山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁09民终3267号 上诉人（原审被告）：孙克震，男，1983年12月6日出生，汉族，住山东省临清市。 上诉人（原审被告）：韩玲玲，女，1987年12月21日出生，汉族，住山东省临清市。 被上诉人（原审原告）：泰安东润核电装备有限公司，住所地山东省泰安大汶口工业园文化路南首。 法定代表人：杨顺利，总经理。 委托诉讼代理人：潘银兴，男，汉族，1980年3月26日出生，住岱岳区，泰安东润核电装备有限公司法务部经理。 上诉人孙克震、韩玲玲因与被上诉人泰安东润核电装备有限公司(以下简称东润核电)追偿权纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院(2019)鲁0911民初2397号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 孙克震、韩玲玲上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判；一、二审诉讼费用等由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。本案通过上诉人提交的书面答辩状及情况说明，充分说明了本案应系合同诈骗的刑事案件，并非普通民事案件的事实情况。而一审法院仅凭被上诉人单方提交的部分书证判上诉人承担还款责任及违约损失，缺乏事实及法律依据。并且一审法院亦未予查明原告诉称的车辆是否交付于上诉人的具体事实情况等，径行仅以上诉人没有提交有效证据，对上诉人意见不予采信。从而支持了被上诉人的诉请。此实属认定事实错误，明显偏袒被上诉人，由此导致错误的裁判。2、一审法院审理该案程序违法。本案上诉人已收到一审法院确定的开庭传票等有关法律手续（具体开庭时间为：2019年6月10日上午10：00），而2019年6月18日又公告向上诉人送达有关法律手续。该公告载明：自公告之日起60日视为送达。答辩和举证期限均为公告期满后15日和30日内，定于举证期满后第三日上午九时（节假日顺延）在本院大汶口法庭第一审判庭公开开庭审理。根据原审法院公告，该案开庭时间应为2019年9月22日上午九时，因该日为星期日。因此，该案开庭时间应顺延为2019年9月23日上午九时。而原审法院却于2019年9月19日径行进行了缺席开庭审理，程序严重违法。 东润核电辩称，对上诉人提出的一审违法审理事实，被上诉人认为应驳回上诉人的诉讼请求，自被上诉人立案后，共计收到一审法庭传票三次，均因上诉人原因导致无法正常开庭，2019年9月19日被上诉人根据法院传票进行了开庭，上诉人未到庭，一审法庭审理符合法律流程，在民事判决书上已说明了开庭时间确定原因。对上诉人提出的本案涉及刑事案件，上诉人均未向一审法庭提供任何与被上诉人有关的相关证据，被上诉人也从未接到公安机关的通知、公安机关的任何传唤。本案的一、二审诉讼费用应由上诉人承担。 东润核电向一审法院起诉请求：1.依法判决被告偿还原告为其代偿的银行贷款43988.37元并承担违约金4398.83元，以上合计48387.2元；2.由两被告承担全部诉讼费用。 一审法院查明，两被告孙克震、韩玲玲系夫妻关系。2017年9月11日，工行泰山支行与被告韩玲玲、孙克震签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同》，约定分期付款申请人被告向汽车销售商原告东润核电购买现代途胜汽车，车辆总价壹拾玖万元，被告自行支付首付款38000元，剩余购车款，被告申请通过其在分期款项发放人申请办理的汽车专项分期业务以透支方式支付，透支金额为人民币壹拾伍万贰仟元，被告使用用于汽车专项分期的中国工商银行信用卡透支支付购车消费款后，以按月分期等额方式向工行泰山支行偿还透支的资金，分期还款共分36期，首期偿还的金额为5075.2元，以后每期偿还的金额为5056元，被告每期的透支款项应从透支次月起于每月的25日前偿还；被告应在汽车专项分期付款帐户中按时足额存入每期须偿还的款项，并在此不可撤销地授权工行泰山支行从中直接扣款受偿；在分期付款申请人使用用于汽车专项分期业务的信用卡进行刷卡并签署签购单记账扣款后，将透支资金一次性划付给原告，该合同附件有抵押物清单，抵押物为鲁Ｂ×××××汽车一辆。经查，上述车辆已经办理了抵押登记。 同日，工行泰山支行与原告签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款业务合作机构担保合同》，约定原告为购车人提供全程连带责任保证担保、阶段性连带责任保证担保、保证金质押担保。原告同意为工行泰山支付提供担保的，应向工行泰山支行出具《担保承诺函》，《担保承诺函》与本合同具有同等法律效力，原告担保的主债务范围为购车人因办理汽车专项分期而向工行泰山支行所负的全部债务，包括但不限于透支本金、利息、手续费、违约金、实现债权的费用；工行泰山支行主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由购车人提供还是由第三人提供，工行泰山支行均有权要求原告东润核电先承担担保责任或要求东润核电与物的担保人同时履行担保责任，东润核电承诺不因此提出抗辩等。同日，原告东润核电向工行泰山支行出具《担保承诺函》，承诺为汽车专项分期申请人韩玲玲向工行泰山支行办理信用卡汽车专项分期付款业务项下全部债务向该支行提供全程连带责任保证担保、阶段性连带责任保证担保、保证金质押担保。 原告与被告韩玲玲签订《委托代购服务协议书》，约定被告韩玲玲向原告东润核电委托代购现代途胜汽车，价格190800元，由原告负责联系、接洽工商银行，给被告办理分期付款方式购车，首付金额为38800元，贷款金额为152000元，贷款具体的利息及各项费用标准由被告韩玲玲和银行在“信用卡购车专项分期付款合同”中约定，被告的贷款申请获得银行批准后，同意该笔贷款由银行直接汇入原告东润核电的账户，再由东润核电向汽车销售商转交，原告作为该笔借款的保证人；原告韩玲玲如出现与泰安市融资担保有限公司签订的《汽车专项分期担保服务合同》中的违约情形时，除按上述合同承担相应违约责任外，还应按照本合同自违约之日起，向东润核电支付贷款金额每日6%计算标准的违约金。2016年10月17日，原告与被告韩玲玲签订《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款业务商品订购单》，指定经销商为原告，订购车辆为现代途胜，被告韩玲玲申请以中国工商银行信用卡办理分期付款业务，具体规则适用《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保合同》，购买价格为190000元，首付金额为38000元（36）。后被告韩玲玲购买了约定的车辆，并办理了转移登记手续。 因被告与工行泰山支行签订中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同后，工行泰山支行履行了合同义务，被告透支了信用卡，却未能按期还款，工行泰山支行依约扣收原告款项。工行泰山支行出具证明，证明截止2018年5月4日东润核电累计为韩玲玲代偿目前欠款合计43988.37元（含滞纳金）。 本案立案后，依法向两被告进行了送达，两被告签收了相关手续，初次开庭时间定为2019年6月10日上午10时，后被告电话以举证时间不够要求延期开庭，一审法院准许后，被告却拒绝接收电话，一审法院无法再次电话联系被告，因首次被告主动电话联系时被告告知自己的住所已经有变化，一审法院只得上被告户籍地进行送达，因被告户籍地查找不到被告，一审法院依法于2019年6月18日在被告户籍地张贴公告，再次公告送达。2019年6月24日一审法院收到被告提交的管辖权异议申请书，次日一审法院电话告知被告孙克震以下内容：提出管辖权异议已经超期一审法院不再受理，并告知被告孙克震因查找不到本人，已经在户籍地张贴公告送达，公告后本次开庭时间为2019年9月19日上午九时，开庭地点为本院大汶口法庭等。开庭前一天被告话询问一审法院开庭时间，因本案接电话人员不知道开庭时间，无法进行告知，告知了被告承办人电话，当天被告并没有向承办人电话询问开庭时间，直到开庭后才电话联系承办人询问开庭时间等事宜。被告于庭后向一审法院邮寄送达了答辩状和案件事实说明等。被告在上述书面材料中认为本案涉嫌犯罪，却没有提交证据证实；被告一并对一审法院开庭时间提出异议。 以上事实由原告陈述、中国工商银行信用卡汽车专项分期付款/担保（抵押、质押及保证）合同、中国工商银行信用卡汽车专项分期付款业务合作机构担保合同、担保承诺函、委托代购服务协议书、中国工商银行信用卡购车专项分期商品订购单、中国工商银行查询信用卡交易明细、工行泰山支行证明等证据证实。 一审法院认为，被告在《委托代购服务协议书》签名并按手印，已经知道了原告为其信用卡透支贷款提供担保的事实，被告孙克震、韩玲玲经原告担保自工行泰山支行透支借款，被告未按期还款，原告作为保证人向工行泰山支行承担还款责任后，且作为经销商向被告交付车辆后，有权向被告孙克震、韩玲玲追偿。该贷款虽然有债务人本人提交的抵押合同，但工行泰山支行约定了可以先向原告追偿或同时追偿，约定符合法律规定，为有效约定。原告要求被告偿还其代偿的借款43988.37元，符合法律规定，一审法院予以支持。原告要求被告承担违约金4398.83元，双方合同中约定的违约金标准是每日6%，双方约定标准过高，原告自愿调整为欠款金额的10%，不超出法律规定，一审法院依法予以准许。 一审法院开庭时间符合法律规定，且在向被告告知不再受理管辖权异议时，一并向被告告知了公告后的开庭时间，被告并无异议，开庭前一天被告曾联系一审法院工作人员询问开庭时间，一审法院工作人员告知法官电话后，被告当天并没有联系法官，但却直到庭审第二天才与法官联系，不排除被告有故意不按时开庭的意图。被告认为本案涉嫌犯罪，没有提交任何有效证据予以证实，一审法院对此依法不予采信。被告辩称与原告方不相识，无业务往来等，因被告韩玲玲在《委托代购服务协议书》、《中国工商银行信用卡汽车专项分期付款业务商品订购单》上签名按手印，作为完全民事行为能力人，被告应当清楚上述签名的法律后果，对自己的签名承担法律责任，且原告已经在《委托代购服务协议书》上告知了被告担保的事实，因此，原告起诉被告符合法律规定，被告上述辩称一审法院无法采信。本案第一次向被告送达，被告已经收到相关手续，在要求延期后，一审法院却联系不到被告，被告故意躲避一审法院向其送达相关手续，一审法院查找不到被告，在被告住所地公告，被告的上述行为，有违民事诉讼的诚信原则。依照《中华人民共和国担保法》第十九条，第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：被告孙克震、韩玲玲自判决生效之日起十日内偿还原告泰安东润核电装备有限公司代偿的借款43988.37元及承担违约损失4398.83元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1010元，财产保全费520元，公告费300元，共计1830元，由被告孙克震、韩玲玲负担。 本院二审经审理查明事实与一审判决查明事实一致。 本院认为，因购买车辆，孙克震、韩玲玲向工行泰山支行申请办理了信用卡汽车专项分期付款业务，东润核电为此提供保证责任担保，后因孙克震、韩玲玲未按期还款，东润核电向工行泰山支行履行保证责任，代偿43988.37元，事实清楚。原审判令孙克震、韩玲玲偿还东润核电该43988.37元及违约金4398.83元正确，应予维持。一审法院对上诉人的开庭传票送达及开庭时间均符合相关法律规定，上诉人认为一审法院审理程序违法的上诉理由依法亦不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，判决结果公正，应予维持。上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1010元由上诉人孙克震、韩玲玲负担。 本判决为终审判决。 审判长  李兴文 审判员  魏 军 审判员  朱 峰 二〇一九年十二月五日 书记员  梁 壮