江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣09刑终308号原公诉机关江西省高安市人民检察院。上诉人（原审被告人）彭峰，（曾用名彭志坚），男，1972年1月15日出生于江西省高安市，汉族，高中文化，案发前任高安市汪家圩乡燕溪村党支部书记，家住高安市。2019年2月24日被高安市监察委员会依法留置调查。2019年3月18日被刑事拘留，2019年3月26日被依法逮捕，现羁押于高安市看守所。辩护人刘群，江西同茂律师事务所律师。江西省高安市人民法院审理高安市人民检察院指控原审被告人彭峰犯挪用公款罪、职务侵占罪一案，于2019年8月30日作出（2019）赣0983刑初200号刑事判决。原审被告人彭峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人彭峰，听取、审阅辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、挪用公款2014年4月8日，高安市汪家圩乡财政所将货运产业基地征收燕溪村委会的征地款1155.4196万元拔付至高安市汪家圩乡燕溪村民委员会账户。经转存定期，最终该笔征地补偿款于2015年4月13日转至葛某（2015年2月至2018年2月任燕溪村委会妇女主任兼出纳）的个人农商银行6569（以下均为尾号）账户。2015年4月到2016年7月，被告人彭峰利用其担任燕溪村委会主任、党支部书记的职务便利，从葛某保管的财政拔付燕溪村委征地款中，先后5次挪用给其本人及他人进行营利活动。1、被告人彭峰挪用500万元给何某甲，用于何某甲开通证券股转系统挂牌公司优先股合格个人投资权限。2015年4月，郑某向被告人彭峰提出借款500万元用于其妻何某甲开通投资权限，并承诺开通后即归还，彭峰同意了。2015年4月23日，彭峰安排葛某转账500万元至何某甲农业银行4574账户。当日，何某甲通过账户转账500万元至以其个人名义在国泰君安证券开设的证券账户，开通了证券股转系统挂牌公司优先股合格个人投资者权限。4月23日，何某甲使用其证券账户资金中的555.9万元购置了相关产品，获得收益845.27元。4月27日，何某甲将550万元从证券账户退出，转至其尾号为4574的农业银行账户。按彭峰要求，何某甲通过该银行账户转账52.33万元至程某农业银行3677账户用于归还彭峰之前向程某借款50万元的本金和利息，并转账归还447.67万元至葛某账户。之后，彭峰支付了0.33万元现金给葛某，并向葛某出具了一张52万元的借条。2015年6月7日，彭峰归还52万元至葛某处。以上事实，有公诉机关提交，经法庭质证和认证的以下证据证明：（1）江西省乡镇预算单位国库集中支付报账单、财政资金支付凭证、高安市村组级组织收款收据，证实高安市财政局将货运产业基地征地款11554196元，于2014年3月21日支付给高安市汪家财政所。（2）高安市汪家圩乡燕溪村民委员会账户明细流水，证实高安市汪家财政所于2014年4月8日支付土地款11554196元到高安市汪家圩乡燕溪村民委员会。（3）江西省农村信用社单位定期存款开户证实书、结算申请书，证实2014年4月12日，11554196元由燕溪村民委员会存入定期至2015年4月13日销户。同日燕溪村委会将11887165.29元转至葛某账号15×××69。（4）中共高安市汪家圩乡委员会文件汪党发[2015]3号和31号，证实2015年1月26日彭峰当选为燕溪村委会主任。2015年10月19日彭峰任燕溪村党支部书记。（5）葛某农商行账户15×××69于2015年4月23日汇款500万元至6228482328336484574账户，该账户于2015年4月27日转回葛某账户4476700元。（6）何某甲农业银行卡交易明细清单，证实2015年4月23日收到款项500万元，当日银证转账支500万元，2015年4月27日银证转账入550万元，同日转支523300元和4476700元。（7）国泰君安证券客户银行转账流水查询，证实何某甲于2015年4月23日转入金额500万元，4月27日转出550万元。（8）买卖挂牌公司股票委托代理协议，证实何某甲与证券公司于2015年4月23日签订了协议。开通了股转系统权限。（9）被告人彭峰在侦查阶段的供述，供认了2015年4月23日前几天，郑某找到他要借500万元给他老婆何某甲炒股开通新三版权限，并承诺只用一天。2015年4月23日他安排村委会出纳葛某从村委会土地款中挪出500元给何某甲，4月27日何某甲还款时直接扣除了523300元转账给程某，将4476700元归还给了葛某。他给了葛某3300元现金，并打了一张52万元的借条。2015年6月，他将这52万元转给了葛某。（10）证人葛某的证言，证实2015年4月，当时有一笔一千多万元的征地款由汪家圩财政所拔付到了燕溪村委会财户，后又转存到她的农商银行个人账户。过后的一天彭峰对她说他有个朋友要借500万元周转一二天，他会给她打借条，她没反对，他提供了一个叫何某甲的账户，按他的安排，她从征地款中转了500万元到何某甲的农行账户。款转给何某甲3-4天后，彭峰告诉她500万元借款已经还了447.67万元，剩下52.33万元。之后，彭峰给了她3300元现金，剩52万元彭峰安排她出账给燕溪村泉塘组，打领条的是泉塘组组长和会计。2015年6月，彭峰将52万元转账给她，她支付给了泉塘组。（11）证人郑某的证言，证实2015年初，她妻子何某甲在国泰君安证券高安营业部开设了证券账户炒股。因开通新三版证券交易权限需要500万元的资金在证券账户上满一个交易日。他和何某甲商量借500万元。他向彭峰借钱，并说了用途，彭峰答应了。之后，彭峰打电话给他说500万元打到了何某甲账上，要他赶快开通权限，尽快还钱，他说保证1-2天内归还。过了三四天，何某甲归还了4476700元到葛某的账户上。代彭峰还了程某借款523300元。（12）证人何某甲的证言，证实2015年她在国泰君安证券公司开通了账户，听说新三版证券交易蛮赚钱，但需要500万元资金验资开通权限。2015年4月，她老公郑某向彭峰借来了500万元，转到了她个人在国泰君安证券开设的账户上，并到证券公司营业部办理了新三版交易权限，过了几天她从证券账户提出550万元到银行卡上，将440余万元通过银行转账归还给了500万元的来账银行账户，另转50余万元给了程某。500万元用于她证券账户开通新三版交易权限期间，她证券账户中的555.9万元购置了相关产品，并获利845.27元。（13）证人程某的证言，证实2014年底彭峰向他借了50万元月息2分。他转款给彭峰没多久，彭峰就说他资金比较充足，他借的钱要改为月息1分。他觉得划不来就想将50万元收回，并与彭峰算了利息23000元。2015年4月的一天，彭峰让郑某老婆何某甲通过银行付给了他50万元本金和利息。2、被告人彭峰挪用500万元给其妻子徐某甲，用于徐某甲开通证券股转系统挂牌公司优先股合格个人投资者权限。2015年5月12日，被告人彭峰安排葛某转账500万元至徐某甲农业银行4912账户。当日，徐某甲通过该账户转账500万元至其以个人名义在国泰君安证券开设的证券账户，并开通了证券股转系统挂牌公司优先股合格个人投资者权限。5月13日，徐某甲从证券账户转账500万元至其尾号4912的农业银行账户。当日徐某甲从其尾号为4912的农业银行账户转账500万元至葛某账户，归还借款。以上事实，有公诉机关提交，经法庭质证和认证的以下证据证明；（1）葛某农商行账户15×××69于2015年5月12日汇款500万元至62284823×××4912账户，该账户于2015年4月13日转回500万元至葛某账户。（2）徐某甲农业银行已销户活期账户明细清单，证实2015年5月12日收到款项500万元，当日银证转账支500万元，2015年5月13日银证转账入500万元，同日转支500万元。（3）国泰君安证券客户银行转账流水查询，证实徐某甲于2015年5月12日转入金额500万元，5月13日转出500万元。（4）买卖挂牌公司股票委托代理协议，证实徐某甲与证券公司2015年5月12日签订了协议，开通了股转系统权限。（5）被告人彭峰在侦查阶段的供述，供认了2015年5月12日前几天，他老婆徐某甲对他说她想开通新三版权限，问他可不可以帮她借500万元开户验资，他同意了。2015年5月12日，他安排村委会出纳葛某从村委会土地款中挪出500元给徐某甲的银行账号上。2015年5月13日徐某甲就转还了500万元到葛某的账户上。（6）证人葛某的证言，证实2015年5月，彭峰说他妻子徐某甲需要500万元验资办证出国，要她借500万元给他，并说会打借条。她通过银行转账付了500万元给徐某甲账户。他打了一张500万元的借条。第二天徐某甲通过银行转还了500万元借款，彭峰将借条收回了。（7）证人徐某甲的证言，证实2015年上半年，听说开通新三版交易权限蛮赚钱，她有开通新三版的想法，于是和彭峰商量也去开通，彭峰同意了。2015年5月的一天，彭峰告诉她安排人转了500万元到她的银行账户上，要她赶紧去证券公司开通权限。当天她将这500万元转到以她个人名义在国泰君安证券开设的证券账户上，并在证券公司营业部开通了新三版交易权限，第二天，她将这500万元转回到农行卡上，将款归还给彭峰指定的银行账户。3、被告人彭峰两次挪用共234万元，用于归还个人银行贷款。2014年7月24日，被告人彭峰从农商银行汪家支行获得贷款150万元，用于工程建设，贷款期限24个月，每年续贷。2015年7月24日，为归还该贷款并续贷，彭峰安排葛某转账150万元至其农商银行8384账户。当日，彭峰通过该银行账户归还银行贷款及利息。2015年7月29日，彭峰农商银行2192账户收到高安农商银行汪家支行贷款150万元，当日，彭峰通过该银行账户转账150万元至何某乙农商银行2648账户，并由何某乙转至葛某账户，归还借款。2016年7月20日，为归还贷款并续贷，彭峰安排葛某转账84万元至其尾号为8384的农商银行账户，当日，彭峰通过该银行账户归还银行贷款及利息。2016年7月25日，彭峰尾号为2192的农商银行账户收到高安农商银行汪家支行贷款150万元，当日，彭峰通过该银行账户转账150万元至自已的弟弟彭某农商银行8793账户。7月25日，彭某从农商银行8793账户转150万元至其农商银行8384账户，当日，彭峰转账84万元至葛某账户，归还借款。以上事实，有公诉机关提交，经法庭质证和认证的以下证据证明：（1）江西省农村信用联社贷款业务批复书[2014]0262号和借款凭证，证实彭峰申请向汪家信用社贷款150万元，用于工程建设。其中100万元抵押贷款50万元保证贷款。得到批复后于2014年7月24日发放贷款至彭峰2192账户。2015年7月23日、24日彭峰还贷款后，又于2015年7月29日续贷150万元，贷款打入何某乙账户。2016年7月20日彭峰还贷款150万元。又于2016年7月25日续贷150万元，并重新签订了借款合同，贷款打入彭某账户。（2）葛某农商行账户15×××69于2015年7月24日汇款150万元至62×××84账户，葛某账户于2015年7月29日收到何某乙打入的款项150万元。葛某于2016年7月20日打款84万元至彭峰银行账户62×××84，2016年7月25日彭峰该账户归还葛某账户84万元。（3）彭峰农业银行卡交易明细清单，证实2015年7月24日彭峰卡号15×××85与账户尾号8384属同一账号）收到葛某转款150万元。2016年7月20日收到葛某84万元。2016年7月25日收彭某转款150万元，同日转还84万元至葛某账户。（4）何某乙农商银行卡号15×××48明细，证实2015年7月29日收到彭峰转款150万元，当日转给葛某150万元。（5）被告人彭峰在侦查阶段的供述，供认了2016年7月，他个人房屋抵押贷款到期，需要过桥资金150万元还款，于是他就安排葛某从村委会征地款中转了150元到信用社的账上还贷款。第二天信用社发放了150万元贷款，他就将这150万元转还了葛某。2017年7月，房屋抵押贷款再次到期，需要150万元还款，他安排葛某从村委会征地款中转账84万元到他信用社户上，加上他自已卡上的钱还了贷款。过了4、5天信用社发放了150万元贷款，经过彭某账户将150万元转回自已账户上，然后转了84万元还给了葛某。（6）证人葛某的证言，证实2015年7、8月，彭峰说他个人贷款到期要归还，需要资金周转，要她转150万元给他用于个人贷款过桥资金，她转了150万元彭峰。过了几天，彭峰说之前的150万元已经还到了她账上。2016年7月，彭峰说他房子抵押贷款期限要到了，需要钱还贷款，要我转些钱给他用一下。她按彭峰的要求转了84万元到他的账户上。过了几天，彭峰说钱已经转到她银行账户上了，并找她拿回了借条。（7）证人何某乙的证言，证实2015年下半年的一天，彭峰打电话给他说有一笔大额工程资金想通过他的账户过下账，他同意了，之后彭峰通过他的银行账户完成了150万元的过账，当天通过他的账户转给葛某尾号为6569账户150万元。（8）证人彭某的证言，证实2016年7月25日彭峰分二笔转款150万元到他账上，当日又转到了彭峰账号上。4、被告人彭峰挪用100万元给吴某，用于偿还江西海昌实业有限公司的银行贷款。2015年1月29日，吴某和陈某以江西海昌实业有限公司的名义在江西银行贷款300万元。2016年1月，江西海昌实业有限公司为归还贷款并续贷，吴某找到被告人彭峰提出借款100万元，并承诺银行续贷成功后即归还，彭峰同意了。2016年1月28日，彭峰安排葛某转账100万元至江西海昌实业有限公司江西银行0068账户。续贷成功后，2016年2月2日，吴某通过陈某农商银行1726账户两次转账各50万元至葛某账户，归还借款。以上事实，有公诉机关提交，经法庭质证和认证的以下证据证明：（1）南昌银行借款借据，证实江西海昌实业有限公司在江西银行贷款300万元用于购石灰石。（2）葛某农商行账户15×××69于2016年1月28日汇款100万元至江西海昌实业有限公司795900132300068账户，葛某账户于2016年2月2日收到陈某62×××26账户分二笔50万元打入的转款100万元。（3）江西海昌实业有限公司银行账户明细，证实2016年1月28日收到葛某转款100万元。（4）陈某银行账号62×××26明细，证实2016年2月2日二笔转款50万元共100万元到葛某账户。（5）被告人彭峰在侦查阶段的供述，供认了2015年下半年的一天（2016年春节前），吴小明说他需要100万元资金搭桥还银行贷款，要他想办法帮忙筹100万元，他安排葛某从村委会土地款中转账100万元到吴小明提供的银行账号中，几天后，吴小明的贷款批下来后还了100万元到葛某的账户上。（6）证人葛某的证言，证实2016年1月，彭峰跟她说红墅湾老板吴小明要100万元资金用于周转，过几天就会还。彭峰还向她打了一张借条。然后她和吴小明去了银行转了100万元给吴小明。过了几天，吴小明就把这100万元转账到了她尾号为6569的农商银行账户上，彭峰拿回了借条。（7）证人吴某的证言，证实2016年初的一天，他和陈某以江西海昌实业有限公司的名义向江西银行贷款的300万元即将到期，急需资金偿还银行以便续贷。于是他向彭峰借款100万元，说用几天，续贷后立即归还。当天彭峰安排村出纳葛某和他联系，并和她一起到银行办理了100万元的转账手续。没过几天这100万元借款转账归还了。（8）、证人陈某的证言，证实2016年初江西银行要他们还贷款。吴某通过葛某的银行账户转了100万元到了海昌实业有限公司的账户上用于还贷款。他们续贷后，他按照吴某提供的账户转账归还了100万元。二、职务侵占高安市汪家圩乡政府每年都会制定相关文件明确各村（居）委会干部工资奖金等待遇，并由乡财政统一拔付到各村委会干部个人一卡通账户上。被告人彭峰在燕溪村工作期间，利用职务上的便利，经其决定，于2015年2月至2018年3、4月间不定时的安排村委会主任兼会计黄某乙、治保主任黄某甲、原民兵营长周某、原妇女主任兼出纳葛某，团支部书记兼民政干事徐某乙、民兵营长刘某、妇女主任兼出纳赵某等人以虚增工程费、环境卫生费、计划生育派车、劳务费和办公用品费等方式从村委会账上套取资金共计30.552万元，并以发放补助的名义先后进行了20次集体私分。由葛某发放现金并做好记录。其中被告人彭峰实得5.085万元，黄某乙实得4.885万元，黄某甲实得5.127万元，周某实得5.085万元，徐某乙实得5.085万元，葛某实得4.885万元，赵某实得0.2万元，刘某实得0.2万元。2016年8月，黄某甲、徐某乙、葛某和周某4人担心参与私分集体资金问题被发现，但不敢交回村集体，怕得罪彭峰，于是4人商量决定，将所分得现金交由葛某保管，存入以葛某名义开设的4021账户，此后，他们4人每次分钱均交入该账户。2017年10月17日，葛某将其保管的19.9万元转账至黄某甲农商银行2801账户。在2018年2月葛某离开村委会前，黄某甲将上述资金分发给了徐某乙、葛某、周某和其本人。2018年9月16日，周某、徐某乙、黄某甲3人分别向高安市廉政账户交款5.289万元、5.16万元、5.25万元。案发后，被告人彭峰等人均陆续将个人分得钱款上缴廉政账户。以上事实，有公诉机关提交，经法庭质证和认证的以下证据证明：（1）被告人彭峰在侦查阶段的供述，供认了2015年初至2017年底，他多次不定时安排村委会干部通过虚增工程量、卫生费、工时费等方式套取村委会资金，以发补助的名义平均分发给村委会干部，每人每次在800元至6000元不等。参与分钱的村干部有他和黄某乙、黄某甲、周某、葛某、徐某乙六人。在开例会时，有的干部会提出来要发钱，也有的干部说发多了不好，但大家最后还是都同意，所以他就拍板决定要每个人去虚增开支或虚列开支，开具相关发票并由他们签好字后再交给他和黄某乙审核签字，然后统一交给葛某，由葛某办理报账，经乡政府相关领导审核后将款领出来，葛某会先减去部分实际开支，然后将剩余的款六人平分，每次分钱的金额也不一样。（2）证人周某的证言，证实他于2014年9月至今在汪家圩乡燕溪村委会工作，先后任民兵营长、治保主任。他到村委会工作期间，彭峰曾提议，村委会干部工资偏低，要从村委会账上套取出资金以补贴的名义分给村委会干部。2015年2月至2017年4月他领取了48850元，加上2018年分得的2000元总共分得了50850元。2016年8月，黄某甲、徐某乙、葛某和他聊天时，说他们这几年领取几万元补贴，这些都是虚造工程量、卫生费得来的，属于违法行为，担心被相关部门查处。黄某甲就提议将这几年的补贴交给葛某的私人银行账上。并将2014年9月至2016年8月领取的补贴每人38430元交给葛某，由葛某保管。之后，他们分得的钱都会交给葛某，由葛某存入账户。2017年10月，黄某甲又找到徐某乙、葛某和他说这笔钱一直放在葛某账上也不太好，要将这笔钱退掉。黄某甲拿到这笔钱也不知道怎么办，过了几个月后，黄某甲将这笔钱转给徐某乙、葛某和他让他们自行处理。2018年9月16日，他通过农业银行账户转了52800元至高安市财政。（3）证人黄某甲的证言，证实他到燕溪村委会任村干部期间，彭峰曾提议村委会干部工资偏低，要从村委会账上套取出资金以补贴的名义分给村委会干部。2015年2月至2018年3月期间，彭峰、黄某乙、周某、徐某乙、葛某、赵某、刘某和他都以补贴的名义领取这种套取的资金，彭峰、黄某乙、黄某甲、葛某、徐某乙和他都各领了5万余元，赵某和刘某各领了2000元。出纳葛某可能有记录，以葛某的记录为准。他总共分得51270元。2016年下半年，他当时提议将这些分得的钱上交到燕溪村委会账上，并要葛某开具收据，葛某说这么多钱一次性上交村委会账上的话，彭峰会发现，还会说他们背后搞名堂。后来经过葛某、周某、徐某乙和他四人商量，决定让葛某在信用社单独开一个账户，大家将这些分得的钱都存进去，由葛某统一保管，于是他们3个人就各自将38430元交给了葛某。之后分得钱后都会及时交给葛某保管。之后葛某将保管的钱转给了他保管。过了几个月后，他将钱分给了他们让他们自行处理。2018年9月16日，通过农业银行他转了52500元至高安市财政。（4）证人徐某乙的证言，证实他任燕溪村委会干部期间，参与了私分以虚造工程量、卫生费等方式从村账上套取的资金总共分得了50850元。2016年8月，他们将这几年的补贴交给葛某私人账上。之后分得钱后都会及时交给葛某，后来葛某转给了黄某甲，黄某甲后来将钱给了他们。2018年9月16日通过银行账户转了51600元到高安市财政。（5）证人葛某的证言，证实她在任汪家圩乡燕溪村委会出纳期间，在时任燕溪村委会书记彭峰的授意和安排下，采取虚增工程量、卫生费等手段套取村委会资金发给村委会干部村委会主任黄某乙、干部周某、徐某乙、黄某甲每人分得大约4.8万余元，她分得48850元，2015年2月至2016年6月1日14次发钱她都做了记录，每人共计38430元。2016年9月13日至2017年4月每人共分得10420元。黄某甲二次多领420元，他实际分得49270元。（6）证人黄某乙的证言，证实他在任燕溪村委会干部期间参与了私分村委会资金。在平时工作中有些村干部觉得工作很辛苦，压力大，待遇低，就提议发点补助，彭峰同意了。在彭峰的安排下，村干部采取虚增工程量清淤、打扫卫生的工时费等手段套取村委会资金，发放给村委会干部，每个干部都是平均分得的。他个人实得48850元。（7）证人赵某的证言，证实她于2018年3月到燕溪村委会工作，4月，彭峰在村委会开会时对大家说，燕溪村工作较多，任务重，大家辛苦了，发些补助给大家。彭峰就安排村干部虚增卫生费工时的方法从村委会套取资金，发放给6名干部，每人2000元。（8）证人刘某的证言，证实其2018年2月燕溪村工作，参与了私分套取村委会资金，并分得2000元。（9）葛某提供的分钱记录和4021账户，证实了在每人分了38430元后，2016年8月22日、23日，黄某甲、徐某乙、葛某将款集中转存到葛某个人存折上，周某也于2016年11月27日将分得的40430元存入葛某账户。此后分钱四人均存入4021账户，至2017年10月17日葛某将该款项转给黄某甲账户保管。（10）银行进账单，证实周某于2018年9月16日向市廉政账户缴款52800元；黄某甲于2018年9月16日向市财政上缴52500元；徐某乙于2018年9月16日向市廉政账户缴款51600元。赵某、刘某于2019年3月11日向纪委缴款各2000元；彭峰于2019年3月12日向市纪委缴款60850元；葛某、黄某乙于2019年3月13日向纪委缴款各48850元。原审法院认为，被告人彭峰在任高安市汪家圩乡燕溪村委会主任和党支部书记期间，利用职务便利，多次挪用村委会代管的自然村征地款，情节严重，其行为构成了挪用公款罪。利用职务便利，虚构事实套取村委会集体资金私分，数额较大，其行为又构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人彭峰的犯罪事实和罪名成立。被告人彭峰归案后如实交待犯罪事实，属坦白，依法从轻处罚。被告人彭峰退回了赃款，其他村干部分得的赃款亦全部退缴。应从轻处罚。为了维护国家的廉洁制度，对被告人彭峰依照《中华人民共和国刑法》三百八十四条第一款、第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决：被告人彭峰犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年；犯职务侵占罪，判处拘役六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。上诉人彭峰上诉称，上诉人挪用资金给何某甲、徐某甲用于开通证券投资权限，因为上诉人没有用于购买股票，没有获利，借款时间短，不能认定为营利活动，其行为依法不构成挪用公款罪。请求二审法院对上诉人减轻处罚。上诉人彭峰的辩护人的辩护意见是,上诉人不是从事公务的国家工作人员,挪用的款项是三个村民小组待分配的征地补偿款,因此上诉人的行为不构成挪用公款罪，应定挪用资金罪。且该挪用行为未造成损失和实际社会危害,原审判决判处上诉人五年有期徒刑属量刑畸重。原审判决认定彭峰的行为构成职务侵占罪证据、事实、理由不充分，不符合情理和法理，对彭峰不公平,因为发放的钱款实际上是工资补贴,事前乡政府知情,且有乡政府相关负责人审批确认。经审理查明，原审判决认定上诉人彭峰犯挪用公款罪、职务侵占罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。关于上诉人彭峰提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见。经查，上诉人彭峰是协助乡政府从事土地征收、征用补偿费用管理的村基层组织人员，属“其他依照法律从事公务的人员”，依法以国家工作人员论，其分别挪用500万元给何某甲、徐某甲用于开通证券投资权限，而何某甲、徐某甲开通证券投资权限是为从事证券投资做准备，属于进行营利活动的组成部分，因此上诉人的行为应当认定为挪用公款进行营利活动，且数额巨大，情节严重，其行为依法构成挪用公款罪。原审法院根据上诉人在案发前已全部退还等情节，已在法定量刑幅度内从轻处罚，故上诉人及其辩护人提出的不构成挪用公款罪，要求从轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人彭峰在担任高安市汪家圩乡燕溪村委会主任和党支部书记期间，利用职务上的便利，多次挪用村委会代管的自然村征地款，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。上诉人彭峰利用职务上的便利，虚构事实套取村委会集体资金私分，非法占为己有，数额较大，其行为又构成职务侵占罪。上诉人彭峰归案后如实交待犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。上诉人彭峰退回了赃款，可以酌情从轻处罚。上诉人彭峰一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人彭峰的上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖作锡审判员  李湘宜审判员  雷珑婕二〇一九年十二月九日书记员  李 群