湖南省长沙市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘01执异184号案外人：湖南新祥建设有限公司。住所地湖南省永州市双牌县泷泊镇紫金中路30号。组织机构代码：77229968X。法定代表人：全宏昌，董事长。委托诉讼代理人：贾钢，湖南求剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘岳峰，湖南求剑律师事务所律师。申请执行人：长沙市东屯度建筑有限公司。住所地湖南省长沙市芙蓉区荷花路257号。组织机构代码：184084121。法定代表人：黄新志，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邓见生，湖南木枫律师事务所律师。被执行人：长沙中民食品有限公司。住所地湖南省宁乡市回龙埔镇华田村十一组。组织机构代码：MA4L3TM41。法定代表人：曾卫东，执行董事兼总经理。在本院执行长沙市东屯度建筑有限公司（以下简称东屯度公司）与长沙中民食品有限公司(以下简称中民公司)建设工程施工合同纠纷一案中，案外人湖南新祥建设有限公司（以下简称新祥公司）向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并于2019年11月22日举行了听证。案外人新祥公司的委托诉讼代理人贾钢、申请执行人东屯度公司委托诉讼代理人邓见生参加了听证。现已审查终结。案外人新祥公司向本院提起异议称，2016年10月12日，案外人与中民公司签订了《污水处理站土建施工合同》，约定由案外人全额垫资建设污水处理站工程，工程竣工后审核确定工程价款为5146553.28元。由于中民公司原因至今没有对该项工程进行验收，该公司不仅没有向案外人支付任何工程价款，还拖欠10万元合同保证金没有退还给案外人。贵院在办理东屯度公司与中民公司执行案件中，作出了（2018）湘01执136号《拍卖公告》，将案外人全额垫资的建设工程项目纳入拍卖范围，侵害了案外人的合法权益。请求贵院停止对位于宁乡市××镇××村一宗土地面积为67058.8㎡及宗地上10栋总建筑面积20544.33㎡工业用地建筑物的拍卖。申请执行人东屯度公司在听证时称：1.根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条垫资款当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。既然是工程欠款，那么所欠的债务是普通债权，答辩人对拍卖的土地和房产先予以查封，在被执行人没有破产前，对普通债权的清偿以先采取强制执行措施的要先予以清偿。2.即使案外人如对地上建筑物有优先受偿权，也只是工程变价分配顺位上的优先权，不能达到阻却执行的效果，案外人作为优先权人可以向执行法院申请参与分配。3.案外人若没有优先权，应裁定驳回案外人的异议申请。案外人要求停止对被执行人的土地使用权及地上建筑物的拍卖没有法律依据，请求裁定驳回案外人的执行异议。本院查明，原告东屯度公司与被告中民公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月29日作出（2017）湘01民初3057号民事判决：一、限中民公司在本判决生效之日起十日内向东屯度公司支付工程款28830056元及利息6793777元（利息已计算至2017年7月27日止，2017年7月28日之后的利息以28830056元为本金按月息2%计算至本判决生效之日起十日内付清28830056元工程款之日止）；二、限中民公司在本判决生效之日起十日内向东屯度公司返还保证金4500000元并支付保证金利息1390000元（利息已计算至2017年7月27日止，2017年7月28日之后的利息以4500000元为本金按月息2%计算至本判决生效之日起十日内还清4500000元保证金之日止）；三、东屯度公司对其承建的本案诉争所涉熟食车间建设工程折价或拍卖的价款在中民公司应付工程款28830056元及其利息范围内享有优先受偿权；四、驳回东屯度公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费258057元，由原告东屯度公司负担8057元，被告中民公司负担250000元。该判决生效后，中民公司未按生效法律文书履行自己的义务，东屯度公司向本院申请强制执行，本院于2018年2月2日立案执行，执行案号为（2018）湘01执136号。2018年11月13日，本院作出（2018）湘01执136号之一执行裁定：拍卖被执行人中民公司名下位于宁乡市回龙镇××村土地证××（××）宁乡县不动产权第0005252号工业用地一宗（面积67058.8㎡）及地上的厂房等建筑物。2018年12月27日10时至2018年12月28日10时，本院在京东网络司法拍卖平台对上述涉案房地产进行了第一次拍卖，但已流拍。2019年10月14日，本院发出拍卖公告，定于2019年10月29日10时至2019年10月30日10时在京东网络司法拍卖平台进行第二次拍卖。案外人新祥公司不服，遂向本院提出执行异议，异议请求如前所述。另查明，2016年10月12日，发包方中民公司与承包方新祥公司签订《污水处理站土建施工合同》，约定长沙中民厂区内污水处理站工程采用包工包料方式由新祥公司施工建设，合同价款约500万元，具体以实际结算为准。工程完工后，双方并未对工程进行验收交付和结算。本院认为，案外人新祥公司虽与中民公司签订合同并施工建设了中民厂区内污水处理站工程，但对该建（构）筑物并不拥有所有权，案外人新祥公司与被执行人中民公司之间的工程款支付纠纷不能阻却本院对被执行人中民公司所有的土地使用权及地上的厂房等建筑物予以执行拍卖。案外人新祥公司并未提供证据证实其对涉案土地使用权和厂房等建筑物享有优先受偿权，其不能以其对涉案土地使用权和厂房等建筑物享有优先受偿权为由请求停止拍卖。如果案外人新祥公司经生效法律文书确定其对涉案土地使用权和厂房等建筑物享有优先受偿权，可向本院申请参与对涉案土地使用权和厂房等建筑物变价分配，主张对该财产分配享有优先受偿权。综上所述，案外人新祥公司的异议理由不能成立，本院不予采纳。双方当事人如不服本裁定，可按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定在本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条和《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条之规定，裁定如下：驳回案外人湖南新祥建设有限公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  郭天剑审判员  贺元芳审判员  谭斯元二〇一九年十二月十二日书记员  陈文佳附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十五条案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条的规定，向执行法院提出异议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条人民法院依照民事诉讼法第二百二十五条规定作出裁定时，应当告知相关权利人申请复议的权利和期限。人民法院依照民事诉讼法第二百二十七条规定作出裁定时，应当告知相关权利人提起执行异议之诉的权利和期限。人民法院作出其他裁定和决定时，法律、司法解释规定了相关权利人申请复议的权利和期限的，应当进行告知。