黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终8440号上诉人(一审被告)：齐齐哈尔市吉顺达代送物品服务有限责任公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区湖畔家园49号楼00单元01层14号。法定代表人：王鹏飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈彦海，男，该公司员工。被上诉人(一审原告)：孙文悦，女，1995年8月21日出生，汉族，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：毕敬，广东国晖（哈尔滨）律师事务所律师。被上诉人(一审被告)：周伟，男，1977年8月20日出生，汉族，住哈尔滨市南岗区。上诉人齐齐哈尔市吉顺达代送物品服务有限责任公司（以下简称吉顺达公司）因与被上诉人孙文悦、周伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2018）黑0103民初11634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人吉顺达公司的委托诉讼代理人陈彦海、被上诉人孙文悦的委托诉讼代理人毕敬到庭参加诉讼。被上诉人周伟经本院合法传唤，未出庭应诉。本案现已审理终结。吉顺达公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.由孙文悦承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一审认定事实错误。第一，周伟在履行职责过程中具有重大过错，应当承担责任。第二，一审误工费应当根据当事人的实际情况提供其任职单位停发工资的证明，即工资额的标准，而不能在没有相关证据的情况下直接判决吉顺达公司承担误工费。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，赔偿依据缺失等错误，请二审查清事实，维护吉顺达公司的合法权益。孙文悦辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。孙文悦在一审阶段证据充分，请求驳回上诉人全部诉讼请求，维持原判。周伟未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。孙文悦向一审法院起诉请求：1、吉顺达公司、周伟给付医疗费2588.57元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费2600元、营养费12000元、护理费19260元、误工费35000元、交通费78元、鉴定费3350元、残疾赔偿金109784元、精神损害抚慰金10000元，合计204660.57元。2、诉讼费由吉顺达公司、周伟承担。一审法院认定事实：2018年5月30日19时许，周伟骑行两轮电动车沿学府路由南向北逆向行至凯德广场附近时，与孙文悦由北向南骑行的黑Ｆ×××××号两轮摩托车相撞，造成两车损坏，周伟、孙文悦受伤的道路交通事故。经哈尔滨市公安局交通警察支队哈西大队作出《道路交通事故认定书》，认定此起交通事故周伟负事故全部责任，孙文悦无责任。事故发生当日，孙文悦到哈尔滨医科大学附属第二医院住院治疗21天，主要诊断为：开放性胫骨骨折。2018年8月16日，孙文悦到哈尔滨医科大学附属第二医院住院治疗5天，主要诊断为：胫骨骨折术后。周伟系吉顺达公司送餐员，事故发生当日，吉顺达公司在泰康在线财产保险股份有限公司投保了雇主责任保险，根据保单显示，被保险人为吉顺达公司，雇员姓名为周伟，其中第三者责任人身伤害部分赔偿限额为20万元。2018年11月14日，泰康在线财产保险股份有限公司与孙文悦达成和解，泰康在线财产保险股份有限公司按照保险合同限额赔付孙文悦20万元。另查明，经孙文悦申请，一审法院依法委托黑龙江新讼司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人孙文悦左上肢损伤后遗障碍评定为九级伤残。2、伤后需1人护理120日。3、营养期限为120日。4、误工期限为210日。5、后续治疗费需人民币3-4万元或按实际合理支出计算。一审法院认为，公民的健康权、生命权受法律保护。周伟骑行两轮电动车与孙文悦骑行的黑Ｆ×××××号两轮摩托车相撞，导致孙文悦受伤，周伟负事故全部责任，孙文悦无责任。周伟作为吉顺达公司送餐员，在履职过程中造成孙文悦受伤，应由吉顺达公司承担赔偿责任，周伟个人不再向孙文悦承担赔偿责任。具体赔偿项目如下：一、医疗费，孙文悦受伤后花费医疗费172565.57元，泰康在线财产保险股份有限公司赔偿170000元后，剩余2565.57元。二、后续治疗费，结合“后续治疗费需人民币3-4万元或按实际合理支出计算”的鉴定意见，扣除泰康在线财产保险股份有限公司赔偿的3万元，孙文悦主张的后续治疗费10000元合理。三、住院伙食补助费，结合原告两次住院合计26天的住院天数，住院伙食补助费应为（100元／天×26天）=2600元。四、营养费，根据鉴定意见，应为（100元／天×120天）=12000元。五、护理费，参照2017年黑龙江省居民服务和其他服务业年平均工资58569元的标准，结合1人护理120天鉴定意见，护理费应为（58569元／年÷365天×120天）=19255.56元。六、误工费，结合原告非农业家庭户口，参照2017年黑龙江省非私营单位就业人员年平均工资56067元的标准，结合误工期为210日的鉴定意见，误工费应为（56067元／年÷365天×210天）=32257.73元。七、交通费，按照住院期间每天3元标准计算，原告的交通费应为（3元／天×26天）=78元。八、残疾赔偿金，参照2017年黑龙江省城镇居民人均可支配收入27446元及孙文悦被评定九级伤残的鉴定意见，残疾赔偿金损失计算为（27446元×20年×0.2）=109784元。九、精神损害抚慰金，结合鉴定意见书，考虑孙文悦九级伤残的伤残等级，一审法院酌定支持10000元。判决如下：一、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦医疗费2565.57元。二、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦后续治疗费10000元。三、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦住院伙食补助费2600元。四、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦营养费12000元。五、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦护理费19255.56元。六、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦误工费32257.73元。七、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦交通费78元。八、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦残疾赔偿金109784元。九、被告吉顺达公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙文悦精神损害抚慰金10000元。十、驳回原告孙文悦其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4370元，被告吉顺达公司负担4270元，原告孙文悦负担100元。鉴定费3300元，由被告吉顺达公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明相关事实本院予以确认。本院认为，本案的焦点集中在：1.周伟是否应当承担赔偿责任；2.一审认定孙文悦的误工费标准和数额是否正确。关于周伟是否应当承担赔偿责任的问题。周伟系吉顺达公司的雇员，其在从事雇佣活动中致孙文悦身体受到伤害。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”周伟系在送餐过程中发生的交通事故，其后果应当由吉顺达公司承担侵权责任。吉顺达公司与周伟之间系企业内部管理问题，不能对外产生对抗效力，双方纠纷可另行解决。故，吉顺达公司主张周伟应当承担责任的请求，法律依据不足，本院不予支持。关于孙文悦的误工费如何认定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”具体到本案中，孙文悦系宠物医院的临时聘用人员，没有固定的收入标准，一审参照2017年黑龙江省非私营单位就业人员年平均工资标准认定孙文悦的误工损失，符合上述法律规定。吉顺达公司虽有异议，但并未举示相反证据证明孙文悦有固定收入，对其抗辩主张不予支持。综上所述，吉顺达公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4370元，由齐齐哈尔市吉顺达代送物品服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵晓波审判员王秀丽审判员张振宇（）二〇一九年十二月十八日法官助理李萌书记员张春天