陕西省榆林市榆阳区人民法院民 事 判 决 书 (2019)陕0802民初7492号原告：张某某，男，1957年3月18日出生，汉族，陕西省人，现住榆林市榆阳区，无固定职业，公民身份号码：61273XXXX703181130。委托诉讼代理人：李花云，榆林市法律援助中心指派律师。被告：某学院，住所地：榆林市榆阳区，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9378。法定代表人：许某某，系该校校长。委托诉讼代理人：马虎云，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：张涛涛，陕西富能律师事务所实习律师。原告张某某与被告某学院劳动争议一案，本院于2019年6月25日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人李花云、被告某学院的委托诉讼代理人马虎云、张涛涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1.确认原被告在1994年6月至2019年2月28日存在劳动关系；2.判令被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额24万元；3.判令被告向原告支付休息日加班工资191264元、法定节假日加班工资60684元；4.判令被告向原告支付带薪年休假工资35172元；5.判令被告向原告赔偿未依法缴纳社会保险产生的损失388800元。事实和理由：1994年6月，张某某就职于被告某学院总务处，2008年总务处更名为后勤处，原告的岗位调整为保安。2019年2月28日，被告主动辞退了原告，辞退时原告的月工资为1800元。被告从未与原告签订书面劳动合同，也从未为原告缴纳各项社会保险。因被告主动辞退原告，原告为主张支付二倍工资差额、加班工资、带薪年休假工资、赔偿未缴纳社会保险损失提出劳动争议仲裁申请。2019年5月10日，榆林市劳动人事争议仲裁委员会作出榆劳人仲案字[2019]第219号裁决书，认为原告于1994年6月至被告处工作，已形成事实劳动关系，但认为原告已达法定退休年龄，其申请事项缺乏事实和法律依据，不予支持。并裁决被告向原告补缴1994年6月至2017年3月的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险和失业保险。原告认为，裁决书既已确认原被告之间的劳动关系，以已达法定退休年龄而裁决不予支持原告的申请事项缺乏法律依据，原告不服该裁决遂诉至法院。被告某学院辩称，1.原告在2017年3月18日至离职时与被告建立的是劳务关系。原告于2017年3月18日已经年满60周岁，已经达到法定退休年龄，不属于法律法规规定的劳动关系的主体。其虽在被告处工作，且由被告向其支付相应报酬，但是双方未形成劳动关系，属于劳务关系。因此，原告无权要求被告支付其二倍工资、社保损失、休息日、法定节假日加班工资及带薪年休假工资。2.原告于1994年6月至2017年3月18日（法定退休年龄）阶段未签订劳动合同的二倍工资及带薪年休假工资、支付休息日和法定节假日加班工资、未缴纳社保损失已经超过仲裁时效。3.原告请求支付未缴纳社会保险的损失无法律依据，责令缴纳社保属于社保行政部门的职责，不属于劳动关系，也不属于劳动仲裁审理范围。且在社保机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇为前提的情况下，人民法院才应受理劳动者提起的要求赔偿损失而发生的争议。本案中，原告在未经行政部门处理，且尚不能明确是否可以补办的情形下，直接要求被告支付未为其缴纳社会保险产生的损失没有法律依据。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，双方当事人均提交的仲裁裁决书，能够证明本案经过仲裁前置程序的事实，本院依法予以确认并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据，本院认定如下：1.对于原告提交的解除劳动合同通知书，被告认为其已经向原告发放了经济补偿金，且双方成立的是劳务关系。该证据可以证明2019年2月28日，被告向原告出具了解除劳动合同通知书，通知书载明：原告在被告处的工作时间为25年，其经济补偿为800元×25=45000元。2.原告提交的某学院保卫处2016年2月、2017年4月、2018年12月的部分工作日志，可以证明原告在被告的保卫处工作时施行轮班制的事实，本院对此予以确认。3.被告提交了某学院临时用工人员解除劳务合同补偿发放表，用于证明被告为原告发放过经济补偿金45000元的事实，原告对此并未否认，因此本院对此予以确认。4.被告提交了2011年至2019年临时工作补助统计表，用于证明本案中即便原告有加班情况也已经足额发放了加班费，原告认为被告发放的是延长工作期间的加班工资，而原告主张的是节假日和法定节假日的加班工资。该组证据可以证明被告向原告发放过加班补助的事实，本院对此予以确认。本院经审理认定事实如下：1994年6月，原告开始在被告处工作，但双方未签订劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险。原告在被告的保卫处工作期间，实行八小时、三班倒的工作模式，工作之余可回家休息。倘若有加班的情况，则被告在给付工资的同时向原告发放加班补助。2019年2月28日，被告向原告出具解除劳动合同通知书，该通知书载明双方协商一致同意解除劳动合同，原告在被告处的工作时间为25年，被告向原告发放45000元的经济补偿。被告在领取该经济补偿后，向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决被申请人向申请人支付入职以来工作25年未签订劳动合同的双倍工资差额24万元；二、裁决被申请人向申请人支付休息日加班工资191264元、法定节假日加班工资30345元；三、裁决被申请人向申请人支付带薪年休假工资35172元；四、裁决被申请人向申请人支付未依法缴纳社会保险产生的损失费用388800元。该仲裁委于2019年5月10日作出榆劳人仲案字[2019]第219号裁决书，裁决：一、被申请人依法为申请人补缴从1994年6月至2017年3月的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、生育保险和失业保险；被申请人缴纳单位部分，申请人缴纳个人部分，具体缴费金额由社会保险经办机构确定。二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于法定期间内提起诉讼，并提出前述诉讼请求。本院认为，本案第一个争议焦点是，原被告建立事实劳动关系的起始时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告自述其于1994年6月开始在被告处开始工作，因被告于2019年出具的辞退通知书中载明，原告已连续工作25年，两份证据有关原告工作时间的内容可以相互印证。而且用人单位对于计算劳动者工作年限负有举证责任，被告虽予以否认，并未提交相反证据予以反驳，故本院认定原告从1994年6月开始为被告提供劳动，双方于此时建立了事实劳动关系。本案第二个争议焦点是，2017年3月18日之后，原告与被告之间的用工关系是劳务关系还是劳动关系。从社会保险法的相关规定可知，为劳动者缴纳基本养老保险费用是用人单位的法定义务。无论劳动者的户籍登记情况如何，用人单位都应该一视同仁。在现阶段，享受职工基本养老保险待遇与城乡居民的养老保险待遇的差别非常大。原告自认在达到退休年龄之后，其已开始享受农民的养老保险待遇。而众所周知的事实是，该类别社会保险待遇每月百余元的金额，是远远不能维持原告的正常生活的。用人单位招用达到退休年龄的劳动者，在发生纠纷后却以劳动者已开始享受城乡居民养老保险为由拒绝承担本应承担的法定责任，用人单位就可从中获益，这明显是对社会公平正义的伤害。所以，原告达到法定退休年龄之后，还不应视为已开始享受基本养老保险待遇。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”；《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休……”。由此可知，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇是导致劳动合同终止的条件，而退休只是劳动者享受社会保险待遇的条件，法律规定并未以劳动者达到退休年龄作为劳动合同终止的条件，故达到退休年龄的劳动者仍可作为劳动关系的主体。其次，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”该条规定应理解为在劳动者达到法定退休年龄后，劳动者和用人单位均可主张终止劳动合同，并不意味着用人单位与已达退休年龄的劳动者之间不能形成劳动关系。第三，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条将达到退休年龄的劳动者以是否享受养老保险或者领取退休金作为劳动关系还是劳务关系的区分点，充分考虑到对未享受养老保险或者领取退休金劳动者的特殊保护。因此，原告在年满60周岁之后，与被告存在的用工关系仍是劳动关系，且直至被告于2019年2月28日书面通知原告以解除的名义终止劳动关系时止。本案第三个争议焦点是，被告应否给原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。由《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定可知，双倍工资最多可以支持十一个月。而且，自用工满一年视为用人单位已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，也就是此时法律拟制用人单位与劳动者已经订立了书面劳动合同。既然法律认可在此种情形下双方订立了劳动合同，则要求用人单位继续承担未签订劳动合同双倍工资支付责任就失去了前提。本院因此对原告的该项诉讼请求不予支持。本案第四个争议焦点是，被告应否给原告支付休息日加班工资、带薪年休假工资、法定节假日加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。” 结合原告提供的工作日志和本人陈述可知，原告一天工作的时间为八小时，其他时间原告可以回家休息。其次，从被告提供的工资表可知，原告若有加班，被告会在工资之外向其发放加班工资，原告对此亦予以认可。原告也未提交证据证明还存在有加班事实，而被告未发放相应的加班费的情形。最后，原告从事保安工作，其工作性质决定了其需要在特殊的时间段内坚守工作岗位，原告倘若因此就需要被告向其额外支付加班工资，显然不合情理。因此，本院对原告的该部分的诉请不予支持。本案第五个争议焦点是，被告应否给原告赔偿未依法缴纳社会保险费所致损失的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因此，原告现请求被告赔偿其未缴纳社会保险费用的损失，本院依法应予审理。但是社会保险手续的能否补办、不同养老保险种类能否转化，现在还无法确定，原告的损失自然无法计算。因原告提出该项主张的时机尚不成熟，因此本院在本案中对此不作审理。综上所述，为了保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第四十四条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第七条、第九条之规定，判决如下：一、原告张某某与被告某学院之间在1994年6月至2019年2月期间存在劳动关系，劳动关系已于2019年2月28日终止；二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告某学院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  员    郭  少  伟   二O一九年十二月四日  法官助理    贾  彩  英 书 记 员    贾彩英（兼）