陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民 事 判 决 书（2019）陕01民终5203号上诉人（原审被告）：陕西荣晟房地产有限公司，住所地：西安市鄠邑区。法定代表人：薛忠堂，系该公司董事长。委托诉讼代理人：梁策，西安市鄠邑区余下法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人康建利，男，1970年5月10日出生，汉族，公司副总经理，住公司。被上诉人（原审原告）：仝丽丽，女，1977年4月25日生，汉族，住西安市鄠邑区委托诉讼代理人：冯春龙，陕西济维律师事务所律师。上诉人陕西荣晟房地产有限公司（以下简称荣晟公司）因与被上诉人仝丽丽商品房预售合同纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初1508号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。荣晟公司上诉请求：1、依法撤销一审事判决；2、驳回仝丽丽全部诉讼请求；3、本案二审诉讼费由仝丽丽承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误，荣晟公司并非本案适格被告，不应当承担债务清偿责任。1、原审法院及(2018)陕01民终138号生效判决审理查明：2016年9月21日，案外人马某某在荣晟公司法定代表人陈宝斌及股东不知情的情况下，私自制作股东会决议及公司章程修正案，于2016年9月22日重新办理了公司营业执照，将法定代表人陈宝斌变更为曹津钟，并私自刻制了荣晟公司的财务专用章（编号为6101250008883）等多枚印章。该变更后非法荣晟公司的监事为案外人贾宝荣，故贾宝荣并非变更前合法荣晟公司的员工。原审认定事实仝丽丽经荣晟公司的员工贾宝荣介绍购买荣晟花园房屋并交清首付款87124元，显属认定事实错误，因为贾宝荣并非变更前合法荣晟公司的员工。2、根据商品房购买法定程序，仝丽丽将购房款交到三方法定监管账户（房管所、银行、开发商）而变更前合法荣晟公司的监管账户为中国建行户某某支行，且该账户并无仝丽丽交付的87124元购房款。仝丽丽购房款交付方式并不符合商品房法定交款程序，且缺乏变更前合法荣晟公司财务人员收取该款的有效证据。显然，原审法院认定变更前合法荣晟公司返还涉案款，缺乏事实依据及法律依据。且该购房款并不排除仝丽丽与变更后非法荣晟公司之间存在恶意串通，涉嫌侵害变更前合法荣晟公司合法权益。3、仝丽丽以2016年12月5日加盖有变更后非法荣晟公司编号为6101250008883财务专用章的收款收据作为购房款的证据，而主张涉案购房款，但该变更后非法荣晟公司的财务专用章及多枚印章已经被公安机关绞销处理。荣晟公司自始至终没有将自己开发的涉案房屋出售给仝丽丽的意思表示，仝丽丽亦未向荣晟公司支付过房屋价款，故荣晟公司与仝丽丽之间不存在债务清偿关系，荣晟公司并非本案的适格被告。二、原审法院审判程序违法，案涉违法刻制单位公章，应中止审理移送公安机关处理。根据户某某人民法院(2016)陕0125民初3877号民事判决书、西安市中级人民法院(2017)陕01民终2314号民事判决书、西安市鄠邑区(2017)陕0125民初3121号民事判决书、西安市中级人民法院(2018)陕01民终138号民事判决书、西安市鄠邑区(2018)陕0118民初1911号民事判决书形成的证据链，充分证明仝丽丽持有收款收据上加盖的印章，系案外人马某某及曹津钟违法刻制。依据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第一款“行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同，骗取财物归个人占有、使用、处分或者进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人该犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。”据此，本案原审法院应中止民事审判，移送公安机关依法处理。三、原审法院适用法律不当，本案涉及刑事犯罪，应依法驳回仝丽丽的诉讼请求，但未驳回，侵害了荣晟公司的合法权益。根据仝丽丽的购房介绍人贾宝荣并非合法荣晟公司的员工，而是非法荣晟公司的监事，且合法荣晟公司一般账户和监管账户并无87124元，该涉案购房款足被上诉与非法荣晟公司恶意串通，还是非法荣晟公司占有，原审法院并未查明，因为该涉案购房款最终的取款人并未确定。综上所述，原审认定事实错误，审判程序违法，适用法律不当，主观偏袒仝丽丽，刻意免除仝丽丽的责任，放弃非法荣晟公司的刑事责任，侵害了荣晟公司合法权益。特请求二审人民法院依法支持荣晟公司的上诉请求。仝丽丽辩称，一、1、 案外人马某某私刻荣晟公司的公章属实；2、双方达成房屋买卖口头协议的时候，贾宝荣就是荣晟公司的员工，16年12月5日仝丽丽把1万元通过刷平安银行信用卡的形式支付到荣晟公司的公户上，剩下77124元以现金的形式交到了荣晟公司售楼部的财务人员，经手人姓李，给我出具了盖了荣晟公司财务专用章的收款凭证；3、荣晟公司是本案的适格被告。二、私刻公章是他们内部问题，与我们之间的合同无关，不应该中止审理。三、不是刑事案件的话不影响本案的审理，请求维持原判。仝丽丽一审法院提出诉讼请求：1、要求荣晟公司立即返还购房款87124元及利息900元；2.本案诉讼费由荣晟公司承担。事实和理由：仝丽丽经朋友介绍认识荣晟公司监事。后与荣晟公司售楼部经理马某某协商，仝丽丽在2016年12月5日与荣晟公司达成口头协议，仝丽丽在荣晟花园购买8号楼一单元902室两室一厅商品房住房一套，面积95平方米，按揭付款每平方米2900元，首付87124元，荣晟公司答应交首付款15天后签订商品房买卖合同，仝丽丽在2016年12月5日给荣晟公司交清了首付款87124元，荣晟公司给仝丽丽出具了收款收据，该收据上盖有荣晟公司的财务章，但在交首付款15天后，荣晟公司因股东闹矛盾，荣晟公司售楼部关了门，寻不见人了，故未签订商品房买卖合同，后在2017年7月份仝丽丽又找到荣晟公司，荣晟公司不承认收据上的盖章，拒绝返还仝丽丽购房款，出之无奈，故将荣晟公司诉至法院，请求依法判准仝丽丽诉请。荣晟公司辩称：我公司不同意仝丽丽的诉讼请求。一、根据西安市鄠邑区人民法院（2017）陕0125民初3121号及西安市中级人民法院（2018）陕01民终138号生效民事判决书，应作为本案认定相关事实的依据；根据生效民事判决书中本院认定事实部分载明：1.2016年9月21日案外人马某某在法定代表人陈宝斌及股东不知情的情况下，私自自制股东会决议及公司章程修正案，但已被确认无效。2.2016年9月22日案外人马某某重新办理了公司营业执照，将代表人陈宝斌变更为曹津钟，但已被注销。3.案外人马某某及曹津钟将荣晟公司法定代表人陈宝斌变更为曹津钟、监事为贾宝荣，但已被重新变更。4.案外人马某某及曹津钟重新刻制了公司法人名章、合同专用章、财务专用章等，现已被公安机关破损缴销，且该公司新印章依法重新刻制；二、双方不存在房屋买卖关系，荣晟公司从未收到涉案款，且荣晟公司收据上的印章已被公安机关缴销，自始无效。根据仝丽丽诉状及客观事实：1.仝丽丽购房款交给贾宝荣和马某某，但监管账户及一般账户均无该购房款。2.仝丽丽持有收据上加盖的荣晟公司印章，已被公安机关缴销，自始无效。3.曹津钟、贾宝荣、马某某并非荣晟公司合法股东及法人代表，不具备内部追责的条件。一审法院认定事实如下：2016年12月5日，仝丽丽经荣晟公司员工贾宝荣介绍，与荣晟公司达成口头协议，购买荣晟花园8号楼一单元902室两室一厅商品房住房一套，面积95平方米，按揭付款，每平方米2900元，首付87124元，仝丽丽向荣晟公司交清了首付款87124元，荣晟公司为仝丽丽出具了收款收据，加盖荣晟公司财务专用章（编号为：6101250008883 ）。双方未签订商品房屋买卖合同。后仝丽丽找荣晟公司签订商品房屋买卖合同，荣晟公司以其公司未收到购房款及法人变更为由拒绝签订。另查明，2016年9月21日，案外人马某某在荣晟公司法定代表人陈宝斌及股东不知情的情况下，私自制作股东会决议及公司章程修正案，于2016年9月22日重新办理了公司营业执照，将法定代表人陈宝斌变更为曹津钟，并刻制了法人名章（编号为：6101250008832）、合同专用章（编号为：6101250008882）、财务专用章（编号为：6101250008883）等。后荣晟公司原法定代表人陈宝斌诉至本院，请求确认荣晟公司2016年9月21日的股东会决议及公司章程修正案无效，因2016年9月21日荣晟公司临时股东会决议等上的签字盖章非陈宝斌及股东孙孟本人书写及盖章，本院作出（2016）陕0125民初3877号民事判决书，支持了陈宝斌诉讼请求，依法确认2016年9月21日的股东会决议及公司章程修正案无效。荣晟公司（法定代表人曹津钟）对判决不服，上诉至西安市中级人民法院，该院经审理，作出（2017）陕01民终2314号终审判决书，驳回上诉，维持原判。2017年元月5日，户某某（现西安市鄠邑区）公安局城关派出所向西安市公安局经开分局治安大队出具《情况说明》，内容为2016年10月10日，曹津钟报称其为荣晟公司法定代表人，公司的法人名章、合同专用章、财务专用章等丢失，派出所民警在被蒙蔽的情况下，出具了证明。后西安市公安局经开分局扣留了曹津钟持有的公司印章，2017年5月9日，西安市公安局经开分局对荣晟公司的法人名章（编号为：6101250008832）、合同专用章（编号为：6101250008882）、财务专用章（编号为：6101250008883）等进行了破损绞销处理。审理中，双方各持诉、辩称理由，致本案调解无果。一审法院认为，商品房买卖合同是指房地产开发企业将尚未建成或已经竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人、买受人支付价款的合同。本案中，双方口头达成商品房屋买卖合同，仝丽丽在荣晟公司的售楼办公场所，与其公司员工进行商定，并向荣晟公司缴纳了房屋的首付款，后荣晟公司未能按照口头协议的约定向仝丽丽出售约定房屋，仝丽丽要求荣晟公司返还购房款87124元，于法有据，本院应予以支持。由于荣晟公司收取仝丽丽购房款后未按约定履行其义务，仝丽丽要求荣晟公司给付900元利息之请求，并未违反相关法律法规，本院予以支持。仝丽丽作为善意相对人，对荣晟公司股东会决议及公司章程修正案的内容及其他事项的变更并不知情，因此而产生的法律后果应由荣晟公司承担，故对荣晟公司前述之辩称理由，本院不予采信。现依据《中华人民共和国民法总则》第六十一条第三款、第六十五条、第一百七十条及第一百七十九条第一款（四）项之规定，判决如下：被告陕西荣晟房地产有限公司于本判决生效后10日内返还原告仝丽丽购房款87124元及利息900元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2000元，由被告陕西荣晟房地产有限公司负担。经审理查明，贾宝荣并非变更前荣晟公司的员工。就案涉房屋荣晟公司与仝丽丽是否达成口头协议，仝丽丽是否首付房款87124元，双方发生争议。其余原审法院查明事实属实。本院认为，本案争议焦点为：仝丽丽与荣晟公司就案涉购买荣晟花园8号楼一单元902室是否达成口头协议，仝丽丽是否实际支付了首付款87124元。仝丽丽称2016年12月5日经荣晟公司员工贾宝荣介绍，就其购买案涉房屋与荣晟公司达成口头协议，其给荣晟公司缴纳了首付款87124元，要求返还。荣晟公司辩称至始至终没有将自己开发的房屋出售给仝丽丽的意思表示，贾宝荣非变更前合法荣晟公司员工，仝丽丽根本未向荣晟公司支付任何房屋价款，认为不排除仝丽丽与变更后非法荣晟公司之间存在恶意串通，涉嫌侵害变更前合法荣晟公司合法权益的情形，请求驳回仝丽丽的诉讼请求。2016年9月22日，荣晟公司法定代表人陈宝斌变更为曹津钟，贾宝荣为变更后荣晟公司监事，非变更前荣晟公司职员。仝丽丽提交的证明双方口头达成商品房买卖合同及支付房屋首付款的收款收据上所盖印章系案外人马某某私刻荣晟公司财务章。二审中就购房款的支付仝丽丽称，七万余元现金交付荣晟公司售楼部李姓男子，一万元于2016年12月5日打入荣晟公司账户（变更后的荣晟公司），因其所提交的证据不足以证明就购买案涉房屋与荣晟公司达成口头协议并向荣晟公司实际支付了87124元首付款。仝丽丽要求荣晟公司返还购房款及利息没有事实及法律依据。综上，荣晟公司的上诉理由成立，其上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初1508号民事判决；二、驳回仝丽丽要求返还购房款87124元及利息900元的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费2000元，仝丽丽已预交，由仝丽丽承担；二审案件受理费2001元，陕西荣晟房地产有限公司已预交，由仝丽丽承担。本判决为终审判决。  审 判 长 焦海林审  判  员 李美红审  判  员 朱利安 二〇一九年十一月二十九日 书 记 员  孙 妍  1