福建省漳州市芗城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0602刑初744号 公诉机关漳州市芗城区人民检察院。 被告人郭花兰，女，1976年12月26日出生于福建省华安县，汉族，小学文化，无固定职业，家住福建省华安县。因赌博于2013年11月22日被行政拘留十五天并处罚款三千元。因涉嫌赌博罪于2017年11月18日被刑事拘留，2017年12月15日转取保候审，2018年12月14日转监视居住，2019年11月15日被漳州市芗城区人民检察院取保候审。 辩护人王芳、林志山，福建协兴律师事务所律师。 漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉﹝2019﹞646号起诉书指控被告人郭花兰犯赌博罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员黄怡璇出庭支持公诉。被告人郭花兰及其辩护人王芳到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年9月1日至11月14日，被告人郭花兰用上家邹某2（另案处理）提供的赌博软件，用微信昵称为“杨小东”的微信号创建名为“十分快乐”的微信群，并使用微信昵称为“杨小东”和“兰兰的天”的微信号（也负责在微信群里监督参赌人员并与参赌人员沟通催款）拉人进群进行“重庆时时彩”（一种赌博方式）外围赌博，同时使用其丈夫邹某1的手机号码申请微信昵称为“米行”的微信号作为“十分快乐”微信赌博群的财务，负责收付款。被告人郭花兰每人民币10000元（以下币种均指人民币）赌资抽取70元水费，每天与邹某2进行赌资结算，经调取二人结算赌资的账单，共计802398元，其中被告人郭花兰获利35000元。 期间，参赌人员杨某、林某、刘某等人在漳州市芗城区等地利用手机进入微信群参与赌博。 被告人郭花兰于2017年11月18日主动向公安机关投案。 诉讼过程中，被告人郭兰花向本院退缴违法所得人民币35000元，并预缴罚金人民币35000元。 上述事实，被告人郭花兰在开庭审理过程中亦无异议，并有证人邹某2、邹某1、刘某，证人杨某、林某的证言及辨认笔录，银行交易明细清单、存款明细单、支付宝交易记录明细，扣押清单，归案经过，被告人户籍证明、前科说明、行政处罚决定书等证据证实，足以认定。 本院认为，公诉机关对被告人郭花兰指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人郭花兰以营利为目的，利用网络建立微信赌博群组织他人进行赌博，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。本案系共同犯罪。案发后，被告人郭花兰能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，认罪认罚，可以从轻处罚。辩护人关于被告人具有自首情节，认罪认罚，积极退赃和预缴罚金，建议对其从轻处罚并适用缓刑的意见得当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人郭花兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万五千元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 二、已扣押的作案手机二部，予以没收。 三、已追缴的被告人郭花兰的违法所得人民币35000元，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  真舜华 人民陪审员  王 静 人民陪审员  沈泽英 二〇一九年十二月十日 书 记 员  沈惠森 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： ㈠犯罪情节较轻； ㈡有悔罪表现； ㈢没有再犯罪的危险； ㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院 《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 ㈠自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 ㈡如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。