新疆生产建设兵团第七师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵07民终223号 上诉人（原审被告）：肖开贵，男，1952年6月2日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师124团副业连退休职工，住新疆生产建设兵团第七师124团。 被上诉人（原审原告）：刘秀英，女，1933年7月17日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师124团15连退休职工，住新疆生产建设兵团第七师124团淮安。 委托诉讼代理人：蔺龙（系刘秀英之子），住新疆生产建设兵团第七师124团。 委托诉讼代理人：李婷，奎屯市合力法律服务所法律工作者。 上诉人肖开贵因与被上诉人刘秀英机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2019）兵0701民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人肖开贵、被上诉人刘秀英的委托诉讼代理人李婷、蔺龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖开贵上诉请求：1．撤销一审判决第一、二项，依法发回重审或改判；2．一、二审诉讼费用由刘秀英负担。事实和理由：一、肖开贵不认可刘秀英构成十级伤残，故一审法院判决肖开贵赔偿刘秀英残疾赔偿金18,365元、出院后的护理费9611元、营养费1500元、精神损害抚慰金2000元无法律依据。二、刘秀英住院期间，肖开贵的妻子在医院护理了3天，应扣除3天的护理费480.53元。因此，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审依法改判或发回重审，支持肖开贵的上诉请求。 刘秀英辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，应予维持。一审法院认定新兵农七师司鉴所［2018］临鉴字第176号司法鉴定意见书内容适用法律正确。该鉴定书所作出的鉴定结论客观公正、真实合法，可以作为一审判决的依据。因为1、新疆生产建设兵团农七师医院司法鉴定所的鉴定主体资格合法。2、新兵农七师司鉴所［2018］临鉴字第176号司法鉴定意见书是依据2018年5月16日第七师一二四团医院病历（病案号：22945）记录、2018年5月16日DR（X光号：15089）、2018年5月18日新疆兵团第七师医院CT（影像号：2018028898）、2018年5月26日一二四团医院出院诊断：骨盆左侧耻骨下支骨折，左侧髋臼骨折，第12胸椎压缩性骨折，腰部软组织损伤，左肩软组织损伤作出的。肖开贵虽然不予认可，但并未提供足以推翻的证据。案涉交通事故致刘秀英受伤，经乌苏市公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定书认定，肖开贵负事故全部责任，刘秀英不负责任。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳，并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。一审庭审中肖开贵既未向法庭提出重新鉴定的书面申请，也未提交能够证明新兵农七师司鉴所［2018］临鉴字第176号司法鉴定意见书的内容不能成立的证据，因此该鉴定意见书符合法律规定和人损鉴定项目的法律规范。二、肖开贵称在刘秀英住院期间，其妻子杨朝云2018年5月22日-5月24日期间三天时间看望了刘秀英的伤情，其在病房当中并未待很久，也未实际对刘秀英进行护理，住院和出院期间全部都是刘秀英的儿子、女儿在护理。因此，住院期间的护理费不应扣减480.53元。综上，肖开贵的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 刘秀英向一审法院起诉请求：1．判令肖开贵赔偿因交通事故给刘秀英造成的以下各项损失：医疗费3504.24元、住院伙食补助费1320元、住院期间护理费1320元（120元/天×11天）、出院后的护理费15,000元（7500元/月×12个月÷360天×60天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费935.8元（含就餐费100元）、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费1580元及鉴定复印费30元、残疾赔偿金18,365元（2017年兵团城镇居民人均可支配收入36,730元/年×5年×10%），合计53,855.04元，仅主张53,451.63元；2．本案诉讼费、邮寄费由肖开贵承担。 一审法院认定事实：1.2018年5月16日11时20分许，肖开贵驾驶无号牌“上海三枪”牌三轮电动车，由北向南行驶至第七师一二四团文艺路果香园小区21幢住宅楼东侧路段时，碰撞道路东侧行人刘秀英，致刘秀英受伤。乌苏市公安局交通警察大队于2018年6月20日作出乌公交认字［2018］第023号道路交通事故认定书，认定肖开贵驾驶非机动车上道路行驶未确保安全，在发生交通事故后未保护现场抢救伤员，驾驶未登记的三轮电动车上道路行驶，负此事故的全部责任，刘秀英不负此事故责任。 2.2018年5月16日，刘秀英入住第七师一二四团医院外科，于2018年5月26日出院，实际住院10天，支出住院费用1405.03元。出院诊断为：骨盆左侧耻骨下支骨折、左侧髋臼骨折、第12胸椎压缩性骨折、腰部软组织损伤、左肩软组织损伤。出院医嘱为：注意休息、加强营养；1月后来院复查；继续巩固治疗；如有不适复诊。 3．刘秀英于2018年5月16日在第七师一二四团医院支出门诊材料费5.75元、5月22日支出西药费76.86元；于2018年5月18日在兵团第七师医院支出门诊检查费用1508元、5月27日支出门诊医药费473.6元。另刘秀英购买成人纸尿裤支出35元。 4．肖开贵为刘秀英垫付在第七师一二四团医院拍片费用230元，后刘秀英到兵团第七师医院检查时，肖开贵支付2000元。 5．刘秀英因本案诉讼支出邮寄费412元。 上述事实，有当事人陈述，刘秀英提交的道路交通事故认定书、住院病历复制件18页（加盖有第七师一二四团医院病历复印专用章）、住院费用结算统一票据、第七师一二四团医院门诊统一票据2张、兵团第七师医院门诊统一票据2张及门诊费用明细清单2张、购买成人纸尿裤收据、特快专递邮件收据2张在卷佐证，予以确认。 对刘秀英提交的其他证据，本院认证意见如下： 1．提交的新兵农七医司鉴所［2018］临鉴字第176号司法鉴定意见书，对新疆生产建设兵团农七师医院司法鉴定所出具的上述司法鉴定意见书的鉴定意见：刘秀英因外伤致左侧髋臼骨折，髋关节功能丧失30%，评定为伤残十级，予以确认；鉴于刘秀英受伤时已退休的事实，其在本案中也未主张误工费，故对误工评定150日的鉴定意见在本案中不予确认；鉴于刘秀英出院证载明其应继续巩固治疗，并考虑其伤残十级、年龄状况等具体情况，对护理期限评定为60日的鉴定意见予以确认；鉴于刘秀英的出院证载明应加强营养，对营养期限评定为60日的鉴定意见予以确认。 对鉴定意见的上述认证意见，故对刘秀英提交的鉴定费发票及收据的认证意见为，对刘秀英支出的伤残程度鉴定费799.7元予以确认、对鉴定照相费30元予以确认；刘秀英因申请作误工、护理、营养时限三项评定合计支出鉴定费779.28元，根据法院确认的相应期限，对相关鉴定费用确认意见如下：误工期鉴定费259.76元（779.28元÷3项）不予确认、护理期限鉴定费259.76元（779.28元÷3项）予以确认、营养期限鉴定费259.76元（779.28元÷3项）予以确认。 2．提交的交通费票据51张，肖开贵质证对没有日期的票据均不认可。因上述票据均无乘车日期和乘车人姓名，无法反映与本案有何关联性，但结合刘秀英于2018年5月27日在兵团第七师医院支出门诊医药费473.6元、领取司法鉴定意见书的客观情况，予以确认往返奎屯至第七师一二四团的汽车票，共计64元［2趟×32元（16元/趟×2趟）］为合理支出，其提交的其余交通费票据，不予确认；提交的租车费证明，因肖开贵质证予以认可，予以确认，并确认刘秀英于2018年5月18日检查支出租车费300元、于2018年9月23日做司法鉴定支出租车费200元的事实；提交的过路费发票2张，肖开贵质证不予认可，因过路费的收取时间为2018年5月18日，一审法院已确认当日刘秀英支出租车费300元，上述过路费应包括在租车费300元内，故对过路费发票2张不予确认；提交的就餐费发票2张，肖开贵质证认可，故予以确认，并确认刘秀英支出就餐费100元。 3．提交的收入证明、劳动合同续订协议书扫描件，拟证明刘秀英的儿子蔺龙在其出院后护理刘秀英以及蔺龙的月收入为7500元，故主张刘秀英出院后护理费支出15,000元。肖开贵质证认可蔺龙是刘秀英的儿子，不认可护理费。一审法院认证意见为，该收入证明仅加盖公章，没有经办人及单位领导的签名，不符合证据的形式条件；劳动合同续订协议书系扫描件，无法核实真实性。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；而误工费应按照实际减少的收入计算，因刘秀英未提交蔺龙因护理刘秀英造成其工资收入实际减少15,000元的证据，故对刘秀英的上述举证意见不予确认。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”具体到本案中，乌苏市公安局交通警察大队作出肖开贵应负本案所涉交通事故全部责任的责任认定后，肖开贵并未在道路交通事故认定书送达后三日内向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请。庭审查明，肖开贵驾驶非机动车上道路行驶未确保安全，在发生交通事故后未保护现场抢救伤员，故其应当对交通事故造成的损害后果承担全部赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，一审法院认定本案交通事故造成刘秀英的损失范围包括： 1．医疗费用，即第七师一二四团门诊费用82.61元、住院费用1405.03元、肖开贵垫付门诊拍片费用230元，兵团第七师医院门诊费用1981.6元，购买成人纸尿裤支出35元，合计3734.24元。 2．住院伙食补助费：住院伙食补助费应按10天计算为1200元（120元/天×10天），超出部分不予确认。 3．护理费：刘秀英住院10天，虽其未提交住院期间的陪护证明，但鉴于身体受伤部位及年事已高的具体情况，其住院期间需一人陪护，其主张的住院期间护理费应计算为1602元（2017年兵团在岗职工平均工资58,464元/天÷365天×10天），而刘秀英仅主张1320元，故确认为1320元。另刘秀英还主张出院后60天护理费，应计算为9611元（2017年兵团在岗职工平均工资58,464元/年÷365天×10天），予以确认，其主张该项请求的超出部分不予确认。 4．营养费：一审法院确认为1500元（25元/天×60天），刘秀英主张该项请求的超出部分不予确认。 5．交通费：一审法院确认为564元，刘秀英主张该项请求的超出部分不予确认；就餐费确认为100元。 6．残疾赔偿金：刘秀英身体损伤评定为十级伤残，残疾赔偿金应计算为18,365元（2017年兵团城镇居民人均可支配收入36,730元/年×5年×10%）。 7．精神损害抚慰金：鉴于刘秀英身体损伤评定为十级伤残，酌情确认为2000元，其主张该项请求的超出部分不予确认。 以上1-6项共计36,394.24元，扣除肖开贵已垫付的2230元，肖开贵还应向刘秀英赔偿34,164.24元。肖开贵还应向刘秀英赔偿上述第7项精神损害抚慰金2000元。 另一审法院确认刘秀英支出的鉴定费用1349.22元为合理支出，应由肖开贵赔偿。刘秀英因本案诉讼支出的邮寄费412元，是其因本案诉讼产生的经济损失，也应由肖开贵赔偿。 综上所述，肖开贵应赔偿刘秀英经济损失合计35,925.46元、精神损害抚慰金2000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，一审法院判决：一、肖开贵应于本判决生效后十日内赔偿刘秀英经济损失35,925.46元；二、肖开贵应于本判决生效后十日内赔偿刘秀英精神损害抚慰金2000元；三、驳回刘秀英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费267元（已减半收取），由刘秀英负担80元；肖开贵负担187元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据诉辩双方的观点，本案的争议焦点是：一、肖开贵是否应当赔偿刘秀英的残疾赔偿金18,365元、出院后的护理费9611元、营养费1500元、精神损害抚慰金2000元；二、刘秀英住院期间的护理费应否扣除肖开贵的妻子护理的3天费用480.53元。 关于争议焦点一，本院认为，一、肖开贵驾驶无号牌三轮电动车，碰撞行人刘秀英，造成刘秀英受伤的交通事故。经乌苏市公安局交警大队事故认定，肖开贵应负本起事故的全部责任，刘秀英不负此事故责任。肖开贵虽对该事故责任认定书提出异议，但未在法定期限内未提出复议，且在一、二审审理中也未提供足以否定该事故责任认定书的其他证据，应承担举证不能的法律后果。乌苏市公安局交警大队在处理该事故过程中程序合法，作出的事故责任认定书内容客观、真实、有效，可以作为认定本案事实的依据。二、关于刘秀英伤残赔偿金等问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳，并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，一审庭审中肖开贵既未提出重新鉴定的书面申请，也未提交足以证明新兵农七师司鉴所［2018］临鉴字第176号司法鉴定意见书的内容不能成立的相应证据，因此该鉴定意见书符合法律规定，可以作为认定刘秀英十级伤残的依据。故一审法院判决肖开贵赔偿刘秀英的残疾赔偿金18,365元、出院后的护理费9611元、营养费1500元、精神损害抚慰金2000元并无不当，应予以维持。 针对争议焦点二，本院认为，虽然刘秀英认可肖开贵的妻子到医院去了三天，但认为肖开贵的妻子并未对其实施护理。且庭审中肖开贵对该主张也未提供相应的证据证实。因此，一审法院依据查明的事实及刘秀英的主张，依法确认刘秀英住院期间的护理费1320元符合法律规定。故肖开贵上诉称住院期间的护理费应扣除480.53元的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人肖开贵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费500元（上诉人肖开贵已预交），由上诉人肖开贵负担。 本判决为终审判决。 审判长 敬 红 审判员 徐 华 审判员 张 悦 二〇一九年十二月二十日 书记员 沈梦雅 1