辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽12民终2029号上诉人（原审原告）：铁岭仁杰劳务派遣有限公司，住所地铁岭市银州区广裕街59号1-10。法定代表人：杨杰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姜山，男，1963年12月2日生，系该公司员工，住铁岭市银州区。被上诉人（原审被告）：赵鹏宇，男，1981年11月22日生，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人铁岭仁杰劳务派遣有限公司与被上诉人赵鹏宇劳动合同纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院(2019)辽1202民初3080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人铁岭仁杰劳务派遣有限公司委托诉讼代理人姜山、被上诉人赵鹏宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铁岭仁杰劳务派遣有限公司上诉请求：1、依法撤销原判，发回重审或依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人不是上诉人招聘和用工的劳动者，上诉人不对被上诉人进行管理，与被上诉人之间不存在劳动关系。二、2019年以前，被上诉人是人才保安劳动派遣有限公司派遣到殡仪馆的派遣人员，与被上诉人签订了劳动派遣合同，被上诉人在殡仪馆工作。合同在2018年末到期后，双方并没有解除劳动合同关系，被上诉人也像以前一样一直在殡仪馆从事原来的工作。2019年开始，在被上诉人不知情的情况下，经人才保安派遣有限公司、殡仪馆、上诉人商定，由上诉人利用自己的户头，以自己的名义办理被上诉人的社会保险费手续，但其费用由殡仪馆实际支出。因此上诉人的行为表面上看，是“缴纳了社会保险费”的主体，但实质上这种行为并不属作属于劳动合同自动续签的情形，所以被上诉人与原派遣单位仍存在劳动关系。被上诉人要求上诉人支付因未与被上诉人签订书面劳动合同而支付三个月工资。这个诉求是以双方存在劳动合同关系为前提的，而本案，上诉人与被上诉人之间不存在劳动合同关系，因此，上诉人不应向被上诉人支付因未签订书面劳动合同而要求的三个月工资。七、劳动赔偿纠纷，是以双方是否存在劳动关系为前提，而是否存在劳动关系是属于另外一个法律关系，不应当在本案中审理。所以建议二审法院中止审理本案。综上，一审法院完全忽视了2019年1月之前，被上诉人与原单位劳动合同到期而未终止劳动关系，劳动关系按原合同继续履行的法律规定。也忽视了铁岭市殡仪馆对被上诉人进行管理，实际支付工资、实际支付社会保险费，这些确定劳动关系成立的法定必要条件，简单地从表象上认为，上诉人为被上诉人缴纳社会保险费就存在劳动关系，极不妥当。上诉人认为，根据本案的证据及证明力的大小，应当确认上诉人与被上诉人不存在劳动关系，不应当因未签劳动合同支付三个月工资。赵鹏宇辩称，我跟上诉人存在事实劳动关系，上诉人同殡仪馆签订劳务派遣协议，一审判决正确。铁岭仁杰劳务派遣有限公司向一审法院起诉请求：1.银州区劳动人事争议仲裁委员会仲裁铁岭仁杰劳务派遣有限公司向赵鹏宇支付6360元错误，依法改判。2.案件受理费由赵鹏宇承担。一审法院查明事实：赵鹏宇被劳务派遣公司派遣至铁岭市殡仪馆工作，工资2,120元/月。自2019年1月起，赵鹏宇改由铁岭仁杰劳务派遣有限公司派遣，并由铁岭仁杰劳务派遣有限公司为其缴纳社会保险。铁岭仁杰劳务派遣有限公司与铁岭殡仪馆签订了劳务派遣合同，但未与赵鹏宇签订书面劳动合同。2019年4月末，铁岭市殡仪馆辞退赵鹏宇，未拖欠赵鹏宇工资。后赵鹏宇要求与铁岭仁杰劳务派遣有限公司订立书面劳动合同，并增加支付2019年2、3、4月工资的1倍即6,360元(2,120元/月x3个月)，铁岭仁杰劳务派遣有限公司予以拒绝，赵鹏宇遂向铁岭市银州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委告知请求签订书面劳动合同不属劳动争议范畴，建议赵鹏宇向劳动行政部门投诉，裁决铁岭仁杰劳务派遣有限公司向赵鹏宇增加支付2019年2、3、4月工资的1倍即6,360元。仲裁裁决书载明该裁决为非终局裁决。铁岭仁杰劳务派遣有限公司不服该仲裁裁决，提起本案诉讼。一审法院认为，自2019年1月起，赵鹏宇改由铁岭仁杰劳务派遣有限公司派遣至铁岭市殡仪馆工作，铁岭仁杰劳务派遣有限公司与铁岭殡仪馆签订了劳务派遣合同，并为赵鹏宇缴纳社会保险，应据此认定双方间已建立劳动关系，故铁岭仁杰劳务派遣有限公司要求确认双方不存在劳动关系的诉讼请求，不予支持。建立劳动关系，应订立书面劳动合同。铁岭仁杰劳务派遣有限公司自用工之日起超过1个月不满1年未与赵鹏宇订立书面劳动合同，依法应向赵鹏宇每月支付2倍的工资，亦即在已支付2019年2、3、4月工资6，360元(2,120元/月x3个月)基础上，再增加支付1倍的工资即6,360元，故铁岭仁杰劳务派遣有限公司要求确认其无支付赵鹏宇双倍工资责任的诉讼请求，亦不予支持。判决：一、驳回铁岭仁杰劳务派遣有限公司的诉讼请求；二、铁岭仁杰劳务派遣有限公司于本判决生效后5日内向赵鹏宇增加支付2019年2、3、4月工资的1倍即6,360元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元(铁岭仁杰劳务派遣有限公司预交)，减半收取5元，由铁岭仁杰劳务派遣有限公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，铁岭仁杰劳务派遣有限公司虽未与赵鹏宇签订书面劳动合同，但铁岭仁杰劳务派遣有限公司实际履行了为劳动者缴纳社会保险等用工主体责任。铁岭仁杰劳务派遣有限公司主张赵鹏宇工资不是由其发放，但并未举证证明其主张，应承担举证不能的不利后果。结合铁岭仁杰劳务派遣有限公司自述其与铁岭殡仪馆签订了劳务派遣合同，并且铁岭殡仪馆支付了劳务派遣服务费，可以认定赵鹏宇与铁岭仁杰劳务派遣有限公司存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系……”、第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同……”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同……”的规定，铁岭仁杰劳务派遣有限公司与赵鹏宇未签订书面劳动合同，应向赵鹏宇支付未签劳动合同双倍工资，因已支付2019年2、3、4月工资共计6,360元元，故铁岭仁杰劳务派遣有限公司应支付赵鹏宇未签书面劳动合同双倍工资差额部分6,360元。故铁岭仁杰劳务派遣有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，铁岭仁杰劳务派遣有限公司的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持铁岭市银州区人民法院(2019)辽1202民初3080号民事判决第二项（铁岭仁杰劳务派遣有限公司于本判决生效后5日内向赵鹏宇增加支付2019年2、3、4月工资的1倍即6,360元）；二、撤销铁岭市银州区人民法院(2019)辽1202民初3080号民事判决第一项（驳回铁岭仁杰劳务派遣有限公司的诉讼请求）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元(铁岭仁杰劳务派遣有限公司预交)，减半收取5元，由铁岭仁杰劳务派遣有限公司负担；二审案件受理费10元(铁岭仁杰劳务派遣有限公司预交)，由铁岭仁杰劳务派遣有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 应 琦审判员 臧红雨审判员 高 新二〇一九年十二月二十四日法官助理王璐书记员孙铁虎