重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终9754号上诉人（原审被告）：重庆宏华唯实达汽车部件有限公司，住所地重庆市江北区鱼嘴镇渝冠大道218号附1号，统一社会信用代码91500000322351049D。法定代表人：王忠莲，董事长。委托诉讼代理人：于杰，女，重庆市宏华摩托车制造有限公司人力行政总监。委托诉讼代理人：李秀珍，女，重庆市宏华摩托车制造有限公司法务。被上诉人（原审原告）:赵呈兰，女，1967年7月6日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李小艺，重庆朝锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：王基友，重庆朝锐律师事务所律师。上诉人重庆宏华唯实达汽车部件有限公司（以下简称宏华公司）因与被上诉人赵呈兰工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2019）渝0105民初3996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人宏华公司的委托诉讼代理人于杰，被上诉人赵呈兰的委托诉讼代理人李小艺参加了诉讼。本案现已审理终结。宏华公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回赵呈兰全部诉讼请求。事实和理由：1.赵呈兰与宏华公司签订劳务协议时，赵呈兰已超过了法定退休年龄，双方不构成劳动关系，双方权利义务应由合同法调整。2.劳务协议第9条、10条规定了，宏华公司为赵呈兰购买意外伤害保险用于意外伤害的补偿，且赵呈兰同意医疗费自理等。以上约定对双方具有约束力。3.赵呈兰不属于应当参加工伤保险的人员，且宏华公司无法为其购买工伤保险。根据《重庆市工伤保险实施办法》第55条规定，赵呈兰已达法定退休年龄，其因交通事故受伤，不构成工伤，伤残补助金、护理费、伙食费均应由肇事方承担。一审认定事实不清，适用法律错误。赵呈兰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵呈兰向一审法院起诉请求判决：宏华公司支付赵呈兰住院伙食补助费1080元、住院护理费12,960元、一次性伤残补助金47,880元、一次性医疗补助金24,424元、停工留薪期工资53,200元。一审法院认定事实：2017年7月13日，赵呈兰与宏华公司签订期限为2017年7月13日至2018年7月12日期间的劳务协议，协议第九条约定：甲方（宏华公司）为乙方（赵呈兰）购买意外伤害保险，用于乙方在为甲方提供劳务过程中发生意外伤害的补偿。乙方表示已由其用人单位或自己办理社会保险，因此乙方社会保险与甲方无关。第十条约定，本协议有效期内，乙方同意医疗费用自理，医疗期内甲方不支付劳务费。2018年2月12日，赵呈兰在工作场合工作后下班途中发生交通事故。受伤后，赵呈兰在重庆医科大学附属第三医院住院治疗18天。2018年10月17日，重庆市江北区人力资源和社会保障局认定赵呈兰此次受伤性质为工伤。2018年12月13日，赵呈兰伤情（右侧颧骨、颧弓及蝶骨右翼骨折未手术，面部无畸形，咬合关系正常；右侧1-7肋骨骨折术后，胸廓无畸形；右侧肩胛骨骨折未手术，已愈；右侧气胸、右侧胸腔积液，多处软组织损伤已愈；轻型颅脑损伤已愈）经重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，无生活自理障碍。2019年2月18日，赵呈兰就工伤保险待遇等事项向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁。同日，该委以赵呈兰超过法定退休年龄为由决定对赵呈兰仲裁申请不予受理。赵呈兰遂诉至一审法院。另查明，宏华公司未为赵呈兰购买工伤保险，赵呈兰的本人工资为4400元/月。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。宏华公司按照前述规定向赵呈兰支付工伤保险待遇是法定义务，不因双方对社会保险的协议而免除。本案中，宏华公司未为赵呈兰投缴工伤保险，因此，宏华公司应按《工伤保险条例》规定的项目和标准赔偿赵呈兰工伤保险待遇。关于一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条的规定，赵呈兰九级伤残应享受一次性伤残补助金为9个月的本人工资。故宏华公司应支付赵呈兰一次性伤残补助金39,600元（4400元/月×9个月）。赵呈兰超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金问题。《重庆市工伤保险实施办法》第五十五条规定，达到法定退休年龄或者已经依法享受养老保险待遇的人员，不适用本办法。赵呈兰已经达到法定退休年龄，其已经不符合一次性工伤医疗补助金的支付条件，对赵呈兰该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据停工留薪期目录对应的赵呈兰应当享受的停工留薪期间，宏华公司应当支付赵呈兰6个月的停工留薪期工资，计算为26,400元（4400元/月×6个月）。赵呈兰超出部分的诉讼请求，不予支持。关于住院期间护理费、住院伙食补助费的问题。一审法院按80元/天的标准计算赵呈兰住院期间护理费，宏华公司应当支付赵呈兰住院期间护理费1440元（80元/天×18天）。一审法院按照8元/天计算赵呈兰住院期间的伙食补助费，计算为144元（8元/天×18天）。赵呈兰超出部分的诉讼请求，不予支持。综上，一审法院依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告重庆宏华唯实达汽车部件有限公司于判决生效之日起十日内支付原告赵呈兰一次性伤残补助金39,600元、停工留薪期工资26,400元、住院期间护理费1440元、住院伙食补助费144元。二、驳回原告赵呈兰其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告重庆宏华唯实达汽车部件有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。宏华公司对于一审计算的各项待遇标准、方式、金额无异议，但不认可由其承担工伤保险待遇损失。本院二审认定的其他案件事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，本案争议焦点为宏华公司应否承担工伤主体责任。用工关系不等同于劳动关系，劳动关系和劳务关系中均存在用工，同时，用工主体不等同于用人单位，用工主体责任并不以劳动关系的成立为前提。又参照相关规定，用人单位使用超过法定退休年龄但未办理退休、未享受基本养老保险待遇的劳动者在工作中受到事故伤害的，可以认定用人单位承担工伤主体责任，参照《工伤保险条例》有关规定进行一次性赔偿。本案，虽赵呈兰与宏华公司签订劳务协议时，赵呈兰已超过了法定退休年龄，双方不构成劳动关系。但宏华公司作为具有用工主体资格的单位，明知赵呈兰已达退休年龄，仍招聘用工，应承担相应用工主体责任。赵呈兰下班途中发生交通事故受伤，已被生效的工伤决定书认定为工伤。生效的工伤决定书是在人民法院审理工伤待遇纠纷案件中裁判用工单位对工伤职工承担工伤待遇支付责任的前提和依据。赵呈兰要求宏华公司承担工伤待遇支付责任，有生效的工伤决定书为据。宏华公司否认赵呈兰构成工伤，但其并未推翻工伤决定书的效力，其否认由其承担工伤主体责任，本院不予支持。宏华公司与赵呈兰签订的劳务协议，约定免除了宏华公司的用工主体责任，不符合法律规定，本院不予支持。本案依法应参照《工伤保险条例》关于工伤待遇赔偿的规定，由宏华公司承担相应赔偿责任。宏华公司和赵呈兰，均对于一审判决计算的赵呈兰各项待遇标准、方式、金额无异议，本院予以确认。故宏华公司应当向赵呈兰支付一次性伤残补助金39,600元、停工留薪期工资26,400元、住院期间护理费1440元、住院伙食补助费144元。综上所述，宏华公司的上诉请求及事实和理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆宏华唯实达汽车部件有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 万  怡审 判 员 邓  山审 判 员 朱 华 惠二〇一九年十二月十日法官助理 牛维宋芳书 记 员 江  波