兰州新区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0191民初1349号原告：甘肃荣海电子科技有限公司。法定代表人：沈兴成。委托诉讼代理人：邱丰，甘肃玉榕律师事务所律师。委托诉讼代理人：常渊祥，甘肃玉榕律师事务所律师。被告：深圳市洪涛装饰股份有限公司。法定代表人：刘年新。委托诉讼代理人：张泽强，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雨欣，甘肃正天合律师事务所律师。被告：兰州新区新广旅游文化传媒有限公司。法定代表人：邓浩。委托诉讼代理人：郑会琴，甘肃恒亚律师事务所律师。原告甘肃荣海电子科技有限公司（以下简称荣海公司）诉被告深圳市洪涛装饰股份有限公司（以下简称洪涛公司）、被告兰州新区新广旅游文化传媒有限公司（以下简称新广公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法适用普通程序进行审理。原告荣海公司法定代表人沈兴成及委托诉讼代理人常渊祥、被告洪涛公司委托诉讼代理人张泽强、被告新广公司委托诉讼代理人郑会琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荣海公司向本院提出诉讼请求：1.判令洪涛公司支付工程款314535.45元；2.判令新广公司在欠付工程款的范围内对上述款项承担付款责任；3.本案诉讼费及鉴定费由洪涛公司、新广公司负担。庭审中，荣海公司变更第一项诉讼请求金额为263006.42元。事实和理由：2016年荣海公司与洪涛公司口头达成协议，约定由荣海公司完成其承包的兰州新区蓝天职业教育体验中心项目弱电安装工程（以下简称涉案工程）。2018年5月20日，荣海公司与洪涛公司负责人阳建及发包人新广公司对荣海公司已完成的工程量进行了现场核实确认，对应价款为496024.45元，签证费用18511元，后洪涛公司支付200000元后剩余工程款314535.45元至今未付，为维护合法权益，故诉至法院。洪涛公司辩称，新广公司将工程承包给洪涛公司，但并未向洪涛公司承包弱电安装工程，故荣海公司与洪涛公司之间并无关于弱电安装工程的合同，应驳回荣海公司的诉讼请求。荣海公司变更诉讼请求不应该支持，即使存在合同关系，鉴定后所有的费用不应该全部支持，应该扣除洪涛公司3%的合理利润。新广公司辩称，新广公司将案涉部分工程交于洪涛公司负责施工，荣海公司与新广公司并无任何书面及事实上的合同，不存在法律上的合同关系，荣海公司向新广公司主张涉案工程款无事实和法律依据。该项目实际由兰州新区大数据投资建设管理有限公司（以下简称数投公司）负责，新广公司与数投公司签订了装饰装修合同，且已经完成了工程验收，荣海公司与涉案工程无事实上的法律关系，故不应主张工程款。即使新广公司将案涉工程交于洪涛公司，洪涛公司又将部分内容分包给荣海公司，荣海公司也应向洪涛公司主张工程款，该项目至今因洪涛公司原因未完成项目验收，未确认工程量，不满足付款条件。本案荣海公司主张工程款应向法庭提交其完成弱电安装工程工程量的相关证据予以证明。综上，新广公司并非本案适格被告，请求驳回荣海公司诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：1.涉案工程承包关系的认定。本案中，荣海公司主张从洪涛公司承包了该工程；洪涛公司认可涉案工程前期是由荣海公司施工的，认为是荣海公司直接从新广公司承包了该工程，但又称曾与荣海公司协商要扣除工程款的3%作为洪涛公司的合理利润；而新广公司则认为一开始是将蓝天城项目全部装修工程包括弱电安装工程承包给了洪涛公司，后因纠纷停工，新广公司又将涉案工程承包给了数投公司，涉案工程实际是由数投公司完成的。荣海公司为证明其主张向本院提交了工程量统计表、工程签证联系单、综合布线情况说明；新广公司为证明其主张向本院提交了其与数投公司签订的合同、涉案工程的验收报告及结算书。本院认为，荣海公司与新广公司提交的该组证据来源合法，内容真实，可以作为认定本案事实的依据。在荣海公司提交的工程量统计表中，有洪涛公司蓝天城项目现场负责人阳建的签字，在工程签证联系单、综合布线情况说明中，均将施工单位由荣海公司涂改为洪涛公司，涂改处加盖洪涛公司项目部印章；洪涛公司称与荣海公司没有关系，又称曾与荣海公司协商要扣除工程款的3%作为洪涛公司的合理利润，其陈述前后矛盾；洪涛公司承认曾向荣海公司支付200000元工程款，洪涛辩称是按照新广公司的指示支付了该款，但新广公司不予认可，洪涛公司也未提交相关的证据；新广公司提交的其与数投公司于2017年4月签订合同的第一页中明确提到“为完成在已建弱电工程基础上的建设目标和内容……”，工程确认单中提到“弱电工程完成工程项目为：（1）对已有综合布线系统系统布线情况的摸排”，验收报告第二项提到“该项目前期装修阶段已经完成部分布线工程。”综上，本院认定新广公司作为发包人将蓝天城装修工程发包给了洪涛公司，荣海公司从洪涛公司处承包了其中的弱电安装工程，荣海公司完成部分施工，之后新广公司又将涉案工程发包给了数投公司，最终由数投公司完成了涉案工程建设。2.涉案工程造价的认定。本案审理过程中，荣海公司提出对涉案工程造价进行鉴定。经本院委托，甘肃荣诚工程造价咨询有限责任公司于2019年5月23日作出司法鉴定审计报告，鉴定涉案工程造价为463006.42元，其中安装工程444495.42元、签证工程18511元。本院认为，该鉴定报告系鉴定机构经过现场勘验作出的，洪涛公司与新广公司虽有异议，但未提交足以反驳该鉴定结论的证据，故该鉴定报告本院予以采信。本院据此认定涉案工程造价为463006.42元。本院经审理认定事实如下：2016年，新广公司将兰州新区蓝天城职业体验教育中心装饰装修工程承包给洪涛公司，洪涛公司将其中的弱电工程交由荣海公司施工，双方协商要扣除工程款的3%作为洪涛公司的合理利润。2016年11月26日，荣海公司完成的部分工程因消防、空调施工中的管线穿插施工造成返工，经设计单位、监理单位、施工单位（洪涛公司）现场测量确认，返工工程量为18511元。后因在施工过程中产生争议，荣海公司停止施工。2017年4月，在荣海公司停止施工后，为完成在已建弱电工程基础上的建设目标和内容，新广公司将剩余的弱电安装工程承包给数投公司施工。2017年5月3日，数投公司进场开始对前期已完成的场馆线路进行摸排。2017年5月20日，荣海公司、洪涛公司对兰州新区蓝天城教育中心弱电工程前期工程量进行统计，确认已完成的工程量为超五类网线24500米、桥架800米、KGB管12000米、电源线3900米、音响线600米、六类网线4500米、KBG管卡3500个、20米VGA线12根、视频同轴电缆350米、电话线3200米、八六底盒500个。经鉴定，该部分弱电安装工程造价为444495.42元，加上之前的签证单造价18511元，合计工程造价为463006.42元。期间，洪涛公司向荣海公司支付工程款200000元。另查明，兰州新区蓝天职业教育体验中心已投入使用。本院认为，本案中，荣海公司与洪涛公司虽未签订书面的合同，但荣海公司已经实际进行了施工，完成了涉案工程前期布线等工作，洪涛公司也支付了部分工程款，双方之间形成建设工程合同关系。现兰州新区蓝天职业教育体验中心已投入使用，经鉴定涉案工程造价为463006.42元，洪涛公司已经支付200000元，剩余263006.42元理应支付荣海公司。洪涛公司辩称应该扣除3%的利润，庭审中，荣海公司对此予以确认，本院予以支持。综上，洪涛公司应支付荣海公司剩余工程款249116.23元（263006.42元-463006.42元×3%）。关于新广公司是否应承担连带清偿责任的问题，本院认为，本案中不存在合同无效的情形，荣海公司主张新广公司在欠付工程款的范围内对上述款项承担付款责任的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、深圳市洪涛装饰股份有限公司于本判决书生效之日起三十日内向甘肃荣海电子科技有限公司支付剩余工程款249116.23元；二、驳回甘肃荣海电子科技有限公司的其他诉讼请求。如未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6118元，由深圳市洪涛装饰股份有限公司负担5036元，由甘肃荣海电子科技有限公司负担1082元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判长  喻得荣审判员  基 琨审判员  田彩兰二〇一九年十二月四日法?官助?理杨治彦书记员  李春玲