江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏08民终3267号上诉人（原审原告）：淮安华尔顺运输有限公司，住所地涟水县麻垛工业集中区。法定代表人：于成华，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭永军，淮安市清江浦区闸口法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吴雪芳，女，1971年1月7日出生，汉族，住淮安市清江浦区。委托诉讼代理人：谢东风，江苏昊震翰律师事务所律师。原审第三人:淮安华尔顺运输有限公司清江浦分公司,住所地淮安市清江浦区武墩镇物流园西大棚20号。负责人：于成华，该分公司经理。上诉人淮安华尔顺运输有限公司(以下简称华尔顺公司)因与被上诉人吴雪芳、原审第三人淮安华尔顺运输有限公司清江浦分公司（以下简称华尔顺清江浦分公司）确认劳动关系纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初1715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法归因于庭审理了本案。本案现已审理终结。华尔顺公司上诉请求：请求依法撤销原审判决，支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人做一天拿一天工资,工资不是按月发放，从被上诉人提供的微信转账看，转账的时间、金额都是不固定的，同时也不是每月都有。被上诉人在给上诉人装货的同时，还给其他很多公司装货，在一审庭审中，上诉人也提供四家公司的《证明》、营业执照、法定代表人身份证，足以证明被上诉人在多家公司从事装卸工作，没有固定时间、固定地点、固定工资，报酬以装卸的数量多少计算。被上诉人带小孙女到上诉人处玩时，帮助工作时的丈夫，不慎摔倒受伤，这一事实也有被上诉人丈夫朱国洋与清江浦区医保处领导的聊人为证。被上诉人在2018年8月10日向淮安市清江浦区人民法院起诉于成华提供劳务者受害责任纠纷中，被上诉人一直强调与于成华（即上诉人方）是劳务关系，该案庭审时，朱国洋2018年6月30日卸货的货车司机薛某某也到庭作证陈述了当时的案件事实，进一步证明被上诉人当天是带孩子去玩，装货只应由朱国洋一人做事。一审判决上诉人与被上诉人之间于2018年6月30日一天存在劳动关系，更说明该判决于法无据。吴雪芳辩称，原审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，事实清楚，请求二审法院维持原判。原审第三人华尔顺清江浦分公司未作陈述。原告华尔顺公司向一审法院起诉请求：确认原、被告之间不存在劳动关系。一审法院认定事实如下：被告华尔顺公司成立于2016年5月11日，第三人华尔顺清江浦分公司成立于2018年2月6日，两公司的法定代表人均为于成华，经营范围均为货运经营。2017年3月7日，被告吴雪芳经人介绍至华尔顺公司工作，2018年6月30日，被告摔伤住院。2018年7月29日，被告吴雪芳（乙方）与原告华尔顺公司的法定代表人于成华（甲方）达成协议，协议的主要内容为：一、甲方已支付乙方第一次住院治疗费用及相关检查费壹拾壹万元；二、甲方另补偿乙方叁万伍仟元，甲方补偿乙方叁万伍仟元以后，乙方放弃伤残等级评定、二次手术费、误工费、营养费、住院伙补费、精神抚慰费、被抚养人生活费、交通费、护理费等各项费用；三、乙方在甲方支付本协议第二条叁万元后，不得再向甲方主张任何权利。乙方因本次事故所有相关损失一次性了结。双方再无任何纠纷。另查明，被告吴雪芳工作期间的工资报酬通过原告华尔顺公司的法定代表人于成华微信转账，发放如下：2017年8月8日转账1500元，9月30日转账3000元，10月7日转账500元，10月10日转账3000元，11月15日转账3000元，12月3日转账3500元，12月9日转账3000元，2018年1月10日转账3000元，2月6日转账6500元，3月7日转账10000元，5月4日转账2000元，6月6日转账3000元。被告解释有几个月于成华未转账是因为其有两个月向原告借款10000元，作为工资冲抵了。原告对报酬的发放金额无异议，但是称工资报酬是根据货物内容不同按照数量计算的，报酬的支付方式不定期，甚至存在预支的情况。2019年1月15日，被告吴雪芳就确认劳动关系问题向淮安市清江浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年1月31日作出清劳人仲案字（2019）第22号仲裁裁决书，裁决原、被告之间从2017年3月7日至今具有劳动关系。原告不服，提起诉讼。庭审中，原告为了证明其与被告之间不存在劳动关系，举证淮安津尚物流有限公司、淮安振银物流有限公司、淮安市佳诺运输有限公司、淮安市四季运输有限公司出具的证明各一份，证明的主要内容为被告吴雪芳于2017年年底至2018年6月在物流园内多家物流公司从事装卸工作，没有固定时间、固定地点、固定工资，报酬以装卸数量计算。经质证，被告对此不予认可，认为出具的证明不符合法律规定，并且出具人应当到庭接受质询。一审法院经审查后认为，原告所举的四份证明属于证人证言，但原告并未申请证人到庭作证，故对该证据不予采信。一审法院认为：是否构成劳动关系应该根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，被告吴雪芳应聘至原告华尔顺公司工作，接受原告的管理和指挥，并由原告的法定代表人于成华支付劳动报酬。虽然原告抗辩被告的工资报酬是根据货物数量进行计算，但是并未提供报酬计算的具体方式，反之，被告对其工资标准的陈述更具有合理性，转账的时间也较为稳定，本院认为，被告所举证据达到了高度盖然性的证明标准，可以认定原告华尔顺公司与被告吴雪芳之间存在劳动关系。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、原告淮安华尔顺运输有限公司与被告吴雪芳之间于2018年6月30日存在劳动关系；二、驳回原告淮安华尔顺运输有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，予以免收。二审期间，当事人没有提供新的证据。二审查明的事实与一审判决认定事实相同。本院认为，被上诉人吴雪芳自2017年3月以来，长期在上诉人公司工作，为上诉人公司提供劳动，完成上诉人公司指定的工作任务，上班时间相对固定，劳动报酬基本按月领取，且劳动报酬以整数发放，双方之间具有劳动用工的一般性特征。虽然双方之间没有签订劳动合同，也没有上下班考勤制度，这是由上诉人公司人员较少，管理不规范所致，不能以此认定双方之间不构成劳动关系。上诉人认为吴雪芳是打零工性质，双方之间只是劳务关系，但上诉人不能说明吴雪芳打零工的工资报酬的计算方法，每月按吨位计算报酬发放工资的具体明细，反之，吴雪芳提供的其每月领取工资的数额符合固定报酬的性质；上诉人认为吴雪芳在为自己公司提供劳务的同时又为其他公司提供劳务，以此否定其与吴雪芳之间的劳动关系。虽然上诉人在一审中提供了由其他公司出具的证明，但从这些证明的形式看，显然是事先统一制作完成，文字表述完全一致。从证明内容看，虽然证明吴雪芳在物流园多家物流公司从事装卸工作，报酬以装卸当量的多少计算，但没有明确的服务对象，也没有任何一家证明公司提供其向吴雪芳支付劳务报酬的凭据，因此，这些证据尚不足以达到上诉人的证明目的。因此，一审法院判决吴雪芳与上诉人形成劳动关系符合客观事实。至于上诉人提出的吴雪芳受伤不是在其工作中受伤的上诉意见，本院认为，本案审理的是双方之间是否存在劳动关系问题，至于吴雪芳的受伤是否应当认定为工伤，上诉人是否应当承担工作赔偿责任不是本案需要解决的问题，该上诉理由本院不予理涉。综上所述，华尔顺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由淮安华尔顺运输有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  许玉虎审判员  孙 洁审判员  黄春丽二〇一九年十二月二日书记员  杨 晞