黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黑03民终1039号上诉人（原审原告）：朱孔太，男，1969年5月25日出生，汉族，黑龙江龙煤矿山建设有限公司五工区二十五队工人，住鸡西市恒山区。委托诉讼代理人：于普珍（与原告系夫妻关系），女，1971年10月6日出生，汉族，无固定职业，住鸡西市恒山区。上诉人（原审被告）：黑龙江龙煤矿山建设有限公司，住所地鸡西市鸡冠区西山办和平北大街43号。法定代表人：肖广智，董事长。委托诉讼代理人：王德胜，黑龙江王德胜律师事务所律师。上诉人朱孔太与上诉人黑龙江龙煤矿山建设有限公司（以下简称龙煤公司）劳动争议一案，双方均不服梨树区人民法院（2019）黑0305民初362号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。朱孔太及其委托诉讼代理人于普珍、龙煤公司的委托诉讼代理人王德胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱孔太上诉请求：1.撤销一审判决，改判为龙煤公司支付朱孔太2018年9月份和10月份工伤复发停工留薪工资5792元[上诉人伤前平均工资4346元×2个月－(9月份工资2174.75元+10月份工资2174.75元－护理费600元×2个月－取暖费124.75元×2个月)];龙煤公司支付朱孔太交通、住宿等费用3620元，共计9412元。2.一审、二审诉讼费用由龙煤公司承担。理由是：一审判决认定事实不清，证据不足。2018年9月份和10月份护理费和取暖费不属于工资，应从工资中减去该两项费用，才是龙煤公司应支付朱孔太的工资。一审判决中把护理费和取暖费算在支付工资里没有法律依据。龙煤公司辩称,朱孔太的上诉请求与实际不符，在梨树区人民法院（2018）黑0305民初596号民事判决中已判决支持朱孔太的护理费，并已执行完毕。朱孔太在一审审理时诉讼请求工资中包含护理费，故不应当单独扣减。因为该护理费已经包含在其诉讼请求中，一审法院对这项诉讼请求的判决是合理的。龙煤公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判为驳回朱孔太的诉讼请求。2.由朱孔太承担一、二审诉讼费用。理由是：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律不当。一是鸡西市劳动人事争议仲裁委员会鸡劳人仲裁字（2019）第394号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。二是一审法院判决龙煤公司给付朱孔太2018年9月份和10月份停工留薪期工资4919.68元，无任何有效证据支持。朱孔太主张多少个月停工留薪期限，应当经过劳动能力鉴定机构来确定，而不能只要不超过12个月停工留薪期就支持。朱孔太辩称，一审判决适用法律及程序正确，认定事实不合理。2018年9月和10月工资含有护理费和取暖费，不属于工资，应从工资里减去该两项费用，才是龙煤公司支付朱孔太的工资，一审判决把该两项费用算在支付工资里没有法律依据。2017年12月5日朱孔太工伤复发住院，医生开转诊单和复发申请表，龙煤公司同意朱孔太去哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗28天，因停工留薪期工资应从2017年12月到2018年10月，朱孔太未超过法律规定12个月的工伤复发停工留薪期限，所以朱孔太主张2018年9月和10月工伤复发停工留薪期工资，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十八条规定，工伤职工工伤复发确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的保险待遇。朱孔太向一审法院起诉请求：1.请求龙煤公司支付朱孔太2018年9月至2018年10月复发停工留薪期工资5792元（4346元×2个月工资﹣支付工资1450元×2个月工资）；2.龙煤公司支付朱孔太住院护理费16325.02元（4552.17元/月÷21.75天/月×78天）；3.龙煤公司支付朱孔太交通、住宿、诉讼及复印费等3620元。一审法院认定事实：原告朱孔太系被告龙煤公司单位职工，双方订立了劳动合同，原告也参加了工伤保险。2013年7月10日，原告在工作时左眼受伤，2017年12月5日至2017年12月20日，原告因旧伤复发在哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗15天；因原告与被告协商工伤赔偿事宜未果，2018年6月29日原告向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2018年8月9日作出鸡劳人仲裁字（2018）第497号仲裁裁决：驳回朱孔太的仲裁申请；2018年8月28日原告向梨树区人民法院提起民事诉讼，请求判令被告支付原告2017年9月至2018年8月期间的停工留薪期工资30522元（4346元/月×12个月-21600元）、住院期间护理费18895.12元，合计49447.12元。经审理，梨树区人民法院认为原告的停工留薪期应从2017年12月份起算，确定原告的停工留薪期为9个月（2017年12月份至2018年8月份），原告受伤前月平均工资为4346元，原告住院期间由其妻子于普珍护理，于普珍无固定职业，护理费参照上年度鸡西市就业人员年平均工资51320元计算。2018年10月23日，该院作出（2018）黑0305民初596号民事判决：一、由龙煤公司给付朱孔太停工留薪期工资差额22012.35元、住院期间护理费17294元，共计39306.35元，此款于本判决生效后十日内给付。二、驳回朱孔太的其他诉讼请求。2019年5月13日，原告向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求被告支付原告2018年9月份至2018年11月份停工留薪期工资13038元、住院护理费16324.41元，合计29362.41元。2019年6月28日该委作出鸡劳人仲裁字（2019）第394号仲裁裁决：被申请人支付申请人住院护理费16325.02元，停工留薪期工资4346元，合计20671.02元，扣除已支付的2174.75元，余款18496.27元，于本裁决生效之日起10日内给付。原告不服该裁决，起诉至一审法院；另查，2018年9月份和10月份，被告已给付原告两个月的工资3772.32元（1886.16元/月×2月）。一审法院认为,原告在工作中所受伤害已认定为工伤，依法应享受工伤待遇，被告依法应承担用工单位责任。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”；第三十三条第一款、第二款规定：“职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”原告于2017年12月5日至2017年12月20日，因旧伤复发住院15天，梨树区人民法院作出的（2018）黑0305民初596号民事判决中已确认，原告的停工留薪期为9个月（2017年12月份至2018年8月份），原告受伤前月平均工资为4346元。本案中原告要求增加2018年9月份和10月份两个月的停工留薪期工资，未超过法律规定的12个月的停工留薪期限，一审法院予以支持，但依法应扣除期间被告已给付原告的工资3772.32元，故被告应给付原告停工留薪期工资4919.68元（4346元/月×2月-3772.32元）；因梨树区人民法院在（2018）黑0305民初596号民事判决中，对原告第二项诉讼请求中的住院期间护理费已作出有羁束力的判决，故一审法院不予支持；在原告的第三项诉讼请求中，因原告在2019年3月5日住院、于君志在2019年4月12日至2019年5月14日期间护理原告以及于普珍在2019年5月13日去鸡西市中级人民法院所产生的住宿费及交通费与本案无关联性，一审法院不予支持；其余部分邮寄费20元、复印费47元、交通费1280元、住宿费1485元，合计2832元，符合法律规定，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十八条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条的规定，判决：一、龙煤公司给付朱孔太2018年9月份和10月份停工留薪期工资4919.68元，给付朱孔太邮寄费20元、复印费47元、交通费1280元、住宿费1485元，合计7751.68元，上述款项在本判决生效之日起十日内给付朱孔太；二、驳回朱孔太其他诉讼请求。案件受理费5元（原告预缴），由龙煤公司负担。二审中朱孔太提交的证据为，证据一，朱孔太工伤发生之后2018年9月、10月的工资条，旨在证明，龙煤公司支付朱孔太的工资中含有每月600元的生活护理费和每月124.75元的取暖费，但是工资中应该扣除这两项费用才是龙煤公司给朱孔太支付的工资。证据二，2017年12月-2018年8月工资条9张，旨在证明，龙煤公司没有证据证明梨树区人民法院（2018）黑0305民初596号判决书中已经将生活护理费计算在停工留薪期工资里，实际并没有计算在其中。龙煤公司支付朱孔太停工留薪期工资不应将生活护理费、取暖费算在工资里。龙煤公司的质证意见为，对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，朱孔太主张每个月的工资中都有取暖费，不符合实际情况，任何单位夏天时都没有取暖费。且梨树区人民法院（2018）黑0305民初596号民事判决书已生效并执行完毕，该份判决中对工资条中的护理费没有扣减，故本案一审判决中的计算是正确的，不应当单独将9、10月份的护理费扣减，因为护理费不能重复获得；对证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，该证据与本案无关。本院认证意见为，因证据一和证据二要证明的是，龙煤公司应给付朱孔太的停工留薪期工资在减去已支付给朱孔太工资时，已支付工资中的护理费和取暖费是否应保留问题，经审查，朱孔太的护理费在另案中已经全部判决给付，在此不能重复主张，故不应予以保留。取暖费因是职工工资中的组成部分，在本案的计算方式中，应与已付工资的其他项目一样计算，亦不能单独保留，故本院对该证据的证明目的不予采信。二审开庭审理中，朱孔太撤回了第二项上诉请求，即请求“被上诉人支付上诉人交通费、住宿费等3620元”，其表示服从一审判决第一项中“给付朱孔太邮寄费20元、复印费47元、交通费1280元、住宿费1485元”的内容。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点是：1.朱孔太请求龙煤公司给付2018年9月和10月停工留薪期工资是否符合法律规定，是否应予支持。2.一审判决所计算的朱孔太的停工留薪期工资数额是否正确。关于龙煤公司的上诉理由，即是否应给付朱孔太2018年9月和10月停工留薪期工资问题，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”；第三十三条第一款、第二款规定：“职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”以上规定明确了职工因工伤复发需要治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇由所在单位按月支付，停工留薪期以12个月为限。朱孔太的该诉讼请求符合法律规定，依法应予支持。对龙煤公司的上诉请求不予支持。关于朱孔太的上诉理由，即一审判决所计算的停工留薪期工资数额是否正确问题，朱孔太主张，一审法院在计算中，将应付工资数减去已付工资数，而已付工资数里包含护理费和取暖费，朱孔太认为，此两项费用不能减掉应予保留。经本院审查，朱孔太的住院期间护理费已在梨树区法院的判决中予以支持，朱孔太再行主张不应予以支持。取暖费因属于职工工资中的组成部分，在本案的计算方式中，应与已付工资的其他项目一样计算，不能单独保留。故朱孔太的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，龙煤公司和朱孔太的上诉请求均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元。由黑龙江龙煤矿山建设有限公司负担10元，由朱孔太负担10元。本判决为终审判决。审判长  高亚萍审判员  郭卫丽审判员  吴淑霞二〇一九年十二月二十日书记员  张瀚元书记员  贾天齐