山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁11民终2553号 上诉人（原审原告）：日照市冠荣针织服装有限公司，住所地日照经济技术开发区秦皇岛路60号，统一社会信用代码91371100761878942A。 法定代表人：许晓霞，经理。 委托诉讼代理人：崔海峰，山东鲁青律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李维懿，山东鲁青律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：苏秀云，女，1969年9月25日出生，汉族，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：万均华，山东海洋律师事务所律师。 上诉人日照市冠荣针织服装有限公司（以下简称冠荣针织公司）因与被上诉人苏秀云劳动争议一案，不服日照经济技术开发区人民法院（2019）鲁1191民初1417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月26日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 冠荣针织公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不需向被上诉人支付经济补偿金28115元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人系劳务关系，被上诉人至上诉人处工作前已经投保了社会保险，并缴纳至今。被上诉人向仲裁庭提交又当庭抢回的劳动合同是被上诉人伪造，无法证明双方的劳动关系。在工作期间，被上诉人主张要求不再为其另行缴纳社保。被上诉人系与上诉人主动解除劳务关系，不符合领取经济补偿金的条件。 苏秀云辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉。 冠荣针织公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令冠荣针织公司不支付苏秀云经济补偿28115元；2.诉讼费用由苏秀云负担。 一审过程中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对冠荣针织公司提交的仲裁裁决书、参保缴费证明及明细，苏秀云无异议，一审法院予以确认并在案佐证；对苏秀云提交的日照银行活期存款账户明细查询，冠荣针织公司无异议，一审法院予以确认并在案佐证。 苏秀云为证实其主张，另提交如下证据：1.中国工商银行股份有限公司卡号为62×××77的交易记录一宗，证明冠荣针织公司自2010年10月开始为苏秀云发放工资；2.EMS回单及《解除劳动关系通知书》原件各一份，证明其于2019年7月3日向冠荣针织公司邮寄《解除劳动关系通知书》解除双方的劳动关系。 冠荣针织公司对上述证据1的真实性有异议，辩称仅有最后一页加盖银行公章，其他未加盖公章部分的真实性无法确认；对证据2真实性均有异议，辩称其收到的通知书载明的时间为2019年7月23日，与苏秀云提供的不一致。 对苏秀云提交的上述证据，一审法院认证如下：对证据1，未显示账号对应的户名，冠荣针织公司亦有异议，一审法院不予采信；对证据2，根据回单单号查询能够确认其真实性，且冠荣针织公司已签收，对回单及《解除劳动关系通知书》一审法院均予以采信。 根据当事人陈述以及经审查确认的证据，一审法院认定事实如下： 苏秀云于2010年8月到冠荣针织公司工作，先后从事人力资源岗和计划岗，冠荣针织公司未为苏秀云缴纳社会保险。2019年5月，苏秀云离开冠荣针织公司。2019年7月3日，苏秀云通过EMS向冠荣针织公司邮寄《解除劳动关系通知书》，载明：“日照市冠荣针织服装有限公司：本人自2010年8月1日入职公司。由于工作期间公司未依法为本人缴纳社会保险费、拖欠2019年5月份工资。严重违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定。本人于2019年5月23日依法向公司提出解除劳动关系……” 后苏秀云向日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以冠荣针织公司未为其缴纳社会保险为由要求冠荣针织公司支付经济补偿28115元、加班费141045元。日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月15日作出日开劳人仲案字﹝2019﹞第105-2号仲裁裁决书，裁决：1.确认双方于2019年5月23日解除劳动关系；2.冠荣针织公司支付苏秀云经济补偿28115元；3.驳回苏秀云的其他仲裁请求。冠荣针织公司不服，诉至一审法院。 另查明，2018年5月至2019年4月苏秀云的月平均工资为3124元。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案双方争议的焦点问题是：第一，冠荣针织公司与苏秀云之间是否存在劳动关系；第二，苏秀云要求冠荣针织公司支付经济补偿有无事实及法律依据。 劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动，且与用人单位之间具有主体隶属性而产生的权利义务关系。苏秀云自2010年8月在冠荣针织公司工作，接受冠荣针织公司的日常管理和工作安排，冠荣针织公司按月向苏秀云支付工资，双方劳动关系成立。冠荣针织公司主张双方构成劳务关系，未举证证明，一审法院不予采纳。 在劳动关系中，作为处于优势地位的管理者，用人单位对劳动者负有管理责任，其应当对劳动者的行为进行管理，并根据劳动者行为的具体情况及时作出相应处理。劳动者自动离职，用人单位应及时通知劳动者回单位上班，以及依据规章制度对劳动者及时作出解除劳动关系或者相应处罚。用人单位未尽到上述义务或者未保留好相应证据，均是其疏于管理的表现，应承担相应的法律后果。本案中，冠荣针织公司未举证证明其在2019年5月苏秀云离开公司后对双方劳动关系进行了处理，应承担举证不能的法律后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条的规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以解除劳动合同。冠荣针织公司未依法为苏秀云缴纳社会保险，苏秀云以冠荣针织公司未为其缴纳社会保险为由要求解除劳动关系符合法律规定，仲裁裁决确认双方劳动关系于2019年5月23日解除，双方均未就此提起诉讼，一审法院予以确认。 根据《劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以要求用人单位支付经济补偿。冠荣针织公司主张未为苏秀云缴纳社会保险系因双方协商且其已为苏秀云发放社保补贴，未举证证明，一审法院不予采纳。根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，苏秀云的经济补偿计算为3124元/月×9月=28116元。仲裁裁决经济补偿为28115元，苏秀云未在规定时间内提起诉讼，一审法院予以确认。 综上所述，冠荣针织公司要求不支付苏秀云经济补偿28115元，于法无据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、确认冠荣针织公司与苏秀云的劳动关系于2019年5月23日解除；二、冠荣针织公司于判决生效之日起十日内支付苏秀云经济补偿28115元；三、驳回冠荣针织公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由冠荣针织公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与劳动者未签订劳动合同，而劳动者在用人单位的管理下从事劳动，用人单位向其支付劳动报酬的，双方形成事实劳动关系。本案中，上诉人具有合法的用工主体资格，被上诉人为上诉人提供劳动并接受上诉人的劳动管理，上诉人为被上诉人发放劳动报酬，上诉人与被上诉人已存在事实上的劳动关系。上诉人主张双方之间是劳务关系而非劳动关系，但其未提供有效证据证明其与被上诉人之间系劳务关系，应承担举证不能的不利后果。上诉人关于其与被上诉人之间不存在劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人未为被上诉人交纳社会保险，被上诉人以此为由要求解除与上诉人之间的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。上诉人关于其不应当支付被上诉人经济补偿金的上诉理由不能成立，本院亦不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人日照市冠荣针织服装有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 红 审判员 王春燕 审判员 刘玉玉 二〇一九年十二月十二日 法官助理刘敏 书记员刘一凤