浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0122刑初381号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人华号一，男，1978年11月18日出生，汉族，文化程度初中，农民，住浙江省桐庐县。因本案于2019年5月28日被桐庐县公安局刑事拘留，同年7月2日被依法逮捕。2019年9月2日被桐庐县人民检察院取保候审。现在家。 辩护人董宇律（桐庐县法律援助中心指派），浙江凯运律师事务所律师。 被告人许得豹，男，1975年1月11日出生，汉族，文化程度小学，无业，住浙江省桐庐县（户籍所在地：河南省邓州市）。因本案于2019年5月28日被桐庐县公安局刑事拘留，同年7月2日被依法逮捕。2019年9月2日被桐庐县人民检察院取保候审。现在家。 辩护人吴军（桐庐县法律援助中心指派），浙江华茂律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检公诉刑诉〔2019〕364号起诉书指控被告人华号一、许得豹犯非法采矿罪，于2019年10月17日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭审理了本案。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员陈柏其出庭支持公诉。被告人华号一及其辩护人董宇律，被告人许得豹及其辩护人吴军到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省桐庐县人民检察院指控： 2018年10月，被告人华号一、许得豹得知凌某（另案处理）承建了桐庐县百江镇联盟村冷水仰天坞林道建设工程，便与凌某等人合谋，利用承建工程之便利，采挖石料外运贩卖。11月，被告人华号一、许得豹与凌某等人，在未取得采矿许可证的情况下，采挖该工程中的石料共计1万余吨，以人民币31万余元的价格贩卖至中久建材有限公司及东溪砂场。 案发后，被告人华号一、许得豹被民警电话通知到案，两人家属各退缴赃款人民币20000元。 为证明上述指控，公诉人当庭宣读、出示了：1.常住人口详情、仰天坞石料明细表、银行账单详情手机打印件、矿产资源规划区块情况说明等；2.证人周某、田某、李某等人的证言；3.被告人华号一、许得豹及同案犯凌某的供述和辩解；4.搜查、扣押、现场勘验笔录等证据。据此认定被告人华号一、许得豹与他人结伙，违法矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当以非法采矿罪追究刑事责任。被告人华号一、许得豹犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。建议对被告人华号一、许得豹均判处有期徒刑六个月至八个月，并处罚金，可适用缓刑。为此，提请本院依法判处。 被告人华号一对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结。其辩护人提出：1.被告人华号一的主观故意是放任，且系初犯，主观恶性不深；2.被告人华号一系自首；3.被告人华号一已经退缴非法获利；4.被告人华号一在共同犯罪中所起作用相对许得豹较小；5.被告人华号一的非法获利为2万元，应以此为基数确定其罚金刑。综上，请求对被告人华号一从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。 被告人许得豹对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结。其辩护人提出：1.被告人许得豹系自首；2.被告人许得豹系从犯；3.被告人许得豹自愿认罪认罚，并已全部退赃；4.被告人许得豹主观恶性较小，犯罪情节轻微。综上，请求对被告人许得豹从轻处罚。 经审理查明，2018年10月，被告人华号一、许得豹得知凌某（已判决）承建了桐庐县百江镇联盟村冷水仰天坞林道建设工程，便与凌某等人合谋，利用承建工程之便利，采挖石料外运贩卖。11月，被告人华号一、许得豹与凌某等人，在未取得采矿许可证的情况下，采挖该工程中的石料共计1万余吨，以人民币31万余元的价格贩卖至中久建材有限公司及东溪砂场。 2019年5月28日，被告人华号一、许得豹被民警电话通知到案。 案发后，二被告人家属各退缴赃款人民币20000元。 认定上述事实的证据如下： 1.被告人华号一、许得豹对公诉机关指控的事实、罪名以及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，所供与同案犯凌某的供述、证人周某、沈某、臧某、毛某、朱某、田某、马某、李某的证言相印证。 2.接受证据清单、工程转让协议复印件、百江镇联盟村林道建设工程施工合同手机照片打印件、工程预算手机照片打印件，证实2018年6月23日，沈某从百江镇联盟村民委员会承包联盟村冷水仰天坞林道建设工程，并于10月16日向“曹智君”转让该工程。 3.调取证据清单、通知，证实2018年12月24日，百江镇联盟村民委员会向仰天坞林道施工方送达通知一份，主要内容为仰天坞林道施工道路超宽超大，不符合施工要求，责令停止施工，等待通知。 4.接受证据清单、银行账单详情，证实2018年11月13日，被告人华号一向同案犯凌某尾号为3682的银行账户转账人民币20万元。2019年2月3日、3月11日，同案犯凌某分别向被告人华号一转入人民币2万元、10万元，共计12万元。 5.调取证据清单、仰天坞石料明细表，证实2018年11月至2019年3月期间，从仰天坞运至中久建设集团的砂石数量明细及结算金额，其中2018年11月，被告人华号一运输3909吨，金额120653元。 6.接受证据清单、银行账单详情，证实2018年11月13日、2019年1月30日，田某分别向被告人华号一转账人民币100000元、20650元，共计120650元。 7.接受证据清单、欠条复印件，证实2019年2月21日，同案犯凌某向被告人华号一出具欠条一张，主要内容为：凌某欠华号一人民币233000元，2月2日前付20000元，其余钱款2019年3月10日前归还。 8.桐庐县百江镇联盟村仰天坞林道项目采挖点涉嫌非法盗采矿产资源规划区块情况说明，证实涉案仰天坞林道项目形成的采挖区位于规划限采区内，开挖资源属于矿产资源。 9.桐庐县百江镇联盟村仰天坞林道项目开采量估算报告，证实涉案林道的开采情况。 10.现场勘验笔录，证实桐庐县百江镇联盟村仰天坞隧道旁非法采矿现场状况。 11.常住人口基本信息、户籍证明，证实被告人华号一、许得豹的身份情况。 12.到案经过，证实被告人华号一、许得豹系经民警电话通知到案。 13.浙江省行政事业单位资金往来结算票据，证实被告人华号一、许得豹家属已各退缴赃款人民币20000元。 上述证据经庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人华号一、许得豹与他人结伙，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，二被告人的行为均已构成非法采矿罪。公诉机关的指控成立。被告人华号一、许得豹犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。被告人华号一、许得豹自愿认罪认罚，予以从宽处罚。被告人华号一、许得豹已退缴赃款，酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。辩护人所提相关从轻处罚的辩护意见予以采纳。关于被告人华号一的辩护人所提被告人华号一在共同犯罪中所起作用相对许得豹较小的辩护意见，经查，从同案犯凌某处收购石料并进行转卖，系被告人华号一、许得豹共同商议、共同实施的，二人作用相当，被告人华号一的辩护人的该辩护意见不予采纳。关于被告人许得豹的辩护人所提被告人许得豹系从犯的辩护意见，经查，被告人华号一、许得豹从同案犯凌某处收购石料并进行转卖相对于同案犯凌某的非法开采行为而言，是相对独立的一个犯罪环节，二被告人在自己的犯罪环节中起到了主要作用，因此，不宜与同案犯凌某等人区分主从犯，被告人许得豹的辩护人的该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人华号一犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人许得豹犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人华号一、许得豹退缴于桐庐县人民检察院未随案移送的赃款共计人民币四万元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 华 人民陪审员  濮伟军 人民陪审员  朱樟权 二〇一九年十二月二十日 法官助理宋荣泉 书记员蒋玲燕 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。