福建省浦城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0722刑初208号 公诉机关福建省浦城县人民检察院。 被告人黄泉江，男，1968年2月25日出生福建省浦城县，汉族，初中文化，无业，住浦城县。1991年4月29日，因盗窃罪被本院判处有期徒刑八年。2007年，因赌博被浦城县公安局执行劳动教养一年。2011年9月1日，因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；2018年6月8日刑满释放。2019年3月26日，因涉嫌犯非法持有毒品罪被浦城县公安局刑事拘留。同年4月30日，经浦城县人民检察院批准由浦城县公安局执行逮捕。现羁押于浦城县看守所。 辩护人王奕洪，福建绍唐律师事务所律师。 被告人胡海辉，男，1965年1月11日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，住南昌市青云谱区。2012年3月13日、2016年3月1日，因吸食毒品分别被南昌市公安局青山湖分局和西湖分局处以行政拘留、社区戒毒。2019年4月22日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被浦城县公安局刑事拘留。同年5月28日，经浦城县人民检察院批准由浦城县公安局执行逮捕。现羁押于浦城县看守所。 辩护人陆斌，福建皇华律师事务所律师。 福建省浦城县人民检察院以浦检公刑诉（2019）169号起诉书指控被告人黄泉江、胡海辉犯贩卖毒品罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年12月6日、12月20日公开开庭审理了本案。浦城县人民检察院指派检察员徐冲标出庭支持公诉，被告人黄泉江及受浦城县法律援助中心指派的辩护人王奕洪、被告人胡海辉及其辩护人陆斌、证人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：1、2019年3月22日左右的一天晚上，被告人胡海辉电话联系被告人黄泉江说冰毒便宜了，问黄泉江是否需要冰毒，被告人黄泉江同意后，双方谈好35克冰毒10500元，黄泉江先付7500元。同年3月25日13时许，被告人胡海辉在南昌汽车站候车室将35克冰毒和2.672克麻古交给被告人黄泉江，并收取黄泉江转账的7500元。当晚7时许，被告人黄泉江在浦城县汽车站被公安干警抓获，搜出冰毒36.26克，麻古2.672克。2、2019年3月24日晚7时许，郑某打电话向被告人黄泉江拿冰毒，并微信转账给黄泉江800元。被告人黄泉江就叫陈某到其家中拿出冰毒放在门口的水表上后，郑某按照黄泉江指定位置拿一小袋约0.8克的冰毒。3、2019年3月20日左右的一天晚上，徐某、全某想玩冰毒，徐某就联系被告人黄泉江购买800元冰毒，之后，徐某到被告人黄泉江告知的地点水南桥头拿到1克左右的冰毒。 庭审时，被告人黄泉江辩解称他只是非法持有毒品，没有贩卖毒品。其辩护人提出被告人黄泉江被当场查获携带的冰毒，构成非法持有毒品罪；其对非法持有毒品的行为表示认罪，具有从轻情节；提供重要线索，得以抓获同案人胡海辉，具有立功表现和情节，可从轻或减轻处罚；被查获的冰毒没有被卖出和吸食，可以从轻处罚。综上，建议对被告人黄泉江从轻处罚。 被告人胡海辉辩解称没有贩卖毒品给黄泉江，他不构成贩卖毒品罪。其辩护人提出公诉机关提供的微信聊天记录、微信交易记录、手机通话记录、乘车记录等证据，不能相互印证、不能形成完整的证据链，不能证实从被告人黄泉江身上查获的冰毒是被告人胡海辉贩卖的，故指控被告人胡海辉贩卖毒品的证据不足。 经审理查明：一、2019年3月22日凌晨，被告人胡海辉、黄泉江打电话商量由胡海辉销售35克冰毒给黄泉江，300元/克，先付冰毒款7500元。3月24日晚8时许，被告人黄泉江用微信对被告人胡海辉说“我明天拿到东西就走，在你那过夜我也怕怕的，你总共有多少”，被告人胡海辉用微信回复：“多个心眼总好，来了再说吧”。3月25日，被告人黄泉江与被告人胡海辉多次互相通话后，于中午到南昌动车站旁的汽车站候车室附近与胡海辉见面，被告人胡海辉将35克冰毒交给被告人黄泉江。之后，被告人黄泉江离开南昌乘车到上饶，下午14时30分许，被告人黄泉江用微信转账付给被告人胡海辉7500元。当晚7时许，浦城县公安局民警在浦城县城西汽车站抓获从上饶回浦城的被告人黄泉江，并从其随身携带的挎包中搜出冰毒和麻古。经现场提取、称重：疑似冰毒净重36.26克、麻古净重2.672克。南平市公安局物证鉴定所鉴定，被告人黄泉江携带的疑似冰毒、麻古中检出甲基苯丙胺成分。 对上述事实，公诉机关当庭提交下列证据证实： 1、微信交易记录，证实2019年3月25日下午14时33分，被告人黄泉江转账7500元给被告人胡海辉。 2、微信聊天记录，证实被告人黄泉江的微信名为“往事清零”与被告人胡海辉的微信名为“寂寞的我”在2019年3月24日晚20时8分-30分聊天的内容为：被告人黄泉江：“我明天肯定会到，我拿到东西就走”，“在你那过夜我也怕怕的”，被告人胡海辉：“多个心眼总好”。被告人黄泉江：“你总共有多少，在我说基础上还能上去多少”。被告人胡海辉：“来了再说吧”。 3、车票购票记录，证实被告人黄泉江在2019年3月25日往返于南昌市。 4、通话详单，证实被告人黄泉江号码为131××××0807的手机与被告人胡海辉号码为181××××5511的手机在2019年3月22日0时24分有通话，在3月25日7时53分、13时34分、13时55分、13时56分、15时3分有5次通话。 5、电子证据检查记录，证实被告人胡海辉“顺其自然好”与被告人黄泉江“往事清零”是微信好友。 6、辨认笔录，证实被告人胡海辉辨认出“老王”即被告人黄泉江，被告人黄泉江辨认出被告人胡海辉。 7、证人胡某的证言，证实他父亲胡海辉微信名是“顺其自然好”和“寂寞的我”。 8、被告人胡海辉的供述，证实他使用的微信名是“顺其自然好”和“寂寞的我”，电话号码是181××××5511。他认识微信名为“往事清零”的黄泉江。3月25日中午，他和被告人黄泉江在南昌汽车站候车室附近见面，在两人分开后的半小时左右被告人黄泉江转账7500元给他。 9、被告人黄泉江的供述，证实2019年3月22日，胡海辉打电话对他说有35克冰毒，价格便宜，只要300元／克，问他是否需要。他同意后于25日下午1时30分许乘车到南昌，胡海辉在动车站旁的汽车站候车室给他35克冰毒，半小时后他用微信名为“往事清零”的微信转账7500元给胡海辉微信名为“顺其自然好”的微信中，还欠3000元。他回浦城到车站时就被公安人员抓获，并从他携带的挎包内搜出冰毒和麻古。经现场称重两袋冰毒重量为29.783克和4.819克，烟盒里的冰毒重量为0.791克，圆盒里的冰毒重量为0.867克，另一个圆盒有麻古和冰毒混合物重量为2.672克，毒品总重量为38.932克（包括自己吸食的）。他微信名“往事清零”、微信号×××、手机号码131××××0807,胡海辉微信名是“顺其自然好”和“寂寞的我”。 10、提取笔录、称重笔录、扣押笔录、取样笔录、扣押清单，证实2019年3月25日19时，公安民警从被告人黄泉江携带的黑色皮包中提取扣押以下物品并进行称重、取样:一个黄鹤楼香烟盒，内装有两袋疑似冰毒（1号净重29.783克、2号净重4.819克），一个金圣原生工坊香烟盒内装有两小盒疑似冰毒（3号净重0.867克、5号净重0.791克），一袋疑似麻古（4号净重2.672克），蓝色oppo手机一部。 11、南公鉴[2019]197号南平市公安局物证鉴定所检验报告，证实从被告人黄泉江处扣押的1-5号检材中均检出甲基苯丙胺成份。 12、被告人黄泉江、胡海辉之间的转账记录、浦城县公安局禁毒大队2019年12月6日出具的情况说明，证实2019年2月9日-3月17日，被告人胡海辉、黄泉江之间有毒品交易的通话内容。2019年1月23日-3月25日，黄泉江9次向胡海辉转账。 二、2019年3月24日晚7时许，郑某打电话向被告人黄泉江购买冰毒，并转账付给黄泉江800元。被告人黄泉江就打电话叫陈某到其家卧室拿冰毒，让陈某将冰毒放在其家门口的水表上，并告知郑某会来拿冰毒。当晚，郑某到该位置拿到0.8克冰毒。 对上述事实，公诉机关当庭提交下列证据证实： 1、指认现场笔录，证实陈某指认2019年3月24日晚被告人黄泉江叫她拿冰毒的地点：浦城县和平路97号黄泉江家中卧室床边。陈某指认2019年3月24日晚放置冰毒的地点和郑某指认2019年3月24日晚拿冰毒的地点均为：浦城县和平路97号黄泉江家门口的水表盘上。 2、辨认笔录，证实陈某辨认出叫她放置冰毒的被告人黄泉江，陈某辨认出拿冰毒的郑某 3、通话详单，证实在2019年3月24日18时38分-19时52分，郑某号码为135××××1660的手机与被告人黄泉江号码为131××××0807的手机有8次互相通话。在2019年3月24日19时41分-19时55分，陈某号码为180××××0622的手机与被告人黄泉江号码为131××××0807的手机有5次互相通话。 4、微信转账记录，2019年3月24日18时43分，郑某微信号为×××的微信转账800元给黄泉江微信号为×××的微信。 5、证人陈某的证言，证实她微信名“无忧”，手机号180××××0622。2019年3月24日晚7时许，被告人黄泉江叫她到其家中卧室里拿2小包冰毒，放到黄泉江楼下水表盘上，黄泉江说冰毒是给“建武”的。 6、证人郑某的证言，证实他微信名是“水”，微信号×××，手机号135××××1660。2019年3月24日晚7时许，他打电话向被告人黄泉江购买冰毒并转账800元给黄泉江，黄泉江在微信上告诉他冰毒放在和平路口其家门口的水表上，他取回冰毒后就在宿舍里吸食，冰毒有0.8克左右。 7、被告人黄泉江的供述，他是叫陈某拿冰头（吸食冰毒的工具）放在其家门口的水表上。 三、2019年3月17日晚，徐某和全某在本县仙阳镇喝酒后想吸食冰毒，就由徐某联系被告人黄泉江购买冰毒并转账800元给黄泉江。随后徐某和全某从仙阳开车到城关的西门公园门口，由徐某下车到附近的变电箱旁拿到1克左右的冰毒，二人离开后在路上吸食。 对上述事实，公诉机关当庭提交下列证据证实： 1、微信交易记录，证实2019年3月17日23时3分，徐某转账800元给被告人黄泉江。 2、浦城县公安局出具的微信号图片，证实徐某的微信名是三头牛的图像，微信号×××。 3、指认现场笔录、指认照片，证实徐某指认拿冰毒的地点。 4、辨认笔录，证实徐某辨认出向其出售冰毒的被告人黄泉江。 5、浦城县公安局禁毒大队2019年12月1日出具的情况说明，证实该起交易在2019年3月17日晚。 6、证人全某的证言，证实2019年3月21日左右的一天晚上，他和徐某在仙阳喝酒后想玩冰毒，就由徐某联系冰毒。之后，两人打的到城关××公园附近，徐某下车去拿冰毒，冰毒有0.5克左右，他们在回仙阳的路边轮流将冰毒吸食掉。 7、证人徐某的证言，证实2019年3月20日左右的一天晚上，他和全某在仙阳喝酒后想玩冰毒，他就联系微信名为“往事清零”的黄泉江购买冰毒并转账800元给黄泉江。之后，他到西门公园附近的变电箱旁拿到冰毒，冰毒大约1克。他们两人在回仙阳的路边轮流吸食冰毒。 对被告人黄泉江、胡海辉主体身份、前科情况等事实，公诉机关当庭提交下列证据证实： 1、户籍证明，证实被告人胡海辉、黄泉江分别于1965年1月11日和1968年2月25日出生，已达犯罪刑事责任年龄。 2、抓获经过、到案经过，证实被告人胡海辉、黄泉江被抓获到案。 3、违法、犯罪信息查询记录表，证实2016年3月1日，被告人胡海辉因吸食毒品被行政拘留十日。1991年4月29日，被告人黄泉江因盗窃罪被浦城县人民法院判处有期徒刑八年；2007年，因赌博被浦城县公安局执行劳动教养一年；2011年9月1日，因贩卖毒品罪被浦城县人民法院判处有期徒刑10年，2018年6月8日刑满释放。 4、浦城县公安局禁毒大队2019年9月4日出具的情况说明，证实2019年3月26日11时许，被告人黄泉江根据公安民警的要求，打电话告知被告人胡海辉其已安全到浦城，使胡海辉放松警惕，为查获胡海辉贩卖毒品创造了条件。 本院认为，被告人黄泉江、胡海辉为牟取非法利益违反国家毒品管理法规向他人贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄泉江因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑的刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯且系毒品再犯，应当从重处罚；如实供述购买冰毒和将冰毒从南昌市携带至浦城县的事实，并根据公安民警的要求，打电话告知被告人胡海辉其已安全到浦城，使胡海辉放松警惕，为查获胡海辉贩卖毒品创造了条件，可酌情从轻处罚。综上，决定对其酌情从重处罚。被告人黄泉江及其辩护人分别辩解、辩护被告人黄泉江是非法持有毒品，没有贩卖毒品，与查清的购买毒品并贩卖毒品给郑某、徐勇济的事实不符；被告人黄泉江没有对贩卖毒品事实表示认罪，不具有从轻情节；被告人黄泉江仅根据公安民警的要求打电话稳住同案人，不属于立功；被查获的冰毒没有被卖出和吸食，不是法定从轻处罚的情节。故对其辩解、辩护意见不予采纳。被告人胡海辉及其辩护人分别辩解、辩护被告人胡海辉没有贩卖冰毒，公诉机关提供的微信聊天记录、微信交易记录、手机通话记录、乘车记录等证据，不能相互印证、不能形成完整的证据链，指控被告人胡海辉犯贩卖毒品罪的证据不足，与查明的被告人胡海辉电话联系被告人黄泉江、并在南昌的汽车站将冰毒交给黄泉江、黄泉江转账冰毒款给胡海辉、黄泉江在当晚即被查获等事实相悖。公诉机关提供证据能够互相关联、互相印证，并形成完整的证据链，故对被告人黄泉江及其辩护人辩解、辩护意见不予采纳。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄泉江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月26日起至2029年9月25日止。罚金于判决生效后十日内缴清）。 二、被告人胡海辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月22日起至2029年4月21日止。罚金于判决生效后十日内缴清）。 三、扣押于浦城县公安局的冰毒36.26克，麻古2.672克予以没收、销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  张志明 人民陪审员  周 围 人民陪审员  周 健 二〇一九年十二月二十三日 书 记 员  陈佳欢 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。