湖北省咸宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂12刑终315号原公诉机关：湖北省通山县人民检察院。上诉人（原审被告人）：朱礼干，男，1973年9月13日出生于湖北省通山县，汉族，初中文化，个体劳动者，住通山县。因本案于2019年2月20日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕，同年5月7日被取保候审，同年6月23日被逮捕。现羁押于通山县看守所。原审被告人：王贤良，男，1970年10月8日出生于湖北省通山县，汉族，初中文化，个体劳动者，住通山县。因本案于2019年5月24日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，同年11月8日被取保候审。原审被告人：王能知，绰号“阿兰”，男，1984年10月27日出生于湖北省通山县，汉族，小学文化，无业，住通山县。2007年犯抢劫罪被浙江省玉环县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被玉环县人民法院判处有期徒刑一年八个月。因本案于2019年5月14日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于通山县看守所。原审被告人：谭经峰，曾用名谭林坤，男，1991年4月6日出生于湖北省通山县，汉族，初中文化，木工，住通山县。因本案于2019年8月13日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕，同年11月8日被取保候审。原审被告人：谭细浩，男，1993年8月6日出生于湖北省通山县，汉族，高中文化，畜牧业生产人员，住通山县。因本案于2019年8月16日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕，同年11月8日被取保候审。原审被告人：王修，男，1989年10月29日出生于湖北省通山县，汉族，初中文化，务工，住通山县。因本案于2019年9月19日被刑事拘留，同月20日被取保候审。湖北省咸宁市通山县人民法院审理通山县人民检察院指控原审被告人朱礼干、王贤良、王能知、谭经峰、谭细浩、王修犯寻衅滋事罪、故意伤害罪一案，于2019年11月4日作出（2019）鄂1224刑初344号刑事判决。宣判后，原审被告人朱礼干不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉理由，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人朱礼干及原审被告人王贤良、王能知、谭经峰、谭细浩、王修，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原审判决认定：2019年1月18日12时许,被告人朱礼干到通山县慈口乡政府旁边“理想餐馆”找到正在吃饭的朱某丙、朱某甲等人，要求朱某丙前往工地核实建筑材料(沙子)数量,遭到朱某丙推辞后，朱礼干妻子陈某某及其父母来到餐馆与朱某丙发生争吵,并发生结扭。随后朱礼干、朱某甲二人相互发生打斗,后朱礼干打了朱某甲鼻子一拳,致朱某甲鼻子受伤流血。经司法鉴定，朱某甲鼻骨粉碎性骨折,损伤程度为轻伤二级。同日,被告人朱礼干因与朱某甲发生打架后,为发泄情绪,当晚与其朋友王贤良电话联系,要王贤良带人来慈口,2019年1月19日,被告人王贤良便邀约王能知、谭经峰,王能知后又邀约谭某丙(刑拘在逃)、王修、谭细浩一起前往通山县慈口乡,到后,由朱礼干请被告人王贤良、王能知、谭经峰、王修、谭细浩等人吃饭,在吃饭时朱礼干向每人分发黄鹤楼牌香烟一包,吃好之后朱礼干在餐馆外看见朱某甲便上前踢了其一脚,朱某甲的哥哥朱某乙看到后上前用脚踢了朱礼干一脚，被告人王能知、谭某丙、谭经峰、谭细浩、王修遂上前对朱某甲、朱某乙实施殴打,殴打完后在返回途中,被告人王贤良支付谭经峰等人每人200元人民币。经司法鉴定,朱某甲、朱某乙的损伤程度为轻微伤。2019年5月24日、9月19日被告人王贤良、王修先后主动到公安机关投案,归案后如实供述自已的犯罪事实。2019年3月8日,受害人朱某甲、朱某乙经和解赔偿后,于同年6月12日对被告人朱礼干、王贤良、王能知等人出具谅解书。2019年10月16日,朱礼干等6名被告人在律师证明下,自愿签署认罪认罚具结书。原审认定上述事实的证据有书证、证人朱某丙、陈某某、徐某甲、熊某、朱某丁、谭某、徐某乙、谭某甲、徐某、朱某戊的证言、被害人朱某甲、朱某乙的陈述、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、各被告人的供述和辩解等。原审法院认为，被告人朱礼干故意伤害他人身体,致一人轻伤；伙同他人随意殴打他人,致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成故意伤害罪、寻衅滋事罪。被告人王贤良、王能知、谭经峰、谭细浩、王修伙同他人随意殴打他人,致二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人朱礼干到案后能如实供述自己的犯罪事实,是坦白,依法可以从轻处罚；赔偿受害人经济损失，并取得谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人王贤良、王修能主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人王能知、谭经峰、谭细浩到案后能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；已取得受害人谅解，依法可酌情从轻处罚。结合本案的性质、情节，被告人王贤良、谭经峰、谭细浩、王修的悔罪表现,可依法对被告人王贤良、谭经峰、谭细浩、王修适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、第六十九条的规定，判决：一、被告人朱礼干犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，合并执行有期徒刑一年二个月。二、被告人王能知犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。三、被告人王贤良犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。四、被告人谭经峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。五、被告人谭细浩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。六、被告人王修犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。上诉人朱礼干提出：1.无证据证明被害人朱某甲所受轻伤系其造成，且其与朱某甲对打是正当防卫，被害人有过错，认定其犯故意伤害罪事实不清，证据不足。2.鄂通山人医鉴[2019]临鉴自第59号司法鉴定意见程序不合法，不应予以采信。3.原审未对其及其辩护人提交的书面调取其无罪或者罪轻证据申请作出答复，也未调取，程序违法。4.被害人朱某甲的行为对矛盾激化负有主要过错，不应认定其构成寻衅滋事罪。5.依法应认定其构成自首。经二审审理查明，原审判决认定的事实清楚，所采信的证据来源合法、内容真实、与本案密切关联。本院经依法全面审查，对原审认定事实及证据予以确认。针对上诉人朱礼干提出的上诉理由，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下：1.关于上诉人朱礼干提出鄂通山人医鉴[2019]临鉴自第59号司法鉴定意见程序不合法，不应予以采信；无证据证明被害人朱某甲所受轻伤系其造成，且其与朱某甲对打是正当防卫，被害人有过错，认定其犯故意伤害罪事实不清，证据不足的上诉理由。经查，通山县人民医院法医司法鉴定所出具的鉴定书，是由法定资质的鉴定机构和鉴定人作出，鉴定材料来源合法，鉴定程序符合规定，该鉴定意见可以作为定案依据。证人熊某、朱某丁、朱某己的证言证明本案系被告人朱礼干的妻子陈某某与朱红忠发生争吵引发，继而导致朱礼干与被害人朱某甲发生争吵；证人徐某甲、朱某更、徐某乙的证言证明在朱礼干与朱某甲发生争吵的过程中朱礼干先用拳头打了朱某甲鼻子一拳，致朱某甲鼻子出血；鉴定意见证明朱某甲鼻骨粉碎性骨折，损伤程度为轻伤二级。上述证据相互印证，足以证明被害人所受轻伤系被告人造成。朱礼干的行为不符合正当防卫的构成要件。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。2.关于上诉人朱礼干提出被害人朱某甲的行为对矛盾激化负有主要过错，不应认定其构成寻衅滋事罪的上诉理由。经查，被告人朱礼干、王贤良的供述证明朱礼干要求王贤良带一些人到慈口来震一下2019年1月18日打他的人；被告人王能知的供述证明王贤良让其带几个人到慈口；被告人谭经峰、谭细浩、王修的供述证明朱礼干先踢了被害人朱某甲一脚引发的本案，在朱某乙还手的情况下多人对朱某乙进行殴打；朱某甲拿刀砍朱礼干，将朱礼干衣服划破后徐某即将朱某甲手中的刀夺下双方即停止打斗，之后由于不服气王能知等人冲上前对朱某甲进行殴打；鉴定意见证明朱某甲、朱某乙的损伤程度为轻微伤。上述证据相互印证，足以证明朱礼干等人的行为构成寻衅滋事罪，被害人对本案的发生没有明显过错。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。3.关于上诉人朱礼干提出依法应认定其构成自首的上诉理由。经查，受案登记表、到案经过证明故意伤害案发生当日是慈口派出所民警巡逻至慈口乡慈口街乡政府门口处发现一群人结扭在一起，朱礼干是由民警直接抓获；寻衅滋事案发生当日公安机关在接到熊某报案后赶到案发现场，当天即传唤朱礼干到案。朱礼干在故意伤害罪、寻衅滋事罪中均不构成自首。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。4.关于上诉人朱礼干提出原审未对其及其辩护人提交的书面调取其无罪或者罪轻证据申请作出答复，也未调取，程序违法的上诉理由。经查，朱礼干及其辩护人申请调取的证据与本案无关，而在案证据足以证明案件事实、经过，原审审判程序合法。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人朱礼干伙同原审被告人王贤良、王能知、谭经峰、谭细浩、王修伙随意殴打他人,致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。朱礼干故意伤害他人身体,致一人轻伤，其行为还构成故意伤害罪。对朱礼干应数罪并罚。朱礼干有坦白情节,赔偿受害人经济损失，并取得谅解，原判已依法对其从轻处罚。王贤良、王修系自首，原判已依法从轻处罚。王能知、谭经峰、谭细浩有坦白情节，取得受害人谅解，原判已依法从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  汪波审判员  陈荣审判员  董伟二〇一九年十二月十六日法官助理陈菁书记员龚慧附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;