襄阳高新技术产业开发区人民法院执 行 裁 定 书（2019）鄂0691执异156号申请执行人：湖北元大生物能量平衡科技有限公司（下称元大生物科技公司），住所：湖北省襄阳高新技术产业开发区深圳工业园襄州大道21号。法定代表人：王龙体，湖北元大生物能量平衡科技有限公司董事长。被执行人：日照慧诺经贸有限公司（下称慧诺经贸公司），住所：山东省日照市东港区黄海一路南、北京路东（蓝天世贸大厦）001幢-1104号。法定代表人：杨善国。被执行人：胡家营，男，1978年11月25日出生，汉族，住山东省日照市。被执行人：赵志伟，男，1976年1月18日出生，汉族，住山东省日照市东港区。第三人：王文祥，男，1956年7月1日出生，汉族，住山东省沂南县。第三人：胡桂梅，女，1982年4月20日出生，汉族，住山东省沂南县。第三人：王培浩，男，1983年10月31日出生，汉族，住山东省日照市东港区。第三人：杨善国，男，1983年5月2日出生，汉族，住山东省日照市东港区。本院在执行申请执行人湖北元大生物能量平衡科技有限公司与被执行人日照慧诺经贸有限公司、胡家营、赵志伟买卖合同纠纷一案的过程中，申请执行人向本院申请追加第三人王文祥、胡桂梅、王培浩、杨善国为本案的被执行人，本院受理后依法组成合议庭进行审查,本案现已审查终结。申请执行人元大生物科技公司称，元大生物科技公司与慧诺经贸公司、胡家营、赵志伟买卖合同纠纷一案，襄阳高新技术产业开发区人民法院作出的（2017）鄂0691民初962号民事判决已经发生法律效力，但慧诺经贸公司、胡家营、赵志伟拒不履行判决书确定的义务，申请执行人依法申请强制执行。在执行过程中申请执行人发现，慧诺经贸公司原股东王文祥、胡桂梅、王培浩和现股东杨善国均存在抽逃出资的情形。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，申请追加王文祥、胡桂梅、王培浩、杨善国为本案被执行人。本院查明，元大生物科技公司与慧诺经贸公司、胡家营、赵志伟买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月16日作出（2017）鄂0691民初962号民事判决，判决：“一、被告日照慧诺经贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告湖北元大生物能量平衡科技有限公司货款199873元，并支付违约金39974.6元；被告胡家营对前述债务承担连带清偿责任；二、被告赵志伟在199873元的范围内向原告湖北元大生物能量平衡科技有限公司承担连带清偿责任；三、驳回原告湖北元大生物能量平衡科技有限公司的其他诉讼请求。”因日照慧诺经贸有限公司、胡家营、赵志伟未自动履行生效法律文书确定的义务，湖北元大生物能量平衡科技有限公司向本院申请强制执行，本院以（2018）鄂0691执16号立案受理执行。在执行过程中，湖北元大生物能量平衡科技有限公司向本院申请追加日照慧诺经贸有限公司原股东王文祥、胡桂梅、王培浩及现股东杨善国为本案被执行人。另查明，日照慧诺经贸有限公司于2010年8月19日成立，股东（发起人）为刘建（公民身份号码：），实缴出资100万元，已于2010年8月18日履行出资义务。2013年10月29日，慧诺经贸公司股东变更为王文祥、胡桂梅，其中王文祥实缴出资90万元，持股比例为90%，胡桂梅实缴出资10万元，持股比例为10%。同年年12月11日，王文祥、胡桂梅对慧诺经贸公司进行增资，增资后王文祥实缴出资1800万元，增资1710万元，持股比例为60%，胡桂梅实缴出资1200万元，增资1190万元，持股比例为40%。2014年10月21日，胡桂梅将其持有的慧诺经贸公司40%的股权转让给王培浩。2015年3月25日，王文祥将其持有的慧诺经贸公司60%的股权转让给王培浩，此时王培浩实缴出资3000万元，持股比例为100%。2017年3月14日，王培浩将其持有的慧诺经贸公司100%的股权分别转让给胡家营、杨善国，其中胡家营实缴出资1470万元，持股比例为49%，杨善国实缴出资1530万元，持股比例为51%。又查明，2013年12月10日，胡家营从其个人账户（账号：62×××18）分两次将1710万元转入王文祥银行账户（账号：65×××47）。同日，王文祥将其增资的1710万元汇入慧诺经贸公司账户（账号：37×××37）。同日，胡桂梅将其增资的1190万元汇入慧诺经贸公司账户（账号：37×××37）。同年12月11日，日照正和会计师事务所接受慧诺经贸公司委托，出具日正和验字[2013]第133号验资报告，载明“截至2013年12月10日止，慧诺经贸公司已收到王文祥、胡桂梅缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币2900万元。其中：王文祥以货币出资1710万元，胡桂梅以货币出资1190万元。同年12月12日，胡桂梅以预付款的名义，将900万元人民币从慧诺经贸公司银行账户（账号：37×××37）汇入被执行人胡家营的个人账户（账号：62×××18）。同日，第三人胡桂梅以预付款的名义，将2000万元人民币从慧诺经贸公司银行账户（账号：37×××37）汇入山东绿色庄园葡萄酿酒股份有限公司公司账户（账号：15×××66）。2019年9月18日，山东绿色庄园葡萄酿酒股份有限公司向本院作出《证明》，载明：“日照慧诺公司于2013年12月12日转入山东绿色庄园葡萄酿酒股份有限公司款项2000万元只是用来走账，无货物往来业务”。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，日照慧诺经贸有限公司、胡家营、赵志伟无财产可供执行，且第三人胡桂梅、王文祥在日照正和会计师事务所出具验资报告次日，将两人增资的2900万元以预付款的名义转至被执行人胡家营、案外人山东绿色庄园葡萄酿酒股份有限公司名下，其行为已经构成抽逃出资，需在其抽逃出资的范围内承担责任。变更、追加执行主体是对原生效法律依据的一种实质性改变，没有明确的法律依据，未经法定程序，不得随意追加、变更被执行人，即追加、变更被执行人必须具备严格按照法律规定及程序办理。关于申请执行人申请追加第三人王培浩、杨善国为本案的被执行人的主张，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条第一款规定，“有限责任公司的股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此指导或应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”。本案中，胡桂梅、王文祥已完全履行出资义务，但于2013年12月12日抽逃出资。第三人王培浩从胡桂梅、王文祥处受让日照慧诺经贸有限公司100%股权，后将股权转让给胡家营、杨善国，第三人王培浩、杨善国属于从抽逃出资股东处受让股权，而不属于从出资不实股东处受让股权，无法适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条第一款，且执行过程中变更、追加当事人的法定情形主要规定在《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中，但上述规定中并未规定此种情形可被追加为被执行人。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条以及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第一条、第十八条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加第三人王文祥为（2018）鄂0691执16号案件被执行人，在抽逃出资1710万元范围内承担责任；二、追加第三人胡桂梅为（2018）鄂0691执16号案件被执行人，在抽逃出资1190万元范围内承担责任；三、驳回申请执行人的其他异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长 刘 战人民陪审员 张 财人民陪审员 杨 炜二〇一九年十二月五日书 记 员 张雨凡