山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终10498号上诉人（原审被告）：谷志文，男，1987年6月29日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：安继华（系上诉人谷志文之母），女，1961年11月17日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审原告）：华殿丽，女，1971年4月17日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张国志，山东树营律师事务所律师。上诉人谷志文因与被上诉人华殿丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2018）鲁0104民初7565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谷志文上诉请求：依法撤销济南市槐荫区人民法院(2018)鲁0104民初7565号民事判决书或发回重审。事实与理由：谷志文于2018年3月8日18时左右，骑“台铃”牌电动二轮自行车，由东向西靠右正常行驶，在经六路营市街十字路口，因路口绿色信号灯亮后，大批骑电动自行车的人同时向西行驶，因电动二轮自行车刚启动，所以车速很慢，在行驶过十字路口20米左右，与同方向华殿丽骑“爱玛”牌电动二轮自行车，并载有十三岁男孩，而且脚踏板上有五、六十斤货物，因华殿丽向右打方向，发生轻微刮擦致歪倒(有现场视频为据)，事故发生后，华殿丽向谷志文索要500元人民币，谷志文当时没有答应华殿丽的要求(有录音为据)，后华殿丽表示非常愤怒然后报警，后去山东省权威医院(省立医院总院)做X片、CT、核磁共振多项检查，详细检查了病情，主治医生根据各项检查得出了诊断和治疗方案，治疗方案为拿点口服药回家休息，一周后复查(有山东省立医院病例为证)。可见，事发当日，华殿丽身体没有出现严重的伤情，而在五天后的3月13日住院治疗，谷志文多次电话主动要求前去探望华殿丽，并要求陪同华殿丽看病被拒绝，理由为有心情因素，后华殿丽去耳鼻喉医院治疗后，通过华殿丽的住院病历、住院单据看出，入院记录上记载是华殿丽，性别是女性，但是实际入院查体人为中年男性，还记载着男性外生殖器无异常，华殿丽称左腿受伤，但检查结果却显示左腿无异常，右腿有伤。一审法院认定事实错误。谷志文认为：依据《中华人民共和国道路交通安全法》(主席令第47号)第三十五条之规定：机动车、非机动车实行右侧通行。第三十六条之规定：根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行。没有划分机动车道、非机动车道和人行道的，机动车在道路中间通行，非机动车和行人在道路两侧通行。第五十七条之规定：驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶。证明谷志文是按照其规定，正常行驶，并不存在超车行为，机动车、非机动车、行人实行分道通行，没有违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定。第八条之规定：国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶。尚未登记的机动车，需要临时上道路行驶的，应当取得临时通行牌证。第十八条之规定：依法应当登记的非机动车，经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶。依法应当登记的非机动车的种类，由省、自治区、直辖市人民政府根据当地实际情况规定。非机动车的外形尺寸、质量、制动器、车铃和夜间反光装置，应当符合非机动车安全技术标准。第十九条之规定：驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。申请机动车驾驶证，应当符合国务院公安部门规定的驾驶许可条件；经考试合格后，由公安机关交通管理部门发给相应类别的机动车驾驶证。驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车；驾驶机动车时，应当随身携带机动车驾驶证。第五十一条之规定：机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔。根据以上规定，证明谷志文与华殿丽所骑的交通工具为电瓶自行车，而非济南市公安局槐荫区交警支队认定的为机动车，因为，电瓶自行车属于机动车或非机动车，中国发展改革委员会对电瓶自行车尚未进行指标参数性能上的定性，如果像济南市公安局槐荫区交警支队认定为机动车话，谷志文与华殿丽，就不会在非机动车道上行驶，并且，机动车要经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶，并且驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证，由此可见，济南市公安局槐荫区交警支队认定为机动车，不符合《中华人民共和国道路交通安全法》法律规定，同时也证明其对谷志文作出《道路交通事故认定书》(济槐荫公交认字【2018】第1396362018xxxx号)(适用的法律依据是《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条之规定：机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道。)适用法律错误，济南市公安局槐荫区交警支队混淆了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条之规定的概念，此条款是针对有道路划分线，以及在机动车道路上行驶的规定，而非是电动自行车行驶的规定。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十一条非机动车载物，应当遵守下列规定：(一)自行车、电动自行车、残疾人机动轮椅车载物，高度从地面起不得超过1.5米，宽度左右各不得超出车把0.15米，长度前端不得超出车轮，后端不得超出车身0.3米；华殿丽骑“爱玛”牌电动二轮车并载有十三岁男孩，而且脚踏板上有五、六十斤货物，现行交通法中明确规定了电动自行车是不允许载人、载物的，充分证明华殿丽违反交通安全的规定。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条之规定：公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送达当事人。第八十四条之规定：公安机关交通管理部门及其交通警察的行政执法活动，应当接受行政监察机关依法实施的监督。公安机关督察部门应当对公安机关交通管理部门及其交通警察执行法律、法规和遵守纪律的情况依法进行监督。上级公安机关交通管理部门应当对下级公安机关交通管理部门的执法活动进行监督。第八十五条之规定：公安机关交通管理部门及其交通警察执行职务，应当自觉接受社会和公民的监督。任何单位和个人都有权对公安机关交通管理部门及其交通警察不严格执法以及违法违纪行为进行检举、控告。收到检举、控告的机关，应当依据职责及时查处。以上所有的法律规定，都已证明济南市公安局槐荫区交警支队作出的《道路交通事故认定书》，认定事实错误，适用法律错误。谷志文因为当时对法律不懂，没有及时通过法律救济途径行使自己的权利，但是一审法院应当对《道路交通事故认定书》的认定事实，及适用法律提出质疑，现在谷志文已经对《道路交通事故认定书》提起了法律司法程序，本案应当中止审理，待《道路交通事故认定书》有了最终结果后，再恢复审理。另外，关于华殿丽护理费，一审法院认定应按照120元/天计算，华殿丽伤后时间为75日，住院12天需2人护理，余63天需1人护理。但是，在5月3日11时28分28秒谷志文在齐鲁茶城电梯口，拍摄到华殿丽已经自己上班，充分说明华殿丽早已康复不需要护理，其护理费远远超出了实际需要护理的期限。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求法院撤销一审判决或发回重审，以维护谷志文的合法权益。华殿丽辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。华殿丽向一审法院起诉请求：1.判令谷志文赔偿华殿丽医疗费11817.83元、护理费16099.35元、营养费3000元、交通费500元、住院伙食补助费1200元、误工费28176元、精神损害抚慰金2000元、司法鉴定费2800元、残疾辅助器具费用420元；以上费用共计66013.18元整；2.诉讼费用由谷志文承担。一审法院认定事实：2018年3月08日18时15分许，谷志文驾驶“台铃”牌电动二轮车沿槐荫区经六路由东向西行驶至市立五院北院南门处时，遇华殿丽驾驶“爱玛”牌电动二轮车载乘闫德志由东向西行驶至此，谷志文从右侧超车时相撞，造成两车受损，谷志文、华殿丽、闫德志受伤的道路交通事故。后经济南市公安局交通警察支队槐荫区大队作出道路交通事故认定书，确定谷志文承担事故的全部责任，华殿丽不承担事故的责任。审理过程中，华殿丽就其伤残等级等事项申请进行司法鉴定。2019年6月11日，烟台富运司法鉴定中心出具烟富司鉴（2019）临鉴字第346号《司法鉴定意见书》，载明：“六、1、华殿丽左膝部损伤达不到伤残评定标准。2、华殿丽伤后误工时间为120日。3、华殿丽伤后护理时间为75日（住院期间需2人护理，余时间需1人护理）。4、华殿丽伤后营养时间为60日。5、华殿丽残疾辅助器具费用建议按发生的实际支出费用数额为据。”华殿丽支付鉴定费2800元。另查明，山东交院交通司法鉴定中心载明华殿丽驾驶的“爱玛”牌电动二轮车、谷志文驾驶的“台铃”牌电动二轮车均属于机动车之轻便摩托车范畴。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。道路交通事故认定书确定谷志文承担事故的全部责任，华殿丽不承担事故的责任。故华殿丽要求谷志文承担赔偿责任，符合法律规定，一审法院予以支持。华殿丽主张医疗费11817.83元，并提供急诊病历、住院病案、收费票据、报告单等证明其主张，谷志文辩称省立医院总院给华殿丽病历和大夫医嘱中写明让一周后复查，没有实质性病变，3月8日影像检查诊断第一项写着胸片未见异常，第二项符合轻度关节炎表现，CT报告明确写着左膝关节斑点状高密度灶，考虑钙化，符合左膝关节积液CT表现，证明都是陈旧伤，而这次事故未给华殿丽造成伤害。经审查一审法院认为，山东省立医院2018年3月8日急诊病历载明左胫骨上段骨折不能完全排除在外，建议CT进一步检查确诊；3月8日影像检查诊断除谷志文辩称的两项外第三项为左胫骨上段骨折不能完全除外，建议CT进一步检查确诊；2018年3月11日影像诊断为左侧胫骨粉碎性骨折并胫骨外侧髁撕裂游离、左侧膝关节腔大量积血、积液等，故以上谷志文辩称的内容并不能证明此次交通事故未给华殿丽造成伤害。谷志文对在山东省立医院及山东省立医院西院的治疗与本次交通事故的关联性以及治疗的必要性有异议，未提供相反证据反驳，虽其后来申请对山东省立医院西院诊疗护理方案的必要性及用药的合理性进行鉴定，但谷志文在第一、二次庭审中仅对华殿丽提交的病历资料的真实性提出异议，未对诊疗护理方案的必要性及用药的合理性申请鉴定；谷志文于2019年3月21日申请鉴定时，亦未对诊疗护理方案的必要性及用药的合理性申请鉴定，只是对2018年3月11日省立医院的检查结果是否与2018年3月8日交通事故有关进行鉴定，但在一审法院检材质证时，谷志文却又主张“日后再提”，应认定其放弃了鉴定权利；谷志文提出对山东省立医院西院诊疗护理方案的必要性及用药的合理性申请鉴定时已是第三次开庭，距立案时间已长达八个月之久，此时再申请鉴定有拖延诉讼之嫌，故一审法院不予支持其对于山东省立医院西院诊疗护理方案的必要性及用药的合理性的鉴定。经核算，华殿丽的医疗费为11817.83元。华殿丽主张护理费16099.5元，并提交闫军身份证复印件、工作证明、社会保险代扣代交明细证明其主张，谷志文提出异议。经审查，关于护理费标准的问题，华殿丽未提供闫军近期工资发放流水等证据证明其工资收入情况，其提交的证据不能证明闫军从事居民服务业及因护理造成的误工费损失，其主张护理标准按照山东省居民服务业年平均工资计算，依据不足，一审法院不予支持。一审法院认为闫军护理标准应参照120元/天计算。华殿丽主张雇佣护工，未提交护工信息，一审法院认为护理费标准应按照120元/天计算。另根据鉴定意见书，华殿丽伤后护理时间为75日，住院12天需2人护理，余63天需1人护理。经核算，华殿丽的护理费为10440元（12×120×2+63×120）。华殿丽主张住院伙食补助费1200元，并提交住院病历证明其主张，谷志文不同意赔偿。经审查，华殿丽因本次交通事故受伤住院12天，其主张按照每天100元作为计算住院伙食补助费的标准，合法有据，一审法院予以支持。经核算，华殿丽的住院伙食补助费为1200元（100×12）。华殿丽主张营养费3000元，并提供司法鉴定意见书证明其主张，谷志文提出异议。经审查，华殿丽的营养期经鉴定为60天，其支出营养费系因本次交通事故所产生的合理损失，应酌情予以处理，酌定为3000元（60×50）。华殿丽主张误工费28176元，并提交谷志文机动车驾驶证、机动车行驶证、道路运输从业人员从业资格证、道路运输经营许可证、证明其主张，谷志文不同意赔偿。经审查一审法院认为，关于误工费标准的问题，因华殿丽未提供收入证明、纳税证明等，其提交的证据不足以证明其从事交通运输行业，其主张按照2017年山东省交通运输行业年平均工资85703元计算，依据不足，一审法院不予支持，但华殿丽系城镇居民，可参照2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元/年计算。关于误工天数，根据鉴定意见书，华殿丽伤后误工期限为120日。经核算，华殿丽的误工费为12095元（36789/365×120）。华殿丽主张精神损害抚慰金2000元，谷志文不同意赔偿。经审查一审法院认为，华殿丽因交通事故损伤达不到伤残评定标准，亦未提供证据证明其精神损害程度，故对于其主张的精神损害抚慰金，于法无据，一审法院不予支持。华殿丽主张残疾辅助器具费420元，谷志文提出异议。经审查一审法院认为，华殿丽未提供发票等相关证据证明残疾辅助器具费用数额，一审法院不予支持。华殿丽主张交通费500元，谷志文不同意赔偿。经审查，华殿丽因本次交通事故受伤入院、出院、亲属进行护理支出交通费系因本次交通事故所产生的合理损失，应酌情予以处理，酌定为200元。华殿丽主张鉴定费2800元，并提供鉴定费发票证明其主张，谷志文不同意赔偿。经审查一审法院认为，华殿丽的该项主张合法有据，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、谷志文于判决生效之日起十日内赔偿华殿丽医疗费11817.83元；二、谷志文于判决生效之日起十日内赔偿华殿丽护理费10440元；三、谷志文于判决生效之日起十日内赔偿华殿丽住院伙食补助费1200元；四、谷志文于判决生效之日起十日内赔偿华殿丽营养费3000元；五、谷志文于判决生效之日起十日内赔偿华殿丽误工费12095元；六、谷志文于判决生效之日起十日内赔偿华殿丽交通费200元；七、谷志文于判决生效之日起十日内赔偿华殿丽鉴定费2800元；八、驳回华殿丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1450元，华殿丽负担537元，谷志文负担913元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。谷志文提交行政争议审前和解受理通知书，证明其对交警出具的事故认定书有异议，已经提起了行政诉讼，本案应中止审理，等待行政诉讼的结果。华殿丽对上述证据质证称，谷志文提交的证据与本案无关，交通事故认定书是槐荫区大队作出的，而谷志文提交的是长清区法院的相关材料，谷志文是拖延时间。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，涉案道路交通事故认定书根据道路交通事故发生经过、事故形成原因分析及当事人过错责任等，综合认定谷志文承担事故的全部责任，华殿丽不承担事故的责任。虽然谷志文对上述道路交通事故认定书存有异议，但未在异议期内提请复核，且交通事故认定及处理系公安机关交通管理部门职责所在，本案谷志文亦未提交有效证据推翻上述道路交通事故认定，故一审法院对涉案道路交通事故认定书予以采信并无不当。关于华殿丽的住院病历，谷志文虽认为山东省立医院入院记录、住院化验报告及检验报告有明显错误，存在造假嫌疑，但一审法院就此问题到山东省立医院西院骨科医生办公室进行了调查核实，证实上述情况系笔误，并附有调查笔录为证。一审法院结合本案事实及华殿丽的收费票据、报告等证据，对华殿丽提交的诊疗资料予以采信并无不当。关于护理期限问题，谷志文对华殿丽出院后护理期限存在争议，认为华殿丽于2018年5月3日上班，并不需要护理，但是未提供有效证据予以证明。一审法院根据鉴定意见中护理期限及护理人数计算华殿丽的护理费并无不当。另，谷志文提交行政争议审前和解受理通知书、起诉状、受理案件通知书、开庭传票，欲证明其对涉案交警部门出具的交通事故认定书已经提起了行政诉讼【案号为（2019）鲁0113行初142号】，本案应中止审理。经审查，谷志文因涉案交通事故认定问题，申请济南市公安局交通警察支队槐荫区大队公开认定书所依据的事实及法律依据的相关信息，其因济南市公安局交通警察支队槐荫区大队未予公开相关信息，就此提起了行政诉讼。本院认为，谷志文提起的行政诉讼，与案涉交通事故认定书的认定结论无关，故谷志文申请本案中止审理，本院不予准许。综上所述，谷志文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1450元，由谷志文负担。本判决为终审判决。审判长  吴松成审判员  赵玉兰审判员  陈 勇二〇一九年十二月十日书记员  侯新新