湖北省汉江中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂96民终1189号上诉人（原审原告）：王建平，男，1967年5月29日出生，汉族，住湖北省仙桃市袁市。委托诉讼代理人：顾晶，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李钦，男，1983年7月8日出生，汉族，住湖北省仙桃市。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司仙桃中心支公司，住所地湖北省仙桃市沙嘴办事处一中花园会所。主要负责人：杨成，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨燕，湖北民本律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱波琪，湖北民本律师事务所律师。上诉人王建平因与被上诉人李钦、中国平安财产保险股份有限公司仙桃中心支公司（以下简称平安财保仙桃支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省仙桃市人民法院（2019）鄂9004民初2229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王建平上诉请求：1.撤销原判，依法改判平安财保仙桃支公司支付王建平经济损失105851.89元；2.本案一、二审案件受理费由李钦、平安财保仙桃支公司承担。事实和理由：一审判决参照交通事故外伤参与度认定王建平的残疾赔偿金数额，适用法律错误。1.交通事故中对受害人的残疾赔偿金应否扣减应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，交通事故系李钦驾驶机动车撞到王建平所致，损害后果系王建平被机动车碰撞、跌倒发生骨折所致，王建平对此次交通事故不承担责任，其对事故及损害后果的发生均无过错。王建平的个人外伤状况虽对损害后果的发生有一定影响，但这不是法律意义上的过错，王建平对损害的发生或扩大并无过错，不能减轻或免除侵权人的赔偿责任，故机动车一方应对王建平因事故造成的损失承担全部的赔偿责任。2.受害人符合法律规定的赔偿项目及标准的损失，均属于交强险的赔偿范围，参照损伤参与度确定保险人的赔偿责任和交强险责任无法律依据。3.保险合同系被保险人与保险人自愿订立的，合同双方就赔偿范围及数额均有约定，保险人应当依据商业保险合同的约定承担相应的赔偿责任，损伤参与度不属于保险合同约定的免责情形。平安财保仙桃支公司辩称，一审判决就残疾赔偿金参考交通事故外伤参与度，认定事实清楚，适用法律准确。本案系侵权纠纷，侵权行为的构成要件一般为违法性、过错、因果关系及损害后果。诚然，从本案交通事故过错的角度来讲，公安交管部门未认定王建平存在过错，但从因果关系的角度，根据案涉鉴定结论，交通事故外伤参与度为41%-60%，即意味着本案为多因一果，仅有交通事故，并不能导致王建平十级的伤残等级，交强险也仅是在交通事故给伤者造成的损失后果范畴内不分责赔付。一审判决计算外伤参与度，是结合本案事实，对事故给王建平造成的损害后果进行的认定。王建平的上诉理由混淆了过错与因果关系之间的概念，依法不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。李钦未作答辩。王建平向一审法院起诉请求：1.判令李钦、平安财保仙桃支公司赔偿王建平医疗费429.80元、住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）、营养费1800元（30元/天×60天）、后续治疗费8000元、误工费25000元（5000元/月×5月）、护理费6394.02元（38897元/年÷365天×60天）、残疾赔偿金68910元（34455元/年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、法医鉴定费3800元，合计123433.82元，当庭增加电动车损失500元，共计123933.82元；2.判令李钦、平安财保仙桃支公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年10月31日14时35分，李钦驾驶其所有的鄂Ｍ×××××号“风神”牌小型轿车沿仙桃市干河路由北往南行驶至宏康雅苑处，遇王建平驾驶“王派”牌两轮电动车行于此处，两车碰撞，造成王建平受伤、两车损坏的道路交通事故。2018年12月17日，仙桃市公安交管部门作出道路交通事故认定书，认定李钦负此事故的全部责任，王建平不负此事故的责任。李钦为其所有的鄂Ｍ×××××号车在平安财保仙桃支公司购买了交强险和商业三者险，事故发生在保险有效期间内。事故发生后，王建平在仙桃市中医医院住院治疗。2019年3月8日，武汉中诚法医司法鉴定所作出鉴定意见书，评定王建平构成十级伤残，后续治疗费8000元或据实结算，自受伤之日起，误工期评为150日，护理期60日、营养期60日。事故发生后，李钦为王建平支付门诊医疗费776.20元，住院医疗费8471.49元，共计9247.69元。诉讼过程中，平安财保仙桃支公司申请对王建平伤残程度、后续治疗费、交通事故外伤参与度进行鉴定，该院依法对外委托鉴定。2019年8月20日，武汉大学医学院法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书：王建平在2018年10月31日交通事故所受损伤，评定为十级伤残。建议交通事故外伤参与度41%-60%。建议后期医疗费3000元左右或以医院实际收费为准。平安财保仙桃支公司为此支付法医鉴定费3000元，法医鉴定会诊费1000元。一审法院认为，李钦、平安财保仙桃支公司承认王建平在本案中主张的事实，故对王建平主张的事实予以确认。李钦负交通事故的全部责任，应当对造成王建平的损失承担赔偿责任。因事故车辆在平安财保仙桃支公司投保了交强险和不计免赔商业三者险50万元，应由平安财保仙桃支公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分再从商业三者险责任限额内赔偿。平安财保仙桃支公司认为不应承担鉴定费和诉讼费，因鉴定费是王建平为了确定其损失程度所支付的必要、合理费用，属于保险赔偿范围，而诉讼费的负担原则是由败诉的当事人负担，故对平安财保仙桃支公司的上述意见，不予支持。王建平因交通事故造成的各项经济损失，认定如下：1.医疗费429.80元；2.住院伙食补助费2800元（80元/天×35天）；3.营养费1200元（20元/天×60天）；4.后续治疗费3000元；5.误工费，参照其所从事工作的行业职工年平均工资标准计算至定残日前一天，为18847.91元（53746元/年÷365天×128天）；6.护理费，其住院35天期间已安排人员护理，扣减后为2664.18元（38897元/年÷365天×25天）；7.残疾赔偿金，因重新鉴定意见评定为十级伤残，建议交通事故外伤参与度41%-60%，故该院酌情支持34455元（34455元/年×20年×0.1×50%）；8.精神损害抚慰金酌情支持4000元；9.交通费酌情支持500元；10.首次法医鉴定费酌情支持3000元；11.电动车损失500元；12.李钦支付医疗费9247.69元；13.平安财保仙桃支公司支付法医鉴定费用4000元，合计84644.58元。由平安财保仙桃支公司在交强险及商业三者险责任范围内赔偿，扣减其已付的4000元，还应赔偿80644.58元。因平安财保仙桃支公司能够足额赔偿，故李钦不再赔偿。李钦为王建平垫付的9247.69元，从平安财保仙桃支公司赔偿给王建平的款项中扣减后返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第二款、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、平安财保仙桃支公司支付王建平经济损失71396.89元；二、平安财保仙桃支公司支付李钦垫付款9247.69元；三、驳回王建平的其他诉讼请求。上列应付款项，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2778元，减半收取计1389元，由王建平负担589元，李钦负担400元，平安财保仙桃支公司负担400元。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一审判决参照交通事故外伤参与度认定王建平的残疾赔偿金数额是否正确。针对该争议焦点，分析评判如下：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定，“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；……”本案中，王建平于2017年6月因交通事故致右膝部受伤，后因本案交通事故受伤致右膝关节功能障碍，武汉大学医学院法医司法鉴定所对王建平的伤情作出鉴定意见，认定其右膝关节功能障碍构成十级伤残，结合王建平右膝部损伤、骨折愈合情况，建议2018年10月31日外伤在其右膝关节功能障碍所致十级伤残中占共同作用，参与度41%-60%。虽然王建平右膝部的原有伤对损害结果的发生客观上具有一定的影响，但王建平对本案损害事故的发生无过错，王建平的特殊体质（原有伤）对损害后果的影响不是我国侵权责任法等法律规定的过错，不属于减轻侵权人责任的法定情形，故一审判决参考本案交通事故外伤参与度认定王建平的残疾赔偿金数额，适用法律不当。因各方当事人对一审判决认定的王建平除残疾赔偿金以外的其他损失数额均未提出异议，本院依法予以认定。王建平因本案交通事故造成的经济损失共计119099.58元（其中残疾赔偿金为68910元），由平安财保仙桃支公司在交强险及商业三者险责任范围内赔偿，扣减其已支付的4000元，还应赔偿王建平115099.58元。因平安财保仙桃支公司能够足额赔偿，李钦不再承担赔偿责任。李钦为王建平垫付的9247.69元，从平安财保仙桃支公司赔偿给王建平的款项中扣减后直接给付李钦。综上所述，王建平的上诉请求成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第二款、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持湖北省仙桃市人民法院（2019）鄂9004民初2229号民事判决第二项，即中国平安财产保险股份有限公司仙桃中心支公司支付李钦垫付款9247.69元；二、撤销湖北省仙桃市人民法院（2019）鄂9004民初2229号民事判决第三项；三、变更湖北省仙桃市人民法院（2019）鄂9004民初2229号民事判决第一项为中国平安财产保险股份有限公司仙桃中心支公司支付王建平赔偿款105851.89元；四、驳回王建平的其他诉讼请求。上列具有金钱给付内容的事项，应于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2778元，减半收取计1389元，由王建平负担209元，中国平安财产保险股份有限公司仙桃中心支公司负担1180元；二审案件受理费661元，由中国平安财产保险股份有限公司仙桃中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 苏 哲审判员 颜 鹏审判员 赵湘湘二O二O一九年十二月六日书记员 刘如梦