江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）苏01刑终1139号原公诉机关南京市秦淮区人民检察院。上诉人（原审被告人）张志强，男，1974年6月3日出生，无业，住南京市建邺区。2007年9月因开设赌场被劳动教养一年六个月。2018年6月22日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。上诉人（原审被告人）陈雨，男，1989年10月20日出生，无业，住南京市建邺区。2009年7月因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，罚金人民币一千元；2011年11月因寻衅滋事被劳动教养一年。2018年6月22日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。原审被告人汪如玖，男，1968年12月19日出生，无业，住南京市建邺区。1998年2月因犯抢劫罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年；2011年9月因犯寻衅滋事被判处有期徒刑六个月；2017年1月因犯开设赌场罪被判处有期徒刑九个月，罚金人民币五千元，2017年8月5日刑满释放。2018年6月22日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。原审被告人刘海洲，女，1978年6月21日出生，无业，住南京市建邺区。2018年6月22日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于南京市看守所。原审被告人张元菊，女，1977年3月17日出生，无业，住瑞丽市。2018年7月10日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于南京市看守所。南京市秦淮区人民法院审理南京市秦淮区人民检察院指控原审被告人汪如玖、张志强、刘海洲、陈雨、张元菊犯开设赌场罪一案，于2019年11月11日作出(2019)苏0104刑初365号刑事判决。原审被告人张志强、陈雨不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问各上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年5月至6月期间，陈志平、王猛（均另案处理）伙同被告人汪如玖、张志强、刘海洲等人，租用南京市建邺区国际青年文化体育公园6号门出口南区便民中心地上一层商业用房，以百家乐方式聚众赌博，开设赌场，并形成了以陈志平为首及被告人汪如玖、张志强、刘海洲、陈雨、张元菊及王猛等人为骨干成员的犯罪集团。该犯罪集团组织架构清晰，分工明确，管理严格，由陈志平发起并纠集了被告人汪如玖、张志强、刘海洲及王猛等人对犯罪集团进行投资及领导；纠集被告人张元菊负责培训及管理赌场的荷官、监台等员工；纠集陈凯（另案处理）管理赌场码房及资金运转；由王猛纠集了被告人陈雨进行赌场的经营管理，并负责在该赌场冒充老板以便赌场被查处时顶包接受处理。在该犯罪集团中，由上述被告人等人再纠集其他人员负责赌场的各个岗位，由码房工作人员负责收支赌资、发放兑换筹码、做账及报销等事务；由荷官负责在百家乐赌桌上发牌及收取、赔付筹码等事务；由监台负责在百家乐赌桌上监督荷官工作、防止赌客作弊及记录牌局情况等事务；由牌手负责将新扑克牌洗乱、装好备用等事务；由经纪人负责寻找赌客并带入赌场参赌等事务；由保安负责在赌场外围、监控室、入口等地看门放哨、维护赌场秩序等事务；由后勤人员负责采购、做饭、打扫等后勤保障事务。2018年6月21日21时许，南京市公安局秦淮分局对该赌场进行查处，查获多名赌场工作人员及参赌人员，缴获赌资现金人民币7.85万元。后查实该赌场自2018年5月22日至6月20日期间共收取赌资1300万余元。2018年6月21日，被告人汪如玖、张志强、刘海洲、陈雨被公安机关抓获归案；2018年7月10日，被告人张元菊被公安机关抓获归案。被告人汪如玖、刘海洲、陈雨、张元菊到案后均如实供述了上述犯罪事实。案发后，公安机关依法扣押了赌场内的赌资人民币7.85万元，被告人张元菊主动退缴了违法所得人民币3万元。上述事实，有经过原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证实：各被告人的供述和辩解，证人程圣业、张某甲、谢某、刘某甲、王某甲、薛某、张某乙、林某、刘某乙、王某乙、秦某、李某甲、张某丙、王某丙、汪某、李某乙、尹某、张某丁、陈某甲、张某戊、龚某、陈某乙、赵某、朱某、周某、吴某、陈某丙、潘某、王某丁、张某己等人的证言，辨认笔录、银行交易明细、报销凭证、账单、行政处罚决定书、转账记录、租赁合同、营业执照、赌场签码表、盘点单、日报表、结算表、工资表、现金流表、电子数据检查笔录、搜查笔录、扣押清单、提取笔录、聊天记录、微信聊天记录截屏、现场勘验检查笔录、POS机流水、银行缴款单、前科劣迹材料、户籍资料、抓获经过、羁押证明等。原审法院认为，被告人汪如玖、张志强、刘海洲、陈雨、张元菊开设赌场，情节严重，五名被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人汪如玖、张志强、刘海洲、陈雨、张元菊共同实施开设赌场的犯罪行为，并组成较为固定的犯罪组织，系犯罪集团。被告人汪如玖、张志强、刘海洲、陈雨、张元菊在集团犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人汪如玖曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人汪如玖、刘海洲、陈雨、张元菊归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人张元菊案发后退出违法所得人民币三万元，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、以开设赌场罪分别判处被告人汪如玖有期徒刑四年六个月，罚金人民币八万元；判处被告人张志强有期徒刑四年二个月，罚金人民币七万元；判处被告人刘海洲有期徒刑三年十个月，罚金人民币四万元；判处被告人陈雨有期徒刑三年六个月，罚金人民币三万元；判处被告人张元菊有期徒刑三年六个月，罚金人民币二万元。二、扣押在案赌资人民币7.85万元、被告人张元菊违法所得人民币3万元予以追缴并上交国库。宣判后，原审被告人张志强、陈雨不服，提出上诉。上诉人陈雨提出原审量刑过重。本院审理过程中，上诉人张志强申请撤回上诉。本院经审理查明上诉人（原审被告人）张志强、陈雨及原审被告人汪如玖、刘海洲、张元菊犯开设赌场罪的事实及证据与原审判决一致。上诉人陈雨在本院审理期间均未提出新的证据，本院对经原审质证、认证的证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）张志强、陈雨及原审被告人汪如玖、刘海洲、张元菊开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。上诉人张志强、陈雨及原审被告人汪如玖、刘海洲、张元菊共同实施开设赌场的犯罪行为，并组成较为固定的犯罪组织，系犯罪集团。各上诉人及原审被告人均系主犯。被告人汪如玖系累犯。上诉人陈雨、原审被告人汪如玖、刘海洲、张元菊均系坦白。张元菊归案后退缴违法所得人民币3万元。上述情节，本院均予以确认。关于上诉人陈雨提出“量刑过重”的上诉理由，经查，刑法规定，犯开设赌场罪，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。一审法院根据上诉人陈雨在犯罪集团中实施的具体行为、地位、作用及造成的社会危害性，结合陈雨系坦白，在法定幅度内以开设赌场罪判处陈雨有期徒刑三年六个月，并处罚金，并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定上诉人（原审被告人）张志强、陈雨及原审被告人汪如玖、刘海洲、张元菊犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。上诉人张志强申请撤回上诉的请求符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人张志强撤回上诉。二、驳回上诉人陈雨的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李忠强审判员  李 涛审判员  顾岚岚二〇一九年十二月十六日书记员  陈诗雨