湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终2324号上诉人（原审原告）：凌立云，女，1970年4月22日出生，汉族，住湖南省桃江县高桥乡大林村九斗湾村民组。委托诉讼代理人：彭文科，湖南公言律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：郭艳平，湖南公言律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：湖南红海人力资源有限公司益阳分公司，住所地湖南省益阳市赫山区益阳大道。法定代表人：汪吉财，该公司副总经理。委托诉讼代理人：戴国扬，系该公司员工，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：湖南智海人力资源服务有限公司，住所地湖南省桃江县桃花江镇桃花西路。法定代表人：刘亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭剑锋，系该公司员工，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：桃江新兴管件有限责任公司，住所地湖南省桃江县桃花江镇桃花西路。法定代表人：符坚，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：符庚申，湖南桃花江律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人凌立云与被上诉人湖南红海人力资源有限公司益阳分公司（以下简称红海人力公司）、湖南智海人力资源服务有限公司（以下简称智海人力公司）、桃江新兴管件有限责任公司（以下简称新兴管件公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省桃江县人民法院（2019）湘0922民初2443号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人凌立云及其委托诉讼代理人彭文科、被上诉人红海公司的委托诉讼代理人戴国扬、被上诉人智海公司的委托诉讼代理人郭剑峰、新兴管件公司的委托诉讼代理人符庚申到庭参加诉讼。本案现已审理终结。凌立云上诉请求：撤销（2019）湘0922民初2433号民事判决，确认凌立云依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，判令红海公司、智海公司、新兴管件公司共同支付凌立云经济补偿金、加班工资、年休假工资、失业保险待遇损失等152570元。事实与理由：一、凌立云依《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，依法应享受经济补偿金。凌立云在新兴管件公司连续工作12.5年，新兴管件公司未依法为凌立云购买养老保险、医疗保险、生育保险，且凌立云每月工作28天，未享受加班工资、年休假待遇等，凌立云提出离职，属于依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的情形。二、凌立云连续工龄为12.5年。凌立云自2007年2月起一直在新兴管件公司工作。凌立云提供的2007年3月7日由新兴管件公司开出的工卡费50元的收据能够证明凌立云最初由新兴管件公司招录，后新兴管件公司将凌立云安排给桃江县劳动事务代理服务部、邯市春芳装运服务有限公司、武安市韩兴劳务服务有限公司桃江分公司、湖南红海人力资源有限公司益阳分公司、湖南智海人力资源服务有限公司等各劳务派遣公司签订劳动合同，并将凌立云派至新兴管件工作。凌立云与不同劳务派遣单位签订的劳动合同证明其一直在新兴管件公司工作，新兴管件公司在生产性岗位上长期采用劳务派遭的用工形式，违背凌立云的意愿将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议，凌立云按新兴管件的要求与数个劳动派遣单位签订劳动合同，非凌立云本人意愿。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应于支持。因此，凌立云在新兴管件公司的工龄为12.5年。三、新兴管件公司应承担凌立云年休假工资、加班工资、失业待遇损失。凌立云在新兴管件公司工作12.5年，应享受年休假10天。而凌立云在新兴管件公司工作期间从未享受年休假待遇。根据《湖南省实施红海公司辩称，红海公司已于2018年4月30日解除劳动关系，凌立云向红海公司主张权利已超过1年的时效。凌立云向红海公司主张经济补偿金、加班工资、年休假工资、失业保险待遇、养老保险待遇等损失无法律依据，请求二审驳回上诉，维持原判。智海公司上诉请求：凌立云于2018年5月入职智海公司，智海公司愿意支付该期间的经济补偿金。因凌立云离职后未与智海公司联系办理失业保险，如果凌立云要求智海公司办理离职手续，智海公司愿意为凌立云办理失业保险。凌立云向一审法院起诉请求：1．确认凌立云依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除双方劳动合同；2．判令红海公司、智海公司、新兴管件公司共同支付凌立云经济补偿金、加班工资、年休假工资、失业保险待遇损失等152570元。一审法院认定事实：红海人力公司、智海人力公司是经合法登记的用人主体单位，新兴管件公司系经合法登记的用工单位。凌立云与以下劳务派遣公司签订劳动合同，并在合同期内被派遣至新兴管件公司工作：1、桃江县劳动事务代理服务部，2007年3月5日至2009年12月31日；2、邯郸市春芳装卸搬运服务有限公司，2010年1月1日至2011年12月31日；3、武安市韩兴劳务服务有限公司桃江分公司，2012年1月1日至2012年12月31日；4、湖南红海人力资源有限公司益阳分公司，2013年1月1日至2016年12月31日；5、桃江县智海人力资源服务有限公司，2018年5月1日至2019年4月30日。凌立云于2018年4月30日与红海人力公司解除劳动关系，已办理完毕所有离职手续；于2019年4月10日向智海人力公司提出解除劳动合同，并向智海人力公司邮寄送达了解除劳动合同通知书。智海人力公司未为凌立云缴纳养老保险。新兴管件公司与智海人力公司及之前的劳务派遣公司不是关联企业，智海人力公司与红海人力公司等派遣公司无继承关系。一审法院认为，智海人力公司等与凌立云签订劳动合同，双方建立劳动关系，成为凌立云的用人单位和劳务派遣单位。智海人力公司等将凌立云派遣至新兴管件公司工作，凌立云与新兴管件公司建立用工关系，新兴管件公司成为凌立云的用工单位。智海人力公司等派遣单位与新兴管件公司应依照劳动法的相关规定规范用工，保障凌立云正当的休息时间，及时足额支付劳动报酬，依法为凌立云缴纳社会保险费。智海人力公司与凌立云签订的劳动合同，约定一年期限违反法律规定，但未影响其他部分的效力。本案的争议焦点为：一、凌立云连续工作年限如何计算；二、凌立云的离职行为应如何认定；三、红海公司、智海公司、新兴管件公司是否应共同支付凌立云经济补偿金、加班工资、年休假工资、失业保险待遇、养老保险待遇损失152570元。关于凌立云的连续工作年限如何计算的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第一项规定，“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’”。2007年至2019年，凌立云与不同的劳务派遣公司签订劳动合同，受不同的劳务派遣公司派遣，为新兴管件公司提供劳务，不属于法律规定的可以连续计算工作年限的情形，因此凌立云的工作年限不应连续计算。关于凌立云离职行为如何认定的问题。凌立云与红海人力公司签订劳动合同后，于2018年4月30日解除与红海人力公司的劳动合同，并已办理完毕所有离职手续，可认定其对2018年4月30日之前的权利已作出处分。红海人力公司认为凌立云要求其支付损失没有依据的辩论意见，予以支持。凌立云于2018年5月1日与智海人力公司签订劳动合同，2019年4月10日凌立云以智海人力公司未依法为其缴纳社会保险等为由，向智海人力公司提出解除劳动合同，并向智海人力公司邮寄送达了解除劳动合同通知书。凌立云在智海人力公司工作期间，智海人力公司未及时为其缴纳社会保险费，凌立云的离职行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形。关于红海公司、智海公司、新兴管件公司是否应共同支付凌立云经济补偿金、加班工资、年休假工资、失业保险待遇、养老保险待遇损失152570元的问题。劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”凌立云在智海人力公司工作六个月以上不满一年，经济补偿金为一个月工资。经核算凌立云解除劳动合同前十二月工资表，其月工资为3611.5元。凌立云未提供足够证据证实其存在加班行为，故对其主张的加班费，不予支持。因凌立云工作未满一年，不存在年休假工资，故对其年休假工资不予支持。失业保险待遇，根据《失业保险条例》第十四条第一款规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”凌立云未办理失业登记，不具备领取失业保险待遇的条件，故对其主张的失业保险待遇，不予支持。养老保险待遇损失，养老保险属于强制性社会保险，用人单位未缴纳的，依法由劳动行政部门处理，只有在社会保险经办机构证明不能补交并造成损失的情况下，人民法院才能予以保护。凌立云未提交社会保险经办机构的证明，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的情形，故在本案中不予处理。综上，凌立云合法的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十八条、第四十六条、第五十八条、第九十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认凌立云与湖南智海人力资源服务有限公司解除劳动合同；二、湖南智海人力资源服务有限公司于判决生效之日起五日内支付凌立云经济补偿金3611.5元；三、驳回凌立云其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由湖南智海人力资源服务有限公司负担。本案二审期间，凌立云向本院提交了如下证据：证据一、劳动仲裁申请书，拟证明凌立云于2018年4月30日递交了劳动仲裁申请书，凌立云向红海公司主张权利未过法定时效。证据二、新兴管件公司的劳动争议管理办法。拟证明即使新兴管件公司内部规章制度应当按照新兴管件的连续工作年限计算经济补偿金。本院组织双方当事人进行了证据交换与质证。红海公司、智海公司、新兴管件公司对凌立云提供的证据均有异议，桃江县劳动仲裁委员会仲裁裁定书确认受理时间为2019年5月22日。同时，智海公司还认为该两份证据与智海公司无关，新兴管件公司认为劳动争议管理办法针对公司签订了劳动合同的用工人员，且该方案未执行。本院认证如下：凌立云提供的证据一因加盖了桃江县劳动争议调解委员会办公室的公章，能够证实凌立云于2019年4月30日向该委员会提出了劳动仲裁申请。凌立云提供的证据二劳动争议管理办法于2019年7月10日公布，与凌立云无关。二审查明的事实与一审查明的一致。二审另查明，凌立云与红海公司、智海公司、新兴管件公司因经济补偿引发劳动争议，于2019年4月30日向桃江县劳动人事争议调解委员会申请劳动仲裁，桃江县劳动仲裁人事仲裁委员会于2019年7月29日作出桃劳人仲安（2019）第043号仲裁裁决书，裁决：凌立云与智海公司解除劳动关系；智海公司一次性支付凌立云经济补偿金3469.4元，红海公司与新兴管件公司不承担责任。凌立云不服该仲裁裁决，于2019年8月26日向法院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议纠纷，二审争议的焦点是：一、凌立云的离职行为应如何认定；二、凌立云的工作年限应如何认定；三、智海公司和新兴管件公司是否应共同支付凌立云经济补偿金、加班工资、年休假工资、失业保险待遇损失共计152570元。一、关于凌立云的离职行为应如何认定的问题。凌立云与智海公司于2018年5月1日签订劳动合同，2019年4月10日，凌立云离开工作岗位，2019年4月30日，凌立云向智海公司提出解除劳动合同。凌立云在智海公司工作期间，智海公司未及时为其缴纳社会保险费，凌立云离职行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形。二、关于凌立云的工作年限应如何认定的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第一项规定，“劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作、劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。”2007年至2019年，凌立云与不同的劳务派遣公司签订劳动合同，受不同的劳务派遣公司派遣，为新兴管件公司提供劳务，不属于法律规定的可以连续计算工作年限的情形，因此凌立云的工作年限不应连续计算。三、关于智海公司和新兴管件公司是否应共同支付凌立云经济补偿金、加班工资、年休假工资、失业保险待遇损失共计152570的问题。劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，凌立云在智海公司工作未满一年，经济补偿金为一个月工资3611.5元。凌立云未提供加班的具体事实和未支付加班费的具体金额，一审对其加班费不予支持正确，本院予以维持。因凌立云工作未满一年，不存在年休假工资，故对其年休假工资不予支持。失业保险待遇，根据《失业保险条例》第十四条第一款第一项规定，“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；”本案中，凌立云在智海公司工作未满一年，不具备领取失业保险待遇的条件，对凌立云的失业保险待遇不予支持。综上所述，凌立云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由凌立云负担。本判决为终审判决。审判长  曾艳红审判员  周佑明审判员  彭 青二〇一九年十二月十六日书记员  余培义