浙江省丽水市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙11刑终295号 原公诉机关浙江省丽水市莲都区人民检察院。 上诉人（原审被告人）巫明星，男，1984年3月27日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，农民，住浙江省衢州市衢江区。因犯强奸罪于2012年1月被判处有期徒刑三年，2014年4月2日刑满释放；因犯诈骗罪于2018年6月24日被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。因本案于2019年4月3日被丽水市公安局莲都区分局押回重审。现羁押于丽水市看守所。 辩护人吕惠，浙江博翔律师事务所律师。 原审被告人舒金花，女，1970年12月10日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，农民，住浙江省衢州市衢江区。因本案于2018年10月11日被刑事拘留，同年11月15日被取保候审，2019年9月19日被逮捕，现羁押于丽水市看守所。 丽水市莲都区人民法院审理丽水市莲都区人民检察院指控原审被告人巫某、舒金花犯诈骗罪一案，于2019年9月19日作出（2019）浙1102刑初324号刑事判决。原审被告人巫某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年4月至7月期间，被告人巫某伙同舒金花通过按揭贷款买车、再以车辆作为抵押物去小额贷款公司借款、最后将车子实物抵押再次套取借款的方式骗取汽车服务公司、汽车租赁公司的车辆贷款及小额贷款公司的借款。具体事实如下： 1、2017年4月初，被告人巫某在被告人舒金花不知情的情况下，以买车用于出租的名义让舒金花到“浙江广腾汽车服务有限公司”（衢州市广腾汽车服务有限公司），以舒金花办理按揭贷款购买汽车（现代牌轿车，车牌号为浙Ｈ×××××）的名义，对“浙江广腾汽车服务有限公司”实施诈骗，共骗得按揭贷款人民币115000元。尔后，被告人巫某又将该车作实物抵押给他人套取人民币。被告人巫某于2017年9月前已归还“浙江广腾汽车服务有限公司”按揭贷款人民币14818.75元。 2、2017年4月13日前后，被告人舒金花明知被告人巫某意图骗取贷款，仍然伙同巫某到“浙江杭标汽车销售服务有限公司”，以舒金花办理按揭贷款购买汽车（江淮牌轿车，车牌号为浙Ｈ×××××）的名义，对“浙江杭标汽车销售服务有限公司”实施诈骗，共骗得按揭贷款人民币74400元。被告人巫某、舒金花于2017年9月前已归还“浙江杭标汽车服务有限公司”按揭贷款人民币9364元。 同年7月28日，被告人巫明星、舒金花将车开至衢州市柯城区三衢路345号“速时贷”小额贷款公司，以将车牌号为浙Ｈ×××××的江淮牌轿车抵押借款的方式，对该公司实施诈骗，共骗得借款人民币22400元。尔后，被告人巫某又将该车作实物抵押给他人套取人民币。被告人巫某、舒金花于2017年11月前已归还“速时贷”小额贷款公司贷款人民币3204元。 3、2017年4月17日前后，被告人舒金花明知被告人巫某意图骗取贷款，仍然伙同巫某到“丽水市融悦汽车租赁有限公司”，以被告人舒金花办理按揭贷款购买汽车（森雅牌轿车，车牌号为浙Ｈ×××××）的名义，对“丽水市融悦汽车租赁有限公司”实施诈骗，共骗得按揭贷款人民币101200元。后两被告人并未办理车辆抵押手续，而到衢州市车辆管理所补办了该车的机动车登记证书。被告人巫某、舒金花于2017年10月前已归还“丽水市融悦汽车租赁有限公司”按揭贷款人民币24384.66元。 同年5月27日，被告人巫某、舒金花到“杭州小九金界网络科技有限公司衢州分公司”，以补办的车辆登记证书等材料抵押车牌号码为浙Ｈ×××××号车辆的名义，对该公司进行诈骗，共骗得借款人民币52875.92元。当天被告人巫某、舒金花又将该车作实物抵押，以人民币38800元抵押给戚某。被告人巫某、舒金花于2017年10月前已归还“杭州小九金界网络科技有限公司衢州分公司”借款人民币3984.24元。 综上，被告人巫某的诈骗数额为人民币311120.27元，被告人舒金花的诈骗数额为人民币210939.02元。 原审另查明，被告人巫明星于2019年4月3日被丽水市公安局莲都区分局押回重审。被告人舒金花于2018年10月11日在建德市祥富人家餐厅大堂被抓获。 原判据以认定上述事实的证据有：被告人巫某、舒金花的供述与辩解，被害人谢某、李某1、翁某、李某2、严某、祝某的陈述，证人王某、朱某、俞某、焦某、戚某、裴某的证言，接受证据材料清单、银行交易记录，网银转账记录照片、微信聊天记录照片，分期付款借款合同、车贷服务合同，车贷收费一览表，购车贷款服务协议书，速时贷贷款记录，机动车档案资料、机动车抵押登记备案申请表、营业执照，刑事辨认笔录，现场勘查记录，电子数据检查笔录、数据光盘一张，刑事判决书，归案经过，户籍证明等证据。 原判根据上述事实及相关法律，作出如下判决：一、被告人巫某犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二十万元，与前罪所判处的有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元，数罪并罚后决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二十五万元；二、被告人舒金花犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；三、责令被告人巫某退赔“浙江广腾汽车服务有限公司”损失人民币十万零一百八十一元二角五分；责令被告人巫某、舒金花共同退赔“浙江杭标汽车销售服务有限公司”损失人民币六万五千零三十六元、“速时贷”小额贷款公司损失人民币一万九千一百九十六元、“丽水市融悦汽车租赁有限公司”损失人民币七万六千八百一十五元三角四分、“杭州小九金界网络科技有限公司衢州分公司”损失人民币四万九千八百九十一元六角八分。 被告人巫某的上诉理由及辩护人的辩护意见是：1、原判部分事实认定有误。（1）巫某按正常手续办理现代牌轿车按揭贷款，没有实施欺骗广腾汽车服务有限公司的行为，主观上不具有非法占有的目的；（2）巫某将浙Ｈ×××××的江淮牌轿车作抵押向“速时贷”小额贷款公司贷款，材料真实，没有欺骗隐瞒，因小额贷款公司倒闭，致使巫某无法支付贷款利息，主观上不具有非法占有的故意。上述二起不应以犯罪论。2、原判认定巫某诈骗数额计算有误。3、原判量刑畸重。请求二审改判。 二审审理查明被告人巫某诈骗数额为310120.27元，其他事实与原判一致。原判中列明的经庭审举证、质证认定本案犯罪事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。二审期间，上诉人巫某未提供新的证据。 关于上诉理由，经查：1、被告人巫某伙同被告人舒金花诈骗犯罪的事实，不仅有巫某、舒金花找他人冒充舒金花丈夫在汽车按揭贷款协议上签字的供述，还有被害人的陈述，证人证言，银行交易记录，网银转账记录照片、微信聊天记录照片，分期付款借款合同、购车贷款服务协议书，速时贷贷款记录，机动车档案资料、机动车抵押登记备案申请表等相关材料与舒金花的供述相互印证，足以证实其具有非法占有他人财物的主观故意，应以诈骗罪对其定罪处罚；2、在案证据显示，巫某在汽车按揭贷款办好之后，未按约支付汽车按揭贷款利息，又利用小额贷款公司之间缺乏信息沟通，将已按揭的汽车实物抵押给小额贷款公司或通过补办车辆登记证书重复抵押等手段骗取他人款项，其亦有供述在卷，巫某就广腾汽车服务有限公司和“速时贷”小额贷款公司二起不构成诈骗罪的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳；3、原判认定巫某诈骗数额为人民币311120.27元有误，但扣除人民币1000元后其诈骗数额为人民币310120.27元，仍然属于诈骗数额巨大，不影响量刑。原审根据本案的具体情节，对其所作的量刑适当，其上诉请求二审改判的理由不成立。 本院认为，被告人巫某、舒金花以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人巫某起主要作用，是主犯，又系累犯，应从重处罚。被告人舒金花起次要作用，系从犯，可减轻处罚。被告人巫某在判决宣告以后，刑罚执行完毕前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决后，数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。被告人巫某请求改判的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 周小兰 审 判 员 吴建群 审 判 员 金建荣 二〇一九年十二月二日 代书记员 李 斌