贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黔26刑终211号原公诉机关贵州省岑巩县人民检察院。上诉人（原审被告人）吴华荣，曾用名吴宜翀，男，1990年10月14日出生于贵州省岑巩县，侗族，初中文化，无业，现住贵州省岑巩县。2006年1月20日因犯抢劫罪被岑巩县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2008年6月4日因犯故意伤害罪被岑巩县人民法院判处有期徒刑二年；2013年3月12日因犯贩卖毒品罪被岑巩县人民法院判处有期徒刑一年；2015年7月13日因犯非法持有毒品罪被贵州省玉屏侗族自治县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2017年7月26日被贵州省玉屏侗族自治县公安局责令社区戒毒。2019年2月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被岑巩县公安局民警抓获，同年2月17日被岑巩县公安局刑事拘留，同年3月26日被执行逮捕，现羁押于岑巩县看守所。原审被告人刘远铭，男，1992年5月29日出生于贵州省岑巩县，侗族，初中文化，务农，住贵州省岑巩县。2013年12月6日因殴打他人被岑巩县公安局行政拘留十五日。2018年因吸食毒品被镇远县公安局罚款500元。2019年2月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被岑巩县公安局刑事拘留，同年3月26日被执行逮捕，现羁押于岑巩县看守所。原审被告人欧国东，男，1993年1月28日出生于贵州省岑巩县，汉族，专科文化，无业，现住贵州省岑巩县。2016年9月14日因吸食毒品被岑巩县公安局行政拘留十日。2019年2月22日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被岑巩县公安局刑事拘留，同年3月26日被执行逮捕，现羁押于岑巩县看守所。贵州省岑巩县人民法院审理岑巩县人民检察院指控原审被告人吴华荣、刘远铭犯贩卖毒品罪，被告人欧国东犯容留他人吸毒罪一案，于2019年9月20日作出（2019）黔2626刑初80号刑事判决。原审被告人吴华荣不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黔东南苗族侗族自治州人民检察院指派检察员张梁出庭支持履行职务，上诉人吴华荣到庭参加诉讼，现已审理终结。原判认定，一、2019年1月11日至2月16日期间，被告人吴华荣多次贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给他人，具体犯罪事实如下：(一）被告人吴华荣贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员王某的犯罪事实：1.2019年1月11日21时许，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇思州高第二单元其家楼下以微信转账的方式贩卖300元的毒品甲基苯丙胺给王某。2.2019年1月25日21时许，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇思州高第二单元其家楼下以微信转账的方式贩卖300元的毒品甲基苯丙胺给王某。3.2019年2月14日凌晨5时许，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇思州高第二单元其家楼下以微信转账的方式贩卖300元的毒品甲基苯丙胺给王某。4.2019年2月15日凌晨4时许，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇思州高第二单元其家楼下以微信转账的方式贩卖300元的毒品甲基苯丙胺给王某。5.2019年2月16日20时许，王某欲向吴华荣购买毒品甲基苯丙胺，遂通过微信转账200元给吴华荣，随即安排欧国东、冉某1去到岑巩县人民医院一楼大厅找吴华荣拿毒品，后欧、冉二人在岑巩县人民医院被岑巩县公安局禁毒民警抓获。(二）被告人吴华荣贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员周某的犯罪事实：1.2019年2月8日21时许，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇红磨坊KTV对面马路上以微信转账的方式贩卖400元的毒品甲基苯丙胺给周某。2.2019年2月10日21时许，被告人吴华荣在岑巩县名豪KTV正门口以微信转账的方式贩卖600元的毒品甲基苯丙胺给周某，随后周某将毒品带回一宾馆内，与吴某1一起吸食。到当天22时许，周某又微信转账300元给吴华荣购买毒品，后周某与吴某1在名豪KTV正门口的一棵树下拿到毒品甲基苯丙胺。（三）被告人吴华荣贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员刘某的犯罪事实：1.2019年2月13日11时许，被告人吴华荣在岑巩县政府广场对面首佳通讯店附近以微信转账的方式贩卖300元的毒品甲基苯丙胺给刘某。2.2019年2月16日下午17时许，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇思州高第二单元其家楼下以微信转账的方式贩卖300元的毒品甲基苯丙胺给刘某。（四）2019年2月13日15时许，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇思州高第二单元其家楼下以微信转账的方式贩卖300元的毒品甲基苯丙胺给吴某1。（五）2019年2月15日下午14时许，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇思州高第二单元其家楼下以现金交付方式贩卖300元的毒品甲基苯丙胺给李某。（六）2019年2月15日，被告人吴华荣在岑巩县思阳镇思州高第二单元其家楼下贩卖700元的毒品甲基苯丙胺给刘远铭；2019年2月16日12点40分左右，被告人吴华荣在岑巩县思旸镇思州高第二单元其家楼下以微信转账的方式贩卖280元的毒品甲基苯丙胺给刘远铭。二、2019年2月期间，被告人刘远铭为了给三穗县吸毒人员杨某代购毒品甲基苯丙胺，向吴华荣购买毒品，刘远铭从中分食毒品或赚取差价，具体犯罪事实如下：1.2019年2月14日早上8时许，杨某通过微信转账900元给刘远铭让其代购毒品，随后刘远铭实际以700元的价格向吴华荣购买得毒品甲基苯丙胺，通过出租车带到三穗县交给杨某，刘远铭从中赚取差价200元。2.2019年2月16日下午，杨某通过微信转账700元给刘远铭购买毒品甲基苯丙胺，刘远铭随即又通过微信转账700元给被告人吴华荣购买毒品，并安排李某去岑巩县人民医院找正在输液的吴华荣拿毒品，因当时被告人吴华荣装有毒品甲基苯丙胺的手包被其妻子涂某拿回家，李某未拿到毒品。当日20时许，岑巩县公安局民警在岑巩县人民医院将被告人吴华荣抓获，后在涂某带回家中的手包内缴获毒品疑似物14小包，经称量净重4.32克。所缴获的毒品疑似物经贵州省铜仁市公安局物证鉴定中心鉴定，该疑似物中含有甲基苯丙胺成分。三、2019年2月14日至2月16日，被告人欧国东容留吸毒人员王某、刘某、冉某1在岑巩县思旸镇新兴大道岑信大厦二单元10楼其家中吸食毒品甲基苯丙胺5次，具体犯罪事实如下：1.2019年2月14日凌晨5时许，被告人欧国东容留吸毒人员王某在其家中共同吸食毒品甲基苯丙胺；2.2019年2月14日20时许，被告人欧国东容留吸毒人员王某、冉某1、刘某在其家中共同吸食毒品甲基苯丙胺；3.2019年2月15日6时许，被告人欧国东容留吸毒人员王某、刘某在其家中共同吸食毒品甲基苯丙胺；4.2019年2月15日11时许，被告人欧国东容留吸毒人员王某、冉某1、刘某在其家中共同吸食毒品甲基苯丙胺；5.2019年2月16日凌晨2时许，被告人欧国东容留王某、冉某1、刘某在其家中共同吸食毒品甲基苯丙胺。另查明，被告人吴华荣、刘远铭、欧国东被抓获后，岑巩县公安局依法扣押了吴华荣的honorC8黑色手机一部、现金1850元，依法扣押了刘远铭的vivo黑色手机一部以及欧国东的huawei金色手机一部，被查获的毒品4.32克已依法扣押并上交黔东南州公安局禁毒支队。原判认定上述事实有下列证据予以证实：（一）证人证言1、证人王某的证言；2、证人周某的证言；3、证人刘某的证言；4、证人吴某1的证言；5、证人李某的证言；6、证人杨某的证言；7、证人冉某1的证言；8、证人吴某2的证言；9、证人涂某的证言。（二）被告人的供述与辩解1、被告人吴华荣的供述与辩解；2、被告人刘远铭的供述与辩解；3、被告人欧国东的供述与辩解。（三）书证1、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、在押人员体检表；2、户籍证明；3、抓获经过；4、扣押决定书及清单、提取扣押笔录及照片；5、黔东南州公安局禁毒支队收据；6、现场检验报告书；7、调取证据通知书及调取证据清单；8、刑事判决书以及行政处罚决定书；9、情况说明。（四）鉴定意见即铜仁市公安司法鉴定中心检验报告。（五）勘验检查、辨认、称量笔录1、现场勘验检查笔录及照片；2、称量、提取笔录及照片；3、手机提取笔录及照片；4、辨认笔录及照片；5、指认笔录。（六）视听资料电子证据检查工作记录以及查获视频。原判认为，被告人吴华荣明知是毒品而非法予以贩卖，且系多人多次，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；被告人刘远铭以牟利为目的为他人代购毒品，其行为构成贩卖毒品罪；被告人欧国东二年内多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人吴华荣在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人刘远铭、欧国东在公安机关一般性排查询问时主动交代自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人吴华荣的辩解，与审理查明的事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第（二）项之规定，判决如下判决：一、被告人吴华荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年五个月，并处罚金人民币6000元。二、被告人刘远铭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。三、被告人欧国东犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元。四、对扣押在案的手机三部，依法予以没收。五、对吴华荣的违法所得6280元，以扣押在案的现金1850元进行充抵，由岑巩县公安局上缴国库；对剩余4430元继续予以追缴，上缴国库。六、对刘远铭的违法所得200元，继续予以追缴，上缴国库。宣判后，原审被告人吴华荣以原判认定本人的犯罪事实存在证据不足或他人恶意作伪证，导致上诉人量刑过重为由向本院提出上诉。经审理查明：原判认定上诉人吴华荣、原审被告人刘远铭犯贩卖毒品罪，原审被告人欧国东犯容留他人吸毒罪的犯罪事实清楚，据以认定本案事实的证据原判已列述并经庭审查证属实。二审期间，上诉人未提交新的证据，本院对原判认定事实及所列证据予以确认。本院认为：被告人吴华荣明知是毒品而非法予以贩卖，且系多人多次，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；被告人刘远铭以牟利为目的为他人代购毒品，其行为构成贩卖毒品罪；被告人欧国东二年内多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。应依法追究其刑事责任。对上诉人吴华荣的上诉理由，经查：原判认定其犯贩卖毒品罪的事实既有向其购毒者王某、周某、刘某、吴某1等的证言，又有同案犯刘远铭的供述，且上诉人对贩卖给刘远铭的事实予以供认。故原判认定其贩毒的事实已形成证据锁链，不存在上诉人所称的原判认定事实证据不足的事实。原判考虑其系累得犯，且系毒品再犯，对其判处有期徒刑六年五个月并无不当。故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予以采纳。原判事实认定清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。审判长  张振宁审判员  潘年钢审判员  杨 宁二〇一九年十二月十七日法官助理向敏书记员胡芮