浙江省德清县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0521民初3842号 原告：安庆市裕祥塑料有限责任公司，统一社会信用代码91340800730038115E，住所地安徽省安庆市华中东路北一巷。 法定代表人：汪永昌，该公司经理。 委托诉讼代理人：汪声发，安徽引江律师事务所律师。 被告：德华兔宝宝装饰材料销售有限公司，统一社会信用代码91330521784425540J，住所地浙江省德清县乾元镇联星村09省道北侧。 法定代表人：陆利华。 委托诉讼代理人：陈怀远，公司员工。 原告安庆市裕祥塑料有限责任公司（下称原告）与被告德华兔宝宝装饰材料销售有限公司(下称被告)买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人汪永昌及委托诉讼代理人汪声发、被告委托诉讼代理人陈怀远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付货款204183.16元；2.退还保证金5万元及投标保证金2万元，其中应于2017年12月退还的5万元履约保证金从2018年1月1日起至2019年8月31日止按每日万分之五支付违约金15150元；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年6月21日，原、被告双方签订买卖合同，约定由原告向被告提供免宝宝集成板、细木工板、胶合板等产品，双方对产品规格、数量、含税单价、产品质量、货款付款方式及期限等进行了约定，并约定原告应向被告交纳合同履约保证金5万元（从货款中扣留），截止2017年12月，原告向被告发送了不同规格的免宝宝集成板、细木工板、胶合板等产品，货款总计788470.5元（含履约保证金5万元），被告已支付了738470.5元货款，但从货款中扣除的5万元合同履约保证金至今未退还。2018年6月28日，原、被告双方签定作合同约定由原告向被告提供免宝宝集成板、细木工板、胶合板等产品，双方对产品规格、数量、含税单价、产品质量、货款付款方式及期限等进行了约定用。截止2018年12月，原告向被告发送了不同规格的免宝宝集成板、细木工板、胶合板等产品以上货款总计1781584元，被告已支付1389005元，尚欠原告货款392579元至今未付。另，原告于2018年6月19日向被告支付投标保证金2万元，该保证金被告未返还。2019年3月，原告根据被告要求向被告提供兔宝宝生态板袋等计41988个，其中规格为246×125×88的6500只，246×125×88×112的35236只，245×123×88×106的252只。截止2019年5月，原告发货金额为272911.5元，被告已支付211307.34元，尚欠原告货款61604.16元至今未付。被告未付货款总计454183.16万元，因2018年10月12日、11月12日和11月22日三批产品质量问题原告同意被告不予退还履约保证金25万元外，被告尚欠原告货款204183.16元。 原告为证明其主张提供以下证据： 一、《买卖合同》两份、发票三十七份，拟证明原告与被告之间买卖合同的约定及货款往来的事实； 二、转账凭证两份，拟证明原告向被告支付投标保证金2万元的事实； 三、协商函及告知函各一份，拟证明因存在质量问题同意扣除履约保证金25万元的事实。 被告辩称，一、保证金5万元应当予以退还，但未约定退还时间，原告主张违约金无事实和法律依据；二、原告提供的货物存在严重的质量问题，根据合同约定，扣除原告应当扣除的部分，被告无需再向原告支付货款；三、投标保证金2万元根据合同约定已经转为合同履约保证金。 被告为证明其主张提供以下证据： 一、招投标项目审批单及报价单各一份，拟证明被告对于塑料包装袋相关要求的事实； 二、告知函一份，拟证明被告告知原告货物存在质量问题的事实； 三、明细一份，拟证明原告提供的货物存在质量问题的事实。 庭审中原告进行了举证，对原告提交的上述证据，经被告质证，现本院认证如下：对于证据一与二，被告质证无异议，本院对于该证据予以确认；对于证据三，被告质证认为能够证明原告提供的货物存在质量问题的事实，本院对于该组证据予以确认。 庭审中被告进行了举证，对被告提交的上述证据，经原告质证，现本院认证如下：对于证据一，原告质证无异议，本院对于该证据予以确认；对于证据二，原告质证认为系被告单方制作不予认可，该组证据未经原告确认，故本院对于该组证据不予认可；对于证据三，真实性无异议，被告事先书写后让原告签字盖章的，本院对于该组证据予以确认。 本院经审理，认定事实如下：被告需要板材包装塑料袋。2017年6月21日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《买卖合同》一份。截止合同履行完毕被告尚有5万元履约保证金未支付。2018年6月14日，原告向被告报价如下：规格为246×125×88（重量420克/只±10克），246×125×88×112（重量530克/只±10克），245×123×88×106（重量510克/只±10克）。后原告通过招投标取得了2018年7月1日至2018年12月31日塑料袋的供应。2018年6月28日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《定作合同》一份，约定如下：一、定作物名称、规格、数量及金额规格：246×125×88为5.55元/只，246×125×88×112为6.50元/只，245×123×88×106为6.05元/只；……八、1.乙方送货到甲方后，由被告根据合同的约定，对数量、品种、规格等在10个工作日内进行验收，发现表明质量问题退回乙方重新加工，费用由乙方承担，其他质量问题，甲方应在发现之日起30天内书面通知乙方。2.由于甲方采取抽检方法进行检验，不代表产品的最终验收合格，可能导致不合格品流入市场，售后发现质量问题时甲方应及时通知乙方，乙方应于3个工作日内予以书面回复与确认；乙方的处理意见经甲方认可后，应在3-5天内按甲方要求免费处理不合格品，当不能返修或客户要求退货索赔时，由乙方承担因返修或退货导致的全部费用。3、在产品质量保证期内发现（发生）质量问题，乙方在接到甲方通知后二天内应当派员检验确认，逾期视为认可质量问题；产品确有问题的应根据甲方或用户要求进行更换、退货，更换的产品必须在3-5天内发货。九、付款方式及期限：1.以乙方提供16%的增值税专业发票进行一票结算，并通过汇票形式支付，乙方未提供相应增值税发票的，甲方有权拒付货款。初次供货需留合同履约金250000元，余款待仓库验收合格后支付，以后货款每月结清。3.合同履约金待合同期满后产品无质量问题时支付。十、违约责任：1、甲方逾期付款，按逾期金额承担每日万分之五的违约金；2、乙方逾期交货，按逾期交货金额承担每日万分之五的违约金。3、乙方不能交货的，按不能交货金额的20%支付违约金。……十二、其他约定：5.乙方若在交货时出现板材塑料包装袋重量短缺，要按招标期乙方所供总数量计算短缺金额在合同履约金中扣除，若出现板材塑料包装袋第二次重量短缺，取消今后投标资格。合同签订后，原告向被告供应了1781584元货款。后被告发现2018年10月12日、10月23日、11月2日、11月22日原告供应的塑料袋有问题，规格为246×125×88相差130克，246×125×88×112相差182克，245×123×88×106相差157克，246×125×88应扣货款17097元，246×125×88×112应扣货款156245元，245×123×88×106应扣货款26074元，合计199416元。被告已向原告支付货款1389005元，扣除应当扣除的部分，还应当支付193163元。2019年3月，被告向原告购买塑料袋货款272911.5元，向原告支付211307.34元，尚欠61604.16元。综上，被告尚欠原告货款254967.16元。 另查明，原告在被告处尚有投标保证金2万元现已转为合同履约金。 本院认为，双方之间主要的争议焦点为：是否应当适用乙方若在交货时出现板材塑料包装袋重量短缺，要按招标期乙方所供总数量计算短缺金额在合同履约金中扣除。根据双方之间合同中约定“乙方送货到甲方后，由甲方根据合同的约定，对数量、品种、规格等在10个工作日内进行验收，发现表明质量问题退回乙方重新加工，费用由乙方承担，其他质量问题，甲方应在发现之日起30天内书面通知乙方”若存在其他质量问题，应当在发现之日起30天内书面通知，庭审中被告仅证明了2018年10月12日、10月23日、11月2日、11月22日原告供应的塑料袋有问题，但未提交其他证据证明合同期内其他塑料包装袋存在问题,本院认为根据上述约定应当视为合同期内的其他塑料包装袋合格。对于被告要求适用乙方若在交货时出现板材塑料包装袋重量短缺，要按招标期乙方所供总数量计算短缺金额在合同履约金中扣除。根据该约定被告所主张的违约金显然过分高于其实际损失，本院认为在当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，应当根据合同法规定的诚实信用原则、公平原则，坚持以补偿性为主、以惩罚性为辅的违约金性质，合理调整裁量幅度，故本院酌定其违约金为13万元。扣除原告应当承担的199416元，被告仍应支付144967.16元及应当退还的50000元履约保证金。对于支付违约金15150元从2018年1月1日起至2019年8月31日止按每日万分之五计算，本院认为根据双方之间的合同约定，合同履约金50000元待合同期满后产品无质量问题和无违约情形时无息退还，本院根据合同履行期满之日及双方之间约定的检验期限，本院酌定被告应当退还履约保证金之日为2018年4月1日起。根据双方之间的约定“甲方（原告）逾期付款，按逾期金额承担每日万分之五的违约金”，符合法律规定本院予以支持。综上被告应当支付违约金15875元（共计625天，从2018年4月1日起至2019年12月17日止按每日万分之五计算），其后违约金按照每日万分之五计算至实际履行之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告德华兔宝宝装饰材料销售有限公司在本判决生效之日起七日内支付原告安庆市裕祥塑料有限责任公司货款144967.16元； 二、被告德华兔宝宝装饰材料销售有限公司在本判决生效之日起七日内退还原告安庆市裕祥塑料有限责任公司履约保证金50000元； 二、被告德华兔宝宝装饰材料销售有限公司在本判决生效之日起七日内支付原告安庆市裕祥塑料有限责任公司逾期付款违约金15875元（自2019年12月17日按50000元根据每日万分之五计算至款项实际清偿之日止部分另行计算）。 如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取2820元，由原告安庆市裕祥塑料有限责任公司负担766元，被告德华兔宝宝装饰材料销售有限公司负担2054元，限于本判决生效之日起七日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审 判 员 王勇荣 二〇一九年十二月十七日 法官助理李腾 代书记员 杨圆圆