河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终3518号上诉人（原审原告）；浮长江，男，1977年3月14日出生，汉族，住焦作市塔南路铝厂16号楼2单元13号。委托诉讼代理人：杨云婷，河南达成律师事务所律师。委托诉讼代理人：张杰，河南达成律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：焦作万方铝业股份有限公司。住所地：焦作市马村区待王镇焦新路南侧。法定代表人：霍斌，董事长。委托诉讼代理人：李红伟，河南苍穹律师事务所律师。上诉人浮长江因与被上诉人焦作万方铝业股份有限公司（以下简称万方公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市马村区人民法院（2019）豫0804民初738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日受理后，依法组成合议庭于2019年12月6日公开开庭审理了本案。上诉人浮长江及其委托诉讼代理人杨云婷、张杰，被上诉人万方公司的委托诉讼代理人李红伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浮长江的上诉请求：1、依法撤销河南省焦作市马村区人民法院(2019)豫0804民初738号民事判决书，并依法予以改判为支持浮长江的一审诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由万方公司承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当，依法应予以撤销。1、万方公司未及时足额支付浮长江1月份的工资，浮长江有权解除劳动合同，万方公司人应当支付经济补偿金，一审法院认定浮长江解除合同理由不成立，判决不予支持浮长江要求万方公司支付经济补偿金的请求判决错误，依法应当改判。首先，根据《关于贯彻执行（中华人民共和国劳动法）若干问题的意见》的规定，企业职工因患病，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期，浮长江于1998年在万方公司工作，至今满二十年，享有24个月医疗期，在规定的医疗期间内，病假工资不能低于最低工资标准的80％，万方公司于2019年1月份向浮长江发放573元工资，即使加上社会保险和住房公积金等费用，仍然低于1520元，因万方公司未及时足额支付浮长江1月份的工资，浮长江要求解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第46条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。其次，即使万方公司在仲裁开庭后（5月）向浮长江补发了241.42工资，也仍不满足及时和足额这两个条件，一审法院认定在万方公司在仲裁开庭后向浮长江补发1月少发的工资241.42元后，万方公司已不存在克扣上诉人工资情形，认定事实错误。万方公司于2019年1月份仅向浮长江发放573元工资，即使加上社会保险费和住房公积金等费用为1278.58元，仍然低于1520元，万方公司未及时足额向浮长江发放工资，且在浮长江提起仲裁时违法行为仍存在，一审法院以浮长江提起劳动仲裁的时间，也就是2019年4月8日确认双方解除劳动关系，在2019年4月8日万方公司尚未补发少发的工资，违法行为仍然存在，浮长江要求支付经济补偿金的请求符合《中华人民共和国劳动法》第38条、46条之规定，应当予以支持。另外，浮长江所举证据充分证明车间工作环境恶劣，噪音大、粉尘污染严重，浮长江提交的万方公司的企业信用信息报告中也显示万方公司多次因环保问题和使用未经检验的压力管道相关行政部门给予行政处罚，万方公司未给浮长江提供劳动保护和安全工作的环境，一审法院认为浮长江解除合同理由不充分，认定错误，依法应当予以撤销，改判为万方公司向浮长江支付经济补偿金100824元。2、一审法院依据万方公司提供员工管理办法中规定的日加班工资依据认定万方公司已经向浮长江发放了加班工资，认定错误，依法应当改判。浮长江实发平均月薪为4201元，实发日工资平均为193.15元，而万方公司以岗位工资1090元为标准计算，岗位日工资为50.15元，万方公司以岗位工资作为计算加班工资的依据明显侵害劳动者的合法权益，即使万方公司在规章制度里规定也是明显不合法的。其向浮长江发放的法定节假日工资，应当按照浮长江实际日工资支付，根据劳动部关于印发《对有关问题的补充规定》，《规定》第十三条（一）、（二）、（三），关于加班加点的工资支付问题，在符合法定标准工作时间的制度以外延长工作时间及安排休息日和法定节假日工作应支付的工资，应当按照劳动者本人日工资标准计算加班工资。关于劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准处以每月制度工作天数进行折算。所以对于法定节假日加班工资的标准，应以浮长江实际月平均工资4201元，日工资193.14元为法定节假日加班工资计算标准，万方公司以1090元岗位工资计算浮长江法定节假日加班工资明显少发了浮长江的加班工资，万方公司制定的厂规厂纪应是建立符合法律规定的基础上，员工管理办法明显损害浮长江合法权益，违反法律规定。一审法院依据该管理办法认定万方公司已经发放加班工资，认定明显错误，应当依法改判支持浮长江对于法定节假日加班工资的请求。3、万方公司未安排浮长江休年休假，也未支付年菥假工资，万方公司应当向浮长江支付2009至2018年应休未休假工资。浮长江关于年休假工资的请求应当予以支持。万方公司答辩称，1、万方公司不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，浮长江要求解除劳动合同无事实和法律依据。万方公司系根据《员工工资管理办法》对浮长江工资进行核算的，2019年1月份浮长江因病休假14天，根据劳动部关于印发《对有关问题的补充规定>的通知（劳部发[1995]226号）中第三条：“《规定》第十五条中所称“克扣”系指用人单位无正当理由扣减劳动者应得工资（即在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬）。不包括以下减发工资的情况：(l)国家的法律、法规中有明确规定的；(2)依法签订的劳动合同中有明确规定的；(3)用人单位依法制定并经职代会批准的厂规、厂纪中有明确规定的：(4)企业工资总额与经济效益相联系，经济效益下浮时，工资必须下浮的（但支付给劳动者工资不得低于当地最低工资标准）；(5)因劳动者请事假等相应减发工资等。”之规定，万方公司不存在克扣浮长江工资行为，故浮长江要求解除不符合法律规定。2、万方公司已经依法支付了浮长江的所有加班工资。万方公司系按照《员工工资管理办法》第十五条第一项之规定计算浮长江加班费的，符合《关于（中华人民共和国劳动法，》若干务文的说明》第四十四条第二款“本条的”工资，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资，其计算方法是用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资，用日工资除以日工作时间即得小时工资。实行计件工资的用人单位，指的是“劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。”之规定。3、浮长江要求2018年之前的年休假工资已超仲裁时效。浮长江向一审法院起诉请求：1、判令解除浮长江与万方公司间劳动关系;2、判令万方公司支付浮长江经济补偿金100824元；3、判令万方公司支付克扣浮长江的工资947元；4、判令万方公司支付克扣浮长江的法定节假日加班工资49316元（2008年1月-2019年3月）；5、判令万方公司向浮长江支付未休年休假工资51989元（2009年1月至2018年12月）；6、本案诉讼费由万方公司承担。一审法院查明的事实，浮长江于1994年12月1日服兵役，1998年5月27日转业，后入职于万方公司工作直至2019年3月。工作上班模式为上三天休一天。2008年，经万方公司第二届六次职工代表大会讨论通过了《焦作万方铝业股份有限公司员工工资管理办法》。2019年1月14日浮长江因病休假，次日入住焦作市中医院，被诊断为急性上呼吸道感染，住院13天于27日出院。万方公司根据本单位员工工资管理办法，对浮长江1月份工资进行了核算，经核算浮长江应发工资数额为1278.58元，万方公司在代扣除浮长江应缴医疗保险和公积金等相关社会保险费用后，于2019年2月为浮长江发放了1月工资573.75元。2019年3月为浮长江发放了2019年2月份节假日3天的加班工资451.03元。2019年5月万方公司为浮长江补发了2019年1月份工资241.42元。2018年至今，万方公司未给浮长江安排年休假。2019年4月浮长江以万方公司克扣其2019年1月份工资以及未支付法定节假日加班工资和未支付年休假工资为由向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2019年6月4日焦作市劳动人事争议仲裁委员会作出了焦劳人仲案字(2019)第063号仲裁裁决书，确认浮长江与万方公司之间的劳动合同关系于2019年4月8日解除；在裁决书生效之日起十五日内，万方公司支付浮长江2018年带薪年休假工资7910.23元；驳回浮长江的其他仲裁请求。浮长江不服遂提起诉讼，纠纷成诉。浮长江申请仲裁前11个月的日平均工资为176.01元。一审法院认为，浮长江提出解除劳动合同的请求，万方公司也同意，依法予以准许；但其主张解除劳动合同的理由及其证据不成立。依据劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见的第五十九条的规定，病假工资可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%，2019年1月份焦作市最低工资标准为1900元，即浮长江1月份应发工资为1520元。浮长江已发工资额为1278.58元，其应该承担的职工个人缴纳社会保险费、住房公积金等费用（万方公司代扣代缴部分）768.7元包括在浮长江领取的工资范围内。万方公司在浮长江提起劳动仲裁后已于2019年5月份为浮长江补发了2019年1月工资差额241.42元，故浮长江主张万方公司认为克扣工资的请求，不予支持。依据劳动部关于印发《对＜工资支付暂行规定＞有关问题的补充规定》的通知“三、《规定》第十五条中所称“克扣”系指用人单位无正当理由扣减劳动者应得工资（即在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬）。不包括以下减发工资的情况：（1）国家的法律、法规中有明确规定的；（2）依法签订的劳动合同中有明确规定的；（3）用人单位依法制定并经职代会批准的厂规、厂纪中有明确规定的；（4）企业工资总额与经济效益相联系，经济效益下浮时，工资必须下浮的（但支付给劳动者工资不得低于当地最低工资标准）；（5）因劳动者请事假等相应减发工资等”，因此对浮长江所说其2019年1月份的工资低于焦作市最低工资的情形，并不属于克扣工资，万方公司对浮长江已发工资额为1278.58元，系对相关法规的错误认识，不属于故意，且事后已进行改正，补发了241.42元工资。对浮长江要求的加班工资问题，根据万方公司提交的《焦作万方铝业股份有限公司员工工资管理办法》第十五条第一项，日加班工资的基数等于岗位工资/21.75天，浮长江对其真实性无异议，且万方公司已经按照岗位工资发放了浮长江的加班工资，浮长江也无相应的证据证明万方公司没有依法支付其加班工资，故对浮长江要求万方公司支付加班工资的请求，不予支持。对浮长江诉称的万方公司没有为其提供安全的工作环境及劳动保护，因其未能提交有力证据证明被告违法且未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件，故不予认定。对浮长江要求万方公司支付经济补偿金的请求，由于浮长江所诉万方公司克扣工资和未支付法定节假日加班工资、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的违法情形不成立，故对浮长江依据劳动合同法第三十八条、第四十六条规定要求支付经济补偿金的请求，不予支持。对浮长江要求万方公司支付2009年1月至2018年12月未休年休假工资51989元的请求，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，对2017年12月之前的年休假工资的诉请已经超过申请仲裁时效期间为一年的规定，故对其诉请不予支持；对2018年带薪年休假工资的请求，依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，予以支持。一审法院依据依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，中华人民共和国国务院《职工带薪年休假条例》第三条，劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见的通知第五十九条、劳动部关于印发《对＜工资支付暂行规定＞有关问题的补充规定》的通知(劳部发[1995]226号)第三条规定，判决如下：一、准许原告浮长江与被告焦作万方人铝业股份有限公司之间的劳动合同关系于2019年4月8日解除；二、被告焦作万方铝业股份有限公司在本判决生效后十日内支付原告浮长江2018年带薪年休假工资7920.45元；三、驳回原告浮长江的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告焦作万方铝业股份有限公司负担。二审期间，浮长江、万方公司均未提交新的证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。本案中，浮长江在2019年1月14日因病住院治疗，其请的是病假，浮长江在该月并没有向万方公司提供全月的劳动，万方公司为其发放的工资是病假工资，虽然万方公司为浮长江发放的2019年1月的工资低于最低工资的80%，但万方公司在2019年5月份补发了浮长江2019年1月与最低工资80%的差额部分，万方公司的该行为不应视为其未及时足额支付劳动报酬，浮长江请求万方公司支付经济补偿金的理由不充分，一审判决未支持浮长江的该项请求并无不当。万方公司核算浮长江2019年1月的工资为1278.58元，在扣除浮长江个人承担的社保费用和公积金后，向浮长江发放的工资为572.75元，后万方公司补发了浮长江2019年1月份工资291.42元，此时万方公司为浮长江发放的2019年1月份工资为1520元，为最低工资的80%，鉴于浮长江在2019年1月份请有病假，因此万方公司向浮长江发放的2019年1月份工资符合法律规定的，因此浮长江请求万方公司支付克扣工资947元没有事实依据，依法不予支持。万方公司按照该公司的员工工资管理办法向浮长江发放了加班工资，浮长江请求万方公司支付法定节假日工资没有事实依据，一审判决驳回浮长江的该项请求是正确的。浮长江请求万方公司支付2009年1月至2018年12月未休年休假工资，因浮长江请求的2017年12月前未休年休假工资已经超过仲裁时效，一审判决万方公司支付浮长江2018年未休年休假工资7920.45元是正确的。综上所述，浮长江的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由浮长江负担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇一九年十二月十日书记员  李亚丽