广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终21933号上诉人（原审被告）：广州惠伊凡酒店管理有限公司，住所地：广东省广州市番禺区钟村街汉兴二街6号、8号、10号、12号、14号；汉兴西路51号26号。法定代表人：丁帅，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈雨凡，广东佰仕杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄富威，广东佰仕杰律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：广州奥美家酒店管理有限公司，住所地：广东省广州市番禺区钟村街汉兴直街56号305房。法定代表人：汤杰生，该公司总监。委托诉讼代理人：翁旭波，该公司员工。上诉人广州惠伊凡酒店管理有限公司（以下简称惠伊凡公司）因与被上诉人广州奥美家酒店管理有限公司（以下简称奥美家公司）租赁合同纠纷一案，不服广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初2163号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人惠伊凡公司上诉请求：1.变更一审判决第二项，调低违约金数额；2.本案的一审、二审诉讼费用由奥美家公司承担。事实与理由：本案双方约定的违约金比例过高，不符合法律的规定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款及《最高人民法院关于适用（二）》第二十九条之规定，结合双方履约的情况，奥美家公司主张的违约金过高，二审法院不应支持。一、奥美家公司在履行协议过程中存在过错，导致惠伊凡公司无法持续正常经营酒店，无力支付租金，最终出现双方签订《终止协议》的局面。2018年7月因部分租赁房屋出现多处渗漏情况，惠伊凡公司向奥美家公司报修，奥美家公司承诺进行处理但实际并未施工，严重影响惠伊凡公司正常运转，造成资金紧缺，无法及时支付租金，最终导致双方合作终止。二、签订《终止协议》以后，惠伊凡公司即时将涉案房屋完好的归还给奥美家公司，奥美家公司收回后仍旧可将涉案房屋出租，不存在经济损失。三、惠伊凡公司存在资金周转困难，但仍归还了拖欠租金，现已支付款项11000元，并未出现推脱还款责任的嫌疑。希望二审法院能调低违约金标准。被上诉人奥美家公司辩称：1.惠伊凡公司没有举证证明奥美家公司存在何种过错，应当承担举证不利的责任。同时，上诉理由一与本案无关亦没有事实依据；2.由于惠伊凡公司拖欠租金的行为，导致奥美家公司运营资金造成影响，对惠伊凡公司的实际经营没有造成经济损失；3.惠伊凡公司拖欠租金不予偿还的理由不成立。综上，惠伊凡公司的上诉理由均不成立，请求驳回。奥美家公司向一审法院起诉请求：1.惠伊凡公司立即向奥美家公司支付剩余本金159679.96元；2.惠伊凡公司立即向奥美家公司支付违约金3992元；3.惠伊凡公司承担本案的诉讼费用。惠伊凡公司在一审答辩，也没有提供证据。一审法院认定事实：2017年12月18日，奥美家公司（甲方）与惠伊凡公司（乙方）签订《委托经营协议》，约定：经业主委托，甲方负责经营业主的房屋，有权在业主授权范围内开展经营活动；甲方租赁给乙方的房屋位于广州市番禺区钟村街汉兴直街56号共计71套房屋，上述房屋的附属设施的详细清单由甲方、乙方共同验收后签字盖章确认，确认清单作为合同附件，是本合同不可分割的组成部分；乙方承诺租赁上述房屋作为酒店式公寓出租；租赁期限自2018年1月1日起至2020年3月30日止，租金月标准为3000元/套；乙方自签订本合同之日起3日内，向甲方支付两个月的租金426000元作为租赁保证金；租赁期满或合同解除后，甲方按房屋正常使用及折旧现况收回房屋，乙方应及时返还房屋及其附属物品、设备设施；乙方承担承租期间产生的水电费、物业管理费等相关费用；乙方如逾期支付租金，每逾期一日，乙方须按未付租金金额的1%向甲方支付违约金；等等。2018年10月5日，双方签订《终止协议》，就解除上述合同达成如下意见：1.原合同自本补充协议签订之日起解除，原合同中除本协议约定的事项外，双方互不追究其他方的其他任何法律责任；2.乙方应当于本协议签订之日起2日内，结清所有未付租金、物业管理及水电费，并于本协议签订之日起2日内向甲方交还租赁物；3.乙方逾期履行本协议第二条约定的义务的，每逾期一天按照所应还款项的万分之五向甲方支付违约金，违约金的支付并不免除乙方应当继续承担偿还欠款的义务；4.因原合同及补充协议解除所产生的其他费用由各方各自承担；5.本协议作为原合同及补充协议的补充，具同等法律效力；等等。双方签订《终止协议》时，确定总欠款596679.96元，惠伊凡公司缴纳的押金426000元用于抵扣后，仍有170679.96元需偿还，并约定于2018年10月30日前结清。庭审中，奥美家公司确认已经全部收回所有租赁给惠伊凡公司的房屋。一审法院认为：奥美家公司与惠伊凡公司签订的《委托经营协议》是双方真实的意思表示，无违反法律、法规强制性规定，合法有效，对当事人均具有法律约束力。双方在履行《委托经营协议》过程中，经协商一致共同签订《终止协议》，确定《委托经营协议》于2018年10月5日解除，并结算惠伊凡公司拖欠的租金、物业管理费及水电费，经与押金抵扣后，惠伊凡公司还应支付拖欠款项170679.96元，惠伊凡公司应当按照双方协议支付。现奥美家公司主张惠伊凡公司陆续偿还了11000元，仍有159679.96元未清偿，惠伊凡公司未提供证据证明其已支付上述款项，应承担举证不能的责任，故对于奥美家公司该项请求，一审法院予以支持。《终止协议》约定于2018年10月30日前结清，并约定每逾期一日按照所还款项万分之五的标准支付违约金，惠伊凡公司未在约定时间内支付退钱款项，应当依约支付上述违约金。奥美家公司主张违约金3992元，未超出其权益范围，属于其自行处置民事权利，一审法院予以确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，一审法院判决如下：一、广州惠伊凡酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广州奥美家酒店管理有限公司支付租金、物业管理费、水电费等共159679.96元；二、广州惠伊凡酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广州奥美家酒店管理有限公司支付违约金3992元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3573元，由广州惠伊凡酒店管理有限公司负担。双方当事人对一审查明事实无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审中，一、奥美家公司、惠伊凡公司均未提交新证据。二、惠伊凡公司表示因为是奥美家公司违约在先，惠伊凡公司已经按照双方约定陆续向奥美家公司还款，惠伊凡公司确实因为资金周转问题未及时向奥美家公司支付相应款项，应当考虑惠伊凡公司的客观状况，不应当让惠伊凡公司支付相应的违约金，即惠伊凡公司不需要支付任何违约金。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本院仅围绕当事人的上诉请求进行审理。根据双方的诉辩意见，本院对本案评析如下：本案的争议焦点为一审判决第二项中惠伊凡公司需支付的3992元违约金数额是否过高的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，惠伊凡公司与奥美家公司经协商解除双方原签订的《委托经营协议》后，才签订了《终止协议》，奥美家公司在惠伊凡公司未履行终止协议的情况下要求惠伊凡公司支付迟延还款违约金符合该协议的约定，一审法院在惠伊凡公司未提出任何异议的情况下判决惠伊凡公司支付违约金正确。虽惠伊凡公司提起上诉要求调低违约金数额，但其未提供任何证据证明双方约定的违约金超过了奥美家公司实际损失的30%，故其的上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。至于惠伊凡公司在二审中主张免交违约金的问题。首先，惠伊凡公司认为奥美家公司违约在先，但《终止协议》是双方在协商解除原《委托经营协议》的基础上签订，奥美家公司在履行《委托经营协议》时是否违约应在签订《终止协议》时协商解决，而并非是履行《终止协议》时需考虑的问题，故惠伊凡公司的该主张显然不成立，本院亦不予支持。综上所述，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不妥，本院予以维持。上诉人惠伊凡公司的上诉理由不成立，依法应予驳回。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费50元，由上诉人广州惠伊凡酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姚伟华审判员  韩志军审判员  谭红玉二〇一九年十二月十日书记员  郭 俏区敏儿