贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔06民终1722号上诉人（原审被告）：贵州希望星厨食品有限公司。住所地：贵州省松桃苗族自治县经济开发区4号楼三层。法定代表人：白全伟，系公司执行董事及总经理。委托诉讼代理人：王东锋，男，1979年2月3日出生，汉族，住河北省邢台市清河县，系公司员工，特别授权。被上诉人（原审原告）：侯树标，男，1971年8月16日出生，汉族，住江苏省泰州市高港区。委托诉讼代理人：梁忠辉，贵州思嘉律师事务所律师，特别授权。上诉人贵州希望星厨食品有限公司（以下简称希望星厨公司）为与被上诉人侯树标劳动争议纠纷一案，不服松桃苗族自治县人民法院（2019）黔0628民初1295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。希望星厨公司向本院提出上诉请求：撤销贵州省松桃苗族自治县人民法院（2019）黔0628民初1295号判决中的第一条，依法改判。事实和理由：一、侯树标在我公司工作期间，无心工作，长期处于请假状态；期间因与南京梅花公司的劳动纠纷，多次以回家取《离职证明》为由，前去处理纠纷，但始终未按公司规定，提供相应的证明资料；其故意推诿，是未能签订劳动合同的主要过错方，理应承担主要责任。二、从侯树标历年的纠纷案件中，其十分清楚单位不签订劳动合同对其本人的好处，也成为其故意推诿、拖延的一个事实。三、11月份侯树标多次请假，并于同月29日提出离职，其11月份五险一金我公司愿意给予其进行补交，但不认同支付其赔偿金。四、侯树标在公司工作期间，利用其主管装修的职务之便，私自要求装修公司为其个人装修宿舍，共计5500元，并承诺由其个人承担；（有装修公司的价格表及侯树标本人确认签字为证），其行为未向公司报备，我公司在与装修公司结算时才知道，现请求二审法院判决由侯树标支付此款项。侯树标向一审法院起诉提出诉讼请求：1．判决被告支付原告双倍工资（9月份上班10天9195.40元：20000.00元/21.75天＊1O天，10月份30天2OOOO.OO元，11月份20000元）共49195.4元；2．判决被告支付原告加班费49883元；3．判决被告支付原告经济补偿金20000元（一个月工资）；4．依法判决被告给予原告办理社保转档手续。一审法院认定事实：双方当事人对双方存在事实劳动关系无异议，予以确认。2018年8月15日，希望星厨公司向侯树标发送《员工录用通知书》，录用侯树标为公司松桃中央厨房经理职位，通知“一、报道时间：2018年8月20日8：30时前。二、报道地点：特驱集团新农业事业部贵州希望星厨食品有限公司行政人事部办公室。三、携带资料：1、录用通知书；2、近期体检证明；3、照片1寸2张；4、员工工作单位离职证明和劳动合同书；5、身份证、学历证、学位证、相关资质证书及其他资料。四、福利待遇：20000元每月，五险一金……”。入职后经催交未提交上述材料。侯树标于2018年8月20日入职，于2018年11月29日离职，未签订劳动合同。另查明，希望星厨公司已为侯树标缴纳2018年9月-10月社会保险（医疗保险、养老保险、生育保险和失业保险）和住房公积金，其中社会保险工伤保险已缴纳2018年10月份。一审法院认为，关于侯树标主张的第一项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”的规定，希望星厨公司应与侯树标自用工之日起一个月内签订劳动合同，希望星厨公司在与侯树标建立事实劳动关系前，为确认侯树标与其他公司已不存在劳动关系，而向侯树标送达《员工录用通知书》，通知中明确载明需侯树标提交“员工工作单位离职证明和劳动合同书”，但侯树标未按期提交，经多次催交后仍未提交，导致未签订书面劳动合同。希望星厨公司自用工之日起一个月届满后未书面通知劳动者侯树标终止劳动关系而是继续与侯树标保持劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，……劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿”的规定，侯树标在希望星厨公司工作未满6个月，故希望星厨公司应支付侯树标经济补偿10000元。关于侯树标的第二项诉讼请求，侯树标提交的打卡记录，该记录不清晰且无其他证据佐证其加班事实，希望星厨公司提交的证据材料未显示侯树标有加班的事实，故不予以支持。关于侯树标第三项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，希望星厨公司未给侯树标缴纳足额社会保险，侯树标在希望星厨公司工作未满6个月，故希望星厨公司应支付侯树标经济补偿10000元。关于侯树标的第四项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，故希望星厨公司应当为侯树标办理档案和社会保险关系转移手续。综上，希望星厨公司应支付侯树标经济补偿2万元及办理档案和社会保险关系转移手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告贵州希望星厨食品有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告侯树标经济补偿20000元。二、被告贵州希望星厨食品有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告侯树标办理档案和社会保险关系转移手续。三、驳回原告侯树标的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由原告侯树标负担。二审查明事实与一审认定事实一致，予以确认。本院认为，关于希望星厨公司提出未签订劳动合同的责任在侯树标，并同意补交11月的社会保险费，不应承担经济补偿的上诉理由。二审本案中，查明：2018年8月至2018年10月，侯树标与希望星厨公司存在劳动关系，希望星厨公司未与侯树标订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”从查明事实来看，希望星厨公司在《员工录用通知书》中已明确要求侯树标报到时提交离职证明和劳动合同书。侯树标递交的《员工应聘登记表》记载其与应聘前的最后一个用人单位已解除劳动合同，表明其在应聘前与其他单位之间存在劳动关系。用人单位有权了解劳动者与劳动合同之间相关的基本情况，劳动者应当如实说明。侯树标向希望星厨公司没有提交离职证明，也未如实告知其与原任职单位南京梅花餐饮管理有限公司之间存在劳动争议，无法取得离职证明。在侯树标不能证明其与原用人单位已解除劳动合同的情况下，导致希望星厨公司无法与侯树标签订劳动合同，责任确实不在希望星厨公司。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”根据上述规定，希望星厨公司应当自用工之日起一个月内书面通知侯树标终止劳动关系，但希望星厨公司没有终止与侯树标的劳动关系，而是继续安排侯树标在公司工作3个月，且已超过一个月未与侯树标签订书面劳动合同；在3个月试用期满后，侯树标申请辞职，表明其不愿与希望星厨公司签订书面劳动合同，据此，一审判决希望星厨公司依法向侯树标支付一个月工资额经济补偿，适用法律并无不当。侯树标主张其辞职系因希望星厨公司存在未与其签订劳动合同、违反国家规定安排加班、未给其购买社会保险等违法行为，要求支付解除劳动合同经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，希望星厨公司虽为侯树标缴纳了社会保险费，但未依法缴纳，其上诉状中也自认欠缴一个月，存在劳动合同法第三十八条规定的情形，原审适用第四十六条第一项的规定，判决希望星厨公司支付经济补偿金10000元正确，二审依法应予支持。希望星厨公司上诉提出要求侯树标承担在希望星厨公司工作期间为其个人宿舍进行装修的装修费用问题，该请求属独立诉讼请求，其在一审中没有提出，同时，该争议不属劳动争议，与本案不是同一法律关系，也不构成反诉，故不属本案审理范围，其可另行起诉。综上所述，希望星厨公司上诉请求理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州希望星厨食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 全审判员 芦化莉审判员 吴爱民二〇一九年十二月四日法官助理陆茜书记员李正雷