河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终4776号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司，住所地：广东省佛山市三水区西南街道兴达路9号澳盈商务中心一层，统一社会信用代码：91440600893549665J。负责人：何中元，该公司经理。委托诉讼代理人：赵播，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陟昌炬，男，1964年10月15日生，汉族，居民，住河南省固始县。委托诉讼代理人：史少军，河南蓼阳律师事务所律师。原审被告：凌兴钰，女，1987年7月23日生，汉族，居民，住河南省固始县。委托诉讼代理人：周刚，固始县蓼城法律服务所法律工作者。原审被告：渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区郑州市金水东路49号1号楼23层263号2301-2306房间，统一社会信用代码：914101006846173505。负责人：王天翔，该公司经理。委托诉讼代理人：孙路旗，该公司员工。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司（以下简称太平洋财险佛山公司）因与被上诉人陟昌炬、原审被告凌兴钰、渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称渤海财险郑州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初5885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平洋财险佛山公司的委托诉讼代理人赵播，被上诉人陟昌炬的委托诉讼代理人史少军、原审被告凌兴钰的委托诉讼代理人周刚到庭参加诉讼，原审被告渤海财险郑州公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。太平洋财险佛山公司上诉请求：1.撤销一审判决关于护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费的损失认定，重新核定以上各项损失金额，依法改判。争议金额47483元。2.委托有资质的鉴定机构对被上诉人陟昌炬的伤残等级重新鉴定，根据重新鉴定结果核定残疾赔偿金和精神损害抚慰金，改判残疾赔偿金按农村标准计算。3.依法改判，将凌兴钰垫付的医疗费予以扣减。4.由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1.我司对一审法院认定被上诉人陟昌炬的伤残等级一个为九级、一个为十级有异议，请求重新委托鉴定，根据重新鉴定结果核定残疾赔偿金和精神损害抚慰金。一审法院认定我司未在法院确定的期限内提交书面申请与事实不符。陟昌炬单方面自行委托鉴定侵害了我司知情权。鉴定结果与医院检查不相符，交通事故导致的陟昌炬头颅部损伤基础不足以达到伤残程度，陟昌炬的精神障碍真实性存疑，原鉴定中心检验不规范，对陟昌炬左肩关节部分功能丧失证实为十级伤残不认可。2.一审法院判决陟昌炬残疾赔偿金按农村标准计算依据不足。3.精神抚慰金应根据重新鉴定结果核定。4.护理费、营养费、误工费的计算标准或天数有误。陟昌炬辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。凌兴钰辩称，渤海财险郑州公司的保单打印是在事故发生之后。垫付的医疗费没有处理。渤海财险郑州公司辩称，我司不是被上诉人，一审判决关于我司的部分认定事实清楚，适用法律正确，请求维持关于我司的判决部分。陟昌炬向一审法院起诉请求：1.依法判决三被告赔偿原告各项损失197062.7元。2.三被告承担本案诉讼费、鉴定费等费用。一审法院对原、被告双方有争议的事实和证据认定如下：1.被告保险公司认为医疗费应扣除治疗原告自身疾病的费用及非医保用药，但未具体指出哪些是治疗原告自身疾病和非医保用药，该院认为原告受伤治疗用药是必需的，其无法决定医院的用药情况和项目，对保险公司的意见不予采纳。2.被告渤海财险郑州公司提供交强险保险单，缴费和出单均在本次交通事故发生后，故事故发生时，肇事车辆在其公司未投保交强险，其公司不承担责任。经查明，被告保险公司所述属实，该院对其意见予以采信，其在交强险限额内不承担赔偿责任，应由被告凌兴钰承担赔偿责任。3.被告凌兴钰辩称，其在河南辉腾兄弟汽贸公司办理购车手续的时候，已经交付了购买交强险和商业险的钱，应该在保险期内，没买交强险是出不了临时牌照的，即便不在保险期限内，也应该由汽贸公司承担责任，与被告无关。经该院查明，被告凌兴钰于2018年9月19日，通过微信转账将保险费交给河南辉腾兄弟汽贸公司，并办理了临时车牌，根据规定办理临时车牌，需购买交强险，后经该院调查，河南辉腾兄弟汽贸公司无法提供办理临时车牌时的交强险相关资料，在固始县交警大队车管所也未查询到办理临时车牌时的交强险相关资料，故该院认为被告凌兴钰已将相关保险费用交付给河南辉腾兄弟汽贸公司，汽贸公司有责任及时为其办理相关保险，现被告凌兴钰车辆发生事故时交强险未生效，河南辉腾兄弟汽贸公司存在过错，应当承担相应责任。被告凌兴钰可以在交强险限额内赔偿原告后向河南辉腾兄弟汽贸公司追偿。4.被告保险公司认为原告提供的误工证明证据单一，无法证明其误工损失。经查，原告的收入不明确，从事故发生情况来看当时原告驾驶轻便摩托车说明其身体健康状况××，且保险公司未提供证据证明原告丧失劳动能力，故原告应存在误工损失。根据原告的年龄和查明的案件事实，该院认为原告的误工标准按2018年河南省居民服务业工资标准计算为宜。5.被告保险公司对原告的鉴定结论有异议，申请重新鉴定。但在该院给定的期限内未提交书面申请，故该院对原告的鉴定结论予以认可。该院另查明，2019年7月3日，经信阳天法医临床司法鉴定所【2019】临鉴字第100号鉴定书鉴定，陟昌炬交通事故左侧锁骨骨折致左肩关节部分功能丧失符合十级伤残。三期评定为：误工期限120日、护理期限60日、营养期限90日。2019年6月19日，××司法鉴定所［2019］精鉴字第101号鉴定书鉴定，陟昌炬交通事故脑外伤所致精神障碍构成九级伤残。2019年7月3日，经固始第一医院医务科鉴定，陟昌炬二次手术需花费6092元。被告凌兴钰垫付所有医疗费。针对原告的各项具体诉讼请求，一审法院依据查明的事实和证据并结合相关法律，认定如下：1.医疗费39257.49元，有医疗费票据，予以确认。2.护理费，原告住院56天，经鉴定护理期为60日，金额为60天×45677元/年÷365天=7508.5元，予以确认。3.营养费，原告住院56天，经鉴定营养期90日，金额为90天×20元/天=1800元，予以确认。4.住院伙食补助费，原告住院56天，金额为56天×50元/天=2800元，予以确认。5.交通费1120元，予以确认。6.鉴定费4823元，有票据，予以确认。7.残疾赔偿金，原告定残时55周岁，是城镇居民，构成一个十级伤残和一个九级伤残，金额为20年×31874.19元/年×21%=133871.6元，予以确认。8.精神抚慰金，原告因交通事故受伤，一个十级伤残和一个九级伤残，给其本人及其家人造成极大的精神伤害，应当给予精神抚慰，原告要求15000元，数额过高，该院酌定为12000元。9.二次手术费6092元，有鉴定报告，予以确认。10.辅助器具费2800元，有票据，予以确认。11.误工费，原告住院56天，经鉴定误工期120日，金额为120天×45677元/年÷365天=15017元，予以确认。以上共计227090元（小数点后数字省略）。一审法院认为：原告陟昌炬因交通事故受伤，应当获得赔偿，被告凌兴钰作为侵权人，应当赔偿原告的损失。因其驾驶的车辆在被告渤海财险郑州公司投的交强险在发生事故时未生效，被告渤海财险郑州公司不承担赔偿责任，其赔偿责任由被告凌兴钰在交强险限额内承担，超出交强险限额的部分损失，由被告太平洋财险佛山公司在商业险限额内按原告与被告凌兴钰事故责任比例承担。因被告凌兴钰承担事故主要责任，原告陟昌炬承担事故次要责任，双方都是机动车，按照法律规定由被告凌兴钰承担70%的赔偿责任，即由太平洋财险佛山公司在商业险限额内承担70%的赔偿责任。因被告凌兴钰垫付了所有医疗费用，故医疗费39257.49元不再计入原告的损失。原告的损失共计187833元。由被告凌兴钰在交强险限额内赔偿120000元，下余67833元，由被告太平洋财险佛山公司在第三者责任险限额内承担70%，计款47483元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第十九条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司在第三者责任险限额内赔偿原告陟昌炬各项损失47483元，于本判决生效后三日内付清；二、被告凌兴钰在交强险限额内赔偿原告陟昌炬各项损失120000元，于本判决生效后二十日内付清；三、驳回原告陟昌炬对被告渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司的诉讼请求。本院二审中陟昌炬提交固始县人民政府固政文［2001］232号《关于对城关镇、城郊乡、沙河铺乡12个行政村撤村建居的批复》，拟证明其为城镇居民。太平洋财险佛山公司质证认为，陟昌炬应当提交在其在城镇居住满一年的证据材料，否则应认定为农村居民。对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，一、关于鉴定意见。作出伤残等级鉴定的鉴定机构和人员均具有相关资质,所作结论有事实和法律依据,虽然上诉人对鉴定意见提出异议并申请重新鉴定,但没有足以反驳的相反证据和理由，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、第七十一条，该鉴定意见可以作为认定事实的依据，一审认定陟昌炬伤情分别构成九级和十级伤残，酌定精神抚慰金12000元，处理适当，本院予以维持。二、关于残疾赔偿金计算标准。根据陟昌炬户口本和其二审中提交的固始县人民政府文件，可以认定陟昌炬为城镇居民，一审按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金，适用法律正确，本院予以维持。三、关于护理费、误工费、营养费。一审按照2018年度河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资标准计算护理费、误工费，按照鉴定意见判定的营养期计算营养费，符合相关法律规定，本院予以维持。四、关于已垫付的医疗费的处理。陟昌炬损失共计227090（包含医疗费）元，应首先由凌兴钰在交强险医疗费用赔偿限额和死亡伤残赔偿限额内赔偿120000元，下余107090元，由太平洋财险佛山公司在第三者责任险限额内承担70%，即74963元。扣减已垫付的39257.49元，凌兴钰仍应赔付80743元（小数点后数字省略）。一审关于医疗费的处理不当，本院予以纠正。综上所述，太平洋财险佛山公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、第七十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省固始县人民法院（2019）豫1525民初5885号民事判决；二、凌兴钰在交强险限额内赔偿陟昌炬各项损失80743元，于本判决生效后二十日内付清；三、中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司在第三者责任险限额内赔偿陟昌炬各项损失74963元，于本判决生效后三日内付清。四、驳回陟昌炬的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4241元，减半收取2121元，由凌兴钰负担1485元，原告陟昌炬负担636元。二审案件受理费987元，由中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司负担。本判决为终审判决。审判长  蔡红莉审判员  李 敏审判员  彭 晨二〇一九年十二月九日法官助理井超书记员熊晓梅