黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑03民终866号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区天顺街****。负责人：高学荣，总经理。委托诉讼代理人：孙剑波，黑龙江晟义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郎伟业，男，1950年3月10日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：张海丽，黑龙江腾飞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕贵才，男，1963年8月6日出生，汉族，鸡西市市政设施管理处工人，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：吕慧（吕贵才女儿），女，1987年3月4日出生，汉族，个体业主，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。上诉人中华联合财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称中华财保公司）因与被上诉人郎伟业、吕贵才机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院（2019）黑0302民初320号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中华财保公司委托诉讼代理人孙剑波、被上诉人郎伟业委托诉讼代理人张海丽、被上诉人吕贵才委托诉讼代理人吕慧到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中华财保公司上诉请求：1、请求依法撤销鸡西市鸡冠区人民法院作出的（2019）黑0302民初320号民事判决、发回重审或在查清事实的基础上重新核定被上诉人的赔偿数额：2、本案的上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清。原审法院应当认定脑梗塞导致偏瘫的后果与交通事故无关。原告为1950年3月10日出生，事故发生时年满68周岁，年纪较大。而对于脑梗塞病发的原因及造成的损害结果，被上诉人均没有提供证明予以证明，鉴定中也没有明确损害后果与因果关系的参与度，故原审法院不应认定上述事实。二、原审中鉴定意见书认定肺部感染与大小便失禁构成三级伤残不合法。也不能证明肺部感染与大小便失禁与交通事故存在因果关系。原审中，鉴定机构并没有任何鉴定依据的前提下就认定了因果关系参与度为20%-40%，但并没有考虑其伤情的形成原因，并据此认定终生一人完全护理依赖，严重缺乏鉴定事实及依据。原审法院不应采纳鉴定结论支持相应的残疾赔偿金、精神抚慰金及护理费。综上，上诉人特提出上述请求，望法院在查清事实的基础上支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。郎伟业辩称，一、原审法院认定事实清楚，证据确实充分，应予维持原判。郎伟业因交通事故导致腿部骨折，被诊断为右股骨干闭气性骨折，右内外踝骨折，右腓骨上段骨折，第2、3、5趾骨骨折，左外踝骨折等多项病症，住鸡西市人民医院行骨折切开复位植骨内固定术治疗。经中国人民解放军第二一一医院司法鉴定，腿部伤残十级。因伤后导致肺部感染及大小便失禁，经鉴定与交通事故存在因果关系，故鉴定为叁级伤残，参与度为20%－40%。原审法院根据上述情况，判决上诉人在保险限额内给付残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金等各项赔偿是符合法律规定的。上诉人称郎伟业脑梗塞导致偏瘫该事实是不存在的，被上诉人在住院治疗所花费用均是治疗因交通事故导致的病患，且被上诉人也并非偏瘫，而是腿部骨折，肺部感染及大小便失禁，上诉人称脑梗塞病发造成损害结果既没有事实依据也无法律依据，应予驳回。二、在原审法院开庭审理时，上诉人对鉴定意见均无异议，应视为对鉴定结论的认可，原审法院依据鉴定结论作出的判决，符合法律规定，应予支持。上诉人的上诉理由和事实均不能成立。请求二审法院驳回上诉、维持原判。吕贵才辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求。郎伟业向一审法院起诉请求：1、要求被告吕贵才、中华财保公司支付医疗费56567.08元、交通费348元、护理费3500元、伙食补助费2100元、气垫床398元，合计63003元；2、待司法鉴定后增加诉讼请求；3、承担本案的诉讼费用及鉴定费用。审理中，郎伟业增加变更诉讼请求为：1、要求被告吕贵才、中华财保公司支付住院医疗费、门诊及急救费56837元，二次手术费用2万元，护理费188580元，伙食补助费2100元，营养费4500元，残疾赔偿金119099元，精神抚慰金5000元，司法鉴定费8300元，合计404416元；2、承担本案的诉讼费用。后郎伟业变更第1项诉讼请求为要求被告吕贵才、中华财保公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿郎伟业住院医疗费、门诊及急救费、二次手术费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金及精神抚慰金共计12万元，放弃要求被告吕贵才、中华财保公司赔偿机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围外款项的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年10月13日8时30分许，被告吕贵才驾驶黑Ｇ×××**号重型仓栅式半挂车在兴国合发轮胎厂门前路段倒车时，与北向南横过兴国行人原告郎伟业相接触，致郎伟业受伤的道路交通事故。郎伟业受伤后经120急救车送至鸡西市人民医院治疗，住院21天，诊断为右股骨干闭合性骨折，右内外踝骨折，右腓骨上段骨折，第2、3、5趾骨骨折，左外踝骨折，左手、左膝挫伤，脑梗死后遗症，脑出血后遗症，症状性癫痫，心律失常-窦性心动过速，××，肾功能不全。2018年10月26日鸡西市公安交通警察支队鸡冠大队作出鸡公交鸡冠认字[2018]第101300062号道路交通事故认定书，认定此事故由吕贵才负全部责任，郎伟业此事故无责任。2018年11月1日郎伟业向一审法院申请诉前财产保全，一审法院于2018年11月1日作出（2018）黑0302财保56号民事裁定书，对吕贵才所有的黑Ｇ×××**号重型仓栅式半挂车及该车黑Ｇ×××**号车挂的车籍进行了查封，同时对郎伟业提供担保的、裘荣志所有的位于西××铁路××、产权证号黑（2018）鸡西市不动产权第0006520号、产权证号S201803364号、建筑面积65.40平方米的房屋进行了查封。另查明，原告郎伟业系城镇居民。被告吕贵才所有的黑Ｇ×××**号货车在被告中华财保公司投保机动车交通事故责任强制保险。机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额为11万元，包括误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、康复费、被抚养人生活费、住宿费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额为1万元，包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的合理的后续治疗费、整容费、营养费。经原告郎伟业申请，一审法院委托中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心对郎伟业的伤情进行鉴定，中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心于2019年3月25日出具军二一一[2019]临司鉴字137号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1.郎伟业伤后伤残程度为拾级；2.医疗终结时间为玖个月（含二次术后）；3.住院期间支持贰人护理，之后支持壹人护理伍个月（含二次手术护理）；4.可择期取出金属内固定物费用总匡计为贰万元人民币，或按实际合理支持计算；5.叁个月内支持营养；6.误工期应为270日（含二次手术）；7.肺感染及大小便失禁与交通事故存在一定的因果关系；8.肺感染及大小便失禁应为叁级残。”2019年4月23日，出具军二一一[2019]临司鉴字137-1号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1.郎伟业伤后肺部感染及大小便失禁与交通事故存在因果关系的参与度为20%-40%；2.被鉴定人肺部感染及大小便失禁造成的三级伤残，通常需要长期至终生完全壹人护理依赖。”双方当事人对该鉴定意见均无异议。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告吕贵才负此次交通事故全部责任，故吕贵才应承担赔偿责任；吕贵才所有的黑Ｇ×××**号货车在被告中华财保公司投保机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期间，故中华财保公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内承担赔偿责任。关于郞伟业护理期限问题。根据军二一一[2019]临司鉴字137号司法鉴定意见书确定郎伟业的护理期限为住院期间及出院后5个月及军二一一[2019]临司鉴字137-1号司法鉴定意见书确定的需要长期至终生完全壹人护理依赖，郎伟业于1950年3月10日出生，自定残之日2019年3月25日计算为69周岁，参照2018年度黑龙江省人均寿命75.98岁及郎伟业现在的自身健康状况，一审法院酌定按照5年计算，故吕贵才辩称郎伟业主张的计算年限过长理由成立，对郎伟业要求按照20年计算完全护理依赖的护理期限的主张，法院不予支持。因此，郎伟业的护理期限应为住院期间及出院后的5个月计171天和完全护理依赖的5年。本案中，郎伟业的损失：1.医疗费。郎伟业提供医疗住院费票据65851.08元、120急救费180元及病案复印费176元，吕贵才提供门诊费票据1720元及120急救费193元，共计68120.08元（其中郎伟业支付56207.08元，吕贵才垫付11913元）。对郎伟业提供的医疗住院费票据及病案复印费，吕贵才及中华财保公司有异议，主张用药不合理，存在治疗旧患的费用，但未提交证据加以证明，经法院释明亦未申请鉴定，应自行承担不利的后果，故吕贵才及中华财保公司主张医疗费用存在用药不合理的理由不成立，不予支持。郎伟业主张吕贵才提供的门诊费票据中包含其支付的门诊费630元，因未提交证据加以证明，应自行承担不利的法律后果，故对郎伟业要求给付门诊费630元的主张，不予支持。因此，扣减吕贵才垫付的医疗费、门诊费及120急救费11913元，吕贵才还应赔偿郎伟业医疗费数额为56207.08元。2.护理费。对郎伟业住院期间及出院后的护理费，根据军二一一[2019]临司鉴字137号司法鉴定意见书确定郎伟业的护理期限为住院期间2人护理及出院后5个月1人护理，因郎伟业住院期间吕贵才为郎伟业雇佣1名护理人员每天支付护理费100元共计2100元，郎伟业主张住院期间2名护理人员的护理费分别按100元/天和80元/天计算和出院后5个月护理费按80元/天计算未超过当地护理费用标准，故对郎伟业主张的住院期间及出院后的护理费15780元（100元/天×21天+80元/天×171天），予以支持。对郎伟业的完全护理依赖的护理费，按照80元/天标准计算，共1825天（以5年计算，即7×365），计算为146000元，根据军二一一[2019]临司鉴字137-1号司法鉴定意见书确定因果关系的参与度为20-40%，法院酌定按照30%比例承担赔偿责任，故郎伟业的完全护理依赖的护理费43800元。因此，郎伟业的护理费应为59580元，对郎伟业超过该部分的主张，不予支持。3.住院伙食补助费。按照每天100元标准计算，郎伟业住院21天，计2100元。4.营养费。根据军二一一[2019]临司鉴字137号司法鉴定意见书确定的营养费用3个月内支持营养，法院酌定每天按照50元标准计算为4500元，故对郎伟业的该项主张，予以支持。5.残疾赔偿金。郎伟业1950年3月10日出生，自定残之日2019年3月25日计算为69周岁，应按11年计算。郎伟业系城镇户籍，按照上一年度黑龙江省城镇居民人均可支配性收入29191元/年，根据伤残等级三级及参与度和十级标准计算为83486.28元，郎伟业主张119099元，对超过83486.28元的部分，不予支持。6.二次手术治疗费。根据鉴定机构出具的鉴定意见书，郎伟业需要二次手术的费用为2万元，故对郎伟业的该项诉求，予以支持。7.精神损害抚慰金。结合郎伟业受伤及伤残等级情况，郎伟业诉求5000元，予以支持。上述损失共计230873.36元。因机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，郎伟业要求赔偿12万元未超过机动车交通事故责任强制保险赔偿限额，予以支持。综上所述，原告郎伟业的损失为医疗费56207.08元（扣减被告吕贵才垫付11913元）、护理费59580元、住院伙食补助费2100元、营养费4500元、残疾赔偿金83486.28元、二次手术治疗费2万元、精神损害抚慰金5000元，共计230873.36元，被告中华财保公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围赔偿12万元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决：被告中华财保公司于本判决生效之日起三日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告郎伟业医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、二次手术治疗费、精神损害抚慰金共计12万元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据，二审法院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于上诉人提出的郎伟业交通事故受伤后为治疗脑梗塞其不应承担该费用问题。本案在一审期间，法院曾向双方当事人释明对郎伟业用药合理与否，是否申请鉴定，上诉人未向法院主张该项鉴定申请，上诉人亦未提供相关证据证实郎伟业的医疗费存在治疗脑梗塞的费用，对上诉人的该项上诉理由，不予支持。关于上诉人提出的郎伟业在交通事故治疗中的肺部感染与大小便失禁是否存在因果关系及鉴定不合法问题。上诉人在一审法院庭审质证时，对军二一一[2019]临司鉴字137、137-1号司法鉴定意见书均未提出异议，亦未要求鉴定人员出庭接受质证，二审期间也未提出相关证据，证明郎伟业的肺部感染与大小便失禁与交通事故治疗无因果关系。故对上诉人该项上诉理由不予支持。综上所述，中华财保公司的上诉请求不能成立。应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7365元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王迎新审判员  于广江审判员  吕 洋二〇一九年十二月二十日书记员  刘远庆书记员  董天雨