四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1322民初3524号 原告：唐志生，男，1975年9月11日出生，汉族，四川省营山县人，户籍地：营山县，现住营山县。 委托诉讼代理人（特别授权）：冉斌，四川斌鼎律师事务所律师。 被告：唐伟，男，1983年12月19日出生，汉族，四川省营山县人，住营山县。 被告：王能全（曾用名：王兴超），男，1970年11月5日出生，汉族，四川省仪陇县人，住仪陇县。 被告：任小春，男，1966年8月28日出生，汉族，四川省营山县人，住营山县。 委托诉讼代理人：杨立冬，四川首诺律师事务所律师。 被告：南充市科虹建材有限公司，住所地：南充市高坪区永安工业园内。 法定代表人：罗泽民，董事长。 委托诉讼代理人：李洪波，男，1990年3月17日出生，汉族，四川省富顺县人，住富顺县，该公司员工。 原告唐志生与被告唐伟、王能全、任小春，南充市科虹建材有限公司（以下简称科虹公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月12日立案受理后，适用简易程序于2019年12月6日、12月16日、12月20日三次公开开庭进行了审理。原告唐志生及其委托诉讼代理人冉斌，被告唐伟，王能全，任小春及委托诉讼代理人杨立冬，被告科虹公司的委托诉讼代理人李洪波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告唐志生向本案提出诉讼请求：1.判令四被告连带赔偿原告各项费用共计人民币243470.93元。其中：医药费：5304.23元；护理费40天×120元/天=4800元；误工费90天×400元/天=36000元；住院伙食补助费3天×40元/天=120元；一次性残疾赔偿金33216元/年×20年×0.2=132864元；精神抚慰金10000元；营养费60天×30元/天=1800元；续医、康复费3000元；被扶养人生活费44982.70元；鉴定费2600元；交通费2000元等费用；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由，原告与被告唐伟系同村村民关系。被告杨任小春承包了被告科虹公司承建的彩钢棚建材加工及安装工程，任小春承包该工程后又将工程交由被告唐伟、王能全负责施工。2018年10月，唐伟、王能全雇佣原告提供劳务，从事彩钢棚加工及安装活路，口头约定劳动报酬按400元／天计算，做一天活路计算一天的劳动报酬。2018年11月3日，原告在劳务过程中被彩钢瓦将大拇指割伤。经到南充市高坪区中医院住院治疗，诊断伤情为：右拇指开放性血管神经肌腱损伤等，住院三天后于2018年11月5日出院。原告依法委托鉴定，伤残等级评定为九级伤残等。之后原告于今年3月12日诉请由被告赔偿损失，但因原告未按通知缴纳诉讼费，被人民法院裁定案件按原告撤诉处理。原告生活居住于县城，应按城镇人口标准计算赔偿。因原告为被告唐伟、王能全提供劳务，理应承担赔偿责任；被告科虹公司将工程承包给无任何承建资质的任小春，任小春又再次转包给唐伟、王能全，所以，科虹公司及任小春均应承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，根据我国《侵权责任法》等相关法律规定，原告特诉至贵院，敬请支持其诉讼请求。 被告唐伟辩称，原告唐志生与被告唐伟即是邻居又是本家，唐志生还是长辈，都在务工提供劳务，相互有活干的时候就互相联系一起干活。本次干活都是在给任小春做事，并且按15元／㎡与任小春结算，结算后按实际做工人数平均分配报酬，所以，谈不上是被告唐伟、王能全雇佣的原告唐志生。唐志生发生事故后，出于人道及本家亲属关系，被告唐伟还给了原告1000元钱。 被告王能全辩称，任小春承包承建科虹公司彩钢棚厂房，喊的我和唐伟等人去做活路，任小春还给我们投保了意外险。之后因人手不够，唐伟就让他叔爷唐志生来一起做。我们都不存在包活路，而是给任小春干活，并按15元／㎡结算后平均分配报酬。所以，自己与唐伟均不应承担任何责任。 被告任小春辩称，任小春承接科虹公司的彩钢棚加工及安装工程后，将加工安装劳务口头承包给王能全并按15元／㎡结算劳务费属实；原告唐志生不是任小春雇请的，与任小春之间不存在有劳务关系；原告唐志生右大拇指受伤已经治愈，其主张九级伤残，经任小春申请重新鉴定并由人民法院委托鉴定机构已作出不构成伤残等级的鉴定结论，而原告仍然主张以九级伤残赔偿，其理由明显不能成立；原告加工彩钢棚被划伤，自己没有尽到安全义务，自身有过错应承担30％的责任。 被告科虹公司辩称，科虹公司将彩钢棚建材加工及安装工程承包给任小春建设属实，双方是一种承揽关系。原告右大拇指受伤，科虹公司没有任何过错，不应承担任何责任。 原、被告为支持其诉讼请求依法提交了相关证据，经组织质证并经本院审查证据后认定如下事实： 2018年8月22日，科虹公司与任小春签订《搭建混凝土围栏、料蓬协议书》，科虹公司将搭架混凝土围栏、料蓬彩钢瓦整体含材料、做工、运输等一切事务承包给任小春施工，同时约定了材料规格及型号、价格及付款方式以及安全责任由任小春负责等。之后，任小春依彩钢棚加工安装市场行情将现场材料加工及安装劳务交由王能全组织人手加工安装，并约定按15元／㎡结算劳务费。当时，任小春为王能全、唐伟等三人投保了意外险。王能全、唐伟等人员在实际加工及安装过程中，因工人不固定有的离开，人手不够，唐伟就通知了唐志生到高坪加工安装地点一起做事。唐志生干了几天活以后，2018年11月3日，唐志生在工作过程中被彩钢瓦将大拇指割伤。经到南充市高坪区中医院住院治疗，诊断伤情为：右拇指开放性血管神经肌腱损伤等，住院三天后于2018年11月5日出院。住院期间及后期检查治疗共计支付治疗费5304.23元，唐伟出于本家亲人还给了1000元给唐志生。2018年12月27日，原告委托南充鼎正司法鉴定所对原告伤残等级以及相关损失费用予以司法鉴定，2019年3月6日，该所以南鼎司鉴【2019】法临鉴字第111号鉴定意见书结论，原告之伤评定为伤残九级，续医费、康复费3000元、护理一人40天、营养时限60天（约需人民币1800元）、误工时限90天，唐志生已支付鉴定费2600元。 今年3月12日，唐志生向本院起诉请求由四被告赔偿其损失，诉讼中，任小春对原告所提交的鉴定结论有异议并于7月23日申请重新鉴定， 经本院依法委托四川求实司法鉴定所鉴定并于2019年8月13日出具法医学鉴定意见书：唐志生的损伤目前未达致残程度评定标准；目前无必然发生的后续医疗费；唐志生的误工期为90日，护理期为40日，营养期为30日。本院已将该鉴定意见书送达或告知唐志生、任小春，但尚未进行质证。因重新鉴定，任小春支付鉴定费2830元。2019年9月5日，因唐志生未按通知如期缴纳诉讼费，本院以（2019）川1322民初1323号民事裁定书裁定：本案按原告唐志生撤回起诉处理。 之后，原告再次起诉，并认为对于重新鉴定的结论，人民法院不应作为本案证据使用，加之同为合法的鉴定机构，四川求实司法鉴定所作出的鉴定结论与南充鼎正司法鉴定所作出的鉴定结论差距太大，不排除鉴定人员或有徇私舞弊损害原告的权益。原告唐志生当庭申请鉴定人Ｘ某1、Ｘ某2出庭作证，还同时申请了专家辅助人员Ｘ某2出庭就专业性问题进行说明、质询答疑。经本院准许后并于12月20日再次开庭质证。 经质证，四川求实司法鉴定所出具书面意见进行质证答复，认为其鉴定意见客观、公正，不存在有鉴定人员徇私舞弊等行为。依据唐志生的住院病历特别是手术记录单载明：唐志生被诊断为右拇指开放性血管神经肌腱损伤，经手术手腕部扎止血带，探查伤口见右拇指近侧指间关节掌侧见一横行伤口，创缘较整齐，可见断裂血管神经肌腱及破损关节囊，创面轻度污染可见异物残留。彻底清创，找出断裂屈指肌腱两端用3-0肌腱线缝合。于显微镜下再次清创，找出双侧断裂指动脉及神经并配对，10-0显微线吻合两侧指动脉，9-0显微线吻合双侧指神经。松止血带见拇指远端血运恢复等。在2019年7月31日鉴定时经两鉴定人检查见：右手拇指近节远端至右拇指近节基底部掌侧可见-4.5㎝“L”形线状皮肤瘢痕。右手拇指掌指关节被动屈曲0-65度（腱侧0-70度），拇指指间关节被动屈曲0-70度（腱侧0-80度），余下各指活动功能正常。四肢肌力、肌张力、痛触觉正常；复阅原X线片见右手拇指近节指骨基底部内侧局部软组织缺损，骨质未见明显异常。新拍X线片见：右手诸骨及软组织未见明显异常。所以，根据《人体损伤致残程度分级》的规定，对于关节结构损伤同时伴神经损伤的复合性损伤，应根据被鉴定人主动活动及被动活动的情况，综合评定手功能丧失程度。同时结合《司法鉴定技术规范-法医临床检验规范》中4.10.3.1：屈指肌腱损伤，固定拇指近节，若被鉴定人不能主动屈曲指间关节则考虑拇长屈肌腱断裂。由于蚓状肌和骨间肌具有屈曲手指、掌指关节的功能，故屈指肌腱断裂不影响掌指关节的屈曲。4.10.7：关节功能障碍，对于骨与关节损伤所致的关节功能障碍，测量关节的被动活动度；对于肌腱、周围神经损伤所致的关节功能障碍，测量关节的主活动度。综合上列情况分析，本次鉴定时与首次鉴定时差几个月，唐志生的损伤目前未达致残程度评定标准。 原告唐志生所申请的专业辅助人员Ｘ某2认为，唐志生的伤情，关节囊是破裂的；结合《人体损伤致残程度分级》的规定，手功能包括了掌指关节和掌指关节的活动度，鉴定时要根据被鉴定人掌指关节的主动活动和被动活动来综合评定。唐志生右手指关节囊有损伤，病理基础存在，所以对其伤残程度需要进行综合性的评判。鉴定结论仅是专业人员依据规定结合伤情所作出的判断，是否被采信只有人民法院依法评判。因鉴定人员出庭作证，唐志生已支付差旅交通费1900元。 因原、被告对原告的伤残等级分歧较大，原告希望能再次重新鉴定判断其伤残等级，而被告任小春不同意再次鉴定，致调解未成。诉讼中查明，唐志生于2007年在县城购房一直居住生活在营山县。 本院认为，唐志生作为务工人员，经唐伟通知到科虹公司工地搭建彩钢棚厂房，其与唐伟、王能全等人共同加工安装彩钢棚，唐志生在工作过程中右手大拇指被彩钢瓦割伤属实。科虹公司将搭架混凝土围栏、料蓬彩钢瓦整体含材料、做工、运输等一切事务承包给任小春施工，并与任小春结算，科虹公司与任小春之间是承揽合同关系。虽然任小春辩称又将彩钢棚加工安装的劳务整体以15元／㎡承包给王能全，唐志生来提供劳务自己并不知晓，但任小春未提供充分的证据来证实其答辩意见，相反在安装工程之前，任小春就已为王能全、唐伟等工人购买了意外保险，从王能全、唐伟以及原告陈述均能证实王能全、唐伟及唐志生等工人等均是为任小春提供劳务加工安装彩钢棚，并据实按15元／㎡结算劳务费，王能全、唐伟发给唐志生报酬，只是一种代领代发行为，并未从中获取利益。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，文怀林因提供劳务遭受损害，易青平应当承担赔偿责任。因此，任小春主张王能全是实际的工程劳务承包人，应由王能全对唐志生的受伤承担赔偿责任的证据不足，理由不能成立，本院不予支持。因任小春与科虹公司系承揽合同关系，双方协议中已明确约定由任小春承担安全责任，同时科虹公司仅是将搭架混凝土围栏、料蓬彩钢瓦厂房整体事务承包给任小春加工安装，并不违反法律禁止性规定，科虹公司不应承担责任。 按《侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。所以对责任大小的划分，因唐志生受伤，从其本人的陈述和查明的事实上看，唐志生右手大拇指被划伤，唐志生作为一名长期在外务工并从事彩钢瓦加工安装的工人，本应十分的注意，并有充分的安全防范意识，尽量避免发生事故。对其受伤，唐志生自身应当承担一定责任，酌情认定由其承担10%的责任，其余责任由任小春承担。 本案中争议较大的是，唐志生的伤情如何认定？因唐志生伤愈后自行委托鉴定被评定为九级伤残，而任小春申请重新鉴定后结论：唐志生的伤情未达伤残评定程度。虽然，原告对伤残情况的重新鉴定结论有异议并申请鉴定人、专业辅助人员出庭质证或接受质询，进行重新鉴定的四川求实司法鉴定所鉴定程序规范合法，所作出的鉴定结论符合《人体损伤致残程度分级》及《司法鉴定技术规范-法医临床检验规范》的规定，相反，原告唐志生并没有足以推翻鉴定结论的证据和理由，所以，唐志生的异议理由不能成立，其要求再次进行鉴定的申请，本院不予支持，对四川求实司法鉴定所的鉴定结论予以采信。鉴于唐志生伤情未达伤残评定程度，其主张的一次性残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费，依法不予支持。对唐志生所主张的其他项目，依据审理查明的事实以及相关法律规定，其应获得赔偿的项目及数额如下：1.医疗费：唐志生住院及检查治疗费5304.23元；2.续医、康复费：依据鉴定的意见，无必然发生的后续医疗费；3.护理费：根据鉴定结论确定的护理期40天，按120元／天，护理费为40天×120元／天＝4800元；4.误工费：根据鉴定结论确定的误工期为90日，原告主张按400元／天计算，明显依据不足，对于原告的工资标准问题，可结合南充市上一年度职工平均工资标准来计算相关待遇，2018年度就业人员平均工资为58294元，即按160元／天计算，其误工费为14400元（160元／天×90天）；5.营养费：根据鉴定结论确定的营养期30日，营养费900元，予以确认；6.住院伙食补助费：按30元／天计算3天为90元，予以确认；7.交通费：唐志生主张交通费2000元，结合唐志生的伤情及在南充市高坪区后续鉴定，本院酌定交通费600元；7.鉴定费及质证差旅费：鉴定费2600元、质证差旅费1900元以及任小春所支付的重新鉴定费2830元等应纳入损失范围。综上，因唐志生受伤应计入赔偿范围及赔偿数额为：医疗费5304.23元、护理费4800元、误工费14400元、营养费900元、住院伙食补助费90元、交通费600元、鉴定费（含差旅费）7330元，共计33424.23元，任小春应承担赔偿责任30081.81元。本案系侵权责任纠纷，应当遵循损失填补原则，任小春已支付的重新鉴定费2830元，应予扣减，任小春实际还应赔偿唐志生27252元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四的规定，判决如下： 一、被告任小春在本判决生效之日起十日内赔偿原告唐志生各项损失人民币27252元； 二、驳回原告唐志生的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2472元，由原告唐志生负担2192元，由被告任小春负担280元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  钟晓勇 二〇一九年十二月二十三日 书记员  冯 雯