河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终1843号上诉人（原审被告）：王金国，男，1972年7月21日生，汉族，住河南省三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：顾鹏，河南恒翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鞠秀华，女，1966年3月30日生，汉族，住河南省三门峡市湖滨区。被上诉人（原审原告）：鞠秋华，女，1957年8月23日生，汉族，住河南省三门峡市湖滨区。被上诉人（原审原告）：鞠丽华，女，1968年5月26日生，汉族，住河南省三门峡市湖滨区。三被上诉人委托诉讼代理人：周青梅，河南蓝剑律师事务所律师。上诉人王金国与被上诉人鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华保证合同纠纷一案，不服三门峡市湖滨区人民法院（2019）豫1202民初2255号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王金国上诉请求：撤销原判第一项，改判我不承担还款责任。事实和理由如下：1.鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华不是必要共同诉讼原告，不应该在一案中进行诉讼，原审程序错误。鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华是分别与三门峡雅轩实业有限公司（以下简称雅轩实业公司）产生借款合同法律关系，分别享受合同权利，承担合同义务。应分别提起民事诉讼，可以合并审理，但应分开判决；2.我向鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华出具《保证条》时，所有的主债务履行期均已届满。《保证条》中“我本人负责在2016年5月底前全部付清”系对保证期间所作出的承诺，至2016年6月1日保证期间即已届满，原审法院认定保证期间错误；3.《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定：“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华未在保证期间内主张权利，我依法免除保证责任。虽然我在通话录音中同意还款，但不能因该意思表示而继续承担保证责任，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”保证合同为法定要式合同，原审判决我继续承担保证责任，属于适用法律错误。鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华答辩请求：驳回上诉，维持原判。事实和理由如下：1.我们是必要的共同诉讼参加人即原审的原告。必要共同诉讼是当事人一方为两人以上，对同一诉讼标的有共同利害关系而形成的共同诉讼。本案中我们依据王金国向我们共同出具的《保证条》而提起诉讼，是基于同一法律关系即借款合同关系而引起的诉讼，故我们三人是必要的共同诉讼原告；2.原审适用法律有瑕疵，但判决结果正确。王金国出具的《保证条》，名为保证，实为债的承担，不应适用保证期间，而应从2016年5月30日起算诉讼时效。原审判决王金国承担归还1667750元，符合法律规定；3.王金国2014年11月29日的《保证条》，应认定为是对我们2928000元的债务承担。退一步讲，王金国的后续还款、承诺及抵债行为也是对保证责任的保证承担，依法应承担还款责任。鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华原审诉讼请求：判令王金国偿还我们借款本金2928000元及利息至款项全部付清之日止（付款利息暂计算至起诉之日为351360元）。原审法院查明：一、款项出借情况2012年至2014年期间，鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华多次向三门峡雅轩实业有限公司（以下简称雅轩实业公司）提供借款。现三人提供借款记录如下：2012年1月29日，鞠秋华向李喜梅转款141900元；2012年6月20日，鞠丽华向王秀娟转款100000元；2012年10月9日，鞠丽华向王秀娟转款600000元；2013年1月28日，鞠丽华向王秀娟账户转款110000元；2013年2月18日，鞠丽华向王秀娟转款60000元；2013年3月8日，鞠丽华向李喜梅账户存款200000元；2013年4月7日，鞠丽华向李喜梅转款48740元；2013年9月27日，鞠秀华向李喜梅账户转款150000元；2014年4月11日，鞠秋华向李喜梅转款100000元。另，鞠秀华提供其同刘文武在2013年3月15日签订的《房地产买卖契约》一份，金额为205000元。鞠秋华提供其同张守泽、程金丝在2013年3月27日签订的《房地产买卖契约》一份，金额为420000元。鞠秋华提供其同海云在2013年7月14日签订的《房屋转让合同》一份，金额为107000元。三人主张收到上述房款后将现金交付雅轩实业公司。二、借款合同情况1.（无原件）2014年5月13日，鞠丽华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金400000元。②.投资收益期自2014年5月13日至2014年8月13日。③.月利润为投资总额的1.5%。2.2014年5月13日，鞠丽华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金130000元。②.投资收益期自2014年5月13日至2014年8月13日。③.月利润为投资总额的1.5%。3.2014年5月13日，鞠丽华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金350000元。②.投资收益期自2014年5月13日至2014年8月13日。③.月利润为投资总额的1.5%。4.2014年5月13日，鞠丽华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金200000元。②.投资收益期自2014年5月13日至2014年8月13日。③.月利润为投资总额的1.5%。5.2014年5月13日，鞠丽华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金300000元。②.投资收益期自2014年5月13日至2014年8月13日。③.月利润为投资总额的1.5%。6.（无原件）2014年7月29日，鞠秋华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金430000元。②.投资收益期自2014年7月29日至2014年9月29日。③.月利润为投资总额的1.5%。7.2014年8月2日，鞠秋华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金430000元。②.投资收益期自2014年8月2日至2014年10月2日。③.月利润为投资总额的1.5%。8.2014年8月12日，鞠秋华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金215000元。②.投资收益期自2014年8月12日至2014年10月12日。③.月利润为投资总额的1.5%。9.2014年8月13日，鞠秀华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金182750元。②.投资收益期自2014年8月13日至2014年10月13日。③.月利润为投资总额的1.5%。10.（无原件）2014年8月23日，鞠秀华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金129000元。②.投资收益期自2014年8月23日至2014年10月23日。③.月利润为投资总额的1.5%。11.（无原件）2014年8月23日，鞠秋华（甲方）与雅轩实业公司（乙方）签订《委托投资合同》一份，合同约定：①.甲方提供乙方委托资金161250元。②.投资收益期自2014年8月23日至2014年10月23日。③.月利润为投资总额的1.5%。三、关于王金国与本案委托投资的关系2014年11月29日，王金国向鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华出具《保证条》一份，载明：“原雅轩实业公司欠鞠秋华、鞠丽华、鞠秀华三人合计人民币（贰佰玖拾贰万捌仟元整）2928000元，我本人负责在2016年5月底前全部付清。保证人：王金国”。2017年7月3日，鞠丽华通过电话同高爱莲、王金国沟通以签订房屋认购协议、交还《委托投资合同》原件抵偿债务事项。2017年7月4日，紫金国际营销中心以河南雅轩置业有限公司（以下简称河南雅轩公司）与鞠秋华签订《紫金国际商住楼认购协议》一份，面积87.96平方米，单价4300元/平方米；紫金国际营销中心以雅轩置业公司同孙佩林签订《紫金国际商住楼认购协议》一份，面积87.96平方米，单价4300元/平方米；紫金国际营销中心以雅轩置业公司同张文显签订《紫金国际商住楼认购协议》一份，面积89.88平方米，单价4300元/平方米。同日，鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华向王金国交还四份《委托投资合同》原件。2018年6月19日，赵妍代王金国向鞠丽华转款100000元。2018年9月6日，赵妍代王金国向鞠丽华转款10000元。2018年9月12日，赵妍代王金国向鞠丽华转款10000元。2018年9月19日，赵妍代王金国向鞠丽华转款20000元。2018年9月6日，鞠丽华同王金国通电话，王金国电话告知鞠丽华转款10000元事项。2018年10月29日，鞠丽华同王金国通电话，王金国在电话中讲到：“现在我都在外边找钱，我的意思是下个月给你钱，不会超过15号，我把答应你姐的给你就行了，不用粘着我了”，鞠丽华询问网签，王金国回答：“网签？我的意思是12月份给你，12月份给你网签”；鞠丽华讲到：“把我家的事儿给我解决好就行了”，王金国回答：“我答应过你的事儿，不用再讲，放心吧…你家的事儿，我该签字签字”；在录音2分12秒时，王金国讲到：“你的事儿我管，我都说过了，我只管本金，给你们一个个签完，一个个弄完，你家的事儿我管”。2019年1月17日，鞠丽华同王金国通电话，王金国讲到：“我一定会给你一个满意的答复…我一定把你的事儿给你处理了，等我几天，行吧”。鞠丽华询问：“我们上次签的房子有没有效”，王金国回复：“当然有效，给过你的东西就是给过你的…等我几天，好不好”；鞠丽华讲：“哥，我等了你4年啊”，王金国回复：“那还差这三个月、两个月吗”；王金国对鞠丽华讲道：“把你手里的合同全部准备好吧，你的合同我要签字的”。原审法院认为：保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华同雅轩实业公司之间的借款，系先发生转款，后签署协议，故对《委托投资协议》载明的借款本金数额2928000元，予以采信。借款发生后，王金国自愿向三原告出具《保证条》，并在保证条中以“保证人”名义签字，王金国向鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华提供保证担保的意思明确，故双方之间成立保证合同关系。关于保证责任：根据保证条，保证期间应为2016年6月1日至2016年11月30日。鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华未能提供证据证明其在该期间内向王金国主张权利。根据鞠丽华同王金国之间的通话录音可以确认，鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华其后仍多次向王金国主张权利，而王金国在电话中也多次承诺“我的意思是下个月给你钱”、“你家的事儿我管”、“我一定把你的事儿给你处理了”等，结合语境可以确认，即王金国仍向鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华承诺偿还款项、承担责任，故王金国仍应承担担保责任。关于担保范围，根据《保证条》的内容及王金国同鞠丽华之间的录音可以确认，王金国的保证担保范围仅为债务本金2928000元。现王金国指示赵妍已向鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华转款140000元，以及收回四份《委托投资协议》（金额合计1120250元），上述款项1260250元应从该债务本金数额中予以扣除，故王金国仍应向鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华偿还借款本金1667750元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条之规定，判决：一、王金国偿还鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华借款本金1667750元，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、驳回鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华的其他诉讼请求。案件受理费33030元，减半收取计16515元，由鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华负担8115元，由王金国负担8400元。二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。本院认为：债务加入是指第三人与债权人、债务人达成三方协议或第三人与债权人达成双方协议或第三人向债权人单方承诺由第三人履行债务人的债务，但同时不免除债务人履行义务的债务承担方式。在本案中，王金国虽以“保证人”的名义给鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华出具《保证条》，但根据其载明的“原雅轩实业公司欠鞠秋华、鞠丽华、鞠秀华三人合计人民币（贰佰玖拾贰万捌仟元整）2928000元，我本人负责在2016年5月底前全部付清。”内容来看，该行为应为债务加入。原审对此认定为保证合同不当，应予纠正。扣除王金国已给付的140000元及收回四份《委托投资协议》的1120250元，王金国应当向鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华承担1667750元的清偿责任。鞠秀华、鞠秋华、鞠丽华虽分别与雅轩实业公司签订《委托投资协议》，但三人基于王金国出具的一份《保证条》提起诉讼，故本案属于必要的共同诉讼。王金国的上诉理由不能成立，应不予支持。综上，原审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19800元，由上诉人王金国承担。本判决为终审判决。审判长  李福恒审判员  赵 曜审判员  郭丽莎二〇一九年十二月二十五日法官助理侯杨书记员王琦