广东省广州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤01民特1422号申请人：广州市南粤钢管有限公司，住所地：广州市花都区炭步镇藏峰工业区。法定代表人：徐炳伦，该公司董事长。委托诉讼代理人：邬小明，广东经纶律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾俊华，广东经纶律师事务所实习律师。被申请人：陈战辉，男，1981年11月13日出生，汉族，住陕西省武功县。委托诉讼代理人：孙传书，湖北中武律师事务所律师。申请人广州市南粤钢管有限公司（以下简称南粤公司）因与被申请人陈战辉申请撤销仲裁裁决一案，南粤公司不服广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案〔2019〕6092号仲裁裁决，向本院申请撤销该终局裁决。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。南粤公司申请请求：1、撤销广州市劳动人事争议仲裁委员会穗劳人仲案〔2019〕6092号仲裁裁决书；2、本案诉讼费用由陈战辉承担。事实和理由：一、本案基本事实：陈战辉于2013年9月25日入职南粤公司，担任钳工一职，每月由南粤公司通过银行转账的方式发放工资，并由陈战辉在南粤公司内部工资单上签字。陈战辉工作至2018年4月9日，在上班期间被高处掉落的钢管砸中受伤。南粤公司于陈战辉受伤当日将陈战辉送至广州市花都区人民医院（以下简称花都人民医院）治疗，后于2019年1月7日转至广州市花都区圣全医院（以下简称圣全医院），于2019年2月23日转回花都人民医院治疗。自陈战辉受伤以来，南粤公司已先后向陈战辉支付或代陈战辉支付了自2018年4月9日至2019年8月30日在花都人民医院和圣全医院治疗期间的医疗费、护理费、伙食补助费、停工留薪工资、伤残津贴等费用。广州市花都区人力资源和社会保障局于2019年4月22日作出穗花人社工伤〔2019〕003013号《工伤认定书》，认定陈战辉受伤情形为工伤。广州市劳动能力鉴定委员会于2019年6月20日对陈战辉作出穗劳鉴〔2019〕014626号《广州市劳动能力鉴定结论》，结论为劳动功能障碍二级，生活自理障碍程度三级，停工留薪期从2018年4月9日至2019年5月8日。陈战辉于2019年7月31日向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，广州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月18日作出原仲裁裁决。二、原仲裁裁决径行认定南粤公司仅向陈战辉支付3900元住院伙食补助费的行为违法法定程序。陈战辉于2018年4月9日受伤后，南粤公司自2018年5月起至原仲裁裁决作出前，先后由金社会和王亚科从公司领取住院伙食补助费共12次，合计21000元。上述款项均由金社会、王亚科二人通过现金或转账的方式交付至陈战辉本人。南粤公司在仲裁阶段已经向仲裁庭提交了有金社会和王亚科二人签字的《陈战辉住院期间生活费》记录表以及由王亚科出具的《借条》，然而仲裁庭却认为南粤公司未提供证据证明支付了该笔款项，应当承担举证不能的后果。南粤公司认为，南粤公司系通过现金方式直接将陈战辉的住院伙食费发放给金社会、王亚科二人并由二人代为转交给陈战辉，二人在领取该费用的同时签字确认亦符合一般常理。金社会、王亚科签字《陈战辉住院期间生活费》记录表以及由王亚科出具的《借条》具备证据的真实性、合法性、关联性特征，南粤公司已经充分承担了举证责任。仲裁庭未考虑南粤公司的答辩意见，也未以南粤公司提供的证据是否达到证明标准作为判断依据，仅以陈战辉认可的部分作为确认南粤公司已支付住院伙食补助费的数额，显然违反了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的举证质证的法定程序要求。三、原仲裁裁决对陈战辉受伤前12个月的月平均工资认定错误，致使停工留薪期差额、一次性伤残补助金计算错误，并且伤残津贴差额的计算违法法律规定。原仲裁裁决根据双方均确认真实性的工资银行转账记录，计算出陈战辉受伤前12个月的平均工资为5102.67元/月，并以此为基数分别计算南粤公司应向陈战辉支付的停工留薪期工资差额、一次性伤残补助金和伤残津贴差额。然而，原仲裁裁决中并未列明仲裁庭确认的陈战辉受伤前12个月的每月具体工资，且原仲裁裁决中计算得出的月平均工资数额与双方在原仲裁中主张的数额均不一致，存在明显错误。根据南粤公司、陈战辉各自提供的银行账户交易明细以及南粤公司提供第3页共5页的有陈战辉签名的《镀锌车间电，钳工工资》表单，可以确认陈战辉在受伤前12个月即2017年4月至2018年3月之间的工资分别为5796元、2986元、5587元、5651元、2000元、5842元、6400元、6795元、6663元、3996元、850元、6891元。根据前述数额计算出的陈战辉受伤前12个月的月平均工资为4954.75元/月。按照上述计算得出的数额，应以4954.75元/月的工资标准对停工留薪期差额、一次性伤残补助金和伤残津贴差额进行计算：1.南粤公司应当向陈战辉支付的停工留薪期差额为（4954.75元/月-3000元/月）×13个月=25411.75元；2.南粤公司应当向陈战辉支付的一次性伤残补助金为4954.75元/月×25个月=123868.75元；3.南粤公司应向陈战辉支付的伤残津贴差额为（4954.75元/月×85%-3000元/月）×3个月+(4954.75元/月×85%-3000元/月)÷21.75天×13天=4358.75元。综上，原仲裁裁决对陈战辉受伤前12个月的月平均工资认定错误，导致了以此为基数分别计算南粤公司应向陈战辉支付的停工留薪期工资差额、一次性伤残补助金和伤残津贴差额的数额均为错误。其中，在陈战辉被认定为二级伤残的情况下，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项，二级伤残的伤残津贴标准应为本人工资的85%，然而原仲裁裁决却以一级伤残的标准来计算南粤公司应当支付的伤残津贴差额，违反法律规定，属于适用法律错误。四、南粤公司已全部支付陈战辉至2019年8月30日的医疗费和护理费，部分裁决项的事实基础已经发生改变。原仲裁裁决作出后，南粤公司已于2019年8月30日支付了陈战辉2019年2月23日至2019年8月29日期间在花都人民医院治疗的医疗费并向护工唐秀碧支付了2019年4月至2019年8月的护理费以及向爱玛客服务产业（中国）有限公司公洞分公司支付了生活助理费。基于上述南粤公司的先予履行行为，原仲裁裁决要求南粤公司支付医疗费和护理费的事实基础已经发生改变，南粤公司亦毋需重复支付原仲裁裁决结果的第一项和第四项所确定的医疗费和护理费，原仲裁裁决第4页共5页裁决结果的第一项和第四项应予撤销。陈战辉答辩称：仲裁裁决并不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》49条第一款第三项的情形，依法应予维持，不应撤销。原仲裁并没有存在任何违反法定程序的情形，南粤公司在仲裁时确实提交了住院伙食补助费的证据，庭审时陈战辉予以了质证，仲裁庭综合认定补助费的支付情形，程序合理合法，并没有剥夺南粤公司的举证权利,南粤公司该项请求不成立。仲裁裁决对陈战辉受伤前12个月月平均工资认定正确，所以后续费用计算均符合法律规定，依法应予维持。南粤公司已经支付了陈战辉至2019年8月30日的医疗费，陈战辉予以确认。但是仲裁裁决时，南粤公司并没有将已经支付的材料提交给仲裁委，其应当举证不能的法律后果，即仲裁委员会并没有确认其支付，这是南粤公司应自行承担的后果，仲裁作出后，陈战辉申请了强制执行，但是陈战辉也没有申请强制执行该期间的医疗费。因此该裁决的事实基础没有发生改变。仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”故本案应审查仲裁裁决是否存在上述法律规定的情形。《广东省工伤保险条例》第五十五条规定：用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。南粤公司未为陈战辉参加工伤保险，陈战辉发生工伤，南粤公司应按照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。《广东省工伤保险条例》第二十八条第三款规定：一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：(一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。陈战辉已被广州市花都区人力资源和社会保障局认定为工伤，经广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴（2019）4626号《广州市劳动能力鉴定结论》，结论为劳动功能障碍程度二级，生活自理障碍程度三级，停工留薪自2018年4月9日至2019年5月8日。南粤公司与陈战辉均确认，至2019年8月27日仲裁庭审当日双方劳动关系未解除。审查仲裁裁决核算陈战辉自2019年5月9日至2019年8月27日期间伤残津贴未按照《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项规定的标准计算，裁决南粤公司支付陈战辉自2019年5月9日至2019年8月27日期间伤残津贴差额错误，广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案〔2019〕6092号仲裁裁决适用法规错误，足以影响公正裁决，属于法律规定的应当撤销终局裁决的情形。南粤公司申请撤销终局裁决理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第一项规定，裁定如下：撤销广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案〔2019〕6092号仲裁裁决。本案受理费100元，由陈战辉负担。本裁定为终审裁定审判长  梁燕梅审判员  梁淑敏审判员  李 焕二〇一九年十二月四日书记员  吴 桐张情本案适用的法律条文附录：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。