陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终1505号 上诉人（原审原告）：唐凯凯，男，汉族，1993年4月6日出生，村民，住陕西省旬邑县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：代艳荣，陕西秦邑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：唐城，男，汉族，1995年6月9日出生，村民，住陕西省旬邑县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：王馨，咸阳市秦都区人民法律服务所法律工作者。 上诉人唐凯凯因与被上诉人唐城健康权纠纷一案，不服旬邑县人民法院（2018）陕0429民初1535号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 唐凯凯上诉请求：1、改判被上诉人唐城承担60%责任，赔偿上诉人57426元。2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定事实错误。1、一审判决认定上诉人走路时突然右脚疼痛缺乏证据，不符合事实。上诉人是在和被上诉人肢体接触，发生冲突后突然倒地不起受伤的。2、上诉人提交的证人唐某甲、苏某某证言可以证明，事发当晚，上诉人和被上诉人玩耍摔跤时受伤。3、上诉人受伤后，被上诉人带上诉人到土桥医院检查，医疗费由被上诉人承担。医生建议保守治疗。于是上诉人在家恢复。在村卫生室治疗期间，被上诉人父亲亲自到上诉人家中给上诉人200元。之后上诉人病情不断加重，在旬邑县医院先后检查，均告知了被上诉人。被上诉人在电话中询问了检查费，并表示随后给上诉人。2018年5月29日，上诉人前往陕西省核工业二一五医院治疗前，上诉人父亲到被上诉人家中。被上诉人父亲表示，让上诉人先看病，回来协商解决。上诉人住院期间，唐某乙、唐某丙、唐某丁等先后从中调解，被上诉人父亲答应给10000元，后又反悔。在诉讼期间，一审法院在第一次调解时，被上诉人对造成上诉人受伤的事实认可，表示愿意给上诉人赔偿15000元，并提到自己给上诉人看了病，主要是医院延误治疗，让上诉人告医院。上诉人嫌少不同意。二、2018年2月12日晚上诉人受伤后，听从医生的建议在村卫生室保守治疗，先后在旬邑县两次检查。医生仅根据DR检查报告单发现腓骨愈合，对踝关节骨折未查明，对上诉人一直脚疼、肿胀原因未查清。2018年5月29日，在陕西省核工业二一五医院才查明上诉人病情一直未好转的原因。上诉人提供的证据能够证明上诉人一直在医疗期。个别证据存在瑕疵不影响案件综合性认定。 唐城辩称，事发当晚，他与唐凯凯未发生任何冲突，两人在路上没有玩耍，也没有摔跤。他对唐凯凯受伤原因不知情。唐某甲与唐凯凯有亲属关系。苏某某的证言与唐某甲不一致。唐凯凯向医生的陈述说明了受伤的原因。唐凯凯受伤与他无关。他没有说过愿意向唐凯凯赔偿。唐凯凯治疗期间，唐凯凯孩子满月，二人一起喝酒，唐凯凯从未说过看病的事情。他结婚，唐凯凯送来礼品，也没有提到受伤与他有关。 唐凯凯一审请求：一、判令被告赔偿原告医疗费56721.5元、误工费18000元、护理费6000元、住院伙食补助费330元、营养费220元、交通费1000元、精神抚慰金2000元、后续治疗费10000元、鉴定费1440元，合计95711.5元。二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明：2018年2月12日11时30分左右，原、被告和同学一行数人在XX镇XX唱完歌回家途中，原告右脚疼痛。同行的同学及被告将原告送至李军家，用酒消肿，后将原告送回家。次日，原告在旬邑县土桥卫生院拍片，诊断为踝关节骨折。2018年4月18日，原告在旬邑县医院做DR检查，显示右侧腓骨远端陈旧性骨折愈合。2018年5月29日，原告在陕西省核工业二一五医院住院治疗，病情为：右三踝陈旧性骨折并脱位，右胫骨肿物，右胫骨梭形细胞瘤。医院对其实施手术。2018年12月24日，陕西佰美法医司法鉴定所对原告的误工期等进行鉴定，给出意见为：唐凯凯误工期为180日左右，护理期为60日左右，后续治疗费为10000元。 一审法院认为，唐凯凯提交的2018年4月18日的《DR检查报告单》中提示：“右侧腓骨远端陈旧性骨折愈合”。唐凯凯虽称自己一直在家治疗，但未提供持续治疗的证明。唐凯凯提供的2018年5月29日的陕西省核工业二一五医院《住院病历》中记载，“3月前，患者在家扭伤右踝”。唐凯凯所举的证据不能充分证实其受伤系唐城所致。故对唐凯凯的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回原告唐凯凯的诉讼请求。案件受理费1312元，由原告负担。 二审过程中，唐凯凯提交了下列新证据： 1、苏永龙、苏朋儿书面证言，证明事发当晚唐凯凯、唐城两人有肢体冲突，之后唐凯凯倒地不起。 2、旬邑县XX沟XX村卫生室证明两份，处方三份，证明唐凯凯2018年2月15日到22日在村卫生室治疗腓骨下段骨折用药情况；2018年6月11日到21日右脚踝手术后治疗恢复用药情况。 3、旬邑县医院2018年5月8日检查报告单修正单、电脑用药打印单，证明2018年5月8日，唐凯凯在旬邑县医院检查时，医院将唐凯凯的性别及年龄、姓名登记错误；电脑用药打印单进一步证明上诉人2018年检查单真实；同时证明唐凯凯用药、继续检查骨折愈合情况。 4、证人唐某乙、唐某丙、唐某丁证言，证明为了报销费用减少损失，唐凯凯在医院治疗时告诉医生自己扭伤；唐凯凯父亲找人调解此事，唐城父亲答应给15000元，后来又后悔了。 5、陕西省核工业二一五医院收费票据医保联、社保卡明细，证明唐凯凯没有报销医疗费。 唐城质证，对证据1、2、3、4真实性不认可，对证据5真实性认可。 本院审查认为，唐凯凯二审提交的上述证据与一审提交的证人证言、病历资料等相互印证，故予以认定。 二审经审理查明，2018年2月12日11时30分左右，原、被告和同学一行数人在XX镇XX唱完歌回家途中，原告走在被告的前面，两人戏耍，互相对骂，原告和被告撕扯摔跤，被告将原告抱起摔倒，原告无法起立行走，被同学及被告送至李军家，用酒消肿。李军父亲提议送原告到医院拍片检查。被告开车连同苏永龙、唐某甲等人将原告送往土桥卫生院。由于时间太晚，医生已下班，几人又将唐凯凯送回家。 2018年2月13日，被告开车将原告拉到XX庙XX村卫生室诊治，医生推断可能骨折，让原告到医院拍片子。被告又将原告送到土桥卫生院拍片，临床诊断为踝关节骨折，拍片后诊断为腓骨下段骨折。医生给原告开药让原告在家休养。原告在旬邑县XX沟XX村卫生室输液治疗，花费440元。 2018年4月18日，原告在旬邑县医院做DR检查，显示右侧腓骨远端陈旧性骨折愈合。医生建议回家保守治疗。 2018年5月8日，唐凯凯因右脚疼痛未见好转，再次到旬邑县医院检查，显示右侧腓骨远端陈旧骨折，断端周围可见骨痂形成。医生给原告开药让其回家休养。 2018年5月29日，原告右脚疼痛加重，前往陕西省核工业二一五医院检查。医院经过检查，诊断为：右三踝陈旧性骨折伴脱位、右踝关节三角韧带损伤、右胫骨远端肿物、右胫骨纤维组织细胞瘤。医院对其实施右踝陈旧性骨折切开复位内固定、三角韧带修复、胫骨肿物切除异体骨植骨术。原告于2018年6月9日出院。出院诊断为：右三踝陈旧性骨折并脱位、右胫骨肿物、右胫骨梭形细胞瘤。原告在陕西省核工业二一五医院花费56741.3元。 原告出院后伤口感染，在旬邑县XX沟XX村卫生室输液消炎、换药，花费585元。 原告的父亲在原告去陕西省核工业二一五医院治疗前和出院后，委托唐某乙、唐某丙找被告父亲从中调解。 2018年12月24日，陕西佰美法医司法鉴定所对原告的误工期等进行鉴定，给出意见为：唐凯凯误工期为180日左右，护理期为60日左右，后续治疗费为10000元。原告交纳鉴定费1440元。 本院认为，唐城在与唐凯凯戏耍过程中，将唐凯凯摔倒致后者受伤，故应当对唐凯凯的损害后果承担相应责任。唐凯凯作为具有完全民事行为能力人，应当预见到嬉闹摔跤可能会产生危险后果，但不加避免，并且是主动与唐城撕扯摔跤，对损害后果也有过错，也应承担相应责任。综合唐凯凯受伤的起因和过程，以及两人的过错程度，唐城应承担30%责任，唐凯凯应承担70%责任。 关于唐凯凯的损失，唐凯凯实际产生医疗费57766.3元，其请求赔偿56721.5元，未超出实际数额，予以认定。唐凯凯误工180天，每天按照80元计算，误工费为14400元。唐凯凯的护理期为60日，护理费按照每天80元计算为4800元。唐凯凯住院11天，住院伙食补助费为330元，营养费220元。唐凯凯先后到旬邑县医院、陕西省核工业二一五医院检查、治疗，必然会产生一定的交通费，酌定为500元。唐凯凯还需要二次手术，费用经鉴定为10000元。唐凯凯虽然受伤，但并不严重，故对其请求的精神损害抚慰金不予支持。唐凯凯的损失合计86971.5元。 综上所述，唐凯凯的部分上诉请求合理，予以支持。原审判决认定事实不清，判决驳回唐凯凯的诉讼请求错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销旬邑县人民法院（2018）陕0429民初1535号民事判决； 二、被上诉人唐城在本判决生效后十五日内一次性给付上诉人唐凯凯赔偿款26091.45元； 三、驳回上诉人唐凯凯的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1312元，上诉人唐凯凯承担954元，被上诉人唐城承担358元。鉴定费1440元，上诉人唐凯凯承担1008元，被上诉人唐城承担432元。二审案件受理费574元，上诉人唐凯凯承担314元，被上诉人唐城承担260元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  魏永锋 审判员  赵建辉 二〇一九年十二月十七日 书记员  张 越 附相关法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行提示： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。