新疆维吾尔自治区阿勒泰市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新4301民初773号 原告：中国邮政集团公司阿勒泰分公司，住所地阿勒泰地区阿勒泰市解放路8区149栋。 法定代表人：张泽勇，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张丽，新疆木山律师事务所律师。 被告：孔建军，男，1970年10月27日出生，汉族，无固定职业，现住阿勒泰市。 委托诉讼代理人：宋继忠，新疆法爱律师事务所律师 原告中国邮政集团公司阿勒泰分公司（以下简称邮政分公司）与被告孔建军劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，开庭进行了审理。原告邮政分公司委托诉讼代理人张丽，被告孔建军及其委托诉讼代理人宋继忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邮政分公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令双方不存在的劳动关系；二、请求依法判令原告不支付经济补偿金17612元、加班费23348元及工资10064元，原告不补缴被告的社保费用；三、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原告将其单位的投递劳务工作发包给了新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司、石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司，被告是由上述两公司安排到原告单位工作。由上述两公司给被告发放工资、交纳社保。被告与原告之间无劳动合同关系。 被告孔建军辩称，被告自认为一直是邮政的职工，和新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司解除合同后、被告拒绝和石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签署合同，一直在邮政局上班三年多。 本案经审理认定事实如下：2007年4月被告应聘到原告处从事投递业务，2007年12月被告与新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司签订了为期2年的劳动合同，由新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司以劳务派遣的方式到原告处从事投递业务工作，2009年12月合同到期后被告续签合同至2015年9月，其后被告一直在原告处从事投递业务，期间被告与原告之间未签订合同。2017年6月被告拒绝与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司签订劳动合同，继续在原告处从事投递业务，2019年1月26日原告停止了被告的工作。2019年4月5日被告孔建军向阿勒泰地区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月12日作出阿地劳人仲字（2019）2号仲裁裁决书，裁决内容为：1、中国邮政集团公司阿勒泰分公司支付孔建军解除劳动关系的经济补偿金17612元；2、中国邮政集团公司阿勒泰分公司支付孔建军加班费23348元；3、中国邮政集团公司阿勒泰分公司按照全额缴费基数给孔建军补交2016年至2019年1月的社会保险，个人缴费部分由孔建军承担，具体金额以社保经办机构核算为准；4、中国邮政集团公司阿勒泰分公司支付孔建军2018年12月、2019年1月两个月的工资共计10064元；5、驳回孔建军支付2018年病假工资的请求；6、驳回孔建军购买摩托车、加油、维修耗材等费用的请求。 另查明，原告于2015年9月1日与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司签订了1年的业务外包合同，2016年12月1日原告与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订了《劳务承揽服务合同》，合同期限为2016年12月1日至2018年11月30日。被告的工资及社保费用均由原告进行核算后以劳务派遣费、服务费的方式向石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司支付，再由石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司向被告代发代缴。 原告邮政分公司为证明自己的主张向法庭出示如下证据： 证据1-1、2019年5月13日阿勒泰地区劳动人事争议仲裁委员会出具的仲裁裁决书，证据1-2阿勒泰地区劳动人事争议仲裁委员会送达回证，证明目的：1、裁决书不符合法律规定，在裁决认定部分未确认双方存在劳动关系的前提下，直接确认给付经济补偿金加班费及工资和补缴社保没有法律依据。2、原告收到裁决书送达的时间是2019年5月28日，原告在15日内向人民法院提起诉讼符合法律规定。 证据2-1、2015年9月1日由原告与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订的业务外包合同，证据2-2、2016年12月1日原告与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订的劳务承揽服务合同，证据2-3、原告与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订的劳务承揽用工管理制度。证明目的：原告方在2015年之后已将投递业务以劳务转包给了有资质的石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司，本案的被告是由石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司安排从事投递工作的，与原告没有劳动关系。劳务承揽服务合同的附件邮政承揽项目费用结算办法确定了原告与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司如何结算劳务费用，被告的工资是由石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司发放，原告与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司只是单纯的民事合同，不存在任何的劳动关系。 证据3、单位参保人员缴费明细，单位编号2562740，，证明目的：2016年至2018年12月被告的社保均由石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司为其缴纳，证明被告的劳动关系是和石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司形成，与本案的原告没有关系。单位的编号是石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司的。 证据4-1、2017年3月至2018年11月由原告单位出具的投递员计件工资发放表;4-2、中国工商银行业务回单、石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司的发票、工资清单12份（复印件）。证明目的：1、被告系石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司安排的投递人员，发放工资的依据是原告提供的计件数量。2、被告方的工作特征是计件工，以其当月完成的计件量来计算工资，被告不存在加班的情形，被告完成的多工资就高。 证据5-1阿勒泰市社会保险管理局打印的被告社保的缴费清单，证明目的是自2008年10月至2015年10月，被告是新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司的职工，由该单位为其缴纳社保；5-2，2015年10月至2018年12月，被告社保是由石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司为其缴纳的，2015年10月至2018年12月被告是天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司的职工，与原告没有劳动关系。 被告孔建军对原告出示证据的质证意见，对于证据1-1真实性合法性认可，对于证明目的不认可。因为三年半没有任何合同，在原告处工作已经和原告产生事实劳动关系，被告认为仲裁裁决是正确的。对于证据1-2，没有异议。证据2-1,、2-2、2-3均与被告无关，没有被告的签字，是原告和石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司的关系。对于证据3，真实性合法性认可，但是关联性不认可。对于证明目的也不认可。因为被告没有和石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订任何劳动合同，也没有任何劳动关系，被告不是石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司的员工。被告没有见过工资单和社保单，所以缴纳社保情况被告不知道。对于证据4-1,4-2，均不认可，因为投递员计件工资发放表和中国工商银行业务回单、石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司的发票、工资清单，是原告和石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司之间的关系，与被告无关。被告的工资是邮储银行代发，由原告带班班长和质检员核算后由邮储银行发放工资。对于证据5-1新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司社保缴费清单4张，真实性认可，但对案件的关联系和证明目的提出意见，原告的民事诉状和本案劳动仲裁书所涉及的内容，不包含2008年10月至2015年11月劳动关系的内容，因此与本案无关。对于证据5-2市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司缴费清单两张的文本真实性认可，但对劳动关系的真实性和关联系不认可，劳动关系应当以双方签订的合同及用工的单位的考勤相关联。至于石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司与原告之间双方属于内部承包关系，其内部的约定不能确定被告的劳动关系。该证据与2019年4月28日仲裁委员会调查笔录相互矛盾，即石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司不认可被告属于其单位职工。 被告孔建军向法庭出示如下证据： 证据1、阿勒泰地区社会保险管理局出具的孔建军历年缴费医疗保险表，证明目的：证明被告的医疗养老统筹原告没有按照国家法律规定的工资比例缴纳费用。 证据2、中国邮政储蓄银行股份有限公司出具2013年至2018年2月的账户交易明细，户名孔建军，证明目的：被告的工资一直由中国邮政储蓄银行代发。 证据3、2012年9月13日职业资格证书一份及阿勒泰地区邮政局工作证1份，证明2012年9月13日被告取得邮政投递员初级资格，阿勒泰地区邮政局向被告发放的工作卡。 证据4、2019年4月28日仲裁委员会调查笔录一份（复印件），证明石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司与原告2016年12月1日签订了劳务承揽合同，承揽的业务是邮政业务。被告所从事的是投递业务，故该单位与被告不存在劳动关系。 证据5、日戳打印本两本（原件），证明被告在2016年的8月2日到2019年1月28日期间一直在原告处上班，每天上班的考勤记录，以便计算原、被告之间的社保缴纳、加班加点费用的依据，同时证明原、被告之间有事实劳动关系。 证据6、劳务承揽用工管理制度一份，证明石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司制定用工管理制度，是根据与原告的合作协议制定的，其中第二十七条规定了，用工单位将承揽员工的工资奖金等报酬支付给承揽公司，承揽公司收到款后再足额发放给承揽员工。石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司仅仅是委托代发工资与被告不建立劳动关系。 证据7、劳务承揽服务合同，在劳动仲裁卷的203页，证明承揽服务合同不包含邮政投递业务，被告所从事的工种属于邮政投递工种，石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司所聘用的人员不包含被告。 经原告邮政分公司质证，对于证据1是复印件对真实性无法确认，其次被告的所有社保并非是原告缴纳，缴纳的金额是多少原告不清楚。对于证据2的真实性认可，首先工资发放单位并非是原告，其次从被告的每个月的工资金额中也可以确定被告的工资并不属于固定工资，有时一个月的工资不足两千，最高的月工资可以达到八千，也就是2017年12月27号的工资就是8177元，足以印证被告的工资是计件工，不存在加班调休的情形，干得多拿得多。对于证据3的真实性、合法性认可，但是与本案的关联性不认可，证明目的不认可，被告系石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司安排至原告单位工作，进行投递业务时拥有资格证，只是为了从事业务需要，不能证明双方的劳动关系。对于证据4的真实性认可，合法性及与本案的关联性证明目的不认可，该笔录制作的时间是2019年4月28日，在仲裁委员会开庭的时间是2019年4月29日，该笔录已经形成的情况下，开庭的过程中，并未对该份证据进行质证，原告至今才看到该份笔录。该份笔录属于仲裁委员会自行调查取得的，依据证据规则的规定证人并不属于不能到庭的情况，证人应当出庭，接受双方当事人的质询。因此该份证据无论是从程序上还是实质内容均不合法，不能作为定案的依据。其次笔录中的证人陈述的内容与原告所提供的社保缴费记录相矛盾，其证人证言存在虚假性。对于证据5的真实性认可，这是被告被石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司安排至原告单位工作给其出具的考勤记录，石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司也是按照原告提供的考勤记录给被告发放工资。对于证据六的真实性、合法性认可，但对证明目的不认可，制度第四条确定了承揽公司负责被承揽员工的招聘、岗前培训、劳动合同、工资支付、社会保险管理等工作，原告与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司之间的合同标的物就是由石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司安排人员给原告单位提供劳务，而劳务价格的计算标准就是按照其提供劳务的多少来计算，因此石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司所获取的合同费用中是包含了承揽员工的工资。原告提供的劳务承揽服务合同中的《邮政承揽项目费用结算办法》中确定原告与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司结算标准为固定费用加浮动费率，其中浮动费率的结算标准是当月的承揽项目工作量*计件单价。因此原告给石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司支付的承揽费用中包含了承揽人员的工资。对于证据7可表明石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司安排人员为原告提供劳务，双方按照劳务人员的工作量来结算劳务公司每月应当获得的费用。 本院认证意见，对原告提供的证据1-1真实性、合法性本院予以确认，因原告未能举证证明裁决书存在违法，故原告主张对裁决书违法不予确定，对原告提起诉讼合法的证明目的予以采信。1-2因被告认可，故本院予以采信，2-1、2-2、2-3、证据3、证据4-1、4-2、证据5-2真实性、合法性予以确认，但用人单位应当与劳动者签订劳动合同，本案中被告未与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司签订劳动合同，故对证据2-1、2-2、2-3、证据3证据4-1、4-2、证据5-2的关联性与证明目的不予采信；对证据5-1因被告与新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司在2018年10月至2015年11月期间存在劳动关系，故对真实性、合法性、关联性及证明目的均予以确认，故对证据5-1予以采信。 对被告出示的证据1、证据3、证据5、证据6真实性、合法性予以确认，对关联性及证明目的因被告与原告之间已形成事实劳动关系，故本院对证据1、证据3、证据5、证据6的证明目的予以采信。对证据2真实性认、合法性认可，因被告未能出示证据证明工资发放账号系原告的账户，由原告直接发放工资，故关联性与证明目的不予采信。对证据4真实性认可，因证据4系仲裁委员会调查笔录，并且有当事人的签字，故对该证据予以采信。对证据7的真实性、合法性予以确认，因与证据4相互印证，故对证据7予以采信。 本案争议焦点：1、原被告之间是否有劳动关系。2、原告是否向被告支付被告经济补偿金、加班费及工资、补缴社保费用。 本院认为，劳动者享有平等就业和选择就业对象的权利，所以建立劳动关系必须遵循自愿原则，并且建立劳动关系应当订立劳动合同。在本案中，原告认为原告将其单位的投递劳务工作发包给了新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司、石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司阿勒泰分公司，被告是由上述两公司安排到原告单位工作，所以被告与原告之间无劳动关系。本院认为，在2015年9月被告与新疆才特好人才服务公司阿勒泰分公司解除合同后，继续在原告处工作，原告应当与被告签劳动合同，而被告即没有与原告签订劳动合同，也未与石河子市天山建筑劳务（集团）有限公司签订劳务派遣合同，在此期间原告继续使用被告从事被告处的邮政投递业务，所以被告在原告处一直工作应当认定原告与被告之间存在事实劳动关系。故对原告的关于原被告之间不存在劳动关系的诉讼请求不予支持。 对原告关于不支付经济补偿金17612元、加班费23348元及工资10064元，原告不补缴被告的社保费用的诉讼请求，本院认为，确定了原被告之间存在事实劳动合同关系，原告就应当向被告支付法律规定的相关费用。被告在原告处工作了3年3个月，根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故原告应当向被告支付3.5个月的工资，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案被告的平均工资应按照2019年1月被告终止与原告的劳动关系前十二月的所发放的实际工资计算，因被告仅提供了2013年至2018年2月期间的工资收入，故无法计算出被告2019年1月终止与原告的劳动关系前十二月的平均工资，故本院采信仲裁机构适用的阿勒泰地区2018年社会平均工资是5032元进行计算的方式，同时被告对阿勒泰地区2018年社会平均工资是5032元的认定无异议，故本院予以采信。原告应当向被告支付经济补偿5032元*3.5月=17612元；对于加班费应当予以支持，因被告于2019年4月5日向仲裁机构申请的是2017年、2018年两年的加班费，故按照被告提供的证据及核实阿地劳仲字（2019）第2号仲裁卷第76页由原告出具的阿勒泰地区邮政局职工考勤表（2017年1月1至2018年12月31），按照劳动法规定，用人单位至少每周安排劳动者休息1天，故被告两年共计加班104天（52天+52天=104天）较为合理。阿勒泰地区2017年社会平均工资为4740元，2018年社会平均工资为5032元，故被告2017年的每日工资是218元（4740元÷21.75月工作日=218元）、2018年的每日工资是231元（5032÷21.75月工作日=231元），故2017年、2018年原告应当向被告支付加班费为23348元（218元*52天+231元*52天）。对原告向被告支付2018年12月、2019年1月的工资应当支持。按照2018年社会平均工资5032元计算。原告应当向被告支付所欠工资5032元*2=10064元。经过审理查明，被告的社会保险存在中断缴纳及低额缴纳情况，故原告应当按照全额缴费基数向被告补交2016年1月至2019年1月的社会保险，个人缴纳部分被告承担，具体金额以社保经办机构核算为准；对阿地劳人仲字（2019）2号仲裁裁决书驳回孔建军支付2018年病假工资的请求与驳回孔建军购买摩托车、加油、维修耗材等费用的请求，因双方都无意见，本院予以确认。 依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第四十七条、第四十九条第（二）项、第七十一条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、驳回原告中国邮政集团公司阿勒泰分公司的诉讼请求； 二、原告中国邮政集团公司阿勒泰分公司于本判决生效之日起十五日内向被告孔建军支付解除劳动关系的经济补偿金17612元、加班费23348元及被告孔建军2018年12月和2019年1月的2个月工资10064元，以上合计51024元； 三、原告中国邮政集团公司阿勒泰分公司于本判决生效之日起三十日内按照全额缴费基数向被告补交2016年1月至2019年1月的社会保险，个人缴纳部分被告承担，具体金额以社保经办机构核算为准； 四、驳回被告孔建军支付2018年病假工资的请求； 五、驳回被告孔建军购买摩托车、加油、维修耗材等费用的请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告中国邮政集团公司阿勒泰分公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿勒泰地区中级人民法院。 审判员 郑      利 二〇一九年十二月二日 书记员 阿斯哈尔·叶尔兰