湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终2216号上诉人（原审原告）：曾建波，男，1964年4月18日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区五一西路。委托诉讼代理人：彭汉先，益阳市资阳区三益法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。上诉人（原审被告）：益阳市创佳汽车专营服务有限公司，住所地：湖南省益阳市商标印刷厂内。法定代表人：陈德佳，该公司董事长。上诉人曾建波因与上诉人益阳市创佳汽车专营服务有限公司（以下称创佳汽车公司）劳动争议纠纷一案，不服益阳市资阳区人民法院（2019）湘0902民初1099号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、对当事人进行询问等方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。曾建波上诉请求：1、一审判决认定曾建波与创佳汽车公司解除劳动合同关系的时间为2018年12月31日错误，应为2019年4月17日；2、支持曾建波在一审中要求创佳汽车公司支付解除劳动合同关系的经济补偿金3000元及待通金3000元。事实与理由：1、虽然仲裁裁决认定曾建波与创佳汽车公司解除劳动合同的时间为2018年12月31日，但因曾建波不服仲裁裁决向一审法院起诉，在一审庭审中，创佳汽车公司称双方并未解除劳动合同关系，遂依法增加了解除劳动合同关系的诉讼请求，在第二次开庭时，双方均认可解除劳动合同关系的时间为2019年4月17日，但一审判决依然按仲裁裁决认定的解除劳动合同时间为2018年12月31日，违背了双方当事人意愿，请求二审法院根据双方当事人共同意思表示，纠正一审判决的错误认定，并改判由创佳汽车公司支付未签劳动合同的双倍工资27000元。2、一审判决驳回曾建波要求创佳汽车公司支付解除劳动合同一个月经济补偿金和一个月待通金于法无据。即便按一审判决认定劳动合同关系解除的时间为2018年12月31日，根据劳动合同法第30条、40条、45条的规定，创佳汽车公司也应向曾建波支付半个月（1500元）的经济补偿金和3000元待通金。况且本案的劳动合同解除时间为2019年4月17日，创佳汽车公司应向曾建波支付3000元经济补偿金和3000元待通金。3、一审判决要求曾建波提供解除劳动合同关系的原因提供证据错误。因创佳汽车公司未按法律规定为曾建波办理社会保险、未签订劳动合同，根据劳动合同法第10条、第38条规定主张权利，系法定理由，无需提供证据。创佳汽车公司答辩称：1、创佳汽车公司并没有开除曾建波，是曾建波自己主动离职的，创佳汽车公司不应当支付双倍工资；2、曾建波为赫山区域经理，系公司管理者，为其他的员工购买了保险，随时也可以为自己购买保险。创佳汽车公司上诉请求：撤销益阳市资阳区人民法院（2019）湘0902民初1099号民事判决，改判创佳汽车公司不支付曾建波双倍工资，上诉费用由曾建波承担。事实与理由：曾建波于2018年8月21日到创佳汽车公司担任总经理，于2018年12月31日突然离开创佳汽车公司，未向公司说明因未签订劳动合同等原因离开公司，于2019年1月10日向益阳市资阳区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，主张赔偿双倍工资等，但仲裁时未主张解除双方之间劳动关系，后诉至一审法院，一审判决创佳汽车公司支付双倍工资12000元。创佳汽车公司认为：曾建波在创佳汽车公司担任总经理职务，即是劳动者又是管理者，且劳动关系仅4个月，深知签订劳动合同的相关规定，双方在签订劳动合同一年内的任何时间均可签订劳动合同，且创佳汽车公司与其他工作人员均签订了劳动合同，曾建波于2018年12月31日自行离职，离职时未书面或者口头报告创佳汽车公司因未签订劳动合同等违法行为而解除劳动合同，曾建波在申请仲裁时也未主张双方之间的劳动合同关系，曾建波要求支付双倍工资的诉讼请求，人民法院应不予支持。曾建波答辩称：1、创佳汽车公司没有为曾建波购买保险，曾建波可以随时提出离职；2、曾建波是受法人的聘请担任经理一职。曾建波向一审法院起诉请求：1、确认曾建波与创佳汽车公司解除劳动关系时间为2019年4月17日；2、判令创佳汽车公司给付曾建波解除劳动关系补偿金3000元；3、创佳汽车公司支付曾建波因未签订劳动合同，双倍支付劳动工资27000元；4、由创佳汽车公司给付待通金3000元。一审法院认定事实：曾建波与创佳汽车公司法定代表人的父亲陈建廷系朋友关系，受陈建廷的邀请，曾建波于2018年8月21日入职创佳汽车公司，担任赫山区总经理一职，主要负责赫山校车管理，离职前月平均工资为3000元。双方未签订书面劳动合同。曾建波在创佳汽车公司工作到2018年12月31日。双方对离职原因各执一词。2019年1月10日，曾建波向益阳市资阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求创佳汽车公司支付双倍工资12000元及惩罚性经济补偿金3000元。益阳市资阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月22日作出裁决，驳回了曾建波的所有仲裁请求。曾建波于3月6日向法院提起诉讼。因涉及解除劳动合同关系未申请仲裁，曾建波于2019年5月17日向法院申请撤回起诉，并于5月20日另向仲裁委申请仲裁要求解除双方劳动合同关系并主张赔偿。益阳市资阳区劳动人事争议仲裁委员会以申请人仲裁请求事项已经审理为由作出不予受理通知书。一审法院认为：双方在诉讼中未举证证明曾建波离职原因，但按照曾建波工作至2018年12月31日之后未再提供劳动的事实，而创佳汽车公司亦未再要求曾建波继续提供劳动，可认为不再继续维持劳动关系是双方均予以认可的事实。故确认双方劳动关系的解除时间为2018年12月31日；对于曾建波主张创佳汽车公司违法解除劳动关系的主张，创佳汽车公司予以否认，并称曾建波是自行离职，而曾建波在诉讼中未举证证明公司解除劳动关系的事实，故对曾建波主张要求创佳汽车公司支付违约解除劳动合同经济补偿金及待通金的请求，应不予支持；创佳汽车公司在曾建波入职期间没有与其订立书面劳动合同，是双方确认的事实，根据《劳动合同法》第十条、第八十二条，曾建波可以要求创佳汽车公司向其支付2018年8月至2018年12月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额。故支持创佳汽车公司向曾建波支付工资差额12000元，曾建波的主张超过部分，应不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、确认曾建波与益阳市创佳汽车专营服务有限公司劳动关系解除时间为2018年12月31日。二、益阳市创佳汽车专营服务有限公司于判决生效后十日内向曾建波支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额12000元。三、驳回曾建波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由益阳市创佳汽车专营服务有限公司负担。二审中，当事人双方均未向法庭提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，曾建波于2018年8月20日入职创佳汽车公司，至2018年12月31日之后未再提供劳动，故一审法院认定双方劳动关系的解除时间为2018年12月31日并无不当，二审应予维持。曾建波上诉提出双方解除劳动关系的时间应为2019年4月17日，应当从支付2019年1月1日至2019年4月17日的双倍工资27000元的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知解除劳动者本人或者支付一个月工资后可以解除合同。（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，曾建波系自行离职，与上述法律规定的情形不符，故曾建波要求创佳汽车公司支付一个月的待通金3000元的上诉请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，曾建波的入职时间为2018年8月20日，因创佳汽车公司未与曾建波签订劳动合同，根据上述法律规定，创佳汽车公司应从2018年9月20日起至2018年12月31日止支付共计3.5个月两倍工资10500元（3000元/月×3.5月），原审判决创佳汽车公司支付12000元两倍工资错误，本院予以纠正。创佳汽车公司上诉提出因曾建波自行离职，可随时签订劳动合同，不应支付因未签劳动合同的双倍工资的上诉理由，本院不予支持。曾建波上诉所提一审少计算半个月双倍工资的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、维持益阳市资阳区人民法院（2019）湘0902民初1099号民事判决第一项、第三项。二、变更益阳市资阳区人民法院（2019）湘0902民初1099号民事判决第二项为：益阳市创佳汽车专营服务有限公司于本判决生效后十日内向曾建波支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额10500元。一审案件受理费10元，减半收取5元，由益阳市创佳汽车专营服务有限公司负担。二审案件受理费20元，由曾建波负担10元、益阳市创佳汽车专营服务有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇一九年十二月三日书记员  姚 瑜