湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂07民终633号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地武汉市汉口建设大道847号。负责人：周厚钬，总经理。委托诉讼代理人：熊伟，该公司员工。被上诉人（原审原告）：胡志琴，女，1971年5月25日出生，汉族，鄂州人，住湖北省鄂州市华容区。委托诉讼代理人：周益林，湖北道博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨键，男，1982年10月18日出生，汉族，鄂州人，住湖北省鄂州市梁子湖区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称太平洋财保湖北公司）因与被上诉人胡志琴、杨键机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄂州市华容区人民法院（2019）鄂0703民初488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案受理后，依法组成合议庭，于同年10月23日公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财保湖北公司的委托诉讼代理人熊伟，被上诉人胡志琴的委托诉讼代理人周益林、杨键到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财保湖北公司的上诉请求：一、依法改判其少赔偿11378.28元；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决护理费标准计算错误，无法律事实依据。胡志琴诉请护理费为6367元，其诉请是依据2018年湖北居民服务业标准计算，而一审法院却按照2019年标准计算，超出诉讼请求，应为5788.2元，请求二审法院减少其公司赔偿605.8元；二、一审核定误工费错误，超出了胡志琴的诉请。误工时间应为受伤之日至定残日前一天，且被上诉人胡志琴未提供有效的误工减少证据，未提供工资发放银行流水等证据，一审多判7880.1元。三、医疗费核定错误，应扣除15%的非医保用药，胡志琴医疗费合法票据金额为19282.53元，应扣除非医保用药2892.38元。胡志琴辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一、起诉标准是按照2019年标准起诉，但起诉时间为2019年4月，当时新规定未出，是依据2018年标准上浮10%进行起诉，一审法院在判决时依据新标准核算合法合理；二、诉请数额为112674.5元，一审法院支持107008.5元，杨键垫付的医药费系当庭处理，且上诉人明确表示同意，一审判决未超出诉讼请求；三、扣除非医保用药没有事实及法律依据，应予驳回。杨键辩称，同意胡志琴的答辩意见。胡志琴向一审法院起诉请求：1.判令太平洋财保湖北公司对其交通事故损失112674.5元在机动车交通事故责任强制保险及商业三者险赔偿限额内予以赔偿；2.判令杨键对原告的交通事故损失在上述保险赔偿限额内不足部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月20日，杨键驾驶的鄂Ｇ×××××小型轿车由鄂城往华容方向行驶至福兰线316国道临江大堤粑铺新社区路段时，与胡志琴驾驶的两轮电动车发生碰撞，造成胡志琴受伤、二车受损的事故。胡志琴受伤后，被送往鄂州市中心医院住院治疗42天，共支付医疗费19282.53元，其中胡志琴垫付1137.5元，杨键垫付18145.03元。2018年12月21日，鄂州市公安局交通警察支队华容交通警察大队对该事故认定，杨键负此次事故的全部责任，胡志琴无责任。鄂Ｇ×××××小型轿车的所有人为杨键；其在太平洋财保湖北公司处投保了交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。胡志琴的伤情经团风正昂法医司法鉴定所鉴定，伤残程度为十级；后续治疗费5000元；误工时间为150天；护理时间为60天；营养时限为60天。胡志琴受伤前在湖北再越软管包装股份有限公司上班。一审法院认为，杨键与太平洋财保湖北公司存在保险合同关系。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险”和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”的规定，胡志琴要求太平洋财保湖北公司在保险责任范围内予以赔偿及杨键对胡志琴的交通事故损失在上述保险赔偿限额内不足部分承担赔偿责任诉讼请求，一审法院予以支持。胡志琴的损失核定为：1.治疗费19282.53元。2.后续治疗费5000元（参考鉴定意见）。3.住院伙食补助费2520元（60元/天×住院42天）。4.营养费，原告主张3600元；核定为900元（15元/天×营养时限参考鉴定意见60天）。5.残疾赔偿金，胡志琴居住的临江属三江港区，已纳入城镇规划，且其以非农收入为其主要生活来源，应按城镇居对待；赔偿金核定为68910元（城镇居民人均可支配收入34455元／年×20年×10%）。6.辅助器具费（护腰带）100元。7.护理费6394元(居民服务业38897元×护理时限参考鉴定意见60日／365日)。8.交通费440元。9.误工费，胡志琴主张按月平均工资3200元计算，因其未提交相应的工资流水、工资表佐证，该请求不予支持；一审法院参照居民服务业标准核算为16207元（38897元／12个月×参考鉴定意见误工损失日5个月）。10.精神抚慰金，胡志琴主张6000元，一审法院酌情核定为3000元。11.财产损失，胡志琴主张500元，一审法院酌情核定为300元。12.鉴定费2100元。上述损失共计125153.53元。一、太平洋财保湖北公司的责任。1.交强险内的责任。⑴上述医疗费共计27702.53元（1-4项），已超过了交强险医疗费用赔偿限额10000元，由太平洋财保湖北公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元。⑵上述伤残赔偿费用共计95051元（5-9项），没有超过交强险伤残赔偿费用限额110000元，由太平洋财保湖北公司在交强险伤残赔偿费用限额内承担95051元。⑶财产损失300元，没有超过交强险财产赔偿限额2000元，由太平洋财保湖北公司在交强险财产赔偿限额内承担300元。2.商业三者险的内责任。医疗费用赔偿费余额为17702.53元（医疗费27702.53元-交强险赔付10000元），由太平洋财保湖北公司在商业险赔偿限额内承担。二、杨键的责任。鉴定费2100元由杨键承担。考虑到杨键已垫付18145.03元，应返还被告杨键16045.03元（18145.03元-2100元）。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司应当在交强险范围内赔偿原告胡志琴医疗费10000元、伤残赔偿费用95051元、财产损失300元，共计105351元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司应当在商业三者险范围内赔偿医疗费17702.53元，分别支付胡志琴1657.50元、杨键16045.03元；三、驳回胡志琴的其他诉讼请求。上述应赔偿款项于判决生效之日起十日内履行，逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费2554元减半收取计1277元，由杨键负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经审理查明，一审认定的事实属实，本院依法予以确认。综合当事人诉辩意见和庭审查明的事实，本院认为，关于护理费的计算，太平洋财保湖北公司认为护理费应根据胡志琴的诉请依据2018年湖北居民服务业标准计算，而一审法院却按照2019年标准计算，超出诉讼请求。胡志琴辩称其是按照2019年标准起诉，而在起诉时2019年标准尚未公布，故其诉请注明参照居民服务业计算，并按照2018年标准上浮10%提起诉请。本院认为，胡志琴辩称成立，其真实意思是请求依据2019年居民服务、修理和其他服务业标准计算护理费，一审判决并未超出其诉讼请求。关于误工时间，鉴定意见书评定胡志琴误工时间为150天，太平洋财保湖北公司虽有异议但并未申请重新鉴定，一审法院参考鉴定意见计算误工损失日并无不当。胡志琴一审提交误工证明及用工单位营业执照，该证据可以证明其从事内喷工作，由于其不能举证证明其近三年的平均收入状况，一审法院参照居民服务业标准计算其误工损失并无不当。关于医药费金额及是否扣除非医保用药的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。太平洋财保湖北公司主张应约扣减医疗费损失中的非医保用药支出，但并未提供相应的证据，故对其提出的扣除非医保用药的上诉理由不予支持。综上，太平洋财保湖北公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费85元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李慧捷审判员  夏翠霞审判员  黄剑萍二〇一九年十二月十六日法官助理杨帅阁书记员蒋艳