江西省定南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0728民初2701号 原告：黄月胜，男，1954年11月16日出生，汉族，住定南县。 委托诉讼代理人：黄彩兰,女,1966年4月23日生,汉族,住赣州市章贡区。系黄月胜妻子. 被告：李房妹，又名李房胜,男，1968年10月11日生，汉族，住定南县。 委托诉讼代理人:曹孟明,江西红土地律师事务所专职律师,特别授权. 原告黄月胜与被告李房妹建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄月胜及其委托诉讼代理人黄彩兰、被告李房妹及其委托诉讼代理人曹孟明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄月胜向本院提出诉讼请求：1、拆除被告搭建在本涉案房屋顶的光伏发电棚及其它建筑物，终止侵害原告权益行为，并将该幢楼房的屋顶权属归还原告；2、赔偿经济损失费8600元，即指赔偿本原告为应对现被告（曾经是原告）曾因现本合同纠纷案起诉和上诉现原告的诉讼费。3、退赔因被告侵权搭建的光伏发电棚上网卖电收入的百分之五十。4、本案诉讼费由被告人负担。在本案审理过程中，原告黄月胜变更诉讼请求：一、撤销诉求“2”；二、变更诉求“3”，即将“退赔因被告侵权搭建的光伏发电棚上网卖电收入的百分之五十…”变更为“退赔被告因违约和侵权搭建的光伏发电棚上网买点收入约7700元”；事实与理由1、本原告是本涉案房屋的土地投资方，被告是除土地之外的建筑投资方。本原告与被告曾于2013年4月7日签订过“合作建房协议书”，但由于多方原因，无法履行本协议的相关条款，于是，2018年12月10日，双方为全面处理了断相关争议事宜，又重新签订了一份“协议书”，该“协议书”的第一项第一条已明确约定本涉案楼房的“屋顶”权属归本原告所有（见证据2)，但被告违约无信，强行搭建并使用光伏发电棚。在这里，简略陈述一下，被告搭建光伏发电棚的前前后后的情况：在订立第二份“协议书”之前，大约是2017年下半年，被告在无任何文字约定（前后两次协议均无涉及搭建光伏发电事宜），也未经本原告许可及在本原告毫不知情的情况下，采取欺骗手段，冒名顶替，假报安装光伏发电的审批手续资料，强行搭建光伏发电棚（见证据3)，而事实上，安装地点的户主和房产证持证人均是本原告的（见证据4、5、6)。被告的这种行为，是赤裸裸的侵害本原告权益的行为。 2、关于诉求“2”的事实与理由。前有所述，被告是盗用原告的户口和房产证安装光伏发电棚和电力计量表的，被告从安装使用至今一直未间断过，直至一审二审败诉后仍然如此。原告之所以要求被告退赔因违约和侵权搭建的光伏发电棚上网卖电获得收入约7700元，其主要理由，从以下三个阶段加以说明：第一阶段，开始使用至2018年12月10日止，此阶段为违约和部分侵权阶段，它包含两个层面的退赔内容：一个是违约赔偿，要求一次性赔偿500元，因为被告安装光伏发电棚是严重的违约行为（合约上无一处涉及允许安装发电棚的文字），根据合同法的第113条的相关规定：由于违约方的违约从而造成被违约方的财产灭失和实际利益的损失，可以请求法院裁定，原告之所以提出500元的违约金，因为违约金（又称违约罚款）具有惩罚性的特征，即它不以非违约方遭受损失为前提。一个是部分侵权赔偿：按使用12个月计算，每月每平方米租金3元，共约67平方米，每月租金约200元，共约2400元，本阶段共应退赔2900元。第二阶段为故意完全侵权阶段，从2018年12月10日起至2019年5月7日止。2018年12月10日的协议书中的第一条第一项对屋顶有明确的界定，即权属归本原告。《物权法》第八章第99条规定：对共有的动产或不动产，共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，共同共有人有重大理由需要分割时，可以请求分割。根据这一规定原告与被告的第二份“协议”中约定的“屋顶”的权属归本原告是合法有效的。这样，本阶段应退赔的数据为：共5个月，每月400元，合计2000元。第三阶段为故意且又恶意完全侵权阶段，即从2018年5月7日至今（庭审日）约'7个月，合算退赔2800元。 被告李房妹辩称，原告黄月胜诉求一：拆除被告搭建在本涉案楼房屋顶的光伏发电棚及其他建筑物，中止侵害原告权益行为，并将该幢楼房的屋顶权属归原告。没有事实和法律依据。 1、被告李房妹在涉案房屋顶搭建的光伏发电棚，系被告李房妹经行政许可批准的国家扶持产业，系被告李房妹的合法财产，理应受到法律的保护。 2、被告李房妹在涉案房屋顶搭建的光伏发电棚经政许可审批程序，原告黄月胜也提供了身份证、房权证等复印件，说明其己认可同意或默认。 3、涉案方屋顶搭建的光伏发电棚，是建在涉案房屋四楼的房顶，而涉案房屋四楼本身不具有合法身份，系行政违章建筑，据此，被告李房妹将保留举报、诉讼的权利。 二、原告黄月胜诉求二：赔偿经济损失费8600元，即指，赔偿本原告为应对现被告（曾经是原告）曾因现本合同纠纷案起诉和上诉的现原告（曾经是被告）的诉讼费因为原告黄月胜己于2019年11月21日向贵院申请撤回诉求，被告李房妹在此不作赘述。 三、原告黄月胜诉求三：退赔因被告侵权搭建的光伏发电棚上网卖电收入的百分之五十，约18000元，确切数据以县供电部门实数为准（原告黄月胜已于2019年11月21日向贵院申请变更为：退赔被告因违约和侵权搭建的光伏发电棚上网卖电收入约7700元）。被告李房妹光伏发电棚的上网电费收入，完全属于被告李房妹的合法收入，原告黄月胜想用合法途径达到侵犯被告李房妹合法财产的目的，情理法均不能支持。 综上，敬请法院依法驳回原告黄月胜的全部诉求。 本院经审理认定事实如下：被告黄月胜在定××历市镇恩荣圳岗有一宗国有出让土地，土地证号为定国用（97）字第97-XXX号。2013年4月7日，经原、被告协商签订了《合作建房协议》一份。该协议内容为：“合作建房协议甲方：黄月胜身份证号：乙方：李房胜身份证号：根据《中华人民共和国合同法》及其他相关法律法规，在平等、互利、自愿的原则下，经甲、乙双方商定，就甲方位于恩荣圳岗住宅建房一事达成一致，并订立如下协议，双方务必信守。一、土地概况甲方提供土地一块136.32平方米，土地证号定国用（97）字第97-XXX号，该土地为国有出让土地，甲方负责因本土地面积内施工过程的纠纷。现计划做标准捌层。二、合作方式乙方在甲方提供的土地范围内（规划红线内）建房，在订合同时乙方补偿3.6万元整给甲方，并负责整个建设工程所需的所有费用；甲方不参与管理，不承担建房施工过程中的任何费用和不可预测的任何风险。待房屋完工以后，如乙方需要甲方协助办理房屋所有权证，甲方无偿为乙方提供办理房产证等事宜的合法有效证件，但所涉及的费用由乙方承担。甲方所得房屋如需办理房屋所有权证，费用由甲方自行负责。乙方应严格按照设计图纸进行施工，在没有设计单位同意的情况下不得擅自改变施工图纸，否则由此带来的责任全部由乙方承担，建筑过程或建好后造成邻边房屋毁害等一切责任由乙方负责。三、利益分配乙方按设计图纸施工，待房屋竣工并经相关部门验收合格后，所建房屋第一层车库内空21平方米1间、柴火间4间（每间内空2×2.2米），第二层、第四层、第七层归甲方所有。剩余车库、柴火间及楼房夹楼全部归乙方所有。土地权属归甲方所有。…”原、被告均在该份协议的落款处签名确认。协议签订后，以被告的名义办理建房审批。经审批，案涉房屋许可建3层，现实际建有4层。2017年9月7日，被告李房妹向定××历市镇人民政府申请光伏扶贫项目，并得到了批准，2018年年初在涉案房屋四层楼顶建成光伏发电棚。因房屋未能按协议计划建捌层，原、被告于2018年12月10日就案涉房屋的分配重新签订了一份《协议书》，该协议书内容为：“甲方：黄月胜身份证号：乙方：李房训身份证号：本着互惠互利互信的原则，经双方充分协商，特定如下协议：一、房屋分配：1、甲方房屋份额：第四层、第二层、车库1、柴火间（内空面积不少于20平方米）屋顶。2、乙方房屋份额：第三层、车库2、甲方除外的所剩柴火间。…五、原协议（合同）作废，并在签订此协议时，双方应当场销毁原协议。六、本协议一式贰份，签字后生效，双方应严格履行本协议的内容，不得反悔、更改，否则承担一切后果。注：底层建筑红线区，其产权属甲方（属拆建前的旧样）。”原、被告亦在该《协议书》的落款处签字确认。 另查明，案涉房屋的第一至三层均办理了不动产权登记，登记的权利人均为黄月胜及其配偶黄彩兰。 本院认为，建设单位或者个人在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证，建设单位或者个人应当按照建设工程规划许可证的规定进行建设。涉案房屋经县人民政府城乡规划主管部门核准可以建设3层，现实际建有4层，故第4层非规划主管部门许可的建设范围。对原告要求被告拆除搭建在涉案房屋四楼屋顶的光伏发电棚及其他建筑物，将涉案楼房的屋顶权属归还原告，并赔偿经济损失等的诉讼请求，因涉案房屋第4层系违章建筑，对违章建筑的处理不属于人民法院民事审判的审理范畴，对违章建筑上搭建的其他建筑物及产生的收益本院亦不作处理。综上，依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告黄月胜的全部诉讼请求。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审判员  钟东明 二〇一九年十二月十七日 书记员  陈长英