安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终828号上诉人(原审被告)：鄢洪章，男，1963年5月18日出生，汉族，住安徽省宣城市郎溪县。委托诉讼代理人：范继东，江苏禅律律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：缪静，女，1950年3月29日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：田甜，安徽众佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：查芹芳，安徽众佳律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：胡秀珍，女，1952年5月12日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。上诉人鄢洪章因与被上诉人缪静、胡秀珍民间借贷纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2018）皖0705民初5701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鄢洪章及其委托诉讼代理人范继东、被上诉人缪静及其委托诉讼代理人田甜、查芹芳到庭参加诉讼。被上诉人胡秀珍经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鄢洪章上诉请求：1.改判驳回缪静对鄢洪章的诉讼请求;2.上诉费用由缪静、胡秀珍承担。事实和理由：1.一审未查明重要事实，判决有误。（1）《房产抵押借款协议》中的房产证是作废的，不可能过户，如果房产证是真实的就可以过户，鄢洪章对房产过户进行担保就不存在风险，一审法院没有查实房产证作废事实，增加了鄢洪章的担保责任。鄢洪章当时意愿就是物（房屋）的担保在前，个人担保在后，余款与鄢洪章无关。（2）鄢洪章到缪静家里后，胡秀珍已被控制半天，当时情形导致鄢洪章心理产生恐惧，不得不进行担保，故意将住址、身份证号码、单位写错，此证明担保并非鄢洪章的真实意思表示。（3）担保时效已过，即便没有约定，也应从缪静应该知道房产过不了户起算。缪静知道房产过不了户，就应向胡秀珍或鄢洪章追偿，缪静一审起诉的期间超过了担保法规定的担保期限两年的时效;根据胡秀珍书面承诺，2015年10月31日还清贷款办理过户手续，时至2017年底，过了两年担保时效。鄢洪章提供担保的意思表示，是胡秀珍房子不能过户，才由鄢洪章进行担保，是存在先后有序而并非同时并存的担保，此属于一般担保责任而非连带担保责任，如此，鄢洪章更无需承担担保责任。（4）鄢洪章2015年7月9日书写担保责任时，担保的2015年7月15日的借条尚未形成，鄢洪章没有看到缪静、胡秀珍之间就借条提供的往来交付凭证，仅凭借条，不审查借款的基础凭证，鄢洪章不予认可。2.涉及刑事案件的部分事实没有查清。（1）存在涉黑涉恶的问题，缪静儿子多次带人撬过胡秀珍女儿住宅，导致胡秀珍女儿恐惧不得不卖掉之前住的房屋;(2)存在非法拘禁事实，2015年7月9日中午1-2点，鄢洪章到缪静家里，胡秀珍已经被控制了半天，之后鄢洪章、胡秀珍被留置到下午6:30左右，不得不“照抄”及担保才离开。缪静辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。1.鄢洪章系自愿提供担保，在签订房产抵押协议当日，鄢洪章以缪静女儿的男友身份，主动前往缪静家中协调胡秀珍欠款事宜，并提出其是国家公务人员，可以提供担保，后其拟定了房产抵押协议，并作为担保人进行了签字。因为该协议上没有明确约定还款的期限，也未约定保证的形式，因此鄢洪章承担的是连带保证责任，保证期间并未超出法律规定。2.缪静在一审提供了银行流水等证据，证明了借款事实，一审法院予以了充分的审查，缪静与胡秀珍之间的借款是真实存在的。3.本案不涉及刑事部分，如涉及刑事部分，鄢洪章当时就可以寻求公安机关的帮助，而并非在二审提出此类问题。综上，应驳回鄢洪章的上诉请求。胡秀珍未作答辩缪静向一审法院起诉请求：1.判令胡秀珍立即支付借款本金117万；2.胡秀珍支付截止2015年7月9日的利息568200元；3.鄢洪章对上述款项承担连带清偿责任；4.案件诉讼费用由胡秀珍、鄢洪章承担。诉讼过程中缪静在诉讼请求中增加公告费300元并明确鄢洪章在430200元范围内承担担保责任。一审法院认定事实：胡秀珍分多次向缪静借款，并于2015年7月9日出具借条一份，载明：自2013年4-8月份先后多次共借到缪静人民币壹佰贰拾万元整，到2015年7月9日止，利息为陆拾万元整，合计人民币为壹佰捌拾万元整，今后若不归还本金计息以（120万）壹佰贰拾万元为基数，月息为2分计算，此据。同日，胡秀珍（甲方）与缪静（乙方）签订《房产抵押借款协议》，约定：甲方胡秀珍因借乙方缪静款项（详见2015.7.15“借条”）现无偿还能力，自愿将步行街银杏商贸城6号楼外402#、403#两间房面积合计为92.8平方米（详见《房产权证》）抵押给乙方缪静。现双方协商：到2015年10月31日甲方将此房抵押贷款偿还银行后，若乙方同意可将此房产经合法手续办理房产过户手续，产权归乙方所有。过户前此房须经有关合法部门评估，以评估后的价钱抵所借款之部份。余下借款再由甲方胡秀珍另列偿还计划。此余款的偿还与担保人无关系。若乙方不同意要此房产，甲方胡秀珍按“借条”全额再列详细还款计划。鄢洪章作为担保人签字，并注明住址宣城市国购广场1栋1007、单位宣城市农委、身份证号342522196400180018等信息。鄢洪章另在协议下方注担保人在8月份先替甲方垫付叁万元整给乙方急用。此叁万元从甲方借款总额中扣除。另，经胡秀珍与缪静确认，缪静实际支付借款金额为98.8万元，借条中的借款120万元包含2013年4月至8月的利息21.2万元。出具借条后胡秀珍归还61800元，其中包含《房产抵押借款协议》约定的担保人垫付的3万元。再查，鄢洪章提供铜陵市铜官区法院竞买公告显示铜陵市步行街银杏商贸城6号楼外402、403号房产，建筑面积92.8平方米，评估价为460200元。一审法院认为，原、被告之间的借款合同关系依法成立并生效，该合同对双方当事人均具约束力。原告提供的证据证明原告和被告之间存在债权债务关系。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十六条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”本案《房产抵押借款协议》中约定缪静可以在两种债务清偿方式中选择。原、被告约定在2015年10月31日将此房抵押贷款偿还银行后，若乙方同意可将此房产经合法手续办理房产过户手续，产权归乙方所有，该约定违反法律禁止性规定，应属无效。现原告已明确要求胡秀珍归还全部借款，符合法律规定，应予支持。关于欠款本金和利息，胡秀珍与缪静均认可实际借款为98.8万元，故2013年4月至2013年8月期间利息应按月利率2%认定为9.88万元，同样，该借款2013年9月1至2015年7月9日的利息应按月利率2%认定为439917元，以上利息合计538717元。已付本金3万元和利息31800元。胡秀珍主张另归还了4万元，但未提供证据证明，不予采信。故胡秀珍实际尚欠缪静借款本金95.8万元及利息506917元。关于鄢洪章的担保责任，被告鄢洪章在《房产抵押借款协议》以担保人名义签字且未约定保证责任，是其真实意思表示，应对胡秀珍债务承担连带责任。鄢洪章主张合同期诈而无效，无事实和法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案原、被告约定以被告胡秀珍所有的铜陵市步行街银杏商贸城6号楼外402、403号房产作抵押，对于房产价值鄢洪章提供的竞买公告显示为评估价460200元，缪静对此予以认可。原告应先就房产的担保实现债权，但不得对抗善意第三人，同时因该抵押未登记，被告鄢洪章对房产抵押价值即评估价值460200元以外的债务承担连带责任。现原告主张鄢洪章在460200元扣除已垫付的30000元后即430200元范围内承担连带清偿责任，符合法律规定，予以支持。鄢洪章承担责任后，有权向债务人追偿。关于缪静起诉要求鄢洪章承担保证责任是否超过诉讼时效和保证期间的问题。鄢洪章并不能证明协议中约定了具体的债务履行期限，其主张超过诉讼时效和担保期限，没有事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告胡秀珍自本判决生效之日起十日内支付原告缪静借款95.8万元及利息506917元；二、被告鄢洪章对上述债务在430200元范围内承担连带清偿责任，被告鄢洪章承担上述责任后有权就已承担部分向被告胡秀珍进行追偿；三、驳回原告缪静其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20444元，公告费用300元，合计20744元，由原告负担2760元，由被告胡秀珍负担17984元（其中8053元与鄢洪章共同负担），于本判决生效之日起三日内向法院交纳。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。鄢洪章提交证据：1.《不动产登记资料查询结果证明》一组，证明涉案房屋房产证目前仍在胡秀珍名下，该房屋的权证曾经遗失并补办，说明鄢洪章担保签字时看到的056903号、06××36号房产证是作废的，是补办前的；2.鄢洪章与胡秀珍的通话录音（录音文本及光盘，内容一致），证明存在缪静的儿子去撬胡秀珍女儿的房门，且有报警记录；鄢洪章一审判决后才知道房产证是作废的;缪静对胡秀珍进行了人身控制和非法拘禁的行为，鄢洪章的担保违背了本人真实意思表示；3.鄢洪章2019年8月19日自我陈述，证明鄢洪章提供担保不是自己真实意思表示，当时有人质，胡秀珍受到扣押。缪静对鄢洪章质证意见：1.证据一真实性合法性无异议，但达不到鄢洪章的证明目的，该不动产查询证明仅能反映存在补办，不能反映具体补办时间，且是否补办与本案不具有关联性，不影响鄢洪章承担担保责任;2.证据二“三性”均不予认可，录音不能反映通话时间，且通话双方是鄢洪章与胡秀珍，与缪静存在利害关系，胡秀珍作为通话的一方也并未到庭，通话中有一条，问哪一年撬的锁，答发生在2018年，但借款发生在2015年，达不到鄢洪章的证明目的；3.证据三系鄢洪章的自我陈述，不能作为证据，“三性”不予认可。本院对证据认证意见：1.鄢洪章证据《不动产登记资料查询结果证明》，当事人对真实性无异议，应予以确认;2.鄢洪章证据通话录音及鄢洪章陈述，系当事人陈述，所涉及事实应有相应证据印证，无相应证据印证，且缪静不予认可的事实，应不予采信;3.对当事人一审证据的认证意见与一审一致。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明：胡秀珍于2015年7月9日向缪静出具借条，但借条上书写的日期是2015年7月15日。本院认为，本案争议焦点为：一、缪静、胡秀珍之间借款事实是否存在？二、鄢洪章在《房产抵押借款协议》上签名担保的事项及范围？三、鄢洪章进行担保是不是真实意思表示？四、鄢洪章承担保证责任是否超过诉讼时效和保证期间。关于焦点一，缪静在一审提交了借条、银行流水、短信截图等证据，足以证明借款事实成立，鄢洪章称其担保时借条未形成，与事实不符，其对借款事实不予认可，无事实依据，应不予支持。关于焦点二，鄢洪章在《房产抵押借款协议》签名担保，未写明担保事项，该协议有若乙方同意可将此房产……若乙方不同意要此房产……内容，说明缪静是否要房产有选择权，相应的房产过户事宜非为必须事项，鄢洪章主张其是“对房产过户进行担保”，事实理由不够充分，应不予采纳。依据该协议约定，房产过户后，评估后的价钱抵所借款之部份，余下借款偿还与担保人无关系，若缪静不同意要此房产，亦未免除鄢洪章的保证责任，因此，缪静主张约定鄢洪章是在两套房产的价值内承担担保责任，符合协议内容及担保本意，应予以采信。双方对保证方式没有约定，依据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，鄢洪章应在两套房产价值内承担连带责任保证。关于焦点三，鄢洪章自愿在《房产抵押借款协议》签名，按自己意愿在抵押房产价值内承担保证责任，系其真实意思表示。缪静行为是否构成刑事案件，不属本案审理范围，鄢洪章可另行解决;鄢洪章称其当时因心理产生恐惧，不得不进行担保，无事实依据；该协议上住址、身份证号码、单位即使写错，亦不能判断出鄢洪章是否认其进行担保的意思表示。因此，鄢洪章主张签名担保非真实意思表示，应不予采信，其据此主张不承担保证责任，应不予采纳。关于焦点四，缪静与胡秀珍之间借款合同关系、缪静与鄢洪章之间保证合同关系依法成立有效，对当事人均具约束力。缪静与胡秀珍之间抵押合同关系，未办理房产抵押登记，依据《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条第二项规定，属无效合同，现缪静不能实现抵押权，要求鄢洪章承担保证连带责任，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第二款规定，应予支持。借款合同及保证合同未对主债务履行期间、保证期间进行约定，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定，缪静主张胡秀珍、鄢洪章承担连带清偿责任，未超过诉讼时效、保证期间。如前所述，缪静是否要房产有选择权，而《房产抵押借款协议》又未约定鄢洪章保证责任以房产抵押权实现为条件，鄢洪章主张从缪静应该知道房产过不了户即2015年10月31日起计算保证期间、诉讼时效，并据此主张不承担债务保证责任，事实依据不足，应不予采纳。综上所述，鄢洪章的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定鄢洪章对房产抵押价值以外的债务承担连带责任有瑕疵，但判决数额在抵押房产评估价值460200元范围内，判决结果正确，未损害鄢洪章合法权益，依据《最高人民法院的解释》第三百三十四条规定，可予以支持。一审基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7753元，由鄢洪章负担。本判决为终审判决。审判长 珠   容审判员 徐 际 双审判员 范 道 云二〇一九年十二月十日书记员 梁弈（代）附:本判决所依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……