黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终2783号上诉人（原审被告）:中国大地财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住所地牡丹江市东安区清福小区105室。负责人：曲海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：田雷，黑龙江龙之门律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢宝江，男，1978年11月22日出生，汉族，民昌鑫航彩色印刷有限公司工人，住齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人：刘阳，黑龙江龙韵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐丽丽,女，1982年1月30日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：杜桦杨，黑龙江永青律师事务所律师。上诉人中国大地财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称大地财险牡丹江支公司）因与被上诉人邢宝江、唐丽丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2019）黑0204民初136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大地财险牡丹江支公司的委托诉讼代理人田雷、被上诉人邢宝江的委托诉讼代理人刘阳、被上诉人唐丽丽及其委托诉讼代理人杜桦杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财险牡丹江支公司上诉请求：1.撤销齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2019）黑0204民初136号民事判决，依法改判不支持邢宝江残疾赔偿金、误工费和护理费异议金额共计79,524.65元，并准许重新鉴定；2.一、二审案件受理费和鉴定费邢宝江、唐丽丽负担。事实和理由：一、司法鉴定意见书中伤残意见不应被采纳。邢宝江因交通事故受伤入院治疗。司法鉴定时，鉴定机构以右髋关节功能丧失28.3%为由鉴定邢宝江十级伤残。该鉴定机构的鉴定过程违反法医鉴定规则，鉴定规则明确规定，关节活动功能鉴定应以被动测量为主，而在该份鉴定意见附件2中明确可以看出，鉴定机构在测量时根本没有对被测量关节施加外力，没有进行被动测量，只是对被鉴定人主动摆放的角度进行测量，鉴定机构由此得出的鉴定意见是不客观、不科学的，不能真实准确反映被鉴定人伤残情况，大地财险牡丹江支公司在一审时已明确要求重新鉴定，但没有被准许。根据最高人民法院证据规则的司法解释，此种情况属于应予重新鉴定的情形，所以一审法院认定邢宝江构成残疾，采纳鉴定意见是错误的。二、护理费判项适用的标准和时间有误。1.一审判决按居民服务业标准即每天160.46元，判决大地财险牡丹江支公司给付护理费是错误的。首先邢宝江只提供护理人身份信息，没有证据证明其实际给付了护理费，其次二人不是专业的护理人员，参照黑龙江省居民服务业平均工资明显过高。2.鉴定机构依据《误工期、护理期和营养期三期评定规范》鉴定邢宝江伤后前10日需要两人护理，大地财险牡丹江支公司查阅该三期评定规范，该规范里根本没有护理人数的鉴定内容，鉴定人员属无依据鉴定，同时该意见也与客观发生的护理事实不符，病历记载二级护理，其实根本无需两人护理。三、误工费不应给付。一审时邢宝江主张其是印刷厂员工，并称其白天在工厂当工人，夜晚在工厂当更夫。根据法律规定，邢宝江应提供实际减少收入证明，但邢宝江没能提供工资流水和因交通事故造成工资实际减少的证明，所以大地财险牡丹江支公司不应赔偿其误工损失。邢宝江辩称，1.邢宝江因交通事故受伤损伤事实存在，伤后经检查及确诊为“臼撕脱骨折”，入院时存在“右髋关节活动受限”，经过住院治疗出院时，医生并为就此进行检查，因此邢宝江治疗过程客观存在，鉴定依据事实清楚。黑龙江安通司法鉴定中心为经黑龙江省司法厅批准审核登记的鉴定机构，业务范围包括法医临床鉴定等，出具鉴定意见的两名鉴定人也系黑龙江省司法厅批准的具备法医临床鉴定资格的鉴定人，适用评残标准也为相关国家部门批准使用的“人体损伤致残程度分级”标准，鉴定方式及鉴定方法的适用不属于实体程序错误。因此本案所涉司法鉴定意见的鉴定程序、鉴定机构、鉴定人、鉴定依据均符合法律规定，大地财险牡丹江支公司的上诉理由均为其一方猜测，猜测性及推断性语言并非证据，故大地财险牡丹江支公司无任何证据证明鉴定程序、鉴定机构、鉴定人、鉴定依据存在瑕疵并反驳该鉴定意见，也未在收到司法鉴定意见合理期间申请就此鉴定意见申请鉴定人出庭、复核、补充鉴定等。因此，对于其提出的重新鉴定主张不予认可。2.关于护理费的问题。邢宝江因交通事故受伤损伤事实存在且鉴定机构已经就邢宝江的护理期间及人数出具明确鉴定意见，大地财险牡丹江支公司无证据否认邢宝江受伤后需要他人进行护理的事实，邢宝江住院期间多名家属均参与护理，因护理人均无固定工资，工资收入不稳定，故无法出具详尽的工资收入证明，可参照当地雇佣护工或同等行业工资标准予以计算。邢宝江对护理费的请求系在护理人无法提供其工资收入证明的情况下，根据人身损害赔偿司法解释第21条的规定，参照当地雇佣护工或同等行业工资标准予以计算，故一审判决参照2017年度居民服务业标准160.46元／天计算护理费完全正确。3.误工费问题。邢宝江在事故发生前系齐齐哈尔民昌鑫航彩色印刷有限责任公司员工，月收入为6,500.00元。因其工作单位并非正式机关企事业单位，无法提供正规劳动合同及工资流水，但是否与用人单位签订劳动合同及缴纳所得税属于行政管理范畴，不应对既定事实产生影响，无法否认其受伤前从事行业为居民服务业，故一审判决参照该行业标准支持误工费并无不当。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。唐丽丽辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。大地财险牡丹江支公司上诉理由不成立。本案中的鉴定意见是由具备资质的鉴定机构依法作出的，程序合法，大地财险牡丹江支公司不服该鉴定意见，没有提出法定的理由，也没有申请重新鉴定。一审法院依据合法的鉴定意见作出的判决结果依法应予以维持。同时，本案中邢宝江和唐丽丽针对本案的争议本可以自行和解，双方也达成了调解意见，是由于大地财险牡丹江支公司不依法进行理赔才引发了本案的诉讼。大地财险牡丹江支公司的诉讼行为对各当事人以及人民法院均造成了诉累。本案的鉴定和上诉费理应由大地财险牡丹江支公司承担。故请求二审法院维持一审判决。邢宝江向一审法院起诉请求：1.大地财险牡丹江支公司在机动车交强险责任限额内赔偿邢宝江医疗费10,000.00元、护理费6,418.40元、误工费26,000.00元、残疾赔偿金56,819.00元、交通费117.00元、精神抚慰金2,000.00元；2.鉴定费及鉴定检查费由大地财险牡丹江支公司承担；3.超过大地财险牡丹江支公司交强险责任限额的部分，即15,384.04元，由唐丽丽承担；4.本案诉讼费由大地财险牡丹江支公司、唐丽丽承担。一审法院认定事实：2018年10月1日8时，唐丽丽驾驶黑Ｂ×××××号小型轿车由南向西转弯行驶时，与在斑马线内的行人邢宝江相撞，造成邢宝江受伤的交通事故。事故发生后，邢宝江被送往齐齐哈尔市中医医院进行治疗，经诊断确诊为“复合性外伤、腰部外伤、右髋臼撕脱骨折”，自2018年10月1日至2018年11月9日，住院治疗共计39天，住院期间邢宝江花费医疗费15,484.04元。邢宝江系齐齐哈尔市民昌鑫航彩色印刷有限公司员工，工资收入证明显示邢宝江月薪6,500.00元，但其并未提供具体误工损失的证明。邢宝江主张住院期间护理人员为其朋友徐国红、王新。齐齐哈尔市公安局交通警察支队铁锋大队出具的第230204420180000773号事故责任认定书，认定唐丽丽负事故全部责任，邢宝江无责任。唐丽丽驾驶的黑Ｂ×××××号小型轿车已经在大地财险牡丹江支公司投保了机动车交通事故责任强制保险。2019年3月1日，黑龙江安通司法鉴定中心出具的黑安通【2019】临司鉴字1046号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人邢宝江评定为致残程度十级；（二）现在可以医疗终结；（三）误工期评定为伤后120日；（四）护理期评定伤后30日，其中前10日需要二人护理，之后时间需要一人护理；（五）营养期评定为伤后60日；（六）评定为部分丧失劳动能力。邢宝江花费鉴定及鉴定检查费5,560.00元。一审法院认为，公民健康权依法受法律保护，因健康权遭受损害，赔偿权利人主张权利的，赔偿义务人应予以依法赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》之规定，“机动车发生交通事故造成人身损害、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分，由过错一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”。现邢宝江在此次交通事故中受伤，责任认定邢宝江无责任，唐丽丽负事故全部责任，故邢宝江合理损失应当得到支持。因肇事车辆在大地财险牡丹江支公司投保机动车交强险，故大地财险牡丹江支公司应在交强险的限额内承担赔偿责任，不足的部分由唐丽丽承担。邢宝江诉请如下：医疗费15,484.04元，根据票据计算，一审法院予以支持；住院伙食补助费3,900.00元，根据住院天数39天及每日100元计算，一审法院予以支持；营养费6,000.00元，根据鉴定意见及每日50元计算，一审法院予以支持3,000.00元；住院期间护理费6,418.40元，大地财险牡丹江支公司对鉴定意见的护理人数有异议，但并未举出鉴定存在违法的情形，根据鉴定意见及2017年黑龙江省居民服务业平均工资160.46元每日计算，一审法院予以支持；误工费26,000.00元，因邢宝江仅提供工资证明，不能证明邢宝江误工的具体损失数额，按照2017年黑龙江省居民服务业平均工资160.46元每日及鉴定意见误工期为120日计算，一审法院酌情支持19,255.20元；残疾赔偿金54,892.00元，按照鉴定意见十级伤残，一审法院予以支持；被抚养人生活费1,927.00元，因本案的伤残鉴定机构没有鉴定劳动能力的权限，故一审法院不予支持；交通费117.00元，根据住院天数39天及每日3元计算，一审法院予以支持；精神抚慰金2,000.00元，一审法院酌定支持1,000.00元；鉴定及鉴定检查费5,560.00元，根据票据计算，一审法院予以支持。唐丽丽辩称邢宝江的诉请中包含其垫付的615.00元，但其并未提供证据予以证明，故一审法院对唐丽丽此答辩意见不予支持。唐丽丽辩称邢宝江的治疗费用包括其自身原有疾病睾丸炎，但并未提供证据证明疾病检查的不必要性及具体金额，故一审法院对唐丽丽此答辩意见不予支持；大地财险牡丹江支公司辩称对鉴定意见有异议，但其并未提出该鉴定意见存在违法情形的证据，故一审法院对大地财险牡丹江支公司答辩意见不予支持。大地财险牡丹江支公司在机动车交通事故强制责任险限额内赔偿邢宝江医疗费10,000.00元、护理费6,418.40元、残疾赔偿金54,892.00元、交通费117.00元、误工费19,255.20元、精神抚慰金1,000.00元，合计91,682.60元；唐丽丽赔偿邢宝江医疗费5,484.04元、住院伙食补助费3,900.00元、营养费3,000.00元，合计12,384.04元；鉴定费及鉴定检查费5,560.00元由大地财险牡丹江支公司负担。一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制责任险限额内赔偿原告邢宝江人民币91,682.60元；二、被告唐丽丽于本判决生效后十日内赔偿原告邢宝江人民币12,384.04元；三、鉴定费及鉴定检查费5,560.00元由被告中国大地财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司承担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，大地财险牡丹江支公司、邢宝江、唐丽丽均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，邢宝江因交通事故受伤，对于其遭受的合理损失应由肇事车辆投保的大地财险牡丹江支公司在交强险责任范围内先行承担赔偿责任，超出交强险责任限额部分由唐丽丽予以赔偿。关于大地财险牡丹江支公司主张邢宝江十级伤残的鉴定意见不应被采纳，并申请重新鉴定的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”。大地财险牡丹江支公司未提供证据证实黑安通【2019】临司鉴字1046号司法鉴定意见书存在应予准许重新鉴定的情形，其重新鉴定的申请没有事实和法律依据，一审法院委托作出的鉴定意见并无不当，应予采纳。故本院对其重新鉴定申请不予准许。关于邢宝江的护理费的问题。黑安通【2019】临司鉴字1046号司法鉴定意见书对邢宝江的护理期限鉴定意见为：护理期评定伤后30日，其中前10日需要二人护理，之后时间需要一人护理。一审判决按照鉴定意见的护理期限认定邢宝江的护理费天数并无不当。邢宝江治疗期间雇佣护理人员对其进行护理，一审判决按照居民服务业和其他服务业每天160.46元的标准支持邢宝江护理费亦无不当，本院对此予以确认。关于邢宝江的误工费的问题。邢宝江受伤前为齐齐哈尔市民昌鑫航彩色印刷有限公司员工，该公司为邢宝江出具了工资收入证明，证实邢宝江的月工资收入为6.500.00元。虽然邢宝江未能举证证实其工资减少的实际情况，但是邢宝江称其受伤后由于不能正常工作，单位未给付工资亦符合常理。一审判决按照2017年黑龙江省居民服务业平均工资160.46元每日及鉴定意见误工期为120日计算，酌情支持19,255.20元误工费并无不当，本院对此予以确认。综上所述，大地财险牡丹江支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,800.00元，由中国大地财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁铁滨审判员  李颖莉审判员  刘 雪二〇一九年十二月十一日书记员  王鹤霏