陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4436号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部，住所地：陕西省榆林市定边县定边镇长城南街421号。负责人：高磊，系该服务部经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹志祥，男，1937年10月2日出生，汉族，农民，住陕西省定边县。委托诉讼代理人：尹占丽，陕西三边律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：万金山，男，1986年11月15日出生，汉族，司机，住陕西省定边县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部因与被上诉人曹志祥、万金山健康权纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初4800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部上诉请求：依法撤销陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初4800号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计74752元（争议金额15619元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定万金山承担事故主要责任、曹志祥承担事故次要责任，上诉人公司在交强险赔偿后，剩余不足部分应当按70%的责任比例进行赔偿。2、营养费不应支持。医疗机构没有相关医嘱。护理费住院期间100元/天，出院后护理费50元/天，一审的护理费计算存在错误。曹志祥辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。万金山辩称：我投保足额的保险，应由保险公司理赔。将我垫付的19452元返还予我。曹志祥向一审法院起诉请求：1、依法判令被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部对其承保的陕EB2458号机动车在其承保的强制险范围内承担保证责任，赔偿原告损失中的120000元；2、判令被告万金山赔偿原告除第一项诉请中的120000元外，下剩各项损失共计36677.81元（其中含医疗费69016.06元、住院伙食补助100元X28天=2800元、误工费178元X180天=32040元、护理费178元X120天=21360元、营养费30元X120天=3600元、交通费3000元、住宿费5000元、残疾辅助器具费900元、其他必要用品开支1000元、伤残赔偿金10265元X5年X11%=5645.75元、伤残鉴定费和复印照相费2310元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金5000元，合计156670.81元），被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部在商业险范围内对上述赔偿承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2018年11月12日晚19时左右，被告万金山驾驶自己所有的东风牌自卸翻斗车（车号为陕EB2458）车辆到原告院子给原告曹志祥卸煤炭，被告万金山倒车过程中将原告的双脚压伤，事故发生后被告万金山和受害人家属将受害人送往定边县人民医院救治，因伤势过重，之后转入宁夏医科大学总医院就诊，住院治疗27天，被诊断为：1、左踝关节骨折；2、左足契骨骨折，3、左足第2跖骨骨折，事故发生后被告万金山向原告垫付了19452元；被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部向原告垫付了25000元，后双方就赔偿事项未达成一致，原告诉至法院请求被告赔偿。另查明：被告万金山自己所有的东风牌自卸翻斗车（车号为陕EB2458）车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部投保交强险和第三者责任险，投保金额50万。一审法院认为：公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护，本案中,被告万金山驾驶车辆造成原告曹志祥受伤之事故,原告住院27天，花医药费68594.57元（包括救护车费用1599元），病案复印费41.5元，残疾赔偿金参照《2019年陕西省交通事故人身损害赔偿标准》、《2019年陕西榆林高科法医司法鉴定所司法鉴定意见书》，原告居住在定边县油房庄乡店房洼村，按照农村标准计算5645.75元、护理费120天×100元=12000元、住院伙食补助费天27天×50元=1350元、营养费120天×20元=2400元、后续治疗费5000元,以上共计95031.82元。上述赔偿额应由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部在交强险的范围内赔偿，造成事故主要责任是陕EB2458车主被告万金山应承担90%的赔偿责任，原告亦有疏忽大意，应承担10%的责任。不足部分在第三者责任险范围内赔偿，剩余部分由被告万金山承担赔偿责任。住宿费因不是制式票据，交通费未提交证据，误工费因原告已超过退休年龄，故本院不予支持，精神损害抚慰金根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关规定，已赔偿了残疾赔偿金，故本院不予支持，据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第六项、第十六条，第五十条《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条《最高人民法院关于审理交通事故的若干解释》第十八条第一项、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部在交强险的范围内赔偿原告曹志祥医药费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费共计10000元，残疾赔偿金5645.75元、护理费12000元、共计27645.75元。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部在第三者责任险内赔偿原告曹志祥医药费67344.57元、病案复印费41.5元、鉴定费2310元，共计69696.07元×90%=62726.46元。三、驳回原告其他诉讼请求。上述一、二项于本判决生效后五日内付清。兑付时扣除被告万金山已付19452元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部已付25000元。案件受理费1280元，由被告万金山负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，万金山在曹志祥家院内倒车卸煤炭时将其双脚压伤，机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，参照适用道交法规定。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，机动车一方负主要责任，应承担90%的赔偿责任，因此一审判决的责任比例于法相符。对于曹志祥的营养费，因该事故导致曹志祥右桡骨远端骨折、尽骨茎突骨折，右月腕关节功能部分丧失，评定为十级伤残，右足多发趾骨骨折，右足5趾功能丧失均达50%，评定为十级伤残。身负两项十级伤残，必然需要加强营养以便于身体康复，一审判决根据营养期所判决的营养费，并无不当。对于护理费，曹志祥住院27天，100元/天，护理期间的护理费为2700元；出院后的护理费为6000元（鉴定护理期120天，50元/天），曹志祥的护理费共计8700元。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部对于护理费计算不当的上诉理由成立，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯护理费判决不当、遗漏迟延履行告知条款，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初4800号民事判决第二、三项、垫付款扣除部分及一审案件受理费。二、变更陕西省定边县人民法院（2019）陕0825民初4800号民事判决第一项为：由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部，于本判决生效之日起五日内，在交强险限额范围内赔偿曹志祥医药费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费共计10000元，残疾赔偿金5645.75元、护理费8700元、共计24345.75元。如果被告未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费190元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司定边营销服务部负担150元、由万金山负担40元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇一九年十二月十八日书记员  段欣兵