贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔01刑终875号抗诉机关（原公诉机关）贵州省贵阳市观山湖区人民检察院。原审被告人罗太洪，男，1996年10月6日出生于贵州省赤水市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省赤水市，捕前住贵州省贵阳市观山湖区。2018年5月20日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于贵阳市第一看守所。指定辩护人李春莲，贵州宇泰律师事务所专职律师，执业证号15201201911080570。贵州省贵阳市观山湖区人民法院审理贵州省贵阳市观山湖区人民检察院指控原审被告人罗太洪犯诈骗罪一案，于2019年10月21日作出（2018）黔0115刑初468号刑事判决。宣判后，原审被告人罗太洪服判，原公诉机关贵州省贵阳市观山湖区人民检察院不服，提出抗诉。本院于2019年11月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月17日公开开庭审理了本案。贵州省贵阳市人民检察院指派检察员杨冰、詹述波出庭履行职务，原审被告人罗太洪及其指定辩护人李春莲到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2017年9月被告人罗太洪伙同王某（另案处理）分别冒充贵州省公安厅事故科科长、公安厅厅长的身份取得被害人李某、赵某1信任。被告人罗太洪与王某通过虚构给厅长开车、买车等事由于2017年12月至2018年5月期间骗取被害人李某人民币110000元购车款，并以日常生活开销名义骗取被害人李某人民币11342元，共计骗取人民币121342元。被告人罗太洪与王某于2018年2月至2018年5月期间通过虚构买地与茅台酒专营店等事由以跑关系、日常生活开销名义骗取被害人赵某1人民币162650元及金茅酒15箱。上述事实，有户籍信息、抓获经过、扣押笔录、扣押决定书及清单、手机微信转账记录等书证、被害人赵某1、李某的陈述、原审被告人罗太洪的供述、检查、辨认笔录等证据证实。原判认为，被告人罗太洪通过虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。被告人罗太洪到案后如实供述犯罪事实，当庭表示认罪，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人罗太洪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年并处罚金人民币三万元。二、作案工具手机一部（现扣押于贵阳市公安局观山湖分局），依法没收。三、责令被告人罗太洪退赔被害人赵某1人民币162650元及金茅酒15箱，退赔被害人李某人民币121342元。宣判后，原审被告人罗太洪服判；原公诉机关贵州省贵阳市观山湖区人民检察院不服，提出如下抗诉意见：原审被告人罗太洪冒充国家执法机关工作人员多次实施诈骗，犯罪数额巨大，且未退赃，亦未取得被害人谅解，其基准刑应为有期徒刑七年至八年，原判在罗太洪仅有坦白从宽处罚情节的情况下，对其判处有期徒刑三年，量刑明显不当。在二审审理过程中，贵阳市人民检察院认为贵阳市观山湖区人民检察院抗诉正确，提出同样的支持抗诉意见。二审庭审中，原审被告人罗太洪对一审判决认定的事实、罪名及量刑均无意见，请求二审法院维持原判。其辩护人对指控罪名不持异议，提出“被害人赵某1转账给赵某2的人民币86150元与罗太洪无关，不应计入犯罪数额；罗太洪在案发前退还被害人赵某1人民币10500元，该款应从犯罪数额中扣减；罗太洪在本案中的作用和地位明显小于王某；原判认定罗太洪具有坦白情节，在法定刑幅度内量刑并无不当”的辩护意见。经审理查明，2017年9月，原审被告人罗太洪与王某（另案处理）分别冒充贵州省公安厅事故科科长、公安厅厅长的身份取得被害人李某、赵某1信任。罗太洪与王某通过虚构帮李某低价买车、介绍李某给公安厅领导开车等事由，在2017年12月至2018年5月期间共计骗取被害人李某人民币121342元。其中，以购车款名义骗取被害人李某人民币110000元，以日常生活开销名义骗取被害人李某人民币11342元。2018年2月至5月期间，罗太洪与王某通过虚构与赵某1合作买地、开办茅台酒专营店等事由，以跑关系、日常生活开销等名义共计骗取被害人赵某1人民币162650元及金茅酒15箱。2018年5月14日，被害人李某、赵某1发现自己被骗，遂要求罗太洪退还被骗财物，罗太洪于同月17日退还人民币8500元给被害人赵某1。后因罗太洪无能力退还财物，二被害人遂于同月19日报警至贵阳市公安局观山湖分局世纪城派出所，并于当日协助民警在世纪城龙泽苑11栋9楼2号房内将罗太洪抓获。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在一审开庭时当庭举证、质证，复经本院查证属实。在二审期间，贵州省贵阳市人民检察院、原审被告人罗太洪及其辩护人均未提交新的证据。本院对一审判决认定事实和所列证据予以确认。对于抗诉机关的抗诉理由、支持抗诉机关的支持抗诉意见和原审被告人罗太洪之辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：一、关于原判量刑是否不当的问题经查，原审被告人罗太洪冒充国家机关工作人员，通过虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物共计人民币275492元及金茅酒15箱，数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审被告人罗太洪如实供述自己的罪行，可从轻处罚。根据原审被告人罗太洪的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原判在法定刑幅度内对罗太洪的量刑偏轻，本院在查明本案犯罪事实的基础上依法予以改判。二、关于原审被告人罗太洪的辩护人提出“被害人赵某1转账给赵某2的人民币86150元与罗太洪无关，不应计入犯罪数额；罗太洪在案发前退还被害人赵某1人民币10500元，该款应从犯罪数额中扣减；罗太洪在本案中的作用和地位明显小于王某”的辩护意见。经查，第一，根据原审被告人罗太洪的供述及被害人赵某1的陈述，证实被害人赵某1转账给赵某2的人民币86150元系替罗太洪偿还债务，应当计入罗太洪的犯罪数额；第二，根据原审被告人罗太洪的当庭供述和被害人赵某1的陈述，证实原审被告人罗太洪于2018年5月17日退还人民币8500元给被害人赵某1，该款应从罗太洪的犯罪数额中扣减；第三，根据原审被告人罗太洪的多次供述和被害人李某、赵某1的陈述，证实在共同犯罪中，原审被告人罗太洪提出犯意，选择作案对象，积极骗取二被害人的信任并实施诈骗行为，且分赃较多，故不宜认定其作用、地位小于王某。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审被告人罗太洪以非法占有为目的，冒充国家机关工作人员，通过虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物共计人民币275492元及金茅酒15箱，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法处罚。原审被告人罗太洪如实供述自己的罪行，可从轻处罚。抗诉机关贵州省贵阳市观山湖区人民检察院的抗诉理由和支持抗诉机关贵州省贵阳市人民检察院的支持抗诉意见成立，本院予以采纳。原审被告人罗太洪之辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，但根据罗太洪的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原判在法定刑幅度内对其量刑偏轻，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2018）黔0115刑初468号刑事判决主文第二项，即“二、作案工具手机一部（现扣押于贵阳市公安局观山湖分局），依法没收”；二、撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2018）黔0115刑初468号刑事判决主文第一、三项，即“一、被告人罗太洪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年并处罚金人民币三万元。三、责令被告人罗太洪退赔被害人赵文利人民币162650元及金茅酒15箱，退赔被害人李帅人民币121342元”；三、原审被告人罗太洪犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月20日起至2023年5月19日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）四、责令原审被告人罗太洪退赔被害人李帅人民币121342元，退赔被害人赵文利人民币154150元及金茅酒15箱。本判决为终审判决。审判长  林筑萍审判员  邹 力审判员  汤 萍二〇一九年十二月二十日书记员  黄梅春