辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1324民初1881号原告：闫功业，男，1978年10月6日出生，汉族，农民，住辽宁省建昌县。委托诉讼代理人：李春福，辽宁森盛律师事务所律师。被告：韩德军，男，1970年12月3日出生，汉族，个体，住辽宁省朝阳县。被告：朝阳金旭锰业有限公司，住所地辽宁省喀左县十二德堡镇喇嘛沟村。法定代表人：王金时，总经理。委托诉讼代理人：吕毅然，辽宁史立红律师事务所律师。原告闫功业诉被告韩德军、朝阳金旭锰业有限公司（以下简称：金旭锰业）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月24日立案受理。依法由审判员刘洋适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其诉讼代理人李春福、被告金旭锰业的诉讼代理人吕毅然到庭参加诉讼。被告韩德军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。原告闫功业诉称，原告于2018年10月2日，经工友介绍到被告韩德军从被告金旭锰业处承揽的白灰窑工程建设项目施工现场做电焊工作，日工资240元。2018年10月25日，原告在工作期间从两米高墙不慎坠落，双足跟着地受伤,致使双足跟粉碎性骨折，后经住院治疗，基本痊愈，但原、被告未能就有关赔偿事宜达成一致意见。要求二被告连带赔偿原告住院伙食补助费2200元、误工费61920元、护理费13176.75元、残疾赔偿金58624元、精神损害抚慰金8793元、被抚养人生活费75603元、鉴定费1720元，合计222286.75元。被告韩德军未提交答辩状。被告金旭锰业辩称，1.诉讼主体错误，不应列我公司为被告，因喀左县劳动人事争议委员会裁定原告与我公司不存在劳动关系，与被告韩德军个人之间是劳务关系，此份裁定已经生效，所以原告不应列我公司为被告；2.对两份鉴定意见书有异议，2019-477号鉴定报告中鉴定原告为9级伤残，鉴定依据是人体损伤致残程度分级的5.9.6.13款，该条款载明双足跟粉碎性骨折畸形愈合构成9级伤残，从骨折畸形愈合概念的临床表现，我公司认为原告不属于畸形愈合，不构成9级伤残，2019-478号鉴定意见，鉴定结论取最高线90天，没有明确法律依据；3.根据侵权责任法35条的规定，本案中雇主没有过错的情况下，不应承担责任，本案责任应由原告自己承担。经审理查明，2018年10月2日经工友张宏伟介绍，原告到被告韩德军从被告金旭锰业处承包的厂区内灰窑土建工程和出上料生产系统（七条传动带和两个上料仓）的施工加工工程处从事电工工作，原告与被告韩德军未签订书面劳动合同。2018年10月25日原告站在2米高的架子上焊接传送带时不慎坠落，致双足受伤。当日，原告被送至建昌新区医院就诊，诊断为双足跟粉碎性骨折，住院治疗21天，二级护理。原告称其住院期间的医疗费由被告方垫付，具体数额不详，且不再本案中主张权利。出院记录记载出院医嘱：注意休息，石膏固定6周，12周后复查DR片，视DR情况酌情负重，功能练习，异常随诊。2019年10月25日朝阳燕都法医司法鉴定所做出两份司法鉴定，鉴定结论分别为“闫功业伤残等级为九级”、“闫功业护理期为90日”。原告支付鉴定费1720元。原告系电焊工，2012年2月考取职业资格证，无固定工作单位，以打零工为主要收入来源。原告父亲闫维喜出生于1955年8月29日,母亲李秀艳出生于1955年4月9日。闫维喜、李秀艳夫妇共生育两个子女，长女闫丽华，长子闫功业。原告长女闫佳馨于2003年4月29日出生；次女闫如欣于2009年3月4日出生；三女闫惠心于2012年2月1日出生；长子闫泽新于2014年10月10日出生。原告及其家庭成员均为农业户口。另，除医疗费外，被告韩德军另付给原告10000元。上述事实，有原、被告陈述、病历、诊断书、朝阳燕都法医司法鉴定所的鉴定意见书、鉴定费收据、户口本复印件、喀劳人仲字【2019】034号仲裁裁决书在卷证实，并经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。原告受雇于被告韩德军，在被告韩德军承包的灰窑土建等工程处提供劳务，事实清楚，原告与被告韩德军之间的个人劳务关系，应予认定。原告在为被告韩德军提供劳务过程中受伤，被告韩德军未完全尽到安全生产提示义务以及提供必要的安全防护措施，应承担劳务者受到伤害的主要赔偿责任（80%）。原告作为成年人，在高处施工作业时应注意自身安全，采取必要的安全防护措施，谨慎施工，但其自身未能尽到应有的安全审慎义务，具有一定的过错，因此，对造成的损害后果及损失，原告应自担部分责任（20%）。本案所涉工程属于《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规规定的建筑活动，从事建筑活动应遵守相应的法律法规，在资质等级许可的范围内进行。被告金旭锰业将其厂区内灰窑土建等工程承包给没有相关资质和安全生产条件的自然人，应该对承包人因安全生产事故造成的损害承担连带赔偿责任，故原告要求二被告承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。被告金旭锰业辩称其发包给被告韩德军的灰窑土建等工程不需要资质，但其未能提交证据加以证明，故被告金旭锰业的抗辩主张，本院不予采信。原、被告均未在本案中就医疗费主张权利，且数额不详，因此，本案不予涉及。原告的误工费应根据误工时间和收入状况确定，关于误工时间，原告主张误工时间计算至定残前一天，按12个月（每月21.5天）计算，不违反法律规定，故本院尊重原告的意思表示，误工时间按258天（12×21.5天）计算；关于原告的收入状况，原告主张误工费240元/天，因原告自述其无固定工作单位，有活就干，而其未能举证证明其每天有固定收入240元，因此，原告主张误工费240元/天，本院不予支持，原告的误工费根据原告的工种、行业、工作方式，参照2019年度辽宁省建筑业的平均工资标准计算。原告要求护理费的计算标准参照辽宁省2019年度的居民服务、修理和其他服务业的平均工资标准计算，本院予以支持；护理期根据鉴定意见，并结合原告的实际伤情及出院医嘱，确定为90天。原告的伤残鉴定意见鉴定结论有依据，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有相应资质，故原告的伤残鉴定意见，本院予以采信。被告金旭锰业对原告的伤残鉴定有异议，认为伤残等级过高，但其未向本院提交充分有效的证据证明鉴定程序、鉴定结论存在不合法、不合理等情形，因此，其异议不成立，本院不予采纳。综上，原告的各项损失及数额应为住院伙食补助费1050元（21天×50元/天），误工费39722.10元【（56196元÷365天）×258天】，护理费12996.25元【（52707÷365天）×90天】，残疾赔偿金58624元（14656元×20年×20%），被扶养人生活费75603元【父亲闫维喜18328元（11455元×16年÷2人×20%），母亲李秀艳18328元（11455元×16年÷2人×20%），长女闫佳馨2291元（11455元×2年÷2人×20%），次女闫如欣9164元（11455元×8年÷2人×20%），三女闫惠心12600.5元（11455元×11年÷2人×20%），长子闫泽新14891.5元（11455元×13年÷2人×20%）】，精神损害抚慰金8793元，鉴定费1720元，合计198508.35元。被告韩德军已付10000元，应予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五、二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告韩德军于本判决生效后20日内赔偿原告闫功业住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费合计148806.68元【198508.35元×80%-10000元】。二、被告朝阳金旭锰业有限公司对上述款项承担连带责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1244元，减半收取622元，由原告闫功业负担124元，由二被告共同负担498元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审判员  刘洋二〇一九年十二月十二日法官助理王晓光书记员张策