甘肃省天水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘05民初45号 原告：武某。 负责人：李向宏，该联社理事长。 委托诉讼代理人：王某1，甘肃天秦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：纪某，甘肃天秦律师事务所律师。 被告：天水麦积山休闲度假村有限责任公司。 法定代表人：王某2，该公司总经理。 委托诉讼代理人：董某，男，系王某2丈夫。 委托诉讼代理人：岳某，女，系天水麦积山休闲度假村有限责任公司职工。 被告：天水亿信融资担保有限公司。 法定代表人：王某3，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张某，天水天靖律师事务所律师。 被告：王某2，住天水市。 委托诉讼代理人：董某，男，系王某2丈夫。 委托诉讼代理人：岳某，女，系天水麦积山休闲度假村有限责任公司。 被告：王某3，住天水市。 委托诉讼代理人：张某，天水天靖律师事务所律师。 原告武某（以下简称武山信用社）与被告天水麦积山休闲度假村有限责任公司（以下简称麦积山度假村公司）、天水亿信融资担保有限公司（以下简称亿信担保公司）、王某2、王某3金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告武山信用社的委托诉讼代理人王某1，被告麦积山度假村公司、王某2的委托诉讼代理人董某、岳某，被告亿信担保公司的法定代表人王某3及委托诉讼代理人张某，被告王某3的委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告麦积山度假村公司立即偿还原告贷款本金1000万元及利息1634208.36元（自2018年1月19日暂计算至2019年6月18日）；并依法判令被告麦积山度假村公司偿还自2019年6月19日起至贷款付清之日止的利息（按年利率13.65%计算）；2.判令被告麦积山度假村公司支付原告为实现债权而支出的律师代理费145600元；3.判令被告亿信担保公司、王某2、王某3对以上两项诉请承担连带清偿责任；4.判令本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：2018年1月18日，被告麦积山度假村公司因经营所需，与原告签订流动资金借款合同，合同约定麦积山度假村公司向原告借款1000万元，借款期限12个月，自2018年1月18日起至2019年1月17日止，年利率10.5%。借款按月结息，借款到期利随本清；逾期还款的，在合同载明的借款利息基础上加收50%的利息；借款担保方式为保证担保；因被告违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，原告为此支付的律师费由被告承担。被告亿信担保公司作为保证人，与原告签订了保证担保合同，约定担保主债权数额为1000万元；保证范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金及诉讼费、律师费等原告实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证。麦积山度假村公司的法人代表王某2为该笔借款出具了企业法人代表承诺书，保证以其本人名下的所有财产对该笔借款承担无限连带偿还责任。亿信担保公司的法人代表王某3为该笔借款出具了贷款担保承诺书，对该笔借款本息、违约金及实现债权的一切费用提供连带责任保证。借款合同签订后，原告依约于2018年1月19日履行了放款义务。借款期限内，麦积山度假村公司未归还借款利息，2019年1月18日借款到期时，拖欠利息1061666.69元；借款到期后，麦积山度假村公司既未归还本金也没有归还利息，原告多次催要未果。截止起诉时，麦积山度假村公司拖欠本金1000万元、利息1634208.36元。为维护原告的合法权益不受损害，原告特向法院提起诉讼，请求判如所诉。 被告麦积山度假村公司答辩称，借款1000万元属实，只拿到了700万元，300万元作为担保费在原告处存着；利息还了一部分。 被告亿信担保公司答辩称，1.原告与麦积山度假村公司恶意串通，亿信担保公司不应该承担责任；2.麦积山度假村公司改变借款用途，亿信担保公司作为担保人应当免责；3.原告具有明显过错；4.对借款利息应对账核对，对罚息和律师费不认可。 被告王某2答辩称，第一年贷款时以办公楼作为担保，转贷后王某2才担保的。 被告王某3答辩称，原告与王某3签订的担保承诺书无效，不能将王某3列为本案被告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告提交证据如下：第一组：麦积山度假村公司关于办理1000万元借款的决议、流动资金借款合同，欲证明被告麦积山度假村公司与原告签订借款合同，借款1000万元，年利率10.5%，逾期利息在借款利率基础上加收50%，律师费由被告承担；第二组：亿信担保公司股东会决议、董事会同意担保承诺书、保证担保合同。欲证明亿信担保公司为麦积山度假村公司1000万元借款提供担保；第三组：企业法人代表承诺书。欲证明王某2对本案借款承担无限连带偿还责任；第四组：贷款担保承诺书。欲证明王某3对本案借款承担连带偿还责任；第五组：贷款发放通知单、借款借据。欲证明原告依约放款1000万元；第六组：贷款催收通知、律师函。欲证明麦积山度假村公司逾期不还款，原告多次催收；第七组：欠款明细清单、拖欠本金及利息情况说明。欲证明截止2019年6月18日，麦积山度假村公司拖欠借款本金1000万元及利息1634208.36元；第八组：民事代理合同。欲证明被告逾期还款，导致原告诉讼，产生律师代理费145600元，应由被告承担；第九组：照片2张。欲证明王某3本人自愿签订承诺书。被告麦积山度假村公司、王某2对原告提交的证据均予认可。 被告亿信担保公司、王某3质证认为，1.对第一、三、五、七组证据认可，对借款罚息及律师代理费不认可；2.关于亿信担保公司的股东会决议、董事会承诺书，真实性及效力不认可，该决议是在公司股东不知道此前麦积山度假村公司已经以其房产向原告抵押贷款1920万元的前提下作出的，不是公司股东的真实意思表示；3.关于担保合同，效力不认可，原告与麦积山度假村公司对担保公司有所隐瞒，否则亿信担保公司不会签订该担保合同；4.贷款担保承诺书真实性不认可，该承诺书来源不合法，是原告夹在其他材料中以欺诈手段取得的签字，且王某3签字时是以亿信担保公司法人代表的身份签的，不是以个人名义签的，加盖的公司公章可以佐证，该承诺书属于格式条款，应作出有利于王某3一方的解释；5.贷款催收通知书认可收到，不认可其效力；6.律师函显示借款用途变更，原告与麦积山度假村公司串通借新还旧；7.照片达不到原告证明目的。 本院经审查认为，对当事人各方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据认定如下：1.关于借款逾期利息及律师代理费，结合合同约定及其他证据综合认定；2.关于亿信担保公司的股东会决议、董事会承诺书及担保合同，该三份证据均有亿信担保公司的盖章及法定代表人或股东的签字，合法有效，亿信担保公司作为专业的投资担保公司对作出担保及签字、盖章等行为后果应有明确的认知，即使存在与其意愿相左的情况，也是其未尽到注意义务造成的，其应自行承担不利后果，故对该三份证据本院予以采信，并在卷佐证；3.关于王某3的贷款担保承诺书，系王某3代表公司法人所签，而非以个人名义签订的，且该承诺书中加盖了亿信担保公司的印章，故对王某3的贷款担保承诺书的证明目的不予采信；4.照片无法证明原告的证明目的，不予采信。 被告麦积山度假村公司提交证据如下：1.银行打款凭证7张，欲证明300万元给亿信担保公司支付了保证金；2.发票4张，欲证明亿信担保公司收到担保费32万元。原告质证认为，真实性认可，证明目的不认可，与本案借款无关。被告亿信担保公司、王某3质证认为，真实性认可，300万元是给亿信担保公司交的保证金，因为在原告处的业务需要保证金，32万元担保费认可。本院经审查认为，被告麦积山度假村公司提交的证据，能够与其他证据相互印证，证明被告亿信担保公司向被告麦积山度假村公司收取了本案借款的担保费，本院予以采信并在卷佐证。 被告亿信担保公司、王某3提交如下证据：第一组，借款担保申请、征信资料及合同等。欲证明：1.2016年6月6日，原告与其发生借款担保关系，担保借款1000万元；2.原告隐瞒麦积山度假村公司与原告之间存在抵押房产的事实，原告与麦积山度假村公司联合骗取亿信担保公司担保；3.麦积山度假村公司隐瞒其存在多笔贷款的事实；4.麦积山度假村公司未按期归还2016年6月6日借款，严重失信，原告仍向其再次借款，存在过错。第二组，流动资金借款合同及抵押担保合同。欲证明2016年5月16日至2017年5月15日，天水鑫盛养殖有限公司、天水鑫盛泰农业科技产业园有限公司、麦积山度假村公司分别向原告借款680万元、700万元、540万元，三笔贷款共计1920万元均以麦积山度假村公司的房产作为抵押担保；本案借款发生前，原告与麦积山度假村公司向亿信担保公司隐瞒以上三笔贷款及抵押情况，致使亿信担保公司作出错误判断，为本案1000万元借款提供担保。第三组，关于麦积山度假村公司1000万元借款抵押反担保及关联公司的情况说明，欲证明麦积山度假村公司存在骗取亿信担保公司担保的行为。第四组，甘肃省农村信用联合社文件，欲证明原告在未与亿信担保公司签订合作协议的情况下，于2018年1月18日与其签订借款担保合同，违反规定。第五组，五个公司的工商登记情况，欲证明2016年5月16日借款1920万元均是麦积山度假村公司的关联公司所借。原告质证认为，1.第一组、第二组证据均是复印件，真实性无法确认，且与本案无关，原告不存在骗保行为；2.第三组情况说明不予认可；3.第四组真实性认可，证明目的不认可，原告没有违反规定；4.第五组真实性认可，证明目的不认可，五公司之间不存在混同情形，是相互独立的。被告麦积山度假村公司、王某2质证认为，担保人举证的贷款数额属实，五公司之间没有关联，借款相互独立。本院经审查认为，被告亿信担保公司提交的证据与本案无关，该部分证据所证明的内容属于亿信担保公司开展业务过程中应尽的审查义务，不能事后作为推翻其对本案借款担保责任的依据，故不予采信。 经审理查明:2018年1月18日,原告武山信用社与被告麦积山度假村公司签订流动资金借款合同。合同约定主要内容为:1.麦积山度假村公司向原告借款1000万元,借款期限为12个月，自2018年1月18日至2019年1月17日，按月结息，借款到期，利随本清；借款用途为短期流动资金；2.借款年利率为10.5%，借款人如未按照合同约定的日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款就本合同载明的贷款利率水平上加收50%利息；3.因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担；4.借款担保方式为保证担保，担保合同另行签订。该合同还对其他事项进行了详细约定。同日，被告亿信担保公司与原告签订了保证担保合同，该合同约定1.亿信担保公司为麦积山度假村公司的本案1000万元短期借款提供保证；2.担保的范围包括：本合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；3.保证方式为连带责任保证。2018年1月18日，麦积山度假村公司的法定代表人以个人名义向原告出具企业法人代表承诺书，承诺对其公司的所有借款承担无限连带责任；同日，王某3向原告出具贷款担保承诺书，承诺愿意对本案贷款及相关费用承担连带责任，该承诺书上加盖有亿信担保公司的印章。2018年1月19日，原告依约向麦积山度假村公司发放贷款1000万元。借款到期后，麦积山度假村公司未按期归还贷款，原告经多次催收未果，诉至本院。 另查明，截止2019年6月18日，被告麦积山度假村公司拖欠本金1000万元及利息1634208.36元，贷款发放通知单中载明贷款用途为公共建筑装饰和装修，载明的逾期利率为13.65%。 又查明，2019年6月20日，原告武山信用社与甘肃天秦律师事务所就本案签订了民事案件代理合同，约定本案律师代理费为145600元，原告于2019年10月24日支付完毕；2019年8月8日，原告武山信用社就本案向本院申请诉讼保全，本院作出（2019）甘05民初45号民事裁定，确定保全费5000元由原告负担。 本院认为，本案争议焦点为：1.原告与被告麦积山度假村公司的贷款本金是700万元还是1000万元，利息如何计算；2.亿信担保公司、王某3是否承担担保责任。 关于第一个焦点，原告武山信用社与被告麦积山度假村公司签订的流动资金借款合同是双方当事人真实意思表示，合同中有双方的签字、盖章确认，该合同应认定有效。原告举证的放款通知书及借款借据中均载明向麦积山度假村公司放款1000万元，麦积山度假村公司对此亦认可。关于麦积山度假村公司称其实际使用700万元的辩解，当庭查明，剩余300万元是麦积山度假村公司以自己的名义为被告亿信担保公司向原告武山信用社支付的担保业务保证金，并非原告未依约放款1000万元。故原告向麦积山度假村公司贷款金额为1000万元，麦积山度假村公司未依约履行还款义务，应承担相应的违约责任。麦积山度假村公司应偿还原告贷款本金1000万元及截止2019年6月18日产生的利息1634208.36元并支付自2019年6月19日起至实际付清之日止的利息，逾期利息按年利率13.65%计算。 关于第二个焦点，第一，原告与被告亿信担保公司就本案贷款签订的保证担保合同，盖有原告武山信用社印章、被告亿信担保公司印章，且有亿信担保公司法定代表人王某3的签字确认，可以认定该合同系双方的真实意思表示，合同内容不违反法律规定，应认定合法有效。关于亿信担保公司辩称因原告与麦积山度假村公司存在恶意串通骗取担保该担保合同无效的主张，其提交的证据不足以证明该主张，其向原告出具的股东会决议中载明“在进一步完善反担保措施的基础上同意为该笔贷款提供无条件的、不可撤销的连带保证担保”，但亿信担保公司并未在案涉担保合同中就反担保事项进行约定，未尽到审查义务，故对亿信担保公司的辩解本院不予支持。被告亿信担保公司应按照合同约定向原告承担本案1000万元贷款及相关费用的连带保证责任；第二，被告王某3向原告出具了贷款担保承诺书，该承诺书中盖有亿信担保公司的印章，故应当认定王某3是以亿信担保公司法定代表人的身份出具的该份承诺书，而不是以个人名义，故被告王某3称其不应承担本案贷款连带保证责任的辩解成立，本院予以支持。 关于原告主张的本案的保全费5000元、律师代理费145600元,原告均已实际支付，按照合同约定，该两项费用均属于因被告违约致使原告采取诉讼实现债权产生的必要费用，应由被告麦积山度假村公司承担，故本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下： 一、被告天水麦积山休闲度假村有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告武某偿还贷款本金1000万元及截止2019年6月18日的利息1634208.36元及自2019年6月19日起至本金清偿之日止的利息（按年利率13.65%计算）； 二、被告天水麦积山休闲度假村有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告武某支付保全申请费5000元、律师代理费145600元； 三、被告王某2对被告天水麦积山休闲度假村有限责任公司的上述全部债务承担连带清偿责任； 四、被告天水亿信融资担保有限公司对被告天水麦积山休闲度假村有限责任公司的上述全部债务承担连带清偿责任； 五、驳回原告武某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费92478.85元，由被告天水麦积山休闲度假村有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审 判 长 杨宏权 审 判 员 陈 萍 审 判 员 雒 璇 二〇一九年十二月十六日 法官助理 董红丽 书 记 员 李 元