四川省汉源县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1823民初1852号 原告：郑君，男，1982年12月12日出生，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：白钧，汉源县九襄法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。 被告：周渝茨，男，1985年10月4日出生，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 被告：何昌伟，男，1984年2月5日出生，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 被告：湖北大禹水利水电建设有限责任公司，住所地：武汉市东西湖新沟镇。 法定代表人：余中平，职务董事长。 原告郑君与被告周渝茨、何昌伟、湖北大禹水利水电建设有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月15日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑君及其委托诉讼代理人白钧，被告周渝茨、何昌伟到庭参加诉讼，被告湖北大禹水利水电建设有限责任公司（以下简称湖北大禹公司）经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告郑君向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决三被告连带赔偿原告的各项损失共计：149547.25元。其中医疗费2003.25元（已扣除被告支付的20060.47元）、住院伙食补助费660元、营养费2700元、护理费11340元、误工费48000元、残疾赔偿金53324元、精神抚慰金3000元、后续治疗费22800元、残疾辅助器具费120元、评残费2600元、交通费3000元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：湖北大禹公司中标修建汉源县永定桥水库大田支渠扩建工程施工I标段，被告周登和何昌伟系该工程项目的负责人。原告为被告提供劳务，主要从事搭架等劳务。2019年1月7日10时许，原告在被告的工地上拆除高架时坠落，当时立即被送往天全县中医医院进行住院治疗，该院诊断为：中医诊断：骨折病，骨断筋伤，血瘀气滞。西医诊断：1、右内、后踝及胫骨chaput结节、腓骨下段粉碎骨折伴踝关节半脱位，下胫腓联合分离(A0：C3)；2、右距骨骨软骨损伤。原告于2019年1月29日出院，共花费医疗费22063.72元，被告何昌伟支付了20060.47元，原告自行垫付2003.25元。2019年7月8日，原告的伤经成都蓉城司法鉴定中心鉴定为：1、被鉴定人郑君摔伤右踝部，损伤所致伤残等级鉴定为九级；2、被鉴定人郑君的后续治疗费共计约需人民币22800元；2、被鉴定人郑君的误工期评定为240日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。综上所述，公民的健康权受法律保护，原告为维护自身合法权益，根据我国《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国侵权责任法》等法律规定，特具状诉至贵院，请求依法支持原告的各项诉求。 被告周渝茨辩称，对原告自行委托鉴定机构评定的九级伤残有异议，原告从2019年出院后不久就做了鉴定，如果目前鉴定的话肯定没有九级伤残，伤残鉴定应当是原告痊愈后才能做鉴定。 被告何昌伟辩称，关于原告的后续医疗费，第一次原告拆除内固定时花费了治疗费800元，根据医院的医嘱原告只需要行二次手术取出内固定物，不可能再花费太多的后续医疗费。关于护理费、误工费请法院依法判决；关于本案的责任划分，被告认为，本案中原告自身应占大部分，请依法判决。 被告湖北大禹公司未做答辩。 经审理本院认定事实如下：被告周渝茨、何昌伟系工程合伙关系，湖北大禹公司中标修建汉源县永定桥水库大田支渠扩建工程，后湖北大禹公司将该工程I标段的劳务分包给周渝茨和何昌伟。2018年12月郑君经人介绍到该标段务工，主要从事“搭架”、“拆架”、“支模”等工作，何昌伟对郑君务工具体过程进行监管，并对其出勤天数进行考勤，湖北大禹公司依据何昌伟对郑君的出勤天数，向其发放工资。 2019年1月7日10时许，郑君在该项目工程工地上作业时未系安全带、未佩戴安全帽在拆除脚手架过程中意外坠落，导致受伤。郑君受伤后当即被何昌伟等人送往天全县中医医院住院治疗，入院诊断：“中医诊断：骨折病，骨断筋伤，血瘀气滞。西医诊断：右内、后踝及胫骨chaput结节、腓骨下段粉碎骨折伴踝关节半脱位，下胫腓联合分离(A0：C3)”。经住院治疗，2019年1月29日郑君病情好转，申请出院，出院诊断：“中医诊断：骨折病，骨断筋伤，血瘀气滞。西医诊断：1、右内、后踝及胫骨chaput结节、腓骨下段粉碎骨折伴踝关节半脱位，下胫腓联合分离(A0：C3)；2、右距骨骨软骨损伤折”。出院医嘱及建议：“1.全休陆个月，术后三月伤肢免负重活动，院外扶拐助行（术后三个月必须扶双拐行走）。2.术后三个月来院取出胫腓联合螺钉。3.术后3.6.9.12个月来院复查（每周三为复查日）视骨折愈合情况决定负重方式及内固定物取出时间。4.如提早负重活动致内固定断裂、脱出，骨折移位，后果自负。5.逐步加强患肢功能练习，预防深静脉血栓形成。6.如有异常，随时复查”。郑君在天全县中医医院实际住院22日，经医院结算，共产生医疗费21800.72元，何昌伟垫付了20060.47元，郑君自行垫付门诊费1740.25元。 郑君出院后，何昌伟通过银行转账、“微信”支付等方式向郑君支付了11300元。 2019年7月8日，经成都蓉城司法鉴定中心鉴定郑君的伤情为：“1.被鉴定人郑君摔伤右踝部，损伤所致伤残等级鉴定为九级；2.被鉴定人郑君的后续治疗费共计约需人民币22800元；3.被鉴定人郑君的误工期评定为240日、护理期评定为90日、营养期评定为90日”。郑君为此支付鉴定费2600元。现郑君以合法权益受损为由，诉至本院，并提出前述主张。 另查明，湖北大禹公司具有建筑业企业资质证书，资质类别及等级“水利水电工程施工总承包壹级”。根据汉源县宜东镇海亭村村民委员出具的证明，证实周渝茨与周登系同一人，周登是周渝茨的乳名，其在日常生产生活中均以周登对外从事民事活动。 再查明，2019年8月21日郑君向本院提起诉讼要求周登、何昌伟、湖北大禹公司赔偿其在周登、何昌伟承包工程工地上务工后受伤住院产生的损失共计149183.25元，2019年9月29日郑君向本院提出撤诉申请，请求撤回对周登、何昌伟及湖北大禹公司的起诉，本院于2019年9月29日作出（2019）川1823民初1595号民事裁定，准予郑君撤回对对周登、何昌伟及湖北大禹公司的起诉。 上述事实，有原、被告身份证明，基层组织证明，被告大禹公司营业执照、建筑业企业资质证书，借记卡账户明细，中医院住院病案、四川省卫生医疗卫生单位住院费用结算票据、门诊票据，收条、农信POS签购单、中国农业银行POS签购单、“微信”支付记录，（2019）川1823民初1595号一审民事诉讼笔录、（2019）川1823民初1595号民事裁定书，成都蓉城司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票等予以佐证。以上证据，来源客观真实、合法，与本案具有关联性，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：1.原告郑君与被告周渝茨、何昌伟之间形成的是雇佣关系，还是承揽关系。2.原告郑君对自身损害结果的发生是否具有过错。本案中，郑君经人介绍在周渝茨、何昌伟合伙承包的工地上务工，何昌伟对其务工具体过程进行监管，并对出勤天数进行考勤，湖北大禹公司依据何昌伟对郑君出具的出勤天数，向郑君发放工资。郑君在务工期间受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，郑君在被告周渝茨、何昌伟承包的工地上从事搭架、拆架、“支模”等工作，并口头约定郑君工资按200元／天计算，周渝茨、何昌伟作为雇主，雇佣郑君在其承包的工地上务工，提供劳务一方的为原告郑君，接受劳务的一方为被告周渝茨、何昌伟，双方形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”郑君受伤后，产生的相应损失，有权依法要求雇主周渝茨、何昌伟赔偿，故对郑君要求被告周渝茨、何昌伟赔偿因务工过程中受伤造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等的诉求，本院依法予以支持。 周渝茨、何昌伟作为接受劳务的一方在郑君作业过程中缺乏监管，未尽到安全防范义务，故，本院认为周渝茨、何昌伟对导致提供劳务的郑君发生人身损害后果的过错较大，应当承担主要民事责任。郑君系完全民事行为能力人，对其从事的“搭架、拆架”工作具有一定的人身危险性应有认知，对这一危险作业，郑君主观上不够重视，其在从事危险劳务作业时未系安全带、佩戴安全帽致其受伤，未尽到必要的安全注意义务，疏于安全防范，对其自身损害后果的发生亦具有一定的过错。结合本案的实际情况及双方当事人的过错程度，本院确定郑君的损失由周渝茨、何昌伟承担60%的赔偿责任，郑君自行承担40%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，湖北大禹公司作为工程的发包人，明知周渝茨、何昌伟两人不具有劳务分包的资质，将该工程中的劳务部分发包给周渝茨、何昌伟，应当与周渝茨、何昌伟承担连带赔偿责任。 关于郑君要求赔偿营养费2700元的诉求，本院认为，因无医院医嘱予以证实，本院不予支持。 关于郑君要求赔偿残疾辅助器具费120元的诉求，因未提交购买机构出具的正式发票，不符合证据的合法性，故对该诉求，本院不予支持。 被告周渝茨、何昌伟辩称，郑君依据成都蓉城司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》要求赔偿后续医疗费、残疾赔偿金的诉求，二被告认为其评残等级不合理，后续医疗费不应该得到支持。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”，本案中，郑君委托成都蓉城司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，该鉴定机构具有相应鉴定资质，鉴定程序合法，且被告周渝茨、何昌伟未提供足以反驳其伤残等级鉴定意见的证据。故，对周渝茨、何昌伟的答辩意见不予采纳。 郑君系农村居民，故本院依法按农村标准计算其损失。关于郑君的损失，参照一审辩论终结前上一年度统计的数据，结合郑君的诉求，本院审查如下： 1.关于医疗费。本院结合医院出具的医疗费票据、住院病历等证据，确定为21800.72元。 2.关于后续医疗费。本院依据医院医嘱，结合《司法鉴定意见书》，确定为22800元。 3.关于护理费。本院根据汉源县中医医院出具的郑君的住院病历等证据，结合其伤情、住院时间，确定为22日，故本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算原告的护理费为2772元（22日×126元/日）。 4.关于住院伙食补助费。本院结合郑君的诉求，根据其实际住院天数并参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，确定其住院伙食补助费为660元（22日×30元/日）。 5.关于误工费。本院结合郑君的伤情、医院医嘱、司法鉴定意见书及其生活来源实际，同时根据本地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资认定原告郑君的误工期为202日（医院住院22日+医嘱全休6个月计180日），计25452元（202日×126元/日）。 6．关于残疾赔偿金。本院根据受害人丧失劳动能力程度，结合鉴定机构出具的评残等级意见，确定郑君伤残的伤残等级为九级，确定其残疾赔偿金为53324元（13331元×20年×伤残系数0.2）。 7.关于精神抚慰金。根据郑君的伤残等级及本次事故中的责任，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”。之规定，酌定为2000元。 8.关于交通费。本院根据郑君的诉求以及其就医地点、伤情、时间、人数、次数酌定400元。 9.关于鉴定费。有鉴定机构出具的鉴定费发票佐证，确定为2600元。 以上损失合计为131808.72元（医疗费21800.72元+后续医疗费22800元+护理费2772元+住院伙食补助费660元+误工费25452元+残疾赔偿金53324元+精神抚慰金2000元+交通费400元+鉴定费2600元）。 根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：“受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”之规定可以减轻周渝茨、何昌伟、湖北大禹公司的民事赔偿责任，郑君因伤住院产生的损失依法应当由原告郑君与被告周渝茨、何昌伟按责分担，即被告周渝茨、何昌伟、湖北大禹公司赔偿原告郑君79085.23元（131808.72元×60％），剩余部分由原告郑君自行承担，扣除何昌伟垫付的医疗费20060.47元及通过银行转账、微信支付的11300元后，被告周渝茨、何昌伟、湖北大禹公司还应赔偿郑君47724.76元（79085.23元-20060.47元-11300元。） 被告湖北大禹公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，是放弃了对原告郑君主张的事实和提交的证据进行质证、辩解等诉讼权利，本院依法缺席判决，由此对其所产生的法律后果，应当由被告湖北大禹公司自行承担。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十一条第二款、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下： 一、被告周渝茨、何昌伟于本判决发生法律效力后十五日内赔偿原告郑君医疗费、后续医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计47724.76元。被告湖北大禹水利水电建设有限责任公司对以上费用承担连带清偿责任。 二、驳回原告郑君其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3290元，减半收取计1645元，由原告郑君负担745元，被告周渝茨、何昌伟、湖北大禹水利水电建设有限责任公司负担900元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审判员  符涌诗 二〇一九年十二月五日 书记员  张脘皎 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第一百三十一条受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因务工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支持的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和务工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医院出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医院出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医院或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。