湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终3270号上诉人（原审被告）：宜都市陆城街道头笔社区居民委员会，住所地宜都市陆城街道杨守敬大道94号。统一社会信用代码55420581B745500487。法定代表人：肖承华，该居委会主任。委托诉讼代理人：张祖喜，湖北启方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘统喜，男，1953年6月13日出生，汉族，住宜都市。委托诉讼代理人：张强，湖北夷洋律师事务所律师。上诉人宜都市陆城街道头笔社区居民委员会（以下简称头笔居委会）因与被上诉人刘统喜侵权责任纠纷一案，不服湖北省宜都市人民法院（2019）鄂0581民初1465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。头笔居委会上诉请求：撤销湖北省宜都市人民法院（2019）鄂0581民初1465号民事判决，依法改判。事实及理由：一、一审法院认定头笔居委会是本案的侵权责任主体不当。组织本次疏通下水道的不是头笔居委会，而是“山哥餐馆”的老板，因此，头笔居委会不是本案适格的被告。二、一审人民法院认定刘统喜误工费不能成立。刘统喜已经年满66周岁，已经享受农村社会养老保险待遇，不应再计算误工费。刘统喜辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。刘统喜向一审法院起诉请求：头笔居委会赔偿刘统喜人身损害赔偿金52427.19元。一审法院认定事实：2018年5月13日上午9时许，刘统喜驾驶两轮电动车沿楠竹园路由陆城方向往王家畈方向行驶，行驶至“山哥餐馆”门前路段时，遇头笔居委会安排的相关人员正在疏通“山哥餐馆”旁下水管道，施工中管道破裂，管道内油污杂渍流到路面。刘统喜行驶的右前方有一面包车从人行道往公路上倒车，刘统喜看到后踩刹车电动车侧滑倒地受伤。刘统喜受伤后被送至宜都市第一人民医院住院治疗，2018年5月17日出院，共住院5天，支付住院医疗费2736.91元（基本医疗支付1522.2元，自付1214.71元）。出院诊断为腰Ⅰ椎体压缩性骨折。出院医嘱：患者及家属不同意手术治疗，要求出院后继续治疗，平卧床休息，全休3月，定期复查拍片，行肢体及腰背肌功能锻炼，继续行肝脏、肾脏等相关检查及专科治疗，出院后发生不良后果自行负责，签字离院，不适随诊。刘统喜于当日入宜都市姚家店镇卫生院继续住院治疗，2018年5月25日出院，共住院8天，支付住院医疗费591.08元（基本医疗支付382.15元，自付208.93元），出院诊断为：1.第Ⅰ腰椎椎体压缩性骨折；2.肺气肿、支气管哮喘。出院医嘱：1.全休3月；2.出院后继续卧床休息5周；3.伤后50天来院拍片复查；4.保护腰部，避免早期下床活动，加强营养；5.适当加强健肢及肺部功能锻炼；6.不适随诊。2018年11月6日，宜都明信法医司法鉴定所对刘统喜的伤情进行鉴定并出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤残等级为十级，误工时间为150天、护理时间为60天、营养时限为60天。刘统喜支付法医鉴定费1300元。一审同时认定，1、刘统喜摔倒后向宜都市公安局交警部门报案，交警部门派员到现场进行查勘，出具《事故证明》，证明因头笔社区安排人员在三哥餐馆旁下水道管道施工中管道破裂，管道内油污杂渍流到路面上导致刘统喜驾驶电动车时侧滑倒地受伤。在同一路段多人因摔倒报警。2、刘统喜作为户主家庭承包宜都市姚家店镇长岭岗村民委员会土地10.36亩。一审法院认为：本案争议的焦点：（一）头笔居委会是否承担赔偿责任以及责任比例；（二）刘统喜损失的具体数额。（一）头笔居委会是否承担赔偿责任以及责任比例。刘统喜因路面油污影响通行摔倒而导致损害，本案案由应为公共道路妨碍通行损害责任纠纷。刘统喜认为，头笔居委会施工导致大量油污溢出路面后既没有设置任何安全警示标志，也没有采取必要的安全防范措施，导致刘统喜在正常行驶时摔倒，头笔居委会应承担责任。头笔居委会认为，刘统喜的损害结果与头笔居委会无因果关系，其要求头笔居委会承担赔偿责任无依据。一审认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条规定：“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。”头笔居委会安排人员维修下水管道时管道破裂，致管道内油污杂渍流到路面，影响公共道路通行，没有设置警示标志并采取安全防范措施，造成刘统喜骑车滑倒，头笔居委会的行为与刘统喜的损害结果存在因果关系，依法应对刘统喜损害结果承担侵权责任。《中华人民共和国道路安全法》第二十二条第一款规定：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”刘统喜驾驶电动车遇路面有油污时未注意避让，遇前方有面包车倒车踩刹车导致车辆侧滑摔倒，临危措施失当，自身存在一定过错。《中华人民共和国侵权责任法法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”结合本案具体情况，酌情减轻头笔居委会的赔偿责任，即头笔居委会应对刘统喜的损害后果承担70%的责任。（二）刘统喜损失的具体数额。1.医疗费，刘统喜主张3327.99元，经审查，基本医疗报销1904.35元（1522.2元+382.15元），实际支付1423.64元，已报销的部分不予支持；2.住院伙食补助费650元（50元/天×13天），符合法律规定，予以认定；3.护理费6394.20元（106.57元/天×60天），符合法律规定，予以认定；4.误工费，鉴定意见评定误工时间为150天，误工费标准刘统喜主张按《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（2019年度）农林牧渔业在岗职工年平均工资收入93.92元（34280元/年÷365天）计算。一审审查认为，虽然刘统喜受伤时已年满65周岁，但根据宜都市姚家店镇长岭岗村民委员会出具的证明以及刘统喜家庭承包经营土地实际情况，一审认定刘统喜仍具备一定的劳动能力，其主张的14088元误工费符合法律规定，予以支持；5.营养费，鉴定意见评定营养时限60天，刘统喜主张按20元/天计算符合本地实际生活水平，营养费1200元，予以认定；6.伤残赔偿金，鉴定意见评定构成十级伤残，刘统喜主张残疾赔偿金22467元（14978元/年×10%×15年），符合法律规定，予以认定；7.鉴定费1300元，有发票佐证，予以认定；1—7项合计47522.84元。8.精神抚慰金，刘统喜主张3000元，根据刘统喜的伤残等级、头笔居委会的过错程度以及本地实际生活水平，酌情支持2000元。综上，头笔居委会应赔偿刘统喜各项损失35265.99元（47522.84元×70%+2000元）。基于上述理由，一审遂依照《中华人民共和国侵权责任法法》第七条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第八十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、头笔居委会于判决生效之日起10日内赔偿刘统喜各项损失35265.99元；二、驳回刘统喜其他诉讼请求。一审并同时决定一审案件受理费555元，由刘统喜承担167元，头笔居委会承担388元。经审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：刘统喜摔倒受伤后报警，经公安机关调查，认定系头笔居委会安排人员在三哥餐馆旁疏通下水道，因管道破裂致使油污流到路面导致刘统喜摔倒受伤。现头笔居委会主张疏通下水道人员并非其安排，应由头笔居委会举证对该事实加以证明，但头笔居委会并未向本院提供相关证据加以证实，应承担举证不能的法律后果。对头笔居委会主张其不是本案侵权的责任主体的上诉理由，本院不予支持。此外，虽刘统喜事发时已年满60周岁，但从其提交的宜都市姚家店镇长岭岗村民委员会出具的证明以及刘统喜家庭承包经营土地的实际情况，结合当下农村青壮年劳力外出务工农村责任田多由留守父母耕种的实际情况，本院认定刘统喜仍以其劳动作为主要生活来源，仍应计算其因伤而导致的误工费。头笔居委会主张刘统喜已开始享受养老保险待遇，其主要生活来源来自于养老保险待遇，但本院经核实，刘统喜每月的养老保险金仅为169元，远不足以维持其日常生活，对头笔居委会的该项上诉理由，本院亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、实体处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1110元，由宜都市陆城街道头笔社区居民委员会负担。本判决为终审判决。审判长  朱红洲审判员  聂丽华审判员  关俊峰二〇一九年十二月十二日书记员  王彩霞