陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终1753号 上诉人(原审被告）王卫东，男，1986年8月9日生，汉族，陕西省富平县东上官乡皂角村兴顺组村民，住西安市未央区，身份证号：610XXXXXXX********。 委托代理人：葛晓库，北京市普华（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷文艳，北京市普华（西安）律师事务所实习律师。 上诉人(原审被告）曾全宝，男，1972年3月18日生，汉族，住西安市高陵区，身份证号：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：尹海平，男，1963年10月1日出生，汉族，至咸阳市秦都区**。 被上诉人(原审原告)赵孝平，男，1983年11月2日生，汉族，，住陕西省白水县身份证号：610XXXXXXX********。 委托代理人：赵孝军，男，1981年5月18日生，汉族，系原告兄长，住陕西省白水县，身份证号：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：任建，陕西恪普律师事务所律师。 被上诉人(原审被告）陕西鑫亚门窗幕墙工程有限公司，住所地西安市碑林区。 法定代表人：王鹏，该公司经理。 委托诉讼代理人：钟金凤，女，1980年3月11日出生，汉族，，住西安市长安区 上诉人王卫东、上诉人曾全宝因与被上诉人赵孝平、被上诉人陕西鑫亚门窗幕墙工程有限公司（以下称鑫亚公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院(2018)陕0402民初1440号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王卫东上诉请求：请求撤销一审判决第一、二项，依法改判由赵孝平、鑫亚公司对赵孝平的损失承担赔偿责任。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:上诉人与赵孝平就涉案门窗维修不存在劳务或雇佣关系，赵孝平与鑫亚公司之间构成劳务关系。赵孝平未尽到注意义务，自身应承担全部或主要责任。一审法院判定的误工费、护理费、伤残赔偿金标准计算错误。 曾全宝上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不承担责任。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:原判程序违法，原判以上诉人获益判定其担责并无依据，真正的获益方鑫亚公司却无责，相互矛盾。赵孝平因自身不当操作，自身应承担大部分责任，对其要求的护理费、营养费、交通费、后续治疗费不应支持。 曾全宝针对王卫东上诉辩称：同一审答辩意见。 王卫东针对曾全宝上诉辩称：其是按照曾全宝的指示派赵孝平去鑫亚公司工地维修的。 赵孝平辩称：原判确定的误工费、护理费等符合相关评定规范，合理合法，两上诉人均应对赵孝平承担赔偿责任。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 鑫亚公司辩称：同我方一审答辩意见。我公司与王卫东、赵孝平无劳务关系，我司与曾全宝签订的是加工合同，并未签订安装合同，只需要在车间完成，不需要去现场。原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 赵孝平向一审法院起诉请求：请求判令三被告连带赔偿原告伤残赔偿金61620元、精神损害抚慰金3000元、后续治疗费5000元、被抚养人生活费15354.9元、误工费27000元、护理费3600元、住院伙食补助费270元、营养费270元、交通费3000元、鉴定费1872元，共计120986.9元；本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明：鑫亚公司承包XX城XX、XX号楼门窗制作安装工程，鑫亚公司将其中的门窗制作部分分包给被告曾全宝，曾全宝又将门窗制作具体交由王卫东完成。原告赵孝平受王卫东雇佣进行门窗制作。因制作好的门窗有问题需要工人维修安装，曾全宝指令王卫东派人现场施工，原告赵孝平2017年12月23日去国润城项目具体施工时，因压条弹起打伤原告左眼致伤。原告受伤后被送往咸阳市中心医院急诊治疗，入院诊断为1.左眼角膜穿通伤；2.左眼前房积血；3.左眼虹膜缺失；4.左眼晶状体半脱位；5.左眼玻璃体积血；6.左眼结膜裂伤。当日在局麻下行左眼前房成形+角膜裂伤缝合+结膜裂伤缝合术，术后对症治疗。2017年12月29日出院，出院诊断同入院诊断，住院治疗6日。原告出院后当日即入西安交通大学医学院附属广仁医院复诊，此后于2108年1月2日入广仁医院住院治疗，入院诊断为：1.左眼外伤性玻璃体积血；2.左眼外伤性晶体半脱位；3.左眼外伤性前房积血；4.左眼外伤性无虹膜；5.左眼角膜穿通伤清创缝合术后。入院排除手术禁忌后于2018年1月4日全麻下行左眼晶体切除、玻璃体切割、光凝、注气术，手术顺利后于2018年1月5日出院。住院治疗3日。原告两次治疗期间共花费医疗费15887.05元。被告王卫东在原告受伤后共支付原告医疗费、生活费共计18000元。原告赵孝平起诉后申请伤残鉴定，陕西正义司法鉴定中心2018年6月12日作出陕正义司鉴【2018】临鉴字第426号司法鉴定意见书认为赵孝平左眼损伤属十级伤残；后续治疗费约需5000元。本院向各方当事人送达该鉴定意见书后，原告赵孝平提出异议称该鉴定意见结论错误，应为九级伤残。经本院向陕西正义司法鉴定中心发函质询，该中心2018年10月30日向本院回函对赵孝平异议进行了解释，其认为原告伤情符合十级伤残标准，原鉴定意见书客观、公正。原告对此无异议。原告为此次司法鉴定支出鉴定费1872元。另查明，原告发生事故时租住在西安市雁塔区XX村XX号XX号杨根平家中，长期从事门窗制作安装相关劳务，并以此为生活来源。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告赵孝平受被告王卫东雇佣，其劳动报酬系被告王卫东直接结算，应视为与王卫东之间形成劳务关系，赵孝平受伤时提供的具体劳务虽非门窗制作，但仍系受王卫东指派的劳务，王卫东仍应承担雇主责任，被告曾全宝作为该具体劳务的受益人，亦应承担补充责任。原告作为长期从事门窗制作、安装的熟练工人，在作业过程中未注意自我保护，操作不当，对其损伤存在过失，其应自负10%的责任。被告王卫东承担原告损失的60%责任，曾全宝承担原告损失的30%责任。因原告并无证据证明其损伤与被告鑫亚公司有关，故其对被告鑫亚公司的请求，本院不予支持。结合本案实际，原告赵孝平的因本次事故共产生损失为：医疗费15887.05元；营养费270元（30元/天×9天）；住院伙食补助费270元（30元/天×9天）；误工费结合原告的劳动报酬及伤情本院酌定为22500元（150元/天×150天）；护理费3600元（120元/天×30天）；残疾赔偿金61620元（30810元×20年×10%）；后续治疗费5000元；鉴定费1872元；精神损害抚慰金本院酌定为2000元；交通费酌定为500元。因原告伤情并不致其丧失劳动能力，故其要求的被扶养人生活费，本院不予支持。以上各项损失共计113519.05元，由被告王卫东承担60%即68111.43元，扣除王卫东已先期支付原告的18000元，即应再支付原告50111.43元。被告曾全宝承担30%即34055.72元。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第二十八条之规定，作出判决：一、被告王卫东于本判决生效之日支付原告赵孝平各项损失共计50111.43元。二、被告曾全宝于本判决生效之日支付原告赵孝平各项损失共计34055.72元。三、驳回原告赵孝平的其他诉讼请求。如给付义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2720元，由原告负担273元，被告王卫东负担1631元，被告曾全宝负担816元。 本院经审理查明：一审法院认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。赵孝平受王卫东雇佣，其劳动报酬系王卫东直接结算，与王卫东之间形成提供劳务关系，赵孝平受伤时提供的具体劳务虽非门窗制作，仍系受王卫东指派的劳务，王卫东仍应承担雇主责任。赵孝平作为长期从事门窗制作、安装的熟练工人，在作业过程中未尽安全注意义务，对其损伤存在过失，其应自负10%的责任。一审法院认定“曾全宝作为该具体劳务的受益人，亦应承担补充责任”并无法律依据，曾全宝该节上诉理由成立。综上，上诉人王卫东承担赵孝平损失的90%。一审法院认定“因赵孝平并无证据证明其损伤与鑫亚公司有关，故依法应驳回其对鑫亚公司的请求”正确。 关于王卫东、曾全宝上诉提出的相关赔偿费用计算错误一节，赵孝平作为进城务工的农村居民，其长期生活在城镇，主要收入源于其进城务工的收入，一审法院按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金正确。结合赵孝平的相关诊断（…左眼晶状体半脱位、玻璃体切割术…），根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》“第5.1.8晶状体损伤[S05.853]：a)晶状体脱位[S05.953]：误工60～90日，护理15～30日，营养7～15日；5.1.9玻璃体损伤[S05.951]：b)玻璃体切割术：误工120～180日，护理15～45日，营养15～45日。”的规定，一审法院确定的误工期、护理期符合以上规范。误工期、护理期确定的标准不违反法律规定、后续治疗费的确定亦有鉴定意见相佐证。 综上，对赵孝平的各项损失共计113519.05元，应由王卫东承担90%即102167.45元，扣除王卫东已先期支付的18000元，即应再支付84167.15元。 综上所述，原审判决认定基本事实清楚，适用法律不当，应予改判。上诉人王卫东上诉请求不成立，本院不予支持。上诉人曾全宝上诉请求成立，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持咸阳市秦都区人民法院(2018)陕0404民初2028号民事判决第三项，即：“驳回原告赵孝平的其他诉讼请求” 二、撤销咸阳市秦都区人民法院(2018)陕0404民初2028号民事判决第三项“被告曾全宝于本判决生效之日支付原告赵孝平各项损失共计34055.72元”。 三、变更咸阳市秦都区人民法院(2018)陕0404民初2028号民事判决第一项为：王卫东于本判决生效后7日内支付赵赵孝平各项损失84167.15元。 四、驳回赵孝平对曾全宝、陕西鑫亚门窗幕墙工程有限公司的诉讼请求。 一审案件受理费2720元，由王卫东承担2448元，由赵孝平承担272元。 二审案件受理费2555元，由王卫东承担2299.5元，由赵孝平承担255.5元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇一九年十二月九日 书记员  王玲玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。