湖南省岳阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘06民终3372号 上诉人（原审被告）：何思环，女，1995年5月4日出生，汉族，住湘阴县。 委托诉讼代理人：李金铃，湖南联合创业律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨华，男，1993年1月29日出生，汉族，住临湘市。 上诉人何思环因与被上诉人杨华合伙协议纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2019）湘0624民初1334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷和调查询问双方当事人，书面进行了审理。本案现已审理终结。 何思环上诉请求：撤销原判，改判驳回杨华的全部诉讼请求，并由杨华承担本案诉讼费用。事实与理由：超级伙伴健身服务部根本无法办理股权转让手续，合同无法履行。案涉股权转让合同没有转让健身器械、客户资源的条款。杨华也未按合同约定将超级伙伴健身服务部的股权登记转移给何思环，还遗留了大额的税务问题未解决。杨华违约在先，不应当承担违约金。 杨华辩称，超级伙伴健身服务部是个体户，只能注销不能转让股权。未注销是因为房东未交房产税所致，不是杨华造成的。店子已经转给了何思环，双方签订的合同约定1月31日支付剩余费用，何思环至今未付清已构成违约。 杨华向一审法院起诉请求：判令何思环向杨华按合同约定承担出资额双倍的违约金34648元，判令何思环向杨华支付所欠1万元及逾期支付利息，并由何思环承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：杨华、何思环与他人合伙成立了一家长沙市芙蓉区超级伙伴健身服务部（地址位于长沙市，其中杨华占26%的份额，何思环占24%的份额，其他两个合伙人各占24%和26%的份额。长沙市芙蓉区超级伙伴健身服务部于2017年5月25日进行工商登记注册，登记注册类型为个体工商户，登记经营者为杨华。2018年5月15日杨华为退出经营，与何思环签订了《超级伙伴健身服务部股权转让合同》，该合同载明了健身服务部的地址以及简况（超级伙伴健身服务部是于2017年在湖南省长沙市芙蓉区依法成立的合资个体店，出资总额为276000元，法定代表人为杨华，注册号为92430102ＭＡ4ＬＰＰ3Ｋ06,注册资金为个体，经营范围为健身房）。同时，该合同约定乙方（杨华）将其26%的份额作价17134元转让给甲方（何思环），甲方应向乙方支付17134元，其中2134元在2018年5月28日前支付，15000元在2019年1月31日前支付。如果乙方违约，则将承担相关民事诉讼责任以及以出资额的双倍资金作为补偿杨华的违约金。杨华、何思环签订该合同后，何思环于2018年5月23日支付了2134元，2019年1月31日支付了5000元，之后何思环再未支付分文。杨华为维护自身合法权益，诉至法院。一审法院认为，本案焦点为：一、双方之间签订的股权转让合同是否成立且合法有效？二、何思环未付款行为是否构成违约？如果构成违约，违约金的数额如何确定？杨华要求的利息是否能得到支持？三、杨华主张的差旅费、调取信息费等能否得到支持？关于焦点一、根据杨华、何思环双方所签订合同全文表述，该合同签订时间应为2018年5月15日，而不是2017年5月15日。何思环抗辩主张合同签订时，超级伙伴健身服务部不存在。结合双方所签合同内容以及杨华提供工商登记信息，超级伙伴健身服务部在本案所涉合同签订之前就已成立。因此，对何思环的抗辩理由，一审法院不予采信。虽杨华、何思环双方在合同签订的主体、时间等方面存在一定的瑕疵，但不影响杨华、何思环双方之间达成转让份额的合意。在转让之前，双方对超级伙伴健身服务部的经营情况以及工商登记情况应当是知晓的，该超级伙伴健身服务部虽登记为个体工商户，但实际上是应当属于合伙经营方式，杨华、何思环在合同签订之前，双方的关系应为合伙。杨华、何思环双方签订的合同应系转让合伙份额，该合同系双方真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，杨华、何思环双方之间签订的合同成立且合法有效。关于焦点二、何思环主张超级伙伴健身服务部不存在标的物，无法转让，合同无法履行。但根据双方之间的合同约定，杨华转让的是合法份额及健身器械、客户资源等资产，自合同签订后，杨华退出合伙经营，其在合伙中享有的权利义务一并由何思环享有和承担。杨华现已退出经营，何思环继续在原址经营，并接受了转让的资产，杨华已履行了合同的义务，何思环亦应按合同约定支付相应的对价。但至今为止，何思环仅支付了7134元，余下的1万元应由何思环支付给杨华。考虑双方在本案中的实际情况，杨华已经履行了合伙份额转让的义务，何思环应当支付相应的对价，但何思环未按约支付。何思环辩称行使先履行抗辩权，但杨华注册的工商登记系个体工商户，根据《个体工商户条例》第十条第二款“个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。家庭经营的个体工商户在家庭成员间变更经营者的，依照前款规定办理变更手续”的规定，杨华、何思环双方在签订合同时，已明确知晓该超级伙伴健身服务部的工商登记情况。现杨华登记的个体工商户无法变更登记，何思环已新成立了一家公司，双方在签订合同时就应当对转让合伙份额的相关法律后果予以预见，但双方对合同签订的相关法律风险未能预见清楚，且对之后注销登记过程中产生的问题，也未能达成一致意见。因此，何思环未按约定支付转让费构成违约，但杨华、何思环双方约定出资额即17134元的双倍资金作为补偿乙方的违约金，从本案何思环履行合同的情况看，其已向杨华支付了7134元，仅剩1万元的余款未付，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，应以违约方未付的剩余转让款为基数考量违约金是否过高，当事人约定以17134元的双倍计付违约金，显然属于约定的违约金过分高于所造成的损失的情况，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，考虑何思环逾期付款对杨华造成实际损失仅为利息损失，一审法院酌情对何思环向杨华支付违约金的数额进行调整，可以未付的转让款1万元为基数，参照中国人民银行同期贷款基准利率标准的1.3倍计算，自2019年2月1日起计算至1万元实际支付完毕之日止。至于杨华还要求何思环按年利率24%计算利息，因双方对逾期付款是否计算利息并未约定，一审法院对此不予支持。关于焦点三、对杨华主张的差旅费、调取信息费，因双方并未对此约定，且杨华也未提交其已支付了公民信息调取费的证据，一审法院对此不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限何思环于判决生效之日起三十日内支付1万元及违约金（违约金以1万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率标准的1.3倍，从2019年2月1日起计算至1万元实际支付完毕之日止）给杨华；二、驳回杨华的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费689元，减半收取344.5元，由杨华承担144.5元，由何思环承担200元。 本院二审期间，杨华与何思环均未提交新证据。 本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题是：何思环是否应当向杨华支付余欠的1万元转让款？是否应当承担逾期付款的违约责任？案涉的超级伙伴健身服务部形式上是杨华经营的个体工商户，实际为个人合伙投资经营。《超级伙伴健身服务部股权转让合同》的内容虽表述为杨华将其持有的26%股权转让给何思环，实际为合伙人内部的份额转让行为，无需进行工商变更登记，故本案案由应为合伙协议纠纷。杨华转让自己所占合伙份额并不违反法律、行政法规的强制性规定，该转让合同合法有效。杨华已实际将自己的合伙份额、健身器械、客户资源等资产转让给了何思环，将经营场地交付给了何思环，退出了合伙经营。杨华已履行完毕合同义务。关于税务问题，转让合同第三条已约定财务问题由原合伙人依法承担，所以即便还有转让之前应缴的税款未缴清，也应当按合同约定由原合伙人共同承担缴纳责任，故税款缴纳问题不能成为何思环拒绝支付剩余合伙份额转让款的理由。何思环以杨华未按合同约定向其转让股权、未缴清税款的理由主张其不应当支付剩余的1万元转让款无事实及法律依据，本院不予支持。何思环应当按合同约定支付相应的对价款。何思环已付7134元转让款，剩余的1万元转让款应当向杨华支付。何思环未按合同约定时间付清转让价款构成违约，一审法院判决何思环承担相应的违约责任并无不妥之处。 综上所述，何思环的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费689元，由上诉人何思环负担。 本判决为终审判决。 审判长  甘春汉 审判员  刘景镔 审判员  周闻丽 二〇一九年十二月十七日 书记员  冯 饶 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。