江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终10169号上诉人（原审原告）：姜阳春，女，1970年1月10日出生，汉族，住南京市浦口区。被上诉人（原审被告）：埃希玛（中国）能源技术有限公司，住所地南京市高淳区经济开发区紫荆大道68号。法定代表人：KLAUSOTTOHEINRICHPETERMANN，该公司董事长。委托诉讼代理人：何冰龙，江苏镜湖律师事务所律师。上诉人姜阳春因与被上诉人埃希玛（中国）能源技术有限公司（以下简称埃希玛公司）劳动合同纠纷一案，不服江苏省南京市高淳区人民法院（2019）苏0118民初3070号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姜阳春上诉请求：撤销一审判决，依法改判埃希玛公司支付代通知金7000元。事实和理由：1.埃希玛公司在一审抗辩中一开始没有提及2019年5月的工资中包含代通知金，后经过一审庭审牵扯出新的问题，故在一审中要求追加支付补偿金的诉请，一审法院告知需要仲裁前置。2.工作交接单载明的时间是2019年5月13日，故此时应当作为双方劳动关系解除的时间。请求二审法院支持姜阳春的上诉请求。埃希玛公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。姜阳春向一审法院起诉请求：1、判令埃希玛公司支付违法解除合同代偿金7000元、误工费2000元、精神损失费2000元，合计11000元；2、本案诉讼费用由埃希玛公司承担。一审法院查明：2018年12月21日，姜阳春和埃希玛公司签订劳动合同一份。2019年5月10日，埃希玛公司向姜阳春出具《关于解除劳动合同关系的通知》一份，载明：感谢您在职期间的工作劳动，我司经过多方面考察，觉得您不能胜任目前的工作岗位，于2019年5月10日正式通知您解除劳动合同。一、工资计算到2019年5月10日(含）；二、请您在接到本通知后于当天办理工作交接及离职手续；三、自2019年5月11日起，您与本公司不存在任何劳动关系，您的一切个人行为与本公司无关；四、其他事项：（1）如因您未及时办理交接工作，或者交接内容不完整，给公司造成损失，公司有权保留追偿的权利；（2）离职手续和工作交接完毕后，公司将按照法律规定支付相关费用。2019年7月15日，姜阳春向南京市高淳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于当日作出宁高劳人仲定字[2019]第110号仲裁决定书，决定：准许姜阳春的要求，不再受理此案。姜阳春可以自收到仲裁决定书之日起15日内向有管辖权的人民法院提起诉讼。2019年7月，姜阳春诉至一审法院。一审中，姜阳春表示双方签订劳动合同时合同是空白的，其仅在乙方处签名；埃希玛公司另提交《关于解除劳动合同关系的通知》一份，载明：感谢您在职期间的辛勤劳动，但截止到2019年5月10日，我司经过调查发现您严重违反公司考勤制度，鉴于公司之前多次和您沟通协商，您拒不表态和配合，根据《劳动合同法》第39条（员工过失性辞退），现于2019年5月10日书面正式通知您解除劳动合同等。姜阳春表示上述通知并没有经其确认，和之前公司出具的通知内容明显不一致，不予认可，应以其提交的通知书为准；姜阳春另主张双倍工资及春节期间5天加班工资，但表示对此未提起劳动仲裁申请；埃希玛公司对姜阳春主张的工资7000元/月予以认可；埃希玛公司表示已发放了姜阳春5月份全部工资，姜阳春对此予以认可，但表示2019年5月11日之后的工资为经济补偿金，埃希玛公司表示2019年5月11日之后的工资为预付的一个月工资。上述事实，有劳动合同、《关于解除劳动合同关系的通知》，南京市高淳区劳动人事争议仲裁委员会仲裁决定书、工资表等证据以及当事人的庭审陈述在卷佐证，一审法院予以认定。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：…（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的…。本案中，姜阳春提交的《关于解除劳动合同关系的通知》有埃希玛公司盖章确认，埃希玛当庭对真实性无异议，一审法院予以认定，并作为本案中认定事实的依据。埃希玛公司提交的《关于解除劳动合同关系的通知》，姜阳春不予认可，且与姜阳春提交的不一致，一审法院对其证据效力不予采信。双方解除劳动合同的原因应按照姜阳春提交的通知予以认定，一审法院认定埃希玛公司依据劳动合同法第四十条第一款第二项事由解除劳动关系，双方解除劳动合同的时间应为2019年5月10日。埃希玛公司要求姜阳春当天办理工作交接及离职手续，现姜阳春主张埃希玛公司应额外支付一个月工资，符合法律规定，一审法院予以支持。埃希玛公司表示已发放了2019年5月份全部工资，姜阳春对此予以认可，一审法院予以确认。关于埃希玛公司支付的2019年5月11日之后的工资，姜阳春认为系支付的经济补偿，埃希玛公司抗辩称系代通知金。对此，一审法院认为，根据姜阳春的工作期间，其主张该款为经济补偿，依据不足，该款宜作为代通知金在本案中处理。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条规定，用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。本案中，埃希玛公司提交的姜阳春上一个月工资表载明姜阳春工资7000元/月，故对埃希玛公司抗辩称应按照5000元/月支付一个月工资的意见不予采纳。因埃希玛公司已支付了2019年5月11日至5月31日工资，故还应支付工资2333.3元（7000元÷3）。姜阳春以催讨劳动报酬为由主张误工费及精神损失费，无法律依据，一审法院不予支持。姜阳春在本案审理中主张的双倍工资和加班工资，独立于本案中姜阳春的诉讼请求，未经仲裁前置程序，一审法院不予处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十二条，一审法院判决：一、埃希玛（中国）能源技术有限公司支付姜阳春工资2333.3元，限判决生效后5日内付清；二、驳回姜阳春的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费10元，减半收取5元，予以免收。二审审理期间，双方当事人均未提交新证据，且对一审查明的事实均无异议，本院依法予以确认。本案二审的争议焦点为：埃希玛公司应否支付姜阳春代通知金；如应支付，数额是多少？本院认为，姜阳春上诉主张双方于2019年5月13日办理了交接，故主张以此时间作为双方劳动关系解除的时间。但从本案查明的事实来看，姜阳春提供的埃希玛公司《关于解除劳动合同关系的通知》载明双方自2019年5月11日起不存在劳动关系，工资计算至2019年5月10日，姜阳春亦未提供证据证明其在2019年5月11日至13日期间仍为埃希玛公司提供劳动，因此，一审法院认定双方劳动关系于2019年5月10日解除，并无不当。关于埃希玛公司向姜阳春支付的2019年5月工资的组成，除了2019年5月1日至10日的工资以外，对于剩余部分的性质，姜阳春认为是经济补偿金，但对此未提供证据予以证明，一审法院将该款作为代通知金进行处理，并无不当。因埃希玛公司仅向姜阳春支付了20天的代通知金，故一审法院判决埃希玛公司向姜阳春支付工资2333.3元，实际性质为支付剩余的代通知金，本院予以确认。姜阳春上诉要求埃希玛公司再向其支付一个月的代通知金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，姜阳春的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定免予收取。本判决为终审判决。审判长  袁奕炜审判员  毕艳红审判员  王 熠二〇一九年十二月二十三日书记员  储 娜