湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2858号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地：安庆市菱湖南路553号。统一社会信用代码：9134080085133974XJ（1-1）。负责人：孙涛，该公司经理。被上诉人（原审原告）：沈永花，女，1962年9月20日出生，汉族，住湖北省英山县。委托诉讼代理人：邹贵银，湖北超强律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：张小虎，男，1969年10月18日出生，汉族，住安徽省太湖县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人保财险安庆分公司）因与被上诉人沈永花、张小虎机动车交通事故责任纠纷一案,不服湖北省英山县人民法院（2019）鄂1124民初1116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保财险安庆分公司上诉请求：一、判决上诉人减少赔偿责任23301.01元（非医保用药17101.01元、交通费6200元）。二、请求判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、原审法院未采纳上诉人提出的扣减非医保用药的辩论意见，属于适用法律及认定事实错误。扣减非医保用药是投保人与被保险人根据法律规定以签订合同方式予以约定的。保险合同约定对保险合同当事人双方具有约束力。无论是交强险还是商业险保险合同条款中均明确约定上诉人不承担非医保用药的赔偿责任。因此，上诉人提出按实际己发生的医疗费用85505.05元扣减20%的非医保用药（17101.01元）有事实依据及法律依据。二、原审法院判决上诉人承担7200元的交通费没有事实依据，被上诉人沈永花因本次交通事故受伤的地点就在英山县城，即使沈永花前往武汉市医院进行治疗，二地的距离不到200公里，住院只有22天，不可能发生7200元的交通费。且原审法院已依法认定沈永花住院治疗期间发生交通费用只有1000元，因此，原审法院判决上诉人承担7200元的交通费没有事实依据。三、本案因车辆实际车主未依法参与原审诉讼，无法查明被上诉人张小虎与实际车主的关系。沈永花辩称：一、非医疗保险用药系医疗机构根据病情需要而采用，且用于治疗患者伤情，答辩人对此没有选择权，上诉人要求扣减非医疗保险用药毫无道理。答辩人因本案交通事故受伤严重，治疗用药（含非医疗保险用药）完全是主治医生根据伤情需要来决定，其中非医疗保险用药的作用仍是用于治疗答辩人的伤情，非医疗保险用药本身就是医疗被上诉人伤情，上诉人要求将非医疗保险用药在医疗费中扣除没有道理，不应支持。二、交通费6200元是事故当天的救护车费用，答辩人在本起事故中受伤严重，在事故当天先送到英山县人民医院急诊，但英山县人民医院鉴于伤情严重、复杂而没有收院，后联系救护车送答辩人转诊至武汉医院治疗，该6200元就是当天的救护车费用，由被上诉人张小虎直接支付的。此费用是答辩人治疗伤情的合理支出，上诉人应予以赔付。被上诉人张小虎未答辩。沈永花向一审法院诉讼请求：1、判令张小虎、人保财险安庆分公司共同赔偿沈永花医疗费、残疾赔偿金等损失185025.35元（起诉时诉讼请求为97079.28元，开庭时变更为此请求）；2、判令人保财险安庆分公司在交强险范围内优先赔偿精神抚慰金及其他应赔偿项目，不足部分在第三者责任商业险范围内赔偿，仍不足部分由张小虎赔偿。一审法院查明的事实：2018年7月26日9时50分，张小虎驾皖Ｈ×××××S小型面包车（车载张国选），由湖北省英山县温泉镇百丈河至温泉城区方向行驶，途英山县××××路段段，遇行人沈永花横过马路，因避让不及，将沈永花撞倒，造成沈永花及张国选受伤，车辆受损的交通事故。此次交通事故英山县公安局交警大队于同年8月5日作出英公（交）认字【2018】07263号交通事故认定书,认定张小虎负事故全部责任，沈永花和张国选无责任。沈永花受伤后送往英山县人民医院急诊，后转往武汉协和医院治疗，全身多处受伤，住院治疗22天。沈永花所受损伤于2019年2月25日经英山县人民医院法医司法鉴定所鉴定，其鉴定意见为：1、所受损伤构成伤残十级；2、后期治疗费25000元；3、误工时间为180日、护理时间为90日，营养期为90日。事故发生后，张小虎支付了81359.67元元医疗费，支出救护车费用6200元，雇请护工护理支出3500元，为沈永花购买助行器支出386.4元，支付现金13500元。因事故所造成的损失各方不能达成一致意见，沈永花提起诉讼。另查明，本次事故的皖Ｈ×××××小型面包车登记车主张升于2017年12月1日在人保财险安庆分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业险。机动车交通事故责任强制保险项下赔偿项目:死亡伤残限额为110000元、医疗费用限额为10000元、财产损失限额为2000元，第三者责任险1000000元，保险期间为一年，该起事故发生在保险期内。沈永花因交通事故造成的损失，经庭审举证质证，依法认定为，医疗费110505.05元（含后期治疗费25000元）、残疾赔偿金29956元、误工费16902元、护理费9591元、住院伙食补助费2150元、营养费1160元、交通费7200元、住宿费800元、残疾辅助器具费386.4元，鉴定费1900元，精神抚慰金酌定为2000元，共计182550.45元。一审法院认为，张小虎驾驶皖Ｈ×××××小型面包车行驶过程中，将横过马路行人沈永花撞倒，造成沈永花受伤，车辆受损的交通事故。英山县公安局交通警察大队对事故责任作出认定，张小虎负事故全部责任，该认定合法有效。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”；第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。…”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在第三者责任强制险限额范围内予以赔偿,不足部分,按照下列规定承担赔偿责任;（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任,……”。因张小虎驾驶的皖Ｈ×××××小型面包车在人保财险安庆分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，沈永花因本起交通事故造成的损失依法应先由人保财险安庆分公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业险范围内予以赔偿，超出部分由张小虎承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、人保财险安庆分公司在交强险范围内赔偿沈永花的医疗费10000元（含住院伙食补助费及营养费）、残疾赔偿金29956元、精神抚慰金2000元、误工费16902元、护理费9591元、交通费7200元、残疾辅助器具费386.4元；在第三者责任商业险范围内赔偿沈永花医疗费（含住院伙食补助费及营养费）103815.05元，合计179850.45元，限于本判决生效后十日内履行完毕（标的款支付到英山县人民法院标的款账户，收款单位：英山县人民法院，开户行：中国农业银行英山县支行金穗分理处，账号：17×××59）。二、沈永花其他损失鉴定费1900元，住宿费800元，由张小虎承担，张小虎先前已垫付104946.07元，沈永花在收到人保财险安庆分公司赔偿款后一并与张小虎结算。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中,当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，上诉人人保财险安庆分公司称应当依据交强险和商业第三者责任保险的约定扣除20%的非医保用药，但沈永花的用药清单中哪些药品属于国家基本医疗保险的范畴，而哪些药品不属于国家基本医疗保险的范畴，人保财险安庆分公司未举证证明。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，在无法证明哪些药品不属于国家基本医疗保险的范畴的情况下，应由主张该项请求的人保财险安庆分公司承担举证不能的责任。并且，患者在医院接受治疗，用药的选择权并不在患者，而在医方，且部分药品在患者所接受治疗的医院并非均有医保用药替代。综上，人保财险安庆分公司要求在沈永花的医疗费部分按照20%的比例扣减非医保用药的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于交通费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，沈永花本次交通事故受伤的地点在英山县城，因伤情严重从英山县人民医院转院至武汉协和医院治疗，必须产生交通费，该项费用沈永花提供了正式发票予以印证，一审法院依照上述法律规定认定该项费用依据充分。人保财险安庆分公司要求扣减该项费用没有法律依据。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。人保财险安庆分公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1212元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇一九年十二月四日书记员  朱思源