新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新42民终1248号 上诉人（原审被告）：赫前进，男，1971年7月17日出生，汉族，个体，住新疆维吾尔自治区额敏县。 委托诉讼代理人：王相坤，新疆塔原律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：乌苏市建友混凝土有限公司额敏分公司，住所地新疆塔城地区额敏县工业区。 负责人：李双路，该公司经理。 委托诉讼代理人：谢立新，额敏县正信法律服务所法律工作者。 上诉人赫前进因与被上诉人乌苏市建友混凝土有限公司额敏分公司买卖合同纠纷一案，不服额敏县人民法院（2017）新4221民初2917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赫前进及其委托诉讼代理人王相坤、被上诉人乌苏市建友混凝土有限公司额敏分公司的委托诉讼代理人谢立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人赫前进上诉请求：一、请求撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：双方签订的《混凝土产品公司购销合同》明确约定被上诉人将混凝土运到金龙宾馆，由赫某某签字验收。现上诉人对被上诉人提供的运单中赫某某签字的均认可，李某某签字的不予认可，李某某并非上诉人的工作人员，亦非上诉人的受托人，李某某签字的运单应由李某某负责。被上诉人申请追加李某某为被告，一审法院以找不到李某某为由撤销对李某某的追加，一审法官用推理的方法推定李某某签字的混凝土运到上诉人的工地，推理不能否定物证、书证。阚某一系上诉人工地的施工人员，但阚某一同时有几个工地，阚某一陈述从未在上诉人工地签过混凝土，若存在其签字的运单，应当是其他工地，并非上诉人工地。请求撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。 乌苏市建友混凝土有限公司额敏分公司辩称，上诉人赫前进的上诉无事实和法律依据，所陈述均不是事实。本案一审认定的事实，运单证据和有资质的机构作出的行车轨迹，以及证人证言和已付款40万元的事实，足以证实上诉人欠被上诉人货款，请求依法驳回上诉人赫前进的上诉请求。 乌苏市建友混凝土有限公司额敏分公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告给付原告混凝土款220750元及违约金44150元（220750元×20%=44150元），共计264900元。2.本案诉讼费及其他费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年6月6日，甲方（指被告）与乙方（指原告）签订了《混凝土产品购销合同》。合同约定：甲方向乙方购买标号不同的混凝土产品，所需方量约2000方，混凝土标号价格每立方250元-300元不等。质量要求标准：乙方供应商砼必须保证双方所签订的合同标号达到要求的标号强度，符合施工要求的质量标准，并提供原材料出厂合格证等有关资料。交货地点：塔城路金龙宾馆施工现场交货。付款方式：预付20万元，每700方结清账款，工程主体封顶，一个星期内结清所有欠款，如有拖欠甲方愿意承担一切责任。自本合同签订后，乙方向甲方供货，双方自供货之日起每十天进行对账，甲方应向乙方出具有法律效力的欠据，作为结算依据。在各付款阶段，双方应及时核对发货单，办理结算手续。双方无异议，甲方在三日内付款，有异议，在壹日内提出，否则按无异议办理。如在本合同履行前或在履行过程中，一方无正当理由单方解除合同的，则由违约方承担上述责任后，再按月支付20%的违约金，以合同总价款为基数。甲方不履行支付义务，应当支付违约金，数额为总货款的30%。甲方授权于赫前进与乙方联系供货时间、地点、数量、混凝土强度等级，并提前填写乙方指定的工程联系单，交于乙方后可供料。乙方供料至甲方指定地点后，甲方指定由赫某某签字确认随车带有的发货单并认定混凝土数量、强度等级，作为最终乙方与甲方结算的依据。甲方应向乙方提供到货地甲方的收验人委托书，如不提供验收人委托书，视同甲方到货地的任意签收人均有权验收货等内容。合同签订后，被告即向原告供货。2016年6月5日-2016年9月6日，原告向被告供货2148方，总金额620750元。2016年6月5日，被告给付原告20万元。2016年7月25日，被告给付原告20万元。原告提供了供货单192份，供货单上有被告及赫某某、李某某、阚某一、马某某、殷某某签名确认。其中李某某签收的为110份，货款共计363300元，占全部货款的57%以上。被告和赫某某签收的为78份，货款合计250490元。被告工程的施工人系阚某二，阚某二、马某某系阚某一的工人。被告支付原告40万元货款后，剩余货款至今未支付原告。另案中，2016年8月20日，赫前进与额敏县金林建设工程有限公司、乌苏建友公司因建设工程质量发生纠纷，原、被告之间不再履行合同的权利义务。原告多次催要剩余商砼款，被告拒绝给付，原告诉至一审法院。 一审法院认为，原告与被告签订《混凝土产品购销合同》，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当严格按照合同约定履行各自义务。本案争议焦点为：被告是否欠原告货款？被告是否应当向原告支付违约金？关于争议焦点：被告是否欠原告货款？本案中，原告提供了192份送货单，其中经被告及赫某某签字的78份送货单，货款合计250490元。被告无异议，一审法院予以确认。经李某某签字确认的为110份，货款共计363300元。原、被告双方在合同中约定，付款方式为预付20万元，每700方结清账款。2016年6月5日，被告给付原告20万元。2016年7月25日，被告给付原告20万元，合计40万元，被告无异议。且被告自述，20万元货物送完后再预付20万元，而据原告提供的供货单显示，赫某某在第二次付款之前即2016年7月25日前签收了186110元的货物，赫前进签字的21份送货单在2016年7月25日之前只有三份，其余为2016年7月25日之后签字。被告和赫某某在2016年7月25日之前签收的货物不足20万元，不符合常理和合同约定。李某某自2016年7月9日起开始大量签收货物，李某某签收货物的价值占全部货款的57%以上，均在原告向被告供货期间签收的，被告向原告付款40万元，但被告及赫某某签收的全部货物价值仅250490元，且被告签收的货物大部分都在第二次付款之后，之前均为赫某某及李某某签字，被告的工地在额敏县青苗幼儿园附近，结合原告提供的95份车辆行车轨迹，可以确认李某某签收的货物为被告工地使用，一审法院予以确认。被告辩称不认识李某某，应由李某某承担给付责任的理由不成立，一审法院不予采信。另有经马某某和阚某二签字的3份送货单，被告认可该二人系跟着阚一干活的，阚某一系被告工程的施工人，结合原告提供的行车轨迹，故可以确认为被告工地使用。还有一份殷某某代收货签字的送货单，有行车轨迹可以确认为被告公司使用，综上，一审法院确认原告为被告提供货物的价款为620750元。被告辩称不认可行车轨迹，未提供证据予以反驳，该行车轨迹系有资质的机构作出，故被告该项辩称理由不成立，一审法院不予采信。原、被告双方因货物质量发生纠纷，双方已终止合同，被告已选择其他供货商进行供货，故被告应当给付原告货款，被告已支付400000元，原告现主张被告给付货款220750元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持。关于本案争议焦点：被告是否应当向原告支付违约金？双方在合同中约定，在各付款阶段，双方应及时核对发货单，办理结算手续。原、被告为建设工程质量发生争议后，被告另案诉至法院，双方一直没有核对发货单，没有办理结算手续，原告没有证据证明没有办理结算手续是被告单方的行为造成的，因此，原告要求被告支付违约金的请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第六十条、第六十二条第（四）项、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告赫前进于本判决生效之日起十五日内给付原告乌苏市建友混凝土有限公司额敏分公司混凝土款220750元；二、驳回原告乌苏市建友混凝土有限公司额敏分公司的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本案的争议焦点为：经李某某签字确认的110份送货单货款共计363300元是否应由上诉人赫前进支付？ 本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人乌苏市建友混凝土有限公司额敏分公司为证实经李某某签字确认的110份送货单货款共计363300元应由上诉人赫前进支付向法庭提供有双方签订的《购销合同》、110份送货单、车辆行车轨迹鉴定、证人巴某某某、李某某、高某某证言及双方均认可的上诉人赫前进已支付货款40万元的事实，可以综合认定经李某某签字确认的110份送货单货款共计363300元应由上诉人赫前进支付；而上诉人赫前进主张李某某签字确认的货不是自己工地用的，其货款不予支付，但却不能提交充分证据推翻车辆行车轨迹鉴定结果，应承担不利的法律后果。故，上诉人赫前进的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，赫前进的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4561元，由赫前进负担。 本判决为终审判决。 审判长  武红岩 审判员  潘 宏 审判员  滕媛媛 二〇一九年十二月十四日 书记员  玛迪娜