福建省霞浦县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0921民初3586号 原告：霞浦县中小企业发展促进会，住所地霞浦县松城街道三河路宏福大厦1幢901室。 法定代表人：陈守雄，职务：会长。 委托诉讼代理人:阮小勇，男，1967年4月19日出生，汉族，住霞浦县，系霞浦县中小企业发展促进会秘书长。 被告：福建省福宁湾混凝土有限公司，住所地福建省宁德市霞浦县松港街道大沙工业项目点3号，统一社会信用代码：91350921068784542R。 法定代表人：林李春，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：陈志军，福建星龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏雯，福建星龙律师事务所律师。 被告：郜星锋，男，1965年1月12日生，汉族，霞浦县人，住霞浦县。 原告霞浦县中小企业发展促进会诉被告福建省福宁湾混凝土有限公司、郜星锋民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告霞浦县中小企业发展促进会委托诉讼代理人阮小勇，被告郜星锋，被告福建省福宁湾混凝土有限公司委托诉讼代理人陈志军、苏雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 霞浦县中小企业发展促进会向本院提出诉讼请求：依法判令福建省福宁湾混凝土有限公司、郜星锋共同归还其借款本金50万元及利息，按月利率2%计算，利息从2015年9月1日起至款项全部付清之日止。事实和理由：2014年8月6日，福建省霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司、郜星锋及刘锦荣以缺乏资金为由向其借款50万元，借款时福建省霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司、郜星锋及刘锦荣联合出具了借条一张，双方约定利息为月利率2%，2014年8月6日其将50万元转账至刘锦荣账户，利息由公司财务陈丽支付到2015年8月份为止。借款人之一的刘锦荣已在2017年2月死亡，其女儿刘盈吟作为唯一的法定继承人已在2017年8月7日出具声明书，放弃刘锦荣遗产的继承权。此后，其曾多次催要，但二被告至今未将本金及到期利息偿还。福建省霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司已于2014年9月29日将公司名称变更为福建省福宁湾混凝土有限公司，故该债务应由福建省福宁湾混凝土有限公司承担。 综上所述，二被告拒绝归还其借款本金及利息的行为，已经违反了合同法的约定，侵犯了其合法权益，请求依法支持诉请。 郜星锋辩称：借款系用于霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司使用，其是隐名与属实，有支付利息至2015年8月，同意与其他欠款人协商后安排偿还。 福建省福宁湾混凝土有限公司辩称：一、霞浦县中小企业发展促进会的诉讼已超过诉讼时效。根据《民法总则》第188条第二款规定：诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。本案中霞浦县中小企业发展促进会认可郜星峰付支付借款利息至2015年8月10日，即向被告追讨借款的意思表示。自此之后霞浦县中小企业发展促进会知道且应当知道自己的权利受到损害，从2015年8月11日至起诉之日，原告的诉讼已超过了法律规定的诉讼时效，其诉讼请求应不予支持。二、该借款并非其公司真实的意思表示，其公司非本案的借款人。1、鑫磊福宁湾建材公司盖章的真实性我们无法确认。且从借条的内容可以看出，该借条仅有鑫磊福宁湾建材公司的盖章而没有鑫磊福宁湾建材公司法定代表人的签名，由此更无法确认盖章的真实性。法定代表人系法人从事民事活动的代表，法人的行为应同时具有法人的盖章与法定代表人的签名才能够确认。2、鑫磊福宁湾建材公司无共同借款的目的性与可能性。其认为本案的共同借款人为郜星峰、刘锦荣、鑫磊福宁湾建材公司。但郜星峰、刘锦荣非鑫磊福宁湾建材公司的股东，非鑫磊福宁湾建材公司的员工，与鑫磊福宁湾建材公司之间也无合作、利益关系。且该借款非转入鑫磊福宁湾建材公司的账户中，鑫磊福宁湾建材公司也未使用该借款。因此鑫磊福宁湾建材公司与郜星峰、刘锦荣根本不具有共同借款的目的性与可能性。3、鑫磊福宁湾建材公司是一个独立的民事主体，其所有的民事法律行为都应以维护自身利益为出发点，因此其公司不可能作出借款供他人使用的意思表示，除非该借款实为对郜星峰、刘锦荣借款的保证或是对该债务的加入。根据法【2019】254号最高人民法院发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》第17条规定：公司的担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，必须经过公司股东会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源；第18条：只有债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或股东会决议进行了审查，才能够认定其构成善意；第23条：法定代表人以公司名义与债务人约定加入债务，该约定的效力参照本纪要关于公司为他人提供担保的有关规则处理。同时公司对外进行数额较大的借款属于公司的重大决议事项，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响，属于《公司法》第一百零四条规定的应当通过股东会或董事会的决议的事宜。而本案债权人在出借巨额款项50万元（达到鑫磊福宁湾建材公司注册资本的10%）时，却未对其所以为的共同借款人之间的关系、共同借款的目的即是否确为公司借款进行了解与审查，由此可见原告未尽到基本的注意义务，不能认定为善意。三、关于借款利息，借条上写利息另行协商，郜星峰不是借款的代表人，也不是共同的委托人，郜星峰个人认可的利息不能代表共同借款人的意思表示，且无证据证明郜星峰支付借款利息的情况。综上，请求驳回霞浦县中小企业发展促进会对其公司的起诉。 本院经审理查明事实如下：2014年8月6日，郜星锋、刘锦荣、福建省霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司以缺乏资金为由向霞浦县中小企业发展促进会借款50万元，借款时由郜星锋、刘锦荣、福建省福宁湾混凝土有限公司共同出具了借条一张，借条内容为：“兹向促进会借到人民币伍拾万元整，利息按双方确定的协议支付。此据，借款人：郜星锋、刘锦荣、福建省霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司（公章）”；2015年8月10日借条由郜星锋另注明：月利息2%已支付到2015年8月份。2014年8月6日霞浦县中小企业发展促进会将50万元转账至刘锦荣账户。福建省霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司已于2014年9月29日将公司名称变更为福建省福宁湾混凝土有限公司。2015年8月后郜星锋、刘锦荣，福建省福宁湾混凝土有限公司未偿还借款及支付利息。借款人刘锦荣已于2017年2月死亡，其女儿刘盈吟作为唯一的法定继承人，已在2017年8月7日出具声明书放弃刘锦荣遗产的继承权。2019年11月6日霞浦县中小企业发展促进会诉至本院。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。霞浦县中小企业发展促进会提供的证据能够证明郜星锋、福建省霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司向其借款50万元，福建省福宁湾混凝土有限公司作为福建省霞浦县鑫磊福宁湾新型建材开发有限公司更名后的公司，有义务承担原公司的债务。霞浦县中小企业发展促进会现主张要求郜星锋、福建省福宁湾混凝土有限公司共同偿还，符合法律规定。福建省福宁湾混凝土有限公司以超过诉讼时效、无义务承担等理由予以抗辩，不符合事实及法律规定，不予支持。借款人郜星锋在借条上已注明借款约定的利率及利息支付时间，现霞浦县中小企业发展促进会主张要求郜星锋、福建省福宁湾混凝土有限公司承担2015年9月1日始按月利率2%算至还款日止的利息，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条规定，判决如下： 郜星锋、福建省福宁湾混凝土有限公司应于本判决生效后十日内共同偿还霞浦县中小企业发展促进会本金50万元及利息，二被告承担连带偿还责任；按本金50万元计息，以月利率2%计算，从2015年9月1日算至款项偿还之日止。 如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8800元，依简易程序审理减半收取4400元，由郜星锋、福建省福宁湾混凝土有限公司共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。 审判员 王 莹 二〇一九年十二月三日 书记员 项婴莹 附注：相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条清算组不依照本法规定向公司登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记机关责令改正。 清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财产的，由公司登记机关责令退还公司财产，没收违法所得，并可以处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款。。 第二百零七条承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。 承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。 承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。 二、执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。