浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0110民初14516号 原告：杭州银瀚创业投资合伙企业（有限合伙），住所地：杭州市萧山区闻堰街道湘湖金融小镇二期中区块南岸3号楼232室。统一社会信用代码：91330109MA28T1YD1T。 执行事务合伙人：浙江银江股权投资管理有限公司（委派代表：何东）。 委托诉讼代理人：张惠姣，北京高朋（杭州）律师事务所律师。 被告：郝斐，男，1979年5月1日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。 原告杭州银瀚创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称银瀚合伙企业）为与被告郝斐合同纠纷一案，于2019年7月29日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由组成合议庭审理。分别于2019年9月19日、2019年11月13日公开开庭进行了二次审理，二次庭审原告银瀚合伙企业的委托诉讼代理人张惠姣到庭参加诉讼，被告郝斐经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告银瀚合伙企业起诉称：郝斐系上海学无国界教育科技股份有限公司（以下简称上海学无国界公司）实际控制人。2017年9月30日，银瀚合伙企业、投资人深圳联合峻茂创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称联合峻茂合伙企业）与郝斐及上海学无国界公司原股东签订《上海学无国界教育科技股份有限公司之投资合作协议》及《之补充协议》，约定银瀚合伙企业出资400万元获得上海学无国界公司1.8605%的股权。后原被告签订《上海学无国界教育科技股份有限公司投资协议书之补充协议》，约定上海学无国界公司2017与2018年合计全年的净利润不低于2500万元，2019年全年的净利润不低于3000万元。若上海学无国界公司在2017年与2018年两个年度合计净利润、2019年的净利润任何一项未能达到承诺的目标数额的90%，则银瀚合伙企业有权要求郝斐回购银瀚合伙企业持有上海学无国界公司的全部或部分股份。据郝斐向银瀚合伙企业提供的上海学无国界公司财务报表显示，2017年上海学无国界公司的净利润为-9036578.95元,2018年净利润为-9389673.02元，故2017年、2018年郝斐关于上海学无国界公司的业绩承诺均未完成。银瀚合伙企业于2019年4月30日向郝斐发送《公司函》要求郝斐回购其全部股权，后经银瀚合伙企业多次书面催告，郝斐至今仍未履行约定的股权回购义务。为此，银瀚合伙企业诉至法院，请求判令：一、郝斐立即回购银瀚合伙企业持有的上海学无国界公司1.8602%股权，支付投资本金400万元、投资回报71.934万元（以投资本金为基数，按照年利率12%自2017年10月27日暂计算至2019年4月27日，要求实际计算至郝斐支付全部回购款项止）；二、郝斐立即支付银瀚合伙企业违约金80万元；三、郝斐承担银瀚合伙企业为实现债权支出的担保费5519.34元；四、本案诉讼费用由郝斐承担。诉讼中，银瀚合伙企业变更诉讼请求为：一、郝斐支付银瀚合伙企业投资本金400万元、投资回报71.934万元（以投资本金为基数，按照年利率12%自2017年10月27日暂计算至2019年4月27日，要求实际计算至郝斐支付全部回购款项止）；二、郝斐立即支付银瀚合伙企业违约金80万元；三、本案诉讼费用由郝斐承担。 原告银瀚合伙企业为支持其诉讼请求，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1.《上海学无国界教育科技股份有限公司之投资合作协议》、《之补充协议》各一份，用以证明银瀚合伙企业投资上海学无国界公司400万元，获得上海学无国界公司1.8605%股权的事实。 2.《上海学无国界教育科技股份有限公司投资协议书之补充协议》一份，用以证明郝斐承诺业绩对赌的事实。 3.银行回单一份，用以证明银瀚合伙企业投资款400万元已全部到位的事实。 4.上海学无国界公司2017年财务报表、上海学无国界公司2018年财务报表、上海学无国界公司财务报表发送记录微信及邮件记录截图各一份，用以证明上海学无国界公司2017、2018年的净利润均为负数，合并净利润远未达到郝斐的业绩承诺的事实。 5.公司函、快递面单、电子邮箱送达记录、史浩然与郝斐之间微信聊天记录截图各一份，用以证明银瀚合伙企业向郝斐发函书面催告其履行回购义务达三次以上的事实。 6.电子发票一份，用以证明银瀚合伙企业为实现债权支付担保费的事实。 7.银瀚合伙企业申请法院向上海税务局调取的上海学无国界公司2017、2018、2019年资产利润表和负债表各一份，用以证明上海学无国界公司2017-2019净利润均为负数，合并净利润远未达到郝斐承诺的业绩对赌的事实。 被告郝斐未作答辩，亦未向本院提交证据，对原告银瀚合伙企业提交的证据放弃到庭质证的权利。 本院对原告银瀚合伙企业提交的证据认证如下：证据1-3、7，符合证据的三性原则，且能证明本案相关事实，本院予以认定；证据4、证据5中的电子邮箱送达记录、微信聊天记录系复印件，本院不予认定；证据5中的公司函、快递面单签收人为他人，不能证明函件由郝斐签收，本院不予认定。 本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定如下事实： 2017年9月30日，郝斐作为甲方1与银瀚合伙企业作为丙方2及其他案外人签订《上海学无国界教育科技股份有限公司之投资合作协议》一份，主要约定：上海学无国界公司为一家根据中国法律于2011年1月14日成立并有效存续的股份有限公司，标的公司效力于整合境内外资源，打通留学生境内境外服务体系，解决留学生留学全程痛点……注册资本为人民币389.2691万元，实收资本为人民币389.2691万元；甲方1为公司的实际控制人，甲方为公司的创始股东；乙方为标的公司的财务投资人；丙方1为一家专注于创业投资、股权投资、资产管理的私募创业投资基金，其执行事务合伙人由私募基金管理人深圳前海联合创业投资有限公司担任，具有专业的人才团队、管理经验、投资者关系资源及金融创新能力，以输出金融资本和金融管理技术为主业，同时在投后服务及资本运作等方面具有丰富经验，丙方2为本轮融资的共同投资人；各方拟通过引入甲方1和丙方认缴标的公司的新增注册资本的方式，就共同投资标的公司进行战略合作，甲方与乙方同意放弃其所享有的本轮增资的优先认购权。 前述协议签订后，银瀚合伙企业为甲方、郝斐为乙方、上海学无国界公司为丙方签订《上海学无国界教育科技股份有限公司投资协议书之补充协议》，主要约定：乙方及丙方承诺，经具有证券从业资格的会计师事务所审计的丙方2017年与2018年合计全年的净利润不低于2500万元人民币，2019年全年的净利润不低于3000万元人民币；各方确认，若丙方在2017年与2018年两个年度合计净利润、2019年的净利润任何一项未能达到本补充协议1.1款乙方和丙方承诺的目标数额的90%，甲方均有权要求乙方对于甲方所持有全部或者部分股份进行回购，具体回购价款的计算方式按本补充协议第2.2款约定执行；乙方应自甲方向其提出股份回购要求之日起十五日内与甲方签署股份转让协议并完成相应的工商变更登记手续，且该等股份回购过程中产生的所有费用均由乙方或者公司承担；2.2条约定乙方回购甲方持有的公司股权的回购价款按下述两种方式计算以孰高者确定：（1）甲方的投资本金加12%的年利率，即回购价款=（甲方要求回购的股权对应的投资款金额×（1+12%×N）-甲方在投资期内已获得的公司分红），N=投资期÷360，投资期指甲方支付投资款之日起至乙方支付甲方全部回购款之日止的期间；（2）若届时按公司合并报表后的净资产和甲方持有的公司股权比例折算得到甲方享有的净资产数额；甲方收到乙方按本补充协议第2.2款约定支付之全额回购价款后，将所持公司股权转移给乙方；根据本补充协议，甲方通知乙方回购的，则乙方必须在收到甲方书面通知后60天内向甲方支付全部回购款，若乙方逾期支付回购款的，则每逾期一日，乙方应按应付数额的每日万分之八向甲方支付违约金；自本补充协议生效之日起，乙方和丙方（含丙方子公司）未能按《投资协议》及本补充协议要求履行义务的，乙方和丙方应在甲方书面通知规定的期限内予以纠正，若收到甲方书面通知连续三次未能按期纠正的，则乙方应按甲方投资额的20%向甲方支付违约金。 2017年10月27日，银瀚合伙企业向上海学无国界公司账户转入400万元，款项性质备注为投资款。 2018年1月30日，前述《上海学无国界教育科技股份有限公司之投资合作协议》签订主体又签订《之补充协议》，主要约定：以上各方2017年9月30日在深圳市福田区签署了《投资合作协议》，根据《投资合作协议》，甲方1、丙方及丙方1关联方有权以不超过人民币1700万元对上海学无国界公司进行股权投资，本轮增资共有两个方案供选择，分别是“增资方案一”和“增资方案二”；上述《投资合作协议》生效后，丙方1已于2017年10月27日将600万元增资款汇入标的公司，现丙方1决定向标的公司追加150万元的增资款，合计增资额为750万元，本次追加投资的《确认函》已由丙方1执行事务合伙人于2018年1月26日告知标的公司；具体情况如下：一、甲方、丙方按照增资后不超过人民币21500万元的股权估值对上海学无国界公司进行股权投资；二、标的工资注册资本由389.2691万元增加至417.4207万元，甲方1以人民币300万元的价格认购此次标的公司新增注册资本5.8244万元，丙方1以人民币750万元的价格认购此次标的公司新增注册资本14.5612万元，丙方2以人民币400万元的价格认购此次标的公司新增注册资本7.7660万元。 诉讼中，银瀚合伙企业向本院申请调取上海学无国界公司2017-2019年资产负债表、利润表，国家税务总局上海市浦东新区出具上海学无国界公司向其提交的资产负债表、利润表，显示2017年净利润为-2818680.24元、2018年净利润为-3879135.32元、2019年截至8月份净利润为-2798017.35元。 本院认为：原告银瀚合伙企业与被告郝斐签订的《上海学无国界教育科技股份有限公司之投资合作协议》、《之补充协议》、《上海学无国界教育科技股份有限公司投资协议书之补充协议》系各方真实意思表示，不违反法律法规强制性、禁止性规定，本院依法认定合法有效。根据《投资协议书之补充协议》约定，郝斐及上海学无国界公司承诺，经具有证券从业资格的会计师事务所审计的上海学无国界公司2017年与2018年合计全年的净利润不低于2500万元，2019年全年的净利润不低于3000万元，若任何一项未能达到承诺目标的90%，银瀚合伙企业有权要求郝斐对其所持全部或者部分股份进行回购。诉讼中，银瀚合伙企业向本院提出申请，对上海学无国界公司2017年至2018年期间的财务会计账目进行司法审计，本院依法通知郝斐，郝斐无正当理由拒不到庭，无法进行审计。根据银瀚合伙企业申请本院向国家税务总局上海市浦东税务局调取的证据材料，上海学无国界公司2017年、2018年及2019年截至8月份的利润均为负数，未能达到承诺目标，银瀚合伙企业有权要求郝斐按《投资协议书之补充协议》第2.2条的约定对其持有的上海学无国界公司股权进行回购，并要求其按投资额的20%支付违约金。综上，原告银瀚合伙企业的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告郝斐于本判决生效后十日内支付原告杭州银瀚创业投资合伙企业（有限合伙）股权回购款本金400万元； 二、被告郝斐于本判决生效后十日内支付原告杭州银瀚创业投资合伙企业（有限合伙）投资回报719340元（暂计算至2019年4月27日，此后至股权回购款本金付清日止的投资回报以所欠股权回购款本金为基数，按年利率12%另计）； 三、被告郝斐于本判决生效后十日内支付原告杭州银瀚创业投资合伙企业（有限合伙）违约金80万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费50435元，财产保全申请费5000元，合计55435元，由被告郝斐负担。 原告杭州银瀚创业投资合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告郝斐于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  郁军伟 人民陪审员  胡民明 人民陪审员  朱田根 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  应敏伟