湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0321民初2832号原告：肖光强，男，1964年2月11日出生，汉族，住湘潭县。委托诉讼代理人：刘滋坤，湘潭县莲湘法律服务所法律工作者。被告：湘潭县人民医院，住所地湘潭县易俗河镇玉兰南路800号。法定代表人：左旭辉，该院院长。委托诉讼代理人：曾超华，男，该院医务科副主任。委托诉讼代理人：唐浩，湖南湘晋律师事务所律师。原告肖光强与被告湘潭县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖光强及委托诉讼代理人刘滋坤、被告湘潭县人民医院的委托诉讼代理人曾超华、唐浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖光强向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿因医疗过错给原告造成身体及各项直接经济损失242941元；2、由被告承担本案受理费。事实及理由：2015年8月，原告因交通事故受伤在被告医院住院治疗，在治疗过程中原告左股骨转子间骨折，内固定术后内固定松动，导致原告身体受损致残，疼痛不已，无法正常生活，后于2018年被告进行第二次补救手术，现仍然疼痛，经医学会鉴定，被告的医疗存在过错，与原告的损伤之间存在因果关系，经司法鉴定，上述损伤给原告造成巨大的精神痛苦，身体伤害构成拾级伤残。特起诉，请求支持原告的请求。湘潭县人民医院辩称，一、被告对原告的诊疗符合诊疗规范，原告未遵医嘱注意休息并保护受伤部位，对其目前的损害后果存在较大过错，应当承担相应责任。2015年8月，原告因交通事故，造成左股骨转子间粉碎性骨折等伤情，在被告处诊疗，行左股骨转子间粉碎性骨折开放复位内固定术，治愈出院，出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、继续当地医院治疗；3、注意保护患肢，患肢暂勿下床负重，防止钢板螺钉松动断裂或再骨折，定期复查患肢X线，根据骨折愈合情况决定患肢负重时间，如股骨头出现坏死，不排除需行左髋关节置换术；4、骨折愈合后取内固定；5、随诊。本次诊疗活动中，原告有手术指征，被告行开放复位内固定术诊疗正确，手术方式、时机选择均符合诊疗规范。因原告骨折粉碎性程度高，术后未遵医嘱过早活动造成内固定松动，2018年9月，在被告处行左股骨转子间骨折术后松动螺钉取出术，治愈后出院。双方因医患纠纷，2019年10月15日，湘潭市医学会经过鉴定出具了湘潭医鉴［2019］9号医疗事故技术鉴定术，鉴定结论为：构成四级医疗事故，医方负次要责任。因此，原告自身对其目前的损害后果存在主要过错，应当承担主要责任。二、原告2015年因交通事故致九级伤残已经获得了相应赔偿，不应获得重复赔偿，原告没有提供证据证明其目前的伤残等级与被告的诊疗活动之间存在因果关系。2015年8月，原告发生交通事故，造成左股骨转子间粉碎性骨折等伤情，经鉴定构成九级伤残，原告通过诉讼获得赔偿数额为：232598.35元。湘潭莲城司法鉴定所作出的潭莲城司鉴所［2019］临鉴字第245号司法鉴定意见书不应被采信。首先，该处损伤与交通事故损伤部位一致；其次，该鉴定系原告单方申请，被告未参与鉴定过程；再次，该鉴定仅就伤残等级进行鉴定，没有就被告的诊疗过错与原告目前伤残损害后果的因果关系出具意见，原告亦未提供其他证据证明被告的诊疗行为与其目前的伤残结果有因果关系，原告应当承担举证不能的法律责任。原告就同一损伤要求重复赔偿不应得到支持；三、被告四级医疗事故不会致原告十级伤残，原告诉请赔偿金额过高，部分赔偿金额没有事实和法律依据，请求法庭依法核减。根据医疗事故分级标准（试行）规定，医疗事故一级乙等三级戊等对应等级一至十级。四级医疗事故不构成伤残等级。根据《医疗事故处理条例》第五十条规定，四级医疗事故赔偿的费用为：1、医疗费（凭据支付，但不包括原发病医疗费用）；2、误工费（按照本人因误工减少的固定收入计算）；3、住院伙食补助费（按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算）；4、陪护费（患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工平均工资计算）；5、交通费（按照患者实际必需的交通费用计算，凭据支付）。本案中，被告承担次要责任，只需按30%的比例承担上述费用，原告要求被告承担十级伤残费用没有依据，因此，其诉求赔偿金额显然过高，没有事实和法律依据，请求依法核减。综上，原告系因自身导致内固定松动引起二次手术，即使被告需承担责任，亦只承担次要责任，原告要求被告赔偿十级伤残的费用没有事实和法律依据，请求依法查明。被告为原告2018年住院时垫付的医疗费4286.52元应予核减。本院经审理认定事实如下：2015年8月5日，原告因交通事故受伤在被告处住院治疗，2015年8月19日在全麻下行左股骨转子间粉碎性骨折开放复位内固定术，2015年11月19日出院。出院诊断：1、左股骨转子间粉碎性骨折；2、右侧颞骨骨折，头皮裂伤；3、高血压3级，极高危组。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、继续当地医院治疗；3、注意保护患肢，患肢暂勿下床负重，防止钢板螺钉松动断裂或再骨折，定期复查患肢X线，根据骨折愈合情况决定患肢负重时间，如股骨头出现坏死，不排除需行左髋关节置换术；4、骨折愈合后取内固定；5、随诊。同日，湖南锦程司法鉴定中心对原告作出（2015）临鉴字第630号司法鉴定意见书，其分析说明为：1、根据主诉、医疗资料、司法医学检查分析，肖光强损伤为：左股骨转子间粉碎性骨折、右侧颞骨骨折、头皮裂伤。2、据损伤形态特征分析，符合钝性外力作用所致，交通事故可以形成。3、患者左股骨转子间粉碎性骨折，钢板内固定术后遗存髋关节功能丧失50%，折合左下肢功能丧失25%以上，加之患者原有四肢内风湿性关节炎存在，恢复情况不甚满意，且不排除今后股骨头坏死甚至需髋关节置换风险。依照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（GB18667-2002）符合4.9.9.i款规定，其损伤程度构成九级伤残。4、建议加强营养，加强功能锻炼，定期门诊复查，动态观察股骨头骨质变化，一年后择期取出内固定钢板，各项治疗费用预计10000元，届时需休息一个月。2016年2月1日，本院对原告诉谭泽华、中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司机动车交通事故责任纠纷一案作出（2015）潭民一初字第2036号民事判决书，认定原告的损失含取内固定费用10000元、135天（住院105天＋司法鉴定休息期）的误工费等。该案赔偿已到位。此后，原告因左髋部一直疼痛，多次就诊。2018年9月27日，原告到被告处住院治疗。入院诊断：左股骨转子间骨折内固定术后内固定松动、高血压病3级，极高危组。2018年9月28日，行左股骨转子间骨折术后松动螺钉取出术。2018年10月8日出院。出院诊断：左股骨转子间骨折内固定术后内固定松动，高血压病3级，极高危组。出院医嘱：注意休息，加强营养，不适随诊。医疗费4286.52元由被告垫付。原告此次住院无人护理。因医、患双方对原告左股骨转子间骨折内固定术后内固定松动的原因和责任存在争议，湘潭县卫生健康局委托湘潭市医学会组织医疗事故技术鉴定。该会于2019年10月15日作出湘潭医鉴[2019]9号医疗事故技术鉴定书，分析意见：1、患者左股骨转子间粉碎性骨折医方诊断正确，行开放复位内固定术，有手术指征，医方手术方式、时机选择符合诊疗规范。2、患者骨折粉碎程度高，手术后患者过早活动及医方处置不当（患者内固定术为非坚强固定术，术后医方未及时采取有效补救措施如牵引、髋人字石膏，术后医方左下肢石膏固定处理存在不当等）是螺钉松动及髋内翻的原因。医方发现患者螺钉退出后的处理不积极。3、患者目前左髋骨疼痛，负重行走尚可，但左髋屈曲、内外旋，内收、外展功能受损，左髋内收畸形，左下肢短缩，骨折示畸形愈合。4、医方医疗行为与患者后果存在因果关系。结论：构成四级医疗事故，医方负次要责任。医疗护理及建议：患者需要定期至门诊复查，了解骨折愈合情况，加强功能锻炼，取出内固定，必要时行髋关节置换手术。2019年10月29日，湘潭县莲湘法律服务所委托湘潭莲城司法鉴定所对原告就医纠纷造成身体伤害和损害程度等进行司法医学鉴定。湘潭莲城司法鉴定所于2019年11月6日作出潭莲城司鉴所[2019]临鉴字第245号司法鉴定意见书，分析说明：1、经检验，右髋关节活动存在一定影响，左下肢较右下肢短缩3cm。2、据《人体损伤程度致残程度分级》5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤10）款之规定，评定伤残等级为十（拾）级。3、建议目前左髋关节存在的主诉及功能影响的治疗遵医嘱。建议适时取出内固定物，其取出的时间由医院确认，其手术医疗费估计12000元左右或以医院实际发生费用为准，届时可计算30天误工及一人20天的护理。鉴定意见：肖光强因损伤后果评定伤残等级为十（拾）级。2019年11月11日，原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿：1、误工费191174元（从2015年8月19日第一次手术计算至2019年11月6日司法鉴定定残日计1537天，取内固定休息30天，合计1567天，按122元/天计算）；2、护理费3320元（取内固定护理20天，按166元/天计算）；3、取内固定手术费12000元；4、残疾赔偿金28186元（14093元/年×20年×10%）；5、精神损害抚慰金5000元；6、住院伙食补助费1000元（取内固定20天×50元/天）；7、交通费200元；8、司法鉴定费2061元。以上合计242941元。经本院释明，原告2018年9月27日至2018年10月8日医疗费4286.52元，住院11天的伙食补助费可计算550元，应视为其损失，原告母亲王美如（1945年1月4日出生）由原告及其弟肖金强共同赡养，被扶养人生活费可计入残疾赔偿金，原告予以认可并请求赔偿。诉讼中，原、被告对两次司法鉴定意见中伤残等级评定的依据存在争议，本院具函湘潭莲城司法鉴定所，要求其对鉴定情况予以说明。该所于2019年12月12日复函：“一、经阅贵院提供的锦城（程）司法鉴定所鉴定文书，该鉴定时间为2015年11月19日，主要体格检查的描述为：左下肢轻度废用性萎缩，左髋关节前屈60°、后伸5°、外展20°、内收5°、外旋20°、内旋20°，髋关节功能丧失50%左右。二、我所出具鉴定文书鉴定时间为2019年11月6日，主要体格检查的记录为：左下肢长度为93cm，右下肢长度为96cm，左下肢有3cm的短缩。三、两机构均是对被鉴定人一个部位进行鉴定，两个鉴定机构的鉴定结果不一样，一个九级、一个十级。锦城（程）所鉴定的依据是该损伤关节的活动度丧失50%，我所鉴定的依据是该损伤后的双下肢长度不一，相差3cm。四、我所认为损伤侧肢体较健侧肢体长度短缩的原因为：左侧股骨大转子间骨折的近端与远端对位欠佳，存在重叠畸形”。上述事实，有原告提供的医疗事故技术鉴定书、湘潭莲城司法鉴定所司法鉴定意见书、2015年、2018年两次住院的病历资料、司法鉴定及门诊票据、被告提供的住院收费票据、湖南锦程司法鉴定中心司法鉴定意见书、（2015）潭民一初字第2036号民事判决书、当事人的陈述等证据证实。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”本案原告因交通事故在被告处行左股骨转子间骨折内固定术后左髋部一直疼痛，后经手术取出松动螺钉。原、被告的医疗争议经湘潭市医学会鉴定，认定原告手术后过早活动及医方处置不当是螺钉松动及髋内翻的原因，医方发现患者螺钉退出后的处理不积极，医方医疗行为与患者后果存在因果关系，构成四级医疗事故，医方负次要责任。故被告在诊疗活动中存在过错，对原告因医疗事故造成的损失应当承担赔偿责任。原告在取出松动螺钉后，对就医纠纷造成身体伤害和损害程度等进行司法医学鉴定，经鉴定认为原告双下肢长度不一，相差3cm，评定为十级伤残，损伤侧肢体较健侧肢体长度短缩的原因为左侧股骨大转子间骨折的近端与远端对位欠佳，存在重叠畸形。故此次评定的十级伤残与医疗事故有关。被告辩称原告因交通事故致九级伤残已经获得了相应赔偿，不应获得重复赔偿，部分与事实不符，本院对不实的部分不予采纳。原告因医疗事故造成的损失可认定如下：1、医疗费4286.52元（被告已付）；2、住院伙食补助费550元（住院11天×50元/天）；3、误工费134079元（2015年11月19日作出的司法鉴定意见书建议一年后择期取出内固定钢板，2019年11月6日司法鉴定意见书建议适时取出内固定物，本院确定两次鉴定取出内固定物的时间差为原告的误工时间，酌定为3年，按2018年度湖南省农业平均收入44693元/年的标准计算）；4、残疾赔偿金32002.3元[残疾赔偿金28186元，即2018年度湖南省农村居民人均可支配收入14093元/年×20年×10%；原告母亲王美如的被扶养人生活费3816.3元（2018年度湖南省农村居民人均消费性支出12721元/年×6年×10%÷2），计入残疾赔偿金]；5、精神损害抚慰金5000元；6、交通费酌情认定200元；7、司法鉴定费2061.2元（含门诊费61.2元）；合计178179.02元。原告诉称的取内固定物的医疗费、误工费等应由被告承担，因该损失系由交通事故造成，且已由责任方赔偿，故对原告的该部分请求，本院不予支持。医疗事故技术鉴定书认为医方负次要责任，本院予以采纳。原告的损失可酌情由被告赔偿30%，即53453.71元。扣减被告已付的医疗费4286.52元后，被告还应赔偿原告49167.19元。原告因手术后过早活动，对损害的发生具有过错，其余下损失，由其自负。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八之规定，判决如下：一、湘潭县人民医院在本判决生效后十日内赔偿肖光强因医疗损害造成的经济损失49167.19元；二、驳回肖光强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4944元，减半收取2472元，由肖光强负担1972元，被告湘潭县人民医院负担500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 员  贺伏元二〇一九年十二月二十日代理书记员  叶炎辉附判决书所适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。