广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0122刑初384号 公诉机关广西壮族自治区南宁市武鸣区人民检察院。 被告人刘明博，男，1989年7月15日出生于广西壮族自治区安徽省宿州市埇桥区，汉族，初中文化，自由职业，住安徽省宿州市埇桥区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年2月27日被南宁市公安局东盟经济技术开发区分局刑事拘留，2019年4月4日被2019年4月4日逮捕，现羁押于南宁市武鸣看守所。 辩护人陆寿东，广西益佳律师事务所律师。 南宁市武鸣区人民检察院以南市武检刑诉（2019）324号起诉书，指控被告人刘明博犯非法经营罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市武鸣区人民检察院指派检察员潘钇志出庭支持公诉，被告人刘明博及其辩护人陆寿东到庭参加诉讼。现已审理终结。 南宁市武鸣区人民检察院指控，2019年2月27日1时许，被告人刘明博去到广西-东盟经济技术开发区，在其明知所运输的物品是非法经营的香烟，且其没有运输烟草专卖品相关手续的情况下，仍将上述香烟装载至其驾驶的皖Ｌ×××××牌号运输货车上，并打算运输至广东省深圳市。在刘明博装载香烟时，被到达现场的执法人员查获。经清点，现场共有3678条香烟。经广西壮族自治区南宁市武鸣区烟草专卖局对香烟进行价值证明，涉案香烟价值为人民币551700元。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站对涉案香烟检验，涉案香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 公诉机关认为，被告人刘明博的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款，构成非法经营罪。公诉机关提供了相应的证据予以证实被告人刘明博的犯罪事实。 被告人刘明博辩称他事前并不知道对方要运输的是香烟，直到装载货物时才知道，不知是否构成犯罪。 辩护人陆寿东辩称无罪，认为公诉机关指控被告人刘明博犯非法经营罪证据不足，因为刘明博主观上不明知他人非法经营香烟而运输，其次被告人刘明博当时只是在装载香烟，运输尚未开始。即使罪名成立，刘明博应当认定为从犯，建议在有期徒刑一年以下量刑。 经审理查明，2019年2月27日1时许，被告人刘明博去到广西-东盟经济技术开发区，在其明知所运输的物品是非法经营的香烟，且其没有运输烟草专卖品相关手续的情况下，仍将上述香烟装载至其驾驶的皖Ｌ×××××牌号运输货车上，并打算运输至广东省深圳市。在刘明博装载香烟时，被到达现场的执法人员查获。经清点，现场共有3678条香烟。经广西壮族自治区南宁市武鸣区烟草专卖局对香烟进行价值证明，涉案香烟价值为人民币551700元。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站对涉案香烟检验，涉案香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 上述事实，有公诉机关提供的，并经法庭质证、认证的下列证据证实： 1、扣押清单，证实办案机关依法扣押了被告人刘明博的货车及车上的3678条香烟的事实； 2、受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明，证实公安机关对本案依法立案进行侦查的事实、被告人刘明博于2019年2月27日被抓获及其户籍情况； 3、烟草专卖品价值证明，证实从被告人刘明博货车上查获的香烟价值为人民币551700元； 4、证人詹某的证言，证实2019年2月26日23时许，其所在烟草局接到举报，后在举报地点查获被告人刘明博货车上3678条香烟的事实； 5、被告人刘明博的供述和辩解，证实其于2019年2月26日下午，通过网上联系一个要拦货去深圳的货主，他开车到东盟经济技术开发区后，有人开车送来货物，刘明博在装载时知道这批货物是香烟； 6、检验报告、涉案照片、指认照片，证实被告人刘明博车上的货物伪劣卷烟，价值551700元及案发现场情况、刘明博对现场进行指认的情况。 本院认为，被告人刘明博违反烟草专卖管理规定，非法经营烟草专卖品，其行为确已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘明博犯非法经营罪成立。被告人刘明博受他人雇请，为谋取运输劳务费而运输该批烟草专卖品，是从犯，依法予以减轻处罚；被告人刘明博庭上对指控的事实并无异议，只是提出不知是否构成犯罪，视为认罪，依法予以从轻处罚。辩护人陆寿东关于被告人刘明博是从犯，应从轻或减轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。 关于辩护人陆寿东称公诉机关指控被告人刘明博犯非法经营罪证据不足，刘明博主观上不明知他人非法经营香烟而运输，且当时只是在装载香烟，运输尚未开始，应无罪的辩解，经查被告人刘明博在公安机关的供述及在庭上的供述均可证实其在装载货物时就已知是香烟，但其并不停止，而是继续装载，虽然此时尚未运输，但并不影响本罪的构成，故对辩护人陆寿东该辩解意见不予采纳。 为严肃国法，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下： 一、被告人刘明博犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2021年2月26日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内交纳,逾期不缴纳的，强制缴纳）。 二、查获的烟草制品由稽查机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  梁恒斐 人民陪审员  谢记生 人民陪审员  林忠善 二〇一九年十二月十日 书 记 员  潘建霖 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售 烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。