山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁11民终2337号 上诉人（原审原告）：张有胜，男，1980年7月7日出生，汉族，居民，住莒县。 委托诉讼代理人：孙立成，山东旷世律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：王传丽，女，1973年11月7日出生，汉族，居民，住莒县。 上诉人（原审被告）：王传青，男，1973年2月23日出生，汉族，居民，住莒县。 以上两上诉人的委托诉讼代理人：赵纪凯，山东隆诚律师事务所律师。 上诉人张有胜因与被上诉人王传丽、王传青健康权纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2019）鲁1122民初1861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 张有胜上诉请求：1.改判误工费按误工天数90天、误工标准234.80元/天计算；2.二审诉讼费由王传丽、王传青负担。事实和理由：一、张有胜是挖掘机驾驶员，有相应的从业证件，误工标准应按234.80元/天计算。二、张有胜在被王传丽、王传青打伤之前正在为别人开挖掘机，受伤后四个多月没有工作，误工天数按90天计算符合事实和法律规定。一审认定张有胜的误工标准60.23元/天、误工天数20天不符合实际情况。张有胜没有过错，王传丽、王传青应承担全部赔偿责任。 王传丽、王传青针对张有胜的上诉辩称，一审对张有胜的误工天数认定过长，张有胜住院期间存在挂床现象，自2018年12月2日至12月14日没有任何治疗过程。误工标准一审认定正确恰当，但不应当由王传丽、王传青承担赔偿责任，本案不存在侵权行为，王传丽系正当防卫。 王传丽、王传青上诉请求：1.撤销一审判决，改判王传丽、王传青不承担赔偿责任或发回重审；2.二审诉讼费用由张有胜承担。事实和理由：一、一审认定“王传丽听说张有胜在争议现场垒墙时前去制止”系认定事实错误。事实是张有胜无正当理由把王传丽所有的房屋大门的门锁砸坏，侵入到王传丽所有的院落内，并开始垒墙，王传丽进行制止的行为是对自己合法权益的正当维护，而不是发生纠纷。案涉院落及房屋归王传丽所有，有国土资源局峤山国土所出具的证明、村委出具的证明、收款收到条及下账明细可以证明，一审法院对该处事实认定错误。二、一审认定张有胜的伤情系王传丽、王传青所致错误。张有胜在峤山派出所陈述有很多人参与纠纷，并非只有王传丽、王传青二人，张有胜构成民事诉讼法上的自认。三、一审对张有胜的损失认定错误。1.从张有胜提交的住院病历医嘱可以看出，张有胜自2018年12月1日进行颅脑CT扫描后再没有相应的治疗，而却至2018年12月14日才办理出院，明显存在挂床现象。2.山东医专附属医院出具的鉴定意见书不应被采纳。该鉴定机构未检查张有胜的具体伤情，仅依据病历中所记录的药品名称进行说明，未达到鉴定目的。3.张有胜误工期、护理期过长，护理费过高。因张有胜存在严重挂床现象，且其伤情极其轻微，不应支持误工费和护理费。 张有胜针对王传丽、王传青的上诉辩称，王传丽、王传青的上诉请求及理由与事实不符，请求驳回其上诉。 张有胜向一审法院起诉请求：1.判令王传丽、王传青赔偿各项经济损失共计35554.78元；2.诉讼费由王传丽、王传青承担。 对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.王传丽、王传青否认致伤张有胜，根据莒县公安局对张有胜和王传丽、王传青的询问笔录，足以证实，张有胜与王传丽、王传青发生纠纷的过程，应当认定张有胜的伤系王传丽、王传青所致；2.张有胜主张伤后住院治疗20天，王传丽、王传青辩解，张有胜有挂床现象，但未提供证据证实，一审法院依据张有胜住院病历的记载，认定张有胜住院时间为20天；3.王传丽、王传青对山东医专附属医院出具的医专司鉴所［2019］临鉴字第873号鉴定意见书的鉴定结论有异议，但未提供证据证实，且该鉴定机构系双方当事人共同选定，一审法院对其鉴定结论予以认定，王传丽支付鉴定费600元；4.张有胜主张误工时间90天，依据张有胜提供的病历结合其伤情，一审法院酌定误工时间为20天。张有胜主张误工费标准为234.80元/天，但提供的证据不符合规定。张有胜系农村居民，其误工标准为60.23元／天；5.张有胜主张的护理费2400元（120元/天*20天），住院生活补助费1000元（50元/天*20天），材料复印费23元，予以认定；6.张有胜主张交通费500元，依据张有胜的住处与医院的距离及住院时间，一审法院酌定300元。 一审法院认定事实：王传丽、王传青系堂兄妹关系。张有胜与王传丽因宅基地边界问题，多次发生纠纷。2018年11月24日16时许，王传丽听说张有胜在争议现场垒墙时，前去制止，并将已垒的墙推倒，双方为此发生争吵并撕扯，当二人撕扯至村大街时，路过此处的王传青先是劝说，后用脚踢张有胜的屁股数次，被他人拉开后，公安机关来到现场。张有胜伤后于当日去莒县中医医院住院治疗20天，支出医疗费10522.78元。张有胜的伤经诊断为1.多处软组织损伤，2.脑外伤反应。莒县公安局以（莒）公（刑）鉴（伤）字［2018］609号鉴定文书鉴定，张有胜的损伤程度不构成轻伤。该纠纷，莒县公安局行政处理结果为：给予王传丽罚款伍佰元，给予王传青罚款叁佰元，二人已接受处罚。张有胜诉至法院，请求处理。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。张有胜与王传丽本系同村，双方理应互相帮助，和睦相处，遇事冷静处理，但双方互不相让，因宅基地问题诱发纠纷，张有胜与王传丽、王传青均有过错。王传丽到案涉现场后，先将墙推倒后与张有胜争吵并撕扯，王传青路过现场，主动参入纠纷并用脚踢张有胜，因此王传丽、王传青辩称未致伤张有胜与事实不符，不予采信。王传丽辩称，张有胜非法进入其住宅，请求公安机关追究张有胜的法律责任，不属本案处理范围。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，行为人应承担连带责任。结合本案发生经过及公安机关的询问笔录，以王传丽、王传青承担本次事故的70%责任，张有胜承担本次事故的30%责任为宜，张有胜其余损失，张有胜自行承担。经核定，张有胜的损失为15450.38元[医疗费10522.78元+护理费2400元(20天×120元/天)+误工费1204.60元(20天×60.23元/天)+住院伙食补助费1000元(20天×50元/天)+复印费23元+交通费300元]。综上，王传丽、王传青赔偿张有胜10815.27元（15450.38元×70%）。张有胜的其他诉讼请求，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条、第十六条、第二十六条的规定，一审判决：一、王传丽、王传青于判决生效后十日内赔偿张有胜医疗费等各项经济损失共计10815.27，王传丽、王传青互负连带赔偿责任；二、驳回张有胜的其他诉讼请求。案件受理费344元，由张有胜负担200元，王传丽、王传青负担144元，鉴定费600元，由王传丽负担。 二审中，张有胜提交莒县自然资源规划局出具的信访问题处理意见书复印件，证明王传丽所称的莒县峤山国土所出具的证明是无效的。王传丽、王传青质证意见：对真实性有异议，但该证据中提到的徐中德（王传丽的配偶）通过竞标以2万元的价格从村集体竞得坐落于村后东西方向五间房屋的使用权真实有效，并有峤山国土所出具的证明和村集体经管站出具的下账证明等足以证实王传丽对案涉房屋及院落拥有所有权，因此王传丽、王传青不存在侵权行为。本院认证：上述信访问题处理意见书系复印件，无法核查其真实性，本院不予采信。 二审查明：事发后，王传青在莒县公安局峤山派出所陈述：“张有胜用腿踢王传丽，王传丽用腿踢张有胜，……我当时站在张有胜的身后，我就用右脚踢了张有胜的屁股几脚。”本案一审审理过程中，王传丽对张有胜的医疗费用合理性申请鉴定，经一审法院委托，山东医专附属医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定张有胜在莒县中医医院住院期间所用药物及花费均符合治疗本次外伤所需。张有胜一审提交的长期医嘱单中，对于骨伤科护理常规、耳穴压豆、小牛血清去蛋白注射液、长春胺缓释胶囊、注射用核黄素磷酸钠等药物及诊疗行为均记录截止时间为2018年12月14日。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，根据莒县公安局对王传丽、王传青的行政处罚决定以及王传青、张有胜、王传丽在莒县公安局峤山派出所的询问笔录可以证实张有胜伤情系王传丽、王传青所致的事实。王传丽与张有胜因宅基地边界问题产生纠纷，双方未能理性处理争议，导致发生争执并撕打，王传青路过现场，主动参与纠纷，并用脚踢张有胜，王传丽、王传青的行为构成共同侵权，二人应当对张有胜的伤情承担连带责任。一审在综合纠纷发生的起因以及双方的过错程度基础上，认定张有胜与王传丽、王传青各承担30%、70%的责任并无不当。对于案涉房屋及院落的四至，张有胜与王传丽、王传青均未提交权属证书或有效证据证明，王传丽、王传青关于张有胜侵入到王传丽所有的院落内垒墙，王传丽系对自己合法权益正当维护的主张，本院不予采信。关于张有胜损失的认定。张有胜提供的证据不足以证明其对误工期限及误工费标准的主张，一审认定误工天数20天、误工标准60.23元/天符合张有胜实际情况。山东医专附属医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定张有胜在莒县中医医院住院期间所用药物及花费均符合治疗本次外伤所需。该鉴定系经一审法院依法委托，鉴定程序合法，鉴定人员及鉴定机构具有相关资质，该鉴定意见书可以作为认定本案事实的依据。王传丽、王传青关于鉴定机构应当检查张有胜伤情的主张无依据，本院不予采纳。王传丽、王传青关于张有胜存在挂床现象的主张与张有胜的长期医嘱单不符，本院不予采信。一审对张有胜护理费的认定具有事实和法律依据，本院予以维持。 综上所述，张有胜与王传丽、王传青的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费688元，由上诉人张有胜负担208元，上诉人王传丽、王传青负担480元。 本判决为终审判决。 审判长  卜雪雁 审判员  宋海红 审判员  刘丽艳 二〇一九年十二月四日 法官助理刘娜 书记员辛娜