湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘09民终2426号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司桃江县支公司，住所地桃江县。 负责人：邹嘎，系该公司经理。 委托诉讼代理人：丁璐，女，系该公司员工。 被上诉人（原审原告）：周国军，男，1949年9月23日出生，汉族，住桃江县。 被上诉人（原审被告）：谢知强，男，1965年2月2日出生，汉族，住桃江县。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司桃江县支公司（以下简称保险公司）与被上诉人周国军、谢知强机动车交通事故责任纠纷一案，周国军不服湖南省桃江县人民法院（2019）湘0922民初1002号民事判决，向本院提起上诉。本院作出（2019）湘09民终1154号民事裁定，将本案发回重审。保险公司不服湖南省桃江县人民法院重审后作出（2019）湘0922民初2549号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司之委托诉讼代理人丁璐、被上诉人周国军和被上诉人谢知强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：改判保险公司在一审判决基础上减少赔偿23367.75元，并由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：根据周国军三测单、护理记录及伤情治疗情况，其存在挂床行为，故周国军住院伙食费、护理时间、营养费应按37天计算。 周国军答辩称，周国军不存在挂床现象，出院证明、法医鉴定和医院补充证明证实其住院98天。 谢知强答辩称，请求依法判决。 周国军向一审法院起诉请求：一、判令谢知强赔偿周国军各项损失114630.42元；二、判令保险公司在保险限额内优先赔付。 一审法院认定事实：2018年12月4日11时28分许，谢知强驾驶湘HX小型客车从桃江县株木潭出发往桃花江镇二桥方向行驶，途经桃花江镇休闲广场进环岛时，遇周国军驾驶电动三轮车从桃花江镇政务中心往牛潭河大桥方向出环岛，因谢知强进入环岛时未让行，导致两车相撞，造成周国军受伤、两车受损的交通事故。周国军受伤后被当即送往桃江县人民医院，其伤势经诊断为外伤性蛛网膜下腔出血，右侧第4、5肋骨骨折和多处软组织挫伤等，住院98天，花费医药费35584.42元，其中有35084.42元系谢知强垫付。同时，周国军住院期间遵医嘱在药店分两次购买了共2963.5元的药品用于治疗。桃江县人民医院出具的出院医嘱为：1、继续治疗；2、定期复查；3、不适随诊；4、加强营养；5、住院期间陪护60天×2人+38天×1人。此次事故经桃江县公安局交通警察大队作出桃公交认字[201812****]道路交通事故认定书，认定谢知强承担事故全部责任，周国军不承担责任。2019年3月13日，经周国军委托，益阳市桃花江司法鉴定所作出益桃花江司鉴所[2019]临鉴字第97号司法鉴定意见书（以下简称第97号鉴定意见书），确认周国军的伤势未构成伤残，伤后误工120天，根据医院意见住院期间陪护60天×2人+38天×1人，住院期间需加强营养，后续治疗费为4000元。2019年4月12日，经周国军委托，长沙天时价格评估事务所有限公司作出长天时价评益字（2019）第054号价格评估结论书（以下简称第054号结论书），认定周国军的电动车损失在扣减残值后为5600元。谢知强系肇事车辆湘HX小型客车的所有人，在保险公司为该车购买了交强险和100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内。周国军受伤前经营一家名为桃江县晨日电脑工作室的公司，公司组织形式为个人经营。周国军出院后，实际花费后续治疗费4940元。 一审法院认为，公民享有健康权和财产权。谢知强驾驶车辆违反交通规则，造成交通事故，致使周国军受伤、财物受损，依法应当承担赔偿责任。本次事故经交警部门作出道路交通事故认定书，认定谢知强承担事故全部责任，周国军不承担责任，该责任划分合理、合法，予以认可。据此，认定谢知强应对周国军的损失承担全部赔偿责任。谢知强所有的湘HX小型客车在保险公司购买了交强险和100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内，故周国军的损失应当先由保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险限额的损失，由保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任。保险公司主张本案鉴定费、诉讼费不应当由其公司承担，法院认为，保险公司不是侵权人，不承担本案鉴定费、诉讼费的辩论意见，符合法律规定，予以采纳。 关于周国军的损失，参照《2018-2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，并结合其诉讼主张，具体归纳确认如下： 1、医疗费，保险公司主张医疗费理赔应剔除10%的非医保用药费用，根据商业三者险合同约定，保险人不负责赔偿超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，该约定有效，但保险公司未能举证证明该费用的具体数额，故对该主张不予支持；依据医药费票据确认医疗费为38547.92元。 2、后续治疗费，第97号鉴定意见书认定的后续治疗费为4000元，周国军实际花费后续治疗费4940元，周国军主张其后续治疗费为鉴定结论认定的4000元和实际花费的4940元之和，法院认为周国军的主张是重复计算后续治疗费，应当以实际发生的为准，确定后续治疗费为4940元。 3、住院伙食补助费，周国军共计住院98天，周国军主张按50元/天计算，不违反法律规定，予以认可，住院伙食补助费为98天×50元/天=4900元。 4、营养费，根据医嘱及第97号鉴定意见书，周国军住院期间确有补充营养需要，酌情认定98天×20元/天=1960元。 5、护理费，根据医嘱及第97号鉴定意见书，周国军住院期间需护理，其中60天为2人护理，38天为1人护理，故护理费为60天×167.75元/天×2人+38天×167.75元/天=26504.5元。 6、误工费，依据第97号鉴定意见书，周国军的误工期为120天，周国军主张其经营电脑工作室月工资收入为4800元，误工损失为19200元。对周国军的主张，其虽未提供经营电脑工作室具体收入的有效证据，但其经营电脑工作室是事实，其在领取退休工资的同时，仍在从事力所能及的工作，故应对周国军实际减少的收入给予适当补偿，酌情认定其误工费按每天100元计算。确定误工费为120天×100元/天=12000元。 7、交通费，周国军未提供交通费相关票据，根据案件实际情况，酌情认定500元。 8、财产损失，根据第054号结论书，可认定周国军的电动车损失费5600元。 9、鉴定费和评估费，根据鉴定费发票和评估费收据，确认鉴定费和评估费共计1800元。 综上，周国军的损失共计96752.42元。 上述损失第1-4项共计50347.92元，属于交强险医疗费赔偿项目，保险公司应当在该赔偿项目限额内负责赔偿周国军10000元。上述损失第5-7项共计39004.5元，属于交强险死亡伤残赔偿项目，保险公司应当在该赔偿项目限额内负责赔偿周国军39004.5元。上述损失第8项，属于交强险财产损失赔偿项目，保险公司应当在该赔偿项目限额内负责赔偿周国军2000元。交强险赔偿后，上述损失第1-8项尚余43947.92元，保险公司应当在商业三者险限额内负责赔偿。谢知强负责赔偿鉴定费损失1800元。谢知强已为周国军垫付了35084.42元医药费，为减轻当事人诉累，本案一并予以处理，周国军在获得保险理赔后，对谢知强垫付的该部分医药费应当予以返还33284.42元。 综上所述，周国军的合法诉讼请求，依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、由保险公司于判决生效后15日内在交强险限额内赔偿周国军经济损失51004.5元；二、由保险公司于判决生效后15日内在商业三者险限额内赔偿周国军经济损失43947.92元；三、由谢知强于判决生效后15日内赔偿周国军经济损失1800元;谢知强已为周国军垫付了35084.42元，两抵后，周国军应当返还谢知强33284.42元；四、驳回周国军的其他诉讼请求。案件受理费2593元，减半收取1296元，由谢知强负担1109元，周国军负担187元。 二审双方当事人均无新证据提交。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案争执的焦点问题是，周国军受伤住院期间是否存在“挂床”，应否核减住院伙食费、护理时间、营养费。经审查，桃江县人民医院出具《情况说明》证明周国军住院期间无“挂床”行为，并对三测单上显示“未在床”情况根据该院管理和病人病情等作了说明。经核对临时医嘱单、患者护理记录单及三测单。三测单上部分显示“未在床”的当天，有护理记录或者用药记录，与医院的情况说明相印证。因保险公司不能提供有效证据证明周国军受伤住院期间存在“挂床”，其上诉要求核减住院伙食费、护理时间、营养费的主张，本院不予支持。 综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，实体问题处理恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第二款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费384元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司桃江县支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 夏 蓉 审判员 陈运泉 审判员 熊文佳 二〇一九年十二月四日 书记员 曹 敏