重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝05民终8025号上诉人（原审被告）：王成宇，男，1988年9月29日出生，汉族，住重庆市梁平区。上诉人（原审被告）：吴峰，男，1992年5月24日出生，汉族，住重庆市城口县。委托诉讼代理人：邓丽（系吴峰之妻），女，汉族，住重庆市忠县。被上诉人（原审原告）：重庆市开州区刘超不锈钢门窗经营部，住所地重庆市开州区竹溪镇灵泉村4组94号，统一社会信用代码915002340772607919。投资人：刘超。上诉人王成宇、吴峰因与被上诉人重庆市开州区刘超不锈钢门窗经营部（以下简称刘超门窗经营部）清算责任纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2019）渝0108民初2113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王成宇、吴峰上诉请求：1.撤销原判，改判驳回刘超门窗经营部的诉讼请求；2.一审诉讼费由刘超门窗经营部承担。事实和理由：1.对于网站验收程序和验收的标准及图片与文字的真实性，重庆易财商务信息咨询有限公司（以下简称易财公司）与刘超签订的网站上线确认书可以证明刘超本人确认上线意愿，但刘超反驳所说图片与文字不是真实信息，王成宇、吴峰表示不服，因为刘超与易财公司签订合同，易财公司工作人员都会与客户立马确认网站图片，无误后方可让对方签订确认书。而出于刘超本人意愿，个人是想经过易财公司的网站上线享受易财公司提供无偿增值服务，所以在合作过程中告知图片及文字对刘超不是很重要，所以确认上线，但易财公司合同中也已注明，增值服务不确保一定成功。对于刘超提出的确认书时间与合同一致的问题，王成宇、吴峰已在庭审中表明，易财公司作为企翼网的代理商，所有主机模板全部由总部提供，易财公司只需添加图片及文字，所以当天就可完成。2.对于易财公司注销一事，一审判决载明注销后没通知刘超一事，王成宇、吴峰对此不服，因为易财公司作为重庆代理商，上线后售后总部一直会继续跟踪，客户有任何问题也是拨打400-880-7171咨询。易财公司虽已注销，但对于客户后期联系电话也一直未换，客户对于两年的售后都有相应的联系方式，所以并不存在无继续履行合同之说。3.易财公司注销是正规正常注销，无任何债权纠纷。刘超门窗经营部二审答辩称，1.易财公司签订合同之后十日左右就人去楼空，并未对刘超门窗经营部作出任何服务。易财公司提供的所谓宣传网址及图片，刘超门窗经营部并不知道，也不是刘超门窗经营部提供的图片，王成宇、吴峰应提供证据证明图片为刘超门窗经营部所提供。2.刘超门窗经营部与王成宇、吴峰部分通话录音也能说明易财公司对刘超门窗经营部未作出任何服务，并且当时骗刘超门窗经营部一定办好。王成宇、吴峰说他们也在和总公司那边沟通，或者履行合同或者退回服务费。3.易财公司在2018年就被工商部门划定为经营异常，工作地也不知去向，后王成宇、吴峰注销该公司。4.易财公司与刘超门窗经营部签订合同10天后，易财公司人去楼空，而且上报了工商部门，在2017年年底刘超与王成宇的通话录音已经提交，如果当时能履行合同刘超门窗经营部也认可。现在王成宇、吴峰二审要求演示网页，没有提供产品，请求维持一审判决。刘超门窗经营部向一审法院起诉请求：1.判令王成宇、吴峰偿还刘超门窗经营部服务费18000元；2.判令王成宇、吴峰承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年7月19日，刘超门窗经营部与易财公司签订《易财会员服务合同》，刘超门窗经营部按约定向易财公司支付服务费18000元。易财公司未按约定履行合同义务，现易财公司未经营且已注销。王成宇、吴峰系易财公司股东，刘超门窗经营部与王成宇、吴峰协商退还上述服务费未果。一审法院认定事实：2017年7月19日，刘超门窗经营部作为甲方与易财公司作为乙方签订《易财会员服务合同》，约定：甲方委托乙方建立企业形象云名片、网络建站并免费享受乙方提供“企翼网”旗下的金融管家100服务。甲方主营产品不锈钢门窗加工、销售，乙方为上海融行信息技术有限公司的授权代理商（甲方已获悉此情况），负责在授权区域内开展电商系列产品之企商宝、企优宝、企翼云名片系列产品的市场开拓，为甲方提供相关本地服务，并享有“企翼网”旗下融誉100授权服务，可赠送电商会员前提下的3年期融猫智能APP融资匹配服务。第二条“产品的分类及功能”中约定，企翼云名片，客户可选择多种风格手机移动名片，设置企业名片或个人名片，在客户有淘宝等适用网站下，可做相关关联。第四条“合同金额及付款方式”约定，会员服务类型：企翼云名片7.8.5，服务类型：新购，版本制作费（2980元/年），版权上线推广费（5120元/年），后期维护费（900元/年），服务年限2年。甲方确认与乙方达成合作缴纳1000元作为定金，总金额18000元。第五条“验收程序及标准和验收后修改补充”中约定，1.验收的程序是：乙方完成网站建设或云名片制作工作并上传至甲方的主机或虚拟主机相应的位置后，应及时通知甲方，通知方式双方约定为电话。甲方确认准确无误后，应以电话回访形式验收。如甲方认为不合格，乙方应根据甲方的意见继续修改。2.验收的标准是：主页无文字拼写及图片（以甲方提供的材料为准）错误，并应符合已经确认的网站整体功能及设计风格，数据库运行稳定，网站日常维护方便。3.验收期限：乙方通知甲方，甲方应及时到位。如甲方对网站和程序质量无异议，则应在接到通知后两个工作日内应完成验收工作。若甲方在两个工作日内未对网站提出问题视为网站建设验收合格。4.验收合格，经甲方签字确认。甲方若无正当理由拒绝签收确认，视为验收合同并交付。5.验收合格后，如果甲方需要修改功能及主页，改动在不违背主页风格和系统分析的前提下，一个月内乙方应予以修改；改动要求对程序开发要求增加较大须另交开发制作费，具体收费标准双方协商后确定。2017年7月19日，刘超门窗经营部向易财公司支付定金1000元。2017年7月22日，刘超门窗经营部向易财公司支付服务费17000元。2017年7月19日，刘超签订《重庆易财客户网站、云名片交付确认书》，载明：本人刘超为刘超门窗经营部企业法人，于2017年7月19日与易财公司签订会员服务合同，委托其为我方建立（网站、云名片），现确认生成无误，可以上线。一审另查，易财公司于2017年1月23日成立，股东王成宇和吴峰，持股比例各占50%，公司注册资本100万元。易财公司于2017年12月11日注销登记。一审法院认为，刘超门窗经营部与易财公司之间签订的《易财会员服务合同》，是双方当事人的真实意思表示，一审法院予以确认。刘超门窗经营部已经按约定履行了支付服务费18000元的义务，易财公司应当按约定履行提供相应服务的义务。根据合同第五条的约定，验收的标准是易财公司完成网站建设或云名片制作工作并上传至刘超门窗经营部的主机或虚拟主机相应的位置后，应及时通知刘超门窗经营部，通知方式双方约定为电话。刘超门窗经营部确认准确无误后，应以电话回访形式验收。在本案审理过程中，王成宇、吴峰既未提供证据证明易财公司完成网站建设或云名片制作工作并上传至刘超门窗经营部的主机或虚拟主机相应的位置，也未提供证据证明易财公司电话通知刘超门窗经营部进行验收。王成宇提供的证据刘超于2017年7月19日签订的《重庆易财客户网站、云名片交付确认书》，该确认书签字日期与前述合同签订日期相同，该确认形式亦不符合双方合同中约定的验收程序，故仅凭此证据不足以认定易财公司已经完全履行合同义务。且根据合同约定，服务期限为2年，所缴纳的费用18000元，包含版本制作费（2980元/年）、版权上线推广费（5120元/年）、后期维护费（900元/年）等多项费用。易财公司已经于2017年12月11日注销登记，上述合同履行期限尚未届满，易财公司即办理注销登记，导致上述合同无法继续履行。综上，一审法院认为，易财公司未提供充分的证据证明其已经按合同约定履行义务，因易财公司于2017年12月11日注销登记，其法人终止，上述合同已无法继续履行，易财公司应向刘超门窗经营部返还相应的服务费。王成宇、吴峰作为易财公司的股东及清算组成员，应依法应履行通知、公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清理债权、债务等清算工作，保护公司及债权人的合法权益。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条的规定，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，王成宇、吴峰作为易财公司的清算组成员，未按规定履行通知义务，导致刘超经营部作为债权人未及时申报债权而未获清偿，刘超门窗经营部要求王成宇、吴峰对因此造成的损失承担赔偿责任，有事实和法律依据，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十六条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：王成宇、吴峰于该判决生效之日起5日赔偿刘超门窗经营部服务费18000元。案件受理费250元，由王成宇、吴峰负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。王成宇、吴峰用电脑演示了易财公司为刘超门窗经营部在企翼网上制作的网络建站和产品演示的网页，刘超门窗经营部的网站域名是kxlcbxgmc.71.net，在搜索引擎可以直接查找，网页可以显示刘超门窗经营部的整体产品介绍以及公司的详细情况，拟证明：易财公司在签订合同之后履行完了合同义务。刘超门窗经营部质证认为：王成宇、吴峰在二审中演示的和一审开庭时手机演示的一样，该网页所有图片包括一部分内容是真实的，但不是刘超门窗经营部提供的，刘超门窗经营部也没有做这种产品；刘超门窗经营部的工厂是搭建的，并不是厂房，王成宇、吴峰不能证明该网页上的图片是刘超门窗经营部提供的，是王成宇、吴峰随意制作的。经审查，本院对王成宇、吴峰当庭演示查询的网站kxlcbxgmc.71.net的真实性、合法性予以确认，对其关联性及证明力将结合对事实的认定进行综合判定。本院二审对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：王成宇、吴峰是否应当赔偿刘超门窗经营部服务费18000元。王成宇、吴峰上诉称，网站上线确认书可以证明刘超本人确认上线，易财公司依照正规程序注销，注销时无债权纠纷，且虽然易财公司虽已注销，但是可以由售后总部跟踪服务。本院认为，王成宇、吴峰的上诉理由不能成立，本院不予采纳。首先，在易财公司与刘超门窗经营部签订于2017年9月19日签订的《易财会员服务合同》中约定，刘超门窗经营部委托易财公司建立企业形象云名片、网络建站并免费享受易财公司提供的“企翼网”旗下的金融管家100服务；验收的程序是易财公司完成网站建设或云名片制作工作并上传至刘超门窗经营部的主机或虚拟主机相应的位置后，及时通知刘超门窗经营部，通知方式双方约定为电话，刘超门窗经营部确认准确无误后，应以电话回访形式验收。王成宇、吴峰并未举示证据证明易财公司已将上述网站建设情况或云名片制作工作按约定上传至刘超门窗经营部的主机或虚拟主机相应的位置，并通知刘超门窗经营部进行验收。其次，王成宇、吴峰在一审中举示的由刘超于2017年9月19日签字确认的《重庆易财客户网站、云名片交付确认书》中载明，确认生成无误，可以上线。王成宇、吴峰在二审中用电脑演示了易财公司为刘超门窗经营部在企翼网上制作的网络建站和产品演示的网页，但该网页中并未显示制作、上线时间，无法证明在2017年9月19日已经上线。再次，易财公司与刘超门窗经营部签订的《易财会员服务合同》约定的服务期限为2年，版本制作费、版权上线推广费、后期维护费均按年计算。但易财公司在该合同签订后不到半年时间即已注销，王成宇、吴峰既未举示证据证明在易财公司存续期间为刘超门窗经营部提供了合同约定的服务，也未举示证据证明其上诉提到的售后总部可以继续提供跟踪服务。最后，易财公司在本案所涉《易财会员服务合同》尚未履行完毕的情况下，即办理了注销登记手续。王成宇、吴峰作为易财公司的股东及清算组成员，未将易财公司清算事宜书面通知刘超门窗经营部，导致刘超门窗经营部未及时申报债权而未获得清偿，王成宇、吴峰应对刘超门窗经营部的损失承担赔偿责任。综上所述，上诉人王成宇、吴峰的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费250元，由上诉人王成宇、吴峰负担。本判决为终审判决。审 判 长  沈 娟审 判 员  夏东鹏审 判 员  郝绍彬二〇一九年十二月十一日法官助理  程 婷书 记 员  母雪桥