广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0105刑初550号 公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 被告人权国峰，男，1982年10月4日出生于黑龙江省东宁县，朝鲜族，大专文化，无业，户籍地为黑龙江省东宁县，现住南宁市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年4月2日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人赵艳平，辽宁锦一佳律师事务所律师。 被告人施国明，男，1980年3月3日出生于广西壮族自治区东兴市，壮族，初中文化，无业，住东兴市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年4月2日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人李硕海，广西广合律师事务所律师。 南宁市江南区人民检察院以南市江检刑检刑诉〔2019〕419号起诉书指控被告人权国峰、施国明犯非法经营罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市江南区人民检察院指派检察员吴倩冰出庭支持公诉，被告人权国峰、施国明，辩护人赵艳平、李硕海到庭参加了诉讼。现已审理终结。 南宁市江南区人民检察院指控，2018年9月，被告人权国峰伙同宋某、刘某（后二人均另案处理）在未办理烟草经营许可证的情况下，租赁南宁市联发尚品X期X栋X单元XXX房和南宁市仙葫大道某小区15栋2单元702房用于非法经营东兴至南宁的走私香烟，其中被告人权国峰负责出面租赁房屋、给付租金、接货、发货、提供银行卡进行资金交易等工作。2019年4月1日，被告人施国明受“小黄”（另案处理）指使，驾驶车牌号为苏Ｂ×××××的小轿车运输走私香烟到南宁市邕宁区蒲庙镇一民房旁欲与权国峰进行交易时，被南宁市公安局邕宁分局查获，当场抓获被告人权国峰、施国明，查获施国明当日从东兴运输至案发地的硬盒金牡丹、硬盒Askima(eternallove)、硬盒小熊牌等3种类型的走私卷烟共计949条（经鉴定价值人民币117486.2元）。后根据权国峰供述，公安人员在南宁市联发尚品X期X栋X单元XXX房查获硬盒中华、软盒中华等70种类型的走私卷烟共计2150.9条（经鉴定价值人民币354033.2元），在南宁市青秀区仙葫大道某小区15栋2单元702房查获硬盒金牡丹、硬盒新白牡丹等67种类型的走私卷烟共计8941条（经鉴定价值人民币1657655元）。 经鉴定涉案的小熊、芙蓉王、金牡丹等92种卷烟为伪劣卷烟；中华、芙蓉王、云烟等12种卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；特美思、ESSE、红金龙等5种卷烟为真品卷烟（霉变）。 对于指控的事实，公诉机关当庭举证有受案登记表，立案决定书，抓获经过，接受证据材料清单，租赁合同，微信账号、微信聊天记录照片，辨认笔录，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录，抽样取证物品清单，检验报告及鉴定意见通知书，涉案烟草专卖品价值证明及鉴定意见通知书，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证明，证人庞某、郭某1、王某的证言，被告人权国峰、施国明的供述及户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人权国峰、施国明违反烟草专卖法规，未经烟草专卖部门许可，非法经营卷烟，其中权国峰情节特别严重，施国明情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人施国明在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。特提起公诉，请本院依法判处。 被告人权国峰对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议。 被告人权国峰的辩护人提出权国峰具有坦白情节，认罪认罚，是犯罪未遂的辩护意见。 被告人施国明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议。 被告人施国明的辩护人提出施国明是从犯，认罪认罚的辩护意见。 经审理查明，2018年9月，被告人权国峰伙同宋某、刘某（后二人均另案处理）在未办理烟草经营许可证的情况下，租赁南宁市联发尚品X期X栋X单元XXX房和南宁市仙葫大道某小区15栋2单元702房用于非法经营东兴至南宁的走私香烟，其中权国峰负责出面租赁房屋、给付租金、接货、发货、提供银行卡进行资金交易等工作。2019年4月1日，被告人施国明受“小黄”（另案处理）指使，在驾驶车牌号为苏Ｂ×××××的小轿车运输走私香烟到南宁市邕宁区蒲庙镇一民房旁欲与权国峰进行交易时，被公安人员当场抓获，公安人员查获施国明当日从东兴运输至案发地的硬盒金牡丹、硬盒Askima(eternallove)、硬盒小熊牌等3种类型的走私卷烟共计949条（经鉴定，案发时共价值人民币117486.2元）。随后，根据权国峰供述，公安人员在南宁市联发尚品X期X栋X单元XXX房查获硬盒中华、软盒中华等70种类型的走私卷烟共计2150.9条（经鉴定，案发时共价值人民币354033.2元），在南宁市青秀区仙葫大道某小区15栋2单元702房查获硬盒金牡丹、硬盒新白牡丹等67种类型的走私卷烟共计8941条（经鉴定，案发时共价值人民币1657655元）。 经鉴定，涉案的小熊、芙蓉王、金牡丹等114种卷烟为伪劣卷烟；中华、芙蓉王、云烟等20种卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；特美思、ESSE（样品基数3条）、红金龙等5种卷烟为真品卷烟（霉变）；ESSE（样品基数206条）卷烟为真品卷烟。 被告人权国峰、施国明归案后如实供述了上述事实。公安机关从被告人权国峰处扣押了20000元。 上述事实，被告人权国峰、施国明在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，立案决定书，抓获经过，接受证据材料清单，租赁合同，微信账号、微信聊天记录照片，辨认笔录，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录，抽样取证物品清单，检验报告及鉴定意见通知书，涉案烟草专卖品价值证明及鉴定意见通知书，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证明，证人庞某、郭某1、王某的证言，被告人权国峰、施国明的供述及户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人权国峰、施国明违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人权国峰的行为属于情节特别严重，被告人施国明的行为属于情节严重，其行为均已构成非法经营罪，系共同犯罪。公诉机关指控被告人权国峰、施国明犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，被告人权国峰起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人施国明起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。二被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。对被告人权国峰的辩护人提出权国峰是犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人权国峰对涉案卷烟进行了购买、接收、存放，非法经营行为已实施，是犯罪既遂，故对该辩护意见不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人权国峰犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月1日起至2024年9月30日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。） 二、被告人施国明犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月1日起至2019年12月31日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。） 三、对公安机关扣押的现金20000元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  赵慧玲 人民陪审员  罗谊生 人民陪审员  吴菊妹 二〇一九年十二月九日 书 记 员  杨媛园 适用法律： 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 ——