湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘31民终1648号上诉人（原审被告）：保靖县边城宏志学校。住所地：保靖县原清水乡大湾村。法定代表人：黄增烨。委托诉讼代理人：田宏卿，男，土家族，住湖南省保靖县毛沟学区。委托诉讼代理人：彭家刚，男，土家族，住湖南省吉首市。被上诉人（原审原告）：刘波，男，汉族，住湖南省保靖县。上诉人保靖县边城宏志学校因与被上诉人刘波建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省保靖县人民法院（2019）湘3125民初729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保靖县边城宏志学校上诉请求：1.撤销一审判决，改判双方继续履行合同，并判令被上诉人赔偿上诉人各项损失共计600000元；2.判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.一审判决认定事实错误；2.一审判决适用法律错误。被上诉人刘波辩称，上诉人的上诉理由不能成立，双方已经通过结算并签字盖章，上诉人恶意拖欠工程款。刘波向一审法院起诉请求：1.判令解除《场地平整及房屋基础施工合同》；2.判令被告退还原告施工押金300000元；3.判令被告支付原告工程款623000元及从2018年10月18日起以623000元为本金按照银行同期利率支付利息；4.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年2月18日，原告刘波与被告保靖县边城宏志学校签订了一份《场地平整及房屋基础施工合同》。合同主要内容：1.场地平整（不含围墙及其保坎）及教师公寓、学生公寓、教学楼、食堂礼堂的基础工程（±0以下，含地圈梁）；2.承包方式为包工包料，原告向被告缴纳300000元工程押金；3.土方挖运按13元/立方米（含粉岩在内）计算，坚石按25元/立方米计算，房基（1.4Μ以上）按建筑面积90元/平方米计算，超深部分按1200元/立方米计算，9米以上按1500/立方米计算；4.付款方式，原则上，原告平整一栋场地，接着下好一栋基础，被告于7日内结付一栋基础造价的资金，同时退还一栋押金，场地平整工资按量计付。双方合同签订后，2018年原告进场施工，并完成了一定的工程量。双方于2018年10月18日清算，原告外运土方为28000方按19元立方米计算，内摊土方7000方按13元立方米计算，被告并加盖学校公章，予以认可。期间被告给原告支付了105000元工程款，余款一直未付。另查明，保靖县边城宏志学校原为保靖县喜阳学校，2013年12月12日该迁建项目初步设计经保靖县住房和城乡建设局审批，2015年1月22日经湖南省人民政府办理了农用地转用审批，2015年10月17日更名为保靖县边城宏志学校。2019年10月15日经保靖县发展和改革局备案修建保靖县边城宏志学校建设项目，但被告至今未取得土地使用权证，也未提供建设工程规划许可证等手续，原告施工未取得相关建筑资质。一审法院认为，本案当事人争议的焦点问题是双方签订的《场地平整及房屋基础施工合同》是否有效。本案被告辩解所建工程经保靖县住房和城乡建设局、保靖县发展和改革局等单位备案审批，完成了修建学校的相关手续，双方签订的合同合法有效，原告应按合同履行义务。但原告没有按合同约定的内容进行施工，系违约行为，故被告没有支付剩余工程款。通过庭审查明，被告在未取得土地使用证、建设工程规划许可证等相关审批手续前，而与原告签订合同。被告辩称该土地与政府租赁，但未向法庭提供相关证据证明，且原告未取得建筑施工资质。根据合同法第五十二条第（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同应无效。由于合同无效，原告所缴纳的300000元工程押金，被告应当退还。双方当事人于2018年10月18日清算行为，是双方对应付工程款所达成的合意，也体现了当事人的真实意思，对双方当事人均具有法律约束力。但被告主张原告是在胁迫被告的情况下对工程量进行清算，及原告偷盖了被告的公章，但被告没有提供扎实的证据证明自己的主张，故被告的辩解意见不能成立。据此，被告应付原告工程款为外运土方28000×19=532000元，内摊土方7000×13=91000元，合计623000元。原告提出被告支付的105000元系挖机误工赔偿款，而非原告领取的工程款，但原告未提供证据证明该款系挖机误工赔偿款，故原告的主张，不予采信。原告所领取的105000元，应当抵减工程款。对工程款利息，因本案原告无建筑资质，被告发包的工程未取得相关审批手续，导致原、被告签订的合同无效，原、被告对合同无效均有过错，故对原告支付利息的请求不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定。判决：一、解除原告刘波与被告保靖县边城宏志学校签订的《场地平整及房屋基础施工合同》；二、被告保靖县边城宏志学校于本判决生效后十日内退还原告刘波工程押金300000元；三、被告保靖县边城宏志学校于本判决生效后十五日内向原告刘波支付工程款518000元。案件受理费10030元，由被告保靖县边城宏志学校承担。二审中，上诉人申请证人王某2作证，并向本院提交了证人王某1、宋某证言各一份及现场照片一张。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对上述证据，本院认定如下：证人王某2关于2018年10月18日的清算单是其亲笔书写的证言，本院予以采信，其他证言缺乏相关证据佐证，本院不予采信；证人王某1、宋某证言不符合形式要件，且没有其他证据相印证，本院不予采信；现场照片本院予以采信。本院经审理查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，涉案建设项目，上诉人未取得建设工程规划许可证，且被上诉人刘波没有相应的施工资质，双方签订的《场地平整及房屋基础施工合同》违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条的规定，故双方签订的《场地平整及房屋基础施工合同》应属无效。合同无效自始无效，双方没有履行的基础，对上诉人提出合同有效要求继续履行的主张，本院不予支持。双方当事人于2018年10月18日的结算行为，结算单是上诉人工作人员王某2书写，并加盖了上诉人公章，是双方的真实意思表示，对双方当事人均具有约束力。上诉人提出公章是被上诉人刘波偷盖的，但未提交相关证据证明，本院不予支持。上诉人要求被上诉人赔偿损失60万元，不属于本案二审的审理范围。综上所述，保靖县边城宏志学校的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，但是说理部分与判项之间相矛盾，且存在漏判的情况，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省保靖县人民法院（2019）湘3125民初729号民事判决第二、三项及诉讼费负担部分，即“二、被告保靖县边城宏志学校于本判决生效后十日内退还原告刘波工程押金300000元；三、被告保靖县边城宏志学校于本判决生效后十五日内向原告刘波支付工程款518000元。”；二、撤销湖南省保靖县人民法院（2019）湘3125民初729号民事判决第一项，即“一、解除原告刘波与被告保靖县边城宏志学校签订的《场地平整及房屋基础施工合同》。”；三、驳回被上诉人刘波的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10030元，由上诉人保靖县边城宏志学校承担。本判决为终审判决。审判长  陈春亮审判员  彭 俊审判员  龙少松二〇一九年十二月十二日法官助理李伟书记员向俊庭附：相关法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：......（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；......