陕西省西安市中级人民法院民 事 判  决 书 （2019）陕01民终11463号 上诉人（原审被告）：董某某，男，2001年5月7日出生，汉族，住西安市临潼区。委托诉讼代理人：黄跃东，陕西丰东律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙兵，陕西丰东律师事务所律师。上诉人（原审被告）：董蓬勃，男，1976年7月24日出生，汉族，住址同上，系董某某之父。委托诉讼代理人：黄跃东，陕西丰东律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙兵，陕西丰东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高亚亚，女，1955年1月24日出生，汉族，住西安市灞桥区。法定代理人：恒娟娟，女，1981年10月20日出生，汉族，住地址同上，系高亚亚之女及监护人。委托诉讼代理人：冯春龙，陕西济维律师事务所律师。上诉人董某某、董蓬勃因与被上诉人高亚亚机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111民初5398号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董某某、董蓬勃上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，并依法改判驳回高亚亚的诉讼请求。2、诉讼费由高亚亚承担。事实和理由：一、一审法院认为“根据事故认定书和复核结论、鉴定结论认定：因被告负事故全部责任，高亚亚无责任，被告应承担相应的赔偿责任。”一审法院认定董某某、董蓬勃应承担事故全部责任的事实不清，证据不足。二、高亚亚为多年精神病人，事故发生在2018年8月17日晚上22时，监护人恒娟娟应该考虑到事发的时间较晚，路上又没有路灯，应采取措施担负监护责任。但恒娟娟没有起到看护责任，在晚上任由高亚亚在国道上走动，对事故的发生有一定的过错。三、根据医院的诊断和司法鉴定结论，高亚亚主要的伤情主要鉴定为腰3、5椎体压缩性骨折属九级伤残，非全部由本次交通事故所致，高亚亚的原伤是导致九级伤残的一个主要原因不应由董某某承担全部医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等全部费用，高亚亚应自行承担一定的费用。高亚亚辩称，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。一审法院对于董某某、董蓬勃应该承担的责任，已经扣除鉴定结果中与交通事故无关的1986.82元，且一审在判决董某某、董蓬勃承担营养、伙补、交通等其他费用时已经按原因力大约50%，酌定董某某、董蓬勃向高亚亚承担68110.4元，其对这个是不认可的。依照最高院指导案例的裁判主旨记载“交通事故受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人的法定情形”，本案中，原鉴定就是因为以高亚亚有骨质疏松，认为骨质疏松与本次交通事故伤残结果有同等的原因力，我们认为一审判决算法有误。请求驳回上诉依法改判董某某、董蓬勃承担全部责任。高亚亚向一审法院起诉请求：1、依法判令董某某、董蓬勃支付给高亚亚医疗费52281.94元（住院费48809.48，门诊费3472.46元）、后续治疗费3000元、住院伙食补助金1000元、营养费2700元、护理费12600元、残疾赔偿金106620.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，财产损失：177元、鉴定费2736元，上述费用共计：186615.74元；2、依法判令董某某、董蓬勃承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年8月17日22时00分许，董某某骑陕西省XX号XX路由南向北行驶至西韩路东侧辅道时，适逢高亚亚在此步行，XX道XX路灯照明，董某某骑车观察不周，操作不当致高亚亚受伤，造成交通事故。事故发生后高亚亚被送往第四军医大学唐都医院住院治疗10天。高亚亚住院及门诊花费总计51021.98元。经诊断为：1、腰三、五椎体压缩性骨折、骨质疏松；2、闭合性颅脑损伤、脑震荡；3、多处软组织损伤（背部、腹部）；4、腰一椎体楔形变；5、腰5双侧椎弓崩裂；6、桥脑、双侧基底节区腔隙性脑梗死；7、老年性脑萎缩等，于2018年8月28日出院。出院医嘱：出院带药、加强营养、加强护理、继续佩戴腰围下地活动、积极功能锻炼、半年内避免腰部剧烈活动及重体力劳动、必要时进一步检查治疗、出院后3月、6月、1年后门诊复查，随时就诊。出院记录：急诊以“1、腰椎骨折；2、头部腹部软组织伤”收入院。本次事故经西安市公安局交XX队XX大队第610111120180000529号道路交通事故认定书认定，董某某承担事故全部责任，高亚亚无事故责任。董某某、董蓬勃对该事故认定不服，提出复核，经西安市公安局交通警察支队西公交复受字【2018】第000225号道路交通事故认定复核结论为：该事故程序合法、适用法律准确、责任划分公正，维持了上述事故认定书。诉讼中因高亚亚申请伤残等级鉴定，董某某、董蓬勃对该交通事故因果关系申请鉴定，经西安市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心鉴定为：1、高亚亚腰3、5椎体压缩性骨折属九级伤残；2、高亚亚后续治疗费约需人民币3000元；3、高亚亚护理期限为90天；4、高亚亚营养期限为90天；5、高亚亚在第四军医大学唐都医院住院治疗的骨质疏松、腰1椎体楔形变、脑桥、双侧基底节区腔隙性脑梗死、老年性脑萎缩均为自身疾病，与本次交通事故无因果关系；腰3、5椎体压缩性骨折、闭合性颅脑损伤（脑震荡）、多处软组织损伤（背部、腹部）与本次事故均有因果关系，腰3、5椎体压缩性骨折与本次交通事故具有同等原因力作用，闭合性颅脑损伤（脑震荡）、多处软组织损伤（右肩、背部、腹部）与本次事故具有完全原因力作用。出院后，高亚亚花费复查费为1259.96元。高亚亚所主张的财产损失177元系购买日常生活用品花费及复印病案材料费用。高亚亚护理证明未提交护理人员工资流水及实际减少的收入。高亚亚为城镇居民户口。一审法院认为，该案争议焦点为高亚亚所主张的赔偿是否符合法律规定？董某某、董蓬勃应如何承担责任？根据事故认定书和复核结论、鉴定结论认定：因董某某、董蓬勃负事故全部责任，高亚亚无责任，董某某、董蓬勃应承担相应的赔偿责任。另根据上述事实，结合高亚亚治疗情况及鉴定意见，高亚亚此次主张的医疗费51021.98元，减去与此次事故无关的医疗费1986.82元，及董某某、董蓬勃已垫付300元，实际花费48735.16元。出院后复查费1259.96元，结合高亚亚的诊断证明和检查报告单，与本次交通事故有关费用可认可815元。营养费可按照每天20元，90天共计1800元；伙食补助费每天100元，10天为1000元；护理费因高亚亚不能提交相关联证据予以印证，护理费可按照每天80元，90天为7200元。因高亚亚户籍为居民家庭户口，其因腰3、5椎体压缩性骨折系九级伤残，赔偿金应按照城镇居民计算为33319元／年×[20－﹙64－60﹚]×20％＝106620.8元；后续治疗费3000元；交通费可酌定300元；精神抚慰金2000元为宜。根据鉴定意见第五条:“高亚亚在第四军医大学唐都医院住院治疗的骨质疏松、腰1椎体楔形变、脑桥、双侧基底节区腔隙性脑梗死、老年性脑萎缩均为自身疾病，与本次交通事故无因果关系；腰3、5椎体压缩性骨折、闭合性颅脑损伤（脑震荡）、多处软组织损伤（背部、腹部）与本次事故均有因果关系，腰3、5椎体压缩性骨折与本次交通事故具有同等原因力作用，闭合性颅脑损伤（脑震荡）、多处软组织损伤（右肩、背部、腹部）与本次事故具有完全原因力作用”的认定。董某某、董蓬勃应承担营养费、伙食补助费、护理费、伤残赔偿金及后续治疗费、交通费及精神抚慰金等损失可酌定为68110.4元。高亚亚主张的财产损失177元，其中因购买日常生活用品费用，不予认定，可认可29元。综上所述，董某某、董蓬勃应支付高亚亚各项损失为117689.56元，其余费用由高亚亚自理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告董某某、董蓬勃在本判决生效后10日内赔付原告高亚亚各项损失117689.56元。其余费用原告自理。如果未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4032元，鉴定费2736元，原告已预交,由被告负担4264.7元，剩余2503.3元由原告自行负担。被告所交鉴定费2304元及专家费2500元，共计4804元，由原告负担865元，其余由被告自行负担。综上，被告董某某、董蓬勃共计负担3399.7元，于本判决生效后10日内连带上述应付款项付给原告。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，公民的合法的民事权益受法律保护。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”涉案交通事故经西安市公安局交XX队XX大队作出的道路交通事故认定书认定，董某某承担事故全部责任，高亚亚无事故责任，后董某某对该交通事故认定书提出复核，西安市公安局交通警察支队作出复核结论认定，该事故程序合法、适用法律准确、责任划分公正，维持了上述交通事故认定书。董某某、董蓬勃虽对该交通事故记载的事实和结论不予认可，但未提供证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。一审法院综合高亚亚治疗情况、提供的病案及票据，并结合当事人过错程度、鉴定意见等因素，酌定董某某、董蓬勃支付高亚亚各项损失117689.56元，且高亚亚对此数额并未提起上诉，裁量符合法律规定和公平原则，本院予以确认。综上，董某某、董蓬勃的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2654元（董某某、董蓬勃已预交），由董某某、董蓬勃负担。本判决为终审判决。  审 判 长 焦海林审  判  员   张伟审  判  员 朱利安 二〇一九年十二月十三日 书 记 员孙妍  1