湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13790号上诉人（原审原告）：创金天地投资有限公司，住所地在天津自贸试验区（空港经济区）西三道158号5幢902-B。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：李可人，湖南环海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南中远实业有限公司，住所地在湖南省长沙市芙蓉区黄兴中路188号英尚国际大厦28楼。法定代表人：周建军，执行董事。被上诉人（原审被告）：周建军，男，1970年11月6日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。被上诉人（原审被告）：伍建龙，女，1972年1月5日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。上诉人创金天地投资有限公司（以下简称创金公司）因与被上诉人湖南中远实业有限公司（以下简称中远公司）、被上诉人周建军、被上诉人伍建龙民间借贷纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初11472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。创金公司向本院提出上诉请求：1.请求依法撤销长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102民初11472号民事判决，并依法改判支持创金公司的全部诉讼请求；2.中远公司、周建军、伍建龙承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审判决以“创金公司要求中远公司、伍建龙和周建军偿还借款本息并支付违约金，但没有提供符合法律规定的证据加以证明”为由，驳回创金公司的诉讼请求，是错误的，理由在于：1.创金公司提供的《借款服务合同（QD1）》《借款及担保协议》《担保函（QD2）》《服务协议（QD9）》《轻易贷会员资料审核确认书（直营店版）》等证据，创金公司均能提供证据原件予以核对；2.结合法律规定和约定，中远公司以网络在线点击确认方式签订的《借款及担保协议》（一审证据六、证据七）是真实的；3.中远公司以网络在线点击确认方式签订的《借款及担保协议》（一审证据六、证据七）后，轻易科技有限公司将借款按照约定方式支付至中远公司的存管账户，足以证实借款已实际支付。综上，创金公司提供的证据足以证实涉案借款已实际支付；为此，创金公司特上诉至法院，请法院在全面审查本案事实的基础上，依法作出客观、公正的裁决！中远公司未参加诉讼，也未提交书面辩解状。创金公司向一审法院提出起诉请求：1.请求判令中远公司立即向创金公司偿还借款本金37万元及利息15725元；2.请求判令中远公司立即向创金公司支付违约金（违约金以37万元为基数，按年利率24%的标准自2019年6月16日起支付至欠款实际清偿之日止，暂计算至2019年7月1日为3700元）；3.请求判令周建军、伍建龙对上述中远公司的还款义务承担连带担保责任；4.判令本案一审的公告费、邮寄费、鉴定费等诉讼费用及创金公司为追偿欠款而支付的其他费用由中远公司、周建军、伍建龙承担。一审法院认定事实：创金公司围绕其诉讼请求向一审法院提交了七组证据材料，但其中证据一《借款服务合同（QD1）》、证据二《借款及担保协议》、证据三《担保函（QD2》、证据四《服务协议（QD9）》、证据五《轻易贷会员资料审核确认书（直营店版）》没有提供原件加以核对，一审法院对其真实性无法进行确认；其中证据六（《借款及担保协议》及账户截图和资金存管账户交易流水）和证据七（《借款及担保协议》及账户截图和资金存管账户交易流水）也仅有轻易科技公司盖章，没有本案中远公司、周建军、伍建龙的签字或盖章，且轻易科技公司系创金公司的关联公司，故一审法院对该两组证据也不予确认。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利后果。本案一审中，创金公司要求中远公司、伍建龙和周建军偿还借款本息并支付违约金，但没有提供符合法律规定的证据加以证明，其主张的案件事实证据不足，故一审法院对其诉讼请求依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院判决：驳回创金公司的诉讼请求。本案一审受理费7141元，减半收取3570.5元，财产保全费2370元，合计5940.5元，由创金公司负担。二审中当事人均未提交新证据。但创金公司向本院提交了其一审中提交的证据（除资金存管账户交易流水）的原件，经核对，本院对该部分证据予以确认。本院二审另查明，2017年7月10日，轻易科技有限公司（甲方平台方）与中远公司（乙方借款人）签订《借款服务合同（ＱＤ1）》，该合同约定：一、双方权利及义务。1.乙方自愿在轻易贷或轻易贷无线客户端注册客户端注册成为会员、取得轻易贷会员账号，按照轻易贷要求提供相关信息完成激活后，方可使用甲方所提供的网络服务；2.乙方授权轻易贷按照本合同、《借款及担保协议》或轻易贷网上发布的各项规则，乙方在网上的指令进行操作，乙方承诺遵守并接受本合同及轻易贷制订的各项规则及网页提示；3.《借款及担保协议》的协议样本以本合同附件的形式连同本合同一并签署，与本合同具有同等法律效力，用于约定出借人、借款人、担保人三方框架性的权利、义务；……6.乙方同意并接受，甲方仅为通过轻易贷平台向乙方提供中介服务，而不参与乙方的借款交易，由于借款交易产生的一切纠纷与甲方及轻易贷无关，由此造成损失的，甲方及轻易贷不承担任何责任；7.乙方通过轻易贷提供的网络借贷中介服务取得借款的，应向甲方支付服务费，该服务费包括但不限于信息咨询服务、信用审核服务、债权管理服务等发生的费用，服务费标准为乙方在轻易贷每笔借款本金的一定比例，甲方拥有制订及调整服务费的权利……10.乙方认可并同意，《借款及担保协议》中的出借人向乙方支付借款的方式为：乙方委托甲方将出借人已充值至出借人轻易贷会员账户的出借资金划转至乙方的轻易贷会员账户，当乙方的轻易贷会员账户收到甲方划转的出借资金后，即为乙方已收到出借人的出借款项；11.乙方同意并接受，轻易贷出借人可以将对乙方拥有的债权转让给第三方（简称债权人），乙方向债权人还款的方式为：乙方将应还款项存入乙方的轻易贷会员账户，由甲方划转给出借人、债权人以还款；乙方尚未全部归还完毕应还款项的，该为归还部分的借款构成乙方对债权人或出借人的违约，由债权人或出借人依据《借款及担保协议》追究乙方的违约责任；在乙方还清欠出借人的借款前，出借人或债权人有权随时扣除“乙方指定的垫付宝账户”（该垫付卡账户是垫富宝投资有限公司运营的垫付宝网站××用于会员进行交易结算、收款、还款、提现的账户，用户名称：湖南中远实业有限公司，垫付宝卡号为：80×××52）中垫付宝现金账户中的余额用以偿还借款。同日，周建军、伍建龙作为担保人分别签订《担保函》，约定当借款人以网络在线点击确认的方式签署了《借款及担保协议》，即代表担保方同意了《借款及担保协议》的全部条款，自愿为借款人在《借款及担保协议》项下的全部借款及其他责任提供连带责任保证，在借款人不依据合同及协议约定向出借人、债权人承担还款义务时，由担保方向出借人、债权人承担还款义务时，由担保方向出借人、债权人承担连带还款责任。同日，创金公司作为出借人（甲方）、中远公司作为借款人（乙方）、周建军、伍建龙作为担保方（丙方）、轻易科技有限公司作为平台方（丁方）签订了一份《借款及担保协议》，该协议约定：借款利率为4.25%／180天；甲乙丙丁四方一致同意并确认，甲方、乙方之间的借款，通过各自登录自己的轻易贷会员账号后，以网络在线点击确认本协议电子文本的方式而最终达成；丙方已实现签署了编号为ＱＤ02ＪＡ00125512-02的《担保函（ＱＤ02）》，承诺为乙方的借款提供连带担保责任；本协议与乙方同丁方签署的《借款服务合同》等其他合同，以及轻易贷公示的各项规则中的相关名词可相互引用参照，协议各方对本协议完全理解和认同，一旦各方使用轻易贷所提供的服务，各方即受协议及轻易贷公示的各项规则的约束，乙方还须受与丁方签署的其他合同的约束。该协议第五条关于借款约定：“2.各方均认可并同意，本协议中的甲方向乙方支付借款的方式为：甲方委托丁方于本协议生效后将已充值至甲方轻易贷会员账户的出借资金划转至乙方的轻易贷会员账户：当乙方的轻易贷会员账户收到丁方划转的出借资金后，即为乙方已收到甲方的出借款项；3.乙方同意，在收到每笔借款时，均须一次性向丁方支付服务费，服务费标准为借款本金的2.5%；……5.乙方同意，在收到每笔借款时，均须一次性向河北汇通非融资性担保有限公司（《服务协议（ＱＤ9）》当中的乙方）支付履约保证金，履约保证金标准为借款本件的7.5%。该协议关于违约责任还约定：“2.乙方违约的，须向甲方、债权人交纳借款本金金额10%的款项作为一次性违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金，并自愿承担由此产生的其他费用（其他费用，指乙方因违约给甲方及／或甲方造成的一切损失及甲方及／或甲方为维护和实现本协议项下的权利而发生的费用，包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等和甲方实现抵押权而产生的费用）。同日，轻易科技有限公司作为甲方，河北汇通非融资性担保有限公司作为乙方，周建军、伍建龙分别作为丙方，中远公司作为丁方签订了《服务协议》，约定基于丁方通过甲方创建并运营的轻易贷平台，以网络在线点击确认的方式与出借人签订《借款及担保协议》，从出借人取得借款，丙方、丁方同意：各方签署的本协议，以及丙方、丁方出具的《担保函》丁方签署的《借款服务合同》、丁方在轻易贷在线点击确认的《会员服务协议》及《借款及担保协议》等协议，连同轻易贷上发布的各项协议、规则、细则、条款均为本协议不可分割的一部分，与本协议具备同等法律效力。丙方、丁方已知悉且同意甲方可以就轻易贷上发布的各项协议、规则、细则、条款进行修改，自愿向甲方申请通过轻易贷取得借款、承担还款的连带保证责任。本院对一审法院查明的其他事实一致。本院认为，结合庭询以及双方诉辩情况，本案二审各方争议焦点如下：创金公司是否有证据证明其已经向中远公司实际支付借款。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，创金公司与中远公司虽签订有《借款服务合同》、《借款及担保协议》、《担保函》、《轻易贷会员资料审核确认书（直营店版）》等证据，但其提供的《资金存管账户交易流水》无原件核对，本院无法核对其真实性，故无法确认其是否已经实际向中远公司提供借款。因此，创金公司上诉请求撤销一审判决并判令中远公司、周建军、伍建龙承担偿还本息并支付违约金没有事实依据，本院不予支持。综上所述，创金公司的上诉请求不能成立，应当予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费7141元，由创金天地投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  王力夫审判员  何 鑫二〇一九年十二月九日法官助理周政国书记员王嘉翌附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。