山东省临沂市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁13刑终569号原公诉机关山东省临沭县人民检察院。上诉人（原审被告人）李某，男，1981年9月23日出生于重庆市巴南区，汉族，初中文化，无业，住重庆市巴南区。2010年因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2014年3月18日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金一万二千元。2017年8月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被重庆市巴南区公安局刑事拘留，同年8月31日被山东省临沭县公安局刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于临沭县看守所。辩护人赵志超，山东合清律师事务所律师。上诉人（原审被告人）徐某某，女，1981年11月9日出生于重庆市九龙坡区，汉族，初中文化，无业，住重庆市巴南区。2017年11月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。辩护人袁霞，重庆合融律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李某，男，1977年7月10日出生于重庆市九龙坡区，汉族，初中文化，无业，住重庆市巴南区。2011年3月15日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月；2012年4月5日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十个月；2014年3月19日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年七个月，并处罚金四千元，2016年5月20日刑满释放。2017年6月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于山东省临沭县看守所。辩护人洪寿松，山东隆泰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）余某，男，1985年8月25日出生于重庆市万州区，汉族，中专文化，无业，住重庆市万州区。2012年12月26日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。2017年9月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于山东省临沭县看守所。辩护人乔印花，山东康桥（临沂）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李某，男，1981年4月25日出生于重庆市江北区，汉族，初中文化，无业，住重庆市江北区。2011年7月因犯贩卖毒品罪被判处拘役五个月；2012年5月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月；2013年9月24日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元；2014年11月13日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月，并处罚金三千元。2017年8月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被重庆市巴南区公安局刑事拘留，同年8月30日被临沭县公安局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于山东省临沭县看守所。辩护人李伟，山东元开律师事务所律师。上诉人（原审被告人）肖某某，曾用名肖成龙，男，1990年9月12日出生于山东省郯城县，汉族，初中文化，无业，住郯城县。2017年5月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于山东省临沭县看守所。辩护人赵玉琦，山东铭星律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡某某，男，1993年6月17日出生于黑龙江省宝清县，汉族，初中文化，农民，住宝清县。2017年5月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于山东省临沭县看守所。辩护人王然鹏、徐熙玉，山东元开律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李某某，曾用名李铮，绰号“小七”，男，1995年1月15日出生于山东省临沂市，汉族，初中文化，无业，住临沂市兰山区。2017年4月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于山东省临沭县看守所。辩护人马炳宝，山东铭星律师事务所律师。原审被告人安某，男，1982年1月14日出生于重庆市万州区，汉族，中专文化，无业，住重庆市万州区。2017年6月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于山东省临沭县看守所。原审被告人沈某，女，1970年4月28日出生于重庆市渝中区，汉族，高中文化，无业，住重庆市江北区。2014年10月30日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月，并处罚金一千元。2017年11月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。原审被告人付某某，曾用名付健强，男，1997年7月24日出生于山东省临沭县，汉族，中专文化，无业，住临沭县。2017年4月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于山东省临沭县看守所。山东省临沭县人民法院审理临沭县人民检察院指控原审被告人李某、李某某、肖某某犯贩卖毒品罪，原审被告人安某、付某某犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人胡某某犯贩卖毒品罪、寻衅滋事罪一案，于2018年2月28日作出（2018）鲁1329刑初59号刑事判决。原审被告人付某某、李某某、肖某某、胡某某不服，提出上诉。本院于2018年6月4日作出（2018）鲁13刑终200号刑事裁定，以原审判决认定部分事实不清且程序违法为由，将该案发回临沭县人民法院重新审判。临沭县人民检察院对原审被告人肖某某贩卖毒品的事实以及原审被告人徐某某、李某、沈某、李某犯贩卖毒品罪，原审被告人余某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实追加起诉，临沭县人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2019年7月3日作出（2018）鲁1329刑初415号刑事判决。原审被告人李某、徐某某、李某、余某、李某、肖某某、胡某某、李某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人李某贩卖毒品和被告人安某贩卖、运输毒品的事实自2016年年底以来，被告人李某在重庆先后四次向被告人安某贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）共计360克；2017年6月22日，侦查人员在李某的住处当场查获冰毒15.58克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）114粒，称量分装冰毒的工具等物品一宗。后被告人安某将通过李某购买的360克冰毒卖给何某（已判刑）。上述事实，有经原审庭审质证、确认的扣押清单及扣押决定书，指认照片，另案人何某的供述以及被告人李某、安某、李某、付某某的供述等证据证实。二、被告人付某某贩卖、运输毒品的事实1．2017年3月，何某（已判刑）向被告人安某购买冰毒，后某宜森安排被告人付某某到重庆接货，被告人付某某到达重庆拿到冰毒以后，乘坐重庆到临沂的客运汽车将冰毒带回，冰毒重量计20克。2．2017年三四月份，被告人付某某在临沭县郑某2医院的路口先后两次贩卖给庞某共计1.3克冰毒；在临沭县彩虹桥头北侧卖给庞某0.5克冰毒。3．2017年3月份的一天，被告人付某某以350元的价格卖给古某1克冰毒。4．2017年3月份的一天，被告人付某某帮助何某卖给被告人李某某1.2克冰毒。5．2017年三四月份的一天晚上，被告人付某某与何某在临沂市临工大桥附近卖给被告人肖某某10克冰毒。上述事实，有经原审庭审质证、确认的证人庞某、古某的证言，另案人何某的供述以及被告人付某某、安某、李某某、肖某某的供述等证据证实。三、被告人李某某贩卖毒品的事实自2017年以来，被告人李某某在明知何某贩卖毒品的情况下，与何某、袁某（已判刑）等人贩卖冰毒共计18克。现分述如下：1．2017年的一天，被告人李某某与何某在郯城县庙山镇附近卖给被告人肖某某8克冰毒。2．2017年的一天，被告人李某某与袁某在临沭县南古大桥附近卖给被告人肖某某10克冰毒。上述事实，有经原审庭审质证、确认的被告人李某某、肖某某的供述证实。四、被告人肖某某贩卖毒品的事实1．自2017年以来，被告人肖某某多次通过何某、袁某、被告人李某某、付某某购买冰毒共计28克，通过微信转账等方式，将冰毒贩卖给黄某、王某1等人。2．2017年4月24日，被告人肖某某通过李某2、匡某（二人已判刑）居间介绍购买冰毒13克。3．2017年5月份的一天，被告人肖某某通过李某2、匡某居间介绍购买冰毒16克。4．2017年4月份的一天，被告人肖某某在郯城县归义砖厂附近卖给黄某0.1克冰毒。5．2017年4月份的一天，被告人肖某某在郯城县马站“三联石化”加油站附近以300元的价格卖给曹某10.5克冰毒。6．2017年4月份之后的一天，被告人肖某某在新村乡附近卖给曹某10.5克冰毒。7．2017年5月份的一天，被告人肖某某在郯城县马站“三联石化”加油站附近以300元的价格卖给曹某10.5克冰毒。8．2017年5月10日，被告人肖某某在收取王某1（微信昵称“半夏微凉”）购买冰毒的300元钱之后被公安机关当场抓获。上述事实，有经原审庭审质证、确认的证人黄某、曹某1、王某1等人的证言，微信转账记录，指认照片，另案人李某2、匡某以及被告人肖某某、李某某、付某某的供述等证据证实。五、被告人胡某某贩卖毒品、寻衅滋事的事实（一）贩卖毒品的事实1．2016年春天，被告人胡某某先后二次在临沭县广播局附近卖给胡某共计0.4克冰毒。2．2016年5月份的一天，被告人胡某某在临沭县常林大酒店北门附近卖给陈某0.2克冰毒。3．2017年3月份的一天，被告人胡某某通过何某、袁某购买冰毒26.5克。上述事实，有经原审庭审质证、确认的另案人胡某、陈某、袁某、何某以及被告人胡某某的供述证实。（二）寻衅滋事的事实2014年1月28日21时许，赵某指使王某3、王某4（三人已判刑）、被告人胡某某及一名男青年驾车来到临沭县南古镇天盛投资公司内，王某3、王某4、被告人胡某某三人蒙面持砍刀、斧头将被害人郑某1砍致轻伤二级。上述事实，有经原审庭审质证、确认的被害人郑某1的陈述，证人李某1、王某2的证言，鉴定意见，现场照片，同案犯王某3、赵某以及被告人胡某某的供述等证据证实。六、被告人徐某某、李某贩卖毒品的事实2016年12月至2017年6月，被告人李某先后多次从被告人徐某某处共计购买冰毒392克，麻古1858粒，并将购买的毒品卖给李某等人。案发后，公安机关从李某处查扣冰毒1克、麻古39粒；从徐某某处查扣冰毒1.66克（含袋重量）。分述如下：1．2016年12月15日下午12点40分，李某从徐某某手中购买冰毒10克和60粒麻古。2．2016年12月17日下午2点15分许，李某从徐某某手中购买25克冰毒和100粒麻古。3．2016年12月22日晚11点28分，李某从徐某某手中购买60粒麻古。4．2016年12月29日晚11点39分，李某从徐某某手中购买93粒麻古。5．2016年12月30日晚10点23分，李某从徐某某手中购买10克冰毒。6．2017年1月5日晚8点16分，李某从徐某某手中购买76粒麻古。7．2017年1月6日晚8点19分，李某从徐某某手中购买100粒麻古。8．2017年1月6日晚8点50分，李某从徐某某手中购买5克冰毒。9．2017年1月6日晚9点26分，李某从徐某某手中购买64粒麻古。10．2017年1月14日晚7点14分，李某从徐某某手中购买100粒麻古。11．2017年1月15日凌晨1点46分，李某从徐某某手中购买5克冰毒。12．2017年1月16日凌晨0点2分，李某从徐某某手中购买30粒麻古。13．2017年1月18日下午6点6分，李某从徐某某手中购买50克冰毒和20粒麻古。14．2017年1月23日凌晨4点14分，李某从徐某某手中购买50克冰毒。15．2017年1月31日下午6点1分，李某从徐某某手中购买59粒麻古。16．2017年2月6日下午6点46分，李某从徐某某手中购买100粒麻古。17．2017年2月8日晚8点57分，李某从徐某某手中购买73粒麻古。18．2017年2月10日凌晨0点12分，李某从徐某某手中购买5克冰毒和50粒麻古。19．2017年2月10日晚8点6分，李某从徐某某手中购买90克冰毒。20．2017年2月10日晚9点49分，李某从徐某某手中购买70粒麻古。21．2017年2月11日下午6点48分，李某从徐某某手中购买2克冰毒。22．2017年2月12日晚11点5分，李某从徐某某手中购买50克冰毒和10粒麻古。23．2017年3月10日，李某从徐某某处购买80克冰毒卖给被告人李某，李某经被告人余某联系，将80克冰毒卖给被告人安某。24．2017年5月20日凌晨0点8分，李某从徐某某手中购买33粒麻古。25．2017年5月25日凌晨1点11分，李某从徐某某手中购买10克冰毒。26．2017年6月9日晚11点41分，李某从徐某某手中购买460粒麻古。27．2017年6月24日凌晨2点9分，李某从徐某某手中购买100粒麻古。28．2017年6月24日晚7点15分，李某从徐某某手中购买200粒麻古。上述事实，有经原审庭审质证、确认的微信聊天记录和转账记录、扣押决定书和扣押清单、现场照片等书证以及被告人李某、徐某某、余某、李某、安某的供述等证据证实。七、被告人李某、沈某贩卖毒品的事实2017年7月17日至8月24日，被告人李某通过微信向被告人沈某转账购买毒品，先后购买冰毒75克、麻古107粒。李某将购买的上述毒品卖给微信昵称“一个有故事的男人”、被告人余某、“凯儿”“小小黑天使”“李伟”等人。分述如下：1．2017年7月17日20时48分，李某给沈某转账600元，从其手中购买4克冰毒。2．2017年7月20日23时30分，李某给沈某转账280元，从其手中购买7粒麻古。3．2017年7月26日22时28分，李某给沈某转账600元，从其手中购买4克冰毒。4．2017年7月27日18时37分，李某给沈某转账1200元，从其手中购买5克冰毒和10粒麻古。5．2017年7月28日凌晨01时40分，李某给沈某转账400元，从其手中购买2克冰毒和2粒麻古。6．2017年7月29日22时57分，李某给沈某转账250元，从其手中购买6粒麻古。7．2017年7月30日20时55分，李某给沈某转账880元，从其手中购买3克冰毒和8粒麻古。8．2017年8月1日18时17分，李某给沈某转账480元，从其手中购买2克冰毒和4粒麻古。9．2017年8月2日20时02分，李某给沈某转账280元，从其手中购买2克冰毒。10．2017年8月2日20时03分，李某给沈某转账120元，从其手中购买3粒麻古。11．2017年8月2日21时35分，李某给沈某转账360元，从其手中购买2克冰毒和4粒麻古。12．2017年8月2日21时36分，李某给沈某转账120元，从其手中购买3粒麻古。13．2017年8月8日21时43分，李某给沈某转账1200元，从其手中购买5克冰毒和10粒麻古。14．2017年8月9日13时31分，李某给沈某转账850元，从其手中购买5克冰毒。15．2017年8月11日13时07分，李某给沈某转账600元，从其手中购买4克冰毒。16．2017年8月11日23时24分，李某给沈某转账440元，从其手中购买2克冰毒和3粒麻古。17．2017年8月13日凌晨01时39分，李某给沈某转账320元，从其手中购买2克冰毒。18．2017年8月13日20时25分，李某给沈某转账500元，从其手中购买3克冰毒和1粒麻古。19．2017年8月14日18时57分，李某给沈某转账240元，从其手中购买6粒麻古。20．2017年8月15日14时28分，李某给沈某转账240元，从其手中购买6粒麻古。21．2017年8月15日14时37分，李某给沈某转账450元，从其手中购买3克冰毒。22．2017年8月16日22时09分，李某给沈某转账380元，从其手中购买2克冰毒和2粒麻古。23．2017年8月16日22时16分，李某给沈某转账400元，从其手中购买2克冰毒和2粒麻古。24．2017年8月19日14时12分，李某给沈某转账450元，从其手中购买3克冰毒。25．2017年8月19日14时12分，李某给沈某转账350元，从其手中购买2克冰毒和1粒麻古。26．2017年8月19日23时43分，李某给沈某转账300元，从其手中购买2克冰毒。27．2017年8月21日12时41分，李某给沈某转账390元，从其手中购买2克冰毒和2粒麻古。28．2017年8月22日凌晨01时40分，李某给沈某转账560元，从其手中购买4克冰毒。29．2017年8月22日21时19分，李某给沈某转账400元，从其手中购买10粒麻古。30．2017年8月22日22时02分，李某给沈某转账700元，从其手中购买3克冰毒和5粒麻古。31．2017年8月22日22时34分，李某给沈某转账220元，从其手中购买5粒麻古。32．2017年8月23日15时13分，李某给沈某转账440元，从其手中购买2克冰毒和2粒麻古。33．2017年8月23日20时35分，李某给沈某转账200元，从其手中购买5粒麻古。34．2017年8月24日20时19分，李某给沈某转账780元，从其手中购买5克冰毒。上述事实，有经原审庭审质证、确认的微信聊天记录和转账记录、扣押决定书和扣押清单、现场照片等书证以及被告人李某、沈某的供述证实。八、被告人余某贩卖毒品、容留他人吸毒的事实（一）贩卖毒品的事实2017年3月10日，何某找被告人安某购买毒品，安某又联系被告人余某，提出想购买毒品，并将1万元分2次通过微信转给余某，余某与李某联系，并把1万元转给李某用于购买毒品，李某便从李某处购买冰毒80克交给余某，由余某转手给安某，两人将毒品倒出一部分后，由安某将毒品交给何某。上述事实，有经原审庭审质证、确认的微信转账记录，被告人余某、安某、李某的供述等证据证实。（二）容留他人吸毒的事实2016年12月份至2017年2月份，被告人余某在其租住的重庆市渝北区冉家坝安泰城市理想城17-5房间内容留被告人安某吸食冰毒4次。上述事实，有经原审庭审质证、确认的被告人余某、安某的供述证实。本案另有经原审庭审质证、确认的抓获经过、刑事判决书、临时羁押证明、户籍信息等综合证据证实。原审法院认为，被告人徐某某、李某、李某、肖某某、李某某、李某、沈某贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人安某、付某某贩卖、运输毒品，其行为均构成贩卖、运输毒品罪；被告人余某贩卖毒品，容留他人吸毒，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人胡某某贩卖毒品，随意殴打他人，情节恶劣，其行为分别构成贩卖毒品罪、寻衅滋事罪。被告人余某、胡某某在判决宣告前犯数罪，依法应数罪并罚。肖某某贩卖给王某1的毒品系犯罪未遂。被告人李某、余某、沈某、李某系毒品再犯，依法应从重处罚；被告人李某、李某、余某、沈某、李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人徐某某、李某、李某、安某、李某、肖某某、付某某、胡某某、李某某到案后如实供述主要犯罪事实，构成坦白，依法可从轻处罚；被告人余某到案后如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，依法可对容留他人吸毒罪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第三百五十六条、第二百九十三条、第二十三条、第二十五条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，作出如下判决：一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币四十万元。二、被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三十五万元。三、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三十万元。四、被告人安某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二十五万元。五、被告人沈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十六万元。六、被告人余某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元、罚金人民币五千元。八、被告人肖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。九、被告人付某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年四个月，并处罚金人民币九万元。十、被告人胡某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币八万元，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币八万元。十一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币七万元。十二、未随案移交的扣押毒品、作案工具予以没收，由扣押机关依法处理。宣判送达后，原审被告人李某不服，以“贩卖数量只有40克，认定我贩卖392克的证据不足；量刑重”为由，提出上诉。其辩护人提出如下辩护意见：1、原审判决认定事实不清，微信有退款11000元，可购买220克毒品，该220克毒品应在贩卖数量中扣除；2、认定贩卖392克证据不足；3、协助公安将上家徐某某抓获，有立功情节。原审被告人徐某某不服，以“以贩养吸，原审判决认定的贩卖数量过多；量刑重，没收个人财产数额过多”为由，提出上诉。其辩护人提出如下辩护意见：1、徐某某以贩养吸，主观恶性不大；2、认罪悔罪态度较好，可从轻处罚；3、财产性处罚过重。原审被告人李某不服，以“没有抓到现行，认定我构成贩卖毒品罪的证据不足；侦查人员刑讯逼供”为由，提出上诉。其辩护人提出如下辩护意见：1、在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2、有坦白情节。原审被告人余某不服，以“只是帮安某给李某打了一个电话，未获利，系从犯；量刑重”为由，提出上诉。其辩护人提出如下辩护意见：1、上诉人余某从李某处为安某购买毒品的行为应认定为居间介绍，与李某或者安某构成共同犯罪，且应认定为从犯；2、容留他人吸毒罪构成坦白，可从轻处罚。原审被告人李某不服，以“从沈某处购买的75克毒品只卖了10克左右，107粒麻古只卖了几粒，其他都自己吸食了，量刑重”为由，提出上诉。其辩护人提出如下辩护意见：1、仅贩卖毒品10克，其余65克被李某自己吸食；2、到案后供述了毒品来源，对其他被告人的犯罪事实进行了揭发，构成立功；3、有坦白情节，认罪悔罪态度较好，可从轻处罚。原审被告人肖某某不服，以“有立功情节，原审判决未认定；通过李某2、匡某购买的29克毒品应认定为非法持有”为由，提出上诉。其辩护人提出如下辩护意见：1、通过李某2、匡某购买的29克毒品应认定为非法持有，不应认定为贩卖；2、肖某某以贩养吸，应考虑其吸食毒品的情节；3、肖某某有坦白情节，认罪态度较好。原审被告人胡某某不服，以“26.5克毒品是伏焦购买的，我没有买卖过大宗毒品，原审判决认定我贩卖26.5克毒品证据不足”为由，提出上诉。其辩护人提出如下辩护意见：1、认定胡某某通过何某、袁某购买26.5克毒品的事实不清，证据不足，何某、袁某的供述相互矛盾，胡某某的几次供述内容高度一致，不符合正常人的语言表达特点，且临沭法院生效判决书已认定该宗毒品为伏焦购买；2、胡某某在寻衅滋事罪中所起作用较小，量刑过重。原审被告人李某某不服，以“量刑重”为由，提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护意见。经二审审理查明的基本事实和适用的证据与原审判决一致。本院认为，上诉人李某、徐某某、李某、李某、肖某某、李某某及原审被告人沈某贩卖甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪；上诉人余某贩卖甲基苯丙胺，容留他人吸毒，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；上诉人胡某某贩卖甲基苯丙胺，随意殴打他人，情节恶劣，其行为分别构成贩卖毒品罪、寻衅滋事罪；原审被告人安某、付某某贩卖、运输甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖、运输毒品罪。其中，上诉人李某、徐某某、李某、李某、肖某某、余某及原审被告人沈某贩卖甲基苯丙胺五十克以上，原审被告人安某贩卖、运输甲基苯丙胺五十克以上，依法应处十五年有期徒刑，并处没收财产；上诉人胡某某、李某某贩卖十克以上不满五十克，原审被告人付某某贩卖、运输毒品十克以上不满五十克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。关于上诉人李某所提“贩卖数量只有40克，认定我贩卖392克的证据不足”的上诉理由及其辩护人所提“原审判决认定事实不清，微信有退款11000元，可购买220克毒品，该220克毒品应在贩卖数量中扣除；认定贩卖392克证据不足”的辩护意见，经审理认为，上诉人李某与徐某某之间的微信聊天及转账记录证实其在徐某某处购买毒品312克，徐某某对此并无异议，李某在侦查阶段对每一起犯罪事实均予以确认；李某、安某、徐某某的供述证实上诉人李某另于2017年3月10日从徐某某处购买80克毒品卖与李某。贩卖毒品的数量应当以购买的数量认定，故原审判决认定李某贩卖毒品392克并无不当。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人徐某某所提“以贩养吸，原审判决认定的贩卖数量过多”的上诉理由及其辩护人所提“徐某某以贩养吸，主观恶性不大”的辩护意见，经审理认为，原审判决依据能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定徐某某的贩毒数量，并无不当，自己吸食毒品只是量刑时酌情考虑的情节。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李某所提“没有抓到现行，认定我构成贩卖毒品罪的证据不足；侦查人员刑讯逼供”的上诉理由，经审理认为，上诉人李某在看守所对其贩卖毒品的事实作过详细供述，与上线李某、下线安某的供述相互印证；无证据证实侦查人员对其刑讯逼供。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李某的辩护人所提“在共同犯罪中起次要作用，系从犯”的辩护意见，经审理认为，上诉人李某从李某处购买毒品卖与安某，系单独的贩卖毒品行为，与上线李某、下线安某均不构成共同犯罪，不符合从犯的认定条件。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人余某所提“只是帮安某给李某打了一个电话，未获利，系从犯”的上诉理由及其辩护人所提“余某从李某处为安某购买毒品的行为应认定为居间介绍，与李某或者安某构成共同犯罪，且应认定为从犯”的辩护意见，经审理认为，在安某和李某之间的毒品交易中，上诉人余某并非是起介绍联系作用的中间人，而是参与转手毒资和毒品，所起作用较大，其行为不符合居间介绍买卖毒品的特征，不能认定为从犯。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李某所提“从沈某处购买的75克毒品只卖了10克左右，107粒麻古只卖了几粒，其他都自己吸食了”的上诉理由及其辩护人所提“仅贩卖毒品10克，其余65克被李某自己吸食”的辩护意见，经审理认为，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，原审判决认定的贩卖数量并无不当。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李某、余某、李某、肖某某的辩护人所提“有坦白情节”的辩护意见，经审理认为，原审判决对四上诉人的坦白情节已予认定，并已在量刑时体现，本院不再重复评价。关于上诉人李某的辩护人、上诉人李某的辩护人和上诉人肖某某所提“构成立功”的辩护意见和上诉理由，经审理认为，到案后供述毒品来源，对其所了解的同案犯的犯罪事实进行揭发，属于被告人应当供述的内容，不能认定为立功。该辩护意见和上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人肖某某所提“通过李某2、匡某购买的29克毒品应认定为非法持有”的上诉理由及其辩护人所提“通过李某2、匡某购买的29克毒品应认定为非法持有，不应认定为贩卖；肖某某以贩养吸，应考虑其吸食毒品情节”的辩护意见，经审理认为，上诉人肖某某在较短时间内多次购买毒品，数量大，应系专门贩毒人员。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，在本案中，无证据证实肖某某通过李某2、匡某购买的29克毒品毁损、丢弃或者有其他用途，故应当计入其贩卖数量，不应认定为非法持有毒品。原审判决对肖某某吸食毒品的情节已予考虑。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人胡某某所提“26.5克毒品是伏焦购买的，我没有买卖过大宗毒品，原审判决认定我贩卖26.5克毒品证据不足”的上诉理由及其辩护人所提“认定胡某某通过何某、袁某购买26.5克毒品的事实不清，证据不足，何某、袁某的供述相互矛盾，胡某某的几次供述内容高度一致，不符合正常人的语言表达特点，且临沭法院生效判决书已认定该宗毒品为伏焦购买”的辩护意见，经审理认为，根据上诉人胡某某在侦查阶段的供述，因其当时和袁某并不认识，所以通过伏焦找何某、袁某购买毒品，袁某将毒品交给伏焦，但实际购买人应为胡某某。胡某某对其在办案机关和看守所中的几次供述均签字捺印，并无异议。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人胡某某的辩护人所提“胡某某在寻衅滋事罪中所起作用较小，量刑过重”的辩护意见，经审理认为，在寻衅滋事犯罪中，胡某某虽未直接致伤被害人，但其实施了持斧头打碎玻璃门进入被害人公司并砍砸办公桌的行为，系共同犯罪中的积极参加者，原审判决对其作出的量刑并无不当。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于本案上诉人及其辩护人所提“量刑重”的上诉理由和辩护意见，经审理认为，原审判决根据各上诉人的贩卖数量、次数，毒品再犯、累犯、坦白、认罪等情节以及对社会的危害程度等作出的人身刑及财产刑均适当。该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵树才审判员  高德玲审判员  张恩廷二〇一九年十二月二十四日书记员  吴梦凡