陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4513号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司神木支公司，住所地：神木市神木镇惠安路北侧汽车站04幢。负责人：冯过，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张五孝，男，汉族，住陕西省神木市。委托诉讼代理人：折小丽，陕西秦北律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蓉，陕西秦北律师事务所实习律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司因与被上诉人张五孝机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初4346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司上诉请求：一、依法撤销神木市人民法院法院（2019)陕0881民初4346号民事判决。二、依法改判上诉人不承担残疾赔偿金、鉴定费，或将本案发回重审。三、判令本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决缺少必须到的诉讼当事人，属于程序违法。本案被上诉人以机动车交通事故责任纠纷为由提起诉讼，而上诉人公司投保车辆驾驶人员作为侵权人，其依法应当参与本案诉讼。庭审中，一审法院也未将实际侵权人追加为本案被告，故本案在事故发生的真实性上，事故车辆是否在上诉人公司投保，事故责任划分投保车辆驾驶人员是否有异议，投保人或驾驶人员有无垫付费用上等相关事实的认定上均存在问题。同时，上诉人承担赔偿责任的依据为替代赔偿责任，投保车辆驾驶人作为第一赔偿责任人理应作为本案被告参与诉讼。上诉人未与被上诉人有任何接触，上诉人也非实际侵权人，本案直接以侵权责任之诉要求上诉人承担赔偿责任属于使用法律有误，审理程序严重违法。二、本案被上诉人一审提供的鉴定意见书鉴定程序违法，伤残鉴定结论与客观事实严重不符，一审判决属适用法律有误，认定事实不清。被上诉人的伤残鉴定虽系交警部门委托鉴定机构做出，但鉴定吋并未通知上诉人到场参与鉴定，也未通知上诉人选择鉴定机构，属于程序严重违法。被上诉人提供的鉴定意见书的鉴定结论与客观事实严重不相符。一审庭审中，被上诉人为避免法院发现鉴定结论与客观事实不相符，其仅委托公民代理人出庭参与诉讼，庭后上诉人要求查验被上诉人的伤病恢复情况时，被上诉人拒不配合。后再法院的要求下，被上诉人才配合上诉人的查验。而经上诉人的查验,被上诉人的伤病并未达到伤残标准。三、本案的鉴定费，诉讼费应当由被上诉人承担。根据上诉人车辆投保人签订的保险合同约定，鉴定费、诉讼费均属于间接损失，该费用由其承担。同时，本案投保车辆驾驶人员为实际侵权人，其依法理应承担本案的诉讼费、鉴定费。被上诉人张五孝答辩称：原审法院判决程序合法，而被答辩人所称一审中存在程序违法的情形无任何事实和法律依据。1、关于原审法院同意裁定被上诉人对实际侵权人撤诉的问题。其一、一审中请求赔偿的数额是99371.14元，在被答辩人处所投交的强制保险责任限额范围内足够赔偿损失，在此情形下，答辩人撤回对实际侵权人的起诉合情合理且未违反法律的强制性规定，法院自应尊重答辩人的诉权。其二、在本案中，实际侵权人郭慧芳并非本案的必要共同诉讼人。其三，经原审法院与实际侵权人郭慧芳、被保险人张志军核实，该二人也未向被答辩人赔付医疗费等任何费用，因此，不存在保险公司所称是否存在垫付费用的问题。其四，1、一审中，由于郭慧芳及被保险人张志军在一审中开庭时缺席，经一审法院与该二人联系，答辩人与被答辩人一致同意撤回对该二人的起诉。2、关于被答辩人辩称原审法院鉴定程序、鉴定规范、收费标准存在程序违法问题。本案中，被答辩人既未在法律规定的举证期限内提出重新鉴定申请，亦未提交书面的重新鉴定申请，且经委托鉴定的司法鉴定机构及鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，并且，被答辩人也未提供证据证明鉴定结论明显依据不足和不能作为证据使用的其他情形。二、鉴定费、诉讼费是答辩人损失支出的合理、必要费用，依法应当由被答辩人承担。张五孝向一审法院起诉请求：1.要求被告平安财保赔偿原告医疗费2483.14元、住院伙食补助费100元、后续治疗费4000元、营养费750元、误工费11100元、护理费700元、伤残赔偿金66638元、精神抚慰金10000元、鉴定费3600元,共计99371.14元；2.诉讼费用由被告负担。一审法院认定的事实：2019年1月30日，郭慧芳驾驶陕KXX1号现代越野车，沿锦界锦元南路由南向北行驶至锦界明珠大街与锦元南路交汇处时，与沿明珠大街由东向西行驶原告张五孝驾驶的陕KXX2号皮卡车相撞，致原告张五孝受伤，两车不同程度受损。经神木市公安局交通管理大队认定，郭慧芳承担本次事故的主要责任，原告张五孝承担次要责任。事故发生后，原告被送往锦界开发区医院住院治疗2天，支出医疗费2483.14元，经诊断张五孝的伤情为：1.头部外伤；2.额面部皮肤裂伤。神木市公安局交警大队委托陕西榆林正大法医司法鉴定所对原告张五孝的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定所作出陕榆正法(2019）临鉴字第J121号司法鉴定意见书，鉴定意见为张五孝面部瘢痕为十级伤残，后续治疗费为4000元；误工期60日、护理期7日、营养期15日。原告支出鉴定费3600元。另查明，郭慧芳所有的陕KXX1号现代越野车在被告平安财保投保有交强险，本次事故发生在保险期间内。再查，陕西省2018年度城镇居民人均可支配收入为33319元，城镇居民人均消费性支出为21966元，在岗职工日平均工资为197.2元。一审法院判决认为，郭慧芳驾驶陕KXX1号现代越野车与原告张五孝驾驶的陕KXX2皮卡车相撞，致原告张五孝受伤，两车不同程度受损，公安交警部门对事故的认定事实清楚，责任明确，应予确认。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，对原告张五孝因涉案交通事故产生的各项人身损害赔偿费用，应由被告平安财保在陕KXX1号现代越野车投保的交通事故强制责任保险限额范围内承担赔偿责任。原告张五孝请求赔偿人身损害的项目及标准应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定执行，本院作如下认定：医疗费为2483.14元；误工费应以陕西省2018年在岗职工平均工资标准计算，误工期为鉴定意见书确定的60日，故误工费应当确定为11832元，但原告仅请求11100元，即误工费本院确定为11100元；护理费的计算期间为鉴定意见书确定的7日，护理人确定为1人，按100/天标准计算，即为700元；住院伙食补助费按照每天50元计算，即为100元；营养费的计算期间为鉴定意见书确定的15日，按照每日20元标准计算，即为300元；因原告张五孝在城镇生活居住，故残疾赔偿金的计算参照陕西省2018年城镇居民人均可支配收入标准计算，结合原告张五孝的年龄、伤残等级情况，其残疾赔偿金为66638元；后续治疗费为4000元；原告因鉴定支出的费用为3600元；因原告张五孝面部瘢痕为十级伤残，结合原告伤情，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；上述费用共计为93921.14元。对于原告张五孝的上述人身损害赔偿费用，应当由被告平安财保在陕KXX1号现代越野车投保的交通事故强制责任保险项下医疗费赔偿限额内赔偿6883.14元、在伤残赔偿金赔偿限额内赔偿87038元，共计93921.14元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司神木支公司于本判决生效后十日内在陕KXX1号现代越野车投保的交通事故强制责任保险项下医疗费赔偿限额内赔偿原告张五孝6883.14元、在伤残赔偿金赔偿限额内赔偿原告张五孝87038元，上述费用共计93921.14元。二、驳回原告张五孝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元，由被告中国平安财产保险股份有限公司神木支公司负担。二审审理期间，上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司提交一组证据，证据名称：被上诉人脸部照片三张。证明目的：被上诉人受伤后治疗良好，面部未留下疤痕，鉴定结论与事实严重不符，依法应当准许上诉人申请重新鉴定。被上诉人张五孝质证称：对该组证据的真实性和证明目的均有异议。1、2-3张照片中只是显示额头部位，没有脸部照片，不能确定这是被上诉人的照片。2、该照片上未显示拍照时间，不属于二审新证据。3、该照片为复印件，无原始载体，所以不予质证。4、仅凭该组证据不能达到上诉人上诉状中所说的与事实不符的情况，应该以鉴定机构以及专业的鉴定为准。本院认为：上诉人提交的证据不属于法律规定的新证据，本院依法不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司提出“一审遗漏实际侵权人参加诉讼，属程序违法；鉴定意见系单方委托，程序违法，我公司不予认可及诉讼费、鉴定费系间接损失，不予理赔”之上诉理由，经查:被上诉人张五孝在一审法院提起诉讼时，将实际侵权人郭慧芳、被保险人张志军及上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司均列为当事人参加诉讼，在审理的过程中，被上诉人张五孝的诉请损失在交强险的范围内能足额赔偿，实际侵权人郭慧芳、被保险人张志军不再承担赔偿责任，在与上诉人协商的情况下，撤回对郭慧芳、张志军的起诉。故一审法院准许撤回起诉的裁定，不违反法律规定。另，鉴定意见系公安机关为查明事实，委托具备有鉴定资质的机构及人员对伤情进行鉴定，程序合法，鉴定意见客观、真实，上诉人未提交足以否定该鉴定意见的相关证据，故一审法院采信该鉴定意见予以判决，并无不当。关于上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司提出诉讼费、鉴定费属于间接损失，其不承担的问题，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。故鉴定费是必要的、合理的费用，应该由上诉人承担。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1460元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司神木支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  王 娟审判员  惠莉莉二〇一九年十二月九日书记员  张 秀