山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁11民终2246号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司，住所地日照市黄海二路9号，统一社会信用代码91371102X13592156F。 主要负责人:郭和平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：万斌，山东律苑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：侯世芳，女，1961年2月10日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：许加富，山东日能律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：田华，男，1978年1月8日出生，汉族，居民，住日照市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司（以下简称人保财险日照公司）因与被上诉人侯世芳、田华机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省日照经济技术开发区人民法院（2019）鲁1191民初794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险日照公司上诉请求：1、发回重审或依法改判侯世芳承担事故30%的责任、驳回侯世芳误工费等诉讼请求；2、上诉费由侯世芳、田华承担。事实与理由：1、侯世芳应当承担事故30%的责任。侯世芳驾驶的电动车是机动车，应当承担事故30%的责任，依法判决侯世芳承担20%的责任错误。2、侯世芳已达退休年龄，不应支持侯世芳误工费的诉讼请求。侯世芳已经55周岁以上，达到法定退休年龄，侯世芳提供的误工证明等相关证据亦不能证实侯世芳的误工损失，一审法院支持侯世芳误工费错误。 侯世芳辩称，一审法院认定事实清楚，请求维持原判。 田华未作答辩。 侯世芳向一审法院提出诉讼请求：1.判令田华、人保财险日照公司赔偿侯世芳各项经济损失共计163014元；2.诉讼费用由田华、人保财险日照公司负担。 一审法院认定事实如下：2018年9月1日9时许，田华驾驶鲁Ｌ×××××号牌小型轿车沿日照市桂林路行驶至桂林路与204国道路口东30米处时，与侯世芳驾驶的电动自行车相撞，致两车部分受损、侯世芳受伤。2018年9月6日，日照市公安局交通警察支队日照经济技术开发区大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定田华负事故的主要责任，侯世芳负次要责任。人保财险日照公司对该事故认定书认定的责任不予认可，但未提供证据推翻该事故认定书，对该事故认定书，一审法院予以采信。 侯世芳伤后在日照市中医医院住院治疗27天（2018年9月1日至2018年9月28日），支出门诊医疗费572元、住院医疗费29423.73元，于2019年1月2日支出门诊医疗费300元，以上共计支出医疗费30295.73元。侯世芳的伤情经诊断为右锁骨骨折、右侧多发肋骨骨折（第2-7肋）、双侧胸腔积液。应侯世芳申请，一审法院依照法定程序委托日照人民法医司法鉴定所对侯世芳的伤残程度、后续治疗费进行鉴定，2019年4月4日，该所出具日人法司鉴所[2019]临鉴字第090号鉴定意见书，侯世芳右肩关节功能障碍构成十级伤残，右侧多发肋骨骨折构成十级伤残，后续治疗费约5000元。侯世芳支出鉴定费2080元。 另查明，事故发生时，鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在人保日照公司投保交强险、商业第三者险50万元及不计免赔。事故发生后，人保日照公司垫付费用10000元。 侯世芳提供日照市东港区奎山街道崮河崖村村委会出具的证明一份，证实侯世芳具有劳动能力，提供日照丰泰物流有限公司营业执照及出具的证明一份，证实侯世芳在该公司工作，每月工资2600元至3000元，一审法院予以采信。 侯世芳主张的损失：医疗费35295元（包含后续治疗费），住院伙食补助费1620元（60元/天×27天），误工费22356元（108元/天×207天），护理费11700元（130元/天×90天），营养费1800元（30元/天×60天），交通费1000元，残疾赔偿金94917元（39549元/年×20年×12%），精神损害抚慰金3000元（请求交强险优先赔付），鉴定费2080元。 一审法院认为，田华驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车与侯世芳驾驶的电动自行车发生交通事故致车辆受损、侯世芳受伤的事实，有当事人陈述、日照市公安局交通警察支队日照经济技术开发区大队的道路交通事故认定书证实，一审法院予以认定。根据双方当事人在事故中的过错及事故发生的原因，田华应负事故的主要责任，侯世芳负次要责任。田华未到庭，无法查清其与车辆的关系，作为直接侵权人，应对侯世芳的损失承担相应的赔偿责任，结合本案实际情况，以田华承担80%、侯世芳承担20%的民事赔偿责任为宜。 鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在人保日照公司投保交强险、商业第三者险50万元及不计免赔，人保日照公司应当首先在交强险限额内对侯世芳的经济损失予以赔偿，不足部分，在商业第三者险责任限额内予以相应赔偿；仍有不足，由田华予以赔偿。人保日照公司垫付费用10000元，应当在赔偿款中扣除。 侯世芳合理损失的确认：1.医疗费30295.73元，有住院病历、医疗费单据等证据证实，一审法院予以认定；2.误工费，侯世芳受伤时虽已年满55周岁，但仍从事劳动有工资收入，对误工费予以支持，根据侯世芳的伤情，对误工期确认为90天，侯世芳未提供证据证实事故发生前三个月工资情况，根据日照丰泰物流有限公司的证明，对侯世芳的月工资按照2600元计算，误工费计算为7800元（2600元/月÷30天×90天）；3.护理费，根据侯世芳的伤情，对其住院期间护理费予以支持，按照每天120元计算为3240元（120元/天×27天）；4.营养费，根据侯世芳的伤情，其住院期间适当加强营养合情合理，按照每天20元计算为540元（20元/天×27天）；5.住院伙食补助费，侯世芳住院期间按照每天50元计算为1350元（50元/天×27天）;6.交通费，酌定300元；7.残疾赔偿金，侯世芳评定为十级、十级伤残定残时未满60周岁，残疾赔偿金应计算20年，侯世芳系城镇居民，按照2019年公布的《2018年山东省国民经济和社会发展统计公报》城镇居民人均可支配收入39549元计算残疾赔偿金为94917.60元（39549元/年×20年×12%）；8.精神损害抚慰金，根据侯世芳的伤情，确认为1000元，侯世芳要求交强险优先赔付，一审法院予以支持；9.后续治疗费，根据鉴定意见书的意见，确认为5000元；10.鉴定费2080元，系侯世芳的实际支出，且有收据证实，一审法院予以确认。 综上，侯世芳请求部分合理，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、人保财险日照公司在交强险限额内赔偿侯世芳各项经济损失117257.60元（医疗费10000元+残疾赔偿金94917.60元+精神损害抚慰金1000元+误工费7800元+护理费3240元+交通费300元），于判决生效后十日内付清（已付10000元）；二、人保财险日照公司在商业第三者险责任限额内赔偿侯世芳各项经济损失21748.58元[（医疗费20295.73元+住院伙食补助费1350元+营养费540元+后续治疗费5000元）×80%]，于判决生效后十日内付清；三、驳回侯世芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3560元，减半收取1780元，由田华负担1540元，由侯世芳负担240元。鉴定费2080元，由人保财险日照公司负担1664元，由侯世芳负担416元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院审理查明的事实与一审一致。 本院认为，田华驾驶的小型轿车与侯世芳驾驶的电动自行车发生交通事故，日照市公安局交通警察支队日照经济技术开发区大队作出的道路交通事故认定书，认定田华负事故的主要责任，侯世芳负次要责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，综合考虑双方当事人在事故中的过错程度，一审法院判决田华承担80%、侯世芳承担20%的民事赔偿责任并无明显不当。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。本案中，虽然侯世芳已达法定退休年龄，但是根据日照市东港区奎山街道崮河崖村村委会、日照丰泰物流有限公司出具的证明可以证实侯世芳具有劳动能力，自2015年8月至事发在日照丰泰物流有限公司从事仓库整理、卫生保洁工作，事发后未能上班，工资未发放，一审法院据此认定侯世芳因此次事故存在误工损失，并计算误工费并无不当。虽然人保财险日照公司对侯世芳提交的证据有异议，但是未提交证据推翻上述证据，应承担举证不能的不利后果。 综上所述，人保财险日照公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费539元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  卜雪雁 审判员  刘丽艳 审判员  宋海红 二〇一九年十二月三日 法官助理汤阳 书记员梁虹