重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝01民终9406号上诉人（原审原告）：鄢天才，男，1980年4月30日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：鄢光文（鄢天才父亲），住重庆市渝北区。被上诉人（原审被告）：重庆安仁工业服务股份有限公司，住所地重庆市长寿区晏家街道齐心大道20号5-1，统一社会信用代码9150011566640129XP。法定代表人：田迎燕，总经理。委托诉讼代理人：盛伟，男，重庆安仁工业服务股份有限公司行政人事经理。上诉人鄢天才因与被上诉人重庆安仁工业服务股份有限公司（以下简称安仁公司）劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初11845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人鄢天才及其委托诉讼代理人鄢光文，被上诉人安仁公司的委托诉讼代理人盛伟均参加了诉讼。本案现已审理终结。鄢天才上诉请求：撤销一审判决，改判支付：1.解除劳动合同经济补偿金5020元（2510元/月×2个月）；2.2018年4月至12月加班工资18377.5元（其中延时加班工资1892元及25%的经济补偿金2048元）；3.休息日加班工资6510元及25%经济补偿金1627.5元；4.2018年11月12日至2018年12月24日拖欠的工资5564元。事实和理由：鄢天才履行了劳动合同的劳动责任。仲裁认定事实不清，证据不足，适用法律错误，驳回鄢天才请求侵犯了劳动者合法利益，一审判决显失公正。安仁公司辩称，鄢天才在岗期间严重违反岗位职责，多次不着工作服及睡岗，经人事部研究决定调岗。鄢天才直到2018年11月28日仍未到岗，按制度规定，旷工3天以上视为自动离职，且进行了登报公告。根据规定鄢天才是实行不定时工作制，不计算加班工资。安仁公司按月及时支付了工资，每月都有签字，打卡工资也有银行记录。安仁公司无需支付鄢天才任何费用。鄢天才一审法院起诉请求判决安仁公司支付鄢天才：1.解除劳动合同经济补偿金5020元（2510元/月×2个月）；2.2018年4月至2018年12月期间的加班工资18377.5元（其中延时加班工资8192元及25%的经济补偿金2048元、休息日加班工资6510元及25%经济补偿金1627.5元）；3.2018年4月12日至2018年12月24日拖欠的工资5564元（2018年11月18日至2018年12月24日期间工资未支付，具体金额不清楚，2018年4月至2018年9月期间每月被扣发了服装费100元，鄢天才每个月工资2510元，但每个月都没有发足）。一审法院认定事实：2018年4月12日，鄢天才（乙方）与安仁公司（甲方）签订一份劳动合同书，双方约定：合同期限自2018年4月12日至2020年12月31日止，乙方工作地点暂为现代制铁，甲方可根据乙方工作情况对乙方工作区域及岗位进行适时调整，若乙方有异议应向甲方提出书面意见；乙方同意根据甲方工作需要，担任保安岗位（工种）工作，具体工作内容和要求详见《岗位说明书》，甲方安排乙方执行不定时工时制度；甲方每月20日前以法定货币足额支付乙方工资，乙方工资为2200元/月；甲方支付乙方的加班工资的计算基数按甲方规章制度规定的计算基数计算。2018年4月12日，安仁公司向鄢天才送达《员工入职重点规章制度培训》，该资料内容载明：员工严重违反公司规章制度的，公司有权单方终止劳动合同关系，严重违反公司规章制度包括：员工不服从公司岗位调动的；员工不服从公司相关负责人工作安排的；员工不如实申报，擅离工作岗位区域，年度两次以上的情形；员工旷工三天以上或月度旷工两次以上的。前述资料在尾部还载明：本人已详细阅读、了解《员工入职重点规章制度培训》的所有内容并接受培训。鄢天才在资料被培训人处签名。2018年4月12日，安仁公司向鄢天才送达了《重庆安仁工业服务股份有限公司新员工入职须知》，该资料载明：员工无故缺勤按旷工处理，扣罚当天工资；连续旷工三天，公司有权单方解除劳动合同并不予支付经济补偿金；试用期工资为2100元/月+餐补10元/天（夜班），转正工资为2200元/月+餐补10元/天（夜班），其他福利待遇为社保补贴150元/月；每月工资发放后请立即查询，若有疑问于每月30日前以书面形式反馈到公司，逾期未反馈的，本人自愿放弃要求公司补发计算错误部分工资的权利；若新员工在试用期或转正期之后不符合岗位工作要求，公司可与员工协商进行工作岗位调整，若协调未果，公司有权调动。前述资料尾部处载明：本人已详细阅读并了解《新员工入职须知》的所有内容，鄢天才在前述资料新员工签字处签名。安仁公司向鄢天才发放工资：2018年5月18日1533.85元、2018年6月19日2260元、2018年7月19日2471.2元、2018年8月20日2260元、2018年9月19日2260元、2018年9月21日50元、2018年10月23日2571.2元、2018年11月19日2691.63元、2018年12月20日1361.54元。2018年11月18日，安仁公司短信通知鄢天才，短信内容为：因你个人工作表现，至今未转正，公司对你岗位做一下调整，调整至重庆标准件有限公司担任保安岗位，工作时间工作待遇保持不变，现通知你于11月19日8:30报到，报到联系人徐经理：17772457399，请准时报到。鄢天才回复短信，内容为：我个人表现怎么了？2018年11月18日，鄢天才报警称自己在重庆现代制铁钢材有限公司当保安，昨天公司负责保安的领导把自己辞退了，并拖欠自己的工资，公司没给鄢天才购买保险，民警告知没买保险可以到相关部门反映，并告知双方不要采取过激行为。2018年12月25日，安仁公司向鄢天才出具《终止、解除劳动合同通知书》，安仁公司决定从2018年12月25日起解除与鄢天才签订的劳动合同，解除原因为鄢天才严重违反工作岗位职责，屡教不改，不服从工作安排，自2018年11月19日已脱岗，扰乱现场工作秩序。2019年1月7日，鄢天才向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求安仁公司支付解除劳动合同经济补偿5020元、2018年4月至12月加班工资18377.5元（其中延时加班工资8192元及25%的经济补偿金2048元、休息日加班工资6510元及25%经济补偿金1627.5元）、2018年4月12日至2018年12月24日拖欠的工资5564元。2019年4月18日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决驳回鄢天才的全部仲裁请求。另查明，2008年2月20日，经重庆市江北区劳动和社会保障局批准同意，安仁公司的保洁员、保安员、驾驶员、绿化工、餐厅勤杂人员、业务员、厨师等工作岗位实行不定时工作制。安仁公司曾于报纸上刊登公告，内容载明：我司根据员工鄢天才近期工作表现，自2018年11月19日起将其调整至重庆标准件项目担任保安一职，但其至今未报到，公司根据相关管理制度的规定视其为旷工，且连续旷工超过3天，故按自愿离职处理。鄢天才在仲裁时曾主张其工资标准为2100元/月。庭审中，安仁公司提供显示鄢天才在值班室睡觉的照片，鄢天才确认照片中的系其本人，但表示不清楚是否是上班地点。庭审中，鄢天才与安仁公司双方一致确认：双方之间的劳动关系于2018年12月25日解除，工资发放到2018年11月18日，鄢天才入职安仁公司处的时间为2018年4月12日；鄢天才从事保安工作，上夜班。庭审中，鄢天才陈述：鄢天才当时是由安仁公司的张总（张平）通知去安仁公司上班的，当时告知第一个月工资为2510元，从第二个月开始为2610元，工资通过银行转账方式发放，以自然月为计薪周期，当月工资在次月20日左右发放；实际上班至2018年12月25日，一直在原岗位上班，即重庆现代制钢制铁厂。安仁公司陈述：工资通过银行转账方式发放，以自然月为计薪周期，当月工资在次月20日左右发放，工资标准以安仁公司提供的劳动合同与入职须知为准；鄢天才实际上班至2018年11月18日，从2018年11月19日起既没有到原岗位上班，也没有到新岗位上班。一审法院认为，对于鄢天才要求安仁公司支付加班工资的诉请，根据安仁公司提供的劳动合同书和《重庆市江北区劳动和社会保障局关于同意重庆安仁物业管理有限公司部分工作岗位实行不定时工作制度的复函》，结合鄢天才工作岗位（保安），安仁公司针对鄢天才实行的系不定时工时制度。根据《工资支付暂行规定》第十三条的规定，实行不定时工时制度的劳动者，不执行加班工资的规定。故鄢天才要求安仁公司支付加班工资（其中延时加班工资8192元及25%的经济补偿金2048元、休息日加班工资6510元及25%经济补偿金1627.5元）的诉请于法无据，一审法院不予支持。对于鄢天才要求安仁公司支付2018年4月12日至2018年12月24日期间拖欠工资的诉请，鄢天才明确前述拖欠工资包括2018年11月18日至2018年12月24日期间的工资、2018年4月至2018年9月期间未足额发放的工资。对于鄢天才主张的2018年11月18日至2018年12月24日期间的工资，双方均确认鄢天才工资已发放至2018年11月18日，故对于鄢天才主张2018年11月18日之前工资的请求，本院不予支持。安仁公司主张鄢天才自2018年11月19日起即未出勤工作，鄢天才主张其实际工作至2018年12月25日，但鄢天才为证明其实际出勤时间提供的工作记录仅为照片，并未得到安仁公司认可，一审法院对鄢天才提供的工作记录照片不予采信，鄢天才也未提供其他充分有效证据证明其在2018年11月19日至2018年12月25日实际出勤，故鄢天才对于其主张的其在2018年11月19日至2018年12月25日实际出勤工作的事实应当承担举证不能的不利后果。另结合鄢天才提供的报警回执，其在2018年11月18日曾报警称公司将其辞退并拖欠其工资，根据鄢天才的报警陈述可知双方在2018年11月18日已因辞退及工资事宜发生纠纷，在此情况下，一审法院认为安仁公司主张鄢天才自2018年11月19日即未实际出勤工作具有合理性。据此，一审法院认定鄢天才自2018年11月19日起即未实际出勤工作，鄢天才工资已经发放至2018年11月18日，且鄢天才自己也表示不清楚未支付工资的具体金额，故对于鄢天才要求安仁公司支付2018年11月18日至2018年12月24日工资的请求，一审法院不予支持。对于鄢天才主张的2018年4月至2018年9月期间拖欠工资的请求，鄢天才主张其每月工资2510元，安仁公司每月没有足额发放。但对于其主张的工资标准，鄢天才并未提供证据予以证明，且鄢天才主张的工资标准与其在仲裁时主张的工资标准（2100元/月）前后矛盾，与双方在劳动合同书以及《重庆安仁工业服务股份有限公司新员工入职须知》中载明的工资标准也不一致，故一审法院对于鄢天才在庭审中主张的工资标准（2510元/月）不予采信。根据鄢天才在仲裁庭审时陈述的工资标准（2100元/月）以及劳动合同书和《重庆安仁工业服务股份有限公司新员工入职须知》中载明的工资标准，结合安仁公司每月向鄢天才发放工资的金额情况，一审法院认定安仁公司每月已足额向鄢天才发放工资，在鄢天才未能提供其他证据予以反驳的情况下，一审法院对于鄢天才要求安仁公司支付2018年4月至2018年9月期间拖欠工资的请求不予支持。综上，对于鄢天才要求安仁公司支付2018年4月12日至2018年12月24日拖欠工资5564元的诉请，一审法院不予支持。对于鄢天才要求安仁公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉请，本案系安仁公司以鄢天才严重违反工作岗位职责，屡教不改，不服从工作安排，自2018年11月19日已脱岗，扰乱现场工作秩序等为由解除双方之间的劳动关系，双方之间的劳动关系系用人单位以劳动者严重违反规章制度为由而主张解除，鄢天才据此主张解除劳动合同经济补偿金，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的劳动者可以享受经济补偿金的情形，故鄢天才向安仁公司主张解除劳动合同经济补偿金于法无据，一审法院不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告鄢天才的诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告鄢天才负担。二审中，鄢天才提交录音，拟证明2018年11月18日至12月25日仍在现代制钢厂保安执勤点上班，至今未得到工资。安仁公司质证表示，不清楚通话对方是谁，对方在通话中明确表示不能证明其是否到岗上班；而且安仁公司已正式通知鄢天才至标件厂上班，鄢天才也收到了通知，故鄢天才并未按通知履行工作职责。本院认为，录音真实性无其他证据印证无法确认，即或鄢天才仍在原岗位上班，也不符合调岗通知要求，依据规章制度可视为旷工，不能达到鄢天才的证明目的，本院不予采信。本院二审认定的案件事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，本案双方当事人的争议焦点为安仁公司应否支付鄢天才解除劳动合同经济补偿金、加班工资，是否存在欠付工资及金额。首先，本案，安仁公司依据劳动合同约定及规章制度调整鄢天才的工作地点，符合法律规定。鄢天才不服从工作安排，自2018年11月19日起未到新工作地点工作，构成旷工已超过三天，属于劳动合同及规章制度约定的严重违反规章制度，安仁公司可依法解除劳动合同，并依法可不向鄢天才支付解除劳动合同的经济补偿金。安仁公司于2018年12月25日以鄢天才严重违反规章制度为由通知其解除劳动合同，符合法律规定。故鄢天才主张安仁公司支付解除劳动合同经济补偿金，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的劳动者可以享受经济补偿金的情形，不能成立，本院不予支持。其次，根据《工资支付暂行规定》第十三条的规定，实行不定时工时制度的劳动者，不执行加班工资的规定。本案，《重庆市江北区劳动和社会保障局关于同意重庆安仁物业管理有限公司部分工作岗位实行不定时工作制度的复函》确定，安仁公司的保安工作岗位已经批准实行不定时工作制。鄢天才在安仁公司的工作岗位为保安，劳动合同也约定是实行不定时工时制，依法不执行加班工资的规定。故鄢天才要求安仁公司支付加班工资，于法无据，本院不予支持。第三、鄢天才不服从工作安排，自2018年11月19日起未到新工作地点工作，按安仁公司规章制度及劳动合同约定已构成旷工。鄢天才未提供劳动，依法不应获得劳动报酬。故鄢天才要求安仁公司支付2018年11月19日至2018年12月25日工资的请求，本院不予支持。鄢天才主张其每月工资2510元，与其在仲裁时主张的工资标准（2100元/月）前后矛盾，也与双方在劳动合同书以及《重庆安仁工业服务股份有限公司新员工入职须知》中载明的工资标准也不一致，故鄢天才主张的工资标准（2510元/月）本院不予采信。现安仁公司每月向鄢天才发放工资的金额情况，符合双方在劳动合同书以及《重庆安仁工业服务股份有限公司新员工入职须知》中载明的工资标准。鄢天才反驳而未能提供证据证明的情况下，主张安仁公司2018年4月至2018年9月期间拖欠工资，不能成立，本院不予支持。综上所述，鄢天才的上诉请求及事实和理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由鄢天才负担。本判决为终审判决。审 判 长 万  怡审 判 员 邓  山审 判 员 朱 华 惠二〇一九年十二月六日法官助理 牛维宋芳书 记 员 江  波