陕 西 省 铜 川 市 中 级 人 民 法 院          刑 事 裁 定 书                                   (2019)陕02刑终43号     原公诉机关铜川市王益区人民检察院。   上诉人（原审被告人）朱某，男，1977年9月24日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，户籍地址与居住地均为铜川市印台区，系该村村民，个体经营者。2018年6月28日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局取保候审，同年7月9日被铜川市王益区人民检察院取保候审，同年8月13日、11月12日被铜川市王益区人民法院决定取保候审，2019年9月18日被铜川市王益区人民法院决定逮捕，因病未能执行，于2019年9月19日被铜川市王益区人民法院决定监视居住。   辩护人张某、朱某，陕西泽诚律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）肖某，绰号炮灰，男，1994年9月5日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，户籍地址与居住地均为铜川市印台区，系该村村民。2012年12月4日因犯故意伤害罪、抢劫罪被印台区人民法院判处有期徒刑2年2个月，2015年7月20日因犯盗窃罪被宜君县人民法院判处有期徒刑7个月，2015年9月1日刑满释放；2016年8月9日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局决定监视居住后逃跑，2017年10月28日被抓获后因疾病送往西安高新医院看护，同年10月30日执行刑事拘留，同年12月4日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人唐某，陕西宋林科律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）陈某某，男，1997年3月3日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化程度，户籍地址与居住地均为铜川市印台区，系该村村民。2013年2月1日因犯强奸罪被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑4年4个月，2015年1月27日经西安市中级人民法院裁定假释；2018年3月20日因犯敲诈勒索罪被铜川市宜君县人民法院判处有期徒刑4年，与前罪未执行刑罚合并决定执行有期徒刑5年10个月，刑期至2023年8月18日止；2018年4月16日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年4月26日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人何某，陕西兰天律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）张某，绰号孬，男，1980年12月27日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，户籍地址与居住地均为铜川市印台区，无职业。2003年因犯故意伤害罪被陕西省高级人民法院判处有期徒刑8年，2008年2月20日经减刑释放；2010年1月12日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑4年10个月，2014年2月28日经减刑释放；2018年5月22日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年6月28日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人刘某，陕西宋林科律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）许某某，又名许某某，男，1984年6月9日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，户籍地址与居住地均为铜川市印台区，系该村村民。2016年12月因犯敲诈勒索罪被宜君县人民法院判处有期徒刑1年6个月，2018年3月28日刑满释放；2018年3月29日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年4月26日被取保候审，同年7月9日被铜川市王益区人民检察院取保候审，同年8月13日、11月12日被铜川市王益区人民法院取保候审，2019年9月18日被铜川市王益区人民法院决定逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人李燕，陕西天地行律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）杨某，男，1990年1月27日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化程度，户籍地址与居住地均为铜川市印台区，无职业。2018年5月11日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局决定刑事拘留并网上追逃，同年5月23日执行刑事拘留，同年6月28日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人郑某某，陕西红河律师事务所律师。   原审被告人程某，男，1983年10月29日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化程度，家住铜川市印台区，户籍居住地本市印台区，无职业。2005年因犯故意伤害罪被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑1年；2008年9月因犯妨害公务罪被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑8个月，2009年1月2日刑满释放；2018年4月9日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局取保候审，同年5月10日被铜川市王益区人民检察院取保候审，同年8月13日、11月12日被铜川市王益区人民法院取保候审，2019年9月18日被铜川市王益区人民法院决定逮捕，因病未能执行，于2019年9月19日被铜川市王益区人民法院决定监视居住。   法定代理人张某，女，1986年10月4日生，汉族，无业，系程某之妻，住址同程某。   指定辩护人杨某，陕西秦人律师事务所律师。   原审被告人赵某，又名赵某，男，1980年2月21日出生于陕西省，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化程度，户籍地址与居住地均为陕西省榆林市，系该村村民。2004年3月因犯抢劫罪、强奸罪被本院判处有期徒刑14年，2014年12月24日经减刑释放；2018年5月13日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年5月18日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人王某某，陕西絜矩律师事务所律师。   原审被告人刘某，男，1993年9月21日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化程度，户籍地址与居住地均为铜川市印台区，系该村村民。2018年8月10日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年9月10日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人赵某，陕西纳杰律师事务所律师。   原审被告人许某某，男，1990年4月28日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，户籍地址与居住地均为铜川市印台区，系该村村民。2017年10月27日被抓获后临时羁押于西安市看守所，同年10月30日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年12月4日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人张某，陕西宋林科律师事务所律师；毛某，陕西宋林科律师事务所实习律师。   原审被告人侯某，男，1983年4月28日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，家住铜川市印台区，户籍居住地本市印台区，无职业。2006年5月因犯故意伤害罪被铜川市印台区人民法院判处有期徒刑2年，缓刑3年；2017年4月17日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局决定刑事拘留并网上追逃，2018年5月30日执行刑事拘留，同年6月28日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，现羁押于铜川市看守所。   指定辩护人安某某，陕西宋林科律师事务所律师。   原审被告人李某，绰号大牙、金哥，男，1989年4月7日出生于陕西省铜川市，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，户籍地址与居住地均为铜川市印台区。2017年11月29日被抓获后临时羁押于西安市莲湖区看守所，同年12月1日因涉嫌聚众斗殴犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年12月28日被铜川市王益区人民检察院批准逮捕，2019年11月28日被铜川市中级人民法院取保候审，现在家。   指定辩护人段某，陕西宋林科律师事务所律师。   铜川市王益区人民法院审理铜川市王益区人民检察院指控原审被告人朱某、肖某犯故意伤害罪，原审被告人肖某、程某、赵某、陈某某、张某、许某某、刘某、许某某、杨某、侯某、李某犯聚众斗殴罪一案，于2019年9月20日作出（2018）陕0202刑初42号刑事判决，原审被告人朱某、肖某、陈某某、张某、许某某、杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过合议庭阅卷、检察院阅卷、讯问上诉人、听取辩护人、法定代理人意见，认为原审判决认定事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审判决认定，一、2016年2月23日晚，被告人肖某、许某某同路某某（已判刑）到常某某（已判刑）经常居住的本市印台区XXXX宾馆XXX号找常某某，因常某某不在，肖某即与在该房间的杨某某（已判刑）说话，在该宾馆另外房间的王某某、冯某（均已判刑）得知肖某、许某某来，即打电话叫来刘某某、樊某、党某某、崔某某（均已判刑）等人，被告人许某某与路某某离开该宾馆，路某某到刘某家中取刀返回，后上述众人到该宾馆大厅，肖某等人与王某某等人发生冲突，肖某持刀在大厅外追砍王某某未果。杨某某即安排刘某某（已判刑）、樊某、崔某某等人去拿“工具”。得知消息的被告人程某驾车载乘持钢管的被告人赵某、张某（已判刑），与李某某（已判刑）驾车载乘持枪的刘某（已判刑）分头赶来，赵某、张某遂持钢管、刘某持枪，在XXXX宾馆门外马路边与肖某、路某某一起，与取砍刀、锨等工具返回的崔某某、樊某、冯某、王某某等人互殴，李某某驾车将杨某某等人冲散后，将逃跑不及的王某某、党席辉抓住并打伤后弃于印台区XXXXXXX附近，之后与被告人程某等人前往新区XXXX小区X号楼X单元XXXX室惠某某的房间。   常某某得知消息后带领张某、邢某某、刘某某（均已判刑）驾车与杨某某等人汇合后驾车在本市北市区寻找程某、李某某等人，在打电话与程某、李某某等人互相谩骂中常某某得知程某等人到了新区惠某某处后，常某某与被告人朱某、张某、许某某带领杨某某、崔某某、张某、刘某某、邢某某等人到新区寻找程某、李某某等人未果。崔某某、刘某某持刀将程某车辆轮胎扎烂。   2016年2月24日，因前日的斗殴事件，常某某方与程某方电话联系，在电话中互骂，并约斗殴。被告人朱某纠集张某，常某某纠集杨某某、刘某某、张某、邢某某、崔某某、冯某、樊某、安某某（已判刑）等人，杨某某又叫了被告人杨某与张某某（已判刑），张某某又叫来安某、阴某某（均已判刑）等人，许某某驾驶皮卡，张某驾驶吉利全球鹰等车在印台区北关一、二马路交汇处朱某开办的“XXX”商贸有限公司附近汇合，被告人刘某亦加入，之后众人开车到印台区铝厂沟口分发刀具、钢管及白灰袋、口罩、手套等作案工具，被告人陈某某驾驶三菱越野车将携带枪支的被告人朱某、张某接到此处与携带一把单管猎枪的常某某汇合。   2月24日凌晨被告人程某电话联系张某某（已判刑），让其到惠某某处，张某某带被告人李某等四人赶到惠某某处。被告人侯某得知后，与程某联系后即主动赶到惠某某处。当日下午，张某某让许某某（已判刑）从西安帮忙叫人打架，惠某某给程某三万元，程某交给赵某，赵某将钱分给参与的司机让加油，赵某为了在斗殴中区分双方人员，将惠某某家一条黄色床单撕成布条。许某某即通过程某某（已判刑）在西安纠集了张某某、常某某（均已判刑）与王某（已死亡）等十人雇佣两辆车赶到本市新区与张某某汇合，张某某与程某某商定参与斗殴的费用之后，即带领程某某等人在本市王益区新川沟口与被告人程某、赵某、肖某、许某某、李某、侯某及李某某、张某、刘某、高某、李某、曹某某、路某某等人驾乘的七、八辆车汇合，在此分发了刀具及黄布条等作案工具。   做好人员、车辆及作案工具的纠集准备后，双方即各自从不同方向向印台区陈炉镇出发，常某某方车队行使途中停车时，朱某说“到时能说好就好，说不好听见枪响就开打”。程某方在数次上下山过程中走散，至2016年2月25日凌晨李某某方三辆车在宜上公路西义兴村段停车等候时，被告人陈某某所驾驶的三菱越野车撞向李某某方王某某驾驶的陕AXXXX号长安面包车，被告人许某某驾驶的皮卡车撞向李某某方王某驾驶的陕AXXXXX号比亚迪轿车，将两辆车撞入路边水渠。现场有人鸣枪后，常某某方人员持刀、钢管等扑向对方，对面包车、比亚迪车及车内人员乱砸乱砍，致两辆车损坏，致比亚迪车内人员王某、张某某、马某某、程某某不同程度受伤，后常某某方人员撤离现场并回到印台区北关，将部分作案刀具、钢管放置在北关XX修理厂，常某某指使杨某某、樊某等人将打架所持枪支埋藏。常某某方人员离开后，张某某、赵某等人将本方受伤人员送往铜川矿务局中心医院救治，王某经抢救无效死亡，经法医鉴定王某因左腹部贯通创，造成多脏器破裂，失血性休克死亡；张某某、马某某、程某某三人伤情均构成轻伤二级。   斗殴后被告人朱某、程某、张某、赵某、刘某逃往外地躲藏，后迫于压力向公安机关投案。   经陕西司法精神医学鉴定中心司法精神医学鉴定，被告人程某患有精神分裂症，其2016年2月25日涉嫌作案时，有限定刑事责任能力。   另查明，被告人朱某、程某、张某、陈某某、许某某、许某某、赵某、杨某、李某、侯某分别向被害人王某亲属赔偿7000元、3000元、5000元、3000元、3000元、3000元、3000元、5000元、5000元、3000元，被害人亲属对上述被告人均表示谅解。   二、被告人肖某伙同侯某某、李某某（均另案处理）等人酒后驾车行至印台区XXXXXX洗浴中心时，遇见在洗浴中心门前逗留的乔某某等人，在闲聊时李某某与乔某某发生争执，随后肖某、李某某欲殴打乔某某，被人拉开未果。后肖某即安排侯某某驾车去北关XX小区的房间拿刀，侯某某拿刀时告诉在该房间的路某某（已判刑），肖某要与人打架，路某某即表示也要去，二人带两把砍刀驾车到XXXXXX洗浴中心门前与肖某等会和，随后肖某、路某某、李某某、侯某某即持刀、铁棍及拳打脚踢的方式殴打被害人乔某某，后肖某持匕首将乔某某捅伤，致乔某某受伤住院。经铜川市公安司法鉴定中心鉴定：乔某某的损伤程度为重伤二级。   另查明，被告人肖某向被害人乔某某赔偿4000元，被害人对其表示谅解。   再查明，本案所有作案工具已在另案中全部没收。   原审法院认为，被告人肖某等人与被告人赵某等人持砍刀、钢管等相互聚众斗殴，致二人受伤，被告人程某明知被告人赵某、张某携带凶器欲与他人斗殴，仍开车拉着二人赶赴现场，系共同犯罪；出于报复，被告人朱某纠集被告人张某，与被告人陈某某、许某某、杨某、刘某等人持砍刀、钢管、枪支等，被告人程某与被告人肖某、许某某、赵某、李某、侯某等人持砍刀等，分别驾车前往约定地点进行斗殴，并致一人死亡、多人受伤的严重后果，被告人程某、肖某、张某、陈某某、许某某、许某某、赵某、杨某、李某、侯某、刘某行为均构成聚众斗殴罪。被告人朱某为组织者、指挥者，应对全案负责，其行为构成故意伤害罪，对朱某辩称其不是组织者、构成聚众斗殴罪的意见不予采纳；另公诉机关指控许某某参与第一起聚众斗殴，从查明来看，其在斗殴前已经从现场离开，故对该起指控不予认定，对其及辩护人该辩护意见予以采纳。   被告人肖某又酒后滋事，持刀故意伤害他人并致人重伤，其行为又构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。   被告人朱某、张某、陈某某、刘某归案后供述与其他在案证据不符，认定四被告人构成犯罪有多名同案犯辨认及供述佐证，足以认定，对被告人张某、陈某某、刘某及其辩护人辩称不构成犯罪的辩护意见及被告人朱某辩称不予采纳。   在聚众斗殴共同犯罪中，被告人程某积极参与，纠集他人参与斗殴，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但程某为作用较轻的主犯，可酌情从轻处罚，对其辩护人辩称其系从犯的辩护意见不予采纳。被告人肖某、张某、陈某某、许某某、许某某、赵某、杨某、李某、侯某、刘某起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚，对被告人肖某、许某某、许某某、赵某、杨某、李某、侯某辩护人及被告人杨某、李某、侯某、许某某该辩护意见予以采纳。   在被告人肖某与他人故意伤害共同犯罪中，肖某起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；其使用管制刀具实施伤害行为，可酌情从重处罚。   被告人肖某犯数罪，被告人陈某某在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，依法应当数罪并罚。   被告人肖某、张某、赵某刑满释放后五年内又重新犯罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人程某、侯某曾经因故意犯罪被判处刑罚，可酌情从重处罚。   被告人程某、赵某自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚，对二被告人辩护人该辩护意见予以采纳。被告人朱某、张某、刘某虽自动投案，但归案后，未如实交代自己及同案犯的主要犯罪事实，不符合自首的认定条件，不构成自首。被告人许某某系被抓获归案，对其辩护人辩称其系自首的辩护意见不予采纳。   被告人肖某、许某某、杨某、李某、侯某归案后，如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚，对五被告人辩护人该辩护意见予以采纳。被告人许某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。   被告人程某犯罪时属限制刑事责任能力人，依法可以从轻或者减轻处罚，对其辩护人该辩护意见予以采纳。   被告人朱某、程某、张某、陈某某、许某某、许某某、赵某、杨某、李某、侯某均向被害人王某亲属进行赔偿并取得谅解，可对其酌情从轻处罚，被告人肖某对被害人乔某某进行赔偿并取得谅解，可对其酌情从轻处罚，对被告人程某、肖某、许某某、许某某、赵某、杨某、李某、侯某辩护人该辩护意见予以采纳。   本案各被告人持械聚众斗殴，参与人数多，规模大，并致一人死亡、多人受伤的后果，社会影响恶劣，故对被告人杨某、李某、侯某辩护人请求对三被告人宣告缓刑的辩护意见不予采纳。   依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第十八条第三款、第六十九条第一款、第七十条之规定，判决如下：   被告人朱某犯故意伤害罪（致人死亡），判处有期徒刑十年一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日）；   被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月，与其前罪未执行完毕刑罚五年十个月并罚，决定执行有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年十月十九日起至二〇二五年十月十八日止）；   被告人肖某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年六个月，犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月，合并刑期八年八个月，决定执行有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年十月二十八日起至二〇二四年十月二十七日止）；   被告人程某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年十一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日）；   被告人赵某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年五月十三日起至二〇二二年五月十二日止）；   被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年五月二十二日起至二〇二二年四月二十一日止）；   被告人许某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年九月十八日起至二〇二二年十二月十八日止，前期羁押的二十九天已折抵刑期）；   被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年八月十日起至二〇二一年七月九日止）；   被告人许某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年十月二十七日起至二〇二〇年六月二十六日止）；   被告人杨某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年五月二十三日起至二〇二〇年十二月二十二日止）；   被告人侯某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年五月三十日起至二〇二〇年七月二十九日止）；   被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年十一月二十九日起至二〇一九年十一月二十八日止）。   上诉人朱某上诉认为，①原审判决认定其系陈炉山聚众斗殴的组织者错误；②其作为调停人被判重刑不当；③对常某某一方组织者判以重刑，程某一方组织者没有处罚不当。请求依法判决。   辩护人辩护意见认为，①原审判决认定朱某系陈炉山聚众斗殴的组织者、指挥者证据不足，朱某不构成故意伤害罪（致人死亡）；②朱某主动归案后，能如实供述客观事实，属于自首；③朱某作为调停人被判重刑不当；④对程某一方组织者没有惩处不当。请求依法判决。   上诉人肖某上诉认为，①其系被迫卷入第一天的斗殴，且不起主要作用；②其对第二天的斗殴不知情，没有参与；③其到案后能认罪、悔罪，如实陈述案情。请求从轻处罚。   辩护人辩护意见认为，①肖某在第一次斗殴中是为了求和，非有意找事；②肖某未到第二天斗殴的现场；③肖某自愿认罪。请求从轻处罚。   上诉人陈某某上诉认为，①原审判决认定其系聚众斗殴的积极参加者错误，其是朱某的司机，按照朱某的要求接朱某等去案发现场，在路上才听说是去劝架的，途中按照常某某朋友的要求换成常某某朋友开车，造成对方长安面包车受损不是其驾车撞击的，其到现场后没有参与斗殴；②不能推断其提前知道来案发现场的目的；③其是被动参与，不符合聚众斗殴罪的主体要件。请求判决其无罪。   辩护人辩护意见认为，①陈某某是为平息事端而非为打架目的到现场；②陈某某仅负责开车，无证据证明陈某某实施了斗殴行为；③造成对方长安面包车受损不是陈某某驾车撞击的；④陈某某只是一般参与者，在案件中的作用微乎其微。请求判决陈某某无罪。   上诉人张某上诉认为，①枪支不是其携带的，其在停车时拿过枪，但是给朱某看的；②其没有聚众斗殴的故意，只是受邀劝和，没有参与斗殴，非积极参加者；③致受害人死亡的凶手未查明。其不构成聚众斗殴罪。请求判决其无罪。   辩护人辩护意见认为，①张某不具备聚众斗殴罪的构成要件；②认定张某构成聚众斗殴罪事实不清，证据不足；其余辩护意见与张某上诉意见一致。   上诉人许某某上诉认为，①其不知道是去打架，到陈炉山见有人拿刀砸其车就掉头跑了，没有参与打架；②原审判决认定事实错误，适用法律不当，量刑过重。请求从轻处罚。   辩护人辩护意见认为，①对许某某的罪名无异议；②认定许某某驾皮卡车撞对方比亚迪车证据不足；③许某某所起作用较小，当庭认罪，有坦白情节，积极赔偿受害人损失。应从轻处罚。   上诉人杨某上诉认为，其认罪态度好，积极赔偿受害人损失，原审判决量刑畸重。请求从轻处罚。   辩护人辩护意见认为，杨某认罪认罚，有坦白、悔罪表现，又系从犯、偶犯，积极赔偿受害人损失，原审判决量刑偏重。建议宣告缓刑。   原审被告人程某、赵某、刘某、许某某、侯某、李某对原审判决认定的事实和证据均无异议。程某的辩护人建议对程某从轻或减轻处罚；赵某的辩护人建议对赵某在四年有期徒刑以下量刑；刘某的辩护人建议对刘某从轻处罚；许某某、侯某、李某的辩护人建议维持原判。   铜川市人民检察院认为，原审判决认定事实清楚，程序合法，量刑适当。建议维持原判。   本院经审理查明，原审判决认定的事实清楚、正确，原审判决认定的第二起案件发生的时间应为2016年6月15日凌晨2时许。有经原审庭审举证、质证的下列证据证明：   一、关于原审判决认定的第一起案件事实的证据有：   （一）勘验、辨认笔录及照片   1、现场勘验笔录及照片、现场图、现场提取痕迹、物证登记表   （1）现场勘验笔录及照片、现场图、现场提取痕迹、物证登记表载明，现场位于王益区XXXX村赵宝良家门口XX公路处，陕AXXXX银色比亚迪轿车（已提取）车前轮腾空在水渠上，门窗玻璃破碎，车上有多处刀砍痕迹，车后排靠背上有60cm×70cm范围血迹（已提取，现场地面血迹①），前排中控上有40cm×60cm范围的流注状血迹（已提取）。左侧后门上有流注状血迹，车左侧门上有擦蹭痕迹。现场地面留有血迹（已提取）。比亚迪轿车向东120cm处水渠内散落有一枚弹壳，弹壳直径16mm，长6.5cm（已提取），水渠宽120cm。赵某某家门口水泥路面西沿向西50cm处水渠内散落有一把长刀和一枚烟头（已提取），赵某某家门口水泥路面西沿向西360cm处，北侧水渠向南80cm处有60cm×40cm范围的滴洒血迹（已提取，现场地面血迹②）。赵某某家门口水泥路面西沿向西1610cm处，北侧水渠向南51cm处水泥路上散落有一枚烟头（已提取）。赵某某家门口水泥路西沿向西2600cm处，北侧水渠向南160cm处有200cm×40cm范围的滴洒血迹（已提取，现场地面血迹③）。   比亚迪轿车南侧有一辆陕AXXXXX银灰色长安星光XXXX面包车（已提取），车头向上翘起，左前轮腾空，车辆损毁、玻璃破损，车后座位及中排座位上散落有大量蓝色带拉链布包，长度为133cm×13cm,后备箱散落蓝色带拉链布包，内装长刀。比亚迪轿车和面包车之间的水泥路上散落有大量白色的石灰粉和两个塑料袋（已提取），面包车车尾向西610cm，南侧水渠向北70cm处水泥路上散落有枪托（已提取），面包车车头附近处有烟头（共提取四枚烟头）。   （2）涉案车辆勘验笔录及照片、提取痕迹物证登记表载明，2016年2月28日对XXXXX绿色皮卡、绿色三菱越野、JEEP灰色切诺基进行勘验。皮卡无牌照，前保险杠右侧有擦痕，副驾驶外侧门上凹陷，副驾驶脚垫上有大量玻璃碎片，后排脚垫上有两枚烟头、一只手套（均已提取），后车厢上散落有一个车灯（已提取）和白色塑料袋，塑料袋内装有白灰粉（已提取）。三菱车前保险杠第二根和第三根保险杠之间缝隙处散落一损坏的车灯（已提取），长约6cm，左前、右前、后保险杠左右都有擦痕，副驾驶脚垫上有一副车号为陕AXXXXX车牌，驾驶室烟灰缸内有一枚烟头（已提取），后排脚垫上散落有两个饮料瓶（可口可乐1、尖叫1）、一只棉织手套（均已提取）、一个白色塑料袋，内装白灰粉（已提取）。切诺基无牌照，左前保险杠破损脱落，副驾驶脚垫上有一白色塑料袋，内装石灰粉（已提取），后排脚垫上有两袋石灰粉、五枚烟头、一个口罩、一瓶恒大冰泉（均已提取）。   （3）法医生物检材提取笔录载明，用采血卡提取同案犯常某某等人及本案被告人陈某某、许某某指腹部血样，用于鉴定。   2、辨认笔录及照片   （1）辨认笔录及照片载明，惠某某通过对十二张不同男性免冠照片进行辨认，辨认出“大牙”（李某）、王某某。邢某某通过对十二张不同男性免冠照片进行辨认，辨认出陈某某、张某、朱某、杨某。程某通过对十二张不同男性免冠照片进行辨认，辨认出侯某。杨某通过对十二张不同男性免冠照片进行辨认，辨认出王某、陈某某、许某某、张某、杨某某（杨某某）、樊某。樊某通过对十二张不同男性免冠照片进行辨认，辨认出许某某。陈某某通过对十二张不同男性免冠照片进行辨认，辨认出刘某、许某某、杨某、杨某某。杨某某通过对十二张不同男性免冠照片进行辨认，辨认出“刘胖”（刘某）、杨某、樊某、陈某某。   （2）辨认笔录及照片载明，同案犯高某辨认出新川水泥厂口是从新区上来时集合的地方。同案犯安某、阴某某均辨认出案发现场及抛扔作案凶器地点。同案犯崔某某、常某某、邢某某、张某、杨某某、许某某、张某某、李某、曹某某、程某某、马某某均对各自方的纠集及行车路线、斗殴现场进行了指认。   （3）辨认笔录及照片载明，同案犯冯某辨认出所埋藏的枪支。樊某对涉案枪支1-6号枪支进行辨认，经樊某辨认，3号（鉴定3号）就是常某打架时使用的枪支，4号（鉴定4号）就是朱某打架时使用的枪支，1号（鉴定1号）就是张某打架时使用的枪支。杨某某辨认出肖某及对涉案枪支1-6号进行辨认，指出2号枪支（鉴定2号）就是常某某放在杨某某家，2月24日常某某又从其手中要走的枪支；并辨认出1号枪支（鉴定1号）是张某拿的枪支，3号枪（鉴定4号）是朱某拿的枪。   （二）物证及物证照片   移交清单、物证及提取笔录、扣押清单、移交清单、搜查证、搜查笔录、办案说明载明，涉案刀具、车辆、枪支弹药、钢管十七根、白色线手套的提取及扣押情况。   （三）书证   1、受案登记表、110报警情况处理表载明，案件来源为2016年2月25日4时34分矿医院急救中心的报案。   2、抓获经过、归案说明、到案说明、在逃登记表载明，本案被告人侯某、程某、肖某、张某、陈某某、朱某、许某某被上网追逃。被告人肖某、许某某、李某、杨某、侯某、陈某某、许某某系被抓获归案。被告人张某、朱某、赵某、程某、刘某系主动投案。   3、户籍证明载明，本案各被告人的户籍信息，各被告人在案发时均已年满十八周岁。   4、情况说明载明，见证人孙某、于某某、王某、王某、王某信息说明及多次联系XX修理厂承包人郭某未果，本案涉案人员周某某（周某某、周某），及戴某（音），经多次查找未果。   （四）鉴定意见   铜川市王益区公安司法鉴定中心公（铜王）鉴（法医）字（2016）16、17、41号鉴定书及人体损伤检验鉴定书载明，马某某、程某某、张某某损伤程度均构成轻伤二级；张某某伤残程度构成八级伤残；党某某、王某某损伤程度构成轻微伤。   陕西省铜川市公安司法鉴定中心（陕）公（铜）鉴（法医物证）字（2016）48号鉴定书、（陕）公（铜）鉴（法医病理）字（2016）85号鉴定书、（陕）公（铜）鉴（理化）字（2016）53号鉴定书载明，王某某、鲁某某是被害人王某生物学父母；王某生前曾被他人用具有一定长度及宽度的锐器所致左侧腹部贯通创、肠系膜及大网膜多处血管破裂、肠管多处破裂、左肾破裂、胰腺破裂引起失血性休克死亡；王某血液及胃内容中未检出毒物。西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心（2016）病检字第49号检验报告书载明对王某脏器、组织进行法医病理学检验。   陕西省公安司法鉴定中心（陕）公（司法）鉴（法医）字（2016）200号法庭科学DNA检验鉴定报告载明，提取双管枪擦取其板机处附着物中获得混合STR分型结果，无法与其他样本进行对比，其余检材均未获得STR分型结果。   陕西省铜川市公安司法鉴定中心（铜）公（司法）鉴（痕迹）字（2016）134号鉴定书载明，编号2号涉案单管枪一支系以火药为发射动力机制单管撅把式猎枪，属于枪支；编号3号涉案单管枪（带准星）一支系以火药为发射动力的改制单管枪，属于枪支0；编号1、4、5、6号涉案枪不能确定是否属于枪支；送检疑似黑火药系黑火药，净重203.63g；疑似子弹底火若干系底火，共计63个；钢珠若干系铁砂，净重233g；疑似22mm弹壳四枚，系手工填装12号猎枪弹；疑似16mm猎枪弹八枚（其中一枚为案发现场提取），7枚系手工填装16号猎枪弹（含案发现场提取1枚）、1枚系16号空弹壳；疑似8mm弹壳一枚，系7.62mm“56”式半自动步枪弹壳；疑似子弹两枚（蓝色），系制式12号猎枪弹；疑似枪支撞针一个系枪支撞针，不能确定用于何种枪支。   陕西省铜川市公安司法鉴定中心（陕）公（铜）鉴（法医物证）字（2016）177号法庭科学DNA鉴定书载明，1.现场地面血迹②、现场地面血迹③、钢管一根④（锦程修理厂）尖端外侧及内侧血迹、XX修理厂提取钢管刀一把③刀刃部人体脱落细胞的STR分型结果与王某相同；2.陕A5XXXX内操作台上血迹、陈炉镇那坡提取长刀一把③刀尖部人体脱落细胞STR分型结果与马某某相同；3.陕AXXXX后排座位上血迹、现场地面血迹①、短刀一把③（锦程修理厂）刀尖部血迹①、②及刀刃部人体脱落细胞、韩某某家提取的长刀①刀背两条印痕内血迹、刀柄距刃段3/4处血迹、刀柄末段处人体脱落细胞、刀柄上人体脱落细胞、刀柄近刃段绑绳上血迹、刀柄末段绑绳上血迹、韩某某家提取的短刀②刀柄缠布上血迹①、②的STR分型结果均与张某某相同；4.皮卡车内皮手套内侧手掌、指缝间人体脱落细胞的STR分型结果与常某某相同；5.长刀一把①（XX修理厂）刀尖部血迹①、②、木柄长刀（XX修理厂扣押，崔某某辨认其持有）刀尖部人体脱落细胞、XX修理厂提取长刀一把⑤刀刃部人体脱落细胞STR分型结果与程某某相同；6.现场排水沟内提取长刀刀柄近刃段、中段、末段人体脱落细胞STR分型结果与张某相同；7.XX修理厂提取钢管刀一把①刀柄近刀刃及中段人体脱落细胞的STR分型结果与崔某某相同。   (铜)公（司法）鉴（法医物证）字（2018）97、174号鉴定文书载明，许某某血样的STR分型结果与(陕)公（铜）鉴（法医物证）字（2016）177号鉴定文书中15号检材嫌疑车辆三菱越野车内烟头上人体细胞组织的STR分型结果相同。陈某某血样的STR分型结果与18号检材嫌疑车辆三菱越野车内棉线手套内侧手掌、指缝间人体细胞组织的STR分型结果相同。   情况说明载明，2016.2.25聚众斗殴案涉案检材、人员多，由于证据收集、被告人到案时间跨度长，2016年3月1日起先后分9次将涉案检材进行鉴定，我鉴定中心历时6个月对所送案件检材进行检验并于2016年9月23日出具鉴定文书。   陕西司法精神医学鉴定中心司法精神医学鉴定意见书载明，程某患有精神分裂症，其2016年2月25日涉嫌作案时，有限定刑事责任能力。   （五）视听资料、电子数据   提取笔录、调取证据清单及视频资料载明，经调取案发前北关油库加油站对面花坛19﹟线杆旁视频、印台区铝厂门口、宜古涵洞监控、305线53KM+700m寇村下行固定式技术监控视频,视频显示了常某某等人及李某某等人及涉案车辆经过该地区的过程及常某某一方人员戴口罩、白色手套及拆卸车牌等行为。   （六）证人证言   1、马某某证言称，2016年2月25日凌晨1点多其在矿医院急救室值班时，来三个小伙说车祸受伤，其看了两人的伤情，判断是锐器砍伤，另一个头皮挫裂伤，后又送来王某，左上腹部、左下腹部有很大的割裂伤口，当时已经失血性休克，即打110报警。   2、赵某某证言称，2月24日晚12点多，听见门外有撞车声，人很多，把车砸的乱响，有喊叫声，持续了七八分钟，好像是人打架。后看到有个面包车倒在水渠里。   赵某某证言能够印证该证言，其另证听见三四声炮竹声，响声很大。   3、贺某某、杨某某证言称，2016年3月2日14时30分左右，二人在清理水渠时，过桥北边洞口处发现一个蛇皮袋子，里面有枪。   4、任某某证言称，2016年2月25日凌晨1点多，（XX）修理厂来了四辆车，一辆三菱越野车和一辆皮卡车（均无车牌）放在厂里。   5、马某某证言称，2016年2月24日下午，张某民在西安沙井村村口租其陕AXXXXX银灰色的比亚迪F3轿车来到铜川，在老区一条山路上来来回回的转，第三次上山王某开车，与一辆陕A牌照的面包车在路边休息时，先后被一辆越野车撞到水渠，后过来一群人，持撬杠、砍刀把车玻璃砸碎，又向车内的人乱砍乱砸，其被砸晕。   6、王某某证言称，2016年2月24日16时许，两男子以300元租用其陕AXXXXX银灰色长安XXXXX型面包车从西安到铜川，17时30分，共8个人乘车到王益区，过了一个涵洞口上山，山上山下转了两圈，第三次上山在路边休息时，一辆越野车朝其面包车撞过来，随后过来几个小伙，用白灰朝车上撒，用东西砸车窗玻璃。   7、韩某某证言称，2016年2月28日凌晨0时许，胡某和一个姓曹的小伙子在其家放了七、八把大长砍刀，胡某说是张某某让他来的。胡某证言可以与之相印证。   8、惠某某证言称，2016年2月24日凌晨，程某带着赵某某、张某某、高某、李某某、刘某、“狮子”、“大牙”等人到新区找我，来的时侯都拿着长把的砍刀，刘某拿一把气枪，程某说他的小弟李某某把常某某的小弟打了，常某某带人找他呢，在这期间常某某、朱某、张某一直给程某打电话，常某某、朱某、张某一伙人找到了我家楼下，我没有让程某他们下去，他们在电话里骂了，我说等明天我找人去说一下，他们当天晚上都在我家。第二天我和赵某某领着那两个娃回老区，让蔡某联系张某，当时张某和朱某、常某某都在一起，张某在电话中给蔡某传达朱某的意思，说要么让程某把医药费掏了，要么程某以后就不要在北关混了。赵某某把这话给程某打电话说了。当晚七点多的时侯程某给我打电话说他和常某某、朱某约好打架，我说你自己看着办，程某让我给他拿三万块钱，我把钱交给程某后他们就走了，走的时侯他们都拿着来时带的长把砍刀，刘某还拿着那把气枪，他们还开走了我的陕BXXXXX银灰色现代商务车。事后，程某打电话说打架的时侯他们的车被对方撞了，对方人拿钢管把他们的车玻璃砸了，程某叫去的一个人可能被打死了。第二天早上，程某、赵某某、李某某、高某找我，我让程某去自首，程某就走了。   （七）同案供述   1、常某某供述称，2016年年前，我把代某打伤了，后来程某、李某某等人一直找我要报仇。2016年2月23日下午，我和红某、张某、邢某某在新区上网，冯某打电话说程某一伙人在丰景家园找杨某某的事。23时许，我们四个在北关汽车站碰见了黑某，黑某说程某、狮子、李某某、肖某、赵某某等人拿枪把王某某和党席辉开车架走了。我给程某打电话，我们追到新区，没找到程某他们。后来牛某给我车上的人打电话说在三里洞找见王某某和党某某了，王某某说他的耳朵有一半被赵某某割掉了，党某某背上和头上也被砍伤了。第二天我给李某某打电话问他医药费怎么办，他说让我往火葬场走，他身边的路某某、肖某等人也不停的给我打电话约架。我想晚上肯定要打架，就打电话叫人，当晚20时许，我们先从XX发商贸公司出发，当时有四辆车，后来我又打电话叫了一些人，有李某、曹某、张某某、朱某等三十余人分乘七辆车，准备了钢管、砍刀、白灰。我乘坐的陕BXXXXX是由张某驾驶的，我坐副驾驶，后排坐的“黑贼”、“红毛”、邢某某；三菱车车牌子没有记住，是李某开的，朱某在副驾驶坐着，后排坐的李某的朋友，是个光头；切诺基和皮卡车是李某的朋友驾驶的，陕BXXXXX是冯某开的，车上坐的有樊某等人。曹某的车找不到地方没有到西义兴村。25日凌晨零点左右，我们到了约定的陈炉镇双碑村，停车后没有见到李某某、程某等人，等我到西义兴村的路边公路上时，我听见两声枪响，我下车拿了砍刀就往对方车跟前冲，见到一辆黑色的轿车，车头向北一半已经掉进路边的水渠里，其过去用刀砍副驾驶后排的人，当时副驾驶后排的车窗玻璃打开，其砍了两三刀，副驾驶的人准备下车，其跺了一脚，并拿砍刀砍，西侧路边又过来一辆银白色轿车，驾驶员拿着一把砍刀冲过来，其冲上去捅了两刀后返回陕BXXXXX上，后排“黑贼”、邢某某、“红毛”已经在车上坐着，我让张某就掉头原路到铝厂沟口。回来时只剩4辆车，我让朱某把车开到北关修理厂修理，后我带着张某、邢某某、刘某某、黑贼躲了几天，黑贼回铜川了，我们躲了几天后投案。   2、杨某某供述称，2016年2月23日晚我在丰景家园XXX房间，肖某和路某某，以及另一个小伙敲门，我打电话给冯某、王某某说我被人堵房子了，后肖某一个人进房子跟我说常三要打路某某咋回事，肖某和常三打电话，过了一会我和肖某、王某某到一楼大厅，冯某、刘某、黑贼、党某某、樊某在楼下，我让王某某、冯某他们下了路某某的刀，他不让，拿刀抡我们的人，我把他拉到一边，我让黑贼他们去拿东西，我和肖某、路某某在路边说事，我让他俩回，这时程某、赵某某、李某某等人开两辆车过来，“黑贼”、冯某他们这时拿着钢管、砍刀也过来了，赵某某拿着钢管带着他们的人朝王某某他们扑过去打起来，程某上了一辆三菱越野车把我们冲散了，李某某开车撵我们的人，他们都走后，张某开着吉利车拉着常三来了，我告知常三情况，常三就给李某某打电话，李某某说把王某某和党某某带到了三里洞，我们去后发现王某某耳朵、胳膊被砍伤，党某某头上被砍伤。我们带着他们去医院，因没钱就联系朱某，朱某来后给他们留了些钱，常某让我把“家具”给他，我回家取了他放在我家的枪，又拿了几把刀接上冯某、“黑贼”、樊某、朱某某等人，与常某在305省道口见面。当时，他那已聚集了五辆车，有陕BXXXXX白色现代、皮卡、两辆白色越野、吉利全球鹰，每个车上都放了砍刀钢管。后常三给李某某打电话，李某某一会说他在这一会说在那，我们找了半天没有找到，最后李某某说他在新区，我和朱某、张某、常某某等人开着几辆车，我和樊某，还有一个不认识的人坐的许某某开的皮卡，一块到新区找对方报仇但没找着人，只把程某的白色三菱越野车车胎用刀扎烂了。第二天中午12时许，常三带着几个娃过来找我，常三说程某、李某某要赔偿医药费他没要，他要对方把那俩娃交出来，让那俩娃拿钱看病，但对方不愿意交，说完他就带着小弟去找那俩娃了。下午天快黑，他让我把枪给他，我取了后在XX公司门口给了他。晚上10点多，常某某让我带人到305线口集合。我开车接了杨某、樊某、冯某，杨某打电话叫来“博博”( 张某某)，到了铝厂沟口，我看到陈某某开着绿色三菱越野车，张某在驾驶座后面坐着，枪在他身边放着，朱某在副驾驶座位后面坐着；许某某开着皮卡车，王某（鬼子）坐在副驾驶座位，皮卡车上放着刀和钢管，有一辆深色切诺基里面坐着刘某、朱某某；张某开着咖啡色吉利全球鹰陕BXXXXX越野车，常某某坐在副驾驶座位，“红毛”、邢某某、“黑贼”坐在后排；张某某戴着口罩开着一辆咖啡色越野车；还有两辆越野车，里面的人我都不认识；我开着银色现代陕BXXXXX的轿车，车上坐着冯某、樊某、杨某还有两个我不认识；“张六八”开着一辆咖啡色越野车，曹某坐在副驾驶座位。在铝厂沟口有人给车上发手套和口罩，常某某说谁没有家具就到皮卡车上去拿。我车上的人去拿了钢管和刀。常某某和程某还是李某某打电话对骂并约去陈炉打架，皮卡车顺着305线开，后面的车都跟着。车队行驶到中途，朱某、常某某、张某下车，朱某举着枪给大家说一会见面能说就说，不能说以枪响为号就开打。从军台岭往王益方向开到一个村口路边停了三辆车，看见我们车下来，一辆黑色轿车往王益方向调头，我们这边皮卡撞了这辆黑色轿车，三菱撞了一辆银色轿车，我们这边车上的人都拿着刀和钢管下去砸对方的车，打对方的人。常某某、朱某、张某他们车上的人都拿着东西过去了，我就赶快坐上车调头，我车上的人都上车顺原路往回开，到铝厂口把刀和钢管放到皮卡车上，常某某和刘某坐上我的车，常某某拿衣服裹了几把枪放到我车上，我们到XX发公司，刘某又从公司拿出一个箱子放到车上，我们四个把枪埋进常某某家的地里。后常某某说把对方打的重了，拉着张某、“红毛”、邢某某、“黑贼”他们五个走了，我拉着冯某、樊某、王某上了铜川。第二天常某某打电话让把枪处理了，我和樊某把枪藏在柳湾高架桥底下。   同案刘某某、冯某、樊某、崔某某、党席辉、王某某、阴某某、张某、邢某某、安某、安某某、刘某某供述可以与之相印证证实打架斗殴的情况，确认了审理查明的事实。   3、路某某供述称，2016年2月23日晚，肖某对我说去找常某（常某某），我和徐某（许某某）同意，我们三人每人手里拿了一个啤酒瓶去丰景家园宾馆常某房间，常某不在，杨某某在，肖某把门叫开进去，我在外面等，后见对方的人上来了，我和徐某都跑了，我下楼挡了一辆出租车联系上刘某，从刘某处拿了一把刀然后返回宾馆，在宾馆大厅看见肖某、杨某某以及杨某某一方的人，肖某从我手里把刀要走去砍对方其中一个人，对方人都跑了，杨某某拉住肖某，不一会，李某某、程某带着赵某某、刘某、张某开车到丰景家园门口，刘某还拿了一把枪。对方也来了十几个拿着刀的人，肖某和我们这边的人和对方砍了起来，我因为手里没有刀就没上去打。李某某开车把对方驱散了。2月24日李某某打电话叫到铜川给帮忙，晚上七八点的时侯，“狮子”（张某）坐着一辆北京现代商务车把我接到新川水泥厂沟里面，现场还有一辆白色越野车，一辆黑色比亚迪轿车，我和“狮子”、肖某坐到黑色比亚迪车上，司机和司机后面坐的我不认识，后来来了七八辆车，集合完之后大约十点，我们这方大约十几辆车就往陈炉方向开找对方，但没有找见对方，期间我们的车队都走散了，此时不知道谁给“狮子”打电话说让我们到涵洞口接个人，于是我们几人开着黑色比亚迪下山，在半路上把李某接到，行驶不久便遇到对方的车辆，对方一辆皮卡直接撞到我们这辆黑色比亚迪轿车右后方了，我见对方人多都拿着刀，我就下车跑了。   同案刘某、李某某、张某、张某某、李某、高某、曹某某、许某某、程某某、张某某供述能够相互印证，确认了审理查明的事实。   （八）被告人供述   1、程某供述称，2016年2月份的一天晚上，我和“狮子”在印台区铜川一中门口的“XXX”茶秀睡觉。有人给我说有人打李某某。我驾驶着白色三菱越野车带着“狮子”、赵某某到了穿越时空KTV楼下，我问杨某某打架的事，正说着“狮子”、赵某某就从我旁边冲过去，我就听见打架和汽车刹车的声音，杨某某给我说没事让我回去。李某某给我打电话说他逮了个人，我开车到三里洞矿部处看见李某某、刘某、“狮子”正在打一个15、6岁的小伙，赵某某在旁边站着，我过去给他们几个人说你们别打了，并让小伙走了。小伙走了不一会，我电话就响了，接后听见对方在电话里骂我，后朱某、小孬都给我打电话了。我就给惠某某打电话说李某某他们打架了，惠某某让我先到铜川新区他住的地方。于是我开车带着李某某，“狮子”、刘某、赵某某到惠某某住的地方。后惠某某让我给龙某打电话让他过来，龙某带着李某、高某以及几个小伙来了，后东某带了一、两个人也来了，惠某某问我准备怎么办。我说和对方谈一谈，把事情解决就行了。过了一会楼下马路上来了五、六辆车，7、8个小伙手里提的东西把我停在楼下的白色三菱越野车的前挡风玻璃砸裂了，车轮胎都给扎烂了。惠某某说第二天他找个人过去和朱某把事情说一下，回来说事情没有说成。龙龙说他联系西安的人，惠某某要给三万，我没有接，让赵某某拿着。后惠某某联系让几个小伙下楼把十几把黑色关公砍刀拿上来了，龙某把这些东西都拿走了。下午4点左右惠某某给我打电话说往老区走。赵某某把惠某某家里的床单撕成布条，发给其他人。龙某带着人去高速路口接西安来的人，我就开着白色三菱越野车，李某某开着商务面包车以及比亚迪三辆车往老区走，后来龙龙把从西安来的人接过来一起到了新川沟口，朱某打电话说去305线。我不同意，又说去陈炉山上。后惠某某让我去涵洞口，东某在这上了我的车，我们开车上陈炉的过程中，有人给我打电话说李某还在路边，东海联系比亚迪车去接李某，我们快到地点的时候，赵某某打电话说打起来了。我问情况，赵某某说你别来了，这人伤重的很，肠子都出来了，正往医院走呢。通过我打架的有赵某某、“狮子”、侯某。2月24日中午侯某给我打电话要来新区找我，他说我打不了别人还替你挨不了两下，我说那你来。侯某来时拿了一件铁背心，从惠某某家走的时候他就穿着铁背心。   2、肖某供述称，2016年2月23日路某某开车带我行至三里洞时，常某某给路某某打电话说他要打路某某和许某某，我和常某某认识，我就给常某某说有啥事之后见面再说，回北关后我把这事给李某某说了，我和李某某、路某某、许某某又去了程某家，又把这事给程某说了一遍，我喝酒喝了不少，就说去找一下常某某，我就去丰景家园宾馆，上楼后常某某不在，杨某某在房间里,正谝着路某某拿着刀就进来了，杨某某见路某某拿着刀打电话叫人说让他的人要把宾馆围了，我和杨某某、路某某就坐电梯下楼，杨某某说他不会打我，但非要把路某某和许某某打了不行，我们到一楼大厅，杨某某叫了一帮人，其中一个人也拿着刀，我们一起到宾馆门口，双方就打开了。我和路某某追着对方几个人打，这时李某某开着他的黑色轿车来了，跟他一起来的还有张剑和另外两个小伙。打着打着对方就剩下杨某某一个人了。我和路某某上了程某的车，一起就去了新区惠某某的家。我和路某某把打架的事情给惠某某说了，我听见李某某和对方的人打电话对骂，晚上的时候李某某说和常某某约好了，要去打架，我们就把房间里的砍刀拿走了，我和路某某、张某、“大牙”坐一辆黑色比亚迪轿车，“大牙”开着的。上陈炉山的中途我们开车下山接了李某，再次返回陈炉山的途中碰见了对方的车，对方的皮卡车把我们的车撞了一下，我们的车就撞到水渠了，我们就下车跑了，第二天见到李某某，他给我说事情弄大了，把我的手机收了，让我回去不要联系他。   3、许某某供述称，2016年2月20号左右的一天下午5、6点左右，李某某给我打电话叫我去喝酒，我们去的时候程某、肖某、路某某都在，还有两个不认识的。在麻将馆李某某给程某说常三要打路某某。当晚11点左右路某某说是要找常三说事去，我和肖某就跟着去。我和肖某、路某某到丰景家园宾馆去找常某某，肖某去了宾馆的一个房间，我和路某某在电梯口看见楼下对方有人拿着刀来了，路某某就让肖某赶紧走，我和路某某顺着宾馆后面的院墙翻出去了，等我翻出去路某某已经不见了。第二天下午四五点的时候，李某某给我打电话说今晚要去打架，我叫了陈某。晚上七点多的时候，我和陈涛到川口，上了李某某的车。我们的车跟前面的三菱越野车往陈炉山上走，快到陈炉的时候车停了，前面面包车上下来一个人给我们车上每人发了一把刀。我们把刀放在各自的脚底下，这段时间李某某和常三打电话对骂，之后我们的车又跟着前面的三菱越野车去了火葬场附近找对方，但是没有找到，我们又再次返回到陈炉山上，正往陈炉走的路上，我们车副驾驶的那个人说后面有对方的车撵，我们就开车跑到一个村子边，因为三菱越野车爆胎了，我们就停下来，等了一个小时左右，来了一辆黑色的轿车，程某和几个人上了黑色的轿车，三菱越野车上的几个人上了我们的商务车，两辆车就开回来新区，把三菱越野就放在了爆胎的地方。   4、赵某供述称，2016年2月23日下午“狮子”过来叫我和程某去穿越时光，刚到楼底下就碰到某某，我们说话中，就看见昊某的车过来了，马路对面宾馆门口有四、五个小孩拿着刀，李某某就开着车朝着几个拿刀的人的方向去了，几个拿刀的人就跑了，我往李某某车的方向跑过去，“狮子”就和一个拿着气枪的人往大棚的方向去追拿刀的几个人，昊哲开车超到前面截住了一个小伙，等我跑过去之后就看见车上有四个人，把车开到了三里洞一马路加油站门口停下来，然后李某某就给程某打电话让程某往三里洞矿部走，后座上的一个人给“狮子”他们打电话也让往三里洞矿部走，到了地方后把我们车上的那个小孩就拉下车拳打脚踢，过了没几分钟“狮子”和那个拿着气枪的人就拉着另一个小孩打，几分钟后程某过来了不让打，程某给惠某某打电话说了一下，惠某某叫我们去新区他家里，然后我们就开车去惠某某在新区的家了。我们就在惠某某家里聊天，在楼上看到对方有好多人手里都拿着刀在楼底下，有人把程某的车胎气放了，惠某某给郭某某打电话让送些刀过来，还让程某给龙龙打电话叫带人下新区，龙龙来的时候带着李某、阿某、“大某”、高某，后来王某某也一个人开车过来了。小孬和程某也是在电话里骂，要约个地方，惠某某说不行咱就上人准备，龙龙联系的许某某叫他叫人，给了程某３万块钱，程某给了我，我害怕打架的时候误伤了自己人，就把惠某某家里的床单给撕了，给在房子里的人都发了一条黄布条，惠某某让大家出发，走的时候每个人从客厅里拿了一把刀，“大牙”开的是王某某开来的一个车，程某开的他的越野，龙龙开了一个车，昊某开了一个车我们就往王益区走，惠某某没有跟我们一起走。出发前见到侯某坐程某的车也参与了这次打架。我们开车走到新川沟口等许某某叫来的人，等了一会许某某叫来的人开了两个车，我就把剩下的黄布条给西安来的人让他们带上，然后我们就从涵洞往陈炉走，程某是第一个车，我们是第二个车，李某某是第三个车，后面跟了几个车，走到了山上在一个平地停下来，给西安来的这些人分了些刀，然后在山上转着找，后程某掉头下来给龙龙说涵洞口有警察，让赶快走，然后昊某和商务车就跟着走了，龙龙和西安人过了一会也往山上走，走到半路李某打电话让接他，我们就掉头接他没有接到，我们又往上面走到停车的地方，看见我们这边的车都让撞到水渠里面了，有人受伤。我把地上的刀都拾起来放到车上，让他们把刀都带走了。   5、李某供述称，我的外号有“大牙”、“牙哥”、“金哥”。2016年年初的一天晚上，张某某开车拉着我和曹某某、李某，高某去新区。到后我见到赵某某等人已经到惠某某家了。李某某说他们在老区打架了，和对方打电话对骂，第二天，程某让我开现代银色商务车到老区，我到新川沟口后见到了程某、李某某他们，李某某开着银色商务车先走，我开黑色比亚迪轿车，赵某某坐到程某车上了，我们在新川沟口等了一会，又来了四、五辆车，程某就开他的车在前面带路，我开车跟在车队的后头，车队开到陈炉山上的一个地方就停下来，我的车在车队的后面，我看见前面车上的人下车到前面去拿刀，车队在山上转了两三圈后，有人打电话，让我们接李某，接完李某后我们准备往陈炉上，没走多远就碰见对方的人，他们开车迎面撞到我的车上，然后我就下车跑了。   6、侯某供述称，2016年2月的一天，我听说程某和别人打架呢，我就给程某打电话，程某让我到新区，我拿着防刺背心，打架的时候我可以护着程某。其余供述内容与以上证据及同案被告人供述相印证。   7、朱某供述称，2016年2月24日左右的一天晚上，有人给我打电话说程某和常某某打架了，常某某说是他朋友和程某、李某某打架了，看见把两个小孩塞到一个白色三菱车上拉到新区了。这时李某某给常某某打电话说人在三里洞矿门口。我把常某某劝回去了。第二天下午1点多，陈某某给我打电话说常某某要用三菱车，常某某把好几辆车在铝厂沟口停着，并叫了好多人。陈某某开着车过来接我和张某，我上车看见有两个小伙也在车上，说是常某某让带过去的。我们一起到了铝厂沟口，我看有5、6辆车都在路边停着，车上、路边都有人，有人发口罩、手套。常某某说李某某叫他去陈炉山上去给医药费。我们快到双碑村时，我给常某某说咱们过去说事，说好了拿钱，说不好了钱就不要了。正说着张某提着一个包过来了，我把包打开一看，里面是枪。我让他们下车要回去。后看见常某某的车和切诺基在路中间停着，前面有三、四辆横在路中间，其中一辆黑色轿车挡在我们车面前，一个轮胎掉在水渠里了，从车上下来好多人，都拿着大刀砍皮卡车和切诺基，我看见对方一个小车里有人放了一枪，我就给瘦小伙说调头快跑。瘦小伙下车拉开后车门和胖小伙拿着包往车前走，我听见两声枪响声，张某让赶紧把这小伙拦住。我抱住瘦小伙往车上拉，和他抢枪，抢的过程中枪成两截了掉在地上，我拉着瘦小伙上车，张某拉着胖小伙上车，陈某某开着车原路返回了。    8、张某供述称，朋友们叫我张某，2016年2月23日有人给朱某打电话说“常某”在新区找程某的伙计要医药费，我们就去新区把“常某”劝了回来。2月24日，有人给朱某打电话，朱某给我说“常某”把公司的车开走了，让陈某某开车来接我俩去找“常某”，陈某某开车来的时候车上还拉了两个小伙，我们坐着车到北关305省道入口处找到“常某”，劝他劝不住，后来“常某”就带着人沿着305省道往陈炉方向走了，我们车上坐的两个小伙要坐到前面的“常某”人开的车上去，于是我们就在后面追“常某”他们，追到半路就把前面的一辆黑色轿车撞了，我们车上的小伙就拿着枪下去了，我听见车外面有枪响，还见外面的人拿着刀互相砍，我和朱某就把从我们车上下去的两个小伙拉回车上，然后调头就往回走，到了北关305省道口，我就下车走了。   9、陈某某侦查阶段供述称，2016年2月份的一天下午6、7点的时候，常某给我打电话要我把三菱越野车送到铝厂沟口，到后，我看见一辆棕色吉利全球鹰越野车在铝厂沟口停着，常三从车上下来。我说车钥匙在车上，我先走了。晚上12点左右，常某给我打电话让我去取车钥匙，并且说车撞了，在柳湾森林派出所斜对面的一家修理厂。我把车钥匙取了以后就回家了。   其当庭供述称，其开车拉着朱某等四人到305线，到陈炉时停车，朱某下车和常某某说了几句话后，车上常某某的朋友让我坐后面，他开车，走到路中我们的车和马路中间横着的车撞了，朱某和他朋友下了车，我吓得没敢看，过了几分钟朱某让跑，我就开车拉着他们走了。   10、许某某侦查阶段供述称，2016年2月24日晚上朱某给我打电话要用我的皮卡车，让我把车开到铝厂沟口。当时我在印台区政府附近，沿着一马路往北关汽车站方向开，中途路过顺河村直接到铝厂沟口。朱某一个人在路边站着，我把车停到路边就走了，第二天我听说朱某打架了。   其当庭供述称，2016年2月25日晚，其开着皮卡车拉了杨某等三人到铝厂沟口，后来来了十几个人三四辆车，我的车位于第二辆，第三辆是陈某某开的，我们开车到陈炉山发生了打架，当时前面一辆切诺基停下后，下来几个人，路边跑来几个人拿砍刀砸我的车，我掉头时车和别的车发生了刮蹭，我没打就返回了。                                        11、杨某供述称，2016年正月十五后一天晚上7点多，杨某某开车接我到北关XX发商贸门口，下车后我看见朱某、“张某”、陈某某、刘某他们都在XX发商贸门口，停了5辆车，我看就知道是要去打架，后杨某某让我联系了张某某，杨某某打电话叫了王某（外号鬼子）。人到齐后常某某就组织让大家到皮卡车的后备箱拿刀，还给每人发了蓝色的一次性口罩，给每辆车发了两袋白灰。领完东西后车队就往铝厂沟里面开了，常某某打电话和对方约架，过了一个小时左右，常某某说是去305线找对方打架让车队往出开，中途朱某坐的三菱车赶上我坐着的皮卡车，朱某给开皮卡的许某某说让皮卡车走在车队的第一个位置，朱某和“张某”给每个车上的人都叮咛是一会见到对方车队先让皮卡车去怼对方的车队，怼完后我们车上的人再下车拿白灰往对方车里面撒，撒完后再和对方开打。朱某和“张某”下车给大家安排的时候我看见他们每人手里拿一把枪。后车队就顺路朝陈炉方向继续走了约20分钟，看见对面停了四、五辆车，因为当时天比较晚，路上的车很少，我们一看见对面停了好几辆车，就判断是和我们约架的人，我们的皮卡车就先撞上去，把对方的黑色轿车撞到右侧水渠里，对方拿刀砍了我们皮卡车，我们皮卡车上的人正准备下车开打，我们的三菱车还是切诺基也紧跟着撞到来的黑色的轿车上，我们的人都下车，我听见我们这方有人放枪了，我看见朱某拿一把枪拖砸对方白色面包车的挡风玻璃。下车后我们这方的人就拿着刀去砍对方车和车里的人，还有人向对方的车里面撒石灰，我下车后拿着刀去砍对方被撞到水渠里的黑色轿车，砍了两、三刀，打了有四五分钟后我们这方的人各自上车，原路返回撤离现场。   当庭供述其在XX发门口乘坐许某某开的皮卡车，车上还有刘某、王洋。   12、刘某供述称，2016年2月25日15时许，常某某和几个小伙开车来到公司放了一个装砍刀的包。20时许，常某某让我跟着搬家去，我就上了常某某的车，上车后我看到车上放着五，六把砍刀，我想我们是去打架，我就说我不去了并下了车，我拉水去了。26日凌晨2时许，朱某问我为啥让常某某把公司的车开走去惹事，骂完我后他开车走了。过了两天我听人说常某某他们把人给打死了。   （九）、刑事判决书、释放证明载明，被告人程某、肖某、张某、陈某某、赵某、侯某曾因故意犯罪受过刑事处罚。程某于2009年1月2日释放；肖某于2015年9月1日释放；张某于2014年2月28日释放；陈某某于2015年1月27日经西安市中级人民法院裁定假释；2018年3月20日因犯敲诈勒索罪被铜川市宜君县人民法院判处有期徒刑4年，与前罪未执行刑罚合并决定执行有期徒刑5年10个月，刑期至2023年8月18日止；赵某于2014年12月24日释放；侯某于2006年5月因故意伤害罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。   （十）、谅解书、领条载明，庭审中，被告人朱某、程某、张某、陈某某、许某某、许某某、赵某、杨某、李某、侯某分别向被害人王某亲属赔偿7000元、3000元、5000元、3000元、3000元、3000元、3000元、5000元、5000元、3000元，被害人亲属对上述被告人均表示谅解。   二、关于原审判决认定的第二起事实的证据有：   （一）现场勘验、检查、辨认、提取笔录及照片   1、现场勘验笔录、方位图及照片、辨认笔录及照片载明案发地点在南关金鼎阳光洗浴中心门前电表箱附近。   2、路某某辨认出乔润峰；乔某某辨认出肖某、侯某某；段某某、李某辨认出肖某。   3、贺某某通过案发现场视频辨认出现场有肖某、李某某、侯某某，还有一个是李某某的哥哥，及各人的穿着。   （二）书证   1、受案登记表、报案材料载明，案件来源为2016年6月20日11时36分李浩报案。   2、归案说明载明，2016年8月31日，侯某某、李某某（另案处理）经传唤到案，供认了自己的犯罪事实。   3、侦破报告及印台分局起诉意见书载明，路某某涉嫌“2.25”故意伤害案于2016年8月9日被抓获后，侦查发现其涉嫌乔某某被伤害案。同案李某某、侯某某在铜川市公安局印台分局移送审查起诉。   4、李某某、侯某某、乔某某三人的户籍证明。   5、收条、谅解书载明，被告人肖某向被害人乔某某赔偿4000元，被害人对其表示谅解。   （三）陕西省铜川市公安司法鉴定中心（陕）公（铜）鉴（法医损伤）字（2016）195号鉴定文书载明，乔某某损伤情况及程度。   （四）案发现场视听资料、调取资料及提取笔录载明， 2016年6月15日2时56分时，肖某被人拉着还向几个人面前冲，3时3分开始侯某某开车到现场，路某某持刀下车，肖某从车上拿一把刀，后二人所持刀被人拿走，侯某某又从车上取了根铁棍，路某某拿过铁棍打被害人，肖某持刀将被害人捅伤。   （五）证人乔某某、李某、段某某、李某某证言可证实：案发当天，乔某某喝多了，因琐事与李某某发生口角，肖某要打乔某某，被人拉住了。后李某某的车到现场，肖某和一小伙，各拿了一把长砍刀，要扑打乔某某，被人将刀夺下，车上另一小伙又从车上取了铁棍要打乔某某，先前拿刀小伙用拳头在乔某某的头上打了几拳，肖某用匕首将乔某某的肋子处捅了几刀。   （六）被害人乔某某陈述载明，事发当晚，其醉酒后，因琐事被肖某殴打，被他人拉开，后肖某及两个小伙拿着钢管、砍刀对其殴打，后砍刀被他人夺走，肖某持匕首将其左胳膊腋下位置捅十几刀。   （七）同案犯路某某、侯某某、李某某供述称，案发当晚，侯某某开车拉着肖某、李某某、刘刚、贺某某到南关金鼎阳光，肖某、李某某、刘刚下车了，李某某下车后和路边几个小伙打招呼，后因琐事与被害人发生争执，肖某上去打了那人几下，被拉开了。李某某从身上掏出折叠刀要捅被害人，被人拉开。肖某让侯某某去他房子拿刀，侯某某在房子里见到路某某，将此事告知后，路某某也要去，侯某某、路某某二人带两把砍刀返回南关金鼎阳光门口。肖某及路某某持刀要打被害人，被人拦下将刀夺走。侯某某又在车上拿了一根铁管子追打被害人，路某某接过铁管追打被害人，侯某某从李某某处拿了折叠刀，后肖某将刀从侯某某处拿走，将被害人捅伤。   （八）被告人肖某供述与上述证据能相互印证。   本院认为，上诉人肖某等人与他人聚众斗殴，原审被告人程某开车拉着原审被告人赵某等人去斗殴现场聚众斗殴，致二人受伤。出于报复，上诉人朱某纠集上诉人张某、与上诉人陈某某、许某某、杨某、原审被告人刘某等人持砍刀、钢管、枪支等，与上诉人肖某、原审被告人程某、许某某、赵某、李某、侯某等人持砍刀等，分别驾车前往约定地点聚众斗殴，造成一人死亡、多人受伤的严重后果。张某、陈某某、许某某、杨某、刘某、程某、肖某、许某某、赵某、李某、侯某系聚众斗殴的积极参加者，其行为均构成聚众斗殴罪；双方行为人分别共同故意犯罪，双方行为人分别系共同犯罪。朱某为其一方聚众斗殴的组织者、指挥者，系首要分子，系主犯，应当按照其所组织、指挥的全部犯罪处罚，其聚众斗殴致人死亡，依法应按照故意伤害罪定罪处罚。   在案证据证明，朱某在聚众斗殴中有约架、与他人开车到新区找对方报仇、去陈炉打架途中下车举枪指挥等行为，无证据显示朱某系调停人，朱某的行为符合聚众斗殴的组织者、指挥者和首要分子的行为特征，朱某上诉意见和辩护人辩护意见认为原审判决认定朱某系陈炉山聚众斗殴的组织者、指挥者错误的意见与证据证明的事实不符，不能成立，不予支持。朱某归案后未如实供述自己的罪行，不符合认定自首的条件，辩护人认为朱某归案后能如实供述客观事实，属于自首的意见不能成立，不予支持。原审判决已经认定程某纠集他人参与斗殴，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，朱某上诉意见和辩护人辩护意见认为原审判决对程某一方组织者没有惩处的意见不能成立，不予支持。朱某的上诉意见和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。   肖某在聚众斗殴中有约架、与他人持刀在宾馆斗殴、乘车前往陈炉找对方斗殴等行为，肖某的行为符合聚众斗殴的积极参加者的行为特征，肖某上诉认为其是被迫参与第一天的斗殴，对第二天的斗殴并不知情没有参与的意见与证据证明的事实不符，不能成立，不予支持。辩护人的相应辩护意见同理不能成立，不予支持。原审已经认定肖某归案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，已从轻处罚，肖某及辩护人关于此节的意见不再支持。肖某的上诉意见和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。   陈某某在聚众斗殴中有开车载拿枪的张某前往斗殴现场、驾车撞对方车辆等行为，除其本人供述外，无其它证据证明其所称中途更换常某某朋友开车的事实，陈某某的行为符合聚众斗殴的积极参加者的行为特征，陈某某上诉认为原审判决认定其是聚众斗殴的积极参加者错误、其没有参与斗殴、不符合聚众斗殴罪的主体要件、请求判决其无罪的意见与证据证明的事实不符，不能成立，不予支持。辩护人的相应辩护意见也不能成立，不予支持。陈某某的上诉意见和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。   张某在聚众斗殴中有和对方在电话里对骂约架、提着装着枪的包坐车前往打架地点、中途下车后拿枪指挥等行为，张某的行为符合聚众斗殴的积极参加者的行为特征，张某上诉认为枪支不是其携带的、在停车时拿过枪但是给朱某看的、没有聚众斗殴故意的意见与证据证明的事实不符，不能成立，不予支持。张某及辩护人认为原审判决认定张某构成聚众斗殴罪事实不清、证据不足、张某不构成聚众斗殴罪的意见与事实不符，不能成立，不予支持。张某的上诉意见和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。   许某某在聚众斗殴中有开车到新区找对方报仇、开着放着刀和钢管的皮卡车去陈炉山打架、驾驶皮卡车将对方车辆撞到水渠等行为，许某某的行为符合聚众斗殴的积极参加者的行为特征，许某某上诉认为其不知道是去打架、到陈炉山见有人拿刀砸其车就掉头跑了、没有参与打架以及辩护人认为认定许某某驾驶皮卡车将对方车辆撞到水渠证据不足的意见，与证据证明的事实不符，不能成立，不予支持。原审判决认定了许某某当庭认罪、赔偿受害人并取得谅解，可酌情从轻处罚，对辩护人的该辩护意见不再支持。许某某的上诉意见和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。   原审判决认定了杨某系从犯，归案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；认定了杨某赔偿受害人并取得谅解，可酌情从轻处罚，杨某的上诉意见及辩护人的辩护意见不再支持。杨某的上诉意见和辩护人的辩护意见不能成立，不予支持。   综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。上诉人朱某、肖某、陈某某、张某、许某某、杨某的上诉理由均不能成立，应予驳回。原审被告人程某、赵某、刘某的辩护人建议从轻处罚的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：     驳回上诉，维持原判。  本裁定为终审裁定。         审 判 长  党 华 宁                        审判员  梁 兴 旗                        审判员  韩 永 乐       二〇一九年十二月十九日       书 记 员  任 敏 蕾        1