安徽省淮南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖04刑终422号原公诉机关安徽省淮南市大通区人民检察院。上诉人（原审被告人）邹旭，男，汉族，1989年5月28日出生于安徽省淮南市，初中文化，安徽省毅博贸易有限公司法定代表人，户籍地淮南市山南新区，住山南新区。曾因犯盗窃罪于2008年10月30日被淮南市田家庵区人民法院判处罚金3000元；因酒后无证驾驶机动车于2014年4月25日被淮南市公安局交通警察支队田家庵二大队罚款二千五百元；因侮辱他人于2016年10月27日被淮南市公安局田家庵分局行政拘留九日并处罚款五百元。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年7月26日被淮南市公安局山南新区分局刑事拘留，同年8月7日被该局取保候审，2018年6月29日被淮南市大通区人民检察院取保候审，同年9月21日被淮南市大通区人民法院取保候审，2019年4月14日被淮南市大通区人民法院决定逮捕，同日由淮南市公安局山南新区分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人王立平，安徽俊诚律师事务所律师。辩护人蒋振东，安徽俊诚律师事务所实习律师。安徽省淮南市大通区人民法院审理淮南市大通区人民检察院指控原审被告人邹旭犯非法采矿罪一案，于2019年11月2日作出（2018）皖0402刑初217号刑事判决。宣判后，原审被告人邹旭不服，提出上诉。本院于2019年11月25日立案并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2017年1月至6月，被告人邹旭在承包泉山湖联华金水城四期H地块（H21#-27#）商业楼土方工程期间，明知采挖的土方只能内运至项目部指定专用的堆放地点，用于日后回填，不得外运、出售，仍在未取得采矿许可证的情况下，擅自将挖出的部分山石售卖给何某，何某将邹旭销售的山石运至其在金山花园对面和三和镇四店村辽阳筑机西侧的两个石料场，何某再将其加工成AB料（土和山石的比例为3:7）。此外，邹旭将其挖出的部分山石堆放在泉山湖变电所西侧。综合安徽省地质矿产勘查局三一二地质队安徽省淮南市山南新区建筑用灰岩矿非法开采矿山勘测报告、淮南市价格认证中心淮价证认[2018]109号价格认定结论书并结合上述生产AB料的比例，邹旭非法开采矿产品价值应计算为，堆放在金山花园对面石料场的矿产品价值516664.26元【（27210.6吨×70%×27元/吨）+（56.76吨×42元/吨）】；堆放在三和镇四店村辽阳筑机西侧石料场的矿产品的价值348665.94元【（17472.6吨×70%×27元/吨）+（438.9吨×42元/吨）】；堆放在泉山湖变电所西侧的矿产品石的价值350103.6元（8335.8吨×42元/吨）。以上总计1215433.8元。原判另认定：案发后，以上堆放在金山花园对面和三和镇四店村辽阳筑机西侧两个石料场的石料被何某销售给商杭高铁用于铺垫路基，堆放在泉山湖变电所西侧的石料已按国土资源部门要求被平整。淮南市公安局山南新区分局扣押邹旭300000元。2018年6月29日，邹旭向淮南市大通区人民检察院退款50104元。邹旭的违法所得数额应为865330.2元。原判认定上述事实，有受案登记表、户籍证明、邹旭徽行账户交易记录、借记卡明细、施工合同书（土石方工程协议）、淮南市公安局淮河路派出所、淮南市国土资源局、淮南市公安局山南新区分局出具的情况说明、归案经过、扣押决定书、扣押清单、中国工商银行凭证、交通银行凭证，证人张某1、张某2、何某、陈某、邹某的证言，辨认笔录，安徽省地质矿产勘查局三一二地质队安徽省淮南市山南新区建筑用灰岩矿非法开采矿山勘测报告、淮南市价格认证中心淮价证认[2018]109号价格认定结论书，被告人邹旭的供述等证据予以证实。原审法院认为：被告人邹旭违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自将建设工程中挖出的山石售卖给他人，牟取矿产品资源的经济价值，涉案矿产品价值1215433.8元，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予惩处。邹旭具有犯罪前科，酌情从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；其能部分退缴违法所得，可酌情从轻处罚。根据被告人邹旭犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项、第八条、第十二条第一款、第十三条第二款第（一）项、第十五条之规定，判决：一、被告人邹旭犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十万元；二、违法所得人民币八十六万五千三百三十元二角予以追缴，上缴国库。邹旭上诉提出：原判认定其非法采矿的数量和价值依据不足；其主观上无非法采矿的故意，原判认定其行为属于情节特别严重错误、量刑过重；堆放在泉山湖西侧的矿石已回填，应从犯罪数额中扣除，请求本院对其从轻处罚。其辩护人提出：原判认定邹旭开采矿石的价值错误；邹旭已按工程施工方的要求将堆放在泉山湖西侧的矿石回填，应从犯罪数额中扣除；邹旭的犯罪故意不明显，且本案没有经过行政部门的责令停止，不能构成非法采矿罪；原判认定本案情节特别严重不当。经审理，本院对原判认定的证据予以确认，二审查明事实同原判一致。对于上诉人邹旭及其辩护人提出的原判认定邹旭开采矿石的数量、价值缺少依据；邹旭已按工程施工方的要求将堆放在泉山湖西侧的矿石回填，应从犯罪数额中扣除；邹旭的无犯罪故意，且本案没有经过行政部门的责令停止，不能构成非法采矿罪；原判认定本案情节特别严重不当、量刑过重的上诉理由与辩护意见，综合评述如下：根据安徽省地质矿产勘查局三一二地质队安徽省淮南市山南新区建筑用灰岩矿非法开采矿山勘测报告、淮南市价格认证中心淮价证认[2018]109号价格认定结论书及证人张某2、何某等人的证言，足以证明原判认定的非法采矿的数量和价值；直至本案案发，公安机关立案后，堆放在泉山湖西侧的矿石才按照国土部们的要求被回填、平整，故该部分数额不应从犯罪数额中扣除；上诉人邹旭非法采矿的价值为1215433.8元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，属情节特别严重；邹旭未取得采矿许可证而将开采出的矿石擅自外运至非指定地点堆放或出售，系非法采矿行为，其犯罪故意明显，犯罪情节特别严重，其行为已经构成非法采矿罪，其非法采矿的行为虽未经行政机关责令停止，但不影响对其行为的定性。故邹旭的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人邹旭违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予惩处。鉴于其归案后能如实供述自己的罪行、能部分退缴违法所得，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘永审判员  赵可审判员  王艳二〇一九年十二月二十四日法官助理李接印书记员徐雅婷附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。