福建省莆田市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽03刑终687号 原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林克平，男，1992年5月6日出生于福建省仙游县，汉族，大学文化，莆田市工艺美术协会司机，住福建省仙游县。因涉嫌犯绑架罪，于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。 上诉人（原审被告人）刘凌，男，1988年8月31日出生于广西壮族自治区桂林市，汉族，大专文化，车站值班员，住广西壮族自治区桂林市象山区。因涉嫌犯绑架罪，于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。 辩护人范秀清，福建凌龙律师事务所律师。 莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人林克平、刘凌犯抢劫罪，于2019年11月7日作出（2019）闽0302刑初183号刑事判决。原审被告人林克平、刘凌均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年年初，被告人林克平为偿还大额债务，计划通过劫持他人索取巨额钱财，并物色到居住于莆田市城厢区X城小区的被害人吴某作为劫持对象。同年2月6日，被告人林克平通过互联网在“京东商城”购买定位器并安装至被害人吴某驾驶的鲁Ｂ×××××小型汽车排气管处，便于掌握被害人行踪。同月16日，被告人林克平又通过网络平台“百度贴吧”联系被告人刘凌，共同商议犯罪事宜。同月18日，被告人林克平通过ＱＱ联系一商家购买了二套他人身份证、银行卡欲用于事后转移赃款。同月19日，被告人刘凌从广西乘坐动车到达莆田，按照被告人林克平的安排使用林拾得的林某2身份证入住莆田市荔城区镇海街道文献麒麟阁养生坊，以逃避侦查。同月20日22时许，被告人林克平、刘凌携带事先准备好的口罩、水果刀、胶带等作案工具，驾驶闽Ｂ×××××商务车来到莆田市城厢区，后步行至万辉国际城小区被害人吴某的停车处，藏匿于车库旁的水沟内等候被害人吴某出现作案。同月21日0时许，因被害人吴某未出现，被告人林克平、刘凌便离开现场，后在二人欲返回闽Ｂ×××××商务车时，被公安民警抓获，并当场扣押水果刀、定位器、口罩等作案工具。 上述事实，被告人林克平、刘凌在开庭审理过程中亦均无异议，且有被害人吴某的陈述，证人王某、林某1、林某2的证言，搜查笔录、扣押决定书及清单，提取笔录及ＱＱ聊天记录、手机浏览器浏览记录、京东账号“骊歌”浏览记录及购物记录截图、百度贴吧回帖记录，指认作案工具及作案现场照片，接受证据材料清单及身份证复印件，公安机关出具的情况说明、工作说明，个人信用报告，到案经过，破案报告书，强制措施，户籍证明及被告人林克平、刘凌的供述等证据证实足以认定。 在本案审理期间，被告人林克平、刘凌的亲属分别代二被告人预交罚金人民币10000元。 原审认为，被告人林克平、刘凌以非法占有为目的，为采用暴力、胁迫等方法劫取、勒索他人财物而准备工具、制造条件，二被告人的行为已构成抢劫罪（犯罪预备）。被告人林克平、刘凌虽以抢劫数额巨大的财物为目的而实施了预备行为，但未能着手实行，依法不属于“抢劫数额巨大”的情形。公诉机关关于二被告人抢劫数额巨大的指控不当，予以纠正。二被告人的辩护人关于本案不应以抢劫数额巨大而加重处罚的辩护意见，予以支持。被告人林克平、刘凌在被害人吴某的车库处守候被害人出现过程中，由于被害人未出现而未能着手实施犯罪，使得二被告人客观上无法继续着手实行犯罪才离开现场，并非二被告人自动放弃犯罪预备行为或不实行犯罪，故被告人林克平、刘凌的行为不属于犯罪预备的中止。二被告人的辩护人关于本案应当认定为犯罪预备阶段的犯罪中止的辩护意见，于法无据，不予采纳。本案系犯罪预备，可对被告人林克平、刘凌减轻处罚。二被告人在实施商议犯罪计划、购买银行卡、踩点、蹲守等准备工具、制造条件的过程中均互相商量、相互配合，在本案中的作用基本相当，不宜区分主、从犯，故被告人刘凌的辩护人关于刘系从犯的辩护意见不予采纳，但被告人林克平选定作案对象、积极准备作案工具等，在共同犯罪中的作用相对被告人刘凌较大，对被告人刘凌可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十二条、第二十五条第一款、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决：一、被告人林克平犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；二、被告人刘凌犯抢劫罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）；三、莆田市公安局城厢分局扣押的作案工具水果刀一把、橡胶手套二只、胶带一卷、口罩一个、眼镜一副及苹果6ｓ手机、ｖｉｖｏ手机、ｈｏｎｏｒ手机各一部，均由扣押机关依法处理。 上诉人林克平上诉理由：原判量刑过重，请求适用缓刑。 上诉人刘凌及其辩护人上诉、辩护理由：原判未认定主、从犯与事实不符，遗漏了认罪认罚情节导致量刑过重。 经审理查明的事实、证据与一审相同。 本院认为，上诉人林克平、刘凌以非法占有为目的，为采用暴力、胁迫等方法劫取、勒索他人财物而准备工具、制造条件，其行为均已构成抢劫罪（犯罪预备），属共同犯罪；本案系犯罪预备，依法可予减轻处罚；在共同犯罪中，虽然上诉人林克平在实施商议犯罪计划、购买银行卡、侵犯对象的选择过程中的所起作用相对大于上诉人刘凌，但因二上诉人在本案中的犯罪行为是共同商量、相互配合，各自的作用并不具有明显的主次之分，故对上诉人刘凌及其的辩护人以原判未认定主、从犯与事实不符的上诉、辩护理由，不予采纳；上诉人林克平、刘凌归案后能供述犯罪事实，在法庭上自愿认罪，依法从轻处罚；原判对此量刑情节未予以考虑，致量刑偏重，故对上诉人林克平以原判量刑过重的上诉理由和上诉人刘凌及其辩护人以原判遗漏了认罪认罚情节导致量刑过重的上诉、辩护理由，均予以采纳；因上诉人林克平并不具备适用缓刑的条件，故对其以请求适用缓刑的上诉理由，不予采纳。原判定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十二条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、维持莆田市城厢区人民法院（2019）闽0302刑初183号刑事判决第一、二项中的定罪部分和第三项，即被告人林克平、刘凌犯抢劫罪和莆田市公安局城厢分局扣押的作案工具水果刀一把、橡胶手套二只、胶带一卷、口罩一个、眼镜一副及苹果6s手机、vivo手机、honor手机各一部，均由扣押机关依法处理； 二、撤销莆田市城厢区人民法院（2019）闽0302刑初183号刑事判决第一、二项中的量刑部分，即被告人林克平犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人刘凌犯抢劫罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元； 三、上诉人林克平犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（已交纳）； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年8月20日止。） 四、上诉人刘凌犯抢劫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（已交纳）。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2020年2月20日止。） 本判决为终审判决。 审判长  陈寿统 审判员  刘爱兵 审判员  王晋平 二〇一九年十二月十六日 书记员  林毅青 附引用法律的条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》第二百六十三条 以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： （一）入户抢劫的； （二）在公共交通工具上抢劫的； （三）抢劫银行或者其他金融机构的； （四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的； （五）抢劫致人重伤、死亡的； （六）冒充军警人员抢劫的； （七）持枪抢劫的； （八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。