河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23444号上诉人（原审原告、另案被告）：刘雪萍，女，1982年12月9日出生，汉族。委托诉讼代理人：位岩，河南国银律师事务所律师。上诉人（原审被告、另案原告）中国石油天然气股份有限公司河南郑州销售分公司。负责人:张之华，总经理。委托诉讼代理人：朱军、黄飞虎，河南鑫苑律师事务所律师。上诉人刘雪萍因与上诉人中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司（以下简称中石油郑州分公司）劳动争议纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初7380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘雪萍的委托诉讼代理人位岩，上诉人中石油郑州分公司的委托诉讼代理人朱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘雪萍不服原审判决，上诉称：请求撤销原判，改判支持其一审诉求，本案一、二审受理费由中石油郑州分公司承担。事实和理由：一审判决错误采信证据，认定中石油郑州分公司解除劳动合同不违法，与事实不符，中石油郑州分公司应支付其经济补偿金47320元。其自2015年7月28日至2018年6月30日一直处于休病假状态，中石油郑州分公司于2018年7月单方终止合同违法。中石油郑州分公司终止与其合同所依据的《员工奖惩办法》并非合法有效证据，系中石油郑州分公司单方制作，且未告示其，不应依据该办法作为认定其旷工的制度依据；一审判决认定其自2014年8月20日至2014年9月30日、2015年1月28日至2015年7月28日期间休病假，但却未查明中石油郑州分公司在此期间漏发病假工资的情况；一审判决以带薪年休假工资超过诉讼时效不支持其的带薪年休假工资，有违法律规定；一审判决以上诉人未提交加班证据不予支持未休法定节假日工资不予支持其的未休法定节假日工资，明显不公；一审判决以其主张的社会保险费损失应由行政机关纠正为由而不予支持，明显于法无据；一审判决不予支持其的失业保险待遇损失对其不公。故一审法院认定和查明事实、采信证据、以及审理和裁判方面均存在严重错误和明显不公，请求贵院查明上述事实，支持其的上诉请求。中石油郑州分公司辩称，刘雪萍的上诉没有事实及法律依据，请求驳回对方上诉。中石油郑州分公司不服原审判决，上诉称：请求撤销原判第一项、第三项，本案上诉费由刘雪萍承担。事实和理由：一审判决让其支付刘雪萍终止劳动合同经济补偿金23660元，存在事实认定和法律适用错误。刘雪萍进入其处工作，先后任职核算员前厅主管职务。被上诉人于2015年1月28日至2015年7月28日因病休病假，刘雪萍在病假到期后既不向其申请续假，又不回到其处继续上班，一直处于旷工状态。根据其下发的《中国石油郑州销售分公司员工奖惩办法》的相关规定，在刘雪萍劳动合同到期后，不再续签劳动合同符合法律规定，并不存在用工违反法律规定情况，依法不应支付终止劳动合同经济补偿金23660元。故请求二审法院支持其的上诉请求。刘雪萍辩称，其不存在旷工情况。刘雪萍2015年2月28日以后一直处于休假状态，该事实经过了石油公司认可，否则也不会一直给刘雪萍正常发放工资至2018年6月底。若石油公司曾要求刘雪萍返岗上班本可以通过电话短信方式直接通知刘雪萍本人，而石油公司却采取邮寄、公告秘密方式等不能使刘雪萍直接收到返岗通知的秘密方式，让刘雪萍收不到。明显石油公司发出的返岗通知等通知书是恶意的。石油公司认定刘雪萍旷工的依据是员工奖惩办法但该办法是在刘雪萍休假期间作出的，刘雪萍不可能得知该办法。因此该办法不应对刘雪萍适用。且石油公司也不能证明该办法向单位全体员工公示并经过全体员工学习。因此石油公司依据该办法解除与刘雪萍的劳动合同系违法解除。石油公司向刘雪萍发出的终止劳动合同通知中也明确载明有石油公司自愿向刘雪萍支付经济补偿金。因此石油公司不应支付经济补偿金前后矛盾，没有事实及法律依据。其他同上诉状。刘雪萍向一审法院起诉请求：1、中石油郑州分公司支付违法终止劳动合同经济赔偿金47320元（按照月工资1690元计算28个月）；2、中石油郑州分公司向刘雪萍补足2015年3月至2018年6月的工资181600元；3、中石油郑州分公司支付刘雪萍带薪年休假工资75862元（2008年至2018年11个年度）、高温津贴费用17480元（2008年至2018年11个年度）、社会保险损失15750元（仅指养老保险损失，自2004年8月计算至2006年4月，每月缴费标准750元）、失业保险损失36480元、未休法定节假日工资113793元（2004年至2018年15个年度，每年法定节假日11天，按照月工资5000元的标准计算日工资的三倍）。中石油郑州分公司向一审法院起诉请求：中石油郑州分公司不支付刘雪萍解除劳动关系经济赔偿金47320元。一审法院认定事实：2004年12月9日，刘雪萍到中石油郑州分公司工作，2006年6月份起，中国石油天然气股份有限公司河南郑州第四加油站为刘雪萍缴纳社会保险。2008年7月1日，刘雪萍与中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司（以下简称中石油河南分公司）签订劳动合同一份，约定：合同期限自2008年7月1日起至2011年6月30日，刘雪萍同意在中石油河南分公司所属郑州零售分公司工作。2011年7月1日，刘雪萍与中石油郑州分公司签订劳动合同一份，约定：合同期限2011年7月1日至2018年6月30日。2014年8月20日至2014年9月30日、2015年1月28日至2015年7月28日期间，刘雪萍因病休假，病假期满后，刘雪萍未到中石油郑州分公司提供劳动，但其未提交需要继续治疗的诊断证明，也未提交证据证明其向中石油郑州分公司申请续假。2015年2月至2018年6月期间，中石油郑州分公司在扣除刘雪萍的各项社保费用后向其累计支付工资19858.79元。刘雪萍与中石油郑州分公司劳动合同期间届满后，中石油郑州分公司向刘雪萍出具《终止劳动合同通知书》一份，载明：双方2011年7月1日签订的固定期限劳动合同，将于2018年6月30日届满，根据劳动合同法第四十四条规定，决定终止与刘雪萍的劳动合同。刘雪萍接此通知后，于2018年7月30日前到单位人事部门办理终止劳动合同手续及工作交接手续。根据劳动合同法规定，按照给予经济补偿金执行。2018年8月，中国石油天然气股份有限公司河南郑州第四加油站停止为刘雪萍缴纳社会保险。因赔偿金、加班工资等问题，刘雪萍向郑州高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、中石油郑州分公司支付刘雪萍2015年3月至2018年6月30日工资181600元、违法解除劳动关系经济赔偿金120000元、带薪年休假工资75862元、高温津贴17480元、社会保险费损失15750元、失业保险待遇损失36480元、未休法定节假日工资113793元。2018年12月30日，仲裁委作出了郑开劳仲裁字（2018）第307号仲裁裁决书一份，裁定：中石油郑州分公司支付刘雪萍经济赔偿金47320元。刘雪萍与中石油郑州分公司均不服该仲裁裁决书，遂引起本案纠纷。另查明：根据《中国石油郑州销售分公司员工奖惩办法（试行稿）》（以下简称《员工奖惩办法》）第二十条规定：未请假或请假未批准并缺勤者、假期届满未归，未办理续假手续或续假手续未被批准而超假者，均按旷工论处，员工连续旷工时间超过5天（含5天）或一年以内累计旷工时间超过15天（含15天），经批评教育无效，直接解除劳动合同。该奖惩办法于2016年2月2日经二届一次职工代表大会讨论通过。2016年2月17日，中石油郑州分公司向各加油站、机关各专业线发出了《关于下发〈中国石油郑州销售分公司员工奖惩办法（试行稿）的通知〉》。2016年5月18日，原告的郑州71站组织学习了《员工奖惩办法》。以上事实由下列证据及庭审笔录在案佐证：刘雪萍提交的《续订劳动合同审批表》一份、《劳动合同书》二份、《员工内部调动派遣单》一份、《人员调动派遣单》一份、基本养老保险个人权益记录单一份、《终止劳动合同通知书》一份、薪酬明细发放表及银行交易明细一组、郑开劳仲裁字（2018）第307号仲裁裁决书一份、诊断证明及出院证一组。中石油郑州分公司提交的劳动合同书二份、《关于召开郑州分公司二届一次职代会暨2016年工作会议的通知》、职工签到表、《职代会会议议程》、《员工奖惩办法》、通知及学习记录各一份、请假登记表一份、工资统计表一份。中石油郑州分公司提交的民事判决书一份，与本案无关联性，该院不予采纳。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条规定：“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。本案中，2004年12月9日，刘雪萍到中石油郑州分公司工作，2018年6月30日，刘雪萍与中石油郑州分公司的固定劳动合同期满届满，中石油郑州分公司向刘雪萍发出《终止劳动合同通知书》，并同意向刘雪萍支付经济补偿金。因双方劳动合同终止前十二个月，刘雪萍未在中石油郑州分公司提供劳动，其请求按照当时郑州市最低工资标准的平均数1690元／月计算劳动合同终止前的平均工资，该院予以支持，以此标准计算，中石油郑州分公司应当支付刘雪萍终止劳动合同经济补偿金23660元（1690元／月×14个月）。刘雪萍提交的证据不足以证明中石油郑州分公司违法终止双方劳动合同，其请求违法终止劳动合同关系经济赔偿金，无事实依据，该院不予支持。2015年3月至2018年6月期间，刘雪萍未在中石油郑州分公司提供劳动，其请求按照5000元／月的标准不足其上述期间内的工资，无事实依据，该院不予支持。刘雪萍请求中石油郑州分公司支付刘雪萍带薪年休假工资75862元（2008年至2018年11个年度）、高温津贴费用17480元（2008年至2018年11个年度）、未休法定节假日工资113793元（2004年至2018年15个年度），该院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中，刘雪萍未提交证据证明2004年至2015年7月28日期间，存在法定节假日加班事实，应当承担举证不能的法律后果，其请求上述期间内的未休法定节假日工资，无事实依据，该院不予支持。刘雪萍请求中石油郑州分公司支付2008年至2015年7月28日期间的未休带薪年休假工资，已经超过仲裁时效，该院不予支持。刘雪萍提交的证据不足以证明其符合领取高温津贴的条件，其请求2008年至2015年7月28日期间的高温津贴，该院不予支持。2015年7月29日至今，刘雪萍未在中石油郑州分公司提供劳动，其请求2015年7月29日之后的带薪年休假工资、高温津贴、未休法定节假日工资，无事实依据，该院不予支持。刘雪萍请求中石油郑州分公司支付社会保险损失15750元（仅指养老保险损失，自2004年8月计算至2006年4月，每月缴费标准750元），该院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”。本案中，社会保险费的征缴系劳动行政部门的行政职责，原告的该诉讼请求，不属于人民法院受理范围，该院予以驳回。刘雪萍请求中石油郑州分公司支付失业保险损失36480元，该院认为，劳动者失业后领取失业保险金必须符合以下条件：（1）按照规定参加失业保险；（2）非因本人意愿中断就业；（3）已经办理失业登记，并有求职要求。本案中，中石油郑州分公司已经为刘雪萍缴纳失业保险，双方劳动关系期满终止，刘雪萍未提交证据证明其依法办理失业登记。因此，刘雪萍请求中石油郑州分公司承担其失业保险损失，无事实和法律依据，该院不予支持。综上，中石油郑州分公司应当向刘雪萍支付终止劳动合同经济补偿金23660元。刘雪萍的其他诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国石油天然气股份有限公司河南郑州销售分公司于判决生效后10日内支付刘雪萍终止劳动合同经济补偿金23660元。二、驳回刘雪萍的其他诉讼请求。三、驳回中国石油天然气股份有限公司河南郑州销售分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。刘雪萍预缴的案件受理费10元，由中国石油天然气股份有限公司河南郑州销售分公司负担；中国石油天然气股份有限公司河南郑州销售分公司预缴的案件受理费10元，由其自行负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，2004年12月9日，刘雪萍进入中石油郑州分公司工作，双方存在合法有效的劳动合同关系。经过原审查明的事实，刘雪萍于2014年8月20日至2014年9月30日、2015年1月28日至2015年7月28日期间因病休假，病假期满后，刘雪萍未到中石油郑州分公司提供劳动，亦未申请续假。现双方合同到期后，中石油郑州分公司向刘雪萍下发《终止劳动合同通知书》，并同意向刘雪萍支付经济补偿金。据此原审法院根据相关工资标准计算经济补偿金正确，本院予以支持。刘雪萍诉称中石油郑州分公司系违法解除劳动合同无有效证据，本院不予采纳。对于刘雪萍诉称中石油郑州分公司漏发病假工资、加班工资、带薪年休假工资等主张，因未提供有效证据证明其在此期间提供劳动、亦未有效证据证明存在加班的事实，故应由其承担举证不能的法律后果。对于刘雪萍主张的社会保险损失，因社会保险费的征缴系劳动行政部门的行政职责，不属于法院的受理范围，原审法院不予支持并无不当，本院予以维持。对于刘雪萍所主张的失业保险损失，因双方劳动关系是合同到期而终止，且中石油郑州分公司已为刘雪萍缴纳了失业保险，故对刘雪萍该项主张，本院不予支持。中石油郑州分公司称按照《员工奖惩办法》不应支付刘雪萍经济补偿金，因未有效证据证明该奖惩办法告知了刘雪萍，且下发的《终止劳动合同通知书》已显示中石油郑州分公司愿意向刘雪萍支付经济补偿金，故对其主张，本院不予采纳。综上所述，刘雪萍、中石油郑州分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由刘雪萍负担10元，由中国石油天然气股份有限公司河南销售分公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  赵玉章审判员  李 黎审判员  秦 宇二〇一九年十二月二十三日书记员  候李爽