云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初2070号原告曲靖市投融资担保有限责任公司。统一信用代码：91530300738057732J。法定代表人王斌，董事长。地址：曲靖市麒麟区麒麟南路253号。委托代理人杨静，云南恒序律师事务所律师。（特别授权）委托代理人崔梦烨，公司员工。（特别授权）被告宣威市大力商贸有限公司。统一信用代码：91530381683685394T。法定代表人张慰，总经理。地址：云南省曲靖市宣威市城南综合市场32号-7号。被告宣威市乌蒙山蔬菜有限公司。统一信用代码：915303817604379931。法定代表人徐万朝。地址：云南省。被告刘支前，男，汉族，1966年8月18日生住云南省宣威市。（未到庭）被告程艳，女，汉族，1968年9月2日生住址同上，与被告刘支前系夫妻关系。（未到庭）被告余洪彪，男，汉族，1968年10月25日生住云南省宣威市。现羁押于宣威市看守所。被告张慰，女，汉族，1968年3月1日生住址同上，与被告余洪彪系夫妻关系。原告曲靖市投融资担保有限责任公司诉被告宣威市大力商贸有限公司（以下简称大力商贸公司）、宣威市乌蒙山蔬菜有限公司（以下简称乌蒙山蔬菜公司）、刘支前、程艳、余洪彪、张慰追偿权纠纷一案，本院于2019年3月21日受理后，依法组成合议庭，于2019年11月29日公开开庭审理了本案。原告曲靖市投融资担保有限责任公司委托代理人杨静、崔梦烨，被告宣威市大力商贸有限公司法定代表人张慰、被告宣威市乌蒙山蔬菜有限公司法定代表人徐万朝，被告余洪彪，被告张慰到庭参加诉讼。被告刘支前、程艳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2016年3月2日原告与被告宣威市大力商贸有限公司签订了《委托保证合同》，该合同约定由被告宣威市大力商贸有限公司委托原告为其向曲靖市商业银行营业部申请的1600万元贷款提供担保，期限24个月。2016年3月2日被告宣威市大力商贸有限公司与曲靖市商业银行营业部签订贷款金额为1600万元、贷款期限为12个月的《人民币借款合同》，同时原告为被告宣威市大力商贸有限公司上述贷款向曲靖市商业银行营业部提供保证担保，期限24个月，并于2016年3月2日与曲靖市商业银行营业部签订了《最高额保证合同》。另，被告宣威市大力商贸有限公司、宣威市乌蒙山蔬菜有限公司、余洪彪、张慰、刘支前、程艳分别提供了以下反担保措施为被告宣威市大力商贸有限公司向原告提供反担保：（一）2016年3月15日，原告与被告宣威市大力商贸有限公司签订的编号为：QRBHT(2016)11-07号至QRBHT（2016）11-35号《反担保合同》，上述合同约定宣威市大力商贸有限公司将其名下共29辆车向原告提供抵押反担保，并于2016年3月15日办理了抵押登记。另原告与被告签订了编号为QRBHT（2016）11-36、-37的《反担保合同》，由被告宣威市大力商贸有限公司用其自有的35辆重型低平板半挂车及5辆货车向原告提供反担保。（二）2016年3月9日，原告与被告宣威市乌蒙山蔬菜有限公司签订编号为：QRBHT(2016)11-2号的《抵押反担保合同》，该合同约定被告宣威市乌蒙山蔬菜有限公司提供名下坐落于宣威市干河桥，土地使用权证号为：宣国用（2007）第00314号的国有土地出让使用权为被告威市大力商贸有限公司向原告提供反担保，同时原告与被告宣威市乌蒙山蔬菜有限公司于2016年3月9日在宣威市国土资源局办理了土地使用权抵押登记手续（三）2016年3月9日，原告与被告余洪彪签订编号为QRBHT(2016)11-05号的《权利质押反担保合同》，该合同约定由被告余洪彪将其持有宣威市大力商贸有限公司400万元股权为宣威市大力商贸有限公司向原告提供反担保。2016年3月10日，原告与被告余洪彪签订编号为：QRBHT(2016)11-03号的《抵押反担保合同》，该合同约定被告余洪彪名下位于曲靖市麒麟区，房产证号为：曲房权证字第××号的房产为宣威市大力商贸有限公司向原告提供抵押反担保，并于2016年3月11日在曲靖市房地产管理局办理抵押登记。2016年3月3日，原告与被告余洪彪签订编号为：QRBHT(2016)11-40号的《个人信用保证反担保合同》，该合同约定由被告余洪彪为宣威市大力商贸有限公司向原告提供连带保证反担保；（四）2016年3月9日，原告与被告张慰签订编号为：QRBHT(2016)11-06号的《权利质押反担保合同》，该合同约定由被告张慰将其持有宣威市大力商贸有限公司700万元股权为宣威市大力商贸有限公司向原告提供反担保，并于2016年3月9日在宣威市市场监督管理局办理了股权质押登记。2016年3月3日，原告与被告张慰签订编号为：QRBHT(2016)11-39号的《个人信用保证反担保合同》，该合同约定由被告张慰为宣威市大力商贸有限公司向原告提供连带保证反担保。（五）2016年3月10日，原告与被告刘支前、程艳签订编号为：QRBHT(2016)11-04号的《抵押反担保合同》，该合同约定被告刘支前、程艳共有的位于曲靖市麒麟区，房产证号为：曲靖市房权证2007字第××号，房屋共有权证号为：曲靖市房2007共字第××号的房产为宣威市大力商贸有限公司向原告提供抵押反担保，并于2016年3月11日在曲靖市房地产管理局办理抵押登记。现被告宣威市大力商贸有限公司在曲靖市商业银行营业部办理的1600万元贷款已逾期，经原告多次催收，被告宣威市大力商贸有限公司仍不履行还款义务。2019年3月12日，曲靖市商业银行营业部划扣了原告200万元的存款，用于代偿被告宣威市大力商贸有限公司所欠曲靖市商业银行营业部贷款部分本金。2019年11月7日该银行再次划扣了原告200万元存款用于代偿被告宣威市大力商贸有限公司所欠本金。根据2016年3月2日原告与被告宣威市大力商贸有限公司签订的《委托保证合同》的约定，被告宣威市大力商贸有限公司应立即归还原告以下款项：（1）代偿的全部款项；（2）代偿款项利息，利息按银行同期贷款基准利率计算；（3）违约金，违约金按代偿款项的10%支付。（4）原告为实现债权的全部费用，包括诉讼费、保全费、律师费等。另根据原告与各担保人签订的《反担保合同》，在原告履行代偿义务后三天内未受清偿，可以行使担保权利。综上，现原告代被告宣威市大力商贸有限公司向银行偿还了400万元借款后未受清偿，故为维护自身合法权益，原告诉至人民法院，并提出诉讼请求如下：一、请求判令被告宣威市大力商贸有限公司立即支付原告为其代偿的款项人民币400万元及利息（利息从代偿之日起按银行同期贷款基准年利率4.35%计算至清偿之日）。二、请求判令被告宣威市大力商贸有限公司向原告支付违约金40万元。三、请求判令被告余洪彪、张慰对上述债务承担连带清偿责任。四、请求判令对被告宣威市大力商贸有限公司用于抵押的车辆共69辆（详见清单）进行拍卖、变卖，原告对拍卖、变卖所得价款优先受偿。五、请求判令原告对上述抵押权无法实现部分的债权余额，对以下被告用于抵押、质押的财产进行拍卖、变卖，原告对拍卖、变卖所得价款优先受偿：（1）被告余洪彪所有的位于曲靖市麒麟区，房产证号为：曲房权证字第××号的房产；（2）被告宣威市乌蒙山蔬菜有限公司坐落于宣威市干河桥，土地使用权证号为：宣国用（2007）第00314号的国有土地使用权；（3）被告刘支前、程艳共有的位于曲靖市麒麟区，房产证号为：曲靖市房权证2007字第××号，房屋共有权证号为：曲靖市房2007共字第××号的房产；（4）被告余洪彪持有的宣威市大力商贸有限公司400万股权；（5）被告张慰持有的宣威市大力商贸有限公司700万元股权。六、请求判令本案案件受理费46100元、诉讼保全费5000元、律师代理费20000元由六被告共同承担。被告大力商贸公司、张慰口头答辩：对起诉事实无异议，但原告已经主张了利息的支付，就不应当再主张违约金，其他的费用因为现在我们经济情况很困难，请原告酌情减免。被告乌蒙山蔬菜公司口头答辩：我公司不应当承担任何责任。被告余洪彪口头答辩：对起诉事实无异议，愿意承担还款责任。但我才是大力商贸公司的主要经办人，张慰对公司的操作一概不知。在本案中办理的所有抵押财产可以进行拍卖变卖，但是抵押的车辆性质特殊，车辆在司机驾驶了一定年限后就变更为驾驶员所有，如果对车辆进行执行就会引起很多家庭的困难和其他后续问题，所以请求原告在执行阶段慎重对车辆的处置。被告刘支前、程艳未到庭应诉答辩。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、原告营业执照、原告法定代表人身份证明书、原告法定代表人身份证复印件各一份，用于证明原告的诉讼主体资格。2、被告大力商贸公司营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份；被告乌蒙山蔬菜公司营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份；被告刘支前身份证、被告程艳身份证、被告余洪彪、被告张慰身份证复印件各一份，用于证明各被告的诉讼主体资格。3、《人民币借款合同》复印件一份，用于证明2016年3月2日，被告大力商贸公司向曲靖市商业银行营业部借款人民币1600万元，借款期限为12个月。4、《委托保证合同》复印件一份，用于证明2016年3月2日，被告大力商贸公司委托原告为该笔1600万元借款担保，双方签订了委托保证协议。根据协议第二条：若被告大力商贸公司未按约定履行相应义务导致原告承担了保证责任，原告有权要求其立即归还原告代偿的全部款项、银行同期贷款利息、罚息以及原告实现债权的全部费用（含律师费），并有权要求被告大力商贸公司按上述代偿款项的10%一次性向原告支付违约金。5、《最高额保证合同》复印件一份，用于证明2016年3月2日，原告作为担保人之一与曲靖商业银行营业部签订了《最高额保证合同》，原告作为保证人为被告大力商贸有限公司的该笔1600万元借款提供担保。6、《划扣存款代偿告知函》、《代偿证明》复印件各一份；《贷款还款专用凭证》复印件两份，用于证明被告大力商贸公司未按照约定向银行履行还款义务，银行扣划了原告在该行账户的存款200万元，用于偿还被告大力商贸公司的部分借款。7、合同编号为QRBHT（2016）11-07至QRBHT（2016）11-35的《反担保合同》、机动车登记证书复印件各二十九份，用于证明被告大力商贸公司用其所有的29张车辆向原告提供反担保，并且用于抵押的29张车辆均办理了抵押登记。根据《反担保合同》第三条、第四条约定，抵押反担保的范围与保证合同担保范围相同，另外还包括本合同项下的违约金、赔偿金，实现抵押权的费用以及其他相关费用和损失；抵押权的实现为原告履行代偿义务后三天内未受清偿，可对抵押物拍卖变卖借款优先受偿。8、合同编号为QRBHT（2016）11-36的《反担保合同》复印件一份、35张重型低平板半挂车的车辆登记信息复印件三十五份；合同编号为QRBHT（2016）11-37的《反担保合同》复印件一份，用于证明被告大力商贸公司用其所有的35张重型低平板半挂车及5张货车向原告提供反担保。9、合同编号为QRBHT（2016）11-03、04的《反担保合同》复印件各一份；曲靖市房地产抵押登记表复印件三份、《房屋他项权证》复印件一份，用于证明被告余洪彪用其所有的位于曲靖市麒麟区（房产证号为：曲房权证字第××）的房产为被告向原告提供反担保；被告刘支前、程艳用其共有的位于曲靖市麒麟区（房产证号为：曲靖市房权证2007字第××号，共有权证号为：曲靖市房2007共字第××号）的房产为被告大力商贸公司向原告提供反担保。上述用于担保的两套房屋均已办理了抵押登记。10、合同编号为QRBHT（2016）11-02的《反担保合同》、《土地他项权证明书》复印件各一份，用于证明被告乌蒙山蔬菜公司用坐落于宣威市干河桥（土地使用权证号为：宣国用（2007）第00314号）的国有土使用权为被告宣威市大力商贸有限公司向原告提供反担保，并且办理了抵押登记。11、合同编号为QRBHT（2016）11-05的《反担保合同》、编号为（曲宣）股质登记设字（2016）第475号的《股权出质设立登记通知书》、合同编号为QRBHT（2016）11-06的《反担保合同》、编号为（曲宣）股质登记设字（2016）第471号的《股权出质设立登记通知书》复印件各一份，用于证明被告余洪彪用其持有的大力商贸公司400万的股权为被告向原告提供反担保，被告张慰用其持有的大力商贸公司700万的股权为被告大力商贸公司向原告提供反担保，并且上述质押股权均办理了出质登记。12、合同编号为QRBHT（2016）11-39、-40的《反担保合同》复印件各一份，用于证明被告张慰、余洪彪以保证的方式为被告大力商贸公司向原告提供反担保，保证方式为连带责任保证，并且约定，不以债权人先行使本案的其他担保物作为其履行保证责任的前提。13、《履行担保责任通知书》、《授信业务已清偿（代偿）通知书》《代偿证明》、《贷款还款专用凭证》、《曲靖市商业银行记账凭证》复印件各一份，用于证明曲靖市商业银行营业部又于2019年11月7日扣划了原告在该行的存款200万元，用于偿还被告宣威大力商贸有限公司剩余借款。14、《委托合同》、《云南增值税普通发票》复印件各一份，用于证明原告为实现债权所支出的律师费为20000元，该费用按照合同约定应由全部被告共同承担。15、《企业信用信息公示报告》打印件一份，用于证明被告乌蒙山蔬菜公司法定代表人于2018年3月28日由张慰变更为徐万朝。被告大力商贸公司、乌蒙山蔬菜公司、余洪彪、张慰对原告提交的上述15组证据的三性均无异议。本院认为，原告提交的证据1-15客观真实，能够证明案件事实，本院予以采信。被告大力商贸公司、乌蒙山蔬菜公司、余洪彪、张慰针对其辩解意见，未向本院提交证据。被告刘支前、程艳未到庭举证、质证。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：被告大力商贸公司与曲靖市商业银行营业部于2016年3月2日签订《人民币借款合同》，合同约定：贷款金额为1600万元；贷款期限为12个月；借款利率为年利率7.395％。同日，原告与被告大力商贸公司签订了《委托保证合同》，合同约定：由被告大力商贸公司委托原告为1600万元贷款提供保证担保；被告大力商贸公司按被担保金额和担保期，分期向原告缴纳担保费和评审费，年保费按担保金额的2.5%收取，共计收40万元人民币；如果被告大力商贸公司未按照《借款合同》约定履行相应义务，导致原告向贷款方承担了保证责任，原告有权要求被告大力商贸公司立即归还原告代偿的全部款项、银行同期贷款利息、罚息及乙方实现债权的全部费用（含律师费），并有权要求被告大力商贸公司按上述代偿款项的10%一次性向原告支付违约金。同日，原告与曲靖市商业银行营业部签订了《最高额保证合同》，合同约定：由原告为被告大力商贸公司在该行的1600万元贷款提供连带保证责任担保；保证期间自主合同生效之日起到最后一期还款履行期届满之日起经过两年。被告大力商贸公司、乌蒙山蔬菜公司、刘支前、程艳、张慰、余洪彪分别为被告大力商贸公司的贷款1600万元向原告提供反担保，并签署了相关反担保合同。2016年3月3日，原告、被告大力商贸公司与被告张慰签订了编号为QRBHT（2016）11-39的《反担保合同》，与被告余洪彪签订了编号为QRBHT（2016）11-40的《反担保合同》，约定由被告张慰、余洪彪为被告大力商贸公司的1600万元贷款向原告提供连带责任反担保；保证范围与保证合同担保范围相同，另外还包括本合同项下的违约金、赔偿金、实现债权的费用以及其他相关费用和损失；保证期间为保证合同生效之日起至原告履行代偿责任之后二年；被告张慰、余洪彪均承诺不以债权人首先行使主债权项下的担保物权作为其履行保证责任的前提。2016年3月15日，原告与被告大力商贸公司签订了编号为QRBHT(2016)11-07号至QRBHT（2016）11-35号的《反担保合同》（共计29份），约定由被告大力商贸公司用其所有的29辆车辆向原告提供抵押反担保，并于2016年3月15日办理了27辆车辆的抵押登记；于2016年3月11日办理了两辆车辆的抵押登记。被告大力商贸公司提供反担保的29张车辆信息如下：车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型越野客车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型越野客车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型普通客车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型越野客车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型越野客车。2016年3月3日，原告与被告大力商贸公司签订了编号为QRBHT（2016）11-36《反担保合同》，约定被告大力商贸公司将35辆重型低平板半挂车向原告提供抵押反担保。该合同项下用作抵押的35辆重型低平板半挂车均未办理抵押登记，其中22辆车的所有权人是案外人柳朝云，其余13辆车的所有人为被告大力商贸公司。登记在案外人柳朝云的车辆为：车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车。登记在被告大力商贸公司名下的车辆为：车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车。2016年3月3日，原告与被告大力商贸公司签订了编号为QRBHT（2016）11-37的《反担保合同》，约定被告大力商贸公司将其所有的5辆车向原告提供抵押反担保。该合同项下用作抵押的5辆车均未办理抵押登记。被告宣威市大力商贸有限公司提供反担保的5辆车信息如下：车牌号为云Ｄ-×××××的车辆；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆。2016年3月9日，原告与被告乌蒙山蔬菜公司签订编号为QRBHT(2016)11-2号的《反担保合同》，约定由被告乌蒙山蔬菜公司提供其享有土地使用权的位于宣威市干河桥（土地使用权证号为：宣国用（2007）第00314号）的一宗土地为被告大力商贸公司向原告提供反担保，担保对应债权为581.65万元；并于同日在宣威市国土资源局办理了土地使用权抵押登记手续。2016年3月9日，原告与被告余洪彪签订了编号为QRBHT(2016)11-05号的《反担保合同》，约定由被告余洪彪将其持有的大力商贸公司400万元股权为被告大力商贸公司向原告提供反担保，并于同日在宣威市市场监督管理局办理了股权出质登记。2016年3月9日，原告与被告张慰签订了编号为QRBHT(2016)11-06号的《反担保合同》，约定由被告张慰将其持有大力商贸公司700万元股权为被告大力商贸公司向原告提供反担保，并于同日在宣威市市场监督管理局办理了股权出质登记。2016年3月10日，原告与被告余洪彪签订了编号：QRBHT(2016)11-03号的《反担保合同》，约定由被告余洪彪用其所有的位于曲靖市麒麟区房屋（房产证号为：曲房权证曲靖市字第××号）为被告大力商贸公司向原告提供抵押反担保，担保对应债权为66.3万元；并于2016年3月11日在曲靖市房地产管理局办理了抵押登记。2016年3月10日，原告与被告刘支前、程艳签订编号为QRBHT(2016)11-04号的《反担保合同》，约定由被告刘支前、程艳将其共有的位于曲靖市麒麟区房屋（房产证号为：曲靖市房权证2007字第××号，房屋共有权证号为：曲靖市房2007共字第××号）为大力商贸公司向原告提供抵押反担保，担保对应债权为33.5万元；并于2016年3月11日在曲靖市房地产管理局办理了抵押登记。上述合同签订后，被告大力商贸公司未按约偿还1600万元贷款。2019年3月12日，曲靖市商业银行营业部扣划了原告在该行账户存款200万元，2019年11月7日再次扣划原告存款200万元，共计400万元。另查明，原告为实现本案债权支付了律师代理费2万元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效”,第六十条第一款规定：“当事人应当依照约定全面履行自己的义务”。在本案中，原告与被告大力商贸公司签订的《委托保证合同》系双方真实意思表示，并不违反法律、法规的强制性规定，合法有效；被告大力商贸公司向曲靖市商业银行营业部贷款后，未按照约定履行还款义务，原告作为该笔贷款的保证人，在贷款逾期后，代被告大力商贸公司偿还了贷款400万元后，依法取得了对被告大力商贸公司的追偿权；《委托保证合同》中约定，原告承担保证责任后，有权要求被告大力商贸公司承担银行同期贷款利息、罚息及原告实现债权的全部费用（含律师费）。故原告主张由被告支付原告400万元代偿款及按照银行同期贷款基准年利率4.35%计算的利息符合双方合同约定及法律规定，本院予以支持；利息的起算点从代偿之日的次日起算，原告分两次共计代偿贷款400万元，2019年3月12日代偿200万元贷款，利息自2019年3月13日起算至款项清偿之日止；2019年11月7日代偿200万元贷款，利息自2019年11月8日起算至款项清偿之日止。对于原告要求被告大力商贸公司支付40万元违约金的主张，《委托保证合同》中有约定且不违背法律规定，本院予以支持。对原告主张为实现本案债权而支付的律师代理费2万元，因合同中有约定且原告确实为实现本案债权而支付了2万元律师代理费，本院予以支持。对原告要求相应被告承担保证担保责任的主张。根据《中华人民共和国担保法》第六条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”。第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”之规定，本案被告余洪彪、张慰分别与原告签订了《反担保合同》，约定的保证方式为连带责任反担保；本案债权发生在保证期间，故原告要求被告余洪彪、张慰承担连带保证责任的诉讼请求成立，本院予以支持。对原告要求相应被告承担抵押、质押担保责任的主张。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行职务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人。提供担保的财产为抵押物”第七十八条第三款规定：“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效”，本案被告乌蒙山蔬菜公司、余洪彪、张慰、刘支前、程艳与原告分别签订《反担保合同》，约定用土地、房屋、股权提供担保，相应担保物已依法办理了抵押登记，抵押权已生效，本案债权发生在抵押担保期间，故原告要求对被告乌蒙山蔬菜公司、余洪彪、张慰、刘支前、程艳用作抵押、质押的财产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的主张，本院予以支持。对被告大力商贸公司用作抵押的69辆车，其中的22辆重型低平板半挂车，被告大力商贸公司并非所有权人且也未办理抵押登记，构成无权处分。根据《中华人民共和国合同法》第五十一条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”，虽然被告大力商贸公司用该22辆车与原告签订了《反担保合同》，但未办理抵押登记，应该视为用作抵押的22辆车未经车辆所有权人柳朝云追认且不符合善意取得，故合同无效，抵押权未设立，该22辆车的抵押无效。被告大力商贸公司用作抵押的另47辆车属于被告大力商贸公司所有，其中的18辆未办理抵押登记，29辆办理了抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（六）交通运输工具；抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”第一百八十八条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”。故车辆的抵押登记不以登记为生效要件，对原告要求被告大力商贸公司用其所有的47辆车拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的主张，本院予以支持。关于本案的清偿顺序问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案被告余洪彪、张慰与原告签订的《反担保合同》约定：不以债权人首先行使主债权项下的担保物权作为其履行保证责任的前提。另，原告享有的上述债权，既有作为主债务人大力商贸公司提供的物（车辆）的担保，又有第三人（乌蒙山蔬菜公司、余洪彪、刘支前、程艳、张慰）提供的土地、房屋、股权担保。按照法律规定，本案的清偿顺序依法应为：首先由主债务人大力商贸公司承担清偿责任，被告张慰、余洪彪承担连带保证责任；其次由被告大力商贸公司自己提供的47辆车承担抵押担保责任；最后由被告乌蒙山蔬菜公司、余洪彪、刘支前、程艳、张慰承担抵押、质押担保责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十一条、第五十二条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第七十八条第三款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十八条之规定，判决如下：一、由被告宣威市大力商贸有限公司向原告曲靖市投融资担保有限责任公司支付代偿款200万元，及自2019年3月13日起至款项清偿之日按年利率4.35%计算的利息。二、由被告宣威市大力商贸有限公司向原告曲靖市投融资担保有限责任公司支付代偿款200万元，及自2019年11月7日起至款项清偿之日按年利率4.35%计算的利息。三、由被告宣威市大力商贸有限公司向原告曲靖市投融资担保有限责任公司支付违约金40万元。四、由被告宣威市大力商贸有限公司向原告曲靖市投融资担保有限责任公司支付为实现本案债权而支付的律师代理费2万元。上述一、二、三、四项于本判决生效后30日内履行完毕。五、被告张慰、余洪彪对上述债务承担连带清偿责任。六、若被告宣威市大力商贸有限公司未按期履行上述义务，则依法拍卖、变卖被告宣威市大力商贸有限公司所有的车辆（车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型越野客车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型越野客车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型普通客车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型越野客车；车牌号为云Ｄ-×××××的小型越野客车;车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的重型半挂牵引车；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆；车牌号为云Ｄ-×××××的车辆），所得价款原告曲靖市投融资担保有限责任公司享有优先受偿权。七、若被告宣威市大力商贸有限公司未按期履行上述义务，则依法拍卖、变卖被告宣威市乌蒙山蔬菜有限公司享有土地使用权的位于宣威市干河桥土地一宗（土地使用权证号为：宣国用（2007）第00314号）；被告余洪彪所有的位于曲靖市麒麟区房屋（房产证号为：曲房权证曲靖市字第××号）；被告刘支前、程艳共有的位于曲靖市麒麟区房屋（房产证号为：曲靖市房权证2007字第××号，房屋共有权证号为：曲靖市房2007共字第××号）；被告余洪彪持有的宣威市大力商贸有限公司400万元股权；被告张慰持有的宣威市大力商贸有限公司700万元股权，所得价款原告曲靖市投融资担保有限责任公司享有优先受偿权。案件受理费42000元,保全费5000元，共计47000元由被告宣威市大力商贸有限公司、宣威市乌蒙山蔬菜有限公司、张慰、余洪彪、刘支前、程艳负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  许丽萍人民陪审员  戴向红人民陪审员  杨丽华二〇一九年十二月十四日书 记 员  文 丹