山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋03民终1129号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司。 负责人：富翔宇，总经理。 委托诉讼代理人：康杨，该公司职工 被上诉人（原审原告）:王存枝，女，1950年7月15日出生，汉族，住本市。 委托诉讼代理人:杨卫琴，女，1971年9月20日出生，汉族，住本市。（系王存枝女儿） 被上诉人（原审被告）:温杰，男，1981年11月22日出生，汉族，住本市。 被上诉人（原审被告）:霍世佳，男，1981年12月19日出生，汉族，住本市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司(以下简称平安财产保险公司)因与被上诉人王存枝、温杰、霍世佳机动车交通事故责任纠纷一案，不服阳泉市矿区人民法院（2019）晋0303民初375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财产保险公司的委托诉讼代理人康杨、被上诉人王存枝的委托诉讼代理人杨卫琴、被上诉人温杰到庭参加诉讼。霍世佳经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财产保险公司上诉请求：依法改判一审判决；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定的案件事实有误，适用法律不正确。我司在一审庭审中，明确表示不同意山西方正司法鉴定所鉴定伤残等级，法院在鉴定时未遵循当事人意见，在阳泉市中级人民法院鉴定时自行委托到山西方正司法鉴定所。还原当时一审鉴定伤残质证情形，原被告双方均同意去阳泉市第三人民医院司法鉴定中心鉴定被上诉人王存枝的伤残，阳泉市中级人民法院通知时由于温杰、霍世佳未按时选鉴定机构的情况下，也应当遵循各方当事人去均认可的阳泉市第三人民医院司法鉴定中心鉴定伤残。综上所述，我司二审仍申请伤残司法鉴定。 王存枝辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，一审时并未对鉴定机构进行约定，未达成一致意见，一审法院委托中级法院进行鉴定，阳泉市中级法院接受鉴定后，通知被上诉人去技术鉴定中心签字，王存枝到场，但温杰、霍世杰并未去，无法对鉴定机构选择并达成一致意见，阳泉市中级法院技术鉴定中心经一定方式选择山西方正鉴定机构，完全符合法定程序，因此我方不同意重新鉴定，原判认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判，驳回上诉请。 温杰辩称，同意重新鉴定 王存枝向一审法院起诉请求：判令温杰、霍世佳连带赔偿其医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金等共计240308.49元庭审中变更为计202906.24元；平安财产保险公司在保险限额内赔偿王存枝。 一审法院认定事实：2018年10月9日14时50分许，温杰驾驶霍世佳所有的×××号桑塔纳牌轿车沿阳泉市矿山路由北向南行驶至一矿医院路段时，与行人王存枝相接触肇事，造成王存枝受伤的道路交通事故。事故发生后，王存枝被送往阳煤集团总医院住院治疗。经诊断为:左肩袖撕裂，左膝关节损伤，腰椎间盘突出症，头颅外伤，高血压病，美尼尔氏综合症。王存枝共住院79天，共花医疗费83840.49元，其中平安财产保险公司垫付6000元。温杰垫付门诊费1328.8元、医疗器械费2700元。2018年10月22日，阳泉市公安局交警支队一大队事故科第140303420188000271号《道路交通事故认定书》认定，当事人温杰的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款和七十条第一款之规定，承担此次事故的全部责任；当事人王存枝无事故责任。另认定，×××号桑塔纳牌轿车车主为霍世佳，在平安财产保险公司投保交强险和限额为300000元的机动车第三者责任保险，保险期间自2018年6月5日起至2019年6月4日止，事故发生时尚在保险期间内。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的应当予以赔偿。温杰在驾驶机动车遇有行人路过道路，未及时避让，以致发生交通事故，其行为存在全部过错，负此次事故全部责任，王存枝无责任。×××号桑塔纳牌轿车在平安保险公司投保交强险和机动车第三者责任保险，首先应由平安财产保险公司在交通责任强制保险责任限额及机动车第三者责任保险限额内对王存枝赔偿，不足部分由温杰赔偿。根据确认的证据，并参照“山西省2018年度统计数据”确认如下：1、王存枝因事故住院治疗79天，花费医疗费85169.29元（其中温杰垫付2328.8元，平安保险公司垫付6000元）；2、住院伙食补助费7900元（参照山西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定为100元/日×79天=7900元）；3、护理费13140元（有王存枝提供的山西增值税普通发票在卷佐证）；4、营养费3950元（本院酌情认定50元/日×79天=3950元）；5、残疾器具辅助费5400元(其中温杰垫付2700元，有王存枝及温杰提供的山西增值税普通发票在卷佐证）；6、残疾赔偿金74484元（31035元×12×0.2=74484元）7、精神抚慰金10000元（根据《山西钧衡司法鉴定中心司法鉴定意见书》鉴定结果，此次交通事故给王存枝造成九级伤残，给王存枝造成了一定的精神损害后果，故酌情认定精神抚慰金为10000元）；8、鉴定费2000元。9、交通费酌情认定500元。以上共计202543.29元。综上所述，王存枝诉请的医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金、残疾赔偿金、残疾器具费本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决为：一、王存枝因本次交通事故受到的经济损失：医药费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金、残疾器具费共计200543.29元，鉴定费2000元。中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司于该判决生效后十日内在机动车强制责任险范围内赔偿王存枝医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿王存枝陪侍费、残疾辅助器具费、精神抚慰金、交通费、残疾赔偿金共计110000元，在机动车第三者责任保险限额内赔偿王存枝剩余的80543.29元，除去中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司已垫付的6000元，共计支付王存枝194543.29元；二、温杰于该判决生效后十日内支付王存枝鉴定费2000元；三、王存枝返还温杰垫付的5028.8元；四、霍世佳不承担赔偿责任；四、驳回王存枝其他诉讼请求。上述给付义务于该判决生效后十日内一次性履行。一审案件受理费5116元，减半收取2558元，由温杰承担。 经二审审理，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：本院指定山西方正司法鉴定所为本案鉴定机构是否程序合法。本案中，在两次一审庭前质证和庭审中，作为原审被告的霍世佳均未到庭，也未提供书面意见，仅有王存枝、温杰、平安财产保险公司表示同意阳泉市第三人民医院对王存枝的伤情鉴定；在本院司法鉴定中心通知各当事人选择鉴定机构中，仅有王存枝到场，诉讼当事人未达成一致意见，本院司法鉴定中心在符合条件报名的鉴定机构中随机选定山西方正司法鉴定所，根据《最高人民法院关于人民法院对外委托司法鉴定管理规定》第十条“人民法院司法鉴定机构依据尊重当事人选择和人民法院指定相结合的原则，组织诉讼双方当事人进行司法鉴定的对外委托。诉讼双方当事人协商不一致的，由人民法院司法鉴定机构在列入名册的、符合鉴定要求的鉴定人中，选择受委托人鉴定”的规定,本院指定山西方正司法鉴定所为本案鉴定机构，并不存在不尊重当事人选择的情形，程序合法，故平安财产保险公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5116元，由平安财产保险公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  任晓辉 审判员  王 健 审判员  郭永生 二〇一九年十二月九日 书记员  梁 瑾