陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）陕03刑终333号 原公诉机关宝鸡市金台区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王斌强，曾用名王文强，又名王涛，男，1991年9月16日出生于陕西省凤翔县，汉族，小学文化，无业，户籍地凤翔县，住宝鸡市金台区，2011年9月1日因聚众斗殴被咸阳市公安局秦都分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五千元，2016年7月29日因吸食毒品被咸阳市公安局高新分局社区戒毒三年，2016年11月18日因犯敲诈勒索罪被陕西省咸阳市秦都区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2017年5月26日刑满释放，2018年11月29日被抓获，同年11月30日因涉嫌犯运输毒品罪被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕，现羁押于宝鸡市金台区看守所。 上诉人（原审被告人）陈红锁，曾用名陈某某，男，1985年4月18日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，无业，户籍地宝鸡市金台区，住宝鸡市金台区，2010年7月8日因犯抢夺罪被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2010年9月26日刑满释放，2018年11月29日被抓获，同年11月30日因涉嫌犯运输毒品罪被宝鸡市公安局金台分局刑事拘留，同年12月14日被逮捕，现羁押于金台区看守所。 宝鸡市金台区人民法院审理宝鸡市金台区人民检察院指控原审被告人王斌强、陈红锁犯运输毒品罪一案，于二0一九年九月二十三日作出（2019）陕0303刑初187号刑事判决。宣判后，原审被告人王斌强、陈红锁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人王斌强、陈红锁，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人陈红锁向王斌强提出由其出资2万元，让王斌强帮忙购买毒品。被告人王斌强与毒品上线“苏某某”（在逃）联系后，被告人陈红锁从其朋友处借得白色陕AXXXXX号小型轿车。2018年11月29日20时许，被告人王斌强、陈红锁与裴某某（另案处理）驾驶该轿车途经咸阳市前往西安市购买毒品。同年11月30日6时许，三人驾车返回宝鸡，在本市金台区XX居XX号楼下被公安民警抓获，现场从王斌强身上查获毒品疑似物两包。经称量，净重共计49.73克。经陕西省宝鸡市XX中心鉴定，从中均检出甲基苯丙胺成份（鉴定共用去2.26克）。另查，两被告人经吗啡尿液检测板检测，均系吸毒人员。据此，原审法院认为，被告人王斌强、陈红锁明知是毒品而从西安市运输至宝鸡市，且运输甲基苯丙胺10克以上，属数量较大，其行为均已构成运输毒品罪，公诉机关指控二被告人所犯罪名均成立，依法应予以惩处。在共同犯罪中，二被告人事先预谋，其中王斌强负责联系、购买毒品，陈红锁出资并提供交通工具运输毒品，二被告人均起主要作用，均系主犯。被告人王斌强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应处有期徒刑以上刑罚之运输毒品罪，系累犯，应当依法从重处罚。被告人陈红锁曾因故意犯罪被判刑，刑满释放后仍不思悔改，重新犯罪，有犯罪前科，可依法从重处罚。被告人王斌强到案后能如实供述所犯罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。对于被告人陈红锁辩称在抓获现场未见到毒品的意见，与查明事实不符，依法不予采纳。关于二被告人及辩护人辩称本案应认定为非法持有毒品罪的意见，原审法院认为，二被告人被抓获的地点虽然是在王斌强居住的小区内，但其运输毒品的行为尚未完全终结。依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定：吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被查获的，如没有证据证明其是为了实施贩卖等其他毒品犯罪行为，查获毒品数量达到较大以上的，应以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。本案中，二被告人在运输毒品过程中被抓获，且毒品数量达到较大以上，本案应依法认定为运输毒品罪。被告人陈红锁辩称其不知道毒品购买地点的辩解意见不影响对其运输行为的认定，故对上述意见不予采纳。关于被告人王斌强的辩护人辩称本案对毒品的称量、取样过程不合法的意见，依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》（公禁毒[2016］511号）第二十四条第（二）项的规定，公安机关第一次对毒品疑似物取样克数不足1克，后公安机关再次对毒品疑似物随机选择三个以上不同的部位进行取样，重新取样后检材符合法律规定。公安机关对毒品再次进行取样不违反法律规定，辩护人的该辩护意见，不予采纳。对于被告人王斌强的辩护人辩称被告人王斌强系从犯的意见，原审法院认为，二被告人在共同犯罪中互相配合，所起作用相当，二被告人均系主犯，对上述意见不予采纳。对于被告人陈红锁的辩护人辩称被告人陈红锁能如实供述，认罪态度较好的意见，原审法院认为，陈红锁当庭推翻其在公安机关的供述，且不能进行合理解释和说明，不能认定其如实供述，对该辩护意见不予支持。对公诉机关的量刑建议，依法予以采纳。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第六十七条第三款、第六十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，以被告人王斌强犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币一万四千元；被告人陈红锁犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币一万四千元；毒品甲基苯丙胺47.47克（净重49.73克，其中2.26克已用作检材）依法没收，由扣押机关上缴。 原审被告人王斌强上诉提出，涉案毒品来源不明，一审判决未区分主从犯，对其量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 原审被告人陈红锁上诉提出，原判定性错误，其行为构成非法持有毒品罪，一审判决未区分主从犯，对其量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定原审被告人王斌强、陈红锁运输毒品的犯罪事实清楚，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书证实，本案系公安机关在工作中发现，2018年11月30日将本案立为刑事案件。 2、抓获经过、抓获现场照片证实，被告人王斌强、陈红锁于2018年11月30日6时许被抓获到案，从被告人所驾驶的车内查获XX公路车辆通行费票据3张、机动车行驶证等物品。 3、陕西省XX公路车辆通行费票据3张、XX公路收费站卡口监控截图照片、行驶证照片证实，2018年11月29日22时55分被告人王斌强、XX号XX镇前往咸阳西，同年11月30日3时3分从咸阳前往西安三桥，同XX房XX镇。 4、扣押笔录、扣押决定书及照片、物证毒品包装袋透明塑料自封袋2个证实，2018年11月30日，公安机关从被告人王斌强处扣押毒品疑似物2包，透明玻璃烟托1个。 5、称量笔录及照片、宝鸡市质量技术检验检测中心检定证书、检定结果证实，经王斌强指认，从王斌强处扣押的两包透明晶体状毒品疑似物分别毛重50.12克，0.45克，净重49.43克、0.3克。并证实，公安机关所使用的称量的器具电子天平符合检定要求。 6、取样笔录、取样结果告知书证实，公安机关分别从王斌强处扣押的2包毒品疑似物分别取样0.41克、0.3克送检。后公安机关再次从王斌强处扣押的净重为49.43克的毒品疑似物中3个不同部位取样共计1.96克送检。 7、人体毒品成分检测尿液提取告知笔录及检测结果告知笔录、指认照片、现场检测报告书证实，经对被告人王斌强、陈红锁、证人裴某某尿样进行提取并进行多项毒品联合检测试剂盒检测，三人的尿检结果均呈阳性。 8、陕西省宝鸡市XX中心毒品检验报告、鉴定机构及鉴定人资质证书、鉴定意见通知书证实，从公安机关送检的2份样品中均检出甲基苯丙胺成分。鉴定机构和鉴定人具有鉴定资质，鉴定结果已告知被告人王斌强、陈红锁及证人裴某某，二被告人均未提出重新鉴定的要求。 9、毒品收据证实，从被告人王斌强处查获的毒品甲基苯丙胺47.47克（净重49.73克，其中2.26克已用作检材）已被公安机关依法没收。 10、视听资料证实，公安机关抓获被告人王斌强、陈红锁及证人裴某某时的现场情况，同时证明毒品查获、称重、取样的情况以及公安机关对二被告人进行讯问的过程。 11、证人裴某某证言证实，案发前几天，陈某某（陈红锁）曾联系王斌强让帮忙购买毒品。2018年11月29日晚8时许，陈红锁再次找到王斌强，请求王斌强帮忙联系购买毒品。王斌强说联系好了，要到咸阳去取。陈红锁后来联系了一辆白色的SUV，开车带着她和王斌强从虢镇上高速到咸阳西下高速。到了咸阳后，她去了朋友贝某某，陈红锁和王斌强开车去找一个叫苏某某（音）的买毒品去了。凌晨2点半左右，陈红锁和王斌强到了贝贝房子，陈红锁说要试一下购买的毒品，她和二人一起在贝贝的房子吸了少量的冰毒，然后三人就一起从阿房宫收费站上高速回了宝鸡。陈红锁和王斌强购买毒品的时候她没有去，也没有见过卖毒品的人，不清楚毒品当时在谁身上装着。 12、被告人王斌强的供述与辩解证实，2018年11月29日天黑的时候，陈红锁到家里来，让自己帮忙给买2万元的毒品。他就给一个服刑时认识的叫苏某某的人打电话，苏某某当时在咸阳，说让见面说。陈红锁就找来一辆陕A牌照的白色越野车，拉着他和裴某某从虢镇上了高速，到咸阳西下了高速之后，裴某某去了朋友贝某某，他和陈红锁去找苏某某。在“国贸”门口苏某某给了他一些冰毒的样品，他和陈红锁都抽了。后陈红锁将2万元现金交给他，他转交给苏某某，然后苏某某联系了上线，给对方汇了款，接着就一个人去取毒品。他和陈红锁就去接了裴某某，在贝某某吸食了一点毒品，然后三人按照苏某某发的定位，一起驾车上高速到西安，在雁塔附近他从苏某某处拿到了用卫生纸包裹的毒品。他将毒品给陈红锁看了一下，陈红锁让他装上。随后，三人驾车从阿房宫收费站上高速，到虢镇下高速后回到了金河尚居小区，被侦查人员抓获。 13、被告人陈红锁的供述与辩解证实，2018年11月29日他给王涛（王斌强）打电话让帮忙买一些毒品，王斌强答应了，但是要到西安去见卖家面谈。他就从朋友那里借了一辆车，拉着王斌强和裴某某，在虢镇取了2万元现金后上高速一路到了咸阳。他和王斌强在咸阳将裴某某放在朋友贝某某，然后二人一起去了一个洗澡的地方，王斌强和一个他不认识的人一起进去了大约一个小时，然后让他开车一起去贝某某接裴某某。在贝某某，王斌强拿出一小包冰毒，他和裴某某三人一起吸食了一部分。随后王斌强说去西安，三人就从咸阳上高速到了西安三桥收费站，然后去了雁塔的一个地方，他将2万元现金交给王斌强后。王斌强进了一个巷子，十几分钟后出来。在车上，王斌强将毒品的照片给他看了。大概四点钟，三人从阿房宫收费站上高速一路到了虢镇，之后经蟠龙塬回到王斌强住的金河尚居，刚进王斌强家单元门就被民警抓获。 14、辨认笔录证实，被告人王斌强、陈红锁与证人裴某某进行相互辨认的情况。 15、陕西省咸阳市秦都区人民法院（2016）陕0402刑初359号刑事判决书、陕西省马栏监狱释放证明书、湖南省长沙市雨花区人民法院（2010）雨刑初字第322号刑事判决书、长沙市第一看守所刑满释放证明书证实，被告人王斌强2011年9月1日因聚众斗殴被咸阳市公安局秦都分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五千元。2016年7月29日吸食毒品被咸阳市公安局高新分局社区戒毒三年。2016年11月18日因犯敲诈勒索罪被陕西省咸阳市秦都区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2017年5月26日刑满释放。被告人陈红锁2010年7月8日因犯抢夺罪被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。2010年9月26日刑满释放。 16、户籍信息表证实，被告人王斌强、陈红锁、证人裴某某的身份情况，二被告人均已达刑事责任年龄，应负完全刑事责任。 以上证据，来源合法，内容客观真实，证据确实充分，并可相互关联、相互印证，足以定案，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）王斌强、陈红锁明知是毒品而从西安市运输至宝鸡市，且运输甲基苯丙胺10克以上，属数量较大，其行为均已构成运输毒品罪，依法应予以惩处。在共同犯罪中，二上诉人事先预谋，其中王斌强负责联系、购买毒品，陈红锁出资并提供交通工具运输毒品，二人均起主要作用，均系主犯。被告人王斌强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应处有期徒刑以上刑罚之运输毒品罪，系累犯，应当依法从重处罚。被告人陈红锁曾因故意犯罪被判刑，刑满释放后仍不思悔改，重新犯罪，有犯罪前科，可依法从重处罚。被告人王斌强到案后能如实供述所犯罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。关于原审被告人王斌强所提上诉意见及理由，经查，涉案毒品系当场从原审被告人王斌强身上查获，同案犯陈红锁对涉案毒品亦不持异议，公安机关对涉案毒品的扣押、称量、取样程序均符合法律规定；在运输毒品的共同犯罪中，上诉人（原审被告人）王斌强负责联系上线，上诉人（原审被告人）陈红锁负责提供毒资及交通工具，均起主要作用，均系主犯，原判对其量刑并无不当，故其上诉意见及理由均不能成立，本院不予支持。关于原审被告人陈红锁所提上诉意见及理由，经查，上诉人陈红锁提出犯意与王斌强事先预谋，共同前往西安购买甲基苯丙胺并将毒品从西安市运输至宝鸡市，且运输甲基苯丙胺10克以上，属数量较大，其行为均已构成运输毒品罪；二上诉人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，原判对其定罪、量刑均无不当，故其上诉意见及理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 罗莉萍 审 判 员 曹维丽 审 判 员 吕 梁 二〇一九年十二月二十一日 法官助理 李云英 书 记 员 王晓莉 1