湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终7303号上诉人（原审原告）：邹序书，男，1980年6月29日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：王小芳，浏阳市公信法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：王明浪，男，1965年1月21日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：蒋会材，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李小红，女，1971年5月18日出生，汉族，住湖南省浏阳市。被上诉人（原审被告）：罗长洋，男，1968年10月25日出生，汉族，住江西省吉安市吉水县。被上诉人（原审被告）：刘纠，男，1983年5月25日出生，汉族，住湖南省浏阳市。原审第三人：浏阳市扬宏房地产开发有限公司，住所地湖南省浏阳市张坊镇白果路46号。法定代表人：李小红。上诉人邹序书、王明浪因与被上诉人李小红、罗长洋、刘纠及原审第三人浏阳市扬宏房地产开发有限公司（以下简称扬宏公司）承揽合同纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2019）湘0181民初1957号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人邹序书上诉请求：一、请求依法改判认定被上诉人支付上诉人违约金40000元；二、请求由被上诉人承担本案二审全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定上诉人与被上诉人双方约定的违约金过高，予以酌定工程款利息应自出具欠条之日起按中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算系错误；二、被上诉人应当按协议履行支付违约金给上诉人。王明浪辩称，一、工程四项根本不是王明浪发包给邹序书的，王明浪并无发包权利，邹序书提供欠条上写的王明浪签字，系见证人而非担保人，担保人是邹序书事后添加的内容，实际发包人为李小红、罗长洋；二、邹序书以承揽合同纠纷为由起诉王明浪索要劳务费用其诉讼主体不适格，请求驳回邹序书的诉讼请求。被上诉人李小红辩称，一审法院对利息的判决合情合理合法，应当予以尊重，上诉人请求支付4万元违约金违反公平原则，一审法院基于实际情况酌定工程款利息应自出具欠条之日起，按中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算适用正确，请求予以维持。上诉人王明浪上诉请求：一、请求依法将浏阳市人民法院（2019）湘0181民初1957号民事判决书中第一项第三句判决改判为罗长洋、李小红所负邹序书债务与王明浪无关，上诉人王明浪不承担连带清偿责任；二、请求由被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、邹序书所持有的王明浪作为担保人签名的欠条是虚假的，王明浪无为邹序书债权提供担保的真实意愿，一审法院认定事实错误；二、一审法院审理案件时李小红、罗长洋并未到庭参加法庭调查，作为重要当事人本人才更清楚整件事情发生的详细过程（一审仅出具证明），其当庭作出的对案情客观存在事实的陈述才能作为法院判决的依据；三、关于邹序书外墙粉刷工程款不论是法律上还是情理上都不应由王明浪承担支付责任。邹序书辩称，基于王明浪与邹序书的协议，王明浪包工包料，王明浪主张欠条中担保人签名系篡改并无事实上的依据，其上诉理由没有法律依据，请求法院予以驳回。邹序书向一审人民法院提出诉讼请求：1、李小红、罗长洋、王明浪、刘纠支付邹序书工程款199373元和违约金4万元，并按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至偿清之日止；2、诉讼费由李小红、罗长洋、王明浪、刘纠承担。一审法院查明，2015年，第三人扬宏公司在浏阳市”商住房需寻找承建施工单位，同年8月12日，王明浪及案外人刘宜清以浏阳市教育建筑公司名义与第三人扬宏公司签订《工程施工合同》，承建“银杏佳苑二期”商住房建设工程。后由于第三人扬宏公司报建审批手续问题，浏阳市教育建筑公司无法与其签订合同，王明浪、案外人刘宜清遂以自然人名义继续按第三人扬宏公司提供的图纸进行施工。2016年3月28日，邹序书与王明浪、案外人刘纠（系刘宜清之子）签订了《外墙装饰承包协议》，分包了浏阳市张坊镇银杏小区二期工程的内、外墙粉刷工程。2016年8月，粉刷完工。2018年10月3日，王明浪、案外人刘宜清将应付给外墙粉刷承包人邹序书的工程结算款209373元债务转移给李小红及其丈夫罗长洋（注：罗长洋、李小红在该案诉讼中亦认可该债务与第三人扬宏公司无关联，扬宏公司股东仅为罗长洋、李小红），罗长洋、李小红向邹序书出具了欠条，王明浪首先在欠条落款“在场人”一栏内签名，后在邹序书要求下，又在“在场人王明浪”下方重新签署“担保人：王明浪”。（注：王明浪认可欠条两处的签名“王明浪”均为其本人书写，但认为“担保人”三字系邹序书事后添加），该欠条约定工程款项分期付清，其中119373元在2019年1月30日前付清，逾期将支付违约利息4万元；余款9万元在2019年6月30日前付清。欠条出具后，李小红仅于2018年10月10日支付了1万元工程款。邹序书催款未果，遂于2019年3月8日向该院起诉。诉讼过程中，王明浪提交了一份当事人扬宏公司加盖公章并有法定代表人李小红签名的《证明》，其内容为：“证明证明人：浏阳市扬宏房地产开发有限公司，法定代表人：李小红。2015年8月证明人开发的浏阳市张坊银杏佳苑二期项目急需寻找施工单位，后因自身开发手续未完备及自然人王明浪不具备法人承包施工资质的原因，就由本证明人直接委派王明浪邀集施工民工参与施工。该银杏佳苑二期项目于2016年年底竣工。①邹序书所承包的外墙粉刷事务是由本证明人直接发生过结算发放外墙工程款，在建期间预付工程款与王明浪未发生关系。②2018年10月3日出具的欠条中有欠款负责人罗长洋、李小红签字、在场人王明浪、邹序书签字及各签字人身份证号码，无担保人签名。上述情况属实。特此证明，2019年3月1日”，并提交了一份欠条复印件，该欠条复印件主体内容与邹序书提交的欠条原件内容一致，但落款无担保人一栏，并有邹序书作为在场人的签名。以上事实，有当事人陈述、欠条、外墙装饰承包协议、证明等证据证明，并经庭审质证核实，足以认定。一审法院认为，债务应当清偿。罗长洋、李小红欠邹序书工程款199373元的事实有欠条为证，该院予以认定。根据合同法第一百零八条：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”之规定，结合该案事实，罗长洋、李小红出具欠条后，在2019年1月30日前未按约定足额支付工程款，应认定其以自己行为表明不履行合同义务，故邹序书可主张一次性支付全部剩余工程款。双方约定的违约金（工程款利息）过高，该院予以酌定工程款利息应自李小红、罗长洋出具欠条之日起，按中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算。另，涉案欠条内容，李小红、罗长洋提交的复印件与邹序书提交的原件不一致，应以邹序书提交的原件为准。在王明浪认可欠条上两处签名均为其所签，且两处签名均清晰并无笔误的前提下，王明浪作为完全民事行为能力人应知晓其在欠条两处签名所代表的不同意思表示，故王明浪认为“担保人”字迹为邹序书事后添加，与常理不符，该院不予采信。故王明浪为邹序书工程款债权提供保证担保的意思表示真实，合法有效，其应为邹序书债权承担保证责任。另，债务既已转移至罗长洋、李小红，故邹序书要求工程转包人刘纠再承担民事责任缺乏法律依据，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十七条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、罗长洋、李小红共同支付邹序书工程款199373元及利息（利息的计算方法：以199373元为基数，自2018年10月3日起，至罗长洋、李小红实际履行之日止，按中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算），限判决发生法律效力后3日内履行清楚。罗长洋、李小红相互承担连带责任。对罗长洋、李小红上述应支付的款项承担连带清偿责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回邹序书其余诉讼请求。该案受理费4885元，减半收取2442.5元，由罗长洋、李小红负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一审法院依据涉案欠条、外墙装饰承包协议、书面证明以及当事人陈述、辩解，结合案件事实及证据，对涉案争议的事项作出了详尽的分析，理由阐述充分，并在此基础上依法作出一审判决，符合客观事实，本院依法予以确认。上诉人王明浪在涉案借条上作为担保人签名，应承担相应法律后果。本案双方约定的违约金过高，一审法院予以酌定工程款利息按银行贷款利率计算，并无不妥。二审过程中，上诉人既没有新的事实，也没有新的证据证明其上诉请求，故对于邹序书、王明浪的上诉意见，本院均不予支持。综上所述，上诉人邹序书、王明浪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费4885元，由邹序书负担2442.5元，由王明浪负担2442.5元。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  欧阳宁审判员  邓 安二〇一九年十二月四日书记员  朱宇航附法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。