河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3750号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：平顶山市湛河区湛南路东方星河湾2号楼，统一社会信用代码：9141040076784921Y。负责人：杜汝彤，经理。委托诉讼代理人：郭涛，男，工作人员。被上诉人（原审原告）：林**，男，2003年1月3日生，汉族，学生，住河南省郏县。法定代理人：张景（系林**之母），女，1971年11月28日生，汉族，农民，住河南省郏县。委托诉讼代理人：时永涛，河南长顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郏县渣园乡中心学校，住所地：河南省郏县渣园乡。法定代表人：王卫信，校长。委托诉讼代理人：张全军，男，副校长。上诉人永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称平顶山永安财险）因与被上诉人林**、郏县渣园乡中心学校（以下简称渣园乡中）教育机构责任纠纷一案，不服河南省郏县人民法院（2019）豫0425民初1980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平顶山永安财险的委托诉讼代理人郭涛，被上诉人林**的法定代理人张景及委托诉讼代理人时永涛，被上诉人渣园乡中的委托诉讼代理人张全军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平顶山永安财险上诉请求：1．不服金额13,466元，请求撤销或改判原判或者发回重审；2．一、二审诉讼费由林**、平顶山永安财险负担。事实及理由：鉴定费属于间接费用，精神抚慰金和鉴定费不应由我司承担。我司与渣园乡中之间的保险合同中第八条明确约定“下列损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：（四）间接损失；（五）精神损害赔偿”。我司不是实际侵权人，只是依据保险合同约定代为承担赔偿责任，所承担责任应以合同约定为限。一审判决我司承担免责项下的款项，突破了合同约定，损害了我司的合法权益。林**辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决客观公正，平顶山永安财险的上诉理由不成立，应当驳回上诉维持原判。校方责任险不是一般的商业险，相当于交强险，校方责任险是根据《教育部、财政部、保监会关于推进校方责任险的通知》和《河南省教育厅、财政厅、河南省保监会关于推荐校方责任险的通知》进行投保的，上述两个文件规定校方责任险赔偿的范围依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的范围，精神抚慰金、鉴定费包含在该司法解释规定的赔偿范围内。平顶山永安财险提供的格式免责条款，不仅没有尽到明确告知和说明的义务，又违背了校方责任险设立的初衷和上述两个通知精神，该约定的条款系无效条款，所以一审判决平顶山永安保险赔偿鉴定费和精神抚慰金是正确的。渣园乡中辩称，平顶山永安财险对保险合同中的特别约定部分没有尽到说明和告知义务，不应免责，其它同林**方的答辩意见林**向一审法院起诉请求：1．判令渣园乡中、平顶山永安财险赔偿林**医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计79,537.9元；2．诉讼费用由渣园乡中、平顶山永安财险负担。一审法院认定事实：林**系渣园乡中学生，2017年4月18日上午课间上厕所时，被厕所内隔离墙砸伤腹部。后林**于2017年4月18日至2017年4月28日在中国人民解放军第152中心医院住院治疗10天，被诊断为创伤性小肠破裂、弥漫性腹膜炎、腹壁软组织挫伤，住院花费15,953.9元。后平顶山永安财险赔付了林**医疗费15,249.24元。2019年6月17日平顶山全信法医临床司法鉴定所作出全信司鉴所［2019］临鉴字第146号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人林**损伤致残程度依照《人体损伤致残程度分级》相关条款之规定，评定为九级伤残一处，十级伤残一处。渣园乡中为林**在内的所有在校学生在平顶山永安财险投保了校园方责任保险，保险期限为2016年9月1日至2017年8月31日，每次事故每人责任限额为300,000元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案中，林**于2017年4月18日上午课间上厕所时被厕所内隔离墙砸伤腹部，渣园乡中作为管理者未尽到相关安全管理职责导致林**受伤，应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条之规定，赔偿范围应包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费。医疗费，林**花费医疗费15,953.9元，平顶山永安财险公司已赔付15,249.24元，下余704.66元予以支持。护理费，2018年河南省居民服务和其他服务业平均工资为39,522元／年，每人每天为39,522元／年÷365天=108.27元。根据林**提供的住院病例显示，林**实际住院10天，应按10天计算，按一人护理，即108.27元×10天×1人=1,082.7元；住院伙食补助费，林**住院天数10天，每天按50元计算，即50元×10天=500元；营养费，林**住院天数10天，每天按20元计算，即20元×10天=200元；伤残赔偿金，林**系农村户口，2018年农村居民人均可支配收入13,830.74元／年，林**的伤情为一处十级伤残、一处九级伤残，赔偿系数20％＋1％=21％，即13,830.74元／年×20年×21％=58,089.1元；精神抚慰金，林**伤残后给其造成一定的精神伤害，精神损害抚慰金酌定为10,000元为宜。鉴定费，林**提供鉴定费票据700元，予以认定。交通费，林**系在平顶山市内住院治疗，每天按20元计算，即20元×10天=200元。上述费用共计71,476.46元，渣园乡中应当承担赔偿责任，因渣园乡中在平顶山永安财险投有校方责任保险，而该保险的最高赔偿限额为300,000元，故平顶山永安财险应在300,000元内予以赔偿林**71,476.46元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十九条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿林**医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计71,476.46元；二、驳回林**的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,789元，由永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担1,608元，林**负担181元。本院二审期间，平顶山永安财险当庭提供永安财产保险股份有限公司校方责任保险条款（河南地区）一份，证明依照案涉保险合同约定不应判决其承担林**的精神抚慰金和鉴定费。经质证后，林**和渣园乡中对该保险条款的真实性无异议，但渣园乡中认为平顶山永安财险没有向其交付该保险条款，对相关免责条款更没有尽到提醒注意说明义务。本院经审理查明，平顶山永安财险一审时没有提供证据。除此外，其他事实与一审查明事实相一致。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，除法律另有规定外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。在本判决作出之前，平顶山永安财险没有提供证据证明其已向渣园乡中交付了案涉保单后应附的保险条款，更没有提供证据证明其已以书面或者口头形式向渣园乡中明确说明了该保险条款中免除自己赔偿责任的条款内容，且没有作出足以引起渣园乡中注意的提示，依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，相应免责条款不产生效力，故平顶山永安财险上诉请求缺乏事实根据，本院不予支持。综上所述，永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费137.0元，由永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇一九年十二月二十日书记员  王 伟中华人民共和国保险法第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。