福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽06民终2809号 上诉人（原审互为原、被告的原告）：陈顺利，男，1984年10月28日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：徐敬伟，福建析律律师事务所执业律师。 被上诉人（原审互为原、被告的被告）：福建欧瑞园食品有限公司，住所地漳州市芗城区。统一社会信用代码91350600550961850Ｘ。 法定代表人：黄屹，福建欧瑞园食品有限公司总经理。 委托诉讼代理人：陈威超，福建泾渭明律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：朱佳丽，女，福建欧瑞园食品有限公司员工，住漳州市芗城区。 上诉人陈顺利因与被上诉人福建欧瑞园食品有限公司（以下简称“欧瑞园公司”）劳动争议一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2019）闽0602民初6478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈顺利的委托诉讼代理人徐敬伟，被上诉人欧瑞园公司的委托诉讼代理人陈威超、朱佳丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈顺利上诉请求：1、撤销（2019）闽0602民初6478号民事判决书，并依法改判解除上诉人与被上诉人的劳动关系，被上诉人支付上诉人解除劳动关系的经济补偿金48415.41元（3月×16138.47元）；2、判决被上诉人支付拖欠上诉人的2019年1月份至2019年4月份的工资人民币64553.88元（4×16138.47元）。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人存在拖欠工资的事实，依法应当支付经济补偿金。二、被上诉人拖欠上诉人的工资应为64553.88元，依法应当予以认定。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 欧瑞园公司答辩称:一审法院认定事实清楚，证据确凿充分，上诉人的上诉理由均不能成立。1、答辩人依法解除与上诉人陈顺利的劳动合同，无须支付经济补偿金。上诉人陈顺利的行为已经严重违反了《劳动合同书》、双方签订的《保密协议》的约定及《保密管理制度》、《考勤管理规定》等公司规章制度。答辩人根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，经工会同意，自2019年3月29日起解除与陈顺利的劳动合同关系，符合解除劳动合同的法定条件及法定程序。2、一审并未认定答辩人拖欠工资，答辩人也并未拖欠上诉人陈顺利工资。答辩人是在发现上诉人陈顺利在职期间擅自设立同类公司的情形下，于2019年1月4日暂停上诉人陈顺利的职务，上诉人陈顺利于该日离开工作岗位，且上诉人陈顺利于2019年1月7日以担任真励国际贸易有限公司总经理的实际行为表明不再为答辩人提供劳动，答辩人多次按上诉人陈顺利在劳动合同提供的地址通知陈顺利返岗，上诉人陈顺利均未予以理会，答辩人已经足额发放了上诉人陈顺利旷工前的工资，故上诉人陈顺利以答辩人拖欠工资为由主张经济补偿金，没有事实和法律依据。3、上诉人陈顺利主张的工资64553.88元，依法不应予支持。上诉人陈顺利在未提供劳动的情况下，一方面在外经营同类公司，一方面又向欧瑞园公司主张工资，答辩人邮寄的《关于陈顺利返岗通知函》虽然未实际送达，但是答辩人于2019年3月21日公证邮寄的《关于陈顺利旷工通知函》已送达上诉人。因此，一审认定答辩人支付2019年1月至2019年3月21日工资43034.48元，认定事实清楚。请求依法驳回上诉，维持原判。 陈顺利向一审法院起诉请求：1、判决解除陈顺利与欧瑞园公司的劳动关系，并判决欧瑞园公司支付陈顺利解除劳动关系的经济补偿金48415.41元（3月×16138.47元）；2、判决欧瑞园公司支付拖欠陈顺利的2019年1月份至2019年4月份的工资64553.88元（4月×16138.47元），合计112969.29元；3、诉讼费由欧瑞园公司承担。 一审法院认定事实：陈顺利于2015年12月11日与欧瑞园公司签订一份为期三年的劳动合同，合同期至2018年12月10日；陈顺利入职后担任欧瑞园公司厂部总经理一职，月平均工资为16000元。2016年3月10日，双方签订一份《保密协议》，该协议中约定“陈顺利对其所掌握的公司的各种秘密或者公司根据合同对他方负有保密义务的商业信息，要严格保守，不得用于从事损害本公司利益的事实，不得利用这些资源或商业秘密投靠本公司竞争对手或利用公司资源自己开设同类公司，离开欧瑞园公司后一年内不得到其他竞争企业从事同类的工作”等。2019年1月4日，欧瑞园公司下发《关于厂部总经理人事变动的通知》，决定暂停陈顺利厂部总经理职务，陈顺利于接到该通知的当天离开工作岗位。2019年1月7日，真励国际贸易有限公司成立，根据《内资企业登记基本情况表》所载信息表明，该公司成立之初由陈顺利担任董事兼经理。2019年1月14日，欧瑞园公司向陈顺利邮寄一份《关于陈顺利返岗的通知函》，要求陈顺利立即返岗工作，但该份函件未能实际送达。2019年3月21日，欧瑞园公司以公正邮寄的方式向陈顺利送达了《关于陈顺利旷工通知函》，要求陈顺利立即返岗办理相关手续，但陈顺利未能返岗。2019年3月29日，欧瑞园公司在征得工会同意后，以陈顺利“未经我司同意于2019年1月7日兼任真励国际贸易有限公司总经理，且自2019年1月14日起旷工至今”为由，对陈顺利作出解除劳动合同关系的处理，后欧瑞园公司以公正邮寄的方式向陈顺利送达《解除劳动合同通知书》和《福建欧瑞园食品有限公司关于解除与陈顺利劳动合同关系的决定》，但陈顺利拒绝签收。2019年4月19日，陈顺利以欧瑞园公司拖欠工资为由申请仲裁，要求欧瑞园公司支付其拖欠的工资和解除劳动合同关系经济补偿金，漳州市劳动人事争议仲裁委员会经审查后作出漳劳人仲案字[2019]047号《漳州市劳动人事争议仲裁委员会裁决书》，裁决：1、欧瑞园公司应支付陈顺利2019年1月至3月21日的工资合计43034.48元；2、陈顺利的其他仲裁诉求不予支持。该裁决书分别于2019年6月10日、2019年6月11日送达陈顺利、欧瑞园公司。另查明，欧瑞园公司经营范围包括生产水果制品，蔬菜制品等，由陈顺利任董事兼经理的于2019年1月7日成立的真励国际贸易有限公司的经营范围亦包括果品、蔬菜零售等，可见陈顺利存在违反双方于2016年3月10日签订的《保密协议》中约定事项的行为。 一审判决认为：陈顺利于2015年12月11日入职欧瑞园公司，并于2019年1月4日被暂停职务而离开工作岗位，虽欧瑞园公司于2019年1月14日通过邮寄函件的方式通知陈顺利返岗工作，但陈顺利并未实际收到该函件而未予返岗，直至2019年3月21日欧瑞园公司以公证邮寄的方式再次向陈顺利送达函件要求其返岗办理相关手续，而陈顺利未在规定时间内返岗，视为旷工，故欧瑞园公司应当支付陈顺利从2019年1月至2019年3月21日的工资计为16000元/月×2个月+16000元/月×21.75天×15天=43034.48元。陈顺利在欧瑞园公司就职时作为其生产部总经理，且在双方就公司相关秘密签订了《保密协议》的情况下，仍于2019年1月7日出资设立真励国际贸易有限公司，并担任该公司董事兼总经理，严重违反了《保密协议》规定的义务；在收到欧瑞园公司要求其返岗工作的函件后，也未能按时返岗工作，亦违反了公司的规章制度；根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的……”，因此，欧瑞园公司于2019年3月29日通过工会同意后解除与陈顺利的劳动合同关系，并无不当，予以认可。陈顺利主张欧瑞园公司应当支付其经济补偿金48415.41元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条第二款规定：“负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿”，陈顺利作为负有保密义务的劳动者，却未能按双方签订的《保密协议》中约定的内容尽到保密义务，故对于其要求欧瑞园公司给予其经济补偿的主张，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条第二款、第三十条、第三十九条第二项之规定，判决：一、解除陈顺利与福建欧瑞园食品有限公司的劳动合同关系。二、福建欧瑞园食品有限公司应于本判决发生法律效力之日十日内支付陈顺利工资43034.48元。三、驳回陈顺利的其他诉讼请求。四、驳回福建欧瑞园食品有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，减半收取计5元，由福建欧瑞园食品有限公司负担 二审审理中，双当事人没有提交新的证据。 经审理查明，对原审查明的事实，陈顺利对“可见陈顺利存在违反双方于2016年3月10日签订的《保密协议》中约定事项的行为”有异议，认为不是事实。经查，原审将判决理由作为查明认定的事实有误，应予纠正。对一审查明认定的其余事实，双方当事人均无异议，本院对双方均无异议的事实予以确认。 本院认为，上诉人陈顺利于2015年12月11日入职任被上诉人欧瑞园公司生产部总经理，在双方签订了《保密协议》的情况下，陈顺利仍于2019年1月7日出资设立真励国际贸易有限公司，并担任该公司董事兼总经理，欧瑞园公司经营范围包括生产水果制品，蔬菜制品等，真励国际贸易有限公司的经营范围亦包括果品、蔬菜零售等，因此，陈顺利严重违反了《保密协议》规定的义务，在收到欧瑞园公司要求其返岗工作的函件后，未能按时返岗工作，违反了欧瑞园公司的规章制度。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的……”，因此，欧瑞园公司于2019年3月29日通过工会同意后解除与陈顺利的劳动合同关系，符合解除劳动合同的法定条件及法定程序。陈顺利上诉主张欧瑞园公司应支付其解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决欧瑞园公司应当支付陈顺利从2019年1月至2019年3月21日的工资计为43034.48元并无不当。陈顺利上诉主张欧瑞园公司支付拖欠其的2019年1月份至2019年4月份的工资64553.88元与事实不符，本院不予采纳。 综上所述，陈顺利的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陈顺利负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘小玲 审判员  李 华 审判员  王泽夫 二〇一九年十二月九日 法官助理邓文安 书记员邹铃欣 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。