重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝03民终1890号上诉人（原审原告）：重庆瑁得机械制造有限公司，住所地重庆市武隆区工业园区(白马组团)园区东路181号，统一社会信用代码915002320788341284。法定代表人：刘珍利，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭建淑，女，该公司职工。被上诉人（原审被告）：卢群，女，1975年9月10日出生，汉族，居民，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：刘警伟，重庆星空律师事务所律师。上诉人重庆瑁得机械制造有限公司(以下简称瑁得公司)因与被上诉人卢群工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市武隆区人民法院(2019)渝0156民初3327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。瑁得公司上诉请求：撤销原判，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：1.我公司是私营企业，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照2018年重庆市城镇私营单位就业人员的月平均工资4379.80元计算；一次性伤残补助金的标准应当为每月2627.88元（4379.80元/月×60%）。2.劳动能力鉴定费1149元，其中649元无法说明来源，不能证明是因本次工伤产生，不予认可。卢群辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。瑁得公司向一审法院起诉请求：判决我公司支付卢群工伤保险待遇51738.04元(包含：一次性伤残补助金18395.16元、一次性工伤医疗补助金8759.60元、一次性伤残就业补助金15767.28元、停工留薪期工资8600元、住院期间伙食补助费216元、鉴定检查费500元，并扣除我公司已支付的500元)。一审法院认定事实：卢群是瑁得公司的职工，瑁得公司未与卢群签订书面劳动合同，也未为其参加工伤保险。2019年2月19日，卢群在工作期间，因机器砂带断裂，产品弹出击中了卢群面部，导致其受伤。卢群受伤后被送往重庆市涪陵区中心医院住院治疗，诊断为右面部裂伤(穿通伤)和右上颌骨骨折。卢群住院治疗27天后出院，瑁得公司承担了卢群住院期间的全部医疗费和护理费，并向卢群支付了500元。2019年4月，卢群向重庆市武隆区人力资源和社会保障局申请进行工伤认定。2019年5月8日，重庆市武隆区人力资源和社会保障局作出武隆人社伤险认字[2019]64号认定工伤决定书，认定卢群2019年2月19日所受伤害为工伤。2019年6月27日，重庆市武隆区劳动能力鉴定委员会作出武隆劳初鉴字[2019]49号初次鉴定结论书，评定卢群所受工伤为伤残十级，无生活自理障碍。2019年5月29日，卢群向重庆市武隆区人力资源和社会保障局缴纳职工劳动能力初次鉴定费400元，同日，卢群在重庆市武隆区人民医院检查，重庆市武隆区人民医院出具收据两张，一张载明其收取卢群伤残鉴定费100元，另一张载明其收取卢群检查费634元和诊察费15元。2019年7月15日，卢群向重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求瑁得公司向其支付工伤保险待遇合计120210.80元。重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会经审理于2019年8月23日作出渝武劳人仲案字[2019]第133号仲裁裁决书，裁决由瑁得公司支付卢群一次性伤残补助金28618.80元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金24530.40元、停工留薪期工资8600元、住院伙食补助费216元、鉴定检查费1149元，以上各项工伤保险待遇共计76742.20元，扣除瑁得公司已经支付的500元，瑁得公司还应支付76242.20元。瑁得公司不服该裁决，诉至一审法院。法庭审理中，瑁得公司和卢群对仲裁裁决确认的停工留薪期工资8600元和住院伙食补助费216元无异议，双方均确认卢群工资为2150元/月。另查明，2019年5月，重庆市统计局公布2018年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资为81764元，同时公布的数据中，2018年度重庆市城镇非私营单位就业人员年平均工资为78928元，城镇私营单位就业人员年平均工资为52558元。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，卢群系瑁得公司的职工，瑁得公司未为其参加工伤保险，故卢群在工作期间遭受工伤，其依法应享受的工伤保险待遇由瑁得公司予以支付。审理中，双方对渝武劳人仲案字[2019]第133号仲裁裁决确认的停工留薪期工资8600元和住院伙食补助费216元均无异议，予以确认。双方争议的主要焦点为一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当适用何种标准计算。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一次性伤残补助金，其中十级伤残为7个月的本人工资，同时享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，一次性工伤医疗补助金按十级2个月，一次性伤残就业补助金按十级6个月计发，终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上的，一次性伤残就业补助金按全额支付，距法定退休年龄9年以上不足10年的，按90%支付，以此类推，每减少1年递减10%。同时，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工月平均工资的60%计算。”瑁得公司认为仲裁裁决中适用的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准错误，瑁得公司作为私营企业应当以2018年度重庆市城镇私营单位就业人员的月平均工资作为工伤保险待遇的计发基数。《工伤保险条例》所称“统筹地区职工平均工资”和《重庆市工伤保险实施办法》所称“职工月平均工资”，应当是指重庆市统计局公布的上年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资，瑁得公司主张以城镇私营单位就业人员的月平均工资作为计发基数，明显缺乏法律依据，不予采信。因卢群在申请仲裁时已经向瑁得公司提出解除劳动关系，重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决确认双方在2019年7月已解除劳动关系，瑁得公司未提出异议，亦予以确认。卢群在解除劳动关系时已经年满43岁，距法定退休年龄6年以上不足7年，因此，瑁得公司应当以2018年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资6814元(81764元÷12个月)为计发基数，向卢群支付一次性工伤医疗补助金13628元（6814元/月×2个月），一次性伤残就业补助金24530.40元（6814元/月×6个月×60%）。卢群的工资为2150元，低于重庆市上年度职工月平均工资，故一次性伤残补助金应计算为28618.80元（6814元/月×60%×7个月）。对于卢群在申请仲裁时主张的劳动能力鉴定费1149元，瑁得公司认为其中649元并无充分证据证明系鉴定费，应不予确认。从卢群举示的证据来看，2019年5月29日卢群向武隆区人力资源和社会保障局支付了职工劳动能力初次鉴定费400元，同日，重庆市武隆区人民医院向卢群出具的医药费专用收据显示，卢群在当日向该医院支付了伤残鉴定费100元和检查费、诊察费649元。因劳动能力的鉴定必须结合被鉴定人在鉴定时的伤情情况作出分析评定，重庆市武隆区劳动人事争议仲裁委员会在仲裁裁决时将卢群为实现鉴定目的于申请鉴定当日在医疗机构进行必要检查所产生的检查费用649元，纳入劳动能力鉴定费予以认定，并无不妥，故对瑁得公司要求对部分劳动能力鉴定费不予认定的主张，不予支持。综上，卢群在工作期间受伤，瑁得公司作为用人单位，因未依法为卢群参加工伤保险，导致卢群不能享受工伤保险待遇，应当依照法律规定向卢群支付停工留薪期工资8600元、住院期间伙食补助费216元、一次性伤残补助金28618.80元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金24530.40元、劳动能力鉴定费1149元，合计76742.20元。扣除瑁得公司已向卢群支付的500元后，瑁得公司还应向卢群支付76242.20元。对于瑁得公司主张以重庆市城镇私营单位就业人员的月平均工资标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，并主张对部分劳动能力鉴定费不予确认的诉讼请求，因缺乏事实及法律依据，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条、第六十四条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、瑁得公司在判决生效之日起五日内向卢群支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费等各项工伤保险待遇合计76242.20元；二、驳回瑁得公司的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由瑁得公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，渝人社发〔2019〕90号《关于做好2019年度社会保险缴费基数上下限核定等有关工作的通知》规定：“2019年内计发工伤保险相关待遇（一次性丧葬补助金、一次性工伤医疗补助金、生活护理费、一次性伤残就业补助金），使用市统计局公布的2018年度全市城镇非私营单位在岗职工平均工资81764元作为计发基数。”瑁得公司上诉主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照2018年重庆市城镇私营单位就业人员的月平均工资4379.80元计算，本院不予采纳。卢群的工资为2150元/月，低于统筹地区职工平均工资的60%，一审按照统筹地区职工平均工资6814元/月的60%计算，符合法律规定。关于劳动能力鉴定费的问题。卢群在劳动能力鉴定当日发生了检查费634元、诊察费15元，因劳动能力鉴定需做相应的检查，一审将该检查费用649元纳入劳动能力鉴定费予以认定，并无不当。综上所述，瑁得公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆瑁得机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  王 利审判员  吴 聪二〇一九年十二月九日（院印）书记员  陈思诗