渭南市临渭区人民法院民事判决书(2019)陕0502民初4830号原告：中国长城资产管理股份有限公司陕西省分公司，住所地西安市高新区至2层。负责人：王立民，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：王渤海，陕西海普睿诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁海博，陕西海普睿诚律师事务所律师。被告：XX城东广汽车销售有限公司，住所地陕西省渭南市XX城县。法定代表人：姚四兴，系该公司董事长。被告：姚某某，男，1962年9月12日出生，汉族，居民，住陕西省渭南市大荔县。被告：姚沫含，女，1989年11月1日出生，汉族，居民，住陕西省西安市雁塔区。被告：高玉梅，女，1963年6月24日出生，汉族，居民，住陕西省渭南市大荔县。原告中国长城资产管理股份有限公司陕西省分公司（以下简称“长城公司陕西分公司”）与被告XX城东广汽车销售有限公司（以下简称“东广公司”）、姚某某、姚沫含、高玉梅借款合同纠纷一案，本院于2019年8月12日受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告长城公司陕西分公司委托诉讼代理人王渤海、丁海博、被告东广公司法定代表人、姚某某到庭参加诉讼，被告高玉梅、姚沫含经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长城公司陕西分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告东广公司偿还原告贷款本金330万元及利息，利息以本金330万元，按照年利率8.4825%（以基准利率4.3%上浮135.5个基准点，再上浮50%），从2018年9月20 日计算至实际清偿之日止）；2、依法判令原告对抵押物（土地使用权证号为蒲某某（2013）第00074号土地）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3、依法判令被告姚某某、姚沫含、高玉梅对上述贷款承担连带清偿责任；4、依法判令本案案件受理费、保全费由被告承担。事实与理由：2017年12月19日，中国工商银行股份有限公司渭南分行（以下简称“工行渭南分行”）与东广公司签订《小企业借款合同》，约定工行渭南分行向东广公司发放流动资金借款一笔，本金共计330万元，利率以基准利率加浮动幅度确定，合同约定年利率5.655%，逾期利率上浮50%，借款期限为12个月，即2017年12月20日至2018年12月19日。同日，被告姚某某、姚沫含、高玉梅与工行渭南分行签订《保证合同》一份，约定姚某某、姚沫含、高玉梅为330万元借款提供连带保证责任，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满次日起2年，即自2018年12月20日至2020年12月19日。同时，东广公司于2016年11月15日与工行渭南分行签订《最高额抵押合同》，以其名下蒲某某（2013）第00074号土地使用权为工行渭南分行享有的本项目贷款债权设置了最高额抵押，最高债权数额为400万元，抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、变卖费等），并于2016年11月23日办理了不动产抵押登记。合同签订后，工行渭南分行依约于2017年12月20日足额发放了贷款，但被告东广公司未按照借款合同的规定履行还本付息的义务，从2018年3月15日开始逾期，其行为已经构成违约。2018年12月14日，工行渭南分行将其与被告的该笔债权转让给原告，原告受让的是2018年9月20日之后的本息，当时本金是330万元，利息为0元，债权转让双方根据最高法院司法解释的规定，于2019年1月16日在《华商报》联合刊载债权转让公告暨债务催收公告，通知了被告债权转让之事实，原告主体适格。至今上述被告拒不履行还款义务，原告遂诉至法院，请求判如所请。被告东广公司、姚某某辩称：借款属实，利率的约定也属实，保证合同中姚某某签名属实，姚某某个人担保属实，土地抵押也属实，但记不清楚姚沫含和高玉梅是否去签名，其二人签名是否属实；之前向工行归还过利息，原告受让之后再未归还本息，被告愿意向原告还款，但目前无力偿还，关于利息被告愿意按照合同的约定执行；贷款给被告的是工行XX城支行，被告一直在XX城支行办理业务，不知道为什么渭南分行转让债权，被告从未接到XX城支行债务转让通知。被告高玉梅、姚沫含未到庭，亦未提交书面答辩意见。原告长城公司陕西分公司为支持其主张向法庭提交证据如下：    第一组证据：1、 2017年小企业流字第18号《小企业借款合同》；2 、委托支付协议；3、 股东会决议（2017年第3次）；4 、 中国工商银行对公自营贷款发放（本金转账）凭证；5  中国工商银行借款凭证。证明：1、原贷款行与被告签订的《小企业借款合同》、《委托支付协议》属于双方真实意思表示，合法、有效；其中对借款的用途、本金、利息、罚息、复利、实现债权的费用、违约责任、债权转让，以及其他各方的权利义务有明确约定。2、原贷款行已于2017年12月20日全面履行了放款义务。3、截止目前被告仍未还款，被告应立即归还本金330万元以及利息、罚息、复利并承担实现债权的费用。第二组证据：1、2017年小企业保字第18号《保证合同》；2 保证人声明；3、股东及配偶个人连带保证责任承诺函。证明：1、原贷款行与被告签订的2017年小企业保字第18号《保证合同》是各方的真实意思表示，合法有效。《保证合同》对保证的主债权、保证方式、保证范围以及其他方面作出明确约定。2、被告姚某某、姚沫含、高玉梅应就本金330万元、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，以及实现债权的费用等承担连带保证责任。无论其他担保方式和主债权的转让，均不能影响保证人承担连带保证责任。第三组证据：1、2016年小企业高抵字第31号《最高额抵押合同》；2  承诺函（股东）；3  承诺函（公司）；4、陕（2016）渭南市XX城县不动产证明第0000019号《不动产登记证明》。证明：1、原贷款行与被告东广公司签订的2016年小企业高抵字第31号《最高额抵押合同》是各方真实意思表示，合法有效。2、本案借款发生在2017年12月19日，在《最高额抵押合同》有效期内，东广公司与公司股东均同意将蒲某某（2013）第00074号抵押给原贷款行用于还款的担保，且在股东会决议（2017年第三次）（证据1.3）中明确承诺用上述土地使用权抵押登记，担保还款的事实。3、上述土地使用权已办理了对本案借款合法有效的抵押登记。无论其他担保方式和主债权的转让，均不能影响抵押权的担保责任。第四组证据：1、债权转让协议；2、债权转让通知暨债务催收联合公告。证明：1、原贷款行已将对四位被告的主债权及项下全部权利及担保合同项下的全部权利依法转让给原告。2、四被告应直接向原告履行支付本金330万元、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，以及实现债权的费用等义务。3、原贷款行与原告已在报纸上发出联合公告，符合法律程序，已通知四被告债权转让及保证抵押、担保转让的事实。被告东广公司、姚某某对原告所举证据的真实性及证明目的均无异议。被告东广公司、姚某某、高玉梅、姚沫含未向法庭提交证据。结合法庭调查，对原告证据的真实性予以确认。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月19日，工行渭南分行与被告东广公司签订《小企业借款合同》，约定：借款用途为用于归还2016年小企业流字第28号《小企业借款合同》项下借款人所欠债务，约定借款金额为330万元，借款期限为12个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准；每笔借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为每笔借款提款日前一工作日全国银行间拆借中心公布的一年期贷款基础利率(LPR)加135.5%基点（一个基点为0.01%）；以六个月为一期，一期一调整，分段计息，第二期及以后各期的利率确定日为每笔借款提款满一期后的对应日，贷款人在该日按前一工作日全国银行间拆借中心公布的前述期限的贷款基础利率和浮动幅度对借款利率进行调整，如遇调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日；如利率确定日前一工作日全国银行间拆借中心未公布相应期限的贷款基础利率，则以全国银行间拆借中心再上一工作日公布的贷款基础利率为准，以此类推；借款人应于2018年2月28日前一次性提清借款，按月结息，结息日为每月20日，借款到期利随本清，本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；计划还款时间为2018年3月15日还款50万元，2018年6月15日还款80万元，2018年9月15日还款100万元，2018年12月15日还款100万元；借款人未按约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，构成违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；借款人未按期偿还借款本金、利息（包括罚息和复利）或其他应付款项的，贷款人有权通过媒体进行公告催收。另查，2016年11月15日，抵押权人工行渭南分行作为甲方与抵押人东广公司作为乙方签订《最高额抵押合同》，约定乙方自愿以其名下蒲某某（2013）第00074号土地使用权为甲方提供担保，所担保的主债权为自2016年11月15日至2019年10月11日期间（包括该期间的起始日和届满日）在人民币400万元的最高余额内，甲方依据与东广公司签订的本外币借款合同、外汇转贷合同、银行承兑协议、信用证开征协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件（下称主合同）而享有的对债务人的债权，不论该债权在是上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生，上述最高余额，是指在乙方承担担保责任的主债权确定之日，按照甲方公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和；乙方最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、变卖费等）；甲方将主债权和最高额抵押权转让的，无需经乙方同意，乙方仍继续按照本合同的约定履行担保责任；甲方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权自行决定实现担保的顺序，乙方承诺不因此而提出抗辩；甲方放弃、变更或丧失合同项下其他担保权益的，乙方的担保责任仍然有效，不因此而无效或减免。原告工行渭南分行与被告东广公司并于2016年11月23日办理了不动产抵押登记，登记债权数额为400万元。2017年10月30日，东广公司出具了股东会决议，经全体股东一致同意在2017年度内向工行渭南分行申请办理小企业流动资金贷款（再融资）业务，业务余额控制在330万元以内，用于归还2016年小企业流字第28号《小企业借款合同》项下本公司所欠贷款人债务，同意以本公司国有出让土地使用权（证号：蒲某某（2013）第00074号）作为本次向工行渭南分行申请贷款提供抵押担保，直至借款本息全部结清。2017年11月28日，东广公司及股东姚某某、姚沫含出具承诺书，同意以东广公司位于XX城县XX镇XX村的11668.50平方米的国有土地使用权（土地证号：蒲某某（2013）第00074号）为东广公司在原告处的贷款进行抵押担保。2017年11月28日，被告姚某某、高玉梅、姚沫含出具保证人声明，本人自愿为东广公司在原告处办理的小企业流动资金再融资贷款提供保证担保，本人知悉该笔贷款用于归还2016年小企业流字第28号《小企业借款合同》项下借款人所欠贷款人债务，本人愿意承担连带保证责任。同日，姚某某、高玉梅、姚沫含向原告出具股东及配偶个人连带保证责任承诺函，承诺对借款人东广公司向原告申请办理的330万元小企业流动资金借款（再融资）承担无限连带责任保证担保，本保证责任至主合同项下借款人义务全部履行完毕时止。2017年12月19日，债权人工行渭南分行作为甲方，与保证人姚某某、姚沫含、高玉梅作为乙方签订《保证合同》一份，约定乙方自愿向甲方提供保证担保，乙方所担保的主债权为甲方依据其与东广公司（债务人）于2017年12月19日签订的主合同（名称：小企业借款合同；编号：2017年小企业流字第18号）而享有的对债务人的债权，主债权金额和期限依主合同之约定，乙方承担保证责任的方式为连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起2年;甲方根据主合同之约定宣布提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年；甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任，乙方承诺不因此而提出抗辩；甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍然有效，不因此而无效或减免；甲方将主债权转让给第三人，无需经乙方同意，乙方继续按照本合同的约定承担保证责任。工行渭南分行依约于2017年12月20日向被告东广公司发放贷款330万元，贷款到期日为2018 年12月19日，年利率为5.655%。被告东广公司未按合同约定履行义务，从2018年3月15日开始逾期，仅向工行渭南分行清偿了2018年9月20日之前的利息。2018年12月14日，工行渭南分行作为甲方与原告长城公司陕西分公司作为乙方签订《债权转让协议》，约定甲方转让给乙方的债权为债务人东广公司所欠甲方的不良贷款本金及相应的利息，截止2018年9月20日（转让基准日），本协议下债权的账面价值为本金330万元及利息[0.00]元。2019年1月16日，华商报刊登《中国工商银行股份有限公司陕西省分行与长城资产管理股份有限公司陕西省分公司债权转让通知暨债务催收联合公告》，告知被告债权转让的事实。债权转让后，被告东广公司再未清偿借款本息，原告遂诉至法院，请求依法判决。本案审理过程中，根据长城公司陕西分公司的申请，本院于2019年10月15日作出(2019)陕0502民初4830号民事裁定书，对东广公司、姚某某、姚沫含、高玉梅名下的银行存款以3535601.44元为限予以冻结，或查封、扣押其相应价值的其他财产，并作出了相应的保全措施。本院认为，工行渭南分行与被告东广公司签订的《小企业借款合同》、《最高额抵押合同》，与被告姚某某、姚沫含、高玉梅签订的《保证合同》，均系各方真实意思表示,其内容亦不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，各方均应按照合同约定履行义务。工行渭南分行依约履行了发放贷款的义务，东广公司未依约还款，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条规定：“金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权的转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。”根据上述规定，工行渭南分行与长城公司陕西分公司之间签订《债权转让协议》对于债务人、抵押人东广公司、保证人姚某某、姚沫含、高玉梅已发生债权转让的法律效力，应予以确认。现长城公司陕西分公司经法定程序受让本案债权，东广公司应对长城公司陕西分公司承担相应的违约责任。庭审中东广公司对共结欠长城公司陕西分公司贷款本金330万元的事实无异议，予以确认，故长城公司陕西分公司要求东广公司偿还本金330万元的诉讼请求，予以支持。关于案涉不良债权利息的问题，长城公司陕西分公司主张自2018年9月20日起利息按照逾期罚息利率计算，但根据《小企业借款合同》约定，其中100万元还款日为2018年12月15日，在转让基准日2018年 9月20日该100万元还款期限未到，原告虽认为工行渭南分行应当宣布过贷款提前到期，但未提交证据证实，故该100万元从2018年9月20日起至2018年12月15日止，应按照年利率5.655%计息，从2018年12月16日起至实际清偿之日止，按照逾期罚息利率年利率8.4825%计息；其余230万元从2018年9月20日起至实际清偿之日止，按照年利率8.4825%计息。至于债务人东广公司自愿提供抵押物为本案借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记手续，原告依法享有在约定的最高限额抵押范围内优先受偿的权利。姚某某、高玉梅、姚沫含自愿为东广公司的上述借款提供连带责任保证，双方约定保证期限为自借款期限届满次日起二年，原告于2019年8月12日提起诉讼，请求上述保证人对东广公司的上述债务承担连带清偿责任，未超过保证期间，予以支持。依照《中国人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告XX城东广汽车销售有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告中国长城资产管理股份有限公司陕西省分公司借款本金330万元及利息（以100万元为基数，从2018年9月20日起至2018年12月15日止按照年利率5.655%计息，从2018年12月16日起至实际清偿之日止按照年利率8.4825%计息；以230万元为基数，从2018年9月20日起至实际清偿之日止按照年利率8.4825%计息）；二、若被告XX城东广汽车销售有限公司未能按期履行上述第一项还款义务，原告中国长城资产管理股份有限公司陕西省分公司有权就XX城东广汽车销售有限公司名下位于XX城县XX镇XX村的抵押物（国有土地使用权证号：蒲某某（2013）第00074号土地）在最高限额400万元内以折价、拍卖或变卖等方式所得价款优先受偿；三、被告姚某某、姚沫含、高玉梅对第一项还款义务承担连带清偿责任；四、驳回原告中国长城资产管理股份有限公司陕西省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35085元，保全费5000元，由被告XX城东广汽车销售有限公司、姚某某、姚沫含、高玉梅共同负担。    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审  判  长   宋芳裕审  判  员   黄雪锋人民陪审员   李夏玲 二0一九年十一月十五日 书  记  员   王  甜1