湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2988号上诉人(原审原告)：周细焱，男，汉族，1962年2月12日出生，住黄冈市黄州区。被上诉人(原审被告)：湖北品骏物流有限公司黄冈分公司。住所地：黄冈市黄州区沿江路135号长江花园1-1-6。统一社会信用代码：91421102094754363N。法定代表人：江浩，总经理。委托诉讼代理人：梁信炯，该公司员工，代理权限为特别授权。上诉人周细焱因与被上诉人湖北品骏物流有限公司黄冈分公司（以下简称品骏物流黄冈公司）劳动争议一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初1981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周细焱上诉请求：撤销原判，改判支持周细焱一审第一、二、六项诉讼请求，一、二审诉讼费由品骏物流黄冈公司承担。事实和理由：一、一审判决认定解除劳动关系符合公司制度规定、不支持解除劳动合同赔偿金错误。品骏物流黄冈公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金42372元。1、劳动合同法第三十五条、第四十条规定，企业可以对员工进行调整岗位：一、经双方协商一致，员工同意调岗的；……，该种情形需要双方协商一致意见，企业才能调岗，员工不同意的，企业是不能强制调岗的，只能以支付经济补偿金为对价解除劳动合同。品骏物流黄冈公司未与周细焱协商，直接寄送了《关于调整工作地区的通知书》，周细焱到新岗位东门站报到时才知道工作关系仍在原黄冈站，周细焱未能到东门站报到是由于品骏物流黄冈公司的过错造成的，周细焱直到2019年2月11日仍在黄冈站工作。本次调整岗位的真实原因是品骏物流黄冈公司要求周细焱与劳务公司签订劳动合同，周细焱不同意。依据上述规定，品骏物流黄冈公司单方解除劳动合同不合法。2、劳动合同法第四条规定，公司的规章制度应向每位员工告知和送达，公司未向周细焱送达员工手册，也未告知“连续旷工3天的，公司有权与其解除劳动合同”，该约定不能作为公司单方解除劳动合同的理由。二、一审判决认定公司已按月向其发放了未休带薪年假工资错误。公司对2018年2月至2019年2月期间的未休年休假工资3930元并未发放。三、一审判决认定2019年1月26日至2019年2月1日工资1248.5元错误。解除劳动关系时间是2019年2月11日，工资也应计算至该日。周细焱在此期间的工资提成为1270.6元，基本工资387.1元，加班工资225.4元，工龄补贴200元，合计2083.1元。综上，请求二审支持周细焱的上诉请求。品骏物流黄冈公司辩称，一、本公司与周细焱解除劳动合同关系合法，无需支付赔偿金42372元。二、对于法定节假日加班费及周末双休的加班费，本公司已经足额支付。三、本公司于每年2月发放上年度的未休年休假工资，周细焱主张2018年1月-2019年1月的年休假工资，应该要补发，本公司愿意补发，但补发的标准应当按照加班工资的计算基数1550元/月计算，即1550÷21.75天×5天×2倍，已发过加班工资，只能算2倍工资。四、周细焱上诉提出其提成工资为1270.6元不属实，周细焱从1月29日起就没有派送件，因此提成工资只有780元，再加上岗位基本工资387.1元、加班工资225.4元、工龄补贴200元，共计1592.5元，税后为1248.5元。周细焱向一审法院起诉请求：1、判决品骏物流黄冈公司支付违法解除劳动合同赔偿金42372元；2、补发2016年至2019年未安排年休假工资8148元；3、补发2017年5月1日起至2019年2月1日没有安排国家法定节假日的休息和补休9天工资4878元。4、补发2017年5月1日起2019年2月1日没有安排国家法定至少月休4天的61天工资16531元；5、支付2018年终奖2255元；6、支付2019年2月份工资3420元；7、退还押金3800元。8、支付周细焱不能领取失业救济金6500元。一审法院认定事实：周细焱于2016年2月25日应聘到武汉飞远速递服务有限公司黄冈分公司，被安排从事快递员工作。双方签订了三年期限的书面劳动合同，合同期限自2016年2月25日至2019年2月14日，合同约定周细焱正常时间的岗位工资为1550元，其余的工资按其送货数量计件提成。2016年4月，武汉飞远速递有限公司被品骏物流黄冈公司收购，周细焱被安排在品骏物流黄冈公司黄冈站点上班，并收取其押金3800元。2019年1月29日，品骏物流黄冈公司根据工作需要进行岗位调整，向周细焱寄送了《关于调整工作地区的通知书》，将其调整至公司的东门站点工作，并定于其在2019年1月31日报到。周细焱于2019年1月30日签收该通知，但2019年1月31日至2019年2月1日继续在黄冈站点上班。2019年2月1日品骏物流黄冈公司向周细焱寄送了《限期返岗通知书》，但周细焱仍未到岗上班。2019年2月2日之后，周细焱未上班。2019年2月11日，品骏物流黄冈公司向周细焱寄送《解除劳动关系通知书》，载明因周细焱严重违反劳动纪律与其解除劳动关系。以上通知，通过物流信息均显示已签收。2019年3月6日，双方解除了劳动合同，办理了解除劳动关系证明书。另查明，周细焱在离职前的12个月平均工资为6810.55元，2019年1月26日至2019年2月1日，周细焱应领取工资1248.5元。周细焱已知悉品骏物流黄冈公司的《收派员工资计算及管理办法》、《员工手册》，并在该管理办法上签字确认，其中《员工手册》中规定，员工连续旷工3天的，公司有权与其解除劳动合同。一审法院认为，因周细焱不服从品骏物流黄冈公司的岗位调整拒绝到岗上班，违反了公司的劳动纪律，品骏物流黄冈公司以此与周细焱解除劳动关系符合公司制度规定，并不违法，周细焱请求品骏物流黄冈公司支付解除合同赔偿金缺乏事实和法律依据，不予支持；周细焱从事快递员工作，实行的是综合计算工时制，且品骏物流黄冈公司已按月向其发放了未休带薪年假工资、国家法定节假日加班费、固定加班工资，一审法院对其要求支付上述几项工资的诉请不予支持；品骏物流黄冈公司未支付周细焱2019年1月26日至2019年2月1日1248.5元，应予补发，收取其押金3800元于法无据，应予退还。关于劳动保障部门不向周细焱发放失业保险金的问题，属于另一法律关系，本案不予调整。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十五条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定，判决：一、湖北品骏物流有限公司黄冈分公司在判决生效之日起三日内支付周细焱2019年1月26日至2019年2月1日的工资1248.5元、退还押金3800元；二、驳回周细焱的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明，一审查明事实属实。二审另查明，武汉飞远速递服务有限公司(甲方)与周细焱(乙方)签订的劳动合同第二条约定，乙方知道并了解甲方的企业性质和经营模式，在不降低劳动报酬和劳动保护条件下，乙方同意甲方根据实际经营需要调动工作地点。另在双方签订的“双方约定事项”第三条规定，包括但不限于以下情形，视为严重违反用人单位规章制度，甲方可以解除本劳动合同且无须支付任何经济补偿金：17、无故连续旷工2天，或一年内累计旷工达3天的。周细焱在上述劳动合同及约定事项上均签字。同时查明，2017年2月，品骏物流黄冈公司支付了周细焱2016年度未休年休假工资994.25元(税后)；2018年2月支付了周细焱2017年度未休年休假工资2255.25元(税后)；周细焱2018年度未休年休假，品骏物流黄冈公司承认对周细焱该年度的年休假工资未予补发。本院认为，本案争议焦点分述如下：一、品骏物流黄冈公司解除劳动关系是否符合公司制度规定，应否支付解除劳动合同赔偿金。双方合同第二条约定，公司可以根据实际经营需要调动周细焱的工作地点，同时约定无故连续旷工2天，公司可以解除合同并不支付经济补偿金。上述合同及约定事项，周细焱均予签字。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。品骏物流黄冈公司依据合同约定，通知周细焱调整工作地点，现因周细焱不服从公司的岗位调整拒绝到新岗位上班，违反了双方合同约定及公司的劳动纪律，品骏物流黄冈公司以此与周细焱解除劳动关系符合公司制度规定，并不违法。周细焱认为品骏物流黄冈公司解除合同违法以及要求支付解除劳动合同赔偿金的上诉理由，无事实和法律依据，本院予以驳回。二、周细焱是否未休2018年度年休假，品骏物流黄冈公司是否应予补发此部分工资，应按何种标准补发。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；第五条规定，……对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，日工资=月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天。周细焱2018年度应休年休假5天，其未休年休假，公司未补发该工资，品骏物流黄冈公司对此事实无异议。依据上述规定，品骏物流黄冈公司应补发该部分工资。对于补发工资的计算标准，一审已经认定周细焱在离职前12个月的月平均工资为6810.55元，该数额双方无异议。按此标准计算，周细焱未休年休假应补发工资为4697元(计算方式：6810.55元÷21.75天×5天×3倍)。因周细焱上诉只主张3930元，故本院按其主张的数额3930元予以认定。一审认定2018年度的年休假工资已补发，与查明的事实不符，本院予以纠正。三、周细焱2019年1月26日至2019年2月1日的工资1248.5元是否计算错误。品骏物流黄冈公司提交的工资表反映周细焱工资为1248.5元，该工资表上记载的其他工资数额周细焱均无异议，周细焱只对该笔工资有异议，其认为一审对该时间段的提成工资计算错误。因周细焱提交的提成工资证据系复印件，且未注明是周细焱的提成，品骏物流黄冈公司亦不认可，周细焱认为其提成工资计算错误的上诉理由，证据不充足，本院不予支持。结合周细焱对品骏物流黄冈公司提供的工资表所记载的其他工资数额均无异议的事实，本院认定该工资表记载的周细焱实发工资为1248.5元，具有可信性。一审对此认定正确，本院予以支持。综上所述，周细焱的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决对2018年度年休假工资已予发放的认定错误，本院予以纠正。依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初1981号民事判决第一项，即“一、湖北品骏物流有限公司黄冈分公司在判决生效之日起三日内支付周细焱2019年1月26日至2019年2月1日的工资1248.5元、退还押金3800元”；二、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初1981号民事判决第二项，即“二、驳回周细焱的其他诉讼请求”；三、湖北品骏物流有限公司黄冈分公司在本判决生效之日起三日内支付周细焱2018年度未休年休假补发工资3930元；四、驳回周细焱其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均予以免收。本判决为终审判决。审判长  倪志勇审判员  饶贵芳审判员  宋顺国二〇一九年十二月十三日书记员  杨 丽