山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁10民终3055号上诉人（原审被告）:荣成市辰威石材有限公司，住所地荣成市人和镇西河口村。法定代表人：刘义山，经理。委托诉讼代理人：王芳，山东剑琴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：荣成市人和喜明石材厂，住所地荣成市人和镇老军屯村。法定代表人：常乃玉，经理。委托诉讼代理人：安玉滨，山东华夏明德律师事务所律师。上诉人荣成市辰威石材有限公司（以下简称辰威公司）因与被上诉人荣成市人和喜明石材厂（以下简称喜明石材厂）买卖合同纠纷一案，不服山东省荣成市人民法院（2019）鲁1082民初4388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。辰威公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人辰威公司不承担支付货款责任，一、二审诉讼费用由被上诉人喜明石材厂负担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误。诉争理石板材买卖系刘喜飞与喜明石材厂之间成立，与辰威公司无关。辰威公司从未就诉争理石板材与喜明石材厂有过业务往来，收货单据也无辰威公司印章，2014年刘喜飞虽系辰威公司工作人员，但辰威公司从未授权其向喜明石材厂购买过理石板材，刘喜飞的个人行为不能当然认定为辰威公司的行为。2.喜明石材厂提交的收款收据仅能证实系刘喜飞书写，不能证实与辰威公司有关。3.案涉单据载明的时间为2014年，至喜明石材厂起诉已超过2年诉讼时效期间。3.一审判决后，辰威公司向刘喜飞核实相关情况，刘喜飞调取了中国农业银行转账记录，可以证实2015年11月21日通过刘喜飞个人账户向喜明石材厂法定代表人常乃玉转账5万元。喜明石材厂辩称，一审判决认定事实清楚、正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。事实和理由：1.刘喜飞作为辰威公司曾经的法定代表人和工作人员向喜明石材厂购买理石板属于履行职务行为，应由辰威公司承担付款责任。2.辰威公司提出超过诉讼时效抗辩不符合事实，双方经济往来频繁，且未约定理石板的具体付款时间，一审中辰威公司也未提出诉讼时效抗辩。3.即使2015年11月21日的5万元转款属实，也是对本案之外其他往来款项的支付，且该笔款项系刘喜飞与常乃玉个人间转款，与本案无关联性。喜明石材厂向一审法院起诉请求：1.请求判令被告给付原告货款61459.20元；2.诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2014年9月份起，荣成市山发石材有限公司多次向原告购买理石板材共计512.46平方米，并由刘喜飞（曾用名：刘国才）向原告出具其本人签名的收货单。刘喜飞亦认可，2014年其在荣成市山发石材有限公司工作，多次购买原告板材。2019年3月15日，荣成市山发石材有限公司更名为本案被告。原告对事实经过陈述,荣成市山发石材有限公司系由刘喜飞父亲刘义山投资设立的，刘喜飞任公司经理。2014年9月份,刘喜飞打电话给原告负责人常乃玉要求帮助加工石材，原告按照要求将石材交付荣成市山发石材有限公司后，统一由荣成市山发石材有限公司装车外运。在原告送货时，刘喜飞向原告出具收货单据，其中部分单据载明山发字样。对板材单价，刘喜飞认可每平方米为115元，故原告主张被告应给付货款58932.90元（512.46平方米×115元/平方米）。一审法院认为，原告为证实其主张，提交了由荣成市山发石材有限公司刘喜飞签字的收货单据，结合原告陈述，能够认定原告与荣成市山发石材有限公司之间的买卖关系成立并生效。荣成市山发石材有限公司于2019年3月15日更名为本案被告，其名称的变更属于公司登记事项范围的变更，并不影响其对外债务的承担。因此，荣成市山发石材有限公司的债权、债务应由本案被告承担。故原告要求被告给付货款58932.90元，理由正当，应予支持。被告经传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为其放弃到庭答辩和质证的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：被告荣成市辰威石材有限公司于判决生效之日起十日内给付原告荣成市人和喜明石材厂货款58932.90元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费669元，由原告荣成市人和喜明石材厂负担32元，由被告荣成市辰威石材有限公司负担637元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。上诉人辰威公司为证实其主张，提交了中国农业银行银行卡交易明细清单，用以证实2015年11月21日刘喜飞通过其个人账户向被上诉人喜明石材厂支付5万元，该笔款项是对案涉款项的支付，应当予以扣除。经质证，喜明石材厂对该证据的真实性无异议，但喜明石材厂与辰威公司之间尚有其他交易，在辰威公司付清某笔款项后，喜明石材厂的送货单回交给辰威公司或当面销毁。辰威公司提交的该5万元转账记录既不能证明是辰威公司支付的款项，亦无法证明支付的是案涉货款，故与本案无关联性。被上诉人喜明石材厂提交2014年、2015年喜明石材厂法定代表人常乃玉记录的发货记录本，该记录本上记录了向辰威公司发货的时间、数量等内容，证实除了案涉发货、收货单外，双方尚有其他交易，辰威公司提交的2015年11月21日刘喜飞向为喜明石材厂转账的5万元系双方其他交易的货款。经质证，辰威公司认为该证据中2014年9月4日至10月12日刘喜飞从喜明石材厂购买石材属实，其余部分属于常乃玉自书，真实性无法确认。本院经审查认为，喜明石材厂提交的其法定代表人书写的账目无法证实其主张的待证事实，对证据效力不予确认。二审中，上诉人辰威公司认可刘喜飞在公司成立后至2016年11月14日之前系辰威公司普通员工。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、被上诉人喜明石材厂的起诉是否超过诉讼时效期间；二、本案买卖合同的主体应如何认定，上诉人辰威公司应否向喜明石材厂支付案涉货款。关于争议焦点一，被上诉人喜明石材厂的起诉是否超过诉讼时效期间的问题。上诉人辰威公司主张案涉单据载明的时间为2014年，至辰威公司起诉已超过诉讼时效期间。对此，本院认为，其一，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条、《中华人民共和国民法通则》第八十八条规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效若干问题的规定》第六条规定，未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效从债务人明确表示不履行义务之日起计算。本案中，双方并未约定履行期限，喜明石材厂可以随时主张权利。辰威公司未提供证据证实喜明石材厂第一次向其主张权利时其明确表示不履行义务，辰威公司主张喜明石材厂的起诉已过诉讼时效期间无事实和法律依据。其二，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外”，辰威公司在一审期间并未就本案提出诉讼时效抗辩，其在二审中提出诉讼时效抗辩，但并未提交证据予以证实，故对辰威公司二审提出的诉讼时效抗辩不予支持。关于争议焦点二，本案买卖合同的主体应如何认定，上诉人辰威公司应否向喜明石材厂支付案涉货款的问题。上诉人主张案涉理石板买卖合同关系系在刘喜飞与喜明石材厂之间成立，与辰威公司无关。对此本院认为，辰威公司认可刘喜飞在2016年11月14日之前系公司员工，刘喜飞在单据上载明“山发刘国才”字样，应认定其向喜明石材厂购买理石板的行为系履行职务行为，辰威公司仅以单位无案涉交易的账目为由主张其并非本案当事人无事实和法律依据。从辰威公司提交的中国农业银行银行卡交易明细清单内容看，刘喜飞于2015年11月21日通过其个人账户向喜明石材厂转账5万元，喜明石材厂称该5万元系辰威公司对双方其他交易往来的付款，但其提交的喜明石材厂法定代表人自书的记账本上并无辰威公司工作人员签字确认，不能证实该5万元转账系辰威公司支付的其他款项，喜明石材厂应承担举证不能的法律后果。综上，应认定辰威公司在2015年11月21日向喜明石材厂支付了5万元货款，扣除该5万元后，辰威公司仍应向喜明石材厂支付货款8932.9元。综上所述，根据上诉人辰威公司二审提交的新证据，上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销山东省荣成市人民法院（2019）鲁1082民初4388号民事判决；二、上诉人荣成市辰威石材有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人荣成市人和喜明石材厂支付货款8932.9元。三、驳回被上诉人荣成市人和喜明石材厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费669元，由上诉人荣成市辰威石材有限公司负担98元，由被上诉人荣成市人和喜明石材厂负担571元；二审案件受理费1274元，由上诉人荣成市辰威石材有限公司负担193元，由被上诉人荣成市人和喜明石材厂负担1081元。本判决为终审判决。审判长  葛俊生审判员  郭庆文审判员  王玲丽二〇一九年十二月二十三日法官助理李亚男书记员陈俣彤