河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终6662号上诉人(原审被告）：张甲鳌，男，汉族，生于1957年6月20日，住南阳市宛城区。被上诉人(原审原告）：李晓杰，女，汉族，生于1971年12月26日，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：周会平，河南南都律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人张甲鳌因与被上诉人李晓杰民间借贷纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初9245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张甲鳌，被上诉人李晓杰及其委托诉讼代理人周会平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张甲鳌上诉请求：1、请求二审法院驳回李晓杰对我的起诉；2、上诉费由李晓杰承担。事实和理由：1、李晓杰本来起诉五个人，但在开庭时，李晓杰却改诉，由五张甲鳌变成了我一个人，从而失去了四个证人；2、我们出款户（四家）各自找到应得款户，照户付款这只是暂时的。我本人业已对照张甲龙、周元梅俩户头，事实清楚，证据确凿。只是当时没有带这些证据。后来按庭长要求按时提供这些，庭长说过几天认证，但一直没有得到对方和法庭的公平认证；3、上诉人在协助讨债时，把多出的债权款四万壹仟元承诺由我退还，并先退了1.4万元。我要求法院应从我的房屋款40.6万中扣除，因为这4.1万元不在十户的债权款中，但法院审理时并没有合理考虑；4、我的房款应扣除以下：（1）多出的债权款4.1万元（已付金盛汇公司1.4万元）；（2）投资协议款11万元；（3）打在张玉强公共账号上的10万元；（4）已付给周元梅账户的6万元；（5）扣除劳务费和公共支出费9万元；（6）扣除张甲龙（5万元）、周元梅（23万元）。我不应清偿李晓杰的款项。李晓杰辩称，本案涉及十家债权，其中五家购买以房抵债的房屋，购房户中仅余上诉人一家未交清差价，其上诉称其是对应周元梅等人清偿，无证据支持；一审时我知道其余四户已交清房款，所以才撤回其他四户的诉讼，但该四户已向法院作出书面证言，上诉人称造成其失去四个证人的理由不能成立；上诉人实际应支付房款406000元，扣除其债权110000元、已支付张玉强97000元、周元梅及周元生60000元共计157000元，仍欠房款139000元，其上诉称应扣除劳务费的理由无证据支持，一审判决认定事实清楚，处理正确，上诉人的上诉理由依法不能成立，应驳回上诉，维持原判。李晓杰向一审法院起诉请求：1、判令张甲鳌立即偿还李晓杰借款50，000元；2、诉讼费由张甲鳌承担。一审法院认定事实：李晓杰于2014年8月21日向南阳金盛汇实业有限公司投资借款人民币50000元，张甲鳌向南阳金盛汇实业有限公司投资借款110000元。2016年3月26日南阳金盛汇实业有限公司就与李晓杰、张甲鳌等十户投资人1800000元借款。以该公司在南阳中元阳光置业有限公司商品住宅房产5套折抵。张甲鳌与张甲听、张秀会、高德庆、张伟伟代表十户与南阳中元阳光置业有限公司签订了五套房屋认购书。2017年10月，十户债主就抵账五套房屋的分配问题进一步达成协议：1、此五套房屋的产权归十户业主共同所有，其中任何一户不得私自转让、出售。2、此五套房屋优先十户业主购买，购买者需按当初与开发商签订协议时的价格（3500元／平方米），足额支付房屋总款。如果房屋总价值高于自己债权数额，差额部分需在收到房屋钥匙后一周之内一次性交付张甲鳌、张如镜、张修丽设立账户：农行62×××76统一管理。逾期未交余款者视为违约，其个人自愿承担由此造成的一切法律责任。3、如十户业主均不愿意购买此五套房屋，其认购书自签字后十日内交由张甲鳌、张如镜、张修丽统一保管，房屋由张甲鳌、张如镜、张修丽按市场价对外出售（3700元／平方米），所得款项按十户业主的债权金额按比例进行分配。协议另附十户业主名单及债权数额和五套房屋具体房号、面积、认购价格。协议订立后，张甲鳌、张甲听、张秀会、高德庆、张伟伟等五户业主购买了该五套房屋，张甲听、张秀会、高德庆、张伟伟四人所得房屋均按协议约定价格支付结清了相关房款与各自债权的差额部分，张甲鳌所得房屋认购价为406000元，扣除其债权款额，至今尚有139000元应支出差额未兑付清结。本案李晓杰的债权50000元未得到兑付。一审法院认为，债务应当清偿。李晓杰的50000元投资借款，经与原债务人南阳金盛汇投资公司及案外人南阳中元阳光置业有限公司债权转让后，协商一致以案外人南阳中元阳光置业有限公司房产五套抵债，李晓杰与包括张甲鳌在内的10位债权人经协商一并已认购方式享有了五套房屋按份共有的财产权，约定了分配方案（清单6），确定了各自应得份额，该系列行为不违反法律规定。参与认购的十名债权人应全面善意按约定内容履行。该十位债权人按份共有财产分割处分后，共有人依法享有获得财产份额的权利。其他四位取得房屋的业主（原债权人）已按约定将房屋折抵其原债权款数额的剩余差价款，向未取得房屋的其他债权人进行了支付，张甲鳌认购了按份共有的房屋，即应当按照约定向未取得房产的其他债权人支付所认购房屋与自己债权相应的差额价款，现张甲鳌扣除自己债权后，尚余有139000房款但未予退还，致使分配清单中李晓杰50000元应得债权未能实现。现李晓杰向张甲鳌主张50000元按份共有财产的权利，扣除其提交认可的资金分配清单中分摊的费用500元后下余应得款项49500元，事实清楚证据充分，一审法院依法予以支持。关于张甲鳌抗辩的其应收取5％辛苦费问题，张甲鳌未提交相关充分证据印证，李晓杰对此未予认可，一审法院不予采信。关于张甲鳌庭审中提出的其不应向本案李晓杰兑付，而应向与案涉人员以外的其他人的兑付的抗辩理由及材料，李晓杰不予认可，同时本案中涉案的张甲听、张秀会、高德庆、张伟伟等均对张甲鳌未向李晓杰兑付事项作出一致质证陈述意见。张甲鳌提交的证据不能否定李晓杰及其他涉案人员的证据，故不能形成优势证据进而支持其主张，故一审法院对张甲鳌的抗辩理由不予采信。判决如下：一、本判决生效之日起十日内，张甲鳌向李晓杰支付人民币49500元；二、驳回李晓杰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由张甲鳌承担1000元，李晓杰承担50元。二审期间上诉人张甲鳌提交以下证据材料：张甲龙50000元的委托投资协议及收据各1份；周元梅150000元、80000元的委托投资协议及收据各1份；证明张甲龙及周元梅的债权属实，上诉人是对准该二人清偿，不应再对准李晓杰清偿。被上诉人质证意见为，证据材料均系复印件，真实性无法核实。本院对上述证据材料评析如下，张甲龙的投资协议、收据与一审中的资金分配清单数额一致，本院对该证据的真实性、关联性依法予以采信；周元梅的投资协议、收据与一审中的资金分配清单数额不一致，本院对该证据的证明效力不予采信。本院二审查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为,（一）关于一审程序是否合法的问题，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条“原告可以放弃或者变更诉讼请求”的规定，一审中李晓杰依据新知道的情况，依法申请撤回对其他四被告的诉讼，并无不当，况且，一审中被撤回的购房户也均已出具书面证言，并经一审庭审质证，上诉人称一审程序不当的理由不能成立；（二）关于上诉人是否应承担向被上诉人清偿的问题，上诉人的债权是110000元，其自认购房款为406000元，其已向张玉强支付100000元、周元梅及周元生60000元共计160000元，仍欠房款136000元，一审对张玉强支付款少计算3000元，本院予以纠正；上诉人称应扣除劳务费用，但未提交合法、有效的证据予以证明，被上诉人也不认可，该上诉理由目前不能成立，待上诉人证据充分后可另行协商解决；上诉人称其欠房款差价属实、但应对准张甲龙、周元梅清偿的理由因上诉人未提交其他债权人认可或者同意的证据，该上诉理由不能成立。综上所述，张甲鳌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人张甲鳌负担。本判决为终审判决。审判长  屈云华审判员  王 勇审判员  孙小刚二〇一九年十二月十六日法官助理周罡书记员温馨