辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽11民终1068号 上诉人（原审被告）：盘锦盛世房地产开发有限公司。住所地：辽宁省盘锦市双台子区。 法定代表人：黄城，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐静波，辽宁中康律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：梁俊华，男，1967年10月25日出生，汉族，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 被上诉人（原审原告）：肖复茜，女，1973年5月18日出生，汉族，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 二被上诉人委托诉讼代理人：杨玉华，盘锦市辅仁法律服务所的法律工作者。 上诉人盘锦盛世房地产开发有限公司因与被上诉人梁俊华、肖复茜民间借贷纠纷一案，不服盘锦市双台子区人民法院（2018）辽1102民初265号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人盘锦盛世房地产开发有限公司的法定代表人黄城及其委托诉讼代理人徐静波，被上诉人梁俊华、肖复茜的委托诉讼代理人杨玉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人盘锦盛世房地产开发有限公司上诉请求：撤销双台子区人民法院（2018)辽1102民初265号民事判决，免除上诉人的偿还借款的民事责任；本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实理由：一、上诉人非借款人，判令偿还575万及22万元无事实依据：1.上诉人非实际借款人。在原审中，被上诉人出示的所有借据“均由赵明出具”，上诉人从未与被上诉人达成过借贷合意，实际借款人系赵明，判令上诉人偿还他人之间的借款，罔顾事实，于法无据。2.赵明非本公司工作人员。一审判决认为：“原告有理由相信赵明可以代表被告公司处理借款事宜”，实际借款人赵明是公职人员，与上诉人法定代表人黄城仅仅系个人朋友关系，与上诉人无任何关联，不存在代理本公司对外举债的职务属性及公司授权，一审判决书系主观臆断，无事实依据。3.被上诉人出借款项直接借款支付给借款人赵明，被上诉人出借的款项，均是按照赵明的指定，支付至赵明及康平的个人账户，而非上诉人的银行账户，被上诉人从未向上诉人支付过575万及22万元款项，何来的借贷关系，且上诉人对赵明的借款行为没有提供过任何担保。基于这一事实判令上诉人承担偿还义务没有事实和法律依据。二、一审判决采信证据错误。一审判决上诉人偿还被上诉人977万元借款的依据，系采信了被上诉人提供的，由赵明于2017年5月9日出具的《还款计划》，该《还款计划》中约定的内容，系赵明本人对被上诉人的承诺，与上诉人无关，且加盖的公章也非上诉人备案公章，系伪造证据。该份伪造的证据，恰好从反面证明，借贷关系发生于被上诉人与赵明之间，与上诉人无关。在原审开庭前，上诉人曾提出对该证据的鉴定申请，但被原审法庭以开庭在即，鉴定尚需时日，影响审理为由婉拒，上诉人从未撤回鉴定申请，可见不鉴定的原因在一审法院。因此，一审法院依据非法证据，判令上诉人承担民事责任错误。三、SOHO金时代认购协议不是真实的房屋买卖协议，2014年12月2日上诉人与被上诉人签订了一份400万元的《借款协议》（实际借款数额为：380万），并按被上诉人提供抵押的要求，与被上诉人签订了一份《S0H0金时代认购协议》及金额为12958713元的《收款收据》一张，该《认购协议》及《收款收据》均未实际发生，实为对400万元借款的抵押。该380万元中的105万汇入了本公司员工康平的个人账户，其余款项汇入赵明指定的账户，上诉人同意对该380万元承担抵押责任，并保留向赵明追偿的权利。综上所述，上诉人不是借款人，不是保证人，不应将本应赵明借款的民事责任转嫁在上诉人身上，原审判令上诉人承担偿还义务错误，恳请予以纠正。 被上诉人梁俊华、肖复茜庭审辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确。上诉人自称非实际用款人，该说法与事实不符，在履行借款中，有公司的财务人员和业务员一同办理借贷款手续，双方办了认购楼房抵押协议，同时加盖公司财务公章。借款不打入公司账户，符合当时开发企业交易习惯，上诉人与被上诉人借款所履行的每个借款据，都有配套的银行转账流水为证。上诉人只承认部分借款是不符合事实的，因上诉人承认借款的数额在借款的开始，是业务人员和财务人员共同办理，并且在后期承诺还款及抵押楼房又加盖财务公章，上诉人在一审庭审中承认康平是公司财务人员，那么，康平与赵明能一同办理借款抵押认购协议和借款协议，并确认抵押额为12958713.00元，除公司盖章外，财务人员在借款收据上签上康平名字，完全能证明赵明是公司的业务人员，否则也不能与财务人员使用公司章直接办理业务。后期履行的575万元借款，被上诉人是在确认上诉人的业务人员和财务人员是公司指派的业务负责人，在具有公司行为的前提下而出具的借条，被上诉人同意借款，并在有关借款材料和票据加盖公章，完全认定赵明和康平是公司行为。如果没有公司行为，不会建楼需要，没有抵押承诺，被上诉人也不会出具此巨额借款。如果上诉人认为使用公章为假章，由于上诉人承认2014年12月2日是真的，应考虑有共同诈骗行为，即使用2017年5月9日的还款计划使用章不清楚，也改变不了上诉人从被上诉人处借款1027万元的事实。所以，请求依法驳回上诉，维持原判。 原审原告梁俊华、肖复茜向一审法院起诉请求称：1、要求被告给付借款本金1027万元，并按照年利率24%支付欠款期间利息；2判决原告对抵押物在建工程金时代公寓1号楼9-14层、4-6层楼房有优先受偿权。事实与理由：被告在开发双台子区金时代公寓项目中缺少资金，被告和赵明先后从二原告（夫妻关系）处借款本金1027万元，口头约定月利率5%，因金时代公寓迟迟没有开盘，导致被告至今未能偿还原告借款。在2014年12月2日借款400万元时，被告将在建工程金时代公寓1号楼的9-14层房屋抵押给原告。后期多次借款，借款金额达到1027万元，2017年5月9日，被告又将金时代公寓1号楼4-6层房屋抵押给原告。因被告未能偿还借款，故诉讼至法院。在诉讼中，原告对被告赵明提出撤诉申请。 一审法院认定事实：2014年2月，赵明向二原告提出借款的要求，并承诺用被告公司的在建工程房屋抵押作为还款的保证。2014年12月2日，二原告分三次通过银行转账的方式向赵明及被告公司的出纳康平支付380万元款项，但是出具借据为400万元（利息20万元），被告与原告梁俊华签订了借款协议、SOHO金时代认购协议及收款收据，加盖了被告公司的财务专用章。之后，赵明继续向二原告进行借款，从2015年1月到2015年7月30日止，二原告通过银行转账方式向赵明支付借款575万元,2016年通过银行转账支付给赵明现金22万元没有欠条，奔驰车款50万元，上述借款共计1027万元，2016年9月12日，赵明与二原告对上述款项达成还款协议，约定2016年年底陆续还款，如未能按期归还，原告可按照市价收抵押楼房。2017年5月9日，因借款未归还，赵明与二原告形成还款计划，对借款人民币1027万元约定用被告的开发的公寓楼4-6层及9-14层的部分房屋作为还款的保证，被告在还款计划上加盖公司财务专用章。现因被告未能归还借款，二原告诉讼至法院。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，民间借贷作为实践性合同，其成立需要当事人达成借贷合意且款项已经实际交付两个条件。本案中，虽然所有借款均支付至赵明及康平的账户中，借据均由赵明出具，但被告单位以自身名义在2014年12月2日借款之初为二原告出具了还款协议，并依据还款协议的内容与原告签订了代购协议及对应的收款收据，应认定二原告与被告之间借贷合同成立，原告有理由相信赵明可以代表被告公司处理借款事宜。之后，二原告又分别通过银行转账的方式向赵明支付575万元借款，剩余的75万元款项没有银行转账记录进行佐证，2017年5月9日被告与二原告达成的还款计划对借款总额1027万元进行了确认，对用在建楼房进行抵押的意思表示进一步明确，可以认定被告系归还借款的责任主体。但是其中50万元属于奔驰车的买卖款与本案的民间借贷不是同一法律关系，二原告可另行再诉。关于利息的问题，无论是赵明出具的借据还是被告与二原告达成的还款协议，均对借款利息没有进行约定，但从原告提供两份欠据（2015年3月28日欠条以800万元为基数4个月利息为160万元、2016年9月14日的欠条以800万元为基数14个月利息为560万元），说明月息应是5分。根据《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适》第29条1款之规定，借贷双方对逾期利息有约定的，从其约定，但不以超过年利率24%为限。所以应按年利率24%给付原告利息。关于给付利息起止时间，其中380万元，应从2014年12月2日起至本院确认的给付之日止，按照年利率24%给付利息；另外575万元应从2015年7月30日起至本院确认给付之日止，按照年利率24%给付利息；22万元应从赵明给原告梁俊华出具还款计划之日起计算，即2016年12月31日起至本院确认给付之日止，按照年利率24%给付利息。 原审判决如下： 一、被告盘锦盛世房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告梁俊华、肖复茜借款人民币977万元。其中380万元，应从2014年12月2日起至本院确认的给付之日止，按照年利率24%给付利息；另外575万元应从2015年7月30日起至本院确认给付之日止，按照年利率24%给付利息；22万元应从2016年12月31日起至本院确认给付之日止，按照年利率24%给付利息； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费83,420.00元，由被告盘锦盛世房地产开发有限公司负担。 在二审中，本院要求双方提请赵明到庭，双方均称赵明下落不明，表示找不到赵明。 上诉人在二审庭审中承认曾经委托赵明为其借款事宜，强调只委托其借款400万元，认可实际借到的380万元为其公司借款。 本院认为，本案借款行为发生前双方签订了《借款协议》，该借款协议载明借款金额为400万元，实际出借380万元，该借款上诉人表示认可；但随后二被上诉人继续给赵明转款，这部分借款是赵明自己借款还是上诉人继续委托赵明借款无法查清，因后续的借款已经超出了借款协议约定的额度，故在上诉人不予认可的情况下，二被上诉人应当承担举证责任；现赵明不能到位说明情况，二被上诉人又无其他证据证明后续借款仍属上诉人委托借款、继续用于上诉人的工程，故其这部分诉讼请求无法得到支持；至于其提交的赵明出具的《还款计划》上面加盖的“公章”（类似公章的红色印迹），因上面的字迹无法辨认，看不出是上诉人的公章，不存在鉴定条件，故一审以上诉人撤回鉴定而认定该公章为上诉人公章不妥。至于二被上诉人要求将案件移送公安处理的意见。因赵明未到位，借款的理由和用途不详，根据本案现有证据，尚不具备移送条件，二被上诉人如果认为行为人涉嫌诈骗，可自行向公安机关报案。 综上，原审判决认定事实存在一定误差，上诉人上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销盘锦市双台子区人民法院（2018）辽1102民初265号民事判决； 二、上诉人盘锦盛世房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告梁俊华、肖复茜借款人民币380万元及利息（利息从2014年12月2日起，至本院确认的给付之日止，按照年利率24%计付）； 三、驳回二被上诉人其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费83,420.00元（二被上诉人预交），双方各承担41710元；二审案件受理费83420元（由上诉人预交），双方各承担41710元。 本判决为终审判决。 审判长  朱学利 审判员  王 丹 审判员  高玉波 二〇一九年十二月二十四日 书记员  纪泽平