云南省嵩明县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0127民初1489号原告：杨荣，男，汉族，1981年6月18日生，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：唐红梅、罗秋喜，系云南秋喜律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：昆明远桥机械有限公司。法定代表人：桑志建。住所：昆明市官渡区普照办事处常村。统一社会信用代码：91530100770471650K。委托诉讼代理人：史晋，男，汉族，1962年1月5日生，住云南省昆明市五华区。系该公司员工，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：付建平，男，满族，1963年1月20日生，住吉林省吉林市昌邑区。系该公司员工。代理权限为特别授权代理。被告：张其平，男，汉族，1970年4月25日生，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：龚雪、孙丽琼，系北京盈科（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：米永，男，汉族，1971年8月20日生，住重庆市潼南县。被告：嵩明杨林云坤建筑工程有限公司。法定代表人：戚能坤。住所：昆明市嵩明县杨林镇马坊办事处八里营村。统一社会信用代码：91530127784602631R。委托诉讼代理人：庚平，男，回族，1963年3月13日生，住云南省昆明市西山区。系该公司员工，代理权限为一般授权代理。原告杨荣诉被告昆明远桥机械有限公司（以下简称远桥公司）、张其平、米永、嵩明杨林云坤建筑工程有限公司（以下简称云坤公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月22日作出（2018）云0127民初98号民事判决书，宣判后，因被告远桥公司及被告张其平不服判决，向昆明市中级人民法院提出上诉，昆明市中级人民法院于2019年5月8日作出（2018）云01民终7621号民事裁定书，裁定本案发回本院重审。本院于2019年7月31日依法适用普通程序重新组成合议庭公开开庭审理本案。本案在审理过程中，原告杨荣申请追加嵩明杨林云坤建筑工程有限公司为被告。原告杨荣及其委托诉讼代理人，被告远桥公司的委托诉讼代理人、张其平及其委托诉讼代理人、米永、云坤公司的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨荣诉称：被告远桥公司将在嵩明县杨林经济开发区的职工宿舍楼修建项目发包给被告米永（不具有施工资质），米永又将此工程部分分包给被告张其平（不具有施工资质），张其平雇请原告杨荣工作。2017年9月10日，杨荣在工地工作时从三楼摔下受伤，随后被送到嵩明县第二人民医院进行治疗，随即被送至嵩明县人民医院。医院诊断为：1、第6.12胸椎骨折；2、右侧7.8.9肋骨骨折；3、双肺下叶挫伤并胸腔少量积液。原告入院57天后出院，医院叮嘱加强营养，注意休息。2017年11月13日，原告到云南正大司法鉴定中心申请进行法司法鉴定。经鉴定，原告构成九级伤残，后期治疗费35000元，休息期为180日，营养期为90日，护理期为90日。原告作为雇员在工作中受伤，导致九级伤残，劳动能力部分丧失，雇主即被告张其平应当承担损害赔偿责任，被告远桥公司、被告米永违法将工程发包、分包给不具备资质的张其平，应当与张其平连带承担赔偿责任。原告自2011年开始和妻子胡竹会一起租住在云南省昆明市官渡区官渡街道办事处秀英村456号1楼1室，在昆明市从事建筑活计。同时，原告生育有两个子女，儿子杨靖，现年14岁，女儿杨婷婷，现年9岁。原告受伤之后，被告米永、张其平支付了全部医药费，另外再支付了5628元生活费。为维护原告的合法权益，原告诉至本院，请求：一、判令四被告向原告连带赔偿各种损失共计274190元；二、判令四被告承担本案诉讼费。被告昆明远桥机械有限公司辩称：1、原告诉称我公司将在杨林经济开发区的职工宿舍楼修建项目发包给被告米永，该项目用地不属于我公司；2、我公司所占用的区域面积仅仅为出租房全部地块面积的一部分，地块全部外边界围墙非我公司建设，而由出租方建设，我公司建设己方区域大门，该大门界线未超出承租规定范围。并非全部外边界围墙区域内或大门内即为我公司承租建设管理和使用，该建筑物并非位于我公司的实际围墙基线范围内，所为宿舍楼与我公司无关；3、我公司没有本案原告提到的昆明远桥机械有限公司在杨林经济开发区的职工宿舍楼发包在建项目，本案与我公司无关。被告张其平辩称：1、原告诉称是被告米永将宿舍楼修建项目分包给我，我雇请杨荣工作与事实严重不符，我只是基于和两边都熟识，在中间起介绍作用，介绍原告到工地上砌砖，我并不是工地的负责人；2、被告米永通过现金和微信转账将钱交给我，然后由我把钱转交给原告，在原告住院期间的医药费我们已经都付清了，另外再支付了5628元的生活费给原告，上述费用都是被告米永一个人支付给原告的；3、我自己也是工人，并未从中收取过任何好处和费用，对于原告受伤，我不存在过错；4、原告自己在砌砖过程中，未对自己的人身安全尽到审慎的注意义务，致使自己跌落受伤，对事故的发生存在一定的过错，原告自己应承担相应的责任。被告米永辩称：该工程是远桥公司与云坤公司提供技术支持，远桥公司提供技术图纸，云坤公司让我来做，但是我们没有签订书面合同。张其平给原告的医疗费是我给张其平转交的，原告并不是我叫来施工的。被告云坤公司辩称：该项目是我公司包工包料总承包后交给被告米永来做的。原告杨荣为证实其主张，向本院提交如下证据：一、报警登记表，欲证实原告发生人身损害事故的地点在冶技校大门旁；二、病例资料，欲证实原告受伤导致：1、第6.12胸椎骨折；2、右侧7.8.9肋骨裂型骨折；3、双肺下叶挫伤并胸腔少量积液；4、原告住院57天。三、司法鉴定意见书，欲证实原告构成九级伤残，后期治疗费35000元，休息期为180日、营养期为90日、护理期为90日；四、租房合同、证明、行驶证、身份证，欲证实原告从2011年至今一直租住在昆明市官渡区；五、户口册，欲证实原告育有两个孩子需要抚养，长子杨靖，2003年2月13日出生；次女杨婷婷，2008年4月3日出生。经质证，被告远桥公司对第一组予以认可，对第二组证据至第五组证据均不予认可。经质证，被告张其平对第一组证据的三性予以认可，但报警陈述的内容也是称帮米姓老板建房时从三楼摔下；对第二组证据三性予以认可，但认为跟张其平无关；对第三组证据的伤残等级评定不予认可，伤残等级鉴定的时间2017年11月，距事发时间过短。对这组证据的三期以及后期治疗费的鉴定，不予认可。对后期治疗费的话，当时在原审的时候我们已经申请了重新鉴定，重新鉴定下来的金额和这个金额不一致。我们认为应该以重新鉴定法院委托的那份鉴定的后期治疗费的金额为准。三期鉴定不属于共同认可的一个标准，并且三期评定的话与最高人民法院的相关的司法解释也不符，相关司法解释的话，对于护理和营养要求就诊的医疗机构出具意见，所以我们认为三期评定的话不应当被采信，所以不予认可；对第四组证据三性不予认可，认为与张其平无关；对第五组证据三性不予认可，认为与张其平无关。经质证，被告米永对第一组证据的三性予以认可；对第二到第五组证据不清楚，不予认可。经质证，被告云坤公司的质证意见与被告张其平的质证意见一致。被告昆明远桥机械有限公司为证实其主张，向本院提交如下证据：厂房平面图、公证书，欲证实远桥公司租赁的场地与事发地相隔较远。经质证，原告杨荣对该组证据的三性予以认可，但对证明内容不予认可，并认为该份证据无法证实被告远桥公司不承担责任。根据场地租赁合同当中第七条7.1载明了由乙方（昆明远桥机械有限公司）出资建设基地厂区各类建筑物及设施设备（含不动产及动产），因此，昆明远桥机械有限公司应当承担赔偿责任。经质证，被告张其平对该组证据予以认可。经质证，被告米永对该组证据不清楚。经质证，被告云坤公司对该组证据予以认可。被告张其平为证实其主张，向本院提交如下证据：1、情况说明，欲证实因一审时的证人已经外出打工，无法出庭作证；2、司法鉴定意见书，欲证实经重新鉴定，原告的后期治疗费为22000元。经质证，原告杨荣对一审证人证言的真实性部分认可，其认为邓某的证言证实了杨荣也是张其平喊来做活计的，工资也是张其平发放的，不认可工人工资是平均分配。对鉴定意见予以认可。被告昆明远桥机械有限公司对证人证言不发表质证意见，其认为并未向被告米永发包任何项目和提供建设文件材料，与本案无关。对鉴定不予认可，与我公司无关。被告米永对证人证言的三性不予认可，其认为工资只是和张其平进行结算，张其平手下的工人从未单独发放过工资，当时我跟张其平谈的是一楼2角5一块、二楼是2角4一块。对鉴定不予认可，不清楚。被告云坤公司对鉴定意见予以认可。被告米永未向本院提交证据。被告云坤公司未向本院提交证据。本院对以上证据予以综合分析认定。经审理，本院确认如下法律事实：被告云坤公司以包工包料的方式承包了嵩明县杨林经济开发区的一处职工宿舍楼修建项目，后又将该项目转包给被告米永，被告张其平介绍原告杨荣到该工地工作。2017年9月10日，原告在工地上一处三层砖混结构建筑物内砌砖时，因自己操作不慎致使自己从三楼摔下受伤，于当日被送往嵩明县人民医院接受治疗。经诊断：1、第6.12胸椎骨折；2、右侧7.8.9肋骨骨折；3、双肺下叶挫伤并胸腔少量积液。原告杨荣于2017年9月5日进行了第12胸椎、第6胸椎内固定手术，花去手术费3427.44元，在住院治疗期间花费住院费49850.6元，上述费用共计53278.04元。住院57天后于2017年11月6日好转出院。2017年11月13日，经云南正大法医司法鉴定中心云南正大[2017]临床鉴字第11622号评定杨荣的伤残等级为九级，后期医疗费评估为35000元。误工期评定为伤后180天，护理期评定为伤后90天，营养期评定为伤后90天。2018年3月6日，被告张其平以原告杨荣后期医疗费过高为由，向本院申请重新鉴定，经本院审查同意并摇珠确定由昆明法医院司法鉴定中心重新对后期医疗费进行鉴定。2018年4月19日，昆明法医院司法鉴定中心出具[2018]LC鉴字第0840号意见书评估原告杨荣的后期医疗费为22000元。在事故发生后，被告米永垫付原告杨荣的费用为61501元，现各方因赔偿事宜产生纠纷。本案在审理过程中，原告追加云坤公司为本案共同被告，变更诉讼请求为：一、判令四被告向原告连带赔偿各种损失共计274190元；二、判令四被告承担本案诉讼费。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告张其平与被告米永之间虽然没有签订书面的转包合同，但根据被告米永的陈述和庭审查明的事实，本院认为，被告米永和张其平之间存在长期稳定的合作关系，被告张其平组织人员进场施工并由其统一发放人员工资的事实原告杨荣及证人邬某、邓某的证言均能够证实，对被告张其平辩称只是介绍老乡来做活计工资平均分配的辩论意见，其在庭审中并未提供其他证据对此予以证实，故本院对该辩论意见不予采纳，本院认定被告张其平为原告杨荣的实际雇主；被告米永在本案中以承包人的身份承接了该工程，然后将该工程分包给了被告张其平，根据证人邬某、邓某的证言和被告张其平的陈述，均能够证实被告米永一方对该项目负责，故本院认定被告米永为该工程的承包人；被告云坤公司为该项目的实际发包人，故发生该损害结果后被告云坤公司和米永应当与雇主张其平承担连带赔偿责任。经本院审理查明，事故发生地虽在被告远桥公司的租赁地块内，但工程实际系被告云坤公司发包，故被告远桥公司不应对该损害后果承担赔偿责任。原告杨荣在砌砖的过程中，在没有防护设备的情况下，未对自己人身安全尽到审慎的注意义务，致使自己跌落受伤，对事故的发生也存在一定的过错，故应当适当减轻三被告的赔偿责任，根据损害发生的经过及各方的过错程度，原告杨荣自行承担20%的赔偿责任。对原告诉请由四被告连带赔偿原告各项损失共计274190元的诉讼请求，本院不完全支持。误工费38024元（57758元÷12个月÷30天×57天十57758元÷12个月÷30天×180天=38024元），因本院对三期鉴定不予认可，原告也未提供建筑行业的从业资格证及最近三年的平均收入证明，本院参照农、林、牧、渔业的职工平均工资，结合原告受伤实际，支持原告的误工费从受伤之日起至定残日前一天即从2017年9月10日至2017年11月12日，总计误工费为7703元（44019元÷12个月÷30天×63天）；护理费23584元（57758元÷12个月÷30天×（57天十90天）=23584元），因原告并未提供陪护证明，也无医疗机构出具的医嘱，本院对三期鉴定不予认可，考虑原告受伤实际，本院结合原告的住院天数支持的护理费为6874.2元（120.6元/天×57天）；住院伙食补助费5700元（57天×100元/天=5700元），符合法律规定，本院予以支持；营养费7350元（57天十90天）×50元/天=7350元），虽本院对三期鉴定不予认可，但有医嘱需要加强营养，本院支持原告的营养费为2850元（57天×50元/天）；残疾赔偿金114444元（28611元×20%×20=114444元），因原告的证据能够证实其长期生活、工作在城镇，其计算标准也符合法律规定，故对该项诉请本院予以支持；被抚养人生活费24208元（18622元×20%×4年÷2十18622元×20%×9年÷2=24208元），原告当庭认可现两个孩子生活在老家，事发时长子杨靖年满十四周岁，次女杨婷婷年满九周岁，故本院认为计算标准应采用农村常住居民人均消费支出计算标准，支持原告的被抚养人生活费为9530.3元（7331元×20%×4年÷2人十7331元×20%×9年÷2人）；后期治疗费35000元，因后期医疗费已通过有鉴定资质的鉴定机构重新鉴定，且原告对重新鉴定的后期医疗费也予以认可，故本院支持的后期医疗费为22000元；精神损害抚慰金10000元，本院考虑原告受伤实际，酌情支持1000元；交通费2000元，无发票予以证实，考虑原告就医实际，本院酌情支持400元。上述费用共计170501.5元，扣除原告杨荣自行承担20%的赔偿责任34100.3元，三被告连带赔偿原告杨荣的各项费用共计136401.2元。经过本院释明，被告昆明远桥机械有限公司和张其平均不同意对米永垫付原告杨荣住院期间医疗费等其他费用在本案中一并处理，故本院在本案中不予处理，若被告米永认为其权益受损，可以以另案方式提起诉讼。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告张其平、米永、嵩明杨林云坤建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内连带赔偿原告杨荣误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等各项费用共计136401.2元。二、驳回原告杨荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1773元，减半收取886.5元，由原告杨荣承担186.5元，被告张其平、米永、嵩明杨林云坤建筑工程有限公司共同承担700元。后期医疗费评估重新鉴定费790元，由被告张其平、米永、嵩明杨林云坤建筑工程有限公司共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决书生效后，申请执行的期间为二年。审 判 长  余 海人民陪审员  李自新人民陪审员  杨聪明二〇一九年十二月二日书 记 员  晁丽姗