辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2471号上诉人（原审原告）：王某某。被上诉人（原审被告）：抚顺市管好家劳动服务有限公司，住所地抚顺市顺城区隆城街7-5号楼1单元102号。法定代表人：刘丽军，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：中国建设银行股份有限公司抚顺分行，住所地抚顺市顺城区新华大街15号。负责人：李驰，该行行长。委托诉讼代理人：吴万凯，辽宁同泽律师事务所律师。上诉人王某某与被上诉人抚顺市管好家劳动服务有限公司（以下简称管好家公司）、中国建设银行股份有限公司抚顺分行（以下简称建设银行）劳动争议一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初1423号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王某某、被上诉人管好家公司的法定代表人刘丽军、建设银行的委托诉讼代理人吴万凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王某某的上诉请求：1、撤销抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初1423号民事判决；2、依法改判管好家公司向上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金52000元、支付2006年至2012年的失业金、补缴2006年至2008年的社会保险；建设银行对上述款项承担连带给付责任。3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清、适用法律错误，依法应当予以撤销并改判。理由如下：一、上诉人与管好家公司间的劳动关系系由被上诉人管好家公司单方违法解除，并非双方协商一致解除。《解除劳动关系证明书》系被上诉人管好家公司单方制作并出具，该证明书中“解除劳动关系原因”一项的内容也是由被上诉人单方填写，该证明书既无法证明系共同达成也无法证明解除劳动关系的原因系双方协商一致的结果。王某某生育险是在2019年5月即已经开始办理，取得时间是在被上诉人解除劳动合同之后。无论是生育保险还是失业金，均是上诉人作为劳动者应当享有的正常权益，不能因为劳动者在提起劳动仲裁及诉讼前享有了该两项权益就推定上诉人同意被上诉人的解除行为。原审判决以“因原告与被告管好家公司达成的《解除（终止）劳动关系证明书》，显示原告与被告管好家公司是双方协商一致解除劳动合同，并原告领取了生育险及失业险保险金”进而推断出“原告对双方协商一致解除劳动合同的事实是知情并认可的”没有任何事实和法律依据。故被上诉人对于自身违法解除的事实应当承担支付经济赔偿金的责任。被上诉人建设银行违反派遣约定，擅自调整上诉人的工作岗位，询问上诉人要求上诉人考虑是否同意后，又擅自将上诉人退回管好家公司，造成管好家公司与上诉人解除劳动关系的后果，被上诉人建设银行作为用工单位对上诉人被解除劳动关系及经济赔偿金的损失均具有过错，依法应当承担连带给付的责任。二、上诉人于2006年起在被上诉人建设银行工作，因未与上诉人签订劳动合同致使上诉人在被上诉人管好家公司解除劳动关系后无法领取2006年至2012年的失业金，该部分损失系由被上诉人建设银行造成，应由建设银行承担。另外，被上诉人建设银行未为上诉人缴纳2006年至2008年的社会保险，因此产生的社会保险损失应由被上诉人建设银行承担。综上所述，原审判决认定事实不清造成适用法律错误，依法应当予以撤销并改判。被上诉人管好家公司辩称，不存在经济赔偿金问题，违反事实。建行和我公司说上诉人不服从单位安排予以开除，期间没有来我公司报道，一直在旷工。我们通知上诉人之后，上诉人来和我公司协商，让我们帮忙办失业金。上诉人之前承诺不要任何补偿，上诉人主张失业金和保险与我们无关，当时没有在我们这工作。上诉人是开除的，当时我们不想造成纠纷，影响与建行关系。解除劳动关系证明书上诉人是知情的。被上诉人建设银行辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。上诉人诉求我行承担连带责任没有事实及法律依据。我们与上诉人没有劳动合同，上诉人主张失业金、社会保险诉求已经超过诉讼时效。上诉人王某某向一审法院起诉请求：1.请求判决管好家公司向王某某支付违法解除劳动合同的经济赔偿金52000元；2.请求判决管好家公司向王某某支付2006年至2012年的失业金；3.请求判决管好家公司支付王某某补缴2006年至2008年的社会保险；4.请求判决建设银行对上述款项承担连带给付责任；5.本案诉讼费由管好家公司承担。一审法院认定事实：2012年8月1日，王某某与管好家公司签订《劳动合同》，约定：固定期限劳动合同，从2012年8月1日至2013年8月1日，其中试用期1个月，从2012年8月1日至2012年8月31日，管好家公司根据工作岗位实际需要，安排王某某从事司机工作，工作地点为顺城。劳动合同签订后，管好家公司将王某某派遣到建设银行，从事司机工作，月平均工资2100元左右。2018年3月1日，管好家公司与王某某补签了一份《劳动合同》，内容：无固定期限劳动合同从2018年3月1日起至法定终止条件出现时止，从事后勤工作，工作地点为顺城。2018年6月，因王某某工作地点调动，建设银行将王某某退回管好家公司。2018年9月3日，抚顺市人力资源和社会保障局备案了王某某与管好家公司的《解除（终止）劳动关系证明书》，内容：双方协商一致解除劳动合同。王某某与管好家公司解除劳动关系后，领取了生育险及失业险保险金。2019年，王某某申请抚顺市顺城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委出具顺劳人仲（2019）第6号，驳回王某某的仲裁请求。一审法院认为，劳务派遣单位应当履行用人单位对劳动者的义务。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当给付劳动者经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，王某某经管好家公司派遣到建设银行工作。管好家公司为劳务派遣单位，建设银行为用工单位。王某某与管好家公司形成劳动关系。王某某主张管好家公司单方辞退，管好家公司应当给付赔偿金一节，因王某某与管好家公司达成的《解除（终止）劳动关系证明书》，显示王某某与管好家公司是双方协商一致解除劳动合同，并王某某领取了生育险及失业险保险金，证明王某某对双方协商一致解除劳动合同的事实，是知情并认可的，故王某某主张的违法解除劳动合同的主张，一审法院不予支持，但管好家公司应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条给付王某某经济补偿金。关于王某某主张管好家公司向王某某支付2006年至2012年的失业金一节，因王某某已领取了失业金，该项诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。关于王某某要求管好家公司支付王某某补缴2006年至2008年的社会保险，因王某某与管好家公司在2012年8月1日签订劳动合同，王某某未提供证据证明在2006年至2008年之间与管好家公司、建设银行存在劳动关系，故该诉求一审法院不予支持。关于建设银行是否承担连带给付责任一节，劳务派遣单位应当履行用人单位对劳动者的义务，故作为劳务派遣单位的管好家公司应承担责任，建设银行不承担相应责任。关于经济补偿金计算一节，王某某与管好家公司的劳动关系期限从2012年8月1日至2018年8月31日，共计6年1个月。原告月平均工资2100元，经济补偿金应当为13650元（2100*6+2100/2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第五十八条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、抚顺市管好家劳动服务有限公司于判决生效后十日内给付王某某经济补偿金13650元；二、驳回王某某对中国建设银行股份有限公司抚顺分行及其他诉讼请求。逾期未按判决确定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由抚顺市管好家劳动服务有限公司承担。本院二审期间，被上诉人管好家公司提交《解除劳动关系协议》。上诉人王某某对该份证据的质证意见为：是我签的字，没有什么意见。被上诉人建设银行的质证意见为：真实性、合法性、关联性均没有异议，可以证明管好家公司与王某某协商解除劳动合同。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人王某某认可其在该协议上签字，本院予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查，2018年8月31日，被上诉人管好家公司（甲方）与上诉人王某某（乙方）签订《解除劳动关系协议》载明：“因调换工作经双方平等协商解除劳动关系，达成协议如下：1、2018年8月31日以前由甲方承担的各项社会保险由甲方承担，并办理具体业务……”。上诉人王某某向抚顺市顺城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为管好家公司支付2006年至2012年的失业金并补缴2006年至2008年的社会保险，及解除劳动合同的赔偿金。本院确认的上述事实，有解除劳动关系协议、仲裁裁决书在卷为凭，该证据已经庭审质证，经本院审查，予以采信。本院认为，关于本案争议焦点被上诉人管好家公司与上诉人王某某解除劳动合同是否违法，应否向上诉人王某某支付赔偿金的问题。抚顺市人力资源和社会保障局备案的《解除（终止）劳动关系证明书》记载：“解除劳动关系原因双方协商一致解除劳动合同”，上诉人王某某未提交证据推翻上述证明书证明力，结合《解除劳动关系协议》，一审认定上诉人王某某与被上诉人管好家公司协商一致解除劳动合同并无不当。上诉人王某某主张管好家公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的上诉请求于法无据，本院不予支持。二审中，上诉人王某某明确主张由被上诉人建设银行承担支付2006年至2012年失业金、缴纳2006年至2008年社会保险、支付2006年至2012年违法解除劳动合同赔偿金的责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉请请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。上诉人王某某该诉请系其与被上诉人建设银行之间独立的劳动争议，其应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院不予审理。关于上诉人王某某诉求被上诉人建设银行承担连带责任一节，上诉人王某某与被上诉人管好家公司协商一致解除劳动合同，现上诉人王某某以被上诉人建设银行对解除劳动合同及经济赔偿金存在过错为由诉求被上诉人建设银行承担连带责任于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人王某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王某某负担。本判决为终审判决。审判长  王向军审判员  田 丰审判员  秦 梦二〇一九年十二月二十日书记员  姜 霞