陕西省榆林市榆阳区人民法院民事判决书(2019)陕0802民初7977号原告：中盐榆林盐化有限公司。住所地：陕西省榆林市榆阳区。社会信用代码证：916XXXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：徐金贵，该公司董事长。委托诉讼代理人：王彦，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：景亚娟，该公司职工。被告：朱兆银，男，生于1973年8月5日，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住榆林市榆阳区，原系中盐榆林盐化有限公司职工，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：朱利军、吴冲，陕西驼城律师事务所律师。被告：榆林市高新区信达劳务有限公司。住所地：榆林市高新区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX1933。法定代表人：曹月妮，该公司执行董事。被告：榆林市力天人力资源管理有限公司。住所地：榆林市榆阳区，统一社会信用代码：91610800580796761N。法定代表人：李娜，该公司执行董事。原告中盐榆林盐化有限公司与被告朱兆银劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月5日立案受理后，根据原告中盐榆林盐化有限公司的申请，依法追加榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司为本案被告，共同参加诉讼。本院适用普通程序，于2019年10月23日公开开庭进行了审理。原告中盐榆林盐化有限公司的委托诉讼代理人王彦、景亚娟，被告朱兆银及其委托诉讼代理人朱利军、吴冲均到庭参加诉讼，被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中盐榆林盐化有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法认定被告为原告处劳务派遣职工，判令原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金150000元，不给被告补缴从2019年1月至2019年4月期间的各项社会保险；2、案件受理费由被告负担。事实和理由：一、被告系原告劳务派遣职工事实清楚。被告原为原告处临时工，从事装卸工作。2012年12月20日，原告下发中榆盐化发[2012]80号《关于清退临时工的通知》要求对所有的临时用工进行清退。于是从2013年1月1日起，被告转为劳务派遣职工，其中2013年至2015年为榆林市高新区信达劳务有限公司的派遣工，2016年至2018年为榆林市力天人力资源管理有限公司的派遣工。上述两个劳务派遣公司自2013年起向被告缴纳各项社会保险。根据榆林市劳动人事争议仲裁委员会查明的事实，被告从2013年起养老保险由其个人接续，工伤保险分别由榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司购买，更进一步说明被告非原告所属职工，系劳务派遣职工。虽然2013年到2019年期间被告工资由原告发放，但原告是受劳务派遣公司的委托向被告发放工资，也是原告担心被告的工资不能及时发放而采取的措施。据原告所知，被告曾与榆林市高新区信达劳务有限公司签订过劳动合同，但被告却拒绝向仲裁庭出示。而且，如果被告系原告所属职工，那么工伤保险应该由原告购买，不可能是劳务派遣公司购买。由此可见，被告系原告处劳务派遣职工事实清楚。二、本案不存在违法解除劳动合同的情形。虽然被告从2013年起在原告处工作，但与劳务派遣公司建立了劳动关系，并非原告所属职工，原告为用工单位。2019年3月18日，原告下发《关于临时用工实行劳务派遣的通知》，该通知是针对临时工作出的，并非针对劳务派遣职工。故榆林市劳动人事争议仲裁委员会以此认定原告辞退被告构成违法明显错误。首先，该通知并非针对被告；其次，被告本为劳务派遣职工，原告当时并未将被告退回劳务派遣公司，更不可能将被告辞退。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定，用人单位违法解除劳动合同有五种情形，更何况被告属于原告处的劳务派遣职工，支付解除劳动合同赔偿金的义务是劳务派遣公司，和原告无任何关系。由此可见，榆林市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金15万元明显错误。三、缴纳社会保险的义务是用人单位，并非原告，而且被告养老保险、工伤保险一直在缴纳，故榆林市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告给被告补缴从2019年1月至4月期间的各项社会保险明显错误。综上所述，因榆林市劳动人事争议仲裁委员会错误地将被告认定为原告所属职工，故其裁决明显是错误的。为此，原告依法提起诉讼并提出前述诉讼请求。被告朱兆银辩称：依法应当驳回原告的诉讼请求。1、被告与原告之间形成了合法有效的无固定期限劳动合同关系，原告是被告的用人单位。2、原告与被告之间不可能形成劳务派遣者和劳务派遣用工法律关系。原告系单方违法解除劳动合同，应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金150000元。3、原告应当为被告缴纳2019年1月起至2019年4月止的各项社会保险。被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司既未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩材料及证据材料。原告中盐榆林盐化有限公司围绕诉讼请求依法向本院提交了以下证据：1、中盐榆林盐化有限公司关于清退临时用工的通知一份，用于证明从2012年12月20日起，被告已被原告公司清退的事实。2、XX镇职工人员养老保险变化表、转移申请各一份，用于证明从2013年1月份起，被告各项社会保险已从原告处转移的事实。3、劳务外包合作协议书三份、参加工伤保险人员情况表六份（2013年-2018年）、付款凭证十一份，用于证明被告从2013年起至2015年系榆林市高新区信达劳务有限公司派遣职工，工伤保险由其公司缴纳；从2016年至2018年为榆林市力天人力资源管理有限公司劳务派遣职工，工伤保险由其公司缴纳的事实。4、告知函一份，用于证明被告朱兆银从2016年4月起不在原告处工作，中途离开的事实。5、劳务派遣协议、劳动合同书各一份，用于证明于2019年3月19日，原告与陕西起点晨阳人力资源公司签订劳务派遣协议，被告朱兆银与陕西起点晨阳人力资源公司签订劳动合同书，由其公司派遣被告朱兆银至原告公司继续工作的事实。被告朱兆银向法庭提交以下证据：关于临时用工实行劳务派遣的通知、榆林市力天人力资源管理有限公司工商信息、陕西省XX镇职工基本养老保险缴费证明、榆林市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、榆林市劳动人事争议仲裁委员会裁决书各一份，用于证明朱兆银于2004年7月进入原告中盐榆林盐化有限公司工作，双方未签订书面劳动合同，自2005年8月至2019年4月25日期间，视为朱兆银与原告中盐公司形成了无固定期限劳动合同关系，原告应当承担用人单位的责任。根据相关规定，用工单位实行劳动派遣用工，需经全体职工或职工代表大会讨论通过才可以实行劳务派遣用工，但是原告未与朱兆银等员工协商同意，自行决定实行劳务派遣用工，违反法定劳务派遣法定程序；榆林市力天人力资源管理有限公司经营范围不包含劳务派遣，其无法履行劳务派遣工作，关于其公司代缴工伤保险，系其公司劳务事务代理公司，因此原告称朱兆银为榆林市力天人力资源管理有限公司派遣职工的主张不能成立；2019年4月25日，原告中盐榆林盐化有限公司依据3月18日发布的文件单方将被告辞退，违反了劳动合同法用人单位解除劳动关系的情形；被告在原告处的工作时间为2004年7月至2019年4月25日，工作期限为14年6个月，离职前工资为5000元/月，以此原告应当按照劳动合同法规定，向朱兆银支付违反解除劳动合同的赔偿金150000元；2004年7月至2014年12月期间，被告以原告公司的名义自行缴纳养老保险，2019年1月至2019年4月期间，双方未依法缴纳各项社会保险，其行为违反了法律规定，因此，原告作为用人单位应当向被告缴纳从2019年1月起至2019年4月止各项社会保险的事实。经过庭审质证，被告朱兆银对原告中盐榆林盐化有限公司提交的证据发表如下质证意见：对第一组证据真实性（庭后核对原件），证明目的有异议，该文件系原告单方作出，其中内容并未与职工代表、工会进行过协商，违反了劳务派遣规定，属于无效文件。文件公布后，且被告等员工一直在原告处工作，并没有真正的清退。对第二组证据真实性，请求法庭核对，证明目的有异议，转移申请与变化表系原告单方作出，被告本人并没有写过申请。结合被告一直在原告处从事装卸等工作，从2013年1月份开始，原告并没有向被告缴纳过养老保险。是否缴纳养老保险，是否在原告处存在，并不能否定被告与原告形成事实劳动关系。对第三组证据真实性，请求法庭核对，证明目的有异议，不予认可。原告与信达劳务公司签订的协议书，而事实上信达公司至今与被告本人没有签订过劳务合同。实行劳务派遣，应当由合法程序，且没有与劳动者进行协商，所以劳务派遣合同，对被告本人不发生法律效力。对工伤保险表，请求法庭核对认定，缴纳工伤保险，系代缴行为，并没有告知被告本人，不能直接否定与原告直接的劳动关系。对第四组证据真实性，请求法庭核对认定，该告知函被告本人并不知情，与本案无关联，不予认可。对第五组证据真实性，请求法庭核对认定，证明目的有异议，被告本人与该劳务公司签订合同属实。原告中盐榆林盐化有限公司对被告朱兆银提交的证据发表以下质证意见：对临时工清退通知真实性无异议，证明目的有异议，该通知针对临时用工发的。对养老保险缴费证明真实性认可，证明目的不认可，此期间已转为劳务派遣用工，原告已不再缴纳。对其它证据真实性无异议，证明目的有异议，不予认可。本院对原告中盐榆林盐化有限公司提交的证据做如下认定：认为证据1系原告单方作出的文件，不足以证实被告朱兆银从2012年12月20日起被原告公司清退的事实，对其证明目的不予认定；认为证据2仅能证明被告的养老保险关系自2012年12月从原告处转出，由被告朱兆银个人接续，但该证据不足以证实被告自此与原告解除劳务关系的事实；认为证据3能够证明自2013年至2018年，被告朱兆银的工伤保险分别由被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司代缴的事实，对本案具有证明力，依法予以认定；认为证据4系原告单方作出，且有未向本院提交曾向被告朱兆银送达的证据，依法不予认定；认为证据5能够证明于2019年3月19日，原告中盐榆林盐化有限公司与陕西起点晨阳人力资源公司签订劳务派遣协议，被告朱兆银与陕西起点晨阳人力资源公司签订劳动合同书，由该公司派遣被告朱兆银至原告公司继续工作的事实，对本案具有证明力，依法予以认定。认为被告朱兆银提交的证据中原告于2019年3月18日发布《关于临时用工实行劳务派遣的通知》，要求原告单位所有临时用工实行劳务派遣，凡不愿意与劳务公司签订劳动合同的临时用工按辞退处理的事实，对本案具有证明力，依法予以认定；被告的榆林市力天人力资源管理有限公司企业信息能够证明其经营范围中不包含劳务派遣的事实，对本案具有证明力，依法予以认定；认为陕西省XX镇职工基本养老保险缴费证明被告朱兆银自200512005年1月起至2012年12月止，养老缴费单位为原告，2013年1月起至2014年12月期间为被告朱兆银个人接续的事实，对本案具有证明力，依法予以认定；认为仲裁庭审记录能够证明2013年至2018年期间，原告中盐榆林盐化有限公司分别与被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司签订《劳务外包合作协议书》，但未曾向仲裁庭及本院提交被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司分别与被告朱兆银签订劳动合同等事实，对本案具有证明力，依法予以认定；榆林市劳动人事争议仲裁委员会裁决书能够证明原告中盐榆林盐化有限公司与被告朱兆银发生劳动争议后，经被告朱兆银申请，榆林市劳动人事争议仲裁委员会依法作出裁决的事实，对本案具有证明力，依法予以认定。本院经审理查明：2004年7月起，被告朱兆银在原告中盐榆林盐化有限公司从事装卸工作，月工资5000元，其工资由原告单位发放，养老保险也由原告单位缴纳。自2013年1月起至2018年12月期间，原告中盐榆林盐化有限公司分别与被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司签订《劳务外包合作协议书》，但被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司并未与被告朱兆银签订劳动合同，被告朱兆银的工资仍然由原告单位发放，养老保险由被告朱兆银个人接续，工伤保险由原告中盐榆林盐化有限公司分别支付给被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司，分别由其二被告代缴。2019年3月18日，原告中盐榆林盐化有限公司发布中盐榆林发[2019]43号《关于临时用工实行劳务派遣的通知》，载明：1、公司所有临时用工均实行劳务派遣。劳务公司从2019年4月起，为其缴纳社会保险。2、公司临时用工现行工资标准，已包含社会保险单位应缴部分。实行劳务派遣后，为了保持现行工资标准不变，社会保险缴纳部分全部由单位承担，不再从本人工资中扣缴；个人缴纳部分，按月从本人工资中扣缴。3、凡不愿意与劳务公司签订劳动合同的临时用工，视为主动放弃工作岗位，按辞退处理。2019年3月19日，原告中盐榆林盐化有限公司与陕西起点晨阳人力资源公司签订劳务派遣协议，被告朱兆银与陕西起点晨阳人力资源公司签订劳动合同书，由其公司派遣至原告中盐榆林盐化有限公司继续工作。自2019年1月1日起至2019年4月25日止，被告朱兆银的社会保险未缴纳。被告朱兆银因此向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月10日，榆林市劳动人事争议仲裁委员会依法作出榆劳人仲案字[2019]第225227号裁决书裁决：一、被申请人中盐榆林盐化有限公司支付申请人朱兆银违法解除劳动合同的赔偿金15万元整。二、被申请人中盐榆林盐化有限公司依法为申请人朱兆银补缴自2019年1月起至2019年4月期间的各项社会保险。被申请人缴纳单位部分，申请人缴纳部分，具体缴费数额由社会保险经办机构确定。三、驳回申请人朱兆银的其他仲裁请求。原告中盐榆林盐化有限公司不服该裁决书，向本院依法提起诉讼并提出前述请求。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立关系，用人单位应当建立职工名册备案”之规定，原告中盐榆林盐化有限公司未曾向榆林市劳动人事争议仲裁委员会及本院提交职工名册和工资表，依法应承担举证不能的法律后果，为此关于被告朱兆银的入职时间及月工资以被告朱兆银主张的入职时间为2004年7月和月工资5000元的事实予以认定。2013年1月起2018年12月期间，原告中盐榆林盐化有限公司虽然分别与被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司签订《劳务外包合作协议书》，但并未向本院提交与被告朱兆银签订劳动合同的证据，被告朱兆银一直在中盐榆林盐化有限公司工作，其岗位、工作地点、工作内容均未发生变化，且接受原告中盐榆林盐化有限公司的管理与监督，其工资仍然由原告中盐榆林盐化有限公司发放，养老保险由被告朱兆银个人接续，工伤保险由原告中盐榆林盐化有限公司分别支付给被告榆林市高新区信达劳务有限公司、榆林市力天人力资源管理有限公司，分别由其二被告代缴，因此原告中盐榆林盐化有限公司与被告朱兆银形成事实劳动关系，原告中盐榆林盐化有限公司应承担用人主体责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立劳动书面合同的，视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同。”之规定，原告中盐榆林盐化有限公司于2019年3月18日发布中盐榆林发[2019]43号《关于临时用工实行劳务派遣的通知》，2019年3月19日，原告中盐榆林盐化有限公司与陕西起点晨阳人力资源公司签订劳务派遣协议，被告朱兆银与陕西起点晨阳人力资源公司签订劳动合同书，由其公司派遣至原告公司继续工作，视为原告中盐榆林盐化有限公司与被告朱兆银协商解除劳动关系，因此被告朱兆银从2004年7月至2019年3月18日一直在原告中盐榆林盐化有限公司工作，且双方未曾签订书面劳动合同，应视为从2005年8月起原告中盐榆林盐化有限公司与被告朱兆银已订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十六条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除合同的……”和第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，原告中盐榆林盐化有限公司依法应当向被告朱兆银作出经济补偿。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条：“……本法实施前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法实施之日起一个月内订立。本法实施之日存续的劳动合同在本法实施后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法实施之日起计算，本法实施前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”和第九十八条：“本法自2008年1月1日起实施。”之规定，被告朱兆银自2005年8月起视为与原告单位签订无固定期限劳动合同，根据上述规定，经济补偿年限自2008年1月1日起至2019年3月18日止，共计11年零3个月，其补偿金应为5000元/月×11.5年=57500元。《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条虽规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”，但国务院颁发《社会保险费征缴暂行条例》明确规定征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，且根据该条例规定，用人单位必须为劳动者办理社会保险，故社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制交纳范围，不属于人民法院民事案件受案范围。综上所述，原告中盐榆林盐化有限公司所持被告朱兆银为其劳务派遣职工无事实依据及法律依据，主张不予向被告朱兆银支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院依法予以支持，但其应依法向被告朱兆银支付解除劳动合同补偿金。榆林市劳动人事争议仲裁委员会依法作出的榆劳人仲案字[2019]第225227号裁决书裁决由原告中盐榆林盐化有限公司向被告朱兆银支付违法解除劳动合同的赔偿金有误，应予以纠正；裁决由原告中盐榆林盐化有限公司向被告朱兆银缴纳2019年1月至2019年4月的社会保险，因社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制交纳范围，不属于人民法院民事案件受案范围，故原告中盐榆林盐化有限公司主张判令不予向被告朱兆银缴纳社会保险费用之诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十六条、第四十六条、第九十七条、第九十八条、国务院《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：本判决生效后七日内，由原告中盐榆林盐化有限公司支付被告朱兆银解除劳动合同的补偿金人民币57500元。案件受理费10元，由原告中盐榆林盐化有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于榆林市中级人民法院。  审  判  长    李应来人民陪审员    鱼海波人民陪审员    吴进林  二〇一九年十二月十日 书  记 员   马  宁  1