广东省广州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤01刑终1976号原公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。上诉人（原审被告人）叶曙光，曾用名叶暑光，男，1968年2月18日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度大专，户籍地广东省广州市花都区。2009年1月22日因犯行贿罪被广东省广州市花都区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因本案于2018年6月24日被留置，同年9月21日被逮捕。现羁押于广州市花都区看守所。辩护人潘健欢，广东古谷律师事务所律师。广东省广州市花都区人民法院审理广东省广州市花都区人民检察院指控原审被告人叶曙光犯利用影响力受贿罪一案，于2019年10月9日作出（2018）粤0114刑初1994号刑事判决。原审被告人叶曙光不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：被告人叶曙光原系广州市国土资源和房屋管理局花都区分局公职人员，2009年因犯行贿罪被开除公职。2014年至2017年间，被告人叶曙光通过时任广州市花都区花东镇“三旧”改造办公室主任曾广山、时任广州市花都区花东镇“三旧”改造办公室副主任商允检收受请托人贿送的款项50万元，利用广州市国土资源和房屋管理局花都区分局工作人员职务上的行为，帮助请托人处理违法用地图斑以保留相关违法建筑。具体分述如下：2014年间，被告人叶曙光通过曾某、商允检收受江某1贿送的24万元，利用花都区国土房管局工作人员陈某、魏某等人的职务便利，帮助江某1处理位于的违法用地图斑。2015年至2017年期间，被告人叶曙光通过曾某、商允检收受江某2、高某贿送的26万元，利用花都区国土房管局工作人员陈某、赵某等人的职务便利，帮助江某2、高某处理其二人位于的违法用地图斑。2018年6月24日，被告人叶曙光到花都区廉政教育管理中心投案。2018年8月20日，被告人叶曙光退赃50万元。原审法院以公诉人当庭宣读、出示并经质证的广州市花都区监察委员会出具的破案经过，广东省暂时扣留、冻结财物收据，广东省广州市花都区人民法院（2009）花刑初字第74号刑事判决书，被告人叶曙光的身份材料及简历，同案人曾某、商允检的身份材料及任职材料，魏某、陈某、徐某、赵某、龚某的个人信息及简历，设施农用地管理申请表、设施农用地管理审核意见表、用地方案，果园承包合同、土地租赁合同、土地补偿协议书、花东镇石角村村民代表大会会议记录，穗花东国土监通字[2014]10号责令整改国土资源违法行为通知书、穗花东国土监通字[2014]38号责令整改国土资源违法行为通知书、穗花国土监函字[2014]451号查处违法用地告知函、花东镇动态巡查发现宗地明细表、穗花国土监函字[2014]341号关于核查江某1设施农用地的函、穗花国土监函字[2014]412号关于进一步加强2014年国家土地矿产卫片暨新增违法用地整治工作函，穗花国土监罚字[2015]13号土地违法案件行政处罚决定书、[2015]穗花法行非诉审字第111号行政执行裁定书，同案人江某1的供述：见证书，花林业园林临占用[2013]2号临时占用林地审核同意书、穗国土建用地函[2013]269号关于同意临时使用土地的复函、穗花国规函[2016]1652号关于同意临时使用土地的复函，穗花国土监罚字[2017]32号行政处罚决定书、送达回证、缴款通知书，广州市花都区国土资源和规划局花东国土资源管理所关于山前旅游大道以北山岭九子村用地情况说明，广州市城市管理综合执法局花都分局花东镇花东执法队关于九子村山前大道北建房的情况说明，证人王某、陈某、赵某、魏某的证言：同案人江某2、高某、曾某、商允检的供述和被告人叶曙光的供述作为认定上述事实的证据。原审法院认为，被告人叶曙光伙同他人，利用其离职前的国家工作人员职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物，数额巨大，其行为已构成利用影响力受贿罪。依法应当对被告人叶曙光适用“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.被告人叶曙光有职务犯罪前科，可酌情从重处罚；2.被告人叶曙光主动至办案机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；3.被告人叶曙光已退赃，可酌情从轻处罚。综合被告人叶曙光的犯罪事实和上述情节，决定对被告人叶曙光利用影响力受贿罪从轻处罚。综合考量被告人叶曙光的犯罪行为、作用、认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十八条之一、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条之规定，判决：一、被告人叶曙光犯利用影响力受贿罪，判处有期徒刑三年并处罚金三十万元。二、扣押在案的赃款50万元予以没收、上缴国库（由扣押机关执行）。上诉人叶曙光上诉提出原审判决量刑过重，理由如下：1.相较于同案人曾某伙同他人利用影响力受贿170万元，只是部分退出赃款，原审判决认定曾某有自首情节并对其减轻判处有期徒刑一年六个月，本案量刑明显过重；2.其为社会人士，收取的中介服务费，且是曾某、商允检主动挑起，其在共同犯罪中起次要作用；3.其虽有犯罪前科，但曾某在共同犯罪中起较大作用，且其受贿金额远少于曾某，原审判决对其量刑极不公平。辩护人提出如下辩护意见：1.叶曙光虽然答应商允检帮忙解决石角村违法用地问题，但相关人员已当场明确拒绝叶曙光，应不予认定，或者至少在量刑上酌情考虑；2.原审判决对叶曙光的量刑与同案人曾某、商允检的量刑相较过重，恳请二审法院依法纠正原审法院对叶曙光的量刑。经审理查明，本院对经一审庭审举证、质证的证据予以确认，二审认定的事实与一审认定的事实一致。关于上诉人叶曙光及其辩护人所提的意见，经查，叶曙光原系广州市国土资源和房屋管理局花都区分局公职人员，因行贿犯罪于2009年1月22日被判处刑罚，同时被开除公职。现有证据证实，在本案中，同案人江某1、江某2等人因承租土地上出现违法用地图斑而找到同案人曾某、商允检帮忙处理，商允检找到叶曙光，叶曙光利用其原来工作的广州市国土资源和房屋管理局花都分局工作人员职务上的行为，帮助请托人处理违法用地图斑以保留相关违法建筑，并通过曾某、商允检收受请托人贿送的款项共计50万元，叶曙光利用影响力收受贿赂的行为已完成，且在共同犯罪中，叶曙光与同案人曾某、商允检各有分工，相互配合，共同帮助请托人处理涉案的请托事项，叶曙光与同案人的行为均已构成利用影响力受贿罪，原审判决认定准确。根据叶曙光的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪态度及对社会的危害程度，认定叶曙光具有自首及退出违法所得的从轻、减轻处罚情节，本院决定对叶曙光减轻处罚。本院认为，上诉人叶曙光伙同同案人，利用其离职前的国家工作人员的职权形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人财物，数额巨大，其行为已构成利用影响力受贿罪。上诉人叶曙光自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人叶曙光主动退出违法所得，可对其酌情从轻处罚。根据上诉人叶曙光的犯罪事实、性质、情节、认罪悔罪态度及对社会的危害程度，决定对叶曙光减轻处罚。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，审判程序合法，唯量刑不当，本院依法予以纠正。上诉人叶曙光及其辩护人所提辩解、辩护意见合理部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十八条之一、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市花都区人民法院（2018）粤0114刑初1994号刑事判决第一项对上诉人叶曙光的定罪部分和第二项。二、撤销广东省广州市花都区人民法院（2018）粤0114刑初1994号刑事判决第一项对上诉人叶曙光的量刑部分。三、上诉人叶曙光犯利用影响力受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月24日起至2020年6月23日止。罚金从本判决发生法律效力第二日起十日内向广东省广州市花都区人民法院缴纳。）本判决为终审判决。审判长  平文林审判员  何春竹审判员  幸 福二〇一九年十二月十三日书记员  张 媛田东民