辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终5811号上诉人（原审原告）：郭昱，男，1989年2月1日出生，汉族，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：中国供销集团农产品（沈阳）有限公司，住所地沈阳市和平区三好街100号A座34层5、6、7。法定代表人：杨逢畅，该公司董事长。上诉人郭昱与被上诉人中国供销集团农产品（沈阳）有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2018）辽0102民初14223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。郭昱上诉请求：判令被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金30000元。二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人从未告知过上诉人考勤制度的规定，上诉人的岗位经常出差，且时间不固定，上诉人通过办公平台申请2018年7月30日至8月3日病假，该申请于8月22日被拒绝，上诉人在职期间有过先公出后提交申请的情况，请假亦是如此，被上诉人不批准上诉人病假申请认定上诉人旷工依据不足，因此解除劳动合同违法。中国供销集团农产品（沈阳）有限公司经本院传票传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。郭昱向一审法院提出诉讼请求：1、判令中国供销集团农产品（沈阳）有限公司支付郭昱2018年4月至8月拖欠的工资25000元（5000×5）；2、判令中国供销集团农产品（沈阳）有限公司支付郭昱违法解除劳动合同的赔偿金30000元（5000×3×2）；3、支付5天年假工资1135元（5000÷22×5）；4、支付失业金损10647元。庭审中郭昱撤销了第4项诉讼请求。一审法院认定事实:郭昱曾系中国供销集团农产品（沈阳）有限公司员工，双方于2017年1月1日订立书面劳动合同，约定合同期至2019年12月31日，郭昱从事服管经理工作。郭昱的实际工资标准为5000元/月。2016年8月3日，中国供销集团农产品（沈阳）有限公司与其解除劳动合同。解除劳动合同通知书载明：对你2018年6-7月两个月考勤统计，累计旷工83.5小时约11天；2018年8月1-3日连续旷工三天，以上情况属于严重违纪。根据公司有关规定，经公司研究决定，从即日起公司将与你解除劳动合同。2018年8月27日，郭昱就本案诉求以中国供销集团农产品（沈阳）有限公司为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年8月30日作出沈和劳人仲不字[2018]1153号不予受理通知书。郭昱不服，起诉来院。另查明：为证明郭昱的出勤情况，中国供销集团农产品（沈阳）有限公司提供了郭昱的考勤记录表、请假审批记录及旷工时间统计。中国供销集团农产品（沈阳）有限公司明确表示仅以考勤记录中的全日旷工情况作为计算工资及解除劳动合同的依据。考勤记录及请假审批记录显示，2018年6月8日、27日郭昱无考勤打卡及请假审批记录；2018年8月1日-3日无考勤打卡及请假审批记录。郭昱对中国供销集团农产品（沈阳）有限公司提供的考勤信息不予认可，但其未能提供相反证据予以反驳。又查明：郭昱通过钉钉移动办公平台向中国供销集团农产品（沈阳）有限公司提出2018年7月30日至8月3日的病假申请，该申请于2018年8月22日被拒绝。再查明：中国供销集团农产品（沈阳）有限公司为郭昱缴纳社会保险至2018年11月，中国供销集团农产品（沈阳）有限公司抗辩应付工资中应扣除郭昱的社会保险个人缴费部分，郭昱对此予以认可。2018年4月至7月期间，郭昱的社会保险个人缴费部分合计为1478.5元。一审法院认为，关于郭昱主张的2018年4月至2018年7月期间的工资。中国供销集团农产品（沈阳）有限公司提供了郭昱的考勤及请假审批信息。郭昱虽对此不予认可，但其并未提供相反证据予以反驳，故一审法院对其真实性予以认可。对于无对应请假信息的未出勤记录，应认定为系反映郭昱旷工情况的直接证据，一审法院予以采信，故对中国供销集团农产品（沈阳）有限公司抗辩的扣除旷工日工资，一审法院予以采信。中国供销集团农产品（沈阳）有限公司应支付郭昱2018年4月至7月的工资18061.5元（5000元+5000元+5000元-460元+5000元-1478.5元）（注：郭昱的日工资为5000元÷21.75天=230元）。关于郭昱主张的2018年8月的工资。因郭昱并未上班，其提供的请假申请，亦并未得到审批，故对其主张的2018年8月的工资，一审法院不予支持。关于郭昱主张的违法解除劳动合同的赔偿金。郭昱累计旷工5日，连续旷工3日，构成严重违纪，中国供销集团农产品（沈阳）有限公司据此与郭昱解除劳动合同并无不当，不构成违法解除，故对郭昱该主张，一审法院不予支持。关于郭昱主张的2018年年假工资。根据郭昱2018年的出勤情况，其可享受带薪年休假3天，中国供销集团农产品（沈阳）有限公司应支付郭昱2018年带薪年休假工资报酬1379元（5000元÷21.75天×3天×200%），但郭昱仅主张1135元，属于对自身权益的处分，并不违反有关法律规定，一审法院准予。一审法院判决：一、中国供销集团农产品（沈阳）有限公司于本判决生效后十日内支付郭昱2018年4月至7月的工资18061.5元；二、中国供销集团农产品（沈阳）有限公司于本判决生效后十日内支付郭昱2018年度未休年休假工资报酬1135元；三、驳回郭昱其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由中国供销集团农产品（沈阳）有限公司承担。本院二审期间，上诉人郭昱提供了2018年7月30日诊断书及2018年3月公出审批截图一份，以证明其2018年7月30日至8月3日其因病就诊的事实及上述期间的病假申请符合被上诉人公司先休假或先公出后审批的先例。被上诉人经本院传票传唤未到庭，视为其放弃质证权利，故本院对上述证据予以采信。本院经审理对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为,上诉人在二审中提供的诊断书足以证明其2018年7月30日至8月3日期间因病就诊治疗的事实，被上诉人曾在办公平台核准上诉人2017年7月30日、31日病假申请，可见被上诉人知道上诉人生病的事实。且根据双方当事人一、二审期间提供的办公平台审批记录，上诉人在职期间多次存在先休假或先公出后提请审批的先例，上诉人于2017年8月3日又提出2018年7月30日至8月3日的病假申请，被上诉人于8月22日拒绝该申请没有依据。中国供销集团农产品（沈阳）有限公司在一审庭审中明确表示仅以考勤记录中的全日旷工情况作为计算工资及解除劳动合同的依据。考勤记录及请假审批记录显示，2018年6月8日、27日郭昱无考勤打卡及请假审批记录，故即便按照被上诉人单位的考勤制度，上诉人旷工两天亦不属于严重违纪，被上诉人不能因此解除上诉人劳动合同。故被上诉人解除上诉人劳动合同违法，应支付其解除合同赔偿金。因被上诉人一审庭审期间认可上诉人2016年1月1日入职，双方当事人一审庭审中均认可上诉人应发工资5000元，故上诉人解除劳动合同前月平均工资为4961.67元[（5000元×11个月+4540元）÷12个月],被上诉人应支付经济赔偿金金额为29770.02（4961.67元×3个月×2倍）。上诉人的上诉请求本院予以部分支持。综上所述,上诉人郭昱的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院（2018）辽0102民初14223号民事判决第一、二项；二、撤销沈阳市和平区人民法院（2018）辽0102民初14223号民事判决第三项；三、中国供销集团农产品（沈阳）有限公司于本判决生效后十日内支付郭昱违法解除劳动合同经济赔偿金29770.02元；四、驳回郭昱其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人中国供销集团农产品（沈阳）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 刘风霞审判员 孙晓芳二〇一九年十二月十二日书记员 席红跃