湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终11700号上诉人（原审原告）：湖南螺丝建筑有限公司，住所地长沙经济技术开发区开元路359号。法定代表人：周小耕,董事长。委托诉讼代理人：邓昕，湖南理默律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑时品，男，1973年2月16日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：廖智星，广东君言（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐宏章，广东君言（长沙）律师事务所实习律师。上诉人湖南螺丝建筑有限公司（以下简称螺丝建筑公司）因与被上诉人郑时品劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0121民初6070号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。螺丝建筑公司上诉请求：一、请求撤销一审法院（2019）湘0121民初6070号民事判决中第一项、第二项、第三项、第四项交通费的判决，发回重审或依法改判；二、本案一审、二审的诉讼费用由郑时品承担。事实和理由：一、一审法院关于“本人工资”的计算基数均为参考，无法律依据。依据国务院《工伤保险条例》第64条关于“本人工资”的规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”郑时品所诉请的工伤保险待遇中关于一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期待遇均应按照其本人在受到事故伤害前12个月的平均缴费工资计算。由于建筑行业特殊性，工伤保险费的缴纳是以工程项目为单位缴纳，并按照工程造价中人工费的0.9%单独列项计取，并非按照务工人员的本人工资作为缴费基数来缴纳。而本案中郑时品并未提交相应证据证明其受伤前12个月的平均工资，而郑时品在螺丝建筑公司处的工资是按照其所完成的工程量来计算的，无法确定其实际工资基数，因此螺丝建筑公司认为应参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定：以2017年度湖南省城镇非私营单位建筑就业人员行业月平均工资3,953元（年平均工资47,439元）作为本案中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资的计算“本人工资”的标准较为合理。二、一审法院对于停工留薪期的期限认定均为酌定，无法律依据。1.工伤职工的停工留薪期是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病暂停工作接受工伤医疗的期间，不能简单地将停工留薪期等同于劳动能力鉴定做出的等价类比，工伤伤情康复是客观事实，而劳动能力鉴定地做出有极大的人为因素，停工留薪期应综合考虑工伤职工住院天数、受伤部位、治疗情况和康复情况等，参照门诊病历的相关就医记录予以确定。2.本案中郑时品出院诊断：①血管、神经、肌腱、关节及韧带广泛损伤，参考《湖南省工伤职工停工留薪期目录》中关于“前臂其他神经损伤S54.8，停工留薪期为2个月、前臂水平的血管损伤S55，停工留薪期为1个月”的规定：②豌豆状骨骨折，参考《湖南省工伤职工停工留薪期目录》中关于“其他腕骨骨折S62.1”的规定，停工留薪期为1个月；③前臂掌侧皮肤软组织大面积撕脱伴部分缺损，参考《湖南省工伤职工停工留薪期目录》中关于“前臂浅表损伤S50”的规定，停工留薪期为0.5个月。3.根据《湖南工伤保险认定职工停工留薪期管理办法》第六条的规定：“多部位、多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期的最长期限作为该工伤职工的停工留薪期，各受损伤部位停工留薪期的时间不予累加。”本案中郑时品的多部位受到伤害，应以其对应部位中停工留薪期最长的期限作为本案中郑时品的停工留薪期。因此本案中郑时品仅住院19天，现康复情况尚可，螺丝建筑公司认为根据停工留薪期的立法本意和审判实践，参考各项规定，郑时品的停工留薪期最长应为2个月，一审法院判决4个月停工留薪期的期限过长。三、一审法院对于交通费的认定均为酌定，无法律依据。首先根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构统一，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，只有在统筹地区以外的地区就医才会产生交通费，且由工伤保险基金支付；其次，郑时品在庭审过程中并未举证证明产生了交通费，且是为处理工伤事故所花费的合理交通费用，依据“谁主张谁举证”原则，一审法院酌情裁决的500元交通费用是没有任何法律依据的。郑时品辩称，郑时品的月工资标准应当认定为5,500元/月。郑时品每月工资标准超过5,500元，螺丝建筑公司无证据证明郑时品工资标准低于5,500元/月。且长沙市建筑工地工伤事故申报工伤保险待遇，人社局所认定的工资标准为湖南省上一年度在岗职工月平均工资，即5,500元/月，如果按照螺丝建筑公司所述判决参照3,953元/月计算，那么螺丝建筑公司向工伤保险基金申报一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金后还可从中获利。二、郑时品发生了严重工伤事故，经鉴定为7级伤残，郑时品认为仅仅认定停工留薪期为4个月明显过低，但郑时品为尽早解决纠纷故未提起诉讼。三、郑时品工伤住院19天，认定工伤后从户籍地前往长沙进行劳动能力鉴定，必然产生交通费用，一审支持交通费并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回螺丝建筑公司上诉请求。螺丝建筑公司向一审法院起诉请求：1.螺丝建筑公司支付郑时品一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计169,979元；2.螺丝建筑公司支付郑时品停工留薪期工资7,906元；3.螺丝建筑公司支付郑时品护理费1,900元；4.螺丝建筑公司无需支付郑时品交通费500元。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事:1.郑时品于2018年4月入职螺丝建筑公司处，从事木工工作，双方未签订书面劳动合同，螺丝建筑公司为郑时品所从事的工程项目整体购买了工伤保险。2.2018年6月14日，郑时品在工作中受伤。受伤后在长沙星沙年轮骨科医院住院治疗19天（2018年6月14日-2018年7月3日），受伤住院期间的医药费用由螺丝建筑公司以与社保中心对接的方式支付完毕。螺丝建筑公司未支付郑时品住院期间的护理费、住院伙食补助费、交通费及其他相关工伤待遇。3.郑时品之伤于2018年9月11日由长沙县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年11月27日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，认定郑时品之伤构成七级伤残。审理过程中，螺丝建筑公司与郑时品双方均确认双方的用工关系已解除。4.郑时品向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（下简称长沙县劳动仲裁委）申请仲裁。该会于2019年4月16日作出长县劳人仲案字[2019]第84号裁决书，裁决：“一、确认申请人郑时品与被申请人螺丝建筑公司的用工关系解除；二、被申请人螺丝建筑公司在本裁决书生效之日起十日内向申请人郑时品支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费等工伤待遇合计261,698元；三、驳回申请人郑时品的其他仲裁请求。”螺丝建筑公司对该裁决结果不服，遂诉至一审法院，郑时品未起诉。二、双方当事人有争议的事实：1.受伤前十二个月的月平均工资。螺丝建筑公司主张是3,953元，郑时品认为是5,500元。一审法院认为，双方未签订书面劳动合同，对工资标准无明确约定。螺丝建筑公司也未提交工资支付记录证实郑时品的实际工资收入情况。郑时品的工资宜参照统筹地区上年度职工月平均工资5,500元/月计算。一审法院确认郑时品受伤前十二个月的月平均工资为5,500元。2.停工留薪期间。螺丝建筑公司认为是2个月，郑时品认为是4个月。一审法院认为，结合郑时品受伤情况及鉴定结论，一审法院酌情认定郑时品的停工留薪期为4个月。一审法院认为，1.螺丝建筑公司与郑时品双方均认可双方用工关系已解除，一审法院予以确认。2.郑时品之伤被认定为工伤，伤残等级为七级，依法应当享受工伤待遇。郑时品应享受的工伤待遇应当由螺丝建筑公司承担。双方的用工关系已解除。螺丝建筑公司需支付郑时品一次性伤残补助金71,500元（5,500元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金82,500元（5,500元/月×15个月）、一次性伤残就业补助金82,500元（5,500元/月×15个月）。3.郑时品的停工留薪期为4个月。螺丝建筑公司应当支付郑时品停工留薪期工资22,000元（5,500元/月×4个月）。4.郑时品受伤住院治疗19天，伙食补助费为190元（10元/天×19天）。郑时品因伤确需花费交通费，一审法院酌情认定交通费为500元。郑时品住院期间确实需人护理，其住院天数为19天，护理费参照其受伤上一年度湖南省职工月平均工资5,500元/月的标准计算。因郑时品只要求按132元/天的标准计算，系当事人自行处分自己民事权利的行为，一审法院予以准许。郑时品的护理费为2,508元（132元/天×19天）。螺丝建筑公司已为郑时品办理了工伤保险，工伤保险基金支付的相关费用可由螺丝建筑公司领取，郑时品应当配合。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条之规定，一审法院判决：一、确认螺丝建筑公司与郑时品的用工关系已解除；二、限螺丝建筑公司在一审判决书生效之日起十日内支付郑时品一次性伤残补助金71,500元、一次性伤残就业补助金82,500元、一次性工伤医疗补助金82,500元；三、限螺丝建筑公司在一审判决书生效之日起十日内支付郑时品停工留薪期工资22,000元；四、限螺丝建筑公司在一审判决书生效之日起十日内支付郑时品交通费500元、护理费2,508元，伙食补助费190元；五、驳回螺丝建筑公司的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由螺丝建筑公司负担。本院二审期间，螺丝建筑公司提交一张2019年8月5日郑时品在世景国际广场A栋工地上班的视频截图照片，拟证明郑时品在受伤出院后仍在工地上班的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证。因该份证据材料不足以达到其证明目的，且没有其他证据佐证,本院不予采信。本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：一、螺丝建筑公司与郑时品的用工关系是否已经解除；二、郑时品的月平均工资基数；三、郑时品停工留薪期期限；四、螺丝建筑公司是否应当向郑时品支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；五、螺丝建筑公司是否应当支付郑时品交通费。关于焦点一。螺丝建筑公司对仲裁裁决“确认申请人郑时品与被申请人螺丝建筑公司的用工关系解除”并未提起诉讼，郑时品也认可与螺丝建筑公司的用工关系已解除，且螺丝建筑公司未提供充分有效的证据证明螺丝建筑公司与郑时品仍存在用工关系，应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定郑时品与螺丝建筑公司的用工关系已解除并无不当，本院予以维持。关于焦点二。因螺丝建筑公司与郑时品未签订书面劳动合同，对工资标准没有明确约定，且螺丝建筑公司未提供工资支付记录证实郑时品的实际工资收入情况，应承担举证不能的不利后果。一审法院以湖南省上年度职工月平均工资5,500元/月认定为郑时品的月平均工资并无不当，本院予以维持。对螺丝建筑公司的相关上诉理由，本院不予采信。关于焦点三。经审查，郑时品于2018年6月14日受伤并住院治疗，于2018年7月3日出院，共住院治疗19天。郑时品的伤情于2018年9月11日由长沙县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年11月27日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，认定郑时品之伤构成七级伤残。根据《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》（湘劳[1997]69号）的相关规定，结合郑时品医疗诊断情况，一审法院酌情认定停工留薪期为4个月并无不当，本院予以维持。关于焦点四。经审查，郑时品的伤情于2018年9月11日由长沙县人力资源和社会保障局认定为工伤，因此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条，螺丝建筑公司应当支付郑时品一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。如焦点一所述，郑时品与螺丝建筑公司的用工关系已解除，故螺丝建筑公司还应当支付郑时品一次性伤残就业补助金。一审法院认定螺丝建筑公司需支付郑时品一次性伤残补助金71,500元（5,500元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金82,500元（5,500元/月×15个月）、一次性伤残就业补助金82,500元（5,500元/月×15个月）并无不当，本院予以维持。关于焦点五。郑时品因伤确需花费交通费，一审法院酌情认定交通费为500元并无不当，本院予以维持。综上所述，螺丝建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南螺丝建筑有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 肖 玲审判员 王红兰审判员 龙付送二〇一九年十二月十八日书记员 罗幸娇附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。