山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终9870号上诉人（原审原告）：屈炽云，男，1969年3月19日出生，汉族，住浙江省杭州市。公民身份号码：。委托诉讼代理人：解本平，浙江天富律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯圆媛，浙江天富律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东创道股权投资基金管理有限公司，住所地山东省济南市。统一社会信用代码：91370000077959340J。法定代表人：吾志亮，董事长。委托诉讼代理人：栾涛，国浩律师（济南）事务所律师。委托诉讼代理人：王进，国浩律师（济南）事务所律师。上诉人屈炽云因与被上诉人山东创道股权投资基金管理有限公司（以下简称山东创道公司）金融委托理财合同纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初1357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。屈炽云上诉请求：1.撤销济南市市中区人民法院(2019)鲁0103民初1357号民事判决并依法改判；2.本案一、二审所有诉讼费用、保全费由山东创道公司承担。事实和理由:一审判决认定事实错误，案涉合同约定的存续期限已届满，山东创道公司延期兑付基金本金及收益的行为违反合同约定。1.本案基金合同存续期限已届满。屈炽云收到山东创道公司发出的收益分配明细，载明收益分配日为2019年2月7日，在收益分配日起7个工作日内完成当期分配，明确通知将按时分配。送达的收益单直接送交给个人，记载内容明确了投资者身份及购买基金份额情况，而非笼统面向全部投资者。双方的合同期限已到期，山东创道公司做出按时兑付的通知，需按约履行兑付本金及收益的义务。《基金合同》中约定的投资期截止至2019年2月6日，已经届满。合同第8.1条对基金的兑付进行了约定：本基金自投资期起，每3个月为一个投资收益分配周期，基金管理人于每一收益分配周期结束后七个工作日内完成当期分配，募集期的利息收益在第一次分配投资收益时支付；最一期投资收益与投资本金一同分配。合同第10页2.2条基金管理人在基金存续期满后7个工作日内进行基金兑付。如本兑付期最后一日为节假日，则兑付期顺延至下一工作日。4.3条基金份额持有者的基金兑付：基金管理人于基金存续期满后七个工作日内将最后一期投资收益及投资本金支付至基金份额持有者指定的银行账户。2.山东创道公司延期兑付基金本金及收益的行为违反合同约定。山东创道公司不具备《基金合同》6页19条、7页三项4条约定的延期兑付条件，山东创道公司未提供任何屈炽云可以接受的担保或者保证人保证等其他措施确保投资人利益不受损失。合同延长存续期，意味着合同继续履行，收益及本金仍需按约支付。但山东创道公司至今没有兑付第四期收益，投资人利益受损已是既成事实，山东创道公司连收益都无法正常兑付，如何保证投资人利益不受损失，故山东创道公司要求的延期兑付的条件不成立。屈炽云未见过《还款承诺与担保函》，对其内容也不予认可。承诺人威海之信房地产开发有限公司、保证人浙江开化之信房地产开发有限公司与山东创道公司的法定代表人均为吾志亮，承诺人的股东分别为山东创道公司和保证人。保证人的两个自然人股东为吾志亮(68.33%)、吾志忠。鉴于在基金合同成立及履行过程中，山东创道公司已存在多处违规、违约行为：未履行信息披露义务，在中国证券投资基金业协会网站上已被标记为异常；未提供任何证据证明已经按《基金合同》约定将基金款项全部投资于威海之信房地产开发有限公司，基金款项投向及收益未进行披露；未证明已足额认购20%基金份额并用于维护投资人权益等，山东创道公司和吾志亮已无任何商业信誉和偿付能力，山东创道公司以关联公司做承诺及担保，无法保证投资人的利益不受损失，且该函内容虚假，房屋资产均已不在承诺人名下，不存在延期期间投资资产变现的可能性，承诺人也未就所称名下资产提供任何权属证明，两公司没有偿付、担保能力。《还款承诺与担保函》不可作为山东创道公司决定延长基金存续期的基础，一审法院“基于该承诺及担保，被告山东创道股权投资公司作为基金管理人决定将涉案基金存续期延长不违反合同的相关规定”属于认定事实错误。3.屈炽云对山东创道公司网站上的延期通知的真实性存疑，网站公告落款时间与发布时间矛盾，公告内容虚假，且存在通过技术手段后台篡改的可能性。合同存续期间山东创道公司未以任何形式通知过屈炽云基金延期，屈炽云也未在山东创道公司网站上看到过通知。根据《私募投资基金信息披露管理办法》第十八条发生以下重大事项的，信息披露义务人应当按照基金合同的约定及时向投资者披露：(九)基金存续期变更或展期和《私募投资基金信息披露内容与格式指引2号》及附表4的规定，案涉基金存续期展期，山东创道公司负有及时披露义务。《基金合同》三、4中约定出现提前或延迟终止本基金的，基金管理人需在管理人网站进行公示，或由基金管理人通过电话、短信、邮件通知等方式向基金份额持有者发送通知。山东创道公司对延期终止基金合同负有严格的信息披露义务。屈炽云与山东创道公司之间涉及多个诉讼，在第一次开庭时，山东创道公司法务及工作人员均到场旁听，法官提问山东创道公司是否进行过延期公告，山东创道公司两个代理人均称未公告，法务等人也均未提出异议。而第二次开庭，山东创道公司随即拿出延期公告，前后矛盾，言辞不一，存在通过技术手段后台篡改公告发布时间的可能，网站发布公告的过程没有经过公证，且公告的位置并未出现在公告栏及信息披露栏，不具有公示作用。公告载明的内容没有事实基础和合理性，本案保全法官反馈威海之信名下房产均已售出，因此无法查封土地，当事人本人也去威海考察过，房屋均不在山东创道公司名下，无法过户，不存在延期期间投资资产变现的可能性，通知内容虚假。且山东创道公司没有进行任何短信等其他形式通知基金延期而是正常交付收益单表示按约兑付。故案涉基金合同已经到期，山东创道公司延期兑付基金本金及收益的行为违反合同约定，原审法院认为合同仍处于继续履行过程中属于认定事实错误。山东创道公司应按照合同约定履行兑付本金并支付合同期内应付收益款及合同到期后资金占用期间利息，全面履行合同义务。4.山东创道公司募集涉案基金已涉嫌刑事犯罪，大量的投资者已在济南市市中区公安分局报案，魏家庄派出所已经受案审查，三十日内将决定是否立案。综上，请求法院支持屈炽云的上诉请求，依法改判。山东创道公司辩称，1.山东创道公司与屈炽云之间存在合法有效的私募基金合同关系。根据基金合同风险提示函第5条、第三项基金的基本情况第4条、第七项当事人的权利义务第2.2-8条的约定，赋予了山东创道公司在特殊情形下对投资基金的存续期限变更的权利。因投资项目开发节点延期，开发速率未能达到预期，山东创道公司作为基金管理人决定将涉案基金存续期限延长并按约定将延期事实通知了包括屈炽云在内的投资者。山东创道公司延期兑付投资本金及收益的行为完全符合基金合同的约定。2.涉案基金作为风险较高的私募投资基金，投资风险由投资人承担，山东创道公司作为基金管理人不保证投资本金不受损失，也不保证一定盈利及最低收益。山东创道公司在向屈炽云等投资者募集资金后，按照约定投入到投资项目中，基金的保值、增值以及后续兑付情况均与投资项目的运营情况密切相关。在投资项目出现开发节点延期的特殊状况后，山东创道公司积极履行基金管理人义务，要求项目公司出具还款承诺，并由案外人对基金投资款本金及收益承担连带保证责任，同时制定了基金延期方案。涉案基金未能如期兑付并非因山东创道公司的原因造成，山东创道公司延期兑付投资本金及收益有充分的事实依据，亦能维护广大投资者的权益。综上所述，屈炽云以涉案基金合同约定的存续期限已届期满为由起诉要求山东创道公司兑付投资本金和收益，本案的争议焦点即在于山东创道公司延期兑付基金本金及收益的行为是否违反合同约定。根据一审查明的事实，山东创道公司延期兑付基金本金及收益完全符合合同约定，也有充分的事实依据。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持一审判决。屈炽云向一审法院起诉请求：1.判令山东创道公司按合同约定向屈炽云兑付基金认购款100万元；2.判令山东创道公司向屈炽云支付合同期内的基金收益（以100万元为基数，自2018年11月7日起至2019年2月6日止，按合同约定的年化收益率12%计算），同时赔偿原告合同到期后未兑付给原告造成的利息损失（以100万元为基数，自2019年2月7日起至被告付清之日止，按年利率12%计算）；3.本案诉讼费、保全费等合理费用由山东创道公司承担。一审法院认定事实：2018年2月5日，屈炽云填写了山东创道公司提供的投资者基本信息表及基金投资者风险测评问卷，通过上述评估，山东创道公司出具“投资者风险匹配告知书及投资者确认函”，屈炽云被山东创道公司评定为专业投资者，风险承受能力为激进型，风险承受等级与山东创道公司高风险产品匹配，屈炽云在该确认函中签字捺印确认。2018年2月6日，屈炽云（基金投资者）与山东创道公司（基金管理人）签订了合同编号为CDZB-YGZX-1000960的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同一份，合同风险提示函部分约定：“1.基金管理人依照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理和运用本基金财产，但不保证基金财产本金不受损失，也不保证一定盈利及最低收益。2.基金合同如载有任何预期收益（率）、年化收益（率）等，不完全代表基金份额持有者最终实际获取的收益（率），也不构成基金管理人对该等收益（率）作出任何明示或默示的保证。基金管理人依据基金合同的约定管理和运用基金财产所产生的风险，由基金财产及投资者承担……5.本基金存续期一年，本基金的成立需符合相关法律、法规等规定，本基金可能存在不能满足成立条件从而无法成立的风险。本基金也会因为投资项目的运作原因，在不损害基金利益的情况下适当延长或者缩短本基金的存续期……”合同第三部分“基金的基本情况”约定：“1.基金名称：创道颐高之信国际电商产业投资基金。2.基金运作方式：契约型封闭式基金。3.基金投资标的：本基金投资威海之信房地产开发有限公司，专项用于“颐高之信国际电商产业城”项目、建设及运营，双方根据自身优势，对“颐高之信国际电商产业城”项目进行有效的商业运作，以求达到基金投资的增值。4.基金存续期限：12个月基金管理人有权在保证基金投资者利益不受损的前提下，根据基金运行情况提前或延期终止本基金，出现提前或延期终止本基金的，基金管理人需在管理人网站进行公示，或由基金管理人通过电话、短信、邮件通知等方式向基金份额持有者发送通知。5.基金面额：1.00元。6.认购基金额度人民币100万元整。7.基金自2018年2月1日起至2018年2月6日为募集期，投资者基金到账日2018年2月6日，自2018年2月7日起至2019年2月6日为投资期（共计12月）。预期年化收益率为12%（募集期内，基金投资者按照中国人民银行同期活期存款利率享受收益）。8.1本基金自投资期起，每3个月为一个投资收益分配周期，基金管理人于每一收益分配周期结束后七个工作日内完成当期分配，募集期的利息收益在第一次分配投资收益时支付；最后一期投资收益与投资本金一同分配……9.2基金募集账户信息：开户行恒丰银行烟台西南河支行户名：山东创道股权投资基金管理有限公司账号：853517010122803322根据法律相关规定，投资者必须将基金认购款项汇入上述约定之基金募集账户，基金管理人根据资金募集情况，定期将投资款汇入上述规定的基金托管账户进行基金托管……”合同第六部分“基金份额的认购、兑付”中约定：“……4.3基金份额持有者的基金兑付：基金管理人于基金存续期满后七个工作日内将最后一期投资收益及投资本金支付至基金份额持有者指定的银行账户……7.如下情形，基金管理人可以暂停对基金份额持有者的兑付：7.1因不可抗力导致基金管理人无法支付基金兑付款项的情形；7.2本合同、法律法规规定或经中国证监会认定的其他情形；7.3发生上述情形之一且基金管理人决定暂停兑付的，基金管理人应以网站公告的形式告知基金份额持有者。已接受的兑付申请，基金管理人应当足额支付……”合同第七部分“当事人的权利义务”约定：“1.3基金份额持有者的义务：1.3-8投资期届满前，不得提前赎回基金份额……2.2基金管理人的权利2.2-8根据基金募集情况及投资运作事项，调整基金募集期及基金存续期；2.2-11在本合同约定的范围内，拒绝或暂停受理认购与兑付申请……”合同第九部分“基金的投资”中第5条约定：“5.风险收益特征：基于本基金的投资范围及投资策略，本基金不承诺保本及最低收益，本基金属于中等风险的投资品种，适合具有相对风险识别、评估、承受等能力的合格投资者。”合同第十五部分“风险提示”第1.8条约定：“1.8基金管理人不能承诺基金保本及收益的风险，基金利益受多项因素影响，基金既有盈利的可能，亦存在亏损的可能。根据相关法律法规规定，基金管理人不对基金的投资者作出保证本金及其收益的承诺。”同日，屈炽云通过其名下的账号为6236681540001393656的中国建设银行账户向合同约定的山东创道公司名下的账号为853517010122803322的基金募集账户转账人民币100万元。2018年2月9日，山东创道公司向屈炽云出具《基金份额认购确认函》一份，载明已收到合同编号为CDZB-YGZX-1000960《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同且认购资金已到账。后山东创道公司依约向屈炽云发放该基金收益至2018年11月6日；至本案一审开庭之日止，山东创道公司未向屈炽云兑付案涉基金合同约定的本金及后续收益。另查明，山东创道公司已在中国证券投资基金业协会进行了基金管理人登记，案涉创道颐高之信国际电商产业投资基金在中国证券投资基金业协会进行了基金备案。关于涉案基金合同履行情况，山东创道公司辩称因投资的项目公司即案外人威海之信房地产开发有限公司开发速率未能达到预期，回款较慢，导致基金出现逾期，为保护投资者利益，山东创道公司决定将涉案基金存续期延长12个月，因此涉案基金合同现处于继续履行状态，涉案基金尚未到期兑付。为此山东创道公司提供威海之信房地产开发有限公司（承诺人）及浙江开化之信房地产开发有限公司（保证人）于2018年11月7日出具的《还款承诺与担保函》一份及山东创道公司网站“关于创道颐高之信国际电商产业投资基金延期的通知”一份，《还款承诺与担保函》载明：因大环境下，市场、政策等多方面原因，造成开发节点延期，开发速率未能达到预期，回款较慢，该基金出现逾期，经管理层磋商，制定基金延期支付方案，在本基金原定到期日，先按照相关协议约定支付剩余投资收益，基金延长期间的投资收益按照投资本金在原收益的基础上上浮1%计算，收益按季度支付，在12个月的延长期满后，归还投资本金，同时对资产负债以及加快销售回款等具体方案进行了说明，承诺基金延期届满时归还本金和收益，若未能归还，由其公司承担全部损失，同时案外人浙江开化之信房地产开发有限公司就投资本金及收益归还承担连带保证责任。“延期通知”的主要内容为本投资项目因开发节点延期，开发速率未能达到预期，管理人与项目公司沟通后决定对本基金延期，延期期限预计不超过12个月。屈炽云主张涉案基金合同已经到期终止，其曾收到山东创道公司向其发出的收益分配明细，载明收益分配日为2019年2月7日，在收益分配日起7个工作日内完成当期分配，因此双方合同已经到期，要求山东创道公司按照约定履行兑付本金及收益的义务。对山东创道公司提交的上述证据屈炽云不予认可，主张其不清楚《还款承诺与担保函的》的内容，也从未在山东创道公司网站上看到其发出的延期通知，该通知存在山东创道公司后期补发的可能；对于山东创道公司主张的基金合同延期的情况，屈炽云不予认可，认为根据基金合同约定，基金管理人有权在保证基金投资者利益不受损的情况下，根据基金运行情况，提前或延期终止基金，但山东创道公司并未提供能够保证基金投资者利益不受损的有效方案，因此合同延期不能成立。一审法院认为，本案的争议焦点为案涉《创道颐高之信国际电商产业投资基金》合同约定的存续期限是否已届期满，山东创道公司延期兑付基金本金及收益的行为是否违反合同约定。本案中，屈炽云与山东创道公司自愿签订《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同，该合同不违反相关法律、法规规定，应认定为合法有效，双方均应按照合同约定享有权利、履行义务。该合同风险提示函第5条、第三项基金的基本情况第4条、第七项当事人的权利义务中第2.2-8等条款的约定，可以认定合同双方在合同中赋予了基金管理人即本案山东创道公司在特殊情形下对投资基金的存续期限变更的权利。本案中，山东创道公司作为基金管理人，向屈炽云等其他基金份额持有人募集资金后，按照合同约定将募集的资金投入创道颐高之信国际电商产业项目中，基金的保值、增值及后续兑付情况与创道颐高之信国际电商产业项目的运营情况密切相关。山东创道公司向一审法院提交的《还款承诺与担保函》，系创道颐高之信国际电商产业项目的运营公司威海之信房地产开发有限公司及案外人浙江开化之信房地产开发有限公司（保证人）共同向山东创道公司出具，上述《还款承诺与担保函》明确记载了该项目目前的实际运营状况，说明了基金逾期的情况并制定了基金延期方案，同时案外人浙江开化之信房地产开发有限公司对该基金投资款本金及收益的归还自愿承担连带保证责任，基于该承诺及担保，山东创道股权投资公司作为基金管理人决定将涉案基金存续期延长不违反合同的相关规定。同时，山东创道公司也按照约定将延期通知在其网站进行了公示，屈炽云虽对山东创道公司提交的公示证据不予认可，但未提交相反的证据予以反驳，故一审法院对于山东创道公司关于案涉合同已延期，该合同现尚处于继续履行阶段的抗辩意见予以采纳。综上，因合同延期，屈炽云、山东创道公司于2018年2月6日签订的合同编号为CDZB-YGZX-1000960的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同仍处于继续履行过程中，现屈炽云主张涉案合同已经到期，要求山东创道公司按照合同约定履行兑付本金并支付合同期内应付收益款及合同到期后资金占用期间利息的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院对此不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条之规定，判决：驳回屈炽云的诉讼请求。案件受理费14,040元，财产保全费5000元，由屈炽云负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，屈炽云与山东创道公司签订的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》合同，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。本案系金融委托理财合同纠纷，双方当事人均应按照合同约定享有权利履行义务。本案争议的焦点为案涉《创道颐高之信国际电商产业投资基金》合同约定的存续期限是否届满，以及山东创道公司延期兑付基金本金及收益的行为是否违反合同约定。根据案涉合同约定，山东创道公司有权根据基金运行情况，在不损害基金利益的情况下，适当延长或缩短基金的存续期。案涉基金的保值、增值及兑付情况与山东创道公司投资的创道颐高之信国际电商产业项目密切相关。在向屈炽云发放前三期基金收益后，因投资项目开发速率未能达到预期，创道颐高之信国际电商产业项目的运营公司威海之信房地产开发有限公司向山东创道公司出具了《还款承诺与担保函》，承诺在基金延期届满时归还本金及收益，案外人浙江开化之信房地产开发有限公司对该基金投资款本金及收益的归还自愿承担连带保证责任。在此情况下，山东创道公司作为基金管理人，为维护所有基金份额持有者的权益而决定将涉案基金存续期延长，并未违反合同约定。况且，山东创道公司按照合同约定的方式在其网站公示了延期通知。屈炽云虽对该延期通知的真实性存疑，认为存在通过技术手段进行后台篡改的可能性，但其未提交证据证实，本院不予采信。由于案涉合同已延期，目前尚处于履行阶段，屈炽云主张山东创道公司兑付本金并支付合同期内应付收益款及合同到期后资金占用利息的诉讼请求，目前无事实和法律依据，一审法院不予支持，并无不当。屈炽云虽主张山东创道公司在基金合同成立及履行过程中存在多处违规、违约行为，山东创道公司与吾志亮已无偿付能力，且《还款承诺与担保函》与实际情况不符，但其未提交充分证据予以证实，亦无合同依据，本院不予支持。虽然《还款承诺与担保函》中的承诺人威海之信房地产开发有限公司、保证人浙江开化之信房地产开发有限公司与山东创道公司的法定代表人均系吾志亮，但该三公司均系独立的法人，威海之信房地产开发有限公司、浙江开化之信房地产开发有限公司向山东创道公司出具《还款承诺与担保函》，并未违反法律规定。屈炽云主张山东创道公司募集案涉基金涉嫌刑事犯罪，且投资者已向公安机关报案，但截至目前屈炽云未提交证据证实公安机关予以立案调查，故，本院对该意见不予采纳。综上所述，屈炽云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14040元，由上诉人屈炽云负担。本判决为终审判决。审 判 长 李耀勇审 判 员 王京波审 判 员 崔宝宁二〇一九年十二月四日法官助理 梁海鹏书 记 员 孙培培