湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2801民初7812号原告：恩施兴福村镇银行股份有限公司恩施支行，住所地：湖北省恩施市航空大道94号，统一社会信用代码914228005715025301。代表人：彭涛，该支行行长。委托诉讼代理人：覃可斌，湖北施州律师事务所律师。委托诉讼代理人：易德，湖北施州律师事务所律师。被告：朱晓玲，女，1967年10月10日出生，汉族，湖北省恩施市人，住恩施市（原纸厂内），被告：崔军，男，1967年9月23日出生，土家族，湖北省恩施市人，住恩施市（原纸厂内），被告：朱小兵，男，1970年11月15日出生，湖北省建始县人，住恩施市（原纸厂内），被告：刘小青，女，1971年5月17日出生，汉族，湖北省建始县人，住恩施市（原纸厂内），四被告共同委托诉讼代理人：王德平，男，1979年6月16日出生，土家族，湖北省恩施市人，住恩施市，原告恩施兴福村镇银行股份有限公司恩施支行（以下简称兴福村镇银行恩施支行）与被告朱晓玲、崔军、朱小兵、刘小青抵押权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告兴福村镇银行恩施支行的委托诉讼代理人易德，被告崔军、刘小青及四被告的委托诉讼代理人王德平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴福村镇银行恩施支行向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告对拍卖、变卖本案所涉抵押物具有优先受偿权，并就所得价款偿还恩施州新佰佳民族工艺开发有限公司（以下简称新佰佳公司）所欠原告借款本金2500000元及截至2018年9月28日的利息177187.50元和自2018年9月29日起至还清借款之日止的利息（含罚息和复利），同时支付原告为实现债权发生的律师费250000元；2.由被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告兴福村镇银行恩施支行将第1项诉讼请求中自2018年9月29日起的利息计算标准明确为按照月利率12.15‰计算（含罚息，不主张复利），将律师费变更为100000元。事实和理由：2015年4月28日，原告与被告签订了编号为恩村银高抵2015第017号《最高额抵押合同》，约定以被告位于恩施市航空花园（原纸厂内）的房产一幢为新佰佳公司于2015年4月28日至2018年4月27日期间向原告借款提供最高额度为人民币4218340元的抵押担保，并办理了抵押登记，取得了编号为恩施市房他证恩施市第20150862号房屋他项权证。2017年5月9日，原告与新佰佳公司签订了编号为恩村银借字2017第055号《借款合同》，约定原告向新佰佳公司提供贷款2500000元，贷款期限自2017年5月9日起至2018年5月8日止，贷款利率为月利率8.1‰，并约定按季结息。合同还约定，若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日在合同约定的贷款利率水平上加收50%。借款到期后，新佰佳公司未归还借款本息，且资不抵债，已被人民法院裁定进入破产程序。2018年9月10日，原告与湖北施州律师事务所就本案的法律服务事宜签订《委托代理协议》，根据该协议，原告应向该所支付法律服务费250000元。原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特提起诉讼，请求依法判决。被告朱晓玲、崔军、朱小兵、刘小青辩称，本案《最高额抵押合同》无效，所对应的抵押登记手续亦无效，故被告不应承担抵押担保责任。案涉抵押房产系四被告共有，刘小青对抵押事项不知情，更没有在合同上签名、捺印，合同上“刘小青”的签名、捺印是新佰佳公司的法定代表人王某安排他人办理的，并非刘小青的意思表示。原告作为专门经营贷款业务的金融机构，理应对抵押物的权属情况进行充分调查与审核，尽到合理的查询和注意义务，包括向抵押人了解房屋情况，通过相关部门的查询来核实不动产的真实状况，要求所有共有人到场出具抵押的书面意见，并核实到场当事人身份等。原告疏于履行职责，致使共有人刘小青对抵押事项完全不知情，严重损害了刘小青的合法权益，根据《中华人民共和国担保法》解释第五十四条第二款、《中华人民共和国物权法》第九十五条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第八十九条的规定，以上抵押行为无效。担保合同属于从合同，依附于新佰佳公司与原告之间主债权而存在，但是主债权是否存在及其数额并未确定，被告自然无需承担抵押担保责任。原告未尽到认真审查的义务和职责，明知新佰佳公司法定代表人王某让他人代为被告刘小青签名，未予阻止或点破，仍然收取、认可了该份代签的抵押合同，用该代签的抵押合同到有权机关办理了抵押登记手续，使借款人新佰佳公司顺利获得并使用了该笔贷款，原告自身存在严重过错，应当承担相应的责任。新佰佳公司尚在破产重整过程中，尚有起死回生的可能，即使重整不成功而进入清算程序，原告作为债权人仍然可以从破产财产中获得清偿，其应当首先向新佰佳公司主张债权，而不是在债权情况不明的情况下向被告主张。综上所述，案涉《最高额抵押合同》系无效合同，其对应的抵押登记亦无效，即使是被告需要承担一定的担保责任，也因为担保的主债权事实情况不清，不能确定主债权的有效性和具体份额，也就不能确定抵押担保的有效性和具体份额。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院结合当事人陈述经审查确认的其他证据综合予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告朱晓玲与崔军系夫妻关系，被告朱小兵与刘小青系夫妻关系，朱晓玲与朱小兵系姐弟关系。2007年6月28日，被告朱晓玲取得恩施市房地产管理局颁发的房权证恩市私字第××号《房屋所有权证》，该证载明：房屋所有权人为被告朱晓玲，房屋坐落于恩施市航空花园（原纸厂内），混合结构，总层数为四层，建筑面积为658.27㎡，用途为住宅，共有人为“朱小兵等1人”，共有权证号为2575。同日，被告朱小兵取得恩施市房地产管理局颁发的房恩市私共字第××号房屋共有权证，其中载明：房屋共有权人为被告朱小兵，房屋所有权持证人为被告朱晓玲，房屋所有权证号为恩市私22242号。就该宗房地产，恩市国用（2006）第010926号《国用土地使用证》载明土地使用权人为被告朱小兵，恩市国用（2004）字第010245号《国用土地使用证》载明国用土地使用权人为被告朱晓玲。2015年4月28日，被告朱晓玲、朱小兵作为抵押人，案外人新佰佳公司作为债务人，原告兴福村镇银行恩施支行（原名恩施州常农商村镇银行股份有限公司恩施支行）作为抵押权人，三方签订《最高额抵押合同》，约定：抵押人自愿为债务人自2015年4月28日起至2018年4月27日止，自抵押权人处办理约定的各类业务，所实际形成的债务的最高本金余额折合人民币4218340元提供担保；抵押担保的范围包括债务人依据主合同与抵押权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、抵押权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、抵押物处置费、过户费、律师费、差旅费）和其他应付的费用；抵押人同意以抵押清单所列房产［恩市私字第××号，恩市国用（2004）字第010245号，恩市私共字第0575号，恩市国用（2006）第010926号]作为抵押物，上述抵押物暂作价4218340元，其最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准；抵押人承诺其对抵押物拥有充分的、无争议的所有权或处分权。该合同第十一条约定：本合同项下产生的有关费用（包括但不限于公证费、保险费、鉴定费、评估费、拍卖费、登记费、过户费、保管费、提存费用以及诉讼费用）由借款人承担。该合同抵押人落款处由被告朱晓玲、朱小兵签名、捺印，并由被告崔军签名、捺印，另外还有“刘小青”的签名、捺印。该合同所附《抵押物清单（房地产）》载明抵押物的基本情况，并载明“上述抵押物的共有人承诺同意为借款人作抵押担保”，被告朱晓玲、朱小兵作为抵押人签名、捺印，被告崔军和“刘小青”作为抵押物共有人签名、捺印。同日，原告兴福村镇银行恩施支行作为甲方，被告朱晓玲、朱小兵作为乙方，双方签订《房屋协商价协议书》，协商上述抵押物价值4218340元，该协议乙方由被告朱晓玲、朱小兵、崔军、“刘小青”签名、捺印。2015年4月29日，上述房地产在恩施市房地产管理局办理了抵押登记，恩施房他证恩施市字第××号《房屋他项权证》载明：房屋他项权利人为恩施州常农商村镇银行股份有限公司恩施支行即本案原告兴福村镇银行恩施支行，房屋所有权人为朱晓玲，房屋所有权证号为恩市私22242号，他项权利种类为抵押，他项债权数额为4218340元。诉讼过程中，被告刘小青表示相关抵押手续并非其本人签名、捺印，其对抵押事项不知情，直至收到传票才知晓房产被抵押的情况。被告申请证人王某出庭作证，证人王某当庭陈述：“《最高额抵押合同》中刘小青确实是没有签字，因为当时企业比较好，所以我找他人代签的，是我喊的人代签的，喊的哪个记不清楚了，签字时有哪些人在场记不清楚了，因为当时企业比较好，都默许了的，刘小青不知情……（问：办理抵押时被告身份材料及房地产证书是谁提供的？）我不是经办人，不清楚，我也记不到了……（问：当时除刘小青之外的三被告是否在场？）我不清楚……（问：新佰佳公司对原告所诉款项数额有无异议？）已经交给资产管理人了，我不清楚……（问：资产管理人接收之前的情况？）我记不清楚了。”2017年5月9日，原告兴福村镇银行恩施支行（贷款人，甲方）与案外人新佰佳公司（借款人，乙方）签订《借款合同》，约定：乙方向甲方借款2500000元用于归还过桥资金，借款期限自2017年5月9日起至2018年5月8日止，月利率为8.1‰，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日；若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息直至清偿本息为止，罚息利率按期内约定利率水平上加收50%；本合同项下借款的担保方式为房产抵押，担保合同另行签订，由朱晓玲、朱小兵（抵押人）提供抵押物清单所列财产的抵押担保，抵押合同编号恩村银高抵字2015第017号。原告恩施兴福村镇银行恩施支行按照约定向新佰佳公司发放了借款2500000元。此后，新佰佳公司尚欠原告兴福村镇银行恩施支行借款本金2500000元、截至2018年9月28日的利息177187.50元以及以本金2500000元为基数按照月利率12.15‰计算的自2018年9月29日起清偿之日止的利息。2018年7月10日，新佰佳公司以该公司资产已被高息债务吞噬，已丧失债务的全额偿还能力，但在只要不增长债务和停止支付利息的前提下，有能力组织企业生产自救，并可分期偿还债务为由，向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院申请进行破产重整。2018年9月14日，湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院作出（2018）鄂28破申8号民事裁定，裁定受理新佰佳公司的重整申请，指定湖北联信律师事务所担任新佰佳公司管理人。本案原告兴福村镇银行恩施支行表示未向新佰佳资产管理人申报案涉债权。另查明，2018年9月10日，湖北施州律师事务所（乙方）与原告兴福村镇银行恩施支行（甲方）签订《委托代理协议》，约定甲方因本案抵押权纠纷一案委托乙方提供法律服务，甲方支付法律服务费250000元。2019年11月6日，双方签订《补充协议》，约定将法律服务费用调整为100000元。原告兴福村镇银行恩施支行向本院提交的湖北增值税普通发票复印件载明：购买方为兴福村镇银行恩施支行，应税名称为法律服务费，价税合计100000元。被告质证认为，原告必须提供支付凭证，才能证明其支付了该笔费用。本院认为，本案的争议焦点为，原告兴福村镇银行恩施支行的抵押权是否合法有效。《中华人民共和国物权法》第一百零六条第一款、第二款规定了所有权的善意取得制度，第三款规定“当事人善意取得其他物权的，参照前述两款规定”，因此其他物权包括抵押权可以参照该条前两款的规定善意取得。案涉房地产系登记于被告朱晓玲、朱小兵二人名下，并未登记其他权利人，原告兴福村镇银行恩施支行根据物权登记公示原则，信赖被告朱晓玲、朱小兵对案涉抵押房地产具有完全处分权与其签订《最高额抵押合同》，并于2015年4月29日获得恩施市房地产管理局颁发的恩施房他证恩施市字第××号《房屋他项权证》，再者四被告之间存在特殊的身份关系，被告朱晓玲与崔军系夫妻关系，被告朱小兵与刘小青系夫妻关系，朱晓玲与朱小兵系姐弟关系，抵押手续均有被告朱晓玲、朱小兵、崔军签字确认，原告兴福村镇银行恩施支行更加有理由相信登记的权利人即被告朱晓玲、朱小兵具有完全处分权，符合善意取得的条件，依法对案涉房地产享有抵押权。如果其他被告确实存在无权处分的情况，在案涉房地产被抵押权人行使优先受偿权后，被告刘小青可以根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条第二款的规定，向之前的无权处分人请求赔偿。原告兴福村镇银行恩施支行主张对案涉抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，并就所得价款偿还新佰佳公司所欠其借款本息，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告兴福村镇银行恩施支行主张的律师费100000元，虽然《最高额抵押合同》约定的担保范围包括律师费等，此处律师费是指原告兴福村镇银行恩施支行直接向债务人新佰佳公司主张权利而产生的主债务范围内的律师费，原告兴福村镇银行恩施支行没有直接向新佰佳公司主张其权利，主债务范围内的律师费未实际发生，当然也就不存在被告就该费用承担抵押担保责任的问题；《最高额抵押合同》第十一条约定“本合同项下产生的有关费用支出（包括但不限于公证费、保险费、鉴定费、评估费、拍卖费、登记费、过户费、保管费、提存费用以及诉讼费用）由借款人承担”，据此律师费也不应当由被告承担，因此本院对原告兴福村镇银行恩施支行主张的律师费不予支持。被告主张《最高额抵押合同》无效及抵押登记无效的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。关于诉讼费，本院依照有关规定处理。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百零六条、第一百七十九条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第三十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告恩施兴福村镇银行股份有限公司恩施支行对被告朱晓玲、崔军、朱小兵抵押的位于恩施市航空花园（原纸厂内）的房地产[《房屋所有权证》房权证恩市私字第××号，房屋共有权证房恩市私共字第××号，《国用土地使用证》恩市国用（2004）字第010245号，《国用土地使用证》恩市国用（2006）第010926号]拍卖、变卖所得价款在抵押权范围内享有优先受偿权，并就所得价款偿还恩施州新佰佳民族工艺开发有限公司所欠原告恩施兴福村镇银行股份有限公司恩施支行借款本金2500000元、截至2018年9月28日的利息177187.50元以及以本金2500000元为基数按照月利率12.15‰计算的自2018年9月29日起清偿之日止的利息。二、驳回原告恩施兴福村镇银行股份有限公司恩施支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。案件受理费28216元，减半交纳14108元，由原告恩施兴福村镇银行股份有限公司恩施支行负担907元，被告朱晓玲、崔军、朱小兵共同负担13201元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  郭韶华二〇一九年十二月六日书记员  罗 毅