河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终4514号上诉人（原审被告）：信阳亿佰伴装饰工程有限公司。住所地信阳市羊山新区新二十大街建业壹号城邦小区10号楼101号。法定代表人：田梓，经理。委托诉讼代理人：张轶超，河南倚天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭国义，男，汉族,1964年2月21日生，住信阳市羊山新区。委托诉讼代理人：王守伦，河南冠南律师事务所律师。上诉人信阳亿佰伴装饰工程有限公司（以下简称亿佰伴公司）与被上诉人郭国义因装饰装修合同纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初6054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人亿佰伴公司的委托代理人张轶超、被上诉人郭国义及其委托诉讼代理人王守伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亿佰伴公司的上诉请求：1、依法撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初6054号民事判决书，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人在合同履行中并不存在违约情形，不应当承担违约责任。1、上诉人与被上诉人签订的合同约定，工程期限100平米为90个工作日，法定节假日顺延（施工期原则上小于140平米的平层为100个工作日）,被上诉人所要装修的房屋面积为119平米，按约定应不低于100个工作日，一审法院认定本案所涉房屋装修工期为90个工作日，属事实认定错误。2、《住宅装饰装修工程整装施工合同》第11条约定的“全房水电改造，工期为90个工作日”，并非一审法院认定的装修工期为90个工作日，该条约定的逾期每天赔付200元，也是针对水电改造的特别约定，不适用整个房屋的装修。3、本案所涉房屋竣工日期是在2019年5月19日，而非一审法院认定的2019年7月6日。《工程竣工质量验收单》显示，被上诉人所装修的房屋竣工日期为2019年5月19日，验收时间为2019年5月19日，各项工程质量合格。4、《住宅装饰装修工程整装施工合同》明确约定发生增项应当顺延工期，一审法院以未重新约定工期为由认定工期为90个工作日，属于认定事实错误。二、对于本案所涉房屋在装修中存在的问题，上诉人与被上诉人已达成一致意见，上诉人也给予了被上诉人补偿，被上诉人不得再行主张违约责任。本案所涉房屋在装修过程中，双方存在部分争议。后经上诉人与被上诉人协商一致，由上诉人赠送被上诉人净水器、阳台自动晾衣架等予以补偿，解决之后，双方不再有任何争议。被上诉人又以延期交付装修房屋要求上诉人承担违约责任，没有法律依据，其请求依法应予驳回。三、一审法院判处的违约金过高，应予调整。《合同法解释二》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据该规定，违约金不得超过实际损失的30%。被上诉人要求上诉人赔偿其延期交付装修房屋的违约金，应当按照延期交房造成的损失来计算违约金。即便如被上诉人所诉，存在延期交房情形，迟延的期限按照三个月、延期交房的损失按照同等地域同等房型的租金计算，被上诉人的实际损失也不超过6000元。一审法院判处上诉人承担36000元的违约金，显然不当，应于调整。郭国义答辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉无事实和法律依据，上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持一审判决。1、上诉人诉称的工程期限100平米的为90个工作日，答辩人的房屋面积为119平米，工期应不低于100个工作日，系上诉人单方辩解，在双方签订的整装合同中并没有如此约定，而是明确约定为全房水电改造，工期为90个工作日，且这与上诉人在广告宣传语：“亿佰伴装修，三个月住新房”中的承诺是一致的，故此，本案房屋装修的工期认定为双方约定的90个工作日是完全正确的。2、90天的工期在双方合同中11条“其它约定事项”中明确注明为“全房水电改造，工期为90个工作日，违期每天赔付200元”，上诉人辩解称这只是针对水电改造的约定，不适用整个房屋的装修，辩解不能成立。明显是偷换逻辑概念，试想，谁家找装修公司装修房子，仅改水改电就需要90个工作日？如此理解，其广告宣传中的90天住新房又该怎样解释？3、本案中所涉房屋装修完工日期一审认定为2019年7月6日是正确的，5月19日是答辩人的房屋装修基础完工，6月26日才实现电改、电路的接通，7月6日，上诉人才在微信里告知答辩人的房屋装修完工，至于上诉人内部记载的装修完工时间肯定不能对抗上诉人明确告知房主的装修完工时间。4、本案房屋装修工期延误的最重要原因是上诉人公司的设计师离职造成的，本房屋的装修过程中，的确是有增项有减项，但增加的工程量要远小于减少的工程量，而最终增加的工程项并没有施工，实际上按双方的施工图纸，工程仅有减项，没有增加工程项，相应工期更应提前。二、上诉人不应把双方对施工与设计图纸不符产生纠纷后，项目的变更及补偿理解为双方对工程工期延误的协商。装修工期的延误理应适用双方对工期延误的明确约定。三、上诉人自己承认装修施工存在违约行为，一审判决的违约金不存在过高，不应调整。本案房屋答辩人的房屋装修总房款23万元余元，且违约金的计算依据延期每天200元是装修公司直接写在合同违约条款中的，对于答辩人的实际损失而言，一审判决的36000元延期交房的赔偿系按双方合同的明确约定，系双方都应遵守的合同条款，不存在违约金过高问题，不应予以调整。郭国义向一审法院请求：判令被告支付延期交付装修房屋违约金36000元。一审法院认定事实：2018年9月21日，原被告签订《住宅装饰装修工程整装施工合同》，约定将原告位于羊山新区某某小区某#3-xxxx、建筑面积119平方米的房屋一套交由被告整装施工，工程预算装修款为233333元。合同第11条约定：装修全房水电改造，工期为90个工作日，如若因公司原因造成延期，延期每天赔付200元。合同签订后，被告于2018年9月25日开始进屋装修施工，在施工过程中因被告的设计师离职导致工期延误，2019年7月6日被告发微信告知原告房屋装修全部完工。至此，实际装修工期303天，扣除约定工期90天，延期213天。一审法院认为，原被告签订的《住宅装饰装修工程整装施工合同》合法有效，双方应遵守履行。本案工程工期延误213天，扣除法定节假日，原告主张180天的逾期违约金3.6万元，理由成立，法院予以支持。被告称工程项目有增加，原告称工程项目有增加有减少，增加的工程量小于减少的工程量，鉴于原被告未重新约定工期，应当按原合同约定工期90天执行，被告称其未违约的意见，证据不足，法院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条的规定，判决：被告信阳亿佰伴装饰工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告郭国义逾期违约金3.6万元。案件受理费减半收取计350元，由被告负担。二审期间被上诉人郭国义向本院提交上诉人亿佰伴公司宣传广告一张，意证明上诉人向外宣传的就是三个月住新房，故双方合同约定的应是全房装修工期90天，而非亿佰伴公司所说的仅水电改造。对此，亿佰伴公司对宣传广告的真实性无异议，但装修时间不能一概而论，本案所涉房屋装修面积大，过程有设计变更，装修时间应综合考虑。二审查明的主要事实与一审法院认定事实基本一致。本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人亿佰伴公司主张其与被上诉人郭国义之间的装修期间应是100平方以上的不少于100个工作日，但根据双方签订的《住宅装饰装修工程整装施工合同》第11条手写部分的“其他约定事项”以及郭国义提交的证据，原审认定双方的装修期间为90个工作日并无不当。亿佰伴公司主张工程量有增加而导致装修期间延长，但未能提供证据证明双方就装修期间有另行约定，结合原审查明的涉案房屋装修结束时间为2019年7月6日，原审按照双方合同第十一条的约定支持郭国义主张每天200元的违约金符合法律规定，本院予以维持。综上所述，上诉人亿佰伴公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费700元，由上诉人信阳亿佰伴装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 宏审判员 邰本海审判员 张 杰二〇一九年十二月四日法官助理任明乐书记员张静