浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙07民终5613号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司永康支公司，住所地：浙江省永康市总部中心金城大厦二楼203-208室。负责人：胡建军，经理。委托诉讼代理人：夏晓飞，浙江律明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：牟丙江，男，1971年3月4日出生，土家族，住湖北省利川市。委托诉讼代理人：黄鸳鸯，浙江雷欧律师事务所律师。原审被告：刀云川，男，1991年2月5日出生，哈尼族，住云南省普洱市江城哈尼族彝族自治县。原审被告：浙江力广门窗有限公司，住所地：浙江省永康市总部中心金族大厦二十三楼2306室。法定代表人：苗彩霞。上诉人中国平安财产保险股份有限公司永康支公司（以下简称平安财险永康公司）因与被上诉人牟丙江及原审被告刀云川、浙江力广门窗有限公司（以下简称力广门窗）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2019）浙0784民初5815号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险永康公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.二审诉讼费用由牟丙江承担。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案中，牟丙江的伤残等级为肋骨骨折，构成伤残，然而仅是构成伤残等级并不当然的丧失劳动能力。肋骨骨折经过治疗恢复后，对劳动能力没有影响。一审法院仅以伤残等级来确定被扶养人生活费不当。牟丙江辩称，请求法院驳回上诉，维持原判，平安财险永康公司的上诉理由也并不成立，本案中牟丙江的伤残经过鉴定构成了伤残等级，在本案当中，牟丙江的伤残情况系多处肋骨骨折，九级伤残，肋骨是在胸腔内部，肋骨骨折导致伤残，会导致牟丙江之后的工作生活造成影响，直接影响其劳动能力，平安财险永康公司所主张的构成伤残并不必然影响劳动能力，没有依据。请求法庭维持一审原判。原审被告刀云川和力广门窗在二审中未作陈述。牟丙江向一审法院起诉请求：1.由刀云川、力广门窗赔偿牟丙江各项损失234292.146元（赔偿清单：医疗费44081.61元、住院伙食补助费30元×19天+100元×5天=1070元、营养费60天×60元=3600元、残疾赔偿金45840元×20年×20%=183360元、护理费60天×150元=9000元、交通费480元、误工费125.59元×180天=22606.2元、精神损害抚慰金8000元、被扶养人生活费（29471元×9年+29471元/2人×3年）×20%=61889.1元、鉴定费2600元、车损1100元、估价费100元、施救费120元，合计338006.91元。交强险范围内承担121220元，超出交强险按60%计算，扣除已支付的7000元，尚应赔偿234292.146元）。2.由平安财险永康公司在交强险和商业险保险责任限额范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。3.诉讼费用由原审各被告负担。一审法院认定事实：2018年9月9日12时30分许，刀云川驾驶浙Ｇ×××××号轻型普通货车，行驶至温寿线正宇机电路口时，与牟丙江骑电动自行车发生碰撞，造成两车车辆损失，牟丙江受伤的交通事故。永康市公安局交通警察大队事故认定书认定刀云川负同等责任，牟丙江负同等责任。牟丙江因本次事故造成髂骨骨折（右）、多发肋骨骨折、多处软组织挫伤、右肺不张、I型呼吸衰竭、肝挫伤（右肝后叶挫裂伤）、左肩锁关节脱位、肺部感染、右肾上腺血肿，经永康市第一人民医院（19天）、利川东方和谐医院（5天）治疗，二次住院共24天，共化去医疗费44081.61元。2019年3月28日，金华明镜司法鉴定所出具[2019]临鉴A字第0120号法医临床鉴定意见书，1.牟丙江的髂骨骨折（右）、多发肋骨骨折、多处软组织挫伤、右肺不张、I型呼吸衰竭、肝挫伤（右肝后叶挫裂伤）、左肩锁关节脱位、肺部感染、右肾上腺血肿，与本次交通事故存在直接因果关系。2.牟丙江外伤致右侧第1、2、5、6、7、8、9、10及左侧第2、3、4、5肋骨骨折（共12根），构成九级伤残。3.牟丙江外伤的误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日。牟丙江所有的电动车损失经永康市中正价格评估有限公司评估为1100元，化去估价费100元，施救费120元。浙Ｇ×××××号车所有人为力广门窗，该车已向平安财险永康公司投保了交强险和第三者责任险100万元及不计免赔险，事故发生在保险有效期间。事故发生后，刀云川已支付医疗费2000元，力广门窗已支付医疗费5000元，平安财险永康公司已支付医疗费10000元。一审法院认为，本案事故事实清楚，各方对永康市公安局交警大队的责任认定均无异议，予以认定。刀云川系云南少数民族，在永康工作，浙Ｇ×××××号车系轻型普通货车，该院推定：刀云川系力广门窗的员工，其在工作期间发生交通事故，民事赔偿责任应由力广门窗承担。平安财险永康公司要求剔除非医保用药、鉴定费、评估费的意见，予以支持。酌定非医保用药为2726元，非医保用药、鉴定费、评估费由力广门窗按责任承担。牟丙江与其妻子育有牟晓容、牟立、牟来康，分别需要2人抚养7年、9年、12年，其主张的被扶养人生活费合理，予以支持。根据牟丙江的伤势、治疗经过及鉴定结论，确定其精神损害抚慰金为7000元。牟丙江主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、评估费、施救费、车辆损失合理，予以支持。牟丙江因本次事故造成的合理损失为：医疗费44081.61元、住院伙食补助费30元×19天+100元×5天=1070元、营养费60天×60元=3600元、残疾赔偿金45840元×20年×20%=183360元、护理费60天×150元=9000元、交通费480元、误工费125.59元×180天=22606.2元、精神损害抚慰金7000元、被抚养人生活费（29471元×9年+29471元/2人×3年）×20%=61889.1元、鉴定费2600元、车损1100元、评估费100元、施救费120元，合计337006.91元。平安财险永康公司作为事故车辆交强险和商业险保险人，应在交强险范围内赔偿牟丙江各项损失共计121220元，在商业险范围内（扣除非医保、鉴定费、评估费后按60%计算）赔偿牟丙江各项损失共计126216.55元，二项共计247436.55元，已付10000元，尚应赔偿237436.55元。非医保用药2726元、鉴定费2600元、评估费100元，合计5426元，由力广门窗承担60%的赔偿责任计3255.6元，已付5000元，力广门窗多付的1744.4元及刀云川支付的2000元由保险公司代为返还。刀云川、力广门窗经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对法律的不尊重及对自身诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果应由其自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、由平安财险永康公司在保险范围内赔偿牟丙江因交通事故造成的各项损失共计247436.55元，已付10000元，尚应赔偿237436.55元，其中1744.4元支付给力广门窗、2000元支付给刀云川，余款233692.15元支付给牟丙江，款限判决生效后十五日内付清。二、由力广门窗公司赔偿牟丙江医疗费、鉴定费、评估费共计3255.6元，款项已付清。三、驳回牟丙江的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费786元，由力广门窗负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审对原判认定的事实予以确认。另查明，牟丙江有女牟晓容，出生日期为2007年5月22日，有次子牟立，出生日期为2009年12月21日，有三子牟来康，出生日期为2012年4月27日。本院认为，本案的争议焦点为平安财险永康公司是否应当承担牟丙江因本次交通事故所主张的被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。因此，扶养人因侵权行为构成伤残等级的，应将被扶养人生活费计入残疾赔偿金。本案中，牟丙江经鉴定构成九级伤残，部分丧失劳动能力，其子女系未成年人，符合法定被扶养人条件，故一审计算并支持牟丙江要求保险人承担其被扶养人生活费的主张，并无不当。综上所述，平安财险永康公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司永康支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐肖闻审 判 员 楼淑馨审 判 员 张燕燕二〇一九年十二月三日代书记员 汤玉婷