河北省晋州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0183民初2617号 原告：李庆波，男，1955年6月10日出生，汉族，住晋州市。 委托诉讼代理人：李建邦，男，1982年5月7日出生，汉族，住晋州市，系原告李庆波之子，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：刘金琢，河北牛聚强律师事务所律师，执业证号11301200411747809，代理权限为一般代理。 被告：晋州市浩鑫水泥制品厂，住所地晋州市李家庄村西，统一社会信用代码92130183MA094N9L9U。 经营者：高金浩，男，1990年3月31日出生，汉族，住晋州市。 委托诉讼代理人：张晓峰，河北子辰律师事务所律师，执业证号11301201610475717，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：刘浩，河北子辰律师事务所律师，执业证号11301201410555663，代理权限为一般代理。 被告：中国人寿保险股份有限公司晋州支公司，住所地晋州市中兴街西，统一社会信用代码91130183601226048A。 负责人：陈捷，该支公司经理。 委托诉讼代理人：隋扬眉，河北天宏律师事务所律师，执业证号11301201011416058，代理权限为特别授权。 原告李庆波与被告晋州市浩鑫水泥制品厂（以下简称浩鑫水泥厂）、中国人寿保险股份有限公司晋州支公司（以下简称晋州人寿保险）生命权、健康权、身体权及保险合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告李庆波的委托诉讼代理人李建邦、刘金琢，被告浩鑫水泥厂经营者高金浩及委托诉讼代理人张晓峰，被告晋州人寿保险委托诉讼代理人隋扬眉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李庆波向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、二次手术费、伤残赔偿金等各项损失共计50000元；2.本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自1995年受雇到被告处工作，工种为维修工。2018年11月24日，原告在被告处工作过程中被砸伤，事发后，被告将原告送至晋州市人民医院抢救，后转入河北医科大学第一医院进行治疗。经诊断，原告所受伤为：右股骨干骨折、神经损伤（马尾神经）、腰骶神经根损伤(L5、S1)、不完全截瘫等。此次事故已给原告造成包括医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、二次手术费等各项损失共计50000元。由于原告系受雇于被告，且原告是在工作过程中受伤，根据我国法律相关规定，被告应对原告的各项损失进行赔偿。综上所述，原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法支持原告的上述诉讼请求。 诉讼过程中，原告李庆波于2019年11月1日申请追加被告晋州人寿保险参加诉讼，并在其承保范围内承担赔偿责任。同时变更诉讼请求为：1.变更诉讼请求的各项损失为42万元；2.判令被告晋州人寿保险在上述损失内承担医疗费及伤残赔偿金174000元；3.被告浩鑫水泥厂在保险公司赔偿金额外的损失承担赔偿责任；4.保留二次手术费和出院后护理费的请求权；5.本案诉讼费用由二被告承担。 浩鑫水泥厂辩称，1.原、被告系劳动关系，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款的规定，属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定及第十二条之规定，原告不应以人身损害案由提起诉讼，应当向劳动仲裁部门申请，法院对此没有管辖权。原告自认并非劳务关系而是劳动关系，其依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款，主张原告作为雇员因工作受伤要求雇主承担人身损害赔偿责任没有法律依据。2.如法院坚持认为对该案有管辖权，但原告存在重大过错，其在我厂工作多年，熟知工作流程和安全须知，其岗位为轮管工，事发时原告不应该在成品管件处工作，更不应该在吊车作业1米的范围内工作。作为多年的老工人，原告应当知晓吊车作业有一定风险，却视而不见，其对事故发生存在重大过错，应当免除我厂部分赔偿责任。3.原告外购的人血白蛋白费用及治疗其脑部疾病的相关费用和医嘱未提及的外购器具均不属于因本次事故导致的必需用品，该支出属于扩大损失，应由原告自行承担。4.关于原告营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金数额问题。营养费以每天20元为宜。我厂因每年停工期不低于四个月，误工费应以原告2018年度全年工资收入除以365天计算日工资。关于护理费，我厂同意按2019年度农村人均可支配收入标准，以1人为限计算。关于精神损害抚慰金，同意按16000元计算。 晋州人寿保险辩称，原告在我公司购买有两份相知卡（K）卡单保险，该卡单保险责任范围为意外伤害身故保险金额10万元和意外伤害医疗保险金额3000元。该险种没有伤残赔偿金赔偿项目，因此我公司认可赔偿医疗保险费6000元，应驳回原告对我公司的其他诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，原告李庆波在被告浩鑫水泥厂工作多年，日平均工资为120元，双方未签订书面劳动合同。2018年11月24日，原告李庆波在被告浩鑫水泥厂工作中，被意外砸伤。事故发生后，原告被送往晋州市人民医院住院治疗，后转入河北医科大学第一医院进行治疗。经诊断为：右股骨干骨折、神经损伤（马尾神经）、腰骶神经根损伤(L5、S1)、不完全截瘫等。原告李庆波先后在晋州市人民医院住院8天，支付住院费4238.83元（2893.35元+1345.48元）；在河北医科大学第一医院住院105天，支付住院费163091.52元；在晋州同济医院住院32天，支付医疗费5220.67元。先后在上述医院及河北医科大学第二医院、第三医院、石家庄市第一医院支付门诊费用6109.06元。 被告浩鑫水泥厂先后为原告李庆波垫付医疗费160000元，原告之子李建邦向被告借款7000元。 2018年12月1日，被告浩鑫水泥厂经营者高金浩向原告出具书面说明，主要内容为：在我厂雇佣李庆波期间，2018年11月24日下午工作时，不小心砸伤，现在医院治疗，医药费、治疗费由高金浩负担。 2019年9月18日，石家庄第一司法医学鉴定中心作出石一司鉴中心〔2019〕临鉴字第交195号司法鉴定意见书，鉴定意见为：一、李庆波伤残程度属三级及七级；二、李庆波误工期评残前一日止，护理期评残前一日止，具体请结合本案实际发生情况使用，营养期105天。原告李庆波支付鉴定费2400元。 本院认为，一、关于原告李庆波与被告浩鑫水泥厂之间是否存在劳动关系问题。我国《劳动合同法》第七条明确规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案原告李庆波在被告浩鑫水泥厂工作长达十几年，双方已经建立了劳动合同关系。但原告李庆波在2015年6月10日已年满60周岁，达到了法定退休年龄。《劳动合同法》第四十四条第六项有关于有“法律、行政法规规定的其他情形”劳动合同终止的授权。《劳动合同法实施条例》第二十一条明确规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。对超过法定退休年龄的劳动者，愿意继续工作的，用人单位与劳动者的关系可以按劳务关系处理，依据民事法律关系调整双方的权利义务。本案原告李庆波主张原、被告之间按劳务关系处理，于法有据，应予认定。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条明确规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。原告李庆波基于上述规定，有权要求被告浩鑫水泥厂承担因人身损害所造成的各项损失。其中：医药费总计为178660.08元，住院伙食补助费14500元（100元/天×145天），营养费3150元（30元/天×105天），误工费35640元（120元/天×297天），护理费参照居民服务业标准计算为48374.17元（其中住院期间按2人护理39947元/年÷365天×145天×2人=31738.71元、剩余时间按1人护理39947元/年÷365天×152天×1人=16635.46元），伤残赔偿金为200362.68元（14031元/年×17年×84%），精神抚慰金酌定为35000元，交通费酌定为3000元，鉴定费2400元，被告浩鑫水泥厂认可原告购买助行器的费用90元。以上合计为521176.93元。被告浩鑫水泥厂垫付的医疗费160000元和原告方的7000元借款应当从赔偿数额中予以扣除，剩余赔偿数额为354176.93元。原告主张外购药品和除助行器外的器械所产生的费用，但未提供相关医嘱，且上述票据均非正规票据，本院依法不予认定。因原告要求被告晋州人寿保险基于保险合同的约定予以赔付意外伤害所致的医疗保险赔偿，被告晋州人寿保险依据合同约定同意赔偿医疗保险金6000元，依法应予支持。原告超出保险合同约定的赔偿请求，依法不予支持。在扣除被告晋州人寿保险赔偿数额后剩余损失，依法应由作为雇主的被告浩鑫水泥厂予以承担。被告浩鑫水泥厂辩称原告对事故发生存在重大过错，应当免除部分赔偿，但没有提供充足证据，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告中国人寿保险股份有限公司晋州支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李庆波意外伤害医疗保险金人民币6000元。 二、被告晋州市浩鑫水泥制品厂于本判决生效后十日内赔偿原告李庆波各项损失人民币348176.93元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7600元，由原告李庆波承担1190元，被告晋州市浩鑫水泥制品厂负担6410元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审判长 赵 霞 审判员 高江哲 审判员 吴晓清 二〇一九年十二月十日 书记员 元 博