江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终2506号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司。住所地：江西省吉安市吉州区吉州大道莱茵河畔西区1栋15-17号。统一社会信用代码：91360800781450812M。负责人：王洪，总经理。委托诉讼代理人：肖清华，男，系该公司职员。被上诉人（原审原告）：肖承初，男，1947年12月8日出生，汉族，住江西省吉安市吉安县。被上诉人（原审被告）：夏耀军，男，1984年9月20日出生，汉族，住江西省吉安市青原区。上诉人华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司（以下简称华安财保吉安中支公司）因与被上诉人肖承初、夏耀军机动车交通事故责任纠纷一案，不服泰和县人民法院（2019）赣0826民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华安财保吉安中支公司的委托诉讼代理人肖清华、被上诉人夏耀军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华安财保吉安中支公司上诉请求：1.依法改判华安财保吉安中支公司减少1万元的赔偿责任；2.诉讼费由肖承初、夏耀军负担。事实和理由：华安财保吉安中支公司在本次交通事故发生后，分别于2018年11月22日在交强险范围内垫付1万元医疗费、2019年2月2日、3月7日在商业险范围内垫付医疗费1万元、6.5万元，合计8.5万元。因华安财保吉安中支公司在一审中遗漏了1万元，仅举证证明垫付了7.5万元，造成总损失漏扣减1万元。扣除垫付的8.5万元后，华安财保吉安中支公司尚须支付赔偿款157026.05元。夏耀军辩称，原判正确，请求维持原判。肖承初未答辩，但通过其子女向本院表示，如果原判确实漏计算了华安财保吉安中支公司垫付款项，同意二审查明事实后相应核减。肖承初向一审法院起诉请求:1.请求判令夏耀军、华安财保吉安中支公司赔偿肖承初医疗费等各项损失214676.50元；2.本案诉讼费由夏耀军、华安财保吉安中支公司负担。一审法院认定事实：2018年11月11日，夏耀军驾驶赣Ｄ×××××车行至高塘-三都X750线21Km处时，与前方肖承初驾驶的吉安临时7H950号电动二轮电动车相撞，造成肖承初受伤、车辆受损的伤人交通事故。经交警认定：夏耀军负事故的主要责任、肖承初负事故的次要责任。肖承初伤后入泰和县中医院住院治疗144天，花费医疗费183019.25元、人血白蛋白40800元。期间，夏耀军垫付医疗费52000元、华安财保垫付医疗费10000元。立案后，华安财保支付了先予执行款65000元。经鉴定肖承初伤残十级；受伤之日起护理期六个月、营养期六个月；后续康复医疗费30000元，肖承初支付鉴定费3000元。肖承初系退休职工，江西省城镇户口。其母亲许赛金出生于1937年5月，生育肖承初一个子女，系江西省城镇户口。夏耀军为赣Ｄ×××××车在华安财保吉安中支公司投保了交强险及不计免赔的三者险100万元。经鉴定，肖承初的医疗费与本次交通事故之间具有直接关联，医疗费中非医保用药金额为15748.53元，鉴定费3000元由华安财保吉安中支公司支付。依据我省公布的最新数据及相关规定、结合案情，核定肖承初的损失如下：医疗费223819.25元（183019.25元+40800元）、后续康复医疗费30000元、住院伙食补助费4320元（30元/天×144天）、营养费5400元（30元/天×180天）、伤残赔偿金30437.10元（33819元/年×9年×10%）、护理费24480元（136元/天×180天）、精神损害抚慰金酌定3500元、交通费酌定1500元、被扶养人许赛金生活费10380元（20760元/年×5年×10%）,合计333836.35元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，遭受侵害后，赔偿义务人应当依法予以赔偿。主次责任比例按肖承初30%、夏耀军70%确定。夏耀军与华安财保吉安中支公司签订的保险合同中关于非医保用药部分不属于保险理赔范围的约定，不违反法律规定，此部分由肖承初、夏耀军按责任比例进行分摊，即夏耀军应赔偿肖承初11023.97元（15748.53元×70%）。肖承初的其余损失应当由华安财保吉安中支公司在交强险内先进行理赔，后在不计免赔的三者险内按责任比例进行理赔。即华安财保吉安中支公司在交强险的医疗项目理赔10000元、死亡伤残项目理赔70297.10元（伤残赔偿金30437.10元+护理费24480元+精神损害抚慰金3500元+交通费1500元+被扶养人许赛金生活费10380元）；在三者险理赔161728.95元[（医疗费223819.25元-非医保15748.53元+后续康复医疗费30000元+住院伙食补助费4320元+营养费5400元-10000元）×70%]，共242026.05元。品除已支付的75000元后，还应理赔167026.05元。由于夏耀军多垫付了40976.03元（52000元-11023.97元），此款在华安财保吉安中支公司的理赔款中直接返还。理赔余款126050.02元（167026.05元-40976.03元）由肖承初得。鉴定费是肖承初为确定损失程度而支出的必要、合理费用，保险公司应按责任比例予以负担。华安财保吉安中支公司在本案中的诉讼地位是被告，是案件的当事人，负有直接向肖承初赔偿的义务，且在本案中行使了法律赋予的诉讼权利，则应当承担法律确定的义务，遵守诉讼费用“谁败诉、谁负担”的法律规定，依法负担本案的诉讼费。其格式条款中关于保险人不承担诉讼费的约定导致保险人只享受诉讼权利而不承担诉讼义务，显然加重了投保人的义务，免除了保险人的义务，与《诉讼费用交纳办法》的规定不符，更与法律面前人人平等原则相悖。综上所述，一审法院对肖承初的合理损失予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司在本判决生效之日起五日内赔偿原告肖承初医疗费等各项损失126050.02元；二、被告华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司在本判决生效之日起五日内返还被告夏耀军垫付款40976.03元；三、驳回原告肖承初的其他诉讼请求。案件受理费4525元、鉴定费6000元，由原告肖承初负担2680元；被告华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司负担7020元，品除已支付的3000元后还应负担4020元；被告夏耀军负担825元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：华安财保吉安中支公司提交《客户付款入账通知》一份，拟证明该公司于2019年2月3日先行赔付了1万元医疗费至泰和县中医院。夏耀军未发表质证意见。一审法院在华安财保吉安中支公司提出上诉后，向泰和县中医院进行了核实，查明华安财保吉安中支公司累计为肖承初先行垫付了8.5万元医疗费，并向本院出具了《情况说明》。本院对此事实予以认定。本院二审查明的其余事实与一审查明的事实相一致，本院予以确认。本院认为，华安财保吉安中支公司对一审认定的肖承初因本次交通事故遭受的各项损失无异议，其主张应在赔偿款中据实核减已先行垫付的医疗费8.5万元与事实相符，本院予以支持。华安财保吉安中支公司因自身过失导致一审认定该公司垫付款总额与事实出现误差，进而提起上诉，增加了对方当事人的诉累，依法应承担举证不力的不利后果。为此，本院决定由华安财保吉安中支公司负担因此而产生的本案一、二审案件受理费。综上所述，上诉人华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持泰和县人民法院（2019）赣0826民初395号民事判决第二项；二、撤销泰和县人民法院（2019）赣0826民初395号民事判决第三项；三、变更泰和县人民法院（2019）赣0826民初395号民事判决第一项为：上诉人华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司在收到本判决书之日起五日内赔偿被上诉人肖承初医疗费等各项损失116050.02元；四、驳回被上诉人肖承初的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费4525元、鉴定费6000元，二审案件受理费50元，合计10575元，由上诉人华安财产保险股份有限公司吉安中心支公司负担7070元，被上诉人肖承初负担2680元，被上诉人夏耀军负担825元。本判决为终审判决。审判长 陈 麒审判员 胡文君审判员 罗良华二〇一九年十二月二日书记员 万敏妍