陕西省西安市中级人民法院民事判决书(2019)陕01民终12798号上诉人（原审被告）：李某甲，男，汉族，1977年12月24日出生，无业，户籍地住陕西省蓝田县，现住西安市碑林区民房。被上诉人（原审原告）：杨某某，女，汉族，2011年6月11日出生，户籍地住陕西省西咸新区，现住西安市碑林区。法定代理人：杨某甲，男，汉族，1986年1月22日出生，户籍地住陕西省西咸新区XX城XX镇XX村XX组XX号，现住西安市碑林区XX苑XX号楼XX单元。系杨某某之父。法定代理人：霍某，女，汉族，1987年8月15日出生，户籍地住陕西省西咸新区XX城XX镇XX村XX组XX号，现住西安市碑林区XX苑XX号楼XX单元。系杨某某之母。委托诉讼代理人：王鹏新，陕西健旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：武彦伶，陕西健旭律师事务所实习律师。上诉人李某甲与被上诉人杨某某因机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初3439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李某甲、被上诉人杨某某的委托诉讼代理人王鹏新、武彦伶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某甲上诉请求：1、撤销西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初3439号民事判决，发回重审或改判李某甲不支付杨某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、交通费、鉴定费共44177元。2、一审、二审案件受理费由杨某某负担。事实与理由：（1）杨某某之母霍某在未征得李某甲同意的情况下私自委托陕西公正司法鉴定对杨某某的后续治疗费、护理日期和营养期进行鉴定，李某甲向一审法院申请重新鉴定，但一审法院未予允许，程序违法，并导致一审判决根据该鉴定判决杨某某的后续治疗费、护理费和营养费不正确；（2）根据道路交通事故认定书，张某某是造成事故的次要原因，亦应承担事故责任，但一审法院未通知张某某参加本案诉讼，属于程序违法，且事故发生时，李某甲在碑林区南稍门十字南边等红绿灯时，被一名便衣民警使劲推导致李某甲的车辆失控，冲上道沿与张某某的电动车相撞，因此西安市公安局交通警察支队碑林大队亦应承担事故部分责任。一审判决由李某甲承担90%的责任过重；（3）道路交通事故认定书认定李某甲的电动车为轻便两轮摩托车，属机动车明显错误；（4）一审判决李某甲向杨某某支付医疗费25045.63元和交通费500元无事实依据。杨某某辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所做判决合理合法，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。并认为：（1）杨某某自行委托有关部门所做鉴定的程序及鉴定意见合法，一审法院据此认定李某甲承担护理费、营养费、后续治疗费合理合法；（2）张某某虽应承担事故的次要责任，但杨某某自愿放弃追究张某某的责任，由杨某某自己承担不违反法律规定；（3）李某甲驾驶的车型是机动车，而杨某某乘坐的是一辆非机动车，故一审判决由李某甲承担90%的侵权赔偿责任合理合法；（4）李某甲与西安市公安局交通警察大队碑林支队民警之间的纠纷与本案无关；（5）一审判决医疗费有票可依，交通费酌情认定500元亦合理合法。杨某某向一审法院起诉请求判令：1、李某甲赔偿杨某某医疗费25045.63元、住院伙食补助费800元、营养费2700元、交通费500元、护理费9000元、鉴定费1600元、后续治疗费10000元。以上合计49645.63元 ；2、本案诉讼费用由李某甲承担。一审法院认定事实：西安市公安局交通警察支队碑林大队道路交通事故认定书第C0010号认定：2018年4月17日07时30分，李某甲驾驶绿驹牌轻便两轮摩托车在南稍门十字东口违法停车，在民警查处时，李某甲加大电门挣脱，违反红灯信号由南向北行使，适逢张某某驾驶陕AXXXXX1号新日牌两轮电动自行车（后载杨某某）XX路XX道由西向东行驶，李某甲车辆前部与张某某车辆右侧相撞，致杨某某倒地受伤，车辆受损，造成交通事故。李某甲驾驶与准驾车型不符的机动车，违反交通信号行驶，是造成事故的主要原因，应承担事故的主要过错。张某某驾驶技术状况不良的电动自行车未按规定车道行使，是造成事故的次要原因，应承担事故的次要过错。杨某某不负事故责任。之后，杨某某在西安市红会医院就诊，住院至2018年4月25日，出院诊断为：1、右胫骨骨折；2、左侧头面部皮擦伤；3、右小腿中段皮擦伤。医疗费24955.63元，急救费90元。2018年9月20日，杨某某之母霍某委托陕西公正司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论：1、杨某某后续治疗费预计为10000元；2、护理期限为90日，营养期限为90日。鉴定花费1600元。李某甲对前述事项的真实性及证明目的除不认可其为主要责任外均认可。李某甲未提交证据。杨某某主张营养费每日为30元，护理费每日为100元。另查明，李某甲为其车辆未购买交强险。杨某某自愿放弃对张某某的请求。一审法院认为, 公民的生命健康权受法律保护。李某甲与杨某某发生交通事故，致其受伤，经交警部门认定李某甲承担事故主要责任，事故车辆无交强险。李某甲就事故认定虽有异议，但并无相反证据，故就其辩称本院不予确认。杨某某自愿放弃对张某某的主张，李某甲应承担90%的责任。本院依法确认杨某某因此次交通事故产生的医疗费为25045.63元，后续治疗费10000元，鉴定费1600元，住院伙食补助费酌定以30元/日的标准计算8日为240元，营养费结合医嘱、伤情及鉴定结论，酌情按30元/日标准计算90天为2700元，护理费结合护理人员收入水平及鉴定结论，酌定以100元/日计算90日为9000元，交通费500元；以上费用合计为 49085.63元 ，应由李某甲负担90%即44177 元，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：被告李某甲于本判决生效之日起十五日内支付原告杨某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、交通费、鉴定费共44177元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1041元，原告承担137 元，被告李某甲承担元904元（此款原告已预交，被告李某甲于本判决书生效之日起十五日内支付原告）。本院审理期间，当事人双方均未提交新的证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩及庭审情况，总结本案争议焦点为：1、由西安市公安局交通警察支队碑林大队作出的《道路交通事故认定书》能否作为本案证据；2、杨某某自行委托鉴定机构所做的司法鉴定意见书是否合法有效；3、本案是否存在遗漏必要当事人；4、一审判决认定赔偿项目及金额是否正确。关于焦点问题一，由西安市公安局交通警察支队碑林大队作出的《道路交通事故认定书》能否作为本案的定案证据。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条：“公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人责任，并送达当事人。”又根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”的规定，本院认为，首先，西安市公安局交通警察支队碑林大队是公安机关交通管理部门，其依职权应当对道路交通事故作出交通事故认定书；其次，《道路交通事故认定书》第C0010号是西安市公安局交通警察支队碑林大队通过对本案交通事故的现场进行勘验、检查、调查、检验鉴定，以及对相关证据分析，查明交通事故的基本事实、成因以及当事人造成交通事故后果的责任所作出的法律文书，且该《道路交通事故认定书》经一审法院庭审举证、质证，证据合法有效，应当作为认定本案事实的有效证据。关于李某甲上诉提出李某甲驾驶的陕AXXXXX号两轮摩托车不是机动车的理由。经查，李某甲驾驶的肇事车辆经司法鉴定确定为轻便两轮摩托车，属机动车。李某甲虽否认该车为机动车，但未举证证明，亦无证据推翻司法鉴定的结论，故其应承担举证不利的后果，李某甲该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点问题二，杨某某自行委托鉴定机构所做的司法鉴定意见书是否合法有效。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“ 一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”、第二十九条：“审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的材料；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。”的规定，经审查，本案中陕公正司鉴（2018）临鉴字第3801号陕西公正司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书是由杨某某的法定代理人霍某委托陕西公正司法鉴定中心对杨某某的后续治疗费、护理期及营养期限进行鉴定，鉴定意见书的内容完整，该鉴定机构具有司法鉴定许可证，鉴定人员均有法医临床、法医病理的从业资质，形式要件符合法律规定，且经一审法院庭审举证、质证，李某甲在一审法院庭审中对该组证据的真实性及证明目的均予认可，故杨某某自行委托鉴定机构所做的司法鉴定意见书为合法有效证据，本院应予确认。李某甲上诉提出杨某某之母霍某在未征得李某甲同意的情况下私自委托陕西公正司法鉴定中心进行鉴定，其向一审法院申请重新鉴定，一审法院未予允许，属程序违法，并导致一审判决根据该鉴定判决杨某某的后续治疗费、护理费和营养费不正确的理由。经查，虽然本案鉴定意见书确系杨某某的法定代理人霍某自行委托鉴定机构进行的鉴定，但该组证据经一审法院庭审举证、质证，在一审卷宗中庭审笔录载明：李某甲对杨某某提交该组证据（证据三，即陕西公正司法鉴定意见书）质证意见：对证据三的真实性和证明目的均予认可。而一审法院卷宗中并无李某甲提出重新鉴定申请的内容，其该项上诉理由与本院所查事实不符，且李某甲并未提交足以反驳该鉴定意见书的证据，故李某甲该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点问题三，本案是否存在遗漏必要当事人。本案中，《道路交通事故认定书》认定张某某负本次事故的次要责任，但杨某某在一审庭审中已经明确表示自愿放弃对张某某的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定，一审法院未追加张某某为本案必要当事人参与诉讼符合法律规定，且一审法院是按照李某甲在本次交通事故中的责任大小确定赔偿比例并计算赔偿数额并无不当。另李某甲上诉认为其是被便衣民警猛推致其驾驶的车辆失控造成本次交通事故，认为交警部门亦应系本案当事人并应承担赔偿责任，但李某甲所述理由既与一审法院查明的事实不符，也未举证证明，故李某甲应承担举证不利的后果，一审判决不存在遗漏当事人的情形，程序合法，李某甲该项上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。关于焦点问题四，一审判决认定杨某某的赔偿项目及金额是否正确。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”一审法院根据上述司法解释的规定，并依据杨某某提交的医疗费票据、鉴定意见、病历资料等相关证据计算杨某某的各项经济损失为49085.63元，其中医疗费25045.63元、后续治疗费10000元、鉴定费1600元、住院伙食补助费酌定240元（30元/日×8天）、营养费酌定为2700元（30元/日×90天）、护理费酌定9000元（100元/日×90天）、交通费500元符合法律规定，计算并无不当，应予确认。李某甲上诉提出一审判决认定杨某某的医疗费和交通费没有事实依据的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，李某甲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费904元（李某甲已预交），由李某甲负担。本判决为终审判决。审判长  郝卫审判员  雷雯审判员  刘溪 二〇一九年十一月二十八日法官助理  马玺书 记 员 吴窕