甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘04民终777号上诉人（原审原告）：刘娜，女，1965年10月24日出生，汉族,国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司职工，住甘肃省会宁县。上诉人（原审被告）：国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司，住所地：甘肃省会宁县。法定代表人：赵焜，该公司经理。委托诉讼代理人：张智，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：杨亚鸿，该公司人资专责。上诉人刘娜因与上诉人国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司追索劳动报酬纠纷一案，甘肃省会宁县人民法院于2018年6月6日作出（2018）甘0422民初1430号民事判决。宣判后，刘娜不服该判决，向本院提起上诉。本院以（2018）甘04民终908号民事裁定书裁定撤销原判，发回重审。甘肃省会宁县人民法院于2019年5月16日作出（2019）甘0422民初201号民事判决。宣判后，刘娜、国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘娜上诉请求：1、依法撤销会宁县人民法院（2019）甘0422民初201号民事判决书，改判支持上诉人的重审诉求：（1）判令支付原告2017年9月至2017年12月期间双倍工资及绩效79358.76元，2018年1月至2018年12月期间双倍工资及绩效176004.1元，2019年1月4月期间双倍工资及绩效41682.8元，双倍年终奖60000元，2017年4月至2019年4月双倍工作餐30000元，双倍公款疗养费12600元，2018年补发2015年工程款800元，合计400445.66元。2019年4月之后的一切工资、奖金、绩效、劳保等费用继续顺延至恢复正常为止；2、依法追究证人王彦民在重审当庭口述无证据依据的假证据，传证人王彦民叫国网会宁供电公司新区供电所女职工周淑萍当庭对质；3依法追究张智破坏重审法庭纪律；4、依法调取国网会宁供电公司张宝泰、王彦民，杨亚鸿等人2017年9月至2019年4月个人工资明细，并以此参照给上诉人补偿工资；5、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决查明事实不清，举证责任错误、证据不足。上诉人现在还是国网会宁供电公司在册正式职工，没解除劳动合同，也没终止劳动合同，国网会宁供电公司违反《中华人民共和国劳动法》第八十七条的规定，应按2至3倍的标准赔付，公司不能违法扣发上诉人的工资。上诉人一直从事收费员岗位，不是生产技能岗，有营业收费工号及证人王彦民、会宁法院（2019）甘0422民初201号民事判决书依据。上诉人从2017年9月至2019年4月一直上班，没有为任何人顶班，王彦民证明他接到过国网会宁供电公司办公室的电话不要给上诉人按排工作，所以就没有记录上诉人的考勤。国网会宁供电公司向法庭提供的所有证据基本上会宁县人民法院都予以采信，不予采信的就是对上诉人有利的。国网会宁供电公司对上诉人既没有解除劳动合同、没有终止劳动合同，更没走法律程序，单方面违法将上诉人强行退职。本案对上诉人单位和上诉人雷同的人员工资发放证据，依法应当由被上诉承担举证责任。《中华人民共和国劳动法》没有女职工51、52、53、54周岁退休的规定，只有50和55周岁两个挡次，国网会宁供电公司对这九名女职工从2017年4月至2018年3月向会宁县社保局上报四次都被退回；2、一审判决适用法律错误。一审判决适用《国务院关于严格执行工人退休、退职暂行办法的通知》与《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一项、《中华人民共和国合同法》第四十四条第二项的规定冲突，劳动合同法的效力高于政府规章，一审判决不能适用【国发（1981）164号】通知的规定，上诉人还在继续上班，没有享社会保险特遇，在上诉人没有正常退休和不能依法在社保部门享受社会保险之前，被上诉人扣发上诉人的工资是违法的。在上诉人未领取养老金前，被上诉人应全额向上诉人发放工资直至上诉人办理正常退休领取养老金时止，被上诉人不能自行将上诉人列为退休人员。综上，一审判决结果错误，损害了上诉人的合法权益。国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司辩称，（2019）甘0422民初201号判决除了第一项需要撤销，其他内容应予维持，刘娜重审的诉讼请求没有事实和法律依据，应全部予以驳回。国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司上诉请求：1、撤销会宁县人民法院（2019）甘0422民初201号民事判决第一项；2、驳回被上诉人全部诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。一审判决查明“2017年9月-12月，上诉人每月支付原告退职生活费775.46元；2018年1月-12月。每月支付原告退职生活费979.71元；2019年1月-5每月支付原告退职生活费1231.51元”与事实不符，上诉人自2017年9月开始至今，每月发放原告的退职生活费1570元。刘娜辩称，国网会宁县供电公司女职工在2017年12月之前全部是55周岁退休没有50周岁退休的，国网会宁供电公司私自将上诉人的工作岗位性质从营业收费岗位变成生产技能岗，按照《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，女职工的退休年龄只有两个档次50周岁和55周岁。上诉人从2017年9月直到现在一直在被上诉人新区供电所上班，应按规定跟其他职工一样对待，无条件全额发全工资、奖金及福利等，但是被上诉人给我从2017年9月份-12月份实发775.46元，2018年1月份到2018年12月每月实发979.71元，2019年1月至现在每月实发1231.51元，国网会宁供电公司违法强行将上诉人退职，侵害了我的合法权利。刘娜向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告2017年9月至2017年12月期间双倍工资及绩效79358.76元，2018年1月至2018年12月期间双倍工资及绩效176004.1元，双倍年终奖60000元，2019年1月2019年4月期间双倍工资及绩效41682.8元，2017年4月至2019年4月双倍工作餐30000元，双倍公款疗养费12600元，2018年补发2015年工程款双倍800元，合计400445.66元；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：原告刘娜于1965年10月24日出生，自1991年5月到被告国网会宁供电公司参加工作，工作岗位为营业收费员，岗位为生产技能岗，2015年10月原告达到法定退休年龄。当时，因被告单位由原来的农电局上化为国家电网，被告公司未及时向社会保险机构申报原告等人办理退休手续，原告一直上班。2017年4月6日，被告向会宁县社会保险管理局申报包括原告在内9名拟退休人员名单。2017年6月被告告知原告办理退休手续，并出示拟退休人员基本信息告知单，原告未签字确认。2017年9月15日，被告国网会宁供电公司下发关于对原告等9名同志办理退休手续的通知，决定从本月起改发1570元/月退职生活费，并要求原告等人于2017年9月16日前到公司综合管理部办理职工退休相关手续。原告接到办理退休手续通知后一直未办理退休手续。自2017年9月后，原告多次到被告处上班，但被告一直没有给原告安排工作。原告于2018年3月26日向会宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人国网会宁供电公司支付其2017年9月至2018年4月的双倍工资73600元，2017年9月至2018年4月后的工资、奖金按月足额发放至办理退休手续为止。2018年4月16日，该仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，认为原告生于1965年10月24日，工作岗位为营业收费员，岗位为生产技能岗，已经超过法定退休年龄，不符合立案条件，作出会劳人仲不字[2018]第18号不予受理案件通知书，原告不服于2018年4月17日向该院提起诉讼。另查明，2017年9月－12月，被告国网会宁供电公司每月支付原告退职生活费775.46元；2018年1月－12月，每月支付原告退职生活费979.71元；2019年1月－5月每月支付原告退职生活费1231.51元。一审法院认为，原告刘娜于2015年10月达到法定退休年龄，被告国网会宁供电公司一直未向社会保险管理局申报,被告工作上存在疏漏。2017年4月，被告向会宁县社会保险管理局为原告申报退休,后被告告知原告书面申请退休，办理退休手续，但原告拒绝办理个人退休手续,原告的行为违反了法律规定。《国务院关于严格执行工人退休、退职暂行办法的通知》（国发[1981]164号）：凡是符合退休、退职条件的，就应当动员他们退休、退职。如生产上确有需要，必须缓退的，要经过上级主管部门批准。没有经过批准，超过退休年龄继续工作的时间不计算“连续工龄”。对于应当退休、退职的工人，经过多次动员，仍然坚持不退的，可以停发其工资，改发退休费或退职生活费。根据上述通知，被告决定停发原告的工资，同时决定自2017年9月起每月发放原告退职生活费1570元，符合法律规定。现原告要求被告支付原告2017年9月至2017年12月期间双倍工资及绩效79358.76元，2018年1月至2018年12月期间双倍工资及绩效176004.1元，双倍年终奖60000元，2019年1月2019年4月期间双倍工资及绩效41682.8元，2017年4月至2019年4月工作餐双倍30000元，公款疗养费双倍12600元，2018年补发2015年工程款双倍800元，合计400445.66元的诉讼请求不合法，不予支持。因原告达到法定退休年龄，拒绝办理退休手续，被告未安排原告工作的事实存在，但在原告未依法享受基本养老保险待遇之前，为保障原告的基本生活费用，被告应当支付原告的退职生活费不得低于当地最低工资标准1570元/月。依据原告提交的工资单，被告自2017年9月份后，支付原告的退职生活费低于当地最低工资标准1570元/月，对支付数额与当地最低工资标准的差额部分，被告应当依法支付。2017年9月-12月，被告每月还应支付原告退职生活费794.54元（1570元－775.46元），2018年1月－12月，被告每月还应支付原告退职生活费590.29元（1570元－979.71元），2019年1月－5月，被告每月还应支付原告退职生活费338.49元（1570元－1231.51元），合计11954.09元。判决：一、被告国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司于本判决生效后三日补发原告刘娜退职生活费11954.09元；二、驳回原告刘娜的其他诉讼请求。本院二审查明的案件基本事实与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”上诉人刘娜于2015年10月达到法定退休年龄，其与上诉人国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司之间的劳动合同终止。因国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司由原来的农电局上化为国家电网，该公司未及时向社会保险机构申报刘娜办理退休手续，2017年4月，上诉人国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司向会宁县社会保险管理局为上诉人刘娜申报退休并告知刘娜办理退休手续，但上诉人刘娜拒绝办理个人退休手续。因此，上诉人刘娜没有按时领取养老金的原因是没有及时办理退休手续。上诉人刘娜于2018年3月26日向会宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，认为刘娜生于1965年10月24日，工作岗位是营业收费员，岗位为生产技能岗，已经超过法定退休年龄，作出会劳人仲不字[2018]第18号不予受理案件通知书，上诉人刘娜不服该仲裁裁决提起诉讼。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第㈢项规定：“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。在本案中，因上诉人国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司并未承诺支付上诉人刘娜主张的各项费用，故刘娜要求国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司向其支付工资等请求应当在2016年10月前提出，本案刘娜于2018年3月26日提起仲裁，刘娜也未举示证据证明其存在仲裁时效中止、中断的情形，上诉人刘娜的申请请求已过仲裁时效。上诉人刘娜未及时领取养老金部分因其个人拒绝办理退休手续原因造成，部分属于用人单位的社会责任，因上诉人国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司的上级主管部门并未批准刘娜缓退，考虑到刘娜长期未上班等因素，依照《国务院关于严格执行工人退休、退职暂行办法的通知》（国发[1981]164号）规定，上诉人国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司决定自2017年9月起每月发放原告退职生活费1570元，符合法律规定。上诉人刘娜的诉讼请求于法无据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。……”依据上述法律的规定，就上诉人刘娜新增加的第二、三、四项诉讼请求因各方当事人均不同意调解，故上诉人刘娜就其新增的诉讼请求可另行起诉。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司并未提交证据证明其事实主张，应承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司、刘娜的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1640元，刘娜负担820元，国网甘肃省电力公司会宁县城郊供电公司负担820元。本判决为终审判决。审判长 栾春鹏审判员冯向国审判员 李   作   凤二〇一九年十二月六日书记员 侯   秀   林