湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0725刑初233号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人黄祥，诨名“祥二”，男，1982年10月16日出生于湖南省桃源县，汉族，高中文化，农民，住湖南省桃源县。因吸食毒品，2013年3月5日被桃源县公安局行政拘留十二日；因犯故意伤害罪，2016年9月9日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年7月29日被桃源县公安局刑事拘留，经桃源县人民检察院批准，2019年9月4日由桃源县公安局执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。 辩护人宋立权，湖南凌风律师事务所律师。 被告人钱学理，男，1987年4月3日出生于湖南省津市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省津市，现住湖南省常德市鼎城区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年7月29日被桃源县公安局刑事拘留，经桃源县人民检察院批准，2019年9月4日由桃源县公安局执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。 辩护人肖丕清，湖南凌风律师事务所律师。 被告人薛均福，诨名“福福”，男，1990年5月2日出生于湖南省桃源县，回族，高中文化，农民，住湖南省桃源县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2019年7月29日被桃源县公安局刑事拘留，经桃源县人民检察院批准，2019年9月4日由桃源县公安局执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。 辩护人刘干成，男，住湖南省桃源县。 桃源县人民检察院以湘桃检刑刑诉〔2019〕231号起诉书，指控被告人黄祥、钱学理、薛均福犯寻衅滋事罪，于2019年9月24日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，因超过简易程序审理期限，后转入普通程序，组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭进行审理。桃源县人民检察院指派检察员王凤出庭支持公诉，被告人黄祥、钱学理、薛均福及其各自的辩护人宋立权、肖丕清、刘干成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控并经审理查明，2019年7月2日凌晨1时许，被告人黄祥、钱学理、薛均福及张某2到桃源县唱歌喝酒。凌晨3时许，黄祥在服务员休息室与该ＫＴＶ工作人员廖某发生口角，并打了廖某一耳光，廖某不敢反抗。黄祥随即走出休息室，与薛均福站在走廊上，又大声指责ＫＴＶ工作人员徐某、何喜兰说话声音大。黄祥的指责声，引起在电梯口的肖某等人观望。黄祥质问肖某为什么朝他看，并冲向肖某，殴打其面部等部位，薛均福见状也上前帮忙。钱学理听闻黄祥、薛均福与人发生冲突，便从包厢内冲出，不问青红皂白朝正在进行劝阻的肖某同伴张某1的腹部踢了几脚。肖某、张某1并未还手，并乘电梯下楼避让，站在ＫＴＶ前面的花坛边。黄祥、钱学理听闻后又手持啤酒瓶前来继续挑衅，见肖某、张某1等人示弱才作罢。经司法鉴定，被害人肖某、张某1的伤情均构成轻微伤。 2019年7月29日，被告人黄祥、钱学理、薛均福主动投案，均如实供述了上述事实。 2019年8月22日，经桃源县浔阳街道办事处人民调解委员会调解，被告人钱学理、薛均福赔偿肖某、张某1经济损失共计28000元，取得谅解。 另查明，被告人黄祥因犯故意伤害罪，2016年9月9日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期限为2016年10月8日至2020年10月7日，羁押期间为2016年3月2日至2016年9月9日，共6个月零8日。 经审前社会调查，被告人钱学理、薛均福平时表现良好，所在社区同意对其进行帮教，但钱学理长期在常德市鼎城区工作生活，监管环境存在瑕疵，社区矫正机关建议对钱学理慎用社区矫正，对薛均福适用社区矫正。 上述事实，被告人钱学理、薛均福及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，被告人黄祥辩解只殴打肖某面部、未殴打其头部外，其余与其辩护人亦均无异议，且有公诉机关及本院提交出示并经庭审质证、认证的下列证据证明，足以认定：被害人肖某、张某1和廖某陈述，证人张某2、刘某、徐某、谌某和李某等人证言，辨认笔录，现场勘验笔录、照片，监控视频光盘，常德市捍正司法鉴定所常捍正鉴所（2019）临鉴字第217号、218号司法鉴定意见书，人民调解协议书、说明、承诺书、收条、谅解书，本院（2016）湘0725刑初131号刑事判决书，社区矫正交接通知书、送达回证，社区矫正调查评估意见书，线索来源、归案说明材料，以及被告人黄祥、钱学理、薛均福的供述与辩解等。 本院认为，被告人黄祥、钱学理、薛均福在公共场所无事生非，随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，三被告人行为积极主动，起主要作用，均系主犯，依法应当按照所参与的全部犯罪处罚；三被告人主动投案并如实供述其罪行，系自首，依法从轻处罚；钱学理、薛均福积极赔偿被害人损失，并取得谅解，酌情从轻处罚；黄祥虽然未取得谅解，但被害人已获得赔偿，酌情从轻处罚。黄祥在缓刑考验期限内再犯新罪，应撤销缓刑，与本罪数罪并罚，其羁押期间6个月零8日应折抵刑期。关于黄祥未殴打肖某头部、只殴打其面部的事实，经查，现有证据不能证明黄祥殴打肖某头部的事实，而在公诉机关和庭审时黄祥均供述殴打了其面部，故对黄祥殴打肖某面部的事实，予以确认，就公诉机关关于黄祥殴打肖某头部的指控，不予认定，但不影响本罪的构成。鉴于被告人钱学理、薛均福犯罪情节较轻，认罪悔罪，再犯罪风险低，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。对黄祥的辩护人提出的黄祥具有自首、自愿认罪认罚，应从轻处罚的辩护意见，予以采纳，对钱学理、薛均福具有自首，赔偿损失并谅解、认罪认罚，应从轻处罚并可以适用缓刑的辩护意见，予以采纳；对公诉机关以黄祥系主犯、自首，赔偿损失，钱学理、薛均福系主犯、自首，赔偿损失并谅解的情节，判处黄祥六个月至一年六个月有期徒刑，撤销缓刑，数罪并罚，判处钱学理、薛均福一年以下有期徒刑的量刑建议，予以考虑。 综上所述，对被告人黄祥适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第七十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项，对被告人钱学理、薛均福适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）湘0725刑初131号刑事判决书对于被告人黄祥的缓刑宣告； 二、被告人黄祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，与原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年六个月； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月29日起至2022年7月20日止） 三、被告人钱学理犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 四、被告人薛均福犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  张文平 人民陪审员  杨 军 人民陪审员  徐铭遥 二〇一九年十二月四日 书 记 员  文清林 附：本案适用的法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； （二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的； （三）多次随意殴打他人的； （四）持凶器随意殴打他人的； （五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。