福建省三明市三元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0403刑初192号 公诉机关三明市三元区人民检察院。 被告人廖乃武，男，1991年8月24日出生。因犯强奸罪于2012年12月4日被本院判处有期徒刑一年，于2013年6月8日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月20日被三明市公安局三元分局刑事拘留，于2019年6月24日经三明市三元区人民检察院批准逮捕，同日由三明市公安局三元分局执行逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人余有祜，福建宏岩律师事务所律师。 被告人张玉科，男，1993年2月5日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月29日被三明市公安局三元分局刑事拘留，于2019年8月27日经三明市三元区人民检察院决定取保候审，2019年9月25日经本院决定取保候审。 被告人张玉纽，男，1988年4月23日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月29日被三明市公安局三元分局取保候审，2019年8月27日经三明市三元区人民检察院决定取保候审。2019年9月25日经本院决定取保候审。 被告人张乃校，男，1988年2月20日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年5月29日被三明市公安局三元分局取保候审，2019年8月27日经三明市三元区人民检察院决定取保候审，2019年9月25日经本院决定取保候审。 被告人田荣熙，男，1990年7月21日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月4日被三明市公安局三元分局取保候审，2019年8月27日经三明市三元区人民检察院决定取保候审，2019年9月25日经本院决定取保候审。 被告人田荣记，男，1988年11月15日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月21日被三明市公安局三元分局取保候审，2019年8月27日经三明市三元区人民检察院决定取保候审，2019年9月25日经本院决定取保候审。 三明市三元区人民检察院以元检公诉刑诉[2019]191号起诉书指控被告人廖乃武、张玉科、张玉纽、张乃校、田荣熙、田荣记犯赌博罪，于2019年9月25日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法适用普通程序，并组成合议庭，依照认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员严素琴出庭支持公诉，被告人廖乃武及其辩护人余有祜、被告人张玉科、张玉纽、张乃校、田荣熙、田荣记到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2018年3月29日至2019年1月24日期间，张某桔（另案处理）伙同被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校等人利用“光头强”QQ赌博群，采用抢红包的方式开庄赌博，参赌金额达8886.800121万元人民币（币种，下同），非法获利100万余元。 2018年9月5日至2019年1月23日期间，张某桔伙同张某东、张某金、张某溪（均已起诉）利用“圣手交流群”、“从心开始”、“往事”、“北海道开鸡”等QQ赌博群，采用抢红包的方式开庄赌博。2019年1月15日，被告人田荣熙、田荣记参与该赌博群开庄赌博。2019年1月15日至2019年1月23日，该赌博群参赌金额为214.19992万元，非法获利7万余元。 公诉机关认为，被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校、田荣熙、田荣记以营利为目的，利用网络QQ平台从事赌博活动，其中被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校所在赌博团队涉案参赌金额8886.800121万元，非法获利100余万元；被告人田荣熙、田荣记涉案参赌金额为214.19992万元，非法获利7万余元，应当以赌博罪追究刑事责任。为证明指控事实，公诉机关向本院提交了相关书证、证人证言、被告人的供述和辩解、辨认笔录等证据，并根据各被告人的犯罪事实、量刑情节、认罪态度及悔罪表现提出相应的量刑建议。 被告人廖乃武、张玉科、张玉纽、张乃校、田荣熙、田荣记对公诉机关指控的罪名及事实无异议。 被告人廖乃武的辩护人对公诉机关指控被告人廖乃武犯赌博罪的罪名及事实无异议，提出以下辩护意见：1.被告人廖乃武因犯强奸罪于2012年12月4日被判处有期徒刑一年，于2013年6月8日刑满释放，2018年3月29日开始，张某桔借用被告人廖乃武银行账户进行转账、提现，当时被告人廖乃武只有两个月零十天就刑满释放满五年。且2018年8月前被告人廖乃武一直在苏州，因需回家照顾妻子和即将出生的孩子，才回到大田和张某桔等人一起利用QQ群进行赌博。因此，对其重犯的认定，应当酌情考虑从轻处理。2.被告人廖乃武犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。3.被告人廖乃武主观恶性小，认罪悔罪态度好，愿意积极缴纳罚金。4.被告人廖乃武儿子尚小，其妻子既要工作又要带孩子，实属不易。请求对被告人廖乃武从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 1.2018年3月29日至2019年1月24日期间，张某桔（另案处理）伙同被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校等人在三明市大田县广平镇元沙村XX号，利用“光头强”QQ赌博群，采用抢红包的方式开庄赌博。张某桔投入赌博资金40万元，占有43%的股份，分别分给被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校3%、10%、7%、5%的股份。张某桔负责联系群主及“水钱”结算等工作，并由被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校等人负责提现、赔付等工作。期间，该赌博群资金流水达8886.800121万元，非法获利100万元。 2.2018年9月5日至2019年1月23日期间，张某桔伙同罪犯张某东、张某金、张某溪在三明市大田县广平镇元沙村XX号、XX号、XX号，利用“圣手交流群”、“从心开始”、“往事”、“北海道开鸡”等QQ赌博群，采用抢红包的方式开庄赌博。张某桔投入赌博资金20万元，占有35%的股份。2019年1月15日，被告人田荣熙、田荣记参与该赌博群开庄赌博，被告人田荣熙、田荣记分别占股15%，并由被告人田荣熙、田荣记负责提现、赔付等工作。2019年1月15日至2019年1月23日，该赌博群资金流水达214.19992万元，非法获利7万元。 2019年5月20日，被告人廖乃武主动向公安机关投案。2019年5月29日，被告人张玉科、张玉纽、张乃校主动向公安机关投案。2019年6月4日，被告人田荣熙主动向公安机关投案。2019年6月21日，被告人田荣记主动向公安机关投案。 2019年5月29日，被告人张玉科、张玉纽、张乃校分别退出违法所得7万元、10万元、5万元。2019年6月6日，被告人田荣熙退出违法所得1万元。2019年6月21日，被告人田荣记退出违法所得1万元。2019年12月9日，被告人田荣熙、田荣记分别退出违法所得0.05万元。 上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证的下列证据证实：户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、（2012）元刑初字第158号刑事判决书、证明、刑满释放证明书、到案经过、归案情况说明、光盘、福建省行政执法暂时扣留财物收据等书证；证人张某惠、田某林、张某金、张某东、张某溪等人的证言；被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校、田荣熙、田荣记的供述和辩解；辨认笔录等证据。 本院认为，被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校、田荣熙、田荣记以营利为目的，利用网络QQ群平台从事赌博活动，其中，张某桔（另案处理）投入赌博资金人民币40万元，伙同被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校等人组成的赌博团队非法获利人民币100万元；张某桔投入赌博资金人民币20万元，伙同被告人田荣熙、田荣记等人组成的赌博团队非法获利人民币7万元，上述六名被告人的行为均构成赌博罪。被告人廖乃武曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人廖乃武、张玉纽、张玉科、张乃校、田荣熙、田荣记犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚，本院予以从轻处罚。被告人张玉纽、张玉科、张乃校、田荣熙、田荣记案发后退出全部违法所得，酌情从轻处罚。上述六名被告人表示自愿认罪认罚，并签署《认罪认罚具结书》，本院予以从宽处罚。 综上所述，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本院对公诉机关的量刑建议予以采纳，对各被告人、辩护人提出的辩解及辩护意见中的合理部分予以采纳。根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百九十条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人廖乃武犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。 二、被告人张玉科犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（已预缴） 三、被告人张玉纽犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（已预缴） 四、被告人张乃校犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（已预缴） 五、被告人田荣熙犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（已预缴） 六、被告人田荣记犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（已预缴） 七、被告人张玉科退出的违法所得人民币7万元、被告人张玉纽退出的违法所得人民币10万元、被告人张乃校退出的违法所得人民币5万元，被告人田荣熙退出的违法所得人民币1.05万元，被告人田荣记退出的违法所得人民币1.05万元，依法由扣押机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林凤明 审 判 员  郑成珺 人民陪审员  郑碧卿 二〇一九年十二月十日 法官助理郭鹭虹 书记员林毅清 附主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻的； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第一百九十条开庭的时候，审判长查明当事人是否到庭，宣布案由；宣布合议庭的组成人员、书记员、公诉人、辩护人、诉讼代理人、鉴定人和翻译人员的名单；告知当事人有权对合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员申请回避；告知被告人享有辩护权利。被告人认罪认罚的，审判长应当告知被告人享有的诉讼权利和认罪认罚的法律规定，审查认罪认罚的自愿性和认罪认罚具结书内容的真实性、合法性。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。