湖南省桂阳县人民法院执 行 裁 定 书（2019）湘1021执异63号异议人(被执行人)：郴州万华国际酒店有限责任公司，住所地湖南省桂阳县龙潭街道翡翠路（县法院旁）。法定代表人：宁顺华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张玲，系异议人公司员工，代理权限系一般代理。申请执行人：广州安普达电子技术有限公司，住所地广州经济开发区科学城彩频路7号502、504。法定代表人：谢曙光，该公司总经理。在本院执行广州安普达电子技术有限公司（以下简称：安普达电子公司）与郴州万华国际酒店有限责任公司（以下简称：万华酒店公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人万华酒店公司对本院作出的（2019）湘1021执2062号执行通知书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。异议人万华酒店公司称，请求不予执行桂阳县人民法院对郴州万华国际酒店有限责任公司下达的（2019）湘1021执2062号执行通知书。事实和理由：异议人郴州万华国际酒店有限责任公司与申请执行人广州安普达电子技术有限公司双方因建设工程施工合同纠纷一案，郴州市中级人民法院于2017年8月10日做出的湘10民特16号《民事调解书》，2017年9月20日桂阳人民法院对异议人下达（2017）湘1021执874号《执行通知书》，异议人提出异议后，桂阳县人民法院于2018年1月26日做出（2017）湘1021执874号终结执行裁定书。现申请执行人在未履行调解协议的情况下，桂阳县人民法院又对异议人做出（2019）湘1021执2062号执行通知书，为此，异议人特阐述贵院不予执行的事实与理由如下：一、申请执行人未履行调解书协议附件的约定，已违约在先。1.异议人与申请执行人在桃州市中级人民法院达成（2017）民特16号《民事调解书》涵盖两部分内容：一是调解书本身的内容。二是《调解协议附件》，调解书中明确载明《调解协议附件》作为调解协议内容的补充，并报郴州市中级人民法院附卷。2017年8月14日异议人与申请执行人达成了《调解协议附件》。因此，调解协议的内容也是本案执行的内容，由于申请执行人未履行协议约定的义务，故异议人对申请执行人要求支付款项的要求享有合法、合理的抗辩理由，并且享有不安抗辩权。2.异议人完全依照郴州市中级人民法院（2019）湘执10民特16号民事调解书的内容履约了义务，并其已经将第一次的付款义务全部履行。此后，申请执行人虽对异议人的监控系统进行了部分检修，但并没有修理完成，其余大部分设备根本没有检修，没有按照协议附件约定的义务履行完成，致使监控系统仍处于瘫疾状态无法使用，并于2017年9月11日在收据中写明“家中有事，暂时先处理现有监控部分，还有未恢复的状态”，并列出清单签字证明。3.由于申请执行人派来的技术人员没有按照协议附件约定的义务履行完成就走了。事后，异议人仍向申请执行人支付部分款项，目的就是为了让申请执行人继续派人前来维修履约双方签订的协议附件。然而，申请执行人至今仍未派技术人员前来检修。申请执行人的违约行为对异议人的合法权益造成严重损害。二、由于异议人未履行调解协议附件要求，未恢复异议人监控系统正常运行，致使申请执行人安装的监控至今仍不能正常运行，完全报废，在万般无奈的情况下万华国际酒店于2018年重新与其他监控安装公司签订购买和安装监控设备合同，新安装的监控系统安装后异议人酒店的监控系统才得以正常使用。综上所述，由于申请执行人未能按照调解书及附件的约定履行其义务，致使异议人理受巨额财产损失，同时，申请执行人履行义务也是法院强制执行的内容，为维护异议人的合法权益，特向贵院提起执行异议，申请不予执行。申请执行人安普达电子公司称，一、异议人提出的执行异议内容没有法律依据。《中华人民共和国民事诉讼法》只有第225条规定了执行行为异议和第227条规定了执行标的异议，异议人提出的执行异议申请不符合民诉法的规定。二、异议人提出的执行异议内容没有事实依据。首先，申请执行人申请执行的是生效的（2017)湘10民特16号调解书、郴仲裁字【2016】167号仲裁裁决书。调解书第一条确定了异议人应付款的金额，分期付款的时间：第二条确定了异议人如未按第一条履行付款义务，申请执行人可按仲裁裁决书申请执行。异议人只支付了调解书第一笔款项及第二笔部分款项，严重违反了调解书的约定，异议人有权按照仲裁裁决书内容申请执行。其次，所谓的调解协议附件，不是生效的裁判文书，不是桂阳县人民法院执行审查的依据与范围。调解协议附件第6点，本调解协议附件内容是双方互谅互让的结果，与案件事实无关。再次，调解书中异议人的付款义务是确定的，调解协议附件没有任何条款可以阻却异议人不履行调解书确定的义务，异议人在执行异议申请书中提出的所谓不安抗辩权没有依据。三、关于调解协议附件的实际执行情况。申请执行人收到异议人的第一笔款项后，即按附件要求派工程师对异议人的监控设施进行检修，能检修完善的基本上都做了，至于异议人在执行异议申请书中提出的所谓在收据中“家中有事，暂时先处理现有监控部分，还有未恢复的状态”，申请执行人完全不知情，异议人也没有就相关事宜与申请执行人沟通，在桂阳县人民法院转来的材料中，亦没有所谓的“收据”，退一万步讲，就算情况属实，这也不构成异议人可以不履行调解书义务。四、(2017)湘1021执874号终结《执行裁定书》，是桂阳县人民法院认为申请执行人之前申请执行的依据为郴仲裁[2016]167号《裁决书》，不符合规定为由终结的。不是异议人执行异议导致的。五、本案申请执行人于2017年2月向郴州市中级人民法院申请执行，异议人2017年6月申请撤销仲裁裁决，2017年9月桂阳县人民法院受理执行，2017年11月异议人提出执行异议，2017年12月异议人撤回执行异议，2018年2月收到桂阳县人民法院的终结《执行裁定书》。因终结执行裁定书问题，申请执行人多次与桂阳县人民法院、郴州市中级人民法院反复沟通，郴州市中级人民法院2019年8月才最终同意申请执行人按郴州市中级人民法院调解书为依据申请执行，2019年12月，又收到桂阳县人民法院转交的异议人执行异议申请书，鉴于异议人的执行异议毫无任何根据，及本案执行的实际状况，悬请桂阳县人民法院尽快驳回异议人的执行异议申请，尽快对异议人财产强制执行。本院查明，异议人万华酒店公司与申请执行人安普达电子公司建设工程施工合同纠纷一案经郴州仲裁委员会作出郴仲裁字﹝2016﹞167号裁决书仲裁结案。2017年6月19日异议人万华酒店公司向郴州市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，郴州市中级人民法院于2017年8月10日作出（2017）湘10民特16号《民事调解书》，其内容为“一、由异议人郴州万华国际酒店有限责任公司向申请执行人广州安普达电子技术有限公司支付440000元整，在调解协议生效后的七日内支付40000元整，剩余400000元分十个月付清（从2017年8月份开始），每月30日前支付40000元整，上述款项支付至以下账户：户名:广州安普达电子技术有限公司，开户行：中国工商银行广州萝岗支行，账号：36×××66；二、如异议人郴州万华国际酒店有限责任公司未按期足额支付上述第一项款项，则申请执行人按照郴州仲裁委员会作出的郴仲裁字﹝2016﹞167号裁决书向本院申请执行；三、本案案件受理费400元，减半收取200元，由异议人郴州万华国际酒店有限责任公司负担；四、异议人自愿放弃其他诉讼请求；五、双方当事人再无其他争议，本案纠纷就此了结；六、本协议自双方当事人签字后生效。上述调解协议达成之后，双方就万华酒店监控设备的善后事宜又达成了调解协议附件，作为对调解协议内容的补充，双方共同签字各持一份，并报本院附卷备查”。《调解协议附件》内容为“1、为促使双方达成调解，在万华酒店履行了调解书第一次付款义务后，安普达公司愿意通过技术手段，解决万华酒店关于监控设备秘钥问题，把所有设备的秘钥整理后交付万华酒店相关人员，并保证不再使用秘钥等技术手段限制万华酒店监控的正常使用，同时也希望相关人员妥善保管。万华酒店也必须按本次调解准时及时支付所欠的设备款项。……4、万华酒店履行了调解书第一次付款义务后，安普达公司愿意通过技术手段，尽自己的能力去解决万华酒店关于监控设备的正常使用问题。如涉及设备零配件的更换，万华酒店需承担相关零配件费用。5、万华酒店履行第一次付款后，安普达公司应立即派工程技术人员1人为万华酒店案涉监控设备提供相关技术服务，万华酒店需要让相关的工程部或电工进行全程配合，……万华酒店承担往返物流费用和设备维修更换的配件费用。6、本调解协议附件内容是双方互谅互让的结果，与案件事实无关。7、本回复内容同意作为调解协议书的补充内容”。调解协议签订后，万华酒店公司给安普达电子公司支付了部分款项，安普达电子公司安排工程技术人员为涉案监控设备提供相关技术服务。但没有完全履行《调解协议附件》的义务，万华酒店公司便不再支付安普达电子公司货款，安普达电子公司遂向郴州市中级人民法院申请强制执行，郴州市中级人民法院于2019年9月6日指令桂阳县人民法院执行，本院受理后于2019年11月21日作出（2019）湘1021执2062号执行通知书，要求万华酒店公司履行（2017）湘10民特16号《民事调解书》中内容，万华酒店公司不服该执行通知书，向本院提出书面异议。本院认为，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。异议人与申请执行人建设工程施工合同纠纷一案，经郴州市中级人民法院作出（2017）湘10民特16号《民事调解书》，该调解书已经发生法律效力，对双方当事人均有约束力，异议人与申请执行人必须履行。万华酒店公司履行了调解书确定的第一次付款义务后，安普达电子公司也派员工到万华酒店公司提供相关技术服务。异议人万华酒店称其要行使不安抗辩权，而根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十八条规定“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”异议人并未举证证明申请执行人存在以上何种情形，且行使不安抗辩权应当另行起诉，异议人的该意见不予采纳。异议人万华酒店公司称，申请执行人未按照《调解协议附件》约定的义务履行完成，致使监控系统仍处于瘫痪状态无法使用。本院认为，万华酒店公司以该理由不能阻却本案的执行，《调解协议附件》中只是约定了安普达电子公司应行使的义务，并未约定未履行义务的后果和万华酒店公司可履行的权利，异议人的该意见本院不予采纳。因此，异议人郴州万华国际酒店有限责任公司请求不予执行桂阳县人民法院对郴州万华国际酒店有限责任公司下达的（2019）湘1021执2062号执行通知书缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项，第二百二十五条，第二百三十六条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）款之规定，裁定如下：驳回郴州万华国际酒店有限责任公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖南省郴州市中级人民法院申请复议。审判长  曹文斌审判员  李柏旺审判员  谢丰辉二〇一九年十二月二十三日法官助理曾俊喆书记员邓文