广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0903刑初119号 公诉机关广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院。 被告人辛伟林，男，1973年12月21日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，初中文化，经商，住玉林市玉州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月17日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人林靖波，广西红火律师事务所律师。 辩护人谭直，广西润庆律师事务所律师。 广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院以玉福检刑诉〔2019〕118号起诉书指控被告人辛伟林犯开设赌场罪，于2019年11月15日向本院提起公诉。本院于2019年11月20日立案并适用普通程序，依法组成合议庭，于同年12月11日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指派检察员弄衍春出庭支持公诉，被告人辛伟林及其辩护人林靖波、谭直到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指控，2015年6月，辛某1、吕某强(另案处理)租赁祝在进（另案处理）位于玉林市福绵区樟木镇庆龙村相某的铁棚，由被告人辛伟林提供赌博游戏机，放置于铁棚里供他人赌博。聘用蒋某（另案处理）为游戏机室的管理员，负责收集游戏机室的收入并存入其银行卡，每月按约定的分成，从其银行卡转入辛某1、吕某强、辛伟林银行卡；聘用6人为游戏机室的工作人员，负责游戏机的上分、下分。一直营业至2017年7月13日被警察查处，当场抓获参赌人员40多人，缴获“打鱼游戏机”3组、“飞禽走兽游戏机”1组，缴获赌资20070元。辛某1分得游戏机室收入3284800元，吕某强分得游戏机室收入749570元，辛伟林分得游戏机室收入658500元。庭审中，公诉机关变更指控辛伟林分得游戏机室收入为748500元。 对起诉书指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人辛伟林提供赌博机、场所供他人赌博，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人辛伟林起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法惩处。 被告人辛伟林辩称，其只是租两台游戏机给辛某1，不是赌博游戏机室的合伙人。辩护人林靖波、谭直提出的辩护意见是，被告人辛伟林没有参与赌场的管理，游戏机室的游戏机不是全部由辛伟林提供，辛伟林只出租2台游戏机，为他人开设赌场起的是辅助作用，是从犯；辛伟林从蒋某转账中所获取的游戏机收益应扣除吕某强的借款本息20万元。 经审理查明，辛志勋、吕伟强（已被判刑）于2014年开始合伙在玉林市福绵区樟木镇中村开设赌博游戏机室供他人赌博，赌博游戏机由辛伟林提供。约定辛伟林每月按15%-20%获取游戏机收益，游戏机室的收益辛某1和吕某强按六四分成。辛某1、吕某强雇请蒋某（已被判刑）负责管理游戏机室及资金结算，由蒋某每月结算后，通过银行转账到其三人的银行卡。2015年6月起，游戏机室转搬至祝在进位于樟木镇庆龙村相某的铁棚。辛某1、吕某强雇请辛某2、辛某3、辛某4、梁某、王某、钟某16人为游戏机室的工作人员，负责游戏机的上分、下分。2017年7月13日晚，公安机关根据群众的举报，查处了上述赌场，当场抓获辛某2、辛某3及涉嫌参赌人员43人，并查扣到赌资20070元及“飞禽走兽”游戏机1组（8个机位）、“捕鱼”游戏机3组（2组8个机位、1组10个机位）共计34台游戏机。经鉴定，涉案的34台游戏机为具有荧屏计分、退分等赌博功能的电子游戏机。2015年7月4日至2017年7月8日间，辛伟林（邮政银行账号：60×××52）共获得蒋某通过银行（邮政银行账号：62×××11,62×××17）转账的款项为748500元；辛某1（邮政银行账号：62×××46）共获得蒋某通过银行（邮政银行账号：62×××11,62×××17）转账的游戏机室利润分成3284800元；2016年7月4日至2017年7月8日间，吕某强（邮政银行账号：62×××28,62×××10）共获得蒋某通过银行（邮政银行账号：62×××11,62×××17）转账的游戏机室利润分成749570元。2019年7月17日，公安机关抓获辛伟林。 另查明，2012年7月15日、11月22日和2013年7月14日，吕某强分三次共向辛伟林借款10万元。2014年6月30日至2015年3月10日间，辛伟林（邮政银行账号：60×××52）共获得蒋某通过银行（邮政银行账号：62×××11,62×××17）转账437000元。吕某强与蒋某在此期间无银行转账记录。 检察机关为证明本案事实，当庭出示以下证据： 1.受案登记表，立案决定书，证实本案来源系2017年7月13日21时15分群众举报。 2.归案情况说明，证实被告人辛伟林到案时间及经过。 3.现场勘验笔录、方位图及现场照片，证实案发现场位于玉林市福绵区樟木镇庆龙村相某路口的铁棚内，铁棚内摆放有4台游戏机，西北侧南北摆放有1台“飞禽走兽”游戏机，东北侧东西摆放有1台“捕鱼”游戏机并摆放有椅子、桌子等物品。公安机关在勘查过程中，扣押了上述“万能鲨鱼机”和“捕鱼机”。 4.证据保全决定书、证据保全清单及随案移交物品、文件清单，证实公安机关于案发当晚现场缴获“飞禽走兽”游戏机1组（8个机位）、“捕鱼”游戏机3组（2组8个机位、1组10个机位）、赌资20070元。 5.玉林市公安局玉公（治）鉴字（2017）13号《电子游戏设施设备鉴定书》，鉴定意见通知书，证实经鉴定，涉案的34台游戏机为具有荧屏计分、退分等赌博功能的电子游戏机。 6.邮政银行卡流水详单、流水明细，证实2014年6月至2017年7月间，蒋某与辛伟林、辛某1、吕某强名下的邮政银行卡交易情况。 7.户籍证明，证实被告人辛伟林在案发时系负完全刑事责任年龄。 8.辨认笔录和照片，证实被告人辛伟林辨认出辛某1、吕某强。 9.行政处罚决定书，证实2017年7月13日晚，钟玉安等人在玉林市福绵区樟木镇庆龙村相塞塘路口的游戏机室赌博时被公安机关抓获并被行政处罚。 10.本院（2019）桂0903刑初2号刑事判决书，证实同案犯辛某1、吕某强、蒋某、祝在进已被判刑。 11.同案犯供述 （1）同案犯辛某1供述、辨认笔录及照片，证实其和吕伟强于2014年开始在樟木镇中村开设游戏机室，赌博游戏机是由辛伟林提供。2015年下半年开始，游戏机室搬到庆龙村相某。管理人员是蒋某，每月月初结算一次游戏机室的利润，并把利润分成通过银行转账给其和吕某强、辛伟林。辛伟林的利润分成是15%-20%，扣除辛伟林的利润分成后，其和吕某强是六四分成。其辨认出辛伟林。 （2）同案犯吕某强供述、辨认笔录及照片，证实2014年3、4月，其和辛志勋、辛伟林合伙在樟木镇中村开设游戏机室。赌博游戏机是由辛伟林提供。2015年6月至2017年7月，游戏机室搬至樟木镇相某路口的铁棚。蒋某主要负责游戏机室的管理，每月结算一次游戏机室的利润，并把利润分成通过银行转账给其和辛某1、辛伟林。辛伟林的利润分成其不清楚，其和辛某1是四六分成。蒋某每月把利润分成转入其邮政银行账户。其共计向辛伟林借款10万元，本息已全部归还，借条没有拿回来，有部分还款是由蒋某从其应得的利润分成中直接转给辛伟林，一部分还款是其直接还现金给辛伟林。其辨认出辛伟林。 （3）同案犯蒋某供述、辨认笔录及照片，证实其于2014年初在辛某1、吕某强和辛伟林开设的赌博游戏机室工作，游戏机室开始是设在樟木镇中村，2015年5、6月转至庆龙村相塞塘直至被查处。其负责游戏机室的日常管理，每月结算1次，扣除支出后把利润分成通过银行转账到辛某1、吕某强和辛伟林的银行账户，辛伟林的利润分成是游戏机室利润的15%，扣除辛伟林的利润分成后剩余的利润辛某1占60%，吕某强占40%。其和辛某1、吕某强、辛伟林之间的银行转账是专户专用，都是中国邮政储蓄银行的银行卡，资金来往都是游戏机室的数目，其转给辛伟林的款项中有一小部分是吕某强的还款。其辨认出辛伟林。 12.被告人辛伟林供述、辨认笔录和照片，证实有一天，辛某1叫其提供游戏机给他开游戏机室。其提供了2台具有计分的游戏机给辛某1，一台是飞禽走兽游戏机（8机位）、一台是打鱼机（8机位），约好每月按游戏机营业额的15%提成，其不负责游戏机室的盈亏。之后，蒋某每月通过邮政银行把提成转入其账户。因辛某1、吕某强向其借有款，蒋某的转账有部分是辛某1、吕某强的还款，具体数额其分不清楚。至今，吕某强尚有借款10万元未归还。其辨认出辛某1、吕某强。 被告人辛伟林为证明其主张，当庭出示以下证据： 借条三张，证实2012年7月15日、11月22日，2013年7月14日，吕某强分三次共向辛伟林借款10万元。 上列证据均经庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。 审理期间，被告人辛伟林通过家属主动向本院缴纳罚金人民币二万元。 针对被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下： 1.关于被告人辛伟林获取的游戏机收益认定问题。经核查，根据吕某强的供述，吕某强在辛伟林于2014年提供赌博游戏机之前向辛伟林借有款项10万元，该借款本息从2014年开始有赌场收益后已由蒋某转账归还完毕，辛伟林供述该借款本息吕某强尚未归还，吕某强偿还的是其他借款。据此，本院无法认定吕某强向辛伟林借款的具体数额及已偿还借款的具体数额。根据辛伟林提供的借条可确认“2012年7月15日、11月22日，2013年7月14日，吕某强分三次共向辛伟林借款10万元”的事实，至于该借款本息是否已偿还，或者在2014年6月30日至2015年3月10日间已偿还，属于辛伟林与吕某强之间的债务纠纷，且对于2015年6月前辛伟林、吕某强涉嫌参与开设赌场的犯罪事实，公诉机关没有指控，本案不作处理。由于辛伟林无法提供证据证实其通过蒋某转账所获取的款项中属于吕某强偿还借款的数额，对其提出所获取的游戏机收益应从2015年6月以后收取蒋某转账的款项中扣除吕某强偿还借款本息20万元的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关指控被告人辛伟林因提供赌博游戏机获取收益数额为748500元的意见成立，本院予以支持。 2.关于被告人辛伟林是否从犯的问题。经核查，根据辛伟林的供述，辛伟林没有参与赌博游戏机室的管理，只收取提供的游戏机收益的15%提成。辛某1、吕某强、蒋某的供述亦印证了上述事实，本院予以确认。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，被告人辛伟林明知他人利用赌博机开设赌场而提供赌博机，以开设赌场罪的共犯论处。被告人辛伟林在开设赌场犯罪活动中起次要作用，是从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。辩护人提出被告人辛伟林是从犯的辩护意见成立，本院予以采纳。 本院认为，被告人辛伟林以营利为目的，明知他人利用赌博机开设赌场而为他人赌博活动提供赌博游戏机，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人辛伟林犯开设赌场罪成立。被告人辛伟林获取游戏机收益累计达到30000元以上，应认定为情节严重，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度科刑。被告人辛伟林归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人辛伟林通过家属主动向本院缴纳罚金，可视为其认罪、悔罪的表现，本院在量刑时酌情予以考虑。被告人辛伟林因开设赌场所获取的人民币属于违法所得，依法应当予以追缴，上缴国库。根据被告人辛伟林犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对被告人辛伟林予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第八条之规定，判决如下： 一、被告人辛伟林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2020年10月16日止。罚金已缴纳。） 二、责令被告人辛伟林退出开设赌场所获取的违法所得人民币七十四万八千五百元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  唐伟贞 人民陪审员  肖 琴 人民陪审员  江一扬 二〇一九年十二月十九日 法官 助理  苏晓慧 书 记 员  黎亚变 附：本案适用的法律规定及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第四条：明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第一条：刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。 第二条第一款：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 第八条：罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。