安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖04民终1696号上诉人（原审被告）：廖桔桂，男，1984年3月1日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：张卫明，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈广来，男，1968年8月8日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：夏义娟，安徽衡威律师事务所律师。委托诉讼代理人：平文静，安徽衡威律师事务所实习律师。上诉人廖桔桂因与被上诉人陈广来提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院(2019)皖0403民初3143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。廖桔桂上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审法院认定伤者自身承担10%的责任过轻。伤者自身存在严重过错。一是超出自己工作范围开吊机受伤。二是违反安全规定无证、擅自违规操作吊机，导致吊机倒塌。二、廖桔桂已垫付64000元，不是一审认定的44000元。三、对一审鉴定结论有异议，要求重新鉴定未获准许，请求二审对伤残等级和三期作重新鉴定。陈广来未提交书面答辩意见。陈广来向一审法院起诉请求：判令赔偿医药费、住院伙食补助费、交通费、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计137316元。一审法院认定事实：2018年8月7日下午15时许，陈广来在廖桔桂承包的淮南市山南新区金地滟澜山34栋103室房屋操作吊机搅拌混凝土时，因吊机倒塌致使陈广来摔伤、右手砸伤。后陈广来被送至淮南东方医院集团总医院急救，经诊断为：右手食指掌指关节开放性脱位、右手第二近节指骨开放性骨折、右手拇指远端离断伤、头部软组织挫裂伤、全身多处软组织挫伤，共计治疗63天。在陈广来治疗期间，廖桔桂垫付医疗费用。后双方因赔偿数额问题无法协商一致，产生纠纷。案件审理过程中，陈广来提出伤残等级和“三期”时间的鉴定申请，法院依法委托安徽明德司法鉴定所对陈广来申请的鉴定事项进行了鉴定，结论为：陈广来因外伤致手功能丧失40分，构成八级伤残，误工期、护理期和营养期分别为90日、60日和60日为宜。另查明，在陈广来住院治疗期间，廖桔桂垫付门诊费现金3000元，廖桔桂微信转账陈广来妻子陈锦凤两次共10000元，廖桔桂向陈广来儿子微信转账两次共10000元，廖桔桂向陈广来女儿微信转款7000元、现金给付10000元。在陈广来出院以后，廖桔桂向陈广来微信转账生活费两次共4000元，以上金额合计44000元，对此双方均予以认可。一审法院认为，本案争议焦点归纳为：1.陈广来在本起事故中是否存在过错，双方的过错责任比例如何确定；2.陈广来诉请的各项损失应否予以支持，应承担的赔偿款数额如何确定。针对争议焦点，通过证据的分析和认定，以及庭审查明的事实，评判如下：一、陈广来在本起事故中是否存在过错，双方的过错责任比例如何确定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，陈广来系廖桔桂雇佣的装修工人，其在廖桔桂承包的房屋装修工地工作时遭受人身损害，廖桔桂作为雇主应当承担赔偿责任。另外，陈广来从事砌墙、粉墙的瓦工工作，在并未取得吊机操作证的情况下擅自违规操作吊机，亦未采取其他安全防护措施，对自身安全未尽审慎注意义务，具有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，可以减轻侵权人的责任。综合分析判断本案事故发生原因、过程、损害后果及双方当事人的过错行为、过错程度、经济能力等因素，酌情确定廖桔桂对陈广来各项损失承担90%赔偿责任，陈广来自行承担10%责任。对廖桔桂认为陈广来对其自身受伤应当承担全部或主要责任的辩解意见，没有事实和法律依据，不予采信。二、陈广来诉请的各项损失应否予以支持，应承担的赔偿款数额如何确定。1.对诉请的各项损失，依法认定如下：医疗费2320元，因双方在庭审中均认可该笔费用均已由廖桔桂垫付，相关费用应从已付款中予以扣除，故不予支持；医疗费39304.84元、营养费1800元、住院伙食补助费1890元、护理费7380元，尚未超过法律规定，依法支持；误工费主张13050元，因系农村居民，参照受诉法院所在地上一年度农林牧副渔行业年收入为标准计算，支持10117元（41274元÷365天×90天）；残疾赔偿金诉请83976元，因伤情被评定为八级伤残，故参照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准确定为83976元（13996元/年×20年×30%），诉请尚未超过法律规定，予以支持；鉴定费1900元，有鉴定费发票佐证，予以支持；交通费1000元，因未能提供与其就诊时间、地点、人次相符合的交通费凭据，故依法调整为500元；上述费用合计146867.84元。2.关于廖桔桂应承担的赔偿款数额问题。因已酌情确定对各项损失承担90%赔偿责任、陈广来自行承担10%责任，故廖桔桂应承担90%责任即132181.06元（146867.84元×90%）。因陈广来的手部受伤被鉴定机构评定为八级伤残，且对其自身受伤存在一定过错，故酌情确定应付精神损害抚慰金13000元。故廖桔桂共计应当支付各项损失共145181.06元（132181.06元+13000元）。因经核实廖桔桂共计垫付医疗费、给付生活费各项费用共计44000元，故廖桔桂最终还应赔偿上述各项损失费用101181.06元（145181.06元-44000元）。对廖桔桂主张其另在陈广来住院期间现金支付陈广来手部需要植皮费用15000元的辩解意见，因住院期间费用明细显示手背切削植皮术，该项费用已实际计算在住院费用之内，且也未能提供证据证明其付款行为，故不予采信。对廖桔桂辩称其在陈广来住院期间其委托妻子给付陈广来现金5000元，因未能提交证据证明其主张，且陈广来予以否认，故暂不予确认。判决：一、廖桔桂于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿陈广来误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金和鉴定费各项损失，共计101181.06元；二、驳回陈广来的其他诉讼请求。案件受理费987元，由陈广来负担260元，由廖桔桂负担727元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定证据的意见和理由符合法律规定，一审查明事实清楚，予以确认。本院归纳本案二审争议焦点为：一审关于责任比例、垫付费用、鉴定结论认定是否妥当。针对上述争议焦点，本院评议如下：关于责任比例划分一节，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，通过一审庭审举证证人证言，可以反映廖桔桂在管理吊机方面存在安全漏洞；但是，作为陈广来自身，其是完全民事行为能力人，对其从事的工作应当在安全方面尽到必要的审慎义务，故陈广来对自身伤害结果的发生也有一定的过错，综合本案证据及事实分析，一审法院酌定其承担10%的责任过低，本院调整为20%。关于垫付费用一节，廖桔桂确实在一审谈话笔录中说道44000元之外还垫付了上诉状中提到了2万元的事情，但是其并无相关证据佐证，不予采信。关于鉴定结论一节，因廖桔桂并未举出该鉴定结论不能被采信的证据，对此上诉理由不予采纳。综上，廖桔桂应当承担的赔偿数额为（146867.84元×80%）+13000元-44000元=86494.27元。综上所述，廖桔桂的上诉请求部分不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，但关于责任比例划分的认定不当，予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持安徽省淮南市田家庵区人民法院(2019)皖0403民初3143号民事判决第二项，即“驳回陈广来的其他诉讼请求”；二、变更安徽省淮南市田家庵区人民法院(2019)皖0403民初3143号民事判决第一项，即“廖桔桂于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿陈广来误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金和鉴定费各项损失，共计101181.06元”为“廖桔桂于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿陈广来误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金和鉴定费各项损失，共计86494.27元”。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费负担方式按一审判决执行；二审案件受理费2324元，由廖桔桂负担。本判决为终审判决。审判长 李 永审判员 代 奇审判员 魏 宁二〇一九年十二月二十三日书记员 吴子敏