浙江省丽水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙11民终1378号 上诉人（原审被告）：周雅珍，女，1974年11月8日出生，汉族，住丽水市莲都区。 被上诉人（原审原告）：丽水市悦享家居生活馆。住所地：丽水市莲都区。统一社会信用代码：92331100MA2A18605Y。 实际经营者：褚杰，男，1982年6月10日出生，汉族，住丽水市莲都区。 委托诉讼代理人：陈燕，女，1983年12月9日出生，汉族，住址同上，系褚杰妻子。 上诉人周雅珍与被上诉人丽水市悦享家居生活馆劳动争议纠纷一案，不服莲都区人民法院（2019）浙1102民初4661号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。 周雅珍上诉请求：撤销一审判决第二项内容，改判被上诉人支付上诉人加班工资2125元，判决被上诉人支付上诉人二倍工资3015元，二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对加班工资认定错误，上诉人每月工作26天和2019年5月1日工作情况属实，其薪资制度中的工资组成未包括加班工资，被上诉人应支付上诉人10天的休息日和1天的法定节假日加班工资2125元（休息日2月1天，3月、4月各4天，5月1天，法定节假日5月1日1天），一审认定加班工资1940元是错误的。二、上诉人2019年2月22日入职，入职当天上诉人对被上诉人指定的薪资制度进行签字，虽然薪资制度有工资待遇和试用期规定，但无论从形式上还是内容上，都不能视为是一份劳动合同。薪资制度是单位内部规章制度，其法律形式与劳动合同有着本质区别。薪资制度的制定是用人单位单方面的法律行为，由用人单位单方面公布，其效力涉及单位全体职工。劳动合同订立时劳动者和用人单位的双方法律行为，其效力仅适用于单个劳动者。从内容看，薪资制度缺乏劳动合同法第十七条规定的劳动合同必备条款。退一步讲，被上诉人也未在薪资制度上盖章，上诉人也未与用人单位签订劳动合同。综上，被上诉人应当依法支付二倍工资3015元。 丽水市悦享家居生活馆答辩称，一审认定事实清楚，证据充分。关于加班工资的问题，一审计算数额是正确的。关于二倍工资问题，上诉人入职时，已经签订了书面薪资制度。薪资制度具备了劳动合同主要条款，包括试用期工资期限、岗位、奖励机制等，符合劳动合同的必备条款。且我国劳动合同法没有规定劳动合同必须具有劳动合同名称，也没有规定劳动合同必须采取特定形式。根据我国劳动合同法规定，本案劳动双方主体明确，劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休假的条件均可以通过薪资制度，也可以结合之后的考勤制度和放假安排来印证。劳动的期限，可以根据约定的试用期限，推定劳动合同期限。劳动报酬、社会保险等也都在薪资制度里予以规定。因此，上诉人已经签订书面劳动合同，其要求支付二倍工资的诉请无事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。 丽水市悦享家居生活馆向一审法院起诉请求：一、原告丽水市悦享家居生活馆不承担被告周雅珍的双倍工资3015元、加班工资2125元；二、原告丽水市悦享家居生活馆支付被告周雅珍4月、5月的工资共计2412元；诉讼费用由被告承担。 一审认定事实：原、被告双方劳动关系清楚，被告周雅珍于2019年2月22日入职，2019年5月6日离职。被告入职时与原告签订有“东方荟（门店人员）薪资制度”及附件，约定试用期二个月，基本工资为2010元，餐费补贴390元，全勤奖100元，绩效奖200元，合计2700元。试用期满后加五险补贴500元，合计为3200元。制度及附件还对销售提成等进行约定。被告于2019年4月12日领取2月份工资630元和3月份工资2700元。依据考勤管理制度原告确定每人每月休息四天的工作制度。被告自认上班期间存在违反考勤制度迟到、早退的情况。2019年5月7日，双方发生争执后被告自行离职。双方劳动关系清楚。被告正常工作时间为2019年2月22日至2019年5月6日。一审认为，2019年2月22日，原、被告签订薪资制度及附件，约定了工资待遇、销售提成、试用期等，虽缺少劳动合同期限、劳动保护、劳动条件等部分内容，但可依照《劳动合同法》第十八条及相关规定确定。被告抗辩认为原告在仲裁时提供的薪资制度没有原告公司盖章，该份协议并未成立生效，但薪资制度系用人单位与劳动者双方当事人真实意思表示，主体明确，双方亦按此合同履行义务。故薪资制度及附件可以认定为劳动合同。被告据此要求二倍工资，没有事实和法律依据，不予支持。关于被告工资问题，原告未支付4月份及5月份6天工资。即2019年4月22日前以试用期2700元每月为标准，4月23日起以正式员工3200元每月为标准，经计算可得3173元（2700元×22天/30天+3200元×14天/30天-5月份全勤奖100元-5月份绩效考核奖200元）。关于加班工资问题被告每月工作26天和2019年5月1日正常上班，情况属实，薪资制度中的工资组成未包括加班工资，故支持被告2月份1天，3月份4天，4月份4天，5月份1天，共10天休息日的加班工资，经计算可得1940元（2010元/21.75天×9天×200%+2010元/21.75天×1天×300%=1940元）。为此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第十八条规定，判决：一、原告丽水市悦享家居生活馆于判决生效后十日支付被告周雅珍工资3173元；二、原告丽水市悦享家居生活馆于判决生效后十日支付被告周雅珍加班工资1940元；三、驳回原告丽水市悦享家居生活馆其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由原告丽水市悦享家居生活馆负担。 二审中，上诉人提交了如下证据材料：一、与陈燕的微信记录和个人账户明细，待证上诉人在2019.2.22-3.30日收到工资3330元；二、与客户及东方荟丽水店精英团队的微信记录，销售清单、合同条款，待证上诉人在被上诉人处工作时完成了24万元多元的业务推销，应当享受提成；三、4.1-5.1日上下班时间表，待证被上诉人无故扣取上诉人的工资；四、精英团队微信记录、上诉人本人的通话记录及与客户的微信记录、代签字的空白单据，待证上诉人是被辞退，且在被辞退后曾采用协商方式与被上诉人处理，但处理未果。被上诉人质证认为：对证据材料一无异议；对其余证据材料均有异议，销售清单载明的业务不是上诉人推销成功，被上诉人没有克扣上诉人工资；上诉人是自行离职，并不是被上诉人辞退离职。 本院经核查认为，上诉人出示的证据材料一因双方无异议，能补强上诉人正常约定的工资收入，可以作为本案二审新证据予以采信。其余证据材料均不能证明上诉人主张的待证事实，不应作为二审新证据予以采信。 二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。 本院认为，上诉人入职时，与被上诉人签订了“东方荟（门店人员）薪资制度、东方荟薪资制度（附件）”，虽然两份文件约定了试用期、劳动报酬等内容，但缺乏《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同必备条款，无法等同于签订劳动合同。上诉人关于未签订书面劳动合同并要求被上诉人支付二倍工资的主张，本院依法予以支持。上诉人主张5月份应计算法定节假日1天，休息日1天，由于上诉人5月份的上班时间为5月1日至5月6日，因此一审核算认定5月份的加班工资数额并无不当，上诉人该上诉主张，本院依法不予支持。上诉人又主张其并非主动离职，但未能提供充分依据予以证实，上诉人该上诉主张，本院依法不予支持。 综上，由于一审实体处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第三十八条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下： 一、维持丽水市莲都区人民法院（2019）浙1102民初4661号民事判决第一项、第二项； 二、撤销丽水市莲都区人民法院（2019）浙1102民初4661号民事判决第三项； 三、丽水市悦享家居生活馆于本判决生效后十日内支付周雅珍二倍工资3015元； 四、驳回丽水市悦享家居生活馆的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由丽水市悦享家居生活馆；二审案件受理费10元，由周雅珍负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 丁悦琛 审 判 员 李伟峰 审 判 员 项伟杰 二〇一九年十二月四日 代书记员 楼赛赛