浙江省衢州市衢江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0803刑初140号 公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。 被告人涂双翰，男，1975年12月1日出生于浙江省衢州市，汉族，中专文化，衢江区横路办事处清水村卫生室主要负责人，住浙江省衢州市衢江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月19日被衢州市公安局衢江分局监视居住，同年6月5日变更为刑事拘留，同年6月23日变更为监视居住，同年12月22日变更为取保候审。于2018年12月3日被浙江省衢州市衢江区人民检察院取保候审。经本院决定，于2019年5月21日被取保候审。 辩护人陈国庆，浙江中桥律师事务所律师。 浙江省衢州市衢江区人民检察院以衢检公诉刑诉(2019)139号起诉书指控被告人涂双翰犯贩卖毒品罪，于2019年5月21日向本院提起公诉，同年8月20日向本院建议延期审理，9月19日建议本院恢复审理。本院根据浙江省衢州市衢江区人民检察院的建议，于同日对本案恢复审理，并依法组成合议庭，12月19日公开开庭进行了审理。浙江省衢州市衢江区人民检察院指派检察员姚呈佳出庭支持公诉，被告人涂双翰及辩护人陈国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浙江省衢州市衢江区人民检察院指控，2016年4月至5月初，南昌立健医药公司业务员陈某（已判刑）找到衢江区横路乡清水村卫生室被告人涂双翰处推销南昌立健药业有限公司生产的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液，并承诺高价回购。涂双翰身为医务人员，明知可待因复方口服液体制剂已列入第二类精神药品管理，仍将200瓶南昌立健药业有限公司生产的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液批量高价出售给陈某，获利820元。陈某购得的立健亭全部贩卖给毛某（已判刑）。 2016年4、5月开始，毛某开始在衢州市衢江区制药集团沈阳第一制药有限公司生产的复方磷酸可待因糖浆。毛某找到被告人涂双翰推销东北制药集团沈阳第一制药有限公司生产的复方磷酸可待因糖浆，并承诺回购，同时承诺其他品牌的可待因药品也一同收购。2016年5月至2017年4月，涂双翰身为医务人员，明知可待因复方口服液体制剂已列入第二类精神药品管理，仍以衢江区横路街道清水村卫生室、吴某诊所名义将从衢州华润医药有限公司、开化医药有限公司、浙江宝康医药有限公司购进的1550瓶东北制药集团沈阳第一制药有限公司生产的复方磷酸可待因糖浆（60ml/瓶）、100瓶南昌立健药业有限公司生产的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液（120ml/瓶）、100瓶深圳致君制药有限公司生产的复方磷酸可待因口服溶液（120ml/瓶）、100瓶珠海联邦制药股份有限公司生产的联邦克立安牌愈酚待因口服液（120ml/瓶）批量高价出售给毛某，获利40192元。 毛某将从被告人涂双翰、陈某处收购的含可待因药品出售给郑某（已判刑），由郑某流入市场提供给吸毒人员食用。 根据上述药品的药品成分说明，被告人涂双翰出售的复方磷酸可待因溶液中含有共计241.8克磷酸可待因。 为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述、鉴定报告等证据。据此，公诉机关指控及当庭认为，被告人涂双翰以牟利为目的，多次贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，属情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人涂双翰归案后能如实供述自己罪行，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，被告人涂双翰自愿签署认罪认罚具结书，建议判处被告人涂双翰有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金。 被告人涂双翰及辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议。辩护人认为涂双翰具有法定或酌定从轻、减轻情节，①涂双翰归案后如实供述自己的罪行，积极配合公安机关的侦查，自愿认罪认罚，积极退赃，可以从轻自罚；②涂双翰经营诊所以来一直守法经营，本次犯罪系初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚；③涂双翰明知“立健亭”等可待因溶液、口服液因含可待因被国家列入第二批精神药品，但在驱众心里和利益驱使下，认为别人在做其也可以做，对法律的无知和无视，造成今天的犯罪，主观恶性不深，可以酌情从轻处罚。综上，从本案发生至今，涂双翰被监视居住和取保候审近二年半时间，没有违法犯罪行为的发生，其本人也深刻意识到自己的错误，对其适用缓刑也不致再危害社会，故请求法庭本着教育为主，惩罚为辅，对涂双翰从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2015年5月1日，含可待因复方口服液体制剂被列为国家管控的第二类精神药品。 2016年上半年，南昌立健医药公司业务员陈某（已判刑）找到衢江区横路办事处清水村卫生室主要负责人即被告人涂双翰推销南昌立健药业有限公司生产的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液，并承诺高价回购。涂双翰身为医务人员，明知可待因复方口服液体制剂已列入第二类精神药品管理，仍将200瓶南昌立健药业有限公司生产的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液（120ml/瓶、1ml含磷酸可待因0.9mg，共计含21.6g磷酸可待因）批量高价出售给陈某，获利820元。陈某购得的立健亭全部贩卖给毛某。 2016年4、5月开始，毛某开始在衢州市衢江区制药集团沈阳第一制药有限公司生产的复方磷酸可待因糖浆。其中，毛某找到涂双翰推销东北制药集团沈阳第一制药有限公司生产的复方磷酸可待因糖浆，并承诺回购，同时承诺其他品牌的可待因药品也一同收购。2016年5月至2017年4月间，涂双翰作为衢江区横路办事处清水村卫生室的主要负责人和衢州市衢江某云仙诊所实际经营者的医务人员，明知可待因复方口服液体制剂已列入第二类精神药品管理，仍以衢江区横路办事处清水村卫生室、衢州市衢江某云仙诊所名义从华润衢州医药有限公司、开化县医药有限责任公司、浙江宝康医药有限公司购进1550瓶东北制药集团沈阳第一制药有限公司生产的复方磷酸可待因糖浆（60ml/瓶、1ml含磷酸可待因2mg）、100瓶南昌立健药业有限公司生产的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液（120ml/瓶、1ml含磷酸可待因0.9mg）、100瓶深圳致君制药有限公司生产的复方磷酸可待因口服溶液（120ml/瓶、1ml含磷酸可待因1mg）、100瓶珠海联邦制药股份有限公司生产的联邦克立安牌愈酚待因口服液（120ml/瓶、1ml含磷酸可待因1mg）高价出售给毛某，上述药品中含有共计220.8g磷酸可待因，涂双翰非法获利39730元。毛某将从涂双翰等人处收购的含可待因药品出售给郑某，由郑某流入市场提供给吸毒人员食用。 案发后，公安机关从毛某、郑某处扣押东北制药生产的复方磷酸可待因糖浆，从郑某处扣押南昌立健药业生产的复方磷酸可待因溶液、珠海联邦制药生产的愈酚待因口服液。经鉴定，送检的毛某及郑某持有的东北制药生产的复方磷酸可待因糖浆中均检出异丙嗪及可待因成分；送检的郑某持有的南昌立健药业生产的复方磷酸可待因溶液、珠海联邦制药生产的愈酚待因口服液中均检出麻黄碱及可待因成分。 本案审理过程中，被告人涂双翰退出违法所得40550元。 上述事实，被告人涂双翰在开庭审理过程中亦无异议，且有书证归案经过、医师执业证书、营业执照、医疗机构执业许可证、华润衢州医药有限公司业务帐明细、开化县医药有限责任公司商品流向单、台州宝康医药有限公司销售单列表、户籍证明、公告、通知、第二类精神药品质量控制程序、扣押决定书、扣押清单、刑事判决书、罚没财物专用票据、认罪认罚具结书，证人毛某、郑某、陈某、柴某、吴某的证言，被告人涂双翰的供述与辩解，理化检验鉴定报告鉴定书、搜查证、搜查笔录及照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人涂双翰违反国家对毒品的管理制度，明知含可待因口服液体制剂已列入第二类精神药品，仍以牟利为目的，多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人涂双翰归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人涂双翰自愿认罪认罚，初犯、偶犯，积极退赃，可以酌情从轻处罚并对其宣告缓刑。辩护人提出的与本院认定一致的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，判决如下： 一、被告人涂双翰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金45000元（已缴纳）。 二、被告人涂双翰退出的违法所得40550元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王顺华 人民陪审员  姜小才 人民陪审员  郑琼霞 二〇一九年十二月十九日 书 记 员  王卓异 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。