安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖11民终3474号上诉人(原审被告)：全椒县康利来服饰有限公司，住所地安徽省全椒县。法定代表人:王怀康,该公司董事长。委托诉讼代理人：史德兴，安徽敬梓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张家萍,女,1977年8月17日生,汉族,户籍地安徽省全椒县，现住安徽省全椒县。委托诉讼代理人：龚方明，安徽衡远律师事务所律师。上诉人全椒县康利来服饰有限公司（以下简称康利来公司）因与被上诉人张家萍劳动争议一案，不服安徽省全椒县人民法院（2019）皖1124民初2913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。康利来公司上诉请求：1、撤销一审民事判决第二项、第三项，改判康利来公司不支付张家萍经济补偿金60604.2元，不支付张家萍失业保险金损失8050元；2、本案一、二审诉讼费由张家萍承担。事实与理由：一、张家萍曾在2008年年底从康利来公司离职，在2009年一年内与其他单位建立了劳动关系，应视为双方之间劳动关系解除。2010年3月又来康利来公司上班。康利来公司与张家萍第二次劳动关系自2010年3月建立，一审判决中经济补偿金应中的工作年限应为9.5年，经济补偿金数额为4489.2元/年×9.5年=42647.4元。张家萍系主动离职，不符合失业救济金支付条件，即便符合康利来公司也不应当支付8050元。张家萍答辩称，康利来公司称张家萍2008年底离职，2009年与其他公司建立劳动关系，没有证据证实。张家萍在2009年2月-2010年2月只是在其他公司兼职。张家萍要求康利来公司支付失业救济金符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。张家萍向一审法院起诉请求：1、判令康利来公司为张家萍补缴自2017年9月1日起至2017年12月31日和自2018年4月1日起至2019年5月21日养老保险费、医疗保险费；2、康利来公司赔付张家萍失业保险金27600元(1150元×24个月=27600元)；3、康利来公司支付张家萍经济补偿金74250元(5500×13.5=74250元)；4、康利来公司支付张家萍年休假工资5057.4元(5500元/21.75×200%×10天=5057.4元)；5、康利来公司支付张家萍2019年3月至5月份的工资16500元；6、出具解除劳动关系证明；7、本案诉讼费由康利来公司承担。一审法院认定事实：2006年3月，张家萍被康利来公司招聘为员工，从事班组长工作。2019年5月21日张家萍离岗，离岗前月平均工资为4354.13元。康利来公司自2013年1月开始为张家萍缴纳社会保险，在2017年9月1日起至2017年12月31日和2018年4月1日起至2019年5月21日期间，没有按时足额缴费（按月申报缴费计划，但没有缴费）。2019年5月21日，张家萍等劳动者委托律师向康利来公司发出《律师函》，要求康利来公司在三日内为张家萍等劳动者补缴未缴纳的社保费用、支付经济补偿金、赔付失业金、支付年休假工资、支付拖欠的工资等。同日，张家萍向劳动仲裁委申请劳动人事争议仲裁。2019年5月22日，康利来公司收到《律师函》。张家萍申请劳动仲裁后,劳动仲裁委于2019年7月2日作出全劳人仲裁字(2019)第146号仲裁裁决书,裁决：一、康利来公司支付张家萍解除劳动关系经济补偿金60604.2元；二、康利来公司据实支付张家萍2019年3-5月份3个月工资；三、驳回张家萍的其它仲裁请求。仲裁裁决书送达后，张家萍、康利来公司均对仲裁裁决不服提起诉讼。康利来公司于2019年9月30日申请撤诉，该院作出（2019）皖1124民初3125号民事裁定书，裁定准许康利来公司撤回起诉。另查明，康利来公司于2019年2月3日发放张家萍2018年9、10、11月份工资，2019年4月22日发放2018年12月份工资，2019年5月24日发放2019年1月份工资，2019年6月13日发放2019年2月份工资，2019年7月29日发放2019年3、4、5月份工资。一审法院认为，2006年3月份，张家萍与康利来公司建立劳动关系，双方均无异议，对双方之间的劳动关系该院予以确认。2019年5月21日，张家萍离岗时，以康利来公司未依法办理社会保险、拖欠工资、未安排年休假等为由发出《律师函》，书面通知与康利来公司解除劳动关系，该《律师函》于2019年5月22日到达康利来公司，故双方之间的劳动关系应于2019年5月22日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动关系的证明，故该院对张家萍要求康利来公司出具解除劳动关系证明的诉讼请求依法予以支持。关于补缴社会保险。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理。”的规定,对于用人单位没有为劳动者办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇,由此产生的赔偿损失纠纷,属于人民法院民事诉讼受案范围;而对于用人单位已经办理了社会保险手续,用人单位、劳动者和社保机构就欠缴或者拒缴社会保险费及缴费年限等发生的争议,是征收与缴纳之间的纠纷,属于行政管理的范畴,不是单一的劳动者与用人单位的社会保险争议,不属于人民法院民事诉讼受案范围。康利来公司已经为张家萍办理了社会保险手续，没有按时足额缴纳属于欠缴社会保险费，不属于人民法院民事诉讼受案范围，故对张家萍要求补缴社会保险的诉讼请求，该院不予审理。关于失业保险金损失,《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定:“失业人员符合下列条件的,从失业保险基金中领取失业保险金:(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记,并有求职要求的。”本案中,由于康利来公司未按规定自用工之日起即为张家萍办理失业保险手续,导致张家萍在劳动合同非因其本人意愿被终止后无法享受失业保险待遇,根据前述规定,康利来公司应赔偿由此给张家萍造成的损失。《安徽省失业保险规定》第十八条规定:“失业人员应当享受失业保险金的期限，依据其失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间计算：……（二）满5年不足10年的，在享受12个月失业保险金的基础上，自第5年起开始计算，每满１年，增加２个月失业保险金，合并期限最长为18个月；（三）满10年以上的，在享受18个月失业保险金的基础上，自第10年开始计算，每满1年，增加1个月失业保险金，合并期限最长为24个月”张家萍实际工龄为13年,其应当领取21个月的失业保险金,而康利来公司只为张家萍缴纳、申报了6年的失业保险,故康利来公司应当赔偿张家萍失业保险金损失为:1150元/月×(21月-14月)=8050元。关于经济补偿金。康利来公司未及时足额支付张家萍劳动报酬，未依法缴纳社会保险，张家萍依据《中华人民共和国合同》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定解除合同的，符合用人单位应当支付经济补偿金的情形，故康利来公司应当支付张家萍经济补偿金。劳动仲裁委裁决康利来公司支付张家萍经济补偿金60604.2元，康利来公司对该数字无异议，故康利来公司应支付张家萍经济补偿金为60604.2元。关于年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定，因不属于劳动争议审理范围，本院不予审理。关于张家萍的2019年3月至5月份工资。康利来公司已于2019年7月29日将2019年3、4、5月份工资发放给张家萍，张家萍认为其工资每月扣除个人应缴纳的社会保险费用后约为5000元，因此，康利来公司未足额支付2019年4、5月份工资。该院认为，从张家萍提供的工资银行流水上可以看出其每月实际工资不足5000元，张家萍未举证证明康利来公司未足额发放工资，且康利来公司支付的2019年4、5月份工资与张家萍此前工资水平基本相当，故该院对张家萍要求支付16500元工资的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告全椒县康利来服饰有限公司于本判决生效之日起十日内为原告张家萍出具解除劳动关系证明；二、被告全椒县康利来服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张家萍经济补偿金60604.2元；三、被告全椒县康利来服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张家萍失业保险金损失8050元；四、驳回原告张家萍的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由被告全椒县康利来服饰有限公司和原告张家萍各负担2.50元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。康利来公司举证下列证据：证据一、全椒县南纺瀚飞服饰有限公司2009年2月、4月、5月、6月、7月、9月、10月、11月、2010年1月、2010年2月工资发放表10份。证明：张家萍2009年2月-2010年2月一直在全椒县南纺瀚飞服饰有限公司上班，与全椒县南纺瀚飞服饰有限公司存在劳动关系，与康利来公司不存在劳动关系。证据二、全椒县康利来服饰有限公司2010年2月、3月工资发放表2份。证明：2010年2月张家萍不在康利来公司上班，2010年3月在全椒县康利来服饰有限公司上班，其在2010年3月份以后才与康利来公司建立劳动关系。张家萍质证认为，对证据一的来源不予认可，这是全椒县南纺瀚飞服饰有限公司的财务凭证，应当保存在全椒县南纺瀚飞服饰有限公司；2009年2月-2010年2月，张家萍在全椒县南纺瀚飞服饰有限公司兼职，但仍然与康利来公司有劳动关系。2006年3月份张家萍就在康利来公司上班，如果张家萍离职，康利来公司应当提供离职手续。对证据二中2010年2月份的工资表不予认可，工资表系康利来公司单方制作，张家萍的名字不在工资表中是康利来公司的行为，不能证明张家萍与康利来公司在2010年2月份没有劳动关系。对证据二中2010年3月份的工资表的真实性予以认可。根据康利来公司的举证及张家萍的质证意见，本院认为，康利来公司二审所举证证据均系原件，证据之间能相互印证，且张家萍亦认可在2009年2月于2010年2月在全椒县南纺瀚飞服饰有限公司工作，故对证据的真实性及证明目的均予以确认。二审查明：2009年2月于2010年2月，张家萍在全椒县南纺瀚飞服饰有限公司领取工资。2010年3月，张家萍在康利来公司领取工资。二审查明的其他事实与一审一致，对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，二审中，康利来公司举证了张家萍2009年2月至2010年2月在全椒县南纺瀚飞服饰有限公司领取工资的工资表，及2010年2月、3月康利来公司的工资表。在2010年2月康利来公司的工资有中并没有张家萍的名字，2010年3月的工资表中有张家萍的名字，上述证据可以相互印证，张家萍于2010年3月至康利来公司工作，双方应自2010年3月建立劳动合同关系。康利来公司上诉认为张家萍在其公司工作9.5年的理由成立，予以支持。康利来公司应支付张家萍的经济补偿金应为41364.24元（4354.13元×9.5）。因康利来公司未按时支付张家萍工资，张家萍被迫离职。根据法律及行政法规的规定，康利来公司应当按规定自用工之日起即为张家萍办理失业保险手续,但其未履行该义务，导致张家萍在劳动合同非因其本人意愿被终止后无法享受失业保险待遇,康利来公司应赔偿由此给张家萍造成的损失。故康利来公司上诉认为其不应支付张家萍失业救济金的理由不能成立，不予支持。综上所述，二审中因康利来公司提供新的证据，至原审判决认定事实不清，关于经济补偿金部分予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持安徽省全椒县人民法院（2019）皖1124民初2913号民事判决第一、三、四项即“被告全椒县康利来服饰有限公司于本判决生效之日起十日内为原告张家萍出具解除劳动关系证明；被告全椒县康利来服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张家萍失业保险金损失8050元；驳回原告张家萍的其他诉讼请求”；二、变更安徽省全椒县人民法院（2019）皖1124民初2913号民事判决第二项即“被告全椒县康利来服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张家萍经济补偿金60604.2元”为“上诉人全椒县康利来服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人张家萍经济补偿金41364.24元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由上诉人全椒县康利来服饰有限公司和被上诉人张家萍各负担2.50元。二审案件受理费10元，由上诉人全椒县康利来服饰有限公司负担8元，被上诉人张家萍负担2元。本判决为终审判决。审判长 杨 达审判员 葛敬荣审判员 田 祥二〇一九年十二月十八日书记员 朱婧靓附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。