河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3713号上诉人（原审原告）：平顶山市理想房地产信息咨询服务有限公司，住所地：河南省平顶山市新华区和平路北6号院5号楼前1楼西户。统一社会信用代码914104006741353745。法定代表人：马理想，该公司经理。被上诉人（原审被告）：富丹丹，女，1983年10月16日生，满族，住河南省平顶山市新华区。上诉人平顶山市理想房地产信息咨询服务有限公司（以下简称理想公司）因与被上诉人富丹丹房地产咨询合同纠纷一案，平顶山市新华区人民法院于2018年5月29日作出（2018）豫0402民初1417号民事判决，富丹丹不服该判决提出上诉，本院作出（2018）豫04民终2565号民事裁定将本案发回重审，新华区人民法院又作出（2018）豫0402民初3729号民事判决，理想公司不服该判决提出上诉。本院于2019年11月27日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人理想公司的法定代表人马理想、被上诉人富丹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。理想公司上诉请求：撤销一审判决，改判富丹丹支付理想公司违约金7860元及律师费5000元。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。(一）涉案合同合法有效，应当依据合同约定判决富丹丹承担违约责任。理想公司已促成买卖双方签订《房屋买卖合同》，购房人支付了定金，理想公司作为中介方已经促成交易，其义务已经履行完毕。(二）违约责任为无过错责任，只要富丹丹未按合同约定履行付款义务，其就应当承担违约责任。富丹丹是否按时付款，不是本案应当审查的内容，也不是裁判的依据。(三）理想公司主张的律师费用依照合同约定应当予以支持。合同中关于违约方赔偿守约方律师费的条款并不违反法律规定，富丹丹违约事实存在，法院应当支持理想公司该项诉讼请求。富丹丹辩称:1.理想公司营业执照核定的经营范围是房地产信息咨询，没有房屋买卖中介服务的经营资格，故其从事房屋买卖中介服务属于非法经营，各方所签订的中介服务合同条款属于无效合同。2.理想公司虽然促成买卖双方签订合同，但根据合同第九条约定内容，买卖双方应该在办理网签合同之日向理想公司支付中介服务费，理想公司没有促成买卖双方进行网签合同，属于未完全尽到中介义务。故理想公司无权收取中介服务费。而且，理想公司和卖房人徐寅安串通一气，故意于2018年1月25日前不给富丹丹过户，制造富丹丹违约的事实，企图侵吞富丹丹的20000元定金，并骗取中介费用。所以，合同未完全履行，是理想公司和卖房人不给富丹丹办理过户手续而造成，是理想公司和卖房人违约，不是富丹丹违约。3.合同约定有暖气管道畅通，但事实上签订合同时并没有暖气管道。《看房委托及证明》上的“付丹丹”签名及手写内容，不是富丹丹书写，该证明是理想公司制造的伪证。4.合同附件约定富丹丹支付的20000元定金，由理想公司代收代管，未经富丹丹同意，理想公司无权将该款支付给卖房人。根据新华区人民法院作出的叶存诉理想公司保管合同纠纷一案的民事判决，理想公司应该将该款返还给富丹丹。5.《房屋买卖合同》第十二条约定：买方交付定金后不能按本合同约定买入该物业，在扣除中介费后，卖方有权没收买方已支付的定金。根据该约定，假设富丹丹应该支付中介费，理想公司也应该在其代管的定金中予以扣除，而不能再向富丹丹收取。理想公司将定金全部支付给卖房人，是对自己扣除中介费权利的放弃。理想公司向一审法院提出的诉讼请求：1、判令富丹丹连带支付理想公司违约金7860元及理想公司支付的律师费用5000元。一审法院查明的事实:2017年12月29日，徐寅安、富丹丹、理想公司签订《房屋买卖合同》，载明主要内容为：“卖方贾玲玉，共有人徐寅安，买方富丹丹，经纪方理想公司。第一条.买卖之房屋（以下简称该物业）为【现房】，地址为：新华区友谊街××楼××单元××东户。第二条.买方持有房地产证：号码为13003568。第三条.买卖双方同意该物业成交价为人民币393000元。第四条.买方应按附件约定方式付款并以第1方式付款，买方逾期付款的，每逾期一天按应付款的千分之一向卖方支付违约金;逾期60天，卖方除有权按本条约定向买方收取违约金外并有权不再出售该物业，同时要求买方赔偿全部损失。……第七条.该物业以现状售予买方，而买方已检查并同意以现状购此物业。……第九条.基于经纪方已促成买卖双方签订了本合同，提供了中介服务，买卖双方均同意支付咨询及中介服务费给经纪方，卖方于网签合同之日向经纪方支付成交价的百分之一作为中介服务费，买方于网签合同之日向经纪方支付成交价百分之一（贷款为百分之二）作为中介服务费，买方或卖方逾期支付中介费的，每逾期一天，按应付费用的百分之一向经纪方支付违约金。第十条.无论任何情况下，若买方或卖方在签署本合同后未能依本合同条款买入或卖出该物业，毁约一方须支付经纪方双倍中介费作为违约金。第十一条.卖方不能按本合同约定将该物业售予买方，应向买方双倍退还定金。第十二条.买方交付定金后不能按本合同约定买入该物业，在扣除中介费后，卖方有权没收买方已支付的定金。第十三条.由于一方违约，另外两方为追究违约责任而产生的律师费用由违约一方承担。……附件.合同双方就楼价款的交付方式达成以下一致协议，并一次性付款。1、一次性付款.（1）于2017.12.29前支付人民币20000元作为定金。卖方同意由中介方代收代管，并冲抵最后一笔尾款（其中10000元由卖方收取）。（2）于交易当天付清楼价款，共计人民币373000元，交易手续需在2018.1.25之前完成，如因房管局原因导致迟延，则时间相应顺延。于当天办理网签时付款。”此合同尾部有卖方徐寅安签字按捺指印，买方富丹丹签字按捺指印，经纪方理想公司签章。合同尾部附有“此房有暖气，保证通畅，此房当婚房，由买房使用”字样。另查明，一、富丹丹已支付定金20000元。2017年12月29日，徐寅安向理想公司出具收据，载明“收到理想房产（富丹丹）购房人，人民币10000元，系付购房定金。”2018年2月5日，徐寅安向理想公司出具收据，载明“收到理想房产10000元，系付转交付丹丹违约后的购房定金。”二、平顶山热力集团有限公司新城区供热分公司出具证明，证明新华区友谊街12号楼属于幸福花园小区，该小区于2018-2019采暖季初次使用城市集中供暖。12号楼东2单元2层东户未缴纳暖气初装费。三、理想公司当庭陈述位于友谊街××楼××单元××东户房屋系徐寅安、贾玲玉共同共有。一审法院认为，2017年12月29日，徐寅安、富丹丹、理想公司签订的《房屋买卖合同》中卖方显示为贾玲玉，共有人为徐寅安，在《房屋买卖合同》的尾部卖方签字处仅有徐寅安的签字，无贾玲玉的签字，且《房屋买卖合同》中约定的新华区友谊街××楼××单元××东户房屋并未按合同约定进行交易，双方当事人对该合同未能继续履行的原因各执一词，但未有充分证据予以证实，故该院认为《房屋买卖合同》未能实际履行的原因不能归责于任何一方，对理想公司请求判令富丹丹支付违约金7860元的诉讼请求该院不予支持。对理想公司请求判令富丹丹支付律师费用5000元的诉讼请求，因不能认定富丹丹违约，故该院不予支持。对富丹丹在本案庭审中请求对新华区友谊街××楼××单元××东户中的“2”字是否是2017年4月21日所写进行鉴定，因富丹丹未在法庭给予的时间内提供笔迹鉴材，故对富丹丹的该项笔迹鉴定申请该院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：驳回理想公司的诉讼请求。一审案件受理费122元，由理想公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院查明的证据、事实除与一审查明的证据、事实相一致外，另查明:1.理想公司营业执照显示的经营范围是房地产信息咨询（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2、2017年12月29日，理想公司收取富丹丹20000元购房定金，同日，理想公司将其中的10000元支付给徐寅安，徐寅安向理想公司出具收到10000元的收据。本院认为，依法成立的合同，对各方当事人具有法律约束力。理想公司与富丹丹达成的有关房屋买卖中介服务的协议内容，系双方真实意思表示，不违反相关法律、法规强制性规定，系有效约定，双方均应按协议约定全面履行各自的义务。本案中，虽然理想公司与买卖双方的协议第九条约定经纪方已促成买卖双方签订房屋买卖合同、提供了中介服务并同意按成交价的1%支付咨询及中介服务费，但同时合同第十条也约定，若买方或卖方在签署合同后未能依合同条款买入或卖出该物业，毁约一方须支付经纪方双倍中介费作为违约金。因卖房人未参加本案诉讼，人民法院对买卖双方未按合同约定进行交易的原因，无法作出认定，且理想公司也没有充分证据能够证明合同未能完全履行的原因归责于富丹丹。故一审法院对理想公司请求判令富丹丹支付中介费、违约金及律师费的诉讼请求不予支持并无不当。理想公司上诉主张富丹丹构成违约、应支付中介费、违约金及律师费的理由依据不足，本院不予支持。综上所述，理想公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费122元，由平顶山市理想房地产信息咨询服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  窦士报审判员  邢智慧审判员  梁 东二〇一九年十二月十七日书记员  付 强