陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4198号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司,住所地：陕西省榆林市高新区桃李路南建业大道西莱德大厦。负责人：侯永利，系该公司总经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾向存，男，汉族，住陕西省定边县。委托诉讼代理人：韩晓瑜（系贾向存之妻舅），男，汉族，住陕西省定边县。委托诉讼代理人：贾宁宁（系贾向存之女），女，汉族，住陕西省定边县。原审被告：陈煦东，男，汉族，住陕西省定边县。原审被告：陈建平，男，汉族，住陕西省定边县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安财险榆林公司）因与被上诉人贾向存、原审被告陈煦东、陈建平机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院(2019)陕0825民初2360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险榆林公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，判决上诉人赔偿被上诉人贾向存各项损失共计164012.77元（争议金额22176元）；2.判决被上诉人承担本案的案件受理费。事实和理由：被上诉人贾向存的误工费应当按照每天74元计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至订残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案被上诉人贾向存没有提供其存在固定收入的证据，根据户籍及病例记载，贾向存为农民，故护工费应当参照上诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算，陕西省农民上一年度的日收入约74元每天，故应当按照该标准计算贾向存的误工损失。请求依法判决。被上诉人贾向存辩称：贾向存以前在定边县科发马铃薯基地长期打工，有固定收入，月工资10000元左右，一审法院判决后贾向存又在西安进行了复查和二次手术，总共花费50000多元，请求二审法院一并处理。原审被告陈建平述称：对误工费适当的调整一下。原审被告陈煦东未向本院述称意见。贾向存向一审法院起诉请求：1、由陈煦东、陈建平、平安财险榆林公司赔偿贾向存医疗费52200.87元、住院伙食补助费2200元、误工费54000元、护理费9000元、营养费2700元、残疾赔偿金66638元、鉴定费3780元、救护车费1400元、住宿费200元、后续治疗费10000元、被扶养人生活费：安占兰1943年9月出生，1258.9元、精神抚慰金10000元。电动车损失费3000元，华为手机一部价格2200元，合计218577.77元。2、由陈煦东、陈建平、平安财险榆林公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年6月9日22时，陈煦东驾驶陕KXDXXX号东风日产小型普通客车，由北向南行驶在定边县财政局门口处进入非机动车道时，与对向行驶的驾驶人贾向存驾驶的新蕾牌两轮电动车相撞，造成贾向存受伤，两车损坏之交通事故，贾向存受伤后，立即送往定边县人民医院住院治疗45天，共花治疗费52200.87元，并在宁夏医科大学总医院进行检查，诊断为：1、左胫腓骨开放性粉碎性骨折。2、中型颅脑损伤。3、左顶骨骨折。4、颅底骨折并脑脊液耳漏。5、双侧耻骨支骨折。6、右侧第6.7肋骨骨折。7、鼻骨骨折。8、眼外肌麻痹。9、右侧少量胸腔积液。10、多处皮肤裂伤。事故发生后经定边县公安局交通警察大队作出定公交认字（2018）第182号道路交通事故认定书，认定陈煦东负此次事故全部责任，贾向存不负此次事故责任，贾向存出院后对其伤残进行鉴定，陕西榆林正大法医司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，陕榆高科（2019）临鉴字第J196号司法鉴定意见书的鉴定意见：被鉴定人贾向存骨盆外伤，评定为十级伤残。后续治疗费人民币10000元。误工期180日、护理期90日、营养期90日。双方协商未果诉至法院。另查明，陈煦东驾驶的陕KXDXXX号东风日产小型普通客车所有人为陈建平，该车辆在平安财险榆林公司投保了一份交强险，限额为12.2万元。商业第三者责任险一份，限额为30万元。陈煦东、陈建平已支付贾向存医疗费30000元。一审法院判决认为，公民享有生命健康权，其合法的民事权益受法律保护。在本案中被告陈煦东驾驶被告陈建平所有的陕KXDXXX号东风日产小型普通客车将原告贾向存撞伤，经定边县公安局交通警察大队对此次事故作出认定，认定被告陈煦东负此次事故的全部责任，原告贾向存不承担此次事故的责任。原告贾向存所花的合理费用，根据相关法律规定应由被告陈煦东、陈建平赔偿。但由于被告陈建平所有的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保交强险一份、商业险一份，原告贾向存所花的合理费用，在强制险限额内应由保险公司予以支付，不足部分在商业险第三者责任险限额内直接予以支付。关于原告诉请医疗费经核实为52200.87元,合法有据,应予以支持。原告请求赔偿各项费用应按陕西省交通事故人身损害赔偿标准上年度的数据计算,住院伙食补助费每天50元，住院44天，即50元×44天=2200元；误工费按鉴定天数计算180天，按在岗职工平均工资计算每天每天197.2元，即197.2×180天=35496元；护理费按鉴定结论计算天数90日、住院每天100元，出院后50元，即100元×44天+50×46天=6700元；营养费按鉴定结论计算天数90日、每天20元，即20元×90天=1800元；残疾赔偿金原告居住在城镇，生活来源在城镇，故以城镇居民计算赔偿标准应为33319×20×10%=66638元；鉴定费3780元（包括检查费、交通费）予以支持；救护车费1400元予以支持；住宿费200元，依照榆林市中级人民法院指导意见不予支持。后续治疗费10000元；被扶养人生活费：安占兰1943年9月出生，即10071×5×1090÷4=1258.9元；精神抚慰金酌定为5000元；原告诉请手机损失因责任认定书未记载，故不予支持。电动车损失费由保险公司定损直接予以赔偿。以上各项费用共计186188.77元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在强制险及商业险限额内赔偿原告186188.77元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第二十三条第二款、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题解释》第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在强制险和商业险限额内赔偿原告贾向存各项损失费186188.77元，于本判决生效后五日内一次性付清。二、被告陈煦东、陈建平已支付原告贾向存30000元，在保险公司赔偿款中扣除返还给陈煦东、陈建平。三、被告陈煦东、陈建平不承担赔偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费715元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院依据有效证据认定案件事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是一审法院对被上诉人贾向存诉请误工费计算适用标准是否正确的问题。双方当事人对一审法院判决认定事实及被上诉人请求赔偿的除误工费外各项损失计算认定期限和数额均未提出异议，可以认定。对于误工费计算期间，一审法院采纳鉴定意见确定的期限并未超出法律规定的期限，双方当事人也无争议，可以确定。对于误工费计算适用标准的问题。被上诉人贾向存向一审法院提交了居住证明、工作证明等证据，上诉人虽提出否定的质证意见，但并未提交有效证据支持其主张的被上诉人贾向存从事农民职业维持生活的事实。一审法院基于双方当事人对贾向存职业和收入争议，当事人不能举证证明被上诉人贾向存近三年平均收入的情况下，以上一年度在岗职工平均工资计算其误工费并无不当。上诉人所持贾向存为农民，故误工费应当参照陕西省农民上一年度的日收入约74元每天的标准计算的上诉理由并无事实依据，不能成立。综上所述，上诉人平安财险榆林公司所持上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费350元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十二月十一日书记员  王 媛