河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终2208号上诉人(原审原告)：河南平安实业有限公司，住所地郑州市金水区东风路**汇宝大厦****房。法定代表人：胡安平，任公司总经理委托诉讼代理人：张亚杰，河南天坤律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：许昌建坤置业有限责任公司，住所，住所地鄢陵县城新区翠柳路北段路东div>法定代表人：张凯，任公司执行董事。被上诉人(原审被告)：张凯，女，1973年2月24日出生，汉族，住河南省长葛市。上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：雷风云，河南世纪风律师事务所律师。上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：苏东磊，男，1980年1月2日出生，汉族，住河南省鄢陵县。系许昌建坤置业有限责任公司员工。被上诉人(原审被告)：鄢陵县住房和城乡建设局，机构地址鄢陵县开发区朝阳路路北。负责人：梁黎明，该局局长。委托诉讼代理人：魏二冲，河南金泰律师事务所律师。上诉人河南平安实业有限公司与被上诉人许昌建坤置业有限责任公司、张凯、鄢陵县住房和城乡建设局建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初554号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南平安实业有限公司的委托诉讼代理人张亚杰，被上诉人许昌建坤置业有限责任公司、张凯的共同委托诉讼代理人雷风云、苏东磊，被上诉人鄢陵县住房和城乡建设局的委托诉讼代理人魏二冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南平安实业有限公司上诉请求：1.撤销原判决，将本案发回重审或者在查清案件事实的情况下依法改判；2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，判定驳回上诉人的诉讼请求缺乏事实和法律依据。一、一审法院判定上诉人未向被上诉人提供验收合格证缺乏事实依据。上诉人已按照《建坤?金鼎国际住宅小区消防工程合同书》要求完全履行自身义务，《建坤金鼎国际住宅小区》于2015年8月17日对该消防工程进行网上备案且已被受理，备案号：410000WYS150007627,备案验证码:0095,备案类型为:竣工验收消防备案，工程名称：建坤.金鼎国际住宅小区，状态：未被抽中。涉案消防工程建坤?金鼎国际住宅小区已竣工验收合格，如不合格则不可能在河南省公安机关进行消防备案。根据《建筑工程消防监督管理规定》二十四条可知：涉案消防工程已验收合格。二、一审法院判定上诉人未向被上诉人提供消防合格证缺乏事实依据。涉案消防工程建坤?金鼎国际住宅小区已经在河南省公安机关消防机构进行消防竣工验收备案且未被抽中。涉案工程为非《建筑工程消防监督管理规定》第十三条、十四条规定的必须取得消防合格证书的建设工程。根据《建筑工程消防监督管理规定》二十四条可知：涉案工程仅需在河南省公安机关消防机构进行备案，然后根据抽中与未被抽中进行区别对待，未被抽中视为合格即可直接开业。上诉人将备案凭证、备案号、验证码均已交付被上诉人，上诉人已经完全履行完毕自身义务。综上所述，一审法院对本案诉讼过程中不仅事实认定不清而且适用法律错误。庭审中，河南平安实业有限公司将上诉请求明确为：将本案发回重审或判决按一审诉求第一项支付款项。许昌建坤置业有限责任公司辩称：一、根据双方签订的消防工程合同书第三条约定：涉案工程应在小区工程段质量验收前取得消防合格证。第十条约定：取得消防验收并拿到消防合格证后，被上诉人支付工程款至95%，但上诉人并未依据合同约定提供消防合格证明，直到庭审当天，涉案工程也未进行竣工验收，上诉人也未向被上诉人提供消防合格证。依据合同的总价款，被上诉人已经超额支付阶段工程款。对下余工程款，在上诉人未提供验收竣工证明和消防合格证明的情况下，被上诉人有权拒绝支付。二、因上诉人无法提供验收证明和消防合格证明，消防工程实际上无法使用一直处于瘫痪状态，这种消防设施无法使用的状态，对我公司小区造成极大的安全隐患，同时也造成被消防部门经济处罚的现实可能。我公司多次通知上诉人对消防设施进行维修，并明确告知上诉人，如进行维修好并提供消防合格证明，我公司愿意支付下余工程款，但上诉人一直未派人维修，也一直无法提供消防验收合格证明。三、上诉人所称的于2015年8月17日竣工验收并在消防办事大厅备案登记一事。首先，涉案工程的竣工验收根本不存在，至于是否备案登记，均不能抵消上诉人应依据合同约定提供消防验收合格证明。且上诉人提供的备案受理证据方面显示状态是“未被抽中”，真实情况是，如果涉案工程被消防部门抽中检查，我公司必将面临严重经济处罚。备案登记只是让行政部门知悉，并不能说明消防工程已经合格。上诉人未提供任何证明文件，即便是第三方检测机构的报告证明也未出示，如何证明其工程合格。综上所述，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求。被上诉人张凯的答辩意见同许昌建坤置业有限责任公司答辩意见。被上诉人鄢陵县住房和城乡建设局的答辩意见也同许昌建坤置业有限责任公司答辩意见，并认为没有与上诉人担保的合意，仅是见证监督一方。河南平安实业有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告许昌建坤置业有限责任公司向原告支付工程款1011702.36元，并承担自起诉之日起按同期银行贷款利率向原告支付利息；2.判令被告鄢陵县住房和城乡建设局对300000元工程款承担连带责任，并承担自起诉之日起以本金300000元按同期银行贷款利率向原告支付利息；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年6月1日，原告作为乙方河南平安实业有限公司与被告作为甲方许昌建坤置业有限责任公司签订《建坤·金鼎国际住宅小区消防工程合同书》。该合同第三条约定，乙方承担本工程从开始到结束，接受消防单位的监审和认可手续，并在小区工程工程段质量验收前取得消防合格证。第九条约定，合同总价款为355万元，总价抱死，不作调整。第十条主要约定，到乙方每个系统完成后，并由甲方和监理认可后，甲方支付乙方完成工程量造价的40%，待取得消防验收并拿到消防合格证后，甲方支付乙方总工程款至95%。余款作为工程质量保证金。被告已支付原告工程款为284.7万元。2015年6月18日，原、被告双方签订协议一份约定，1、对于尚未竣工验收的消防项目由甲方（被告方）配合乙方（原告方）进行维修、调试及资料装订，在乙方安排人员进场施工3日内，甲方支付工程款20万元；2、乙方保证在2015年6月23日完成全部消防工程，3日内经消防部门出具合法手续后交付甲方，甲方向乙方支付消防工程款30万。剩余工程款双方达成协议后分期支付，鄢陵县住房和城乡建设局在担保方，加盖了公章。另查明：张凯为许昌建坤置业有限责任公司法定代表人。一审法院认为，根据许昌建坤置业有限责任公司与河南平安实业有限公司2012年6月1日签订的《建坤·金鼎国际住宅小区消防工程合同书》第三、九、十条约定，许昌建坤置业有限责任公司已支付河南平安实业有限公司284.7万元，已超过合同总价款的45%，剩余部分应当在该工程取得消防合格证后，许昌建坤置业有限责任公司支付总价款至95%。由于原告河南平安实业有限公司并未提供该工程的消防合格证，原告请求被告许昌建坤置业有限责任公司支付工程款1011702.36元条件不成就，原告的该项诉讼请求不予支持。原、被告于2015年6月18日签订的协议，被告许昌建坤置业有限责任公司支付原告河南平安实业有限公司的前提一是由河南平安实业有限公司安排人员施工，二是消防部门出具合法手续后交付许昌建坤置业有限责任公司，上述二个条件，原告河南平安实业有限公司均无证据证明条件成就。原告河南平安实业有限公司的该项请求不予支持。判决：驳回原告河南平安实业有限公司的诉讼请求。案件受理费13905元，由原告河南平安实业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人河南平安实业有限公司提交证据：1.2019年8月5日鄢陵县消防大队出具的建设工程竣工验收相仿备案受理凭证一份，证明：根据《中华人民共和国消防法》及建筑工程消防监督管理规定的相关规定可知，该备案凭证同样证明涉案消防工程已经竣工验收且合格。被上诉人许昌建坤置业有限责任公司质证认为：仅能证明消防大队受理了，不能证明消防工程合格或通过验收，公章没有编码，真实性我方也不认可。被上诉人张凯质证认为：凭证上面的章有异议，不是公章，也没有编码，证明不了消防工程最终是合格的。被上诉人鄢陵县住房和城乡建设局质证意见同许昌建坤置业有限责任公司质证意见。被上诉人许昌建坤置业有限责任公司提交了消防大厅官网网页一张。证明：消防工程只要向消防大队申请消防大队便会在20内组织消防验收，并出具验收意见。另外一张网页证明，若未被抽中，备案的材料依据相关法律建设工程消防管理规定仅需要提供消防设计者和申请表、建设单位的营业执照及合法的身份证明、设计单位的身份以及一些最基本的材料。上诉人河南平安实业有限公司质证认为：证据真实性有异议，因其提供的是网上打印件，证明目的正如被上诉人所述网上竣工验收备案抽中后应当组织消防验收，而上诉人已按照消防建筑管理规定，提供相应备案材料，但未被抽中，且上诉人具有鄢陵县消防大队出具的竣工验收备案凭证，该工程未被确定为抽查对象，根据相关法律规定，涉案工程即视为竣工验收合格。被上诉人张凯对上述证据没有异议。被上诉人鄢陵县住房和城乡建设局对上述证据没有异议。本院对河南平安实业有限公司提交的证据审核后认为，证据上没有相关人员签名，不符合证据的形式要件，且只能证明案涉工程进行了备案，不能证明案涉工程验收合格。本院对许昌建坤置业有限责任公司提交的证据审核后认为，因是网上公开信息，故对上述证据的真实性本院予以采信。二审中，张凯和鄢陵县住房和城乡建设局没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。根据各方当事人的诉辩意见，并征得各方当事人同意，本院将二审争议焦点归纳为：一审法院判决驳回河南平安实业有限公司的诉讼请求是否适当。本院认为，根据双方签订的《建坤·金鼎国际住宅小区消防工程合同书》第3条、第10条的约定，许昌建坤置业有限责任公司已按约定支付超过40%的价款，剩余部分在案涉工程取得消防合格证后支付总工程款至95%。由于河南平安实业有限公司并未按照约定提供案涉工程的消防合格证，请求许昌建坤置业有限责任公司支付剩余工程款的条件不成就，一审法院判决驳回河南平安实业有限公司的诉讼请求并无不当。河南平安实业有限公司可在经申请消防部门进行验收，取得消防合格证后另行主张权利。综上所述，上诉人河南平安实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13905元，由河南平安实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐小燕审判员  李 杰审判员  吕军尚二〇一九年十二月二日书记员  张加煜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口