湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0106民初16021号原告：武汉绿派投资有限公司，住所地：武汉市东湖高新技术开发区关山大道111号武汉光谷国际商务中心A栋22层08室。法定代表人：熊细云，董事长。委托诉讼代理人：赵河清，公司员工，特别授权。被告：郑伟，男，汉族，1988年3月20日出生，住湖南省长沙市岳麓区，被告：王明兴，男，汉族，1984年2月23日出生，住湖北省京山县，原告武汉绿派投资有限公司（以下简称武汉绿派公司）与被告郑伟、王明兴民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，于2019年10月23日由审判员夏秋担任审判长与人民陪审员李峰、周鸣组成合议庭公开开庭进行了审理。原告武汉绿派公司的委托诉讼代理人赵河清到庭参加诉讼，被告郑伟、王明兴经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告武汉绿派公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告归还原告借款本金100万元及违约金；2、本案律师费3万元及诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告与二被告于2013年9月15日在武昌区徐东大街“销品茂”签订了《借款担保合同》，当时被告郑伟是以“与原告共同成立一家从事民事虚拟仿真技术公司”的名义向原告借款100万元，并承诺借款全用于投资共同公司，被告王明兴作为该借款的担保人。签订协议后，原告按协议约定于2015年11月2日以支票形式向被告郑伟支付了100万借款，被告郑伟也向原告出具了《借款借据确认书》。但被告郑伟收到借款后，只有少量借款用于约定用途，后来原告与被告王明兴多次联系，被告王明兴声称其在国外，将该事债权委托被告郑伟处理。2018年10月12日，被告郑伟代表被告王明兴与原告签订《补充协议》，约定双方终止《借款担保合同》，二被告在签订该《补充协议》15日内向原告支付不少于50万元的款项，余款在60日内还清，但直到现在二被告没有向原告支付任何款项。按照《借款担保合同》约定，合同争议由合同签订地人民法院管辖。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告郑伟、王明兴未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状及相关证据，视为放弃答辩权利及举证、质证权利。本院经审理认定事实如下：2015年9月15日，原告武汉绿派公司（乙方）与被告郑伟（甲方）、王明兴（担保人）签订《借款及担保合同》合同编号g15091501，合同约定：一、甲方向乙方借款100万元，用于成立新公司从事虚拟仿真技术在民用方面的研究、开发及应用，乙方将于上述公司登记注册完毕三日内将该笔款项汇入甲方个人账户，由甲方向乙方出具借款确认书。二、上述借款仅作为甲方及担保人出资成立新公司使用。三、借款期限为三年，从甲方出具上述确认书之日起计；上述借款专款专用期间，乙方免收甲方利息；……四、甲乙双方及担保人确认，如果甲方或担保人需向乙方之外的第三方转让或质押其所持有的武汉科码的股权，必须取得乙方的书面同意，否则视为甲方或担保人违约，本合同于上述股权转让或质押之日同时解除，甲方应将所有借款本金在解除之日立即归还，并从借款之日起按每日千分之一支付违约金。五、甲方应严格按照本合同第一条及第二条载明的借款用途使用，否则视为甲方或担保人违约，乙方有权解除本协议，甲方应将所有借款本金在解除之日立即归还，并从借款之日起按每日千分之一支付违约金。六、担保人为连带责任担保，担保范围为本合同项下的借款本金、利息、违约金以及乙方为实现债权的所有费用（包括诉讼费、差旅费和律师费等）。甲方未按照本合同约定履行义务时，不论乙方对本合同项下的债权是否拥有其他担保，乙方均有权直接要求担保人承担连带担保责任。七、因本合同发生争议的，双方协商解决；协商不成的，双方同意提交合同签署地人民法院裁决。甲方郑伟、乙方武汉绿派公司、担保人王明兴在落款处签字捺印。2015年10月29日，武汉绿派公司以转账支付的方式向被告郑伟出借100万元，郑伟于2015年11月2日办理了银行进账并收到借款。2018年9月12日，被告王明兴（委托人）给被告郑伟（被委托人）出具《授权委托书》，委托事项：全权代理委托人处理其与武汉绿派公司之间关于民间借贷纠纷的相关事宜。委托权限为特别授权。包括：1、代为提交有关材料，代为申请仲裁或提起诉讼；2、代为签收有关法律文书及送达回证；3、参加开庭审理，陈述事实、发表代理意见，参加调查、质证等；4、代为提起上诉或申诉；5、参与协调，调解，代为签订和解协议，代为放弃或变更诉讼请求。2018年10月12日，被告郑伟（甲方）与原告武汉绿派公司（乙方）签订《补充协议》，约定：双方于2015年9月15日签订了《借款及担保合同》及《借款借据确认书》，乙方已按协议约定向甲方以支票形式支付了100万借款，但因甲方基本未将该款项用于约定用途，现双方达成如下补充协议。一、双方一致同意终止《借款及担保合同》合同编号g15091501，由甲方向乙方偿还100万借款，同时由甲方从其收到该款项之日起按每日千分之一向乙方支付违约金。二、甲方在签订本补充协议之日起七日内向乙方支付不少于人民币50万，余款（本金及利息）在30日内还清。三、甲方继续作为《借款及担保合同》合同编号g15091502中债务人王明兴的连带保证人，保证范围同该合同约定，保证期限为本补充协议签订之日三年。四、若一方违约，除向另一方支付违约金外，还应承担赔偿对方全部经济损失（包括且不限于诉讼费、评估费、鉴定费、律师费等）。五、如果甲方再出现未达到本补充协议约定的要求或者双方产生争议，乙方有权将事项交由武汉市武昌区人民法院裁决。六、本补充协议没有约定的，按原《借款担保合同》约定办理。另查明，2015年9月15日被告王明兴作为借款人与原告武汉绿派公司也签订了《借款及担保合同》合同编号g15091502，该合同与《借款及担保合同》合同编号g15091501内容相同的合同一份，被告郑伟作为担保人也在该合同上签字捺印。2018年10月12日，被告郑伟代理被告王明兴与原告武汉绿派公司也签订了《补充协议》一份，该补充协议内容与被告郑伟于同日与原告武汉绿派公司签订《补充协议》内容一致。武汉绿派公司起诉王明兴要求王明兴承担还款责任、郑伟承担担保责任的案件在本院另案审理。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条的规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十条的规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款的规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一项的规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案中，原告武汉绿派公司与被告郑伟签订借款合同，被告王明兴作为连带责任保证人在该合同上签字，该合同成立。原告武汉绿派公司于2015年10月29日给被告郑伟开具了转账支票，被告郑伟于2015年11月2日在银行办理了入账，故被告郑伟于2015年11月2日收到借款100万。关于利息，《借款及担保合同》合同编号g15091501中约定该借款用途为设立新公司使用，借款期限为三年，专款专用期间武汉绿派公司不收取利息，如未按借款用途使用郑伟应从借款之日起按每日千分之一支付违约金。依照被告郑伟于2018年10月12日与原告武汉绿派公司签订的《补充协议》，被告郑伟收到借款后未按约定用途使用借款，双方确认被告郑伟应向原告武汉绿派公司返还借款，并从借款之日起按每日千分之一支付违约金。该违约金的约定超出了法律规定的年利率24%的上限，故被告郑伟应向原告武汉绿派公司归还借款本金100万并支付利息，利息计算标准为自2015年11月2日起以借款本金100万元为基数按年利率24%的标准支付至本息还清之日止。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共同合同法》第七十七条第一款的规定，当事人协商一致，可以变更合同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条的规定，保证期间，债权人与债务人对主合同的数量、价款、币种、利率等内容作为变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容的，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。本案中，原告武汉绿派公司与被告郑伟在2015年9月15日签订的《借款及担保合同》合同编号g15091501约定借款期限为三年，被告王明兴承担连带保证责任，则被告王明兴承担保证责任的期限为自主债务履行期届满之日起六个月内。2018年10月12日被告郑伟与原告武汉绿派公司签订的《补充协议》系对原《借款及担保合同》的变更，该协议第三条对保证期限作了变更，实际为对主合同履行期限作了变动，但是该变动未经保证人书面同意，故保证期间仍为2015年9月15日签订的《借款及担保合同》履行期限届满起六个月内。原告武汉绿派公司于2019年8月12日向本院递交立案材料，本案于2019年8月20日立案，原告武汉绿派公司在保证期间内未向保证人主张履行保证责任，故被告王明兴不需承担保证责任。关于原告武汉绿派公司提交的《授权委托书》用于证明被告郑伟代理被告王明兴于2018年10月12日签订的《补充协议》有效，因此被告王明兴的保证期间应按《补充协议》约定延长三年，本院认为，依据《中华人民共和国民法通则》第一百七十一条第一款的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。本案中，被告王明兴给被告郑伟出具的《授权委托书》，根据该委托书内容确定的委托事项为被告郑伟可以代理被告王明兴与原告武汉绿派公司之间的民间借贷纠纷相关事宜，并未明确载明被告郑伟可以代理被告王明兴与原告武汉绿派公司签订补充协议。被告郑伟与原告武汉绿派公司签订的《补充协议》属于对原借款合同的变更且加重了对保证人的责任，且不属于委托书中书面载明被告郑伟有权代理的事宜。故被告郑伟代理被告王明兴签订的《补充协议》对被告王明兴不发生效力，被告王明兴不承担保证责任。关于原告武汉绿派公司要求被告郑伟向其支付律师费3万元的请求，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。原告武汉绿派公司没有举证证明其为实现本案债权支出了律师费，故对该请求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第一百九十六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条、及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告郑伟于本判决生效之日起十日内向原告武汉绿派投资有限公司偿还借款本金100万元及利息，利息计算标准为自2015年11月2日起以借款本金100万元为基数按年利率24%的标准支付至本息还清之日止；二、驳回原告武汉绿派投资有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费14070元，由被告郑伟承担（此款原告武汉绿派投资有限公司已垫付，被告郑伟应与上述应付款项一并支付给原告武汉绿派投资有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间是二年。审 判 长  夏秋人民陪审员  李峰人民陪审员  周鸣二〇一九年十二月十三日法官助理曾媛媛书记员李巍