湖南省张家界市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）湘08行终82号 上诉人（原审被告）桑植县公安局交通警察大队，住所地湖南省张家界市桑植县澧源镇文明路居委会24号。 法定代表人刘晓东，大队长。 委托诉讼代理人袁翔，男，土家族，1969年7月9日出生，住湖南省桑植县，系该大队车管所所长。 委托诉讼代理人王祯孟，湖南威陵律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）桑植县澧源驾校有限责任公司，住所地湖南省桑植县澧源镇文明路。 法定代表人陈明华，董事长。 委托诉讼代理人胡小龙，湖南古庸律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）桑植县正欣驾校有限责任公司，住所地湖南省桑植县澧源镇文明路（交通局门面0912号）。 法定代表人娄飞雁，董事长。 委托诉讼代理人胡小龙，湖南古庸律师事务所律师。 原审第三人桑植县宏盛驾驶员培训学校，住所地湖南省桑植县澧源镇建兴岭村。 法定代表人钟华，董事长。 委托诉讼代理人龚骏，湖南新川律师事务所律师。 委托诉讼代理人龚厚钦，湖南新川律师事务所律师。 上诉人桑植县公安局交通警察大队因撤销行政行为一案，不服张家界市武陵源区人民法院（2019）湘0811行初9号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审审理查明，2018年11月1日,桑植县公安局交通警察大队发布了《关于购买考场服务公告》，将其在单位大门口进行张贴,并在桑植县广播电视台进行了播放。桑植县宏盛驾驶员培训学校（以下简称宏盛培训学校）得知了公告信息,在公告时间内报了名。桑植县正欣驾校有限责任公司（以下简称正欣驾校）、桑植县澧源驾校有限责任公司（以下简称澧源驾校）在公告时间内没有得知公告信息,未能报名参加。宏盛培训学校报名后,进行了考场建设,现已基本完工,并在考场挂了“桑植县机动车驾驶人科目二考场”的牌子。由于逾期后不能报名,正欣驾校、澧源驾校对桑植县公安局交通警察大队发布的《关于购买考场服务公告》不服。2019年3月28日,澧源驾校法定代表人陈明华的妻子彭春绒到湖南省信访局反映该事项。2019年4月22日,桑植县公安局作出桑公信访处字〔2019〕1号《关于彭春绒信访事项答复意见书》。彭春绒仍不服,向桑植县人民政府信访事项复查复核委员会申请复核。2019年5月16日,该委员会作出桑政信查告字〔2019〕25号《申请复查不予受理告知书》,认为彭春绒反映的问题属于对行政机关的行政行为不服,应当通过行政复议或行政诉讼等方式解决。2019年6月10日,正欣驾校、澧源驾校诉至一审法院。 原审法院认为,根据《中华人民共和国招标投标法》第十六条第二款规定,招标公告至少应包括如下内容:(1)招标人的名称、地址,委托代理机构进行招标的,还应注明该机构的名称和地址;(2)招标项目的性质,是属于工程项目的采购还是货物或服务的采购;(3)招标项目的数量;(4)招标项目的实施地点,通常是指货物的交货地点、服务提供地点或建设项目施工地点;(5)招标项目的实施时间即交货或完工时限;(6)招标文件的获取办法,包括发售招标文件的地点,文件的售价及开始和截止出售的时间。从内容上判断,桑植县公安局交通警察大队根据张家界市公安局文件授权发布的《关于购买考场服务公告》,基本符合招标公告的内容要求,应当认定为招标公告。从“发布媒介”来审查,《招标公告和公示信息发布管理办法》第八条规定:依法必须招标项目的招标公告和公示信息应当在“中国招标投标公共服务平台”或者项目所在地省级电子招标投标公共服务平台发布,桑植县公安局交通警察大队发布的招标公告仅在单位大门口张贴及桑植县广播电视台进行播放。从发布时间来审查,《中华人民共和国招标投标法实施条例》第十六条第一款规定,发布招标公告的时间不得少于五个工作日,桑植县公安局交通警察大队发布的时间为2018年11月1日至11月5日,只有四个工作日。以上均属违反法定程序,依法应当予以撤销。本案中,虽然宏盛培训学校在报名后进行了科目二考场建设并自行挂牌,但没有证据证明其已被确认为政府购买服务承接主体,正欣驾校、澧源驾校请求确认关于购买考场服务的招投标行为无效,没有事实根据和法律依据。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项规定,判决撤销桑植县公安局交通警察大队于2018年11月1日发布的《关于购买考场服务公告》。 上诉人桑植县公安局交通警察大队上诉称：1、一审判决认定事实错误。上诉人发布的《关于购买考场服务公告》内容不设定特定相对人的权利和义务,不属于行政诉讼的受案范围；上诉人发布的《关于购买考场服务公告》仅为通知性质,不具有招标公告的内容要求，相关部门至今还未启动该项目的政府采购程序。2、一审判决适用法律错误。省财政厅《关于推进政府购买社会考场驾驶考试服务的指导意见》第三条第(四)款第2项规定的购买方式为:市州公安机关交通管理部门应当依据《政府采购法》相关规定优先选用公开招标方式进行采购，本次采购活动只能适用《政府采购法》,而一审判决适用《中华人民共和国招投标法实施条例》、《招标公告和公示信息发布管理办法》,属于适用法律错误。3、即使上诉人发布的公告属于招标公告性质,被上诉人也应当先向相关部门提出质疑和投诉,不能直接向人民法院提起行政诉讼。请求：1、撤销张家界市武陵源区人民法院(2019)湘0811行初9号行政判决,驳回被上诉人的起诉；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 原审第三人桑植县宏盛驾驶员培训学校答辩称，一审法院受理案件错误，本案诉争的事实是上诉人拟进行政府采购活动的前期准备工作，即使进入政府采购实质程序，也只能适用《中华人民共和国政府采购法》等法律法规进行调整。依据《中华人民共和国政府采购法》第五十八条规定，投诉人对政府采购监督管理部门的投诉处理决定不服或政府采购监督管理部门逾期未作处理的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼。被上诉人一审起诉事由不符合法律、法规规定。综上，请求二审法院依法予以纠正，撤销原判决，驳回被上诉人的起诉。 经审理查明，当事人一审提交并质证的证据已随案移送本院，经审查，可以作为认定本案事实的根据。二审认定的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，上诉人桑植县公安局交通警察大队公开向社会购买考场服务，是政府采购行为，政府采购可以采用招投标的方式进行。上诉人发布公告，决定采取公开招标的形式购买考试服务,应当遵守招标投标法的规定。根据《中华人民共和国招标投标法实施条例》第十六条规定,发布招标公告的时间不得少于五个工作日,上诉人于2018年11月1日发布公告，报名截止时间是2018年11月5日，只有四个工作日，违反法定程序。参照《招标公告和公示信息发布管理办法》第八条规定，招标公告应当在“中国招标投标公共服务平台”或者项目所在地省级电子招标投标公共服务平台发布,上诉人仅在单位大门口张贴及桑植县广播电视台进行播放，违反了上述规定。综上，上诉人作出的《关于购买考场服务公告》违反法定程序，应予撤销。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人桑植县公安局交通警察大队负担。 本判决为终审判决。 审判长 钟 强 审判员 阳 勇 审判员 尹相琼 二〇一九年十二月十日 法官助理罗佳峰 书记员徐家正 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。