江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣02民终985号上诉人（原审被告）：上海建工二建集团有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区福山路33号5楼D座。法定代表人:陈新，该公司董事长。委托诉讼代理人：洪忆宁，该公司员工。委托诉讼代理人：罗丽萍，该公司员工。被上诉人（原审被告）：上海金舒建筑劳务有限公司，住所地上海市奉贤区庄行镇庄良路1415号6栋。法定代表人：赖双林，该公司经理。委托诉讼代理人:孙震浪，该公司员工。被上诉人（原审原告）：彭圣继，男，1975年2月8日出生，汉族，住江西省。委托诉讼代理人:占明秀，江西京天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：盛巍，男，1984年5月11日出生，汉族，住江西省南昌市进贤县。委托诉讼代理人:吴琳，江西秦风律师事务所律师。委托诉讼代理人:崔瀚文，江西秦风律师事务所律师。上诉人上海建工二建集团有限公司因与被上诉人上海金舒建筑劳务有限公司、彭圣继、盛巍提供劳务者受害责任纠纷一案，不服景德镇市昌江区人民法院（2018）赣0202民初1548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上海建工二建集团有限公司上诉请求：1、依法变更江西省景德镇市昌江区人民法院（2018）赣0202民初1548号民事判决，改判上海建工二建集团有限公司不承担任何赔偿责任；2、本案一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定彭圣继为上海建工二建集团有限公司提供劳务错误。彭圣继是盛巍聘请的施工人员，其与上海建工二建集团有限公司之间不存在劳务关系；2、原审法院判决上海建工二建集团有限公司承担共同赔偿责任，存在法律适用错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿责任适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”上海建工二建集团有限公司将涉案工程合法分包给有安全生产资质的上海金舒建筑劳务有限公司，并且在分包合同中明确约定了施工安全措施（详见《绿地陶瓷文化旅游项目一期劳务合同》第五条“安全标化”及附件一《景德镇市建设工程承发包安全管理协议书》），上海建工二建集团有限公司并不“知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件。”上海金舒建筑劳务有限公司具有安全生产资质，且上海建工二建集团有限公司已经尽到必要的安全措施监管义务，因此不应承担任何赔偿责任。彭圣继辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判。上海建工二建集团有限公司作为该工程的施工方，没有对该工程依法进行定期和专项检查，没有安装栏杆及安全网，致使彭圣继从高处摔下受伤。上海建工二建集团有限公司在原审中没有举证证明作为施工单位的项目负责人是由取得相应职业资质的人员担任，因此上海建工二建集团有限公司应承担赔偿责任。盛巍辩称，盛巍是受上海金舒建筑劳务公司委托，招聘彭圣继前往项目部工作，彭圣继工作受上海金舒建筑劳务公司安排和支配，劳动报酬由上海金舒建筑劳务公司根据其工作量按日结算，盛巍仅是代上海金舒建筑劳务公司向彭圣继发放报酬，因此彭圣继与盛巍之间并无劳务关系，盛巍对彭圣继受伤不应承担赔偿责任。彭圣继违反施工安全规则，施工工地均有安全绳、安全帽的设施，其他工人均佩戴，而彭圣继因自身过错未佩戴，致使自己受伤，应当负担主要责任，且其主张的误工费不符合法律规定。彭圣继本人及其抚养人均未实际生活在城镇，刻意套用城镇标准不应得到支持。且实际住院天数与伤情不符，医药费共花5.4万元却住院549天，又无法提供每日用药清单，请法院核实实际的住院天数。上海金舒建筑劳务有限公司辩称，对上海建工二建集团有限公司的上诉请求和理由没有意见。彭圣继向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告伤残赔偿金33819元／年×20年×20%＝135276元，误工费200元／天×259天＝51200元，护理费150元／天×169天＝25350元，交通费15元／天×169天＝2535元，住院伙食补助费70元／天×169天＝11830元，营养费50元／天×169天＝8454元，精神抚慰金10000元，被扶养人生活费20760元／年×2年÷2人×20%＝4152元，20760元／年×4年÷2人×20%＝8304元，20760元／年×8年÷2人×20%＝16608元，小计29064元，鉴定费700元，鉴定材料费100元，合计274505元。2、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：彭圣继于2018年3月份以来，在位于景德镇市昌南大道绿地陶瓷文化旅游城一期项目部工地做工。绿地陶瓷文化旅游城一期为上海建工二建集团有限公司承建。2016年5月10日，上海建工二建集团有限公司将该工程以包清工的方式发包给上海金舒建筑劳务有限公司，上海金舒建筑劳务有限公司将部分工程交由盛巍聘请人员施工，彭圣继系盛巍安排在该工地施工。2018年4月12日15时45分，彭圣继在该工地上班时，由于没有护栏，也没有安全网保护，导致彭圣继从高处摔下，致其受伤的事故。彭圣继当天被送到景德镇市中医院住院治疗，经医院诊断为1、胸12椎体压缩性骨折，2、腰1椎体压缩性骨折及腰1、2右侧横突骨折，3、多处软组织损伤。彭圣继在景德镇市中医院住院治疗169天，医院建议彭圣继休息3个月，并且在6个月禁忌弯腰及提重物。经景德镇市科信司法鉴定中心鉴定，彭圣继的损伤构成伤残九级。盛巍垫付了53000余元医药费和10000元损失费。彭圣继与妻子徐冬梅共同育有三个小孩，大儿子彭时敏出生于2001年12月5日，二儿子彭时健出生于2004年6月15日，三儿子彭时德出生于2008年2月2日。一审法院确认彭圣继的损失项目：1、伤残赔偿金：33819元/年×20年×20%=135276元，被抚养人生活费10885元／年×（2年＋4年＋8年）÷2人×20%＝15239元，小计150515元；2、误工费175元／天×259天＝45325元；3、护理费150元／天×169天＝25350元；4、交通费15元／天×169天＝2535元；5、住院伙食补助费70元／天×169天＝11830元；6、营养费50元／天×169天＝8450元；7、精神抚慰金10000元（酌定）。上述彭圣继的经济损失共计254005元。一审法院认为，彭圣继在为上海建工二建集团有限公司、上海金舒建筑劳务有限公司、盛巍提供劳务的过程中，因安全措施不到位，导致彭圣继受伤，上海建工二建集团有限公司、上海金舒建筑劳务有限公司、盛巍应对彭圣继的经济损失即254005元共同承担赔偿责任，扣除盛巍支付给彭圣继的10000元，仍应支付彭圣继244005元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，原审判决：1、上海建工二建集团有限公司、上海金舒建筑劳务有限公司、盛巍于本判决发生法律效力之日起十五日内向彭圣继共同赔偿244005元；2、驳回彭圣继的其他诉讼请求。案件受理费5262元，鉴定费700元，共计5962元，由上海建工二建集团有限公司、上海金舒建筑劳务有限公司、盛巍共同负担。二审中，上海金舒建筑劳务有限公司提交营业执照复印件、建筑企业资质证书复印件和安全生产许可证复印件，拟证明上海金舒建筑劳务有限公司具备安全生产资质。彭圣继质证称，对营业执照真实性没有异议，但对其经营范围有异议，上海金舒建筑劳务公司仅负责建设工程施工劳务作业，建筑材料由上海建工二建集团有限公司提供。对建筑企业资质证书、安全生产许可证三性均无异议。盛巍质证称，上述证据的真实性由法院核实，盛巍是上海金舒建筑劳务有限公司雇佣员工，其受上海金舒建筑劳务有限公司委托聘请彭圣继，由上海金舒建筑劳务有限公司支付报酬给彭圣继，因此盛巍与彭圣继并无劳务关系，盛巍不应承担赔偿责任。上海建工二建集团有限公司质证称，对证据三性均无异议。本院对上述证据的真实性予以确认，予以采信。二审查明的其他事实，与原审查明的事实基本一致。本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”上海建工二建集团有限公司将涉案工程发包给具有相应资质的上海金舒建筑劳务有限公司，其不存在选任过失，对彭圣继受伤无过错，不应承担连带赔偿责任。综上，上海建工二建集团有限公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持景德镇市昌江区人民法院（2018）赣0202民初1548号民事判决第二项；二、变更景德镇市昌江区人民法院（2018）赣0202民初1548号民事判决第一项为：上海金舒建筑劳务有限公司、盛巍于本判决发生法律效力之日起十五日内向彭圣继共同赔偿244005元；三、驳回彭圣继的其他诉讼请求。一、二审案件受理费、鉴定费共计10922元，由被上诉人上海金舒建筑劳务有限公司、盛巍共同负担8737元，由被上诉人彭圣继负担2185元。本判决为终审判决。审判长 方 莉审判员 陈苾铃审判员 徐 骥二〇一九年十二月二十三日法官助理叶梦芸书记员胡澍妮