递有限公司的诉讼结果也并不影响上海精熠投资中心(有限合伙)在本案中主张权利。至上海精熠投资中心(有限合伙)起诉，快捷快递有限公司自设立起连续两年未达到约定的息税折旧摊销前利润值的80%，且已在2018年1月23日被上海市青浦区人民法院裁定进入破产清算程序，快捷快递有限公司的上述情形已经触发2015年《增资协议》5.6.1条第三项、第七项约定的回购条件。上海精熠投资中心(有限合伙)于2018年6月5日以发送《律师函》的形式要求吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根履行股权回购义务，已向吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根主张了回购权，吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根应按约回购。关于回购价格，按照《增资协议》5.6.2条的约定，回购价款应按照投资价款*(1+12%*投资期间)计算，经计算，上海精熠投资中心(有限合伙)所持快捷快递有限公司股权暂计至2019年8月21日的回购价格为41,401,643.80元，此后吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根应按照每年12%的利率继续支付至实际付清之日止的回购款。关于补偿金，根据5.6.3条规定：上述股权回购价款应当根据公司分红、拆股、配股、增资、减资等因素相应调整，据此，上海精熠投资中心(有限合伙)主张的补偿款应根据公司分红等情况予以相应调整。换而言之，如上海精熠投资中心(有限合伙)在持股期间取得过分红等投资收益，则应当在上述核定的投资回购款中予以扣减，因上海精熠投资中心(有限合伙)在持股期间未从取得的分红，未取得投资收益，故按上述计算核定的股权回购价不作调整，对于上海精熠投资中心(有限合伙)要求吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根支付业绩补偿金的请求，亦不予支持。关于吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根提出即使承担责任，要求按协议5.6.1条约定按吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根持股比例承担的意见。一审法院认为，该条款并未约定在触发股权回购时由各股东按持股比例承担责任的相关内容，一审法院对此不予采信，吴传龙、章建荣、杨建兴、卢特威、于水、徐木根应连带向上海精熠投资中心(有限合伙)承担责任。一审法院判决：一、吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威应于判决生效之日起十日内向上海精熠投资中心(有限合伙)支付股权回购价款41,401,643.80元以及以本金3,000万元为基数、自2019年8月22日起至实际支付日止、按12%/年计算的回购价款，用于回购上海精熠投资中心(有限合伙)持有的快捷快递有限公司1.79%的股权，对此吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威之间承担连带责任；二、驳回上海精熠投资中心(有限合伙)的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费312,263.50元，由上海精熠投资中心(有限合伙)负担63,455.28元，吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威共同负担248,808,22元；财产保全申请费5,000元，由吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威共同负担。二审中，各方当事人没有提供新证据。本院经审理查明，一审法院认定事实无误，本院予以确认。本院认为，《增资协议》《补充协议》系签约各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，各方均应恪守。根据前述两份协议的约定显示，上海精熠投资中心(有限合伙)等投资人原为投资上海快捷快递有限公司而与吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威签署了《增资协议》，后由于上海快捷快递有限公司股东钟治花不同意引入新的投资人，吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威遂通过设立新公司即快捷快递有限公司取代上海快捷快递有限公司作为投资对象的方式引入达顺投资等投资人。吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威在《补充协议》中不仅承诺若其违反《增资协议》的约定，投资者可以撤回增资价款，还承诺若上市主体变更，则其应确保证新公司出具文件加入《增资协议》和《补充协议》，并保证投资者在新公司继续享有《增资协议》全部的相关权利。故在各方当事人协议将投资对象变更为快捷快递有限公司后,《增资协议》中的各项条款对各方当事人仍有约束力，吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威应当按照《增资协议》和《补充协议》的约定承担各项义务。章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威认为上海精熠投资中心(有限合伙)现仅能主张撤回增资价款缺乏依据，本院不予采信。2016年8月《增资协议》虽无股权回购或撤回增资价款的约定，但该协议并没有约定《增资协议》《补充协议》不再履行。股权回购或撤回增资价款等条款是对上海精熠投资中心(有限合伙)等投资者利益保护的重要约定，无论对投资人还是对原股东的权利义务均有重大影响，对此各方当事人均系明知，对该些涉及各方重大权利义务条款的变更理应以明示的方式体现。现无证据表明《增资协议》《补充协议》已不再履行，因此无论2016年8月《增资协议》是否如上海精熠投资中心(有限合伙)所主张的仅用于工商变更登记，均不影响《增资协议》《补充协议》的效力。2016年8月《增资协议》中仲裁条款的约定，与本案争议没有关系。本案中上海精熠投资中心(有限合伙)并未向快捷快递有限公司提出请求权，快捷快递有限公司与吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威之间不存在共同的诉讼标的，不是必要共同诉讼当事人。至于系争股权回购后如何处理，对本案的审理和裁决并无影响，吴传龙、章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威可另行依法解决。综上所述，章建荣、杨建兴、于水、徐木根、卢特威的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费312,263.50元，由上诉人徐木根、章建荣、杨建兴、卢特威、于水共同负担。本判决为终审判决。法官助理薛谦审判长  高中伟审判员  杨怡鸣审判员  李非易二〇一九年十二月二十日书记员  郑文浩附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……