河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终7380号上诉人（原审被告）：新野桑德环境工程有限公司，住所地新野县人民路南段。法定代表人：张新建，任董事长。委托诉讼代理人：卢钦佩，该公司员工。被上诉人（原审原告）：归占鹏，男，1975年12月03日出生，住河南省新野县。委托诉讼代理人：沈晨永，河南锦明律师事务所律师。上诉人新野桑德环境工程有限公司因与被上诉人归占鹏劳动争议纠纷一案，不服河南省新野县人民法院（2019）豫1329民初4784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新野桑德环境工程有限公司的委托诉讼代理人卢钦佩，被上诉人归占鹏的委托诉讼代理人沈晨永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新野桑德环境工程有限公司上诉请求：1.请求改判新野桑德环境工程有限公司是依法依规解除与归占鹏的劳动关系，无须支付经济赔偿金；2.请求改判新野桑德环境工程有限公司无须向归占鹏支付二倍工资；3.请求判令归占鹏承担一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定新野桑德环境工程有限公司没有提供证据证明已将员工违反员工手册的内容告知员工，认定事实错误。按照法律的相关规定，企业的规章制度要对劳动者发生法律效力，必须事先向劳动者公示。员工入职时，公司会组织岗前培训，让新入职员工学习员工手册及公司规章制度；在工作中，管理人员会定期为员工开展生产、安全等培训。归占鹏作为公司的驾驶员，已学习员工手册内容，在2018年10月13日顶撞上级，不按照公司规定出车，不服从安排，极大限度的挑战了公司的威信力，严重违反了员工手册内容。二、一审判决认定新野桑德环境工程有限公司与归占鹏没有签订劳动合同应每月支付二倍的工资，新野桑德环境工程有限公司一直要求与归占鹏签订劳动合同，归占鹏拒绝签订，所以新野桑德环境工程有限公司不应当向归占鹏支付二倍工资。综上，一审法院认定事实和适用法律存在错误，请求二审法院依法予以改判，支持新野桑德环境工程有限公司的上诉请求。归占鹏辩称：1.双方之间是劳动合同关系，非劳务关系。一审已经说明。2.双方之间没签订书面的劳动合同。3新野桑德环境工程有限公司因公司改制单方面将归占鹏解除劳动合同本身存在过错。4.新野桑德环境工程有限公司同意解除劳动合同关系。望二审驳回新野桑德环境工程有限公司请求依法维持原判。归占鹏向一审法院起诉请求：1、判令解除双方的劳动合同；2、判令支付经济补偿金2300元／月÷2=1150元；3、判令支付经济赔偿金1150元×2倍=2300元；4、判令支付二倍工资：2300元／月×3.5个月×2倍=16100元；5、判令缴纳养老、医疗、失业、工伤、住房公积金等社会保险金，数额以南阳市统筹地区标准为依据，时间从2018年6月27日起到2018年10月13日止；6、判令支付节假日加班补助、高温补贴；7、诉讼费用由新野桑德环境工程有限公司负担。一审法院认定事实：2018年6月27日，归占鹏开始在新野桑德环境工程有限公司工作，未签订劳动合同，2018年10月14日新野桑德环境工程有限公司以不服从安排为由将归占鹏辞退。归占鹏向新野县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年8月30日，新野县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字［2019］第140号仲裁裁定书，裁决：一、归占鹏与新野桑德环境工程有限公司，双方自2018年6月27日至2018年10月13日之间劳动关系成立。二、新野桑德环境工程有限公司在本仲裁裁决书生效后十五日内，向归占鹏支付赔偿金2300元。三、驳回归占鹏的其他仲裁请求。归占鹏不服，诉至一审法院。一审法院认为，归占鹏作为新野桑德环境工程有限公司职工，其从事的驾驶员工作服从了新野桑德环境工程有限公司的管理，并从新野桑德环境工程有限公司处获得了劳动报酬，符合原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的劳动关系成立的法定条件，一审法院认定双方自2018年6月27日至2018年10月13日之间劳动关系成立。关于归占鹏请求新野桑德环境工程有限公司违法解除劳动合同支付赔偿金的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据〈劳动法〉第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。本案中，新野桑德环境工程有限公司表示归占鹏因为违反公司纪律被辞退，但新野桑德环境工程有限公司未提供相关证据证明。新野桑德环境工程有限公司辞退归占鹏的做法不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条所规定的用人单位可以解除劳动合同的情形。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……。”归占鹏自2018年6月27日与新野桑德环境工程有限公司建立劳动关系，至2018年10月13日，工作年限为3个月零17天。故归占鹏应享受的经济补偿标准为0.5个月的本人工资。本案中新野桑德环境工程有限公司未举证证明归占鹏工作期间工资情况，一审法院对归占鹏主张的每月平均工资2300元的工资标准予以采信。归占鹏应享受的赔偿金为2300元（2300元／月×0.5个月×2=2300元）。因新野桑德环境工程有限公司已支付经济赔偿金，故归占鹏请求经济补偿金，一审法院不予支持。关于归占鹏请求双倍工资的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……。”归占鹏在新野桑德环境工程有限公司处工作3个月零17天，新野桑德环境工程有限公司没有和归占鹏签订劳动合同。因此，应当向归占鹏支付二倍工资为2300元／月×（3个月零17天-1个月）=5903.39元。关于归占鹏请求新野桑德环境工程有限公司支付节假日加班补助、高温补助的问题，归占鹏未向一审法院提交相关证据，故一审法院不予支持。关于归占鹏请求新野桑德环境工程有限公司缴纳养老、医疗、失业等社会保险金问题，用人单位不缴纳社会保险费，违背的是行政管理法，其法律关系是国家征缴部门与用人单位之间的管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的劳动关系，不属于劳动仲裁和法院受理的劳动争议案件的范围，归占鹏可向有社会保险费征缴权利的有关行政部门主张权利。一审法院判决：一、解除归占鹏和新野桑德环境工程有限公司之间的劳动合同；二、新野桑德环境工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付归占鹏经济赔偿金2300元；三、新野桑德环境工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付归占鹏二倍工资5903.39元；四、驳回归占鹏的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由新野桑德环境工程有限公司负担。二审庭审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，新野桑德环境工程有限公司没有向本院提交归占鹏违反单位的规章制度的相关依据，其提交的员工手册也没有证据证明经过民主议定程序，也没有向归占鹏发放解除劳动合同通知书，不能证明其属于依法解除劳动合同，因此，新野桑德环境工程有限公司对归占鹏的解除劳动关系违法，依法应当向归占鹏支付违法解除劳动合同赔偿金。综上所述，新野桑德环境工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新野桑德环境工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王玉斌审判员  李郧钦审判员  陈德林二〇一九年十二月九日法官助理刘涛书记员牛志烨