辽宁省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽民初53号原告：盛京银行股份有限公司本溪分行，住所地辽宁省本溪市平山区东明路4号。负责人：李明远，该分行行长。委托诉讼代理人：王湘辉，辽宁湘辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：李默涵，辽宁湘辉律师事务所律师。被告：本溪国茂房地产开发有限公司，住所地辽宁省本溪市平山区新城路50栋5单元24号。法定代表人：陈福君，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘艳敏，辽宁腾坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘新，辽宁腾坤律师事务所律师。被告：辽宁天泰大学城房地产开发有限公司，住所地辽宁省沈阳市浑南新区金帆东路2-16号。法定代表人：关晓辰，该公司董事长。委托诉讼代理人：盛旭明，辽宁名望律师事务所律师。被告：辽宁国茂投资集团股份有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈北新区人和街125-5号。法定代表人：柳茂盛，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘艳敏，辽宁腾坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘新，辽宁腾坤律师事务所律师。被告：海南大金源实业发展有限公司，住所地海南省陵水县英州镇万安红草坡金源农场。法定代表人：柳茂盛，该公司总经理。被告：海南国茂实业投资有限公司，住所地海南省陵水县英州镇万安红草坡金源山庄。法定代表人:郭静华，该公司总经理。被告：海南陵水金源农业开发有限公司，住所地海南省陵水县英州镇金源山庄。法定代表人：曹东升，该公司总经理。被告：柳茂盛，男，1962年9月25日出生，满族，住辽宁省桓仁满族自治县。被告：李桂荣,女，1963年7月14日出生，住辽宁省桓仁满族自治县。被告：柳世佳，女，1986年2月23日出生，满族，住辽宁省桓仁满族自治县。被告：赵林，男，1983年8月20日出生，满族，住辽宁省沈阳市沈河区。被告：柳佳明，男，1989年12月12日出生，满族，住辽宁省桓仁满族自治县。被告：曹文静，女，1987年8月20日出生，满族，住辽宁省桓仁满族自治县。原告盛京银行股份有限公司本溪分行(以下简称盛京银行本溪分行)诉被告本溪国茂房地产开发有限公司(以下简称本溪国荗)、辽宁天泰大学城房地产开发有限公司(以下简称天泰大学城)、辽宁国茂投资集团股份有限公司(以下简称辽宁国荗)、海南大金源实业发展有限公司(以下简称大金源实业公司)、海南国茂实业投资有限公司(以下简称海南国荗)、海南陵水金源农业开发有限公司(以下简称金源农业公司)、柳茂盛、李桂荣、柳世佳、赵林、柳佳明、曹文静金融借款合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告盛京银行本溪分行的委托诉讼代理人王湘辉、李默涵，被告本溪国荗、辽宁国荗的共同委托诉讼代理人刘艳敏、刘新，被告天泰大学城的委托诉讼代理人盛旭明，被告柳世佳、曹文静到庭参加诉讼。柳茂盛、李桂荣、赵林、柳佳明经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。盛京银行本溪分行向本院提出诉讼请求：一、判令本溪国荗立即偿还借款本金29,730万元及按合同约定利率的利息（从2018年12月21日起至实际给付之日止，截止2019年2月20日为551.18万元）、违约金5946万元；二、判令本溪国荗以其抵押的财产拍卖、变卖或折价价款优先偿还上述债务；三、判令天泰大学城以其抵押的财产拍卖、变卖或折价价款优先偿还上述债务；四、判令柳茂盛以其质押的股权拍卖、变卖或折价价款优先偿还上述债务；五、判令辽宁国荗以其质押的股权拍卖、变卖或折价价款优先偿还上述债务；六、判令大金源实业公司以其质押的股权拍卖、变卖或折价价款优先偿还上述债务；七、判令辽宁国荗对上述债务承担连带偿还责任；八、判令海南国荗对上述债务承担连带偿还责任；九、判令大金源实业公司对上述债务承担连带偿还责任；十、判令金源农业公司对上述债务承担连带偿还责任；十一、判令被告柳茂盛、李桂荣对上述债务承担连带偿还责任；十二、判令被告柳世佳、赵林对上述债务承担连带偿还责任；十三、判令被告柳佳明、曹文静对上述债务承担连带偿还责任；十四、判令由全部被告共同承担律师代理费、差旅费、调查费；十五、判令由全部被告共同承担本案全部诉讼费用、保全费用、评估费用。事实与理由：2018年4月13日，盛京银行本溪分行与本溪国荗签订《盛京银行固定资产借款合同》，合同约定：1.1本溪国荗（借款人）从盛京银行本溪分行（贷款人）处借款人民币三亿元；1.2借款期限24个月，自2018年4月13日至2020年4月12日；2.1借款用途本溪“国茂清华苑”贷款借新还旧；年固定利率为10.7625%；3.2付息方式为借款人每月支付利息一次，每月20日为付息日；10.5发生下列情形之一时，即视为贷款提前到期，贷款人有权提前收回已经发放的全部贷款：（5）借款人或担保人的主要管理人员涉嫌重大违法、违规、违纪事项。（8）借款人未在每个结息日前在规定的还款准备金账户中存入不少于到期利息的款项；12.2因本溪国荗违约致使盛京银行本溪分行采取诉讼方式实现债权的，本溪国荗同意承担盛京银行本溪分行因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费。同日，盛京银行本溪分行与本溪国荗签订《借款抵押合同》二份，一份约定“3.1被告（抵押人）提供评估价值为人民币四亿三千八百六十万八千七百元的在建工程及其占用土地作为抵押财产”；一份约定“3.1本溪国荗（抵押人）提供评估价值为人民币五千六百五十五万一千九百元的房产及分摊土地作为抵押财产”。2018年5月15日，盛京银行本溪分行与天泰大学城签订《借款抵押合同》，约定“3.1天泰大学城（抵押人）提供评估价值为人民币一亿七千四百九十六万零三百在建工程及其所占有土地和未开发建设的净地作为抵押财产；10.2因抵押人的原因导致本合同项下抵押权无法实现的，抵押人应在抵押担保范围内对盛京银行本溪分行承担全部赔偿责任；10.4要求抵押人按所担保债权总额的20%向原告承担违约责任；9.4通过诉讼方式实现抵押权的，抵押人承担盛京银行本溪分行因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费”。2018年4月13日，盛京银行本溪分行与柳茂盛签订《借款质押合同》，合同约定“3.1柳茂盛（出质人）提供评估价值为人民币391万元的股权作为质物、出质权利；9.2因出质人的原因导致本合同项下质权无法实现的，出质人应在质押担保范围内对盛京银行本溪分行承担全部赔偿责任；9.4要求出质人按所担保债权总额的20%向盛京银行本溪分行承担违约责任；4.3通过诉讼方式实现质权的，出质人承担盛京银行本溪分行因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费”。2018年4月13日、2018年5月5月25日，盛京银行本溪分行与辽宁国荗签订《借款质押合同》二份，一份合同约定“3.1辽宁国荗（出质人）提供评估价值为人民币408万元的股权作为质物、出质权利；一份合同约定“3.1辽宁国荗（出质人）提供评估价值为人民币3000万元的股权作为质物、出质权利；9.2因出质人的原因导致本合同项下质权无法实现的，出质人应在质押担保范围内对盛京银行本溪分行承担全部赔偿责任；9.4要求出质人按所担保债权总额的20%向盛京银行本溪分行承担违约责任；4.3通过诉讼方式实现质权的，出质人承担盛京银行本溪分行因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费”。2018年5月24日，盛京银行本溪分行与大金源实业公司签订《借款质押合同》，合同约定“3.1大金源实业公司（出质人）提供评估价值为人民币100万元的股权作为质物、出质权利；9.2因出质人的原因导致本合同项下质权无法实现的，出质人应在质押担保范围内对盛京银行本溪分行承担全部赔偿责任；9.4要求出质人按所担保债权总额的20%向盛京银行本溪分行承担违约责任；4.3通过诉讼方式实现质权的，出质人承担盛京银行本溪分行因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费”。2018年4月13日，盛京银行本溪分行分别与辽宁国荗、大金源实业公司、金源农业公司签订《借款保证合同》，2018年5月24日与海南国荗签订《借款保证合同》，合同约定“3.2担保范围包括因借款合同而产生的借款本金、利息、印花税等；4.1担保方式为连带责任保证；5.2保证期间从借款合同生效之日开始到最后一期还款履行期届满之日后两年；3.3包括债权人实现债权的费用，包括律师代理人、差旅费、调查费;6.2保证人违约的，要求保证人按所担保债权总额的20%向债权人承担违约责任”。2018年4月13日，盛京银行本溪分行分别与柳茂盛、李桂荣、柳世佳、赵林、柳佳明、曹文静签订《保证合同（个人承担连带责任保证）》，合同约定“第一条保证人提供连带责任保证；第二条保证范围为债权本金三亿元及利息、违约金、赔偿金和盛京银行本溪分行实现债权而发生的费用；第三条保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年”。盛京银行本溪分行依据合同约定进行了放款，全部履行了合同义务，现本溪国荗未能按照合同约定给付利息，盛京银行本溪分行多次要求本溪国荗履行还款义务，但本溪国荗却至今未能按照合同约定履行，应承担违约责任。请求贵院依法支持盛京银行本溪分行的诉讼请求，以维护盛京银行本溪分行的合法权益。本溪国荗辩称，我公司对盛京银行本溪分行起诉的欠款本金没有异议。但对方利息的计算方式、计算的时间及计算的利率均有异议。同时我公司与盛京银行本溪分行方签订合同时，盛京银行本溪分行方并未向我方进行释明，具有违约金事项。我方认为违约金事项与利息属于重复计算部分，违约金部分不应予以支付，利息的计算过高已经超出了年24%。不同意盛京银行本溪分行主张支付因实现债权产生的律师费、差旅费、调查费。辽宁国茂辩称，不是借款的合同相对方，只是签订了保证合同和质押合同。对两份合同的真实性没有异议，但该款项是由本溪国荗使用的，我公司并没有实际收到该笔款项，应该由本溪国茂来进行偿还。同时认为合同的违约条款，在签订时并没有释明，而且该合同属于格式合同，违约金不应予以支付。利息也同意本溪国茂的意见。同时双方签订的合同中约定，因出质人原因导致本合同无法实现质权，才承担违约部分，但我公司并未违反合同约定，故不承担任何违约。不同意支付因实现债权产生的律师费、差旅费、调查费。天泰大学城辩称，第一，由天泰大学城提供的抵押物盛京银行本溪分行及辽宁国荗的综合原因导致丧失价值约5000万元，该责任不应当由天泰大学城承担，应由侵权主体自行承担。希望在相应的抵押物减损灭失的范围内不承担抵押责任。第二，对柳茂盛适用公告程序进行送达违法。由于柳茂盛是整个国贸体系的实际控制人，与天泰大学城具有密切的合作关系，故其不出庭，严重损害了天泰大学城的合法权益，也不利于查清事实。柳世佳辩称，对这些事都不了解也不清楚。曹文静辩称，对该事件不清楚，不做任何说明。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合各方当事人提出的证据和质证意见，本院认定事实如下：2018年4月13日，盛京银行本溪分行与本溪国荗签订合同编号1102190218000001《盛京银行固定资产借款合同》，合同约定：本溪国荗（借款人）从盛京银行本溪分行（贷款人）处借款3亿元，借款期限24个月，自2018年4月13日至2020年4月12日，借款用途本溪“国茂清华苑”贷款借新还旧，年固定利率为10.7625%，付息方式为借款人每月支付利息一次，每月20日为付息日。借款人承诺和保证:按照本合同规定的用途使用借款，不挪用挤占借款或利用借款从事违法经营活动。按期归还借款本息。发生下列情形之一时，即视为贷款提前到期，贷款人有权提前收回已经发放的全部贷款：借款人或担保人的主要管理人员涉嫌重大违法、违规、违纪事项。借款人未在每个结息日前在规定的还款准备金账户中存入不少于到期利息的款项。借款人违反承诺保证中任一款时，应按借款总额的20%向贷款人支付违约金。因本溪国荗违约致使盛京银行本溪分行采取诉讼方式实现债权的，本溪国荗同意承担盛京银行本溪分行因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费。2018年4月13日，盛京银行本溪分行与本溪国荗签订两份《借款抵押合同》，约定：本溪国荗分别提供评估价值为438,608,700元的在建工程及其占用土地和评估价值为56,551,900元的房产及分摊土地，作为上述借款合同的抵押担保，担保范围为本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权的费用，并均办理了抵押登记。2018年4月13日，盛京银行本溪分行与柳茂盛签订《借款质押合同》，约定：柳茂盛（出质人）提供评估价值为392万元的本溪国荗股权作为质物、出质权利,为上述借款合同提供担保；担保范围为本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权的费用；因出质人的原因导致本合同项下质权无法实现的，出质人应在质押担保范围内对盛京银行本溪分行承担全部赔偿责任；如违约还须按所担保债权总额的20%向盛京银行本溪分行承担违约责任；盛京银行本溪分行通过诉讼方式实现质权的，出质人承担因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费。柳茂盛、李桂荣在法定代表人或授权代理人处签字，并办理了质押登记。2018年4月13日、2018年5月25日，盛京银行本溪分行与辽宁国荗签订两份《借款质押合同》，约定：辽宁国荗分别以评估价值408万元的本溪国荗股权和评估价值为3000万元的大金源实业公司股权作为质物、出质权利，为上述借款合同提供担保；担保范围为本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权的费用；因出质人的原因导致本合同项下质权无法实现的，出质人应在质押担保范围内对盛京银行本溪分行承担全部赔偿责任；如违约还须按所担保债权总额的20%向盛京银行本溪分行承担违约责任；盛京银行本溪分行通过诉讼方式实现质权的，出质人承担因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费。并均办理了质押登记。2018年5月15日，盛京银行本溪分行与天泰大学城签订《借款抵押合同》，约定：天泰大学城（抵押人）提供评估价值为174,960,300元在建工程及其所占有土地和未开发建设的净地作作为上述借款合同的抵押担保，担保范围为本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权的费用，并办理了抵押登记。2018年5月24日，盛京银行本溪分行与大金源实业公司签订《借款质押合同》，约定：大金源实业公司（出质人）提供评估价值为100万元的金源农业公司股权作为质物、出质权利；因出质人的原因导致本合同项下质权无法实现的，出质人应在质押担保范围内对盛京银行本溪分行承担全部赔偿责任；如违约还须按所担保债权总额的20%向盛京银行本溪分行承担违约责任；盛京银行本溪分行通过诉讼方式实现质权的，出质人承担因此而支付的全部费用，包括律师代理费、差旅费、调查费。并办理了质押登记。2018年4月13日，盛京银行本溪分行分别与辽宁国荗、大金源实业公司、金源农业公司签订《借款保证合同》，2018年5月24日与海南国荗签订《借款保证合同》，均约定：担保范围包括因借款合同而产生的借款本金、利息、印花税、实现债权的费用（包括律师代理人、差旅费、调查费）以及因借款人违约而应支付给债权人的违约金、赔偿金和其他费用；担保方式为连带责任保证；保证期间从借款合同生效之日开始到最后一期还款履行期届满之日后两年；保证人违约的，按所担保债权总额的20%向债权人承担违约责任。2018年4月13日，盛京银行本溪分行分别与柳茂盛、李桂荣、柳世佳、赵林、柳佳明、曹文静签订《保证合同（个人承担连带责任保证）》，均约定：保证人提供连带责任保证；保证范围为债权本金3亿元及利息、违约金、赔偿金和盛京银行本溪分行实现债权而发生的费用；保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年。另查明，借款合同签订后，盛京银行本溪分行依约发放了3亿元贷款。2018年12月20日后本溪国荗开始欠息。盛京银行本溪分行多次催要，但本溪国荗一直未偿还。截至2019年2月20日，本溪国荗尚欠盛京银行本溪分行借款本金29,730万元，利息551.18万元。还查明，开庭审理后，盛京银行本溪分行提供了柳世佳签订保证合同时的相片，对此柳世佳未予否认。上述事实，有《盛京银行固定资产借款合同》、《借款抵押合同》、《借款保证合同》、《借款质押合同》、《保证合同（个人承担连带责任保证）》、《企业股权出质设立登记通知书》、《不动产登记证明》、借款借据、户籍证明、相片等证据和庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，予以确认。本院认为，柳茂盛、李桂荣、赵林、柳佳明经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩权利。案涉《盛京银行固定资产借款合同》、《借款抵押合同》、《借款质押合同》、《借款保证合同》以及《保证合同（个人承担连带责任保证）》，均是各方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，合同各方应遵照履行。盛京银行本溪分行已依约履行了放款义务，本溪国荗于2018年12月21日开始欠息，属违约行为，应按照借款合同约定承担违约责任，支付尚欠的借款本金29,730万元，并给付相应的利息及违约金。因借款合同约定的利率10.7625%和违约金20%的比例之和超过了年利率24%，本院依法予以调整。即本溪国荗应支付的违约金为39,355,087.5元[29,730万元*（24%-10.7625%）]。根据盛京银行本溪分行与本溪国荗、天泰大学城所签抵押合同的约定和抵押物已经依法办理登记的情况，盛京银行本溪分行就本溪国荗、天泰大学城提供的在建工程及分摊土地等抵押物，在抵押登记范围内享有优先受偿权。天泰大学城有关所提供抵押物因盛京银行本溪分行及辽宁国荗的综合原因导致丧失价值约5000万元，其应在减损灭失范围内不承担抵押责任的抗辩，因没有提供任何证据证明，本院不予采信。故对盛京银行本溪分行要求就本溪国荗与天泰大学城提供的抵押物享有优先受偿权的诉讼主张，本院予以支持。依据盛京银行本溪分行与辽宁国荗、柳茂盛、大金源实业公司签订的《借款质押合同》，辽宁国荗、柳茂盛、大金源实业公司分别用所持股权为案涉借款提供担保，并办理了质押登记，质权依法设立有效。故盛京银行本溪分行对辽宁国荗、柳茂盛、大金源实业公司提供的质押股权享有优先受偿权。对其相关诉讼请求，本院予以支持。案涉《借款保证合同》、《保证合同（个人承担连带责任保证）》明确约定了辽宁国荗、海南国荗、金源农业公司、大金源实业公司、柳茂盛、李桂荣、柳世佳、赵林、柳佳明、曹文静为案涉借款提供连带责任保证，保证范围为包括因借款合同而产生的借款本金、利息、违约金、赔偿金和债权人实现债权的费用。柳世佳虽抗辩不确定合同上签字是否系其所签，但未在法定期限内提供证据，本院不予采信。故在本溪国荗不能按时还款的情况下，辽宁国荗、海南国荗、金源农业公司、大金源实业公司、柳茂盛、李桂荣、柳世佳、赵林、柳佳明、曹文静应就本溪国荗所欠本息和违约金，承担连带保证责任。对盛京银行本溪分行相关诉讼请求，本院亦予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第四十一条、第四十二条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百八十二条、第二百二十三条、第二百二十六条、第二百二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、本溪国茂房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还盛京银行股份有限公司本溪分行贷款本金29,730万元及利息（自2018年12月21日起至实际给付之日止，按照年利率10.7625%的标准计付），和违约金39,355,087.5元；二、盛京银行股份有限公司本溪分行对本溪国茂房地产开发有限公司、辽宁天泰大学城房地产开发有限公司提供的抵押物（《借款抵押合同》后附抵押财产清单所列财产）享有优先受偿权；三、盛京银行股份有限公司本溪分行对柳茂盛、辽宁国茂投资集团股份有限公司、海南大金源实业发展有限公司提供的质押股权享有优先受偿权；四、辽宁国茂投资集团股份有限公司、海南国茂实业投资有限公司、海南大金源实业发展有限公司、海南陵水金源农业开发有限公司、柳茂盛、李桂荣、柳世佳、赵林、柳佳明、曹文静对本判决第一项确定的给付内容承担连带责任；各保证人承担保证责任后，有权向本溪国茂房地产开发有限公司追偿。五、驳回盛京银行股份有限公司本溪分行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,853,200元，保全费5000元，由盛京银行股份有限公司本溪分行负担100,565元，由本溪国茂房地产开发有限公司、辽宁天泰大学城房地产开发有限公司、辽宁国茂投资集团股份有限公司、海南大金源实业发展有限公司、海南国茂实业投资有限公司、海南陵水金源农业开发有限公司、柳茂盛、李桂荣、柳世佳、赵林、柳佳明、曹文静共同负担1,757,635元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长 陈 建审判员 郑锦弘审判员 华 锋二〇一九年十二月二十五日法官助理刘玉良书记员李婷