浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0782民初23674号 原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城街道义驾山二街7号。 法定代表人王麒。 委托诉讼代理人葛利强，浙江椒联律师事务所律师。 委托诉讼代理人祝敏，浙江六律律师事务所律师。 被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司，住所地：浙江省台州市黄岩区西工业园区经四路。 法定代表人张建良。 被告张建良，男，1962年6月18日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。 两被告共同委托诉讼代理人喻标、方小妹，浙江欧凯律师事务所律师。（于2019年4月29日解除委托代理合同关系） 两被告共同委托诉讼代理人陈允周、周恬恬，浙江泽大律师事务所律师。 原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司为与被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司、张建良定作合同纠纷一案，于2018年11月30日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序由审判员吴红生于2019年11月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司的委托诉讼代理人代理人葛利强、祝敏到庭参加诉讼；被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司、张建良及其委托诉讼代理人陈允周、周恬恬到庭参加了诉讼。审理过程中，根据原告申请，本院依法裁定对两被告的财产进行了诉讼保全措施。本案现已审理终结。 原告义乌市金沐恒钿进出口有限公司诉称，2017年11月7日原告与被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司签订了合同编号为20171104号的《成套设备定制合同》，合同约定：原告向被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司购买388PET型全自动注塑机等设备，合计人民币：2221700元，合同签订后付定金总额的20%，定金到帐后合同生效，收到定金后45天交货，双方约定合同纠纷管辖法院为原告方法院，签订《成套设备定制合同》当天原告向被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司支付了444340元定金（合同总额20%），被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司向原告出具了一张收到定金现金444340元收条。2017年12月19日原告与被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司签订了合同编号为20171216号的《成套设备定制合同》，合同约定：原告向被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司购买388PET型全自动注塑机等设备，合计人民币：4448440元，合同签订后付定金总额的20%，定金到帐后合同生效，收到定金后80天交货，双方约定合同纠纷管辖法院为原告方法院，担保人为张建良，签订《成套设备定制合同》当天原告向被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司支付了400000元定金，被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司向原告出具了一张收到定金现金400000元收条，被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司和张建良向原告出具了一张确认书，确认已收到原告现金40万元定金，余款48.97万元要求汇到张建良农业银行卡上，待48.97万元全部到帐后合同生效，以汇款日起算交货期，2017年12月22日原告通过转账把48.97万元定金余款转到张建良农业银行卡上。2018年1月13日原告与被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司签订了合同编号为20180111号的《成套设备定制合同》，合同约定：原告向被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司购买400PET型全自动注塑机等设备，合计人民币6121600元，合同签订后付定金总额的20%，定金到帐后合同生效，收到定金后90天交货，双方约定合同纠纷管辖法院为原告方法院，担保人为张建良，签订《成套设备定制合同》当天原告向被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司支付了600000元定金，被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司向原告出具了一张收到定金现金600000元收条，被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司和张建良向原告出具了一张确认书，确认已收到原告现金60万元定金，余款624320元要求汇到张建良农业银行卡上，待624320元全部到帐后合同生效，以汇款日起算交货期，2018年1月15日原告通过转账把624320元定金余款转到张建良农业银行卡上。上述三份《成套设备定制合同》签订后，原告依约支付定金。然至今为止，虽经原告多次催促，被告仍未向原告交付合同项下的设备，导致原告遭受重大损失，其行为已构成严重违约。综上所述，原告与被告之间签订的三份《成套设备定制合同》合法，应受法律保护，被告行为损害了原告的权益，原告为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定，特向法院提出诉讼。请求：1、请求判令解除与被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司于2017年11月7日、2017年12月19日、2018年1月13日签订的《成套设备定制合同》；2、判令被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司双倍返还原告定金人民币5116720元；3、判令被告张建良对上诉款项中的4228040元承担连带返还责任。 被告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司、张建良辩称，一、本案义乌市金沐恒钿进出口有限公司的所作所为根本不符合常理，答辩人认为本案涉嫌刑事犯罪，希望贵院依法移送公安机关或驳回起诉。第一，义乌市金沐恒钿进出口有限公司（以下称“金沐公司”）成立于2017年7月27日，其成立以后未开展任何业务。但金沐公司突然从2017年11月开始，连续和答辩人签订了三份合同，合同总价值高达1200余万元。根据答辩人了解的情况，金沐公司除了案涉交易之外，没有任何其他业务，这极其不符合正常的公司运营情况。第二，金沐公司没有一个固定的经营场所，同时也没有可联系的公司员工。在案涉交易中，答辩人从合同的签订到产品的验收以及沟通提货，均只和贝希特一人对接，在贝希特自称离职后只能联系到所谓的“杨先生”，且自2018年9月20号以后，答辩人便联系不上贝希特和“杨先生”。第三，在案涉产品制作完成后，答辩人曾多次催促金沐公司提货，而金沐公司一直拒绝提货。在贝希特提出各种修改要求后，答辩人也多次要求金沐公司派人实地沟通解决问题，但金沐公司一直避而不见，每次都以要求答辩人发送测试视频的方式验收产品，之后又在与答辩人没有任何沟通的情况下，直接起诉了答辩人，这也不符合正常公司的交易模式。第四，恰恰是本案的联系人贝希特，同样为成立于2017年9月14日的广州麦逊进出口有限公司与台州市黄岩坤特模具有限公司签订与本案类似的合同，也在支付定金后以各种理由拖延提货，后又起诉到广州法院，要求双倍返还定金。巧合的是广州麦逊进出口有限公司除了上述案件之外，也没有固定的经营场所也没有其他业务。第五，就凌马公司了解，类似的案件还有义乌市镭椿进出口有限公司与台州市黄岩欧格机械模具有限公司之间的合同纠纷，广州麦逊进出口有限公司与台州市黄岩坤特模具有限公司的合同纠纷。义乌市镭椿进出口有限公司、广州麦逊进出口有限公司与本案金沐公司均具有相同的特点，成立于2017年，无实际经营地，无其他业务。整个合同的签订和履行过程也基本一致，均是通过外国人与答辩人等签订合同，支付一定定金后，骗取答辩人投入巨额资金生产设备，然后以各种理由拖延验收、提货及余款的支付，造成答辩人巨大的资金压力，甚至寄希望于通过虚假诉讼的方式再非法获取双倍定金。答辩人认为金沐公司涉嫌破坏生产经营罪及合同诈骗罪，尤其符合合同诈骗罪中“没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同方法，诈骗对方当事人继续签订和履行合同”的特征。因此，答辩人希望贵院将本案依法移送公安机关处理或驳回起诉。二、本案原被告签订的三份合同已经答辩人通知而于2018年5月1日法定解除。答辩人在制作完成第一份合同（合同编号：20171104）中的成套设备后，于2017年12月24日即通知金沐公司来验货，金沐公司在答辩人多次催促后于2018年1月10日第一次到答辩人厂房验货，当天所有设备测试成功，金沐公司未对产品质量提出任何异议。此后答辩人多次催促金沐公司验收、付款、提货，金沐公司均不予理会。因此，答辩人于2018年4月1日向金沐公司发送了《通知函》，告知金沐公司如在收函之日起一周之内不能安排预付款和出货，答辩人将收取每天5000元的仓储费用；如金沐公司在一个月内没有完成余款支付并出货，将视为金沐公司单方面放弃合同，答辩人将没收预付款取消订单。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。因此，金沐公司在答辩人发送解除通知后一个月仍未提货付款，案涉三份合同已经通知而法定解除。三、金沐公司所称答辩人生产的设备模具不符合要求与事实不符，应不予采信。2018年1月10日，贝希特到被告处验货，第二天即2018年1月11日，贝希特在微信中表示：第三单讲了你工厂很多优点。从该表述可以证明，前一天的验收是合格的，符合合同约定。并且，在被告验收后第三天即2018年1月13日，原告积极主动地与被告签订第三份定制合同，该行为也表明了金沐公司是认可答辩人产品质量的。因此，答辩人按期完工并经金沐公司验收合格，金沐公司此后以质量问题拖延提货没有合理依据，现在提出鉴定也不符合规定。至于金沐公司在微信聊天中提到的瓶子产量不足和变形问题，实则是金沐公司为了拖延提货而故意所提。即便金沐公司指出的问题真实存在，也是可以通过技术手段改进的。首先，出现此种情况并非是答辩人的过错导致的，瓶子的轻微变形与瓶身的设计缺陷有关。其次，答辩人一直主动与金沐公司沟通，意图通过答辩人的技术手段改善产品。且实际上，经过答辩人的反复调试修改，产品也能达到金沐公司的要求。答辩人对产品参数设置的修改需要金沐公司的配合沟通，但金沐公司却从来没有解决问题的态度。关于鉴定报告中指出的一些问题，实则是因为案涉合同的解除造成了答辩人巨额损失，答辩人对设备采取变卖、拆卸重复利用等措施来止损。当法院通知鉴定时，答辩人只能尽可能地恢复原状，因此存在一些小瑕疵的可能性，但不能因此认定答辩人当时制作的设备不符合合同约定。至于鉴定报告指出的型芯硬度的问题，专业人士均知道降低型芯硬度是为了产品更具韧性而不易折断，目的是为了产品更耐用。即便此问题需要更正，也是极其容易的。因此，本案并非是因产品质量问题产生的纠纷，而是金沐公司违约在先导致合同解除而对答辩人造成了巨额损失的问题。四、因金沐公司违反合同约定拒不验收、付款、提货，根据定金罚则，金沐公司无权要求返还定金。金沐公司拖延验收，在2018年1月10日验收合格后又拖延提货，之后以产品质量不达标等各种理由要求重新修改，后又在失联几个月后直接将答辩人起诉至法院要求双倍返还定金。金沐公司的所有举动均表明了其不愿履行支付后续款项的义务。结合其他关联案件和公安调查笔录可以看出金沐公司实际控制人的主观恶意，金沐公司自始至终都没有履行合同的意愿，甚至一开始就抱着打击同行、意图通过虚假诉讼的方式骗取双倍定金的心态从事交易，该行为不仅浪费了司法资源，违背诚实信用原则还给包括答辩人在内的多家小微企业造成了严重的经济损失。答辩人在签订案涉三份合同后投入大量的人工、场地和资金安排生产，投入总资金量超过1000万元。45天交付货物不仅是对答辩人的约束，也是对金沐公司的约束，金沐公司在验收后万般拖延，2018年的1月至3月又近乎失联，微信长久不回复，此行为违反合同和法律规定。因此，答辩人向金沐公司发送《合同解除通知函》于情合理、于法有据，系行使合同法定解除权。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”现金沐公司未履行合同约定的债务，其无权要求返还定金。五、答辩人实际收到的定金总额为1704020元，并非金沐公司所主张的2558360元。编号20171104合同约定的定金为444340元，但金沐公司实际支付给答辩人的定金金额为30万元；编号20171216合同约定的定金为889688元，但金沐公司实际支付给答辩人的定金金额为589700元；编号20180111合同约定的定金为1224320元，但金沐公司实际支付给答辩人的定金金额为814320元。因此，答辩人实际收到的定金总额为1704020元，以上事实有收条和公安调查笔录为证。综上所述，答辩人认为，金沐公司的行为涉嫌刑事犯罪，恳请贵院依法移送至公安机关或驳回起诉。从民事法律关系上分析，在合同履行过程中，金沐公司对答辩人生产的设备进行验收，并对设备质量没有异议的前提下拖延提货及支付余款，在经答辩人合理催告后，金沐公司仍不履行合同义务，答辩人有权解除合同。因此，金沐公司的诉请没有事实和法律依据，应当予以驳回。 反诉原告浙江黄岩凌马塑料机械有限公司诉称，2017年10月，一名自称“贝希特”的外国人(手机号：133××××0782,微信号：×××)通过微信与反诉人员工许加伟联系，称其国外客户需要购买定制设备。后反诉人与被反诉人分别于2017年11月4日、2017年12月19日和2018年1月13日签订了《成套设备定制合同》，约定合同签订后被反诉人支付合同总金额20%的定金，反诉人定制生产合同所需的设备，余款在验收合格后提货前付清。此三份合同的签订均由贝希特一人经手，合同履行中的业务联络人也均为贝希特一人。反诉人在制作完成第一份合同（合同编号：20171104)中的成套设备后，即通知被反诉人来验货。然而被反诉人找各种理由不来验货，且继续与反诉人签订第二份、第三份定制合同。此后反诉人多次催促被反诉人验收、付款、提货，被反诉人均不予理会。因此，反诉人于2018年4月1日向被反诉人发送了《通知函》，告知被反诉人如在收函之日起一周之内不能安排预付款和出货，反诉人将收取每天5000元的仓储费用；如被反诉人在一个月内没有完成余款支付并出货，将视为被反诉人单方面放弃合同，反诉人将没收预付款取消订单。《通知函》发送后直至今日，被反诉人仍未完成余款支付并提货。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。因此，编号20171104的合同、编号20171216号合同和编号20180111号合同经通知均已解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；己经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现被反诉人未按合同约定验收、付款、提货构成违约，其行为给反诉人造成了重大经济损失。故反诉人根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，特向法院提起诉讼。请求：1、判令确认反诉人与被反诉人签订的编号20171104号合同、编号20171216号合同、编号20180111号合同于2018年5月1日解除；2、判令被反诉人赔偿反诉人经济损失1533571元。 反诉被告义乌市金沐恒钿进出口有限公司辩称，与反诉原告签订的三份合同不是在2018年5月1日解除的，而是反诉被告起诉时法院向反诉原告送达诉讼材料时才解除。反诉被告不需要赔偿反诉原告的损失，是反诉原告违约在先，从凌马公司提供的微信聊天记录中可以充分证明，凌马公司业务负责人许加伟多次在微信聊天记录中讲到因质量没有达到合同约定的质量要求，多少次反复进行整改。直到2018年6月17日还和反诉被告说瓶子都已经整改了。事实与理由中有部分不是事实，凌马公司的第一份合同质量始终达不到合格的情况下，还继续和反诉被告签订第二、三份定做合同，收取反诉被告的巨额定金，代理人认为凌马公司明知生产不出合同约定的产品，主观上有占用反诉被告资金的不正当想法，实际上凌马公司对第二份合同是没有完成的，第三份合同是基本没有做，反诉被告也多次去凌马公司验收，2018年1月10日、包括之后还有好几次，因为凌马公司产品不符合合同约定的质量要求，所以无法提货。反诉被告没有收到凌马公司的解除函，即使有解除函，前提也是凌马公司生产出合同约定的合格产品，但凌马公司一直未生产合格产品，从微信聊天记录中可以反映中质量不符合需要整改，反诉被告当时签订合同时已经支付了合同约定的定金。 原告（反诉被告）向本院提交如下证据用以证明自己的主张:证据1，原告基本信息打印件一份，证明原告主体适格。证据2，被告基本信息打印件一份，证明被告主体适格。证据3，成套设备定制合同及附件清单三份，证明原被告签订合同日期、设备的规格、单价、总价款、交货时间以及定金的支付、管辖法院约定。证据4，收条三份、确认书二份、银行客户回单七份，证明原告已按约支付定金事实。证据5，鉴定意见书一份、鉴定费发票二份，证明第一份合同项下的产品鉴定机构没有看到，第二份合同项下的产品缺项比较多，第三份合同约定的产品基本没有生产，质量状况分析，在鉴定意见书第9页中有明确载明，没有达到合同要求。另外合同约定的有一项材料是德国产的，但是没有见到凌马公司采购德国材料的凭据。三份合同项下的设备均不成套，不完整，存在零部件及主机缺少的情况。鉴定花费鉴定费148000元。证据6,2019年3月20日被告向法院提交的申请书一份，证明凌马公司要重新开机的话要4个月，费用97万，凌马公司对自己生产产品需要4个月，但是根据合同约定生产时间是45天，当时凌马公司在签订合同时是无法按时生产产品的，凌马公司没有按合同约定生产出合同要求的产品。证据7，验收单二份，证明验收单是凌马公司提供的，原告到被告处验收过，因验收单中的内容不真实，所以没有验收。证据8，与贝希特微信聊天记录一份（来源于被告提供的证据），证明验收时产品质量是不符合合同约定的，生产的产量也不符合合同要求。同时证明被告已经严重延期交付产品。被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司、张建良对上述证据质证如下：证据1、2三性均认可。证据3，三性认可。证据4，三性有异议，关联性有异议,2017年11月7日出具的收条上载明的444340元与实际收到的有出入，我们实际收到的金额是30万，其余的144340元作为让利款直接扣除的。2017年12月19日出具的收条上载明的889700元与实际收到的有出入，实际收到589700元，30万元作为让利款直接扣除。2018年1月13日出具的收条载明的1224320元也和实际有出入，实际收到814320元,41万元是作为让利款直接扣除。证据5，真实性认可，与本案不具备关联性，我们认为该鉴定不具备必要性，无法反映设备生产的真实情况。首先，本案合同已经于2018年5月1日解除，相关设备均已进行相应的处置，被告方无法将全部设备恢复至合同解除前的状态，所以该鉴定反映的质量情况等相关内容与合同解除前的状态是不一致的。其次，原告方已经对产品进行验收，并没有对产品质量提出异议，在合同解除后，对产品质量进行鉴定毫无意义。证据6，真实性认可，但是不能达到原告的证明目的，我们向法庭陈述的需要4个月重新开机，是基于被告公司正常生产的情况下，尽可能的配合鉴定机构所需要的时间，这个时间要远远超过我们正常生产合同约定设备需要的时间，我们不可能将所有的设备、人工、场地用于配合鉴定、公司仍然需要正常经营。证据7，真实性认可，但需要提醒注意的是，当时验收时间只有15分钟是因为原告要求，原告工作人员贝希特在试生产15分钟后即认可了产品的质量，提出不需要再试验。产品的相关产量跟生产时间相关，再进一步生产后，相关的产量会进一步提高，相关的零件磨合程度会更高。证据8，三性均认可，但我们认为达不到原告的证明目的。2018年1月11日被告工作人员明确提出，验货好后要尽快出货，要不然我们没有地方生产第二份合同的机器，原告工作人员贝希特回答，昨天验货的我会催客户尽快发。 被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司、张建良向本院提交如下证据用以证明自己的主张：证据1，“贝西特”微信聊天记录打印件一份50页，证明1、证明贝西特通过微信与被告达成定制合同及以原告方名义签订合同事实；2、证明贝西特要求被告方让利事实及让利款预先在定金中扣除事实及证明双方让利后真实合同的交易价格；3、证明被告在完成相关设备后要求尽快验收、提货、付款事实；4、贝西特通知其离开公司由杨先生接手负责事实；5、证明被告方在无法联系上杨先生后要求贝希特提供原告方其它联系方式无果的事实。证据2，“杨先生”微信记录打印件一份4页，证明1、被告在贝希特告知其工作由杨先生接手后与杨先生联系事实；证明被告要求原告方尽快完成提货付款事实；2、杨先生在2018年9月20日后不再回复微信事实。证据3，收条复印件四份，证明第一笔合同双方实际支付的现金定金是30万，原告所提交的定金现金收条444340元是被告根据原告方要求出具的，并非实际支付的款项，结合证据1、2可证明原被告双方交易是在定金中优先扣除让利款的事实。证据4，电话通话记录一份，证明手机号133××××0782无人接听事实，该号原使用人为贝希特，2018年9月18日后为杨先生。证据5，机器设备现场照片打印件一份60页，证明被告生产及其设备现状。证据6，合同解除通知函一份，证明凌马公司于2018年4月1日向原告发送通知函，告知原告公司在收函之日起一周之内不能安排预付款和出货，凌马公司将收取每天5000元的仓储费，如原告公司在一个月内没有完成余款支付并出货，将视为原告公司单方面放弃合同，凌马公司将没收预付款取消订单。因此，案涉三份合同经通知均已在2018年5月1日解除。证据7,2018粤0112民初5600号判决书复印件和2018粤0112民初5601号判决书复印件各一份，证明由广州黄浦区人民法院立案审理的案件与本案有很多相同的情形，两案件的原告均是通过贝希特与被告签订合同、支付大额定金、待订单完成后拒不提货和支付尾款，并起诉要求返还双倍定金。两案件违反常理的交易模式显示出原告一开始就不打算履行合同义务，其不提货不支付尾款的行为构成违约。证据8，徐林红银行账户流水一份，证明案涉三份合同的定金是第三人徐林红提供，案涉交易系幕后徐林红等人指使贝希特完成，原告公司也只是徐林红等人行使合同诈骗而注册的空壳公司，且在合同约定交货时间，徐林红账户没有足够的资金支付合同约定的货款，本案原告并无实际履约能力和履约意愿。证据9，评估书一份、发票1份，证明原告违约行为给凌马公司造成的损失为3237537元，花费鉴定费用28000元。证据10，从台州市公安局黄岩分局调取徐林红、许加伟询问笔录、从义乌市经侦大队调取的DEFFEUTCHINDABIENVEENU(贝文宁)询问笔录、贝文宁提供的微信聊天记录截图打印件、图片（台州市黄岩欧格机械制造有限公司出具的验收单、承诺书、确认书、交货延期说明加工承揽合同）、周蓓蓓的询问笔录、徐峰峦询问笔录、许加伟询问笔录，义乌市镭椿进出口有限公司登记基本情况、义乌市金沐恒钿进出口有限公司基本情况、指定代表或共同委托代理人授权委托书、贝文宁调取证据通知书、银行流水、协助查询（郑道中、徐林红、陈建、吴燕微）财产通知书、江海燕农行交易明细清单、徐峰峦农行交易明细清单各一份，证明徐林红是原告公司的实际控制人，涉案货款均有徐林红提供，本案与其他两案有相似性，可以看出原告方恶意诈骗，徐林红的供词证明了本案实际无国外订单，案涉交易符合合同诈骗罪的特征。且结合同时被调查的另外几个案件，证明被告方实际收取的金额并非合同约定的金额，而是扣除让利款之后的1704020元。从贝文宁等人的笔录中可以看出原告方根本没有收货的意愿，原告只所以未收货是因为徐林红未将相应的货款给贝文宁等人，导致贝文宁等人根本无法提货。原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司对上述证据质证如下：证据1、3，三性认可，证明对象有异议，贝希特我们也没有见过，有点像房产中介，并不是我们公司员工，我们公司也没有委托过他，在微信聊天打印件第6页贝希特说设备总额192万余元，我想加30万元业务费，加后总额为222万余元，也就是第一份合同的金额。定金44万余元的收条是被告出具给我们的，但被告提交给法庭的是一份30万元的收条，我们是不认可30万元的收条，因为44万余元的收条是凌马公司法定代表人签名及公司盖章的收条，而30万元的收条仅仅只有凌马公司业务员的签字，效力极低。即便事实是真实的，这个所谓的14万元的差额并非是让利款，而可能是凌马公司支付给贝希特的佣金或其它费用，并非是给到原告公司。为什么说不是让利款，根据凌马公司提供的证据1第5页，凌马公司的工作人员说合同总金额是214万余元，让利10%，折扣以后是192万元，该192万与第一份合同所谓的30万业务费加起来算到我们原告公司头上就是222万余元，这个数字就和合同金额完全符合。贝希特与被告公司的工作人员在2018年1月份至9、10月份期间都在反复探讨合同履行问题，无论是设备质量还是合同约定的交货期，凌马公司都严重违约。证据2、4，三性均不认可，我们不清楚这个人，且里面的内容也没有证明对象。证据5，三性不认可，证明目的也不认可，相反无论是我方申请的鉴定，还是凌马公司申请的鉴定，结合价格评估公司鉴定人员出庭说明的情况，都证明凌马公司都没有完成三份合同的设备制作。再结合凌马公司出具给法庭的申请书，可以确认凌马公司对于第二、三份合同完全没有履行。证据6，三性不认可，证明对象也不认可。恰好反映了凌马公司在通知方面存在过错，结合证据1-3的质证意见，贝希特是收了凌马公司钱的一个人，是无法完全代表原告公司，凌马公司明确知晓交易对象是我们的情况下，应该直接给我们公司发函，所以凌马公司想通过该份通知函来达到合同法第94、96条法定解除是有瑕疵的。从1月到8、9月份一直在沟通质量问题的情况下，如何能在4月份发函说要解除？证据7,真实性、合法性无异议，关联性、证明对象有异议。恰恰有该证据的存在足以说明原告公司在本案中的起诉是正当的，广州的判决案外人是败诉的，原告公司怎么可能花费数十万元的诉讼成本来达到凌马公司代理人说的恶意诉讼目的？案情不一致，没有参考的意义。证据8，真实性、合法性无异议，证明目的有异议。结合证据7的质证意见，希望凌马公司针对违约方面来，不可能有那么无知的民事主体，花费数百万元去打一个结果未定的双倍赔偿的官司，这当中的诉讼成本，资金占用成本、诉讼胜败风险均未定的情况下，专门用这个业务来生计，不符合常理。证据9，三性均有异议，结论没有参考的价值。相反证明凌马公司除了违反合同约定，还违反了合同法253条，作为承揽人要完成主合同义务不能在没有取得定做人同意的情况下，转委托第三方。程序性存在瑕疵，没有通知原告当事人或代理人参加。签字的两名价格鉴定人员仅有一名到现场进行查看，并进行询问。结论容易被其中一人的主观因素干扰，既然有两名人员签字就应该有2名人员进行调研，实际询问等一些工作。出庭的价格鉴定人员，鉴定方法对于本案没有参考性，他确定损失的方法是根据双方签订协议所列的设备清单，一一去市场询价，对于合同价格脱离了双方原本约定的价格，从实际情况上看，光第一份合同项下的设备价格鉴定意见中对于每一种设备都高出了1000-3000不等。对于计算损失估算，他也认可如果实际合同价格降低，损失也降低。损失占比率都是仅凭自己一人主观判断，有的是25%，有的30%，有的是80%，完全没科学的评估依据和方法，他的基数和比率都有严重错误的情况下，损失计算的结果必然是错误的。且价格鉴定人员也坦言他无法去核实，无能力去核实他所向市场询价的机器设备是否是有凌马公司制造生产的设备，也可能是其他厂家搬来借用一下的。租金损失清单恰恰能证明凌马公司已经生产并放置在自己公司的设备不超过清单中的8项。证据10，真实性、合法性认可，关联性、证明目的不认可。结合证据7、8的质证意见，认为我们是恶意的目的，其逻辑和设想脱离了生活常识。 本院根据双方当事人提交的证据及相对方发表的质证意见，结合庭审时双方陈述的事实作出如下证据和事实认定：居住于浙江省台州市黄岩区西城街道西街小区9幢2单元802室的徐林红，委托亲属、朋友于2017年6月至2018年1月期间，在广州市注册了广州麦逊进出口有限公司，在义乌市注册了义乌市金沐恒钿进出口有限公司、义乌市镭椿进出口有限公司，上述三家公司均由徐林红实际控制运行。在此期间，徐林红注册的三家公司招聘外国人贝文宁、贝希特等人负责具体的采购事务，并与本案被告等三家黄岩机械公司签订了九份定制注塑机、吹瓶机等机械、模具合同。 2017年10月28日，贝希特受徐林红指派，与被告公司联系并与被告公司业务员互加微信，表示要向被告公司定购注塑机、吹瓶机等机械、模具的意向，双方在微信中就合同涉及的主要内容进行商谈。2017年11月7日，原、被告签订了合同编号为20171104号的《成套设备定制合同》，合同约定：原告向被告购买388PET型全自动注塑机等设备，合计价款2221700元，质量要求注塑机吹瓶机模具相互配套，吹瓶纲产量每台每小时3000瓶。管坯模具材料加热件用德国产，型腔芯子牙齿用抚顺特钢的S136，生产出的管坯要求透明。灌装果子饮料10天不变形。注塑机吹瓶机模具等成套设备生产好后24小时连续生产出合格产品。合同签订后付定金总额的20%，定金到帐后合同生效。余款在验收合格后提货前付清。未付款前，货物所有权归供方。需方收到供方样品后，派技术员到供方工厂配套验收合格后盖章。收到定金后45天交货。如供方或需方违约造成间接损失的，由违约方负责赔偿。需方在7天内书面通知供方。如延误交货，解释权归需方。双方约定合同纠纷管辖法院为原告方法院。合同签订当日，原告按合同约定数额向被告支付了定金，被告向原告出具了一份收到定金现金444340元收条。2017年12月19日，原、被告又签订了合同编号为20171216号的《成套设备定制合同》，合同约定：原告向被告购买388PET型全自动注塑机等设备，合计价款4448440元。质量要求5台套注塑机吹瓶机和吹瓶模具与相应管胚模配套。5付管坯模同时生产，1.25L1.5L2L每付每小明产量各不少于3000支3000支2800支，管坯每小时分别能同时吹制1.25L1.5L2L6000瓶6000瓶2800瓶。管胚模具材料和加执件用德国产。出产出的管坯要求透明、无气泡、无黑点、无白色。验货时注塑机吹瓶机模具等配套设备生产好后24小时连续生产出合格产品，管坯和瓶正品率各99%。管坯模具材料硬度以HRC代号为标准代号。合同签订后付定金总额的20%，定金到帐后合同生效，收到定金后80天交货，双方约定合同纠纷管辖法院为原告方法院，担保人为张建良。合同签订当日，原告向被告支付了合同约定数额的定金，被告向原告出具了一份收到定金现金400000元收条，两被告向原告出具了一张确认书，确认已收到原告现金40万元定金，余款48.97万元要求汇到张建良农业银行卡上，待48.97万元全部到帐后合同生效，以汇款日起算交货期，2017年12月22日原告通过转账把48.97万元定金余款转到张建良农业银行卡上。第一份合生效后，被告即组织生产并于2017年12月24日完成合同订单通知原告验货。2018年1月10日原告业务员贝希特到被告公司验收。贝希特验收后未就产品质量提起异议，并且确认被告生产的产品有很多优点。2018年1月13日原、被告签订了合同编号为20180111号的《成套设备定制合同》，合同约定：原告向被告购买400PET型全自动注塑机等设备，合同价款6121600元，合同签订后付定金总额的20%，定金到帐后合同生效，收到定金后90天交货，双方约定合同纠纷管辖法院为原告方法院，担保人为张建良。合同签订当日，原告向被告支付了合同约定数额的定金，被告向原告出具了一份收到定金现金600000元收条，两被告向原告出具了一张确认书，确认已收到原告现金60万元定金，余款624320元要求汇到张建良农业银行卡上，待624320元全部到帐后合同生效，以汇款日起算交货期，2018年1月15日原告通过转账把624320元定金余款转到张建良农业银行卡上。之后，被告催促原告及时提取第一份合同的产品，并明确告知如不及时提货因没有生产场地将无法进行第二份合同的后续生产。原告均在微信中以被告生产的产品未达到合同约定产量及产品质量不过关为由拒绝提货，没有按照合同约定派技术员至被告公司配套验收。因20171104号合同原告一直没有向被告收货，被告对20171216号合同没有最后完成，原告也没有按照合同约定时间向被告收货。被告基本没有进行20180111号合同产品的生产，原告也没有在合同约定时间向被告收货。 2018年4月1日，被告通过贝希特的微信向原告送达通知函一份，载明：根据合同约定，我方已于2018年2月7日全部完成订单号为20171104合同的所有设备产品，至今客人没有任何回复及安排，延迟时间超过一个月。我方发此函告知贵司，如果客人收到此函之日起，在一周之内不能安排预付款和出货，我将收取每天5000元人民币的仓储费用，如果客人在接下来的一个月内没有完成余款支付并出货，我方将视为贵方单方面放弃合同，我方将没收预付款取消订单。原告未就被告发送的通知函作出任何表示。 另查明，徐林红实际控制的广州麦逊进出口有限公司于2018年9月11日向广东省广州市黄埔区人民法院提起诉讼，要求判决解除与台州市黄岩坤特模具有限公司签订的二份《注塑机模具配套定作合同》，双倍返还定金并赔偿其他损失。广州市黄埔区人民法院于2018年11月29日作出（2018）粤0112民初5600号、（2018）粤0112民初5601号民事判决，均判决驳回原告广州麦逊进出口有限公司的全部诉讼请求。 诉讼过程中，原告于2018年12月19日申请对注塑机吹瓶机等定制设备是否符合《成套设备定制合同》质量要求约定标准进行鉴定，本院委托浙江中浩应用工程技术研究院有限公司进行鉴定，于2019年7月10日作出鉴定意见：1、三个合同项下设备均不成套、不完整，存在零部件、辅机及主机缺少情况。2、根据三个合同项下设备的模具材料抽检结果分析，其中型芯硬度未达到合同要求。3、根据现有资料无法证明管胚模具加热系统是德国产。原告支付鉴定费148000元。 2018年12月28日，被告申请就原告解除定制合同给被告造成的损失进行鉴定，本院委托金华天证价格评估有限公司进行评估，于2019年10月30日作出评估意见：因合同解除案涉三份合同所遭受的经济损失为3237537元。被告支付评估费28000元。 本院认为，徐林红作为义乌市金沐恒钿进出口有限公司的实际控制人，招聘贝希特负责采购业务，贝希特受徐林红指派与被告洽谈业务的行为，均应认定为是职务行为。贝希特以原告名义与被告签订的三份《成套设备定制合同》，是双方当事人真实意思表示。根据原、被告签订的20171104号合同约定，被告应在收到定金后的45天内交货，原告于2017年11月7日支付定金，为此，被告应于2017年12月22日验货收货，但原告没有主动要求被告交货，被告于2017年12月24日通知原告收货，但原告拖至2018年1月10日才去验收，验收时未就产品的量产和质量提出异议，并在二天后的13日原、被告双方又签订了编号为20180111号的《成套设备定制合同》。原告向被告追加定制注塑机吹瓶机的行为，足以认定原告对编号为20171104号《成套设备定制合同》项下的验收产品量产和质量是认可接受的。虽然之后双方就产品完善方面有过多次沟通，但原告一直没有否认被告产品的质量并明确收货时间。为此，原告已经以自己的行为表明不准备继续履行合同义务。在此情况下，被告于2018年4月1日向原告发送通知函，明确“在接下来的一个月内没有完成余款支付并出货，我方将视为贵方单方面放弃合同”应当产生法律效力。结合被告于2018年1月11日告知原告如不及时提货，被告没有场地进行第二份合同的生产，被告在通知函中“我方将视为贵方单方面放弃合同”应当包括20171216号、20180111号合同。为此，确认原、被告双方签订的三份《成套设备定制合同》已于2018年5月1日依法解除。导致案涉三份合同的解除，是因原告未及时收货付款，原告本身存在根本性违约，原告要求判令被告双倍返还定金的诉请，无事实根据和法律依据，依法不予支持。既然原告要求被告双倍返还定金的诉请不予支持，原告要求被告张建良对其中4228040元款项承担连带返还责任的诉请，同样不予支持。因原告未对定制的机械设备收货付款，导致被告虽然采取了补救措施仍然造成损失，原告应当承担赔偿责任。被告声称实际收到的合同定金只有1704020元，其余款项在支付定金时已作为让利款未有实际交付，虽提供了部分证据但不足以证明自己的主张，不予采信，定金金额应当按照两被告出具收条确认的2558360元认定。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。被告已经履行了20171104号合同，并对20171216号、20180111号合同做了一些材料采购等基础性工作，因原告没有收货及继续履行合同导致被告采取补救措施后，仍然造成了经济损失，原告应当承担赔偿责任。原告在诉讼过程中申请对机器设备是否符合《成套设备定制合同》质量要求约定标准进行鉴定，是在以自己的行为表明不履行合同义务后且是自己作为当事人举证证明自己主张的行为，产生的鉴定费用应当由其自负。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》十九条的规定，判决如下： 一、确认原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司与被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司于2017年11月7日、2017年12月19日、2018年1月13日签订的《成套设备定制合同》已于2018年5月1日解除。 二、驳回原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司的一切诉讼请求。 三、原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司于本判决生效后五日内赔偿给被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司损失3237537+28000=3265537元；抵扣掉原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司已付定金2558360元后，共计707177元。 四、驳回被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费23809元，诉讼保全费5000元，由原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司负担。反诉案件受理费11400元，由原告（反诉被告）义乌市金沐恒钿进出口有限公司负担5436元，由被告（反诉原告）浙江黄岩凌马塑料机械有限公司负担5964元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 吴红生 二〇一九年十二月十日 代书记员 杨丽青