云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云04民终1179号上诉人（原审原告）：李亚玲，女，1981年10月13日生，回族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：马绍伟，云南精恒律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：普志超，云南精恒律师事务所实习律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司玉溪中心支公司。住所地：云南省玉溪市红塔区凤凰街道办事处瓦窑3组抚仙路1号1幢。负责人：黄林，系公司总经理。委托诉讼代理人：马青，女，系公司职员。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：白黎红，女，1984年5月13日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。上诉人李亚玲因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司玉溪中心支公司（以下简称平安财保玉溪支公司）、白黎红机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省玉溪市红塔区人民法院（2019）云0402民初3083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李亚玲上诉请求：撤销原判，在维持原判认定的赔偿项目和金额上，改判支持其主张的误工费8000元。事实及理由：其因此次交通事故受伤进行住院治疗，出院时医嘱需全休一个月，继续门诊巩固治疗，故其因伤不能正常工作的时间为50多天，即2018年10月8日至11月29日，一审对此没有明确认定。一审认定其的损失属于工伤，单位正常发放工资，对误工费不可重复主张，故不支持其主张的误工费8000元是错误的。根据《工伤保险条例》第33条规定和《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》以及《最高人民法院第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要》第9条规定，其的损伤虽是交通事故造成，但还属于工伤，其不仅有权获得工伤保险待遇，还有权获得侵权赔偿。关于误工费计算期限及标准，出院时医嘱1月，但因损伤较严重，仍需康复巩固治疗，其主张2个月的误工期限是合理的。关于误工费标准，其提交的由工作单位玉溪百信医院有限公司出具的《个人收入证明》，证明其每月工资收入为4000元。平安财保玉溪支公司辩称，原判正确，请求予以维持。白黎红辩称，同意一审判决。李亚玲向一审法院起诉请求：判令平安财保玉溪分公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿其各项经济损失29611.92元（详见损失计算清单），超出责任限额的部分由白黎红进行赔偿。一审法院认定事实：2018年10月8日7时38分，白黎红驾驶云Ｆ×××××号小型轿车由清溪巷往玉河路左小转弯过程中，其所驾车左前侧与李亚玲由北向南沿玉河路直行的云Ｆ×××××号二轮电动车相撞，造成两车受损，李亚玲和李笑阳受伤的交通事故。经交警认定：白黎红承担此事故的全部责任，李亚玲和李笑阳无责任。李亚玲及女儿李笑阳受伤后被送入玉溪市人民医院住院治疗，李亚玲于2018年10月29日出院，共住院10天。出院诊断为：1、肱骨大结节骨折（左肩），2、肩胛骨喙突骨折（左肩），3、肋骨骨折（右侧第七肋），4、肩部挫伤（左肩），5、肺挫伤（右下），6、膝部挫伤，7、冈上肌肌腱损伤（左肩关节）、8、三角肌损伤（左肩关节），9、肱二头肌长头肌腱损伤（左肩关节），10、关节积液（左肩关节）。医生建议全休1月，继续门诊巩固治疗。支付医疗费11231.92元（含住院医疗费7192.39元、门诊费4039.53元）。2019年2月21日，经玉溪市红塔司法鉴定所鉴定，李亚玲损伤后期医疗费评估自出具鉴定之日起为4500元。支付鉴定费800元。同事故中受伤的李笑阳起诉的案件经一审法院主持调解达成协议：由中国平安财产保险股份有限公司玉溪中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿李笑阳医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费共计6411元。云Ｆ×××××号小型轿车在平安财保玉溪支公司投保了交强险及商业第三者险（责任限额50万元），本次事故在保险有效期内。一审法院认为，违法侵害他人人身权利、财产权利的，应当承担民事赔偿责任。结合道路交通事故责任认定，李亚玲无责任，白黎红承担全部责任，李亚玲的损失应先由平安财保玉溪支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在机动车商业第三者责任保险责任限额范围内予以赔偿，仍不足部分由白黎红赔偿。误工费虽医生建议出院后全休一个月，但是李亚玲被认定为工伤，且单位对其工资正常发放，未实际减少，对于误工费不可重复主张，不予支持。护理费按照现行医疗护理市场行情，酌定160元一天，李亚玲主张超出部分不予支持。鉴定费800元属于为确定本案事故给李亚玲造成的损失所支出的必要的、合理的费用，应由各方当事人按各自承担李亚玲损失的比例分担，即平安财保玉溪分公司全部承担。李亚玲主张的交通费，酌定支持300元。事故中受伤的李笑阳的费用已在机动车第三者责任强制保险责任限额内理赔，本案中李亚玲的费用加上李笑阳的费用未超出机动车第三者责任强制保险及商业第三者责任保险责任限额。李亚玲此次交通事故中因伤产生的损失计算如下：医疗费11231.92元（含住院医疗费7192.39元、门诊费4039.53元）、后期治疗费4500元、住院伙食补助费1000元（100元/日×10天）、营养费300元（30元/月×10天）、护理费1600元（160元/月×10天）、交通费300元、鉴定费800元，以上合计19731.92元。上述损失均在平安财保玉溪支公司责任限额范围内，应由平安财保玉溪支公司赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条、第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：“一、由被告中国平安财产保险股份有限公司玉溪中心支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险及商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告李亚玲各项费用共计19731.92元；二、驳回原告李亚玲的其它诉讼请求。”二审中，各方当事人均未提交新证据。经审理，二审查明的案件事实与一审认定相一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”对一审认定的李亚玲的损失：医疗费11231.92元、后期治疗费4500元、住院伙食补助费1000元、营养费300元、护理费1600元、交通费300元、鉴定费800元，共计19731.92元。李亚玲无异议，平安财保玉溪支公司、白黎红虽对护理费、交通费认定有异议，但均未就此提起上诉，可予以维持。本案二审争议焦点为：李亚玲主张的误工费8000元应否支持？《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”经审查，李亚玲因本案交通事故受伤，被认定为工伤，其主张2018年10月8日至11月29日的误工费，因其所就职的公司正常发放李亚玲工资，未做任何扣减，李亚玲并不存在误工损失。一审对李亚玲主张的误工费未予支持并无不当，应予维持。综上所述，李亚玲的上诉请求不成立，本院不予支持。原判正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由李亚玲负担。本判决为终审判决。审判长  严光辉审判员  荆 燕审判员  吴佳黛二〇一九年十二月五日书记员  王 珺