湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）湘05民终2604号 上诉人（原审原告）：曾连方。 委托诉讼代理人：肖品祥，邵阳市北塔区一品法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：申福云。 被上诉人（原审被告）：刘桂连（申福云之妻）。 二被上诉人共同委托代理人：王清平，湖南启航律师事务所律师。 上诉人曾连方因与被上诉人申福云、刘桂连健康权纠纷一案，不服湖南省邵东县人民法院（2018）湘0521民初3548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 曾连方上诉请求：撤销（2018）湘0521民初3548号民事判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求，或将本案发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：本案系刑事自诉附带民事诉讼。曾连方在检察机关决定不予立案后，向法院提起民事诉讼，应当适用民事法律规定，一审法院以刑事法律规定判决民事案件，程序不当。一审法院对曾连方的后续医疗费不予认定错误。曾连方退休后，从事力所能及的劳动，一审法院不认定误工费，处理错误。 申福云、刘桂连辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求维持原判。 曾连方向一审法院起诉请求：判令1、申福云、刘桂连赔偿曾连方医疗费24708.99元、误工费37315元、护理费13775元、交通费2000元、住宿费500元、住院伙食补助费1500元、营养费2700元、残疾赔偿金203688元、后期治疗费5000元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1108元，合计307294.99元；2、案件诉讼费、律师费均由申福云、刘桂连负担。事实与理由：2015年10月12日早上，因申福云、刘桂连建房侵占曾连方承包耕地，前一日申福云、刘桂连将曾连方家的稻草焚烧，曾连方询问刘桂连，双方因此发生口角。申福云闻讯冲过来对曾连方挥拳猛击，将曾连方打倒在地受伤。曾连方伤后被送至邵东市人民医院住院治疗4天，继而转院至正大邵阳骨伤科医院手术住院治疗11天，用去医疗费20952元。曾连方经鉴定构成轻伤一级，八级伤残；自2015年11月15日起计算，后续治疗费预计5000元；伤后误工180日，一人护理90日，营养90日等。曾连方用去鉴定费1108元，2015年12月18日复查用去医疗费644元。2015年12月21日，原邵东县公安局对申福云涉嫌犯故意伤害罪立案侦查。2017年6月26日，申福云投案自首。2018年4月20日，申福云被移送原邵东县人民检察院审查起诉。申福云、刘桂连未对曾连方的损害进行赔偿。 一审法院认定事实：曾连方与申福云、刘桂连曾有过节。2015年10月13日早上，曾连方质问刘桂连为什么要烧掉其田里的稻草毛子，刘桂连就称草毛子是她烧掉的，并说那丘田不是曾连方的，双方因此而发生口角。此时，申福云参与争执，并与曾连方发生肢体冲突，导致曾连方腰1椎体压缩性骨折。曾连方伤后被送往邵东市人民医院住院治疗3天，于2015年10月16日转院至正大邵阳骨伤科医院住院治疗10天，共计用去医疗费25808.99元（含鉴定费）。曾连方的伤，经邵阳市白云司法鉴定所鉴定为轻伤一级，构成八级伤残；自2015年11月18日起，后续医疗费预计伍仟元（含复查、药物治疗等费用）；伤后误工180日，1人护理90日，营养90日。2015年10月13日，曾连方向原邵东县公安局水东江派出所报案。同年12月21日原邵东县公安局决定对曾连方被故意伤害案立案侦查。2016年3月24日，原邵东县公安局决定对申福云刑事拘留，2017年6月26日，申福云向原邵东县公安局投案自首。当日被原邵东县公安局作决定取保候审。2018年4月19日，原邵东县公安局将该案移送原邵东县人民检察院审查起诉。原邵东县人民检察院经审查，认为证据不充分，退回原邵东县公安局补充侦查。曾连方系退休教师。 一审法院认为，本案为健康权纠纷。本案争议的焦点是：1、曾连方是否有权单独提起民事诉讼；2、申福云、刘桂连应当赔偿的范围，即是按照侵权责任法确定损害赔偿范围还是按照刑事诉讼法规定确定损害赔偿范围。对于争议焦点1，申福云侵害曾连方身体健康权，应当承担民事责任，当然可以提起民事诉讼。是单独提起民事诉讼，还是在刑事诉讼中提起附带民事诉讼，是法律赋予曾连方的权利，曾连方有权予以选择。申福云、刘桂连的抗辩没有法律依据，不予采纳。对于争议焦点2，虽然《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，但是，申福云的行为又涉嫌犯罪，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条规定，“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼”；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条规定，“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”，前者是普通法，后者是特别法，根据特别法优于普通法的法律适用原则，应当适用刑事诉讼法及其司法解释的规定，只赔偿物质损失，不赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金等间接损失。据此，核定曾连方的损失为医疗费（含鉴定费）为25808.99元，护理费11790元（90日×131元/日），住院期间伙食补助费650元（13日×50元/日），营养费1800元（90日×20元/日），交通费酌情认定1000元，以上五项共计41048.99元。曾连方系退休教师，不存在误工费。曾连方主张的后期医疗费，没有提供发票证明。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、由申福云在判决生效后10日内，赔偿曾连方41048.99元；二、驳回曾连方的其他诉讼请求。案件受理费1836元，由曾连方负担1000元，由申福云负担836元。 二审中，当事人均未提交新证据。 本院认为，曾连方所诉事实正处在刑事侦查阶段，应待公安机关侦查终结后再经由刑事诉讼程序确定，本案不宜作出认定。《中华人民共和国刑事诉讼法》规定了，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。曾连方如认为申福云的行为造成其物质损失，其可以在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十一条规定：“第一审期间未提起附带民事诉讼，在第二审期间提起的，第二审人民法院可以依法进行调解；调解不成的，告知当事人可以在刑事判决、裁定生效后另行提起民事诉讼。”，第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”。按照上述两条规定，曾连方不能直接提起民事诉讼，其如果要求单独提起民事诉讼，也应当等刑事案件终结后再提起。因此本案暂不属于民事案件受案范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销湖南省邵东县人民法院（2018）湘0521民初3548号民事判决； 二、驳回曾连方的起诉。 本案一审案件受理费1836元，二审案件受理费1836元，均予以退回。 本裁定为终审裁定。 （本页无正文） 审 判 长  李 鹏 审 判 员  申 杰 审 判 员  罗 松 二〇一九年十二月十一日 代理书记员  呙妮玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。