江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣09刑终352号原公诉机关江西省樟树市人民检察院。上诉人（原审被告人）钟某甲，男，1990年12月4日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省樟树市，住樟树市鹿江街道市。因犯非法持有枪支罪和故意伤害罪于2017年4月5日被樟树市人民法院判处有期徒刑二年六个月。2019年4月2日因吸食毒品被樟树市公安局行政拘留五日；因涉嫌寻衅滋事罪，于2019年4月7日被樟树市公安局刑事拘留，2019年5月11日被樟树市公安局逮捕。现羁押于江西省樟树市看守所。上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1987年7月3日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地江西省樟树市，住樟树市。因犯故意伤害罪于2008年3月20日被江西省高级人民法院判处有期徒刑八年，2013年6月13日刑满释放。2019年4月2日因吸食毒品被樟树市公安局行政拘留五日；因涉嫌寻衅滋事罪于2019年4月7日被樟树市公安局刑事拘留。2019年5月11日被樟树市公安局逮捕。现羁押于江西省樟树市看守所。上诉人（原审被告人）邹某甲，男，1997年10月21日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地江西省樟树市，住樟树市。因犯非法持有枪支罪于2017年4月5日被樟树市人民法院判处有期徒刑一年。2019年4月2日因吸食毒品被樟树市公安局行政拘留五日；因涉嫌寻衅滋事罪于2019年4月7日被樟树市公安局刑事拘留。2019年5月11日被樟树市公安局逮捕。现羁押于江西省樟树市看守所。江西省樟树市人民法院审理江西省樟树市人民检察院指控原审被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲犯寻衅滋事罪一案，于2019年10月11日作出（2019）赣0982刑初279号刑事判决。原审被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人钟某甲、刘某甲、邹某甲，认为本案事实清楚，决定予以不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定：2019年4月1日晚上，被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲等人在樟树市某酒吧喝酒、跳舞。当晚23时49分许，被告人钟某甲在舞池跳舞与被害人彭某1的朋友杜建刚等人发生碰撞，被害人彭某1等人向被告人钟某甲等人致歉，被告人钟某甲等人随即动手殴打被害人彭某1等人，后被该酒吧保安制止并将双方请出酒吧。23时51分许，被告人钟某甲及翁某甲（另案处理）等人在该酒吧门口用拳、脚及啤酒瓶将被害人毛某打到在地。23时53分许，颜富民见被害人毛某被打便对着被告人钟某甲等人拍照，被告人钟某甲等人便抢摔颜富民的手机，并追打颜富民至酒吧里面。23时54分许，被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲及翁某甲等人走出酒吧后，看到被害人彭某1手持宣传架，便分别用拳、脚及啤酒瓶将被害人彭某1打到在地。事后，被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲及翁某甲等人驾车离开。经樟树为民司法鉴定中心鉴定，被害人毛某、彭某1的损伤程度均为轻微伤。2019年4月2日，樟树市公安局民警在樟树市维也纳酒店将被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲抓获。2019年4月4日，被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲家属与被害人彭某1、毛某达成赔偿协议，赔偿被害人彭某1、毛某40000元。上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表。证实2019年4月1日23日11时50分许，樟树市公安局接到报案，4月6日对本案立案侦查。2、谅解书、收条。证实2019年4月4日被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲赔偿了被害人彭某1、毛某的经济损失4万元并取得谅解。3、樟树市人民法院（2016）赣0982刑初222号刑事判决书。证实被告人钟某甲因犯非法持有枪支、故意伤害于2017年4月5日被判处有期徒刑二年六个月；被告人邹某甲因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年。两被告人均系累犯。4、释放证明材料。证实被告人刘某甲2008年3月20日被江西省高级人民法院判处有期徒刑8年，2013年6月3日刑满释放。5、樟树市公安局行政处罚决定书。证实被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲因吸食毒品2019年4月2日被樟树市公安局行政拘留五日。6、被害人毛某的陈述。证实案发当天20时30分许，毛某和李明到某酒吧找颜富民，颜富民过生日，彭某1、杜建刚、“大毛”等朋友也在，他们在舞池蹦迪，大概玩了两个多小时，好像是杜建刚碰到别人，不知为何彭某1在大舞池台边被很多人打了，他们看见就过去劝架，黄头发、小平头的男子抓住毛某的手，酒吧的三四个保安也在后面推，将毛某推到酒吧门口，毛某想进去，保安不让进，这时有个身穿黑色上衣、中分刘海、微胖的男子用酒瓶往其头上砸了一下，将其砸倒在地，然后由十几个人冲过来，对其拳打脚踢，还用脚踩，过了几分钟，看见彭某1也在酒吧门口被人围着打。7、被害人彭某1的陈述。证实案发当天晚上，彭某1吃完晚饭后去时代广场的某酒吧玩，11时许彭某1和同事到酒吧跳舞的台子上跳舞，彭某1的同事不小心碰到他人，彭某1向对方说不好意思后接着跳舞，同事又不小心碰到对方，之后对方有好多人指着他们挥拳打到彭某1，彭某1的同事在劝架，被对方拉着衣服出去，出去看见同事躺在门口的地上头上、脸上、身上都是血。彭某1的哥哥说报警了，颜富民拿着手机拍摄对方打人的视频对方一个胖胖的人上来就把手机砸坏了，接着好多人追上去打颜富民，彭某1想看下毛某的伤势如何，一个黄头发的人用手指着彭某1，就有好多人上来殴打彭某1，还用啤酒瓶砸头，后来警察就来了。8、证人彭某2的证言。证实案发当天23时30分许，彭某2的朋友杜建刚、廖槐、颜富民、彭某1在某酒吧内的台子上蹦迪，当时台子上的人好多，突然有几个男子骂杜建刚，然后彭某1、颜富民对他们做了一个抱歉的动作，又接着蹦迪，突然三、四个男子就把彭某2的几个朋友全部推下台，旁边几个卡座的人就动手打彭某1和杜建刚，彭某2的朋友就在拉，随后酒吧的保安把对方全部退出酒吧，也把毛某推出去了，彭某2看见一群人动手打毛某，等这一群人打完毛某后保安才放彭某2等人出去，毛某倒在地上，彭某2就报警了。然后彭某2的弟弟彭某1去扶起毛某，并说是谁打了毛某，彭某1也被这群人打倒在地，颜富民用手机拍照，一个比较胖的男子将手机抢下摔掉了，接着对方所有人追着颜富民打，将颜富民追到酒吧里，一个黄头发的男子带着五六个人坐车离开现场，酒吧里又出来四五个人，其中有个提着两个酒瓶的人，往停车场方向走，提瓶子的人边走边说，刚好彭某1从地上爬起来，从酒吧花坛捡了两个石头丢过去，第二个石头砸到提着瓶子的人背部，随后这个人就冲过来打彭某1，彭某2与颜富民打了他们其中的一个人，彭某1和提酒瓶的人打在一起，随后派出所的人就来了。黄头发的人拿啤酒瓶砸了彭某1的头部，在酒吧门口也砸了彭某1，其他人基本上是拿啤酒瓶打彭某1和毛某。后来黄头发的男子还打电话叫人来了，过来的人拿了警棍，还从现场的一辆红色奔驰里拿出来两把刀。9、证人熊某的证言。证实案发当天熊某和张小飞、陈瑶在某酒吧玩，大概凌晨左右，熊某坐在卡座上，看见舞台上一伙人打起来了，打了1分钟左右，酒吧保安将该伙人都带出去，之后熊某看见一个没穿上衣的男子躺在地上，身上有很多被打的痕迹，过了10多分钟，另一个没穿上衣的男子拿着酒吧的广告牌，在酒吧门口叫嚷，门口的一伙人对该男子拳打脚踢，之后派出所的人来了。10、证人周某的证言。证实案发当天周某在U2酒吧玩，10时30分许看见七八个男子追着一男子打。11、证人苏某的证言。证实案发当天11时许，苏某在某酒吧上班，看见两伙人在舞台上打架，之后苏某叫保安劝阻他们不要打架闹事，叫保安劝他们到外面自行调解，两伙人刚到酒吧门口就打起来了。当时有两个上身赤裸的男子被对方十几个人拳打脚踢打倒在地，之后苏某劝阻把打架的人员推开，叫保安把打倒在地上的人员扶在椅子上。12、司法鉴定意见书。证实毛某、彭某1的伤情为轻微伤。13、监控视频及截图。证实案发的时间、地点、参与人员的情况。14、同案人翁某甲的供述。供述了案发当天凌晨翁某甲和朋友在酒吧喝酒，见钟某甲被酒吧的内保拉出酒吧，之后翁某甲和他们一起出了酒吧，钟某甲的后面还有几个保安架着2名男子出酒吧，2名男子刚被抬出酒吧，钟某甲及其手下的人便对他们进行殴打，翁某甲见钟某甲动手也上去对他们拳打脚踢，并拿扫把对已被打倒在地上的身体偏瘦的赤膊男子进行殴打，见一名男子用手机录像，他们把对方的手机抢过来并摔在地上，对方向酒吧里面跑，他们一伙人又追进酒吧，翁某甲在酒吧拿了一个酒瓶，到酒吧门口看见另一个身材偏胖的男子拿着酒吧的牌子骂他们，他们直接冲过去将其打倒在地，翁某甲用瓶子打男子的肩膀并踢了对方几脚。看见钟某甲要离开，翁某甲过去护送钟某甲离开。15、被告人钟某甲的供述与辩解。供述了案发当天21时许，钟某甲和“老扎”、陈鑫到酒吧玩，后来又打电话叫邹某甲、刘某甲来，22时许，钟某甲喝了很多酒，和几个人去舞池跳舞，有几个没穿上衣的男子总是在舞池里撞人，也撞到了钟某甲。钟某甲说不要撞他，对方骂人，钟某甲推了对方一下，对方想打人，然后很多人围着他们，在里面发生拉扯，钟某甲和“翁子”（翁某甲）还有个姓彭的年轻人到酒吧门口，后面还有几个朋友跟着出来，过了一会又有个没穿上衣的男子从酒吧出来，钟某甲以为是之前在舞池打钟某甲的人，过去打了男子脸上一拳，“翁子”等七八个人便对该男子拳打脚踢，那个男子被打的躺在地上没动一下，还有人用脚踩，后来被保安分开，有个穿黑衣服上衣的男子对着他们拍照，一个穿格子上衣的男子抢了手机摔在地上，男子捡起手机跑进酒吧，他们追进酒吧没找到，出酒吧看见一个上身没穿衣服的男子拿广告牌想打人，“翁子”和姓彭的等七八个人围着男子拳打脚踢，钟某甲站在旁边看，男子被打倒在地，后被保安拉开。16、被告人刘某甲的供述与辩解。供述了案发当天晚上21时许，刘某甲的朋友钟某甲打电话要其去酒吧玩，其与邹某甲打的到酒吧，找到钟某甲，卡座上有五六个人，23时许，听到钟某甲在舞台中间大声说有人撞了他，然后看见好多人往酒吧门口跑，刘某甲走到酒吧门口，看见一伙人追一个穿黑衣服的人，刘某甲也跟着去追，场面很混乱，打赤膊的人倒在地上，刘某甲也上去踢了一脚。17、被告人邹某甲的供述与辩解。证实案发当天10时许，钟某甲打电话要其到酒吧玩，其到了酒吧找到钟某甲、刘某甲、“巴子”和另外七八个朋友，钟某甲等人去舞池跳舞，其和刘某甲还有几个不熟悉的人在卡座喝酒。后来叫“小虎”跑到卡座说钟某甲在酒吧门口打架，叫他们过去，到了酒吧门口，看见一个上身赤裸的男子躺在地上，当时钟某甲情绪比较激动，在说什么，有个穿黑色上衣的男子拿着手机拍照，有人抢了手机摔在地上，男子捡起手机酒吧里跑，邹某甲和钟某甲、刘某甲等人又追着男子进酒吧，没找到就出酒吧，看见一个上身赤裸的男子拿广告牌要打人的样子，他们围着男子拳打脚踢，将男子打翻在地，邹某甲也踢了几脚，保安将他们拉开，邹某甲和钟某甲、“巴子”上了钟某甲朋友的一辆黑色小车离开。原审法院认为，被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲伙同他人在公共场所持凶器随意殴打他人，致二人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人钟某甲、邹某甲在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人刘某甲有犯罪前科，可酌情从重处罚；被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚；本案系被告人钟某甲引发，被告人钟某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，对被告人钟某甲应按本案的全部罪行处罚。被告人刘某甲、邹某甲积极参与共同犯罪，系主犯，但比照被告人钟某甲及同案人翁某甲所起的作用相对较小，可比照被告人钟某甲、同案人翁某甲酌情从轻处罚。综上，结合被告人钟某甲、刘某甲、邹某甲犯罪的事实、情节、悔罪表现、对于社会的危害程度。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款，第二十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决：一、被告人钟某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。二、被告人刘某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。三、被告人邹某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。上诉人钟某甲上诉提出：一审判决量刑过重。上诉人刘某甲上诉提出：其未持械参与打人，一审判决量刑过重，希望从轻量刑。上诉人邹某甲上诉提出：其没有持凶器殴打被害人，一审判决量刑过重。经本院审理查明：一审判决书上列举的证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与事实之间具有关联性，证据与证据之间能够相互印证，足以证明案件事实，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。本院审理查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院审理期间，上诉人钟某甲、刘某甲、邹某甲没有提交新证据。关于上诉人刘某甲和邹某甲提出的未持械与凶器参与打人，不能认定其持凶器随意殴打他人的上诉意见。经查，原审判决认定上诉人钟某甲、刘某甲、邹某甲伙同他人在公共场所持凶器随意殴打他人系共同犯罪，上诉人刘某甲、邹某甲均应按照共同犯罪的罪行承担相应责任。故对该上诉意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人钟某甲、刘某甲、邹某甲伙同他人在公共场所持凶器随意殴打他人，致二人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人钟某甲、邹某甲在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；上诉人刘某甲有犯罪前科，可酌情从重处罚；上诉人钟某甲、刘某甲、邹某甲如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚；上诉人钟某甲、刘某甲、邹某甲赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚；本案系上诉人钟某甲引发，上诉人钟某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，对上诉人钟某甲应按本案的全部罪行处罚。上诉人刘某甲、邹某甲积极参与共同犯罪，系主犯，但比照上诉人钟某甲及同案人翁某甲所起的作用相对较小，可比照上诉人钟某甲、同案人翁某甲酌情从轻处罚。关于上诉人钟某甲、刘某甲、邹某甲提出的原审判决量刑过重的上诉意见。经查，原审法院根据上诉人钟某甲、刘某甲、邹某甲犯罪的事实、情节、对社会的危害程度及其认罪态度，作出了罪责刑相适应的判决，并无不当。故对该上诉意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡圣华审判员  孙丰堂审判员  周海燕二〇一九年十二月十日法官助理吴圆书记员周雪薇