山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终7105号 上诉人（原审原告）：李建洪，男，1977年10月19日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 上诉人（原审被告）：山东江泉实业股份有限公司，住所地：临沂市罗庄区罗庄街道办事处龙潭路东。 法定代表人：杨智刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：左东超，男，1991年2月8日出生，汉族，山东江泉实业股份有限公司职工，住临沂市罗庄区。 上诉人李建洪因与被上诉人山东江泉实业股份有限公司（以下简称江泉公司）劳动争议一案，不服临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初3517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李建洪、被上诉人江泉公司委托诉讼代理人左东超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李建洪上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判被上诉人支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金96000元；支付上诉人2017年2月至2019年1月违法轮岗导致减少的工资收入768000元；支付因违法解除劳动合同而导致上诉人两年的失业待遇损失24000元。事实和理由：被上诉人的行为确已构成非法解除劳动合同。2007年2月，上诉人被安排到热电厂灰渣运销科除渣班，开始工资每月1000元左右，至违法解除合同时工资已达到4000元。最后一次劳动合同期限为2014年9月1日至2019年9月1日。自2017年1月开始以，被上诉人企业开始改造升级，产生富余人员，为达到减人增效的目的，被上诉人开始让除渣班包括上诉人在内的19名职工进行非法轮岗，轮岗期间每月上10天休20天，没有只发放800元工资，导致上诉人工资每月减少3200元，且要求上诉人每周参加例会，请假两次就给停职，缺席两次的直接开除，严重违反了劳动法相关规定，在这种苛刻的情况下，上诉人依然坚持了两年，至2019年1月31日。2019年1月31日，被上诉人直接通知上诉人等人放长假，后又通知上诉人去沈泉庄农场上班，该农场与被上诉人无主体关系，工资水平达不到上诉人的合理要求，上诉人拒绝去农场上班，被上诉人就开始停发工资福利待遇，停缴社保。被上诉人主张曾打电话让上诉人去上班，提供的通信记录系复印件，不具有真实性。被上诉人应赔偿上诉人的各项损失。被上诉人应支付被上诉人非法轮岗而减少的工资收入、双倍经济补偿金和失业待遇损失。 江泉公司辩称，一审认定事实错误，不应补足工资差额。 江泉公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由李建洪负担。事实和理由：2017年2月至2019年1月，上诉人已按照被上诉人实际出勤天数支付给被上诉人相应工资，并不存在按照最低工资标准补足工资差额的问题。 李建洪辩称，答辩人原来工资四千多，应该补足工资。 李建洪向一审法院起诉请求：1.判决被告支付2017年2月至2019年1月违法轮岗导致减少的工资收入76800元；2.判决被告支付违法解除劳动合同的双倍经济补偿金96000元；3.判决被告因违法解除合同导致原告两年的失业待遇损失24000元；4.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告于2007年2月15日到被告热电厂灰渣运销科除渣班工作，双方签订劳动合同，最后一次劳动合同期限为2014年9月1日起至2019年9月1日止。因被告主要客户面临转型升级停产和公司需要对热电厂的设备进行升级改造导致运销科工作量减少，2017年1月24日被告公司科长侯刚通知原告自2017年2月份开始轮岗，轮岗期间原告每月工作10天休息20天。2019年1月31日，被告通知原告放长假，不再要求原告上班。之后被告也没再继续给原告发放工资和缴纳社会保险。2019年4月16日，原告提起申诉。2019年5月27日，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字【2019】第241号裁决书，裁决山东江泉实业股份有限公司支付李建洪2017年2月至2019年1月工资差额15656.44元，驳回李建洪的其他的仲裁请求。原告不服，诉至该院。另查明，原告2017年2月至2019年1月份工资分别为715.9元、908.9元、1318.1元、796元、985.58元、944.79元、897.79元、1030.79元、1256.79元、872.79元、1183.79元、3974.39元、823.79元、941.79元、841.79元、841.79元、950.22元、1029.28元、880.28元、1136.28元、795.28元、855.28元、1184.28元、1232.28元。而在原告工资发放期间即自2017年2月至2017年5月临沂市最低工资标准为1550元，2017年6月至2018年5月临沂市最低工资标准为1640元，2018年6月至2019年1月临沂市最低工资标准为1730元。 一审法院认为，本案争议的焦点为：一、被告是否违法解除与原告之间的劳动合同以及是否应支付原告违法解除合同的赔偿金和失业待遇损失；二、2017年2月至2019年1月被告安排原告轮岗是否违法以及是否应支付原告违法轮岗减少的收入。 关于争议焦点一，因被告否认与原告解除了劳动合同，故原告主张被告违法解除与其之间的劳动合同，应当提供相关证据予以证实，现首先原告未能提供被告向其出具的解除劳动关系证明书，其次虽然原告自2019年2月不再到被告处工作，但未能工作的理由系被告知单位放长假，而非通知解除劳动关系，尽管被告在2019年2月之后未能履行按时向原告发放相关生活费待遇及缴纳社会保险的义务，但这并不能导致原、被告双方之间的劳动关系解除，同时原告也并未因被告的违法行为向被告主动提出解除劳动关系，故综上，该院认为原、被告之间的劳动关系并未实际解除。原告要求被告支付其违法解除劳动合同的赔偿金无事实依据，依法不予支持。原告可就被告的相关违法行为另行主张相关权利。关于原告主张的失业待遇损失，根据《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，领取失业保险金的前提是非因本人意愿中断就业的，现因原、被告之间的劳动关系仍然存续，故原告要求被告支付失业保险金待遇的主张亦没有事实依据，依法不予支持。 关于争议焦点二，2017年2月份开始被告要求原告及其他劳动者进行轮岗，虽然系被告对原告的工作时间及工资数额等单方进行了变动，但原告在长达两年的时间内未提出异议，并实际进行了轮岗工作，应视为原告对该轮岗工作的认可，原、被告双方实际对劳动合同内容进行了变更并履行，原告现主张被告轮岗违法并要求按照轮岗前的工资数额予以支付，不符合相关法律规定，依法不予支持。但根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”的规定，原告根据被告的指示从事相关劳动，其依法取得的劳动报酬不应低于统筹地区的最低工资标准，经计算2017年2月至2019年1月期间原告低于最低工资标准的工资差额为15656.44元，被告对此亦没有异议，故对该工资差额该院依法予以认定。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第四十八条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条、《山东省企业工资支付规定》第三十一条、《山东省人民政府关于公布全省最低工资标准的通知》鲁政字[2016]117号、《山东省人民政府关于公布全省最低工资标准的通知》鲁政字[2017]86号、《山东省人民政府关于公布全省最低工资标准的通知》鲁政字[2018]80号之规定，判决：一、被告山东江泉实业股份有限公司于判决生效后十日内支付原告李建洪2017年2月至2019年1月工资差额15656.44元；二、驳回原告李建洪的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由原告李建洪负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，上诉人李建洪自2017年2月至2019年1月按照上诉人江泉公司的安排变换工作时间，该期间上诉人李建洪并未提出异议且已履行，应认定上诉人李建洪认可该项工作调整。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。上诉人江泉公司并未按照国家法律规定最低工资标准履行义务，其上诉理由不成立。上诉人江泉公司在该期间向上诉人李建洪发放的工资低于同期临沂市最低工资标准，应按照同期最低工资标准向上诉人李建洪支付工资差额。上诉人李建洪主张应按照其2017年2月之前工资支付差额，与其实际工作时间不符，本院不予支持。 2019年2月后，上诉人江泉公司给上诉人李建洪重新安排岗位，上诉人李建洪以用工主体关系不适合未上班。上诉人江泉公司并未向上诉人李建洪下达解除劳动合同通知书，上诉人李建洪亦未向相关部门申请解除与被上诉人的劳动关系。依照现有证据，不能认定上诉人江泉公司存在违法解除劳动合同的事实。因此，上诉人李建洪主张的经济赔偿金和失业待遇损失依据不足，本院不予支持。 综上所述，两上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李建洪与山东江泉实业股份有限公司平均负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 滨 审判员 张凤芝 审判员 蒋文静 二〇一九年十二月六日 书记员 陈 君