文书内容江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏04民终3612号上诉人（原审被告）：王雪丽，女，1986年2月4日生，布依族，住常州市天宁区。被上诉人（原审原告）：高燕，女，1982年4月24日生，汉族，户籍地常州市钟楼区，现住常州市武进区。上诉人王雪丽因与被上诉人高燕健康权纠纷一案，不服常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初2118号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王雪丽上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：高燕提供的其配偶工资流水单未反映护理期间的工资发放情况，无法证明误工损失。高燕不存在工资未发放情况，且高燕伤后的收入高于其此前的收入。高燕辩称，已提供所有误工损失的材料。高燕向一审法院起诉请求：1、请求判令王雪丽赔偿49153.28元；2、诉讼费用由王雪丽承担。一审法院认定事实：2018年5月2日，王雪丽驾驶电动自行车沿南大街北侧人行道板由北向南行驶至铁市巷路口时，与行人高燕和周晋阳相撞，致高燕和周晋阳受伤，车辆受损，发生交通事故。经交警部门认定，该事故王雪丽负全部责任，高燕、周晋阳无责任。高燕经送常州市中医医院、常州市第一医院治疗，共支出医疗费1998.01元。经原审法院委托，常州市第四人民医院司法鉴定所于2019年5月28日出具[2019]临鉴字第341号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人高燕受伤后误工期为90日，护理期30日，营养期30日。高燕支出鉴定费1860元。一审再查明，高燕在江苏理工学院工作，事故发生前一年月平均工资为9340.01元，事故发生后误工天数为45天，实际收入为13897.13元，扣发绩效津贴、全勤奖、交通补助共计8956元。高燕配偶周慧平事故发生前一年月平均工资为16747.16元，事故发生后一个月实际收入为11507.9元，陪护伤者产生误工费5239.26元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。涉案事故系非机动车与行人发生事故，王雪丽负全部责任，故高燕的各项损失应由王雪丽负责赔偿。高燕的损失，认定如下：            具体赔偿 项目              高燕主张（元）              王雪丽意见              一审法院认为                  认定数额（元）              裁判理由                  医疗费              2633.48              病历卡记载2018年6月15日就诊记录为腰伤， 2018年11月23日的急性肠胃炎与涉案事故无关联性。              1998.01              高燕支出的医疗费，审核金额为1998.01元。                  营养费              3000              依法判决。              360              高燕营养期30天，营养费按照12元/天计算为360元。                  护理费              13878.2              高燕丈夫的请假误工证明无法证明系护理产生，涉案事故另一伤者调解过程中已经将该笔费用计入。              5930.79              高燕主张的护理期90天未提交相关证据，按照鉴定护理期30天计算。      根据高燕提交的家属请假单、误工证明、银行流水，家属护理期间（6天）产生的误工费为5239.26元。2018年5月3日至4日的请假事由为“妻子、小孩被车撞伤，需陪护就医”，因陪护另一伤者产生的误工费予以扣减，家属护理的护理费计算为4490.79元。      高燕提交的家政服务合同系聘请个人从事家政服务，非为高燕进行护理，不具有关联性，不予支持。该部分护理费按照60元/天计算为1440元，两项合计5930.79元。                  误工费              25705              要求高燕提供银行流水。              13738.89              高燕主张误工期45天不超过鉴定天数，按照其主张的天数计算。根据高燕提交的银行流水、收入扣发证明，误工费计算为13738.89元。                  残疾器具费              178.6              依法判决。              0              高燕主张的残疾器具费未提交相关医嘱，不予支持。                  交通费              898              交通费以高燕就诊为准。              500              高燕主张的交通费过高，根据其就医情况，交通费酌定500元。                  认定合计               22527.69元      一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款之规定，判决：一、王雪丽于本判决生效之日起十日内赔偿高燕各项损失共计22527.69元。二、驳回高燕的其他诉讼请求。案件受理费（已减半收取）200元、鉴定费1860元，合计2060元，由王雪丽承担。二审中，针对原审判决确认事实部分，王雪丽认为：对工资扣发情况有异议。各方当事人对原审确认的其余事实均无异议，本院依法对原审判决确认事实部分中双方当事人均无异议部分的事实予以确认。二审中，经查阅原审卷宗又查明，高燕向原审法院提供了其配偶周慧平请假10天的请假单和环境保护部南京环境科学研究所出具的周慧平请事假10天的误工证明，其中请假事由为陪护高燕的8天，请假事由为陪护高燕、小孩的2天。二审又查明，环境保护部南京环境科学研究所在2018年5月至10月期间未向高燕配偶周慧平发放过绩效。二审中，环境保护部南京环境科学研究所俞江向本院反映：休假工资是不扣的。绩效是由项目部、课题组内部二次分配的。至于绩效如何分配，所里也不清楚。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据“谁主张谁举证”原则，高燕有义务就其因误工收入实际减少情况提供相应证据。现江苏理工学院出具的证明仅证实高燕因误工实际扣发了8956元，高燕主张还有其他实际减少的收入，但未能就此举证，应承担对其不利的法律后果。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。高燕配偶周慧平对高燕进行了陪护，且周慧平有固定收入，故周慧平陪护期间的护理费应参照周慧平的实际误工损失加以确定。又由于周慧平的绩效收入具有不确定性和无规律性，故只能参照周慧平之前的平均绩效收入情况计算。综上所述，上诉人王雪丽的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初2118号民事判决；二、王雪丽于本判决生效之日起十日内赔偿高燕各项损失共计15505.01元；三、驳回高燕的其他诉讼请求。一审案件受理费（已减半收取）200元、鉴定费1860元，合计2060元，由高燕负担137元，王雪丽负担1923元；二审案件受理费400元，由高燕负担125元，王雪丽负担275元。本判决为终审判决。审 判 长 周雯审 判 员 董维审 判 员 丁飞二〇一九年十二月十二日法官助理 方茜书 记 员 沈晁