河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3134号上诉人（原审原告）：朱合芹，女，1967年9月7日出生，汉族，住河南省叶县。被上诉人（原审被告）:李国云，男，1968年3月18日出生，汉族，住河南省叶县。被上诉人（原审被告）:河南金嘉园置业有限公司，住所地：河南省叶县城关乡叶舞路城区段北侧，社会信用代码：91410422553178466T。法定代表人：郑祖建，总经理。委托诉讼代理人：王自新，男，1966年11月14日出生，汉族，住河南省宝丰县，系公司员工。上诉人朱合芹因与被上诉人李国云、河南金嘉园置业有限公司（以下简称金嘉园公司）民间借贷纠纷一案，不服河南省叶县人民法院(2019)豫0422民初842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人朱合芹，被上诉人李国云，被上诉人金嘉园公司的委托诉讼代理人王自新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱合芹上诉请求：撤销叶县人民法院(2019)豫0422民初842号民事判决，发回重审或者依法改判为：1.判令李国云、金嘉园公司立即偿还借朱合芹的人民币壹佰叁拾陆万元整，并按年利率百分之二十四支付（自借款之日至起诉之日）利息及判决后至清偿完毕之日止的利息；2.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。金嘉园公司在成立初期，法定代表人李国云为开发征地、设计图纸，办理各种手续急需资金，向朱合芹分三次借款136万元整，打有三个借条：2014年3月4日，借朱合芹80万元；2014年3月22日，借朱合芹50万元；2014年11月6日，借朱合芹6万元。三个借条上法人代表人李国云都有签字，约定利息3分。2014年11月6日，李国云将原来的前两个借条又打成新的借条和借6万元的条都盖有金嘉园公司的公章，借款的数额、约定内容、时间未变。2017年朱合芹向被上诉人要钱时，李国云找律师与朱合芹签订了还款协议，协议约定于2018年6月30日还清借款，但逾期未清偿。上诉人认为本案上诉人与被上诉人之间属于民间借贷关系，事实清楚，证据确凿：1、李国云给朱合芹打的借据是民间借贷关系的主要证据，完全可以证明借款的事实；2、李国云在法庭上对三个借条完全认可并承认借款事实；3、朱合芹还提供了资金来源的银行流水账及相关人员的证言，证明出借人出借的事实。朱合芹在三月份起诉李国云及金嘉园公司，准备判决时，遇到法人变更，现在的法人不承认以前法人的资金借款，根据法律规定，法人的变更不影响以前的债务关系。在法庭法官让陈述被告时误导上诉人只能起诉一个被告，不能同时起诉两个，否则没办法判案，上诉人在不懂法的情况下认为李国云没有偿还能力，所以认定让公司承担责任，但是上诉人从来没有放弃对李国云承担债务的责任，法人及公司是连带关系，朱合芹有在法庭上旁听的证人和证言。李国云辩称,李国云原来是金嘉园公司的法人，所有公司的债权债务，出纳没有处理，账目有点乱。金嘉园公司经过李国云借别人的钱，都是李国云个人行为，现在金嘉园公司已经变了法人，债权债务现在的法人不认。金嘉园公司辩称,一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，上诉人的上诉理由不能成立，应依法驳回上诉，维持原判。1、本案中三笔借款均系朱合芹与李国云之间的借贷关系，一审时朱合芹已经提交了原三笔借款的借据和2017年所更换借条以后的借据。2017年更换借条时均加盖有金嘉园公司印章，更换前的原借条，均没有加盖金嘉园公司的印章。2、李国云于2014年7月18日任金嘉园公司法定代表人，在此之前形成的两笔借款均是李国云和朱合芹之间的借贷关系。李国云于2014年11月6日与朱合芹形成的一笔借款，借条注明本人因生意资金短缺，向朱合芹借款6万元，说明该笔借款也不是用于金嘉园公司，而是用于李国云个人的生意。3、朱合芹系李国云任金嘉园公司法定代表人时金嘉园公司的会计，双方存在恶意串通，侵害金嘉园公司合法权益的主观目的。朱合芹向一审法院起诉请求：1.判令二被告偿还朱合芹本金壹佰叁拾陆万及利息（截止2019年2月28日利息为贰佰肆拾壹万玖仟零肆拾元整，小写：2419040.00元）。诉讼中，变更诉讼请求为：判令金嘉园公司偿还朱合芹借款本金壹佰叁拾陆万及利息（截止2019年2月28日利息为贰佰肆拾壹万玖仟零肆拾元整，小写：2419040.00元）；2.诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2014年3月4日，李国云为朱合芹出具借条一份，内容为“借条今借到朱合芹现金捌拾万元整三个月至6月4日，已付息2014年3月4日李国云”。朱合芹称该80万元均是转账给李国云的。对于钱的来源，朱合芹称:其中，借赵鹤峰30万元，是自己持赵鹤峰的银行卡转到李国云账户上。自己和兰中华一起持兰中华的存折到叶县广场信用社取30万元，然后一起转到李国云的账户上。但根据本院调查取的兰中华在河南叶县农村商业银行股份有限公司的账户(原叶县农村信用社)信息，并不显示在打借条前取款30万元的信息。朱合芹另外20万元是借张军华的,但本案调取的证据显示在2014年1月9日四次共转入李国云账户19万元。2014年3月22日，李国云为朱合芹出具借条一份，内容为“借条今借到朱合琴现金伍拾万元整李国云2014年3月22日”。朱合芹在第一次庭审中称该50万元系给李国云的现金。其中，借张军华30万元，兰中华20万元。上述两份借条上明显有涂改情况，朱合芹称写的是期限，听别人说借条不能写期限，所以换新条的时候把原条上的期限扣了。朱合芹称50万元的借条之前是两个借条，一个30万元，一个20万元，合成一个条。有涂改上面写的是利息，给20万元时，直接按月息3分扣了3个月的利息。李国云称80万元是按月息5分，支付了3个月利息，50万元中的30万是月息5分，另外20万中是月息3分，给了几个月忘记了。上述两份借条也未加盖金嘉园公司印章，后李国云又重新为朱合芹出具借条并加盖了金嘉园公司印章，时间还是按照2014年借条的时间写的。至于重新出具借条的时间问题，在庭审中，朱合芹刚开始称上述两份借条于2017年10月份换成盖金嘉园公司印章的条，后来称是2016年或2017年换的条，具体忘了，好像是2017年。李国云称可能是2017年换的条，定不住了。2014年11月6日，李国云为朱合芹出具借条一份，内容为“借条借款人李国云身份证号住址电话。本人因生意资金短缺，借朱合芹现金陆万元(￥:60000.0元)。利息借款人:李国云河南金嘉园置业有限公司2014年11月6日”。在该借条“河南金嘉园置业有限公司2014年11月6日”处加盖有河南金嘉园置业有限公司。朱合芹称该6万元系在2014年给李国云的现金并在当时出具的借条，但上面的印章是后来加盖的。2017年6月30日，朱合芹与李国云、金嘉园公司签订的还款协议(一审法院一审判决前未见到原件)，内容为:“还款协议甲方(出借人):朱合芹电话:158××××9757地址:河南省叶县昆阳镇北关柳林胡家庄44号身份证号:乙方(借款人):李国云电话131××××81222地址:叶县昆阳镇北关新建路上河财富1号楼5单元4号身份证号0丙方(共同借款人):河南金嘉园置业有限公司地址:叶县城关乡叶舞路城区段北侧第一条乙方和丙方为了河南金嘉园置业有限公司生产经营需要，于2014年先后三次从甲方处共借款本金壹佰叁拾陆万元整(1360000.00元)，当时约定上述借款利息为月息3分。乙方至今未与清偿，经本协议前对账，甲乙双方及担保人确认:截止2017年6月30日，乙方尚欠甲方本息合计2963040元。第二条甲方同意乙丙方可采取分期付款的方式偿还甲方借款，具体还款方式如下:三方自签订本协议之日起30日内，乙丙方偿还甲方借款50万元。余额分两次偿还，但最迟于2018年6月30日对上述债务清偿完毕。共同借款人丙方以其全部资产(公司股份及金嘉园公司名义购买杨丰利三保站土地)对上述债务承担连带清偿责任。第三条甲方保证，在乙、丙方按照上述约定偿还款项期间内，不采取法律措施追究乙、丙方责任；若乙丙方未按照上述约定于规定的期限偿还款项，甲方有权就此采取法律措施，追究乙方的法律责任。第四条甲方因主张权利产生的各项费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等费用，均由乙方和丙方承担。第五条本合同履行中发生的争议，甲乙双方均有权在叶县人民法院提起诉讼。第六条本协议自甲、乙、丙三方签字或盖章后生效。本协议一式三份，三方各持一份，具有同等效力。甲方:朱合芹2017年6月30日乙方:李国云2017年6月30日丙方:河南金嘉园置业有限公司及印章2017年6月30日。”另查明，1.兰中华、朱合芹在河南叶县农村商业银行股份有限公司的银行流中显示30万元的情况是:2014年5月24日，兰中华转账给朱合芹30万元，2014年5月25日，朱合芹转账给赵鹤峰30万元；2.2014年7月18日—2019年5月19日，李国云任金嘉园公司的法定代表人。2014年7月18日，金嘉园公司法定代表人由郭磊变更为李国云，股东由彭献国、郭磊变更为李国云、彭献国；2017年5月25日，股东由李国云、彭献国变更为李国云、郑祖建、彭献国；2019年5月20日，金嘉园公司法定代表人李国云变更为郑祖建，股东由李国云、郑祖建、彭献国变更为郑祖建、彭献国、张英、彭献培；3.朱合芹在李国云任金嘉园公司法定代表人期间，任公司会计；4.从朱合芹提供的银行流水及本院调取的银行流水显示朱合芹与赵鹤峰、兰中华等有多次的经济往来；5.李国云称在其开始任公司法定代表人时，前公司法定代表人仅移交了省、县、乡的批文，在郑祖建接任公司法定代表人时，李国云现仅移交了金嘉园公司的行政章；6.审理中，朱合芹申请保全金嘉园公司股份，在本院予以保全时，因保全四位股东谁名下的股份不明，且20%股权为200万元，故无法保全。上述事实有朱合芹提供的2014年3月4日加盖有金嘉园公司印章的借条、2014年3月22日加盖有金嘉园公司印章的借款、2014年11月6日加盖有金嘉园公司印章的借条、加盖有金嘉园公司印章的还款协议复印件、2014年3月4日未加盖金嘉园公司印章的借条、2014年3月22日未加盖金嘉园公司印章的借条、朱合芹和李国云在河南叶县农村商业银行股份有限公司的银行流水一组；金嘉园公司提供的金嘉园公司的法人信息变更手续、一审法院依职权调取的朱合芹、李国云、赵鹤峰、兰中华在河南叶县农村商业银行股份有限公司自2014年以来的银行流水及金嘉园公司的工商登记信息，一审法院对赵鹤峰、兰中华的询问笔录及当事人陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。根据双方当事人提供的证据、一审法院调取的证据及双方当事人陈述，李国云个人于2014年3月4日和3月22日、11月6日为朱合芹出具借条，到2017年加盖金嘉园公司印章，并于2017年6月30日达成还款协议，均系李国云与朱合芹二人操作，证据之间又不能相互印证。且在李国云任金嘉园公司法定代表人期间，股东也并非李国云一人，朱合芹又系金嘉园公司会计，整个借款经过，均有悖常理。另外，朱合芹及李国云均称借款用于金嘉园公司，也未提供相应证据。综上所述，朱合芹请求金嘉园公司承担还款责任，依据不足，一审法院无法支持。审理中，朱合芹主张李国云不承担责任，是对自己权利的处分，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告朱合芹的诉讼请求。案件受理费37032元,由原告朱合芹负担。本院二审审理中李国云提供一份证据：2013企业年度报告书，以证明2013年李国云就接手金嘉园公司，当时没有工商登记，2014年7月18李国云正式成为金嘉园公司法人，案涉款项用于金嘉园公司。朱合芹质证称其对该证据没有意见。金嘉园公司对该证据质证称，对该证据的真实性及来源有异议，该企业年度报告书所填报日期为2015年9月21日，李国云于2019年5月20日已经退出金嘉园公司法定代表人的任职，该表不可能在李国云手中，即使该份证据属于2013年的年度报告表，也不能证明李国云在任金嘉园公司法定代表人之前就进入了金嘉园公司来协调或处置金嘉园公司事务，如果李国云进入该公司，去办理该公司事务应当有原金嘉园公司委托手续或聘任手续，李国云均没有提供相应证据予以证明，也不能证明朱合芹与金嘉园公司存在民间借贷关系。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为,根据双方当事人诉辩主张及理由，本案二审审理的主要争议焦点为：朱合芹与金嘉园公司之间是否存在民间借贷法律关系。李国云分别于2014年3月4日、2014年3月22日、2014年11月6日向朱合芹出具三张借条，出借借条时均未加盖金嘉园公司公章。李国云2014年7月18日至2019年5月19日期间任金嘉园公司的法定代表人，朱合芹曾任金嘉园公司财务人员，李国云、朱合芹在金嘉园公司任职期间，将此前李国云以个人名义向朱合芹出具的2014年3月4日、2014年3月22日的两张借条更换并在更换后的借条上加盖金嘉园公司公章，在2014年11月6日借条上另行加盖金嘉园公司公章。从上述借条出具的过程来看，李国云向朱合芹出具三张原始借条时，均是以李国云个人名义出具的，金嘉园公司并非是借款主体，朱合芹在一审称案涉款项系通过转账或现金方式交付给李国云，又称该三笔款项并未入公司财务账，另外朱合芹、李国云也未提供证据证明该三笔款项实际由金嘉园公司使用。综上，朱合芹不能提供证据证明其与金嘉园公司存在借贷合意，也不能证明金嘉园公司实际使用了案涉款项，其主张与金嘉园公司之间存在民间借贷关系于法无据，本院不予支持。朱合芹在一审庭审中明确表示不要求李国云承担责任，系朱合芹对自己权利的处分，现朱合芹上诉主张要求李国云承担责任，本院不予支持。综上，上诉人朱合芹的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费37032元，由上诉人朱合芹负担。本判决为终审判决。审判长  高东方审判员  张文平审判员  赵 益二〇一九年十二月十六日法官助理郭亚丹书记员李梦珂附法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。