湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12126号上诉人（原审原告、反诉被告）：李泽红，女，汉族，1980年8月8日出生，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：邱凯，湖北上贤律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：湖北秀涵三分钟工贸有限公司，住所地：武汉市武昌区中南路3号阜华领秀中南6层5室。法定代表人：韩少君，该公司总经理。委托诉讼代理人：章美妮、蒋婷婷，湖北驰纵律师事务所律师。上诉人李泽红因与上诉人湖北秀涵三分钟工贸有限公司（以下简称秀涵公司）合同纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106民初3852号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李泽红上诉请求：1.请求撤销武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106民初3852号民事判决书第四项，依法改判即增加判令被上诉人向上诉人退还随州区《产品代理协议》保证金40000元；判令被上诉人向上诉人支付违约金500000元；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、李泽红并无违约行为，秀涵公司构成根本性违约，应承担退还保证金及支付违约金责任。1、2017年9月5日双方签订的随州区《产品代理协议》在2018年9月4日便已失效，双方的权利义务终止。2018年9月5日双方协商一致，续签订的随州区《产品代理协议》，刚履行1个半月，秀涵公司便单方违约解除合同，构成根本性违约。2、《产品代理协议》第十四条第2款约定：“乙方有下列行为之一的，甲方有权通知其期限内更正，乙方在接到通知后逾期未更正的，甲方有权书面通知解除合同，解除合同的通知在到迖乙方时生效”，该条款系解除合同的特别条款，且由秀涵公司提供合同版本，如与其他条款存在冲突时，应以该条款为准。本案中，李泽红并无违约行为，即便存在违约行为，秀涵公司亦未通知其改正，而是直接解除合同。秀涵公司解除合同的事由没有证据支持，系违约解除，应属根本性违约。理应承担退还保证金40000元及支付违约金500000元的责任。二、秀涵公司并未按照代理协议约定履行培训、售后服务等义务，应承担相应责任。该举证责任应由秀涵公司承担，需由其证明履行了相关义务，否则承担举证不能的法律后果。三、竞业限制条款专用于劳动争议、知识产权争议，不适用于普通的民事争议，即便适用，也应给于被限制者补偿金，否则不生效。四、退一步说，即使李泽红实施了禁业限制中的限制行为，但其并未违反合同约定。1、依据合同法司法解释二第二十四条的规定（当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持）可知，秀涵公司通知解除合同之后的3个月为异议期，如李泽红未提出异议，合同解除。本案中，鉴于李泽红在异议期内未提出异议，那么在2018年10月22日，双方签订的合同便已解除，双方合同的权利义务已终止。李泽红在不负有任何义务的前提下，在秀涵公司单方解除合同之后，有权选择从事任何行业。2、再进一步讲，即使李泽红违反了禁业限制中的限制行为，但发生在秀涵公司违约解除合同之后。因为秀涵公司根本性违约，拒绝履行合同义务，李泽红依据合同法中的先后履行抗辩权规定，有权拒绝履行竞业限制义务。没有无权利的义务，没有无义务的权利，法律不能仅让李泽红承担义务，却不享有对应权利。五、一审法院认定李泽红、秀涵公司均存在严重违约行为，故均不予支持违约诉请。如遵循公平公正原则，应至少支持李泽红要求秀涵公司退还40000元保证金的诉请。秀涵公司辩称：我公司不存在违约行为，李泽红要求秀涵公司退还4万元保证金及支付违约金无事实和法律依据。合同对李泽红的首批经销额及年经销额均作出了约定，但其在合同履行过程中并未达到上述要求，每月进货额及年度进货额均未符合合同约定，且根据双方签订的产品双方签订的产品独家代协议16条的规定，李泽红在合同有效期内及从终止后两年内不得生产销售同类产品，也不得代理其他减肥产品，经我公司多次要求改正，李泽红均未改正，其行为已经严重违反合同约定，构成了根本违约。所以秀涵公司有权要求解除合同，秀涵公司不存在违约的行为，不应退还4万元保证金及支付违约金。秀涵公司上诉请求：1.依法撤销武汉市武昌区人民法院作出的（2019）鄂0106民初3852号民事判决第三项，或依法改判；2.本案一审诉讼费、二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人向被上诉人返还保证金24000元，严重违背事实，判决错误。2017年12月7日，上诉人与被上诉人签订了汉阳主城区地区《产品独家代理协议》，代理权限为2017年12月7日至2018年12月6日，合同签订后被上诉人向上诉人交纳保证金24000元。根据合同约定，如需上诉人退保证金，不论在合同期满被上诉人未违反相关规定，还是被上诉人单方面要求解除合同的情形下，保证金都是按合同约定的折扣返还被上诉人等价产品，而非现金，所以一审法院判决上诉人退还保证金，应当是以货物形式退还。所以一审法院判决上诉人向被上诉人返还保证金24000元，严重违背双方约定的基本事实，导致其判决错误。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十二条规定判决上诉人以现金方式退还被上诉人保证金，然而根据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。上诉人认为根据上诉人与被上诉人签订的汉阳主城区地区《产品独家代理协议》有关条款可以确定保证金应以货物形式退还，一审法院应尊重合同双方的真实意思表示。故此，一审法院认为上诉人以货物形式退还被上诉人24000元保证金于法无据，判决上诉人返还被上诉人24000元，与实际严重相违背，判决错误。综上，一审法院判决严重违背上诉人与被上诉人在汉阳主城区地区《产品独家代理协议》中约定的保证金退还形式的基本事实，应当依法撤销原判第三项，或依法改判。李泽红辩称：1、一审庭审中我们双方已就汉阳区代理协议协商一致，予以解除，一审法院的处理合理合法。2、秀涵公司解除合同之后，违反了竞业限制的规定，在二审中又主张退还相关的产品，鼓励李泽红违反竞业限制的规定，逻辑上前后矛盾。综上，请求驳回秀涵公司的上诉请求。李泽红向一审法院起诉请求：1．判令秀涵公司退还李泽红保证金64000元；2．判令秀涵公司向李泽红支付违约金50万元；3．本案全部诉讼费用、保全费用由秀涵公司负担。秀涵公司向一审法院反诉请求：1．确认双方于2018年9月5日签订的湖北随州区（产品独家代理协议）于2018年10月22日解除，确认双方于2017年12月7日签订的汉阳分代理产品销售代理合同于2018年10月22日解除；2．判令李泽红向秀涵公司支付违约金50万元；3．李泽红承担本诉、反诉全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年9月5日，武汉秀涵三分钟贸易有限公司（甲方）与李泽红（乙方）签订《产品独家代理协议》一份。该协议约定的主要内容概括为：一、代理权限：甲方授权乙方为湖北省随州地区独家总代理商，全面负责该地区的销售和经销商管理。二、代理条件：1．甲乙双方签约后，乙方必须在2017年9月6日内将首批经销额汇到甲方指定银行账号，如逾期未支付，即视为乙方自动放弃，甲方有权取消本合同，同时甲方有权按照本合同第十七条追究乙方的违约责任。首批货品预付款为人民币60000元（含技术转让费、相关辅助产品）。此外，乙方还应在合同签订后当日内向甲方指定账户支付40000元作为保证金。2．乙方每月进货额原则上不低于首批经销额的10%，每季度作为一个考核周期，任意考核周期进货额低于首批经销额30%的，甲方有权停止供货，扣除保证金，直至解除合同。3．乙方年进货额不得低于200000元（不含首批），否则视为自动放弃该区域的销售代理权，甲方有权重新设立当地代理商，且保证金不予退还。三、代理期限：1．乙方代理期限为1年，即2017年9月5日至2018年9月4日。2．合同期满前一个月，如乙方能如期完成约定的销售额，双方可自动续约，若乙方同意续约，则需在合同期满后15个工作日内将下一年度的首批进货款支付到甲方指定账户，到期未付款视为放弃续约（续约的首批进货额和年进货额可另行约定）。3．若乙方打算合同期满后不再续约，需提前三个月向甲方申请，在乙方未违反相关规定的情形下，保证金则按合同约定的折扣返还乙方等价产品。4．合同履行期间，若乙方有特殊情况要求解除合同，应提前一个月书面通知对方，经甲方同意后办理解除合同相关手续，否则构成违约，甲方将有权扣除保证金并可要求乙方承担违约责任。四、供货价格、销售价格：甲方采用全国统一零售价1.5折（不含税）给乙方供货，乙方应按甲方规定的全国统一零售价进行经营销售，不得随意调价。五、纠纷解决和责任承担：乙方应遵守甲方统一制定的服务和质量保证承诺，自觉维护消费者的合法权益，对消费者的投诉和意见反馈应及时处理，若因乙方过错给甲方品牌形象和商业信誉造成损害的，甲方有权要求赔偿。六、推销、宣传、市场拓展：乙方在经销甲方产品过程中，不得运用任何形式（如短信、微信、微博、论坛等）传播有关甲方产品的负面信息，若经发现，情节严重的，甲方可解除合同，取消乙方代理资格并要求赔偿由此造成的损失，同时甲方有权按照本合同第十七条的约定要求乙方承担违约责任。七、监督、培训及售后服务：1．乙方在开业前应派店内负责人和员工，参加甲方规定的教育研修，学习经销所必要的知识和技术。2．除经营者会议外，甲方应当在不影响乙方正常营业的前提下，不定期派遣市场负责人对乙方进行指导和培训，乙方应当遵循甲方或其委派的人员在经营过程中的建议和指导。3．甲方应严格履行售后服务承诺，在统一发展的原则上，给予乙方销售指导、形象宣传和业务培训等方面的支持，帮助乙方员工获得经销产品的技术知识和销售技巧，乙方有义务参加甲方组织的统一活动和学习培训。八、知识产权：甲方许可乙方使用商标（商号、标志）专利、技术手法、商业秘密等的权利仅限于销售代理经营的目的。九、合同解除：1．乙方有下列行为之一的，甲方有权通知其限期内更正，乙方在接到通知后逾期未更正的，甲方有权书面通知单方解除合同，解除合同通知在到达乙方时生效：（1）擅自代理销售或者使用其他品牌产品或服务；（2）因管理和服务问题引起大量投诉或被主要媒体曝光批评，严重损害甲方经营体系的商誉；（3）违反竞业禁止的规定参与竞争的；（4）连续3个考核周期未达标的；（5）逾期未支付本合同项下的款项，超过7天，经甲方催告仍不改正的。十（合同中为十六条）、保密义务和竞业限制：1．乙方在代理经营甲方产品同时，不得经营其他对甲方有竞争有冲突的同类产品，否则甲方有权追究乙方的违约责任；2．乙方同意在本合同终止后2年内，不得生产和销售同类产品予以竞争，本合同终止后的2年内，乙方不能代理其他类似产品，予以竞争。十—、违约责任：本合同履行过程中，甲乙双方必须严格遵守合同中的每一条条款，违反本合同的任一条款均视为违约，如任何一方违约，则违约方必须赔付另一方违约金伍拾万元。该协议签订后，2017年9月15日，秀涵公司向李泽红出具编号为9366587《收据》，该《收据》载明：“交款单位：湖北随州李泽红，人民币（大写）：肆万元整，收款事由：收取保证金。”2017年12月7日，武汉秀涵三分钟贸易有限公司（汉阳总代理）（甲方）与李泽红（乙方）签订《产品独家代理协议》一份。该协议约定的主要内容概括为：一、代理权限：甲方授权乙方为汉阳主城区地区独家总代理商，全面负责该地区的销售和经销商管理。二、代理条件：1．甲乙双方签约后，乙方必须在当日内将首批经销额汇到甲方指定银行账号，如逾期未支付，即视为乙方自动放弃，甲方有权取消本合同，同时甲方有权按照本合同第十七条追究乙方的违约责任。首批货品预付款为人民币96000元【含技术转让费10000元（如未开店将扣除技术转让费）、相关辅助产品】。此外，乙方还应在合同签订后当日内向甲方指定账户支付24000元作为保证金。2．乙方每月进货额原则上不低于首批经销额的10%，每季度作为一个考核周期，任意考核周期进货额低于首批经销额30%的，甲方有权停止供货，扣除保证金，直至解除合同。3．乙方年进货额不得低于200000元（不含首批），否则视为自动放弃该区域的销售代理权，甲方有权重新设立当地代理商，且保证金不予退还（如开店未满3个月保证金不退还）。三、代理期限：1．乙方代理期限为1年，即2017年12月7日至2018年12月6日。2．合同期满前一个月，如乙方能如期完成约定的销售额，双方可自动续约，若乙方同意续约，则需在合同期满后15个工作日内将下一年度的首批进货款支付到甲方指定账户，到期未付款视为放弃续约（续约的首批进货额和年进货额可另行约定）。3．若乙方打算合同期满后不再续约，需提前三个月向甲方申请，在乙方未违反相关规定的情形下，保证金则按合同约定的折扣返还乙方等价产品。4．合同履行期间，若乙方有特殊情况要求解除合同，应提前一个月书面通知对方，经甲方同意后办理解除合同相关手续，否则构成违约，甲方将有权扣除保证金并可要求乙方承担违约责任。四、供货价格、销售价格：甲方采用全国统一零售价2折（不含税）给乙方供货，乙方应按甲方规定的全国统一零售价进行经营销售，不得随意调价。五、纠纷解决和责任承担：乙方应遵守甲方统一制定的服务和质量保证承诺，自觉维护消费者的合法权益，对消费者的投诉和意见反馈应及时处理，若因乙方过错给甲方品牌形象和商业信誉造成损害的，甲方有权要求赔偿。六、推销、宣传、市场拓展：乙方在经销甲方产品过程中，不得运用任何形式（如短信、微信、微博、论坛等）传播有关甲方产品的负面信息，若经发现，情节严重的，甲方可解除合同，取消乙方代理资格并要求赔偿由此造成的损失，同时甲方有权按照本合同第十七条的约定要求乙方承担违约责任。七、监督、培训及售后服务：1．乙方在开业前应派店内负责人和员工，参加甲方规定的教育研修，学习经销所必要的知识和技术。2．除经营者会议外，甲方应当在不影响乙方正常营业的前提下，不定期派遣市场负责人对乙方进行指导和培训，乙方应当遵循甲方或其委派的人员在经营过程中的建议和指导。3．甲方应严格履行售后服务承诺，在统一发展的原则上，给予乙方销售指导、形象宣传和业务培训等方面的支持，帮助乙方员工获得经销产品的技术知识和销售技巧，乙方有义务参加甲方组织的统一活动和学习培训。八、知识产权：甲方许可乙方使用商标（商号、标志）专利、技术手法、商业秘密等的权利仅限于销售代理经营的目的。九、合同解除：乙方有下列行为之一的，甲方有权通知其限期内更正，乙方在接到通知后逾期未更正的，甲方有权书面通知单方解除合同，解除合同通知在到达乙方时生效：（1）擅自代理销售或者使用其他品牌产品或服务，美容保健除外；（2）因管理和服务问题引起大量投诉或被主要媒体曝光批评，严重损害甲方经营体系的商誉；（3）违反竞业禁止的规定参与竞争的；（4）连续3个考核周期未达标的；（5）逾期未支付本合同项下的款项，超过7天，经甲方催告仍不改正的。（6）如乙方单方面要求解除合同，需提前3个月内向公司申请，甲方一切相关证书、资料、复印件退还，保证金将以产品零售价2折形式退还。十（合同为十六条约定）、保密义务和竞业限制：1．乙方在代理经营甲方产品同时，不得经营其他对甲方有竞争有冲突的同类产品，否则甲方有权追究乙方的违约责任；2．乙方同意在本合同终止后2年内，不得生产和销售同类产品予以竞争，本合同终止后的2年内，乙方不能代理其他类似产品，予以竞争。十—、违约责任：本合同履行过程中，甲乙双方必须严格遵守合同中的每一条条款，违反本合同的任一条款均视为违约，如任何一方违约，则违约方必须赔付另一方违约金伍拾万元。十二、其他：合同签订地点：领秀中南6楼。协议甲方（盖章）处，有“邹卫芹”签名及捺印。该协议签订后，2017年12月7日，武汉秀涵三分钟贸易有限公司向李泽红出具编号为6374344的《收据》，该《收据》载明：“交款单位：李泽红汉阳主城区代理，人民币：24000元，收款事由：保证金（2折）。”2018年9月5日，武汉秀涵三分钟贸易有限公司（甲方）与李泽红（乙方）就随州地区代理事宜续签《产品独家代理协议》一份。该协议约定的主要内容概括为：一、代理权限：甲方授权乙方为湖北省随州地区独家总代理商，全面负责该地区的销售和经销商管理。二、代理条件：1．补上一年任务，双方协商补120000元，2018年9月5日已付40000元。此外，乙方还应在合同签订后当日内向甲方指定账户支付40000元作为保证金。2．乙方每月进货额原则上不低于首批经销额的10%，每季度作为一个考核周期，任意考核周期进货额低于首批经销额30%的，甲方有权停止供货，扣除保证金，直至解除合同。3、乙方年进货额不得低于200000元（不含首批），否则视为自动放弃该区域的销售代理权，甲方有权重新设立当地代理商，且保证金不予退还。三、代理期限：1．乙方代理期限为1年，即2018年9月5日至2019年9月4日。2．合同期满前一个月，如乙方能如期完成约定的销售额，双方可自动续约，若乙方同意续约，则需在合同期满后15个工作日内将下一年度的首批进货款支付到甲方指定账户，到期未付款视为放弃续约（续约的首批进货额和年进货额可另行约定）。3．若乙方打算合同期满后不再续约，需提前三个月向甲方申请，在乙方未违反相关规定的情形下，保证金则按合同约定的折扣返还乙方等价产品。4．合同履行期间，若乙方有特殊情况要求解除合同，应提前一个月书面通知对方，经甲方同意后办理解除合同相关手续，否则构成违约，甲方将有权扣除保证金并可要求乙方承担违约责任。四、供货价格、销售价格：甲方采用全国统一零售价1.5折（不含税）给乙方供货，乙方应按甲方规定的全国统一零售价进行经营销售，不得随意调价。五、纠纷解决和责任承担：乙方应遵守甲方统一制定的服务和质量保证承诺，自觉维护消费者的合法权益，对消费者的投诉和意见反馈应及时处理，若因乙方过错给甲方品牌形象和商业信誉造成损害的，甲方有权要求赔偿。六、推销、宣传、市场拓展：乙方在经销甲方产品过程中，不得运用任何形式（如短信、微信、微博、论坛等）传播有关甲方产品的负面信息，若经发现，情节严重的，甲方可解除合同，取消乙方代理资格并要求赔偿由此造成的损失，同时甲方有权按照本合同第十七条的约定要求乙方承担违约责任。七、监督、培训及售后服务：1．乙方在开业前应派店内负责人和员工，参加甲方规定的教育研修，学习经销所必要的知识和技术。2．除经营者会议外，甲方应当在不影响乙方正常营业的前提下，不定期派遣市场负责人对乙方进行指导和培训，乙方应当遵循甲方或其委派的人员在经营过程中的建议和指导。3．甲方应严格履行售后服务承诺，在统一发展的原则上，给予乙方销售指导、形象宣传和业务培训等方面的支持，帮助乙方员工获得经销产品的技术知识和销售技巧，乙方有义务参加甲方组织的统一活动和学习培训。八、知识产权：甲方许可乙方使用商标（商号、标志）专利、技术手法、商业秘密等的权利仅限于销售代理经营的目的。九、合同解除：乙方有下列行为之一的，甲方有权通知其限期内更正，乙方在接到通知后逾期未更正的，甲方有权书面通知单方解除合同，解除合同通知在到达乙方时生效：（1）擅自代理销售或者使用其他品牌产品或服务；（2）因管理和服务问题引起大量投诉或被主要媒体曝光批评，严重损害甲方经营体系的商誉；（3）违反竞业禁止的规定参与竞争的；（4）连续3个考核周期未达标的；（5）逾期未支付本合同项下的款项，超过7天，经甲方催告仍不改正的。（6）如乙方单方面要求解除合同，需提前3个月内向公司申请，甲方一切相关证书、资料、复印件退还，保证金将以产品零售价（1.5）折形式退还。十（合同中约定的十六条）、保密义务和竞业限制：1．乙方在代理经营甲方产品同时，不得经营其他对甲方有竞争有冲突的同类产品，否则甲方有权追究乙方的违约责任；2．乙方同意在本合同终止后2年内，不得生产和销售同类产品予以竞争，本合同终止后的2年内，乙方不能代理其他类似产品，予以竞争。十一、违约责任：本合同履行过程中，甲乙双方必须严格遵守合同中的每一条条款，违反本合同的任一条款均视为违约，如任何一方违约，则违约方必须赔付另一方违约金伍拾万元。十二、其他：合同签订地点：领秀中南6楼。该协议签订后，2018年10月22日，秀涵公司发出《通知》，内容为：“无锡总代理张志超，随州、汉阳代理李泽红，严重触犯公司规定，情节异常严重，现已被公司除名，所处区域的代理商、加盟商将由总部直接接管。”2018年12月1日，秀涵公司向李泽红送达《解除合同通知》—份，该《解除合同通知》内容为：“甲方秀涵公司与乙方李泽红于2018年9月5日签订了《产品销售代理合同》，原合同有效期至2019年9月4日。乙方在合同履行期间，与甲方其他代理商之间相互加微信，传播甲方负面信息，意图仿制甲方产品（录音为证）。乙方行为已违反《产品销售代理合同》的第八条第2项和第十六条第1项，情节严重致使原合同无法继续履行。根据合同第十七条的规定，乙方应承担违约金伍拾万元。即日起，甲方解除合同，并扣除乙方所有的保证金和剩余货款，解除双方关系。特此通知！”。此后，2019年3月4日，李泽红为维护其合法权益，向该院提起诉讼，其本诉请如前所述。2019年5月13日秀涵公司向该院提起反诉，其反诉请如前所述。另查明，2019年4月15日，案外人金美泰生物科技（湖北）有限公司（甲方）与陈莎（乙方）签订《“美次元1滴瘦”联合创始人合作协议书》，合同约定：甲方特许乙方经营“美次元1滴瘦”产品，合同签字处有李泽红代金美泰生物科技（湖北）有限公司法定代表人皮莲花签名。另查明，2018年6月4日，武汉秀涵三分钟贸易有限公司名称变更为湖北秀涵三分钟工贸有限公司。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”的规定。本案中，秀涵公司与李泽红之间签订的2017年9月5日《产品独家代理协议》、2017年12月7日《产品独家代理协议》、2018年9月5日《产品独家代理协议》，均系双方当事人真实意思的表示，协议内容不违反法律法规的强制性规定，上述协议应属合法有效，上述协议约定了秀涵公司与李泽红双方的权利、义务，秀涵公司与李泽红双方均应严格按上述协议约定的内容履行。—、关于2017年12月7日秀涵公司与李泽红双方汉阳主城区产品代理签订的《产品独家代理协议》的解除问题。在庭审中，秀涵公司与李泽红双方均同意确认，该份协议于2018年10月22日解除。秀涵公司与李泽红对此达成—致意见。于法有据，该院予以确认。二、关于李泽红要求秀涵公司退还基于此协议收取的保证金24000元的问题。秀涵公司认可收到李泽红24000元保证金，但主张该协议由案外人邹卫芹与李泽红签订，即使要退保证金也应向邹卫芹主张。该院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，2017年12月7日秀涵公司与李泽红双方汉阳主城区产品代理签订的《产品独家代理协议》解除后，李泽红有权要求返还已交纳的保证金，秀涵公司向李泽红出具加盖有公司财务专用章的收取保证金的收据，又反诉请求确认该份协议解除，其对自己作为该协议的主体地位是明确的，秀涵公司作为协议一方当事人，主张由第三人履行合同义务没有法律依据。对于保证金的退还方式，《产品独家代理协议》中对于双方协商一致解除协议情况下保证金退还方式未作出说明，双方亦未达成补充协议。根据《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”第六十二条“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行”的规定，该院认为，因秀涵公司与李泽红双方产品代理关系已解除，秀涵公司提出的以货物形式返还保证金的方式不利于双方之间合同解除后续问题的处理，以现金形式退还更为妥当。据此，对李泽红要求秀涵公司退还汉阳区主城区产品代理保证金24000元的本诉诉讼请求，于法有据，该院予以支持。对秀涵公司不愿意退还和以货物形式返还保证金的方式退还李泽红汉阳区主城区产品代理保证金24000元的反诉诉讼请求，于法无据，该院不予以支持。三、关于秀涵公司与李泽红于2018年9月5日《产品独家代理协议》的解除问题。在庭审中，秀涵公司与李泽红双方均同意确认，该份协议解除，秀涵公司与李泽红对此达成—致意见。于法有据，该院予以确认。四、关于秀涵公司与李泽红双方在履行《产品独家代理协议》时，各方是否存在违约，是否应承担违约责任的问题。李泽红主张秀涵公司存在如下违约行为：1.无正当理由单方解除合同；2.未按照代理协议的约定履行培训、售后服务等义务；3.违反《商业特许经营管理条例》规定的“拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整。”秀涵公司主张李泽红存在如下违约行为：1.每次向秀涵公司进货的额度均低于首批经销额的10%，在2018年9月5日续签合同后未按约定补齐上年度货款差额；2.在经销过程中多次向其他经销商诋毁秀涵公司声誉，传播秀涵公司负面信息并且因为自身管理和服务问题被大量顾客投诉，严重损害了秀涵公司的经营体系及商业声誉；3.在合同有效期内及合同终止后两年内经营与秀涵公司同类的产品，严重违反了合同十六条规定的竞业限制条款。该院认为，李泽红与秀涵公司于2018年9月5日签订的《产品独家代理协议》中，对于“首批经销额”具体金额并未进行明确约定，双方亦未就此达成补充协议。合同中约定李泽红应补齐“上一年度任务货款”12万元，但并未约定明确的期限，秀涵公司亦未提供关于向李泽红通知要求付款的证据，故秀涵公司主张，李泽红“每次向秀涵公司进货的额度均低于首批经销额的10%，在2018年9月5日续签合同后未按约定补齐上年度货款差额”的行为，已构成违约反诉主张，于法无据，该院不予采信。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，李泽红主张秀涵公司未按照代理协议的约定履行培训、售后服务等义务的本诉诉讼主张。秀涵公司主张李泽红在经销过程中多次向其他经销商诋毁秀涵公司声誉，传播秀涵公司负面信息并且因为自身管理和服务问题被大量顾客投诉，严重损害了秀涵公司的经营体系及商业声誉的反诉诉讼主张。因秀涵公司与李泽红双方均未对自己的诉讼主张提出合法有效的证据予以证明。故对秀涵公司与李泽红双方的上述本诉诉讼主张和反诉诉讼主张。均于法无据，该院均不予支持。根据《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营具备3个基本特征：一是特许人将经营权限许可给被特许人，包括注册商标、企业标志、专利、专有技术等无形资产组成的经营资源，这正是特许经营的本质特征；二是被特许人按照固定且统一经营模式开展经营活动；三是特许人收取特许经营费用。本案中，李泽红、秀涵公司签订的诉争合同名称为《产品独家代理协议》，合同条款中也明确李泽红为秀涵公司在特定区域的代理商，并未明确约定秀涵公司根据该合同可获得李泽红支付的特许经营费用，因此，李泽红与秀涵公司之间为代理销售关系，李泽红主张秀涵公司违反《商业特许经营管理条例》的规定而构成违约的本诉诉讼主张，因无法律依据，该院也不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”、第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”、第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”的规定。本案中，秀涵公司于2018年12月1日向李泽红送达《解除合同通知》，其解除合同的理由为“李泽红与秀涵公司其他代理商之间相互加微信，传播秀涵公司负面信息，意图仿制秀涵公司产品（录音为证）。李泽红行为已违反《产品销售代理合同》的第八条第2项和第十六条第1项，情节严重致使原合同无法继续履行。”因秀涵公司并未提供合法、有效相关联的证据，证明李泽红存在有与秀涵公司其他代理商之间相互加微信，传播秀涵公司负面信息，意图仿制秀涵公司产品的违约行为情形的事实。因此，秀涵公司于2018年12月1日通知李泽红要求解除合同，并不符合约定解除及法定解除的条件。《解除合同通知》虽已送达给李泽红，但并不发生解除合同的效力。因此，秀涵公司无正当理由单方解除合同，违反法律规定及双方《产品销售代理合同》的约定，其上述单方面解除合同的行为，已构成违约行为。五、关于秀涵公司主张李泽红违反双方合同约定的竞业限制条款的问题。秀涵公司提供了2019年4月15日由李泽红签字的“美次元1滴瘦”联合创始人合作书及案外人金美泰生物科技（湖北）有限公司的企业信息报告、李泽红“美次元1滴瘦”宣传资料、用户名为“李泽红1滴瘦减肥”的微信聊天记录及朋友圈页面截图、李泽红照片等证据。经庭审质证，李泽红对《“美次元1滴瘦”联合创始人合作协议书》、用户名为“李泽红1滴瘦减肥”的微信聊天记录的真实性不持异议，认为是其在秀涵公司单方解除合同后实施的行为，竞业限制条款对其不生效，其有权选择从事的行业。该院认为，秀涵公司提供的证据可以证明李泽红经营“美次元1滴瘦”产品或项目的事实，且如前所述，秀涵公司于2018年12月1日向李泽红送达《解除合同通知》因其解除合同不符合法定解除及约定解除的条件而不发生解除合同的效力，双方2018年9月5日签订的《产品独家代理协议》第十六条中明确约定：“李泽红（乙方）在代理经营秀涵公司（甲方）产品同时，不得经营其他对甲方有竞争有冲突的同类产品，否则甲方有权追究乙方的违约责任；乙方同意在本合同终止后2年内，不得生产和销售同类产品予以竞争，本合同终止后的2年内，乙方不能代理其他类似产品，予以竞争”。该条款是双方真实意思的表示，内容亦不违反法律法规的强制性规定，对合同当事人具有约束力。李泽红在《产品独家代理协议》有效期间，经营与诉争协议约定的同类产品即减肥产品，违反了上述双方合同的约定，亦构成违约行为。综上，该院认为，在秀涵公司与李泽红双方履行2018年9月5日签订的《产品独家代理协议》过程中，秀涵公司无正当理由单方解除合同的行为，构成违约。李泽红在合同有效期间，违反竞业限制义务，经营与所代理秀涵公司产品类似的产品的行为，也构成违约。故该院认定，秀涵公司与李泽红，双方均有严重违反《产品独家代理协议》约定的违约行为。故对于李泽红要求秀涵公司返还保证金4万元并支付违约金50万元的本诉诉讼请求和秀涵公司要求李泽红支付违约金50万的反诉诉讼请求，没有事实和法律依据，该院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第六十二条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审法院判决如下：一、2017年12月7日李泽红与秀涵公司签订的汉阳主城区地区《产品独家代理协议》于2018年10月22由双方协议解除；二、2018年9月5日李泽红与秀涵公司签订的湖北随州地区《产品独家代理协议》于本判决生效之日起解除；三、秀涵公司于本判决生效之日起十日内返还李泽红2017年12月7日秀涵公司与李泽红签订的汉阳主城区地区《产品独家代理协议》的保证金24000元；四、驳回李泽红的其他本诉诉讼请求；五、驳回秀涵公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费4720元，由李泽红负担4520元，秀涵公司负担200元（此款李泽红已垫付，由秀涵公司随同上述款项一并支付给李泽红）。本案反诉受理费4400元，由秀涵公司自行负担。二审中，当事人未提交证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1、秀涵公司是否应向李泽红现金退还保证金24000元；2、秀涵公司是否应向李泽红退还保证金40000元及支付违约金50万元。一、关于秀涵公司是否应向李泽红现金退还保证金24000元的问题。秀涵公司与李泽红一致确认双方于2017年12月7日签订的《产品独家代理协议》已于2018年10月22日解除，该合同中没有对合同解除后保证金的退还方式进行约定，一审法院依据《中华人民共和国合同法》关于合同解除的法律规定及综合考虑涉案合同解除后续问题的实际处理，判决秀涵公司以现金方式向李泽红退还保证金并无不当。二、关于秀涵公司是否应向李泽红退还保证金40000元及支付违约金50万元的问题。2018年9月5日签订的《产品独家代理协议》中对竞业限制有约定，李泽红违反了该约定构成违约，一审法院据此不支持李泽红要求秀涵公司退还保证金40000元及支付违约金50万元的主张并无不当。综上所述，李泽红、秀涵公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9600元，由李泽红负担9200元，湖北秀涵三分钟工贸有限公司负担400元。本判决为终审判决。审判长  曹芳审判员  裴露审判员  陈敏二〇一九年十二月十六日法官助理徐向云书记员徐刚