吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉04民终822号上诉人（原审被告）：吉林中聚新能源科技有限公司，住所地吉林辽源。法定代表人：徐卫东，董事长。委托诉讼代理人：苗慧，该公司副总经理。委托诉讼代理人：于忠秋，辽源市龙山区新兴法律服务所基层法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：冯士强，男，1990年4月8日出生，住所地吉林省辽源市。上诉人吉林中聚新能源科技有限公司（以下简称中聚公司）因与被上诉人冯士强劳动争议一案，不服东辽县人民法院（2019）吉0422民初1286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。中聚公司的委托诉讼代理人苗慧、于忠秋，冯士强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中聚公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费由冯士强承担。事实和理由：2018年7月3日，被上诉人严重失职造成生产事故。2018年7月5日，中聚公司对其作出终止劳动关系处理意见。被上诉人自2018年7月6日离厂后，再未到公司上班。2018年7月16日，被上诉人在辽源市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，2018年9月21日经辽劳人仲裁字（2018）192号裁决，被上诉人不服，在东辽县人民法院起诉。该案于2018年12月14日经（2018）吉0422民初1296号民事判决。判决生效后，被上诉人于2019年1月14日到公司申请解除劳动关系。此间被上诉人未向上诉人提供劳动。一审法院的判决存在如下认定事实及适用法律错误:一、一审判决给付2018年7月6日至2019年1月14日工资无事实及法律依据。被上诉人此间未向单位提供劳动,该时间段一直处在争议的诉讼期间内，在没有案件最终结果前，劳动关系处于不确定状态。上诉人一直找被上诉人以违纪解除劳动关系，但被上诉人拒绝签字。由于被上诉人拒绝签字，上诉人无法在人力资源和社会保障局办理解除劳动关系登记备案手续。（2018）吉0422民初1296号民事判决对此事也进行了认定,说明迟延办理解除合同手续的责任在于被上诉人的不配合。2019年1月14日，被上诉人向上诉人申请离职，只能说明被上诉人的工龄存在时间的顺延,不代表未提供劳动者还能继续享受工资待遇。一审法院在没有充足的法律依据下作出判决是错误的,同时也不符合按劳分配的工资政策。依据《工资支付暂行规定》第十二条，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。被上诉人是因自身原因造成停工的，另外国家目前无具体规定给付工资待遇,辽源市更没有先例。望二审给予纠正。二、判决给付经济补偿金无法律依据。2019年1月14日，被上诉人主动申请离职,因为以违纪解除劳动合同，被上诉人将不享受失业金待遇。为了被上诉人利益，上诉人同意协商解除合同。于是上诉人依据被上诉人的申请，按照《劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。按照第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。此条款只有上诉人提出解除合同并协商一致才给经济补偿金，被上诉人提出是不给的。因此一审法院错误理解和适用法律。更何况被上诉人在一审起诉时依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条主张权利。被上诉人不存在第三十八条劳动者可以解除劳动合同规定及适用情形。望二审给予改判。三、被上诉人诉讼请求在（2018）吉0422民初1296号民事判决已经给予驳回，属重复告诉。加之本案中（2018）吉0422民初1296号和（2019）吉0422民初1286号民事判决的审判法官是同一人，应属法官自行回避范畴。故该案一审审理程序违法,望二审法院给予纠正。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误且程序违法，上诉人无奈上诉至二审法院,请求依法公正审理，以维护上诉人的合法权益。冯士强辩称，中聚公司要求冯士强与其解除劳动合同，否则不给付此前判决的六月份工资，冯士强不得以才与其解除劳动合同。中聚公司的门卫阻拦冯士强到公司上班，冯士强才没有正常上班。请求二审法院保护弱势群体的合法权益，维持原判。冯士强向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付2018年7月6日至2019年1月14日的工资21,371.80元;2.判决被告支付解除劳动合同经济补偿金14,408.00元;3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：冯士强于2014年9月16日到中聚公司参加工作，双方签订了书面劳动合同，2017年9月16日双方续订了劳动合同，合同期限为2017年9月16日起至2020年9月15日止。2018年7月5日，中聚公司向公司各部门下达关于负极涂布工序质量事故的处理决定。2018年7月6日，中聚公司出具解除合同说明一份，在该份说明中加盖公章，冯士强未签字确认。2018年9月21日，冯士强诉讼至东辽县人民法院，要求被告取消对原告的相关处罚决定、支付拖欠的工资3,382.60元、判令原、被告解除劳动合同、判令被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金28,816.00元等。东辽县人民法院经审理于2018年12月14日作出（2018）吉0422民初1296号民事判决书，判决:一、中聚公司于本判决生效之日起立即向冯士强支付2018年6月份工资3,382.60元;二、驳回冯士强要求中聚公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金28,816.00元的诉讼请求。2019年1月14日，冯士强向中聚公司提出书面解除合同申请，中聚公司在申请书上盖章确认。2019年6月26日，冯士强至辽源市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院于当日作出辽劳人仲不字（2019）69号不予受理通知书。冯士强不服该通知书，诉讼至法院。冯士强2018年1月工资3,573.63元、2月工资3,376.99元、3月工资3,321.99元、4月工资3,201.08元、5月工资1,881.56元、6月工资3,382.95元。一审法院认为，关于冯士强主张的2018年7月6日至2019年1月14日期间工资应否支付问题。冯士强申请仲裁、提起诉讼期间虽未提供实际劳动，但由于是中聚公司下达处理决定、出具解除合同说明后引起的仲裁、诉讼，且经生效判决确认双方劳动合同并未解除，中聚公司应当支付冯士强此期间的工资。合同约定每月工资1,230.00元，低于辽源市在岗职工月最低工资标准1,580.00元，故中聚公司应支付冯士强2018年7月6日至2019年1月14日期间工资10,133.79元（1,580.00元×6个月+1,580.00元÷21.75天×9天）。对冯士强要求的其他工资，不予支持。关于冯士强主张的解除劳动合同经济补偿金应否支付问题。冯士强虽于2019年1月14日向中聚公司书面申请解除劳动合同，中聚公司同意解除并盖章确认，但在仲裁、诉讼期间，在双方劳动合同未解除情况下，中聚公司并未为冯士强提供适当劳动条件及岗位、未支付相应工资待遇，中聚公司应当支付解除劳动合同的经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。冯士强月工资标准为2,351.52元[（3,573.63元+3,376.99元+3,321.99元+3,201.08元+1,881.56元+3,382.95元+1,580.00元+1,580.00元+1,580.00元+1,580.00元+1,580.00元+1,580.00元）÷12个月]，故对冯士强要求中聚公司给付解除劳动合同的经济补偿金10,581.84元（2,351.52元×4.5个月）的诉讼请求，予以支持。对冯士强主张的其他经济补偿金，不予支持。判决:一、中聚公司给付冯士强2018年7月6日至2019年1月14日期间工资10,133.79元;二、中聚公司给付冯士强解除劳动合同经济补偿金10,581.84元;三、驳回冯士强的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。中聚公司提供的《解除（终止）劳动合同证明书》，具有真实性、关联性、合法性及证明力，能够证明双方于2019年1月14日协商解除了劳动合同，本院予以采纳。一审判决查明的事实，证据充分，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”。本案中，中聚公司以下发《关于负极涂布工序质量事故的处理决定》的方式，提出与冯士强解除劳动合同，之后双方协商解除了劳动合同，中聚公司应当向冯士强支付经济补偿。冯士强停工前十二个月的平均工资为3,332.00元[（3,366.73元＋3,354.03元＋3,735.75元＋3,701.95元＋3,640.03元＋3,448.08元＋3,573.63元＋3,376.99元＋3,321.99元＋3,201.08元＋1,881.56元＋3,382.95元）÷12]，冯士强停工前在中聚公司工作近四年，中聚公司应向其支付经济补偿13,328.00元（3,332.00元×4）。东辽县人民法院的（2018）吉0422民初1296号民事判决书，只认定中聚公司未向冯士强送达《关于负极涂布工序质量事故的处理决定》、双方之间的劳动合同未解除，并未认定该处理决定违法，中聚公司停止冯士强的工作是有依据的。在（2018）吉0422民初1296号案件中，冯士强提出解除劳动合同的诉讼请求，可见，冯士强已不打算再为中聚公司提供劳动，不打算再履行劳动合同。因此，中聚公司不向冯士强支付争议解决期间的工资，不违反法律规定。综上所述，吉林中聚新能源科技有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十六条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销东辽县人民法院（2019）吉0422民初1286号民事判决书主文第一项、第三项；二、变更东辽县人民法院（2019）吉0422民初1286号民事判决书主文第二项为“吉林中聚新能源科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向冯士强支付经济补偿13,328.00元”；三、驳回冯士强的其他诉讼请求。一审案件受理费10.00元，由冯士强负担。二审案件受理费10.00元，由吉林中聚新能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈传冬审判员  李 爽审判员  温桂杰二〇一九年十二月二十四日书记员  刘 颖