广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终24602号上诉人（原审原告）：广州市金库娱乐有限公司，住所地广东省广州市越秀区沿江中路298号中区地下一层全层。法定代表人：李锐贤，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡湘飞，该公司员工。委托诉讼代理人：谢志华，该公司员工。被上诉人（原审被告）：周兰凤，女，1972年2月2日出生，汉族，身份证住址广西博白县。委托诉讼代理人：许晓行，广东广信君达律师事务所律师，系广州市法律援助处指派。上诉人广州市金库娱乐有限公司（以下简称金库公司）与被上诉人周兰凤劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初18181号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。金库公司上诉请求：撤销一审判决。1.改判确认金库公司与周兰凤在2017年8月1日至2018年4月12日存在劳动关系。2.改判金库公司无需向周兰凤支付一次性伤残补金31185元，一次性工伤医疗补助金4455元及一次性伤残就业补助金17820元。3.改判金库公司无需支付周兰凤停工留薪期工资差额3984.83元。事实和理由：一、一审对金库公司与周兰凤双方劳动关系存续时间认定错误。周兰凤2018年3月出现交通事故并告知金库公司后，金库公司一直继续发放周兰凤工资，并安排其休假至2018年4月9日。随后金库公司多次与周兰凤联系，周兰凤均未接听电话。直至2018年4月10日，周兰凤在休假期满后回来，以要求事故责任方保险公司支付赔偿金为由要求金库公司出具工作证明，并告知金库公司当天有事，第二天来上班。随即金库公司于2018年4月10日开具《工作证明》并交给周兰凤。随后周兰凤第二天开始又再次在未告知金库公司的情况下拒接电话，失去联系。周兰凤在未告知金库公司停工留薪期，也未向金库公司申请停工留薪的情况下，自行离职，劳动关系存续期间应认定为2017年8月1日至2018年4月12日。对于停薪留职期间的工资问题，周兰凤在未向金库公司申请的情况下，金库公司已经给付至2018年4月4日，超额发放。即便需要补工资，也只应补至2018年4月12日即可。二、一审判令金库公司向周兰凤支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，属于适用法律错误。《广东省工伤保险条例》第三十四条认定用工单位应支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的前提是“职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系”。本案之中，若判令金库公司支付这两笔款项，周兰凤应举证证明其依法提前一个月告知了金库公司离职事宜。周兰凤直到2018年12月20日才告知金库公司解除劳动关系。而此前周兰凤在未向金库公司申请停工留薪的情况下旷工多日，已经严重违反金库公司用工制度。因此金库公司不应向周兰凤支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。周兰凤辩称，不同意金库公司的上诉请求。金库公司向一审法院起诉请求：1.撤销穗越劳人仲案[2019]16号仲裁裁决书第一项，改判确认金库公司、周兰凤双方2017年8月1日至2018年4月12日存在劳动关系；2.撤销穗越劳人仲案[2019]16号仲裁裁决书第二项，改判金库公司无需支付周兰凤停工留薪期工资；3.撤销穗越劳人仲案[2019]16号仲裁裁决书第三项，改判金库公司无需向周兰凤支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。一审法院认定事实：周兰凤于2017年8月1日入职金库公司处，任职服务员，在职期间月平均工资2800元/月。2018年3月17日周兰凤在上班途中发生交通事故，此后未再回金库公司处上班。金库公司向周兰凤支付工资至2018年4月4日止，其中2018年4月1至4月4日工资为360元。2018年4月10日，金库公司向周兰凤出具《工作证明》。2018年10月8日，广州市越秀区人力资源和社会保障局出具越人社工伤认[2018]1066号《工伤认定决定书》，认定周兰凤2018年3月17日在上班途中受到的交通事故伤害为工伤。2018年11月21日，广州市劳动能力鉴定委员会出具穗劳鉴[2018]0111249号《广州市劳动能力鉴定结论》，鉴定结论：劳动功能障碍程度：十级，生活自理障碍程度：未达级，停工留薪期：从2018年3月17日至2018年5月16日。2018年12月20日，周兰凤通过邮寄EMS特快专递的方式向金库公司发出《解除劳动关系通知书》，称金库公司在其发生工伤后，一直未向其支付劳动报酬，故决定与金库公司解除劳动关系。一审庭审中，周兰凤称其在发生交通事故当天就将此事通过微信告知金库公司的“郑总”，“郑总”只是叫其先养好身体，没有说其他的；此后在2018年9月18日至12月18日期间其多次与“郑总”商谈工伤赔偿事宜；金库公司没有告知过关于请假的规章制度，也没有通知其上班。为此周兰凤提交了相关微信聊天记录。金库公司对该微信聊天记录不持异议，但认为周兰凤受伤后一直没有上班，也没有履行请假手续，故公司按周兰凤自动离职处理。另，2018年12月24日，周兰凤作为申请人，以广州市金库娱乐有限公司为被申请人，提出劳动仲裁申请，要求确认双方在2017年8月1日至2018年12月24日期间存在劳动关系，及要求被申请人支付停工留薪期工资5600元、一次性伤残补助金34515.6元、一次性工伤医疗补助金4930.8元、一次性伤残就业补助金19723.2元、经济补偿金4200元等。2019年4月11日，广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会作出穗越劳人仲案[2019]16号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人在2017年8月1日至2018年5月17日期间存在劳动关系；二、被申请人支付申请人停工留薪期（2018年3月17日至2018年5月16日）工资差额3984.83元；三、被申请人支付申请人一次性伤残补助金31185、一次性工伤医疗补助金4455元、一次性伤残就业补助金17820元；四、驳回申请人其他仲裁请求。广州市金库娱乐有限公司不服该裁决，遂提起本案诉讼。2016年度广州市城镇单位职工月平均工资为7425元（社会保险缴费年度为2017年7月至2018年6月）。一审法院认为，双方当事人对周兰凤在2017年8月1日入职金库公司的事实没有异议，一审法院予以确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，金库公司主张其公司在周兰凤发生交通事故受伤后，安排周兰凤休假至2018年4月9日及要求周兰凤4月11日上班，但未能举证予以证明；金库公司于2018年4月10日为周兰凤出具《工作证明》，且金库公司职员亦一直有与周兰凤通过微信进行联系，证明不存在金库公司所述与周兰凤失去联系的情形；现无证据证明金库公司于2018年4月12日向周兰凤作出解除劳动关系的意思表示，故对金库公司关于双方劳动关系于2018年4月12日解除的主张，一审法院不予采纳。周兰凤经鉴定停工留薪期为2018年3月17日至2018年5月16日，但周兰凤自受伤后一直没有回金库公司处上班，现周兰凤没有举证证明其经劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期，也无证据证明周兰凤在停工留薪期满后有向金库公司履行请假手续或金库公司同意其停工留薪期满后不回去上班，可见金库公司、周兰凤均以实际行动表明不再履行劳动关系，故可视为双方协商一致于2018年5月17日解除劳动关系。至于周兰凤于2018年12月20日向金库公司发出《解除劳动关系通知书》的行为，并不影响双方劳动关系已于2018年5月17日解除的事实。《广东省工伤保险条例》第六十四条规定，本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。本案中，周兰凤主张其离职前的月平均工资为2800元，金库公司没有提出异议，一审法院予以采纳。周兰凤的月平均工资低于统筹地区职工平均工资的百分之六十4455元（7425元×60%），故应以4455元作为计算周兰凤工伤待遇的月工资基数。《广东省工伤保险条例》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，金库公司无证据证明有为周兰凤缴纳工伤保险，故金库公司应对没有为周兰凤缴纳工伤保险而造成的损失承担责任。《广东省工伤保险条例》第三十二条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：……十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：……十级伤残为四个月的本人工资。因此，金库公司应向周兰凤支付一次性伤残补助金31185元（4455元×7个月）、一次性工伤医疗补助金4455元（4455元×1个月）、一次性伤残就业补助金17820元（4455元×4个月）。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。周兰凤经鉴定停工留薪期为2018年3月17日至2018年5月16日，因金库公司已向周兰凤支付工资至2018年4月4日止（其中2018年4月1日至4月4日工资为360元），故金库公司还应向周兰凤支付上述停工留薪期间工资差额3984.83元（2800元－360元＋2800元÷21.75天×12个计薪日）。一审判决：一、确认广州市金库娱乐有限公司与周兰凤在2017年8月1日至2018年5月17日期间存在劳动关系。二、广州市金库娱乐有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内，向周兰凤支付一次性伤残补助金31185元、一次性工伤医疗补助金4455元，一次性伤残就业补助金17820元。三、广州市金库娱乐有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内，向周兰凤支付2018年3月17日至2018年5月16日停工留薪期间的工资差额3984.83元。四、驳回广州市金库娱乐有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州市金库娱乐有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审争议焦点为金库公司与周兰凤劳动关系存续期间以及金库公司是否需支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期间的工资差额。关于双方劳动关系的存续期间，金库公司主张双方劳动关系存续期间为2017年8月1日至2018年4月12日，但根据广州市劳动能力鉴定委员会作出的停工留薪期间认定，周兰凤的停工留薪期间为2018年3月17日至2018年5月16日，故金库公司主张双方劳动关系在2018年4月12日终止缺乏依据，本院对此不予采纳。金库公司对工伤认定不服，但金库公司并未提交证据证实有行政复议或行政判决推翻了该工伤认定书所认定结论，因此本院对金库公司该上诉理由不予采纳。在此基础上，金库公司作为周兰凤的用人单位，其应按照《广东省工伤保险条例》的规定，向周兰凤支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期间工资差额。一审法院对上述款项的数额计算正确，本院予以确认。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，广州市金库娱乐有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州市金库娱乐有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 印 强审判员 苏韵怡审判员 杨玉芬二〇一九年十二月十八日书记员 陈培铮唐亚玲