江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终2361号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司，住所地新沂市市府路55号。主要负责人：潘霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：李后界，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：倪思金，男，1953年3月1日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：薛宇生，睢宁县飞龙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：韩成可，男，1962年5月12日生，汉族，住山东省郯城县。被上诉人（原审被告）：吕强，男，1963年1月10日生，汉族，住新沂市。以上两上诉人共同委托诉讼代理人：张智永，江苏宝同德律师事务所律师上诉人中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司（以下简称人保财险新沂支公司）因与被上诉人倪思金、韩成可、吕强机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院（2018）苏0324民初5090号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人保财险新沂支公司的委托诉讼代理人李后界、被上诉人倪思金的委托诉讼代理人薛宇生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人人保财险新沂支公司上诉请求：1、依法改判（2018）苏0324民初5090号民事判决或发回重审；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、本次事故睢宁交通警察大队出具证明属于交通意外，我司投保车辆驾驶人员没有过错，不应承担责任。并且事故发生在睢宁县宁峰钢铁厂车间内，不属于交通事故，倪思金系在工作时因公受伤应由其雇主承担赔偿责任，我司不承担责任。一审法院认定我司投保车辆驾驶员承担事故全部责任没有事实及法律依据。2、关于商业险免赔。鲁XXXXXX号大型拖拉机行驶证及投保单均登记为营业货车，根据相关法律规定营业货车驾驶员应具有道路运输从业人员资格证，本案韩成可没有取得道路运输从业人员资格证，不具有驾驶该车的资格。根据商业险保险条款约定我司在商业险范围内不负赔偿责任，倪思金的损失应由驾驶员及车主承担。3、关于鉴定意见。倪思金自行委托的鉴定程序不合法，事故发生在2016年10月31日，伤残鉴定应采用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，根据该标准倪思金伤情不构成十级伤残。连云港正达司法鉴定中心乱用新的《人体损伤致残程度分级》标准，进行的评定结果不客观，不应被采纳。被上诉人倪思金辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。1、一审法院判决上诉人承担赔偿责任是基于事故发生在工厂院内，但车辆是行驶状态，公安机关出具的事故证明已经明确说明该案件是交通事故。2、事故发生在保险有效期间内，人保财险新沂支公司应在交强险及商业险内承担赔偿责任。另外，上诉人在出售保险时没有证据证明其对免责事由对被上诉人及车主进行告知，该免责条款不应发生效力。3、司法鉴定机构有鉴定资质，在一审法院就司法鉴定意见书函告询问，明确说明被上诉人伤情根据鉴定意见是可以构成伤残的。综上，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉，维持原判。被上诉人韩成可、吕强未到庭参加诉讼，提交书面答辩意见辩称，1、同意人保财险新沂支公司上诉意见的第一条，认定司机全责无理由；2、不认可人保财险新沂支公司上诉意见的第二条，涉事车辆属于自用，不需要人保财险新沂支公司所谓的资格证，且司机有驾驶证，车辆合格可以上路运行，没有违反道路交通法规；3、伤残由法院依法认定。综上，请法院依法判决。倪思金向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伙补费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等合计255660.83元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年10月31日10时50分许，被上诉人韩成可驾驶鲁XXXXXX号大中型拖拉机在睢宁县宁峰钢铁厂车间内倒车准备卸货时，轮胎压到木头，木头弹出砸伤车间内工人倪思金，致倪思金受伤。该事故经睢宁县公安局交通警察大队处理，该起事故属于交通意外，责任无法认定，遂出具道路交通事故证明。事故发生后倪思金先被送往睢宁县人民法院抢救治疗，后因伤情需要当天转入徐州市中心医院住院治疗44天，伤情诊断为：右胫腓骨远端骨折。后倪思金于2017年10月20日至2017年11月10日再次入住徐州市中心医院住院治疗21天，行二次手术取内固定。后倪思金的伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定，该单位于2018年3月12日出具司法鉴定意见书，认为倪思金受伤致右胫腓骨远端骨折等，目前右踝关节活动功能障碍，构成人体损伤十级伤残。误工期限210日，护理期限105日，营养期限105日。另查明，肇事车辆鲁XXXXXX号大中型拖拉机系被上诉人吕强所有，在上诉人人保财险新沂支公司处投保了交强险和1000000元商业三者险，且投保不计免赔率险，事故发生时尚在保险期内。事故发生后，被上诉人吕强已先行垫付医疗费113406元，上诉人人保财险新沂支公司和被上诉人韩成可未赔偿倪思金任何损失。上述事实，有双方的庭审陈述、道路交通事故证明、保险单、行驶证、驾驶证、医疗费票据、用药明细、病案材料、鉴定意见书、工资表、收条等在案证实。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、伙食补助费、营养费、误工费等费用。睢宁县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故证明》，能够证明事故发生的事实。被上诉人韩成可驾驶机动车倒车时观察注意不够，未确保安全，是导致事故发生的直接原因，应负事故的全部责任。被上诉人倪思金无过错，无责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。因被上诉人韩成可负事故全部责任，对被上诉人倪思金的各项合理损失，应由上诉人人保财险新沂支公司在交强险及商业三者险限额内按照全部责任予以赔偿。上诉人人保财险新沂支公司辩称本案不属于交通事故，因本案是机动车在运行过程中造成的损害，而非静止状态，且经交警部门处理，故应属于交通事故，上诉人人保财险新沂支公司的主张，一审法院不予支持。连云港正达司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，鉴定过程客观、独立，鉴定结果合法、公正，一审法院予以采信，可以作为本案认定事实的依据。上诉人人保财险新沂支公司认为被上诉人倪思金提供的司法鉴定意见书鉴定结论适用标准错误，申请重新鉴定，经一审法院向连云港正达司法鉴定中心发函询问，鉴定中心回复函载明，老标准已经有关部门明确说明已废止，不能自行适用，故本案连云港正达司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，适用标准符合法律规定，上诉人人保财险新沂支公司的主张，不符合事实及法律规定，一审法院不予支持。就倪思金的损失，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合被上诉人倪思金的诉讼请求，认定如下：一、医疗费：被上诉人倪思金主张142313.43元，有其提供的医疗费票据、用药明细、病案材料等予以证明，一审法院予以支持。但其中有一张票据姓名为“薛培忠”的57.39元票据与本案无关，不予支持。另有膳食费1037元，与住院伙食补助费重复，应予以扣除。综上，一审法院综合认定倪思金医疗费为141219.04元。上诉人人保财险新沂支公司主张扣除非医保用药，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。侵权人应当对超出治疗的必要性和合理性负担举证证明责任，因举证不能，应由侵权人承担不利后果。人保财险新沂支公司抗辩保险条款约定“保险人按照基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的，应当首先由保险公司负担举证证明责任，证明保险公司已经在保险合同缔结和订立时向投保人对该条款履行明确说明义务。其次，保险公司还应当举证证明医疗费用中存在基本医疗保险范围外的医疗项目支出及具体数额、非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准以及医保相关规范性文件，不能举证的，应承担不利后果。再次，在保险公司履行以上举证证明责任的情况下，受害人虽在医疗过程中产生基本医疗保险范围之外的医疗项目支出，除非侵权人能够证明该支出超出了治疗的必要性和合理性范围，保险公司仍应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准予以赔付。因此，结合本案中保险公司的举证情况，对保险公司的抗辩理由，一审法院不予支持。被上诉人吕强主张垫付医疗费116165元，但仅提供113406元的收据，被上诉人倪思金当庭仅认可113406元，剩余2759元吕强未提供相应的证据予以证实，被上诉人倪思金亦未认可，一审法院不予认定。二、误工费：被上诉人倪思金主张15750元（75元/天×210天），上诉人人保财险新沂支公司认为倪思金已超过退休年龄，不应支持误工费。一审法院认为，误工费系受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权行为无法得到的利益损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，认定误工费应以被侵权人是否丧失劳动能力进行考量，即只要受害人有劳动能力且因侵权行为导致丧失劳动机会并使得收入客观减少的情形，就应当赔偿误工费。本案中，倪思金在事故发生时虽然年满63周岁，但未丧失劳动能力，平时在睢宁县宁峰钢铁有限公司工作，月收入2200元左右，有其提供的工作单位营业执照、工资表、工作证明、居委会证明等予以证实，且倪思金在事故发生时亦是在该单位工作期间，故其主张误工费，一审法院予以支持。参照其实际减少的收入，结合司法鉴定意见书确定的误工期限，一审法院支持该费用为15393元（73.3元/天×210天）。三、护理费：倪思金主张8400元（80元/天×105天），标准适当，且有司法鉴定意见书证明护理期限，一审法院予以支持。四、交通费：倪思金主张1000元，标准适当，一审法院予以支持。五、住院伙食补助费：倪思金主张3250元（50元/天×65天），标准适当，一审法院予以支持。六、营养费：倪思金主张3990元（38元/天×105天），标准适当，且有司法鉴定意见书证明营养期限，一审法院予以支持。七、残疾赔偿金:倪思金主张74157.4元（43622元/年×17年×10%），保险公司认为应按农村标准计算，经查，倪思金在事故发生前一直在睢宁县宁峰钢铁有限公司工作，收入来源于城镇；其居住地为睢城街道，属于城镇区域，故按城镇标准主张，一审法院予以支持。但赔偿年限计算有误，至评残前一日，倪思金已年满65周岁，参照司法鉴定意见书，一审法院支持该费用为65433元（43622元/年×15年×10%）。八、精神损害抚慰金：倪思金主张5000元，标准适当，一审法院予以支持。九、鉴定费：倪思金主张1800元，有鉴定费票据予以证实，一审法院予以支持。综上，一审法院确认倪思金的各项损失为：上诉人人保财险新沂支公司应在交强险及商业三者险限额内赔偿倪思金243685元（医疗费141219.04元+误工费15393元+护理费8400元+交通费1000元+住院伙食补助费3250元+营养费3990元+残疾赔偿金65433元+精神损害抚慰金5000元）。被上诉人吕强先行垫付的113406元，倪思金应当返还。据此，遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司赔偿倪思金243685元（鉴于倪思金尚需返还吕强113406元，扣除诉讼费、鉴定费，保险公司应将上述款项中的133779元汇入倪思金账户，户名：倪思金，账户号：3203241101109001153536，开户行：江苏睢宁农村商业银行；剩余109906元汇入吕强个人账户，户名：吕强，账号：62×××71，开户行：中国农业银行），于本判决生效后十日内付清；二、驳回倪思金对韩成可的诉讼请求；三、驳回倪思金的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1700元，鉴定费1800元，共计3500元，由被告吕强负担。本院二审期间，上诉人人保财险新沂支公司提交了涉案车辆的商业险投保单复印件，予以证实车辆在投保时保险公司已对免责条款进行了明确的说明和提示。被上诉人倪思金质证意见为：按照证据规则，上诉人应提供原件，另外，被上诉人不能确定上诉人提交的复印件的签名为吕强。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，依法应适用侵权责任法、道路交通安全法和相关行政法规、司法解释予以认定。一、关于本案是否交通事故，保险公司应否承担责任，商业险责任能否免除的问题。1、本案属于交通事故。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第（五）项之规定，对“交通事故”定义为：“是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”和第七十七条之规定：“车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。”以及第一百一十九条之规定：“本法中下列用语的含义：（一）道路，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所”。本案中虽然事故发生在睢宁县宁峰钢铁厂车间内，但该厂外与公路相通，院内允许社会机动车出入通行，依法属于上述法律规定的道路，且车辆倒车准备卸货时，轮胎压到木头，木头弹出砸伤车间内工人倪思金，致倪思金受伤，系车辆处于运行状态下发生的事故，故本案应属于交通事故。2、保险公司应承担赔偿责任。本案韩成可驾驶涉案大中型拖拉机在睢宁县宁峰钢铁厂车间内倒车准备卸货时，轮胎压到木头，木头弹出砸伤车间内工人倪思金，虽属意外事故，但韩成可驾驶机动车倒车时观察注意不够，未确保安全，是导致事故发生的直接原因，应负事故的全部责任。倪思金在此事故中其本身并不存在过错，故不承担事故责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。因韩成可负事故全部责任，对倪思金的各项合理损失，应由人保财险新沂支公司在交强险及商业三者险限额内按照全部责任予以赔偿。3、保险公司主张免除商业险责任不能成立。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定：“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，参照适用本条例”。根据该条例规定，被保险车辆发生道路交通事故或在非道路通行时发生事故均可请求保险公司赔偿。本案中，被保险车辆在通行的状态下发生交通事故，且事故发生在保险期内，首先应属于交强险理赔的范围。同时，因该事故属于交通事故，又没有商业第三者责任险免赔、拒赔的法定事由，二审期间上诉人虽提交了涉案车辆商业险投保单复印件，但因系复印件，当事人对真实性特别是对于是否吕强本人签字确认不予认可，故本院对其证明效力不予认定。上诉人人保财险新沂支公司的上诉请求与理由，缺乏事实与法律依据，尚不足以认定应免除商业险赔偿责任，不予支持。二、关于伤残鉴定问题。鉴定机构作出的司法鉴定意见书是人民法院处理交通事故损害赔偿案件的重要证据之一，如当事人无相反的证据或者充足的理由推翻鉴定结论，司法鉴定意见书应当成为人民法院认定案件事实的依据。本案中，连云港正达司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，鉴定过程客观、独立，鉴定结论合法、公正，虽系倪思金单方委托，但鉴定机构鉴定资质合法，鉴定结论能够反映倪思金鉴定时伤情的客观情况。且至二审判决前，上诉人没有提供足够的证据予以反驳证实鉴定结论存在缺陷，且其对鉴定程序、鉴定依据、鉴定机构资质，以及对鉴定结论中的伤残等级等都没有提出实质性异议。故上诉人的上诉请求与理由，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上，上诉人人保财险新沂支公司的上诉主张不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1700元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司新沂支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵东平审判员  陈小兵审判员  曹 健二〇一九年十二月七日书记员  王嫣然