广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂07刑终384号 原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）班正雄，男，1992年8月19日出生，汉族，广西壮族自治区钦州市人，小学文化，无业，住钦州市钦北区。因涉嫌犯故意毁坏财物罪，2019年5月10日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 辩护人李梦，广西海湾律师事务所律师。 广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院审理钦州市钦北区人民检察院指控原审被告人班正雄犯故意毁坏财物罪一案，于2019年11月21日作出（2019）桂0703刑233号刑事判决。原审被告人班正雄不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料，讯问上诉人，听取检察机关和辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，钦州市钦北区水利局向某州皇马矿产资源开发投资有限公司（以下简称皇马公司）发放河道采砂许可证，皇马公司享有茅某缴角、三门滩、朱砂塘、那某、小董镇可采区的采砂权。2018年11月13日，皇马公司与邓某签订《钦北区钦江、茅岭江部分河段河道采砂合作协议》，约定采砂合作经营期间，邓某在可采区范围内（茅某缴角）自行开采，自主经营，依法纳税，自负盈亏。2019年2月26日16时许，邓某雇请禤夏明在钦州市钦北区那蒙镇坡角村委王缴角村河段采砂，班某（已判决）等人使用石块投掷采砂船阻止采砂，采砂船被迫停靠岸边，被告人班正雄和班某遂爬上采砂船，班某将柴油泼在采砂船的发动机部位，班正雄将干草放在柴油机头上，班某点燃干草焚烧采砂船。经鉴定，禤夏明被烧毁的采砂船柴油机等物品损失为124690元。 另认定，2019年5月10日，被告人班正雄在钦州市钦北区卫生院被抓获，同日，被告人班正雄因本案被刑事拘留。 原判认定以上事实，有受案登记表、立案决定书，抓获经过，户籍证明，河道采砂许可证、《钦北区钦江、茅岭江部分河段河道采砂合作协议》、《采砂合作确认书》，收据，同案犯班某证言及辨认笔录，证人陈某4、胡某、陈某1、陈某2、刘某1、张某、江某、黄某、陈某3、李某、刘某2、赖某、邓某等人的证言，被害人禤夏明陈述，被告人班正雄供述及辨认笔录，钦北价认定[2019]35号价格认定结论书，（火灾）现场勘查笔录、现场图、照片、视频截图等证据证实。 原判认为，被告人班正雄伙同班某故意毁坏他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十五条的规定，构成故意毁坏财物罪。在共同犯罪过程中，被告人班正雄积极实施焚烧行为，起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人班正雄犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑三年九个月；二、责令被告人班正雄与同案人班某共同退赔人民币124690元给被害人禤夏明。 上诉人班正雄上诉称，1、一审法院审判程序违法,没有经过开庭审理,就将检察机关提出适用简易程序审理转为普通程序开庭审理,属于审理程序严重违法,请求撤销原判，发回重审；2、一审判决认定其是主犯不当，导致量刑畸重；3、被害人的经济损失虽然数额巨大，但不属于情节特别严重；4、其认罪认罚，且有2个年幼的小孩需要抚养。请求二审法院予以考虑改判，给其减轻处罚，并适用缓刑。 班正雄的辩护人也提出，1、由于上诉人年轻无知，法律意识淡薄，以为是维护村集体的利益而参与该次故意毁坏财物罪，其既不是犯意的提出者，也不是组织指挥者，在行动上只是将干草投放在船的柴油发动机上，泼油和点火也不是上诉人所为，所起的作用较小，属于辅助和次要作用的地位，应是从犯，一审判决认定是主犯，导致量刑畸重；2、被害人的经济损失虽然数额巨大，但上诉人的行为应不属于情节特别严重，二审期间，上诉人表示认罪认罚，且有2个年幼的小孩需要抚养。建议二审法院予以考虑改判，给其减轻处罚，在三年有期徒刑以下量刑。 钦州市人民检察院认为，起诉书指控以及一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，程序合法。上诉人及其辩护人提出不是主犯的上诉理由不成立，在共同犯罪中，上诉人班正雄积极实施焚烧行为，起主要作用，系主犯。一审法院根据班正雄犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现，所作出的量刑，是在幅度内量刑，并无不当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，且原判认定本案事实和采信的证据均经庭审举证、质证并查证属实，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 对于上诉人班正雄上诉提出一审法院审判程序违法,没有经过开庭审理,就将检察机关提出适用简易程序审理转为普通程序开庭审理,属于审理程序严重违法,请求撤销原判，发回重审的意见。经查，本案在一审起诉时，公诉机关于2019年7月31日向钦北区人民法院提起公诉，并建议适用简易程序审理。同年8月2日一审法院以适用简易程序立案审理，并于8月22日公开开庭审理，在法庭审理前，由于辩护人提交的质证意见认为起公诉机关指控事实不清、证据不足，指控的罪名不成立。钦北区人民法院当即依法作出裁定，将本案转化为普通程序开庭审理。在庭审过程中，均按照普通程序方式来进行审理，充分保障了被告人及其辩护人的合法诉讼权利，也符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十一条的规定，人民法院在审理过程中,发现不宜适用简易程序的,应当按照本章第一节或者第二节的规定重新审理。上诉人的该上诉理由不成立。 对于上诉人及其辩护人提出上诉人不是主犯的意见。经查实，在共同犯罪过程中，班某（已判决）等人使用石块投掷采砂船阻止采砂，采砂船被迫停靠岸边，上诉人班正雄和班某遂爬上采砂船，班某将柴油泼在采砂船的发动机部位，班正雄将干草放在柴油机头上，班某点燃干草焚烧采砂船，上诉人班正雄积极实施焚烧行为，起主要作用，也是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见均不成立。 对于上诉人及其辩护人提出上诉人提出被害人的经济损失虽然数额巨大，但不属于情节特别严重，一审量刑畸重的意见。根据刑法的规定，故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。本案中，上诉人参与的共同犯罪，致被烧毁的采砂船柴油机等物品损失，经物价部门鉴定为124690元，属数额巨大，依法应处三年以上七年以下有期徒刑。上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见均不成立。 本院认为，上诉人班正雄伙同班某故意毁坏他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十五条的规定，构成故意毁坏财物罪。在共同犯罪过程中，班正雄积极实施焚烧行为，起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。班正雄归案后能如实供述其犯罪事实，但在庭审中翻供，无事实依据。一审法院根据其犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现所作出的判处并无不当。对于上诉人及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，均无事实和法律依据，均不成立，本院不予采纳。对于上诉人及其辩护人提出二审中上诉人愿意签著认罪认罚，赔偿受害人的经济损失，但至今并未见取得受害人的谅解。就算二审期间，自愿认罪，取得谅解，也只是酌情从轻、从宽情节，并不是法定改判减轻处罚的理由。至于提出家庭因难，有2个年幼的小孩需要抚养，也不是法定从轻情节，故该理由也不成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不成立，本院不予支持，钦州市人民检察院的意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谭玉强 审判员  李运增 审判员  黎 刚 二〇一九年十二月十九日 书记员  何伟豪