河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终4933号上诉人（原审被告）：王大鹏，男，1981年9月1日出生，汉族，住盐山县。委托诉讼代理人：李秀树，河北东方伟业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付强，男，1975年3月27日出生，汉族，现在沧州市。上诉人王大鹏因与被上诉人付强民间借贷纠纷一案，不服河北省盐山县人民法院（2018）冀0925民初2268号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。王大鹏上诉请求：一、请求撤销河北省盐山县人民法院（2018）冀0925民初2268号民事判决书，发回重审本案。二、本案一二审全部诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由:一、送达程序错误，没有合法送达。河北省盐山县人民法院（2018）冀0925民初2268号民事判决书，以下简称“判决书”，描述“原告付强到庭参加诉讼，被告王人鹏经公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。”上诉人对以上提出异议，判决书中王大鹏，住盐山县小庄乡西宋村的地址是上诉人居住地，且一直未变更，期间，上诉人及其家属，没有以电话、短信、传真、电子邮件、邮寄送达等任何形式收到该民事案件的开庭通知。因此，认定送达程序错误，没有合法送达。二、被上诉人诉请的事实与客观事实不符，事实上，上诉人与被上诉人之间是合作关系，不属于民间借贷。上诉人和被上诉人，双方口头一致，达成约定，以合伙人形式对于银川项目合作共处，风险共担，共同投资，共同收益。证明人：证明人：李思品、崔义、柳春来。请法院进一步核案件的背景和真实性。三、被上诉人主张金额错误。在上诉人与被上诉人项目合作过程中，被上诉人主张金额大部分是上诉人与他人发生的业务往来款，与被上诉人无关。请法院要求被上诉人提供相应证据，并进一步核实案件真实性。因此。得出以下结论。第一，送达程序错误，没有合法送达；第二，被上诉人诉请的事实与客观事实不符，事实上，上诉人与被上诉人之间是合作关系，不属于民间借贷；第三，被上诉人主张金额错误。请求撤销河北省盐山县人民法院（2018）冀0925民初2268号民事判决书。发回重审本案。请二审法院支持上诉人的全部上诉请求，依法改判。二审询问过程中补充上诉理由：1、经核查相关资料，被上诉通过银行向上诉人的付款总额为70万元，上诉人向被上诉人付款总额为26笔，454.4万元。被上诉人收到的款项超过上诉人收到被上诉人的款项，因此被上诉人的诉请没有事实依据。2、被上诉人和上诉人之间的关系并非民间借贷关系，而是共同对外投资关系，原审认定为民间借贷关系与事实不符。3、上诉人和被上诉人之间自合作投资形成以来至今尚未清算，被上诉人不具备起诉条件，依法应当驳回起诉。4、原审在被上诉人未能提交银行汇款凭证的情况下，盲目认定借款数额并据此作出判决，原审的做法明显错误。5、原审剥夺了上诉人的诉权，属于程序违法。付强答辩称，1、我们是民间借贷关系，当时有上诉人给我出具的借条并且约定还款时间。我们不存在合作关系。2、我在一审中将打款凭证已经全部提交了可以证实借款数额。付强向一审法院起诉请求：1、依法判决被告偿还原告借款1003409元及利息；二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告多次向原告借款，原告分别于2017年7月17日向被告向转账2000000元；2017年7月21日向被告转账30000元；2017年7月24日向被告转账1500000元；2017年8月6日向被告转账180000元；2017年8月14日向被告转账500000元；2017年8月23日向被告转账200000元；2017年9月11日至12日向被告转账800000元；2017年10月23日向被告转账500000元。被告曾于2017年7月25日向原告出具4000000元欠条一张，约定借款期限一年，利息按年利率24%计算。期间被告陆续偿还原告借款本息，截止至2018年6月28日，被告尚欠原告借款本金1050000元及利息53064元。一审法院认为，债务应当清偿，合法的债务关系受法律保护。本案中，对于被告王大鹏截止至2018年6月28日尚欠原告借款本金1050000元及利息53064元的事实，有相应的借条及转账记录为证，被告王大鹏经本院依法传唤未到庭参加诉讼，对原告的主张也没有向本院提交任何答辩意见和证据予以抗辩，视为其放弃抗辩和质证的权利，由此产生的法律后果应由被告自行承担，故对于被告王大鹏截止至2018年6月28日尚欠原告付强借款本金1050000元及利息53064元未予偿还的事实，本院予以认定。对于剩余借款利息，庭审中，原告主张按照月利率2%的标准计算，从2018年6月29日起开始以1050000元为基数计算至债务清偿为止，符合法律规定，故本院予以支持。综上所述，被告偿还原告借款本金1050000元、利息53064元及剩余利息（剩余利息以1050000元为基数按月利率2%自2018年6月29日起计算至实际偿还之日止）。一审判决：被告王大鹏于本判决生效之日起十日内偿还原告借款本金1050000元、利息53064元及剩余利息（剩余利息计算方式自2018年6月29日起以1050000元为基数按月利率2%计算至实际偿还之日止）。本院二审查明，一审中被上诉人付强提交的借条中记载的借款金额为肆佰万元，借款期限一年、年利率24%，借款日期为2017年5月25日，而截至借条出具当日，被上诉人付强实际向上诉人王大鹏转款380万元。2017年8月6日至2017年10月23日分五笔向上诉人王大鹏再次转账共计214.5万元,其中2017年9月12日转账78.4万元，2017年10月23日转账48.1万元。以上事实，被上诉人付强提交了相应的转款凭证，以上转款人分别通过杨新利、付强、张爱珍、于福田的账号转出。截止2017年11月16日，上诉人王大鹏共转款317.6万元，借条中的借款产生利息434970元。2017年11月17日转款84万元、2017年12月6日转款1.2万元、2017年12月25日转款2万元、2018年2月13日转款77万元、2018年2月14日转款24万元、2018年2月27日转款1.4万元、2018年3月20日转款2万元、2018年3月27日转款1万元、2018年3月28日转款2万元、2018年5月11日转款20万元、2018年5月12日转款2万元、2018年6月28日转款15万元、2018年6月29日转款15万元。另王大鹏向韩荣生账户转款7.1万元。本院认为，2017年5月25日上诉人王大鹏出具的借条约定的借款期限为一年，该借款的到期日为2018年5元24日。后续的转款214.5万元没有约定还款日期，故上诉人王大鹏的转款应首先偿还上述后续转款。截止2017年11月16日，上诉人王大鹏共转款317.6万元，该转款应首先偿还后续转款214.5万元，剩余款项偿还2017年5月25日借条中的本金及利息，2017年11月16日借条中的本金产生利息再偿还借条此时间点所产生的利息28.48404万元及本金380万元，截至2017年11月16日借款本金剩余302.28万元，并以此计算24%/年利息至2017年11月17日，上诉人王大鹏转账84万元，偿还利息后偿还本金的数额为218.4787万元，至2017年12月6日产生利息2.7284万元，上诉人王大鹏转账1.2万元，剩余1.517万元利息为偿还，至2017年12月12日产生利息0.8616万元，剩余1.517万元利息，上诉人王大鹏转账1万元，剩余1.3786万元利息；至2017年12月25日产生利息1.8668万元，加上剩余利息1.3786万元，共计3.2454万元，上诉人王大鹏转账2万元，剩余1.2454万元利息未偿还。至2018年1月13日产生利息2.7284万元，加上剩余利息1.2454万元，共计3.9738万元，上诉人王大鹏转账1万元，剩余2.9738万元利息未偿还；至2018年2月12日产生利息4.308万元，剩余2.9738万未偿还，上诉人王大鹏转账1万元，剩余利息6.2818万元；至2018年2月13日产生利息0.1436万元，剩余利息6.2818万元，本金剩余218.4787万元，上诉人王大鹏转账77万元，剩余本金147.9041万元；至2018年2月14日产生利息0.972万元，本金剩余147.9041万元，上诉人王大鹏转账24万元元，本金剩余124.8761万元；至2018年2月27日产生利息1.0673万元，本金剩余124.8761万元，上诉人王大鹏转账1.4万元，剩余本金124.5434万元；至2018年3月13日产生利息1.1452万元，上诉人王大鹏转账1万元，剩余0.1452万元利息未偿还；至2018年3月20日产生利息0.5726万元，剩余利息0.1452万元，本金132.706万元，上诉人王大鹏转账2万元，本金剩余131.4238万元；2018年3月27日产生利息0.6048万元，剩余本金131.4238万元，上诉人王大鹏转账1万元，剩余本金131.0286万元；2018年3月28日产生利息0.0861万元，剩余本金131.0286万元，上诉人转账2万元，剩余本金129.1147万元；至2018年5月11日产生利息3.7312万元，剩余本金129.1147万元，上诉人转账20万元，剩余本金112.8459万元；至2018年5月12日产生利息0.0742万元，剩余本金112.8459万元，上诉人转账2万元，剩余本金110.9201万元；至2018年6月9日产生利息2.0412万元，剩余本金97.9613万元；至2018年6月28日产生利息1.2236万元，剩余本金97.9613万元，上诉人王大鹏转账15万元，剩余本金84.1849万元。上诉人王大鹏应当以84.1849万元为基数，自2018年6月29日起，按年息24%计算至本息偿还完毕之日止。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：变更盐山县人民法院（2018）冀0925民初2268号民事判决为：上诉人王大鹏于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人付强借款本金84.1849万元（利息计算方式自2018年6月29日起以84.1849万元为基数按月利率2%计算至实际偿还之日止）。二审案件受理费14,730元,上诉人王大鹏承担11784元，被上诉人付强承担2946元。本判决为终审判决。审判长 张 梅审判员 冷树青审判员 高玲玲二〇一九年十二月十二日书记员 王 畅