甘肃省夏河县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘3027民初264号 原告：李某，男，汉族，1972年10月27日出生，身份证号422426197210273232，户籍所在地湖北省洪湖市万全镇六埦村七组243号。 委托诉讼代理人：叶期中，甘肃瀛强律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张海燕，甘肃瀛强律师事务所律师。 被告：吴某一，男，汉族，1960年6月18日出生，身份证号37082219600618123X，户籍所在地山东省兖州市北护城河路51号。 被告：吴某二，男，汉族，1964年9月30日出生，身份证号342622196409300016，户籍所在地安徽省巢湖市庐江县庐城镇风活路9号附9。 李某诉吴某一、吴某二不当得利纠纷一案，本院于2019年9月17日以建设工程合同纠纷立案后，原告申请追加邓某为第三人，经本院审核，邓某与本案无直接利害关系，故不予追加。2019年12月16日本院依法适用普通程序，就本案公开开庭进行了审理，原告申请变更本案案由为不当得利纠纷，本院同意以不当得利纠纷审理本案，原告李某及其委托代理人叶期中、张海燕到庭参加了诉讼，被告吴某一、吴某二下落不明，经本院在最高人民法院人民法院报刊登公告送达了相关法律文书及开庭传票，公告期满后，被告吴某一、吴某二仍无正当理由未到庭参加诉讼，故依法缺席审理，现已审理终结。 原告李某向本院提出如下诉讼请求：1、请求人民法院判令二被告偿还原告垫付的工程款360700元，并按照银行同期利率偿还利息(自2019年2月至2019年8月暂计6个月)7738元，本息合计368438元。2、请求人民法院判令本案诉讼费由二被告承担。事实与理由，2018年10月9日，被告吴某一与邓某签订《夏河县达麦乡某局王夏高速公路隧道工程合作聘请协议》，约定将夏河县达麦乡王夏高速公路隧道工程项目承包给邓某进行施工。该工程实际由被告吴某一交其弟被告吴某二负责。后邓某因财力物力方面的限制，又与原告签订委托书将此工程转包给原告。邓某转包之后由原告李某直接与被告吴某二接洽。被告吴某二与原告约定，原告需先行垫付工程款以结清工人工资，等实际施工待某局工程款到位再返还原告垫付的工程款。原告即遵循约定先后给付被告吴某二共计人民币460700元。因某局并未与被告吴某一签订书面的承包合同，后某局将该工程收回，致使原告并未得到该工程的承包权，而原告已将460700元作为工程款投入该工程项目用于发放工人工资。被告吴某二于2019年1月支付给原告100000元，剩余360700元因工程收回至今无法给付，其行为已严重损害原告的合法权益，遂起诉至法院。 被告吴某一、吴某二缺席庭审亦未向本院提交书面答辩状。 邓某向本院提交情况说明，证明被告吴某二与原告李某确为某隧道合作事宜磋商，其为中间人，曾出具委托书。 在庭审中对于原告提供的证据，综合全案评判如下： 原告提交了如下证据：第一组证据为“夏河县达麦乡某局王夏高速公路隧道工程合作聘请协议”及委托书，证明被告吴某一将夏河县王夏高速公路某隧道项目承包给邓某，后邓某将工程转让给原告李某。第二组证据为收条原件两张、微信转账截图一张、银行流水两张，证明2018年11月27日被告吴某二收取原告12万元的事实，包括从银行提取的现金10万元，微信转账2万元；2018年12月1日，吴某二收取原告支付的现金14万元的事实，其中13万元是从银行提取的。第三组证据为微信转账记录及聊天记录截图，证明被告吴某二于2018年12月7日收取原告123300元（邮政银行转账，银行卡尾号1654）及微信转账6700元，收款人微信名“疯神霸天下”为本案被告吴某二。第四组证据为银行流水账单一份，证明2018年12月9日吴某二收取原告从银行取出的现金5万元，但未打收条。第五组证据为微信转账记录截图，证明原告通过微信转账方式，向吴某二转账5000元的事实。第六组证据为银行收款记录两张及短信聊天记录截图一张，证明2019年1月21日、1月22日被告吴某二向原告返还10万元的事实及原告向吴某二催要款项的事实。第七组证据银行流水账单一份，证明以上款项的资金来源。第八组证据合同草稿一份，证明原告与被告已拟定好合同，但未签字履行。 本院调取证据如下：某局集团有限公司夏河县王夏高速公路某隧道项目部经理王某的谈话笔录一份，该项目部与吴某二结算协议书一份，吴某二发放农民工工资表一份，王某与吴某二通话录音一份，在庭审中本院对以上调取证据予以出示，原告对以上调取证据均无异议。 本院认为，第一、二、三组证据真实、合法，与本案具有关联性且能相互印证，故本院予以采纳，被告吴某二于2018年12月7日出具的12万元的收条以及2018年12月1日出具的14万元的收条系原件，且与原告提供的银行支出明细及向微信名为“疯神霸天下”转账记录相符。另根据2018年12月7日原告与“疯神霸天下”的微信聊天记录显示，6217995200121401654的邮政银行卡为吴某二所有，2018年12月7日原告李某通过ATM机向被告吴某二尾号为1654的邮政银行卡转账123300元，通过微信转账方式转账6700元给“疯神霸天下”，结合原告提交的微信聊天记录，本院认定微信用户“疯神霸天下”为吴某二本人，故对原告李某因欲承包王夏高速公路某隧道工程向被告吴某二支付款项39万元的事实予以认可。第四组证据，因原告的主张吴某二收取其5万元仅有银行取款凭证，该笔款项用途不明，无法证明被告吴某二收取了该笔款项，故本院不予采纳。第五组证据为转账记录，2018年12月27日原告向“疯神霸天下”转账5000元，该证据真实、合法，与本案有关联性，故本院对该证据予以采纳，对原告的证明目的予以支持。第六、七组证据，因以上证据系银行出具，真实、合法，且打印内容很清晰，故本院予以采纳，对被告吴某二返还李某10万元的事实予以认定。第八组证据为磋商阶段的草稿，该份合同未签字，且约定事项不明确，真实性无法确认，在法律上无效力，故本院不予采纳。 由于被告吴某一、吴某二无故缺席庭审，未向本院提交相反证据，根据《最高人民法院关于的解释》第九十条第二款之规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故被告吴某一、吴某二应承担举证不力的后果。 经审理查明，被告吴某一为某局集团有限公司职工，系退休返聘人员，吴某二系其兄弟，2018年11月左右，原告李某欲与被告吴某一、吴某二及案外人宜昌众博劳务公司等合伙分包由某局集团有限公司承建的王夏高速公路某隧道施工工程，在合同未签订之前，被告吴某二以垫付农民工工资为理由，向原告李某索要款项共计395000元，后因被告吴某一、吴某二所在劳务队施工工程质量差，在施工40天左右被清场退出施工，原被告合伙事宜未实际履行，被告吴某二于2019年1月21日返还原告李某50000元，于2019年1月22日返还被告李某50000元，共返还100000元，之后原告催要剩余295000元，被告未予理会，现被告吴某一、吴某二下落不明，原告为维护自身合法权益，遂起诉至本院。 本院认为，被告吴某一、吴某二经本院传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃举证、对对方证据进行质证以及法庭辩论的权利，相应不利后果由其自行承担。原告李某欲与被告吴某一、吴某二等人合伙分包工程而给付被告吴某二395000元，两名被告无权分包该工程，后被某局集团公司从某隧道施工现场清退。原告给付时虽有法律上的原因，但因合同未达成且未履行，该给付原因不复存在，故被告吴某二现对剩余295000元的占有没有合法依据，其取得不当利益，造成原告李某损失，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条之规定，应当将取得的不当利益返还原告李某。对于原告从2019年2月起支付同期银行同期利率利息至2019年8月的请求，本院认为利息系孳息，自被告吴某二退出施工现场后应将所收李某款项退还，但未予退还，故应将占用资金孳息一并退还，自2019年2月1日至起诉之日共计228天，按照中国人民银行2019年公布的人民币现行利率表规定的金融机构人民币贷款基准利率一年内利率水平为4.35%，产生孳息295000元×4.35%÷360天×228天=8127元。被告吴某一只是参与合作磋商事宜，未收取原告李某任何款项，故不承担法律责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于的解释》第九十条第二款之规定判决如下： 一、由被告吴某二向原告李某退还295000元； 二、由被告吴某二向原告李某退还占用资金孳息8127元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 以上款项限本判决书生效之日起三十日内一次性付清。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费6826元，由被告吴某二承担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘南藏族自治州中级人民法院。 审 判 长 才让旺杰 审 判 员 周 毛 草 人民陪审员 霍  平 二〇一九年十二月二十日 书 记 员 马 晓 娟