江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏09民终4387号上诉人（原审原告）：吴扣根，男，1966年11月5日出生，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：朱颖松，江苏臻爱律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱荣华，男，1955年2月4日出生，汉族，住盐城市大丰区。被上诉人（原审被告）：颜呈群，男，1961年3月29日出生，汉族，住盐城市。两被上诉人共同委托诉讼代理人：陆慧，江苏涤非律师事务所律师。上诉人吴扣根因与被上诉人朱荣华、颜呈群一般人格权纠纷一案，不服盐城市大丰区人民法院(2018)苏0982民初6145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人吴扣根及其委托诉讼代理人朱颖松，被上诉人朱荣华、颜呈群的委托诉讼代理人陆慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴扣根上诉请求：1.撤销盐城市大丰区人民法院(2018)苏0982民初6145号民事判决，依法改判或发回重审；2.诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.对一审法院责任分配比例有异议，我方不应当承担赔偿责任。2.对误工标准有异议，应当依据上诉人受伤前即2014年11月前所从事的工作以及获得的收入作为误工费的赔偿标准。在这之前上诉人主要从事的是抛丸机的修理及维护保养工作，故我方认为误工损失最少应当认定为每天200元的标准。朱荣华、颜呈群辩称，1.上诉人对朱荣华并无实体诉求，因此朱荣华无需答辩。2.颜呈群答辩为本案的起因就是上诉人抢种朱荣华的承包田亩，侵害朱荣华的承包经营权。在事发当天上诉人殴打颜呈群，对颜呈群拳打脚踢、掐脖子，拳击颜呈群头部，将颜呈群打倒在地，然后颜呈群在被不法侵害过程中本能挣扎，在防卫过程中致上诉人受伤。上诉人在整个过程中过错明显，其应当自负责任。3.一审法院以农村标准认定上诉人的误工费是正确的，因为上诉人并没有相应的证据证明其受伤前其从事非农业劳动的相关证据。上诉人一审提供的大丰市亚东铸造机械厂出具的证明，并无相应的工资单等其他证据佐证，且上诉人在一审庭审中也陈述早已离开该单位。吴扣根向一审法院起诉请求：1.请求判令朱荣华、颜呈群共同赔偿48381.30元；2.本案诉讼费由朱荣华、颜呈群承担。一审法院审理查明，2014年6月30日，江苏大丰经济开发区七灶河村村民委员会与朱荣华签订《土地代管协议书》，约定将大丰经济开发区托管的七灶河村一组及其它组（拆迁户已代征）的土地494.50亩面积交由朱荣华代管。2014年11月19日上午，吴扣根与朱荣华因田亩种植发生纠纷。其后朱荣华雇佣的工人颜呈群与吴扣根互相进行了殴打。随后吴扣根被救护车送至盐城市大丰人民医院住院就治，经诊断为：左侧肋骨骨折双侧胸腔积液？头面部软组织伤，原告住院治疗19天，于2014年12月8日好转出院，出院诊断：左侧第4-9肋骨骨折，双肺挫伤？双侧胸腔积液伴左下肺不张，头面部软组织伤。出院医嘱：1.门诊随诊；2.有情况及时就诊；3.注意休息。上述吴扣根住院和诊疗期间共计花费医疗费13406.30元。2016年1月12日，大丰公安局物证鉴定室作出大公物鉴（损伤）字【2016】009号法医学人体损伤程度鉴定书，认为吴扣根左侧3-9、11根肋骨骨折，损伤程度构成轻伤一级。大丰公安局以颜呈群涉嫌故意伤害案立案侦查，2018年6月12日，盐城市大丰公安局经查明没有犯罪事实，决定终止对犯罪嫌疑人颜呈群的侦查。双方就民事赔偿事宜未达成一致意见，吴扣根于2018年11月27日提起诉讼。诉讼中，吴扣根申请对伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行鉴定，依法委托江苏医药职业学院司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年5月14日作出省药院司鉴所【2019】临鉴字第88号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人吴扣根本次外伤，参照《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》（苏高法发【1998】10号），不构成残疾等级。（二）被鉴定人吴扣根伤后误工期限90日，护理期限45日（建议住院期间二人护理，出院后一人护理），营养期限45日。吴扣根为此支付鉴定费1000元。审理中，经吴扣根申请，调取了大丰公安局经济开发区派出所刑事侦查卷宗中相关人员所作询问笔录。在2014年11月20日公安机关对颜呈群的询问笔录中，根据颜呈群的陈述，载有问：你将这一情况详细反映一下？答：……前后我和姓吴的打了有个把小时，我头部被打破了，最后躺在地上爬不起来，姓吴的也被我打伤了躺在地上，最后我们都被120带到医院了。问：有没有旁人参加打架？答：没有，就我和姓吴的对打的。问：你们在打架过程中有没有拿东西打对方？答：我的都拾地上的砖头打的。你的伤是怎么造成的？答：全是姓吴的打的。另查明，在审理中，吴扣根在庭审中陈述：“我当时种植的是束长富的老墩子地，不是我的，也不是被告的，现在又被束长富收回去了，我和束长富之间没有相关协议。”一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵害公民人身权利的，侵权人应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。一、吴扣根的损害责任赔偿主体及过错比例如何认定。涉案纠纷发生后，大丰公安局经济开发区派出所及时对涉案当事人进行了询问，依据询问笔录中当事人的陈述，可以确认颜呈群与吴扣根之间存在互殴行为并互有受伤。本案中，吴扣根被颜呈群致伤，依法有权获得赔偿，但究其原因系其与妻子种植非自己所承包的田地导致冲突在先，其后吴扣根又与颜呈群互殴，本身有一定过错，可以减轻颜呈群的民事责任。关于朱荣华是否承担赔偿责任的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，吴扣根无证据证明朱荣华实施了共同侵权行为，亦无证据证明朱荣华存在指使颜呈群殴打的行为，应当承担举证不能的法律后果，故对吴扣根要求朱荣华承担侵权责任的诉请，不予支持。综合引起纠纷的各种因素，比较原因力的大小与造成的后果，酌定在此次事故中颜呈群应承担50%的责任，吴扣根自身承担50%的责任。二、吴扣根主张的各项赔偿项目及数额如何认定。根据其受伤后治疗情况以及法医学鉴定意见认定如下：1.医疗费，根据吴扣根提供的医疗机构出具的医药费票据，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，依法予以确定为13406.30元；2.住院伙食补助费，根据吴扣根住院的时间，认定为342元（18元／天×19天）；3.营养费405元（9元/天×45天）；4.护理费，吴扣根未提供证据证明护理人员的工资收入情况，故结合其伤情，酌定支持80元/天，计算为5120元【80元/天×（38+26）天】；5.误工费，吴扣根因受伤住院及出院后的治疗必然发生误工损失，但吴扣根未能提交有效证据证明自己伤前有稳定的收入及收入减损的客观情况，结合其系农村居民且从事农业种植的情况，参照2015年度江苏省分细行业在岗职工平均工资表中农业标准32535元/年计算90天，支持误工费8022.33元（32535元/年÷365天×90天）；6.交通费，吴扣根虽未提供票据，但该费用系必然发生费用，酌定为300元。以上损失合计27595.63元，应由颜呈群赔偿13797.82元（27595.63元×50%），吴扣根其余损失自理。判决：一、颜呈群赔偿吴扣根各项损失合计13797.82元，于判决生效后15日内履行完毕；二、驳回吴扣根的其他诉讼请求。案件受理费1010元，由吴扣根负担722元，由颜呈群负担288元。鉴定费1000元，由吴扣根负担500元，由颜呈群负担500元。二审中，上诉人吴扣根庭后提交大丰市亚东铸造机械厂出具的二份证明，其中载明“因本人自伤残后，不能继续在门市做下去，所有债务未能收回，欠厂方176000元现金未能兑现，后因修理93天（天工资300元）计27900元，和在厂方打杂135天（天工资100元）计13500元，合计41400元，归厂方所有，下欠厂方134600元。考虑到他伤残比较严重，不能继续留厂打工，故已辞退回家，后不再回厂打工。”、“吴扣根原是我厂驻福建福安抛丸机械销售门市部，自出事康复后，为我厂对外抛丸机修理，每天工资叁百元。”被上诉人朱荣华、颜呈群的质证意见是：证明所载明的内容与吴扣根本人的陈述不符，吴扣根陈述事故前一年他一直在家里种田。证明中称吴扣根“出事后为厂对外修理，工资每天300元”，吴扣根自己陈述是帮助修理，有时候工资是300元，不修理就没有工资，并不是天天有的修，这是零工的表现，故不能证明其长期从事非农劳动。被上诉人朱荣华、颜呈群未提交新证据。二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于一审法院认定责任比例是否恰当的问题。经查，本案的纠纷系因上诉人种植并非自己的承包地所引发，而后无论是上诉人吴扣根还是被上诉人颜呈群在面对纠纷时均未能采取理性、克制的态度，故而发生互相殴打的情形，一审法院结合双方纠纷发生的起因以及纠纷的发生经过等综合认定各方责任比例并最终认定颜呈群承担50%的责任并无不当。关于一审法院认定误工费标准是否恰当的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人虽在二审中提供了大丰市亚东铸造机械厂出具的证明，但上诉人吴扣根陈述其每月从大丰市亚东铸造机械厂领取3000元工资，后法院释明要求其在规定的期限内提供工资领取的相关凭证，但其未能提供任何证据予以证明。故上诉人仅凭大丰市亚东铸造机械厂出具的证明，无法证实其误工损失系每天200元，一审法院结合吴扣根系农村居民且从事农业种植的情况，酌情参照2015年度农业在岗职工的平均工资标准认定其误工费并无明显不当。综上所述，吴扣根的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1010元，由吴扣根负担。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  朱 倩审判员  裴葭嘏二〇一九年十二月十三日书记员  季 政