湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘31民终1557号上诉人（原审被告）：柏群，女，1972年3月12日出生，土家族，身份证住址为湖南省龙山县，现住湖南省。委托诉讼代理人：刘德勋，湖南金垣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吉首市五科生物科技有限责任公司，住所地吉首市河溪镇张排村。法定代表人：章长孝，该公司董事长。诉讼代表人：湖南正华企业破产清算事务所有限公司，系吉首市人。诉讼委托代理人：陈雪，女，1992年5月28日出生，土家族，律师，身份证住址为湖南省永顺县，公民身份证号码：4331271992××××××××。原审被告：章长孝，男，1960年9月6日出生，土家族，住湖南省泸溪县。原审被告：杨胜坤，男，1951年5月27日出生，汉族，住湖南省泸溪县。原审被告：谭临军，男，1962年2月6日出生，汉族，下岗职工，住湖南省泸溪县。原审被告：谭子润，男，1953年11月21日出生，汉族，住湖南省吉首市。原审被告：吕海，男，1986年9月15日出生，土家族，住吉首市。原审被告：向冰，男，1980年7月4日出生，土家族，住吉首市。上诉人柏群因与被上诉人吉首市五科生物科技有限责任公司，原审被告谭子润、谭临军、吕海、向冰、杨胜坤、章长孝股东资格确认纠纷一案，不服湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初947号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，采用询问方式进行了审理。本案现已审理终结。柏群上诉请求：1、依法撤销一审判决第四项，改判驳回被上诉人吉首市五科生物科技有限责任公司要求上诉人按照认缴的出资额缴纳24万元出资的全部诉讼请求；2、依法判决司法鉴定费用1万元及本案的一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人柏群属于被冒名股东，并没有为吉首市五科生物科技有限责任公司注册登记签署任何法律文件或委托书，也没有出资，从未参与被上诉人的任何管理工作，从未行使任何股东权利，享受任何股东利益，不应承担股东责任；二、一审法院无视上诉人向吉首市市场监督管理局申请撤销不实股东登记的事实，在市场监督管理局未作出答复前，作出了有损上诉人合法利益的判决，于法无据。被上诉人吉首市五科生物科技有限责任公司答辩称，一、依据工商登记的公示效力，柏群为五科公司股东，证据确凿，不容置疑。二、变更股东身份与本案的股东出资纠纷属于两种不同的法律关系，无法再本案中一并解决。三、从现有证据来看，柏群为五科公司股东，不符合冒名股东的构成要件，其应当履行股东出资义务。原审被告杨胜坤答辩称，柏群说章长孝欠她十万元，要章长孝还她钱，她才变更登记。柏群没有参加公司组织的所有活动，平常会议我们没有看到她。龙润生等三人于2016年9-10月向五科公司注册60万元，公司决定将我、向方岐、谭临军总共百分之三十股份转到龙润生等三人名下，当时公司的律师起草了一个转让协议。身份证都是传给章长孝，章长孝请谁办理的，我也不清楚。原审被告谭临军答辩称，基本上与杨胜坤意见差不多。没有看到过柏群参加过公司的会议等。2015年公司起了个决议，决定我们几个退出公司。章长孝后来说通知我们来修改，后来又不了了之了。我找章长孝要了两次公司章程，第二次才看到。原审被告谭子润答辩称，大体与杨胜坤所说差不多。工商注册、转手续是章长孝委托别人办。关于柏群是否是股东，我们不清楚，公司的所有活动，凡是我到场的，没有看到柏群参加。柏群2013年是借了章长孝三十万元，章长孝在山东买设备，作为章长孝的入股资金。原审被告吕海、向冰、章长孝未进行答辩。被上诉人吉首市五科生物科技有限责任公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令上述被告按照认缴的出资额履行出资义务（其中被告章长孝履行96万元的出资义务；被告杨胜坤履行20万元的出资义务；被告柏群履行24万元的出资义务；被告谭临军履行20万元的出资义务；被告谭子润履行20万元的出资义务；被告吕海、向冰按照向方岐认缴的出资额，履行20万元的出资义务）；2、请求人民法院依法判令上述被告支付逾期出资的利息（利息自2014年3月12日起至付清款项止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3、请求人民法院判决上述被告承担本案的诉讼费、保全费、执行费等费用。一审法院认定事实：吉首市五科生物科技有限责任公司成立于2014年3月11日，公司注册资本200万元，登记股东有章长孝、向方岐、谭子润、谭临军、杨胜坤、柏群。在公司章程和股东会决议中，章长孝认缴出资96万元，向方岐认缴出资20万元，谭子润认缴出资20万元，谭临军认缴出资20万元，杨胜坤认缴出资20万元，柏群认缴出资24万元。章长孝、向方岐、谭临军、杨胜坤、柏群各自认缴的出资额没有缴纳。2018年8月22日，一审法院以（2018）湘3101破2号民事裁定，受理申请人李长贵对吉首市五科生物科技有限责任公司的破产清算申请，并决定指定湖南正华企业破产清算事务所有限公司担任破产管理人。对当事人有异议的事实，认定如下：一、被告杨胜坤、谭临军是否已经退股的事实。被告杨胜坤、谭临军主张自己已经退股，但没有提交任何证据证明，对被告杨胜坤、谭临军主张已经退股的事实不予认定。二、被告柏群是否为公司股东的事实。原告提交了吉首市五科生物科技有限责任公司的工商登记备案资料、询问笔录，拟证明各被告是公司的股东。被告柏群主张从未知晓自己是公司股东、从未参与公司经营、公司工商登记资料上的签名不是本人所签。被告柏群为此向一审法院申请笔迹鉴定。一审法院组织双方当事人选定了司法鉴定机构。湖南西正司法鉴定所受理委托后，做出司法鉴定意见书，认为2014年3月4日的《吉首市五科生物科技有限责任公司章程》第七页上“全体股东签字（盖章）”处“柏群”的签名笔迹、《吉首市五科生物科技有限责任公司出资清单》上“股东签字或盖章”处“柏群”的签名笔迹均不是柏群本人书写形成。但被告柏群经工商登记并对外公示系吉首市五科生物科技有限责任公司的股东，如认为自己不是公司的股东或者系冒名股东，应当申请工商登记部门进行变更或撤销，也可以另行进行请求变更公司登记诉讼，故在本案中认定被告柏群为公司登记股东。三、被告谭子润是否已经缴纳认缴的出资额的事实。原告主张被告谭子润未缴纳，提交了工商银行流水明细、询问笔录加以证明，被告谭子润对该组证据没有异议。被告谭子润主张自己已经足额缴纳，提交了银行转账凭条、收条、借条，拟证明已经出资495790元。原告的质证意见为股东的出资款应当转入指定账户，因吉首市五科生物科技有限责任公司没有任何账目可以进行核对，对被告谭子润的出资款项无法核实。被告谭子润提交了相关证据证明自己实际已经出资的数额，原告在诉状和质证意见中表示吉首市五科生物科技有限责任公司的财务资料缺失，只对被告谭子润所提交的证据处于不确定状态，故认定被告谭子润已经缴纳认缴的出资额200000元。四、被告吕海、向冰是否已经继承其父向方岐的遗产的事实。原告主张被告吕海、向冰已经继承了其父向方岐的遗产，但没有提交任何证据证明。被告吕海、向冰辩解原告应当提交证据加以证明。依据民事诉讼举证规则，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。故原告应当承担举证不能的不利后果，对被告吕海、向冰已经继承其父向方岐的遗产的事实不予认定。一审法院认为，本案的焦点是各被告是否应当履行各自认缴的出资额。一、有限责任公司成立并经工商部门登记股东后，未经变更登记，不得对抗第三人。被告杨胜坤、谭临军辩解已经退股，只是没有进行工商变更登记及被告柏群辩解未在工商登记资料上签字，未参与公司经营，故不应当承担股东出资义务的理由不能成立。在工商部门股东登记未变更或撤销前，上述三被告仍是公司登记在册的股东，应当依法足额缴纳所认缴出资额的义务；二、被告章长孝、杨胜坤、谭临军、柏群没有缴纳认缴的出资额。被告谭子润提交了银行转账单、收条、借条等证据，证明其已出资共计495790元，足额履行了出资义务，故对原告要求被告谭子润履行出资义务的诉请，不予支持；三、被告吕海、向冰依继承法的相关规定，如继承了遗产，应当首先清偿被继承人的债务。原告并未举证证明两被告已经继承了被继承人的遗产，以及继承遗产的价值和份额，应当承担举证不能的不利后果；四、原告诉请被告承担逾期出资的利息，法律没有明文规定，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十二条，《中华人民共和国企业破产法》第三十五条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告章长孝按照认缴的出资额缴纳960000元。二、被告杨胜坤按照认缴的出资额缴纳200000元。三、被告谭临军按照认缴的出资额缴纳200000元。四、被告柏群按照认缴的出资额缴纳240000元。五、驳回原告吉首市五科生物科技有限责任公司对被告谭子润、吕海、向冰的诉讼请求。上述（一）至（四）项限在本判决生效之日起十五日内全部履行完毕。案件受理费22800元，减半收取11400元，由被告章长孝、杨胜坤、谭临军、柏群各负担2850元。本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。本院认为，本案的争议焦点是上诉人柏群是否应该承担对被上诉人吉首市五科生物科技有限责任公司的足额缴纳出资义务。经查，湖南西正司法鉴定所受理一审法院委托后，做出司法鉴定意见书，认为2014年3月4日的《吉首市五科生物科技有限责任公司章程》第七页上“全体股东签字（盖章）”处“柏群”的签名笔迹、《吉首市五科生物科技有限责任公司出资清单》上“股东签字或盖章”处“柏群”的签名笔迹均不是柏群本人书写形成，在本案中也没有证据显示上诉人柏群有委托他人代为签字或者事后追认的情形，因此，对上述两份证据中关于认定柏群为股东的事实应不予采信。本案二审到庭的被上诉人股东杨胜坤、谭临军、谭子润也均表示对上诉人柏群的股东身份不知情，认可上诉人柏群未以股东身份参与公司管理活动或者参与分红。因此，被上诉人吉首市五科生物科技有限责任公司在一、二审过程中，均未提交充分证据证实，上诉人柏群以股东身份参与公司管理、享受股东分红的事实，也没有证据证实上诉人柏群有其他法定或约定情形，成为公司股东的事实。综上，一审判决认定上诉人柏群系被上诉人股东，应承担足额缴纳出资义务没有充分证据，应予以纠正。综上所述，上诉人柏群的上诉请求成立，予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初947号民事判决第一项，即：“被告章长孝按照认缴的出资额缴纳960000元”；二、维持湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初947号民事判决第二项，即：“被告杨胜坤按照认缴的出资额缴纳200000元”;三、维持湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初947号民事判决第三项，即:“被告谭临军按照认缴的出资额缴纳200000元”；四、变更湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初947号民事判决第五项，即：“驳回原告吉首市五科生物科技有限责任公司对被告谭子润、吕海、向冰的诉讼请求”为“驳回被上诉人吉首市五科生物科技有限责任公司对上诉人柏群、原审被告谭子润、吕海、向冰的诉讼请求”五、撤销湖南省吉首市人民法院（2019）湘3101民初947号民事判决第四项“被告柏群按照认缴的出资额缴纳240，000元”。上述第一项、第二项、第三项限在本判决生效之日起十五日内全部履行完毕。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22800元，减半收取11400元，由原审被告章长孝、杨胜坤、谭临军各负担3800元。二审案件受理费4900元，由被上诉人吉首市五科生物科技有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨光福审判员  杨安寿审判员  曾浩恒二〇一九年十二月十日法官助理贵黎莹书记员钱一剑附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。