湖南省道县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1124刑初431号 公诉机关湖南省道县人民检察院。 被告人朱论文，男，1980年3月2日出生，汉族，湖南省道县人，小学文化，装修工人。因涉嫌贩卖毒品罪，2019年6月6日被道县公安局刑事拘留，2019年6月20日经道县人民检察院批准逮捕，同日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。 被告人周远道，男，1985年11月21日出生，瑶族，湖南省道县人，大学专科文化，养殖业工作人员。因涉嫌贩卖毒品罪，2019年6月6日被道县公安局刑事拘留，2019年6月20日经道县人民检察院不批准逮捕被依法取保候审，于2019年7月30日经道县人民检察院决定对其取保候审，次日由道县公安局执行。本院于2019年10月25日对其取保候审。 辩护人张健，湖南苍松律师事务所律师。 湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉（2019）389号起诉书指控被告人朱论文、周远道犯贩卖毒品罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院于2019年10月25日立案受理后，依法组成由审判员吴芳嫒担任审判长，人民陪审员付清福、朱万春参加的合议庭，公开开庭进行了审理。代理书记员唐艳担任记录。道县人民检察院指派检察员尹俊出庭支持公诉，被告人朱论文，被告人周远道及其辩护人张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省道县人民检察院指控：2019年6月4日16时许，吸毒人员刘某打电话问被告人周远道购买毒品，于是，周远道电话联系被告人朱论文购买毒品。当日19时许，吸毒人员周某打电话问被告人周远道购买毒品。吸毒人员刘某、周某分别通过微信转账了500元给周远道作为毒资，周远道自己要购买1000元毒品吸食，于是，周远道联系被告人朱论文购买2000元钱毒品。 当日22时许，被告人朱论文向外号叫“瞎子”的人处拿到毒品冰毒以后，与周远道在道县华城新域小区门口会面，周远道上了朱论文的车后，朱论文交给周远道一小包毒品冰毒，周远道交给朱论文2000元现金，周远道在车上将得到的一小包毒品分装成两小包，然后下车将其中一小包毒品冰毒送给等待在华城新域小区门口面的车上的周某，同时还给周某200元借款，而后回到朱论文的车上。随即，被告人朱论文、周远道和吸毒人员周某被得到线索埋伏在此处的公安民警全部当场抓获，现场从吸毒人员周某处缴获疑似毒品冰毒一小包，从周远道处缴获其慌乱中洒落在副驾驶脚垫下的疑似毒品冰毒，从朱论文处缴获毒资现金人民币2000元。经检验，上述两袋被缴获的疑似毒品冰毒均含有甲基苯丙胺成分，两小包毒品均净重0.8克。在此期间，与被告人周远道联系好购买毒品的吸毒人员刘某等待在道县人社局门口，因周远道被公安民警抓获，周远道未能成功将毒品交付给刘某。 公诉机关提供了物证、被告人的供述和辩解、证人证言、书证、户籍证明、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录、电子数据等证据材料，认为被告人朱论文、周远道的行为均已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定对被告人朱论文、周远道依法判处，建议对被告人朱论文判处有期徒刑一年至二年之间予以量刑，并处罚金；建议对被告人周远道判处有期徒刑一年至二年之间予以量刑，并处罚金。 被告人朱论文对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的事实未提出异议。 被告人周远道对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的事实未提出异议。 被告人周远道的辩护人张健提出如下辩护意见：被告人周远道从朱论文处帮周某购买500元毒品的行为不构成犯罪，他购买毒品是用于共同吸食，且没有从中牟利，购买毒品前双方就商量好所购毒品用于共同吸食。如果合议庭认为其构成贩卖毒品罪也应该认定为犯罪未遂。周远道在公安机关的第一次讯问笔录是在周远道被传唤到案二十四小时之后超期传唤期间所作，且该份笔录中同步录音录像与讯问笔录不一致，应认定为非法证据予以排除；周远道系初犯，一贯表现良好，且认罪悔罪，并且涉案毒品已被公安机关缴获，没有流入社会，社会危害性较小，请求法庭对其从轻处罚。周远道与刘某的交易是控制下交易，应属于犯罪未遂。 经审理查明：2019年6月4日吸毒人员刘某、周某分别通过电话向被告人周远道购买毒品，并分别通过微信转账了500元给被告人周远道作为毒资；周远道自己要购买1000元毒品吸食，于是，周远道电话联系被告人朱论文购买毒品，并与被告人朱论文商量好从被告人朱论文处购买2000元钱毒品。 当日22时许，被告人朱论文从外号叫“瞎子”的人处拿到毒品冰毒以后，与周远道在道县华城新域小区门口会面交接毒品。二人见面后周远道上了朱论文的车。在车上被告人朱论文交给周远道一小包毒品冰毒，周远道交给朱论文2000元现金；周远道在车上将从买得的毒品中拿出一部分分装成一小包，然后下车将这一小包毒品冰毒送给等待在华城新域小区门口面的车上的周某，同时还给周某200元借款，而后回到朱论文的车上。随即，被告人朱论文、周远道和吸毒人员周某被得到线索埋伏在此处的公安民警全部当场抓获，现场从吸毒人员周某处缴获疑似毒品冰毒一小包，从周远道处缴获其慌乱中洒落在副驾驶室脚垫下的疑似毒品冰毒，从朱论文处缴获毒资现金人民币2000元。经检验，上述两部分被缴获的疑似毒品冰毒均含有甲基苯丙胺成分，缴获的毒品净重0.8克。在此期间，与被告人周远道联系好购买毒品的吸毒人员刘某等待在道县人社局门口，因周远道被公安民警抓获，周远道未能成功将毒品交付给刘某。 另查明，被告人周远道、朱论文2019年6月4日22时许被道县公安局抓获归案；2019年6月6日3时向二被告人宣布拘留证，之后对被告人周远道进行讯问。 上述事实，有下列经庭审质证并予以确认的证据证实： 书证 1、户籍证明，证明被告人周远道、朱论文负完全刑事责任。 2、抓获经过，证明被告人周远道、朱论文于2019年6月4 日22时许被抓获归案。 通话清单，证明被告人朱论文与周远道在2019年6月2 日下午和6月4日晚上通话的事实情况以及周远道与周某、刘某在6月4日下午、晚上互相之间通话的情况。 扣押物品、文件清单，证明2019年6月5日扣押周某 持有的一小包白色晶体、扣押周远道持有的白色晶体、扣押朱论文持有的毒资2000元的事实。 收缴毒品专用收据，证明2019年6月12日收缴被告人 朱论文持有的冰毒0.8克。 鉴定意见，永州市公安司法鉴定中心检验报告（永公物鉴（理化）字[2019]86号），证实送检的04201901040001号、04201901040002号检出甲基苯丙胺成分。 电子数据 微信截图，证明被告人周远道于2019年6月4日收到周某 和刘某购买毒品的毒资各500元，被告人周远道和刘某、周某贩卖毒品的微信聊天记录。 现场勘验、检查、辨认笔录 现场勘验笔录，证明案发现场位置。 检查笔录，证明在周某身上发现一小包白色颗粒晶体。 辨认笔录，证明周远道就是在华城新域与周某交易毒品 的男子。周某就是绰号叫“棒棒”的男子。 证人证言 证人周某的证言，证明2019年6月4日21时许，周某 打电话给被告人周远道问其有没有毒品，半个小时后，周远道与周某约定在华城新域门口交易，并通过微信转账的方式转给周远道500元钱，到达华城新域门口后，周远道给了周某一小包毒品冰毒后就被民警当场抓获归案。 证人李某的证言，证明2019年6月4日晚上，李某送 周某回家时，周某要求去华城新域，到达华城新域后，李某看见一名男子（周远道）给了周某一包透明塑料袋包着的毒品冰毒，但其并未看见周某给周远道钱，反而看见周远道给周某200元钱。 证人刘某的证言，证明2019年6月4日周远道收到刘 某购买毒品的500元之后就被抓了的事实。 六、被告人的供述和辩解。 被告人朱论文的供述和辩解，证明2019年6月4日， 在华城新域门口自己车上以现金支付的方式贩卖了2000元毒品冰毒给周远道的事实。 被告人周远道的在公诉机关以及法庭审理过程中当庭 的供述和辩解，证明2019年6月4日晚上20时许，“棒棒”（周某）和“老哥”问有没有毒品，自己答应有毒品之后分别收取了周某、“老哥”各自500元钱；当天22时许，在华城新域门口朱论文车上用现金支付的方式向朱论文购买了2000元毒品冰毒，并在车上将毒品分出了一小包交给周某的事实。 上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。 本院认为：被告人朱论文、周远道违反国家对毒品的管制，贩卖毒品给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人朱论文、周远道犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以确认。被告人周远道的辩护人提出“被告人周远道从朱论文处帮周某购买500元毒品的行为不构成犯罪，没有从中牟利，购买毒品前双方就商量好所购毒品用于共同吸食”的辩护意见本院不予采信，理由是本案中被告人周远道收取了周某500元毒资后将毒品交给周某即构成了贩卖毒品犯罪，之后是否跟周某等人一起吸食、是否获利不影响贩卖毒品罪的犯罪性质，即使事前约定一起吸食也可认定为被告人周远道贩卖毒品犯罪的获利形式。被告人周远道的辩护人另提出“如果认为周远道贩卖毒品给周某构成贩卖毒品罪也应该认定为犯罪未遂，因周远道与周某的交易是控制下交易”的辩护意见本院不予采信，理由是被告人周远道收取毒资后将毒品交付给周某，贩卖毒品的犯罪行为已经实施完毕，系既遂；公安机关将其当场抓获不属于犯罪未遂认定的依据。被告人周远道在贩卖毒品给吸毒人员刘某的过程中，因被公安机关抓获的原因未能实施完毕，系犯罪未遂，依法对被告人周远道的该起贩卖毒品犯罪从轻处罚；被告人周远道的辩护人提出“被告人周远道贩卖毒品给刘某系犯罪未遂以及被告人周远道系初犯，一贯表现良好，且认罪悔罪，并且涉案毒品已被公安机关缴获，没有流入社会，社会危害性较小”的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采信，依法对被告人周远道从轻处罚。被告人周远道的辩护人提出“周远道在公安机关的第一次讯问笔录（2019年6月6日3时06分至3时40分）是在周远道被传唤到案二十四小时之后超期传唤期间所作，且该份笔录中同步录音录像与讯问笔录不一致，应认定为非法证据予以排除”的辩护意见，经查，被告人周远道于2019年6月4日22时许被抓获，至同年6月5日22时之后、刑拘之前为超期传唤；2019年6月6日3时，侦查人员向被告人周远道宣布对其刑事拘留，之后对被告人周远道进行讯问，该讯问系在刑事拘留之后进行，此前超期传唤的瑕疵不影响采取刑事拘留措施之后讯问的合法性，故辩护人提出的该瑕疵导致该讯问笔录为非法证据的理由不成立；同时，辩护人提出“该份笔录中同步录音录像与讯问笔录不一致，应认定为非法证据予以排除”的辩护意见本院予以采信，理由是讯问笔录未客观反映讯问内容，且讯问时间为凌晨3点，违背了正常人的作息规律。故对被告人周远道在2019年6月6日3时所作的第一次讯问笔录依法认定为非法证据予以排除。 本案中，两被告人有坦白情节，自愿认罪认罚，依法对二被告人从轻处罚。据此，对被告人朱论文依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定；对被告人周远道依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下： 被告人朱论文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2020年6月5日。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人周远道犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2020年6月5日。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  吴芳嫒 人民陪审员  付清福 人民陪审员  朱万春 二〇一九年十二月十七日 代理书记员  唐 艳 附相关法律条文： 《刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。