北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京01民终10143号上诉人（原审原告）：崔志艳，男，1979年10月8日出生，住北京市门头沟区。委托诉讼代理人：于文广，北京蔚来律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民解放军海军参谋部直属工作局供应保障处，住所地北京市海淀区西三环中路19号。法定代表人：王金龙，处长。委托诉讼代理人：侯运峰，北京英淇律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙新华，北京英淇律师事务所实习律师。上诉人崔志艳因与被上诉人中国人民解放军海军参谋部直属工作局供应保障处（以下简称海军供应保障处）劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2018）京0108民初42721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人崔志艳及其委托诉讼代理人于文广，被上诉人海军供应保障处的委托诉讼代理人侯运峰、孙新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。崔志艳上诉请求：依法改判海军供应保障处支付解除劳动合同经济补偿98946元；支付2009年10月至2011年6月未缴纳养老保险赔偿金130000元、未缴纳失业保险一次性生活补助费50000元；支付2009年10月1日至2018年3月14日期间休息日、法定节假日加班工资104069元。事实与理由：海军供应保障处提供的“关于崔志艳相关情况说明”中，其自认因崔志艳违反劳动合同的相关规定，已于2018年4月提前解除与崔志艳的劳动合同。一审法院对加班费认定不清，依据考勤记录，崔志艳在职期间存在加班。海军供应保障处未为崔志艳缴纳社保，应支付补偿。海军供应保障处辩称，不同意崔志艳的上诉请求，请求法院维持一审判决。崔志艳向一审法院起诉请求：海军供应保障处向崔志艳支付：1、解除劳动合同经济补偿金98946元；2、2009年10月至2011年6月期间未缴纳养老保险赔偿金130000元；3、未缴纳失业保险一次性生活补助费50000元；4、2009年10月1日至2018年3月14日期间休息日、法定节假日加班工资104069元。一审法院认定事实：崔志艳曾系海军供应保障处面点师，海军供应保障处向崔志艳发放工资至2018年4月30日。双方曾于2014年5月19日签订劳动合同书，约定合同期限为两年，月工资为3900元。双方于2016年5月17日将合同续签至2018年5月18日止。崔志艳主张其于2009年10月1日入职海军供应保障处，但无证据提交。海军供应保障处对此不予认可，称崔志艳于2011年12月14日入职该单位，该单位就其主张提交了考勤表及关于崔志艳相关情况说明，考勤表显示2011年12月有崔志艳的考勤情况，关于崔志艳相关情况说明显示崔志艳2011年5月起作为非现役工勤人员在海军机关食堂面点组工作。崔志艳对上述证据的真实性不持异议。崔志艳称其2011年至2014年月工资为3900元，2015年月工资为5090元，2016年月工资为5497元。海军供应保障处提交的2016年5月17日劳动合同变更书显示工资总额由每月3900元变更为每月5090元，自2015年1月1日起执行（工资3833元，保险1257元）；2017年5月8日劳动合同变更书显示工资总额由每月5090元变更为5497元（工资4139元，保险1358元），自2016年1月1日起执行。崔志艳对2016年劳动合同变更书的真实性不持异议，对2017年劳动合同变更书真实性不予认可，称不是其签字，括号中的内容是后加的。崔志艳主张其每周工作6天，每天工作时间为8:00至18:00，存在休息日及法定节假日加班情形。海军供应保障处不予认可，称崔志艳每周工作6天，每天工作6.5小时，具体为：早班3小时（早5:30至9:00，其中有半小时吃饭时间），上午班1.5小时（11：00至13:00，其中有半小时吃饭时间），晚班2小时（16:30至19:00，其中有半小时吃饭时间），工作时间与部队作息时间一致。崔志艳称其在面点师岗位的工作时间与海军供应保障处的陈述一致，但其除了做面点师之外，还要做勤杂工，比如打扫卫生、摘菜等。海军供应保障处不予认可，称食堂有专门勤杂工，而且军人也会定期轮流帮厨，崔志艳并不存在从事其他工作的情况。崔志艳未就其所持的除担任面点师之外另从事其他岗位工作的情况进行举证。就劳动关系处理一节。崔志艳主张2018年3月14日，海军供应保障处助理万某口头通知其解除劳动关系，但未就此进行举证。海军供应保障处称万某系该单位现役军人，但没有口头通知崔志艳解除劳动关系，双方劳动关系仍然存续，但崔志艳自2017年12月27日起旷工。崔志艳称其正常出勤时间以考勤表为准。根据双方均提交的考勤表，崔志艳正常出勤至2017年12月27日。崔志艳于2018年3月26日以要求海军供应保障处支付解除劳动合同经济补偿金、未缴纳养老保险赔偿金、未缴纳失业保险一次性生活补助费、加班费为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会裁决驳回崔志艳的仲裁请求。崔志艳不服，于法定期限内向法院提起诉讼。一审法院认为：本案中，就崔志艳入职时间一节。崔志艳虽称于2009年10月1日入职海军供应保障处，但未就此举证，法院对其主张不予采信。海军供应保障处虽主张崔志艳于2011年12月14日入职其单位，但其单位提交的关于崔志艳相关情况说明载明崔志艳于2011年5月起作为非现役工勤人员在海军机关食堂面点组工作，与该公司的主张不相吻合；该单位未就其所持的2011年5月至11月双方系劳务关系的主张进行举证，故法院对该单位的主张亦不予采信，根据上述关于崔志艳相关情况说明确认崔志艳于2011年5月入职海军供应保障处。就加班费一节。如前所述，法院对崔志艳的入职时间作出认定，故崔志艳要求海军供应保障处支付2011年5月之前的休息日、法定节假日加班费的请求，无事实依据，法院不予支持。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查，超过二年的部分应当按照“谁主张、谁举证”的举证责任分配原则。崔志艳于2018年3月26日申请仲裁，现其未举证证明此前的加班费未足额支付的情况，故应承担举证不能的不利后果，法院对其要求海军供应保障处支付2016年3月26日之前的休息日及法定节假日加班费的请求，不予支持。崔志艳对于海军供应保障处所述的其作为面点师岗位工作人员的工作时间不持异议，法院对海军供应保障处的该项主张予以采信。根据该工作时间核算，崔志艳工作时间并未超过法定标准，故其要求海军供应保障处支付2016年3月26日之后休息日加班的请求，缺乏事实依据，法院不予支持。根据双方均提交的考勤表核算，2016年3月26日至2017年12月期间崔志艳法定节假日共计加班10天，海军供应保障处未充分举证业已向崔志艳支付上述期间法定节假日加班费，故应向崔志艳支付上述期间法定节假日加班费7582.07元。考勤表显示崔志艳正常出勤至2017年12月27日，故崔志艳要求海军供应保障处支付此后休息日及法定节假日加班费的请求，亦于法无据，法院不予支持。就劳动关系处理一节。海军供应保障处主张未曾与崔志艳解除劳动关系，崔志艳亦未就其所持的海军供应保障处于2018年3月14日口头通知其解除劳动关系的主张进行举证，法院对其主张不予采信。因此，崔志艳据此要求海军供应保障处支付解除劳动合同经济补偿金、未缴纳养老保险赔偿金及未缴纳失业保险一次性生活补助费的请求，均缺乏事实依据，法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决：一、中国人民解放军海军参谋部直属工作局供应保障处于判决生效之日起七日内向崔志艳支付二Ｏ一六年三月二十六日至二Ｏ一七年十二月期间法定节假日加班费7582.07元；二、驳回崔志艳的其他诉讼请求。二审中，海军供应保障处提供了签订日期为2011年5月19日的劳动合同书，其中载明合同期限为2011年5月19日至2012年5月18日，其中试用期至2011年6月18日止；担任面点岗位工作；试用期月工资1800元，试用期满月工资2584元；该合同续订书显示2012年5月19日续订合同期限至2014年5月18日；该合同变更书显示2012年5月19日约定工资总额变更为每月2734元，自2013年1月起执行。经质证，崔志艳认可该份劳动合同书、合同续订书及变更书的真实性。本院对此予以确认。本院另查明，崔志艳系农业户口。根据双方认可真实性的考勤表进行统计，2011年12月至2017年12月，崔志艳未出勤天数为471天（不含法定节假日休息）；崔志艳2012年法定节假日加班2天，2013年法定节假日加班6天，2014年法定节假日加班6天，2015年法定节假日加班3天；2016年法定节假日加班7天，2017年法定节假日加班5天。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于崔志艳入职时间。崔志艳主张其于2009年10月1日入职海军供应保障处，但是其并未提供证据予以证明，故本院根据崔志艳认可真实性的海军供应保障处提供的劳动合同书，依法确认崔志艳的入职时间为2011年5月19日。关于工资标准，一审期间崔志艳对2017年5月8日劳动合同变更书的真实性不予认可，称不是其签字，但崔志艳未申请鉴定，且未就工资标准提出相反证据，本院对此变更书所载明的工资标准予以确认。根据双方劳动合同书及变更书的内容，本院认定，崔志艳2011年5月19日至2011年6月18日试用期月工资1800元，试用期满月工资2584元；自2013年1月起月工资2734元；2014年5月19日起月工资为3900元；自2015年1月1日起月工资3833元；2016年1月1日起月工资4139元。关于加班工资一节。双方劳动合同书中约定崔志艳的工作岗位为面点师，双方在一审期间均认可崔志艳在面点师岗位每周工作6天，每天工作6.5小时。崔志艳未就其所持的在面点师工作之外另从事其他工作情况进行举证，本院对其此项主张不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第36条、第38条的规定，崔志艳每周工作时间并不超过四十小时，其每周休息1天，不违反法律规定。根据双方认可真实性的考勤表进行统计，2011年12月至2017年12月，崔志艳未出勤天数达471天（不含法定节假日休息），在此期间，崔志艳未出勤天数远超其应休休息日天数，故本院认定其不存在休息日加班情况。崔志艳未就其主张的2011年12月之前的休息日及法定节假日加班情况进行举证，本院不予采信，对其相应的加班工资请求不予支持。崔志艳2018年未出勤，其主张休息日及法定节假日加班工资，无事实根据，本院不予支持。经本院对崔志艳2012年至2017年的法定节假日加班天数结合其相应年份工资标准进行核算，海军供应保障处应支付崔志艳法定节假日加班工资14276.97元。关于未缴纳养老保险的赔偿金及未缴纳失业保险一次性生活补助费一节。崔志艳于2011年5月19日入职，且其系农业户口，海军供应保障处未为崔志艳缴纳养老保险，且双方已实际不存在劳动关系，故海军供应保障处应向崔志艳支付2011年5月19日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的赔偿金185.6元；崔志艳主张的未缴纳失业保险一次性生活补助费，鉴于其2011年5月19日至2011年6月30日的未缴纳期间尚不足一年，不符合获取条件，对此请求本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金一节。崔志艳主张海军供应保障处于2018年3月14日口头解除劳动关系，并于2018年3月26日就本案提起仲裁，但是崔志艳未提供证据证明海军供应保障处在2018年3月14日提出解除劳动关系。故崔志艳基于该解除主张，要求海军供应保障处支付其解除劳动合同经济补偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，崔志艳的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销北京市海淀区人民法院（2018）京0108民初42721号民事判决；二、中国人民解放军海军参谋部直属工作局供应保障处于本判决生效后十日内向崔志艳支付2012年1月至2017年12月期间的法定节假日加班工资14276.97元；三、中国人民解放军海军参谋部直属工作局供应保障处于本判决生效后十日内向崔志艳支付2011年5月19日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的赔偿金185.6元；四、驳回崔志艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费十元，由崔志艳和中国人民解放军海军参谋部直属工作局供应保障处各负担五元。二审案件受理费十元，由中国人民解放军海军参谋部直属工作局供应保障处负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 斌审 判 员  姚 红审 判 员  刘 芳二〇一九年十二月十六日法官助理  王 飞书 记 员  苑要楠