河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀08民终3352号上诉人（原审被告）：魏龙，男，1970年1月5日出生，满族，农民，住丰宁满族自治县。委托诉讼代理人：付桂荣，河北付桂荣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张雨飞，男，1964年10月9日出生，汉族，农民，住丰宁满族自治县。委托诉讼代理人：陶彦威，河北坤平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭景龙，男，1980年1月3日出生，汉族，农民，住丰宁满族自治县。上诉人魏龙因与被上诉人张雨飞、郭景龙建设工程合同纠纷一案，不服河北省丰宁满族自治县人民法院（2019）冀0826民初1872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人魏龙及其委托诉讼代理人付桂荣；被上诉人张雨飞的委托诉讼代理人陶彦威等到庭参加诉讼。被上诉人郭景龙经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏龙上诉请求：1、请求二审法院依法撤销（2019）冀0826民初1872号民事判决第一项内容。2、依法驳回被上诉人诉讼请求。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定上诉人欠被上诉人114,309.56元工程款错误。被上诉人为上诉人所施工的工程价款根本不是356,709.56元，实际是297,281元，鉴定结论所鉴定的工程价款356,709.56元不具有客观真实性，其中材料费205,283.48元评估价格过高，仅钢筋一项实际使用数量为13吨，工程造价按17吨计算多4吨，每吨单价为5,357.47元，多做21,429.88元；被上诉人为个人承包，鉴定结论中不应有企业管理费11,333.39元；该工程被上诉人根本没有支付规费，鉴定结论中取规费14,367.39元，无任何依据；装饰装修工程被上诉人根本未做，工程造价中虚填了6,547.91元；以上四项合计53,678.87元，应从工程造价中予以扣除。因被上诉人6月16日就已退场，根本不存在冬季施工问题，故此还应扣除鉴定结论中冬季施工增加费202.82元，以上各项扣除后，被上诉人实际完工工程价款应为302,827.87元。扣除上诉人己实际支付的243,400元外，还差被上诉人工程价款59,427.87元。因被上诉人违约给上诉人造成损失20余万元，故此上诉人不应再给付被上诉人工程价款。二、一审判决认定上诉人与被上诉人因发生争议而停工是错误的。被上诉人停工原因是因承包上诉人工程后，又转包他人施工，是被上诉人和转包方发生争议而停的工，中途停工退场致使工期延误一年多，给上诉人造成巨大经济损失，对这一事实，一审开庭审理时，上诉人向法庭己出示了被上诉人停工时证实停工原因客观真实的录音资料，且被上诉人对录音资料的真实性予以认可，可一审判决对这一客观真实的被上诉人违约停工原因未给予认定，进而对被上诉人停工给上诉人造成的经济损失未给予支持。基于上述事实，上诉人特依法上诉，请求依法支持上诉人的上诉请求。张雨飞答辩称，1、原审采信的《建设工程鉴定报告》，系双方依程序经人民法院委托，抽取鉴定机构，对鉴定的工程项目内容进行了确认，鉴定程序、鉴定依据合法，上诉人上诉所称对鉴定报告内容的异议不成立，也没要提出重新鉴定，故其上诉意见不应采信。2、对上诉人所称是否存在违约造成损失问题，上诉人也另案起诉，故对此上诉请求也不应予以支持。请求驳回上诉、维持原判。被上诉人郭景龙未到庭亦未做答辩。张雨飞、郭景龙向一审法院起诉请求：1、要求被告给付承包费114,309.56元；2、要求被告返还占用的租赁物（以原租赁清单为准）并给付占用期间租赁费用6万元；3、本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月27日，原、被告双方签订了合同书一份，二原告承包了被告魏龙自建的坐落于聚源城的砖混两层民用房屋，合同对施工范围、工程价款、给付时间及方式、双方权利义务等均做了约定。协议签订后，原告组织工人进行施工，在施工过程中，被告通过给付现金、为原告垫付工人工资、机械费等方式向原告支付了工程款242,400.00元。后双方发生争议，原告于2018年6月16日停止施工，于2018年6月23日撤出施工现场，后经鉴定原告所完成工程量的工程价款为356,709.56元，原告为此支付鉴定费8,000.00元。扣除被告已经给付的242,400.00元，被告尚欠二原告114,309.56元工程款未给付。诉讼中，被告魏龙返还了占用的租赁物品，原告撤回了第二项要求被告返还占用的租赁物（以原租赁清单为准）并给付占用期间租赁费用6万元的诉讼请求。一审法院认为，原告张雨飞、郭景龙与被告魏龙签订的施工合同是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对此双方应自觉履行各自的义务。在合同履行过程中因双方发生争议而停工，但原告方已按合同约定完成了部分工程，因此被告应按合同约定支付相应的工程款。故原告张雨飞、郭景龙请求被告魏龙给付所欠工程款的诉请，本院予以支持。在审理过程中，原告放弃要求被告返还租赁物并给付占用期间的租赁费的请求，是原告对自己民事权利的处分，符合法律规定，对此本院予以确认。原告请求被告给付其他款项因未提供证据予以证实该请求成立，对此不予支持。被告辩称工程鉴定结论缺乏客观依据，但未提供证据证实鉴定结论在程序上违法，在结论上存有瑕疵，对此本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告魏龙于本判决生效后十日内一次性给付原告张雨飞、郭景龙工程款114,309.56元。二、驳回原告张雨飞、郭景龙其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,950.00元，减半收取计2,975.00元，由原告承担1,400.00元，由被告魏龙承担1,575.00元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院审理查明的事实，本院予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条的规定：“具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗”。2018年5月27日本案当事人双方签订的合同书系建筑施工合同，符合上述法律规定，属双方当事人意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，合法有效，且双方亦按照合同约定部分履行了各自的义务。虽因双方发生争议，张雨飞、郭景龙停止施工此后又撤出施工现场，但其已按合同约定完成了部分工程。一审法院依据该案的《建设工程鉴定报告》作出相关判决，有事实和法律依据。上诉人魏龙上诉称鉴定结论所鉴定的工程价款不具有客观真实性，但其未能就该主张提供充分证据予以证实，本院不予支持。魏龙上诉又称因张雨飞、郭景龙的停工撤场给其造成了损失，鉴于其已另案起诉要求赔偿，本案不予涉及。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定；“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故一审法院根据双方当事人的诉辩意见及提供的证据认定的本案事实，作出的相应判决，并无不当。上诉人魏龙提出的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，魏龙的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,950.00元，由上诉人魏龙承担。本判决为终审判决。审判长  吴国庆审判员  陈建民审判员  于相成二〇一九年十二月十日书记员  马 克附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》90．当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。