陕 西 省 西 安 市 长 安 区 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 长 安 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2018）陕0116民初6453号     原告（反诉被告）：陕西联乐瑞克家具有限责任公司。法定代表人：乔鑫。委托诉讼代理人：刘洪伟。委托诉讼代理人：牛詹平。被告（反诉原告）：陕西美度实业有限公司。法定代表人：刘阳。委托诉讼代理人：姚智敏。委托诉讼代理人：王新正。被告：陈雷。原告（反诉被告）陕西联乐瑞克家具有限责任公司（以下简称联乐公司）与被告（反诉原告）陕西美度实业有限公司（以下简称美度公司）、被告陈雷承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）联乐公司之委托诉讼代理人刘洪伟、牛詹平；被告（反诉原告）美度公司之委托诉讼代理人姚智敏、王新正；被告陈雷均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）联乐公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告货款82900元；2、依法判令被告支付原告违约金58662元（货款62900元，按每日1‰从2016年4月1日暂计算至2018年5月31日金额为49062元；质保金20000元，按每日1‰从2017年1月20日暂计算至2018年5月20日金额为9600元；合计金额为58662元）；3、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2015年11月9日原、被告签订了《供货合同》，双方约定合同总价为520000元，后期又增补家具共计2970元，合同付款方式约定被告在一年质保期满后付清质保金20000元，2016年1月19日双方又约定质保金应于2017年1月20日前清偿，另外被告当日承诺2016年4月1日前清偿拖欠原告的货款62900元，并且被告出具了凭据。但是，被告一直拖欠货款及质保金未付，原告多次催款未果，遂起诉。被告（反诉原告）美度公司辩称，由于原告严重违约，给他公司造成了严重损失，货款及质保金应在原告继续履行合同约定的义务、支付被告违约金和损失赔偿金后据实结算，原告主张的违约金部分于法无据，应予驳回。被告陈雷的答辩意见同被告（反诉原告）美度公司的答辩意见。 被告（反诉原告）美度公司向本院提出反诉请求：1、依法判令被反诉人继续履行合同约定的义务：向反诉人交付圆茶几2个；交付圈椅靠枕88个；补做家具腿部及雕花部银箔处理143件（其中128张床的床头和床屏雕花全部喷银箔、15分贵妃榻喷银箔）；修改床头软包颜色为蓝色；补做所有家具背部喷漆；2、依法判令被反诉人承担违约责任及损害赔偿责任，赔付违约金及损害赔偿金共100000元整；3、本案诉讼费全部由被反诉人承担。事实与理由：反诉人酒店即将开业需购买相关家具，酒店房间设计以商务主题为主，主题房间的油漆、窗帘、壁纸、布草、地毯均与室内家具相配套。2015年11月9日，被反诉人了结到反诉人对房间家具要求后双方经过磋商签订供货合同，后期支付部分费用后被反诉人延期交货且所交付的货物不符合双方合同约定，给反诉人造成了损失，遂反诉。原告（反诉被告）联乐公司辩称，被反诉人按照双方合同约定履行了合同上所有的交付义务，不存在违约，被反诉人按合同履行义务后，反诉人验收并结算，他公司不存在延期交货或交付货物不符合约定的情况。本院经审理认定事实如下：2015年，美度公司在陕西省咸阳市乾县开设的酒店需要一批家具，联乐公司得知后遂找美度公司进行磋商，并向美度公司提供家具样品照片以供参考。同年11月9日，联乐公司与美度公司之运营经理陈雷签订《乾县美度精品酒店家具供货合同》一份，约定由联乐公司承包施工美度公司工地的成品固装家具的供货和安装，所谓的成品家具是指合同清单约定的家具。本工程工期为50个日历日，总价款为520000元，货物数量有增减时据实结算，货款作相应的增减。联乐公司应分期分批次将货物运至工程现场，货物运至工地后，应及时通知美度公司现场工程部，双方共同核对数量和品质，三日内美度公司发现有不合格品，经联乐公司确认后，美度公司有权向联乐公司提出更换的要求。工程预付款为合同价款的30%即人民币160000元整，在合同签订后三个工作日内支付。联乐公司货物生产至中期油漆前，美度公司到联乐公司工厂验货，验收合格后美度公司支付合同价款的35%即180000元，三个工作日内支付，联乐公司安排发货事宜。联乐公司分批次、分区域进行送货，送活动家具时联乐公司装车前通知美度公司到家具厂区验货支付合同价款的30%即160000元；质保期一年满后，七个工作日内美度公司向联乐公司需付清全部尾款（2016年12月20日前）即20000元。合同签订确认后，美度公司指派一名技术人员陈雷配合联乐公司技术人员做好施工现场的协调指导工作并签收工作联系单，美度公司对联乐公司到场产品数量和质量品质验收并签字确认，联乐公司在区域性安装完毕后，美度公司必须在三日内组织验收，并签署验收报告，美度公司未能在约定的时间内完成验收或签署验收报告时，视为合同产品验收合格，并按合同规定及时结清进度款项。验收时，如美度公司有异议必须在验收报告上详细注明具体质量问题所在，只注明不合格未指出具体质量问题的，视为合同产品验收合格，在签署合格验收结论之前，未征得联乐公司书面同意，美度公司不得将产品投入使用，否则视为合同产品验收合格。美度公司未能按期支付货款，每延期一日，按该批次货款的5‰支付联乐公司违约金，并因美度公司的违约付款，联乐公司有权调整后续的收款方式。联乐公司未能按期交货，每延期一日，按延期交货部分产品的金额5‰支付违约金。该合同附件为《成品家具报价清单》及双方公司资质，下方落款处联乐公司加盖公章，美度公司总经理陈雷签字。《成品家具报价清单》中列明产品名称、型号规格、单位、数量、单价、总价及备注，产品如下：1、型号规格为1350*800*45的1300床屏124件，为软包；2、型号规格为1300*2000*300的1300床箱124件，为软包；3、型号规格为600*450*600的床头柜62件，腿部做银箔处理；4、型号规格为1550*500*45的1500床屏6件，为软包；5、型号规格为1500*2000*300的1500床箱6件，为软包；6、型号规格为600*450*600的床头柜6件，腿部做银箔处理；7、圆床床屏8件，为软包；8、型号规格为2200*300的圆床8件，为软包；9、型号规格为500*500的圆床头柜8件，为软包；10、型号规格为1200*550*760的电视柜61件，雕花部分银箔处理；11、型号规格为1200*550*760、1100*550*760、1000*550*760的写字桌58件，其中5件长1000,2件长1100；12、常规写字椅57件，实木；13、常规方凳1件，实木；14、型号规格为1200*500*760、800*300*700的L型桌4件；15、常规写字椅4件，实木；16、型号规格为2000*400*760的连体桌12件；17、常规写字椅12件，实木；18、型号规格为800*550*560的行李柜61件，腿部及雕花部分银箔处理；19、型号规格为800*550*2260的衣柜+水吧53件；20、型号规格为800*1600*30的挂衣板23件；21、常规休闲沙发16套；22、常规圈椅沙发56件，雕花部分银箔处理；23、型号规格为600*600的茶几28件，腿部银箔处理；24、3人位沙发2件，雕花部分银箔处理；25、型号规格为1200*600*450的长方几2件，雕花部分银箔处理；26、3+1沙发2套；27、型号规格为1200*600*450的长方几2件；28、2人位沙发3套；29、型号规格为1200*600*450的长方几2件；30、挂板150平方，以上所有物品价款合计644550元。2016年1月6日，美度公司增补家具共5件，其中1.5M床屏2件、1.5M床箱2件、床头柜1件，该5件家具货款共计2970元。上述合同签订后，陈雷于2015年11月11日向联乐公司之法定代表人乔鑫账户转账支付货款160000元。2015年12月9日陈雷向联乐公司之法定代表人乔鑫账户转账支付货款180000元。2015年12月19日，联乐公司交付货物期限届满，美度公司仍未支付余款。2016年1月19日，联乐公司将陈雷叫至工厂，当日联乐公司将货物发出，陈雷向联乐公司之法定代表人乔鑫出具借条一份，上载：“今借乔鑫哥陆万贰仟玖佰元整（人民币62900元），于2016年4月1日归还。”同日，陈雷还出具欠条一份，上载：“今欠陕西联乐瑞克家具有限公司家具质保金贰万元整（￥20000元整），不以家具质量问题为借口，拖延欠款，欠款于2017年1月20日付清。2016年1月21日，陈雷向联乐公司之法定代表人乔鑫账户转账支付货款30000元。美度公司收取货物后投入使用，因部分家具有质量问题，遂找联乐公司进行维修，联乐公司派人予以维修。2016年12月17日，美度公司客房部经理田某某出具证明一份，载联乐公司对酒店的所有家具维修已经全部完成，检验合格。后因美度公司及陈雷未按时付款，联乐公司遂起诉。庭审中，美度公司称联乐公司交付的货物并未进行验收，其交付的货物应与样品照片一致。同时，联乐公司、美度公司、陈雷三方均确认本案所涉货物包括质保金在内剩余未付货款为82900元。因各方均坚持其诉、辩意见，庭审调解不立。上述事实有原、被告陈述；合同、报价清单；证明；欠条、借条等在卷为凭，已经庭审质证。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案所涉《乾县美度精品酒店家具供货合同》即为承揽合同，该合同下方落款处虽无美度公司公章，但定作的家具均由美度公司使用，且陈雷系美度公司总经理，可代表美度公司签订合同，故案涉合同的定作方应为美度公司，承揽方为联乐公司。美度公司与联乐公司在平等、自愿的基础上签订了《乾县美度精品酒店家具供货合同》，在该合同中双方就供应货物的规格、价格、价款、支付方式、验收、违约责任等与合同相关的事项均做出了明确、详细的约定。该合同及协议的内容属双方磋商后自愿达成，系双方当事人真实意思表示，且其内容不违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效，对双方均具有约束力，美度公司、联乐公司均应严格履行合同义务。案涉合同约定送家具时联乐公司装车前通知美度公司到家具厂区验货，美度公司支付合同价款的30%即160000元，可见美度公司付款义务在先，联乐公司交货义务在后。本案中，美度公司未按时付款，有违合同约定，系违约行为，美度公司不仅应支付剩余货款，还应承担违约责任。现联乐公司主张美度公司支付包含质保金在内的剩余货款82900元，因质保金给付期限已到，且各方当事人均确定未付货款为82900元，故对联乐公司该请求，本院予以支持。违约金一节，联乐公司主张按照每日1‰计算过高，本院酌定违约金为24000元，由美度公司支付。联乐公司主张陈雷还款一节，陈雷作为美度公司的总经理在案涉合同落款处签名、给付货款、出具借条、欠条等行为应视为其职务行为，该行为的后果应由美度公司承担，故对联乐公司该主张，本院不予支持。美度公司的付款义务在先，联乐公司的交货义务在后，在美度公司未按时付款之前，联乐公司有权拒绝美度公司的履行要求，此系联乐公司行使先履行抗辩权，因此联乐公司未按约定交付货物的行为并非违约行为。现美度公司要求联乐公司履行下列义务即交付圆茶几2个；交付圈椅靠枕88个；补做家具腿部及雕花部银箔处理143件；修改床头软包颜色为蓝色；补做所有家具背部喷漆。本院认为，少交付圆茶几2件并非质量问题，而系数量问题，在双方无交接清单时，联乐公司交付货物后，美度公司应及时提出数量相关问题，但美度公司并未及时提出，且其无证据证明联乐公司少交付2件圆茶几，故对美度公司现要求继续交付圆茶几2件的反诉请求不予支持；圈椅靠枕并非合同清单所列产品，联乐公司无交付义务，故对美度公司要求交付圈椅靠枕88个的反诉请求不予支持；补做家具腿部及雕花部银箔处理143件，该143件家具为床头、床屏雕花及贵妃榻，从双方所签订的合同清单所列产品备注一栏可知，双方并未约定床头、床屏及贵妃榻需做喷银箔处理，故该项并非联乐公司之合同义务，美度公司要求补做不符合合同约定，本院不予支持；修改床头软包颜色为蓝色、补做所有家具背部喷漆，因双方在合同中并未约定床头软包颜色及家具背部喷漆事宜，加之床头软包颜色及家具背部是否喷漆并不影响家具的正常使用，故对美度公司该反诉请求不予支持。案涉合同履行过程中，联乐公司无违约行为，故不应承担违约责任，亦不应承担损害赔偿责任，对美度公司该反诉请求，本院亦不予支持。美度公司称联乐公司交付的货物与样品照片不一致，应以样品照片为准一节，因样品照片系联乐公司与美度公司进行磋商时所使用，在磋商时可对样品照片所显示的内容加以修改，加之样品照片并非合同附件，故样品照片并非案涉合同之组成部分，美度公司该意见，本院不予采信。美度公司称对联乐公司所交付的货物未进行验收一节，因双方并无验收报告，而联乐公司交付货物之时，陈雷出具借条、欠条，欠条上载不以货物质量问题为借口拖延欠款，且其并未向联乐公司提出货物质量的问题，加之其已经将货物投入使用，依据双方约定可视为合同产品已验收合格，另外，美度公司客房部经理田某某出具的证明亦能佐证合同产品已验收合格，故对美度公司该意见，本院不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）陕西美度实业有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）陕西联乐瑞克家具有限责任公司支付剩余货款及质保金共82900元；二、被告（反诉原告）陕西美度实业有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）陕西联乐瑞克家具有限责任公司支付违约金24000元；三、驳回原告（反诉被告）陕西联乐瑞克家具有限责任公司的其余诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）陕西美度实业有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3131元，原告（反诉被告）陕西联乐瑞克家具有限责任公司已预交，由被告（反诉原告）陕西美度实业有限公司承担，连同上列判决之款一并给付原告（反诉被告）。反诉案件受理费1150元，被告（反诉原告）陕西美度实业有限公司已预交，由被告（反诉原告）陕西美度实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                             审  判  长      张  倩人民陪审员      高永社人民陪审员      杨更利                                二〇一九 年 十 月 二十六 日                              书  记  员     马建伟  1