浙江省宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0205民初4303号 原告：蒋文雷，男，1981年3月27日出生，汉族，户籍地江苏省徐州市铜山区，现暂住上海市徐汇区。 被告：网新新云联技术有限公司，住所地：浙江省宁波市江北区长兴路689弄22号11幢A325室，统一社会信用代码：913302053168430473。 法定代表人：李皓天，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李微，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：宋昱，女，该公司员工。 原告蒋文雷与被告网新新云联技术有限公司（以下简称网新公司）劳动争议一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告蒋文雷、被告网新公司委托诉讼代理人宋昱均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋文雷向本院提出诉讼请求：1.撤销浙甬江北劳人仲案[2019]352号全部裁决;2.被告违法违规解除劳动合同，支付原告双倍经济补偿金49182元;3.被告向原告支付2017年5天未休假的3倍欠发工资32413.79元及2018年6.66天未休假的3倍欠发工资43218.39元;4.被告向原告支付2018年13天加班费56183.9元;5.被告向原告支付2018年绩效奖金157333.33元;6.被告向原告支付超过6个月以上的3个月试用期的经济补偿金144000元;7.被告向原告支付因未交2017年8月（含）至2018年8月（含）的社保，而导致原告多扣个税的损失6629.4元（明细如下：税差2017.8-2018.3月欠缴社保多扣个税3933.6元；2018.4-2018.8月欠缴社保多扣个税2695.8元;8.被告向原告支付两年的竞业限制经济补偿金602600.91元。若被告要求终止竞业限制，被告应支付己经履行竞业限制期间的竞业限制经济补偿和提前解除竞业限制协议3个月的额外经济补偿金；9.被告向原告支付两年的《烟草客户资料保密协议书》协议的信息技术保密费用376000元;10.被告支付原告的精神损失费47000元。 事实和理由：原告于2017年7月3日加入网新公司，签订《全日制劳动合同》，固定期限自2017年7月3日起至2020年7月2日止，工作地点在宁波及公司分支机构，从事CTO工作。在2017年7月3日与网新公司签订了《聘用意向书》、《全日制劳动合同》、《保密协议》，其中在《全日制劳动合同》中，约定试用期自2017年7月3日起至2018年1月2日止。其中聘用意向书明确约定年终绩效奖金基数是236000元。2018年4月10日原告与网新公司签订了《烟草客户资料保密协议书》，明确约定离职后继续履行，且明确约定违约金不低于5000元。2018年1月17日原告与网新公司签订了《试用期延长协议》，约定6个月的试用期于2018年1月3日结束，并延长试用期3个月，直至2018年4月3日止。2018年9月1日原告与网新公司和中烟新商盟电子商务有限公司（以下简称中烟公司）签订了《劳动合同关系变更三方协议》，与网新公司解除劳动合同，与中烟公司签订劳动合同。原告2017年结余5天未休假，离职时未休假未支付补偿，应给予5天三倍薪资补偿。原告2018年结余6.66天年休假，合同解除时未支付补偿，应给予6.66天三倍薪资补偿。原告在被告公司任职期间，每周一参加公司例会，时间在每周一下班后，有时调整到周二下班后。累计加班时间13天。原告应得年度绩效奖金应按在职期间折算。因被告未依法缴纳社保，导致原告被多扣了个税。被告与原告签订了《保密协议》约定竞业限制2年，原告目前己经履行了保密义务和竞业限制，并承诺按照协议规定继续履行保密义务和竞业限制，被告应支付竞业限制补偿金和保密费。原告为与网新公司劳动争议一案向宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月29日，该仲裁委作出浙甬江北劳人仲案[2019]352号仲裁裁决书，驳回原告的全部仲裁请求。原告认为该裁决书认定事实不清，适用法律错误，故提起本案诉讼。 网新公司辩称，原告提出的第4项和第10项请求，毫无根据，且是在本次诉讼中提出的新诉求，此前未在劳动仲裁过程中提出，劳动仲裁案件先裁后审，请求驳回该两项诉讼请求；2.宁波市江北区劳动争议仲裁委员会做出的浙甬江北劳人仲案[2019]352号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。原、被告已经于2018年9月1日签订《劳动合同变更三方协议》，原、被告基于协商一致解除劳动合同，并且协议中明确“各方按照该三方协议履行后，不存在任何争议，任何一方不得另行主张权利”。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定，应当认定有效。三方已经按照《劳动合同变更三方协议》履行，原告再向被告提出各项请求违反该协议约定，也违反法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。被告对原告提交的仲裁裁决书、EMS邮寄送达面单、《全日制劳动合同》、《保密协议》、《烟草顾客资料保密协议书》、《劳动合同关系变更三方协议》、《试用期延长协议》的真实性均无异议；对原告提交的社保缴费记录的真实性无异议，但认为根据该证据原告工作时间累计未满10年。对原告提交的《聘用意向书》的真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，认为意向书明确必须于2017年6月16日签字，逾期自动失效，而原告签字日期为2017年7月3日，该意向书已经失效。经审查，本院对原告提交的上述证据的真实性均予以认定。原告对被告提交的请假&调休申请表、原告履历表的真实性无异议，本院予以认定。 根据当事人陈述及本院对证据的认证情况，本院认定事实如下： 2017年7月3日原告与网新公司签订《全日制劳动合同》，约定，固定期限自2017年7月3日起至2020年7月2日止；试用期自2017年7月3日起至2018年1月2日止；从事CTO工作；试用期间、试用期满后，月劳动报酬均为47000元。同日双方签订了《保密协议》，约定竞业限制：乙方（原告）在合同结束后两年内都不能到同类企业就业，也不能自己经营与甲方（网新公司）同类业务。2018年1月3日原告与网新公司又签订了《试用期延长协议》，约定延长试用期3个月，直至2018年4月3日止，以作深入考核。2018年4月10日原告与网新公司签订《烟草客户资料保密协议书》。2018年5月25日原告休假1天。2018年9月1日网新公司（甲方）、中烟公司（乙方）、蒋文雷（丙方）签订《劳动合同关系变更三方协议》，约定：一、经三方协商，丙方与甲方解除劳动合同，同时乙方与丙方签订劳动合同。二、乙方与丙方建立劳动关系，丙方薪资福利待遇不变。三、丙方劳动关系由甲方转移至乙方，其在司（两）工作年限连续计算：1.丙方享受年假等福利时，其在甲方工作年限与在乙方工作年限合并计算。2.今后乙方与丙方终止或解除劳动合同，涉及需支付经济补偿金时，丙方在甲方工作年限与在乙方工作年限合并计算。四、各方按以上约定履行后，无其他任何争议，任何一方不得另行主张权利。当天原告与中烟公司签订《全日制劳动合同》，约定劳动合同期限从2018年9月1日起至2020年7月2日止。同日双方签订《竞业禁止协议》明确了如中烟公司未明确告知原告需继续履行竞业禁止义务的，本协议竞业禁止在原告离职时自动终止，原告在离职后不再负有竞业禁止义务。 另，网新公司向原告发送的《聘用意向书》载明:年终绩效奖金计算基数为236000元，在年终考核后，视个人绩效与公司整体业绩，以此为基础增、减核发。 另查明，网新公司与中烟公司系关联企业。原告与中烟公司于2019年1月4日签订《协议书》，约定从2018年12月31日起，双方终止劳动关系，中烟公司支付原告一次性经济补偿金114269元，包括代通知金、经济补偿金、未休年休假工资、社保补偿等（经济补偿金计算中原告的工作年限已含原告在网新公司的工作年限）等。该《协议书》履行完毕后，原告为与中烟公司劳动争议一案向宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中烟公司支付欠发工资、未休假工资报酬、3个月试用期的经济补偿金、补缴社保基数不足部分及多扣的个税、竞业禁止经济补偿金、保密费用等。2019年4月30日，宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会作出浙甬江北劳人仲案[2019]231号仲裁裁决书，驳回原告的全部仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院起诉，本院于2019年8月20日作出（2019）浙0205民初2203号民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求，该民事判决已经发生法律效力。 2019年5月29日，原告为与被告网新公司劳动争议一案，向宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1.因违法违规解除劳动合同，支付原告双倍经济补偿金49182元;2.支付2017年5天未休假的3倍欠发工资32413.79元及2018年6.66天未休假的3倍欠发工资43218.39元;3.支付2018年绩效奖金157333.33元;4.支付超过6个月以上的3个月试用期的经济补偿金144000元;5.补缴2017年8月至2018年8月的社保基数不足66913.88元及多扣的个税6629.4元;6.支付两年的竞业限制协议经济补偿金602600.91元；7.支付两年的《烟草客户资料保密协议书》协议的信息技术保密费用376000元。2019年4月30日，宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会作出浙甬江北劳人仲案[2019]352号仲裁裁决书，驳回原告的全部仲裁请求。 本院认为，双方发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告与被告及案外人中烟公司签订《劳动合同关系变更三方协议》约定原告与被告解除劳动合同，同时与中烟公司签订劳动合同。该三方协议已经履行，原告未提供任何证据证明签订该协议时存在欺诈、胁迫或乘人之危的情形，且该协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。对《劳动合同变更三方协议》约定的内容应从被告与中烟公司系关联企业角度去理解，故应理解为原告与被告的劳动合同解除，劳动关系转移至中烟公司，原告在享受年休假等福利时或者以后原告与中烟公司终止或解除劳动合同，涉及需支付经济补偿时，将原告对被告所享有的权利与对中烟公司所享有的权利一并计算，故约定：各方按以上约定履行后，无其他任何争议，任何一方不得另行主张权利。现该三方协议已经履行，因此，对原告的各项诉讼请求应予以驳回。原告如果认为与中烟公司解除劳动合同时签订的《协议书》所约定的一次性经济补偿金中未包含被告网新公司工作期间的相应权利，原告应依法另行主张权利。另经审查，原告的各项诉讼请求或无事实依据或无法律依据，本院亦不予以支持。1.关于原告要求被告违法违规解除劳动合同，支付原告双倍经济补偿金49182元的诉请，本院认为，原、被告系协商一致解除劳动合同，故对该项诉讼请求不予支持；2.关于原告要求被告支付2017年5天未休假的3倍欠发工资32413.79元及2018年6.66天未休假的3倍欠发工资43218.39元的诉请，本院认为根据原告提交的社保缴费记录显示，截至2018年1月，累计缴费月数为95个月，在2017年7月3日前原告未连续工作满12个月，故原告在2017年不能享受年休假，2018年可享受的年休假天数为5天。原告与被告解除劳动合同时间为2018年9月1日，处于年中，原告已经休假1天，因被告与中烟公司系关联企业，原告的工作处于连续状态，原告在中烟公司工作期间可以享受2018年尚余的年休假天数，因原告未休假，故中烟公司与原告在解除劳动关系时所签订的《协议书》明确一次性经济补偿金包含了2018年未休年休假工资。故对原告该项诉讼请求本院不予支持；3.关于原告要求被告支付2018年13天加班费56183.9元的诉请，本院认为该项诉请未经过仲裁前置程序，且原告未对加班事实进行举证，故对该项诉请本院不予支持；4.关于原告要求被告支付2018年绩效奖金157333.33元的诉讼请求，本院认为原告是否可以请求被告支付绩效奖金应依双方签订的劳动合同关于劳动报酬的约定，因双方签订的《全日制劳动合同》中未约定绩效奖金，故原告的该项诉请不予支持。即便依照原告主张按《聘用意向书》约定，《聘用意向书》也明确了绩效奖金也应根据个人、公司业绩而定，现被告陈述2018年公司业绩不好，未发放过绩效奖金，原告也未能提供相应的证据予以反驳，故对原告的该诉请本院不予支持；5.关于原告提出要求被告支付超过6个月以上的3个月试用期的经济补偿金144000元的诉请，本院认为原、被告虽签订了《试用期延长协议》，约定延长试用期3个月，但被告一直以试用期满的工资标准支付原告工作报酬，并未损害原告的经济利益，故对原告的该项诉请本院不予支持；6.关于原告要求被告支付因未交2017年8月（含）至2018年8月（含）的社保，而导致原告多扣个税的损失6629.4元的诉讼请求，本院认为，原告提出的该项诉讼请求非法院管辖的范畴，原告应向由管辖权的相关机构、部门表达诉求；7.关于原告要求被告支付两年的竞业限制经济补偿金602600.91元；若被告要求终止竞业限制，被告应支付己经履行竞业限制期间的竞业限制经济补偿和提前解除竞业限制协议3个月的额外经济补偿金的诉请，本院认为，原、被告签订的《保密协议》中对竞业限制作了约定即原告在合同结束后两年内都不能到同类企业就业，也不能自己经营与被告同类业务，但通过《劳动合同关系变更三方协议》原告与被告解除劳动合同，同时与中烟公司签订劳动合同，该《劳动合同关系变更三方协议》未涉及竞业限制，同日原告与中烟公司签订《竞业禁止协议》明确了如中烟公司未明确告知原告需继续履行竞业禁止义务的，本协议竞业禁止在原告离职时自动终止，原告在离职后不再负有竞业禁止义务。因中烟公司与被告系关联公司，原告的工作岗位没有变化，应视为《竞业禁止协议》对《保密协议》约定的竞业限制条款进行了完善，应以《竞业禁止协议》为准。后原告与中烟公司解除劳动合同时，中烟公司未明确告知原告需继续履行竞业禁止义务，原告是不负有竞业禁止义务，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。如果割裂被告与中烟公司的关联企业关系，因原告与被告未约定支付竞业限制补偿金，原告在与被告解除合同后，同日与其同类企业中烟公司签订劳动合同，也应视为解除竞业限制的约定，本院对原告的该项诉讼请求亦不予支持；8.关于原告要求被告支付《烟草客户资料保密协议书》协议的两年信息技术保密费用376000元的诉讼请求，本院认为原告提出的该项诉讼请求既无双方的合同约定也无法律法规的规定，故不予支持；9.原告要求被告支付精神损失费47000元诉请，无法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 驳回蒋文雷的诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判员  张海娟 二〇一九年十二月十八日 书记员  孙丽娜 附本案引用的法律条文： 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 三、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 附裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的,付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。