四川省巴中市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川19刑终210号 原公诉机关四川省通江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨华君，男，1989年4月23日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省通江县，住通江县。2011年8月1日，因犯贩卖毒品罪被巴中市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金八千元，于2016年4月11日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年1月9日被通江县公安局刑事拘留，经通江县人民检察院批准，于2019年1月31日被通江县公安局执行逮捕。现羁押于通江县看守所。 辩护人张嗣聪，通江县法律援助中心律师。 四川省通江县人民法院审理四川省通江县人民检察院指控原审被告人杨华君犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月6日作出（2019）川1921刑初107号刑事判决。原审被告人杨华君不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月28日讯问上诉人（原审被告人）杨华君，听取其辩护人意见，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认为，2018年2月24日晚，被告人杨华君在通江县“明大王府”停车场，以150元的价格卖给吴某甲基苯丙胺0.2克。2018年3月上旬的一天下午，被告人杨华君在通江县任某家楼下，以150元的价格卖给任某甲基苯丙胺0.2克。2018年3月中旬的一天下午，被告人杨华君在通江县任某家楼下，以150元的价格卖给任某甲基苯丙胺0.2克。2018年3月22日下午，被告人杨华君在通江县“蜀景首席”外的公路上，以150元的价格卖给吴某甲基苯丙胺0.2克。2018年5月3日晚，被告人杨华君在通江县原劳动技校前面“兰梦超市”外，以150元的价格卖给吴某甲基苯丙胺0.2克。2018年10月22日，被告人杨华君在通江县东方广场，以570元的价格卖给郑某甲基苯丙胺0.6克。 2019年1月8日，被告人杨华君被抓获，民警当场从其身上搜出甲基苯丙胺66小袋，净重8.65克。 上述事实，有以下证据证实： 1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证，证实案件来源及对被告人杨华君采取强制措施的情况。 2.个人身份信息表，证实被告人杨华君的个人身份情况。 3.抓获经过，证实被告人杨华君于2019年1月8日晚19时许被民警抓获到案，并从随身口袋中搜查出一黑色小包，内有疑似冰毒物品若干。 4.毒品称量记录、光盘及扣押决定书、扣押清单，证实经对从被告人杨华君处扣押的66袋疑似冰毒，其中未送检的56袋毒品重新称量，净重为7.3克；送检的10袋未重新称量，原称量净重为1.35克。对66袋疑似冰毒予以扣押，同时扣押黑色苹果手机一部。 5.样本送检提取记录、鉴定委托书、鉴定意见及通知书，证实2019年1月9日通江县公安局办案民警对扣押被告人杨华君的疑似冰毒66袋进行样本提取，并委托巴中市公安局物证鉴定所鉴定，2019年1月21日巴中市公安局物证鉴定所作出（巴）公（物）鉴（毒品）字[2019]4号鉴定意见，检验结果：经检验，在所送检材中均检出甲基苯丙胺。上述鉴定意见于2019年2月27日已通知杨华君。 6.辨认笔录，证实被告人杨华君辨认出在他手里购买冰毒的任某、郑某、吴某。 7.证人吴某的证言及辨认笔录，证实2018年2月24日晚上6时左右他给杨华君打电话购买150元钱的冰毒，在明大王府停车的院子见面后，他通过微信转给杨华君150元，杨华君收钱后就给他一小袋装有0.2克左右的冰毒；2018年3月22日下午4时左右他给杨华君打电话购买冰毒，在蜀景首席摩尔超市门口处的公路上他给杨华君150元现金，然后杨华君就给他一小袋装有0.2克左右的冰毒；2018年5月3日晚上11时左右，他在家里给杨华君打电话购买冰毒，在原劳动技校前面的兰梦超市处杨华君把冰毒送给他，当时他没钱给杨华君，说先欠起，4日下午15时许，他通过微信转给杨华君50元钱，剩下的100元他就没有再给杨华君。杨华君的微信他备注的名字为“闫一阳”，因为他是通过朋友闫一阳认识杨华君的。吴某辨认出卖冰毒给他的被告人杨华君。 8.证人吴某与杨华君的转账记录，证实2018年2月24日18时47分、2018年3月22日15时37分、2018年5月4日13时59分，吴某通过微信分别转给闫一阳150元、150元、50元。 9.证人郑某的证言，证实2018年10月22日当天任某转了200元钱给了买冰毒，正好他当时也要买冰毒，所以他就在明大王府杨华君住处楼下从杨华君手中购买了570元钱的冰毒，当时杨华君给了他一袋冰毒大概有0.8克左右，当时他给杨华君说分一袋出来是别人买的，杨华君就把0.8克分了一下，一袋0.2克左右,一袋0.6克左右,然后他就把0.2克冰毒交给了任某。 10.证人郑某与杨华君微信转款记录，证实2018年10月22日11时郑某转款给杨华君570元。 11.证人任某的证言及辨认笔录，证实从杨华君手中买过两次冰毒，第一次是2018年5月上旬的一天下午，他给杨华君打电话购买150元的冰毒，杨华君将一小袋0.2克左右的冰毒给他送到东方艺都来的，他给杨华君150元钱；第二次是2018年3月中旬的一天下午，他给杨华君打电话购买150元的冰毒，他叫杨华君送到他家楼外的公路上来的，见面后杨华君就给他一小袋0.2克左右的冰毒，他给杨华君150元钱。任某辨认出卖冰毒给他的被告人杨华君。 12.四川省巴中市中级人民法院（2011）巴刑二初字第04号刑事判决书、释放证明书，证实2011年8月1日被告人杨华君因贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年，并处罚金八千元，于2016年4月11日刑满释放。 13.证人朱某的证言，证实从2017年4月份来杨华君就涉及毒品，杨华君本人也吸食毒品，杨华君手里的毒品是从成都买回来的，她知道杨华君将毒品卖给他人。 14.被告人杨华君的供述与辩解，证实抓获他时，从他身上查获的冰毒总共有66小袋，当时称量后净重8.71克。2018年3月上旬的一天下午，任某打电话给他说买150元的冰毒，他就骑摩车送到东方艺都对面的那栋楼下，任某给他150元钱，他就给任某有0.2克左右的冰毒,又过了几天,时间大概在3月中旬的一天,任某打电话给他说还是购买150元的冰毒,并叫他送到任某家楼下,他就骑摩托车给任某送过去的,他把一小袋0.2克左右的冰毒给任某,任某就给了他150元钱。2018年10月22日上午9时左右，郑某打电话给他购买600元钱的冰毒，他叫郑某到东方广场来拿，见面后郑某通过微信给他转了570元，他给郑某拿了三小袋冰毒，每一小袋有0.2克左右。2018年2月24日晚上，吴某打电话给他说购买150元的冰毒，他同意后就叫吴某到明大王府的楼下来拿，见面后吴某通过微信转给他150元钱，他就给吴某装有0.2克左右的一小袋冰毒；2018年3月22日下午，吴某给他打电话说要150元的冰毒，他叫吴某到蜀景首席来拿，在蜀景首席的超市门口吴某给他150元现金，他就将装有0.2克左右冰毒交给了吴某；2018年5月3日晚上，吴某给他打电话说购买150元的冰毒，但是暂时没钱，先欠着，他同意先欠着，吴某叫他送到劳动技校前面的“兰梦超市”，他骑摩托车送去后给吴某0.2克左右的冰毒，第二天吴某转给他50元钱，至今都还欠着100元没有给他。杨华君对未送检的56袋毒品重新称量后净重为7.3克无异议，已送检的10袋毒品表示不要求重新称量，原称量净重为1.35克无异议。 原判认为，被告人杨华君多次贩卖甲基苯丙胺共计10.25克，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨华君被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人杨华君因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系再犯，依法从重处罚。被告人杨华君到案后,如实供述了主要犯罪事实,具有坦白情节,依法可以从轻处罚。原判判决：1.被告人杨华君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金一万元人民币；2.追缴被告人杨华君非法所得1070元，上交国库；3.通江县公安局扣押的从被告人杨华君身上搜出的66小袋甲基苯丙胺，予以没收，由扣押单位依法处理。 上诉人（原审被告人）杨华君及其辩护人认为，原审法院认定从杨华君身上搜出的毒品应认定为非法持有毒品罪；送检的10小袋毒品无法重新称量，请求不计入犯罪数量；原审认定杨华君于2018年3月22日、2018年5月4日贩卖给吴某甲基苯丙胺及贩卖给郑某的事实不清，两次贩卖甲基苯丙胺给任某的克数不应计入犯罪数量，实际就是贩卖给吴某的两次；杨华君归案后如实供述，具有坦白情节；毒品的数量应按有利于被告人的原则同时考虑杨华君有吸食的情节，酌情认定贩卖数量在10克以下，建议判处七年左右的刑罚。 经二审审理查明的事实、认定证据与一审查明的事实、认定证据一致。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨华君向多人多次贩卖甲基苯丙胺共计10.25克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）杨华君被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人（原审被告人）杨华君因贩卖毒品罪被判处刑罚，系毒品再犯，依法从重处罚。 关于从杨华君处查获的甲基苯丙胺是否应计入杨华君犯罪数量及是否应定性为贩卖毒品的意见，经查，杨华君在被抓获前多次贩卖甲基苯丙胺，没有证据证明杨华君当天查获的甲基苯丙胺并非用于贩卖，根据相关法律规定，被查获的甲基苯丙胺数量应当认定为杨华君贩卖的数量。对查获的甲基苯丙胺应认定非法持有的上诉、辩护意见，本院不予采纳。 关于送检的10小袋毒品是否计入贩卖毒品数量的意见，经查，所送检的10小袋毒品在查获时已称量，故送检的10小袋甲基苯丙胺应计入杨华君贩卖毒品数量。 关于原审认定杨华君向吴某、任某、郑某贩卖甲基苯丙胺的事实是否清楚、数量如何认定的意见，经查，上诉人（原审被告人）杨华君贩卖给吴某、任某、郑某甲基苯丙胺的基本事实及数量，有杨华君在案供述和吴某、任某、郑某在案的陈述及转账记录、辨认笔录等予以证实，证据之间能够相互印证，虽任某证实贩卖毒品的时间与杨华君供述的贩卖毒品的时间不一致，但从任某陈述的先后顺利看，原判决认定为两次贩卖时间均为2018年3月并无不当，故该上诉、辩护意见，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审 判 长  马 瑛 审 判 员  罗纪才 审 判 员  许 莉 二〇一九年十二月三日 法官助理  李 爽 书 记 员  白桦林 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： …… 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……