湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终3316号上诉人（原审原告）：倪文祥，男，2005年5月8日出生，汉族，住宜都市。法定代理人：罗某，女，1978年7月12日出生，汉族，住宜都市。系倪文祥母亲。委托诉讼代理人：罗军，宜都市天平法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：覃华杰，女，1994年5月18日出生，汉族，住宜都市。委托诉讼代理人：彭红，男，1989年10月12日出生，汉族，住宜都市。系覃华杰丈夫。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜都支公司，住所地宜都市陆城长江大道24号。统一社会信用代码91420581882594428K。负责人：刘鑫海，该公司经理。委托诉讼代理人：胡守强，湖北仁辉律师事务所律师。上诉人倪文祥因与被上诉人覃华杰、中国人民财产保险股份有限公司宜都支公司（以下简称财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省宜都市人民法院（2019）鄂0581民初2226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。倪文祥上诉请求：撤销湖北省宜都市人民法院（2019）鄂0581民初2226号民事判决，依法改判。事实及理由：倪文祥经宜都明信法医鉴定所鉴定护理时间为105天，营养时间为105天，后期治疗费15000元。一审法院认定倪文祥的营业费天数60天及护理天数60天缺乏事实依据。宜都市明信法医司法鉴定是所具有资质的鉴定结构，所做出的鉴定结论应该做为本案的定案依据，而一审法院将法医鉴定的营养时限105天和护理时间105天结论误认为15天，而保险公司的意见是营养补偿时间为60天，护理时间为60天与客观事实及倪文祥提交的证据不符。一审法院以倪文祥没有提供交通票据为由没有认定交通费用，根据交通客运的习惯性没有获取交通费票据，但是倪文祥提出交通费的主张是本交通事故发生后所产生的必然费用。覃华杰、财保公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。倪文祥向一审法院起诉请求：判令财保公司在交强险理赔范围内赔偿医药费10000元，赔偿护理费12600元，交通费800元；2、财保公司在商业险理赔范围内赔偿医药费37038.68元；3、由覃华杰赔偿鉴定费1200元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年1月13日9时30分许，覃华杰驾驶鄂Ｅ×××××号小型轿车在S254省道巨都新材门前转弯时与罗某驾驶的两轮电动车后载倪文祥相撞，造成倪文祥受伤、车辆受损的道路交通事故，倪文祥受伤后当即被送至宜都市第一人民医院住院治疗30天，经诊断为左胫骨多发骨折、左腓骨骨折，出院医嘱全休90天，加强营养。经交警部门认定由覃华杰负事故全部责任，覃华杰共计为倪文祥垫付相关费用25033.40元。一审另认定，覃华杰所驾事故车辆鄂Ｅ×××××号小型汽车已在财保公司投保交强险和第三者责任险，保险期均间为2018年10月10日0时起至2019年10月9日24时止，其中交强险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，第三者责任险赔偿限额1000000元。一审法院认为，本案的争议焦点为倪文祥诉请损失的赔偿范围、具体数额以及赔偿责任的划分。一、关于倪文祥诉请损失的赔偿范围与具体数额。对倪文祥诉请损失的范围和数额认定如下：一、医疗费用赔偿项目：1、医疗费，保险公司认为应扣减非医保用药，但未能说明与超标准用药相对应医保用药的具体类别、价格、差价及该医保用药符合受害人个体体质情况，护理用品支出系倪文祥就医期间必然发生的费用，故结合质证意见，认定为25288.68+241=25529.68元；2、住院伙食补助费，按照实际住院天数30天，标准参照宜都市国家机关工作人员出差伙食补助标准计算为50元/天×30天=1500元；3、营养费，结合医嘱，按照住院天数（30天）及鉴定意见后期营养时限天数（15天）共计45天，并结合财保公司、覃华杰质证意见为60天，认定为30元/天×60天=1800元；4、后期医疗费，参照鉴定意见认定为15000元；上述医疗费用赔偿项目合计43829.68元。二、伤残赔偿项目：1、护理费，护理天数按照住院天数（30天）及鉴定意见后期取内固定物护理时间天数（15天）共计45天，并结合财保公司、覃华杰质证意见为60天，标准参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（二○一九年度）居民服务业人均年平均工资收入38897元/年，计算为106.57元/天×60天=6394.20元；2、交通费，倪文祥未提供正式票据等相关证据，对该项费用不予认定；上述伤残赔偿项目合计6394.20元。三、其他赔偿项目：鉴定费，保险公司辩称不应承担鉴定费用，但第三者责任保险条款中的责任免除部分未明确约定鉴定费属免责范围，故鉴定费也应一并纳入理赔范围，对该项辩称理由不予支持，鉴定费损失凭据认定为1200元。综上，倪文祥的事故损失总计为51423.88元。二、关于本案赔偿责任的划分。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分根据第三者责任保险合同赔偿，仍有不足的根据责任比例由侵权人赔偿。覃华杰驾驶的车辆在财保公司投保有机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期间内，财保公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10000元、在伤残赔偿限额内赔付6394.20元，共计在交强险限额内赔付16394.20元。因覃华杰负事故全部责任，交强险理赔以外的损失35029.68元应由财保公司在第三者责任险限额内赔付，扣除覃华杰垫付费用后，则财保公司实际应赔付倪文祥损失51423.88-25033.40=26390.48元，赔付覃华杰垫付损失25033.40元。基于上述理由，一审遂依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、财保公司赔付倪文祥26390.48元、赔付覃华杰25033.40元。二、驳回倪文祥的其他诉讼请求。一审并同时决定案件受理费208元，由覃华杰负担。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。依据一审在案证据，本院另认定如下事实：2019年7月9日罗某委托宜都明信法医司法鉴定所对倪文祥的护理时间、营养时限、后期医疗费进行鉴定。宜都明信法医司法鉴定所于2019年7月26日作出编号为鄂宜都明信鉴（2019）临鉴字第136号司法鉴定意见书，载明：倪文祥的护理时间为105天（含后期取内固定物护理时间15天），营养时限为105天（含后期取内固定物营养时限15天），后期取钢板固定费用15000元。本院认为：宜都明信法医司法鉴定所作出的编号为鄂宜都明信鉴（2019）临鉴字第136号司法鉴定意见书明确载明倪文祥的护理天数和营养时限均为105天，一审以倪文祥的住院天数加上后期取内固定物护理天数15天（或后期取内固定物营养时限15天）并结合财保公司、覃华杰质证意见认定为60天，没有事实及法律依据，本院予以纠正。倪文祥的护理费应为11189.85元（106.57元/天×105天），营养费应为3150元（30元/天×105天）。对于倪文祥主张的交通费，倪文祥虽未提交相关发票，但发生交通费用符合客观实际，且鉴于倪文祥家与其住院的宜都市人民医院距离较远，需坐班车由村到镇（5元），再由镇到宜都汽车站（4元），然后由宜都汽车站到宜都市人民医院（6元），本院酌情支持交通费600元。综上，原审判决认定事实不清，致使实体处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省宜都市人民法院（2019）鄂0581民初2226号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司宜都支公司在本判决生效后十日内赔偿倪文祥33136.13元、赔偿覃华杰25033.40元。三、驳回倪文祥的其他诉讼请求。一审案件受理费208元、二审案件受理费300元，均由覃华杰负担。由覃华杰直接支付给倪文祥。本判决为终审判决。审判长  朱红洲审判员  聂丽华审判员  关俊峰二〇一九年十二月十日书记员  王彩霞