辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终8613号上诉人（原审原告）：邹慧颖，女，1973年8月5日出生，汉族，住辽宁省瓦房店市。委托诉讼代理人：姜世涛，大连瓦房店市中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：大连东星汽车销售服务有限公司，住所地辽宁省瓦房店市岗店办事处太阳沟村，统一社会信用代码91210281397386625E。法定代表人：曲艳锦，该公司经理。委托诉讼代理人：范作辉，辽宁范作辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王喜英，辽宁范作辉律师事务所律师。上诉人邹慧颖因与被上诉人大连东星汽车销售服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服瓦房店市人民法院（2019）辽0281民初3111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。邹慧颖上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求。事实和理由：一、原审认定上诉人的工作时间错误。上诉人于2014年6月26日在被上诉人单位应聘财务经理一职，有《员工入职登记表》为证，该证据有被上诉人单位公章，且上诉人还有《公司高管简历》一份，《单位数字证书申请表》一份。以上证据充分证明上诉人于2014年6月26日在被上诉人单位应聘财务经理一职的真实性和客观性。而原审片面的认定2016年3月10日双方正式签订劳动合同之日，双方才存在劳动关系，显然是错误的。二、原审认定上诉人月基本工资错误，上诉人月基本工资应为4500元。原审中，上诉人已提供有五位被上诉人单位领导审核签字的大连东星基本工资标准一份2页，2017年5月份工资表一份3页。关于被上诉人当庭提供的2017年10月份工资表的复印件，上诉人已明确表明系被上诉人伪造，并强烈要求被上诉人提供原件，而原审以复印件为依据，进而推算上诉人与被上诉人解除劳动关系前12个月平均工资为4016.50元，认定错误。三、双方于2018年1月31日解除劳动关系前，被上诉人欠上诉人2017年10月、11月、12月及2018年1月，共四个月工资。而原审仅凭被上诉人提供的2017年10月份工资表复印件，就认定上诉人2017年10月份工资已开，且被上诉人的两位证人，当庭已明确表示，上诉人2017年10月份工资是否已开其根本不知道。因此，原审认定被上诉人尚欠上诉人三个月工资也是错误的。四、原审适用法律错误。1、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，双方解除劳动合同，被上诉人应支付上诉人一个月经济补偿金4500元。2、上诉人自2014年6月26日应聘入职至2016年3月10日期间，被上诉人不与上诉人签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被上诉人应支付上诉人11个月的双倍工资49500元。3、自2014年6月26日至2018年1月31日被上诉人非法解聘上诉人，期间3年零7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，被上诉人应支付上诉人工作年限补偿金36000元。4、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，被上诉人应支付上诉人四个月双倍工资36000元。5、自2014年6月26日上诉人入职至2016年3月10日期间20个月，被上诉人没有与上诉人签订劳动合同，也没有为上诉人缴纳五险一金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，上诉人要求被上诉人按当时被上诉人单位应给上诉人缴纳五险一金的标准向上诉人补偿的请求，是人民法院受理范围，且应予以支持。大连东星汽车销售服务有限公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人已经将2017年10月的工资发放，未发放的工资仅是2017年11月、12月，上诉人在2018年1月并没有出满勤，这种情况下上诉人主动辞职，因此2018年1月是不能开整月工资的。本案不存在用人单位违法终止或者解除劳动合同的情形，上诉人系主动辞职。邹慧颖起诉请求：1.判令被告支付不签订书面合同11个月工资49500元（月工资4500元×11个月）；2.支付非法解聘1个月工资4500元；3.支付非法解聘工龄年限双倍工资36000元（月工资4500元×工龄年限4个月×2倍）；4.支付尚欠4个月工资18000元（月工资4500元×4个月）；5.补缴20个月劳动保险基金和医疗保险基金或按当时缴纳标准补偿现金。合计108000元。一审法院认定事实：2016年3月10日至2017年3月9日，原告到被告单位担任会计工作并签订书面劳动合同。2018年1月4日，被告上级主管部门—集团公司在到被告单位例行了解工作情况期间认定原告存在严重的考勤违规违纪行为，并作出对原告停职停岗，每日到大连公司签到并配合集团指定公司财务人员的审核工作，所有待发工资及配合调查期间工资按大连最低工资标准1620元/月发放，交接现有一切工作权限、公司资料、包括在进行及待开展的所有工作事项。视审核结果，另行通报处理。2018年1月31日，原告与被告协商解除劳动合同。2017年5月，原告扣除个人应交社保、公积金实领工资4031元；2017年10月，原告扣除个人应交社保、公积金实领工资4092元。被告未支付原告2017年11月、12月、2018年1月工资。一审法院认为，原告与被告于2018年1月31日协商解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的规定，被告应当支付原告经济补偿金，原告自2016年3月至2018年1月31日到被告单位工作，原告在被告单位工作一年零十个月，被告应当按照2个月工资标准支付原告经济补偿金。诉讼中，原告主张工资标准为每月4500元，庭审中，原、被告均未提供解除劳动关系前12个月工资，根据原告提供的2017年5月工资表，被告提供的2017年10月工资表，一审法院认为应当综合平均计算推定原告解除劳动关系前12个月平均工资为4061.50元｛（4031+4092）÷2｝，即被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿金8123元（4061.50元/月×2月）。关于原告请求被告支付未签劳动合同二倍工资一节，从原告提供的解除劳动合同证明书可以看出，原告在被告单位工作起止时间为2016年3月1日至2018年1月31日，而在此期间，原告与被告已签订劳动合同，故原告该请求不成立。关于原告请求被告支付违法解除双倍工资一节，原告在考勤方面存在严重违规违纪，经被告主管部门集团公司通报。原告提供的解除劳动合同书清楚记载解除劳动合同原因：双方协商一致。显然，原告提供的证据与主张违法解除自相矛盾，故原告该主张也不成立。关于原告请求被告支付尚欠4个月工资一节，一审法院认为：被告应当支付原告2017年11月、2017年12月、2018年1月工资，其理由是：被告提供了2017年10月份工资表，虽然该工资表为复印件，但结合证人证明以及从工资表签字等综合考量，可以认定原告已经领取2017年10月份工资。但被告应当支付原告2017年11月、12月，2018年1月工资，其理由是：根据举证规则，被告负有举证证明已经支付原告该月份工资的证据，但被告未提供已支付原告该月份工资证据，被告应当承担不利后果。故一审法院认为被告应当支付原告所欠工资12184.50元（4061.50元/月×3月）。关于原告请求被告补缴社会保险金一节，该请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故原告的该项请求不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告大连东星汽车销售服务有限公司于判决发生法律效力后十日内，支付原告邹慧颖解除劳动合同经济补偿金8123元（4061.50元/月×2月）；二、被告大连东星汽车销售服务有限公司于判决发生法律效力后十日内，支付原告邹慧颖工资12184.50元（4061.50元/月×3月）；三、驳回原告邹慧颖其他诉讼请求；如果按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告大连东星汽车销售服务有限公司负担。本院二审期间，上诉人邹慧颖提交了一份《公司高管简历》复印件，拟证明其自2014年其在被上诉人公司担任财务经理一职。被上诉人对该证据不予认可，因为该证据为复印件且该简历上虽有被上诉人公司印章，但该张简历的用纸题头却是“保定长城汽车销售有限公司”，不真实。经本院审查，本院认为该证据确实存在形式和内容瑕疵，故不予采信。根据二审审查情况，本院对一审法院已查明的事实中关于2017年10月工资数额和领取情况的事实不予确认，其他事实属实。本院另补充查明以下几节事实：1、被上诉人大连东星汽车销售服务有限公司未向上诉人邹慧颖支付2017年10月工资。2、根据上诉人一审时提交的《解除劳动合同证明书》所载：上诉人邹慧颖与被上诉人解除劳动合同原因为“双方协商一致”；本单位工作起止时间/本单位工作年限为，2016年3月1日起至2018年1月31日止。3、根据上诉人一审时提交的2017年5月工资表，上诉人该月基本工资4500元，另有100元工龄工资和50元交通补助，扣除社保、公积金后，净领工资为4031元。4、根据瓦房店市劳动人事争议仲裁委员会作出的瓦劳仲裁字〔2019〕第30号仲裁裁决书记载，上诉人邹慧颖于2019年1月4日向该仲裁委员会提出仲裁申请，诉称：申请人邹慧颖于2014年6月26日到被申请人单位从事财务经理工作，自2017年10月1日至2018年1月7日止，被申请人未支付申请人工资14948.28元，严重影响申请人的生活，无奈之下申请人向被申请人提出辞职。本院认为，根据本院二审期间补充查明的事实，上诉人邹慧颖与被上诉人大连东星汽车销售服务有限公司解除劳动合同的原因为“双方协商一致”，且上诉人邹慧颖在申请仲裁过程中也陈述了其向被上诉人提出辞职的情节，因此本案并不存在被上诉人违法解除或终止劳动合同的情形，上诉人邹慧颖诉讼请求中基于违法解聘事由提出的相应请求事项，无事实依据，本院均不予支持。关于上诉人邹慧颖提出的入职时间认定问题，其主张应从2014年6月26日起算的唯一证据系一审时由其提交的《员工入职登记表》复印件一张，经审查，该登记表的真实性无其他关联证据相佐，且表格上载明的入职日期与上诉人邹慧颖同时提交的《解除劳动合同证明书》上载明的工作起止时间不符，而后者因来源于瓦房店市劳动代理服务中心，具有更高可信度和证明力，因此，本院采信该《解除劳动合同证明书》上对上诉人工作起止期间的记载，即2016年3月1日起至2018年1月31日止。上诉人提出自2014年6月26日即入职被上诉人公司的主张，事实依据不足，本院不予确认，其基于该入职时间提出的相关上诉请求，本院亦无法支持。关于被上诉人是否已经向上诉人支付了2017年10月工资的问题，本院认为，对于该节事实的举证责任在于被上诉人，而其一审时提交的2017年10月份工资表复印件并不足以证明该节争议事实，因为虽然被上诉人为佐证该工资表复印件的真实性，于本案一审期间申请了相关证人出庭作证，但是从一审庭审笔录的记载可知，证人仅针对其本人在该表格上签字确认领取该月工资的事实给予了确认，对于上诉人是否也签字确认领取了该月工资的情况并未作出明确认可，因此，被上诉人作为主张已实际支付了工资的用人单位并未完成该节事实的举证证明责任，应认定被上诉人未向上诉人支付2017年10月工资。至于上诉人邹慧颖月工资数额的认定问题，本院认为，从上诉人一审提交的2017年5月工资单可以看出，上诉人月基本工资4500元，但扣除社保、公积金后，净领工资为4031元，上诉人要求认定4500元为其月工资标准，实质上相当于要求将被上诉人应承担的公积金和社会保险费部分计入其应发工资中，没有法律依据，不应予支持。因此，上诉人主张月工资4500元的事实，不成立，一审判决现认定的上诉人月工资数额4061.50元高于4031元，被上诉人未就此上诉提出异议，故本院维持一审的认定数额。以4061.50元作为上诉人月工资数额，被上诉人应向上诉人支付4个月未付工资，共计16246元（4061.50元/月×4月）。综上，上诉人邹慧颖的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下：一、维持瓦房店市人民法院（2019）辽0281民初3111号民事判决第一项；二、撤销瓦房店市人民法院（2019）辽0281民初3111号民事判决第三项；三、变更瓦房店市人民法院（2019）辽0281民初3111号民事判决第二项为：大连东星汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内，支付邹慧颖工资16246元（4061.50元/月×4月）；四、驳回邹慧颖的其他诉讼请求。一审案件受理费10元（邹慧颖已预交），由大连东星汽车销售服务有限公司负担；二审案件受理费10元（邹慧颖已预交），由邹慧颖负担。本判决为终审判决。审判长  贾春雨审判员  任 娲审判员  阁成宝二〇一九年十二月十六日书记员  任建芳