吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉02民终2617号上诉人（原审被告）：王晓燕，女，1968年3月23日出生，汉族，住吉林省吉林市船营区云峰胡同3号。委托诉讼代理人：于旭东，吉林途律律师事务律师。被上诉人（原审原告）：刘晶波，女，1960年1月12日出生，汉族，住吉林省吉林市丰满区恒山西路149-5-41号。原审被告：刘志忠，男，1969年11月3日出生，汉族，住吉林省敦化市大石头镇林海委一组。原审被告：韩云飞，男，1985年8月19日出生，汉族，住吉林省敦化市大石头镇黎明委十一组，原审被告：洪英，女，1962年11月5日出生，汉族，住吉林省敦化市大石头镇黎明委十一组。原审被告：王杨，女，1987年2月1日出生，汉族，住吉林省吉林市丰满区前二道乡王相村六组。上诉人王晓燕因与被上诉人刘晶波，原审被告洪英、刘志忠、王杨、韩云飞民间借贷纠纷一案，不服吉林市丰满区人民法院（2019）吉0211民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王晓燕上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当，确有错误。1.一审认定王晓燕为担保人错误，应当认定王晓燕为证人。王晓燕在担保人处签名不是真实意思表示，王晓燕就是证明人，有录音为证。且王晓燕在刘晶波与洪英于2016年9月21日签订首次15万元的借款借据时就是签的证明人，而不是担保人。因此在2017年10月1日刘晶波再次找王晓燕签字时，王晓燕也认为是证明人。2.一审认定刘晶波于2016年10月20日以现金形式出借给洪英3万元、2017年5月以现金形式出借给洪英4万元，没有事实及法律依据。刘晶波没有提供该两笔现金交付的证据，法院予以认定缺乏事实依据，故一审法院认定上述两笔借款是错误的。综上，原审法院认定事实不清，适用法律不当，应予撤销。刘晶波辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请请求驳回上诉，维持原判。刘志忠、韩云飞、洪英、王杨二审期间均未进行答辩。刘晶波向一审法院起诉请求：1.洪英偿还刘晶波借款本金28万元及利息（利息从2017年10月22日起按月利率2％支付至本金清偿之日止）；2.刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞对第一项诉讼请求承担连带责任。一审法院认定事实：2016年9月21日，洪英向刘晶波借款15万元，当日刘晶波预先在本金15万元中扣除9000元利息后通过银行将借款14.1万元汇入洪英账户，后洪英为刘晶波出具15万元收条一份。2016年10月20日刘晶波以现金形式出借给洪英3万元。2017年5月份刘晶波以现金形式出借给洪英4万元。2017年10月1日，洪英对上述借款本金21.1万元及利息6.9万元结算后将利息计入后期借款本金并为刘晶波重新出具28万元借据一份，双方约定利息按月利率2％计算，按月付息。还款日期为2018年10月1日。借款人洪英及担保人刘志忠、王杨、韩云飞签字捺押。当日，刘晶波及洪英在吉林市第三人民医院找到王晓燕，王晓燕在担保人处签字。后洪英一直未偿还刘晶波上述借款及利息并与刘晶波失去联系至今。一审法院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可以认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”2016年9月21日刘晶波实际出借给洪英的借款本金为14.1万元，后续两次借款合计7万元，共计借款本金为21.1万元。2017年10月1日洪英为刘晶波重新出具的债权凭证中的借款本金，已超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和。故此刘晶波主张的洪英偿还其借款本金28万元的请求，按最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和予以支持。王晓燕以其仅为证明人为由进行抗辩，其向一审法院提供的相关证据不足以推翻借据中担保人处的名字是其本人书写的事实且其也承认担保人处的名字王晓燕是其本人书写，另刘晶波在庭审中也一直未承认王晓燕仅为证明人的事实，故此，王晓燕的抗辩主张不予采信。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”刘晶波与刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞对保证方式没有约定，故此，刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞应按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”本案中，主债务履行期届满之日2018年10月1日，刘晶波于2019年1月2日向一审法院提起诉讼，要求担保人在主债务履行期届满之日起六个月内承担保证责任，应予支持。判决：一、洪英于判决生效之日起5日内偿还刘晶波借款本金256309元（14.1万元＋3万元＋4万元＋35156元（以14.1万元为基数从2016年9月21日起至2017年9月30日止按月利率2％计算）＋6.9万元（以3万元为基数从2016年10月20日起至2017年9月30日止按月利率2％计算）＋3253元（以4万元为基数从2017年5月31日起至2017年9月30日止按月利率2％计算）），并以256309元为基数从2017年10月22日起至实际偿还之日止按月利率2％计算支付利息（具体数额以实际执行时计算为准）；二、刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞对判决主文第一项承担连带给付责任，刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞给付后，有权向洪英追偿；三、驳回刘晶波的其他诉讼请求。案件受理费5500元、公告费600元、保全费1920元，合计8020元，由洪英、刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。王晓燕二审期间提供了2016年9月21日当时打印的借据一份，证明：15万元借款的借款过程和王晓燕是证明人。刘晶波质证称：对该证据的真实性有异议，不能证明是2016年9月21日打印的，与本案无关。刘晶波二审期间提供了刘晶波中国建设银行个人活期账户交易明细，证明：3万元现金是交付给洪英的，4万元是从银行取了2.76万元，又从家中凑了钱，共4万元交给了洪英。王晓燕质证称，该证据只能证明刘晶波个人银行存款支取的情况，不能证明该两笔款项交给了洪英。本院对王晓燕、刘晶波提供的证据评判认为，王晓燕提供的借据中仅有王晓燕的签名，并没有刘晶波的签名，无法证明其要证明的事实，本院不予采信；刘晶波提供的交易明细是银行出具的，本院对其真实性予以采信。本院经审理查明：2017年10月1日，洪英作为借款人，刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞作为担保人出具借据一份。借据中写明：因吉林市龙潭区弘晟泡沫板厂资金周转，今向刘晶波借款人民币大写贰拾捌万元整（小写280000元），利息按月息2%计算，按月付息。还款日期为2018年10月1日，如到期不还违约金按日500元支付给出借人，发生纠纷时的法院诉讼费用及律师代理费用均由借款人承担，借款人同意法院强制执行。坐落在船营区昌茂花园28号楼3单元17楼72号洪英房做抵押。刘晶波自认该借据中的28万元包括本金22万元，利息6万元，2017年10月1日6万元没有发生。2016年9月21日，刘晶波通过银行汇款14.1万元给洪英。2016年10月8日，刘晶波取款3万元，后以现金方式将该3万元借给洪英。2017年4月15日，刘晶波取款2.76万元，后以现金方式将该2.76万元借给洪英。本院认为，王晓燕在2017年10月1日的借据中在担保人处签名，王晓燕作为完全民事行为能力人，应当承担其行为的法律后果，应认定王晓燕为保证人。王晓燕提供的证据不足以证明其只是证明人的主张，故一审判决王晓燕作为保证人承担连带给付责任，并无不当。关于涉案借款的本金问题。借据中虽然写明的借款金额为28万元，但刘晶波自认该28万元中包含利息，洪英现又无法联系，故本案应根据刘晶波提供的证据来认定实际出借款项的本金数额为19.86万元。关于本案的借款利息问题。刘晶波自认2017年10月1日6万元利息没有发生，其起诉时主张的利息是从2017年10月22日起按月利率2%支付至本金清偿之日止。借据中约定的利息也是按月息2%计算。因此，本案的借款利息应以本金19.86万元为基数，自2017年10月22日起至实际给付之日止，按月息2%计算。综上所述，王晓燕的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十三条、第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销吉林市丰满区人民法院（2019）吉0211民初19号民事判决；二、洪英于本判决生效之日起立即给付刘晶波借款本金19.86万元及利息（以本金19.86万元为基数，自2017年10月22日起至实际给付之日止，按月息2%计算）；三、刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞对本判决主文第二项承担连带给付责任，刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞给付后，有权向洪英追偿；四、驳回刘晶波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5500元，由刘晶波负担1228元，由洪英、刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞共同负担4272元；二审案件受理费7439元，由刘晶波负担3167元，由洪英、刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞共同负担4272元；保全费1920及公告费，由洪英、刘志忠、王晓燕、王杨、韩云飞共同负担。本判决为终审判决。审判长 王 浩审判员 郭立坤审判员 赵翠霞二〇一九年十二月四日书记员 赵 鹏（此件共8页，印15份）