安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖04民终1564号上诉人（原审被告）：赵明义，男，1978年7月23日出生，汉族，安徽省寿县人，农民，住安徽省寿县。委托诉讼代理人：王晶晶，安徽从法律师事务所律师。委托诉讼代理人：米桂保，安徽从法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘光东，男，1980年10月18日出生，汉族，安徽省寿县人，住安徽省寿县。委托诉讼代理人：刘威，安徽郢都律师事务所律师。上诉人赵明义与被上诉人刘光东合同纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院（2019）皖0422民初2503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人赵明义及其委托诉讼代理人王晶晶、米桂保，被上诉人刘光东及其委托诉讼代理人刘威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵明义上诉请求：1.撤销安徽省寿县人民法院(2019)皖0422民初2503号民事判决;2.改判驳回刘光东的诉讼请求或者发回重审;3.本案一审、二审诉讼费用由刘光东承担。事实与理由：一、一审法院查明事实不清、认定事实错误。2018年4月19日赵明义与刘光东对拖欠的款项进行梳理,签订了款项确认书,当时确认赵明义欠付刘光东柴油款及代还中国邮政银行借款,合计19万元的事实正确。但刘光东恶意隐瞒了针对该笔欠款,赵明义于2018年5月27日又出具了一份内容为:“今欠刘光东柴油款银行还贷合计人民币壹拾玖万元整,以此为据,之前所打借欠条作废。欠款人赵明义,2018年5月27日”的欠条一份。之后赵明义已经实际全部归还刘光东。具体偿还过程是在上海2018年11月现金偿还刘光东177000元,此前于2018年8月30日微信转账刘光东妻子10000元,2018年7月31日微信转账给刘光东妻子3000元。二、一审法院程序不当。一审法院没有向赵明义送达开庭通知书、举证通知书、传票等法律文书,剥夺了赵明义的答辩质证等诉讼权利。赵明义在上海做生意，刘光东是清楚而且明确知道,是可以联系上的。其采取欺骗手段骗取古城村民委员会的证明是恶意。赵明义兄弟、姐妹多人在家中生活,都是可以联系到赵明义的。一审法院在没有查明上述可以送达的情况下,缺席审判，剥夺了赵明义的诉讼权利,存在程序违法的事实。刘光东答辩称，一、一审判决认定事实清楚，应予维持。赵明义对上诉状中所述事实应当举证证明。首先应证明2018年5月27日欠条的存在，并证明该欠条的真实性；其次应证明已全部还款的事实，有无还款记录或书面收款证明。另外，177000元不是小数字，该笔钱从银行取款应提交银行取款记录，从他人处转借应提供借条等。二、一审程序正当合法。一审法院在无法联系赵明义后依法公告送达了全部法律文书，程序正当合法，没有剥夺赵明义的诉讼权利。赵明义在刘光东起诉前就恶意不接刘光东电话，将刘光东微信删除拉黑，一审法院到赵明义户籍地送达时，其不在此居住，寿县寿春镇古城村委会负责对辖区内居民的日常管理，其出具证明具有真实性。综上，请求驳回上诉，维持原判。刘光东向一审法院起诉请求：1、判令赵明义偿还欠款19万元；2、本案诉讼费用由赵明义承担。一审法院审理查明：刘光东与赵明义在上海经营土方车时相识。在交往中，赵明义欠下刘光东柴油款未付，刘光东代赵明义偿还了欠中国邮政储蓄银行的贷款。2018年4月19日，刘光东与赵明义对所欠的款项进行了梳理，签订了款项确认书，款项确认书写明“赵明义欠付刘光东柴油款及代还中国邮政储蓄银行借款，合计190000元”，同时写明“赵明义于2018年12月25日前归还上述欠款190000元”。该欠款赵明义至今没有偿还，刘光东多次催要无果，遂提起民事诉讼。一审法院认为，债务应当清偿。赵明义欠刘光东190000元，有双方签订的款项确认书为证，双方债权债务关系明确，事实清楚，赵明义理应及时偿还欠款。同时，赵明义未到庭答辩与质证，属自愿放弃诉讼权利，因此造成的对其不利的法律后果，应由赵明义自行承担。故刘光东要求赵明义偿还欠款190000元的诉讼请求，理由充足，予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：赵明义欠刘光东190000元，于判决生效后十日内一次付清。案件受理费4100元，由赵明义负担。本院二审期间，赵明义向本院提交了以下证据：证据1.赵明义身份证复印件，证明主体资格；证据2.婚姻关系证明，证明刘光东和吕玲华系夫妻关系。证据3.2018年5月27日欠条、款项确认书。证明款项确认书确认的钱款已经被后期欠条取代，款项确认书上确认的19万元与欠条上的19万元是同一笔钱款。证据4、微信转账记录。证明19万元已经全部还清。证据5.证人杨某到庭证明偿还177000的事实和经过。证据6.赵明义进账30万元的银行记录及支出10万元现金的流水记录、证据7.杨某的银行流水，证明现金支付，赵明义具有现金偿还能力。证据8.微信转账记录。证明偿还吕玲华13000元，其是刘光东的妻子。刘光东向本院提交了以下证据：证据1.2016年10月13日欠条影印件一份，证明赵明义提交的欠条是利用回收的2016年10月13日的欠条伪造。证据2.微信聊天记录和通话记录。证明1.2019年1月2日和2019年3月15日赵明义仍然认可欠刘光东的欠款未还的事实，且赵明义在得知刘光东准备起诉时将刘光东从微信联系人中删除拉黑以逃避债务。2.赵明义在刘光东起诉之前已经拒不接刘光东的电话，一审法院公告程序正当。本院经审查，对赵明义提交的证据认定如下:对赵明义提交的身份证明、婚姻关系证明及微信转账记录予以确认；对赵明义及杨某的银行流水记录不能证明与本案具有关联性，不予确认；证人杨某陈述其与赵明义系夫妻关系，对其证言不予采信；对证据3中的欠条，虽然赵明义提交了该欠条原件，但根据刘光东提交的2016年10月13日欠条影印件及刘光东与赵明义的微信聊天记录，对该证据不予确认。本院对刘光东提交的证据予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，刘光东与吕林（玲）华系夫妻，2018年7月赵明义通过微信向吕玲华转款13000元。本院认为，本案二审争议的焦点:一、一审是否违反法定程序；二、赵明义对于欠付款项是否已全部偿还。关于焦点一，本院认为，赵明义在上诉状中明确陈述其在上海做生意，并不居住在户籍地，一审法院经到户籍地送达无果的情况下，依法进行公告送达程序并不违法；关于焦点二，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，赵明义提出其已将款项全部偿还，应当提交证据证明。经查，赵明义提交的自己账户及杨某账户的银行流水，不能证明上述账户的转出转入款项与本案具有关联性；杨某虽到庭证明所取款项借给赵明义用于偿还欠款，且赵明义已偿还全部欠款，但杨某本人陈述其与赵明义是夫妻，因此其与本案具有利害关系，杨某的证言在无其他证据相印证的情况下不予采信；对于赵明义提交的“2018年5月27日”的欠条，与刘光东提交的“2016年10月13日”欠条影印件实为一张欠条，原件与影印件相比，缺少了下半部分的内容即“日期2016年10月13日”，而在“欠款人:赵明义”的右边增加了书写的内容即“2018年5月27日”，该证据的真实性存疑。赵明义提交该证据系证明2018年11月其将款项付清后，刘光东将欠条交回。刘光东对此并不认可，且根据刘光东提交的微信聊天记录，可以证明2019年赵明义仍认可尚欠刘光东款项，同时赵明义也认可双方除此笔债务外并无其他债务，故赵明义提交该证据欲证明的事实与聊天记录中其认可的事实相矛盾，本院对该证据不予采信。综上，赵明义提交的证据不能证明其已全部偿还欠款的事实，应承担举证不能的法律后果。对于赵明义微信转账给吕玲华的13000元，刘光东予以认可，其陈述该款是用于偿还利息，但双方在确认书中并未约定利息，该款应从欠付的款项中予以扣除，一审判决全部支持刘光东诉讼请求不当，本院予以变更。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更安徽省寿县人民法院(2019)皖0422民初2503号民事判决“赵明义欠刘光东190000元，于判决生效后十日内一次付清”为赵明义于本判决生效之日起十日内一次性支付刘光东欠款177000元；二、驳回刘光东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费4100元，由赵明义负担；二审案件受理费4100元，由赵明义负担4000元，刘光东负担100元。本判决为终审判决。审判长  江志珍审判员  张玉蓉审判员  焦 波二〇一九年十二月九日法官助理张钰媛书记员马林华附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决严重违法法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不当再次发回重审。