江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终7107号上诉人（原审原告）：徐州正德家具有限公司，住所地徐州市贾汪区大吴街道办事处小吴村。法定代表人：解荣周，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄折名，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张京华，男，1970年10月12日出生，汉族，住湖南省永兴县。委托诉讼代理人：佟楚，徐州市鼓楼区为民法律服务所法律工作者。上诉人徐州正德家具有限公司（以下简称正德公司）因与被上诉人张京华工伤保险待遇纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初1813号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人正德公司的委托诉讼代理人黄折名，被上诉人张京华的委托诉讼代理人佟楚到庭参加了询问。本案现已审理终结。上诉人正德公司向本院提出上诉，请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.2017年2月上诉人与被上诉人达成协议，被上诉人出任正德公司的厂长，约定被上诉人每月完成产值70万元，如完成产值超出1万元，奖励200元，减少1万元罚款200元，自2017年2月份至2017年底，没有完成的产值共达368.5万元，按照约定应赔偿73700元，有质量问题造成的损失25万元，罚款15.9万元，合计50余万元，应当在被上诉人工资中扣除。一审法院应当在查明被上诉人上述工资的前提下进行判决，不应按照被上诉人所说的工资数额进行判决，导致一次性伤残补助金、停工留薪期工资等数额错误；2.上诉人不欠被上诉人2017年12月、2018年1月1日至1月18日的工资，一审法院在没有查清事实的基础上进行判决是错误的。综上，请求二审法院依法予以撤销一审判决，并依法予以改判或发回重审。被上诉人张京华答辩认为：1.上诉人认为被上诉人应当支付经营损失及罚款等，仅举证其单方制作的下单表，没有充分证据证明其观点的真实性。2.被上诉人在一审时提供了双方签订的协议，该协议约定自2017年2月16日，正德公司聘请张京华任厂长职务，月薪定12000元,不扣除任何费用，正德公司原法定代表人许玉峰签名，加盖正德公司印章，张京华签名，故上诉人的主张没有法律依据。3.被上诉人否认拖欠上诉人2017年12月、2018年1月1日至1月18日的工资，共计13000元，但未举证证明，应承担举证不利责任。综上，一审法院判决正确，有法律和事实依据，请法院驳回上诉人的诉请，维持原判。正德公司的一审诉讼请求：1.依法判决正德公司不支付张京华一次性伤残补助金84000元、停工留薪期工资36000元、伙食补助费320元、护理费1280元、鉴定费299元、交通住宿费1169元、2017年12月、2018年1月1日至1月18日工资共计13000元、一次性医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元，以上共计176568元；2.本案诉讼费用由张京华承担。一审法院经审理查明：2017年2月16日，正德公司与张京华建立劳动关系，张京华任厂长。正德公司没有为张京华缴纳工伤保险。2018年1月18日8时30分左右，张京华在正德公司车间操作时，不慎被铣床绞伤左手。张京华被送往大吴镇中心卫生院就诊，并于当日入住该院治疗。被诊断为：1.左拇指远节指骨开放骨折伴骨缺损；2.左拇指伸指肌腱止点断裂伴肌腱毁损；3.左拇指软组织毁损伤。住院治疗16天，出院医嘱好转，复查，按时换药和术后两周拆线等。2018年5月31日，徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定张京华为工伤。2018年8月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定张京华构成十级伤残，无生活自理障碍。2018年12月24日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具复核鉴定结论通知书，鉴定张京华为十级伤残，无护理依赖。2019年3月28日，江苏省劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论通知书，鉴定张京华为十级伤残。张京华因工伤，以正德公司为被申请人到徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除双方的劳动关系，被申请人支付申请人住院伙食补助费800元、护理费1280元、一次性工伤医疗补助费30000元、一次性伤残就业补助金15000元、一次性伤残补助金84000元、拖欠2017年12月的工资5800元、2018年1月18日之前的工资7200元、停工留薪期工资88800元、鉴定费197元、交通费500元，合计233577元；2.支付解除劳动合同的经济补偿金24000元；3.仲裁费由被申请人承担。仲裁开庭时申请增加去南京鉴定费用及交通住宿费用共计1071元。2019年4月18日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2018]第879号仲裁裁决书，裁决被申请人应在裁决生效之日起十日内支付申请人一次性伤残补助金84000元、停工留薪期工资36000元、伙食补助费320元、护理费1280元、鉴定费299元、交通住宿费1169元，2017年12月、2018年1月1日至1月18日工资共计13000元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元。以上共计176568元。一审法院认为，张京华经徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定为工伤，且经徐州市劳动能力鉴定委员会、江苏省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，事实清楚，因正德公司未为张京华缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款及《江苏省实施办法》第三十八条的规定，张京华的各项工伤保险待遇应由正德公司支付。正德公司称张京华冒充签名私盖公章，又称不知道申报工伤的事，无证据为证，且正德公司不服伤残鉴定要求复核，说明正德公司了解工伤申报的进展。故对正德公司意见不予采信。正德公司认为张京华应当支付经营损失及罚款等，仅举证单方制作的下单表等证据，证据不充分，不予采信。仲裁时主张依法解除双方的劳动关系，不违反法律规定，予以支持、确认。工伤保险待遇赔偿涉及到张京华工伤前月平均工资。根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第一款规定：“用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。”用人单位对劳动者的工资负有举证义务，正德公司举证不足，应承担举证不利责任，张京华主张月均工资12000元，提供了双方签订的协议。该协议约定，自2017年2月16日，正德公司聘请张京华任厂长职务，“1.月薪定于一万两千元每月，年底结算当年的工资待遇，不扣除任何费用。2.工作期间包食宿。3.每月工作日期出勤不少于二十八天。4.年终奖有老板定，看工作业绩完成量来定。”正德公司法人许玉锋签名盖正德公司印章，张京华签名。该协议明确约定月薪12000元，不扣除任何费用。故依法认定张京华工伤前月平均工资12000元。关于张京华的停工留薪期工资。根据《江苏省实施办法》第二十五条第一款，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。本案张京华住院治疗16天，未提供出院后继续治疗的相关证据，故根据张京华的实际伤情、伤残级别，认定停工留薪期为3个月。正德公司应支付张京华停工留薪期工资36000元（12000元/月×3）。综上，根据《工伤保险条例》第三十七条，《江苏省实施办法》第二十七条，及《徐州市贯彻实施意见的通知》（徐政规[2017]2号）第十八条，依法支持张京华一次性伤残补助金84000元，一次性工伤医疗补助金27000元，一次性伤残就业补助金13500元。其中，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%执行。关于护理费，张京华陈述家人护理，请求支持护理费1280元，符合法律规定，予以支持。关于伙食补助费，根据《关于实施新有关问题的处理意见》（苏人社函[2011]166号）规定，职工住院治疗工伤（含到统筹地区以外就医）的伙食补助金一般每人每天为20元，支持伙食补助费320元。张京华主张鉴定费197元，举证102元检查发票一张，法院予以支持102元。张京华主张交通费500元，考虑到距离较远、确需产生交通费用，予以支持。张京华主张到南京鉴定费用及交通住宿费1071元，举证住宿、交通高铁车票，经核算对2019年2、3月期间张京华在南京的有票据为证的住宿、交通费974元予以支持。张京华请求正德公司支付2017年12月、2018年1月1日至1月18日拖欠的工资共计13000元，正德公司否认，但未举证证明，法院采信张京华的主张，支持2017年12月、2018年1月1日至1月18日工资共计13000元。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中明确规定了支付经济补偿金的情形。同时江苏省高院、江苏省劳动争议仲裁委《关于审理劳动争议案件的指导意见》（苏高法审委[2009]47号）第十五条第二款规定，劳动者以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由。本案中张京华申请劳动争议仲裁时直接提出与正德公司解除劳动关系，不能视为张京华履行了告知程序，且未明示解除劳动关系的原因及依据的法律法规，所以对经济补偿金的请求不予支持。遂依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《江苏省实施办法》第二十五条第一款、第二十七条、第三十八条、《江苏省工资支付条例》第五十一条第一款的规定，判决：（一）正德公司与张京华之间的劳动关系解除；（二）正德公司于判决生效之日起二十日内支付张京华伙食补助费320元、护理费1280元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元、一次性伤残补助金84000元，2017年12月、2018年1月1日至1月18日工资合计13000元，停工留薪期工资36000元、鉴定费102元、交通费500元、到南京鉴定交通住宿费974元，上述共计176676元；（三）驳回正德公司其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均无新证据向法庭提供，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：1.张京华的工资标准如何认定；2.正德公司是否拖欠张京华工资。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：一、关于张京华的工资标准如何认定的问题，正德公司对于其与张京华签订协议，约定月工资标准为12000元无异议。同时上诉人认为，根据协议约定的应完成产值及上诉人自行计算的扣款明细，对于被上诉人的工资标准，应当扣减因张京华未完成约定产值以及造成损失的应罚款项。本院认为，根据双方协议中关于工资的约定：“月薪定于一万两千元每月，年底结算当年的工资待遇，不扣除任何费用”，被上诉人的工资不应有所扣减。同时，上诉人主张的扣减数额也是其在被上诉人工伤后自行制作，未有被上诉人的书面确认，现被上诉人对此不应认可，故对于被上诉人的工资标准应当以12000元为认定依据。上诉人向被上诉人支付各项赔偿亦应以此为标准认定。二、关于张京华主张的拖欠工资问题，根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第一款规定：“用人单位对工资支付承担举证责任“。现上诉人主张其未拖欠被上诉人2017年12月至2018年1月18日之间的工资，但是并未提供证据证明曾发放过该时间段的工资。因此，上诉人应当就此承担责任。一审法院判决上诉人向被上诉人支付拖欠工资符合法律规定。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  潘全民审判员  李 琳审判员  吴晓志二〇一九年十二月九日书记员  汤璐菲