陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4526号上诉人（原审原告）：李海林，男，1983年9月19日出生，汉族，农民，住陕西省榆林市绥德县。委托诉讼代理人：王禄锦，陕西省绥德县148法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司绥德分公司，住所地：陕西省榆林市绥德县镇定北街2号，统一社会信用代码：916108264XXXXX。负责人：薛永喜，该分公司经理。委托诉讼代理人：李强，陕西王东律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹锐强，系该公司法务。上诉人李海林因与上诉人中国电信股份有限公司绥德分公司物件损害责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初1441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李海林上诉请求：1、依法撤销陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初1441号民事判决。2、改判由被上诉人电信公司赔偿上诉人医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、陪护费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金等共计244899.8元（原审判决183675元，争议金额61224.8元）。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定事实清楚，但实体判决划分责任不当，上诉人在本次受伤事故中没有过错，不应承担责任。2019年5月28日晚21时10分许，上诉人驾驶摩托车从大盘鸡食堂下班回家时，行驶至绥德县史家湾路段时，因光线较暗，由被上诉人所有并管理的电信缆线已经掉落，该电信缆线将上诉人绊倒造成严重受伤，上诉人在受伤过程中并没有任何过错，汽车灯光那么强都未能发现断落缆线，何况电动摩托车，因此一审判决上诉人自负25%的责任缺乏事实和法律依据。中国电信股份有限公司绥德分公司辩称：我司上诉人意见。中国电信股份有限公司绥德分公司上诉请求：依法撤销陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初1441号民事判决，并依法改判。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决遗漏主体、程序有误，应将第三人马小勇列为共同被告，本案关键事实不清不应适用简易程序。2、一审判决错误推定上诉人与被上诉人人身受到伤害有因果关系。证人并不在事发现场，根本不应采信。李海林已得到城乡居民医保报销，又要求上诉人承担侵权责任互相矛盾。再有，因第三人马小勇挂断缆线后没有采取任何措施驾驶逃离，马小勇对被上诉人李海林的伤害，存在重大过错。上诉人电信公司对李海林没有伤害过错，根据《电信条例》第三十三条规定的内容，上诉人电信公司依法不存在过错，且上诉人于第二天就将挂断的缆线修复。3、残疾赔偿金不应按城镇居民标准赔偿。4、适用法律不当，应适用侵权法第二十八条，损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。而不应当适用侵权法第八十五条。李海林辩称：同我方上诉意见。李海林向一审法院起诉请求：1、判令被告中国电信股份有限公司绥德分公司赔偿原告医药费12790.8元、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金等损失，共计283011.3元；2、由被告承担本案的诉讼费及相关费用。一审法院认定事实：2019年5月28日晚21时10分许，原告李海林驾驶摩托车从原告受雇的史家湾村张奇大盘鸡食堂下班回家行驶到绥德县史家湾村路段时，被被告所有的已经掉落的电信缆线绊倒致原告受伤，当即原告被送医院治疗。2019年5月28日至2019年6月12日原告在榆林市第一医院绥德院区住院15天，诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折、右胫骨上段骨折，开支医疗费27091.73元，其中城乡居民医保报销14410.93元，原告实际支付12680.8元。经榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所于2019年8月3日作出陕榆高科【2019】临鉴字第377号司法鉴定意见书，鉴定意见：李海林受伤至右胫骨平台粉碎性骨折、右胫骨上段骨折行手术治疗，评定为九级伤残。取内固定物后续治疗费约为12000元。误工期180天，护理期90天，营养期60天。原告开支鉴定费2280元，交通费200元。2019年5月31日，经被告报案，绥德县公安局交通管理大队作出道路交通事故证明，证明2019年5月28日马小勇驾驶陕KF4106/晋DP950号挂重型半挂车沿307国道由西向东行驶，19时许，行驶至绥德县石家湾镇史家湾村村口路段时将被告所有的横跨公路的电信缆线挂断。另查明：李永红（1958年7月26日出生）与李爱梅（1960年3月26日出生）婚生二子，长子李东林、次子李海林；李海林与史利霞婚生一子李亚峰（2012年3月26日出生）。上述事实，有当事人陈述、证人证言、诊断证明、住院病历、住院收费票据、城乡居民医保住院报销结算表、村委会证明材料、身份信息证明材料、购房合同、居住证明材料、道路交通事故证明等证据在卷佐证。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，受害人对损害的发生也有责任的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。根据上述法律规定，搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人承担责任的前提是能够证明其没有过错，被告与案外人马小勇之间的行为属于案外人驾驶机动车从被告所有或者管理的电信缆线下通行时发生的财产损害的纠纷，该纠纷涉及对被告作为所有人或者管理人对架空电信缆线距离地面最小距离是否符合技术规范要求，案外人驾驶的车辆高度是否符合相关规定，事发时案外人车辆货物高度是否有超高行为等方面的证据及其事实认定。尽管被告称该缆线的掉落系案外人马小勇的驾驶行为导致，但被告仅提供了道路交通事故证明材料，该证明材料属于行政机关出具的书证，对于案外人马小勇与被告之间的纠纷未进行确认之诉诉讼前，被告提供的现有证据尚不能证明被告没有过错，故被告应当对原告造成的损害后果承担相应的赔偿责任。该案被告管理的缆线脱落坠地后出现影响安全通行的不安全因素，且该缆线脱落坠地后导致原告驾驶摩托车被刮倒对原告造成了损害后果。被告作为管理义务人与原告受伤存在因果关系，被告不能证明自己行为没有过错，应当承担侵权责任。原告作为完全民事行为能力人，无证驾驶摩托车的过程中，疏忽大意对损害后果的发生也有一定责任，应当承担相应的责任。本院确认对该次损害后果，原告应承担25%的责任，被告应承担75%的责任。对原告的具体损失，本院分析认定如下：1、医疗费：原告受伤后在榆林市第一医院住院治疗，开支合理医疗费27091.73元，其中城乡居民医保报销14410.93元，原告实际支付12680.8元。2、住院伙食补助费：原告为治疗伤情在榆林市第一医院住院治疗15天，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定予以确定，此项损失为750元（50元/天×15天）。3、护理费：护理期以司法鉴定确定的90天计算，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定，以100元/天计算，此项损失为：护理费9000元（100元/天×90天）。4、残疾赔偿金：原告因此次事故受伤造成九级伤残，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》第八条规定，原告已在绥德县城区购房并连续居住超过一年，应当以城镇居民赔偿标准进行赔偿。参照2018年度陕西省道路交通事故人身损害赔偿标准，原告的此项损失为133276元（33319元/年×20年×20%）。5、精神损害抚慰金：因此次事故造成原告伤残的后果，给原告的精神上造成一定痛苦，原告主张此项损失于法有据。根据原告的伤情、受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌定原告的此项损失为10000元。6、后续治疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”经鉴定原告后续治疗费为12000元，该治疗费属于必然发生的费用，应予赔偿。7、伤残鉴定费：原告为确定伤情支出鉴定费2280元，属于实际损失，本院予以确认。8、被抚养人生活费：原告父亲李永红年满61周岁、原告之子李亚峰年满7周岁属于原告依法应当承担扶养义务的近亲属。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告被扶养人均有扶养人2人，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人李永红生活费：19135元（10071元/年×19年×20%÷2）（四舍五入至个位）；被抚养人李亚峰生活费：11078元（10071元/年×11年×20%÷2）（四舍五入至个位），合计30213元。9、误工费：误工时间以司法鉴定确定的180日计算。参照陕西省在岗职工年平均工资67433元标准，原告每日误工费约为185元，计33300元。10、营养费：营养期以司法鉴定确定的60天计算，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定，营养费以20元/天计算，计1200元。11、交通费：原告进行伤残鉴定支出的合理费用200元。本院确定该次事故给原告造成的合理经济损失为：1、医疗费：12680.8元；2、住院伙食补助费：750元；3、护理费：9000元（100元/天×90天）；4、残疾赔偿金：133276元；5、精神损害抚慰金：10000元；6、后续治疗费：12000元；7、伤残鉴定费：2280元；8、被抚养人生活费：30213元；9、误工费：33300元；10、营养费：1200元；11、交通费：200元；共计：244899.8元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第八十五条，最高人民法院《关于审理人身损害适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，判决如下：一、由被告中国电信股份有限公司绥德分公司于本判决生效后五日内赔偿原告李海林各项经济损失244899.8元的75%即183675元（四舍五入至个位）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2770元，由原告负担690元，被告负担2080元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，电信公司对由其所有并管理的缆线断裂坠地的事实并无异议。现上诉人电信公司认为，应将马小勇列为共同被告且不宜用简易程序审理。根据双方当事人均向法庭提供的同一道路交通事故证明，可知6条电信缆线确实被案外人马小勇驾驶的半挂车挂断。但马小勇与电信公司之间的财产损害赔偿纠纷应另行诉讼，本案系电信公司与李海林之间的物件损害赔偿纠纷，属于两种不同法律关系，一审并不存在遗漏诉讼主体的情况，且该案李海林受损事实清楚，缆线所有权主体明确，双方之间谁享有权利谁负担义务，分明可见。上诉人电信公司认为，马小勇挂断缆线后没有采取任何措施驾驶逃离，存在重大过错，其对李海林受伤一事并无过错。电信公司在上诉状陈述，马小勇挂断缆线2小时后发生本案事故，2小时期间虽不足以修复缆线但完全可以设置风险警示标志，并将缆线迁移路面，保持良好通行状态。电信公司未能积极处理突发意外，其松懈怠慢之过错，具有不可推卸的法定责任。对于李海林的残疾赔偿金能否按城镇居民标准赔偿，经查，李海林不仅提供其于2014年1月13日既已在绥德县五里湾购买安置房的书面合同，还提供绥德县张家砭社区居委会的居住证明，均可以证明其居住于城镇辖区范围内，至于土地性质如何并非残疾赔偿金考虑的必备因素。上诉人电信公司认为，一审判决适用法律不当，应适用侵权法第二十八条，而不应当适用侵权法第八十五条。本案系物件损害责任纠纷，缆线由电信公司所有并管理，缆线绊倒李海林致其受伤，即是悬挂物发生脱落坠落造成他人损害，所有人只要不能证明其没有过错，便应承担侵权责任。电信公司在缆线断落后，未采取任何应急避险措施，其没有过错的理由显然不能成立。一审判决适用侵权法第八十五条，适当正确。上诉人李海林称其不应自负25%的责任，事发晚间21时左右，夜间行驶速度宜慢，李海林被绊倒路段恰是上下班必经之途其更熟悉路况，作为完全民事行为能力人，却疏于观察操作不妥，导致自身受伤，被侵权人李海林对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任。据此，一审判决其自担25%的责任，于法相符。综上所述，李海林、中国电信股份有限公司绥德分公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。李海林预交二审案件受理费1330元，由其负担。中国电信股份有限公司绥德分公司预交二审案件受理费3974元，由其负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇一九年十二月十八日书记员  段欣兵