辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终10313号上诉人（原审原告）：房国刚，男，1972年5月23日生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：王艳波，辽宁拓衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨德新，男，1961年6月11日生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：陈红光，辽宁丰源律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜琳，辽宁丰源律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张向奎，男，1978年9月6日生，汉族，户籍地河南省汝阳县。上诉人房国刚因与被上诉人张向奎、杨德新提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初1087号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人房国刚及其委托诉讼代理人王艳波、被上诉人杨德新的委托诉讼代理人陈红光到庭参加诉讼，被上诉人张向奎经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。房国刚上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审案件受理费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一、关于雇佣关系。杨德新作为业主雇佣房国刚干活。房国刚在工作过程中受伤，杨德新应当承担赔偿责任。二、房国刚在楼顶进行钢架施工，现场没有提示和防护，从高处掉落受伤，房国刚承担10%责任，雇主承担90%赔偿责任。三、房国刚第二次住院实际发生的治疗费为8499.22元，后续治疗实际费用为8499.22元，应该以实际发生的第二次住院费用为准。四、上诉人主张交通费应当为1000元。杨德新辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。一、杨德新不认识房国刚，房国刚是张向奎所雇佣的；二、关于承担责任比例的问题，一审房国刚已明确陈述事故经过，房国刚本人存在严重过错，一审法院认定责任比例并无不当；三、司法鉴定结论明确后续治疗费为8000元，上诉人在一审中主张的二次治疗费均发生在鉴定结论之后，属于后续治疗费范畴，应当以鉴定结论为准；四、上诉人并未提供证据证明交通费1000元，一审法院酌情给予500元符合常理。张向奎二审未出庭，未向本院提交书面答辩意见。房国刚向一审法院起诉请求：二被告共同赔偿原告医疗费4626.46元、误工费84000元、护理费18180元、营养费9000元、交通费1000元、住院伙食补助费4500元、后续治疗费8000元。一审法院认定事实：被告杨德新找到被告张向奎，要求张向奎为其在大连市甘井子区顶处制作一个钢结构轻钢体房，由杨德新向张向奎支付报酬。其后，被告张向奎为制作上述轻钢体房而雇佣原告进行电焊工作，被告张向奎每天向原告支付报酬350元。2018年7月6日，原告在现场工作时，爬到梯子高处准备进行电焊工作，原告左手拿焊板，右手欲取低处的焊管，在原告弯腰取焊管时原告从梯子上摔到地上受伤。原告于当天被送至大连市友谊医院进行治疗，原告于2018年7月6日至2018年8月3日期间在大连市友谊医院住院治疗，共住院28天，入院诊断为左跟骨粉碎性骨折，原告在上述医院所花费的住院费用及门诊费用合计为25127.24元。原告又于2019年7月22日至2019年8月7日期间到大连市友谊医院继续住院治疗，入院诊断为左跟骨骨折术后，原告此次所花费的住院费用及门诊费用合计为8499.22元。被告张向奎已向原告支付了30000元。原告于2018年7月6日至2018年8月3日（共计28天）聘用护理人员护理，花费护理费7280元；原告于2019年7月22日至2019年8月8日（共计17天）聘用护理人员护理，花费护理费4420元。原告在庭审过程中，申请对其伤情进行司法鉴定，鉴定机构于2019年8月22日出具鉴定意见为：被鉴定人房国刚本次损伤不构成伤残等级，休治时间为伤后240日（含住院期间），设1人陪护90日（含住院期间），给予营养补偿90日（含住院期间），给予后续治疗费8000元或按实际发生额给付。一审法院认为，原告与被告张向奎之间存在合法有效的雇佣关系，原告在从事雇佣活动的过程中受伤，被告张向奎作为雇主应承担赔偿责任，但原告作为完全民事行为能力人，其在运用自己的技术而进行的工作过程中，亦应对自身安全尽到谨慎、必要的注意义务，对其工作方式方法是否安全亦理应有专业判断，综合本案的实际情况，一审法院认为，原告对其受伤亦存在过错，一审法院酌定被告张向奎承担原告合理损失的50%的赔偿责任，原告自行承担50%的责任。关于原告的合理损失，一审法院认定如下：一、关于原告的医药费。原告在第一次住院期间所花费的住院费用及门诊费用合计为25127.24元，原告已提供票据支持其主张，故一审法院予以确认；而原告第二次住院期间所花费的住院费用及门诊费用合计为8499.22元，应视为原告的后续治疗费，在原告已根据司法鉴定意见书主张了后续治疗费的情况下，对原告主张的该8499.22元，一审法院不予认定。二、关于原告主张的误工费84000元。鉴于原告的日工资为350元，司法鉴定意见为“休治时间为伤后240日”，因此，一审法院认定原告的误工损失为84000元（350元/天×240天）。三、关于原告主张的护理费18180元。一审法院认为，对于发生于2018年7月6日至2018年8月3日期间的护理费7280元，因原告已提供护理票据，故一审法院予以支持；对于发生于2019年7月22日至2019年8月8日的护理费4420元，因该时间段已远远超出了自受伤之日起的90天，故该段时间的护理费一审法院不予支持；又考虑到鉴定意见为“设1人陪护90日”，因此原告还有权主张62天的护理费，原告所主张的144元/天的计算标准在合理范围内，一审法院予以支持，因此一审法院支持原告还可主张护理费8928元；综上，一审法院认定，原告所产生的护理费为16208元（7280元+8928元）。四、关于原告主张的营养费9000元。因司法鉴定意见为“给予营养补偿90日”，且原告所主张的100元/天的计算标准在合理范围内，故对原告的该项主张，一审法院予以支持。五、关于原告主张的交通费1000元。综合本案的实际情况，一审法院酌定交通费为500元。六、关于原告主张的住院伙食补助费4500元。鉴于被告的第二次住院属于后续治疗的情况，故不应计算在本次的住院伙食补助费内，又鉴于原告按100元/天的标准计算属合理，故一审法院支持原告的住院伙食补助费为2800元（28天×100元/天）。七、关于原告主张的后续治疗费8000元。因该主张符合鉴定意见报告，故一审法院予以支持。综上所述，原告的合理损失金额为145635.24元，被告张向奎应承担50%的赔偿责任，即72817.62元，又鉴于被告张向奎已向原告支付了30000元，故被告张向奎还应向原告赔偿42817.62元。关于原告要求被告杨德新对案涉债务承担共同赔偿责任的主张，一审法院认为，被告张向奎接受的工作是制作钢结构轻钢体房，原告没有证据证明该工作需由有资质的人员进行，故原告的该项主张没有事实和法律依据，故一审法院不予支持。关于原告要求重新鉴定的主张，一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，原告不能证明本案的鉴定意见存在上述规定第一款规定的情形，故对原告的该项主张，一审法院不予准许。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，一审法院判决如下：一、被告张向奎自判决发生法律效力之日起十日内向原告房国刚赔偿42817.62元。二、驳回原告房国刚的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2935元，鉴定费2440元，合计5375元（原告已预付），由被告张向奎负担1774元，由原告房国刚负担3601元。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。关于被上诉人杨德新是否为责任主体的问题。依据查明事实，杨德新将案涉制作钢结构轻钢体房的工作以包工包料的形式交予被上诉人张向奎，上诉人系应张向奎要求参与到案涉工作，工资标准亦是与张向奎约定，杨德新并未参与到张向奎招用上诉人从事案涉工作的过程中，且本案现有证据亦不能证明案涉钢结构轻钢体房的工作需要施工人员具备相应资质，故上诉人要求被上诉人杨德新承担连带赔偿责任欠缺事实及法律依据，本院不予支持。关于责任比例问题，上诉人作为完全民事行为能力人，在工作过程中未尽到充分的安全注意义务，不慎从梯子上掉落摔伤，对损害的发生存在过错，而被上诉人张向奎亦未尽到提供安全工作环境的义务，一审结合本案情况确定的责任比例并无不当，本院予以维持。关于后续医疗费及交通费问题。虽然上诉人在一审中提供了后续发生的医疗费的相关证据，但在一审第二次庭审中其诉讼请求明确主张后续治疗费为8000元，一审依据该诉请确定的后续治疗费并无不当，本院予以维持。在没有新的事实及理由的情况下，一审酌定的交通费符合本案实际情况，应予维持。综上所述，房国刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2935元，由房国刚负担。本判决为终审判决。审判长  吴欣欣审判员  于长江审判员  刘丽媛二〇一九年十二月二十五日书记员  徐蕴清