河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终5409号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。法定代表人：刘刚，该支公司总经理。委托诉讼代理人：王饶昌，河南江河源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马华芹，女，1975年3月28日出生，汉族，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：侯振忠，河南锦实律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：方路，男，1979年10月2日出生，汉族，住河南省濮阳县。被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司。法定代理人：王天翔，系该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称：平安财产保险公司）因与被上诉人马华芹、方路、渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称：渤海财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮阳县人民法院（2019）豫1626民初3642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财产保险公司的委托诉讼代理人王饶昌、被上诉人马华芹的委托诉讼代理人侯振忠、被上诉人方路到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。平安财产保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实不清，判决错误。根据马华芹一审提交的病例显示，其手术记录为肋骨骨折，但其伤残鉴定却主要是股骨干骨折，其股骨干并未实施手术治疗，不能认定为构成九级伤残，应仅认定其构成一处十级伤残。2、一审关于马华芹精神抚慰金的判决错误，应认定为5000元。马华芹辩称，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判决并无不当。上诉人平安财产保险公司的上诉请求不能成立，应驳回其上诉，维持原判。马华芹向一审法院起诉请求：1、要求判令方路、平安财产保险公司、渤海财产保险公司赔偿各项损失共计506000元；2、本案诉讼费、鉴定费由方路、平安财产保险公司、渤海财产保险公司承担。一审法院认定事实：原告所诉事故发生的时间、地点、经过均属实。事故发生后，马华芹被送往淮阳县人民医院住院治疗263天，花去医疗费142552.59元。2018年7月2日淮阳公安交警大队作出交通事故认定书，认定方路违反《交通安全法》第二十二条规定，负本事故的全部责任；马华芹、段廷意无责任。经一审法院委托，2019年6月7日周口陈州法医临床司法鉴定所对被鉴定人马华芹伤残程度进行鉴定，被鉴定人马华芹胸部损伤为十级伤残；左下肢损伤为九级伤残。被鉴定人马华芹后期治疗费需约10000元。鉴定费2260元。另外，马华芹还提供有段廷意、段萍学籍基本信息、租赁李加民房屋合同、其于2016年3月至事故发生时在淮阳燕生宾馆工作，月工资2600元。吕卫杰是豫Ｐ×××××号货车实际车主，方路是该车驾驶员。该肇事车辆在渤海财产保险公司投保了交强险，在平安财产保险公司投保有第三者责任险限额为500000元，且不计免赔。事故发生在保险期间。在马华芹住院期间，方路先行垫付18000元医疗费。一审法院认为：方路驾驶豫Ｐ×××××号货车与马华芹驾驶的两轮电动车发生相撞，造成马华芹在交通事故中受伤，马华芹依法享有请求侵权人赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等权利。淮阳公安交警大队作出的交通事故认定书、周口陈州法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书程序合法，符合法律规定，依法予以采信。吕卫杰是豫Ｐ×××××号货车实际车主，方路是该车驾驶员，其给马华芹造成的损失应承担相应的赔偿责任。肇事车辆豫Ｐ×××××号货车在渤海财产保险公司投保有交强险，在平安财产保险公司投保有商业第三者责任险，且事故发生在保险期间，渤海财产保险公司应在交强险限额范围内对马华芹承担相应的赔偿责任，超出交强险限额部分，根据事故责任应有平安财产保险公司在商业第三者责任险限额范围内对马华芹承担相应的赔偿责任。不足部分，由方路承担赔偿责任。经核实，马华芹的合理损失具体计算为：1、医疗费为142552.59元；2、护理费为263天×39522元/年÷365天/年=28475.01元；3、住院伙食补助费为263天×50元/天=13150元；4、营养费为263天×20元/天=5260元、；5、交通费酌定为5260元；6、伤残赔偿金为20年×31874.19元/年×21%+.20989.15元/年×4年×21%÷2人=142687.04元；7、精神抚慰金酌定为15000元；8、鉴定费为2260元；9、后续治疗费用10000元；10、施救费200元，11、误工费为356天×86.67元/天=30854.52元，以上11项损失合计395699.16元。根据马华芹提供的有效证据，能形成完整的证据链，马华芹主张的上述损失符合法律规定，予以支持。其损失首先应由渤海财产保险公司在交强险限额范围内赔偿各项损失共计120000元；超出交强险限额的各项损失275699.16元，根据法律规定，该损失应有平安财产保险公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿。关于马华芹主张精神损害抚慰金30000元问题，因根据马华芹伤情，该主张明显过高，方路等又予以否认，一审法院酌定为15000元为宜。关于马华芹主张手机损失2000元问题，因马华芹该主张事故认定书并未认定，马华芹该主张于法无据，方路等又予以否认，故不予支持。关于马华芹主张护理期限、伙食补助期限、营养期限按356天计算问题，根据马华芹伤情及住院天数，马华芹该主张于法无据，方路等也予以否认，故不予支持。一审根据马华芹伤情，按马华芹实际住院天数263天为宜。关于马华芹主张被抚养人段萍生活费问题，因段萍已19周岁，该主张不符合法律规定，不予支持。关于马华芹主张三张外购药8478元问题，因马华芹未提供医院医嘱证明，无法证明该批药与本事故有关联性，马华芹该主张属证据不足，方路等也予以否认，故不予支持。方路先行垫付的18000元医疗费，应当在赔偿款中扣除，返还给方路。故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决书生效后十五日内在交强险限额内赔偿马华芹各项损失120000元。二、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决书生效后十五日内在商业第三者责任险限额内赔偿马华芹各项损失275699.16元。三、马华芹于判决书生效后十五日内返还方路先行垫付的18000元医疗费。三、驳回马华芹的其他诉讼请求。案件受理费6430元，由马华芹承担1404.62元，由方路承担5025.38元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人平安财产保险公司以被上诉人并没有实施股骨干手术治疗为由，对被上诉人马华芹股骨干构成九级伤残的事实提出异议，该项上诉理由无充分的相应证据予以证明，应承担不利后果。被上诉人马华芹的住院病案首页明确载明，马华芹的伤情主要诊断为“股骨干骨折”，其手术记录中亦有“左侧股骨粉碎性骨折”的明确描述，故上诉人认为马华芹病例记录中没有股骨干骨折的上诉理由缺乏事实依据；上诉人的该项单方异议不足以推翻一审鉴定结论的真实性，其二审当庭申请重新鉴定也不符合法律的规定，本院不予支持。一审根据本案交通事故经过以及马华芹的伤残结果，综合认定精神抚慰金的数额为15000元，符合本案的实际。上诉人平安财产保险公司认为过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1803元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  张子亚审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇一九年十二月四日法官助理张昊书记员周健康