湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终13445号上诉人（原审原告）：湖南嘉美健康咨询管理有限公司，住所地湖南省长沙市天心区湘江中路二段36号华远华中心1号楼A、B栋1304房。法定代表人：肖丽君。委托诉讼代理人：肖茂林，男，1992年3月15日出生，土家族，住湖南省龙山县。被上诉人（原审被告）：刘妮娜，女，1992年7月8日出生，汉族，住湖南省新化县，系肖丽君弟弟。委托诉讼代理人：李洁威，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。上诉人湖南嘉美健康咨询管理有限公司（以下简称嘉美公司）因与被上诉人刘妮娜劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0103民初5272号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。嘉美公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，并依法改判。2、判令由刘妮娜承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、刘妮娜系自动离职，故嘉美公司无需向刘妮娜支付经济补偿金。二、嘉美公司已安排刘妮娜调休，故无需向刘妮娜支付加班工资。综上，请求判如所请。刘妮娜答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。嘉美公司向一审法院起诉请求：1、请求一审法院对长沙市天心区劳动人事争议仲裁委员会天劳人仲字（2019）第082号裁决书的错误裁决进行纠正，判决嘉美公司无需向刘妮娜支付加班工资6252.8元、工资3632.18元、提成工资1550元、经济补偿金4000元；2、判令刘妮娜承担案件诉讼费用。一审法院认定：2018年4月30日，刘妮娜入职嘉美公司，双方签订了劳动合同，嘉美公司也为刘妮娜办理社会保险登记手续，并缴纳社会保险费用至2018年12月。双方约定试用期间，刘妮娜的保底工资为3000元/月，试用期满后的保底工资为4000元/月。2019年3月9日，刘妮娜以嘉美公司未为其及时缴纳社会保险费用并拖欠其工资为由向长沙市天心区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年5月20日，长沙市天心区劳动人事争议仲裁委员会作出天劳人仲案字（2019）第082号《裁决书》，裁决：1、嘉美公司向刘妮娜支付经济补偿金4000元；2、嘉美公司向刘妮娜支付工资3632.18元；3、嘉美公司向刘妮娜支付提成工资1550元；4、嘉美公司刘妮娜支付加班工资6252.8元。因不服该仲裁裁决，嘉美公司诉至一审法院。另认定，根据《湖南嘉美健康咨询管理有限公司规章制度》，嘉美公司上班时间为：上午9：00-12：00，下午14：30-18：00，中午12：00-14：30为休息时间，晚餐时间为18：00；休假制度：每个月如无特殊情况，每周星期天休息，如有工作安排可以调休，也可以累计连休，但累计连休不得超过7天。刘妮娜在嘉美公司工作期间，自2018年5月1日至2019年2月16日期间，于星期六或星期日正常上班共计39天。根据嘉美公司提交的员工考勤打卡表，显示刘妮娜自2018年7月1日至7月31日期间，休息5天；自2018年8月1日至8月31日期间，休息3天；自2018年9月1日至9月30日期间，休息5天（含节假日放假）；自2018年10月1日至10月31日期间，休息9天（含节假日放假），10月7日正常上班；自2018年11月1日至11月30日期间，休息3天；自2018年12月1日至12月31日期间，休息6天；自2019年1月1日至1月31日期间，休息10天（含节假日放假）；自2019年2月1日至2月28日期间，休息18天（含节假日放假）。还认定，嘉美公司均于次月的15日左右向刘妮娜发放上月工资，且均通过案外人唐博或嘉美公司的法定代表人肖丽君的个人账户向刘妮娜发放工资。根据刘妮娜提交的银行流水凭证，嘉美公司向刘妮娜发放了自2018年5月至2019年1月工资共计28559.27元，且庭审中，嘉美公司确认其尚未发放刘妮娜2019年2月的工资为3632.18元、提成工资为1550元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。刘妮娜于2018年4月30日进入嘉美公司工作，双方形成劳动合同关系。但嘉美公司自2019年1月起未为刘妮娜缴纳社会保险费用，嘉美公司违反了劳动合同法的规定，其应当承担相应的法律责任。庭审中，因嘉美公司、刘妮娜均对嘉美公司尚未发放刘妮娜2019年2月的工资3632.18元、提成工资为1550元均无异议，现嘉美公司仍欠付该2019年2月的工资和提成工资，一审法院予以确认。关于经济补偿金。鉴于嘉美公司自2019年1月起未为刘妮娜缴纳社会保险费用，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，刘妮娜有权解除双方的劳动合同，并要求嘉美公司支付经济补偿金。经一审法院责令后，嘉美公司拒不向一审法院补充提交被告刘妮娜自2018年5月至2019年2月的工资明细表，结合刘妮娜2018年5月至2019年2月的工资流水凭证，刘妮娜的月平均工资计算为3374.15元，但双方劳动合同约定刘妮娜试用期满后的保底工资为4000元，故嘉美公司应当向刘妮娜支付经济补偿金4000元。关于加班费，根据嘉美公司和刘妮娜提交的考勤记录，刘妮娜自2018年5月1日至2019年2月期间，嘉美公司于2018年8月存在1次未为刘妮娜安排星期日休息，且未进行调休，于2018年10月7日未安排刘妮娜休息，也未进行调休，于2018年11月存在1次未为刘妮娜安排星期日休息，且未进行调休，刘妮娜其余的每月均系于每天9时左右上班，于每天18时左右下班，且除法定节假日或调休外，每周均休息一日，故刘妮娜的实际工作时间与《湖南嘉美健康咨询管理有限公司规章制度》规定的工作时间相符。该《湖南嘉美健康咨询管理有限公司规章制度》中规定的工作时间为每天6.5小时、每周39小时，并不违反《中华人民共和国劳动法》关于工作时间的规定，故刘妮娜自2018年5月至2019年2月期间存在休息日加班3天的事实，嘉美公司应当向刘妮娜支付加班费1103.45元（4000元÷21.75＊3＊200%）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，参照《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条之规定，判决：一、嘉美公司于判决发生法律效力后10日内支付刘妮娜加班工资1103.45元；二、嘉美公司于判决发生法律效力后10日内向刘妮娜支付2019年2月份工资3632.18元；三、嘉美公司于判决发生法律效力后10日内向刘妮娜支付提成工资1550元；四、嘉美公司于判决发生法律效力后10日内向刘妮娜支付经济补偿金4000元；五、驳回嘉美公司的其他诉讼请求。如果嘉美公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由嘉美公司承担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，嘉美公司未向本院提交证据证实刘妮娜系自动离职，亦未提交证据证实已向刘妮娜支付加班工资或就加班进行调休。故一审法院判决嘉美公司向刘妮娜支付经济补偿和加班工资并无不当，本院予以确认。综上所述，嘉美公司的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由湖南嘉美健康咨询管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  王红兰审判员  刘文涛二〇一九年十二月十二日书记员  陈 涛附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。