山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终3274号上诉人（原审被告）：山东军辉建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市仪阳工业园区。法定代表人：李军英，总经理。委托诉讼代理人：李鹏远，男，1991年5月12日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区，系该公司员工。委托诉讼代理人：张书锋，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张子忠，男，1964年3月19日出生，汉族，住山东省茌平县。委托诉讼代理人：李保臣，茌平肖家庄法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：茌平县薛光俊劳务介绍处，经营场所山东省聊城市茌平县信发街道办事处南薛村。经营者：薛光俊，男，1976年4月17日出生，汉族，住山东省茌平县。上诉人山东军辉建设集团有限公司因与被上诉人张子忠、茌平县薛光俊劳务介绍处提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省茌平县人民法院(2019)鲁1523民初2451号民事判决，向本院提起诉讼，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。山东军辉建设集团有限公司上诉请求：1、撤销茌平县人民法院(2019)鲁1523民初2451号民事判决，依法改判上诉人少承担48134元；被上诉人茌平县薛光俊劳务介绍处对张子忠损失承担连带责任。2、一、二审诉讼费等费用由被上诉人承担。事实和理由：(2019)鲁1523民初2451号民事判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、被上诉人张子忠系农村居民，应按农村标准计算伤残赔偿等损失据上诉人了解，被上诉人张子忠始终在农村居住，其在一审中提交的租房合同等均系虚假证据，依法不应采信，上诉人恳请法院依法调查核实。且根据一审法院认定，被上诉人张子忠干小工，每天工资仅100-120元，不足以支撑其房租费用，也不足以支撑其及配偶二人在城镇居住生活。再者说，张子忠在一审起诉状中自认其居住在茌平县。因此，上诉人认为，应按农村标准计算其伤残等损失。二、一审计算被抚养人生活费错误。计算被抚养人生活费，应按人均消费支出为标准进行计算，一审法院却按人均可支配收入标准进行计算，明显不当。三、本案张子忠损失应由上诉人与被上诉人茌平县薛光俊劳务介绍处共同承担。根据一审查明的事实，张子忠工资由茌平县薛光俊劳务介绍处发放。上诉人需要临时用工时，由被上诉人茌平县薛光俊劳务介绍处进行劳务派遣。上诉人与茌平县薛光俊劳务介绍处的计算，与张子忠无直接关系，上诉人与茌平县薛光俊劳务介绍处间形成劳务派遣法律关系。上诉人认为，根据《劳动合同法》第九十二条规定，张子忠损失应由上诉人与被上诉人茌平县薛光俊劳务介绍处承担连带责任，一审只判决上诉人承担责任，系适用法律错误。另，结合上述事实，张子忠的护理人员均应为农村居民，护理费的计算均应按农村标准计算。综上，原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。张子忠辩称，上诉人的上诉请求与理由不能成立，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。茌平县薛光俊劳务介绍处辩称，与山东军辉建设集团有限公司没有书面及口头派遣协议，只是帮助介绍劳工，不认识张子忠，和张子忠更没有劳务协议，只是收取一些介绍费。张子忠向一审法院起诉请求：判决二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等损失共计191276.63元，诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：张子忠经劳务介绍处介绍到军辉集团承包的工地工作。2018年11月2日，张子忠在工地更换电缆时，从5米高的桥合架上掉落摔伤，后被送至茌平县人民医院住院治疗61天，住院期间花费医疗费30675.66元。军辉集团为其垫付医疗费23122元，后通过微信向张子忠支付9000元，共计32122元。经聊城市人民医院司法鉴定中心鉴定，张子忠左侧第3-12肋骨骨折，其中7-8肋骨畸形愈合属于十级伤残；颅脑外伤后遗软化灶形成，伴有头痛头晕等神经症状属于十级伤残；左中枢性面舌瘫属于十级伤残。受伤后的误工期限约为8个月；护理期限为3个月，其中住院期间（2018年11月2日至2019年1月2日）需2人护理，其余时间1人护理；营养期限为3个月；张子忠后续治疗（口服止痛、促进骨折愈合、营养神经药物）费用约1000—2000元。张子忠为此支出鉴定费2600元、检查费1550元。另查明，张子忠与其配偶邹XX自2014年3月16日起至今在茌平信泰公寓租房居住，应按城镇居民标准计算误工及护理损失；张子忠住院期间及出院后由其配偶邹XX、其子张XX护理，张XX自2018年3月在茌平县逸翠园购买楼房并居住至今。张子忠尚有母亲贺XX（1940年3月13日出生）需要赡养，贺XX共生育五个子女。再查明，2018年度山东省城镇居民人均可支配收入为39549元，人均消费性支出为24798元。2018年度农村居民人均可支配收入为16297元。一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。张子忠通过劳务介绍处的介绍到军辉集团干活，劳务介绍处每天抽取信息费10元，其与张子忠不存在劳务关系，不应承担赔偿责任。军辉集团主张其与劳务介绍处存在口头承揽合同，但其提交的证据不足以证明该事实，依法不予采信。张子忠为军辉集团提供劳务，军辉集团通过劳务介绍处向其发放工资，张子忠在从事雇佣活动中受伤，军辉集团作为接受劳务方应当承担赔偿责任。张子忠未采取必要的安全防护措施，未尽相应的安全注意义务，其对本次事故的发生，自身存在一定的过错，其应对该损害承担相应的责任。酌情确定军辉集团对张子忠的合理损失承担70%的赔偿责任，张子忠自负30%的责任。张子忠的损失为：一、医疗费，张子忠在茌平县人民医院住院期间花费医疗费共计30675.66元；二、误工费，张子忠在工地上从事小工，薛光俊称工资每天100-120元，张子忠未提交证据证明其工资情况，酌定张子忠每日工资参照110元计算，结合鉴定确定的误工期限，张子忠的误工费为26400元（110元/日×240日）；三、护理费，张子忠住院期间由邹XX、张XX（二人均为城镇居民）护理，出院后由一人护理，护理费为16360.85元（39549/365×61×2+39549/365×29）；四、伤残赔偿金113018.78元，其中伤残赔偿金110737.2（39549×20×14%）元，被抚养人生活费2281.58元（5年×16297÷5人×14%）；五、交通费，张子忠主张该笔费用为2500元，并提供了茌平县新世纪汽车出租有限公司的发票单据，考虑到张子忠的伤情、住院治疗的实际情况以及往返医院情况，并结合路途远近，酌情确定张子忠的交通费损失为2000元；六、住院伙食补助费1830元（30元/日×61日）；七、营养费2700元（30元/日×90日）；八、后续治疗费2000元；九、精神损害抚慰金，酌定2000元；十、鉴定及检查费4210元。综上，张子忠因此次事故产生医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等损失共计201195.29元。军辉集团应按70%的比例承担140836.7元的赔偿责任，扣除其已支付的32122元，军辉集团还应向张子忠支付108714.7元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、山东军辉建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿张子忠医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计108714.7元；二、驳回张子忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4124元，减半收取计2062元，由张子忠负担867元，山东军辉集团有限公司负担1195元。二审中，当事人均未提交新的证据。本院认为，关于原审按照城镇居民标准计算残疾赔偿金是否正确的问题。被上诉人张子忠提交租房合同及物业、水电费票据，上述证据可以证明张子忠夫妇在茌平信泰公寓居住的事实，上诉人虽对此提出异议，但没有提交反驳证据。上诉人主张张子忠在农村居住，租房合同虚假，但均没有证据予以证明。依据张子忠的租房合同，每月租金为280元，上诉人以张子忠每天工资100-120元不足以支撑夫妻二人在城镇居住生活的理由不能成立。因此，原审认定张子忠夫妇在城镇居住并按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金并无不当。关于被抚养人生活费和护理费的问题。张子忠之母贺桂英的被抚养人生活费的计算标准应以受害人张子忠残疾赔偿金的计算标准为准，因此，上诉人关于张子忠之母贺XX的被抚养人生活费应按照农村居民人均消费性支出计算的主张，本院不予支持。贺桂英的被抚养人生活费应按照城镇居民人均消费性支出24798元计算，原审按照农村居民人均可支配收入16297元计算错误，但鉴于被上诉人张子忠并未提起上诉，应视为对原审判决的认可。原审法院按照农村居民人均可支配收入16297元计算虽然错误，但因未侵犯上诉人的合法权利，因此，本院予以维持。张子忠的护理人邹XX在城镇居住和工作生活，原审按照城镇居民标准计算护理费并无不当。关于茌平县薛光俊劳务介绍处是否应共同赔偿的问题。茌平县薛光俊劳务介绍处是劳务中介机构，并非劳务派遣企业，工资由其发放仅是其保证收取中介费的控制手段，张子忠为上诉人提供劳务，受上诉人管理，上诉人系张子忠的雇主，茌平县薛光俊劳务介绍处仅系劳务中介机构，上诉人关于茌平县薛光俊劳务介绍处应承担共同赔偿责任的主张没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1003元，由上诉人山东军辉建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘育颖审判员  李曙霞审判员  王玉东二〇一九年十二月四日法官助理陈闪书记员王芳