新疆和布克赛尔蒙古自治县人民法院   民事判决书   （2019）新4226民初367号   原告（反诉被告）：和布克赛尔县东恒能源有限责任公司（下称东恒公司），住所地：和布克赛尔县和什托洛盖镇迭伦北街。   法定代表人：路怀东，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王天顺，新疆双信律师事务所律师。   被告：张学均，系陕西千禧矿山工程有限责任公司项目经理，住陕西省镇安县。   被告（反诉原告）：陕西千禧矿山工程有限责任公司（下称千禧公司），住所地：陕西省柞水县乾佑镇中段粮油公司职工楼3103室。   法定代表人：王义平，该公司经理。   委托诉讼代理人（一般代理）：张学均，系该公司项目经理。   委托诉讼代理人（特别授权）：张丽平，新疆广翼律师事务所律师。   原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司与被告张学均、被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司建设工程施工纠纷一案。2014年12月17日我院作出（2014）和民二初字第12号民事判决，被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司不服上诉至塔城地区中级人民法院。塔城地区中级人民法院于2015年11月13日作出（2015）塔民二终字第141号民事判决书，申诉人陕西千禧矿山工程有限责任公司不服，向检察机关申诉。伊犁哈萨克自治州人民检察院作出伊州检民（行）监（2018）65400000026号民事抗诉书，向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提出抗诉。新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院作出(2018)新40民抗3号民事裁定书，指令塔城地区中级人民法院再审本案。塔城地区中级人民法院裁定撤销（2015）塔民二终字第141号民事判决书及和布克赛尔县人民法院（2014）和民二初字第12号民事判决，发回我院重新审理。我院2019年7月25日受理后，于2019年8月27日依法另行组成合议庭进行了审理。原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司的委托诉讼代理人王天顺，被告张学均、陕西千禧矿山工程有限责任公司（反诉原告）及其委托诉讼代理人张丽萍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：2013年5月22日原被告签订了《井巷工程承包施工合同书》，约定由被告千禧公司对原告井巷15万吨/年改扩建工程进行施工，被告千禧公司指派被告张学均到现场施工，合同签订后被告陕西千禧矿山工程有限责任公司进矿施工，但施工过程中没有按照合同约定满足施工条件，导致至今没有完成一米成巷，按照合同第八条，第十二条的约定，2013年9月6日我公司向千禧公司送达了终止合同履行的告知函。千禧公司的行为违反了合同第十二条的约定，千禧公司应承担由此造成的各项损失，另合同第十二条第二项约定管辖地为东恒公司住所地。现诉至法院要求依法判令两被告承担连带赔偿责任，赔偿东恒公司损失900000（以实际鉴定结论为准）;并承担本案的诉讼费用。   被告（反诉原告）千禧公司答辩并反诉称：我公司不认可东恒公司的诉讼主张。张学均以千禧公司的名义签订的建设工程合同属履行职务行为，因此张学均不是本案适格的被告主体，请求依法驳回对张学均的诉讼；千禧公司没有任何违约行为，也未给东恒公司造成任何损失，合同履行期间，我公司按约定履行义务进入工地施工，但东恒公司以各种理由推脱，开工后多次被监管部门责令整改、停产，后经我公司多次查询、责问后，得知东恒公司根本没有取得履行合同所必须的煤炭生产许可证、安全生产许可证和爆破作业许可证，造成我公司无法正常施工。东恒公司单方面向我公司送达解除合同告知函的行为，我公司不认可，其单方告知的行为并不代表合同终止，东恒公司存在欺诈行为。故提出反诉请求：1、要求东恒公司支付误工费2569080元（2012年7月15日至2013年1月15日，2013年8月26日至10月15日，2013年10月16日至2013年11月27日）；2、要求东恒公司支付963米巷道整修劳务支出费用1490000元、3、要求东恒公司支付员工培训费用109620元，4、要求东恒公司支付材料款805546.90元；5、要求东恒公司支付工人伙食费540000元；6、要求东恒公司支付员工往返路费258000元；7、要求东恒公司支付可得利益损失1237935.67元；8、要求东恒公司支付鉴定费140000元；9、要求东恒公司支付千禧公司购买的火工品费用79412.12元、运费3443元、保安费15000元共计103655.12元；10、要求东恒公司支付千禧公司管理费用1983584元；11、要求判令于2013年11月27日解除2013年5月22日双方签订的井巷工程承包合同。   被告张学均辩称，不同意东恒公司的诉请，该公司存在合同欺诈和违约行为，东恒公司的施工手续不全，没有安全生产、爆破作业等许可证，东恒公司的损失是其自身违约造成的。请法院依法驳回东恒公司的诉请。   原告(反诉被告)东恒公司辩称，针对千禧公司合同明确约定工程是大包干工程，重复列支人工工资不合理。几次停工整顿的整改原因是千禧公司施工人员资质有问题，导致无法继续工程施工，并非我公司证照不全。2013年9月6日，我公司已向千禧公司送达了终止合同告知函。其反诉事实与理由不充分，请求法庭依法驳回千禧公司的反诉请求。   经审理查明，2012年7月东恒公司与张学均就东恒公司15万吨/年改扩建工程签订了“井巷工程承包意向协议书”。2013年5月22日，东恒能源公司与千禧公司签订了《井巷工程承包施工合同书》，张学均作为千禧公司新疆项目部的委托代理人在合同上签字。千禧公司以包工包料的形式承包东恒公司15万吨/年改扩建，主斜井，副斜井，回风斜井剩余工程。合同约定：工程以实际完成成巷工程验收尺度为准；工程造价主斜井8500元/米，副斜井9500元/米，回风斜井9500元/米；炸药库管理包括：四员培训，火工品审批、购买，发放，库区“四防”维护，检测，年检由东恒公司负责办理，所发生的费用由千禧公司承担，库区人员工资双方各承担一半；工程进度，千禧每日计划进尺80米，最低不得低于30米，否则甲方有权终止合同，对已完成的工程双方予以结算，不可抗力除外。   东恒公司的权利与义务：开工前提供全套手续和施工设计图纸，委托监理公司对千禧公司施工工程进行监理，东恒公司派驻矿代表路怀良对工程进度、质量、合同履行情况进行监督检查，对千禧公司不按设计施工和存在安全隐患有权要求立即返工和整改，解决应由其解决的问题，由于东恒公司延误工程款的支付，所造成的损失由东恒公司承担。   千禧公司的权利与义务：严格按东恒公司施工图纸设计施工，开工前负责施工组织设计、安全措施和作业规程编制、学习、考核归档备查并申报东恒公司审核，负责新工的招录，培训，配齐特种作业人员和安全管理人员并取得相应资质证书，持证上岗，自觉接受监理、东恒公司和上级部门的安全检查，对查出安全隐患制定措施及时整改到位，承担因管理不善造成的安全罚款，千禧公司所购置使用施工设备，材料必须符合相关规定并有安标和检测报告，并存档备案，待工程交工时一并移交，竣工后设备处理权归千禧公司，东恒公司无权干涉，张学均在施工过程中所签收的通知、证明、账款，均代表千禧公司，保证金由张学均交纳，退款时由张学均领取。千禧公司向东恒公司交工程质量保证金1500000元。   2012年7月意向协议书签订后，张学均组织工人从陕西前往东恒公司进行岗前的各项培训，并支付培训费用，为施工准备原材料。2012年7月17日至2012年8月8日期间千禧公司向东恒公司交纳工程质量保证金1500000元。   2013年4月10日，张学均向东恒公司交纳炸药库保安费15000元，6月4日向东恒公司缴交纳购买雷管、炸药款79412.12元，向民爆公司支付运费3443元。   2013年5月5日至2013年9月3日期间和布克赛尔县煤管局对东恒能源公司多次进行安全检查。复查认为，东恒公司安全生产方面存在安全隐患要求各施工基建井口危险区撤出作业人员，整改完毕，由煤炭局检查验收批准完毕，方可恢复作业。同时还作出现场处理决定书，责令矿井立即停止井巷一切基建施工，立即与有资质单位签订救护协议，立即对特种作业人员进行培训，整改完毕后，将结果书面上报煤管局复验。   2013年6月27日，2013年7月27日公安对火工品进行检查认为，东恒公司火工品的使用存在违法行为，要求东恒公司整改学习，停止使用火工品。限期在2013年8月3日前整改完毕。在此期间东恒公司配合煤管局、公安局进行边整改边施工。2013年8月4日公安局准予东恒公司使用火工品。后因东恒无安全生产许可证被地区公安支队锁卡，停止发放东恒火工品。基于上述原因千禧公司无法进行正常施工。   2013年9月6日东恒公司单方函告千禧公司，终止履行双方于2013年5月22日签订的合同。   2013年9月16日和布克赛尔蒙古自治县信访联席会议形成了会议纪要，东恒公司退还张学均等人工程质量保证金1500000元，对已完成工程量进行了结算，价款为503630元，两项款2003630元由东恒公司打入张学均账户，并在劳动监察大队的监督下发放；张学均等人的培训费、生产材料临时办公室修缮款由中介机构评估后，由责任方承担责任；对双方争议较大的2013年整改维修巷道、生活费、事务费、误工费由张学均提供相关证据，通过法律途径解决。   东恒公司以千禧公司未按合同约定满足施工条件为由，按合同第八条、第十二条的约定，要求赔偿损失900000元诉至本院，并申请法院对其损失进行鉴定。   千禧公司以东恒公司证照不全，无安全生产许可证、爆破作业许可证导致火工品不能发放致使合同无法履行为由提出前答辩中的反诉请求。   2014年10月16日东恒公司向法庭提交鉴定申请，2014年10月28日新疆信永佳资产评估有限公司法定代表人周文元出庭接受质询。   本院认为，本案的争议焦点为：一、导致双方2013年5月22日签订的《井巷工程承包施工合同书》不能履行的责任划分。二、2013年5月22日双方签订的《井巷工程承包施工合同书》不能履行，双方产生损失的承担主体及赔偿数额。   本案争议焦点一、导致双方2013年5月22日签订的《井巷工程承包施工合同》不能履行的责任划分问题。本院查明导致合同不能履行的原因是：1、东恒公司的行政主管部门在对该矿进行安全检查时认为该矿安全生产方面存在安全隐患，要求各施工基建井口危险区撤出作业人员，停止井巷一切基建施工。对存在问题进行整改完毕后方可恢复作业。2、公安机关对火工品进行检查认为，东恒公司火工品的使用存在违法行为，要求东恒公司整改学习，停止使用火工品。期间双方对各自存在的问题进行整改。   东恒公司作为建设单位是项目建设的投资者、组织者。严格落实好建设单位的安全责任和生产安全责任是项目建设中最主要、最有效的安全保障。建设单位必须履行安全职能，对项目建设安全全面负责，建立落实安全责任制，加强监督，负责项目建设的统一协调管理、负责施工过程中的日常安全管理工作，应当做到跟班现场管理，及时发现和处理建设过程中的安全隐患。本案中从行政主管部门检查出的安全隐患来看，东恒公司主要存在以下过错：矿井业主、在矿人员对矿井安全生产意识淡薄、矿井施工期间无负责人监督管理、矿井安全管理机构不健全、无下井带班领导、矿长总工脱岗等；公安对火工品的检查中查出如：爆破器材堆放不规范、未留清点通道、巡查登记不规范、保管员职责不清、保安出现漏巡现象、炸药库库房内门安装不符合要求、库区未安装报警系统、视频监控距离库区较远、库区大门应加装监控探头、备用电源未连接、火工品出入库登记填写不规范、保管员、安检等问题。   因双方在合同中明确约定，炸药库管理包括：四员培训、火工品的审批、购买、发放、库区“四防”维护、检测、年检由东恒公司负责管理，所发生的费用由千禧公司承担。东恒公司无安全生产许可证被地区公安支队锁卡，停止发放东恒火工品。根据《民用爆炸物品安全管理条例》的规定，采矿许可证和安全生产许可证应作为爆破作业单位许可的前置。对已取得采矿许可证，但尚处于基建期的煤矿企业，可以由营业性爆破作业单位提供爆破作业服务。东恒公司属已取得采矿许可证，但尚处于基建期的煤矿企业。该煤矿在未取得爆破作业许可证期间东恒公司没有积极协调营业性爆破作业单位提供爆破作业服务。东恒公司对千禧公司在项目建设中存在的问题没有尽到协调、管理、监管等职责，致使井建工程无法正常施工，最终导致合同目的无法实现。东恒公司的上述过错是行政主管部门责令停工，并导致合同不能继续履行的直接原因、根本原因。   综上，本院认为，公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。本案东恒公司无安全生产许可证被地区公安局锁卡，停止发放火工品最终导致合同不能履行，应承担由此产生的相关责任。   本案争议焦点二、2013年5月22日双方签订的《井巷工程承包施工合同》不能履行，双方产生损失的承担主体及赔偿数额。   本院认为，和布克赛尔县东恒能源有限责任公司与被告陕西千禧矿山工程有限责任公司签订的井巷工程承包施工合同是双方当事人真实意思的表示，系合法有效的合同，双方应按合同约定履行各自的义务。张学均是作为陕西千禧矿山工程有限责任公司授权代表办理项目有关事宜，其行为后果应当由千禧公司承担。   当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。本案中东恒公司按照合同第十二条行使解除权，于2013年9月6日以告知函的形式通知千禧公司合同解除，千禧公司对合同解除的通知存在异议，双方在合同中未约定异议期间，千禧公司在收到通知后三个月内向法院诉讼，符合法律规定。2013年9月14日召开的和布克赛尔蒙古自治县信访联席会议，该会议对双方当事人工程款、拖欠工人工资、退还押金以及误工事宜进行了安排部署并形成会议纪要，且双方对该会议记载的事实均认可，根据该会议纪要记载的事实可知，双方当事人已产生了合同不能继续履行的行为表示，同时双方已履行会议纪要约定义务，故本院确认，2013年9月14日双方签订的《井巷工程承包施工合同书》解除。   对东恒公司申请对千禧公司违反合同约定造成的损失鉴定。本院认为，合同第八条约定：“为保证合同早日完工投入生产，乙方（千禧公司）每月计划进尺80米，最低不低于30米，否则甲方（东恒公司）有权终止合同，对已完成工程予以结算，不可抗力除外”据此双方对已完成工程进行了结算，该内容不是对违约责任计算方式的约定，是对双方解除合同的约定条件。东恒公司没有举证证明其损失的具体内容，以合同约定的工程价款作为依据，申请法院对损失进行鉴定，本院不予准许。故对其诉讼主张本院不予支持。   对千禧公司提交的证据新疆信永佳资产评估有限公司出具的资产评估报告书（新信永评字（2014）第011号）。本院认为该资产评估报告虽以和布克赛尔蒙古自治县群众工作部（信访局）出具的证明函为委托，对千禧公司资产进行评估，但其基于2013年9月14日和布克赛尔蒙古自治县信访联席会议纪要第六条精神，以中介机构的形式委托有资质的评估机构，对双方有争议的资产进行评估，双方当事人对该信访联席所记载的事实均无异议，且东恒公司已按照该会议约定的履行了保证金、工程款的支付义务。2014年10月28日该公司法定代表人周文元已出庭接受质询，并向法庭提交了该公司的鉴定资质，且东恒公司虽对对该鉴定有异议，但未向法庭提交足够证据予以反驳，故对该证据的证明效力本院予以确认。   对千禧公司反诉主张的误工费2569080元，本院认为，千禧公司自2012年7月15日起，按约定开始组织工人到东恒公司培训，为工程施工做准备工作，但因东恒公司存在安全隐患等原因被有关部门责令停工，因东恒公司未能采取有效措施整改。不能及时使工程恢复施工条件。至2013年1月15日千禧公司确认东恒公司无法满足施工条件，不可能进行后续施工后，才让工人陆续离场，因此误工期间为2012年7月15日至2013年1月15日，共计180天×79人×120＝1706400元。因东恒公司的过错致使产生上述损失，故对千禧公司该项主张予以支持。   对千禧公司反诉主张的70名工人180天963米的巷道整改劳务费用1490000元，本院认为，该劳务支出是为履行与被告2013年5月22日签订的井巷工程承包施工合同，因东恒公司的过错致使产生上述损失，故对千禧公司该项主张予以支持。   对千禧公司反诉主张的员工培训费109620元，该笔费用是为完成该井建项目前期的投入，是其未履行合同而产生的开支，因东恒公司的过错致使产生上述损失，对千禧公司该项主张，本院予以支持。   对千禧公司反诉主张的伙食费540000元，因无事实和法律依据，本院不予支持。   对千禧公司反诉主张的路费258000元，千禧公司为完成该井建项目实际产生的费用。因东恒公司的过错致使产生上述损失，对千禧公司该项主张，本院予以支持。   对千禧公司反诉主张的可得利益损失1237935.67元，系新信永评报字（2014）第011号资产评估报告书评估出的数据，于法有据，本院予以支持。   本案中千禧公司反诉主张的现场存放材料款是千禧公司为完成该井建项目所购买的材料，是今后井建工程所需材料。该材料经相关部门评估价值805546.9元。因合同不能继续履行，该材料已由东恒公司接收，应由东恒公司支付给千禧公司相应的价款。   鉴定费140000元，是对现场存料、房屋建筑、机器设备的价值进行评估而产生的，属千禧公司实际发生的费用，且留厂固定资产已移交东恒公司接收，故对千禧公司该项主张予以支持。   对于千禧公司反诉主张购买火工品费用79412.12元、运费3443元、保安费15000元的损失。本院认为，自意向合同签订后千禧公司组织人员来疆培训、交纳生产定金、购买雷管炸药等为生产作前期准备工作后，并按照合同完成了一定数量的井建工程，东恒公司对千禧公司已完成的工程量进行了核算。因东恒公司的过错致使产生上述损失，对千禧公司主张的购买火工品费用79412.12元、运费3443元、保安费15000元的损失，本院予以支持。   对千禧公司反诉主张的管理费用1983584元，因千禧公司仅向法庭提交了其为完成该井建项目给项目部管理人员实发工资15人×每人3600元×13个月＝70200元的证据，故本院将千禧公司的管理费用支出确定为70200元。   综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第一百一十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释二》第二十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：   一、确认双方签订的《井巷工程承包施工合同书》于2013年9月14日解除；   二、驳回原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司要求被告张学均、陕西千禧矿山工程有限责任公司承担连带赔偿损失900000元的诉讼请求；   三、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司工人误工费1706400元；   四、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司巷道整改劳务费用1490000元；   五、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司员工培训费109620元；   六、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司材料款805546.90元；   七、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司员工往返路费258000元；   八、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司可得利益损失1237935.67元；   九、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司鉴定费140000元；   十、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司火工品费用79412.12元、运费3443元、保安费15000元；   十一、原告（反诉被告）和布克赛尔县东恒能源有限责任公司于本判决书生效后十日内支付给被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司管理费用70200元；   十二、驳回被告（反诉原告）陕西千禧矿山工程有限责任公司的其它反诉请求。   本诉案件受理费12800元，邮寄送达费350元，共计13150元（原告已预交），由原告和布克赛尔县东恒能源有限责任公司负担。反诉案件受理费93442.4元（反诉原告申请缓交），由反诉原告陕西千禧矿山工程有限责任公司负担16664.26元，由反诉被告和布克赛尔县东恒能源有限责任公司负担76778.14元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时应缴纳二审案件受理费，上诉于塔城地区中级人民法院（二审案件受理费须在上诉期限届满后七日内缴纳，逾期不缴纳的，按自动撤回上诉处理）。   审 判 长 李淑华   审 判 员 杜格尔   人民陪审员 杨德萍   二0一九年十二月四日   书 记 员 特列克   本法律文书引用法律条文：   《中华人民共和国民法通则》   第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。   《中华人民共和国合同法》   第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。   第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。   第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。   《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释二》   第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持   《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》   第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。   没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。