湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0121民初6802号原告长沙经济技术开发区融资担保有限公司，住所地：长沙经济技术开发区三一路2号。法定代表人张灿红，总经理。委托诉讼代理人陈晓华，1962年7月21日出生，汉族，系该公司员工。委托诉讼代理人张言敏，1989年1月21日出生，土家族，系该公司员工。被告罗虹，女，1971年8月20日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。委托诉讼代理人暨被告肖文求，男，1963年8月25日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。被告肖能群，男，1985年12月2日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。被告湖南鑫美格新型装饰材料有限公司,住所地:娄底市经济开发区洪冠街16号。法定代表人肖文求。被告湖南植野集成家居有限公司,住所地:娄底市经济开发区洪冠路北侧太和路东侧洪冠街16号。法定代表人肖文求。原告长沙经济技术开发区融资担保有限公司（以下简称长沙经开担保公司）与被告肖文求、罗虹、肖能群、湖南鑫美格新型装饰材料有限公司（以下简称鑫美格公司）、湖南植野集成家居有限公司（以下简称植野公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告长沙经开担保公司委托诉讼代理人陈晓华，张言敏，被告罗虹委托诉讼代理人暨被告肖文求到庭参加了诉讼，被告肖能群、鑫美格公司、植野公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告长沙经开担保公司请求本院判令：1、肖文求清偿未还垫付款1500133.23元及违约金（违约金分段计算，第一段违约金以代偿款3842271.23元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，自2014年8月26日计算至2017年5月4日止，第二段违约金以代偿款1500133.23元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍，从2017年5月5日计算到款项全部清偿之日止）；2、罗虹、肖能群、鑫美格公司、植野公司对肖文求应付的垫付款和违约金承担连带清偿责任；3、肖文求、罗虹、肖能群、鑫美格公司、植野公司承担长沙经开担保公司为追偿所产生的诉讼费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公告费等所有费用。被告肖文求、罗虹答辩要点：肖文求、罗虹认可长沙经开担保公司主张的事实，但不认可律师费等相关费用；肖文求的经济犯罪已由娄底市中级人民法院审理，相关民事案件应由娄底市中级人民法院集中处理。被告肖能群、鑫美格公司、植野公司未作答辩。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：一、2014年1月10日，肖文求与北京银行股份有限公司长沙分行（以下简称北京银行长沙分行）签订了借款合同，向银行借款500万元，借款期限自2014年1月10日到2015年1月10日。同日，长沙经开担保公司与北京银行长沙分行签订了《保证合同》，承诺为肖文求的借款向银行提供担保。2014年1月17日，肖文求（委托人）与长沙经开担保公司（受托人）签订了《委托保证合同》，长沙经开担保公司为肖文求的借款向北京银行长沙分行提供连带责任保证担保，合同第5.1条约定“受托人的保证期间为基础合同债务履行期届满之日起2年”；第8.4条约定“受托人因履行保证责任而代偿的，有权向委托人及反担保人追偿收回代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，有权每日按担保债权金额万分之五比例向委托人收取罚息”；合同第10.2条约定“因委托人违反基础合同的约定导致受托人被受益人追索或受托人以诉讼方式实现债权的，委托人应当承担因此支付的诉讼费用、律师费用、评估费用、拍卖费用、执行费用、差旅费用等”。同日，长沙经开担保公司与罗虹、肖能群、鑫美格公司、植野公司签订了《最高额保证反担保合同》，罗虹、肖能群、鑫美格公司、植野公司承诺为肖文求向长沙经开担保公司提供连带责任保证反担保，担保范围包括500万元借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及长沙经开担保公司所有的债权实现费用，还包括《委托保证合同》及本合同项下的违约金、损害赔偿金以及债权人为保障和实现权益的全部费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费）；合同第4.1条约定“保证期间为《委托保证合同》第五条约定的委托保证期间届满之日后两年”。另，2014年1月17日，案外人贺维安与肖文求、长沙经开担保公司签订了《最高额抵押反担保合同》，贺维安以名下位于长沙市天心区房屋为肖文求的借款提供抵押担保。上述合同签订后，北京银行长沙分行向肖文求发放了500万元的贷款，但肖文求没有按期还款，长沙经开担保公司为其代偿了本息合计5092271.73元。二、长沙经开担保公司垫付5092271.73元后，用肖文求自身提供的保证金50万元、罗虹提供的保证金65万元及案外人廖兵的车辆抵债款10万元，冲抵了125万元的债权，未清偿部分3842271.73元。2015年9月1日，长沙市中级人民法院作出了（2015）长中民三初字第00013号民事判决书，判令贺维安以名下位于长沙市天心区房屋的折价款或者拍卖、变卖所得的价款优先偿还长沙经开担保公司垫付款3842271.73元、实现债权费用1413.5元及违约金（以3842271.73元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍从2014年8月26日计算至款项全部清偿之日止），决定该案的受理费40034元和财产保全费50000元，由长沙经开担保公司负担2034元，由贺维安负担43000元。2016年1月22日，作出了（2015）湘高法民一终字第390号民事判决书，维持了（2015）长中民三初字第00013号民事判决书一案的判决结果，决定该案的二审受理费40034元，由贺维安负担35734元，由长沙经开担保公司负担4300元。（2015）长中民三初字第00013号一案的受理费40034元和财产保全费50000元由长沙经开担保公司预交，（2015）湘高法民一终字第390号一案，长沙经开担保公司预交了上诉费4300元。贺维安的房屋拍卖评估费31450元由长沙经开担保公司预交。2017年5月4日，贺维安名下位于长沙市天心区房屋的拍卖所得款2757236元由长沙经开担保公司收取到位。三、2017年8月7日，长沙经开担保公司向本院起诉肖文求、罗虹、肖能群、鑫美格公司、植野公司，追偿本案欠款，本案受理案号（2017）湘0121民初4579号，该案后因未缴纳诉讼费而裁定按自动撤诉处理。判决的理由与结果本院认为，一、肖能群、鑫美格公司、植野公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视其放弃相应的诉讼权利，不影响本院根据查明的事实，依法作出裁判。二、刑事责任的承担，不代表民事责任免除。肖文求、罗虹的经济犯罪虽由娄底市中级人民法院审理，但不影响长沙经开担保公司依据民事合同在本院向其追偿，肖文求、罗虹认为案件不应由本院审理的主张，无法律依据。三、长沙经开担保公司的执行回款2757236元，没有明确债务清偿对象，本院认定，应先清偿（2015）长中民三初字第00013号一案中长沙经开担保公司先行垫付而不由其负担的一审诉讼费、房屋评估费，再清偿欠款本金，最后清偿利息，为便于案件处理，（2015）长中民三初字第00013号认定的债权实现费用1413.5元在垫付本金之前清偿，贺维安一案法院并未支持律师费，长沙经开担保公司自行抵扣律师费的主张无法律依据，不予支持。依据该原则，（2015）长中民三初字第00013号案件，长沙经开担保公司预交而又不负担的诉讼费43000元和评估费31450元在执行回款2757236元中先行抵扣，再抵扣1413.5元债权实现费用，剩余2681372.5元回款全部清偿垫付款3842271.73元，故肖文求欠付的垫付款应为1160899.23元。四、肖文求应向长沙经开担保公司支付未还的垫付款1160899.23元，并按照约定支付相应的违约金。长沙经开担保公司主张的违约金未超过合同约定标准，且生效判决已经认定了违约金的计算方式，本院对此予以参照认定，违约金分段计算，2014年8月26日至2017年5月4日之间的违约金以3842271.23元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的4倍计算；2017年5月5日后，违约金以1160899.23元为计算基数，2017年5月5日至2019年8月20日期间，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率的4倍计算，2019年8月21日后的违约金以全国银行同业拆借中心公布的同类贷款市场报价利率的4倍计算。五、长沙经开担保公司主张为（2015）长中民三初字第00013号一案的一审、二审支付了律师费332900元，但该案判决未支持律师费，且本案对律师费主张仅提交了律师费发票，缺乏支付凭证、代理合同等证据证明发票费用与（2015）长中民三初字第00013号一案存在关联性，本院对其本项主张不予认定。长沙经开担保公司就主张的差旅费所提交的证据在（2015）长中民三初字第00013号一案中已进行了认定，未就本案主张提供有效证据予以证明，对其差旅费的主张，本院不予支持。执行费、拍卖费未提交证据证明，不予支持。六、罗虹、肖能群、鑫美格公司、植野公司为肖文求的债务向长沙经开担保公司提供连带责任保证担保，担保范围包括代偿款、违约金和诉讼费用等，长沙经开担保公司在保证期间内主张了权利，罗虹、肖能群、鑫美格公司、植野公司应就肖文求本案的垫付款、违约金、诉讼费向长沙经开担保公司承担连带清偿责任，在承担保证责任后，罗虹、肖能群、鑫美格公司、植野公司就其承担的数额有权直接向肖文求追偿。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告肖文求于本判决生效后十日内向原告长沙经济技术开发区融资担保有限公司清偿未付垫付款1160899.23元；二、限被告肖文求于本判决生效后十日内向原告长沙经济技术开发区融资担保有限公司支付违约金（违约金分段计算，2014年8月26日至2017年5月4日之间的违约金以3842271.23元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的4倍计算；2017年5月5日后，违约金以1160899.23元为计算基数，2017年5月5日至2019年8月20日期间，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率的4倍计算，2019年8月21日后的违约金以全国银行同业拆借中心公布的同类贷款市场报价利率的4倍计算)；三、被告罗虹、肖能群、湖南鑫美格新型装饰材料有限公司、湖南植野集成家居有限公司对被告肖文求本判决第一项、第二项的应付款项承担连带清偿责任，在承担保证责任后，被告罗虹、肖能群、湖南鑫美格新型装饰材料有限公司、湖南植野集成家居有限公司就其负担的数额有权直接向被告肖文求追偿；四、驳回原告长沙经济技术开发区融资担保有限公司其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18301元，公告费560元，合计18861元，由被告肖文求、罗虹、肖能群、湖南鑫美格新型装饰材料有限公司、湖南植野集成家居有限公司共同负担，被告罗虹、肖能群、湖南鑫美格新型装饰材料有限公司、湖南植野集成家居有限公司就其负担的数额有权直接向被告肖文求追偿。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长 黄 彪人民陪审员 金 焕人民陪审员 刘伟泉二〇一九年十二月三十一日书 记 员 欧阳特附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。