安徽省凤台县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0421民初2419号 原告：安徽省淮上明珠商贸有限公司，住所地安徽省凤台县城关镇农水路明珠大厦。 法定代表人：胡双垒，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邓传松，安徽永幸律师事务所律师。 被告：黄山市凯荣建设集团有限责任公司，住所地黄山市屯溪区屯光镇屯光大道9号。 法定代表人：王荣义，该公司总经理。 被告：张伦升，男，1966年7月20日出生，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：武建党，男，1971年11月4日出生，住安徽省肥东县。 第三人：安徽恒联房地产开发有限公司，住所地安徽省合肥市蒙城路与固镇路交汇处东北角彩虹大厦六楼。 法定代表人：杨雪飞，该公司经理。 委托诉讼代理人：葛传雨，该单位职工。 原告安徽省淮上明珠商贸有限公司（以下简称明珠公司）与被告黄山市凯荣建设集团有限责任公司（以下简称凯荣公司）、张伦升合同纠纷一案，本院于2019年5月14日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年9月11日公开开开庭进行了审理。审理期间，本院依法追加安徽恒联房地产开发有限公司（以下简称恒联公司）为本案第三人，于2019年12月12日第二次公开开庭进行了审理。原告明珠公司委托诉讼代理人邓传松、被告张伦升的委托诉讼代理人武建党、被告恒联公司委托诉讼代理人葛传雨到庭参加诉讼，被告凯荣公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告明珠公司向本院提出诉讼请求：1.判令凯荣公司、张伦升支付货款4315000元；2.判令凯荣公司、张伦升支付滞纳金1553400元；3.凯荣公司、张伦升承担本案的诉讼费；诉讼期间，原告要求第三人与被告共同承担民事责任。事实与理由：2013年10月15日，凯荣公司（原名为安徽凯源建设集团有限责任公司）与安徽恒联房地产开发有限责任公司签订了关于凤台县金汇广场的《建设工程施工合同》。2013年10月28日，李士安代表明珠公司与凯荣公司凤台县金汇广场项目部（以下简称凯荣项目部）负责人张伦升签订《工业品买卖合同》，约定凯荣项目部购买明珠公司的钢材。合同签订后，明珠公司依约供应钢材，经结算，钢材款为4315000元。为解决欠款事宜，2015年2月15日，张伦升、恒联凤台分公司杨雪飞、明珠公司代表丁町达成“借款合同”，恒联公司与张伦升均确认欠明珠公司钢材款为4315000元，并同意用恒联凤台分公司商铺（凤台金汇广场地下步行街商铺）全额抵扣，用于支付所欠钢材款。合同签订后，张伦升收回相关欠款证据。但该借款合同未得以履行。“买卖合同”加盖凯荣项目部公章，张伦升进行的结算是基于先前的买卖合同，其行为构成表见代理行为。凯荣项目部系凯荣公司下设机构，应由凯荣公司承担责任。凯荣公司、张伦升拒不支付货款构成违约，为维护合法权益，向法院提起诉讼。 被告张伦升辩称：明珠公司诉讼主体错误，该公司已于2015年11月12日已变更为“安徽省淮上明珠商贸有限公司”，本案涉及的债权债务与李士安没有任何关系，其无权作为原告提起诉讼。2015年2月15日，张伦升、明珠公司和恒联凤台分公司三方签订《借款合同》，已明确约定该笔债务由恒联凤台分公司向明珠公司偿还，债权债务关系已经发生转移，故张伦升不是本案适格被告，应由恒联凤台分公司承担。合同签订后，恒联凤台分公司已通过淮南市中级人民法院（2015）淮民一初字第00136号民事判决书确认扣除凯荣公司相应工程款4315000元，张伦升、凯荣公司已经不欠明珠公司任何欠款。 第三人恒联公司辩称：与张伦升、丁町签订债务转移协议属实，但之后因凯荣公司起诉恒联公司索要工程款，账务未理清，没有实际履行商铺抵扣协议。如工程款结算中扣除了4315000元，则恒联凤台分公司愿意按“借款合同”履行义务。 被告凯荣公司未到庭，未答辩，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月15日，凯荣公司与恒联凤台分公司签订《建设工程施工合同》，约定由凯荣公司承建凤台县金汇广场建设工程项目。2013年10月28日，明珠公司与凯荣项目部负责人张伦升签订《工业品买卖合同》并加盖凯荣项目部印章，约定凯荣项目部购买明珠公司的钢材。合同签订后，明珠公司依约供应钢材，经结算，钢材款为4315000元。2015年2月15日，为解决欠款事宜，张伦升、恒联凤台分公司杨雪飞、明珠公司代表丁町达成“借款合同”，主要内容为：张伦升、恒联凤台分公司、明珠公司三方经友好协商，就张伦升向恒联凤台分公司借款用于张伦升支付明珠公司钢材款事宜达成一致：1.所涉钢材款金额为4315000元；2.恒联凤台分公司同意以凤台金汇广场地下步行街所售商铺按低于市场价格（每平方米下浮500元）全额抵扣，用于张伦升支付所欠明珠公司钢材款（乙方不以现金方式抵付）；3.明珠公司对上述转移支付方式无异议；4.张伦升所借款项全额冲抵在恒联凤台分公司金汇广场的建设工程款；5.此协议经三方代表签字后即生效，各方均不得以任何理由反悔。合同签订后，张伦升收回相关欠款凭据。凯荣公司及张伦升与恒联凤台分公司在结算工程款时，恒联凤台分公司在工程款中已扣除涉案协议中的4315000元。后因凯荣公司及张伦升与恒联凤台分公司在结算工程款期间发生纠纷，引起诉讼，恒联凤台分公司未按协议将商铺交付给明珠公司。 另查明：李士安对原告明珠公司向恒联公司提起主张钢材款诉讼无异议，其要求涉案款项判决至原告名下。原告在诉讼期间得知工程款中已扣除协议中的4315000元，当庭要求恒联凤台分公司履行合同义务并承担损失。 本院认为：《中华人民共和国合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务转移合同属诺成性合同，第三人承诺替债务人还债，经当事人意思表示一致即可成立。本案中，明珠公司依约定向凯荣项目部提供钢材，后经结算价款为4315000元，并由张伦升出具欠条。为处理货款事宜，张伦升、恒联凤台分公司、明珠公司三方协商签订“借款合同。上述协议是三方共同意思表示，对各方均具有约束力。协议签订后，在尚未获得履行的情况下，张伦升即将“欠条”等债权凭证收回，可以认定三方所签“借款合同”具有转移债务、排除原债务人义务的效果意思。另外，淮南市中级人民法院（2015）淮民一初字第00136号、安徽省高级人民法院（2017）皖民终375号民事判决书确认张伦升、恒联凤台分公司相互之间已履行了“借款合同”中所述工程款抵扣事项。故明珠公司以恒联凤台分公司未履行“借款合同”为由，以原买卖合同当事人凯荣公司、张伦升为被告，请求继续履行给付货款义务，与事实不符，亦不符合诚实信用原则，不应予以支持。明珠公司请求恒联公司履行协议约定的商铺抵扣义务，符合合同约定，本院予以支持。原告请求凯荣公司、张伦升支付滞纳金的诉讼请求，因该笔债务转移时未约定滞纳金，故本院对原告的该请求不予支持，但恒联公司迟延履行“借款合同”义务，应承担违约给对方造成的损失。双方虽然没有约定逾期履行的违约金或者该违约金的计算方法。依据《中华人民共和国合同法》及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关规定，出卖人以买受人违约为由主张逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算损失4315000×6%÷12×1.5×58个月=1877025元（从2015年2月16日计算至2019年12月20日）。恒联凤台分公司不具有法人资格，其民事责任由安徽恒联房地产开发有限公司承担。被告凯荣公司经合法传唤未到庭参加诉讼，应依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十四条、第一百零七条、第一百二十四条、第一百七十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽恒联房地产开发有限公司于本判决生效之日起30日内向原告安徽省淮上明珠商贸有限公司以凤台金汇广场地下步行街商铺按低于现行市场价格（每平方米下浮500元）抵扣原告钢材款4315000及损失1877025元，合计6192025元，用于被告黄山市凯荣建设集团有限责任公司及张伦升支付所欠明珠公司钢材款； 二、驳回原告安徽省淮上明珠商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费52879元，由第三人安徽恒联房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  程建贵 人民陪审员  王希娥 人民陪审员  刘本荣 二〇一九年十二月二十六日 法官助理  尹良卫 书记员   童帅 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第八十四条规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 第四十五条法律或者行政法规对债权转让、股权转让等权利转让合同有规定的，依照其规定；没有规定的，人民法院可以根据合同法第一百二十四条和第一百七十四条的规定，参照适用买卖合同的有关规定。 权利转让或者其他有偿合同参照适用买卖合同的有关规定的，人民法院应当首先引用合同法第一百七十四条的规定，再引用买卖合同的有关规定。