湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终3061号上诉人（原审原告）：孙某，女，1986年6月25日出生，汉族，住宜昌市点军区。上诉人（原审原告）：郑钦丞，男，2016年5月1日出生，汉族，住宜昌市点军区。法定代理人：孙某，郑钦丞母亲。二上诉人共同委托诉讼代理人：易海燕，湖北诚弘律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司夷陵支公司，住所地宜昌市夷陵区发展大道151号。统一社会信用代码914205003434937917。负责人：曹代华，公司经理。委托诉讼代理人：杨瑜，湖北邦理律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭勇，男，1989年8月20日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。上诉人孙某、郑钦丞因与被上诉人天安财产保险股份有限公司夷陵支公司（以下简称天安公司）、郭勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省宜昌市夷陵区人民法院（2019）鄂0506民初1706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙某、郑钦丞上诉请求：撤销湖北省宜昌市夷陵区人民法院（2019）鄂0506民初1706号民事判决，依法改判。事实及理由：一、一审没有认定郑钦丞父亲郑涛的护理，少计算护理费18000元。一审中，提交了郑钦丞的病历资料，郑钦丞病情严重，必须24小时护理，24小时护理必须换休。医嘱加强护理就是24小时护理，而一审并未对医嘱“加强护理”认定为需要两人护理。一审没有支持两个人护理费，更没有按照实际护理人员郑涛的实际误工损失支持误工费是认定事实错误。二、一审只支持郑钦丞武汉门诊治疗期间住宿费4000元，没有完全考虑支持郑钦丞门诊治疗期间交通费、住宿费、伙食费，请求酌情增加支持8000元。郑钦丞因交通事故伤势较重，从2018年7月3日发生交通事故后从事发地医院、宜昌市中心医院到后期多次在武汉儿童医院转诊、复诊，这期间里支付了巨额的住宿费、伙食费、交通费，一审只认定2018年10月至11月在武汉儿童医院门诊治疗，酌情支持4000元住宿费，不认定之前和之后的门诊治疗，这与事实不符，属于认定事实错误。有病历记录的2018年9月8日出院至9月17日住院期间门诊1次，10月2日出院以后至2019年1月以前门诊治疗12次，2019年3月门诊治疗2次。如果只按门诊治疗期间支持住宿费，那么也要酌情考虑往返的交通费和期间的住宿费、伙食费才合理合法。三、一审少认定郑钦丞矫形器、护理垫、造口护理、小百肽、祛疤等特殊用品3047.1元。因交通事故伤势较重，在住院和门诊治疗期间，医嘱明确需要喂食小百肽、养乐多等营养补剂，加强伤口护理，脚畸形需矫正等，实际有票据支出的就有15614元，但一审扣减的部分没有说明事实和理由。四、一审少计算孙某误工费3197.1元。一审仅以出院医嘱全休三个月，未考虑医疗机构出具的全休三个月后还要继续回院手术治疗，未将医疗机构建议的回院手术治疗以及手术后全休时间一并计算。孙某因交通事故实际误工半年多时间，法医鉴定150天，一审只按出院医嘱全休三个月加住院31天，认定误工期121天错误。因此，一审少计算30天误工费106.57X30=3197.1元。天安公司、郭勇辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。张宗全向一审法院起诉请求：1.判令天安公司在交强险和商业险范围内支付孙某保险金44800.76元，支付郑钦丞408866.49元；2.判令郭勇承担保险责任以外不足部分。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。2018年7月3日11时，郭勇驾驶鄂Ｅ×××××号中型自卸货车行使至夷陵区××羊角山村××组路段时，与路边行人孙某、郑钦丞相撞，造成孙某、郑钦丞受伤的交通事故。2018年7月19日，宜昌市公安局夷陵区分局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定郭勇负事故全部责任，孙某、郑钦丞无责任。孙某伤后被送至宜昌市中心人民医院住院治疗31天，出院诊断为：左侧胸壁软组织损伤、左侧腰背部软组织损伤、左侧腰背部肌间血肿、腰1.2.3左侧横突骨折、左侧腰背部筋膜炎、左胫骨平台外侧及腓骨头骨挫伤。出院医嘱为：出院后继续康复治疗，一月后择期行髂腰部扩创术；定期复查，加强营养，不适随诊；全休叁月。孙某共支付检查、治疗费用15191.06元。2019年3月20日，宜昌大公法医司法鉴定所评定孙某后续治疗费为4000元，误工损失日为150日、护理时限为60日、营养时限为60日，孙某支付鉴定费1400元。郑钦丞伤后被送往宜昌市中心人民医院住院治疗14天，后因伤情严重转院至武汉儿童医院住院治疗53天，出院诊断为：多发性撕裂伤（会阴部、骶尾部）、下肢皮肤缺损、股骨骨折、髋臼骨折、创伤性会阴裂伤、创伤性肛门裂伤、开放性臀部损伤、下肢撕脱伤、结肠造口状态、低色素性小细胞贫血、低蛋白血症、创伤后伤口感染、鼻窦滴漏综合征、小腿多处开放性伤口。出院医嘱为：洁悠神及绿碘外用，复方黄柏液及龙珠软膏外用；注意伤口护理及肛周护理，加强营养，给予高热量、高蛋白、高纤维素易消化饮食。同年9月17日，郑钦丞因结肠造口状态再次至武汉儿童医院住院行结肠造口闭合术。郑钦丞住院治疗15天，出院医嘱为：注意休息与饮食，加强护理。保持伤口清洁干燥，继续伤口换药，不适随诊。郑钦丞三次住院共支付住院医疗费255231.72元。郑钦丞出院后门诊检查治疗数次，支付医疗费5843.31元。2019年3月25日，宜昌大公法医司法鉴定所评定郑钦丞轻度肛门失禁的伤残程度为九级、致肠损伤后行乙状结肠部分切除术后的伤残程度为九级；后续治疗费为8000元人民币；护理时限为从受伤之日起至伤残评定前1日止，营养时限为120日。支付鉴定费2200元。一审同时认定，郭勇驾驶的鄂Ｅ×××××号中型自卸货车在天安公司投保了交强险及保险金额为100万元的商业三者险，此次交通事故发生在保险合同期间。事故发生后，郭勇垫付医疗费用等32290元，天安公司已支付费用20万元。一审法院认为：天安公司、郭勇承认孙某、郑钦丞的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事赔偿责任。本案中，郭勇在本起交通事故中负全部责任，孙某、郑钦丞无责任。故郭勇应对孙某、郑钦丞的损失承担全部民事赔偿责任。关于孙某、郑钦丞的各项经济损失：孙某请求的医疗费19191.06元，有诊断证明、住院及门诊票据、法医鉴定等相互印证，予以认定；请求的护理费6394.20、鉴定费1400元符合法律规定，予以认定；请求的住院伙食补助费1550元标准过高，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准认定930元（30元/天×31天）；主张的误工费期限过长，根据孙某的住院天数及出院医嘱，认可误工天数121天，故其误工费为12894.97元（106.57元/天×121天）；主张的营养费标准过高，认定1200元（20元/天×60天）；请求的交通费622元，酌情认定300元；请求的住宿费858元不符合法律规定，不予支持。综上，孙某的经济损失为42310.23元。郑钦丞请求的住院和门诊检查治疗费用及后期治疗费用269075.03元符合法律规定，予以认定；请求的住院伙食补助费4100元，考虑到郑钦丞主要在武汉住院，予以认定；请求的残疾赔偿金158493元、鉴定费2200元符合法律规定，予以认定；请求的护理费，考虑到郑钦丞年幼且损伤较大，结合法医鉴定，认定护理时间为264天，但因郑钦丞并未提供证据证明需要两人护理，也未提供足够证据证明其父亲郑涛长期在家护理。故参照2019年度居民服务业年平均工资标准认定护理费为28134.48元（106.57元/天×264天）；请求的住宿费，考虑到确需要到武汉治疗，结合提供的门诊病历和门诊医疗费发票，应认定2018年10月至11月长期在武汉市儿童医院门诊治疗的事实，请求的住宿费符合法律规定，应予支持，但其数额过高，结合提供的房屋租赁合同，酌情支持2个月的住宿费4000元；请求的营养费12000元标准过高，认定2400元（120天×20元/天）；请求的交通费，考虑到在武汉检查治疗，其家人探望照顾、往返均需发生交通费实际支出，酌情认定1100元；请求的购买矫形器、护理垫、造口护理、小白肽等支出的15614元，因原告的医嘱及会诊记录中载明“高度营养风险、营养摄入不足”，明确要求喂食小白肽、养乐多等，且出院记录中载明要加强伤口护理、门诊病历中有“右足内收畸形”，要求矫正的记载，故购买矫形器、奶粉及护理用品的费用应纳入赔偿范围，结合医嘱及提供的票据和购物明细，认定该费用为12566.90元；请求的精神损害抚慰金，考虑到郑钦丞多次手术，伤残程度较重，结合当地平均生活水平，酌情支持8000元。故郑钦丞的经济损失合计490069.41元。综上所述，孙某、郑钦丞因此次交通事故造成的经济损失合计532379.64元。因郭勇驾驶的鄂Ｅ×××××号中型自卸货车在天安公司投保了交强险和100万元的商业三者险，因此孙某、郑钦丞的上述损失应当由天安公司在交强险和商业三者险限额内依法赔付。对天安公司辩称要求核减非医保用药的理由，因其并未提供具体项目和数额，也未说明核减的明细和理由，故对其辩称理由不予采信。天安公司已支付20万元，鉴定费3600元按约定不应由天安公司负担。故天安公司还应支付赔偿款328779.64元。郭勇垫付的32290元在扣除其应当承担的鉴定费3600元后应由孙某、郑钦丞退还28690元，此款由天安公司从赔偿给孙某、郑钦丞的款项中直接赔付给郭勇。基于上述理由，一审遂依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、天安公司于判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险及商业三者险限额内赔付孙某、郑钦丞医疗费、误工费、后期治疗费等各项经济损失300089.64元。二、天安公司于判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付郭勇垫付的医疗费用28690元。三、由郭勇赔偿孙某、郑钦丞法医鉴定费3600元（已支付）。四、驳回孙某、郑钦丞的其他诉讼请求。一审同时决定一审案件受理费减半收取1384元，由郭勇负担。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案二审争议的焦点为一审在计算孙某、郑钦丞相关赔偿项目上是否计算有误。对孙某、郑钦丞认为计算有误的项目，本院分别评述如下：1.关于孙某的误工天数，考虑到孙某因腰1-3左侧横突骨折及左膝关节损伤需进行后续治疗，对孙某的误工天数应按鉴定意见载明的150日计算较为合适，故应增加孙某误工费3090.53元（106.57元/天×29天）。2.郑钦丞主张其护理需按两人护理计算，因医嘱及鉴定意见均未显示郑钦丞的护理需两人护理，郑钦丞以医嘱中有“加强护理”字样而认为需按两人护理计算护理费的上诉主张无法律依据，本院不予支持。3.郑钦丞在武汉儿童医院住院治疗两次（一次53天、另一次15天），之后又到武汉儿童医院门诊治疗十二次，一审认定住宿费4000元偏低，本院酌情增加住宿费4000元。对郑钦丞请求的交通费、伙食费一审酌情认定恰当，本院予以维持。4.郑钦丞主张一审对其矫形器、护理垫、造口护理、小百肽、祛疤等特殊用品费少计算了3047.1元，本院经核实，因郑钦丞提交的相关发票中有部分用品与治疗因本次交通事故所致伤害无关（例如塑料购物袋、饭盒、塑料杯洗洁精等），故一审核减了其中的3047.1元并无不当。综上，原审判决对孙某、郑钦丞部分赔偿项目上酌情认定偏低，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省宜昌市夷陵区人民法院（2019）鄂0506民初1706号民事判决；二、天安财产保险股份有限公司夷陵支公司于判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险及商业三者险限额内赔付孙某、郑钦丞医疗费、误工费、后期治疗费等各项经济损失307180.17元；三、天安财产保险股份有限公司夷陵支公司于判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付郭勇垫付的医疗费用28690元；三、郭勇赔偿孙某、郑钦丞法医鉴定费3600元（已支付）；四、驳回孙某、郑钦丞的其他诉讼请求。一审案件受理费1384元、二审案件受理费606元，均由郭勇负担。本判决为终审判决。审判长  朱红洲审判员  聂丽华审判员  关俊峰二〇一九年十二月三日书记员  王彩霞