台州市黄岩区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1003民初3308号 原告：程立德，男，1962年2月1日出生，汉族，住台州市黄岩区。 委托代理人：张华明，浙江中英律师事务所律师。 被告：章文林，男，1987年8月26日出生，汉族，住台州市黄岩区。 委托代理人：王杰，浙江鑫湖律师事务所律师。 被告：程继祥，男，1959年6月5日出生，汉族，住台州市黄岩区。 被告：章道良，男，1982年1月12日出生，汉族，住台州市黄岩区。 原告程立德与被告章文林、程继祥、章道良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月5日受理后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，被告章文林申请对原告伤残等级及误工期、护理期、营养期重新鉴定，本院依法予以委托，浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所于同年11月5日作出司法鉴定意见书。本案于2019年6月28日第一次公开开庭进行审理，原告程立德及其委托代理人张华明、被告章文林及其委托代理人王杰、被告程继祥到庭参加诉讼。后原告申请追加被告章道良，本院依法予以准许，并于2019年11月22日第二次公开开庭进行审理，原告程立德及其委托代理人张华明、被告章文林及其委托代理人王杰、被告程继祥到庭参加诉讼，被告章道良经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告程立德起诉称，被告章文林在黄岩区租赁店面经营油炸食品店。被告程继祥因章文林要求，叫原告帮忙做店面装修木工，其与被告程继祥均是点工。施工现场原告应程继祥的指示进行工作，未和被告章文林、章道良接触过。原告工作的第三天即2018年10月25日下午1时许，程继祥在拆除店面门口上方雨棚时，叫原告过来协助，因程继祥那头雨棚突然脱落弹拉，导致原告从2米高的脚手架上摔落，造成右跟骨粉碎性骨折。被告章文林立即送原告去台州市博爱医院住院治疗6天，并支付医药费3989.34元。原告出院后继续康复治疗。程继祥在医院支付原告3天工资720元。经台州市博爱医院司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残。原告经济损失为医疗费6466.71元（含重新鉴定产生的医疗费），护理费8736元，误工费180天×182元/天，伙食补助费180元，残疾赔偿金54604元，精神抚慰金5000元，营养费2700元，交通费600元（含重新鉴定产生的交通费），鉴定费1900元。故诉请（变更）：被告章文林、程继祥赔偿原告经济损失108957元。 被告章文林答辩称，其与被告章道良合伙经营小吃店，因装修需要，将店铺交由被告程继祥装修，双方之间系承揽关系。店面装修工作由被告程继祥自行安排，工作工具由被告程继祥自备，装修人员及时间由被告程继祥确定。本案事发时，被告章文林未在现场指挥安排，本案雨棚拆除作业系被告程继祥自行指挥原告程立德拆除。装修款在装修结束后结算，共5天11工计2640元（240元每工），因没有零钱，故被告章文林一次性支付给程继祥2600元。被告店面装修工程体量较小，技术含量低，不需要有资质的主体进行承揽装修。被告程继祥常年从事装修工作，经验及能力均丰富，被告章文林亦不存在选任过错。原告长期从事装修工作，在未采取安全措施的情况下高空作业受伤，其对其受伤存在重大过错，应承担主要责任。原告受伤后经医疗机构诊断需进行手术治疗，但其拒绝手术，采取保守治疗，客观上延误病情，影响伤残等级。原告主张的其他赔偿项目，由法院确定。综上，被告章文林、章道良对原告的受伤没有过错，不承担赔偿责任。 被告程继祥答辩称，被告章道良叫其去店内做装修。一开始程继祥叫其兄弟一起做，后其兄弟没有时间，叫原告一起来做，其与原告均是为章文林做点工。原告曾与其说不要求其承担赔偿责任。雨棚是章道良要求其拆除，其叫原告一起拆，拆时原告没有站在雨棚两端，而是站在雨棚中间位置。本案事故发生时被告章文林、章道良均未在场。装修中大的工具气泵由其提供，小工具钉枪等由原告自带。装修时间被告章文林、章道良未做要求，做好为止。原告受伤后，程继祥叫了其兄弟继续做涉案装修工程。工钱是由章文林支付给其，再由其支付给其兄弟及原告。原告做了两天半，但是考虑到原告受伤情况，其支付原告三天的工钱720元。原告受伤后没多久即重新工作，对误工时间有异议。 被告章道良未到庭，亦未答辩。 经审理查明，被告章文林因店面装修，由被告程继祥组织原告程立德等人进行装修作业。2018年10月25日下午，原告程立德应被告程继祥要求，协助程继祥拆除店铺雨棚，被脱落雨棚弹到，导致从脚手架上摔下受伤，后至台州市博爱医院治疗，被诊断为右跟骨粉碎性骨折。原告住院治疗6天，出院后继续门诊治疗。2019年5月15日，经原告委托台州市博爱医院司法鉴定所鉴定，认定原告因高处坠落致右侧跟骨粉碎性骨折，目前遗留右侧跟骨畸形愈合，构成十级伤残，并评定其误工期240日、护理期90日、营养期90日（以上期限均包括住院时间在内）。在案件审理过程中，被告章文林申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，本院依法予以委托，浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所出具千麦司鉴金华正路[2019]临鉴字第1525号法医临床司法鉴定意见书，认定原告因高处坠落受伤致右跟骨粉碎性骨折、跟距关节面塌陷，目前后遗右跟骨畸形愈合，评定为十级伤残，评定误工期180日，护理期90日，营养期90日。被告章文林垫付鉴定费用2470元（伤残鉴定费用1560元，三期鉴定费用910元）。事故发生后，被告章文林垫付原告医疗费3989.34元。 本院根据有关法律、法规规定，结合本案实际情况，确认原告所产生的合理损失如下： 一、医疗费：原告主张6466.71元（6096.71元+370元），本院核对原告提供的医疗费用票据，认为该费用基本合理，本院予以确认。 二、住院伙食补助费：原告主张180元（6天×30元/天），该主张基本合理，本院予以确认。 三、营养费：原告主张2700元，本院结合原告的伤情、治疗与恢复情况、鉴定意见及当地的司法实践，本院酌情确定为900元。 四、护理费：原告主张8736元（6天×182元/天+84天×91元/天），该主张基本合理，本院予以确定。 五、误工费：原告主张32760元（180天×182元/天），被告程继祥对误工时间有异议，但未提供其他证据证实。原告的误工时间有鉴定结论为证，其该项主张基本合理，本院予以确定。 六、残疾赔偿金：原告主张54604元（27302元/年×20年×10%），被告章文林关于原告因采取保守治疗影响伤残等级的主张无相应的事实依据，本院不予采纳。原告的该项主张基本合理，本院予以确定。 七、交通费：原告主张600元（300元+300元），本院结合原告就医的时间、地点、次数，及重新鉴定情况，结合当地司法实践，酌情认定交通费450元. 八、鉴定费：原告主张1900元，其中伤残鉴定费用1200元，三期鉴定费用700元。因原告的误工期经过重新鉴定发生了变更，本院酌情确定原告鉴定费损失为1660元。 上列一至八项损失共计105756.71元。 九、精神损害抚慰金：原告主张5000元，该项损失的金额与承担情况，本院将在本院认为中一并予以阐述。 上述事实，有原、被告身份信息，住院病案、检查报告、出院录、手术记录单、医疗费发票、增值税发票、交通费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、被告程继祥出具的证明等证据予以证实。 本院认为，承揽关系与雇佣关系均属于基于劳务合同产生的关系。本案中，被告章文林要求被告程继祥为其店铺进行装修，其未提供装修工具，未与被告程继祥约定具体的工期，装修作业的人员亦由被告程继祥自行组织安排，无证据证明双方之间存在控制、支配和从属关系，且装修需具有一定的专业要求和技术含量，并非单纯的体力劳动，应认定双方为承揽关系。程继祥联系原告至被告章文林处工作，虽然报酬由被告程继祥与章文林结算，再由程继祥支付给程立德，但作为联系人的程继祥并未从原告处中赚取利润，故原告与程继祥系共同承揽人。原告程立德作为装修行业的从业者，对高处雨棚拆除过程中存在的风险应有充分的考量，其在施工过程中未尽到合理的注意义务导致受伤，应负主要责任。被告程继祥要求原告协助其在高处拆除雨棚，但未确保安全施工，亦未对原告尽到安全提示义务，存在一定过错。被告章文林作为定作人，将店铺装修业务发包给不具有安全生产条件的程继祥及程立德，未提供相应的安全保障措施，存在选任过失。另被告章文林主张其与被告章道良系合伙关系，但未提供相应的证据予以证实，原告虽追加章道良为被告，但在庭审中明确只要求被告章文林、程继祥承担赔偿责任，本院予以准许。综上，原告因为本次事故造成的经济损失，本院酌情确定被告章文林、被告程继祥对原告的损失各承担20%的赔偿责任，原告其余损失，均由其自行承担。原告主张精神损害抚慰金，根据原告的伤情及各方当事人的过错程度，本院酌情确定被告章文林、被告程继祥各赔偿原告精神损害抚慰金1000元。被告章文林先行垫付的款项，应当予以扣减。经结算，被告章文林赔偿原告18162元（105756.71元×20%+1000元-3989.34元），被告程继祥赔偿原告22151.34元（105756.71元×20%+1000元）。综上，原告诉讼请求成立部分，本院依法予以支持。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告章文林于本判决生效之日起十日内赔偿原告程立德18162元。 二、被告程继祥于本判决生效之日起十日内赔偿原告程立德22151.34元。 三、驳回原告程立德的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费944元，减半收取472元，由原告程立德负担272元，由被告章文林负担90元，由被告程继祥负担110元；鉴定费2470元，由原告程立德负担303元，被告章文林负担2167元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员 刘开怀 二〇一九年十二月二十五日 代书记员 陈 坤 代书记员 梁益玲 ?