湖南省张家界市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘08民终1004号 上诉人（原审原告）：吴柏说，男，1974年8月3日出生，住湖南省桑植县。 委托诉讼代理人：王彩凤,桑植县澧源法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：吕盼，女，1988年12月5日出生，住湖南省张家界市永定区。 被上诉人（原审被告）：吕仲纯，男，1962年6月8日出生，住湖南省张家界市永定区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司，住所地湖南省张家界市永定区永定大道东2号阳光酒店四楼一层。 主要负责人：葛启，经理。 委托诉讼代理人：杨文林，男。系中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司员工。 上诉人吴柏说因与被上诉人吕盼、吕仲纯、中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司（平安财险张家界公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服张家界市永定区人民法院（2019）湘0802民初2850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴柏说及其委托诉讼代理人王彩凤，被上诉人吕盼、吕仲纯以及平安财险张家界公司的委托诉讼代理人杨文林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴柏说上诉请求：1.请求撤销原判并依法改判；2.请求判令一、二审的诉讼费用由三被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人吕仲纯驾驶被上诉人吕盼的湘Ｇ×××××号小车在地下室逆向行驶，车速过快，导致此次事故的发生，应负全部责任，理应赔偿上诉人吴柏说的所有损失。2.三被上诉人对上诉人在一审提交的张维民司鉴所（2019）临鉴字第142号《司法鉴定意见书》提出异议，原审法院要求上诉人重新做鉴定的做法错误，违背“谁主张，谁举证”的举证规则，理应由三被上诉人重新鉴定。 吕盼辩称，对一审判决没有异议。 吕仲纯辩称，梯子是伸出来的，否则不会撞倒上诉人吴柏说。 平安财险张家界公司辩称，赔偿方面的举证责任在上诉方，不在被上诉方。 吴柏说向一审法院起诉请求：1.请求依法判令吕盼、吕仲纯、中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司赔偿吴柏说的医疗费3300元、一次性伤残补偿146792元(36698元×20年×0.2)、误工费20000元(3500元÷:21×120天)、护理费8503.75元(61227∶12∶30×50天)、营养费9000元(100元×90天)、生活费4600元(100元×46天)、鉴定费1501元、交通费500元,共计195196.75元;2.请求依法判令本案的诉讼费由吕盼、吕仲纯、中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司承担。 一审法院认定事实：2018年12月12日9时许,吴柏说与同事陈涛在张家界市永定区风机房抬长梯准备维修2栋排污管道,两人一起抬着梯子出来,吴柏说在前面从机房门里走出,梯子较长,陈涛在后面尚未走出机房门,吕仲纯驾驶吕盼的湘Ｇ×××××号白色长城牌小轿车驶来,来不及避让,直接撞到机房门和梯子,将吴柏说撞倒在地,陈涛在机房里面也受了伤。吴柏说和陈涛在取梯子之前没有在机房门外设置相应的警示标志。2018年12月12日12时许,吴柏说被送往张家界市人民医院住院治疗,吕仲纯妻子陪同到人民医院,花费救护车费用、急救费用、ＣＴ费、ＤＲ费共计1653元。2018年12月12日,吕盼、吕仲纯为吴柏说预交医药费3000元,12月15日预交1500元,12月18日预交1000元、12月21日预交2000元、12月23日预交2000元、12月27日预交2000元。吴柏说于2019年1月26日预交医药费2300元。2019年1月27日,吴柏说从张家界市人民医院出院,出院诊断为全身多处软组织挫伤、Ｌ2-4椎体右侧横突骨折,出院医嘱为:1.建议休养3月,在伤处疼痛好转后佩戴腰围下床扶拐活动,但应注意保护,谨防跌倒意外发生;2.长期卧床患者,警惕肺部感染、泌尿系统感染、压疮及深静脉血栓等严重后果并发症的发生,应加强护理;3.定期我院门诊复诊,定期复查腰部Ｘ线片或ＣＴ;4.不适随诊。2019年4月23日,吴柏说花费ＣＴ费400元。住院期间,吴柏说收到吕仲纯给付的生活费800元。2019年1月26日,覃桂芳出具收条,内容为:“今收到吴柏说租床费（护理人员）600元。”2019年6月19日,吴柏说委托张家界市维民司法鉴定所对吴柏说伤残等级及护理、营养、误工期进行鉴定。2019年6月27日,张家界市维民司法鉴定所作出张维民司鉴所（2019）临鉴字第142号《司法鉴定意见书》,分析说明:被鉴定人吴柏说Ｌ2-4右侧横突骨折,现遗留腰背部疼痛,根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》之标准5.9.1.11条之规定,两个以上横突骨折,属于九级伤残范围;被鉴定人吴柏说全身多处软组织挫伤,Ｌ2-4椎体右侧横突骨折,根据中华人民共和国公共安全行业标准（ＧＡ／Ｔ1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.1条及Ａ.4条之规定结合临床情况综合评定其误工期120日、护理期50日、营养期90日。意见为:1.被鉴定人吴柏说Ｉ2-4右侧横突骨折,现遗留腰背部疼痛,评定为九级伤残;2.被鉴定人吴柏说待其骨折愈合约需误工期120日、护理期、营养期90日。吴柏说支付鉴定费共计1501元。2019年7月24日,张家界金百物业服务有限公司出具《证明》一份,内容为:“吴柏说,男,身份证4308221974××××××××,系我张家界金百物业服务有限公司员工,于2018年12月12日上班期间在小区地下室发生工伤,休假期间至2019年6月30日的工资我公司已发给吴柏说,特此证明。”2019年7月30日,张家界金百物业服务有限公司山水印象客户服务中心出具《证明》一份,内容为:“我公司员工吴柏说2018年12月12日上班期间因工伤住院,自2018年12月12日至2018年12月31日期间我公司安排吴光兴在医院护理。”吴柏说对张家界金百物业服务有限公司发放工资及护理的事实予以认可。2019年8月5日,张家界市永定区永定街道教场社区居民委员会作出《居住证明》,内容为:兹有流动人口吴柏说,男,土家族,身份证号4308021974××××××××,户籍地为湖南省桑植县,手机号码133××××1892,自2017年5月12日起一直租住在湖南省张家界市永定区今,经调查核实居住情况属实。2014年8月29日,吕仲纯取得准驾车型为Ａ2的驾驶证,有效期限为2014年8月29日至2024年8月29日。吕盼所有的湘Ｇ×××××号白色长城牌小轿车的制造日期为2016年3月14日,该车符合Ｑ／ＣＣ352-2014《ＣＣ7151ＳＭＡＯＥ轿车》的要求,准予出厂。吕盼为湘Ｇ×××××号白色长城牌小轿车投保了机动车交通事故责任强制保险,事故发生时在保险期限内。2019年1月29日,吕仲纯与陈涛签订《赔偿私了协议书》,内容为:2018年12月12日上午9时左右,陈涛与同事在12Ａ地下室风机房抬长梯子准备维修2栋排污管道时,吕仲纯驾驶小车（湘Ｇ×××××）撞到两人所抬梯子致陈涛左手中指末节指骨底部骨折,经张家界市人民医院骨科治疗47天后于2019年1月28日出院,病休期为两个月。经双方协商,自愿达成如下协议:1.吕仲纯自愿赔偿给陈涛各项损失共计15000元;2.损失赔偿包括陈涛的交通费、误工费、伙食费等各项损失赔偿;3.履行方式、时限为当场兑现;4.本协议所涉及的赔偿是一次性终结赔偿,吕仲纯支付费用后,吕仲纯不再负有任何赔偿责任,陈涛不再因任何理由追究吕仲纯因此事的任何责任;5.本协议自双方当事人签字后生效。 一审法院认为，据《中华人民共和国道路安全法》第七十六条的规定,机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿,不足的部分,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任,有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案交通事故发生后,交警部门未出具相应的交通事故认定书,法院只能根据事故发生的情况对各方当事人的责任予以认定。吕仲纯驾驶机动车在下车库行驶,未确保行车安全,撞到吴柏说所抬的梯子,导致吴柏说受伤,是事故发生的原因之一;同时吴柏说在地下车库工作时没有在工作区域设置警示标志,且机房门口的通道较窄,吴柏说所抬梯子较长,事故发生时吴柏说所抬的梯子将通道挡住无法通行,也是事故发生的重要原因。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定,机动车发生交通事故造成损害,机动车所有人或者管理人有下列情形之一,人民法院应当认定其对损害的发生有过错,承担相应的赔偿责任:（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷,且该缺陷是交通事故发生原因之一的;（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的;（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品,或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的;（四）其他应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。吴柏说要求吕盼在本案中承担赔偿责任,但没有提供证据证实本案吕盼符合上述法律规定的情形,故对吴柏说要求吕盼承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。吕盼为湘Ｇ×××××号白色长城牌小轿车在平安财险张家界公司投保了机动车交通事故强制保险,根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定,此次交通事故造成了湘Ｇ×××××号白色长城牌小轿车以外的吴柏说、陈涛受伤的后果,平安财险张家界公司应当在机动车交通事故强制保险死亡伤残赔偿限额110000元保险责任范围内对吴柏说、陈涛受伤后的损失予以赔偿,有不足部分由吕仲纯按责任比例承担责任。关于吴柏说受伤后的损失及应赔偿的金额分析确认如下1.医疗费,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十九条的规定,医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中,吴柏说主张的医药费包括预交住院费2300元、ＣＴ费400元、租床费600元,出院医嘱表明吴柏说需要定期复查腰部Ｘ线片或ＣＴ,故对ＣＴ费400元予以支持;吴柏说住院期间确实有护理人员护理,租床费确已发生,亦予以支持;关于预交的2300元住院费,因没有医疗机构的正式收款凭证证实,无法核实,不予支持。2.残疾赔偿金,根据《解释》第二十五条的规定,残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条,当事人申请鉴定,应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形,当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人,在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料,致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的,应当对该事实承担举证不能的法律后果。吴柏说向法院提交的张家界市维民司法鉴定所张维民司鉴所（2019）临鉴字第142号《司法鉴定意见书》判定伤残等级所依据的标准为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准,本案为交通事故造成的人体损伤,应当依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤程度鉴定标准》来确定吴柏说的伤残等级,经释明,吴柏说拒绝重新就伤残等级作出鉴定,致使对吴柏说的伤残等级无法认定,由吴柏说对该事实承担举证不能的法律后果,对吴柏说要求赔偿伤残赔偿金的诉讼请求,不予支持。3.误工费,根据《解释》第二十条的规定,误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定。经张家界市维民司法鉴定所鉴定,吴柏说受伤后的误工期为120日。但在该期间,吴柏说所在单位张家界金百物业服务有限公司为吴柏说全额发放了工资,吴柏说没有因本次交通事故导致误工损失,故对吴柏说误工费的诉讼请求不予支持。4.护理费,根据《解释》第二十一条的规定,护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。经张家界市维民司法鉴定所鉴定,吕盼、吕仲纯及平安财险张家界对护理期未提出异议,吴柏说受伤后的护理期为50日。吴柏说受伤后,其所在单位张家界金百物业服务有限公司为安排护理人员护理至2018年12月31日,应从护理期50日内予以减除,余下的护理费用应予赔偿。吴柏说受伤之后由其妻子护理,但没有提交相关的收入证据材料,无法确定其实际收入,其误工费参照2018年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资61227元计算。故护理费为5102.25元［61227元／年÷12月÷30天×（50天-20天）］。5.营养费,根据《解释》第二十四条的规定,营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经张家界市维民司法鉴定所鉴定,吕盼、吕仲纯及平安财险张家界公司对营养期未提出异议,吴柏说受伤后的营养期为90日。营养费为2700元（90天×30元／天）。吴柏说要求按每天100元的标准计算营养费,请求过高,超过部分不予支持。6.住院伙食补助费,根据《解释》第二十三条的规定,住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费予以确定。参照湖南省张家界市国家机关一般工作人员本市出差每人每天60元的伙食补助标准计算,为2760元（46天×60元／天）。吴柏说要求按每天100元的标准计算住院伙食补助费,请求过高,超过部分不予支持。吕仲纯在吴柏说住院期间给付了800元生活费,应从中减除。7.鉴定费1501元,因鉴定费所涉及的鉴定项目包括伤残等级和误工期、护理期、营养期的鉴定,故法院酌情支持750元。8.交通费,未提交相应的证据证实,法院酌情考虑200元。上述1一7项损失共计11712.25元（400元＋600元＋5102.25元＋2700元＋1960元＋750元＋200元）,吕盼为湘Ｇ×××××号白色长城牌小轿车在平安财险张家界公司投保了机动车交通事故强制保险,平安财险张家界公司应当在机动车交通事故强制保险死亡伤残赔偿限额110000元保险责任范围内对吴柏说、陈涛受伤后的损失予以赔偿,案外人陈涛与吕仲纯签订《赔偿私了协议书》确定的数额和本案的数额相加未超过机动车交通事故强制保险死亡伤残赔偿限额110000元保险责任范围,平安财险张家界公司应赔偿吴柏说各项费用共计10962.25元,鉴定费750元由吕仲纯赔偿。综上所述,吴柏说要求吕盼、吕仲纯及平安财险张家界公司赔偿的部分诉讼请求理由正当,予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定,作出如下判决:一、中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司于本判决生效之日起五日内在交强险责任限额内赔偿吴柏说医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计10962.25元;二、吕仲纯于本判决生效之日起五日内向吴柏说赔偿鉴定费750元;三、驳回吴柏说的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1276元,吴柏说负担1200元,吕仲纯负担76元。 本院二审期间，上诉人吴柏说提交了两组证据：证据1.陈涛的调查笔录、身份证复印件一份，拟证明发生事故的主要原因是被上诉人吕仲纯的过错，吕仲纯应承担案件的全部责任；证据2.发生事故现场照片两张，拟证明因被上诉人吕仲纯车速过快、逆向行驶造成事故的发生，应承担事故全部责任。被上诉人吕仲纯质证认为，当时因为梯子把路挡住了，心理一慌就撞了上去。被上诉人吕盼质证认为，当时路面上是虚线，且车库只有一个出口，所以不是逆向行驶。平安财险张家界公司没有提出异议。被上诉人吕盼、吕仲纯、平安财险张家界公司在二审均没有提交新的证据。本院对于上诉人吴柏说提交的两组证据的真实性、合法性和关联性予以确认，但认为不能达到其证明目的，不予采信。 当事人对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.被上诉人吕仲纯是否应当承担事故的全部责任；2.鉴定意见是否应当采纳；3.是否还应赔付上诉人吴柏说误工费；4.上诉人吴柏说预交的医疗费2300元是否应予确认。 关于被上诉人吕仲纯是否应当承担事故全部责任的问题，被上诉人吕仲纯驾驶机动车在地下车库行驶，未确保安全行车，是导致事故发生的原因之一。上诉人吴柏说在地下车库工作时，未设置相应警示标志，没有尽到安全注意义务，对事故发生亦存在一定过错，应承担相应责任。根据《中华人民共和国道路安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。故上诉人吴柏说称应当由被上诉人吕仲纯承担全部责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于鉴定意见是否应当采纳的问题，上诉人吴柏说提交的张家界市维民司法鉴定所张维民司鉴所(2019)临鉴字第142号《司法鉴定意见书》认定伤残等级所依据的鉴定标准是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，本案为交通事故造成的人体损伤，应当依据《人体损伤致残程度分级》的鉴定标准进行人体损伤致残程度的鉴定，经一审法院释明后，上诉人吴柏说未申请重新鉴定，致使上诉人吴柏说的伤残等级无法认定，因此，上诉人吴柏说应当承担举证不能的后果。上诉人吴柏说上诉称鉴定意见应当采纳，即使不采纳也应当由被上诉人进行重新鉴定的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 上诉人吴柏说提出的误工费,经张家界市维民司法鉴定所鉴定,吴柏说受伤后的误工期为120日，在该期间,吴柏说所在单位张家界金百物业服务有限公司为吴柏说全额发放了工资,吴柏说没有因本次交通事故导致误工损失,故对吴柏说误工费的上诉请求不予支持。 上诉人吴柏说上诉提出关于预交的2300元住院费,虽没有没有医疗机构的正式收款凭证，但确有微信支付的依据，根据本案实际情况应予确认,故对吴柏说的该项上诉请求予以支持。 综上所述，吴柏说的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下： 一、维持湖南省张家界市永定区人民法院（2019）湘0802民初2850号民事判决第二项； 二、撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2019）湘0802民初2850号民事判决第一项、第三项； 三、中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司于本判决生效之日起五日内在交强险责任限额内赔偿吴柏说医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等共计13262.25元； 四、驳回吴柏说的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1276元,吴柏说负担600元,中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司负担600元，吕仲纯负担76元；二审案件受理费1276元，由上诉人吴柏说负担600元，中国平安财产保险股份有限公司张家界中心支公司负担600元，吕仲纯负担76元。 本判决为终审判决。 审判长 周 洁 审判员 刘利利 审判员 肖昌全 二〇一九年十二月十六日 法官助理赵丹 书记员宋洁鸿 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。