宁波市镇海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0211民初3688号 原告：马尔科液压升降平台（宁波）有限公司（统一社会信用代码：913302116880488612），住所地宁波市镇海区蛟川街道金河路**（北欧工业园区）。 法定代表人：RobertMichaelLombard。 委托诉讼代理人：杨魁，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾志忠，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 被告：张波，男，1981年4月4日出生，汉族，户籍所在地宁波市，现住宁波市。 委托诉讼代理人：杨杰，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余燕燕，北京大成（宁波）律师事务所律师。 原告马尔科液压升降平台（宁波）有限公司（以下简称马尔科公司）与被告张波竞业限制纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，于2019年12月10日公开开庭进行了审理。原告马尔科公司的委托诉讼代理人杨魁、被告张波的委托诉讼代理人杨杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马尔科公司向本院提出诉讼请求：1.被告继续履行竞业限制义务；2.被告支付违反竞业限制违约金5万元。诉讼过程中，原告变更第2项诉讼请求为：被告支付违约损失及合理的调查费用合计5万元。事实和理由：被告于2017年6月19日进入原告公司担任销售工程师，双方签订过书面的《保密和竞业限制协议》，约定被告有义务遵守竞业限制。2019年3月22日，原告发现被告电脑中存有大量涉及原告商业秘密的文件，遂对被告进行调查。后经调查发现，被告在原告公司任职期间，先后经营宁波镇海回龙液压有限公司（以下简称回龙公司）、宁波良策机电设备有限公司（良策公司）。上述两家公司的经营范围与原告的经营范围基本一致。后双方发生争议，原告向宁波市镇海区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称镇海仲裁委）申请劳动仲裁。原告认为仲裁裁决事实认定、法律适用错误，具体理由如下：第一，关于被告是否存在违反竞业限制的行为以及是否应承担违约责任的问题。原告认为被告在职期间成立并经营与原告经营范围基本一致的公司的行为已严重违反《保密和竞业限制协议》的约定，应当按照该协议的约定承担违约责任。违约责任的承担不是以发生实际损失为前提条件，因此，原仲裁裁决认定：被告虽存在违反竞业限制义务的行为，但原告无法提供具体损失的相关证据，故对原告要求被告承担违约责任的仲裁请求不予支持的仲裁裁决明显错误。原告因调查被告违反竞业限制的行为所支付合理的调查及维权费用本身就是因被告的违约行为所造成的损失。原仲裁裁决认为只有被告的行为给原告造成损失才需承担调查所需费用，明显不能成立。第二，关于被告是否应当继续履行竞业限制义务的问题。原告认为，双方签订的《保密和竞业限制协议》不仅对被告在合同期内的竞业限制条款进行约定，也对被告离职后，双方对竞业限制补偿费可另行签订条约进行确定，如协商不成按照国家规定执行，原告将按月发给被告补偿费。从上述约定可以看出《保密和竞业限制协议》对被告离职后需遵守竞业限制义务作出安排，但被告在职期间就先违反竞业限制义务，并且该违反竞业限制的行为一直延续至今，存在先违反《保密和竞业限制协议》的违约行为，被告有义务继续遵守竞业限制的义务。仲裁裁决以原、被告解除劳动合同后是否需要履行竞业限制未签订任何书面协议为由对原告要求被告继续履行竞业限制义务的仲裁请求不予支持的明显依据不足。据此，原告为维护合法权益，遂诉至法院。 被告张波辩称,1.原、被告之间并未签订任何合法有效的竞业限制协议，被告也未收到任何经济补偿，被告不负有竞业限制义务。2.回龙公司于2017年3月17日注册成立，2018年6月8日注销，期间未进行过实际经营。良策公司于2019年3月5日注册成立，距被告停职时间只有两周，期间也未进行经营。上述两家公司的经营范围与原告公司的经营范围基本一致与事实不相符。根据两个公司的情况，不可能给原告造成任何损失。3.双方签订的《保密和竞业限制协议》并未约定违约金数额，仲裁裁决认定被告违反了约定的义务不符合客观事实，被告并未违反相关的约定义务，也未给原告造成任何损失。被告主张支出律师费5万元和公证费5000元，其中律师代理合同约定的服务范围包含了企业制度梳理等内容，处理与被告的诉讼事宜只是其中的一小部分。公证的费用也不应当由被告承担。4.劳动合同已经解除，根据协议被告无须继续履行竞业限制义务。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 为查明案情，本院依职权调取了仲裁申请书、立案审批表、仲裁庭审笔录各1份，经质证，原、被告对该组证据的真实性均无异议，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告于2017年6月19日入职原告公司担任销售工程师，工作至2019年4月1日因辞职而离职。双方曾于2018年6月29日签订《保密和竞业限制协议》一份，内容包括：甲方马尔科公司，乙方张波；乙方承诺，在甲方工作期间，乙方不得到与甲方生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职或兼职，也不得自己或与他人合伙开业生产或经营同类产品、从事同类业务。一经发现，甲方可立即暂停乙方工作，经核实后给予解除劳动合同处分，停职核实期间不予发放工资；乙方承诺，在甲方工作期间，不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密、技术秘密有关的产品的研发、生产和经营活动。一经发现，甲方可立即暂停乙方工作，经核实后给予解除劳动合同处分，停职核实期间不予发放工资；乙方离职后，双方可另行签订竞业禁止条约，经双方协商确定补偿费用，协商不成的按照国家相关规定执行。甲方将按月发给乙方补偿费；乙方违反保密义务和竞业限制义务，给甲方造成损失的，乙方应当赔偿甲方的损失，并承担甲方因调查违约行为所支付的合理费用。同时，甲方有权选择要求乙方继续履行本协议或者解除劳动合同并追究乙方的法律责任；本协议所称的工作期间，是指乙方入职甲方到劳动合同终止或解除，甲方不再向乙方支付工资的期间。镇海仲裁委于2019年6月14日受理原告对被告的劳动争议仲裁申请，原告的仲裁请求为：1.被告继续履行竞业限制义务，立即注销良策公司；2.被告支付违约金5万元（代理费+取证费）。镇海仲裁委经审理后，作出浙甬镇海劳人仲案（2019）290号仲裁裁决，驳回了原告的仲裁请求。原告对该裁决不服，遂向法院起诉。 另查明：1.回龙公司于2017年3月17日成立，法定代表人及唯一股东为被告，经营范围为液压气动元件、液压气动流体系统、机械设备及其配件、金属制品、塑料制品、辅助装置、金属抗磨修复添加剂的批发、零售；液体系统设计；机械设备安装、维修服务；贸易经纪与代理，该公司已于2018年6月8日注销。2.良策公司于2019年3月5日成立，法定代表人及唯一股东为被告，经营范围为金属制品、塑料制品、仪器仪表、液压元件、液压系统、电子元器件、传感器、阀门、金属材料、办公用品、智能设备、自动化设备、机电设备、升降设备、起重设备、物料搬运设备、仓储设备、包装设备、液压机电设备及其零配件的批发、零售；图纸方案设计；设备安装和维修服务；电子商务信息咨询；自营和代理各类货物和技术的进出口，但国家限定经营或禁止进出口的货物和技术除外。2019年7月29日该公司法定代表人变更为林平，股东变更为汪翠兰、林平。3.原告公司的经营范围为金属制液压升降平台及其零部件的生产、装配、安装、售后服务；机械设备及其零配件的批发；自营和代理各类货物和技术的进出口业务；并提供贸易咨询和技术咨询服务。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告双方签订的《保密和竞业限制协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，被告应依约履行相关义务。其一，上述协议明确约定，被告在原告公司工作期间，应履行竞业限制义务，且被告离职后双方可另行签订竞业禁止条约。可见，在被告已经离职且双方并未另行签订竞业限制协议的情况下，被告对原告不再继续负有竞业限制的义务。因此，原告要求被告继续履行竞业限制义务的诉讼请求缺乏事实依据，本院难以支持。其二，被告曾担任法定代表人、股东的回龙公司、良策公司在经营范围、经营时间上与原告公司均存在竞合，被告出资设立、经营上述公司的行为明显违反了协议约定的竞业限制义务，应予以否定评价。对于上述行为的违约责任，根据协议约定，被告违反保密义务和竞业限制义务，给原告造成损失的，被告应当赔偿原告的损失，并承担原告因调查违约行为所支付的合理费用。由上述行文可见，被告赔偿损失和承担费用的前提是“违反义务”和“造成损失”，费用限于“因调查违约行为所支付的合理费用”。原告未举证证明被告的违约行为给其造成损失的事实，且律师费、公证费的产生、支付与设立竞业公司这一违约行为的调查缺乏关联关系。因此，原告要求被告支付违约损失及合理调查费用的诉讼请求缺乏事实依据，本院难以支持。 据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告马尔科液压升降平台（宁波）有限公司的诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员谭文博 二〇一九年十二月十九日 书记员吴燕丽