宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事裁定书（2019）宁04民特20号申请人：固原盛世开元汽车销售有限公司，地址：宁夏固原市开发区九龙路与民族街交汇处。法定代表人：白勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：连锦涛，女，系该公司员工。代理权限：一般代理。被申请人：柯义敏，男，回族，1986年9月1日出生，大专文化，居民，住宁夏固原市。委托诉讼代理人：郭霞，固原市法律援助中心律师。代理权限：一般代理。申请人固原盛世开元汽车销售有限公司与被申请人柯义敏申请撤销仲裁裁决一案，本院于2019年12月12日立案后进行了审查。现已审查终结。固原盛世开元汽车销售有限公司称，仲裁裁决适用法律确有错误、对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据致使事实认定错误，申请撤销固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会原劳人仲字〔2019〕l77号裁决。事实和理由：一、仲裁裁决适用法律错误。1、本案裁决不适用《中华人民共和国劳动合同法》第38条第1、2项法律规定。劳动合同法第38条规定用人单位存在过错时，劳动者可以即时解除劳动关系。适用前述法律规定的前提是：劳动者依据劳动合同法第38条向用人单位主张解除；劳资双方因劳动合同法第38条相关情形“即时”解除了劳动关系。但本案中申请人与被申请人并未依据劳动合同法38条解除双方劳动关系，被申请人提起劳动仲裁之后仍在申请人处工作，双方劳动关系一直持续到劳动合同到期后于2019年10月19日终止。因此，劳动关系的到期终止与劳动合同法第38条及申请人是否存在第38条规定的相关情形并无任何关系。2、本案裁决不适用《中华人民共和国劳动合同法》第46条第l项和第47条法律规定。劳动合同法第46条第l项和第47条规定：劳动者依据第38条规定解除劳动关系时，用人单位应当支付经济补偿。但本案中双方劳动关系是因合同到期自然终止，而非依据第38条解除；其次，支付经济补偿的前提是“劳动关系已经解除”，而被申请人提起仲裁及开庭审理期间双方劳动关系仍然存续。因此，并不符合劳动合同法第46条第l项和第47条规定的适用条件。3、本案裁决适用《中华人民共和国劳动法》第44条第3项错误。《中华人民共和国劳动法》第44条第3项明确规定“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条规定“法定节假日工资在折算日工资时是并不剔除”。因此，申请人发放的工资中己包含了法定节假日的正常工资，只需再补足两倍即可。所以，仲裁委裁定申请人在已支付法定节假日正常工资的情况下再行支付300％，不符合法律明确规定。二、被申请人隐瞒了足以影响公正裁决的证据致使事实认定错误。1、被申请人隐瞒了“劳动关系解除时间”和“劳动关系解除真实原因”的事实。如前所述，被申请人提起仲裁时（2019年8月23日）双方仍存在劳动关系，双方劳动关系是因劳动合同到期于2019年10月19日终止，仲裁委裁定双方劳动关系于2019年8月31日解除与事实完全相悖。任何劳动关系仅且只能解除或终止一次，不能也不应为了支撑经济补偿的诉求便认定是依据劳动合同法第38条解除，但事实却是双方劳动关系持续到合同到期再终止一次，从而导致法律裁定的劳动关系解除时间与双方劳动关系实际终止时间完全相悖。2、被申请人隐瞒了“申请人已经支付加班工资或安排调休或以缺勤抵充”的事实。首先，对于加班事实及未支付加班费的事实应当由被申请人举证证明，但申请人隐瞒所有相关证据；其次，所有的加班或已支付加班工资、或安排调休、或以缺勤抵充，不存在应当支付加班费的事实。柯义敏称，仲裁委作出的仲裁裁决事实认定清楚，法律适用正确，请求驳回申请人的申请，维持原仲裁裁决。事实和理由：一、固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会作出的原劳人仲字〔2019〕第177号仲裁裁决书法律适用正确。1、《劳动合同法》第38条第1款规定：“用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同”此并未规定须“即时解除”。该条第二款规定：用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。故只在此情况下明确规定了“可以即时解除”。2、被申请人提起劳动仲裁的行为已明确表示要解除劳动合同，其在仲裁期间仍工作，只是不想给申请人造成过多的经济损失。且结合本案实际情况，被申请人申请解除劳动合同的时间恰好与劳动合同终止时间相近，但并不能以此为由否定被申请人解除劳动合同的意思表示，申请人更不能借此规避法律责任。3、仲裁委已查明，申请人与被申请人签订的劳动合同中约定：“每周工作5天，每天工作8小时，月工资为底薪1500元+提成+餐补+话费补助。”故申请人向被申请人支付的工资中并不包括法定节假日工作的工资。仲裁委裁决申请人按正常工资的300％支付法定节假日的工资报酬并无不当。二、本案证据确实充分，事实认定清楚。仲裁时被申请人已提交了《2018年-2019年考勤流水材料》、《打卡月历》、《2018年-2019年工资表材料》、《个人账户收入交易明细清单》等，证明存在加班事实及未支付加班费的事实。且依据《员工手册》中“加点和法定节假日加班须支付加班工资，不得抵消缺勤和开调休单。”的规定，申请人应向被申请人支付加班费。经审查查明：2019年11月20日，固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会作出原劳人仲字〔2019〕l77号仲裁裁决，查明柯义敏于2016年10月24日通过应聘入职固原盛世开元汽车销售有限公司从事汽车销售工作，双方签订了书面劳动合同，约定柯义敏每天工作8小时，每周工作5天，月工资为底薪1500元+提成+餐补+话费补助。劳动用工期间，固原盛世开元汽车销售有限公司给柯义敏缴纳了社会保险。双方劳动合同履行至2019年8月份，柯义敏以固原盛世开元汽车销售有限公司违反双方签订的劳动合同及员工手册规定，未及时足额给其支付法定节假日、工作日和休息日加班费，并在没有签署合同附件的情况下，让其担任内训师、金融专员等职务为由自行离职。后于2019年8月29日以固原盛世开元汽车销售有限公司的上述行为违反了劳动保障法律法规有关规定、损害了其合法权益为由，诉至固原市原州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。柯义敏离职前12个月的月平均工资为3357元。裁决：一、解除双方之间的劳动合同，解除日期为2019年8月31日；二、固原盛世开元汽车销售有限公司支付柯义敏解除劳动合同经济补偿金10071元（3357元/月×3月）；三、固原盛世开元汽车销售有限公司支付柯义敏10天法定节假日加班费4630元（月平均工资3357元÷法定月工作天数21.75天×300％×10天）。以上二、三项共计14701元。本院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”的规定，本院针对以上法律规定的情形进行审查。申请人认为被申请人隐瞒了“劳动关系解除时间”、“劳动关系解除真实原因”，申请人提出申请人和被申请人双方劳动关系一直持续到2019年1O月19日劳动合同到期后自然终止，并在审查中提交了解除劳动合同协议书、解除劳动合同通知书、资产回收确认单予以证明，以上三份证据均形成于本案仲裁裁决作出之前，并由申请人保管，仲裁程序中申请人未向仲裁机关提交，而非被申请人隐瞒以上证据，故申请人提出的被申请人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的理由不能成立。申请人提出适用法律错误的理由建立在对仲裁裁决事实认定异议的基础上，该理由属于对事实认定的异议并非法律规定的撤销事由，对事实认定的异议不属于本案审查范围。申请人提出的其他申请理由亦不属于审查范围。综上，申请人申请的撤销理由不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的撤销事由，故对固原盛世开元汽车销售有限公司的申请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条规定，裁定如下：驳回固原盛世开元汽车销售有限公司的申请。申请费400元，由申请人固原盛世开元汽车销售有限公司负担。审判长 刘万德审判员 吴俊良审判员 王喜军 二〇一九年十二月二十三日书记员 周亮亮