河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终4301号上诉人(原审被告)：河南远景市政工程有限公司，住所地：新乡市牧野区王村镇周村（环宇大道立交桥以北路西）。法定代表人：李洪利，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王广华，河南维和律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：中国银行股份有限公司新乡分行，住所地：新乡市和平大道中段1号。负责人：叶岷，该行行长。委托诉讼代理人：施文云、叶素苗（实习），河南瀛汉律师事务所律师。原审被告：李杨，男，汉族，1993年4月22日出生，住河南省。原审被告：李荣升，男，汉族，1981年5月27日出生，住河南省。原审被告：河南丰绅投资担保有限公司，住所地：郑州市二七区铭功路83号豫港大厦26层2602、2603、2604号。法定代表人：姚莉，该公司董事长兼总经理。原审被告：李洪利，女，汉族，1977年7月8日出生，住河南省。委托诉讼代理人：王广华，河南维和律师事务所律师。原审被告：罗佑雄，男，汉族，1980年8月3日出生，住河南省。上诉人河南远景市政工程有限公司（远景公司）因与被上诉人中国银行股份有限公司新乡分行（中国银行新乡分行）金融借款合同纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初520号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，本案现已审理终结。河南远景市政工程有限公司上诉请求：1、依法撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初520号民事判决第一项，改判本金为7696390.67元；2、依法撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初520号民事判决第二项，改判利息、罚息为749247.87元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院查明事实错误，对本金、利息和罚息的数额确定错误，二审应当予以改判。中国银行股份有限公司新乡分行辩称，原审查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告李洪利述称，同意上诉人意见。原审被告河南丰绅投资担保有限公司、罗佑雄、李荣升未到庭，未发表陈述意见。中国银行新乡分行向一审法院起诉请求：1、判令远景公司立即偿还原告借款本金7713933．78元及利息、罚息776249．2元（暂计算至2019年8月11日，之后按合同约定计算至实际清偿之日止）；2、判令远景公司对丰绅公司质押的保证金享有优先受偿权；3、判令丰绅公司、罗佑雄、李洪利、李杨、李荣升对第一项债务承担各自相应连带保证责任；4、判令远景公司、丰绅公司、罗佑雄、李洪利、李杨、李荣升承担本案诉讼费、保全费、律师费及其他实现债权的相关费用。一审法院认定事实：2015年7月10日，中国银行新乡分行与远景公司签订《授信额度协议》（编号：XXH20E2015079）一份，合同载明：甲方：远景公司；乙方：中国银行新乡分行；授信额度的种类及金额：乙方同意向甲方提供金额为（大写）捌佰万元整，（小写）￥8000000．00元授信额度；授信额度的使用：一次性使用。具体包括的额度种类为：短期流动资金贷款；授信额度的使用期限：授信额度的使用期限为自本协议生效之日起至2016年7月7日止。同日，远景公司（借款人）与中国银行新乡分行（贷款人）签订三份《流动资金借款合同》（编号分别为：XXH201501079-1、XXH201501079-2、XXH201501079-3），约定：借款人：远景公司，贷款人：中国银行新乡分行，除《流动资金借款合同》（编号：XXH201501079-1）约定借款金额人民币叁佰万元整、《流动资金借款合同》（编号：XXH201501079-2）约定借款金额人民币壹佰万元整、《流动资金借款合同》（编号：XXH201501079-3）约定借款金额人民币肆佰万元整不同外，其余约定内容均相同。合同约定借款期限：壹拾贰个月，自实际提款日起算；若为分期提款，则自第一个实际提款日起算；借款用途：购买原材料；借款利率：浮动利率，以实际提款日（若为分笔提款，则为第一个实际提款日）为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为最后一日；结息方式：按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；罚息：（1）对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起，就逾期或挪用的部分，按本款约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止。对既逾期又挪用的贷款，按照较高的罚息利率计收罚息；（2）对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以本条第3款约定的结息方式，按本款约定的罚息利率计收复利；罚息利率：浮动利率贷款的罚息利率A自逾期或挪用之日起按本条第1款约定的浮动周期浮动。罚息重新定价日为逾期或挪用之日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的，则当月最后一日为罚息重新定价日；B逾期贷款罚息利率为本款C项确定的罚息基础利率水平上加收50％，挪用贷款罚息利率为本款C项确定的罚息基础利率水平上加收100％；C首个浮动周期内罚息基础利率为逾期或挪用当期实际执行的贷款利率，每满一个浮动周期后下一个浮动周期的罚息基础利率在重新定价日依据本条第一款约定的方式重新定价。担保：本合同属于担保人丰绅公司、罗佑雄分别与贷款人签订的编号为BXXH20E2015079、BXXH20E2015079B《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保。2015年7月10日，丰绅公司（保证人）与中国银行新乡分行（债权人）签订《最高额保证合同》（编号：BXXH20E2015079），合同约定：本合同之主合同为债权人与债务人远景公司签署的编号为XXH20E2015079《授信额度协议》及依据该合同已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。主债权及其发生期间：除依法另行确定或约定发生期间外，在下列期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间发生的债权，构成本合同之主债权；自本合同第一条所指《授信额度协议》生效之日至该协议及其修订或补充所规定的授信额度使用期限届满之日。被担保最高债权额：1、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币捌佰万元整；2、在本合同所确定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。保证方式：本合同保证方式为连带责任保证。保证责任的发生：如果债务人在主合同项下任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。保证期间：本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起两年。在该保证期间内，债权人有权就主债权的全部或部分、多笔或单笔，一并或分别要求保证人承担保证责任。合同下方保证人处，丰绅公司盖章，有权签字人高艳娜签名捺印。2015年7月10日，罗佑雄（保证人）与中国银行新乡分行（债权人）签订《最高额保证合同》（编号：BXXH20E2015079B）除在合同下方保证人（配偶）处，李洪利签名捺印，并增加附件1同意函：本人（姓名李洪利，证件类型：身份证，证件号码：）系《最高额保证合同》（编号：BXXH20E2015079B）项下保证人罗佑雄的配偶。本人同意以与保证人的夫妻共同财产承担前述《最高额保证合同》项下的担保责任，保证人（配偶）李洪利，2015年7月10日外，其余条款均与被告丰绅公司与原告签订的编号为BXXH20E2015079的最高额保证合同内容相同，合同下方有保证人罗佑雄签字捺印。2015年7月10日，丰绅公司（出质人）与中国银行新乡分行（质权人）签订《保证金质押合同》两份。（编号分别为：ZXXH20E2015079-1、ZXXH20E2015079-2），编号为ZXXH20E2015079-1《保证金质押合同》约定保证金金额为叁拾万元整，编号为ZXXH20E2015079-2《保证金质押合同》约定保证金金额为伍拾万元整，主合同：本合同之主合同为质权人与远景公司之间签署的编号为XXH20E2015079的《授信额度协议》及其修订或补充。主债权：主合同项下的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人／被担保人违约而给质权人造成的损失和其他所有应付费用。保证金利息：质权效力及于保证金所生利息，质权人有权占有保证金所生利息，用于清偿主债权。担保责任的发生：如果债务人／被担保人在任何正常还款日、履约日或提前还款日、履约日文未按约定向质权人清偿，致使主债权未能被履行的，质权人有权按照法律、法规及本合同约定行使质权。2015年7月14日、2015年8月4日、2015年8月5日远景公司分别向中国银行新乡分行申请提款3000000元、1000000元、4000000元。中国银行新乡分行于2015年7月14日、2015年8月4日、2015年8月5日分别向远景公司放款3000000元、1000000元、4000000元。同意甲方借款展期，并征得原担保人的同意。各方经协商一致，达成如下条款：第一条根据XXH201501079-1借款合同的约定，全部借款应于2016年7月14日到期。截止到2016年7月13日，上述借款未偿还本金余额为贰佰玖拾伍万元整。现双方一致同意，将借款期限延期到2017年7月13日；根据XXH201501079-2借款合同的约定，全部借款应于2016年8月4日到期。截止到2016年8月3日，上述借款未偿还本金余额为壹佰万元整。现双方一致同意，将借款期限延期到2017年8月3日；根据XXH201501079-3借款合同的约定，全部借款应于2016年8月5日到期。截止到2016年8月3日，上述借款未偿还本金余额为肆佰万元整。现双方一致同意，将借款期限延期到2017年8月4日；第二条原借款合同未结转的应付利息，在下一个付息日时与本协议项下产生的利息一并结算，并在结算后由甲方支付；第三条借款展期后的利率：利率方式仍以原合同之约为准；第五条本协议作为原借款合同的补充，是原借款合同不可分割的组成部分。本协议对原借款合同关于借款期限及借款利率等条款的重新约定，不影响原借款合同未修改部分的法律效力。借款展期后甲乙双方在原借款合同项下的权利和义务，违约事项和违约责任以及其它有关事项，除本协议特别约定的外，仍按原借款合同约定的条款执行。第六条原借款合同的保证人同意甲乙双方对原借款合同项下借款进行展期并同意对原借款合同项下展期借款本金及相应的利息继承承担连带责任保证担保，保证期间为本展期协议规定的还款期届满之日起经过两年。合同下方，借款人远景公司盖章、保证人丰绅公司签字盖章、保证人罗佑雄签字捺印、保证人配偶李洪利签字捺印。2017年7月18日、2017年7月14日、2017年7月17日借款人远景公司、保证人河南嘉景农林种植有限公司（以下简称嘉景公司）、保证人罗佑雄、保证人配偶李洪利与贷款人中国银行新乡分行签订三份《延期协议》，编号为延字XXH201501079-1B《延期协议》约定：根据编号为XXH201501079-1借款合同和编号为展字XXH201501079-1A展期协议，全部借款应于2017年7月13日到期。截止到2017年7月18日，上述借款未偿还本金余额为贰佰捌拾叁万肆仟玖佰陆拾玖元陆角整，利息、复利及罚息等为零元。现双方一致同意，将借款期限延期到2018年7月12日；编号为延字XXH201501079-2B《延期协议》约定：根据编号为XXH201501079-2借款合同和编号为展字XXH201501079-2A展期协议，全部借款应于2017年8月3日到期。截止到2017年7月14日，上述借款未偿还本金余额为壹佰万元整，利息、复利及罚息等为零元。现双方一致同意，将借款期限延期到2018年8月2日；编号为延字XXH201501079-3B《延期协议》约定：根据编号为XXH201501079-3借款合同和编号为展字XXH201501079-3A展期协议，全部借款应于2017年8月4日到期。截止到2017年7月17日，上述借款未偿还本金余额为肆佰万元，利息、复利及罚息等为零元。现双方一致同意，将借款期限延期到2018年8月3日。合同下方，借款人远景公司、保证人嘉景公司签字盖章，保证人罗佑雄、保证人配偶李洪利签名捺印。2017年7月13日，保证人嘉景公司与贷款人中国银行新乡分行签订《最高额保证合同》（编号：BXXH20E2015079C），合同约定：本合同之主合同为贷款人与借款人远景公司之间签署的编号为延字XXH201501079-1B、延字XXH201501079-2B、延字XXH201501079-3B的《延期协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同。主债权及其发生期间：除依法另行确定或约定发生期间外，在下列期间内主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与债权人之间发生的债权，构成本合同之主债权；自本合同第一条所指《延期协议》生效之日至该协议及其修订或补充所规定的授信额度使用期限届满之日。被担保最高债权额：1、本合同所担保债权之最高本金余额为人民币柒佰玖拾万元整；2、在本合同所确定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。依据上述两款确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。保证方式：本合同保证方式为连带责任保证。保证责任的发生：如果债务人在主合同项下任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人承担保证责任。保证期间：本合同项下的保证期间为本合同第二条确定的主债权发生期间届满之日起两年。在该保证期间内，债权人有权就主债权的全部或部分、多笔或单笔，一并或分别要求保证人承担保证责任。合同下方保证人处，保证人嘉景公司签字盖章。2018年7月2日，嘉景公司的全体投资人出具全体投资人承诺书，承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务／已将债权债务清算完结等，本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。承诺书下方，嘉景公司全体投资人李杨、李荣升签字捺印。2018年9月13日嘉景公司向新乡市工商行政管理局红旗分局申请注销登记，并于2018年9月17日领取准予注销登记通知书。借款到期后，截止2019年8月11日，远景公司尚欠中国银行新乡分行本金7713933．78元，利息、罚息776249．2元。后经中国银行新乡分行多次催要，但未偿还。2019年3月11日，中国银行新乡分行为申请诉讼保全支出保全费5000元。一审法院认为，中国银行新乡分行与远景公司签订的金融借款合同合法有效，双方均应按约履行。远景公司未按合同约定履行偿还借款义务，中国银行新乡分行有权要求远景公司按照约定承担违约责任。中国银行新乡分行主张的利息、罚息的计算方式应当按照合同约定。截止2019年8月11日，远景公司尚欠借款本金7713933．78元，利息、罚息776249．2元，故中国银行新乡分行请求远景公司返还借款本金7713933．78元，利息、罚息776249．2元（暂计算至2019年8月11日，之后按照合同约定计算至实际清偿之日止）该院予以支持。根据《诉讼费用交纳办法》第三十八条第三款规定：本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求。该案中国银行新乡分行请求远景公司赔偿其为实现债权向该院申请诉讼保全支付保全费5000元，该院予以支持。丰绅公司与中国银行新乡分行签订的《保证金质押合同》约定提供共计800000元的保证金为远景公司的上述债务提供质押担保，故丰绅公司对上述债务应当依法承担质押担保责任。按照各方签订的《最高额保证合同》约定，本合同所设立的保证为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同约定的债务履行期届满没有履行债务，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。丰绅公司、罗佑雄为远景公司的债务提供连带责任保证，中国银行新乡分行在债务人远景公司在债务履行期届满没有履行债务时，有权要求丰绅公司、罗佑雄对上述款项承担连带保证责任。丰绅公司、罗佑雄承担担保责任后，有权向债务人远景公司追偿。李洪利作为罗佑雄的配偶在最高额保证合同中签字，根据最高额保证合同的内容可以显示李洪利作为保证人罗佑雄的配偶，同意以其与罗佑雄的夫妻共同财产对远景公司借款本息承担担保责任，故李洪利应在其与罗佑雄的夫妻共同财产的范围内对远景公司借款本息承担连带保证责任。李洪利承担担保责任后，有权向债务人远景公司追偿。嘉景公司与中国银行新乡分行签订《最高额保证合同》约定在7900000元担保金额内对远景公司对中国银行新乡分行的借款本息承担连带责任保证。嘉景公司注销登记前，嘉景公司的全体投资人李杨、李荣升承诺本企业申请注销登记前未发生债权债务／已将债权债务清算完结等，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。现嘉景公司已注销，李杨、李荣升应按照承诺在7900000元担保金额内对远景公司对中国银行新乡分行的借款本息承担连带责任保证。判决：一、河南远景市政工程有限公司于该判决生效后十日内返还中国银行股份有限公司新乡分行借款本金7713933．78元；二、河南远景市政工程有限公司于该判决生效后十日内支付中国银行股份有限公司新乡分行利息、罚息776249．2元及以7713933．78元为基数按照合同约定计算的自2019年8月12日起至欠款实际清偿完毕之日止的利息、罚息；三、河南远景市政工程有限公司于该判决生效后十日内支付中国银行股份有限公司新乡分行保全费5000元；四、河南远景市政工程有限公司到期不履行该判决第一、二、三项确定的付款义务，中国银行股份有限公司新乡分行可以对河南丰绅投资担保有限公司质押的800000元保证金优先受偿，不足部分由河南远景市政工程有限公司清偿；五、河南丰绅投资担保有限公司、罗佑雄对该判决第一、二、三项确定的付款义务承担连带清偿责任；六、李洪利以其与罗佑雄的夫妻共同财产对该判决第一、二、三项确定的付款义务承担连带清偿责任；七、李杨、李荣升在7900000元担保金额内对该判决第一、二、三项确定的付款义务承担连带清偿责任；八、河南丰绅投资担保有限公司、罗佑雄、李洪利、李杨、李荣升承担担保责任后，有权向河南远景市政工程有限公司追偿；九、驳回中国银行股份有限公司新乡分行的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67280元，由河南远景市政工程有限公司、河南丰绅投资担保有限公司、罗佑雄、李洪利、李杨、李荣升共同负担。本院二审期间，上诉人远景公司提交新证据：上诉人依据上诉人取得的银行回单将欠款的本金和罚息计算的明细表。在明细所附中国银行的还款回单，回单只是显示扣了本金或者利息是不显示，上诉人将三笔还款均作为本金予以计算。中国银行新乡分行质证并提交新证据，真实性没有异议，查询能显示这三笔款，但是计算方式不一样，应该根据银行系统的显示计算。提交贷款账户流水查询三张，证明银行计算本息的依据以及数额得出的计算方法。远景公司质证称，其中两张单子显示尾号为1062/3230的根据上诉人出示的回单上的账号不一样。原审被告李洪利质证意见同远景公司。对当事人于二审期间提交的新证据，本院认定如下：双方提交的证据真实性本院予以确认，且与本案具有关联性，故均予以采纳。综上，本院查明事实与一审查明事实一致。本院认为，远景公司与中国银行新乡分行签订《授信额度协议》，系双方真实意思表示，协议内容不违反法律规定，本院确定该协议为有效协议。远景公司依据该授信协议与中国银行新乡分行签订数份《流动资金借款合同》，中国银行新乡分行依据授信条款和借款合同条款向远景公司发放贷款，系中国银行新乡分行的诚实履约行为，本院予以确认；远景公司应当在借款合同到期日前向中国银行新乡分行承担还款责任，否则应当按照合同约定与法律规定承担违约责任。上诉人远景公司称其于2018年8月21日、2018年9月21日、2018年11月1日扣除的款项应当依照偿还本金认定，并提交三份银行回单作为证明；经查，该三份银行回单真实性本院予以确认，但并未显示该三次扣款系偿还本金，故对上诉人提交该证据的证明目的，本院不予支持。双方均认可对本案借款的偿还顺序并无约定，故应当依照法律规定确定偿还顺序。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第21条规定：“债务人给付不足以清偿全部债务时，当事人没有约定的，人民法院应按下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因此，远景公司的该三笔还款应当认定为偿还的利息，原审认定并无不当，本院予以确定。综上，远景公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费914元，由河南远景市政有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔海成审判员  刘强平审判员  王大鹏二〇一九年十二月九日书记员  崔 敏