陕西省定边县人民法院 民 事 判 决 书                          （2019）陕0825民初4957号 本诉原告（反诉被告）：定边县某某有限责任公司 。法定代表人：张某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张甲，男，汉族，系该公司员工，法定代表人张某某之子。委托诉讼代理人：刘某某，系该公司员工。本诉被告（反诉马丙，原告）：，男，回族。委托诉讼代理人：温甲，系宁夏某某律师事务所律师。反诉被告：张某乙，男，汉族 。原告定边县某某有限责任公司（以下简称某某公司）诉被告马丙合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理，依法适用简易程序给被告马丙送达了诉状等相关诉讼文书，并定于2019年7月26日进行开庭审理。被告马丙于2019年7月23日向本院提出管辖权异议，本院于2019年7月26日作出民事裁定，驳回被告马丙对本案管辖权提出的异议。被告马丙于2019年8月5日提起上诉，经榆林市中级人民法院审查认为，被告马丙的上诉理由不能成立，驳回上诉，维持原裁定。本院依法将本案审判程序由简易程序变更为普通程序，并于2019年9月19日进行了第一次开庭审理。原告某某公司的委托诉讼代理人张甲、刘某某，被告马丙及其委托诉讼代理人温甲到庭参加了诉讼。被告马丙在庭审中提起反诉，并申请将与本案有关联的张某乙追加为反诉被告参加诉讼。经本院审查认为，张某乙与本案有关联，遂将张某乙追加为反诉被告参加诉讼，并于2019年10月31日进行了第二次开庭审理。本诉原告某某公司的委托诉讼代理人张甲，本诉被告马丙及其委托诉讼代理人温甲到庭参加了诉讼，反诉被告张某乙经传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。本诉原告某某公司诉称：2018年7月16日，原告将自己位于定边县XX镇XX村XX队的养殖场内全部动产及不动产转让给被告马丙，双方邀请了第三方张某乙共同签订了《养殖场转让协议》。该协议订立后，原告完全履行了协议的义务，向被告马丙交付了房屋73间、牛棚10座、羊棚5座、饲料加工房2间、流转土地960亩以及其他生产生活设施，并给被告马丙办理了环境影响报告批复。被告也如期支付了第一期转让费323万元，原告将财产交付后，被告又支付了原告转让费100万元，对剩余转让费547万元却公然拒绝支付。综上所述，原告将养殖场全部资产转让给了被告，并履行了交付义务。被告马丙有履行《养殖场转让协议》支付义务的能力，却拒不履行，给原告的财产权益造成巨大损失，被告已违反了协议约定，应当向原告承担总价款30%的违约金。根据《民法通则》第八十八四条、八十八条、《合同法》第六十条、《民事诉讼法》第三十三条之规定，依法请求人民法院：1、判令被告给付原告养殖场转让费547万元，承担违约金291万元，共计838万元；2、由被告承担本案诉讼费用。本诉被告马丙辩称：针对某某公司的诉请及事实理由答辩如下：（一）、某某公司是与马丙及案外人张某乙共同签订的《养殖场转让协议》，该协议中明确约定，张某乙将960亩土地与某某公司在该宗土地上的设施设备共同作价970万元，而某某公司只履行合同项下部分义务，针对张某乙所享有的权利无法行使，因此某某公司无权单独起诉马丙要求支付张某乙部分的款项，某某公司的诉请不应予以支持。（二）、首先，《养殖场转让协议》约定第二期款项于某某公司将牛棚羊棚交付至马丙使用后7日内，马丙向某某公司交付162万元。某某公司系合同的先履行方，而某某公司交付的牛棚羊棚均存在缺口或其他损坏，致使马丙根本无法正常使用，且某某公司迟迟未办理环评及动物防疫，使马丙缺少正常使用牛棚羊棚的前置条件。由于某某公司的不合格交付致使养殖场的正常功能丧失，既不符合法律规定，也有违适当履行原则，应视为未交付。其次，本案中某某公司交付牛棚羊棚的义务与马丙支付相应价款的义务产生于同一个合同，且立于对价关系；某某公司交付牛棚羊棚的义务履行顺序在先，马丙支付相应价款的义务履行顺序在后；至诉讼时某某公司尚未对丧失正常功能的牛棚羊棚进行维修，马丙有权拒绝支付相应的第二期剩余款项，完全符合《合同法》第六十七条规定的先履行抗辩权的成立条件。因此，某某公司瑕疵交付的违约行为在先，马丙不支付第二期剩余62万元款项的行为是依法行使先履行抗辩权，合法防止扩大损失的表现，且不构成违约。（三）、《养殖场转让协议》约定，马丙向某某公司和张某乙交付第三期485万元款项的前提是某某公司和张某乙将转让的标的物全部交付，且某某公司和张某乙将环评、动物防疫条件合格证全部变更至马丙新成立的公司名下。马丙已经履行了成立某甲农牧业公司的义务，而某某公司和张某乙却未履行完毕将环评、动物防疫条件合格证全部变更至马丙新成立的公司名下的义务。该项义务关系到马丙能否投产经营畜牧养殖业，影响签订协议的根本目的。因此，以某甲农牧业公司名义取得的环境影响报告书批复并不等于将环评备案至马丙新成立的公司名下，更不等于已经变更环评合格证，所取得的批复只是变更的必备过程之一。某某公司和张某乙作为合同先履行方，未履行完成变更程序，已构成违约。马丙在要求继续履行的同时，有权不支付第三期485万元剩余款项。综上，某某公司既没有将协议项下960亩土地全部交付给马丙，也未按照协议第三条第2款、第8款、第12款履行义务，因此马丙不应支付剩余款项也不应承担任何违约责任。请求依法驳回某某公司的诉讼请求。反诉原告马丙诉称：（一）、某某公司和张某乙已经将合同项下960亩土地承包经营权流转给马丙，在马丙承包经营期内，某某公司和张某乙再将土地使用权转包给第三人，导致本案双方约定的土地使用权流转给马丙的合同目的无法实现，已构成根本违约，应当共同向马丙赔偿土地溢价损失，并将土地使用权返还给马丙。（二）、某某公司和张某乙未将环评、动物防疫条件合格证变更至马丙成立的某甲农牧业公司名下，张某乙未与马丙签订土地流转协议的行为构成违约，应根据《养殖场转让协议》共同向马丙赔偿合同总额30%的违约金。（三）、某某公司与马丙之间的不动产转让纠纷属于必要共同诉讼，某某公司在起诉时遗漏必要共同诉讼原告张某乙，因此，马丙在反诉时可以申请追加张某乙为反诉被告。综上，马丙依法提出反诉请求：1、判令反诉被告按照合同约定将环评、动物防疫条件合格证办理至反诉原告成立的公司名下；2、判令反诉被告将土地使用权移交给反诉原告，并向马丙支付违约金291万元；3、本案诉讼费用由反诉被告承担。反诉被告某某公司辩称：反诉原告诉讼请求的理由不能成立，应当依法驳回。答辩如下：1、环评报告属于行政许可行为，不是由反诉原告所决定的。申请的主体是被告马丙，作为原告某某公司只能协助办理相关手续。2、按照《养殖场转让协议》中的约定，原告某某公司已经完全履行了协助义务，通过定边县环境保护局将环境影响报告书的批复下发至马丙成立的定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司名下，由于被告马丙迟迟未按该报告中的要求完成相关建设任务，所以不具备验收变更的条件。3、牛棚和羊棚在2018年7月16日已经完全交付，被告对此没有任何异议。4、关于本案诉讼主体资格问题，2018年7月16日双方签订养殖场转让协议时，张某乙是某某公司的员工，其代表的仍然是某某公司的行为。另外，XX镇XX村委会也出具书面证明同意将涉案土地流转给被告马丙。综上，反诉被告某某公司按照已达成的《养殖场转让协议》给反诉原告马丙交付了养殖场内的全部动产和不动产，并积极配合办理了环评等相关证件。反诉原告马丙却未按合同约定的期限支付剩余转让费，已构成违约。因此反诉原告马丙应支付反诉被告某某公司养殖场转让费547万元及违约金291万元，应当依法驳回反诉原告马丙的反诉请求。本院在审理过程中，经反诉原告马丙申请，依法对张某乙追加为本案反诉被告参加诉讼。张某乙经传票合法传唤未到庭参加诉讼，视为其对答辩权利、举证权利、质证权利予以放弃。反诉被告张某乙在法庭的调查笔录中陈述，本案中涉及的流转土地虽然是其本人与定边县XX镇XX村XX村XX小组签订合同承包的，但是该土地实际是以其个人名义给某某公司转包的，土地转包费也是某某公司全部支付的。某某公司与马丙签订《养殖场转让协议》时其本人在场，由于一并转让的土地当初是其出面转包过来的，马丙提出防止以后产生纠纷，便要求其也作为一方主体参与了转让协议的签字。其在转让协议中只是形式上签字，涉案土地实际是某某公司转包过来的，与其没有利害关系。因此，认为其与本案无关，也不应承担任何责任。本诉原告（反诉被告）某某公司向法庭提交了以下证据：1、《养殖场转让协议》一份，主要证明：该协议系双方真实意思表示，且具有真实性、合法性、关联性。2、书证七份，即宜林土地承包合同一份，证明一份，定边县农业局作出的定政农函〔2012〕14号函，榆林市林业局作出的榆政林造字〔2012〕8号批复，白泥井镇人民政府作出的白政函〔2012〕2号、14号函，定边县人民政府作出的定政函〔2012〕250号批复，主要证明：原告某某公司转让的养殖场来源合法，手续齐全。3、营业执照一份，主要证明：原告按照转让协议约定，给被告马丙办理了定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司营业执照，法定代表人为马丙。4、定边县发展改革局作出的项目备案确认书一份，定边县环境保护局作出的定环批复〔2019〕3号批复一份，定边县畜牧兽医局作出的定政牧函〔2012〕10号函一份，动物防疫条件合格证两份，某某村委会出具的书面证明一份，主要证明：原告为了达到让被告及时支付转让费，原告依照约定已全面履行了义务。5、资产清单一份，主要证明：2018年7月16日，原告将所列清单上的财产已全部交付被告。6、履约催告函两份及邮政快递回单一份，主要证明：原告两次书面催告被告支付转让费，逾期未付视为被告单方违约。7、原某某村村书记赵某甲出的书面证明一份，主要证明：被告已经实际占有转让协议中的标的物，投入使用并获得收益。8、原告筹建养殖场各项投入的合同书十二份，主要证明：原告筹建养殖场投入了巨大资金，因此原告向被告转让的养殖场是物有所值的。9、羊子买卖合同一份，主要证明：赵某甲和某某公司法定代表人张某某之间因买卖羊子还有债权债务尚未结算清。本诉被告（反诉原告）马丙向法庭提交了以下证据：1、《养殖场转让协议》一份，主要证明：（1）、原告与被告及案外人张某乙签订的转让协议系三方真实意思表示，各方应按照协议约定履行。（2）、原告应在2018年7月16日（合同签订日）起三个月内将环评及动物防疫条件合格证全部办理至被告新成立公司名下，否则原告应按照合同总额30%承担违约责任。（3）、原告未按照转让协议第三条第2项、第8项履行合同义务，即未履行将环评、动物防疫条件合格证办理至被告新成立公司名下，未另行签订土地流转协议，因此被告有权拒绝支付转让费，且不应承担任何违约责任。2、《公证书》一份，主要证明：（1）、原告交付的牛棚、羊棚存在质量瑕疵，致使合同目的无法实现，因此被告有权行使先履行抗辩权，拒绝支付第二期剩余的62万元。（2）、原告在本协议履行期间内擅自将协议项下的380亩土地流转给第三人使用，土地流转费据为己有，原告及张某乙未按照合同第三条12项的约定向被告履行给付上述380亩土地，在原告未将土地全部交付被告的情况下，被告可以行使不安抗辩权，拒绝支付转让费，并有权要求原告返还涉案土地的收益及承担违约责任。3、定边县环境保护局作出的《关于定边县XX镇XX村5000头肉牛养殖项目环境影响报告书的批复》复印件一份，主要证明：原告于2019年1月4日才取得环境保护局的批复，而养殖场转让协议约定原告应在协议签订后3个月内即2018年10月16日前将环评办理至被告新成立公司名下，原告取得环评批复的时间明显晚于合同约定变更环评的时间，且原告仅履行了合同项下的部分义务，因此原告违约在先。4、专家论证法律意见书，主要证明：2019年9月2日，经江甲、杨某丁、崔某丁三位专家在北京对某某公司与马丙不动产纠纷案进行论证，并形成一致论证意见：（1）、马丙有权行使先履行抗辩权，不支付剩余转让款，且无需支付违约金。（2）、某某公司未按照协议约定履行构成违约，应向被告支付违约金。5、曹某某的书面证明一份，主要证明：案外人曹某某2019年承包的涉案土地与马丙无关，土地转包费也未给付马丙的事实。6、光盘一张，主要证明：原告某某公司交付的牛棚、羊棚存在质量瑕疵，被告有权行使先履行抗辩权，拒绝支付剩余款项。本院在审理过程中，依法调取如下证据：1、与赵某甲的调查笔录一份，所述的事实主要内容为：2019年春季期间，曹某某（系赵某甲亲戚）想在某甲村（原某某村）承包土地搞种植，经赵某甲和马丙在电话中商谈，马丙同意将其转让来的养殖场内380余亩水地转包给曹某某种植，租期为2019年一年，转包费共计15.4万元。转包协议达成后，曹某某将15万元转包费交给赵某甲给马丙支付，由于某某公司将养殖场连同该承包土地一并转让给了马丙，马丙还欠某某公司的转让费未付完，某某公司的员工张甲不让将该15万元转包费支付给马丙，经赵某甲与马丙电话联系，马丙说其也要给某某公司支付剩余的转让费，便在电话中告知赵某甲同意将该15万元土地转包费交付给了张甲，赵某甲为了防止以后产生纠纷，遂又让张甲给其出具了15万元的借据一支。2、与曹某某的调查笔录一份，所述的主要内容为：2019年3月份期间，曹某某想在某某村承包土地搞种植，经曹某某通过赵某甲与马丙在电话中商谈，马丙同意将其享有经营管理权的养殖场内380余亩土地承包给曹某某耕种一年，承包费共计15.4万元。双方说好于第二天签订书面合同，为此曹某某按照电话中达成的承包事项内容准备好了书面承包合同，但是马丙第二天未来签合同。随后曹某某将15万元土地承包费交给了赵某甲，经赵某甲与马丙在电话中商定，并征得马丙的同意，赵某甲将15万元土地承包费交付给某某公司的员工张甲收取，张甲也出具了收款条据。当年曹某某进行了耕种，往养殖场内运送种子、化肥等农用物资时，马丙雇用看护养殖场的员工也知道曹某某承包了该土地，也从未进行过阻拦。3、与张某乙的调查笔录一份，所述的主要内容为：本案中涉及的流转土地虽然是张某乙本人与定边县XX镇XX村XX村XX小组签订合同所承包的，但是该土地实际是以张某乙个人的名义给某某公司转包的，而且土地转包费也是某某公司全部支付的。签订《养殖场转让协议》时马丙提出防止以后产生纠纷，便要求张某乙也作为一方主体在转让协议中签字。由于涉案土地实际是某某公司流转过来的，因此张某乙在转让协议中签字就是形式上签个字，现在与张某乙没有利害关系，并认为与本案无关，也不应承担任何责任。经庭审质证，本诉被告（反诉原告）马丙对本诉原告（反诉被告）某某公司提交的九组证据的质证意见分别如下：1、对某某公司提交的证据1的三性无异议，对证明目的有异议，因为养殖场转让协议明确约定，原告某某公司按照合同约定的第三条第二款、第八款、第十二款履行之后，被告马丙才向原告某某公司支付全部转让款970万元。2、对某某公司提交的证据2中的宜林土地承包合同的三性无异议，对证明目的有异议，该合同可以证明涉案土地的承包方是张某乙而不是本案原告某某公司，因此某某公司无权要求被告马丙支付960亩土地的转让款。对证据2中的书面证明的三性及证明目的均不予认可，该证明系某某公司单方制作，未经张某乙予以确认，对其真实性无法核实，且张某乙是某某公司的员工不影响其养殖场转让协议的合同主体。对证据2中的其余5分函的三性予以认可，对证明目的不认可，该5份函仅能证实某某公司在转让960亩土地上的设施和设备取得合法，并不能证实某某公司已经按照养殖场转让协议第三条第二款的约定履行了义务。3、对某某公司提交的证据3的三性和证明目的均认可。4、对某某公司提交的证据4中的陕西省企业投资项目备案确认书的三性予以认可，对证明目的不予认可，该份证据可以证实某某公司履行了部分义务，且该履行义务的期限也违反了约定的三个月，因此某某公司应承担违约责任。对证据4中的定边县环保局作出的定环批复〔2019〕3号文件的三性予以认可，对证明目的不予认可，该证据仅证实原告履行了必要的条件，但是没有全部履行，该批复作出的时间是2019年1月4日，晚于双方签订协议后的三个月内，因此该证据可以确定某某公司违约。对证据4中的定边县畜牧局作出的定政牧函〔2012〕10号文件的三性予以认可，对证明目的不予认可，该证据仅证实原告转让之前选址符合法律规定，但是不能证实某某公司向被告履行了相关义务。对证据4中的动物防疫条件合格证的真实性、合法性予以认可，对证明目的和关联性不认可，该证据与本案无关，该证据显示的是某甲生态农牧业公司而不是本案被告马丙，故原告的证明目的不能成立。对证据4中村委会证明的真实性和合法性予以认可，但对证明目的和关联性不认可，双方明确约定本合同签订后保证村委会书面方式同意张某乙与马丙进行土地流转，并交同意证明交付给马丙，但现在该证明由某某公司持有，足以证明原告及张某乙未按照合同约定履行。5、对某某公司提交的证据5即财产清单的三性无异议，对证明目的有异议，仅能证明双方之间转让财产的情况，并不能达到某某公司的证明目的。该证据与转让协议第十二条相违背，协议约定的期限是两个月内将牛棚和羊棚交付马丙使用，2019年1月1日之前将380亩土地移交给马丙使用，而某某公司未将牛棚、羊棚以及380亩土地移交给马丙使用，故原告的证明目的不能成立。6、对某某公司提交的证据6的三性及证明目的均不认可，该证据无法显示马丙收到催告函，邮政单据上无马丙的签字且无法确认邮寄件中的内容，故某某公司依照合同第四条第二款要求被告马丙支付违约金无事实和法律依据。7、对某某公司提交的证据7的三性及证明目的均不认可，马丙从未与赵某甲签订过土地承包协议，对该证据的真实性无法核实，该证据与马丙提交的公证书当中的土地承包主体不一致，马丙出示的证据可以显示涉案960亩土地当中的380亩土地实际承包人为曹某某，而非原告方所说的赵某甲。8、对某某公司提交的证据8中的12份合同的三性及证明目的均不认可，且与本案无关。9、对某某公司提交的证据9的三性及证明目的均不认可，该证据显示买卖合同双方系张某某和赵某甲，而不是某某公司与赵某甲之间产生的买卖合同，因此与本案无关。本诉原告（反诉被告）某某公司对本诉被告（反诉原告）马丙提交的6组证据的质证意见分别如下：1、对马丙提交的证据1即《养殖场转让协议》的三性无异议，对证明目的有异议，张某乙是原告某某公司的员工，张某乙实际是以个人名义给某某公司签订的土地承包协议。养殖场转让费约定的是付给原告某某公司，环评属于行政许可行为，申请的主体应当是被告马丙新成立的定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司，原告只是协助办理。张某乙在合同中作为丙方已签字同意将涉案土地流转给马丙，且某某村委会也出具书面证明同意涉案土地进行流转，因此原告按照协议已全部履行，不存在违约。2、对马丙提交的证据2即《公证书》的三性及证明目的有异议，原告已将全部财产交付马丙，马丙也雇用人员对养殖场进行看护管理，因此交付之后产生的瑕疵与原告没有任何关系。公证书中显示的曹某某与甲方签订的土地承包合同，但甲方处空白无签字，更没有某某公司的签字盖章，因此不能证明是原告方将养殖场已转让给马丙后还将涉案土地承包给案外人曹某某耕种。赵某甲转账给张甲的15万元与本案无关，是赵某甲与某某公司法定代表人之间的其他经济往来款项。3、对马丙提交的证据3的三性无异议，对证明目的有异议，该证据足以证实原告依照合同积极履行完毕了相应的义务，并未违约。4、对马丙提交的证据4的三性及证明目的有异议，马丙支付剩余款项是合同约定的义务，正是因为马丙提供了不实以及错误的事实，从而导致专家得出误判的论证意见。5、对马丙提交的证据5即曹某某出具的书面证明的三性及证明目的均不认可，该证明显示的内容与原告某某公司无直接关系。6、对马丙提交的证据6即光盘一份的三性及证明目的均不认可，转让交付财产时就不涉及围栏，当时陈某丙在某某公司养殖场内养牛，但是转让合同签订之后，某某公司给马丙移交财产时就让陈某丙搬出了。围栏原本就是陈某丙的，而且合同中本来就不涉及围栏。本院对原、被告提交的证据以及本院依法调取的证据作如下认定：对本诉原告某某公司提交的第1至第8组证据，经本院审查，该8组证据具有真实性、合法性，且与本案争议的事实具有一定关联性，本院予以认定。对原告某某公司提交的第9组证据，经本院审查认为，与本案争议的事实无关联性。对本诉被告马丙提交的第1、第2、第3、第5、第6组证据的真实性、合法性予以认定，对于本诉被告马丙所要证明的目的不予认定。对本诉被告马丙提交的第4 组证据，经本院审查认为，应当作为本诉被告马丙针对本案争议的事实提出的诉讼观点及意见。对本院依职权调取的调查笔录，因被谈话人陈述的事实内容能够与本案其他证据相印证，本院予以认定。本院根据当事人的陈述，举证、质证及本院认证查明以下事实：2018年7月16日，经某某公司、马丙、张某乙三方协商签订了《养殖场转让协议》。转让协议约定：“张某乙自愿将位于定边县XX镇XX村960亩土地使用权流转给马丙使用。某某公司自愿将该流转土地上建设开发的综合养殖场，包括房子73间、牛棚10座、羊棚5座、饲料加工库房2间、饲料搅拌车1辆、青贮收割机1台、青贮挖料机1台、机井6眼、喷灌4挂（每挂60米）、变压器2台、办公及生活设施等全部地上附着物转让给马丙。”养殖场转让价格970万元，分三期支付，第一期于本协议签订之日由马丙支付323万元；第二期于某某公司将牛棚、羊棚交付至马丙后7日内，由马丙向某某公司支付162万元，前两期支付款达到转让费总额的50%；第三期于某某公司将转让标的物全部交付，且将环评、动物防疫条件合格证全部变更至马丙新成立的公司名下，以及养殖场土地所在地村委会同意将土地流转给马丙后，由马丙将剩余转让款485万元一次性支付完毕。《养殖场转让协议》还约定：“张某乙同意马丙将转让款支付至某某公司法定代表人张某某名下的银行账号内。某某公司应在本协议签订后3个月内，将环评、动物防疫条件合格证办理至马丙新成立的公司名下。某某公司应在收到马丙提供办理营业执照资料之日起10日内为马丙办理新成立公司的营业执照。马丙未按照本协议第二条第2款的期间向某某公司支付转让款，且经过某某公司2次书面催要后，马丙仍未履行的，某某公司有权要求继续履行合同，并要求马丙承担合同总金额30%的违约金。某某公司未按照本协议第三条第2.3.4.8.9.11.12款的约定履行的，马丙有权单方解除合同，要求某某公司返还已支付的全部款项，并承担合同总金额30%的违约金；马丙也可以选择继续履行合同，并要求某某公司承担合同总额30%的违约金。”本院另查明：《养殖场转让协议》签订后，马丙已支付某某公司转让费423万元，马丙对某某公司转让的全部资产进行了确认，并在资产清单中签名。2018年7月31日，某某公司根据马丙提供的资料办理了定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司营业执照，法定代表人为马丙。2018年12月12日，经某某公司协助办理，定边县发展改革局对定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司申报的新建5000头肉牛养殖项目进行了备案确认，并审核通过。2019年1月4日，经某某公司协助办理，定边县环保局对定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司报送的《定边县XX镇XX村5000头肉牛养殖项目环境影响报告书》作出了批复。2019年5月19日及6月1日，某某公司向马丙两次发出了履约催告函，书面告知马丙未在限定的期间内支付剩余款项，则视为马丙单方面违约。2012年1月1日，张某乙以个人名义出面和XX镇XX村XX村XX小组签订了涉案土地承包经营合同，该土地承包费全部由随后成立的某某公司出资支付。2012年2月13日，定边县某某有限责任公司注册成立，张某乙系某某公司的股东及员工。《养殖场转让协议》签订以后，涉案土地所在的某某村委会出具证明同意养殖场内的土地进行流转，并已交付马丙管理使用。《养殖场转让协议》签订以后，马丙雇用员工尤某某对养殖场内的资产进行看护管理。2019年3月期间，案外人曹某某通过原某某村村支书赵某甲和马丙在电话中沟通，马丙同意将受让的养殖场内380余亩土地给曹某某承包耕种一年，承包费15.4万元，由于某某公司认为马丙尚欠养殖场转让费未付清，不同意将该笔土地承包费支付给马丙，经赵某甲与马丙在电话中再次沟通，马丙同意将该笔土地承包费先支付给某某公司的代表张甲收取，该土地承包事项现已履行完毕。本院认为：某某公司与马丙及张某乙共同签订的《养殖场转让协议》属当事人之间的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应当认定为合法有效合同。本案争议的焦点是双方当事人是否按照《养殖场转让协议》中的约定履行完毕了各自的义务，以及是否存在违约的问题。关于某某公司向马丙交付的财产是否存在瑕疵问题，马丙认为某某公司交付的牛棚羊棚均存在缺口或其他损坏，养殖场的正常功能丧失，致使马丙根本无法正常使用，有违适当履行原则，应视为未交付。而且某某公司交付牛棚羊棚的义务履行顺序在先，马丙支付相应价款的义务履行顺序在后，至诉讼时某某公司尚未对丧失正常功能的牛棚羊棚进行维修，所以马丙拒绝支付相应的第二期剩余款项是依法行使先履行抗辩权，且不构成违约。经本院审理认为，某某公司与马丙签订《养殖场转让协议》的同时，马丙对某某公司所交付的财产在资产清单中进行了签名确认，而且该资产清单中也详尽的写明了所转让的全部生产、生活设施，因此马丙的该项抗辩理由不能成立。关于某某公司是否按照《养殖场转让协议》中的约定将环评事项履行完毕问题，马丙认为某某公司和张某乙未将环评手续变更至马丙新成立的公司名下的义务履行完毕，该项义务关系到马丙能否投产经营畜牧养殖业，影响了签订协议的根本目的。而且以定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司名义取得的环境影响报告书批复并不等于将环评备案至马丙新成立的公司名下，更不等于已经变更环评合格证，所取得的批复只是变更的必备过程之一，而且是在转让协议签订之后3个月外取得，由于某某公司和张某乙作为合同先履行方，未履行完成变更程序已构成违约，所以马丙有权不支付第三期485万元剩余款项。经本院审理认为，某某公司根据《养殖场转让协议》中的约定，首先根据马丙提供的资料办理了定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司营业执照，法定代表人为马丙。其次经某某公司协助办理，定边县发展改革局对定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司申报的新建5000头肉牛养殖项目进行了备案确认，并审核通过。最后经某某公司协助办理，定边县环保局对定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司报送的《定边县XX镇XX村5000头肉牛养殖项目环境影响报告书》作出了批复。该批复中明确要求项目申报方认真落实环评文件中提出的各项污染防治措施和生态保护建设要求，根据双方签订转让协议的目的以及交易习惯，该报告书中提出的具体污染防治措施和生态保护建设要求应当由马丙或者定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司实施完成，而非某某公司的义务。由于马丙或者定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司未完成后续的防治措施和建设要求，导致某某公司无法协助办理环保验收合格手续。虽然某某公司协助办理的环境影响报告书的批复未在转让协议签订后3各月内作出，由于该批复文件属于行政许可审批事项，某某公司必须遵循相关行政职能部门的审批流程及期限。综上，某某公司依照转让协议履行完毕了该项义务，因此马丙的该项抗辩理由不能成立。关于某某公司是否按照《养殖场转让协议》中的约定将动物防疫条件合格证办理至马丙成立的新公司名下问题，马丙认为某某公司和张某乙未将该项义务履行完毕，且该项义务关系到马丙能否投产经营畜牧养殖业，影响了马丙签订协议的根本目的。经本院审理认为，根据《中华人民共和国动物防疫法》的规定，取得动物防疫条件合格证的前提条件是，养殖场应当符合本法中规定的条件并具备相应的设施设备，包括需要配备疫苗冷冻（冷藏）设备、消毒和诊疗等防疫设备的兽医室，还应当具有与养殖规模相适应的执业兽医，根据双方签订转让协议的目的以及交易习惯，上述设施设备应当由马丙或者定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司具体实施完成，而非某某公司的义务。由于马丙或者定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司没有完成后续的动物防疫设施设备，导致某某公司无法将动物防疫条件合格证协助办理至马丙成立的定边县某甲生态农牧业综合开发有限责任公司名下，因此马丙的该项抗辩理由不能成立。关于涉案土地已流转给马丙，某某公司和张某乙是否再将土地使用权转包给第三人问题，马丙认为某某公司和张某乙已经将合同项下960亩土地承包经营权流转给马丙，在马丙承包经营期内，某某公司和张某乙却再将土地使用权转包给第三人，导致马丙的合同目的无法实现，已构成根本违约。经本院审理认为，2019年案外人曹某某对涉案土地中的380余亩土地进行承包，是征得了马丙同意后才耕种的，双方虽未正式签订土地承包合同，但是《养殖场转让协议》签订以后，马丙遂雇用员工对养殖场内的所有生产生活设施进行看护管理，其对曹某某承包涉案土地并进行耕种的事实也知情，且从未予以阻拦，因此马丙的该项抗辩理由不能成立。关于某某公司是否有权单独起诉马丙支付全部剩余款项以及是否遗漏必要共同诉讼原告张某乙的问题，马丙认为某某公司只履行合同项下的部分义务，针对张某乙所享有的权利无法行使，因此某某公司无权单独起诉马丙要求支付张某乙部分的款项。经本院审理认为，《养殖场转让协议》中的条款明确约定，经某某公司、张某乙、马丙三方协商，由马丙分三期支付转让费，第一期由马丙向某某公司及张某乙支付总转让费的三分之一即323万元，第二期、第三期的转让费全部由马丙支付给某某公司，现第一期转让费已实际支付完毕，因此张某乙的权益已实现。本院依法追加张某乙为反诉被告时，张某乙明确表示与本案无利害关系，且涉案土地所在的某某村委会已出具证明同意养殖场内的涉案土地流转给马丙，并且已交付马丙管理使用，加之某某公司履行完毕了约定的义务，所以某某公司有权起诉马丙支付全部剩余款项，马丙的该项抗辩理由不能成立。综上所述，某某公司已经按照《养殖场转让协议》中约定的条款履行了相应的义务，并有相关证据在案加以佐证，因此某某公司诉请马丙支付剩余转让费并承担违约金的诉讼请求成立，本院依法予以支持。鉴于案外人曹某某支付的15万元土地承包费是在征得马丙的同意后，由某某公司的代表张甲收取，因此马丙应当支付某某公司的剩余转让费为532万元。关于某某公司诉请马丙承担合同总价款30%的违约金，马丙应当按照未支付转让费532万元的20%承担。对于马丙的反诉请求，因无事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，本院依照《中华人民共和合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由本诉被告马丙支付本诉原告定边县某某有限责任公司养殖场转让费532万元以及违约金106.4万元，共计638.4万元，于本判决生效后七日内一次性付清。二、驳回本诉原告定边县某某有限责任公司的其他诉讼请求。二、驳回反诉原告马丙的反诉请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70460元，反诉费15040元，共计85500元，由原告定边县某某有限责任公司承担16782元，由被告马丙承担68718元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。                                      审  判  长   陈继宏审  判  员   董恩国人民陪审员   董文渊                               二〇一九年十二月十一日                                书  记  员   韩艳艳  1