湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂12民终1424号上诉人（原审被告）：亚太财产保险股份有限公司湖北分公司营业部，住所地武汉市东西湖区吴家山街恒春里**祥泰综合楼**。主要负责人：王仁海，该营业部经理。委托诉讼代理人：赵帅，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：丁遥梦，女，1984年12月21日出生，汉族，住湖北省通城县。被上诉人（原审原告）：方昌民（系丁遥梦之夫），男，1983年5月13日出生，汉族，汉族，住湖北省通城县。丁遥梦、方昌民的委托诉讼代理人：陈冰，湖北泰元律师事务所律师。原审被告：葛丛，女，1993年11月7日出生，汉族，住湖北省通城县。上诉人亚太财产保险股份有限公司湖北分公司营业部（以下简称亚太财保湖北分公司营业部）因与被上诉人丁遥梦、方昌民、原审被告葛丛机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院（2019）鄂1222民初1528号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。亚太财保湖北分公司营业部上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人损失117694元，并由被上诉人承担案件受理费。事实和理由：一审认定丁遥梦、方昌民的误工费无事实和法律依据。一审认定丁遥梦、方昌民在本次事故发生前有固定的工资收入，但是丁遥梦、方昌民未提供证据证明其伤后存在停发工资导致收入减少的证据。故上诉人不应承担误工费损失45374.8元。2.《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，被保险人支付的诉讼费，除合同另有约定外，由保险人承担。本案的保险合同约定了“未经保险人事先书面同意的诉讼费，保险人不负责赔偿”。故上诉人不应承担一审案件受理费160元。丁遥梦、方昌民辩称，答辩人是在民营企业上班，如果职工不上班，企业不可能发放工资。因为本次交通事故导致答辩人受伤，造成误工收入减少，应当计算误工费损失。请求二审维持原判。葛丛未陈述意见。丁遥梦、方昌民向一审法院起诉请求：1.判决葛丛赔偿二原告因交通事故遭受的各项损失共计147846.78元。2.判决亚太财保湖北分公司营业部在保险限额内承担保险责任。3.由被告承担案件受理费用。一审法院认定的事实：2018年11月15日13时12分许，方昌民驾驶鄂Ｌ×××**号两轮摩托车后载丁遥梦由通城县麦市镇往关刀镇方向行驶，行驶至南大线××处路段（通城县××号）时，与前方由葛丛驶停的鄂Ａ×××**号小车发生碰撞，致使两车受损，丁遥梦、方昌民受伤。丁遥梦在通城县人民医院住院4天，花费医药费3170.4元；方昌民在通城县人民医院住院21天，花费医药费27294.89元；同年11月22日，经通城县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定：方昌民负事故主要责任，葛丛负事故次要责任，丁遥梦不负事故责任。2019年4月2日，通城县公安局司法鉴定中心鉴定书对二原告伤情进行鉴定，丁遥梦鉴定意见为：丁遥梦不构成伤残，损伤程度为轻伤二级，误工180日、护理60日、营养60日；后期费用据实赔付。方昌民鉴定意见为：方昌民伤残程度为十级，误工150日、护理60日、营养90日；后续医疗费12000元或据实赔付。鄂Ａ×××**号小型轿车在亚太财保湖北分公司营业部投保了交强险和50万不计免赔率第三者商业责任险，事故发生在保险期内。事故后亚太财保湖北分公司营业部先行垫付了方昌民医疗费10000元。另查明：方昌民抚养有一子一女，儿子方俊敏2007年8月9日出生，女儿方奕宁20**年8月18日出生。二原告受伤前均在湖北平安电工材料有限公司上班，丁遥梦平均工资3545.8元/月，方昌民平均工资4820元/月。案件审理过程中，亚太财保湖北分公司营业部认为丁遥梦鉴定意见的误工时间过长。丁遥梦又申请司法鉴定，2019年8月20日，通城阳光法医司法鉴定所对丁遥梦的鉴定意见为：误工180日、护理60日、营养60日；后期治疗费1000元或以医院实际发生费用计算。花费鉴定费1200元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，丁遥梦因交通事故各项损失有：医疗费3170.4元、误工费21274.8元（6个月×3545.8元/月）、护理费6394.03元（60×38897元/365）、营养费900元（60天×15元/天）、住院伙食补助费200元（4天×50元/天）、交通费酌情40元，合计31979.23元。方昌明因交通事故各项损失有：医疗费共计39294.89元（含后续医疗费12000元）、残疾赔偿金68910元（34455×20×10%）、误工费24100元（4820×5）、护理费6394.03元（38897÷365×60）、营养费1350元（15×90）、住院伙食补助费1050元（21天×50元/天）、鉴定费1200元、交通费酌情210元、被抚养人生活费21596.4元（23996元/年×18×10%÷2），合计164105.32元。方昌明因事故构成伤残，鉴于方昌明负主要责任，酌定精神抚慰金为3000元。一审法院认为：亚太财保湖北分公司营业部仅对丁遥梦提供的通城县公安局司法鉴定中心关于丁遥梦法医鉴定意见提出异议，因丁遥梦的伤情是本案必须查清的基本事实，依丁遥梦申请，一审法院依法指定通城阳光法医司法鉴定所进行司法鉴定，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定，对亚太财保湖北分公司营业部抗辩原告超过举证期限、鉴定程序不合法等理由依法不予支持。通城阳光法医司法鉴定所具有鉴定资质，鉴定人均系具有专业鉴定资格，鉴定意见客观真实，依法予以采信。通城县公安局交警大队作出交通事故认定书，认定方昌民负事故主要责任，葛丛负事故次要责任，丁遥梦不负事故责任。各方对该认定书未提出复核，也未提出异议，应予采信。酌定方昌民负事故70%的责任，葛丛负30%的责任。因鄂Ａ×××**号小型轿车在亚太财保湖北分公司营业部投保了交强险和50万第三者商业责任险，并且购买了不计免赔率险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，丁遥梦、方昌民夫妇的各项损失199084.55元，由亚太财保湖北分公司营业部在交强险限额内赔偿120000元（含精神抚慰金），剩余损失79084.55元，由亚太财保湖北分公司营业部在商业险限额内赔偿30%即23725元。亚太财保湖北分公司营业部垫付的10000元可冲抵。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、亚太财产保险股份有限公司湖北分公司营业部在判决发生法律效力后三日内，在交强险和商业险赔偿限额内赔偿丁遥梦、方昌民各项损失133725元。二、驳回丁遥梦、方昌民的其他诉讼请求。案件受理费534元，由方昌民负担374元、由亚太财保湖北分公司营业部负担160元。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审经审理查明，丁遥梦因本次交通事故受伤住院的出院诊断为：闭合性颅脑损伤中型（蛛网膜下腔出血、右额部头皮血肿）、面部、右膝部及右踝多处软组织损伤。方昌民因本次交通事故受伤住院的出院诊断为：右髋关节脱位产坐骨神经损伤，右髋臼后壁粉碎性骨折，闭合性颅脑损伤轻型，面部损伤。本案一审起诉前，因方昌民与亚太财保湖北分公司营业部就其伤残赔偿金按照城镇居民标准还是农村居民标准计算问题不能达成一致，故亚太财保湖北分公司营业部未对丁遥梦、方昌民的损失进行理赔。二审还查明，方昌民伤后停发了2018年12月至2019年4月共5个月的工资。丁遥梦伤后，未完全按照法医鉴定的误工时间在家休养，而是在伤情稍轻后带病坚持上班，虽然没有停发工资的记录，但在其法医鉴定的误工休息期间的工资数额较正常上班时偏低。对一审认定的其他事实，二审继续予以认定。本院认为，1.关于一审认定丁遥梦、方昌民的误工损失是否合理有据问题。方昌民伤后停发了5个月的工资。故一审根据法医鉴定的误工时间并按其受伤前的平均工资计算方昌民的误工损失为24100元正确。丁遥梦伤后，未完全按照法医鉴定的误工时间在家休养，而是在伤情稍轻后带病坚持上班，虽然没有停发工资的记录，但在其法医鉴定的误工休息期间内的工资数额较正常上班时偏低。故根据丁遥梦的受伤及误工收入减少的情况，对丁遥梦的误工费损失根据法医鉴定意见酌情支持3个月，认定丁遥梦的误工损失为10637.4元（3个月×3545.8元/月）。2.丁遥梦、方昌民虽然为农村户口，但两人受伤前均在湖北平安电工材料有限公司上班，其主要收入来源于城镇，并非依靠农业生产获取收入维持生活，故方昌民的伤残赔偿金应当按城镇居民标准计算，因为亚太财保湖北分公司营业部对方昌民、丁遥梦的损失拒绝理赔而引发诉讼，故一审按亚太财保湖北分公司营业部承担责任的比例负担诉讼费用符合《诉讼费用交纳办法》的规定。综上，亚太财保湖北分公司营业部关于丁遥梦的误工费损失认定依据不足的上诉请求成立，本院予以支持，其余上诉请求不能成立，本院不予支持。丁遥梦、方昌民的总损失合计188447.15元，由亚太财保湖北分公司营业部在交强险限额内赔偿120000元（含精神抚慰金），剩余损失68447.15元，由亚太财保湖北分公司营业部在商业险限额内赔偿30%即20534.15元。亚太财保湖北分公司营业部垫付的10000元可冲抵。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省通城县人民法院（2019）鄂1222民初1528号民事判决第二项；二、变更湖北省通城县人民法院（2019）鄂1222民初1528号民事判决第一项为：由亚太财产保险股份有限公司湖北分公司营业部在本判决发生法律效力后十五日内在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿丁遥梦、方昌民损失130534.15元；三、驳回丁遥梦、方昌民的其他诉讼请求。一审案件受理费仍按一审判决执行；二审案件受理费160元，由亚太财产保险股份有限公司湖北分公司营业部负担。本判决为终审判决。审判长  徐金美审判员  陈继高审判员  纪利军二〇一九年十二月十一日助理法官李灿书记员  吴佳灵附：相关法律及司法解释条文《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；