天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终1943号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市河东区十一经路78号万隆太平洋大厦1、19、20层。负责人：李政，总经理。委托诉讼代理人：陈鹏，男，该公司职员。被上诉人（原审原告）：付亚新，男，1954年12月29日出生，汉族，住河北省唐山市丰润区。委托诉讼代理人：胡萍萍，河北红蔷薇律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁英杰，唐山市路南区女织寨润昌法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郑刚，男，1972年2月21日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：于胜利，宁河区盛信法律服务所法律工作者。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称太平洋保险天津分公司）因与被上诉人付亚新、郑刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2019）津0117民初2886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，进行了审理。本案现已审理终结。太平洋保险天津分公司上诉请求：1.依法将（2019）津0117民初2886号判决书发回重审或改判太平洋保险天津分公司少赔偿120400.7元；2.上诉费由付亚新、郑刚承担。事实和理由：驾驶员郑刚驾驶未按照规定年检的津Ｍ×××××号小型普通客车与付亚新发生交通事故，郑刚负事故主要责任。因被保险车辆在出险时未按照规定进行年检，依据保险条款第二十四条第三款规定，此情况下保险人不承担赔偿责任。付亚新已年满65周岁，达法定退休年龄，受害人年龄超过60周岁的一般不予支付误工费，有证据证明其有固定收入的按实际减少的收入计算，付亚新一审时提交的证据并不能证明其收入以及因事故减少的收入，太平洋保险天津分公司对该损失不予认可。付亚新辩称，付亚新具备劳动能力，并依自己的劳动能力获得劳动报酬，因交通事故导致误工损失，一审法院依据鉴定报告及付亚新提供的相关误工证据，可以证明付亚新的误工损失，太平洋保险天津分公司对误工损失不认可没有法律依据，仅仅车辆年检不合格不属于法定免赔理由。太平洋保险天津分公司对其格式条款的免赔负有举证责任，一审中其并没有提供充分证据证明，请二审法院驳回上诉请求，维持原判。郑刚辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉请求，维持原判。付亚新向一审法院起诉请求：1.郑刚、太平洋保险天津分公司赔偿医疗费80180.53元、二次手术费15000元、住院伙食补助费5300元（100元/天×53天）、营养费4500元（50元/天×90天）、残疾赔偿金137523.2元（42976元/年×16年×0.2）、鉴定费5200元、精神损害抚慰金10000元、误工费20550元（3425元/月×180天）、护理费21709.7元（10600元+45056元/年÷365天×90天）、交通费1197元、车辆损失费1000元、残疾辅助器具费780元；2.诉讼费由郑刚、太平洋保险天津分公司承担。一审法院认定事实：2018年10月11日8时00分，郑刚驾驶未按规定年检的津Ｍ×××××号小型普通客车，沿梅丰公路北侧由西向东行驶至前棘坨村小新河桥西侧时，遇付亚新未戴头盔驾驶二轮摩托车，沿小新河西侧河堤由南向北行驶，两车接触碰撞，造成付亚新受伤，两车受损的交通事故。经天津市公安局宁河交警支队出具道路交通事故认定书，认定郑刚负主要责任，付亚新负次要责任。津Ｍ×××××号小型普通客车所有人为郑刚，该车在太平洋保险天津分公司投保了交强险及100万不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。付亚新为维护自身合法权益，诉至法院。一审法院认为,郑刚、太平洋保险天津分公司承认付亚新在本案中主张的事实，故对付亚新主张的事实予以确认。交警部门做出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分准确，程序合法，故予以确认。根据道路交通事故认定书，认定郑刚承担70%民事赔偿责任，付亚新承担30%民事责任。津Ｍ×××××号车辆所有人为郑刚，该车辆在太平洋保险天津分公司投保交强险及不计免赔第三者责任商业保险，事故发生在保险责任期间，故该公司应在交强险赔偿限额内先行向付亚新赔偿，超出交强险部分，在不计免赔第三者责任商业保险保额内按郑刚承担70%民事责任直接向付亚新赔偿。太平洋保险天津分公司交强险医疗费用赔偿限额款10000元已向付亚新先行垫付，故应在该公司赔偿付亚新款中扣除。关于付亚新主张的医疗费80180.53元、鉴定费5200元、残疾辅助器具费780元、二次手术费15000元，有票据及鉴定结论证实，予以确认；住院伙食补助费5300元，按100元/天标准计算，住院53天，其主张符合法律及相关规定，予以确认；营养费4500元，按50元/天标准计算，营养期90天，有鉴定结论证实，其主张符合法律及相关规定，予以确认；残疾赔偿金137523.2元，付亚新1954年12月29日出生，定残时未满65周岁，给付残疾赔偿金16年，伤残等级为一个九级，伤残系数为20%，居民户口（非农业），应按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2019年公布的上一年度城镇居民人均可支配收入42976元/年的标准计算，其主张符合法律及相关规定，予以确认；精神损害抚慰金10000元，付亚新在本次事故中存在过错，应酌减精神损害抚慰金数额，酌定7000元；误工费20550元，按工资3450元/月标准计算，误工期180天，付亚新虽已超过60周岁，但其向一审法院提交了其有固定收入的相关证据，故其主张予以支持，误工费按工资3450元/月标准计算，有4-10月份工资表证实，误工期180天，有鉴定结论证实，其主张符合法律及相关规定，予以确认；护理费21709.7元（10600元+45056元/年×90天），主张住院期间2人护理，其未提交医嘱证明，故不予支持，应为1人护理，主张护理期90日，有鉴定结论证实，予以确认，住院期间护理费，其提交了护工护理的相关证据，故予以确认，出院后护理期应为37天，护理费应按天津市统计局和天津市人力资源和社会保障局2019年公布的上一年度居民服务、修理和其他服务业45056元/年的标准计算，护理费应为15167.28元；交通费1197元，其虽向一审法院提交交通票据，但主张数额过高，酌定800元；车辆损失费1000元，付亚新、郑刚、太平洋保险天津分公司均认可500元，故予以确认。郑刚、太平洋保险天津分公司主张营养期过长不认可；付亚新超过60周岁，误工费不认可；只认可护理期住院期间；鉴定费不属于保险赔偿范围不认可；二次手术费，尚未发生，不认可；残疾辅助器具费，无医嘱，不认可，上述主张其未向一审法院提交相应的抗辩证据，故不予采纳。关于太平洋保险天津分公司主张的郑刚驾驶的车辆未年检，在商业三者险不予赔偿，其虽提交了机动车综合商业保险示范条款，但其未向一审法院提交就保险合同中的免责条款内容向投保人尽到提示和明确说明义务的相关证据，故其主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十五条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司于判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿付亚新精神损害抚慰金7000元、残疾赔偿金103000元，合计110000元；在医疗费用赔偿限额内赔偿付亚新医疗费10000元；在财产损失赔偿限额内赔偿付亚新车辆损失费500元。上述三项共计120500元，扣除医疗费垫付款10000元，实际赔偿110500元。二、中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司于判决生效后五日内在不计免赔第三者责任商业保险保额内赔偿付亚新医疗费70180.53元、住院伙食补助费5300元、营养费4500元、误工费20550元、护理费15167.28元、鉴定费5200元、二次手术费15000元、残疾辅助器具费780元、残疾赔偿金34523.20元、交通费800元，合计172001.01元的70%，即120400.7元。三、郑刚对本案赔偿之债不承担民事赔偿责任。四、驳回付亚新其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费769元，由郑刚负担538.3元，由付亚新负担230.7元。本院二审期间，太平洋保险天津分公司提交保单及保险条款以证明：投保时，太平洋保险天津分公司已就免责条款向郑刚尽到告知义务，太平洋保险天津分公司在商业险项下免责。付亚新、郑刚认为，该材料不属于新证据，且系打印件，不认可真实性，即使系郑刚签字，太平洋保险天津分公司也未尽到提示说明义务。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：太平洋保险天津分公司仅提交保单及保险条款，不足以证明其在郑刚投保时，对于格式条款尽到提示及说明义务，其主张该免责条款生效依据不足，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，经付亚新申请，天津市宁河区人民法院委托天津市天盾法医司法鉴定所对付亚新的伤残等级、误工期、营养期、护理期及后续治疗费进行评定。鉴定意见为：1.付亚新左踝关节功能障碍，评定为九级伤残。2.付亚新误工期评定为180天，其护理期评定为90天，其营养期评定为90天。3.付亚新二次手术相关费用约需人民币12000元至15000元。付亚新支付鉴定费5200元。本院认为，当事人对保险事故的发生、责任认定及付亚新除误工费以外的合理损失范围均无异议，本院不再赘述。关于付亚新误工费问题，付亚新虽然已经年满60周岁，但其一审中提交的证据，足以证实其在本次交通事故发生前，仍以自己的劳动取得固定收入。付亚新因本次事故受伤，不能继续工作，合理误工损失应予支持。一审法院结合其事故前工资情况及鉴定确定的误工期，支持付亚新误工费20550元，不超过法律可支持的付亚新误工费金额，本院予以支持。关于太平洋保险天津分公司是否在商业险项下免责问题，现有证据不能证明其在郑刚投保时，就格式条款中免除保险人的责任条款对郑刚进行了提示、说明，故免责条款不发生法律效力。太平洋保险天津分公司应在商业三者险项下对付亚新的合理损失进行赔偿。综上所述，太平洋保险天津分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费902元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓彤审判员  王 晶审判员  薛东超二〇一九年十二月十六日法官助理刘德跃书记员周由附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……