天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民初134号原告：天津四建集团有限公司，住所地天津市河西区小海地南兴道到280号中华石园北门。法定代表人：尹乃关，董事长。委托诉讼代理人：安好，天津德水律师事务所律师。被告：天津茂川房地产开发有限公司，住所地天津市宁河区芦台镇商业道40号。法定代表人：秦占波，总经理。委托诉讼代理人：王屹，天津鼎双铭月律师事务所律师。原告天津四建集团有限公司（以下简称“天津四建”）与被告天津茂川房地产开发有限公司（以下简称“茂川公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月17日受理后，依法适用普通程序，并于2019年7月22日公开开庭进行了审理。原告四建公司的委托诉讼代理人安好，被告茂川公司的委托诉讼代理人王屹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津四建向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程预付款7750000元；2.判令被告向原告支付截至2018年12月31日的工程进度款24102934.67元，后变更金额为19282347.7元；3.判令被告向原告支付逾期付款造成的损失（暂计算至2019年7月31日），共计902646.94元，后变更为1366924.79元；4.请求确认原告对惠丰花园二期A1区发达居1号楼工程在31852934.67元范围内享有建设工程价款优先受偿权；5.本案全部诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告经依法投标，中标被告作为发包人的惠丰花园二期A1区发达居1号楼工程。双方于2017年6月6日签订了《建设工程施工合同》，约定工程总价款为77500000元。根据合同第12.2.1条之规定，工程预付款为总价的10%-30%。根据合同第12.4.1条之规定，工程进度款按月或季度支付：每月25日前，支付已完工程的实际工作量的80%作为工程进度款。上述合同签订后，原告如约履行了合同约定的施工义务，但被告既未向原告支付工程预付款，也未向原告支付任何工程进度款，而是由原告一直垫资完成工程施工。根据合同第16.1.2条之约定，应当承担因其违约给原告增加的费用和延误的工期，并支付原告的合理利润。综上，原告认为被告违反了双方所签订合同应履行的义务，给原告造成了巨大的经济损失。为维护自身合法权益，提出上述诉讼请求。被告茂川公司辩称，不同意原告的诉讼请求，请求法院依法驳回其诉讼请求。双方之间对工程的结算有过明确约定，结算方式为先由原告进行全额垫资，在工程竣工验收备案完成后，由被告支付原告工程造价的95%。从原告进场至今，双方的结算方式一直是按照原告垫资的方式履行，故原告无权向被告主张预付款、进度款以及相关损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:2017年5月24日，天津四建中标惠丰花园二期A1区发达居1号楼项目工程，并于2017年5月27日与建设方茂川公司签订《天津市建设工程施工合同》，该合同于2017年6月6日备案。合同约定工程总价款为77500000元。专用条款第12.2.1条规定，预付款支付比例或金额：总价的10%-30%。预付款支付期限：合同签订后开工前7日内。预付款回扣方式：发包人在每月按照承包人的实际工程进度拨付工程款时，扣回该应付款项的10%-30%的工程预付款。专用合同条款第12.4.1条关于付款周期的约定，按月或季度支付：每月25日前，支付已完工程的实际工作量的80%，工程竣工验收合格后30日内，累计支付至合同总价的85%，结算备案完成后的30日内，支付至结算总价的95%，剩余结算总价款的5%作为保修金，自竣工验收合格之日起各自保修期满后的30日内一次性付清。第12.4.4发包人支付进度款的期限：发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发后14天内完成支付。发包人逾期支付进度款的违约金计算方式：每延误一天支付总价的万分之三违约金。第16.1.2条约定，因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：发包人应当承担因其违约给承包人增加的费用和延误的工期，并支付原告的合理利润。合同签订后，原告依约进行施工，涉诉工程至今尚未竣工。经天津四建申请，本院通过公开摇号程序依法委托天津市兴业工程造价咨询有限责任公司对涉及津南惠丰花园二期A1区发达居1号楼项目已完工程造价进行鉴定，鉴定造价为24953125元。对于该鉴定造价数额，双方均无异议。但原告对鉴定费用是否包括前期费用向鉴定人员进行咨询，鉴定单位进行书面答复：“前期费用为一次性投入，含在总包合同整体工程77500000元造价中，本次鉴定造价包括按已完工程量比例分摊的部分前期费用，未包括未完工称量比例分摊的部分前期费用。”鉴于本案所涉费用为预付款，原告向本院提交《关于预付款扣回的计算说明》中主张，“1.鉴于合同实际约定的预付款金额为合同总价款的10%，因此预付款扣回亦应按应付进度款10%进行扣回；2.当前经审算造价为24953125元，应付进度款应为24953125＊80%＝19962500元；3.预付款回扣金额应为199××××0＊10%＝1996150元。”经询，被告对原告提交的说明主张的事实无异议。另查，2017年3月29日，原告作为承包人、被告作为发包人，双方就本案涉诉工程签订《天津市建设工程施工合同》，约定合同采用固定价格合同，该合同通用条款25条约定，在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。专用条款第4条约定，本工程无工程预付款。26.1.1条约定，承包人全资垫资施工，工程备案竣工验收合格后支付工程造假的95%，余5%作为质保金，质保期2年，2年期满后质保金无息支付等内容。本院认为，根据原、被告诉辩意见及庭审调查，本案争议焦点为：1.被告应向原告支付工程预付款数额的确定；2.被告应向原告支付工程进度款数额的确定；3.原告主张的逾期付款违约金是否具有事实及法律依据，能否予以支持；4.原告对涉诉工程价款是否享有优先受偿权。围绕争议焦点，本院阐述如下：关于被告应向原告支付工程预付款数额的确定问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案中标合同实质内容不一致的，应以备案的中标合同作为结算工程款的依据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第一条规定，招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利的，人民法院应予支持。本案中，经过招投标程序，原告中标涉诉工程，并于2017年5月24日与被告签订《天津市建设工程施工合同》，该合同已经行政备案程序。故双方当事人应以该合同为结算工程款的依据。被告抗辩主张应以双方于2017年3月签订的《天津市建设工程施工合同》作为支付工程款依据，于法无据，本院不予支持。备案合同专用条款约定，预付款支付比例或金额：总价的10%-30%。预付款支付期限：合同签订后开工前7日内。预付款回扣方式：发包人在每月按照承包人的实际工程进度拨付工程款时，扣回该应付款项的10%-30%的工程预付款。根据双方的意见及合同约定，并经审算造价为24953125元，应付进度款为24953125＊80%＝1996250元，预付款回扣金额应为199××××0＊10%＝1996250元。故被告应向原告支付工程预付款数额应为：77500000元＊10%-1996250元＝5753750元。关于被告应向原告支付工程预付款数额的确定问题。经天津四建申请，本院依法委托天津市兴业工程造价咨询有限责任公司对涉及津南惠丰花园二期A1区发达居1号楼项目造价进行鉴定，鉴定造价为24953125元。根据备案合同专用合同条款第12.4.1条关于付款周期的约定，按月或季度支付：每月25日前，支付已完工程的实际工作量的80%，工程竣工验收合格后30日内，累计支付至合同总价的85%，结算备案完成后的30日内，支付至结算总价的95%，剩余结算总价款的5%作为保修金，自竣工验收合格之日起各自保修期满后的30日内一次性付清。鉴于目前涉诉工程尚未施工完毕，双方仍在继续履行合同，故原告主张截止至2018年12月31日之前的工程进度款部分，结合鉴定意见及合同约定，本院支持该部分进度款为：24953125*80%=19962500元。关于原告主张的被告因逾期付款产生的实际损失能否予以支持的问题。关于原告主张的因逾期付款产生的实际损失部分，依据双方签订的备案合同专用条款第12.4.4发包人支付进度款的期限：发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发后14天内完成支付。发包人逾期支付进度款每延误一天支付总价的万分之三违约金。第16.1.2条约定，因发包人原因未能按合同约定支付合同价款，应当承担因其违约给承包人增加的费用和延误的工期，并支付原告的合理利润。依据上述合同约定被告逾期支付预付款及进度款，构成违约，应当承担赔偿原告相应的损失。经审查，原告主张截止至2019年7月31日的损失的计算方式及标准，不违反合同约定及法律规定，本院予以确认。经计算，本院认定被告应支付原告截至2019年7月31日的损失金额为1183619.91元。关于原告主张对涉诉工程价款是否享有优先受偿权的问题。对于原告主张的确认在欠付工程价款范围内对其所承包建设工程享有建设工程价款优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款，发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同适用法律问题的解释（二）》第十七条规定，与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。原告作为涉诉工程的承包方，实际施工涉诉工程，被告为对工程质量提出任何异议，故原告欠付工程款范围内对涉诉工程主张优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。对于欠付工程款数额，为欠付预付款与进度款数额的总和即25716250元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第一条、第十七条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告天津茂川房地产开发有限公司支付原告天津四建集团有限公司工程预付款5753750元；二、本判决生效之日起十日内，被告天津茂川房地产开发有限公司支付原告天津四建集团有限公司工程进度款19962500元；三、本判决生效之日起十日内，被告天津茂川房地产开发有限公司向原告天津四建集团有限公司赔偿损失1183619.91元；四、原告天津四建集团有限公司在25716250元工程款范围内对“惠丰花园二期A1区发达居1号楼项目”工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；五、驳回原告天津四建集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费205578元，由原告天津四建集团有限公司负担37004元、被告天津茂川房地产开发有限公司负担168574元。鉴定费214800元，由原告天津四建集团有限公司负担4800元，被告天津茂川房地产开发有限公司负担210000元。如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审 判 长  崔 军审 判 员  苏美玉人民审判员  张文燕二〇一九年十二月三日书 记 员  丁 宁