河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23622号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司，住所地许昌市。负责人：宋陆锋,总经理。委托诉讼代理人：李帅，河南良承律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵东伟，男，1989年5月9日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：许琼娜，河南扬善律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王德生，男，1991年8月27日出生，汉族，住河南省许昌市襄城县。上诉人阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵东伟、王德生机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2019）豫0184民初10728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法改判保险公司在承保范围内不承担赵东伟被扶养人生活费18890.24元，改判按照城镇居民标准计算误工费12993元，改判护理费6480元，合计不服金额30025元。事实与理由：本案交通事故发生时赵东伟的女儿尚未出生，一审判决保险公司支付被扶养人生活费错误。赵东伟提供的银行流水显示，事故发生前的平均工资为3000元左右，一审判决按照建筑行业标准计算，突破了在侵权损害赔偿中受害人获得的权益应小于或等于实际损失这一损害衡平原则。护理费标准为居民服务业标准39522元/年，一审判决认定为45677元/年，标准适用错误。赵东伟辩称，本次事故导致赵东伟十级伤残，虽然其女儿是事故后才出生，但并不影响其应承担对女儿的扶养义务，民法总则也规定了应保护胎儿的权利。赵东伟在一审中提交的证据足以证明其受伤前在河南华埔建筑装饰工程有限公司工作。赵东伟提交的银行流水虽显示工资为3000多元，但其提成是以现金方式发放，工资远超行业标准。一审法院按照建筑行业标准计算误工费并无不当。河南省统计局公布的《2018年河南省城镇单位就业人员平均工资》显示平均工资为45677元/年，一审法院适用标准并无不当。赵东伟向一审法院起诉请求：1、依法判令王德生、保险公司赔偿赵东伟医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失暂计10000元，其他费用待伤残鉴定报告作出后另行追加（后变更为请求依法判令王德生、保险公司赔偿赵东伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计178814元）；2、本案诉讼费用由王德生、保险公司承担。一审法院认定事实：2018年7月23日8时30分许，王德生驾驶豫Ｋ×××××号小型客车在新郑市××镇鸿鹄路正商智慧城院内由西向东停驶中开启驾驶门时，与赵东伟驾驶的二轮电动自行车发生交通事故，造成豫Ｋ×××××号小型客车车门和二轮电动车损坏及赵东伟受伤。2018年7月27日，新郑市公安局交通巡逻警察大队作出第410184420180012587号道路交通事故认定书，确认王德生承担本次事故的全部责任，赵东伟不承担本次事故的责任。事故发生后，赵东伟随即被送往河南医学高等专科学校附属医院（河南省第二人民医院）住院治疗，至2018年8月14日出院，实际住院22天。赵东伟入院时被诊断为：1、腰椎压缩性骨折；2、多处软组织损伤。出院诊断同入院诊断。出院医嘱为：1、加强营养；2、每月复查一次；3、3个月内避免负重活动；4、适度运动；5、不适随诊。河南医学高等专科学校附属医院（河南省第二人民医院）长期医嘱单记载赵东伟在该院住院期间需一级护理，陪护一人。赵东伟在河南医学高等专科学校附属医院（河南省第二人民医院）住院期间共计花去医疗费39952.41元。2018年7月23日至2018年9月21日期间，赵东伟在河南医学高等专科学校附属医院（河南省第二人民医院）花去材料费、检查费、治疗费、西药费、中成药费等门诊费用共计1746.85元。综上，赵东伟的医疗费用共计为41699.26元。王德生驾驶的豫Ｋ×××××号小型客车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险（其中，机动车第三者责任保险500000元并有不计免赔率险）。机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险的保险期间均为自2017年12月13日零时起至2018年12月12日24时止，本次事故发生在保险有效期间。2019年5月31日，赵东伟通过河南杨善律师事务所自行委托郑州新亚法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行评定，对后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行评估。2019年7月5日，郑州新亚法医临床司法鉴定所作出郑新亚司鉴所［2019］临鉴字第1084号司法鉴定意见书，确认“被鉴定人赵东伟腰部损伤已构成十级伤残”，同时确认，被鉴定人赵东伟的后续治疗费为10000元，误工期限评估为180日，护理期限评估为90日，营养期限评估为90日。赵东伟为此支付司法鉴定费2000元。保险公司对赵东伟提交的司法鉴定意见书提出了异议，认为该鉴定意见书系单方委托鉴定机构作出的，违反了相关鉴定规则，剥夺了保险公司的相关参与权，且鉴定的后续治疗费明显过高、误工期限明显过长，故在庭审中口头要求对赵东伟的申请事项重新进行鉴定，但其并没有提交书面的重新鉴定申请书，因此，考虑到该鉴定意见书系单方委托鉴定机构作出的情形，确认对该鉴定意见书应作为参照适用为宜。另查明：1、赵东伟于1989年5月9日出生，其户籍地虽然为河南省××陈青集镇××号，但依据其提交的劳动合同书、房屋租赁合同、水电费缴纳凭证、房屋租赁费交付凭证、商品房买卖合同等证据材料可以证明赵东伟受伤前在河南华埔建筑装饰工程有限公司工作，且实际居住地为郑州市管城回族区的事实，同时能够证明赵东伟已经在新郑市××镇购买商品房且已经交付使用，因此，赵东伟相关损失应按照河南省上一年度城镇居民的标准计算为宜；2、赵东伟要求按照司法鉴定意见书确认的180日计算其误工费且主张按照建筑行业标准计算，赵东伟实际住院22天，一审法院根据赵东伟提交的住院病历，并参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合司法鉴定意见书确认的误工期限评估意见，误工费确认按照河南省上一年度建筑业的工资标准酌定共计计算150天为宜；3、赵东伟要求按照司法鉴定意见书确认的90日计算其营养费，赵东伟实际住院22天，一审法院根据赵东伟提交的住院病历，并参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合司法鉴定意见书确认的营养期限评估意见，对赵东伟主张的营养费酌定共计按照70天计算为宜；4、赵东伟要求按照司法鉴定意见书确认的90日计算其护理费，赵东伟实际住院22天，一审法院根据赵东伟提交的住院病历，并参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合司法鉴定意见书确认的护理期限评估意见，对赵东伟主张的护理费酌定共计按照70天计算为宜；5、王德生驾驶的豫Ｋ×××××号小型客车在本次事故发生时，其驾驶证、车辆行驶证均在有效期间；6、被扶养人生活费情况：赵东伟要求按照上一年度河南省农村居民人均年生活消费支出10392.01元的标准计算其母亲时桂兰的扶养费用，要求按照上一年度河南省城镇居民人均年生活消费支出20989.15元的标准计算其女儿赵卿茵的扶养费用。根据赵东伟向一审法院提交的证据材料能够证实时桂兰于1960年6月29日出生，本次事故发生时其58周岁，尚未达到60周岁，不符合需要进行扶养的相关条件，故对赵东伟主张时桂兰的被扶养人生活费依法不予支持；一审法院查明的赵东伟需要扶养的人为其女儿赵卿茵一人，赵卿茵有赵东伟及许瑞霞两名扶养人员，赵卿茵现尚未成年，需要赵东伟及许瑞霞扶养，赵东伟应承担赵卿茵扶养费的1／2。赵卿茵于2018年11月13日出生，事故发生时其尚未出生，其扶养费用应依法计算18年；7、事故发生后，保险公司为赵东伟垫付了医疗费用10000元，王德生没有为赵东伟垫付任何费用；8、赵东伟依据郑州新亚法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书主张其二次手术费10000元，因赵东伟至今尚未进行二次手术，其二次手术费用处于不确定状态，且该鉴定意见书系赵东伟单方委托鉴定机构作出的，保险公司对此提出了异议，故一审法院确认赵东伟主张的二次手术费用待实际发生后另行主张为宜；9、依据《机动车交通事故强制保险条例》、《机动车辆第三者责任保险条款》的规定，本案中的诉讼费、鉴定费等间接损失不属保险公司的承担范围。一审法院认为，公民合法的民事权益应受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益应当承担侵权的民事责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助用具费和残疾赔偿金及被扶养人生活费。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，王德生驾驶豫Ｋ×××××号小型客车与赵东伟驾驶二轮电动自行车发生交通事故，造成两车损坏及赵东伟受伤，新郑市公安局交通巡逻警察大队对2018年7月23日赵东伟与王德生之间发生的道路交通事故作出的第410184420180012587号道路交通事故认定书，符合客观事实，适用法律正确，一审法院依法予以采信。据此，一审法院确认王德生对事故的发生导致赵东伟受到的伤害存在过错，根据各方的过错程度，一审法院确认王德生应当依据事故责任对本次事故给赵东伟造成的各项损失承担全部的赔偿责任。赵东伟请求赔偿因本次交通事故而发生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等各项费用，于法有据，对其合理的部分，一审法院依法予以支持，但赔偿数额应当按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及河南省上一年度相关统计数据确定并以其实际损失依法计算为限。（一）医疗费：依据医疗机构出具的医疗费票据，结合病历和诊断证明等相关证据确定医疗费共计为41699.26元；（二）住院伙食补助费：按照50元／天的标准，原告实际住院22天，可计住院伙食补助费为1100元；（三）营养费：按照20元／天的标准，赵东伟实际住院22天，一审法院根据赵东伟提交的住院病历，并参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合司法鉴定意见书确认的营养期限评估意见，对赵东伟主张的营养费酌定共计按照70天计算为宜，可计营养费为1400元；（四）护理费：赵东伟没有向一审法院提交其护理人员因护理实际减少收入的证据，应根据河南省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资45677元／年的标准计算其护理费，赵东伟实际住院22天，其要求按照90天计算护理费，一审法院根据赵东伟提交的住院病历，并参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合司法鉴定意见书确认的护理期限评估意见，对赵东伟主张的护理费酌定共计按照70天计算为宜，可计护理费为8759.97元；（五）误工费：赵东伟未提交证据证明其因误工实际减少收入的状况，其受伤前在河南华埔建筑装饰工程有限公司工作，其要求按照上一年度建筑业的收入53163元／年的标准计算180日，赵东伟实际住院22天，一审法院根据赵东伟提交的住院病历，并参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合司法鉴定意见书确认的误工期限评估意见，对赵东伟主张的误工费确认按照河南省上一年度建筑业的工资标准并酌定共计计算150天为宜，可计误工费21847.81元；（六）残疾赔偿金：依据赵东伟向一审法院提交的司法鉴定意见书及其户口本、商品房买卖合同、房屋租赁合同等证据，其主张按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入31874.19元／年的标准计算残疾赔偿金，一审法院依法应予以支持，赵东伟构成十级伤残，其残疾赔偿金应按照10％计算，赵东伟现年30岁，依法计算20年，可计残疾赔偿金为63748.38元；（七）精神损害抚慰金：本次事故造成赵东伟十级伤残，使其遭受到了精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，赵东伟主张精神损害抚慰金5000元，一审法院应予以支持；（八）被扶养人生活费：赵东伟要求被告按照上一年度河南省农村居民人均年生活消费支出10392.01元的标准计算其母亲时桂兰的扶养费用，要求按照上一年度河南省城镇居民人均年生活消费支出20989.15元的标准计算其女儿赵卿茵的扶养费用。根据赵东伟向一审法院提交的证据材料能够证实时桂兰于1960年6月29日出生，本次事故发生时其58周岁，尚未达到60周岁，不符合需要进行扶养的相关条件，故对赵东伟主张时桂兰的被扶养人生活费依法不予支持；一审法院查明的赵东伟需要扶养的人为其女儿赵卿茵一人，赵卿茵有赵东伟及许瑞霞两名扶养人员，赵卿茵现尚未成年，需要赵东伟及许瑞霞扶养，赵东伟应承担赵卿茵扶养费的1／2。赵卿茵于2018年11月13日出生，事故发生时其尚未出生，其扶养费用应计算18年。赵东伟应承担赵卿茵的扶养费共计为20989.15元×18年×10％÷2人=18890.24元；（九）交通费：赵东伟没有向一审法院提交其交通费用的票据，一审法院依据其就医和必要的陪护人员往来等情形，对其主张的交通费应按照每天20元的标准计算为宜，赵东伟实际住院22天，可计交通费为440元；（十）鉴定费：赵东伟支出的鉴定费是为了查明其因交通事故是否构成残疾所支出的必要的、合理的费用，虽然系其单方自行委托鉴定机构产生的费用，但赵东伟向一审法院提交的鉴定费用票据应予以认定，本案鉴定费为2000元。对于赵东伟主张的二次手术费因未实际产生，应待实际产生后另行主张为宜。综上，赵东伟的各项损失共计为164885.66元。王德生驾驶豫Ｋ×××××号小型客车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险及不计免赔率险，本次事故发生在保险有效期间。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条及《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条之规定，保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险赔偿限额范围内代王德生承担赔偿责任。鉴于本次交通事故造成赵东伟人身受到伤害，结合本案的实际情况，保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元的范围内赔偿赵东伟医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元的范围内赔偿赵东伟护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计110000元。赵东伟上述损失除鉴定费外的不足部分为42885.66元由保险公司在机动车第三者责任保险500000元的赔偿限额范围内承担全部的赔偿责任，即赔偿赵东伟损失42885.66元。但保险公司已经为赵东伟垫付的医疗费10000元应在保险公司承担的赔偿责任中予以扣除。赵东伟主张的鉴定费2000元，依法不属保险公司承担的范围，应由王德生全部承担。鉴于本案中赵东伟的各项损失已得到赔偿，王德生在本案中不再承担赵东伟其他损失的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十四条、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告赵东伟各项损失共计152885.66元，于本判决生效后十日内一次付清；二、被告王德生应赔偿原告赵东伟支出的鉴定费2000元，于本判决生效后十日内一次付清；三、驳回原告赵东伟的其他诉讼请求。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，王德生驾驶豫Ｋ×××××号小型客车与赵东伟驾驶二轮电动自行车发生交通事故，造成两车损坏及赵东伟受伤，根据新郑市公安局交通巡逻警察大队作出的第410184420180012587号道路交通事故认定书,王德生应对本次事故给赵东伟造成的各项损失承担全部的赔偿责任。一审判决对赵东伟各项损失的认定，皆有据可依，计算正确。王德生驾驶豫Ｋ×××××号小型客车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险及不计免赔率险，本次事故发生在保险有效期间。保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险赔偿限额范围内承担赔偿责任。保险公司的上诉理由，依据不足，本院不予采信。综上所述，阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费551元，由阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  刘颖超审判员  邓先理审判员  刘贺锋二〇一九年十二月十六日书记员  马一达