湖北省建始县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂2822民初1784号原告：张龙仲，男，生于1958年12月4日，汉族，湖北省恩施市人，住恩施市。委托诉讼代理人：郭天一（特别授权），湖北夷水律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭世波（特别授权），湖北夷水律师事务所实习律师。被告：建始巨宏矿业有限公司。住所地：建始县花坪镇刀背垭村四组。统一社会信用代码：91422822594236319E。法定代表人：曹国荣，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：钟伟（特别授权），浙江国毅律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈超群（特别授权），浙江国毅律师事务所律师。被告：张龙刚，男，生于1971年4月18日，汉族，湖北省恩施市人，户籍地恩施市，住重庆市奉节县。原告张龙仲诉被告建始巨宏矿业有限公司（以下简称巨宏公司）、张龙刚劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月18日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张龙仲及其委托诉讼代理人郭天一、谭世波，被告巨宏公司的委托诉讼代理人沈超群到庭参加诉讼，被告张龙刚经本院传票传唤无正当理由没有到庭参加诉讼。审理中因被告巨宏公司对恩施州劳动能力鉴定委员会作出的非因公伤（病）残劳动能力鉴定结论提起行政诉讼，本院于2019年4月17日裁定中止诉讼。该行政诉讼结束后，本院于2019年12月10日恢复诉讼。本案现已审理终结。原告张龙仲向本院提出诉讼请求：1、判令二被告按工伤保险待遇标准向原告赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇及医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费等共计500000元。2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年3月11日，原告经被告张龙刚介绍到巨宏公司三道岩高岭土矿场从事除渣工作。2014年5月20日晚9时左右，原告施工时被顶板砸伤，致使全身多处受伤。原告先后在建始县中医院、恩施市龙凤镇卫生院住院治疗。2017年7月3日，恩施施南法医司法鉴定所出具的恩施南法司鉴（2017）临鉴字第739号《司法鉴定意见书》鉴定：被鉴定人张龙仲伤残程度为伤残十级、误工期983日。原告受伤后，被告巨宏公司支付了部分医疗费。2018年6月28日，原告向建始县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出建劳人仲不字（2018）号《不予受理通知书》，以不属于受案范围为由不予受理。原告认为，原、被告之间的权利义务关系明确，两被告拒不赔偿原告损失侵犯了原告的合法权益。审理中原告变更诉讼请求，要求被告赔偿130810.75元。被告巨宏公司辩称，1、原、被告之间不存在劳动关系，原告的诉求没有事实、法律依据；2、原告多次起诉的行为违反了“一事不再理”原则，属重复诉讼，请求法院依法驳回起诉。被告张龙刚没有提出答辩。本院经审理认定事实如下：巨宏公司系从事耐火粘土地下开采及销售的企业法人。2013年11月23日，巨宏公司与张龙刚签订《巷道掘进工程承包合同》，巨宏公司将巷道掘进工程发包给不具备资质的张龙刚。2014年7月18日，张龙仲经张龙刚同意到巨宏公司三道岩高岭土矿场从事除渣工作（属张龙刚承包工程范围内的工作），张龙仲的工资由张龙刚支付。2014年5月20日，张龙仲在井下作业时被矿坑落下的顶板砸伤，经建始县中医院诊断：1、右胫骨粉碎性骨折。2、全身多处软组织损伤。住院治疗134天，张龙仲住院期间由其妻汤弟菊进行护理，汤弟菊系农村户口。巨宏公司支付了医疗费。恩施施南法医司法鉴定所作出恩施南法司鉴（2017）临鉴字第739号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张龙仲伤残程度为伤残X（十）级。2、误工期为983日（自2014年5月20日起算）。原告张龙仲支付了检查费430元，鉴定费1514.56元。另查明，本院于2015年12月17日作出（2015）鄂建始民初字第01481号民事判决：巨宏公司与张龙仲之间劳动关系不成立。张龙仲受伤后一直在通过仲裁、诉讼主张权利，但其损失未获得赔偿。2018年6月28日，张龙仲向建始县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出建劳人仲不字（2018）号《不予受理通知书》，以不属于受案范围为由，不予受理。2018年7月30日，张龙仲向本院提起劳动争议诉讼。审理中，张龙仲申请对其劳动能力进行鉴定，本院委托恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会对张龙仲的伤残进行等级鉴定，恩施州劳动能力鉴定委员会作出非因工伤（病）残劳动能力鉴定结论：被鉴定人张龙仲的劳动能力鉴定为伤残9级。2019年3月，巨宏公司向恩施市人民法院提起行政诉讼，请求撤销恩施州劳动能力鉴定委员会对张龙仲的伤残等级鉴定，恩施市人民法院作出（2019）鄂2801行初55号行政裁定：驳回巨宏公司的起诉。巨宏公司提出上诉，经恩施州中级人民法院二审裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院认为，张龙仲与巨宏公司间已被生效法律文书确认不构成劳动关系。本案争议焦点为：在巨宏公司、张龙仲不存在劳动关系的前提下，巨宏公司、张龙刚应否承担张龙仲的工伤保险责任。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。巨宏公司将工程发包给不具备用工主体责任的自然人张龙刚，张龙刚招录的张龙仲在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，巨宏公司作为承担用工主体责任的单位应对张龙仲因工受伤承担工伤保险责任。张龙仲向巨宏矿公司主张工伤保险待遇的项目和标准可参照《工伤保险条例》核算。对张龙仲的损失本院认定如下：1、医药费，原告受伤后在建始县中医院住院治疗的医疗费已由巨宏公司支付，张龙仲主张自费购买药品的费用2336元，没有相关医嘱说明，且提供的不是正规购药发票，本院不予采信。2、住院期间的护理费，张龙仲在建始县中医院住院134天，张龙仲所主张在恩施市××14天，仅有一份出院记录，没有提供相关病历资料和医药发票，对该事实不予认定，参照2018年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，本院确定原告的护理费为12537.04元（34150.00元/年÷365天×134天）。3、住院伙食补助费，张龙仲在建始县中医院住院134天，参照《湖北省人社厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》第二条规定：“住院伙食补助费。工伤职工住院治疗工伤（含工伤康复治疗）期间的伙食补助费，标准为每人每天15元……”，张龙仲的住院伙食补助费应为2010.00元（15.00元×134天）。4、营养费，张龙仲主张营养费没有提供经治医院和司法鉴定须加强营养的相关证据，不予认定。5、鉴定费及鉴定检查费用1990元，是张龙仲在主张工伤保险待遇进行的检查、鉴定行为，属张龙仲的合理支出，予以认定。6、交通费，张龙仲主张2000元交通费没有提供证据证明，本院不予采信。7、精神抚慰金，处理工伤保险纠纷没有相关法律规定，本院不予支持。8、一次性伤残补助金，张龙仲工作期限尚未满3个月就受伤，不能提供其受伤前12个月的月平均工资，其享受工伤保险待遇的月工资标准基数，庭审中，张龙仲、巨宏公司同意参照2013年度恩施州社会平均工资标准2677.75元/月计算，《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，职工因公致残被鉴定为九级伤残的，享受一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。张龙仲的一次性伤残补助金应为24099.75元（2677.75元/月×9个月）。9、停工留薪期工资，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第二款第一项的规定：停工留薪期工资福利待遇及生活护理费按照国家规定由用人单位支付。关于张龙仲的停工留薪期工资，结合《工伤保险条例》第三十三条的规定，张龙仲的工伤职工停工留薪期为4个月，停工留薪期工资为10711元（2677.75元/月×4个月）。10、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定和《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，张龙仲九级伤残，补助金标准为8个月，21422元（2677.75元/月×8个月）。11、一次性伤残就业补助金，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，九级伤残为12个月，计32133元（2677.75元/月×12个月）。上述应由巨宏公司赔付给原告张龙仲的工伤保险赔偿费用为104902.79元。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第一款、第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第二款第一项、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告建始巨宏矿业有限公司赔付原告张龙仲护理费、住院伙食补助费、鉴定费及检查费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等共计人民币104902.79元；二、驳回原告张龙仲的其他诉讼请求。上述应付款项在本判决生效后10日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告建始巨宏矿业有限公司负担。当事人申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定履行期间的最后一日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  贺友军人民陪审员  向泽炎人民陪审员  杨世泉二〇一九年十二月二十三日书 记 员  吴锐锋