陕西省榆林市榆阳区人民法院   刑 事 判 决 书   （2019）陕0802刑初775号   公诉机关榆林市榆阳区人民检察院。   被告人李卫兵，绰号卫子，男，1990年1月29日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市榆阳区，住榆林市榆阳区麻黄梁镇旧派出所对面，无业，2014年3月6日因犯寻衅滋事罪被榆阳区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，因涉嫌赌博罪于2019年2月28日被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年4月4日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆阳区看守所。   辩护人张平安，系陕西富能律师事务所律师。   被告人高建，男，1986年11月17日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省榆林市佳县，住榆林市榆阳区上郡路凌霄宾馆办公室，无业，2011年12月2日因犯参加黑社会性质组织罪，赌博罪和故意伤害罪被榆林市中级人民法院判处有期徒刑7年，因涉嫌赌博罪于2019年3月6日被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年4月4日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆阳区看守所。   辩护人白丹丹，榆林市榆阳区XX中心指派的陕西驼城律师事务所律师。   被告人陈波波，男，1993年9月28日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省榆林市佳县，住榆林市榆阳区对面，无业，2015年2月15日因犯寻衅滋事罪被府谷县人民法院判处有期徒刑七个月又十五天，缓刑一年，因涉嫌赌博罪于2019年2月28日被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年4月4日因经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，2019年11月27日被本院取保候审。   辩护人林苗，榆林市榆阳区XX中心指派的陕西驼城律师事务所律师。   榆林市榆阳区人民检察院以榆区检刑检诉刑诉（2019）757号起诉书指控被告人李卫兵、高建、陈波波犯赌博罪，于2019年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序,公开开庭审理了本案。榆林市榆阳区人民检察院指派检察员王一崴出庭支持公诉，被告人李卫兵、高建、陈波波及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。   榆林市榆阳区人民检察院指控，2018年12月期间，被告人李卫兵、高建在榆阳区农业示范园区瑞丰酒店、长城路宏安国际酒店顶楼彩钢房内组织任某某、常某某、郭某丙、陈某某用麻将以300元起步“转锅子（又名转红中）”、以200元起步“推对子”赌博三次，以“转锅子”赌博中以每局1200元抽100元；“推对子”赌博以每局赌资10%进行抽头，共抽头渔利23000余元。期间，被告人陈波波在上述赌场中帮李卫兵打贯某某。2018年12月31日晚，郭某丙在宏安国际酒店顶楼彩钢房参与赌博时向被告人李卫兵借款10万元，被告人李卫兵要求郭某丙打下一张12万元的欠条，并将郭某丙驾驶的起亚牌索兰托越野车以12万人民币的价格签订了卖车协议抵押于李某乙。赌博期间郭某丙共计输掉人民币152000余元。   2019年1月15日，被告人李卫兵在榆林东沙南苑首府小区九号楼四单元601室王某乙家组织郭某甲、胡某某、王某乙、郭某乙利用扑克牌以每点100元进行“三打一”赌博，当日郭某甲输16000元，被告人李卫兵在赌场中以每人抽6个点（即600元）进行渔利，非法获利2400元。   2016年9月，被告人李卫兵组织张某乙、黄某某、高宏瑞、胡占春等人在宏安国际酒店、榆阳区XX沟其租住的钟阳小区，利用扑克牌以每点100元进行“三打一”赌博。被告人陈波波在场帮忙记账，参赌人员赌博输赢均与李卫兵结算，被告人李卫兵在赌场中以每人抽6个点（即600元）进行渔利，非法获利2400元。在此期间张某乙欠下李卫兵赌债18万元。   2019年3月6日，被告人高建主动到榆林市公安局榆阳分局投案。   公诉机关认为被告人李卫兵、高建、陈波波以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。同时，被告人李卫兵适用《中华人民共和国刑法》第七十七条；被告人高建亦适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，系累犯。提起公诉，请依法判处。   公诉机关建议对被告人李卫兵以赌博罪判处有期徒刑一年至一年三个月，并处罚金，撤销2014年寻衅滋事罪缓刑，数罪并罚；建议对被告人高建判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金；建议对被告人陈波波判处有期徒刑七个月至九个月，并处罚金。   被告人李卫兵辩称,第一次2018年在宏安酒店抽钱23000元不认可，被害人郭某丙的车是他自愿给其抵押的，宏安酒店的事实认可，瑞丰酒店去过但没有参与赌博。在南苑首府赌博是事实，是玩家协商要赌博的，抽的款项2400元不是获利，用于吃饭等开支。2016年9月份在宏安酒店和钟阳小区的赌博不是事实，其在钟阳小区居住过，但是2016年因孩子的上学就搬离了，在老家麻黄梁住了一段时间后，搬在XX路XX园对面。其与张某乙一直有债务往来，约二三万左右，没有具体金额，且不是赌债。   被告人李卫兵的辩护人张平安对被告人李卫兵涉嫌赌博罪不持异议，对公诉机关撤销缓刑的建议有异议。一、公诉机关指控2016年9月被告人李卫兵组织张某乙等人在宏安酒店和XX沟租住处“三打一”赌博，由陈波波记账，非法获利2400元，且张某乙欠李卫兵赌债18万元的事实不能成立。理由如下：1、被告人李卫兵几次供述均不认可上述事实，认为张某乙的欠款是借款，不是赌债；2、被告人陈波波对该事实也予以否认；3、证人李某甲、王某甲均证明2016年7月初即搬离原来租住的钟阳小区；4、无微信、支付宝、银行卡等交易记录等证据证明有赌博款项的支付；5、张某乙、黄某某、高某某三人所述在宏安酒店和钟阳小区玩“三打一”的证言相互不一致，有明显冲突；6、指控该起赌博重要证据张某乙的证言多次陈述不一致，有明显夸张虚假成分；7、黄某某、高某某的陈述系公安机关围绕张某乙的证言展开的调查，不能排除为完成“扫黑”任务有诱导的行为。综上，对公诉机关指控2016年被告人李卫兵赌博的事实不能认定。二、2016年9月的赌博即使是事实，也不能单独构成犯罪，公诉机关的撤销缓刑建议错误，依法不应采纳。张某乙所述输了18万元明显不能采信，黄某某和高某某的证言即使属实，也能证明被告人李卫兵获利2400元，不构成赌博罪，故不应当撤销缓刑。   被告高建对公诉机关的指控无异议，自愿认罪认罚。   被告人高建的辩护人白丹丹对公诉机关指控被告人高建的犯罪事实和罪名无异议，认为被告人高建系自首，应从轻处罚；高建仅参与赌博三次，获利较小，系从犯，且自愿认罪认罚，应从轻处罚。   被告陈波波对公诉机关指控的2018年的事实认可，对2016年的事实不认可，认为没有参与赌博，且参与赌博的人均不认识。   被告人陈波波的辩护人林苗对公诉机关指控的罪名无异议，认为被告人陈波波有以下从轻、减轻处罚情节：1、在侦查阶段和庭审中如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，认罪态度好，有悔罪表现；2、在犯罪过程中，被告陈波波只是帮忙买东西、开门、抽杂沓钱。是在被告人李卫兵的安排下才实施的犯罪行为，是从犯，应当从轻、减轻处罚。    经审理查明，2018年12月期间，被告人李卫兵、高建在榆阳区农业示范园区瑞丰酒店、长城路宏安国际酒店顶楼彩钢房内组织任某某、常某某、郭某丙、陈某某用麻将以300元起步“转锅子（又名转红中）”、以200元起步“推对子”赌博三次，以“转锅子”赌博中以每局1200元抽100元；“推对子”赌博以每局赌资10%进行抽头，共抽头渔利23000余元。期间，被告人陈波波在上述赌场中帮李卫兵打贯某某。2018年12月31日晚，郭某丙在宏安国际酒店顶楼彩钢房参与赌博时向被告人李卫兵借款10万元，被告人李卫兵要求郭某丙打下一张12万元的欠条，并将郭某丙驾驶的起亚牌索兰托越野车以12万人民币的价格签订了卖车协议抵押于李某乙。赌博期间郭某丙共计输掉人民币152000余元。   2019年1月15日，被告人李卫兵在榆林东沙南苑首府小区九号楼四单元601室王某乙家组织郭某甲、胡某某、王某乙、郭某乙利用扑克牌以每点100元进行“三打一”赌博，当日郭某甲输16000元，被告人李卫兵在赌场中以每人抽6个点（即600元）进行渔利，非法获利2400元。   2016年9月，被告人李卫兵组织张某乙、黄某某、高宏瑞、胡占春等人在宏安国际酒店、榆阳区XX沟其租住的钟阳小区，利用扑克牌以每点100元进行“三打一”赌博。被告人陈波波在场帮忙记账，参赌人员赌博输赢均与李卫兵结算，被告人李卫兵在赌场中以每人抽6个点（即600元）进行渔利。   2019年3月6日，被告人高建主动到榆林市公安局榆阳分局投案。   经过庭审举证、质证，认定上述事实有公诉机关当庭提供的以下证据证实：   1、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证，证明榆林市公安局榆阳分局对被告人李卫兵、高建、陈波波案立案侦查及采取强制措施的事实。   2、被告人李卫兵的供述和辩解、辨认笔录，证明2018年12月29日，XX路XX酒店老板“沙牛牛”，在酒店的楼顶的彩钢房喝茶，到了后，即联系了“强子”、郭某丙来玩“转锅子”，一会后，其兄李某乙打电话问在哪，其告诉地点后，李某乙、陈波波也来了，期间，其和郭某丙、强子以及强子的几个朋友一直玩到凌晨结束。这次赌博大概有1万元左右现金，其输了约4000元，其他人输赢不知道，总体输赢5万元左右。2018年12月31日，其再次来都宏安酒店楼顶彩钢房，又叫了强子、郭某丙来赌博，后又来了李某乙和陈波波，于是其和郭某丙、强子以及强子的几个朋友“转锅子”，后又改玩“推对子”，一直玩到第二天上午，结束后，郭某丙输了五六万元，然后他要向其借款12万元，用他的车做抵押，因其也钱不够，只给借了10万元，郭某丙给其打了一支12万元的欠条，郭某丙和其兄李某乙签订了卖车协议，郭某丙的朋友张某甲在协议上以中介人签字。这次赌博大概有3万元左右现金，其输了约2万元，郭某丙输了约10万元，其他人不知道。两三天后，其又和郭某丙、强子等人，XX道XX酒店登记了一间房赌博，结果没人玩，后就散了。赌博期间都是以现金结算，如果现金不足可以和其用POS机、微信、支付宝等方式兑换，期间也没有抽钱的行为。2016年9月其没有在宏安酒店和XX沟小区赌博过，也未组织胡战春、黄某某、高某某、张某乙赌博过。另外，张某乙欠其借款一万多元，不是赌债，经催要至今未还。辨认笔录证明“强子”是常某某。   3、被告人高建的供述和辩解、辨认笔录，证明2018年12月份的一个晚上，“卫子”打电话给其说在牛家梁那边的瑞丰酒店有赌博场子了，让其叫上郭某丙，郭某丙还带着一个叫“浪儿”的人，到酒店后，看到卫子和几个人在用麻将玩转锅子赌博，其和几个人到了后也就参与了赌博，300元起步，没有封顶，没多久其就输了4千多元，卫子的兄弟在现场抽了六千元的杂沓，给其分了3000元，然后其又和郭某丙等人分了。2018年12月份的又一个晚上，其打电话问李卫兵有赌博场子没，他说在宏安酒店，其就叫了郭某丙、“浪儿”、常某某、“墨西哥”、壮壮一起过去，现场由李卫兵和他的一个兄弟，随后就开始赌博，刚开始转锅子，300元起步，没有封顶，后改为推对子，200元起步，没有封顶，玩了不长时间就散了，其输了一千多元，转锅子抽钱和推对子打罐共抽了三千多元，李卫兵给其1700元，其又把钱给郭某丙、常某某等几个一起来的分了。又过了一两天，其又问李卫兵有赌博场子没，他说在宏安酒店，于是其和郭某丙、“浪儿”一起过去赌博，一会后又来了“墨西哥”、壮壮、强子，就开始玩转锅子，300元起步，没有封顶，由卫子的兄弟在场抽杂沓，赌资上1200元抽100元，凌晨12点其说不玩了，卫子让把他兄弟抽的钱给其一半4000元，其给了壮壮1000元，郭某丙1300元，墨西哥500元，然后其就走了。次日十点多，知道他们还在玩，其又去了酒店，卫子说郭某丙欠了他10万元，把车也抵押了。（卫子叫李卫兵，强子交常某某，壮壮好像叫任壮，）在瑞丰酒店总共抽了六千多块钱， 李卫兵分了三千二三，剩下三千他们几个分了，在宏安酒店第一次抽了三千多，给其分的一千七百块钱，他们几个分了，第二次在宏安酒店抽了八千多，给其分的四千二三也是他们几个分了，转锅子总共抽了一万八千多块钱，他们这边分了九千多元，其分给其叫的参与赌博的人。剩下的都是李卫兵的，他分没分其不清楚。至于后面他们推对子赌博抽钱其不知道。抽钱由李卫兵带的一个兄弟负责，每次给他500元。其和李卫兵之前约定赌博赚钱，由他找场地联系人赌博，其也联系人赌博，赌博中抽的钱除了开支每人分一半。辨认笔录证明赌博场抽钱李卫兵带的兄弟是陈波波，壮壮是任某某。   4、被告人陈波波的供述和辩解，证明2018年农历11月的一天下午，李卫兵给其打电话一起吃饭后去了宏安酒店楼顶彩钢房，七点多，陆续来了五六人就开始玩推对子赌博，其也押过三次100元，后再未参与，凌晨两三点赌博散了。此后几天的一个下午，在宏安酒店楼顶彩钢房，高建等五六人就玩推对子赌博，期间李卫兵让其在六楼开密码门接了一个人上去，还有人说饿了，他们给了其200元，其就下楼买了些零食。期间，一个参赌者给李卫兵打了一支10万元借据，还签了一份卖车协议。以上两次赌博是高建和李卫兵组织的，场地都是李卫兵联系的，也由他们抽钱。每次能抽1000元左右，具体不清楚。第一次有赌资几千元，第二次有赌资三四万元。赌博者没钱了就用微信、支付宝等转账和李卫兵兑换现金，期间也有人在李卫兵的POS机上刷过卡。其在赌场负责打杂，前两次赌博其都“抽水”了，第一次抽了1300元左右，第二次抽了1500元左右，赌博结束后他们给其二三百元。2018年冬天，李卫兵叫其去瑞丰酒店的一个赌场，其去了后见李卫兵和几个人在推对子，大约一小时后就散了。此外，其还去过南门凌霄冰冠李文斌和高建组织的赌场。其是李卫兵叫的，在赌场主要负责抽钱，开门，买东西。   5、证人李某乙的证言，证明2018年12月31日晚8手时许，李卫兵给其打电话让其到宏安酒店，李卫兵说向其借款2万元，说郭某丙有个索兰托车要过在其名下，价格12万元，等以后还钱了来赎回车辆。2019年12月29日晚8时许，李卫兵给其打电话后，其去了宏安酒店，见李卫兵、郭某丙和几个人玩推对子赌博，其将带的2万元现金和他们微信兑换了。   6、郭某丙的证言和报案材料、辨认笔录，证明2018年12月29日下午，高建给其打电话，然后和张某甲一起去宏安酒店顶楼彩钢房开始赌博，玩转锅子和推对子，其输了27000元。同年12月31日，高建再次打电话，其又和张某甲去了宏安酒店顶楼彩钢房，参与玩转锅子和推对子赌博，次日中午才结束，期间输了25000元，还欠了李卫兵10万元高利贷，并将其索兰托车作抵押，李卫兵还强迫其出具了12万元的欠条，签订了一份卖车协议。两次赌博都是李卫兵组织的，赌场每次对赢家抽10%的费用，参赌人数有十多人，李某乙给赌场打罐收钱，还拿钱往出“放板”，陈波波负责开门、放哨、服务等。2018年12月份李卫兵还在牛家梁的瑞丰生态酒店赌博过，其和李卫兵一起过去的，一起过去的有七八个人，玩“转红中”和“推对子”，没多久就散伙了。   7、证人张某甲的证言，证明2018年12月29日晚，其和郭某丙驾车至宏安宾馆，随后二人进入宾馆七楼处一个彩钢房内，看到房内有七八个人，过了一会房内的人开始赌博，玩转锅子和推对子，直至第二日凌晨5时结束；同年12月31日晚，其与郭某丙前往上述地址，郭某丙与之前相同的七八人开始赌博，第二天，其在该房内看到郭某丙等人还在赌博，因郭某丙输的太多，打了十二万的欠条，其作为保人也签了字，并让郭某丙将车抵押给“三卫”，之后二人离开了现场。赌博组织者是卫子，赌场都是现金结算，没现金可以找一三十多岁的后生换，可以刷卡和手机支付，管钱的那人也负责抽钱，好像是每1000元抽100元，第一次好像抽了3万元左右，第二次好像抽了4万元左右，具体不知道。2018年12月份，其和郭某丙还去过瑞丰生态庄园一次，这次三卫在玩，其和郭某丙看了会没玩。   8、证人任某某（小名壮壮）的证言、辨认笔录， 证明2018年12月底的一天，强子给其说高建联系了几个推对子赌博的人，然后其和强子、墨西哥等人一起去了瑞丰酒店，酒店有卫子等人，其输了5万多。一两天后，高建又叫其和强子、墨西哥、郭某丙去了宏安酒店楼顶彩钢房赌博，其输了27000多。又过了一两天，还是高建叫其和强子、墨西哥、郭某丙在宏安酒店楼顶彩钢房赌博，第二天他说郭某丙借了卫子10万元，把车也给卫子押了。赌博是高建和卫子组织的，现场转锅子是每局不满1200元抽50元，满1200元抽100元，推对子是每局抽10%，他俩轮流抽钱，他俩都玩的时候由卫子的兄弟抽钱，每次赌博能抽四五万元。卫子的那个兄弟还负责给赌场买烟、买水、买饭、开门的工作。辨认笔录证明卫子就是李卫兵，赌场抽钱、开门买东西的是陈波波。   9、证人常某某的证言、辨认笔录，证明2018年12月份其和高建、李卫兵、壮壮等人在宏安酒店玩转锅子和推对子赌博，分别是300元和200元起步，没说封顶。两三天后，上述人员又在宏安酒店赌博一次。赌博地点是李卫兵提供的，是高建和李卫兵组织的，并从中抽钱，估计抽了三四千元，赌资大约有一万多。之后还去过瑞丰酒店，但没有耍起来。辨认笔录，确定李卫兵和高建的身份。   10、证人陈某某的证言、辨认笔录，证明2018年12月份，其在宏安酒店和李卫兵、壮壮、强子、郭某丙等人参与赌博两次，玩转锅子300元起步，推对子200元起步，没有说封顶，赌博是高建和李卫兵组织的，并由他们打罐抽钱，每场下来能抽五六千元，在场还有陈波波帮忙打罐抽钱，还负责跑腿买东西、开门。此外，还在瑞丰酒店赌博一次，有李卫兵、陈波波、李某乙、高建、郭某丙，他们玩了一会就散了。辨认笔录，确定郭某丙、李某乙、陈波波、高建、李卫兵的身份。   11、证人李某丙的证言，证明2019年1月15日下午在东沙南苑首府小区601吃饭后，在场的郭某甲要玩“三打一”，其不想玩要走，郭某甲说和他伙上，100元让其认30元，其答应后就离开了，凌晨一点多，郭某甲打电话说打牌输了，让其认5000元转给李卫兵，其加了李卫兵的微信后转给他5000元。   12、证人郭某甲的证言，证明2018年腊月底，其和王某乙、胡某某、还有一不认识的人在东沙南苑首府玩“三打一”，其和李某丙、老吴合股，赌博每点100元，都不带现金，李卫兵说他有现金，每人给他6点，赢了把钱带走，输了三五天后给他还钱就行，输赢和他结算。后来其输了16000元，让老吴和李某丙分别认了5000元。李卫兵获利2400元。   13、证人王某乙的证言，证明2018年腊月，其和郭某乙、胡某某、郭某甲在东沙南苑首府小区9号楼601室玩“三打一”，其他内容同郭某甲的内容。   14、证人郭某乙的证言，证明2018年腊月，其和王某乙、胡某某、郭某甲在东沙南苑首府小区9号楼601室玩“三打一”，每点100元。是李卫兵组织的，因大家都不带现金，李卫兵说他有现金，每人给他6点，输赢和他结算。郭某甲输了一万多，其赢了12点，别人输赢不知道。李卫兵获利2400元。   15、证人胡某某的证言、辨认笔录，证明2018年腊月，其和郭某乙、王某乙、郭某甲在东沙南苑首府小区9号楼四单元601室玩“三打一”，每点100元，郭某甲和李某丙、老吴合股。是李卫兵组织的，因大家都不带现金，李卫兵说他有现金，每人给他6点，输赢和他结算。郭某甲输了一万多，其赢了伍仟多，别人输赢不知道。李卫兵获利2400元。辨认笔录确定李卫兵的身份。   16、证人张某乙的证言，证明2016年9月份，李卫兵打电话叫其在宏安酒店玩“三打一”，李卫兵未参与赌博，就在现场负责联系人、组织赌博、抽钱。在该酒店玩了十多次，还在李卫兵租住在榆阳区XX沟的房子里玩过五六次。玩的都是“三打一”，每点100元，李卫兵每人抽6点即600元，每小时结算一次，都是和李卫兵结算，总共抽了二十多万。参赌的人有黄某某、胡战春和一个叫 “主任”的。其总计输了18万左右，欠李卫兵的帐，他多次向其讨要过。其的外号叫 “老鼠牙”。   17、黄某某的证言、辨认笔录，证明2016年，卫子说他在宏安酒店有“三打一”的赌博场子问其玩不，其答应后就去宏安酒店玩了。参赌的人还有老鼠牙、主任、胡占春，卫子是组织者，三小时结算一次，每局每人抽6点，每点100元，耍的是正副板，有卫子和他带的陈波波记账，输赢都和卫子结算，每局下来能有六七千输赢，卫子抽2400元。此外，还在XX沟XX小区卫子租的房子赌博过，也是正副板，由卫子和陈波波记账，输赢和卫子结算。听说老鼠牙输得多，还欠了李卫兵很多钱。辨认笔录证明记账人就是陈波波。   18、证人高某某的证言、辨认笔录，证明2016年冬季的一天，其和黄某某、“老鼠牙”，还有一李卫兵的什么哥哥在宏安酒店楼顶的彩钢房玩 “三打一”赌博，赌博是李卫兵组织的，每点100元，每人开始100点，李卫兵每人抽6点，实际每人手里94点，有人输完或每三小时为一局，每局结束和李卫兵结算一次，属于正副板。两三天后，又去榆阳区XX沟李卫兵的住处玩“三打一”，赌博规则和上次一样，只打了一局就散了。上述两场赌博一共玩了三局，李卫兵获利7200元。辨认笔录证明在赌场有陈波波。   19、刑事判决书，证明2014年3月6日，李卫兵因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2011年12月2日，高建因犯参加黑社会性质组织罪、赌博罪、故意伤害罪，数罪并罚，被榆林市中级人民法院判处有期徒刑七年，罚金5000元。2015年2月15日，陈波波因犯寻衅滋事罪被府谷县人民法院判处有期徒刑七个月又十五天，缓刑一年。   20、微信、支付宝、银行卡转账记录，证明上述赌博转账等事实经过。   被告人李卫兵的辩护人张平安向法庭提交了以下证据：   1、出庭证人李某甲（李卫兵父亲）的证言，证明2016年被告人李卫兵不在钟阳小区居住，而是在老家麻黄梁居住了一个月左右后，搬在城东雅园对面居住。   2、出庭证人王某甲（李卫兵妻子）的证言，证明2016年暑假7月份李卫兵搬离钟阳小区后，在老家麻黄梁住了一个月左右，后为了方便孩子上学，搬在XX园XX巷XX号居住。李卫兵并未在家赌博。   上述证据系被告人李卫兵的近亲属的证言，与被告人李卫兵有近亲属关系，效力较低，不能对抗张某乙、黄某某、高某某等人的证言，故对其证明目的不予确认。   又查明，被告人李卫兵因犯寻衅滋事罪于2013年9月27日被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年10月24日被逮捕，本院于2014年3月6日判处李卫兵有期徒刑二年，宣告缓刑三年，2014年3月10日被本院取保候审，李卫兵被羁押162日。被告人高建因犯参加黑社会性质组织罪、赌博罪、故意伤害罪于2011年12月2日被榆林市中级人民法院判处李卫兵有期徒刑七年。以上事实有本院(2014)榆刑初字第00205号刑事判决书和（2011）榆中法刑一初字第00044号刑事附带民事判决书在卷佐证，足以认定。   本院认为，被告人李卫兵、高建、陈波波以营利为目的，纠集他人聚众赌博，为参赌人员提供场所、赌资，抽头渔利，其行为均已构成赌博罪，应处三年以下有期徒刑。在赌博犯罪中，被告人李卫兵、高建均积极组织、参与，有准备的实施犯罪，在犯罪中起主要作用，均应系主犯，被告人陈波波在赌博犯罪中帮助抽头渔利，提供服务，在犯罪中起辅助作用，系从犯。被告人李卫兵在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；被告人高建在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于被告人高建主动投案，到案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，系自首，依法从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，量刑建议适当，本院予以采纳。   辩护人张平安认为被告人李卫兵在2016年9月在宏安酒店和钟阳小区组织赌博的事实证据不足，不属实，即使属实也不构成赌博罪，但因上述事实有证人张某乙、黄某某和高红锐的证言证实，证人证言能够相互印证，能够证实期间被告人李卫兵多次组织赌博从中渔利5000元以上（其中高某某证明获利7200元，张某乙证明获利二十多万元），符合赌博罪的构成要件，故对辩护人的意见不予采信。被告人高建的辩护人白丹丹认为被告人高建系从犯，因其系赌博的积极组织者，在犯罪活动中起主要作用，应系主犯，故对辩护人的该辩护意见不予采信；辩护人白丹丹的其他辩护意见符合法律规定，本院依法予以采信。被告人陈波波对公诉机关指控的2016年的犯罪事实并不认罪，故辩护人林苗认为被告人陈波波自愿认罪认罚，且如实陈述犯罪事实的辩护意见并不属实，对该部分辩护意见不予采信，其他辩护意见符合法律规定，本院依法用予以采信。   综上，本院为了维护社会管理秩序和社会风尚，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十一条、第七十七条之规定，判决如下：   一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆刑初字第00205号刑事判决书。   二、被告人李卫兵犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金2万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期5个月又12天，即自2019年2月28日起至2021年3月15日止,罚金自本判决生效第二日起三个月内缴纳）。   三、被告人高建犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月6日起至2020年3月5日止。罚金自本判决生效第二日起三个月内缴纳）。   四、被告人陈波波犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金7000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2019年11月27日止。罚金自本判决生效第二日起三个月内缴纳）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。       审判长 高强   人民陪审员 李世平   人民陪审员 郑登华       二O一九年十二月二十二日     书 记 员 房刚刚              1