河北省张家口市桥东区人民法院执 行 裁 定 书（2019）冀0702执异73号异议人张家口市帅玺房地产开发有限公司，住所地张家口市高新区富强路2号。法定代表人王明来，董事长。委托代理人张运鹏，该公司法务总监。申请执行人保定市新建建筑工程有限公司。住所地保定市新市区西大园南街15号。法定代表人张春年，总经理。委托代理人陈俊宪，该公司项目经理。被执行人张家口市帅玺房地产开发有限公司，住所地张家口市高新区富强路2号。法定代表人王明来，董事长。在本院执行保定市新建建筑工程有限公司与张家口市帅玺房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案中，异议人张家口市帅玺房地产开发有限公司于2019年12月9日对本院的执行行为提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人张家口市帅玺房地产开发有限公司称，一、贵院应中止(2019)冀0702执恢156号裁定书的执行。解除对异议人名下银行账户、车库。查封、冻结、扣押、划拨措施。启动审判监督程序，进行再审。1、本案判决书适用法律明显错误，应该中止执行，启动审判监督程序进行再审。异议人与被异议人签订的《建设工程施工合同》，第三部分专有条款六、合同价款与支付23.2本合同价款采用，固定价格合同方式确定。(1)采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围质量保修金为合同总价的5%,中标价一次包死。(2016)冀07民再1号判决第三项，认定了鉴定机构作出的遗漏工程量价款为2585165.9元的鉴定结论，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》法释(2004)14号第22条，当事人约定按照固定价结算工程款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持，本案鉴定结论应该适用22条规定，对鉴定结论不予支持，所以办案第三项判决法律适用明显错误，贵院应该中止案件的执行，启动审判监督程序，对案件进行再审。2、执行程序明显错误，应该中止执行。根据《建设工程工程量清单计价规范》11.3.1合同工程完工后，承包人应在经发承包双方确认的合同工程期中价款结算的基础上汇总编制完成竣工结算文件，应在提交竣工验收申请的同时向发包人提交竣工结算文件。另财政部、建设部关于印发《建设工程价款结算暂行办法》的通知第十四条（三）工程竣工结算审查期限。单项工程竣工后，承包人应在提交竣工验收报告的同时，向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料。也就是说承包人负有提交税票及完整的竣工验收资料的先合同义务，承包人不履行该先合同义务，发包人有权拒绝履行支付工程款的后合同义务。根据《合同法》第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本案被异议人（保定市新建建筑工程有限责任公司）附有先提供相应工程款的税票和竣工验收资料的合同义务，可是被异议人一直拒绝提供、同时在听证会上，双方当事人一致认可据张家口市档案馆出具的《档案移交目录》载明案涉工程需提交57项竣工验收资料，被异议人（新建公司》称竣工验收所需的57项竣工验收资料一部分已无法提供，也就是说(2016)冀07民再1号判决，维持了本院(2013)张商终字第178号判决第一项判决内容，被异议人已无法履行，如果明知被异议人无法履行其先合同义务，还继续执行异议人财产，这严重违反了公平原则和诚实信用原则，根据上述法律规定，贵院应中止(2019)冀0702执恢156号裁定书的执行，解除对异议人名下银行账户、30套车库的查封、冻结、扣押、划拨措施，直到被异议人履行完判决书第一项确定的先合同义务，提供相应工程款的税票和竣工验收资料后再恢复执行。二、强执被异议人给付异议人相应工程款税票和竣工验收资料。在(2011)东民初字第1865号判决书生效时，异议人向贵院提交了执行申请，贵院作出(2014)东执字第211号裁定书，后因再审暂时中止了裁定书的执行，后(2016)冀07民再1号判决，维持了本院(2013)张商终字第178号判决第一项判决，异议人多次向贵院申请恢复对判决书第一项内容的执行，可是贵院具体执行主办法官，一直没有给予恢复执行，总是说等等一起处理，可是一直也没有给予处理，异议人再次息请贵院强制执行被异议人（保定市新建建筑工程有限责任公司）,责令其限期提供相应工程款的税票和竣工验收资料，对其建筑资质采取降级处理，对其财产采取查封、冻结、扣押措施。促使涉案工程能够及时竣工验收，给广大住户及时办下房本，使大量无率住户不再上访，维护社会安全稳定。本院查明，保定市新建建筑工程有限责任公司与张家口市帅玺房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，2012年12月10日张家口市桥东区人民法院作出（2011）东民初1865号民事判决书，该判决确定：一、被告张家口市帅玺房地产开发有限公司于本判决生效之日后十日内给付原告工程款1855735.84元、利息200000元。原告同时给付被告相应工程款的税票和竣工验收资料。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费29200元，原告负担6113元，被告负担23087元。保定市新建建筑工程有限责任公司不服该判决，上诉至河北省张家口市中级人民法院，该院于2013年8月1日作出（2013）张商终字第178号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。保定市新建建筑工程有限责任公司不服向河北省高级人民法院申请再审，该院于2014年7月8日作出（2014）冀民申字第275号民事裁定书，裁定驳回保定新建公司的再审申请。保定新建公司不服，向检察机关申请抗诉，河北省人民检察院向河北省高级人民法院抗诉，河北省高级人民法院作出（2015）冀民抗字第101号民事裁定书，指令河北省张家口市中级人民法院再审。河北省张家口市中级人民法院于2016年3月28日作出（2016）冀07民再1号民事判决书，该判决确定:一、维持本院（2013）张商终字第178号民事判决第一项：被告张家口市帅玺房地产开发有限公司于本判决生效之日后十日内给付原告工程款1855735.84元、利息200000元。原告同时给付被告相应工程款的税票和竣工验收资料。二、撤销本院（2013）张商终字第178号民事判决第二项：驳回原告的其他诉讼请求。三、张家口市帅玺房地产开发有限公司于本判决生效之日后十日内给付保定新建建筑工程有限责任公司遗漏工程款2585165.9元、合同差价款362384元，两项合计2947549.9元。该判决已经发生法律效力。由于张家口市帅玺房地产开发有限公司未履行生效法律文书所确定的义务，保定新建建筑工程有限责任公司向本院申请执行。执行案号为（2016）冀0702执334号，后于2016年11月25日裁定终结本次执行程序。2018年4月9日保定新建建筑工程有限责任公司向本院申请恢复执行，本院受理后于2018年8月13日作出（2018）冀0702执恢40号执行裁定书，裁定驳回保定新建建筑工程有限责任公司强制执行申请。保定新建建筑工程有限责任公司不服，向河北省张家口市中级人民法院申请复议，该院作出（2019）冀07执复10号执行裁定书，裁定撤销本院（2018）冀0702执恢40号执行裁定，并发回本院重新审查。本院重新立案审查，并于2019年8月14日作出（2019）冀0702执恢40号执行裁定书，裁定一、准许申请执行人保定新建建筑工程有限责任公司的强制执行申请；二、被执行人张家口市帅玺房地产开发有限公司于本裁定作出之日起十五日内向申请执行人保定新建建筑工程有限责任公司履行（2016）冀07民再1号民事判决书确定的给付义务；三、被执行人张家口市帅玺房地产开发有限公司在履行以上给付义务的同时，申请执行人保定新建建筑工程有限责任公司应同时交付相应工程款的税票和竣工验收资料。该裁定书已经发生法律效力。保定新建建筑工程有限责任公司申请恢复执行，执行案号为（2019）冀0702执恢156号。2019年12月9日异议人即本案的被执行人向本院书面提出执行异议，要求1、请求裁定中止执行(2019)冀0702执恢156号裁定书；2、解除对异议人名下银行账户、30套车库的查封、冻结、扣押、划拨措施。3、强执被异议人给付异议人相应工程款税票和竣工验收资料。4、恳请针对本案适用法律明显错误事项，启动审判监督程序，对本案进行再审。异议人提交的证据有：（2019）冀0702执恢156号执行裁定书一份、（2019）冀0702执恢156号执行通知书一份、（2019）冀0702执恢156号报告财产令一份、（2016）冀07民再1号民事判决书一份、（2013）张商终字第178号民事判决书一份、（2011）东民初1865号民事判决书一份、（2014）东执字第211号执行裁定书一份、建设工程施工合同一份。本院核实的证据有：1、（2019）冀07执复10号执行裁定书一份、2、（2019）冀0702执恢40号执行裁定书一份。本院认为，保定市新建建筑工程有限责任公司与张家口市帅玺房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，河北省张家口市中级人民法院（2016）冀07民再1号民事判决书已经生效法律文书应予执行。保定市新建建筑工程有限责任公司申请恢复执行符合相关法律规定，本院立案执行，依法发出相关法律文书符合程序要求。本院在执行过程中，查封、扣押、冻结、划拨等执行措施亦符合相关法律规定，异议人要求中止（2019）冀0702执恢156号执行裁定书的执行无法定事由，不应支持；异议人要求解除查封、冻结、扣押、划拨措施，因其负有给付义务，在未履行给付义务时，解除执行措施不符合法律规定，不应支持；异议人要求给付相应工程款税票和竣工验收资料，本院的（2019）冀0702执恢40号执行裁定书已经明确了申请执行人的义务；异议人要求启动审判监督程序再审，因终审判决系上级人民法院作出，本院无权启动再审程序，异议人可按相关规定申请再审，在本院未收到上级法院中止执行的再审裁定书之前，无法定理由不得中止执行。故异议人提出的执行异议理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：驳回异议人的执行异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向河北省张家口市中级人民法院提起复议。审判长  路小军审判员  高冠宇审判员  张 慧二〇一九年十二月十六日书记员  李晓钟