广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0203刑初588号 公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。 被告人梁振红，男，1983年2月25日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，小学文化，无职业，住柳州市鱼峰区，户籍所在地：柳州市鱼峰区。曾因犯盗窃罪，于2009年10月10日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑一年，2010年7月7日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2013年7月18日被柳州市柳南区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年10月14日刑满释放；再因犯非法持有枪支罪、故意伤害罪，于2015年1月4日被本院判处有期徒刑一年四个月，刑期至2016年1月8日止。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年3月2日被柳州市公安局柳北分局刑事拘留，同月3日被监视居住，同月4日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人谢达，广西众维律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检公刑诉[2019]559号起诉书指控被告人梁振红犯贩卖毒品罪，于2019年8月30日向本院提起公诉。本院于2019年9月5日立案后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2019年10月22日、12月3日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察员潘喆出庭支持公诉，被告人梁振红及其辩护人谢达到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：2019年2月28日23时许，被告人梁振红以牟利为目的在柳州市鱼峰区非法持有毒品甲基苯丙胺、海洛因（净重为297.55克），后被公安民警查获，并从其处扣押毒品。 为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1.物证；2.书证；3.被告人供述和辩解；4.鉴定意见；5.辨认笔录；6.视听资料等。公诉机关认为，被告人梁振红违反国家对毒品的管理规定，以贩卖为目的非法持有毒品，净重为297.55克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，构成贩卖毒品罪。在发表公诉意见时，公诉人提出梁振红系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。 被告人梁振红及其辩护人对公诉机关的指控有异议。梁振红辩解称其购买毒品是用于自己和朋友吸食，并不是用于贩卖，其行为应当构成非法持有毒品罪。辩护人提出：1.梁振红的行为应构成非法持有毒品罪，本案中证实梁振红购买毒品系出于贩卖目的的证据仅有梁振红的供述，而同步录音录像缺失，同时无其他证据予以佐证。2.属于“汪某”的毒品应从梁振红非法持有毒品数量中予以扣减，认定梁振红持有毒品100克。3.搜查证上宣布的时间早于受案登记表上记载的时间，说明搜查证在发现被告人作案前已经作出，本案存在特情介入的可能。4.称量取样封装笔录和扣押时的见证人是同一人、辨认笔录和搜查笔录的见证人是同一人，二见证人的住址不在柳北区，且笔录制作不是同一时间，见证人却某同一人，这不合理。 经审理查明： 2019年2月27日，他人联系被告人梁振红购买毒品后，梁振红以牟利为目的向其上家“阿红”购买毒品。次日23时许，梁振红在柳州市鱼峰区被公安机关当场查获。公安机关从梁振红的电动车车头箱内查获毒资人民币42100元，从梁振红身上查获疑似毒品五小袋、金色OPPO牌手机一部、蓝色VIVO牌手机一部，从一辆白色汽车后轮处查获梁振红事先放置在该处的白色纸盒内疑似毒品一大袋。经鉴定，从白色纸盒内查获的一大袋疑似毒品、从梁振红身上查获的三小袋疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分，从梁振红身上查获的二小袋疑似毒品中均检出海洛因成分。经称量，查获的毒品海洛因共计净重297.28克、甲基苯丙胺共计净重0.27克。 上述事实，有以下证据予以证实： 1.《受案登记表》、《立案决定书》，证实2019年2月28日23时30分许，公安机关在工作中发现有人在柳州市鱼峰区内非法持有疑似毒品冰毒300余克。公安机关于2019年2月28日受案，于同日决定立案侦查的事实。 2.搜查证、搜查笔录、扣押清单及照片，证实被告人梁振红于2018年2月28日23时在搜查证上签字，公安机关于2019年2月28日23时45分至2019年3月1日0时8分对梁振红进行搜查。公安机关依法从电动车上查获毒资人民币42100元；从被告人梁振红身上搜出金色OPPO牌手机一部、蓝色VIVO牌手机一部、白色透明封口袋装毒品五小袋；从一辆白色汽车后轮处查获白色纸盒一个，内有用白色透明封口袋包装的毒品一大袋。并对上述物品依法予以扣押。 3.被告人梁振红在侦查阶段的供述，称2019年2月27日阿华说他这两天可以得钱，让其找阿红要300克冰毒。之后其联系阿红先给部分钱，让阿红先给货给其，其将货给阿华后再把钱给阿红。次日三人在其家中，其和阿华把15000元给阿红。当日晚上23时，阿红到其家中将300克冰毒给其，其从里面刮出来10多克，然后弄了10多克底粉进去，之后其再将毒品拿去给阿华。到了屏山大道北二巷7号附近，其将那袋重约300克的毒品放在离其5-6米远的一辆白色车辆后轮边，然后其走到电动车旁等阿华，阿华见到其后直接将42100元丢在电动车车头箱里面。之后就被公安抓获了。这些毒品是其和阿华一起买的，两人一起分，一起卖。其加底粉进去是为了留点好的自己吃，卖给别人的差点没关系，这样可以多赚点钱。 被告人梁振红的辨认笔录及指认照片，证实其辨认出被抓获地点位于柳州市鱼峰区路边。 4.称量、取样、封装笔录，证实经称量，从被告人梁振红处扣押的毒品共计净重297.55克，并依法取样送检。 5.《毒品检验报告》《鉴定意见通知书》，证实经鉴定，从被告人梁振红处扣押的疑似毒品中分别检出检出海洛因成分、甲基苯丙胺成分。该意见已告知梁振红。 6.收缴毒品证明书，证实被扣押毒品已被公安机关依法收缴。 7.尿液提取笔录、吸毒现场检测报告书，证实公安机关依法提取了被告人梁振红的尿液，经检验，其尿液苯丙胺类呈阳性、吗啡呈阳性。 8.电话通话内容文字材料，证实2019年2月27日，他人向被告人梁振红提出购买毒品300克后，梁振红联系其上家购买毒品，提到涨价、保本、赚钱、得底的钱回来、加入底粉等内容，次日梁振红联系上家拿毒品和底粉。 9.住院证、出院记录及情况说明，证实被告人梁振红于2019年3月3日在广西壮族自治区龙潭医院住院治疗，次日出院，期间公安机关对其采取监视居住。 10.前科判决书，证实被告人梁振红的前科情况。 11.归案经过，证实被告人梁振红的归案情况。 12.户籍证明，证实被告人梁振红的身份情况及系完全刑事责任能力人。 上述证据经当庭质证，合法有效，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人梁振红违反国家毒品管理规定，以贩卖为目的持有毒品海洛因和甲基苯丙胺，净重297.55克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控梁振红犯贩卖毒品罪成立。梁振红曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。梁振红年满十八周岁以后，曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。关于梁振红及其辩护人提出梁振红构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院认为，梁振红在检察院及庭审中翻供不能作出合理解释，而梁振红在侦查阶段的两次供述中均称其购买毒品是为了贩卖，并且加底粉进去是为了留点好的自己吃，卖给别人的差点没关系，这样可以多赚点钱，梁振红的供述与电话通话内容文字材料能够相互印证，因此，本院采信梁振红在侦查阶段的供述；梁振红的供述及电话通话内容文字材料均证实梁振红为了实施贩卖毒品而持有毒品，构成贩卖毒品罪；故对此辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出属于“汪某”的毒品应从梁振红非法持有毒品数量中予以扣减，认定梁振红持有毒品100克的辩护意见，本院认为，梁振红的供述及电话通话内容文字材料均证实，梁振红主观上有购买300克毒品的故意，客观上也持有了297.55克毒品，因此，应当认定其的毒品数量为297.55克，故对此辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出搜查证上宣布的时间早于受案登记表上记载的时间，说明搜查证在发现被告人作案前已经作出，本案存在特情介入的可能的辩护意见，本院认为，梁振红在搜查证签字的时间没有明确到具体多少分钟，受案登记表记载的案发时间明确到了具体的分钟，且搜查笔录记载的时间在受案登记表记载的案发时间之后，二者并无矛盾；公安机关已出具情况说明本案无特情；故对此辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出本案见证人不合理的辩护意见，本院认为，本案的见证人不属于《最高人民法院关于适用的解释》第六十七条规定不得担任见证人的情形，故对此辩护意见，本院不予采纳。综上所述，本院决定对梁振红从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人梁振红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月28日起至2034年2月27日止。） 二、随案移送的毒资人民币42100元、作案工具金色OPPO牌手机一部、蓝色VIVO牌手机一部，予以没收并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨青丹 人民陪审员  杨 柳 人民陪审员  彭彩云 二〇一九年十二月四日 书 记 员  谢欣怡 附相关法条: 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。