浙江省青田县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1121民初3897号 原告（反诉被告）：周建飞，男，1970年2月26日出生，汉族，住江西省上饶市玉山县。 委托诉讼代理人：徐旭东，浙江一剑律师事务所律师。 被告（反诉原告）：吴寿根，男，1960年12月25日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：骆侠炜，浙江红太阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：骆定进，浙江红太阳律师事务所律师。 原告周建飞与被告吴寿根承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案，依法适用简易程序于2019年10月17日公开开庭进行了审理。在审理过程中，吴寿根向本院提起反诉，本院向周建飞明示是否要求重新指定举证及答辩期限，周建飞当庭放弃举证及答辩期限，同意与本诉一并审理，本院审查后，对吴寿根的反诉予以受理，并与本诉一并审理。周建飞及其委托诉讼代理人徐旭东，吴寿根及其委托诉讼代理人骆侠炜、骆定进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周建飞向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付工程款776806.5元，并按银行同期贷款利率支付自2018年5月26日起至实际清偿之日止的逾期付款利息。2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年5月1日，原告与被告签订《抹灰工程施工合同》，约定被告将青田县万基欧郡香榭苑二期土建装修工程承包给原告施工，承包范围为内外墙抹灰、外墙线脚、保温地面、平斜屋面找平层、室外散水台阶等（具体可见合同中约定的承包范围）；承包方式为包清工；单价按135元/平方米、工程量按照图纸说明中建筑面积计算结算。工程款的支付方式为：项目部核实竣工后按完成工程量支付生活费，具备竣工验收条件后二十天内支付全款的70%，验收达到标准后付至总价的90%，剩余10%在一个月内付清。青田县万基欧郡香榭苑二期工程于2018年5月25日通过青田县质监部门竣工验收；期间被告共支付给原告工程款240万元；对剩余的工程款，被告一直借故拖延，不肯与原告结算支付；2018年8月15日，被告与浙江稠城建筑工程有限公司、青田县万基欧郡香榭苑二期工程的相关项目进行了审计，其中建筑面积为23531.9平方米，按原告与被告签订的合同约定的单位135元/平方米计算，总工程款为3176806.5元，扣除被告已支付的240万元，尚欠工程款776806.5元，被告未按照双方合同约定支付；协商无果，故诉至法院。 吴寿根答辩称：1.对面积及已付工程款无异议。2.被答辩人有部分工程未施工：（1）电梯前室地砖、墙砖工程16万元未施工；（2）外墙1-4层贴外墙砖、粉刷、打底共13.64万元未施工；（3）室外散水4500元未施工。 庭审中，吴寿根提出反诉讼请求：1.判令周建飞支付违约金225000元；2.判令周建飞支付工地清理费8640元。事实与理由：周建飞未按合同约定期限完工，按照合同约定，周建飞应每日支付500元的违约金，周建飞总计逾期15个月完工。同时，按照合同约定施工完毕后，工地的清理由周建飞完成，而实际工地的清理工作由吴寿根完成，为此吴寿根支出清理费8640元，该费用应当由周建飞支付给吴寿根。 周建飞答辩称：双方合同约定承包方式是包工不包料，因此要由吴寿根举证证明其3个月内已经提供了所需要的材料，才能计算工期。而且在青田县人民法院（2018）浙1121民初3616号案件中，吴寿根自认2015年8月10日主体工程才做到第25层，周建飞不可能按合同约定完工的，因为主体工程未完工，周建飞是无法施工的。另外在该案中吴寿根还自认其承包的工程已于2016年1月份完工。而关于清理费，双方合同并未就此项费用进行过约定，吴寿根也未提交支付依据。 本院经审理认定：2015年5月1日周建飞与吴寿根以周建飞为乙方，吴寿根为甲方签订了《抹灰工程合同》一份，合同约定：“一、甲乙双方职责范围：本工程自开工之日起至工程竣工验收止，乙方委派施工代表黄小龙以便联系，共同履行合同事宜。二、工程地点：浙江省青田县油竹万基欧郡香榭苑。三、承包方式：包清工（不包料）。四、承包范围：内外墙抹灰、也包括一至四层外墙抹灰、外墙线脚、保湿地面、平斜屋面找平层、室外散水台阶、外墙贴面砖、楼梯、屋面盖瓦等工程，按图纸装修表和节能表中说明的一切工作内容进行施工……。五、承包单价：本装修工程按图纸总说明中建筑面积进行结算不增减，按建筑面积进行承包、每平方米单价135元（大写壹佰叁拾伍元整）。如有设计变更按实际工程量增减结算。……七、合同工期：2015年5月至2015年7月底止。八、付款方式：乙方进场施工甲方不支付生活费，项目部核实竣工后按完成工程量的支付生活费，具备竣工验收条件后二十天内支付至全部劳务款的70%，验收达到标准（由青田县质量监督站评定认可）总价的90%，留10%做为一个月内付清。……十四、考核指标：1.工程质量：工程质量达不到合格标准扣2.5%工程造价。2.工期：工程工期按甲方规定的工期，总工期为90天，提前一天奖500元，延迟天罚500元。竣工总日期不变，如延顺工期由甲方主管负责人员签字生效。……”。合同签订后，周建飞依约履行合同义务，在周建飞履行合同义务期间，吴寿根先后向周建飞支付了承揽款共计240万元整。 另查明，吴寿根于2013年7月29日与案外人浙江稠城建筑工程有限公司（以下简称稠城公司）签订《项目承包管理责任书》，就青田万基欧郡周边A地块住宅建设工程的相关事宜明确了双方的权利与义务。该工程已于2018年5月25日竣工验收合格。后因案外人稠城公司未如期支付工程款，吴寿根以要求稠城公司支付工程款为由于2018年8月15日向本院提起诉讼，本院立案受理案号为（2018）浙1121民初3616号，在（2018）浙1121民初3616号案件的审理过程中，吴寿根陈述称：至2015年8月10日案涉工程主体做到25层，案涉工程在2016年1月就施工完毕。在该案件的审理过程中，吴寿根对2018价鉴函【2018】01号工程造价鉴定报告书中确定的工程面积为23531.9平方米予以确认。 上述事实有《抹灰工程合同》，（2018）浙1121民初3616号民事判决书，2018价鉴函【2018】01号工程造价鉴定报告书及周建飞与吴寿根的当庭陈述等材料予以证实。 本院认为：周建飞与吴寿根之间系承揽合同关系，现周建飞已依合同约定完成了承揽工作，相应工作亦经验收合格，吴寿根应当依据双方合同约定，支付足额的合同价款，现吴寿根未依约支付足额的合同价款，已经构成违约，故周建飞要求吴寿根支付承揽款的诉讼请求，本院予以支持。关于合同价款的金额，周建飞主张施工面积为23531.9平方米，吴寿根对于该面积无异议，但主张有部分没有施工，但未提交证据加以证明，故本院认定周建飞的施工面积为23531.9平方米，依据合同约定的每平方米135元的单价计算，吴寿根应支付给周建飞承揽款总额为3176806.5元，扣除已支付的2400000元，吴寿根还应向周建飞支付承揽款776806.5元。因吴寿根逾期付款给周建飞造成的利息损失是客观存在的，周建飞要求吴寿根按银行同期贷款利率支付逾期付款利息，符合法律规定，本院予以支持。但根据双方合同约定，验收合格后支付总价的90%，留10%一个月内付清，案涉工程验收合格时间为2018年5月25日，故其中10%的价款（317680.65元）的逾期付款日期应为2018年6月26日，该部分款项的逾期利息应当从该日开始计算。吴寿根提出反诉要求周建飞支付延误工期的违约金225000元及工地清理费8640元，从其在其诉稠城公司的案件中的陈述来看，截至2015年8月10日主体工程才建到第25层，而此时周建飞与吴寿根签订的合同履行期限已经届满，由此可见，延误工期的原因不应归于周建飞；在该案中吴寿根陈述案涉工程在2016年1月份就施工完毕，而周建飞所承揽的工程系吴寿根向稠城公司所承包工程的一部分，亦应认定周建飞的所承揽的工程已于2016年1月份完工，这与吴寿根在本案中主张周建飞承揽的工程至2016年8月31日尚未完工相矛盾，而且，即使吴寿根所主张的2016年8月31日周建飞出具承诺书的时候，案涉工程尚未完工，但从承诺书的内容来看，工程的其他班组的工作也没有完成，吴寿根并未举证明其他工程已经完成。综上，吴寿根所提交的证据不足以证明延误工期系周建飞的原因造成的，故其要求周建飞支付违约金的请求，没有事实依据，本院不予以支持。而关于工地清理费的问题，双方合同并无此项内容的约定，且吴寿根亦未提交有此项费用支出的证据，故该诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）吴寿根于本判决生效后立即支付给原告（反诉被告）周建飞承揽款776806.5元及逾期利息（其中459125.85元自2018年5月26日开始计算，317680.65元自2018年6月26日开始计算，均按年利率4.35%计算至款项清偿之日止）。 二、驳回原告（反诉被告）周建飞其他诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）吴寿根的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费11568元，减半收取5784元，反诉受理费4804.6，减半收取2402.3元，均由被告（反诉原告）吴寿根承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员 杨忠俊 二〇一九年十二月十三日 法官助理赵丽丽 代书记员 陈 琪 附：本案适用的主要法律条文及申请执示行提 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。