山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终3421号上诉人（原审被告）：王换霞，女，1982年1月30日出生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：刘书利，山东万航律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈洁，女，1980年12月31日出生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：闻静会，山东光岳律师事务所律师。上诉人王换霞因与被上诉人陈洁买卖合同纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初6348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王换霞的上诉请求：撤销一审判决，改判退还被上诉人货款2654元，驳回被上诉人的其他诉讼请求或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，3000元是上诉人退还给被上诉人的货款，上诉人主观上不具有欺诈的故意，涉案化妆品经检验是合格的，上诉人个人无法核实厂家地址，不能认定上诉人的行为构成销售欺诈。被上诉人陈洁答辩称：2017年11月24日答辩人去找上诉人理论，上诉人在看到答辩人脸部问题后才微信转账3000元，让答辩人先去看病，该3000元是用于治疗的费用而非退回的货款；上诉人王换霞在推销化妆品时一直按照正品化妆品做推销，但实质上涉案化妆品却是冒用他人厂名、厂址的假冒伪劣产品，食药监局也对上诉人作出了行政处罚，上诉人存在欺诈行为。一审法院认定事实:原告与被告同在聊城市东昌府区恒大名都小区内居住。2017年11月2日晚，原告与被告通过微信聊天约定，原告在被告处购买“孚然岁月无痕驻颜套组”的化妆品一套，花费2088元。当晚，原告使用后脸部开始起疙瘩，被告称系水疗的初期反应，要求原告多拍点冻干粉进行修复。2017年11月7日，原告又在被告处购买了一套上述化妆品及冻干粉12对，花费3086元。2017年11月9日，原告通过微信转账的形式给被告480元，原告称系购买的6对冻干粉。2017年11月25日，原告因面部出现红斑、肿胀、渗液等症状到聊城市人民医院皮肤科就诊，至2018年7月17日共进行了5次治疗。2018年7月17日，聊城市人民医院出具诊断证明书一份，诊断结论为：面部化妆品皮炎。2017年11月27日原告到聊城市东昌府区食品药品监督管理局投诉其在被告处购买的化妆品有质量问题，该局通过委托产品生产地管辖单位广州市白云区食品药品监督管理局协查后，认定涉案化妆品均为冒用他人厂名、厂址的产品。该单位于2018年7月30日以“王换霞经营假冒化妆品案”为由对被告王换霞作出了（聊东昌）食药监妆罚【2018】001号处罚决定，作出要求被告停止经营冒用他人的厂名、厂址的违法行为，没收违法所得4176元，罚款4176元，罚没合计8352元的处罚。该单位于2018年8月8日在聊城日报将该决定书进行了公告送达。另查明，2017年11月24日被告通过微信转账给付原告3000元。一审法院认为，根据原、被告之间的微信聊天内容可以显示，被告出售涉案化妆品系经营性质，并长期对该化妆品进行售卖，故被告关于其系消费者而不是销售者的抗辩，不予支持。同时根据原、被告之间的微信聊天记录可以证明，原告系在使用被告销售的化妆品后当天即出现化妆品皮炎，被告称该症状系涉案产品的正常反应，告知原告无须担心，只需使用冻干粉对面部进行修复即可，导致原告受到误导并继续购买、使用涉案化妆品，造成原告面部炎症扩大、加重，因此，原告提交的证据足以证明原告的面部损伤与被告所销售的化妆品存在因果关系。原告主张其与被告系买卖合同关系，并要求被告按照合同关系承担违约责任，根据《中华人民共和国产品质量法》第四十条规定，“售出的产品具有下列情形之一的销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：（一）不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；（二）不符合在产品或包装上注明采用的产品标准的；（三）不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。……”《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。”本案被告向原告提供的化妆品系冒用他人厂名、厂址的产品，且对原告造成人身损害，构成根本违约，因此原告要求被告返还货款并赔偿损失的诉求，依法予以支持。关于被告的行为是否构成欺诈，所谓欺诈是指故意欺骗他人或故意隐瞒重要事实，使其产生错误判断，并基于错误判断而为意思表示的行为。消费者权益保护法的惩罚性赔偿规则一般要求成立欺诈条件。本案中，被告作为销售者，其销售的产品应当符合我国产品质量管理制度的规定，应当具有产品质量合格证，并标明产品的生产厂家、厂址。向消费者提供符合上述要求的产品，是被告作为销售者的法定义务，其应当为其义务的履行承担举证责任。被告王换霞未在举证期限内向法庭提交证据证明其销售的产品符合上述规定，应当为此承担举证不能的不利后果，其出售的化妆品应当被视为不符合法律规定的不合格产品。因此，被告向原告销售不合格产品，构成销售欺诈，应当依法承担相应的责任。虽然被告手中持有涉案化妆品的合格检验报告，但其在原告告知使用涉案化妆品后出现过敏反应时，被告却称系正常反应，并要求原告继续使用其化妆品，对原告进行误导，导致原告面部的症状恶化，应当认定被告存在欺诈行为。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。”故原告要求被告对其进行三倍赔偿的诉求，依法予以支持。另因被告已给付原告3000元，但原、被告对该款项系退还的货款还是支付的医药费，双方均未提交有效证据予以证明，根据庭审中双方的陈述以及提交的证据，该款项可视为被告给予原告的经济补偿，故可在被告赔偿原告的款项中予以扣除。另外，被告对于原告主张的微信转账480元不予认可，但根据原告提交的微信聊天记录可以证明，原告于2017年11月2日给付被告的2088元、于2017年11月7日给付被告的3086元均显示在其提交聊天记录中，且在该记录中显示被告已收取480元，因此，应当认定被告已实际收到该款项。综上所述，原告陈洁要求被告返还货款5654元，并赔偿其损失16962元的诉讼请求，应依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国产品质量法》第二十六条、第二十七条、第三十六条、第三十九条、第四十条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条、第五十五条之规定，原审判决：一、被告王换霞于本判决生效后十日内退还原告陈洁货款5654元；二、被告王换霞于本判决生效后十日内赔偿原告陈洁经济损失16962元（已付3000元）。二审期间，上诉人提交孚然化妆品产品外包装的图片一张及生产许可证、公司注册证书一份，欲证明该化妆品在产品外包装上标有生产厂家为广州洪泽化妆品有限公司，该公司具有生产许可证、卫生许可证；冻干粉产品外包装图片一张及生产厂家的营业执照、化妆品生产许可证一份，欲证明生产厂家为广州莱约生物科技有限公司且具有生产许可证资格。经质证，被上诉人称上诉证据并非新证据，且不符合证据的形式要件，同时被上诉人一审提交的证据五广州市白云区食品药品监督管理局出具的回复及证据六聊城市东昌府区食品药品监督管理局出具的告知书均证实上诉人销售的化妆品系冒用他人厂名厂址的产品，上诉人存在销售欺诈行为。上诉人二审期间提交的证据均非原件，且未提交相关证据证实该复印件与原件相一致，同时广州市白云区食品药品监督管理局出具的回复明确记载该公司未生产过涉案化妆品。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点：一是上诉人支付的3000元的性质问题，二是上诉人是否存在销售欺诈行为。关于第一个焦点问题，根据微信转账记录该3000元系上诉人于2017年11月24日22时4分转账给被上诉人，双方均未提交有效证据证明该款项的性质，但结合双方陈述及被上诉人第二日即前往医院进行救治的事实，一审认定该款项为上诉人给予的经济补偿并无不当。关于第二个焦点问题，作为涉案化妆品的销售者，其有义务核实并确认销售产品的合法生产厂家及厂址，并应具有产品质量合格证，虽其销售的化妆品外包装载明生产厂家及厂址，但经核实该厂家并未生产涉案化妆品，且上诉人亦未提交证据证明其销售的化妆品符合国家产品质量管理的规定，上诉人销售的化妆品系冒用他人厂名、厂址的产品，一审据此将上诉人销售的化妆品视为不符合法律规定的不合格产品，并认定上诉人构成销售欺诈承担三倍赔偿责任并无不当。综上，上诉人王换霞的上诉理由不能成立，不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费316元，由上诉人王换霞负担。本判决为终审判决。审判长  胡洪建审判员  李令庆审判员  邓秋英二〇一九年十二月二十四日书记员  熊丽丽