江苏省徐州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）苏03执复235号复议申请人（被执行人）：马绪伟，男，1960年11月10日出生，汉族，住新沂市。委托诉讼代理人：宁波波，江苏景来（云龙）律师事务所律师。申请执行人：丁云海，男，1958年10月4日出生，汉族，住徐州市铜山区。被执行人：江苏汉中建设集团有限公司，统一社会信用代码91320312739438406X，住所地徐州市铜山区。法定代表人：杨辉，该公司董事长。复议申请人马绪伟不服徐州市贾汪区人民法院（以下简称贾汪法院）作出的（2019）苏0305执异127号执行裁定，向本院提出复议。本院立案后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。经审查查明，丁云海与马绪伟、江苏汉中建设集团有限公司（以下简称汉中集团公司）建设工程合同纠纷一案，贾汪法院于2018年9月18日作出（2018）苏0305民初3498号民事调解书，调解内容如下：(一)马绪伟于2019年1月15日前支付丁云海工程款尾款150000元（款项支付至开户行：中国农业银行沛县汉城北路支行，账户名：姜高雷，账号：62×××13）；(二)汉中集团公司对上述债务承担连带给付责任；(三)如马绪伟未按上述协议履行给付义务，丁云海可按全款197560元扣除已给付款项一并申请执行；(四)丁云海自愿放弃其他诉讼请求；(五)双方纠纷一次性了结，任何一方不得再主张其他权利。案件受理费4250元，减半收取2125元，由丁云海负担。上述调解书生效后，因被执行人均未履行义务，丁云海遂向贾汪法院申请强制执行，贾汪法院立案执行，案号为（2019）苏0305执311号。2019年1月22日，贾汪法院作出（2019）苏0305执311号执行通知书，要求被执行人马绪伟、汉中集团公司自本通知书送达之日内三日内履行以下义务：一、向申请执行人支付197560元。二、向申请执行人加倍支付迟延履行期间债务利息，依法律规定计算。三、申请执行费2863元。同时向马绪伟、汉中集团公司送达报告财产令，将马绪伟、汉中集团公司纳入失信被执行人名单，并限制其高消费。2019年1月24日，原审法院冻结了马绪伟的银行存款。对此，马绪伟向贾汪法院提出执行异议。马绪伟异议称，丁云海诉马绪伟、汉中集团公司建设工程合同纠纷一案达成调解，2018年9月18日，贾汪法院出具了（2018）苏0305民初3498号民事调解书。根据调解书，马绪伟应于2019年1月15日前支付丁云海工程尾款150000元，逾期丁云海可按全款197560元扣除已给付款项一并申请执行。后马绪伟积极筹款150000元在自己名下银行卡准备给付。2018年11月12日，徐州市铜山区人民法院（以下简称铜山法院）通知马绪伟，因案外人刘孝冉诉丁云海民间借贷纠纷一案在铜山法院立案，同时刘孝冉申请保全了丁云海在（2018）苏0312民初3498号案中享有的债权150000元，要求马绪伟停止对丁云海在（2018）苏0312民初3498号案件案款的支付。因此马绪伟按照铜山法院要求，未按照调解书约定的期限支付丁云海150000元。2019年1月22日，马绪伟收到贾汪法院（2019）苏0305执311号执行通知书、执行决定书等，责令马绪伟三日内向丁云海支付197560元案款、执行费2863元，将马绪伟纳入被执行人名单、限制高消费，并将马绪伟名下银行卡款项冻结。事实上马绪伟是准备履行案款的，并且已经将案款存入银行准备履行。马绪伟未按照调解书约定的期限履行案款的原因是应铜山法院的要求，是为了配合法院工作以及保障诉讼权益人的利益，并非恶意不履行案款。如果马绪伟按期履行了案款，则违反了相关法律规定，将会受到铜山法院的处罚。现在马绪伟仍然愿意履行案款，但履行金额应当是150000元，而不是197560元。马绪伟在本案中没有过错，非马绪伟原因造成的迟延履行的后果不应当由马绪伟承担，应当由贾汪法院和铜山法院沟通协调处理。请求撤销（2019）苏0305执311号执行通知书、执行决定书，解除冻结的银行账户，解除限制高消费令及失信被执行人名单。另查明，2018年11月12日，铜山法院作出（2018）苏0312民初10149号民事裁定书，并于同日向马绪伟送达协助执行通知书，要求其协助：停止对债权人丁云海在（2018）苏0312民初3498号案件欠款的支付。贾汪法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。被执行人马绪伟未按照（2018）苏0305民初3498号民事调解书约定的期限履行义务，申请执行人丁云海向贾汪法院申请强制执行，贾汪法院立案执行后，向被执行人发出（2019）苏0305执311号执行通知书、执行决定书符合法律规定，本案异议人马绪伟向贾汪法院提出异议的事实与理由是针对异议人马绪伟在履行（2018）苏0305民初3498号民事调解书过程中与申请执行人就是否构成违约以及违约责任应如何承担产生的争议，不属于执行异议范围，不符合执行异议受理的条件。该院遂于2019年7月31日作出（2019）苏0305执异127号执行裁定，驳回马绪伟的异议申请。复议申请人马绪伟不服上述裁定，向本院提出复议称，请求：1.撤销贾汪法院（2019）苏0305执异127号执行裁定；2.裁定终止贾汪法院（2019）苏0305执311号案件的执行，复议申请人应履行150000元的给付义务。事实与理由：2018年9月8日，复议申请人与丁云海建设工程施工合同纠纷一案，经过贾汪法院（2018）苏0305民初3498号民事调解书调解，调解书生效后，复议申请人马绪伟积极筹款并将款项存在自己名下银行卡中准备给付。2018年11月12日，铜山法院向复议申请人下发了（2018）苏0312民初10149号民事裁定书，要求复议申请人停止履行（2018）苏0312民初3498号民事调解书中150000元的给付义务。因此复议申请人按照铜山法院的要求，未在2019年1月15日前将工程尾款150000元支付给复议申请人。2019年1月22日，贾汪法院向复议申请人下发了（2019）苏0305执311号执行通知书、执行决定书、报告财产令、限制高消费令，责令复议申请人三日内向丁云海支付197560元并承担执行费2863元。接到通知后，复议申请人前往贾汪法院执行局了解情况，并出具铜山法院的执行裁定书，表明复议申请人并非恶意不履行给付义务，而是应铜山法院的要求未将款项支付给丁云海。贾汪法院要求复议申请人提出书面异议，复议申请人随后提出异议，贾汪法院作出（2019）苏0305执异127号执行裁定书，以复议申请人的异议不属于执行异议范围、不符合执行异议受理条件为由，驳回复议申请人的异议申请。复议申请人认为，未按期履行给付义务不是复议申请人造成的，复议申请人不应承担违约责任。贾汪法院驳回复议申请人的异议是错误的。法律未明确规定当事人提出执行异议的范围及受理条件，不存在不属于执行异议范围、不符合执行异议受理条件之说。而且本案事实清楚，贾汪法院置事实于不顾，作出错误裁定。综上，请求法院就如何履行给付义务给出确定答复。申请执行人丁云海答辩称，复议申请人未按期履行支付15万元的义务就应当按照调解书第三条判令的义务履行197560元工程款。如果是按照铜山法院要求停止支付，复议申请人可将款项交到铜山法院或者贾汪法院，其都没有交，故丁云海现在仍然要求复议申请人履行197560元。本院认为，首先，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。本案在执行过程中，贾汪法院作出（2019）苏0305执311号执行通知书、执行决定书、报告财产令、限制高消费令，责令马绪伟三日内向丁云海支付197560元并承担执行费2863元，并采取冻结马绪伟的银行账户的执行措施，马绪伟对此不服，提出执行异议，请求“撤销（2019）苏0305执311号执行通知书、执行决定书，解除冻结的银行账户，解除限制高消费令及失信被执行人名单”，该请求实际是对贾汪法院的执行行为提出，贾汪法院应当按照上述法律规定进行审查。贾汪法院引用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，审查认为该院的执行行为符合法律规定，又以马绪伟的异议请求不属于执行异议案件的受理条件驳回其异议申请，属认定事实不清，适用法律不当。综上，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305执异127号执行裁定二、发回徐州市贾汪区人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审 判 长 韩黎华审 判 员 孙 燕审 判 员 王 青法官助理 谢晓慧二〇一九年十二月五日书 记 员 王 炎