甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0104民初1141号原告：梁琴英，女，1964年5月18日出生，汉族，户籍地址甘肃省定西市安定区，现住兰州市安宁区。委托诉讼代理人：孙泓钰，甘肃勇盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：李静辉，男，1985年8月11日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。系梁琴英儿子。被告：周兆斌，男，1984年7月21日出生，汉族，住甘肃省会宁县。被告：甘肃人和劳务服务有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路819号国际机电城第87幢1单元2702。法定代表人：杨得芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：颜蓉，甘肃仁尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓程程，甘肃仁尚律师事务所律师。被告：兰州市第一建设股份有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区张苏滩800号。法定代表人：王清清，该公司董事长。委托诉讼代理人：张学端，男，1964年2月13日出生，汉族，该公司员工，住甘肃省兰州市七里河区。原告梁琴英与被告周兆斌、甘肃人和劳务服务有限公司、兰州市第一建设股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁琴英委托诉讼代理人孙泓钰、李静辉，被告周兆斌、甘肃人和劳务服务有限公司委托诉讼代理人颜蓉、邓程程，兰州市第一建设股份有限公司委托诉讼代理人张学端到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告周兆斌向原告赔偿伤残赔偿金119828元、误工费3444.27元、护理费11846元、营养费3600元、后续治疗费12000元、被抚养人生活费12690.44元、鉴定费2200元、伙食补助560元、精神损失费10000元、欠付工资14803元，以上合计221971.71元；2.依法判令被告甘肃人和劳务服务有限公司与被告兰州市第一建设股份有限公司承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费全部由上述被告承担。事实与理由：2018年，被告兰州市第一建设股份有限公司（以下简称兰州一建）将承包来的位于达川三江口的棚户区项目中的部分工程，违法分包于没有建设工程施工资质及安全生产施工条件的被告甘肃人和劳务服务有限公司（以下简称人和劳务）。2018年6月12日起，人和劳务又将违法分包来的达川三江口棚户区改造Ⅱ标段中的部分建设工程违法分包于没有建设工程施工资质及安全生产施工条件的被告周兆斌个人。2018年8月7日起，被告周兆斌雇佣原告梁琴英为其分包工程提供混凝土浇水养护劳务工作，约定185元／工时（1工时约为8小时）。2018年9月19日，原告在被告的安排下为18号楼19层新浇筑混凝土进行浇水养护工作时，从19层跌落至18层（没有任何安全防护措施）致原告左肱骨外科颈粉碎性骨折。事故发生后被告周兆斌派人开车将原告紧急送往就近的504医院治疗，因原告伤势严重转至兰州市中医骨伤科医院住院进行肱骨骨折切开内固定术治疗。原告住院期间被告周兆斌向原告支付住院费16019.01元，以及交通费等费用合计17000元后，拒绝再向原告支付其它各赔偿款项及拖欠工资14803元。原告多次找到各被告协商赔偿事宜及索要欠付工资，各被告相互推脱均不能给予妥善解决，故原告诉至法院。被告周兆斌辩称，原告要求支付拖欠的工资与原告受伤没有关系，请法院另案处理。原告诉请的被扶养人生活费没有依据，原告受伤了但是没有丧失劳动能力，需要证据支持。原告的其他请求请法院判决。被告甘肃人和劳务服务有限公司辩称，原告诉状事实部分中提到兰州一建公司与人和劳务公司违法分包是与事实不符的，是合法分包；2.人和劳务公司与梁琴英没有任何的聘用关系，第二项诉请没有事实依据；3.被扶养人生活费要有依据，且要证明丧失劳动能力需要被扶养。我们认为赔偿标准不能用新标准计算，应按照案件发生时的标准计算。关于精神损失费，是原告没有按照规程操作，且我方没有给原告造成损失，不应该由我方赔偿。对鉴定意见书真实性无异议，对内容有异议，九级级别过高，误工期、护理期、营养期时间太长，后续治疗费过高，我们认为不应该被采纳。被告兰州市第一建设股份有限公司辩称，兰州市第一建设股份有限公司与甘肃人和劳务服务有限公司之间的劳务分包是合法的。梁琴英受伤时我们并不知道，后期才反馈给我们信息。费用计算数据与人和劳务公司的答辩意见一致。需要我们承担的费用我们会承担，请法院判决。另外，我们认为鉴定级别太高。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，被告兰州市第一建设股份有限公司将承包来的达川三江口棚户区改造项目中的部分工程，分包给甘肃人和劳务服务有限公司。2018年6月12日，人和劳务公司又将分包来的达川三江口棚户区改造项目一期工程Ⅱ标段中的部分建设工程分包给没有建设工程施工资质及安全生产施工条件的被告周兆斌。2018年8月7日，被告周兆斌雇佣原告梁琴英为其分包工程提供混凝土浇水养护劳务工作。2018年9月19日原告在被告周兆斌的安排下为18号楼19层新浇筑混凝土进行浇水养护工作时，从19层跌落至18层，致原告左肱骨外科颈粉碎性骨折。事故发生后被告周兆斌派人开车将原告送往五零四医院救治，因伤势严重同日原告转至兰州中医骨伤科医院住院治疗，入院诊断：中医诊断为左肱骨外科颈粉碎性骨折，气滞血瘀证。西医诊断为左肱骨外科颈粉碎性骨折。原告住院14天，住院期间被告周兆斌支付原告17000元，出院后支付原告1000元，共计支付原告18000元。出院诊断：中医诊断为骨折病，气滞血瘀证。西医诊断为肱骨骨折。出院医嘱：卧床休息，功能康复锻炼，定期复查。本案审理过程中原告申请对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费予以鉴定。经本院委托，2019年8月30日甘肃政法学院司法鉴定中心出具甘政司2019（法临）鉴字第341号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人梁琴英因伤致左肱骨外科颈粉碎性骨折，经治疗后遗留左肩关节功能障碍评定为九级伤残。（二）被鉴定人梁琴英后续治疗费用约人民币壹万贰仟元（￥：12000）。（供参考，后续治疗费用也可遵医嘱治疗后按实际发生的费用核算）。（三）被鉴定人梁琴英的误工期评定为240日，护理期限评定为75日，营养期限评定为90日。本院认为，本案的争议焦点为：本案中各方应当承担的责任问题。结合本案，原告梁琴英系被告周兆斌雇来做工的，周兆斌负责支付其报酬，原告梁琴英与被告周兆斌之间属于个人之间的雇佣劳务关系；根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告梁琴英作为完全民事行为能力人，在从事高空作业时应当具有较强的安全防范意识和采取相应的安全预防措施，因其疏于安全防范，从高处摔下致使自身身体受到损害，自身对损害的发生亦存在过失，酌情应承担20%的责任。作为原告梁琴英的雇主周兆斌应承担剩余80％的责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告兰州市第一建设股份有限公司将建筑工程发包给有资质的被告甘肃人和劳务服务有限公司没有过错，不承担本次损害的任何责任。被告甘肃人和劳务服务有限公司将工程分包给没有资质的被告周兆斌，应当与被告周兆斌承担连带赔偿责任。经核算，原告的损失有：1.医疗费，原告在兰州市中医骨伤科医院住院14天，住院费15378.01元，住院期间另外支出陪床费105元，吊带费116元，其他费用420元，出院后支出Ｘ线检查费58元，以上共计花费16077.01元。被告周兆斌在原告住院期间共向原告支付医疗费17000元，出院后向原告支付1000元，共向原告支付了18000元；2.残疾赔偿金，甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书评定原告构成九级伤残，按照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准城镇居民人均可支配收入29957元/年×20×20%，计119828元；3.误工费，原告按照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准建筑业52384元/年标准计算，为52384元/年÷365天×240天，计34444.27元；4.护理费，甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书评定的护理期为75天，按照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准农林牧渔业53130元/年标准计算，为53130元/年÷365天×75天，计10917元；5.后续医疗费，原告主张的后续医疗费依据甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书评定为12000元，对原告的该项诉请本院予以支持；6.被扶养人生活费，原告主张其父亲梁兴忠的被扶养人生活费，按照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准农村居民人均年生活消费性支出9064.6元/年×7年÷5人，计12690.44元。被告认为原告父亲年龄虽已70多岁，但没有证据证明其已丧失劳动能力又无收入。参照国家退休规定，应视为梁兴忠已经丧失劳动能力，而被告未能提交证据证明原告之父有收入，故原告的该项诉请本院予以支持；7.住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费为14天×40元，计560元，符合法律规定，本院予以支持；8.营养费，甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书评定的营养期为90天，原告主张按40元/天计算为3600元，符合法律规定，本院予以支持；9.鉴定费，原告因本次损害致九级伤残，为此支出2200元鉴定费并提供票据予以证明，对原告的该项诉请本院予以支持；10.精神损害抚慰金，结合原告的伤情及过错程度，酌定精神损害抚慰金为2000元；11.欠付工资，原告主张的欠付工资与本案属于不同的法律关系，本案中不做处理。综上，上述原告的各项损失共计为214316.72元。根据本院划分的责任比例，被告周兆斌承担80%的责任，即214316.72元×80%=171453.38元。核减被告周兆斌已支付的18000元，即被告周兆斌赔偿原告153453.38元。被告甘肃人和劳务服务有限公司对上述赔偿款项承担连带责任。原告诉请中超出部分本院不再支持。原告诉请总标的额221971.71元，是本案收取案件受理费的计算基础，根据上述核算，原告获赔总额为153453.38元，为诉请总标的额的69.1%，故案件受理费2314.79元，应由原告负担30.9%计715.27元，由被告周兆斌负担69.1%计1599.52元，被告甘肃人和劳务服务有限公司对此承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件中适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告周兆斌于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁琴英医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、后续医疗费、被扶养人生活费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金各项损失合计153453.38元（已核减被告周兆斌支付的18000元）；二、被告甘肃人和劳务服务有限公司对被告周兆斌的上述赔偿义务承担连带责任；三、驳回原告梁琴英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费2314.79元，由原告梁琴英负担715.27元，被告周兆斌、被告甘肃人和劳务服务有限公司负担1599.52元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，并按照对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  牟晓云二〇一九年十二月五日书记员  王立艳附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。