河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终2917号上诉人（原审原告）：许遂义，男，1957年11月13日出生，汉族，居民，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：时佳乐，河南亚太人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贠军营，男，1978年8月16日生，汉族，居民，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人：马江丛，河南森鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许新明，男，1966年9月26日生，汉族，居民，住河南省鄢陵县。上诉人许遂义因提供劳务者致害责任纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2019）豫1024民初406号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人许遂义的委托代理人时佳乐，被上诉人贠军营及其委托代理人马江丛，被上诉人许新明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人许遂义上诉请求：1、请求撤销鄢陵县人民法院所作（2019）豫1024民初406号民事判决书；依法改判两被上诉人承担责任。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由如下：一、一审判决对于案件事实认定存在错误。一审中，根据原告方提供的证据录音，事故发生后，上诉人许遂义的家属第一时间联系了工地上的工友，工友的陈述是员军营操作吊车失误，吊车前臂悬挂的料斗在移动时碰撞到正在围墙干活的许遂义，许遂义被拖甩后落地，导致严重受伤。许遂义家属与贠军营联系，贠军营也称是他的过错导致许遂义受伤。事故发生后，贠军营等人带许遂义去就近的张桥乡医院治疗，后转至鄢陵县中心医院，贠军营前期垫付医疗费10000元。根据一审提供的调查笔录，事故发生后，贠军营与房主许新明一同去医院路上，贠军营也亲口对许新明说是他的过错导致许遂义受伤，有一审中原告方提供的视频和调查笔录予以证明。后由于发现许遂义伤情严重，贠军营恶意逃避责任，不再面对许遂义的家人，也不再承认此事。一审法院对于案件事实认定错误，贠军营的不当操作行为导致了许遂义受伤，负军营的侵权行为和许遂义的受伤有直接因果关系。二、一审判决对于许遂义与许新明之间的法律关系认定错误。一审判决认定许遂义与许新明之间存在承揽关系而非雇佣关系。关于原审对于上诉人许遂义与许新明之间的法律关系，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条规定，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。可见，我国法律对承揽关系的认定要求除非另有约定，否则承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作，对完成工作的方式方法具有相当的独立性。根据本案的庭审笔录记载，涉案房屋的建设工作是由包括上诉人许新明、被上诉人贠军营在内的多人根据雇主的要求出人工劳务完成，并非根据交付工作成果完成情况支付报酬，因此本案事实符合雇佣关系的法律特征，原审认定上诉人与许新明之间构成承揽关系认定错误。综上，原审认定事实错误，适用法律错误。请求依法撤销鄢陵县人民法院所作（2019）豫1024民初字406号民事判决书，依法改判二被上诉人承担责任。被上诉人贠军营答辩称，本案属侵权责任，上诉人向贠军营主张权利时应举证证明其所受损伤与贠军营的施工行为具有因果关系。被上诉人许新明答辩称，我盖房时候是按160元包给他的，出事后我还是找他们一班的人按130元。我没有建筑工具和器材，东西都是他的，不存在雇佣关系，跟他一班的人都可以证明不是雇佣，是大包给他的。我和上诉人签的有劳动协议，我大包给他就每天给他160元，其他什么也不管，房子是上下两层。下边是4米，上边是3.8米。工资是分期，下好地基给1万元，房盖好以后付完。上诉人（原审原告）许遂义向一审法院起诉请求：请求判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、交通费等暂计80000元（具体赔偿金额待做完伤残鉴定后另行追加）。本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实，原告及其工友在当地农村共同组建一个“建筑队”专门负责对农村居民自住房屋的建设建筑。2018年11月21日，原告的“建筑队”在给被告许新明建房（上下两层）时，原告从一楼的东西墙上掉下去摔伤，原告受伤后，立即送往鄢陵县中心医院住院治疗46天，花费医疗费67002.25元，支付专家会诊费3000元。出院诊断为坠落伤：1、胸椎椎体骨折、脊髓离断；2、多发多处骨折：肋骨、椎体、胸骨柄；3、肺挫裂伤胸腔积液；4、头皮撕脱伤；5、多发软组织挫伤。2019年3月16日，原告购买医疗器械轮椅花费379元，购买护理床花费3500元，购买矩形器花费2860元。原告治疗期间，被告贠军营支付医疗费10000元。原告在给被告许新明建房时，被告许新明负责提供砖、水泥等建房材料（中包），“建筑队”负责提供其他建房设施并实施建房，双方约定每平方米为160元，“建筑队”负责联系吊车，并负责安排对吊车的施工和管理，吊车使用一天为500元，由“建筑队”负责支付。原告为该“建筑队”的负责人和联系人，负责联系和安排相关事宜，报酬与其他工友相同。一审法院认为：雇佣关系是指受雇人与雇佣人约定，由受雇人为雇佣人提供劳务，雇佣人支付报酬而发生的社会关系。雇佣关系中，其主要特征是雇主与雇员存在支配从属关系，雇员提供劳务受雇主支配，具有直接性、继续性，主要由雇主提供劳动工具和设备，支付报酬一般是计时或者定期给付。而本案中，原告提供的是一种相对独立的劳动，对如何分工及工作有自主权，提供的是一次性将房子建好的工作成果，报酬的支付是按件、按阶段支付。综上分析，原告提供的证据尚不能证明与被告许新明构成雇佣关系，故原告主张以雇佣关系要求被告许新明承担损害赔偿责任的诉讼请求，本院不予采纳。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，本案当中，原告诉称原告的损害系被告贠军营操作吊车时造成的，被告贠军营存在过错，但原告提供的证据达不到原告的证明目的，经本庭进一步核实，仍不能达到原告的证明目的，对原告提供的证据，本院不予采信，原告请求被告贠军营承担侵权责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告许遂义的诉讼请求。案件受理费1800元，由原告负担。被上诉人许新明二审中提供：协议书一份。证明：我和上诉人不存在雇佣关系。上诉人许遂义针对许新明提供的证据发表质证意见为：形式的真实性无意义，对内容的真实性有异议，实际情况并非证明所写，购买建筑房屋的材料均由许新明出费用，上诉人仅是干活领取相应报酬，对于内容真实性不予认可。被上诉人贠军营针对许新明提供的证据发表质证意见为：协议属实，真实性、证明目的无意义，认可该证据。本院针对被上诉人许新明提供的证据，经审核后认为，因双方当事人对其真实性无异议，故本院对其真实性予以确认。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，本案中，虽上诉人许遂义称其受损害系被上诉人贠军营操作吊车失误所造成，贠军营对上诉人的损害应承担侵权损害赔偿责任，但其提供的证据不能证明其证明上述主张，故原审驳回其诉讼请求并无不当。综上所述，上诉人许遂义的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人许遂义负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  郭林山二〇一九年十二月五日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口