福建省龙岩市永定区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0803刑初350号 公诉机关龙岩市永定区人民检察院。 被告人卢六娣，女，1969年12月8日生，汉族，初中文化，农民，住福建省龙岩市永定区。因涉嫌赌博犯罪于2019年8月28日被龙岩市公安局永定分局刑事拘留，同年9月30日经龙岩市永定区人民检察院批准，同日由龙岩市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 被告人谢粉莲，女，1969年1月11日生，汉族，小学文化，农民，住福建省龙岩市永定区。因涉嫌赌博犯罪于2019年8月28日被龙岩市公安局永定分局刑事拘留，同年9月30日经龙岩市永定区人民检察院批准，同日由龙岩市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 龙岩市永定区人民检察院以永检公诉刑诉〔2019〕336号起诉书指控被告人卢六娣、谢粉莲犯赌博罪，于2019年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。龙岩市永定区人民检察院指派检察员陈玉周出庭支持公诉，被告人卢六娣、谢粉莲到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2017年下半年，被告人卢六娣得知被告人谢粉莲有接收“六合彩”报码投注赌博，便与被告人谢粉莲协商让被告人谢粉莲将收到的“六合彩”码单报给其进行做庄赌博，并约定以报码金额的12%支付报酬。后被告人谢粉莲将从卢某1、卢某4、卢某5、卢某6等十二人处收取的码单，通过手机微信报送给被告人卢六娣，双方以微信转账方式结算。经被告人卢六娣与被告人谢粉莲双方结算后，从2017年8月27日至2019年8月27日被告人谢粉莲转给被告人卢六娣的“六合彩”赌资为82951元，被告人卢六娣转给被告人谢粉莲的中奖赔付等共计86266元，被告人谢粉莲从中获利9954.12元。 2019年8月27日21时30许，龙岩市公安局陈东派出所民警在永定区入户访查时发现被告人谢粉莲涉嫌参与“六合彩”赌博，后将其口头传唤至公安机关接受调查，并扣押ＶＩＶＯ手机一部、“六合彩”码单二张。同月28日，被告人卢六娣到龙岩市公安局陈东派出所投案，后公安机关扣押其持有的红米ｎｏｔｅ手机一部（除“六合彩”码单外，其余扣押物品未随案移送本院）。 2019年11月27日，被告人卢六娣、谢粉莲在值班律师在场的情况下签署《认罪认罚具结书》，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议表示自愿认罪认罚。公诉机关建议对二被告人判处有期徒刑八个月至九个月，并处罚金九千元至一万元。 上述事实，被告人卢六娣、谢粉莲在开庭审理过程中均无异议，且有二被告人的供述和辩解，证人卢某1、卢某2、卢某3、江某、卢某4、卢某5、卢某6、卢某7、李某、卢某8、卢某9、卢某10、卢某11、卢某12等人的证言，龙岩市公安局陈东派出所制作的现场笔录与查获现场照片、提取笔录、扣押笔录、证据保全决定书与清单、扣押决定书、扣押清单，龙岩市公安局永定分局出具的到案经过，龙岩市公安局永定分局网络安全保卫大队制作的电子数据检查笔录，提取的被告人卢六娣手机中的微信支付交易明细及被告人谢粉莲的微信聊天记录截图，扣押的“六合彩”码单，二被告人的户籍证明、违法犯罪前科查证经过、认罪认罚具结书及被采取强制措施的法律文书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人卢六娣、谢粉莲以营利为目的，利用“六合彩”非法揽注猜码牟利的形式组织三人以上参与投注赌博活动，赌资数额累计达到50000元以上，二被告人的行为均已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人卢六娣虽主动到公安机关投案，但在公安机关掌握其犯罪事实前，被告人卢六娣均未如实供述主要犯罪事实，依法不能认定为自首，鉴于其此后能如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚及具有投案情节，可以依法从宽处理。被告人谢粉莲归案后能基本如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关对二被告人提出的量刑建议适当，本院予以采纳。二被告人利用“六合彩”赌博牟利，且被告人卢六娣做庄赌博，持续时间长，具有一定主观恶性及社会危害性，二被告人提出适用缓刑的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条，第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人卢六娣犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币九千元（此款应于本判决生效后三日内缴纳），上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月28日起至2020年4月27日止。） 二、被告人谢粉莲犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币九千元（此款应于本判决生效后三日内缴纳），上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月27日起至2020年4月26日止。） 三、龙岩市公安局永定分局扣押的“六合彩”码单二张，予以没收，随案存查；扣押的VIVO手机及红米note手机各一部，予以没收，由扣押机关依法处理。 四、继续向被告人谢粉莲追缴违法所得人民币9954.12元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 林 秀 二〇一九年十二月十二日 书记员 赖冬燕 附：本案所适用的主要法律 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 -6-