安徽省蚌埠市蚌山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0303刑初545号公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。被告人肖喆，男，1994年2月21日出生于湖北省武汉市，汉族，中专文化，无业，户籍地武汉市蔡甸区，住武汉市汉阳区，曾因犯诈骗罪，于2019年5月7日被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。2019年8月9日被抓获，因涉嫌犯诈骗罪，于2019年8月13日被蚌埠市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年9月16日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日被蚌埠市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人顾成岭，安徽乐业律师事务所律师。被告人陈帆，男，1994年3月21日出生于湖北省武汉市，汉族，大专文化，无业,户籍地武汉市蔡甸区，住武汉市蔡甸区，因涉嫌犯诈骗罪，于2019年11月6日被蚌埠市公安局经济开发区分局监视居住。辩护人韩学兵，安徽国梦律师事务所律师。蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检检一刑诉〔2019〕320号起诉书指控被告人肖喆、陈帆犯诈骗罪，于2019年12月5日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2019年12月10日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人肖喆及其辩护人顾成岭、被告人陈帆及其辩护人韩学兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市蚌山区人民检察院指控：2019年7月15日至18日，被告人肖喆以帮忙解封网络游戏穿越火线账号为由，先后骗取微信好友王某人民币共计36200元。被告人陈帆明知肖喆在骗取他人的财物，仍为其提供支付宝收款码，帮肖喆收取诈骗款中的27400元。案发后，被告人肖喆亲属赔偿王某36200元，并取得了王某谅解。2019年11月6日，被告人陈帆接办案民警电话通知到侦查机关,并如实供述犯罪事实。公诉机关认为，被告人肖喆、陈帆以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究二人的刑事责任。被告人肖喆到案后如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人肖喆亲属代其赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人陈帆接电话通知到案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。被告人肖喆、陈帆自愿认罪认罚，建议判处被告人肖喆有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；判处被告人陈帆有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金三千元。被告人肖喆在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关提供了户籍证明、刑事判决书、微信聊天记录等书证，被害人王某的陈述，被告人肖喆、陈帆的供述和辩解，辨认笔录，支付宝交易明细等证据证实。被告人肖喆对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出以下辩护意见：一、对起诉书指控的事实及罪名无异议。二、被告人具有以下从轻、减轻处罚情节：1.案发后，被告人肖喆亲属积极代为退赔违法所得，被告人获得被害人谅解。2.被告人具有坦白情节，认罪认罚，认罪态度较好，建议法院对被告人从轻、减轻处罚。被告人陈帆对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出以下辩护意见：一、对起诉书指控的罪名无异议。二、被告人具有以下从轻情节：1.被告人具有自首情节。2.被告人作用较小，没有从中获得任何利益。3.被告人以前表现良好，已经深刻认识自己的错误。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明：被告人肖喆因涉嫌犯诈骗罪，于2018年8月15日被刑事拘留，同年9月12日被取保候审，2019年5月7日因诈骗罪被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元，罚金已缴纳；被告人陈帆在本案审理期间自动预缴罚金。本院认为：被告人肖喆、陈帆以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控事实存在，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人肖喆在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人肖喆被公安机关抓获归案，到案后能够如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可以予以从轻处罚。被告人陈帆主动到公安机关投案，到案后能够如实供述犯罪事实，具有自首情节，可以予以从轻处罚。被告人肖喆亲属代为赔偿被害人王某经济损失，被害人王某对被告人肖喆的行为予以谅解，可以予以从轻处罚。被告人肖喆、陈帆愿意接受处罚，可以予以从轻处罚。被告人肖喆的辩护人提出被告人肖喆亲属积极代为退赔违法所得，被告人获得被害人谅解，被告人具有坦白情节，认罪认罚，认罪态度较好的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈帆的辩护人提出被告人具有自首情节，被告人作用较小的辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中国人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102刑初194号刑事判决中对被告人肖喆犯诈骗罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元的缓刑部分；被告人肖喆犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；与原判决有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元实行并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币十一万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月9日起至2023年9月9日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳，上缴国库。)二、被告人陈帆犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳于判决生效后，上缴国库。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭德峰审 判 员  王 林人民陪审员  陈克纪二〇一九年十二月十一日书 记 员  蔡生生附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和共刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。