河北省张家口经济开发区人民法院行 政 判 决 书（2019）冀0791行初46号原告：裴志军，男，1979年11月5日出生，汉族，现住河北省张家口市怀来县。委托诉讼代理人：唐全洲，广东宝威律师事务所律师。委托诉讼代理人：田慧敏，广东宝威律师事务所实习律师。被告：张家口市人力资源和社会保障局，住所地河北省张家口市长城西大街10号南楼2层，社会统一信用代码：11130700551853309A。法定代表人：王海东，局长。委托诉讼代理人：杨志伟，河北海龙（张家口）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余纲，该单位工伤保险科科长。第三人：石家庄市深华建筑有限公司，住所地河北省石家庄市深泽县北苑路，统一社会作用代码：91130128723368976H。法定代表人：王彦刚，董事长。委托诉讼代理人：薛继云，怀来县博精法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：武新海，怀来县博精法律服务所法律工作者。原告裴志军不服被告张家口市人力资源和社会保障局于2019年4月12日作出的201907300023号《工伤认定申请不予受理决定书》，于2019年07月09日向本院提起行政诉讼。本院于2019年07月09日立案后，于2019年7月14日向被告张家口市人力资源和社会保障局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年07月30日公开开庭审理了本案。原告裴志军的委托代理人唐全洲、田慧敏，被告张家口市人力资源和社会保障局的委托代理人杨志伟、余纲，第三人石家庄市深华建筑有限公司的委托代理人薛继云、武新海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告张家口市人力资源和社会保障局于2019年4月12日作出《工伤认定申请不予受理决定书》（编号：201907300023号）。原告裴志军诉称，原告受案外人陈建军雇佣，在陈建军分包的由第三人石家庄市深华建筑有限公司承包的怀来京西粮油物流有限公司8-13号楼室内地砖粘贴工程，从事粘贴地板砖工作。2017年11月4日下午1点半左右，裴志军去9号楼对面房间取地板砖时，不慎从8号到9号楼通道上摔下受伤。2019年4月10日，被告正式接收原告工伤认定申请材料并于2019年4月12日作出编号为201907300023的《工伤认定申请不予受理决定书》，理由是“不符合（工伤保险条例）规定的受理条件：一、超过工伤认定申请的一年的期限；二、缺少与用人单位的劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料”。原告认为，一、根据《工伤保险条例》第十七条第二款规定“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”。原告2017年11月4日受伤，2018年3月下旬，原告方向被告提出工伤认定申请，被告以先确定劳动关系为由不接收材料。原告只得向怀来县劳动争议仲裁委员会提出确认劳动关系仲裁申请，此时诉讼时效中断，怀来县劳动争议仲裁委员会裁决劳动关系成立，但怀来县人民法院判决原告与石家庄深华建筑有限公司不存在劳动关系。该判决的作出时间是2018年7月17日，该判决生效后，此时的诉讼时效重新计算一年，2019年4月10日原告再次向被告提出工伤认定申请，很明显时效在重新计算后并未超过1年，因此被告对该事实系认定错误。二、根据《劳动和社会保障局关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条、《人力资源保障部执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部的[2013]34号）第七条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第三条第一项第（四）款规定“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。该条规定从有利于保护职工合法权益的角度出发，对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定作出了补充，即当违法转包、分包的情形时，用工单位承担职工的工伤保险责任不以是否存在劳动关系为前提，其根本目的在于保障劳动者不因非法用工而丧失相应的工伤保险待遇，避免用工单位通过非法转包行为逃避其应当承担的工伤保险责任。据此原告提交了陈建军招用原告的证明、陈建军跟石家庄市深华建筑有限公司的《劳务承包协议书》，证明被告违法将工程分包给无资质的个人陈建军，被告作为用工单位应该承担工伤保险责任。此种情况无需确认劳动关系。被告作出的不予受理的具体行政行为系适用法律错误，应依法撤销并责令作出工伤认定，现为维护原告合法权益，特依法提起诉讼。请求法院判决一、撤销被告于2019年4月12日作出的编号为：201907300023号《工伤认定申请不予受理决定书》的具体行政行为；二、责令被告对裴志军在第三人处受伤作出工伤认定；三、诉讼费由被告承担。被告张家口市人力资源和社会保障局辩称:一、认定程序合法。2019年4月10日，原告向我局提出的工伤认定申请，经审查后，怀来县人民法院出具的民事判决书（[2018]冀0730民初1040号）判决“原告与石家庄市深华建筑有限公司之间不存在劳动关系”。为此，我局做出不予受理决定书，并进行了送达，程序合法。二、认定事实清楚。根据《工伤保险条例》第十八条第一款第二项、《工伤认定办法》第六条第一款第一项和《河北省工伤保险实施办法》第十四条第二款规定，提出工伤认定申请均需提供职工与用人单位存在劳动关系证明材料，原告在没有与用人单位确立劳动关系前提下，提出工伤认定申请不符合认定的基本要件。因原告与用人单位之间不存在劳动关系，故我局作出不予受理决定书，认定事实清楚。三、适用法律、法规适当。我局认为：根据《工伤保险条例》和《河北省工伤保险实施办法》的相关规定，职工认定工伤的前提是职工与其所在的用人单位之间存在劳动关系。原告在没有与用人单位确立劳动关系前提下，申请工伤认定，根据《工伤保险条例》第十八条第一款第二项、《工伤认定办法》第六条第一款和《河北省工伤保险实施办法》第十四条第二款规定，不符合工伤认定案件受理条件。另外根据《劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”。以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此，建筑施工、矿山企业等用人单位承担的用工主体责任是一种连带赔偿责任，该责任是以招用劳动者的雇主的责任为基础的。申请人不应以社会保险行政部门认定工伤作为其权利救济的唯一途径。我局做出不予受理决定适用法律、法规适当。综上所述，我局于2019年4月12日作出的《工伤认定申请不予受理决定书》（编号为：201907300023号），程序合法，认定事实清楚，适用法律法规得当，恳请张家口经济开发区人民法院驳回原告诉讼请求。第三人石家庄市深华建筑有限公司述称：本案原告申请工伤认定，张家口市人力资源和社会保障局从程序上做出的编号为201907300023号《工伤认定申请不予受理决定书》，该具体行政行为事实清楚适用法律准确，对原告的工伤认定申请不予受理决定正确，法院应当予以支持。原告的诉讼请求应当予以驳回。一、关于其诉讼请求第一项，本案原告申请工伤认定超过法律规定一年的时间，不予受理决定正确。二、原告申请确认劳动关系未得到法律的支持，怀来县人民法院（2018）冀0730民初1040号生效的判决书确定，裴志军是陈建军雇佣的劳务人员，在为陈建军提供劳务时受伤，裴志军与陈建军系劳务关系，与答辩人不存在劳动关系。一审判决后原告未上诉，目前该判决已生效。三、原告诉讼请求第二项是一种实体权利请求，张家口市人力资源和社会保障局并未做出是否认定为工伤的具体行政行为，该项请求不具有可诉性。原告本次诉讼不能要求法院责令张家口市人力资源和社会保障局对其受伤作出工伤认定。因此原告的该项诉讼请求应当予以驳回。综上所述，工伤认定申请的时间是一年，原告确定劳动关系的时间是从一年的期限内扣除，时效是中止而不是中断，重新计算。众所周知，存在劳动关系是认定工伤的前提条件，原告未被确认与我公司存在劳动关系，因此，张家口市人力资源和社会保障局认为原告即超过一年的工伤申请时间，又缺少用人单位劳动关系的证明材料。因此作出不予受理决定正确，请法院查明事实依法驳回原告的诉讼请求。被告张家口市人力资源和社会保障局在举证期限内向本院提交了以下证据：1、工伤认定申请表一份；2、陈建军、许文海证人证言各一份；3、河北省怀来县人民法院（2018）冀0730民初1040号民事判决书一份；4、怀来同济医院诊断证明一份；4、《工伤认定申请不予受理决定书》一份及送达回证。上述证据经原告质证，原告对上述证据均无异议，但对其证明目的不认可，认为原告认定事实及适用法律均存在错误。第三人对被告提交的证据无异议。本院认为，被告所提交的证据真实、合法，且与本案具有关联性，确认为有效证据予以采信。原告为支持其主张，向本院提交如下证据：1、案外人与第三人签订的劳务承包合同协议书一份；2、陈建军、许文海证人证言各一份；3、怀来县社保局接待台帐复印件一份、怀来县劳动人事争议调解仲裁委员会受理案件通知书一份、怀来县劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书一份、河北省怀来县人民法院（2018）冀0730民初1040号民事判决书及生效证明各一份，以此证明原告申请工伤认定未超过法律所规定的一年期限。对原告所提交的上述证据，经被告及第三人质证，被告对原告提交的证据1、2的真实性、关联性均不予认可。对于原告提交的证据3的真实性、合法性无异议，但就其关联性提出异议，认为该证据并未向被告提交。第三人对于原告提交的证据1、2的真实性提出异议，认为合同的公章非第三人公章，证人证言不真实。对于原告提交的证据3未发表质证意见。本院认为，原告提交的上述证据，均真实、合法，且与本案具有关联性，本院确认为有效证据予以采信。依据上述有效证据及当事人一致陈述，可查明下列事实：石家庄市深华建筑有限公司承包怀来京西粮油物流有限公司8-13号楼建筑工程，2017年8月，第三人下设的京西粮油项目部与案外人陈建军签订了劳务承包合同，约定由陈建军承包该建筑物内地室内地砖粘贴工程。原告受雇于陈建军从事粘贴地板砖工作。2017年11月4日下午1点半左右，裴志军去9号楼对面房间取地板砖时，不慎从8号到9号楼通道上摔下受伤。2018年4月2日，原告委托代理人田慧敏向怀来县社保局提交工伤认定申请，怀来县社保局登记后，以无劳动关系证明为由未接收其申请。2018年4月10日，原告向怀来县劳动人事争议调解仲裁委员会就其与第三人之间是否存在劳动关系申请仲裁。仲裁委员会受理后，于2018年5月14日作出怀劳人仲案字（2018）第16号仲裁裁决书，裁决“申请人裴志军与被申请人石家庄市深华建筑有限公司存在劳动关系”。在诉讼期内，石家庄市深华建筑有限公司向怀来县人民法院提起诉讼，经审理，怀来县人民法院作出（2018）冀0730民初1040号民事判决书，判决“裴志军与石家庄市深华建筑有限公司不存在劳动关系”，该判决与2018年8月8日发生法律效力。2018年9月11日，原告以怀来县人力资源和社会保障局不履行法定职责为由，向怀来县人民法院提起行政诉讼，要求确认怀来县人力资源和社会保障局不收取裴志军的工伤认定申请材料行为属行政不作为，要求法院判令其收取材料并作出工伤认定。经审理，法院驳回了原告的诉讼请求，裴志军提起上诉，在中院审理期间，裴志军申请撤回上诉并撤回起诉。张家口中级人民法院裁定书于2019年2月25日发生法律效力。2019年4月10日，原告向被告提出工伤认定申请，被告正式接收原告工伤认定申请材料并于2019年4月12日作出编号为201907300023的《工伤认定申请不予受理决定书》，理由是不符合《工伤保险条例》第十七条第二款、第十八条第二款规定的受理条件，决定不予受理。原告于2019年7月9日向本院提起行政诉讼。本院认为，根据《工伤保险条例》的规定，张家口市人力资源和社会保障局作为本行政区域内的劳动保障主管部门享有工伤认定的法定职权。《工伤保险条例》第十七条第二款规定“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条“由于不属于职工或者近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因……（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁，提起民事诉讼”。原告因与第三人是否存在劳动关系，在受伤后提起仲裁及诉讼，讼诉期间应不计算在申请期限内，且原告于2018年4月2日委托代理人田慧敏向怀来县社保局提交工伤认定申请，应认定为原告在申请期限内提交了工伤认定申请，故被告认定原告申请工伤认定超过申请期限，适用《工伤保险条例》第十七条第二款之规定不予受理，属认定事实错误明显不当，故对于原告要求撤销被告于2019年4月12日作出的编号为：201907300023号《工伤认定申请不予受理决定书》的具体行政行为的诉讼请求本院予以支持。因工伤认定属被告的法定职责，现被告并未就原告是否认定为工伤作出具体行政行为，应由被告依据申请人所提交的证据及调查依法作出，原告要求本院责令被告作出工伤认定的请求不符合法律规定，对此请求本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第六项之规定，判决如下：一、撤销被告张家口市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定申请不予受理决定书》（编号：201907300023号）。二、被告张家口市人力资源和社会保障局于本判决生效后十日内重新对原告裴志军工伤申请作出决定。三、驳回原告裴志军其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告张家口市人力资源和社会保障局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长  刘启飞人民陪审员  王 亮人民陪审员  董利平二〇一九年十二月六日法官助理邓红伟书记员赵红月附相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。