安徽省繁昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0222民初2631号 原告：俞铖，男，1969年3月26日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。 委托诉讼代理人：李广飞，安徽国本律师事务所律师。 被告：铜陵营造有限责任公司，住所地安徽省铜陵市开发区，统一社会信用代码913407001511003325。 法定代表人：章为民，系该公司总经理。 被告：铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司，住所地安徽省铜陵市，统一社会信用代码913407005704151365。 负责人：段同江，系该公司经理。 两被告共同委托诉讼代理人：钱利，安徽铜都律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：张立军，系该公司员工。 被告：吴明举，男，1967年10月2日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。 被告：艾永生，男，1969年10月21日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县。 原告俞铖与被告铜陵营造有限责任公司等提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月15日立案受理,本案在审理过程中，根据铜陵营造有限责任公司申请，本院追加吴明举、艾永生作为被告，参与诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告俞铖、委托诉讼代理人李广飞，被告铜陵营造有限责任公司、铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司共同委托诉讼代理人钱利、张立军，被告吴明举、艾永生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 俞铖向本院提起诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失260259.4元（变更为263017元）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告受雇于被告从事厂房施工，2018年11月3日，原告在犁山新厂房建设安装施工中从房屋横梁2米高处摔下受伤。随后原告被送往皖南医学院弋矶山医院救治。原告出院后伤残等级被安徽广济司法鉴定所评定为九级、十级，后续医疗费被评估2.5万元，三期共被评定为误工期260日，护理期120日，营养期120日。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。补充一点，我是吴明举介绍来，为铜陵营造有限责任公司帮忙做事的，我是被告铜陵营造有限责任公司的雇员。营造公司的工地负责人姓靳的，让我提交身份证复印件办理银行卡，因为我只干了四天，所以公司没来得及向我工资卡中打钱。 铜陵营造有限责任公司、铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司共同辩称，第一、原告当庭变更了诉讼请求。根据民诉法的规定,恳请法庭给予被告充分的答辩时间。第二、原告与被告二没有任何法律关系，原告的雇主是被告吴明举和艾永生，因此原告所遭受的损害与被告二没有法律关系。被告二对此不应承担赔偿责任，承担赔偿责任的应当是其雇主吴明举和艾永生。第三、原告的诉讼请求部分显著过高，部分无事实和法律依据。第四、被告二垫付的医疗费用99928.94元，应当在本案当中一并处理。综上，答辩人认为被告二并非本案的适格被告，请依法驳回对被告二的诉讼请求。 吴明举辩称，我们都是被告二的工地负责人靳树峰喊去带被告二帮忙做事的，告知我们提供身份证复印件，给我们办工资卡和买保险，并且被告二让我们与其签了个协议，协议约定按照15元/㎡计算工钱，协议具体内容我们也不清楚。原告确实是我喊来的，但是原告的工资系被告二发的，且原告与我们一样提供身份证复印件，办工资卡。 艾永生辩称，同意吴明举的答辩意见，补充一点，靳经理跟我们陈述，工资由被告二直接打入我们卡中。 本院经审理认定事实如下：2018年11月3日，原告在犁山新厂房（铜陵营造有限责任公司承建的工程）建设安装施工中从房屋横梁2米高处摔下受伤。随后原告被送往皖南医学院弋矶山医院救治。被告铜陵营造有限责任公司支付了医疗费99928.94元。原告出院后，伤残等级被安徽广济司法鉴定所评定为九级、十级，后续医疗费被评估2.5万元，三期共被评定为误工期260日，护理期120日，营养期120日。为此，原告向本院提起诉讼。本案在审理过程中，经重新鉴定，原告伤残程度为九级伤残；后续治疗费36000元（包括面部疤痕修复），误工期180日，护理期90日，营养期90日。 另查明，案涉建设工程建设单位为芜湖市金贸流体科技股份有限公司，总承建施工单位为安徽杰强建设有限公司。案涉的钢构建设工程由铜陵营造有限责任公司及分公司在分包框架下独立分包承建，独立核算。2018年6月8日，芜湖市金贸流体科技股份有限公司与铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司签订合同一份，由铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司承建1#厂房钢构整体工程，总造价为1008万元，工期为5个月，从6月8日起算。后因工期内未能完工，铜陵营造有限责任公司与金贸流体公司又签订补充合同，要求在12月31日前必须保质保量完工。期间，张立军（铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司工地负责人）与吴明举签订了钢结构劳务承包合同一份，约定钢结构工程实际劳务清包，每平方米15元，工期从2018年10月29日开工至45个有效工作日。合同为固定格式样，发包方由靳树峰（工地负责人）签名，承包方由吴明举，艾永生签名。此后，靳树峰要求工地施工人员提供身份证复印件，以便办理工伤保险和办理工资卡。经查，铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司工地由营造公司出资为工程施工人员办理了团体意外伤害保险。 本院认为：一、本案争议的焦点是：1.原告与哪个被告之间存在劳务关系？2.责任比例如何确定。根据查明的事实，依据证据规则，综合案情，本院确定原告与铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司之间存在劳务关系，铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司属于用工主体。理由如下：（1）吴明举，艾永生陈述，签订劳务分包合同是属实，但当时是工地工期较紧，其自身就是来工地来帮助公司完成工程量的，为了计算工资按每平方米15元计算，还有签订合同，约定工期是对他人施工人员的一个约束，也是为了公司对外有个交代。现场施工人员共同按出勤天数计算工资，他俩人只是牵个头，施工人员的工资专门由公司办理工资卡发放，工伤保险也由公司办理。他们两人签订合同只是配合公司的工地负责人完成一个形式，不存在与公司进行劳务结算以图利润或差价款的情况，我俩不是实质承包人，原告是吴明举应公司的要求喊来施工的，公司为他办理了工资卡和工伤保险，事后也进行了救治和支付医疗费。（2）依据营造公司与金贸流体公司之间的合同，双方2018年6月8日已开始计算施工日期，工期为5个月即2018年11月8日到期，若按营造公司及其分公司辩称，营造公司与吴明举、艾永生之间系劳务分包关系，则按照日常习惯或施工工程的程序，其合同签订时间应该为6月8日前后左右，时差应该为一个月内，而不应在工期快要到期的2018年10月28日才签订劳务分包协议或合同。（3）营造公司与金贸流体公司随后签订的补充合同的内容，进一步明确不得将工程分包给无资质的人员以确保工程质量，该补充合同对工期展期，能够印证吴明举、艾永生所述，签订劳务分包合同只是形式，是帮助营造工地负责人完成程序性要求而为。（4）权利和义务相一致，是民法的基本原则，追求利润也是常情，吴明举、艾永生在分包中没有任何利益可得，也没有获取利益的渠道，且工伤保险由营造公司出资购买或投保，与分包协议相悖。此外，分包合同属于格式合同，填空时发包方写为张立军，由靳树峰代签，也可以印证吴明举所说，喊原告来工地是受工地经理所托，因工期紧其自身也是来帮忙的客观实情。（5）经向杰强公司负责人了解，案涉工程由营造公司独立核算，不允许分包经他人承建。综上，本院确定,铜陵营造有限责任公司重钢科技分公司属于用工主体。同时，法律规定，分公司的责任由铜陵营造有限责任公司承担。关于责任比例事宜，本案中，双方形成劳务关系。根据法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在工作时，在40*60的H型的钢柱上，下滑在离地面约2米多高时，不小心，手一滑摔下来，原告存在疏忽大意，未能予以适当的安全注意，原告存在一定的过错，依法可减轻被告的赔偿责任。根据案情，原告自行承担30%的责任。同时，因吴明举、艾永生虽作为现场的领班人，负有临时管理及提示义务，但因其责任与原告也属于临时的结合，原告自行承担一定责任时，吸收了吴明举、艾永生的临时管理责任。由此，本案中，综合考虑原因力因素，吴明举、艾永生不再承担责任。二、经审核，原告的各项损失为：1.医疗费：3360元+99928.94元（营造公司先行支付）=103288.94元；2.误工费：130元/天×180天=23400元；3.护理费：120元/天×23天+80元/天×(90-23)天=8120元；4.营养费：30×90天=2700元；5.住院伙食补助费：30×23天=690元；6.交通费：800元；7.残疾赔偿金：34393元×20年×20%=137572元；8.精神损害抚慰金：12000元；9.鉴定费：2090元；10.后续治疗费36000元（因属于待定数额且必然发生，本院酌情确定，其他因素不再予以考量）。11.重新鉴定的实际支出520元；以上合计人民币327180.94元。被告铜陵营造有限责任公司承担的责任为229026.66元，其他损失由原告自行承担。对铜陵营造有限责任公司先行支付的医疗费99928.94元，应当予以扣减，综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条和《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，判决如下： 一、被告铜陵营造有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔付原告俞铖人民币129097.72元（以扣减先行支付的99928.94元）。 二、驳回原告俞铖其余的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币2602元（原告已预交），原告俞铖负担1002元，被告铜陵营造有限责任公司负担1600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。 审判员  姚维贵 二〇一九年十二月十二日 书记员  王巧燕 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。