辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终13443号上诉人（原审原告）：张立杰，男，1970年9月5日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区。委托诉讼代理人：黄晓魁，辽宁紫泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司，住所地辽宁省沈阳市浑南区浑南三路8-C号8-2门。法定代表人：张立清，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：沈阳冀东水泥有限公司，住所地沈阳市苏家屯区林盛堡镇沙河站村。法定代表人：肖永锋，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：唐山冀东水泥股份有限公司，住所地河北省唐山市丰润区林荫路。法定代表人：姜长禄，该公司董事长。三被上诉人共同委托诉讼代理人：杨波，吉林自主军创律师事务所律师。上诉人张立杰因与被上诉人辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初4485号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张立杰上诉请求：1.判令被上诉人立即向上诉人支付水泥销售提成1,021,109.33元、应收账款清欠提成1,342,810.48元及2017年9月至2018年1月期间的拖欠工资30,000元，上述共计2,393,919.81元；2.判令被上诉人立即向上诉人支付经济补偿150,000元；3.以被上诉人拖欠上诉人2017年9月至2018年1月期间百分之一百的工资为标准，判令被上诉人立即向上诉人加付赔偿金30,000元；4.由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：上诉人从1993年5月起在被上诉人唐山冀东水泥股份有限公司工作，后非因本人原因被先后安排至被上诉人沈阳冀东水泥有限公司、辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司工作，分别在被上诉人单位的销售部、市场开发、法务部等部门任职，每月工资6,000元。从2011年至2014年期间累计为被上诉人销售水泥1,021,109.33吨，被上诉人单位公开的水泥销售提成规定为计件单价1元/吨，因此被上诉人应当向上诉人支付的水泥销售提成为1,021,109.33元；在履行被上诉人单位清欠职务期间内累计为被上诉人清回欠款13,428,104.80元，按被上诉人单位公开的清欠提成10%核定，被上诉人应当向上诉人支付清欠提成1,342,810.48元；但被上诉人除拒绝给付上述奖金提成等货币性收入外，还拒绝向上诉人支付从2017年9月至2018年1月期间的基本工资30,000元。无奈之下上诉人于2018年2月5日通过EMS邮政特快专递向被上诉人依法发出书面《解除劳动合同通知书》，上述文书经查被上诉人已于2018年2月5日确认收到。同时，被上诉人辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司系被上诉人唐山冀东水泥股份有限公司的子公司，三被上诉人互为关联，具有法律上的利害关系且均为上诉人的实际用人单位。2019年1月7日上诉人依法向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，同时要求三被上诉人均为被申请人向上诉人承担法律责任，2019年2月28日沈阳市劳动人事争议仲裁委员会向上诉人送达沈劳人仲字（2019）16号劳动仲裁裁决书，上诉人不服该裁决书，依法提起诉讼，请求判如所请。辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司均辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。1.上诉人月工资并非每月6000元，且被上诉人辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司从未拖欠过上诉人的劳动报酬，从辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司提供的考勤表及工资表以及上诉人提供的部分时间段的银行流水能够证明被上诉人已经及时且足额为上诉人发放了工资。上诉人在仲裁庭审亦明确2017年9月以前被上诉人辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司为其全额发放了工资，其所提供的工资卡银行流水明细体现出上诉人在此期间的工资额度从一千多元到几千元不等，与上诉人所述每月6000元自相矛盾。2.上诉人所述拖欠其水泥销售提成与清欠提成的事实并不存在，上诉人所主张的时间段为2011年至2014年、2015年至2018年，在该两个时间段内被上诉人已经按照其工资岗位及其工作业绩足额发放了工资，其工资组成包括上诉人按其完成的业绩的额度发放的绩效工资，不存在提成的事实，且其主张已经超过了一年的诉讼时效，另上诉人主张2015年至2018年的清欠提成，其在一审时并未提供任何证据予以证实。3.唐山冀东水泥股份有限公司一直未给上诉人缴纳保险，这一事实确实存在，因办理保险关系转移手续比较繁琐，因为上诉人的保险一直由唐山冀东水泥股份有限公司代其他二被上诉人缴纳，但缴纳社会保险不代表存在劳动关系，是否存在劳动关系要看是否与用人单位签订劳动合同和发放工资的主体，上诉人于2017年4月入职辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司，并且与辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司签定劳动合同，工资也一直由辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司发放，因此上诉人的用人单位应为辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司。4.上诉人虽然向辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司邮寄了解除劳动合同通知，但是内容并不属实，被上诉人并未拖欠工资，其解除合同系上诉人主动解除，并不符合赔偿金与补偿金的法定给付条件，因此最高院的劳动解释一的第十五条并不适用本案。5.虽然三被上诉人为关联企业，但均具有独立的法人资格，独立承担民事责任，互不连带，上诉人要求三被上诉人共同向其承担给付责任无事实及法律依据。综上，上诉人的诉请应予驳回。张立杰向一审法院起诉请求：1.判令辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司立即向张立杰支付水泥销售提成1,021,109.33元、应收账款清欠提成1,342,810.48元及2017年9月至2018年1月期间的拖欠工资30,000元，上述共计2,393,919.81元；2.判令辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司立即向张立杰支付经济补偿150,000元、赔偿金300,000元；3.以辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司拖欠张立杰2017年9月至2018年1月期间百分之一百的工资为标准，判令辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司立即向张立杰加付赔偿金30,000元；4.判令辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司立即为张立杰办理档案和社会保险关系转移手续；5.由辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司承担本案的全部诉讼费用。诉讼过程中，张立杰撤回第四项诉讼请求。一审法院认定事实：张立杰于1993年5月至2007年4月期间在唐山冀东水泥股份有限公司工作，于2007年5月至2017年3月在沈阳冀东水泥有限公司工作。2017年4月1日，张立杰与被告辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司建立劳动关系，双方签订无固定期限劳动合同，约定张立杰每月基本工资1530元，张立杰社会保险费由唐山冀东水泥股份有限公司缴纳。2018年2月5日，张立杰向被告辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》，以未全额支付工作期间工资为由，提出解除劳动关系。一审法院认为，张立杰自2017年4月1日起入职到被告辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司，可以认定双方自2017年4月1日起建立劳动关系。张立杰主张辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司支付2017年9月至2018年1月工资的请求，因辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司已按《考勤表》的出勤情况支付了工资，且支付标准不低于双方《劳动合同》约定的工资标准，同时辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司为具有独立法人资格的公司，独立承担民事责任，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。因辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司不拖欠张立杰劳动报酬，故对张立杰要求加付赔偿金的诉讼请求不予支持。关于张立杰主张辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司支付经济补偿金、赔偿金的诉讼请求，因系张立杰主动解除劳动合同，且不存在用人单位拖欠劳动报酬的情形，用人单位可以不支付解除劳动合同经济补偿金或违法解除劳动合同赔偿金，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。关于水泥销售提成和清欠提成，张立杰现在证据不足以证明张立杰、辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司就提成事宜有过约定，且辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司、沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司不予认可，故一审法院对该诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、《失业保险条例》第十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告张立杰的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告张立杰负担。二审中，上诉人提交新证据67份水泥销售合同（均加盖沈阳冀东水泥有限公司公章及上诉人本人签字），证明沈阳冀东水泥有限公司拖欠上诉人水泥销售提成以及双方存在劳动关系，这种劳动关系是受唐山冀东水泥股份有限公司的委派，从实际上的连续点也能充分证明上诉人主张没有超过诉讼时效，同时上诉人并没有在仲裁过程中承认辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司不拖欠上诉人工资。三被上诉人均质证称，该67份水泥销售合同并不属于新证据。该67份水泥销售合同上虽然签有上诉人的名字，但是其仅仅是委托代理人，无法证实该销售行为系上诉人所销售，也无法证实上诉人与被上诉人之间存在销售提成的约定。该67份水泥销售合同仅仅能够证实签订了销售合同，但是没有办法证明其销售的具体数额，而且该67份水泥销售合同体现的实际为2011年至2012年，即便存在拖欠销售提成的事实，那么上诉人该主张也已经超过了一年的仲裁时效。上诉人在一审庭审中举证唐山冀东水泥股份有限公司出具的通知文件两份，该两份通知的制作时间均为2015年3月至4月份，而上诉人所提供的该67份水泥销售合同以及71张收款回单上面所体现的实际均是在2015年3月之前，因此上诉人据此主张销售提成及清欠提成没有事实依据。鉴于该水泥销售均发生在张立杰在沈阳冀东水泥有限公司工作期间，而非辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司工作期间，本院依法对于张立杰主张沈阳冀东水泥有限公司承担给付义务亦不予审理，故对于该证据证明的内容本院不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于张立杰提出沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司、辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司承担责任的主张。张立杰在仲裁中明确提出要求辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司承担相应的责任，而在一审诉讼中要求沈阳冀东水泥有限公司、唐山冀东水泥股份有限公司、辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司共同承担责任，鉴于上述三个公司均系独立的法人，而张立杰在没有提起仲裁且仲裁机构未予审理的情况下要求唐山冀东水泥股份有限公司、沈阳冀东水泥有限公司承担给付义务违反劳动争议仲裁前置程序，本院对于张立杰要求唐山冀东水泥股份有限公司、沈阳冀东水泥有限公司承担责任的请求依法不予审理。关于张立杰提出辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司向其支付销售提成款及回款提成的主张，辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司成立于2017年3月20日，而张立杰主张的销售提成其自认是在沈阳冀东水泥有限公司工作期间发生的，而张立杰一审提交的2013年沈阳公司水泥应收账款回收情况表（无公章、无签字）显示时间是2013年，亦是在辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司成立之前发生的，现张立杰主张辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司承担相应的给付义务缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于张立杰提出辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司向其支付2017年9月至2018年1月拖欠的工资的主张。张立杰同辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司签订的劳动合同明确记载张立杰每月工资为1,530元，而辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司实际向张立杰支付的工资超过该金额，同时张立杰没有其他充分证据证明辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司存在拖欠其工资的事实，一审法院判决并无不当，对于张立杰该项上诉请求本院不予支持。关于张立杰提出辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司向其支付经济补偿金的主张。本案中，张立杰以辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司未全额支付其工资为由提出解除劳动合同，但鉴于不能证明辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司存在未足额支付张立杰工资的事实，故辽宁金隅冀东水泥贸易有限公司依法不应当支付张立杰经济补偿金。一审法院判决并无不当，对于张立杰该项上诉请求本院不予支持。关于张立杰提出加付赔偿金的主张。该项主张缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，张立杰的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张立杰负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  李 娜审判员  李晓颖二〇一九年十二月三日法官助理刘振书记员康赦