河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终5650号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地:安徽省亳州市魏武大道南段656号，统一社会信用代码：91341600851942311Q。负责人：胡大群，该公司经理。委托诉讼代理人：李阳，河南明辩律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：徐洪昶，男，1997年10月11日出生，汉族，住山东省单县。委托诉讼代理人：孙光辉，河南华豫律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张磊，男，1986年4月20日出生，汉族，住安徽省亳州。被上诉人(原审被告)：亳州市万祥物流有限责任公司，统一社会信用代码913416005663560145，住所地：安徽省亳州市谯城区交通路68号。法定代表人：屠广银，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称平安财险亳州公司）因与被上诉人徐洪昶、张磊、亳州市万祥物流有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省鹿邑县人民法院（2019）豫1628民初2898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安财险亳州公司上诉请求：1、撤销或改判河南省鹿邑县人民法院(2019)豫1628民初2898民事判决中不服金额20万元;2、判令被上诉人承担二审诉讼费用。事实与理由：1、原审判决没有扣除非医保用药是适用法律错误。根据商业三者险保险条款的规定,保险人只是赔偿国家基本医疗保险用药,超出非国家基本医疗保险用药,上诉人不承担,原审法院中没有扣除徐洪昶的非医保用药错误。2、关于伤残辅助费用认定错误。根据河南省康复辅具技术中心出具司法鉴定意见书,一审法院判决上诉人承担14次的更换明显与事实不相符,当时人仅21岁,判决未来54年的更换费用明显不利于保护被上诉人及上诉人的利益,硅胶套仅适用与第一次更换的磨合期,在现实的使用中是不需要更换硅胶套的,此部分的损失不应支持;安装辅助器具的费用也是未来产生的不确定、不必要的损失,一审法院对尚未产生的损失进行直接判决明显有失公允。徐洪昶辩称，上诉人要求扣除非医保用药，在一审法院已经告知上诉人有对非医保用药的鉴定权利，在法庭确定的期限内，上诉人没有向原审法院申请鉴定，视为对权利的放弃。关于伤残辅助费的认定，该鉴定机构由原审法院委托，程序合法，真实有效。张磊、亳州市万祥物流有限责任公司未答辩。徐洪昶向一审法院起诉请求：1．依法判令张磊、亳州市万祥物流有限责任公司、平安财险亳州公司赔偿徐洪昶医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、鉴定费、交通费等共计1150000元（暂定）；2．张磊与亳州市万祥物流有限公司承担连带赔偿责任；3．本案的诉讼费由张磊、亳州市万祥物流有限责任公司、平安财险亳州公司承担。一审法院认定事实：2018年5月31日4时18分左右，张磊驾驶皖Ｓ×××××、皖SS731挂号重型半挂货车沿311国道由西向东行驶，至徐西××国道××太清宫××大街路段处时，与相对方向行驶由徐洪昶驾驶的豫Ｎ×××××号轻型货车相撞，致使两车不同程度受损，徐洪昶受伤。徐洪昶经鹿邑真源医院、商丘市立医院诊治，共住院100天，花医疗费105371.45元。徐洪昶的伤情经周口三川法医临床司法鉴定所评定为一处六级伤残，后续治疗费约需6000-7000元，产生鉴定、检查费1650元。徐洪昶所需的假肢费用及相关费用经河南省康复辅具技术中心评定：假肢费用每次需要35000元，假肢更换周期每4年更换一次，假肢的维修保养费用每年需要假肢价值的2%，徐洪昶需定配硅胶套每次8000元，硅胶套的更换周期为每两年更换一次；同时说明徐洪昶在安装辅助器具（假肢）可能产生的陪护、住宿、往返次数为安装假肢每次需往返两次，住宿二十天，陪护1人；更换硅胶套每次需要往返一次。使用期限至所在省人均寿命。该事故经鹿邑县公安交通警察大队作出责任认定，徐洪昶与张磊负事故的同等责任。另查明，徐洪昶生于1997年10月11日，系外出务工人员；有长子徐铭瑾需要抚养，徐铭瑾生于2018年8月19日。张磊驾驶的肇事车辆皖Ｓ×××××、皖SS731挂号重型半挂货车属于亳州市万祥物流有限责任公司所有，该车在平安财险亳州公司投保有交强险和不计免赔商业三者险100万元，事故发生在保险期限内。平安财险亳州公司已经给徐洪昶垫付了145800元的医疗费。一审法院认为，本案事实清楚，责任划分正确，张磊应对徐洪昶因交通事故致残承担相应的赔偿责任。徐洪昶因交通事故致残，其精神抚慰金的诉讼请求应予支持。徐洪昶本次交通事故的赔偿项目包括：1、医疗费105371.45元；2、护理费，参照2018年河南省居民服务业每天108.28元的标准，护理费为108.28×100=10828元；3、住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差补助每天50元的标准，住院伙食补助费为50×100=5000元；4、营养费，参照有关规定营养费按照每天20元的标准，营养费20×100=2000元；5、误工费，参照2018年河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资39522元每年的标准，徐洪昶请求的误工期限为210天，误工费为39522/365×210=22738.68元；6、交通费，参照有关规定交通费按照每天20元的标准，交通费为20×100=2000元；7、伤残赔偿金，徐洪昶的伤情评定为一处六级伤残，参照2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年的标准，伤残赔偿金为31874.19×20×50%=318741.9元；8、精神抚慰金15000元；9、后续治疗费6500元；10、鉴定、检查费1650元；11、被抚养人生活费，参照2018年河南省城镇居民消费性支出20989.15元每年的标准，被抚养人生活费为20989.15×18/2×50%=94451.18元；12、安装假肢的相关费用：1）评估结论假肢费用每次需要35000元，假肢更换周期每4年更换一次，参照2018年河南省人均寿命75岁的标准，徐洪昶现年21岁，价值费用为（75-21）/4×35000=472500元；2）、假肢维护费用，假肢的维修保养费用每年需要假肢价值的2%，35000×2%×54=37800元；3）、硅胶套的价格及更换周期经评定为硅胶套每次8000元，硅胶套的更换周期为每两年更换一次，硅胶套的总费用及更换产生的交通费为8000×54/2＋（85×2）×54/2=220590元；4）、安装假肢时的住宿费、交通费（85×4＋200×20）×（75-21）/4=58590，共计1373761.21元。平安财险亳州公司在交强险赔偿限额内赔偿徐洪昶医疗费10000元，护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计110000元，合计120000元。剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、安装假肢的相关费用等共计1253761.21元，由平安财险亳州公司在商业三者险的赔偿限额范围内承担50%的赔偿责任赔偿徐洪昶626880.61元，两项合计746880.61元。扣除平安财险亳州公司已经垫付的145800元医疗费后，平安财险亳州公司还需赔偿徐洪昶各项损失共计601080.61元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及有关法律规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险的赔偿限额范围内赔偿徐洪昶因交通事故致残产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、被抚养人生活费、安装假肢的相关费用等共计601080.61元。二、驳回徐洪昶的其他诉讼请求。如果未按判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15150元，由张磊、亳州市万祥物流有限责任公司承担9811元，徐洪昶承担5339元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一、关于非医保用药的问题。上诉人主张扣除非医保用药的上诉理由缺乏相应的法律支持，上诉人亦无充分证据排除上述用药的合理性和必要性，因此上诉人的该项主张不能成立，本院不予支持。二、关于一审判决认定的伤残辅助费数额是否正确的问题。对于徐洪昶的伤残辅助费用，河南省康复辅具技术中心出具有司法鉴定意见书，该鉴定意见是一审法院依法委托的有鉴定资质的鉴定机构作出的，上诉人平安财险亳州公司也没有证据证明该鉴定意见存在瑕疵，因此一审法院依据该鉴定意见书认定徐洪昶的伤残辅助费数额，并无不当。综上所述，上诉人平安财险亳州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 张子亚审判员 陈翠丽二〇一九年十二月十九日法官助理张昊书记员张文晶