河北省吴桥县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0928民初1061号原告：阜城县兴东商砼有限公司。地址：阜城县码头镇廖庄村。法定代表人：代超，该公司经理。委托代理人：杨登明，河北理蕴律师事务所律师。被告：吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会。地址：吴桥县梁集镇牟家庵村。法定代表人：张秀荣，该村委会主任。被告：牟义桥，男，1964年10月20日出生，汉族，农民，曾任吴桥县梁集镇牟家庵村党支部书记、村委会主任，现于沧南监狱在押。第三人：苗秀梅，女，1965年5月17日出生，汉族，住山东省乐陵市。第三人：聂照，男，1989年4月10日出生，汉族，住山东省乐陵市。第三人：聂阳，男，1968年1月28日出生，汉族，住山东省乐陵市。以上三第三人委托代理人：马明，河北福鑫律师事务所律师。原告阜城县兴东商砼有限公司与被告牟义桥、吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会、第三人苗秀梅、聂照、聂阳债权人代位求偿纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阜城县兴东商砼有限公司的委托代理人、被告牟义桥、被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会的法定代表人张秀荣、第三人苗秀梅、第三人聂照、第三人聂阳的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阜城县兴东商砼有限公司向本院提出诉讼请求：请求人民法院判令被告给付原告925000元，并承担全部诉讼费用。被告牟义桥以吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会的名义非法收取了聂洪刚的土地出让款，该款应当返还聂洪刚，因聂洪刚已经死亡，应由其继承人即本案第三人受偿。但聂洪刚的继承人即本案第三人欠原告债务，故原告依法行使代位权，请求人民法院判令被告给付原告925000元，并承担全部诉讼费用。请人民法院依法保护原告的合法权益。牟义桥、吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会未提交答辩状。阜城县兴东商砼有限公司向本院提证据：1、(2018)冀0928民初268号民事调解书一份，证实沧州天同养老服务有限公司、吴桥县天同医养院、聂照、聂阳、苗秀梅等人拖欠原告商砼款1712500元。2、法院调取的(2017)冀0928刑初73号刑事卷宗刑事卷宗中相关证据有：（1）、2013年4月3日签订的土地转让协议一份；（2）、2016年1月20日吴桥县土地资源管理委员会（2016）1号文件《会议纪要》，其中关于4号宗地处理和出让方案（梁集镇政府西侧地块）；（3）、2015年4月25日牟家庵村委会出具的证明一份，证明相关地块的征地补偿款全部到位，与本村无任何纠纷。（4）、2016年5月5日聂洪刚经营的天同医养院与吴桥县国土资源局土地招拍挂成交确认书一份；（5）、刑事判决书一份；（6）、2016年2月5日牟家庵村委会出具的证明一份，证明根据吴国土资罚字（2016）1号《行政处罚决定书》处罚事项，吴桥县天同医养院将相关地块退还，牟家庵村委会已经实际接收。经庭审质证，二被告及第三人对上述证据均无异议，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：2006年梁集镇政府招商引资引进客商聂洪刚在梁集镇政府西侧集体建设用地上建设天同医养院。后因资金原因停工，项目建设一度搁浅。2013年4月3日梁集镇牟家庵村民委员会与聂洪刚签订了土地转让协议一份，约定的土地转让款是1250000元，后聂洪刚按照时任村党支部书记、村委会主任牟义桥的指示共计打款1255000元，其中被告人牟义桥将925000元据为己有，另外300000元牟义桥以牟家庵村委会的名义交到了梁集镇财政所。2015年6月26日，县国土局依法对天同医养院违法占地一案进行立案调查，并作出吴国土资罚字（2016）1号《行政处罚决定书》，处理如下：一、责令天同医养院退还土地，鉴于该项目是政府招商引进的养老事业项目，不再对其进行罚款；二、该集体土地已经省政府批准为国有，按照征地补偿标准进行补偿；三、由违法当事人（天同医养院）与该土地的合法所有者（县政府）对地上建筑物及其他设施进行协商处置；四、由国土局对该地块进行公开出让。挂牌起始价970万元。2016年5月5日，在吴桥县公共资源交易中心举办的国有建设用地使用权挂牌出让活动中，聂洪刚经营的天同医养院竟得编号2016-4号国有建设土地使用权，土地面积43000.5平方米，成交总价为人民币980万元。后与吴桥县国土资源局签订成交确认书及《国有建设用地使用权出让合同》。2016年5月31日梁集镇财政所向沧州天同养老服务有限公司聂洪刚退回2013年预交土地使用款30万元。2016年6月13日，吴桥县国土资源局将2016-4号国有建设用地使用权实际交付给吴桥县天同医养院，吴桥县天同医养院同意接受。2017年12月27日，我院作出（2017）冀0928刑初73号刑事判决书，认定吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会将集体所有的土地50亩转让给聂洪刚，转让款共计1250000元，被告人牟义桥利用担任吴桥县梁集镇牟家庵村党支部书记的职务便利，要求聂洪刚向其支付现金以及指定的银行账户打款共计1225000元，被告人牟义桥将该款项中的925000元非法占为己有，本院认为其行为已构成职务侵占罪，应依法追究其刑事责任，对于吴桥县人民检察院指控其犯贪污罪的罪名予以变更。关于被告人及其辩护人认为牟义桥占有925000元款项的行为系无罪的理由，因无事实和法律依据，故不予采纳。吴桥县人民检察院指控被告人牟义桥骗取粮食直补款106137.41元，构成贪污罪的证据不足，事实不清，不予认定。根据被告人牟义桥的犯罪事实、性质、情节、危害程度及认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，判处如下：一、被告人牟义桥犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。二、已被冻结的268843.67元退还吴桥县梁集镇牟家庵村村民委员会，余款656156.33元予以追缴后退还吴桥县梁集镇牟家庵村村民委员会。追缴牟义桥违法所得执行一案，本案于2019年03月11日依法受理为（2019）冀0928执180号案，因经过财产调查未发现可供执行的财产，本院于2019年6月12日裁定，终结本次执行程序。实际执行到位数额为7085.46元。2018年11月21日，我院作出（2018）冀0928民初268号民事调解书，被告吴桥县天同医养院拖欠原告商砼款1712500元，由被告吴桥县天同医养院、沧州天同养老服务有限公司偿还；聂照、聂阳、苗秀梅在继承聂洪刚的遗产范围内共同偿还（在出售吴桥县天同医养院后优先偿还此笔债务）。最迟支付日期为2018年12月31日。2019年7月15日，原告阜城县兴东商砼有限公司就（2018）冀0928民初268号民事调解书，向本院申请执行，本院依法受理为（2019）冀0928执313号案，2019年9月27日，本院以该案不具备执行条件为由，裁定终结执行。实际执行到位数额为0元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院认为，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。本案中，原告阜城县兴东商砼有限公司对聂洪刚（已死亡）的合法继承人（本案第三人）享有债权，且已经由本院生效调解书确认，经本院依法强制执行，原告债权亦未得清偿，原告本次诉讼是否符合提起代位权诉讼的条件，关键是聂洪刚（已死亡）的合法继承人是否对被告牟义桥、吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会享有到期债权及债务人是否存在怠于行使到期债权的情形。本院对此分析如下：聂洪刚生前与吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会所签订的土地转让协议，经吴国土资罚字（2016）1号《行政处罚决定书》确认为非法转让土地，并已责令退还村委会该土地，吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会亦于2016年2月5日出具证明，认可已实际接收退还的土地，故吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会应就925000元（土地转让协议约定转让款为1250000元，其中300000元已由梁集镇财政所返还）承担即时返还责任，但是，因本案被告牟义桥的职务侵占行为，被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会未实际取得转让款项，其因本院（2017）冀0928刑初73号刑事判决书取得268843.67元土地转让款，基于本院（2019）冀0928执180号案执行行为取得7085.46元土地转让款，故吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会应对此已取得款项承担返还责任，吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会尚未受偿债权，可于实际受偿后，偿还原告；被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会与牟义桥经本院（2017）冀0928刑初73号刑事判决书设定债权，且已经本院强制执行，虽未得受偿，但被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会不存在怠于行使到期债权的情形，基于此，本案原告不应越过吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会向被告牟义桥主张代位求偿权；本院（2017）冀0928刑初73号刑事判决书认定牟义桥犯职务侵占罪，其侵占的财产（转让款925000元）属于吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会，故聂洪刚合法继承人对牟义桥不享有债权。综上，原告对被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会享有代位求偿权，应由被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会直接偿还原告，被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会与聂洪刚合法继承人之间该部分债务（以实际偿还数额为准）即告灭失，聂洪刚合法继承人与原告该部分债务（以实际偿还数额为准）亦告灭失。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第十五条、第十九条、第二十条的规定，判决如下：一、原告阜城县兴东商砼有限公司就被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会享有925000元债权代位求偿权。被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会于本判决生效之日起，十日内支付原告275929.13元，其余部分债权，由被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会在实际受偿后，偿还原告；二、本判决第一项判决内容履行完毕后，被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会与聂洪刚合法继承人之间该部分债务（以实际偿还数额为准）即灭失，聂洪刚合法继承人与原告该部分债务（以实际偿还数额为准）亦灭失；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13050元，减半收取计6525元，由被告吴桥县梁集镇牟家庵村民委员会负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。审判员  曲桂智二〇一九年十二月二十日法官助理赵志良书记员刘连贵