河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终6487号上诉人（原审被告）：张丹蕾，女，1991年8月15日出生，汉族，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：杨如意，河南法铎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴宁，男，1991年3月26日出生，汉族，住洛阳市涧西区。被上诉人（原审被告）：黄国龙，男，1974年11月1日出生，汉族，住洛阳市涧西区。被上诉人（原审被告）：张铭，男，1983年9月14日出生，汉族，河南省洛阳市人，东方红置业洛阳有限公司职工，住洛阳市涧西区。上诉人张丹蕾因与被上诉人吴宁、黄国龙、张铭提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2017）豫0305民初4928号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张丹蕾向本院提出如下上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决第一条，驳回吴宁对张丹蕾的诉求；2.一二审诉讼费用由三被上诉人共同承担。事实与理由：张丹蕾因家庭装修，通过亲戚找到张铭，张铭做装修多年，张丹蕾将全部装修业务交给了张铭，并给付张铭全部装修费用38000元，张铭在装修时通过材料商推荐找到黄国龙，黄国龙雇佣吴宁。吴宁在给张丹蕾家里装修时不慎从作业梯上跌下造成了本次事故。没有任何证据表明吴宁的伤情和从作业梯上跌下存在关联性。一审法院认定张丹蕾雇佣没有施工资质的人员吴宁进行施工没有事实和法律依据。张铭和黄国龙都是多年从事装修的实际施工人，实际施工人员在建筑施工中的地位等同于承包人，没有资质只是合同无效，与发包人即业主之间不存在雇佣关系，也不需要提供适当的安全保障。张丹蕾将装修工程发包给张铭，张铭将施工工程部分转包给黄国龙，黄国龙并没有实际派遣吴宁干活，吴宁的伤情在法律上讲，也与张丹蕾之间没有关联性。张丹蕾与张铭之间形成承揽关系，吴宁干活时与人交谈没有经过雇主黄国龙的安排，有重大过错，依法应承担70%责任，作为派遣劳务的黄国龙应承担30%责任。一审判决给付重大过错的责任人吴宁精神抚慰金没有法律依据。综上，请求二审法院支持张丹蕾的上诉请求。吴宁答辩称，一审判决认定事实无误，吴宁与张丹蕾不认识但是形成了事实上的雇佣关系。一审判决的承担比例有问题，吴宁自己应该承担20%的责任。黄国龙答辩称，原审法院认定吴宁的伤残是为张丹蕾提供劳务过程中造成的，这是正确的。原审法院适用法律正确，应当依法维持原判。原审法院判决数额合理合法。张丹蕾上诉固然是一项法定权利，但是其实质上是滥用上诉权企图拖延判决生效时间，请求二审法院驳回张丹蕾的上诉，并依法维持原判。张铭答辩称，张丹蕾是张铭的朋友张博的表妹，张铭是应邀张博去帮忙的，所有的装修费用并非支付给张铭，张铭并不是装修公司不存在雇主和分包之类的关系。要求二审法院维持原判。吴宁向一审法院提出诉讼请求：判令三被告共同赔偿吴宁医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计330890.82元；本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：张丹蕾系洛阳市洛龙区东方今典水晶七号8号楼1门405号房屋的业主，该房屋需要进行水电改造，张丹蕾委托张铭寻找水电改造的工人，后张铭介绍黄国龙进行施工，黄国龙让杜佳宁和吴宁参与施工。在2016年8月1日下午的施工过程中，吴宁坐在梯子上扭头与杜佳宁说话，不慎从梯子上摔下受伤。当日，吴宁先到洛阳中和医院进行检查，黄国龙支付了检查费，吴宁未将该费用计入其损失；当日，吴宁又到河南科技大学第一附属医院住院治疗14天，于2016年8月15日出院，期间花费医疗费7116.47元，其中，黄国龙垫付医疗费2000元。2016年8月15日，河南科技大学第一附属医院为吴宁出具《出院证》及《诊断证明书》，载明诊断意见：吴宁患左眼视神经损伤、左眼睑皮肤裂伤、左手腕骨骨折；出院医嘱要求吴宁出院后继续治疗，定期复查，不适随诊。2017年4月24日，河南科技大学第一附属医院为吴宁出具《诊断证明书》，载明：吴宁因患左眼视神经损伤、左眼睑皮肤裂伤、左手腕骨骨折，建议留陪护1人（2016.8.1—2016.8.15）。2016年8月4日，吴宁在洛阳市第三人民医院门诊花费检查费204元。2016年8月5日，吴宁在郑州大学第一附属医院花费检查费320元。2016年8月11日，吴宁在北京同仁医院花费医事服务费100元。吴宁提交金额为360元的河南省出租汽车定额发票，证明其交通费损失。另查明，吴宁于2016年9月20日在洛阳市涧西区人力资源和社会保障局办理了失业登记证。吴宁称其在一拖公司上班，并提交其建设银行账户交易明细，证明其误工损失，该明细载明：吴宁2015年6月25日收到工资2897.65元，2015年7月27日收到工资3319.92元，2015年8月27日收到工资5561元，2015年9月25日收到工资5680元，2015年10月26日收到工资3580.97元，2015年11月25日收到工资2786.45元，2015年12月25日收到工资3623.52元，2016年1月26日收到工资4479.9元，2016年2月26日收到工资4134.76元，2016年3月25日收到工资3488.06元，2016年4月26日收到工资5454.3元，2016年5月25日收到工资3850.97元，2016年6月27日收到工资2146.9元。还查明，经法院委托，洛阳景华法医临床司法鉴定所于2018年11月5日出具洛景华司鉴所[2018]临鉴字第302号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：吴宁左眼的伤情为八级伤残；还出具洛景华司鉴所[2018]医评字第208号《医疗评估意见书》，评估意见为：吴宁出院后的误工期限为166天。吴宁为此次鉴定花费鉴定费1300元、检查费507元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。吴宁为张丹蕾提供劳务，双方形成合法有效的劳务合同关系。张丹蕾雇佣没有施工资质的人员进行施工，也没有为施工人员提供适当的安全保障，对吴宁的伤害存在过错，应当向吴宁承担40%的赔偿责任。被告黄国龙明知吴宁缺乏工作经验，仍同意吴宁参与施工，却没有对吴宁进行适当的安全提醒和监督，对吴宁的伤害存在过错，应当向吴宁承担20%的赔偿责任。吴宁在从事雇佣活动中没有尽到安全注意义务，也没有采取相应的安全保障措施，其对自己的伤害也存在过错，对自己的损失应当承担40%的责任。吴宁没有提供证据证明张铭对其损失存在过错，对其要求张铭承担赔偿责任的诉求，法院不予支持。吴宁的医疗费损失为8247.47元（7116.47元+204元+320元+100元+507元），法院予以确认。吴宁的住院伙食费应按50元/天的标准计算14天为700元，营养费按20元/天的标准计算14天为280元。吴宁受伤时系从事水电改造施工工作，其提交的银行账户交易明细没有显示事故发生前一个月的工资发放记录，不足以证明吴宁在事故发生时仍然存在固定工作和稳定的收入，因此，对吴宁要求按照其提交的工资明细计算误工费的请求，法院不予支持，其误工费参照2017年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资36848元/年的标准计算；根据医院的诊断意见和鉴定结论，吴宁的误工时间为180天（14天+166天）。吴宁未提交证据证明护理人员的收入情况，但其主张护理费按每天93元计算，低于2017年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资，法院予以支持。根据医院的诊断意见，吴宁的护理费按1人护理14天计算，为1302元。吴宁的伤残赔偿金应参照2017年河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年的标准计算20年，计算系数为0.3。根据吴宁的伤残情况，吴宁的精神损害抚慰金可为15000元。根据吴宁提交的交通费票据及其就医情况，吴宁的交通费损失酌定为280元。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，吴宁提交的证据不能证明其近亲属符合上述被抚养人的条件，故吴宁要求赔偿被抚养人生活费的请求，法院不予支持。吴宁的损失为：医疗费8247.47元、住院伙食补助费700元、营养费280元、误工费18171.62元【36848元/年÷365天×180天】、护理费1302元、残疾赔偿金177347元（29557.86元/年×20年×0.3）、精神损害抚慰金15000元、交通费280元、鉴定费1300元，共计222628.09元。张丹蕾应向吴宁赔偿89051.24元；扣除黄国龙垫付的医疗费2000元后，黄国龙应向吴宁赔偿42525.62元。吴宁的其他诉求，于法无据，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、张丹蕾于判决生效之日起十日内赔偿吴宁89051.24元。二、黄国龙于判决生效之日起十日内赔偿吴宁吴宁42525.62元；三、驳回吴宁的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6264元，由吴宁负担3773元，张丹蕾负担1661元，黄国龙负担830元。本院经审理查明的事实与一审一致。张丹蕾二审庭审过程中提交房屋装修合同和付款收据，张博在该装修合同上签字，张丹蕾付给张博共计37500元。吴宁质证认为对此事不清楚。黄国龙质证后称张铭和张博让其去张丹蕾家干活，以前也曾经给张铭和张博干过水电安装。张铭质证后认为装修合同是张丹蕾和张博签订的且款项支付给张博，装修公司不存在，张丹蕾的父亲是张博的叔叔，张丹蕾是张博的表妹。张丹蕾认可与张博的亲属关系和付款情况，并称签订合同时张博说装修公司营业执照尚未办理。本院认为，2016年8月1日，吴宁受黄国龙指派到张丹蕾家从事水电改造施工过程中受伤，有关的责任主体应承担相应的赔偿责任。张丹蕾系涉案工地的业主，其将工程承包给没有装修资质的人员，应承担选任不当的责任，张丹蕾二审中提交的装修合同系与张博签订并将装修款支付给张博个人，鉴于张丹蕾与张博的亲属关系且张丹蕾认可张博的装修公司并未办理营业执照，原审判决认定张丹蕾雇佣没有施工资质的人员也没有为施工人员提供适当的安全保障故判令张丹蕾承担一定的赔偿责任并无不当。因吴宁的伤情经鉴定构成八级伤残，原审判决精神抚慰金15000元并不违反有关法律规定。综上，张丹蕾的上诉请求理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费891元，由上诉人张丹蕾承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  蔡美丽审判员  衡宏波二〇一九年十二月十六日书记员  张 利