山东省五莲县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1121民再1号 再审申请人（原审被告）：胡学星，男，1969年1月11日出生，汉族，住山东省五莲县。 委托代理人：李祥军，山东莲信律师事务所律师。 被申请人（原审原告）：莫平忠，男，1948年11月28日出生，汉族，住山东省五莲县。 原审被告：邢涛，男，1983年2月6日出生，汉族，住五莲县。 原审第三人：莫若东，男，1988年3月30日出生，汉族，住五莲县。 再审申请人胡学星因与被申请人莫平忠、原审被告邢涛、原审第三人莫若东案外人执行异议纠纷一案，不服本院(2016)鲁1121民初1620号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年10月11日作出（2018）鲁1121民申8号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人胡学星及其委托代理人李祥军、被申请人莫平忠、原审第三人莫若东到庭参加诉讼，原审被告邢涛经公告送达开庭传票未到庭应诉。本案现已审理终结。 胡学星申请再审称，撤销本院（2016）鲁1121民初1620号民事判决，依法改判，原审、再审费用由被申请人负担。事实与理由：1.被申请人莫平忠所提供的证据材料均为原审第三人莫若东签订，被申请人莫平忠为帮助第三人莫若东逃避债务，而改动相关内容，改动的内容均不能完整证明争议房屋属于被申请人莫平忠购买，法院认定其证据不能形成完整的证据链，却作出了不准对争议房屋的执行。执行异议之诉，如证据不足，应当依法作出驳回起诉或者中止执行的判决。被申请人莫平忠的岁数超过60周岁，子女均有房贷，按照生活习惯不可能再购买楼房。2.案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，人民法院应当判决准许执行。3.原审判决超出被申请人莫平忠的诉讼请求，严重违法。 莫平忠辩称，2012年3月29日交纳定金一万元，认购五莲县育才水韵小区的702室期房，后将702室变更为1302室，面积是115.11平方米，总房款418550元，首付交纳总房款的百分之三十128550元。因年龄超过60岁，且子女均有房贷，便让侄子原审第三人莫若东顶名贷款买房，由张守梅担保，贷款29万元，期限20年，每月还款2000元。2012年11月我以原审第三人莫若东的名义提前偿还贷款，2014年5月交房装修，2014年7月20日装修完毕后居住至今。涉案房屋的全部费用均由我交纳，产权理应归本人所有。 莫若东述称，2012年被申请人莫平忠因年龄超过60岁无法贷款，让我顶名贷款购买，由被申请人莫平忠找张守梅进行担保，办理了购房贷款。育才水韵5号楼1302室是被申请人莫平忠出钱购买的，不是我的房子。 邢涛未提出答辩。 莫平忠向本院起诉请求：确认五莲县育才水韵5号楼东1单元13层中户楼房及其附属房属于原告所有（预告登记证号：莲房预城区字第××号），终止对上述房屋的执行，诉讼费用由被告负担。本院原审认定事实：本案争议的焦点是涉案房屋所有权的归属问题。从原告与五莲弘丰置业有限公司签订认购协议、交纳定金和变更通知书看，应当认定最初购房的意思表示是原告。2012年4月18日的变更通知书载明，一是所选房号由5号楼1单元702室变更为1302室；二是由原告莫平忠变更为莫若东。能够与原告陈述相符。2012年5月23日签订商品房买卖合同的购房人和2012年7月23日与中国建设银行股份有限公司五莲支行签订借款合同的借款人，以及办理预告登记的权利人均为莫若东。此后交纳房款及物业费用原告称均是以莫若东的名义交纳。但对于变更购房人原因和原告、莫若东的银行卡号及交易流水没有提交相关证据，本院无法核实。预告登记是指当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记的目的是为了保证以物权变动为目的的债权请求权能够实现，它随债权消灭、权利人放弃或者是不动产登记期限届满而失效。按照我国《物权法》的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。因此，预告登记不是物权归属登记，第三人莫若东虽明确认可与原告属顶名购房，从现有证据看其也确实没有购房能力，但原告所提证据尚不能形成完整的顶名购房的证据链，原、被告和第三人各持己见。《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定：预售商品房的购买人应当自商品房交付使用之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续；现售商品房的购买人应当自销售合同签订之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。房地产开发企业应当协助商品房购买人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续，并提供必要的证明文件。按照上述法律规定，本案所涉争议房屋尚未进行物权变更登记，其物权归属还仍属于房屋买卖合同的相对方。本院原审认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。鉴于案涉房屋尚未进行物权变更登记，物权未发生变动，成为足以排除强制执行的原因力，为保护各方权益，现不易对涉案房屋进行强制执行，应在完成物权变更登记之后再做处理较为妥当。故对原告的诉讼请求部分予以支持。但原告应当按照《城市房地产开发经营管理条例》的规定办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。依照《中华人民共和国物权法》第九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百零五条、第三百零七条、第三百一十一条、第三百一十二条、第三百一十四条第一款，《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定，判决：一、不准对（2014）莲民保字第281号民事裁定书所查封的莲房预城区字第××号房屋的执行；二、原告莫平忠应于本判决生效后30日内办理不动产权属变更登记；三、驳回原告莫平忠的其他诉讼请求。案件受理费100元，由原告莫平忠、第三人莫若东各负担50元。本院（2016）鲁1121执异21号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。 围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：再审申请人胡学星认为被申请人莫平忠在原审诉讼过程中所提供的证据材料均以原审第三人莫若东名义，系被申请人莫平忠帮助原审第三人莫若东逃避债务，不能证明争议房屋属于被申请人莫平忠购买，对其主张，再审申请人胡学星在再审过程中未提供证据予以证实，本院不予采信。被申请人莫平忠主张让原审第三人莫若东顶名贷款买房法律、法规并未禁止，且符合金融机构办理住房贷款的相关要求，其在原审诉讼过程中所提供的证据材料与其庭审所述内容相吻合，且与本院依职权调查的五莲县弘丰置业有限公司出具的证明内容一致，可以证实被申请人莫平忠让原审第三人莫若东顶名贷款买房的事实，本院予以确认。 本院再审查明的事实与原审一致。另本院依职权查明，被申请人莫平忠所交购房首付款均为现金。 本院再审认为,本案争议的焦点是涉案房屋所有权的归属问题。预告登记是指当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记的目的是为了保证以物权变动为目的的债权请求权能够实现，它随债权消灭、权利人放弃或者是不动产登记期限届满而失效。按照我国《物权法》的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。因此，预告登记不是物权归属登记，故仅凭房屋预告登记不能确认涉案房屋所有人。《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定：预售商品房的购买人应当自商品房交付使用之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续；现售商品房的购买人应当自销售合同签订之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。房地产开发企业应当协助商品房购买人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续，并提供必要的证明文件。按照上述规定，本案所涉争议房屋在未进行物权变更登记前，其不动产权归属于房屋买卖合同的相对方，最终该房屋的所有权人以不动产登记为准。 再审申请人胡学星认为被申请人莫平忠在原审诉讼过程中所提供的证据材料均以原审第三人莫若东名义，系被申请人莫平忠帮助原审第三人莫若东逃避债务，不能证明争议房屋属于被申请人莫平忠购买，对其主张，再审申请人胡学星在再审过程中未提供证据予以证实，本院不予支持。被申请人莫平忠与五莲弘丰置业有限公司签订认购协议、交纳定金和变更通知书，可以认定最初购房的意思表示是被申请人莫平忠。2012年4月18日的变更通知书载明所选房号由5号楼1单元702室变更为1302室，由被申请人莫平忠变更为原审第三人莫若东与被申请人莫平忠当庭陈述相符。结合本院依职权调查的五莲县弘丰置业有限公司出具的证明内容，可以证实被申请人莫平忠让原审第三人莫若东顶名贷款买房的事实，且首付款由被申请人莫平忠现金方式交纳。执行异议之诉中，关于购房款的支付，房屋买受人主张系以现金方式支付，开发商对此予以认可，人民法院可以认定房屋买受人已交纳购房款；由于《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条和第二十九条在适用情形上存在交叉，房屋买受人即享有足以排除强制执行的民事权益。 综上所述，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，再审申请人胡学星的再审请求，无事实和证据支撑，对其“被申请人莫平忠在原审诉讼过程中所提供的证据材料均以原审第三人莫若东名义，系被申请人莫平忠帮助原审第三人莫若东逃避债务，不能证明争议房屋属于被申请人莫平忠购买”的主张，本院不予支持。原审审理认为“案涉房屋尚未进行物权变更登记，物权未发生变动，成为足以排除强制执行的原因力，为保护各方权益，现不易对涉案房屋进行强制执行，应在完成物权变更登记之后再做处理较为妥当”并无不当，原审“不准对（2014）莲民保字第281号民事裁定书所查封的莲房预城区字第××号房屋的执行”认定事实清楚，符合法律规定，应当予以维持。但原审“原告应当按照《城市房地产开发经营管理条例》的规定办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续，判令：原告莫平忠应于本判决生效后30日内办理不动产权属变更登记”超出了被申请人莫平忠的原审诉讼请求，应当依法予以纠正。依照《中华人民共和国物权法》第九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百零五条、第三百零七条、第三百一十一条、第三百一十二条、第三百一十四条第一款，《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定，判决如下： 一、维持本院（2016）鲁1121民初1620号民事判决书第一、三项； 二、撤销本院（2016）鲁1121民初1620号民事判决书第二项； 三、驳回再审申请人胡学星的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由被申请人莫平忠、原审第三人莫若东各负担50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 本院（2016）鲁1121执异21号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。 审判长  高显武 审判员  孙著国 审判员  王佃凯 二〇一九年十二月二日 法官助理于晓凤 书记员李欣