云南省大姚县人民法院民 事 判 决 书(2019)云2326民初1067号原告：李家明，男，1961年10月30日生，汉族，初中文化，农民，住大姚县。委托诉讼代理人：杨志才，云南南坤律师事务所律师,特别授权。被告：王朝富，男，1969年4月23日生，汉族，初中文化，农民，住大姚县。委托诉讼代理人：张志华，云南金碧律师事务所律师,特别授权。被告：楚雄市荣鑫耐磨材料制造有限责任公司。地址：楚雄市鹿城镇上三村。统一社会信用代码：91532301748251205F。法定代表人：何天贵,该公司总经理。委托诉讼代理人：尹洪兵，云南金碧律师事务所律师,特别授权。原告李家明与被告王朝富提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，应被告王朝富的申请，本院依法追加楚雄市荣鑫耐磨材料制造有限责任公司（以下简称楚雄荣鑫公司）作为被告参加诉讼。原告李家明及其委托诉讼代理人杨志才，被告王朝富及其委托诉讼代理人张志华，被告楚雄荣鑫公司的委托诉讼代理人尹洪兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李家明向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告伤后各项经济损失98690.67元（其中：医疗费6174.47元、误工费28846.80元、护理费14423.40元、住院伙食补助费950元、营养费2700元、交通费60元、残疾赔偿金21536元、后续治疗费12000元、鉴定费2000元、精神抚慰金10000元），扣除已支付的6174.47元，还应支付92516.20元；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告系亲戚关系。2019年大姚县六苴镇响鼓地2号铜矿停产，被告承揽了拆除该矿点矿洞内铁轨的工作。同年4月24日，被告雇请原告到该工地做工，工资每天100元，主要工作为与其他受雇人员两人一组，推动由被告提供的高约60多公分的小平车进入矿洞内拆除铁轨装车后，再由两人一起用小平车将铁轨推运出矿洞。2019年5月18日下午5时许，原告与工友李世华一起推着小平车进入矿洞内，另外两名工人杨荣书和夭怀学推着另外一辆小平车随后进入矿洞，在原告和李世华进入到矿洞内100多米处时，因矿洞内没有光线，被告也未向施工人员提供照明设备，在后进入矿洞的杨荣书和夭怀学又只能低头弯腰推着小平车前行，未能判断和注意到在前的原告和李世华的实际位置和距离，导致其两人推近的小平车冲撞到行进在前的原告左脚致原告受伤。原告伤后到大姚县人民医院住院治疗19天，诊断为：1、左胫骨上段粉碎性骨折；2、左腓骨上段骨折；3、左腘窝挫裂伤。后经司法鉴定，原告的伤残等级为十级、误工期为180日、护理期和营养期均为90日、后续治疗费为12000元。据以上事实，被告雇请原告做工，双方形成个人劳务关系，原告是提供劳务一方，被告系接受劳务一方，原告在提供劳务过程中身体受到伤害，被告存在全部过错，应承担全部侵权赔偿责任。为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请依据《侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条规定依法评判。被告王朝富辩称：一、应当追加李世华、杨荣书、夭怀学作为被告参加诉讼并承担赔偿责任。因为李家明受伤是由于李世华、杨荣书、夭怀学的侵权行为所导致。李世华与李家明共同推一辆小平车，李家明受伤时李世华没有参与推车，导致李家明一人站在轨道中间推车，李世华存在过错。李家明、李世华应当站在轨道两边推车，李家明站在轨道中间推车，属于违规操作，存在过错。杨荣书、夭怀学共同推一辆小平车撞着李家明，杨荣书、夭怀学是共同侵权人。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。李家明、李世华、杨荣书、夭怀学都是答辩人的雇员。由于李世华、杨荣书、夭怀学的重大过失行为导致李家明人身损害，应当追加李世华、杨荣书、夭怀学作为被告与答辩人承担连带赔偿责任。依据受害人对同一损害的发生或者扩大有故意过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任的规定，李家明在轨道中间推车属于违规操作，应当减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。李家明的损害是李世华、杨荣书、夭怀学的侵权行为导致，李世华、杨荣书、夭怀学应当承担侵权责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。楚雄荣鑫公司将工程分包给无资质和安全生产条件的自然人王朝富，存在过错，依法应当承担连带赔偿责任。从楚雄荣鑫公司的营业执照来看，该公司同样不具有相关隧道拆除设备的资质。三、关于李家明的诉讼请求：李家明住院期间的医疗费6174.47元、出院购药费563元、复查医疗费373.14元全部由答辩人支付，应当给予扣减；李家明的误工费在李家明自己提供的证据中已经证明李家明的工资是100元一天，应当按照每天100元计算至定残日前一天，即2019年5月18日受伤，2019年7月30日做鉴定，误工时间共71天为7100元；李家明受伤后由答辩人安排人员护理19天，答辩人支付护理费1900元，依法应当扣减，李家明出院后并不需要什么护理，不应当再计算护理费；李家明住院19天，护理人员和李家明的生活费全部是由答辩人支付了950元，应当扣减；李家明的营养费没有证据证实，需要加强营养依法不应当支持；李家明虽然构成十级伤残，但实际收入并没有减少，依法不应当支持；李家明的后续治疗费12000元缺乏依据，住院都没有花费12000元，后续治疗费明显不合理；李家明的鉴定费、交通费按照责任比例承担；李家明的精神抚慰金依法不应当支持。被告楚雄荣鑫公司辩称：1、我公司系一家依法成立的铸铁、铸钢制造企业，因生产需要，公司委托杨x为代理人进行废旧金属收购。2019年3月，杨x以我公司名义取得大姚六苴电铜厂、1910、落及木乍、响鼓地等位置井下、地表废旧物资回收项目。其中响鼓地矿洞由杨x分包给被告王朝富进行拆除。依照约定，王朝富拆除后搬运至便于运输地点堆放，由我公司代理人杨x支付拆除费用。杨x与王朝富之间的合同虽无我公司印章，但我公司对杨x的代理行为予以认可。2、根据公安部颁布的《废旧金属收购业自然管理办法》规定，我公司属于生产性企业，对生产性废旧金属可以实施回收，但我公司并无拆除相关设施的相关资质，且目前我国并无法律法规对废旧设施拆除的资质要求有明确规定，根据民法“法无禁止则自由”基本原理，我公司由代理人杨x与王朝富就响鼓地矿洞设施拆除签订合同，因此，我公司与王朝富之间的分包合同仅属于一个无拆除资质的企业分包给一个无资质的自然人之间的民事合同，双方之间形成的是承揽关系，王朝富作为承揽人，是一名有井下工作经历的成年人（且其自称有下井证），我公司选择由其组织拆除并无不当。3、在施工期间，我公司履行了承包人职责。在王朝富与我公司签订合同后，根据王朝富提供的施工人员名单，我公司已由代理人杨x按照双方合同约定，代替公司为施工人员购买了最高额为20万元的意外保险。但本案原告并未在王朝富报备的施工人员范围内，导致李家明未能购买保险，此属王朝富的重大过失，由此产生的后果不应由我公司承担。4、王朝富取得响鼓地矿洞设施拆除工程后所需人员由其雇请，被雇请人员的管理和报酬均由王朝富一手负责，我公司仅接收其拆除后堆放的废旧金属，并按王朝富拆除交给公司的金属数量支付拆除费用（每吨300元）。在此过程中，我公司对王朝富雇请的人员既不进行指示安排，也不与雇请人员直接接触，所雇请人员的报酬也是由王朝富支付，因此王朝富属于直接雇主，是安全保障义务的责任人，我公司对其所雇请人员无管理职责，也无安全保障义务。5、本案属侵权责任及雇主责任的竞合，根据原告方提供的证据材料显示，原告李家明在推动板车过程中被后一辆板车撞伤，此属雇员之间的侵权行为。原告李家明虽以提供劳务者受害责任纠纷起诉，但本案应追加后一辆车的两人为共同被告，以便查明案件事实，确定各自法律责任。6、原告李家明在推进板车过程中不按规范操作，忽视自身安全，应自行承担部分责任。所述主张部分标准及期限，应予以调整。综上，我公司不应在本案中承担赔偿责任。经本院审理查明：被告楚雄荣鑫公司系依法成立从事冷作铆焊、铸铁、铸钢制造的企业。因生产需要，公司委托杨x为代理人进行废旧金属收购。2019年3月23日，杨x以楚雄荣鑫公司的名义与大姚六苴电解铜有限公司签订了《关于六苴电铜厂、1910、落及木乍、响鼓地等位置井下、地表废旧物处理合同》，取得了六苴电铜厂、1910、落及木乍、响鼓地井下及地表废旧物资的拆除工作，主要拆除井下及地表的高压输电线、变压器、电杆、电气设备、铁轨、矿车、风水管、供水设备等物资。双方约定由楚雄荣鑫公司负责井下及地表的拆除工作，拆除费由楚雄荣鑫公司负责，拆除后的废旧物品按双方约定的价格出售给楚雄荣鑫公司；进入施工现场作业人员的安全及运输安全由楚雄荣鑫公司负责。合同签订后，被告楚雄荣鑫公司的代理人杨x又于2019年4月20日以楚雄荣鑫公司的名义将响鼓地位置井下的拆除工作分包给被告王朝富，双方签订了《关于六苴电铜厂响鼓地等位置井下废旧物资拆除合同》，约定响鼓地井下的所有物资由王朝富负责拆除，拆除后现场物资由楚雄荣鑫公司回收，每吨支付王朝富300元拆除费；楚雄荣鑫公司提供给王朝富意外伤害保险两份，合计保额20万元；进入施工现场作业人员的安全及运输安全由王朝富负责。合同签订后，王朝富先后雇请杨荣书、李家明、夭怀学、李世华到响鼓地矿井参与拆除工作，约定供吃，每天支付工时费100元。原告李家明于2019年4月24日参与拆除工作。同年5月18日下午5时左右，原告及李世华卸完货推着小平车进入矿洞内，行驶过程中，被后面杨荣书及夭怀学推着的另外一辆小平车冲撞后倒地致左腿受伤。原告伤后由被告王朝富将其送到大姚县人民医院住院治疗19天，诊断为：1、左胫骨上段粉碎性骨折；2、左腓骨上段骨折；3、左腘窝挫裂伤。原告住院治疗用去医疗费23197.89元，医保报销17023.42元，自负6174.47元已由被告王朝富支付；原告住院期间被告王朝富请人护理支付护理费1900元、伙食费570元；原告出院后三次到药店购药，王朝富支付药费563元。对上述当事人无异议的事实，本院予以确认。对当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：一、原告提供的楚雄彝峰司法鉴定所楚彝峰司字（2019）第117号司法鉴定意见书，欲证明经鉴定，原告的伤残等级为十级、误工期为180日、护理期和营养期均为90日、后续治疗费为12000元。被告王朝富对鉴定意见不认可，认为原告的伤还处于内固定阶段，内固定没有拆除之前作出的鉴定意见不客观。被告楚雄荣鑫公司的质证意见与王朝富的一致，同时认为原告提供的诊断证明上没有需要护理及加强营养的医嘱。本院认为，由于二被告只是对该鉴定意见书提出抗辩意见，并不要求重新鉴定，故对鉴定意见书中的伤残等级、后续治疗费的意见本院予以采信；对误工期的意见，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，故原告的误工日应从受伤之日2019年5月18日计算至定残日的前一天2019年7月30日，为72日；对护理期及营养期的意见，原告提供的诊断证明及出院证虽没有医嘱，但是根据原告的伤情，本院酌情考虑护理期为60日（扣减被告王朝富请人护理的19日，护理期为41日），营养期为住院期间的19日。二、被告王朝富提供的夭怀学的询问笔录，欲证明李世华、杨荣书、夭怀学是侵权人，应承担侵权责任，原告李家明有过错，应承担相应的过错责任。原告对该证据的真实性与证明对象不认可，认为夭怀学在此前原告作的调查笔录中已经对原告受伤的情况作了说明，现在给被告作的笔录又相互矛盾。被告楚雄荣鑫公司请法庭客观认定。本院认为，夭怀学给原告作的证及给被告作的证内容相互矛盾，本院不予采信。本案的争议焦点为：一、是否应追加夭怀学、杨荣书、李世华为本案的被告参加诉讼？二、拆除井下及地表的高压输电线、变压器、电杆、电气设备、铁轨、矿车、风水管、供水设备等物资是否需要资质？楚雄荣鑫公司是否承担责任？三、原告在该案中有无过错？其诉讼请求是否支持？针对焦点一，本院认为：本案属于提供劳务者受害责任纠纷案，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告王朝富雇请李家明、夭怀学、杨荣书、李世华为其做工，支付四人劳务费，李家明、夭怀学、杨荣书、李世华属于提供劳务一方，被告王朝富属于接受劳务一方，双方形成了劳务关系，原告李家明在提供劳务过程中受伤，由接受劳务的王朝富承担侵权责任，夭怀学、杨荣书、李世华不是本案的赔偿义务主体，故本院不予追加三人为本案被告参加诉讼。针对焦点二，本院认为：该案拆除的工程为井下、地表的高压输电线、变压器、电杆、电气设备、铁轨、矿车、风水管、供水设备等废旧物资，拆除上述物资是否需要资质法律没有明确规定，被告王朝富也提供不出拆除上述物资需要资质的证据，既然法律没有明确规定拆除上述物资需要资质，就视为不需要资质，也就是说被告楚雄荣鑫公司与王朝富签订的《关于六苴电铜厂响鼓地等位置井下废旧物资拆除合同》未违反法律的规定，属有效合同，双方均应按照合同的约定履行各自的义务，即被告楚雄荣鑫公司在该案中不应承担过错责任。针对焦点三，本院认为：原告在提供劳务过程中被后面的车撞伤，无证据证实原告自身存在过错。故原告要求被告王朝富赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金的请求合法，但部分请求费用计算过高，本院将根据当地的实际情况进行认定；原告要求被告赔偿交通费的请求，因未提供相应的证据证实，本院不予支持；原告要求被告赔偿精神抚慰金的请求，无证据证实损伤造成原告严重的精神损害，故本院不予支持。对原告的经济损失，本院认定如下：医疗费6737.47元、误工费11538.72元（160.26元／天×72天）、护理费6570.66元（160.26元／天×41天）、住院伙食补助费570元（30元／天×19天）、营养费380元（20元／天×19天）、残疾赔偿金21536元（10768元／年×20年×10%）、后续治疗费12000元、鉴定费2000元，合计61332.85元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十五条的规定，判决如下：一、由被告王朝富于本判决生效后一个月内赔偿原告李家明医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费合计61332.85元，扣除先行支付的6737.47元，还应支付54595.38元；二、被告楚雄市荣鑫耐磨材料制造有限责任公司在本案中不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费313元（已减半收取），由被告王朝富负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  李金梅二〇一九年十二月三日书记员  包金鸿