文书内容重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝04民终1631号上诉人（原审原告）：彭水博爱医院，住所地为重庆市彭水苗族土家族自治县（以下简称彭水县）汉葭街道文庙社区人事局综合楼二楼，统一社会信用代码91500243588935850Q。代表人：谢太香，院长。委托诉讼代理人：王子高，重庆渝东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冉启芬，男，1970年6月15日出生，土家族，住重庆市彭水县。委托诉讼代理人：刘恩权，重庆市彭水县江北法律服务所法律工作者。上诉人彭水博爱医院因与被上诉人冉启芬劳动争议纠纷一案，不服彭水县人民法院（2019）渝0243民初1724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日受理后，依法组成合议庭，对上诉人彭水博爱医院的委托诉讼代理人王子高、被上诉人冉启芬及其委托诉讼代理人刘恩权进行了调查询问。本案现已审理终结。彭水博爱医院上诉请求：请求二审法院支持彭水博爱医院的诉讼请求，彭水博爱医院不向冉启芬支付待岗期间工资、带薪年休假工资、违法解除劳动关系赔偿金、失业赔偿金，并由冉启芬承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.是冉启芬向用人单位提出离职后与用人单位协议一致解除劳动关系，不属于用人单位违法解除。2.冉启芬未到岗上班是自己怠于履行劳动合同，彭水博爱医院不应当支付待岗工资。3.冉启芬在彭水博爱医院上班时间为一年五个月不到两年，冉启芬在第二年度中下半年享受年休假符合规定，冉启芬提前离职而未享受到年休假，不应由用人单位承担责任。4.是冉启芬提出离职，不属于非因劳动者本人意愿中断就业，一审判决支持失业赔偿金错误。冉启芬答辩认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判。彭水博爱医院向一审法院起诉请求：1.彭水博爱医院不向冉启芬支付待岗期间工资、带薪年休假工资、违法解除劳动关系赔偿金、失业赔偿金；2.本案案件受理费由冉启芬承担。一审法院认定事实：冉启芬原在彭水县三桥医院工作，彭水县三桥医院为其缴纳社会保险费至2017年9月份。冉启芬自2017年8月5日开始到彭水博爱医院处工作，2017年10月至2018年3月期间，彭水博爱医院未给冉启芬交纳社会保险。2018年4月1日双方签订书面劳动合同一份，约定：冉启芬的工作区域和工作地点为彭水博爱医院，担任理疗岗位工作，工资为基础工资加提成。该合同期限为2018年4月1日到2021年3月31日。2018年4月，彭水博爱医院为冉启芬交纳了养老保险、失业保险、工伤保险，未缴纳的有医疗保险、生育保险；2018年5月至2018年12月，彭水博爱医院为冉启芬交纳了养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险，未缴纳生育保险。2018年12月7日左右，彭水博爱医院董事长徐光会与冉启芬就工作安排问题进行了谈话，谈话中冉启芬要求彭水博爱医院继续为其缴纳社保，徐光会表示可以缴纳两个月社保，之后冉启芬就返回老家。2018年12月16日，彭水博爱医院代表人谢太香给冉启芬打电话，询问冉启芬是否可以到武隆中西医结合医院上班（该院系谢太香开办的另一所医院），冉启芬回复自己在老家请人做事，要耽误几天，需要考虑一下。2018年12月17日，冉启芬给徐光会打电话，徐光会问冉启芬先过武隆去上班可不可以，冉启芬回复自己已租起房子，过两天下来谈。2019年1月18日谢太香给冉启芬打电话，问冉启芬当天可否到武隆去上班，冉启芬回复不得行要再过两天。2019年1月21日左右，徐光会通知冉启芬到办公室谈话，期间冉启芬提出要求其补发休息期间的工资，徐光会、谢太香表示拒绝向冉启芬补发休息期间工资，双方分歧逐渐扩大，徐光会表示若冉启芬愿意去武隆就去，不愿意就要走就走。谢太香表示昨天已问过另一副院长，当初谈话的时候就告诉冉启芬：这两个月期间你觉得哪里合适你也可以去，给你买保险就是这两个月为限，你有单位你就去找就是了。冉启芬询问是否自己可以在其他地方找工作，谢太香表示可以，你想去哪里就去。冉启芬问要不要出具解聘书，谢太香表示私立医院就到此为止。自此之后冉启芬未去彭水博爱医院处上班。2019年2月12日冉启芬以彭水博爱医院为被申请人向彭水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2019年3月11日作出渝彭劳人仲案字【2019】第25号仲裁裁决书，该裁决书裁决彭水博爱医院支付冉启芬待岗期间工资2040元、带薪年休假工资1208元、违法解除劳动关系经济补偿金29367元、失业赔偿金4320元，共计36935元。彭水博爱医院收到该裁决书后，于法定期限内向该院提起诉讼。一审庭审中双方均认可冉启芬离职前月平均工资为9789元。彭水博爱医院未举证证明其给冉启芬安排过带薪年休假或支付过未休带薪年休假工资。一审法院认为：本案为劳动争议纠纷，焦点在彭水博爱医院是否应当向冉启芬支付待岗期间工资、带薪年休假工资、违法解除劳动关系经济补偿金、失业赔偿金？关于待岗期间工资2040元。是否支持待岗期间工资，基于是否系彭水博爱医院安排冉启芬待岗。根据庭审查明可以确认，在首次谈话时彭水博爱医院承诺为冉启芬交纳两个月社保，而冉启芬从首次谈话后就返回老家，故可以确认冉启芬回家是征得彭水博爱医院的同意的，冉启芬停工是非因本人原因。故待岗工资应当予以支持。因彭水博爱医院在此期间并未安排冉启芬工作，应当按照本地最低工资的80%计算待岗工资。2018年12月7日-2019年1月21日的待岗期间工资为2040元（1700元／月×1.5个月×80%），彭水博爱医院应当支付给冉启芬。带薪年休假工资1208元。彭水博爱医院未举示休年休假或发放未休年休假工资的证据，且冉启芬在彭水博爱医院处工作共一年五个月多，故带薪年休假工资应当支持。关于带薪年休假天数，2018年8月5日至2018年12月31日共147天，计带薪年休假天数2天；2019年1月1日至2019年1月21日21天无法对应计算带薪年休假天数。故带薪年休假天数为2天。故带薪年休假工资为1800元（9789元÷21.75×2天×2）。仲裁裁决裁定为1208元，冉启芬未提出异议，该院在本案中支持1208元。违法解除劳动关系赔偿金29367元。赔偿金应否支持，应当审查是否系彭水博爱医院违法解除或终止劳动关系。在本案中，彭水博爱医院应当支付待岗工资，但当冉启芬提出后彭水博爱医院明确表示拒绝。针对是否去武隆工作问题，彭水博爱医院、冉启芬签订的合同中已约定冉启芬工作地点在彭水，故彭水博爱医院安排冉启芬去武隆工作应当征得冉启芬的同意。在双方对待岗工资、是否去武隆工作问题进行洽谈时，彭水博爱医院代表人、董事长表示“愿意去武隆就去，不愿意就要走就走”、“有单位你就去找就是了”，此种表态应当视为与冉启芬解除劳动关系的意思。用人单位决定与劳动者解除劳动关系，应经过职工大会并征求工会意见。彭水博爱医院此次解除劳动关系，未经过职工大会、未征求工会意见，系违法解除劳动关系，彭水博爱医院应当向冉启芬支付违法解除劳动关系赔偿金。根据彭水博爱医院工作时间，应当计算1.5月，结合冉启芬月工资标准，彭水博爱医院应当向冉启芬支付违法解除劳动关系赔偿金29367元（9789元×1.5月×2）。失业赔偿金4320元。本案中系非因劳动者本人原因中断就业，且冉启芬在彭水博爱医院处工作满一年，但因彭水博爱医院未为冉启芬缴纳2017年10月至2018年3月期间失业保险金，且彭水博爱医院不愿出具解除劳动关系证明，导致冉启芬无法领取失业保险金，故彭水博爱医院应当赔偿冉启芬失业赔偿金。结合冉启芬的工作时间，失业赔偿金为4320元（3×1200元×120%）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条，《重庆市失业保险条例》第十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：彭水博爱医院向冉启芬支付待岗期间工资2040元、带薪年休假工资1208元、违法解除劳动关系赔偿金29367元、失业赔偿金4320元，合计36935元，限于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（彭水博爱医院已预交5元），减半收取为5元，由彭水博爱医院负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明的事实同与一审法院查明的事实，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，彭水博爱医院上诉认为是冉启芬提出离职并与用人单位协商一致后劳动合同关系才解除，但彭水博爱医院未能对冉启芬提出离职的事实举证证明，且从徐光会以及谢太香与冉启芬谈话内容，可以认定是彭水博爱医院提出解除劳动合同关系。彭水博爱医院单方解除劳动合同应当符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条或第四十条或第四十一条的规定，否则即为非法解除，且彭水博爱医院解除与冉启芬的劳动合同也未有证据证明将解除理由通知工会，故一审法院认定彭水博爱医院系违法解除与冉启芬的劳动关系并无不当。彭水博爱医院自认其与冉启芬的劳动合同关系于2019年1月21日解除，在合同解除前的2018年12月7日至2019年1月21日间冉启芬虽未为彭水博爱医院提供劳动，但也并非旷工，彭水博爱医院应当按照当地最低工资标准的80%支付冉启芬该段期间的工资待遇。2018年冉启芬可以享受的带薪年休假，彭水博爱医院未安排冉启芬休假，由于冉启芬与彭水博爱医院的劳动合同关系已经于2019年1月21日终止，彭水博爱医院无法将冉启芬2018年度可以享受的年休假再在2019年度安排，彭水博爱医院应当支付冉启芬未休年休假工资报酬。冉启芬系被彭水博爱医院解除劳动合同，非因本人意愿中断就业，因彭水博爱医院未给冉启芬按照规定交纳失业保险费，且不出具解除劳动合同关系证明，导致冉启芬无法领取失业保险金，彭水博爱医院应当赔偿冉启芬失业保险金损失。综上所述，彭水博爱医院的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人彭水博爱医院负担。本判决为终审判决。审 判 长 丁咏梅审 判 员 陈明生审 判 员 王军峰二〇一九年十二月十五日法官助理 熊海燕书 记 员 程方坪