江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏03民终2080号上诉人（原审被告）:赵立鹏,男,1984年8月11日生，汉族,住江苏省徐州市。委托诉讼代理人：陈浩，江苏苏安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:江苏美中建筑工程有限公司,住所地江苏省徐州市云龙区润龙广场B楼三楼。法定代表人：卢静，该公司总经理。委托诉讼代理人：詹凯,男,1991年12月10日生，汉族,住江苏省徐州市经济技术开发区。上诉人赵立鹏因与被上诉人江苏美中建筑工程有限公司（以下简称美中公司）装饰装修合同纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2018）苏0303民初5504号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵立鹏及其委托诉讼代理人陈浩、被上诉人美中公司委托诉讼代理人詹凯到庭接受询问。本案现已审理终结。赵立鹏上诉请求：撤销一审判决，并依法改判不支付美中公司工程款49000元及利息，或发回重审。事实与理由：一、涉案工程未完工，因美中公司未按设计图进行瓷砖施工，双方纠纷导致美中公司退场，双方合同解除，赵立鹏不应支付剩余工程款。一审判决查明“2018年1月涉案工程尚未完全竣工，美中公司退场”，赵立鹏已经提交照片，证明现场瓷砖与设计图严重不符，导致赵立鹏经营美缝店的目的落空，双方纠纷符合同时履行抗辩权的规定，美中公司退场后，赵立鹏另找人完成剩余装修工程。赵立鹏不应支付剩余工程款。在美中公司没有提交原始完整录音的情况下，一审将施工合同纠纷中的设计质量等问题忽略，简化为欠款纠纷。一审以录音作为判决依据，证据不足。三、涉案工程未完工，美中公司不应依据预算收取全部工程款。美中公司预算书的工程总价为110000余元，而在工程未完工情况下，美中公司最多应取得相应工程款，不能取得全部工程款。一审判决的49000元工程款，加上赵立鹏已付的工程款59000元和2000元定金，总额是11万元。因此，一审法院依据裁剪录音证据作为判决依据，没有查明事实真相。综上所述，一审判决认定事实不清，证据不足，请求贵院查明事实，依法改判或者发回重审。美中公司庭后提交书面答辩意见称：一、关于本案的基本事实。美中公司施工了大部分工程，实际完工的工程量产生工程款113289.12元，赵立鹏已付款58000元，实际欠款数额为55289.12元。因为赵立鹏不认可管理费，也就是清单中的5394.92元管理费予以了让利，最终确认欠款数额为49000元。美中公司按照49000元提起诉讼，美中公司主张的工程款数额即为已完工工程量产生的工程款。从录音证据的内容完全可以看出赵立鹏认可欠款。双方最后一次谈判明确了欠款的数额，双方合同事实上已经解除，赵立鹏不再让美中公司施工，赵立鹏后期如何施工，美中公司不清楚。二、关于工程欠款事实的说明。1、美中公司已经完成的工程总价款为113289.12元，美中公司实际完成的工程量都在工程量结算单中予以载明（录音中美中公司卢静让赵立鹏看清单，赵立鹏说清单我不看）。因赵立鹏拒不支付工程款，美中公司无奈退场。2、赵立鹏已付款均在2018年1月微信和录音聊天记录形成时间之前，赵立鹏在录音和微信聊天记录中仍然承认欠款事实，说明欠款事实客观存在。3、在录音证据中，根据双方真实意思表示，可以看出卢静向赵立鹏主张欠款，赵立鹏明确认可欠款，只是不愿意出具欠条。赵立鹏并表达出还款的意愿。美中公司主张赵立鹏认可的欠款，整个录音都是对是否还款、如何还款的交谈，录音中赵立鹏也知道美中公司卢静正在录音，赵立鹏说“你不是录着吗。”4、一审赵立鹏主张实际完工工程量为49000元，如果该主张真实存在，赵立鹏不会多次认可欠款的事实，说明赵立鹏庭审中作了虚假陈述。三、美中公司一审已提交了相关录音证据及微信聊天记录。2018年5月17日至2018年8月3日期间，卢静与赵立鹏之间的微信聊天记录，显示美中公司向赵立鹏主张工程欠款。美中公司要求进行结算，赵立鹏提出太忙，说明欠款情况属实。该证据形成于赵立鹏最后一次付款之后。综上，现有证据足以证明欠款事实存在，请求贵院在查明事实的基础上维持原判。美中公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令赵立鹏支付工程款49000元及利息（自起诉之日起以欠付工程款49000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计算至实际给付之日）；2、诉讼费用由赵立鹏承担。事实和理由：美中公司从赵立鹏处承接了云龙区世茂广场6-166号壹加美缝世茂店的室内装修工程，2017年11月23日美中公司开始进行装修施工，2018年1月中旬因赵立鹏未支付工程款美中公司停工退场，后赵立鹏确认已经施工完成部分的工程价款为49000元，但赵立鹏一直未支付，现美中公司起诉向赵立鹏追讨，故诉至法院。一审法院查明：2017年11月，美中公司从赵立鹏处承接了云龙区世茂广场6-166号壹加美缝世茂店的室内装修工程，美中公司、赵立鹏未就该装饰装修工程签订书面合同。2018年1月，涉案工程尚未完全竣工，美中公司退场，美中公司、赵立鹏解除合同。赵立鹏于2017年12月5日向美中公司支付29000元，于2018年1月4日向美中公司支付工程款30000元。美中公司于庭审中认可，其已收到赵立鹏的装修款59000元。赵立鹏陈述，其另向美中公司支付现金2000元，但未举出证据予以证实。对于双方合同解除的原因，美中公司称系因为赵立鹏未按照约定付款，赵立鹏辩称系美中公司施工不符合约定，且拒不重新施工擅自退场，但对于该主张双方均未举出充足证据予以证实。一审庭审中，美中公司提供了其法定代表人卢静与赵立鹏在2018年6月6日的微信聊天记录，美中公司称：“赵总，最近能把咱们这边的工程款结下。你那边处理怎么样了，我这边转不过来了。”赵立鹏微信语音称：“你周转不过来，房子没弄掉，我这边没有，有我不给你吗？……我都比你还急，弄完就了心思了。”赵立鹏于庭审中认可该微信聊天记录系卢静与赵立鹏所发，但称该微信记录由美中公司进行了截取，对完整的微信记录不能提供。2018年8月，美中公司法定代表人卢静与赵立鹏协商涉案工程款结算付款事宜，美中公司提供的录音中，赵立鹏问，“你这装修多少钱，差你多少钱，优惠了多少？我不是说我用了，都理解理解，我说实话。”卢静于录音中称，“哥，咱也规矩一点，不那么多事，现在这49000元，你认吗？”赵立鹏称：“我肯定认。”卢：“认你给我打个条。”赵：“我条子不给你打，凭什么？”卢：“你不给我打条。”赵：“这能打条，打条的性质就不一样的，你不是录着的吗？”…赵：“我说给你这些我肯定会给你，这些你处理好就行了。”卢：“什么时间？”赵：“月底之前给你结一部分，这个月月底之前，结一部分，这你放心，我说到肯定做到。”…一审庭审中，赵立鹏称双方的装修款已经结算完毕了，49000元是后期美中公司没有做完的工程。一审法院认为：美中公司、赵立鹏存在装饰装修合同关系。美中公司为赵立鹏提供了装修工作，赵立鹏应当支付装修款。关于赵立鹏是否欠付工程款，从美中公司提供的录音及微信聊天记录中，可以看出美中公司在2018年6月和8月还向赵立鹏讨要工程款，赵立鹏也说到“我肯定认”。赵立鹏称其认可的工程款是美中公司全部完工后应付的，因赵立鹏在答辩中称其自行找人完成了后续装修，美中公司继续施工已无必要。因此，对赵立鹏辩称49000元是美中公司完成全部装修后的款项，不予采信。因此，美中公司主张的装修款49000元，予以支持。关于美中公司主张的拖欠装修款的利息，赵立鹏逾期付款，给美中公司造成损失，支持以同期贷款利率计算自起诉之日至实际给付之日的逾期付款利息。关于美中公司施工是否存在质量问题，赵立鹏主张美中公司退场的原因系美中公司施工不符合约定，且拒不重新施工擅自退场，美中公司对此不予认可，赵立鹏亦未举出其他证据证实美中公司施工与约定不符，故对赵立鹏的该抗辩，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条之规定，一审法院判决：赵立鹏于判决生效之日起七日内，向美中公司江苏美中建筑工程有限公司支付装饰装修工程款49000元及利息（以49000元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率自2018年9月19日计算至实际给付之日）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1025元，减半收取为512.5元，保全费510元，由赵立鹏负担。经双方当事人确认，本案二审审理焦点为：美中公司要求赵立鹏支付剩余价款49000元有无事实和法律依据。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为：赵立鹏上诉时提出，一审美中公司提交的录音证据，可能存在录音截取的情况。本院当庭释明，如果赵立鹏认为录音存在裁剪的情形，可以提交鉴定申请，或者提交书面说明材料。庭后，上诉人并未提出对录音是否经过裁剪进行鉴定的申请，赵立鹏仅提供录音内容比对说明文字材料。根据赵立鹏提交的其核对后的录音文字比对材料，一审认定的相关录音内容，如“现在这49000你认吗？”“我肯定认，你不正在录着吗”等实质性内容，仍然存在。从美中公司提供的录音及微信聊天记录中，可以看出美中公司在2018年6月和8月还向赵立鹏讨要工程款，赵立鹏也说到“我肯定认”。赵立鹏主张美中公司退场的原因系美中公司施工不符合约定，且拒不重新施工擅自退场，美中公司对此不予认可，赵立鹏亦未举出其他证据证实美中公司施工与约定不符，故对赵立鹏的该抗辩，不予采信。综上所述，上诉人赵立鹏的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1025元，由上诉人赵立鹏负担。本判决为终审判决。审判长  潘全民审判员  苏 团审判员  胡元静二〇一九年十二月七日书记员  杭恒宇