文书内容湖南省怀化市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019）湘12行终217号上诉人（原审原告）金桂婵，女，1954年11月19日出生，汉族，住湖南省沅陵县。被上诉人（原审被告）沅陵县七甲坪镇人民政府，地址怀化市沅陵县七甲坪。法定代表人佘凯，镇长。上诉人金桂婵因与被上诉人沅陵县七甲坪镇人民政府不履行法定职责纠纷一案，不服怀化铁路运输法院（2019）湘8603行初44号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院查明,2018年6月，金桂婵向沅陵县七甲坪镇人民政府口头反映邻居违法扩建房屋损害其合法权益，要求依法处理。2018年12月28日，金桂婵又向其提交了书面材料，举报邻居全兴楚违法扩建房屋，要求依法查处。沅陵县七甲坪镇人民政府指导七甲坪社区人民调解委员会进行了调解，未能达成调解协议。金桂婵认为沅陵县七甲坪镇人民政府未履行法定职责，遂诉至原审法院，请求确认其不履行法定职责的行政行为违法，判令依法处理全兴楚非法扩建的房屋。另查明，案外人全兴楚座落于沅陵县的城镇住宅用地,于2009年9月获准登记颁发沅国用（2009）第1534号国有土地使用权证。原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第三项规定,提起行政诉讼应当有具体的诉讼请求和事实根据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（一）项规定,不符合行政诉讼法第四十九条规定的,已经立案的,应当裁定驳回起诉；第九十三条第二款规定,人民法院经审理认为原告所请求履行的法定职责或者给付义务明显不属于行政机关权限范围的,可以裁定驳回起诉。根据上述规定,公民、法人或者其他组织起诉行政机关不履行法定职责的,其前提是该行政机关应当具有相应的法律法规明确规定的职责。根据职权法定的行政法基本原则,行政机关没有相应的职责,也就谈不上不履行法定职责,公民、法人或者其他组织起诉行政机关不履行法定职责也就缺乏事实根据和法律基础。《中华人民共和国土地管理法》第六十六条规定，县级以上人民政府土地行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查；第七十六条规定，未经批准非法占用土地的，应由县级以上人民政府土地行政主管部门进行查处。根据该规定，金桂婵所请求履行依法查处违法用地职责，明显不属于被告七甲坪镇人民政府的职责范围。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。根据上述法律规定，乡、镇人民政府仅对在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，具有查处的法定职责。该案中，案外人全兴楚已于2009年9月获准登记颁发的国有土地使用权证，系座落于沅陵县的城镇住宅用地，不属于乡、村庄规划区范围，金桂婵申请沅陵县七甲坪镇人民政府对全兴楚在其城镇住宅用地基础上的扩建行为进行查处，显然不在乡、镇人民政府的职责范围之内。金桂婵要求沅陵县七甲坪镇人民政府履行法定职责所依据的湘政办发〔2016〕81号、沅政办发［2017］16号，即《湖南省人民政府办公厅关于加强农村建房管理的通知》、《沅陵县农村建房管理办法（试行）》，仅适用于集体土地上的农村村民新建、扩建、改建住宅的用地、规划、建设管理，并不适用该案。综上，金桂婵的起诉不符合法定的起诉条件。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（一）项、第九十三条第二款之规定，裁定：驳回金桂婵的起诉。案件受理费50元退还给金桂婵。上诉人金桂婵上诉称，1、上诉人在多次口头诉求被被上诉人拒绝的情况下，于2018年12月28日邮寄三份邮件，其中两份邮件是申请书，另一份是举报信。被上诉人没有向上诉人告知任何关于非法建筑物占地案的处理意见。依据湖南省实施《中华人民共和国城乡规划法》办法第四十四条第二款及沅政办发（2017）16号第三十一条规定，被上诉人没有履行行政职责，将非法建筑物占地案件移交职权部门处理。2、镇国土资源所行政职责单位，是县国土资源局的派出机构，而被上诉人是该行政职责部门所在地的领导，被上主失应履行有权必有责，权责统一的原则，依据国土资发（2010）28号第十二条第二项、第三项之规定，被上诉人没有履行巡查工作到位，报告工作及时制止措施得力等行政职责，致使与被上诉人一墙之隔，距行政办公室200米处的非法建筑物从开工到竣工无人问责，造成对他人的财产受到侵害。3、依据湖南省实施《中华人民共和国土地管理法细则》第四十二条第二项之规定，被上诉人没有履行该法规赋予的权力，行使对非法建筑物的占地行政处罚。违背法无授权不可为，法无禁止可为的法定职责必须为的原则，非法的建筑造成了危害他人又危害自己。请求撤销怀化铁路运输法院（2019）湘8603行初44号行政裁定；支持上诉人的诉讼请求，本案上诉费用由被上诉人承担。各方当事人所提交的证据材料均已随案移送本院。依照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》的规定，本院对本案证据材料进行了审核。本院审理查明的基本事实与一审认定无异，予以确认。本院认为，本案系不履行法定职责纠纷。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第六项规定，申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复，公民、法人或者其他组织因此提起诉讼的，人民法院应当受理。此处的法定职责，系指行政机关依据法律、法规或者规章等规定，具有针对行政管理相对人申请直接进行处理、直接解决行政管理相对人诉求的职责，不应包括上级行政机关对下级行政机关、本级人民政府对所属工作部门的层级监督、内部管理职责。行政管理相对人对具有管辖职权的行政机关的处理不满意，可以向上级行政机关或者同级人民政府投诉、举报、反映，要求上级行政机关或者同级人民政府监督、督促具有相应管辖职权的行政机关依法履行职责；上级行政机关或者同级人民政府也有权依据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》及相关法律规定起先相应处理。但行政管理相对人对上级行政机关或者同级人民政府的处理不服，以上级行政机关或者同级人民政府为被告，要求人民法院责令上级行政机关或者同级人民政府履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责的，一般不属人民法院行政诉讼的监督范围。本案中，上诉人金桂婵要求被上诉人沅陵县七甲坪镇人民政府履行查处违法建筑物的法定职责，经人民法院审理后，认为依法不属于乡、镇人民政府的法定职责范围之内，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第二款，金桂婵所请求履行的法定职责或者给付义务明显不属于行政机关权限范围的，可以裁定驳回起诉；上诉人金桂婵可以另寻救济途径来主张自己的合法权益。故原审法院裁定驳回起诉正确。上诉人金桂婵的上诉理由本院不予采信，应当予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。                          审判长                            王立志                                审判员                            肖尊启                                审判员                            李容容                                二○一九年十二月十七日                                法官助理                            李建丰                                书记员                            龚小芳