海南省三亚市中级人民法院行政判决书（2019）琼02行终175号上诉人（原审被告）三亚市市场监督管理局（即原海南省三亚市工商行政管理局）。住所地三亚市迎宾路**。法定代表人王晓，该局局长。委托代理人马莉，该局工作人员。委托代理人林明宇，海南中海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）文春秋，男，汉族，1972年3月11日出生，住湖南省桃源县。上诉人三亚市市场监督管理局因被上诉人文春秋诉其撤销工商登记一案，不服三亚市城郊人民法院2019年9月23日作出的（2019）琼0271行初113号行政判决（以下简称原审判决），向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人三亚市市场监督管理局委托代理人马莉、林明宇，被上诉人文春秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案被诉行政行为：2017年11月2日，三亚市市场监督管理局核准登记设立海南访倾秋酒店管理有限公司（以下简称访倾秋公司），该公司注册资本500万元，法定代表人为“文春秋”，股东为“文春秋”，出资比例100%。2019年3月20日，文春秋提起本案原审诉讼，请求撤销三亚市市场监督管理局为访倾秋公司办理工商注册登记的行政行为。原审法院查明：文春秋于2017年9月因身份证遗失重新办理了身份证件。2017年11月2日，三亚市市场监督管理局批准登记设立访倾秋公司。该公司注册资本500万元，法定代表人为“文春秋”，股东为“文春秋”，出资比例100%。设立登记时，访倾秋公司委托代理人“杜慧婷”代为提交公司设立的有关材料和手续。在《公司登记（备案）申请书》《法定代表人信息》《董事、监事、经理信息》《一人有限责任公司章程》《股东决定》《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》中均有“文春秋”的签名和指纹。2018年12月，文春秋得知其身份信息被用于登记成立了访倾秋公司，故诉至法院。在审理过程中，依文春秋的申请，三亚市城郊人民法院委托海南公平司法鉴定中心对《公司登记（备案）申请书》《法定代表人信息》《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》中“文春秋”的签字及指印是否为其本人的签字及指印进行了司法鉴定。该鉴定中心作出了琼公平鉴[2019]文鉴字第149号《司法鉴定意见书》及琼公平鉴[2019]痕鉴字第268号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：上述《公司登记（备案）申请书》《法定代表人信息》《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》中“文春秋”的签字及指印均不是文春秋本人的签字及指印。原审法院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）第八条的规定，三亚市市场监督管理局具有对本辖区内有限责任公司设立登记事项进行审查的法定职责。《公司登记管理条例》第二十条第二款规定，申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。本案中，访倾秋公司申请设立登记的申请材料，在形式上符合上述规定，三亚市市场监督管理局依法对申请材料的形式进行了审查；但鉴于访倾秋公司在设立时提交的《公司登记（备案）申请书》《法定代表人信息》《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》中“文春秋”的签字及指印均非文春秋本人所留，申请材料存在虚假的情形。三亚市市场监督管理局依据虚假的申请材料作出的企业设立登记行为，事实认定不清，证据不足，依法应予撤销。综上，三亚市市场监督管理局作出的被诉工商登记行为认定事实不清，证据不足，文春秋请求撤销三亚市市场监督管理局为访倾秋公司办理工商注册登记的行政行为，于法有据，应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项的规定，判决撤销三亚市市场监督管理局于2017年11月2日为“海南访倾秋酒店管理有限公司”办理工商注册登记的行政行为。本案受理费50元及鉴定费16140元，由三亚市市场监督管理局负担。上诉人三亚市市场监督管理局上诉称，原审撤销上诉人于2017年11月2日为“海南访倾秋酒店管理有限公司”办理工商注册登记行政行为的理由不成立。根据《公司登记管理条例》第二条的规定，申请人应当对申请材料、文件的真实性负责。根据法律法规规定，上诉人原则上只对申请材料进行形式审查。而本案中，如原审所认为，上诉人已按照《公司登记管理条例》第二十条第二款规定对申请设立公司材料进行了形式审查，上诉人依法已尽到审查义务。虽然经司法鉴定访倾秋公司在设立时提交的《公司登记（备案）申请书》《法定代表人信息》《指定代表人或者共同委托代理人授权委托书》中“文春秋”的签字及指印不是文春秋本人所留。但上诉人认为，涉案公司申请材料上不是文春秋签名和按手印不代表文春秋对涉案公司设立不是其真实意思表示，也不能排除文春秋委托第三方中介办理注册公司的可能。综上所述，原审认定事实不清，请求：1.撤销原审判决，改判驳回文春秋的一审诉讼请求；2.诉讼费用由文春秋承担。被上诉人文春秋辩称，三亚市市场监督管理局认为是被上诉人本人委托第三方，既然被上诉人本人有意愿要成立这个公司，那就没有必要去委托第三方去代理申报成立访倾秋公司，并且该公司已经给被上诉人的生产经营带来了很大的负面影响。请求法院维持原审判决，依法撤销访倾秋公司的工商登记。二审期间，三亚市市场监督管理局向本院补充提交了以下证据：国家企业信用信息公示系统（海南），证明访倾秋公司仍处于存续状态，但因其未依法办理年检，目前已被列入经营异常名录。经庭审质证，文春秋对上述证据的真实性没有异议。本院认为，三亚市市场监督管理局所提供的证据来源合法，形式真实，与本案待证事实具有关联性，可以作为认定案件事实的依据，但不能证明三亚市市场监督管理局为访倾秋公司办理工商注册登记的行政行为合法。本院经审理查明，目前访倾秋公司仍处于存续状态，但因其未依法办理年检，已被列入经营异常名录。另查明，三亚市于2019年2月实施机构改革，原海南省三亚市工商行政管理局、海南省三亚质量技术监督局、三亚市食品药品监督管理局的职责与三亚市发展和改革委员会、三亚市科技工业信息化局、三亚市商务会展局的部分职责整合，组建成三亚市市场监督管理局，原海南省三亚市工商行政管理局不再保留。2019年2月19日，三亚市市场监督管理局挂牌。二审查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致，本院依法予以确认。本院认为，根据《公司登记管理条例》第二条第二款、第四条第一款、第二十条第一款、第二款的规定,申请办理公司登记,申请人应当对申请人文件、材料的真实性负责；工商行政管理机关是公司登记机关；设立有限责任公司,应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记,并向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。根据《企业登记程序规定》第三条、第十条的规定,企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查；经对申请人提交的登记申请审查,申请材料齐全、符合法定形式的,应当决定予以受理。由上述规定可知，三亚市市场监督管理局具有办理工商设立登记的法定职权，其对企业登记申请材料应履行审查义务。本案中,虽然访倾秋公司申请设立登记的申请材料在形式上符合上述规定，三亚市市场监督管理局也对其申请材料的形式进行了审查，但是由于访倾秋公司申请设立登记的材料存在虚假的情形，不能证明系文春秋本人的真实意思表示，故三亚市市场监督管理局为访倾秋公司办理的工商注册登记缺乏真实、有效的依据,其工商注册登记行为依据不足，依法应予撤销。原审法院据此判决撤销三亚市市场监督管理局为访倾秋公司办理的工商注册登记行为并无不当。三亚市市场监督管理局的上诉请求及理由不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人三亚市市场监督管理局负担。本判决为终审判决。审判长 梁 泽审判员 李 利审判员 杨冲冲 二〇一九年十二月十七日书记员 裴 颖附相关法律、条例、规定条文：中华人民共和国公司登记管理条例第二条有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。第四条工商行政管理机关是公司登记机关。下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。第二十条设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。企业登记程序规定第三条企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。第十条经对申请人提交的登记申请审查，企业登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请材料齐全、符合法定形式的，应当决定予以受理。（二）申请材料齐全并符合法定形式，但申请材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项，理由及时间。（三）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许有权更正人当场予以更正，由更正人在更正处签名或者盖章、注明更正日期；经确认申请材料齐全，符合法定形式的，应当决定予以受理。（四）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知时，将申请材料退回申请人并决定不予受理。属于五日内告知的，应当收取材料并出具收到材料凭据。（五）不属于企业登记范畴或者不属于本机关登记管辖范围的事项，应当即时决定不予受理，并告知申请人向有关行政机关申请。通过邮寄、传真、电子数据交换、电子邮件等方式提交申请的，应当自收到申请之日起五日内作出是否受理的决定。本规定所称有权更正人，是指申请人或者经申请人明确授权，可以对申请材料相关事项及文字内容加以更改的经办人员。中华人民共和国行政诉讼法第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。