贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终5190号 上诉人（原审原告）：赵德云，男，1958年11月13日出生，汉族，住贵州省赫章县。 被上诉人（原审被告）：赵英富（又名赵文富），男，1974年10月12日出生，汉族，住贵州省赫章县。 上诉人赵德云因与被上诉人赵英富提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院作出的（2019）黔0527民初1066号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 赵德云上诉请求：1、撤销贵州省赫章县人民法院（2019）黔0527民初1066号民事判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由赵英富承担。事实及理由：一、原判认定事实不清，赵德云在本案中不应当承担责任。赵德云是在赵英富邀请下帮赵英富搬石碑，赵德云按照赵英富指挥下进行操作，由于土质松导致石碑倾斜以致赵德云受伤，赵德云所受伤害是赵英富单方所致，赵英富应当承担全部责任；二、赵德云并未主张医疗费，赵英富对其垫付的24000.00元医疗费用应当承担全部责任，不应从赵德云所受损失中予以扣减，且即便扣减，至多也只应扣减赵德云责任比例即7200.00元。综上，原判认定事实不清，赔偿金额计算错误，导致判决错误，请求二审依法改判支持赵德云上诉请求。 赵英富答辩称：一、原判认定事实清楚，判决赵德云自行承担30%责任符合法律规定。赵德云和赵英富之间是劳务关系，双方口头约定日工资为80元，赵德云在做工过程中疏忽大意，不听建议，带有赌气情绪，导致受伤其应当自负一部分责任。如果赵德云听赵英富的捡石块垫住，那么赵德云也不会受伤，因此，原判认定事实清楚，适用法律正，请求二审驳回赵德云上诉请求；二、一审法院将赵德云在此次事故中的医疗费等由赵德云承担30%，赵英富承担70%符合法律规定，赵德云认可赵英富垫付两万多元的事实，该费用在总费用中予以扣除正确。综上，赵德云的上诉请求于法无据，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。 原审原告赵德云向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令赵英富赔偿误工费25668.00元，护理费10764.00元，营养费2700.00元，住院伙食补助费2000.00元，鉴定费和交通食宿费2400.00元，后续治疗费13000.00元，医疗费225.33元，共计56757.33元；2.本案诉讼费由赵英富承担。 一审法院认定事实：2019年2月8日，赵德云与赵英富达成协议，由赵德云为赵英富的批发部送货。2019年2月15日，赵英富邀赵德云到其开办的一个石碑厂帮忙卸石碑块，在解钢丝绳的过程中，一块石碑倒下将赵德云的右脚砸伤。当日，赵德云到赫章县人民医院住院治疗，诊断为：1.右胫腓骨中段骨折，2.右小腿软组织损伤。2019年3月5日，赵德云出院，住院18天。赵德云住院期间，赵英富向医院缴纳医药费24000.00元，赵德云出院时退费74.00元。此外，赵德云自行向医院缴费109.83元。同时，赵英富为赵德云及其家人缴纳了2019年的合作医疗1980.00元，为赵德云儿子支付过200.00元车费。2019年7月22日，贵州医科大学法医司法鉴定中心出具贵医大司法鉴定中心[2019]临鉴字第3126号鉴定意见书，意见为：（一）赵德云因外力致右胫腓骨中段骨折未达伤残等级鉴定标准。（二）赵德云因外力致右胫腓骨中段骨折内固定取除相关费用合计约为人民币壹万壹仟元至壹万叁仟元整（11000.00﹣13000.00元）。（三）赵德云因外力致右胫腓骨中段骨折，其误工期评定为120-180日，护理期评定为30-90日，营养期评定为60-90日。赵德云为此支付鉴定费1900.00元。另查明，2018年贵州省农林牧渔业平均工资为52067.00元，居民服务、修理和其他服务业平均工资为43654.00元。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，赵德云、赵英富之间形成了劳务关系，在此期间，赵英富未尽到应有的安全管理责任，导致赵德云做工过程中受到伤害，赵英富应当承担赔偿责任。同时，赵德云作为完全民事行为能力人，做工过程中应当注意自身安全，对潜在的危险具有一定的防范义务，但其未完全按照安全的方法操作钢丝绳和石碑，故赵德云对损害的发生具有一定过错。根据石碑厂的具体情况，双方当事人的过错程度，原因力大小等因素，一审法院酌情确定由赵英富承担70%的责任，赵德云自行承担30%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。关于后续治疗费、误工期、护理期、营养期问题，结合鉴定意见和当事人具体情况，一审法院折中确定为后续治疗费12000.00元，误工期150日，护理期60日，营养期75日。本案中，赵德云的损失如下：医疗费24035.83（24000.00元-74.00元+109.83元），误工费21397.00元（52067.00元/365天*150天），护理费7176.00元（43654.00元/365天*60天），营养费2250.00元（75天*30元/天），住院伙食补助1800.00元（18天*100元/天），后续治疗费12000.00元。交通费因赵德云往返赫章双坪和双坪贵阳需要实际支付交通费，结合考虑上述几地的公共交通车费和来回次数，酌情确定为500.00元。综上，赵德云的损失合计为69158.83元。赵英富主张其除医疗费外，还交于赵德云6680.00元，但其未提供证据予以证明，赵德云自认赵英富为其缴纳1980.00元医保和200.00元车费，故赵英富应承担上述其他费用举证不力的法律后果。关于赵英富主张的赵德云误工费应按80.00元每天计算的意见，因赵德云系农民，在赵英富处送货非固定职业，赵德云的主要收入来源于农村农业，故赵德云的务工损失应当按照农林牧渔业平均工资计算。综上，赵英富应赔偿赵德云48411.18元（69158.83*0.7），减去其已经支付医疗费24000.00元，垫交1980.00元医保和200.00元车费，赵英富还应支付赵德云22231.18元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由赵英富于本判决生效后五日内赔偿赵德云医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、交通费共计22231.18元；二、驳回赵德云的其他诉讼请求。案件受理费168.00元，减半收取84.00元，鉴定费1900.00元，共计1984.00元，由赵英富负担848.00元，赵德云负担1100.00元。 二审中，各方均未提交新的证据。 经二审审理查明的事实与原审一致。 本院认为，2019年2月15日，赵英富邀赵德云为其卸石碑块，在解钢丝绳过程中，一块石碑倒下将赵德云右腿砸伤。因双方之间系劳务关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，赵英富对赵德云所受损害应当承担相应责任。 二审争议焦点为：1、赵英富对赵德云所受损害是否应当承担全部责任；2、扣减赵英富垫付的24000.00元是否正确。 关于焦点1、赵德云作为完全民事行为能力人，在为赵英富提供劳务过程中应当注意自身安全，解钢丝绳时应当能够预见到可能存在的危险并加以防范，现因其操作不慎导致石碑倒下砸伤右脚，对该损害后果，赵德云应自行承担部分责任，原判根据本案具体情况及双方过错程度，认定赵英富承担70%责任，赵德云自行承担30%责任并无不当，本院予以确认。赵德云要求赵英富承担全部责任的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。 关于焦点2、对于赵英富垫付24000.00元的事实，双方均无异议。原判将赵德云因本案事故所致的各项损失计算总数后，在赵英富应承担的责任份额内扣减其垫付的24000.00元符合法律规定，本院予以确认。赵德云认为应只扣减7200.00元的上诉理由无法律依据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人的上诉请求缺乏充分的事实和法律依据，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费168.00元，由赵德云负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 田川 审 判 员 张雄 审 判 员 徐洪 二〇一九年十二月十二日 法官助理 代珊 书 记 员 刘佳