云南省玉溪市江川区人民法院刑 事 判 决 书(2019)云0421刑初138号公诉机关玉溪市江川区人民检察院。被告人陆云峰，男，1974年10月6日出生，汉族，初中文化，农村居民，出生地及户籍所在地云南省玉溪市江川区。因涉嫌非法经营罪，经玉溪市公安局江川分局决定，于2019年5月16日被刑事拘留；经玉溪市江川区人民检察院批准，于2019年6月13日被执行逮捕。捕前家住云南省玉溪市江川区。现羁押于江川区看守所。辩护人杨正良，云南孙文东律师事务所律师。被告人王志红，男，1981年10月18日出生，汉族，小学文化，农村居民，出生地及户籍所在地山西省临汾市侯马市。因涉嫌非法经营罪，经玉溪市公安局江川分局决定，于2019年5月11日被刑事拘留；经玉溪市江川区人民检察院批准，于2019年6月13日被执行逮捕。捕前家住山西省侯马市。现羁押于江川区看守所。被告人王金洪，男，1975年1月21日出生，汉族，小学文化，农村居民，出生地及户籍所在地云南省玉溪市江川区。因涉嫌非法经营罪，经玉溪市公安局江川分局决定，于2019年5月14日被刑事拘留；经玉溪市公安局江川分局决定，于2019年6月13日被取保候审。家住云南省玉溪市江川区。玉溪市江川区人民检察院以江检二部刑诉〔2019〕11号起诉书指控被告人陆云峰、王志红、王金洪犯非法经营罪、被告人王志红犯故意伤害罪，于2019年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉溪市江川区人民检察院指派检察员李函娟、助理检察员郭宇晨出庭支持公诉。被告人陆云峰、王志红、王金洪，辩护人杨正良到庭参加了诉讼。现已审理终结。玉溪市江川区人民检察院指控：2018年9月至2019年3月期间，被告人陆云峰分别在江川区安化各村、周官烟站门口等处向农户低价收购大量初烤烟叶，随后运至江川区其丈人杨某3家中堆放，并将收购来的初烤烟叶打成烟包存放，伺机贩卖。2019年5月上旬，被告人陆云峰将烟包卖给一外地人（未到案），并约定2019年5月10日装运烟包。5月10日当天，被告人王志红在没有任何合法运输手续的情况下，为获取高额运费，答应驾驶牌号为赣Ｃ×××××红色货车帮他人从江川至河口运输烟叶。当日16时许，在他人引领下将车开至江川区小煤窑处吴某1家石棉瓦临时大场内等待装烟叶。之后，被告人王金洪按照陆云峰的安排，驾驶牌号为云Ｆ×××××的微型货车从周某25社434号运输烟包（30多个烟包，每个重约50公斤）至停放货车处，由临时喊来人员杨某1（不起诉）安排指挥工人将王金洪及其它多辆微型货车运送的烟包重新装到王志红的大货车上。当晚19时许，王志红驾车行驶至江××与上头营岔路口红绿灯处，被玉溪市江川区烟草专卖局现场查获。经清点大货车上共有烟包401个，经称量，烟叶净重19890公斤，经玉溪市发展和改革委员会价格认证中心认定，查获的19890公斤初烤烟叶2019年5月10日的调拨价格为人民币捌拾陆万玖仟叁佰玖拾贰元整（869392元）。2019年6月中下旬，被告人王志红与业某同时被羁押在玉溪市江川区看守所内，期间，因王志红夜间打鼾和业某发生口角。6月29日17时许，王志红、业某等人在看守所5号监室放风场内吃饭，饭后王志红帮同监室其他人员收拾清洗碗筷，业某认为王志红把他洗好的碗弄脏，便辱骂王志红，随后在看守所民警的制止和同监室人员的劝解下，事态再次平息。过了一会，业某再次用普通话辱骂王志红，并用手轻拍自己脸部对王志红进行挑衅，被王志红朝左脸部打了一拳，倒地后被王志红用脚朝左侧肋部踢了一脚。经玉溪市江川区公安司法鉴定中心鉴定，业某的损伤为轻伤二级。针对指控的事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人陆云峰违法国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重；被告人王志红、王金洪违反国家法律规定，为牟取非法利益，在未办理烟草专卖品经营、运输许可证情况下，帮助他人非法运输烟叶。三人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究刑事责任。被告人王志红故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人王志红一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九的规定，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、二十六条第一款、二十七条之规定，被告人陆云峰在非法经营共同犯罪中起主要作用，系主犯；王志红、王金洪在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人陆云峰、王志红、王金洪到案后如实供述非法经营的犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人王志红主动报案并如实供述其故意伤害的犯罪事实，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人陆云峰对公诉机关指控其犯非法经营罪的主要犯罪事实没有意见，并当庭认罪，仅辩解烟叶鉴定价格过高、其与王志红不是共同犯罪。其辩护人提出以下辩护意见：（一）对陆云峰构成非法经营罪，无异议，但公诉机关指控情节特别严重的证据不足，因为抽样检测报告、价格认定结论书不能作为定案的依据，非法经营数额应以被告人陆云峰向农户收购烟叶的价格作为定罪数额。（二）被告人陆云峰具有自首情节。（三）被告人陆云峰归案后如实供述其犯罪事实，认罪态度好，系初犯、偶犯，应对其从轻处罚。（四）被告人陆云峰不是主犯。辩护人向法庭提交了一份玉溪市2019年烟叶收购价格比较表、搜查笔录，欲证实被告人陆云峰买卖的烟叶是下等烟叶，其价格低廉。被告人王志红对公诉机关指控其犯非法经营罪、故意伤害罪的犯罪事实没有意见，并当庭认罪。被告人王金洪对公诉机关指控其犯非法经营罪的犯罪事实没有意见，并当庭认罪。经审理查明被告人陆云峰、王志红、王金洪犯非法经营罪的犯罪事实、被告人王志红犯故意伤害罪的犯罪事实与公诉机关指控一致。另查明，被告人陆云峰系公安机关已经掌握其犯罪事实的情况下，到其家中传唤到案。被告人王志红殴打被害人业红艳后，主动按了报警按钮，交代其故意伤害的犯罪事实。事后被告人王志红赔偿了业红艳的全部医疗费，并给予了1500元营养费，取得了被害人业红艳的谅解。证明上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、案件移交函、立案报告表、报案记录、到案经过、被告人陆云峰、王志红、王金洪的供述、证人杨某1、江某、王某、吴某1、刘某1、吴某2、杨某2、杨某3、杨某4、杨某5、陶某、杨某6、刘某2、陈某、余某、岳某等人的证言、被害人业某的陈述、处置经过、谈话记录、诊断证明、伤情材料、现场勘验（检查）笔录及照片、搜查证、搜查笔录、提取电子证据检材清单、电子数据检查笔录、调取证据通知书、调取证据清单、协助查询财产通知书、账户交易明细、接受证据材料清单、通话记录、证明、辨认笔录及照片、车辆运行轨迹、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、涉案烟叶鉴别检验抽样记录表、涉案烟叶质量检验原始记录、涉案烟叶检验协议书、价格认定协助书、检测报告、价格认定结论书、鉴定意见、鉴定意见告知书、过磅单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、现场检测报告、调解协议、谅解书、收条、情况说明、户口证明等。以上证据经当庭质证、辩论，取证程序合法，能印证案件事实，应予采信。本院认为，被告人陆云峰违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已经触犯了刑律，构成非法经营罪。被告人王志红、王金洪违反国家法律规定，为牟取非法利益，在未办理烟草专卖品经营、运输许可证情况下，帮助他人非法运输烟叶，其行为已经触犯了刑律，应以非法经营罪共犯论处。被告人王志红故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人王志红一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人陆云峰在非法经营共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王志红、王金洪在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人陆云峰、王志红、王金洪到案后如实供述非法经营的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人王志红主动报案并如实供述其故意伤害的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。公诉机关指控被告人陆云峰、王志红、王金洪构成非法经营罪、被告人王志红构成故意伤害罪的事实清楚、证据充分、定性准确，予以支持。被告人陆云峰辩解鉴定价格过高，以及辩护人提出公诉机关指控情节特别严重的证据不足，非法经营数额应以被告人陆云峰向农户收购烟叶的价格作为定罪数额的辩护意见，经查，被告人供述称查获的烟叶是向不特定的多个农户收购的，且农户以及被告人出售的对象均无法全部查明，同时烟叶检测报告由云南省烟草质量监督监测站依法作出，价格鉴定由玉溪市发展和改革委员会价格认证中心依法作出，根据《最高人民法院、最高人民检察院》的规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或购买价格的，按照其销售或购买的价格计算非法经营的数额。无法查清销售或购买价格的，按照相应的方法计算非法经营数额。综上，公诉机关出具的价格认定结论书取证程序合法，认定标准符合相关法律法规及规范性文件的要求，本案查获的烟叶应当按照认定价格计算。被告人陆云峰的辩解及辩护人的辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人陆云峰具有自首情节的辩护意见，经查，被告人陆云峰系公安机关已经掌握其犯罪事实的情况下，到其家中传唤到案，故其没有主动投案情形，不具备投案的主动性和自愿性，其之后如实供述公安机关已经掌握的犯罪事实，系坦白，不构成自首。该辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人陆云峰归案后如实供述其犯罪事实，认罪态度好，系初犯，应对其从轻处罚的辩护意见，与本案查明事实和法律规定相符，予以采纳。辩护人提出被告人陆云峰不是主犯的辩护意见和被告人陆云峰提出其与王志红不是共同犯罪的辩解，经查，被告人陆云峰与在逃的卖家共同从事非法买卖烟叶的犯罪事实，被告人王志红系被告人陆云峰联系的卖家雇佣来非法运输烟叶的人员，被告人王金洪系被告人陆云峰非法买卖烟叶中雇佣来转运烟叶的人员，明知他人实施非法买卖烟叶的犯罪行为，而为其提供资金、贷款、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。同时，本案中被告人陆云峰作为非法经营烟叶的主导者、组织者，在共同犯罪中其主要作用，系主犯；被告人王志红、王金洪受雇从事非法运输烟叶，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。故该辩护意见，本院不予采纳。根据三名被告人的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二百三十四条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陆云峰犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月16日起至2024年11月15日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人王志红犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯故意伤害罪判处有期徒刑六个月，总和刑期二年六个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月11日起至2021年5月10日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人王金洪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）四、随案移送的VIVO牌手机1部、Iphone牌手机1部、玫瑰金VIVO牌手机1部，暂存于烟草专卖局的蓝色编织袋19捆、木质打包箱1只、老式打包机1台，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  唐炳丽人民陪审员  钟国新人民陪审员  靳树明二〇一九年十二月三日书 记 员  闵江伟