宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2019）宁02民终1030号上诉人（原审原告）：杨涛，男，1985年7月21日出生，汉族，无业，住四川省成都市威远县。委托诉讼代理人：罗真义，北京东卫（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司。住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区友爱南街。负责人：徐国义，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司总经理。委托诉讼代理人：安维国，宁夏泽芸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：自贡市第一建筑工程有限公司。住所地：四川省自贡市自流井区。法定代表人：王健。上诉人杨涛因与被上诉人自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2019）宁0221民初2091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨涛的委托诉讼代理人罗真义，被上诉人自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司的委托诉讼代理人安维国均到庭参加诉讼。自贡市第一建筑工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杨涛的上诉请求：1.依法撤销平罗县人民法院(2019)宁0221民初2091号民事判决书；2.判令自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司连带支付工程质量保修金345869元；3.判令自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司连带承担本案一、二审案件受理费等全部诉讼费用。事实和理由：一审判决认定(2018)宁xxxx号民初604号判决书履行完毕是错误的；一审判决认定和解协议约定的内容已全部履行完毕是错误的；一审判决对杨涛在一审中提交的证据2、证据3、证据5不予采信是错误的。综上所述，因一审判决对基本事实的认定错误等原因造成一审判决错误。自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司辩称，杨涛在一审中提交的证据3与微信名“某某的背后”的聊天记录打印件，及证据2从网上下载下来的执行裁定书，其不符合证据的法定形式，不具有真实性，与本案没有关联性，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司并不认可其真实性与证明目的。对于证据3《代付协议》自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司一审即承认协议是自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司的真实印章与签字，但该协议是四方协议，因为承担连带责任的另外两方不同意协议内容，最终未签证确认，《代付协议》并未生效，而且《代付协议》没有任何解除《和解协议》的相关内容，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司在一审中对杨涛出示的证据作了综合质证，即使庭审没有记录或自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司未发表质证意见，也不表示自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司认可杨涛证据的真实性与证明目的。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》审判人员可以对证据的真实性及有无证明力独立进行判断，一审法院并未采纳杨涛出示的相关证据。本案事实清楚，杨涛与自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司在(2018)宁xxxx民初604号案件（以下简称另案）中签署《和解协议》，约定杨涛不再履行工程保修义务，所有保修义务都由自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司完成，杨涛也不再向自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司索要质保金。同时约定对于另案的一审判决，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司放弃上诉，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司遵守约定未提出上诉，另案一审判决书生效，杨涛得以拿到全部一审判决所确定的给付义务即工程款1516641.12元，保证金400000元，与利息27006.4元，另案已经全部执行完毕。另案判决书中只是在本院认为部分计算了质保金的金额，释明质保金的定义，双方在《和解协议》中对质保金的约定合法有效。《代付协议》并未生效，而且《代付协议》没有任何解除《和解协议》的相关内容，《和解协议》真实有效。同时，杨涛违反契约精神与诚实信用原则，滥用诉讼权利，一审、二审给自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司造成不必要的时间与金钱损失，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司保留相关权利。本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，希望二审法院驳回上诉，维持原审判决。自贡市第一建筑工程有限公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。杨涛一审诉讼请求：1.判决自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司连带支付工程质量保修金345869元；2.判决自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司承担本案的诉讼费用。一审法院查明：2016年8月19日，杨涛与自贡市第一建筑工程有限公司分别签订了两份建设工程劳务分包合同，约定对自贡市第一建筑工程有限公司分包的石嘴山市平罗县某某供热站项目进行劳务清包。合同签订后，杨涛组织劳务人员进场提供劳务工作。因自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司拖欠杨涛劳务费，杨涛于2018年1月11日向四川省自贡市某某区人民法院提出诉前保全申请，请求四川省自贡市某某区人民法院对自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司价值2543007.66元的财产采取保全措施，四川省自贡市某某区人民法院作出（2018）川xxxx财保1号民事裁定，对被申请人某某能源工业股份有限公司应支付给自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司2543007.66元的工程款予以冻结。杨涛于2018年向一审法院提出诉讼，2018年8月28日一审法院作出（2018）宁0221民初604号民事判决，判令：一、自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司于本判决生效后十日内支付杨涛工程劳务费1516641.12元；逾期支付工程劳务费的利息为27006.4元；利息暂计算至2018年8月20日，以后利息计算至付清为止；二、自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司于本判决生效后十日内退还涛保证金400000元；三、自贡市第一建筑工程有限公司对自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司欠付杨涛工程劳务费承担补充清偿责任；四、某某能源工业股份有限公司对以上欠付工程款承担连带清偿责任；五、平罗县某某制品有限公司在欠付工程款范围内对杨涛的工程劳务费承担连带清偿责任；六、驳回杨涛的其他诉讼请求。判决中确认345869.38元作为质量保修金，待工程竣工满一年，工程没有质量问题，一次性付清。该判决书送达后，2018年9月18日，杨涛与自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司签订和解协议，约定：一、根据（2018）宁xxxx民初604号民事判决书，杨涛自动放弃345869.38元质量保修金，不再向自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司索要或主张权利，亦不再履行保修义务，所有的保修义务，由自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司替杨涛完成；二、双方同意：自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司欠杨涛劳务费为1516641.12元、保证金400000元、法院已判决的利息27006.4元，合计1943647.52元，均不另外产生其他任何费用；三、因杨涛做了诉前保全，因是否查封了250余万元现金均不知道，如在诉前保全时确实查封了250余万元的现金，杨涛可以在本和解协议签订后，通过人民法院直接划拨1943647.52元。如诉前保全时没有查封现金，就按照本协议第四条履行；四、杨涛同意给自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司90天履行期（不计算利息和延期履行双倍罚息），在90天内杨涛不申请人民法院强制执行。自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司在90天内积极与总承包方办理结算。自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司如果在90天内未能履行付款，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司主动将结算书面资料给杨涛，配合杨涛向人民法院申请强制执行（执行费由杨涛承担）；五、自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司同意不向石嘴山市中级人民法院上诉，否则，本和解协议作废；六、本协议一式两份，自双方签章后生效，均不得反悔。自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司在甲方处签章，负责人徐国义在甲方处签字，杨涛在乙方处签字。后，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司与杨涛签订代付协议书，协议书中约定由平罗县某某制品有限公司直接支付杨涛（2018）宁xxxx民初604号判决书判令的劳务费、利息共计154.364752万元。付款协议中仅有自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司在丙处签字盖章日期为2018年11月22日，杨涛在丁处签字日期为2018年11月16日，甲方平罗县某某制品有限公司未签字盖章，乙方某某能源工业股份有限公司未签字盖章。杨涛以质保期已满一年为由向一审法院提起诉讼。另查明，2018年12月17日，自贡市某某区人民法院向杨涛转入1543647.52元作为（2018）宁xxxx民初604号判决书执行款，剩余400000元保证金及诉讼费保全费30116元共计430116元，杨涛向一审法院申请强制执行，一审法院于2018年12月20日立案执行，案号为（2018）宁xxxx执2529号，2019年5月31日自贡市第一建筑工程有限公司向杨涛转款50000元，后向（2018）宁xxxx执2529号案件缴纳执行款386468元，至此，（2018）宁xxxx民初604号判决书履行完毕。一审法院认为，当事人可以通过和解或调解解决合同争议。杨涛、自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司曾因建设工程施工合同发生争议后杨涛向一审法院提出诉讼。2018年8月28日，一审法院作出（2018）宁xxxx民初604号判决，2018年9月18日，杨涛与自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司签订了和解协议。从和解协议约定的内容看，该和解协议并不违反法律规定；且杨涛未提供证据证实该和解协议是在被迫、欺诈的情形下签订的，该和解协议应是双方真实意思表示，对双方均具有约束力。该和解协议约定，自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司同意不向石嘴山市中级人民法院上诉，否则，本和解协议作废。该和解协议作废的前提是自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司就一审法院作出（2018）宁xxxx民初604号判决提出上诉，而自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司并没有对（2018）宁xxxx民初604号判决提出上诉，该和解协议不存在作废和解除的情形。和解协议约定，杨涛自动放弃345869.38元质量保修金，不再向自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司索要或主张权利，亦不再履行保修义务，所有的保修义务，由自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司替杨涛完成。现和解协议约定的内容已全部履行完毕，故对杨涛的诉讼请求一审法院不予支持。杨涛称双方签订的代付协议书解除了和解协议，但代付协议并未约定解除和解协议，也未约定和解协议解除的情形，故对杨涛该主张一审法院不予采纳。自贡市第一建筑工程有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、答辩等诉讼权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十八条第一款、第二百六十九条、中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：驳回杨涛的诉讼请求。案件受理费3244元，由杨涛负担。杨涛、自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司、自贡市第一建筑工程有限公司二审中均未提交新的证据。本院查明的事实同一审法院查明事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。杨涛提供的《代付协议书》为四方合同，杨涛及自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司仅为合同两方，该《代付协议书》另外两方华西能源工业股份有限公司，尤其是债务承受人平罗县某某制品有限公司并未在协议书上签字盖章，故合同并未成立。依法成立的合同，自成立时生效。《代付协议书》未成立，其对任何人都不应产生法律效力。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。（2018）宁xxxx民初604号判决书中并未判决自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司向杨涛支付质量保修金，该判决生效后杨涛与自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司签订《和解协议》就上述判决书确定的债权债务关系及质量保修金相关权利义务重新进行了约定，该协议对双方当事人具有法律约束力，双方当事人均不得擅自变更或解除该合同。根据《和解协议》约定的内容，杨涛自愿放弃要求自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司返还质量保修金的权利，其应当受该条款的约束。杨涛要求自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司向其返还质量保修金违反了双方签订的《和解协议》内容，也没有法律依据，本院不予支持。涉案工程的合同相对方系自贡市第一建筑工程有限公司宁夏分公司，自贡市第一建筑工程有限公司也没有义务承担连带清偿责任。自贡市第一建筑工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、陈述、辩论的诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上所述，上诉人杨涛的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费6488元，由上诉人杨涛负担。本判决为终审判决。审判长 马春茂审判员 周虎林审判员 薄晓霞二〇一九年十二月六日书记员 冯 娟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。