广西壮族自治区南丹县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1221民初1211号 原告：廖翠霞，女，1981年7月5日生，壮族，房产中介职业顾问，住广西南丹县。 委托诉讼代理人：姚登林，广西正营律师事务所律师。 被告：廖美兰，女，1962年8月12日生，壮族，退休工人，住广西南宁市东葛路钻石年代Ａ区。 被告：韦凌，女，1974年4月10日生，壮族，职工培训培训员，住广西南丹县。 原告廖翠霞与被告廖美兰、韦凌民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廖翠霞及其委托诉讼代理人姚登林，被告廖美兰、韦凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告廖翠霞向本院提出诉讼请求：请求被告廖美兰偿还借款70000元及违约金（违约金自2018年7月12日起按日千分之二计算）、律师服务费4000元给原告，被告韦凌负连带赔偿责任。事实和理由：2018年4月，被告廖美兰称因购房资金不足需向原告借款70000元，原告同意被告廖美兰的要求，并要求被告廖美兰提供担保人。同年4月11日，被告廖美兰立借条、担保人韦凌同意担保并在借条上签名后，原告按被告的要求将70000元转到其账户内。双方在借条上约定：“借款期限自2018年4月11日至2018年7月11日止，全部本金于2018年7月11日还清，逾期不还的违约金每日按所借款的千分之二计算。到期如不能足额归还借款，需起诉到人民法院解决产生的诉讼费、律师费、误工费等由借款人和担保人给付”。为维护自己的合法权益，原告特向人民法院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告廖美兰辩称，其本人对原告要求的还款数额和违约金有异议，因为从借款至今其本人一直都支付利息给原告，每个季度都还8400元，一共还了30000余元，故其本人已经不欠原告那么多钱了。 被告韦凌辩称，首先，原告廖翠霞与被告廖美兰最初并未约定利息，该二人在不让担保人知晓的情况下私自约定高额利息，年利率高达48%、36%不等，且被告廖美兰已经通过原告丈夫宋某的账户向原告支付了39900元利息，按照《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》的规定，以超过36%的实际年利率实施符合本意见第一条的非法放贷行为，应当受到法律的惩处，故被告廖美兰通过微信转账给原告丈夫宋某的39900元应当归还，余下30100元需还清；其次，被告韦凌作为担保人，仅为合法合规的借贷行为作担保。在本次借贷中，借贷双方存在私下协商变更借贷形式及还款形式的行为，按照担保法关于“主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的，保证人不承担民事责任”的规定，廖翠霞与廖美兰私下约定所谓的续贷、高额利息等，均隐瞒担保人，与原先借条的内容有极大的出入，故该借条的担保义务应视为无效担保，保证人韦凌应当不承担连带偿还责任；再次，被告廖美兰不能如期还款，是因为廖翠霞与廖美兰协商无期限“续贷”造成的，而且在原告所谓的多次催还借款无果的情况下，距还款期限届满后一年零两个月时间才联系担保人，而在此期间原告又再次出借一笔款项给被告廖美兰，其行为不符合常理，所以担保人认为根本不存在逾期行为，也不存在违约和违约金，而是由廖翠霞、廖美兰共同导演导致的，担保人不应承担原告所诉的费用；最后，被告廖美兰于2019年上半年将位于河池市虎山路华锡集团职工生活区住房出售，获款400000元，此房产为被告廖美兰的夫妻共同财产，其夫妻二人均为华锡集团退休职工，有正常的退休金收入，余下的30100元借款，廖美兰具有偿还能力，担保人与出借人廖翠霞无任何金钱往来，故不应对此笔借款及产生的各项费用承担任何法律责任。综上，恳请人民法院驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告对被告廖美兰提供的证据（微信转账截图）的真实性有异议，认为被告廖美兰通过微信转账给原告丈夫时并未事先告知原告，故不能确定其所转账的钱款是否是支付给原告的。后原告廖翠霞根据本院的要求，与其丈夫核实相关情况。原告廖翠霞于2019年12月2日向本院出具了一份情况说明，认可被告廖美兰转账给微信名为“大山深处有人家”的39900元，是通过原告丈夫的微信支付给原告的借款利息，故本院对被告廖美兰提供的证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月11日，被告廖美兰以资金周转困难为由向原告借款70000元，并向原告出具了一张借条，借条载明：今廖翠霞借给廖美兰人民币70000元整，借款汇入廖美兰的工行银行账户（62×××44）。借款用于商业投资，借款期限自2018年4月11日至2018年7月11日止，共3个月，全部本金于2018年7月11日还清，逾期不还的违约金每日按所有借款的千分之二计算。到期如不能足额归还借款，需起诉到人民法院解决产生的起诉费、律师费、误工费等由借款人和担保人给付。担保人确认：本人同意为借款人的上述债务向出借人承担连带责任担保，保证期限为借条出具之日起到借款偿还期限届满后两年止，担保范围及于所有借款本金、违约金、出借人实现债权的费用（起诉费、律师费、误工费）。借款人廖美兰及担保人韦凌均在上述借条上签字、捺印。原告廖翠霞于被告廖美兰出具借条当日即通过银行转账方式向被告廖美兰的银行账户内转账支付70000元。被告廖美兰从2018年7月10日开始每个季度均通过微信转账方式向原告廖翠霞之夫宋清军的微信账户内转款，转款数额共计39900元，其中2018年7月10日转款8400元，2018年10月10日转款8400元，2019年1月11日转款5400元，2019年1月12日分两次转款共计3000元，2019年4月11日分两次转款共计8400元，2019年7月12日转款4000元，2019年7月14日转款2300元。原告廖翠霞庭后于2019年12月2日向本院出具了一份情况说明，认可被告廖美兰支付给其丈夫宋清军的上述款项实际是支付给其本人的借款利息。原告在庭审中主张认为原、被告约定违约金实际上就是约定利息。原告以要求被告还款未果为由，向本院提起诉讼而引起本案。 另外，除了本案诉争借贷关系外，原告廖翠霞与被告廖美兰于2019年3月还存在一笔60000元的借贷关系，借款人系被告廖美兰，担保人并非本案被告韦凌，而是另外一人。 本院认为，本案的争议焦点为：1.原告廖翠霞与被告廖美兰之间是否存在合法有效的民间借贷关系；2.被告韦凌是否应当承担担保责任；3.原告要求被告偿还借款本金70000元、律师费4000元以及从2018年7月12日起按日千分之二计算违约金是否具有事实和法律依据。 针对本案的争议焦点，本院作如下评判： 一、关于原告廖翠霞与被告廖美兰之间是否存在合法有效的民间借贷关系的问题。 公民之间合法的民间借贷关系受法律保护。被告廖美兰向原告廖翠霞借款70000元并出具有借条，原告廖翠霞亦实际支付了70000元借款给被告廖美兰，双方之间已形成合法有效的民间借贷关系。关于被告韦凌主张原告廖翠霞与被告廖美兰之间约定利息年利率超过36%并实际实施，故该二人的行为符合《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》的规定，属于非法放贷行为。本院认为，《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》第一项规定：违反国家规定，未经监管部门批准，或者超越经营范围，以营利为目的，经常性地向社会不特定对象发放贷款，扰乱金融市场秩序，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。前款规定中的“经常性地向社会不特定对象发放贷款”，是指2年内向不特定多人（包括单位和个人）以借款或其他名义出借资金10次以上。本案中，被告韦凌并未提供证据证实原告廖翠霞符合《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》第一项规定的情形，故对其上述主张，本院不予采信。 二、关于被告韦凌是否应当承担担保责任的问题。 被告韦凌在原告与被告廖美兰的借款借条中以担保人的名义签字、捺印，同意对该笔借款进行担保，其与原告之间形成保证合同关系，双方明确约定了保证形式和保证范围，亦明确约定了保证期间（即2018年4月11日至2020年7月11日），故被告韦凌在保证期间依法应当按照约定承担连带保证责任。 虽然庭审中被告韦凌辩称原告廖翠霞存在非法放贷行为、原告廖翠霞与被告廖美兰在被告韦凌不知情的情况下私下约定高额利息，故担保行为应当无效，但由于被告韦凌并未提供证据证实原告廖翠霞符合《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》第一项规定的情形，且原告廖翠霞与被告廖美兰在借款借条上明确约定了逾期不还款应当支付违约金，被告韦凌并未提供证据证实被告廖美兰采取欺诈、胁迫等手段，使其在违背真实意思的情况下提供担保，故对被告韦凌的上述辩解意见，本院不予采信。关于原告廖翠霞与被告廖美兰在2019年3月再次发生借贷关系的问题，本院认为，本案诉争借贷关系的主合同内容并未因为原告廖翠霞与被告廖美兰再次发生借贷关系而发生改变，故该行为对被告韦凌的保证责任不构成影响。 三、关于原告要求被告偿还借款本金70000元、律师费4000元以及从2018年7月12日起按日千分之二计算违约金是否具有事实和法律依据问题。 因被告廖美兰对借款事实并无异议，只是对利息（违约金）的计付问题提出异议，故对原告要求被告廖美兰偿还借款本金70000元的诉讼请求，本院予以支持。 原、被告双方在借款借条上约定被告逾期不还的，违约金每日按所有借款的千分之二计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，虽然原、被告没有约定逾期利率，但约定了逾期还款应支付违约金以及其他费用（为实现债权产生的律师费、误工费等）。原告根据双方的约定，要求被告每日按所有借款的千分之二计算逾期还款违约金，并支付律师费4000元，其主张的上述数额已经超过年利率24%，对超过部分，本院不予支持。 被告廖美兰在2018年7月10日至2019年7月14日期间一共支付39900元的违约金给原告廖翠霞之夫宋清军，原告廖翠霞庭审后认可被告廖美兰支付给其丈夫的上述款项实际属于支付给其本人的利息，故被告廖美兰可以用已经支付的39900元对应承担的相应还款数额进行抵扣。 综上所述，被告廖美兰应归还原告廖翠霞借款本金人民币70000元及违约金（违约金以人民币70000元为基数，按24%年利率，从2018年7月12日起至实际清偿之日止）。被告廖美兰应当支付的上述违约金，可以先用其支付给原告之夫宋清军的39900元进行抵扣。抵扣后，不足部分由被告廖美兰补足；如有剩余，则可以用于抵扣本金。被告韦凌对上述款项承担连带清偿责任，保证人韦凌承担保证责任后，有权向被告廖美兰追偿。依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告廖美兰于本判决生效之日起十五日内归还原告廖翠霞借款本金人民币70000元及违约金（违约金以人民币70000元为基数，按24%年利率，从2018年7月12日起至实际清偿之日止）。被告廖美兰应当支付的上述违约金，可以先用其支付给原告之夫宋清军的39900元进行抵扣。抵扣后，不足部分由被告廖美兰补足；如有剩余，则可以用于抵扣本金； 二、被告韦凌对上述款项承担连带清偿责任，保证人韦凌承担保证责任后，有权向被告廖美兰追偿； 三、驳回原告廖翠霞的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1900元，减半收取计950元，由被告廖美兰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审 判 员 韦晓静 二〇一九年十二月十日 法官助理 叶香伶 书 记 员 韦佳丽