湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1102民初2837号原告：徐鑫，男，汉族，1985年12月21日出生，湖北省英山县人，住黄冈市。委托诉讼代理人：徐维，湖北文赤壁律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：徐小林，系原告父亲，代理权限为特别授权。被告：湖北德鑫体育用品有限公司，地址：湖北省黄州工业园禹王高新大道。统一社会信用代码914211005737448754。负责人：陈东星，经理。委托诉讼代理人：谢俊杰，湖北率责律师事务律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：朱保朝，湖北率责律师事务律师，代理权限为一般代理。原告徐鑫与被告湖北德鑫体育用品有限公司（以下简称德鑫体育用品公司）劳动争议纠纷一案,本院于2019年10月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告徐鑫的委托诉讼代理人徐维、徐小林，被告德鑫体育用品公司的委托诉讼代理人朱保朝均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐鑫向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金56700元(6300元×4个月×2倍)。二、依法判令被告赔偿原告不能补交社保费、不能享受失业保险待遇损失47124元(1386元／月×34个月)。三、由被告承担全部诉讼费用。事实与理由：2016年7月31日，原告因工负伤被黄冈市黄州区人力资源和社会保障局认定为工伤。原告伤情经黄冈市劳动能力鉴定委员会鉴定为6级伤残，停工留薪12个月。2018年7月，原告向黄州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年1月3日，原告不服该委裁决，向黄州区法院起诉。2019年2月12日，原告因身体残疾不能正常上班，向被告书面申请解除劳动关系时，被告才告知已于2017年12月25日在黄冈日报上公告解除了与原告等五人的劳动合同，原告才知道其权利被侵害。原告申请劳动争议仲裁未超过仲裁法第27条规定的一年仲裁时效，黄州区劳动人事争议仲裁以超过仲载时效不予受理的理由不能成立。2018年5月29日，原告收到黄冈市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论书，被告于2017年12月25日在黄冈日报上公告解除与原告的劳动合同，违反了劳动合同法第42条的规定，依据劳动合同法第87条的规定，被告应当向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告为原告办理社保卡后只交了18个月社保费，还有34个月社保费未交，造成现在不能补交和原告不能享受社保待遇（失业）等损失，遂诉至法院。被告德鑫体育用品公司辩称，原告的起诉已经超过诉讼时效。根据法律规定，申请劳动仲裁的时效是1年，被告在2017年12月25日已经在黄冈日报上公告解除与原告的劳动关系，原告最迟应该在2018年12月25日申请劳动仲裁。被告解除与原告的劳动关系符合法律规定，不存在非法解除的情形。原告自2016年7月31日受伤，法律规定停工留薪期最长时间为12个月，原告在停工留薪期满后未告知被告，还是继续治疗，擅自不来上班，被告在无法联系到原告的情况下，依法解除劳动关系符合法律规定，因此原告起诉被告支付违法解除合同违约金没有法律依据。根据法律规定，劳动争议只有在社会保险不能补办导致其无法享受待遇的情况下才能要求用人单位赔偿损失，本案中原告没有证据证明不能补缴社保，所以该项请求不属于人民法院的受理范围，该项请求也超过法律规定的仲裁时效一年的规定，原告诉称被告拖欠其34个月的社保未缴纳，明显被告在知道社保未缴纳超过一年的情况下没有向法院或者仲裁机构主张权利，因此该项请求不符合法律规定。请求人民法院驳回原告的全部诉讼请求。原告徐鑫为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：一、原被告身份资料、原告身份证、被告机构代码证，证明原、被告身份情况。二、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、黄冈日报公告、黄州区劳动人事争议仲裁委(2019)黄州劳人裁字第01号裁决书、2019年7月24日，黄州区人民法院判决书、2019年2月12日，原告向被告申请解除劳动关系《申请书》、黄州区劳动人事争议仲裁委(2019)黄州劳人裁不字第09号《不予受理通知书》，证明1、原告因工负伤被认定为工伤；2、原告的伤情被评定伤残6级，停职留薪12个月，正在伤情恢复期，被告在黄冈日报上公告解除与原告劳动合同违反了劳动合同法的规定；3、被告应当支付原告的赔偿金；4、原告不服黄州区劳动人事争议仲裁委的裁决书向法院起诉，直至2019年2月12日原告因身残不能正常上班向其书面申请解除劳动关系时才知道权利被侵害，原告申请劳动争议仲裁未过时效。三、原告社保卡，证明1、被告已办社保卡，交了18个月社保费，至解除合同时还有34个月不能补交；2、因不能补交造成原告损失47124元。对上述证据，被告德鑫体育用品公司对原告提交的证据一无异议。对证据二中2019年2月12日原告向被告申请解除劳动关系《申请书》申请书有异议，被告并没有收到。对其余的证据的真实性无异议，对证据二的证明目的有异议，被告解除劳动合同符合法律规定，原告起诉超过了诉讼时效。对证据三社保卡的真实性无异议，但是对证明目的有异议，没有社保缴费清单，无法显示原告具体缴费的年限和金额。对当事人无异议的证据一、三予以确认并在卷佐证。证据二真实合法，本院予以采信。被告德鑫体育用品公司未向本院提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年8月，原告徐鑫进入被告德鑫体育用品公司工作，从事总务经理工作，月平均工资为6300元/月。被告德鑫体育用品公司为原告办理社保卡，缴纳了2015年1月至2016年6月的基本养老保险、失业保险、工伤保险。2016年7月31日，福建鑫威总部仓管朱国平受该公司聂副总指示寄货到被告德鑫体育用品公司，并通知徐鑫到浠水县长途汽车站接货。当晚徐鑫驾驶德鑫体育用品公司鄂Ｊ×××××轻型厢式货车去浠水县长途汽车站接货，行至浠水县巴河大桥时与翟红桂驾驶的鄂Ｊ×××××中型厢式货车发生碰撞。经浠水县公安局交通警察大队认定徐鑫在此次事故中不负责任。徐鑫受伤后被送黄冈市中心医院进行治疗，该院的诊断结论为：1、三级脑外伤，脑疝，右侧额颞顶枕部硬膜下血肿，脑挫伤，蛛网膜下腔出血，头皮裂伤，2、双肺挫伤，左侧血气胸，双侧多发肋骨骨折。3、椎体骨折，颈椎，胸榷，腰椎骨折。4、左侧股骨骨折。5、骨盆骨折。6腹部外伤，脾破伤。2017年10月20日，黄州区人力资源和社会保障局作出（2017）黄州人社工字第25号《工伤认定决定书》，认为徐鑫是在因工外出期间，由于工作原因受到伤害的，根据工伤保险条例第十四条的规定，认定为工伤。2017年12月28日，被告德鑫体育用品公司通过报纸公告解除与徐鑫劳动关系。2018年5月29日，经黄冈市劳动能力鉴定委员会鉴定，徐鑫构成六级伤残，停工留薪期十二个月。后原告徐鑫向黄州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年1月8日作出（2019）黄州劳人裁字第1号裁决书，裁决：德鑫体育用品公司支付徐鑫一次性伤残补助金100800元，住院伙食补助费7005元，停工留薪期工资75600元，交通费2400元。原告徐鑫不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院于2019年7月24日作出（2019）鄂1102民初961号民事判决，判决：一、被告德鑫体育用品公司为原告徐鑫办理解除劳动关系手续并出具解除劳动关系证明。二、被告德鑫体育用品公司支付原告徐鑫一次性伤残补助金100800元、一次性工伤医疗补助金70636元、一次性伤残就业补助金109879、住院护理费66568、停工留薪期工资75600、住院伙食补助费32690、交通费以及住宿费用11000元，上述合计467173元，扣减已垫付的266000元，德鑫体育用品公司还应支付徐鑫201173元。三、驳回原告其他诉讼请求。原告徐鑫认为被告德鑫体育用品公司违法解除劳动关系，应支付违法解除赔偿金56700元并赔偿不能补交和享受失业保险待遇损失47124元，遂诉至法院。本院认为，本案有以下几个争议焦点：一、原告徐鑫向本院主张权利是否超过诉讼时效。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”《最高人民法院（二）》第一条规定：“解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”被告德鑫体育用品公司于2017年12月28日通过报纸公告解除与原告徐鑫的劳动关系，其未能提供证据证明徐鑫收到解除或者终止劳动关系书面通知的具体时间，故原告徐鑫主张权利之日即为劳动争议发生之日，故原告徐鑫主张权利并未超过诉讼时效。二、原告徐鑫主张不能补交社保费、不能享受失业保险待遇损失47124元是否应予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定,劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理。本案中,徐鑫已经开立社会保险账户,亦可以续缴社会保险,因此,其所诉关于被告德鑫体育用品公司未为其补缴社会保险所造成其自行补缴社会保险的损失而产生的争议,不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围,本院不予处理。三、被告德鑫体育用品公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”被告德鑫体育用品公司在原告因公负伤致使劳动合同无法履行的情况下，未按上述规定擅自解除与徐鑫的劳动关系，属违法解除劳动合同，依法应承担违法解除劳动合同的法律责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。而《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。支付经济补偿金的年限最高不超过十二年，故原告徐鑫主张因被告德鑫体育用品公司违法解除劳动合同赔偿金56700元符合法律规定，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，判决如下：一、被告湖北德鑫体育用品有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告徐鑫违法解除劳动合同赔偿金56700元。二、驳回原告徐鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长 陈 峰人民陪审员 肖 萍人民陪审员 祁梦玲二〇一九年十二月十四日书 记 员 陈芯果