浙江省兰溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0781刑初353号 公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。 被告人王河，男，1983年10月9日出生于浙江省兰溪市，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地浙江省兰溪市。因涉嫌诈骗犯罪于2019年5月10日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同年6月12日被依法逮捕。现羁押于浙江省兰溪市看守所。 辩护人舒敏，兰溪市法律援助中心指派的浙江浩诚律师事务所律师。 被告人吴庆祥，男，1977年8月24日出生于浙江省兰溪市，汉族，初中文化，农民，户籍地浙江省兰溪市。因犯故意伤害罪于2006年11月22日被浙江省金华市中级人民法院判处拘役四个月；因犯信用卡诈骗罪、故意毁坏财物罪于2012年11月13日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。2013年9月18日被刑满释放。因涉嫌诈骗犯罪于2019年5月10日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同年6月12日被依法逮捕。现羁押于浙江省兰溪市看守所。 辩护人童华仙，兰溪市法律援助中心指派的浙江九联律师事务所律师。 浙江省兰溪市人民检察院以兰检公诉刑诉〔2019〕344号起诉书指控被告人王河、吴庆祥犯诈骗罪，于2019年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰溪市人民检察院指派检察员杜伟人出庭支持公诉。被告人吴庆祥及其辩护人童华仙、被告人王河及其辩护人舒敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 兰溪市人民检察院指控，2019年4月底至5月9日期间，被告人王河、吴庆祥通过他人介绍，使用电信网络诈骗犯罪的上家提供的电脑、goip卡机、电话卡等作案工具，在被告人吴庆祥位于兰溪市家中使用互联网，大批量拨打诈骗电话、发送诈骗短信。现反馈查明其中6个涉案号码在作案期间拨打诈骗电话共计2154条，查明北京市受害人董某接诈骗电话尾号6023、1538后被骗14991元。被告人王河从上家得到非法获利8700元用于两人日常花销。针对指控的事实，公诉机关提供了书证；被害人的陈述；被告人的供述和辩解；鉴定意见；现场勘验笔录；电子数据等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人王河、吴庆祥通过拨打诈骗电话，骗取他人财物，数额较大且具有其他严重情节，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。 被告人王河对公诉机关指控的罪名及基本事实均无异议。 辩护人舒敏对公诉机关指控被告人王河犯诈骗罪的罪名及其基本犯罪事实没有异议。提出的辩护意见是：1、被告人王河是犯罪中止；2、被告人王河是从犯，是犯罪集团中的一环；3、被告人王河作案时间只有7、8天；4、被告人王河没有犯罪前科；5、被告人王河如实供述、有悔罪表现。 被告人吴庆祥对公诉机关指控的罪名无异议；对指控的基本犯罪事实辩解，我没有诈骗董某14991元、8700元我没有看到过、我只是协助王河诈骗。 辩护人童华仙对公诉机关指控被告人吴庆祥犯诈骗罪的罪名及其基本犯罪事实没有异议。提出的辩护意见是：1、被告人吴庆祥是共同犯罪中的从犯，只起次要、辅助作用；2、被告人吴庆祥有坦白情节、认罪态度较好、有悔罪表现；3、被告人吴庆祥有诈骗未遂。 经审理查明，被告人王河通过添加微信朋友、加QQ好友的方式与实施电信网络诈骗犯罪的人员取得联系，并收取实施电信网络诈骗犯罪人员邮寄的台式电脑1台、卡机6台、手机卡86张；接受实施电信网络诈骗犯罪人员许诺的每月报酬人民币10000元。被告人王河收取电脑、卡机等作案工具后，与被告人吴庆祥经共谋共同作案，许诺每月支付被告人吴庆祥人民币4000元，并在被告人吴庆祥的住宅内安装互联网宽带。2019年4月底至5月9日，被告人王河、吴庆祥在被告人吴庆祥的浙江省兰溪市住宅内，使用实施电信网络诈骗犯罪人员提供的电脑、goip卡机等作案工具和根据实施电信网络诈骗犯罪人员的指引，将电脑设置成可以被远程操控，由实施电信网络诈骗犯罪的人员控制电脑、goip卡机等作案工具实现跳拨拨打电话。实施电信网络诈骗犯罪的人员提供的86张手机卡其中的157××××2152、159××××1538、17800149604、17800180131、17800180135、17800180153六张手机卡号码，被实施电信网络诈骗犯罪人员控制电脑、goip卡机等作案工具，在2019年5月1日至5月7日实现跳拨拨打电话2154次，向1080个被害人拨打诈骗电话1499次。其中，被害人董某接听159××××1538等诈骗电话，被骗取人民币14991元。 被告人王河获得实施电信网络诈骗犯罪人员支付的违法所得人民币8700元，与被告人吴庆祥共同使用。 2019年5月9日，公安机关对被告人吴庆祥在马某镇石渠村住宅进行搜查，查获并扣押台式电脑1台、VIVO手机1只、机顶盒1只、手机1只、VOIPgateway机器6台、电话卡86张、笔记本1本。扣押被告人王河的VIVO手机1只。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被告人王河、吴庆祥的供述；2、搜查证、搜查笔录、现场照片、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片；3、被害人董某的陈述；4、人身检查笔录；5、调取证据通知书、银行开户信息、账户历史明细清单；6、电子证物检查工作记录、电子数据；7、受案登记表、受案回执、立案决定书、材料；8、服务报告；9、抓获经过；10、刑事判决书、刑满释放证明书、情况说明；11、被告人王河、吴庆祥的户籍信息。 本院认为，被告人王河、吴庆祥明知他人实施电信诈骗犯罪而将电脑设置成可以被远程操控，由他人拨打诈骗电话实施电信诈骗，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王河、吴庆祥伙同他人共同故意实施犯罪，是共同犯罪。被告人王河、吴庆祥在共同犯罪中起次要作用是从犯。实施电信网络诈骗犯罪的人员通过被告人王河、吴庆祥设置成被远程操控的电脑拨打诈骗电话，已骗取被害人董某人民币14991元，应认定被告人王河、吴庆祥伙同他人诈骗人民币14991元既遂。被告人王河、吴庆祥设置的被远程操控电脑拨打诈骗电话为五百人次以上、五千人次以下，应被认定为诈骗他人财物有其他严重情节，但因诈骗数额难以查证，以未遂犯处罚。被告人王河、吴庆祥是从犯、是未遂犯，归案以后能如实供述自己的罪行，对被告人王河、吴庆祥依法予以减轻处罚。被告人王河、吴庆祥实施电信网络诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度，依照处罚较重的规定处罚。被告人吴庆祥的辩解与本案的法律事实不符，本院不予采信。辩护人童华仙提出的辩护意见符合本案的法律事实，本院予以采信。辩护人舒敏提出被告人王河是犯罪中止的辩护意见与法律规定不符，本院不予采信；提出的其他辩护意见与本案的法律事实相符，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人王河犯诈骗罪，判处有期徒刑二年；并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日起至2021年5月9日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人吴庆祥犯诈骗罪，判处有期徒刑二年；并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日起至2021年5月9日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。 三、责令被告人王河、吴庆祥退赔违法所得人民币8700元，返还被害人。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  金雅林 人民陪审员  吴国荣 人民陪审员  李良平 二〇一九年十二月十二日 代书 记员  黄思捷