湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0624民初2324号 原告：徐某1，女，汉族，2004年12月07日出生，住湖南省湘阴县。 原告：徐某2，男，汉族，2012年9月28日出生，住湖南省湘阴县。 法定代理人：汤某，女，汉族，1980年9月28日出生，住湖南省湘阴县，系徐某1、徐某2的母亲。 法定代理人：徐某3，男，汉族，1976年9月23日出生，住湖南省湘阴县，系徐某1、徐某2的父亲。 原告：汤某，女，汉族，1980年9月28日出生，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：潘相希（一般代理），湖南湘民律师事务所律师。 被告：黄自力，男，汉族，1980年3月14日出生，住湖南省湘阴县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。 负责人：孙朝，系该公司经理。 委托诉讼代理人：罗再华（一般代理），湖南南燕律师事务所律师。 原告汤某、徐某1、徐某2诉被告黄自力、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财险湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤某、徐某1、徐某2的委托诉讼代理人潘相希及原告徐某1、徐某2的法定代理人徐某3，被告黄自力、被告平安财险湖南分公司的委托诉讼代理人罗再华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤某、徐某1、徐某2向本院提出的诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费、误工费等各项损失共计人民币411653元；2、本案的诉讼费用由二被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求，将赔偿项目中徐某2的鉴定费变更为3100元。事实与理由：2018年9月2日，被告黄自力驾驶湘Ａ×××××小轿车在湘阴县由南往北行驶，与汤某驾驶并搭乘徐某1、徐某2的电动自行车相撞，造成两车受损，三原告均受伤的交通事故。事故发生后，原告徐某1在湘阴县人民医院住院治疗10天，2019年3月15日湖南省文成鉴定中心评定徐某1未构成伤残，后期医药费1500元等。徐某2被送往中南大学湘雅医院治疗33天，2019年3月26日湖南省文成司法鉴定中心评定徐某2构成十级伤残，后期医药费需要18万元等。汤某在湘阴县人民医院治疗，出院医嘱全休半个月。湘阴县公安局交警大队作出事故认定书，认定黄自力负事故的全部责任。被告平安财险湖南分公司是事故车辆的承保公司，事故发生在承保期限内，因此被告平安财险湖南分公司应在保险赔偿责任内对原告承担赔偿责任。 被告黄自力辩称，他对于原告主张的赔偿没有什么意见，他在事故发生后垫付了59255.6元，并且购买了保险，请法院依法处理。 被告平安财险湖南分公司辩称，他公司愿意依法依规、依合同在承保车辆责任范围内承担相应的责任。本案原告明知自己驾驶的是电动车仍然搭载未成年人上路行驶，致自己和所搭乘人员安全不顾，是其本身忽视交通安全所导致的，原告应当对事故承担一定的责任。原告的原鉴定意见在营养期和后续治疗费上的认定不合理，他公司申请重新鉴定，并已提交重新鉴定申请书。本案原告系农民，没有充分的证据证明其在城市居住满一年，且有合法的收入来源，所以应按农村标准计算残疾赔偿金。三原告在精神损害抚慰金及其他费用的主张上有不合理或者没有依据的，不合理的部分应当依法驳回或依法核减。本案三原告的医疗费，已超出交强险1万元的部分，超出部分他公司建议按照15%-20%的标准核减医保外费用，如果不能达成一致意见，他申请做核减医保外费用鉴定。此外他公司不承担本案诉讼费和鉴定费。 经审理查明，原告汤某系原告徐某1、徐某2之母。2018年9月2日13时00分，被告黄自力驾驶湘Ａ×××××小型客车在湘阴县由南往北行驶，当车行驶至东港交叉路口时，与原告汤某驾驶并搭乘原告徐某2、徐某1由东往西的电动自行车发生相撞，造成原告汤某及徐某1、徐某2均受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，汤某、徐某1送往湘阴县人民医院治疗，徐某2送往中南大学湘雅医院治疗。被告黄自力垫付三原告医疗费、鉴定费等费用共计59255.6元，被告平安财险湖南分公司垫付三原告11万元。该次事故经湘阴县公安局交警大队出具的阴公交（认）字［2018］第40046号事故认定书，认定被告黄自力在此次事故中驾驶机动车上道路行驶未安全驾驶、文明驾驶，未让右方道路来车先行，应负此次事故的全部责任，原告汤某、徐某1、徐某2在事故中无责任。原告徐某1之伤经湖南省文成司法鉴定中心鉴定，其出具的湘文成司鉴中心［2019］临鉴字第208号鉴定意见书记载：“被鉴定人徐某1的伤残程度尚未构成伤残；伤后护理期90日，伤后营养期90日；建议后续治疗费1500元”。徐某2之伤经湖南省文成司法鉴定中心鉴定，其出具的湘文成司鉴中心［2019］临鉴字第230号鉴定意见书记载：“被鉴定人徐某2的伤残程度评定为十级伤残；伤后护理期180日，伤后营养180日；后续治疗费按实际发生的确定，或参照医疗机构评估计算”。被告平安财险湖南分公司对原告徐某2的鉴定意见不服，向本院申请对徐某2的营养期、护理期与后续治疗费重新鉴定。徐某2之伤经湖南省人民医院司法鉴定中心重新鉴定，其出具的省人医司鉴中心［2019］临鉴字第1311号鉴定意见书认定：根据目前情况被鉴定人需要行如下治疗：1）点阵激光＋皮肤再生修复治疗（面部及左小腿植皮瘢痕）；2）左小腿皮瓣修薄术；3）适当肢体锻炼康复性治疗等，以上治疗过程较为复杂，治疗费用难以评估，建议按实际发生医疗费用计算。建议被鉴定人护理期为180日，营养期为180日。原告徐某1因事故导致左肱骨骨折，向湘阴县岭北镇东港中学申请休学一年，并提供了一份《湖南省中小学生休学申请表》予以证明。庭审中，被告保险公司对事故责任认定提出异议，认为原告驾驶电动车同时搭乘成年人与未成年人，忽视自身人身安全，应当承担事故的部分责任。原告则陈述，交通事故认定书交警部门已经送达给被告黄自力，黄自力也未提出异议，原告不应当承担事故责任。另原告主张徐某2的伤残赔偿金应当按照城镇标准计算，其父亲徐某3为家庭主要劳动力常年在外打工，收入来源于城镇，同时其住所地在城乡中心，徐某2的伤残赔偿金应按城镇标准计算。并提供了一份与南通悦联会展服务有限公司签订的《劳动合同》、南通悦联会展服务有限公司出具的工作证明、公司的营业执照予以证明。 另查明，被告黄自力驾驶的事故车辆在被告平安财险湖南分公司购买了交强险与保险限额为50万元的商业三者险（不计免赔）,事故发生在承保期限内。 以上事实，有原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历资料、《劳动合同》、证明、鉴定意见书2份，被告保险公司提供的重新鉴定意见书与本院的庭审笔录等在卷佐证证实，足以认定。 本案争议的焦点：一、原告因此次交通事故造成的损失各被告应如何承担责任；二、三原告主张的赔偿项目是否合理、合法。 本院认为，一、根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，三原告之损失应先由被告平安财险湖南分公司在交强险责任范围内承担赔偿责任，交强险赔偿不足的部分，由被告平安财险湖南分公司在商业三者险责任范围内按合同约定代为被告黄自力承担赔偿责任。湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第二十九条第八项规定，自行车、电动自行车可以搭乘一名十二岁以下儿童，搭乘六岁以下儿童应当使用安全座椅。原告汤某驾驶电动自行车搭乘两名未成年人上路行驶，违反交通规则，自己未尽到安全义务，导致自己和两个小孩都因交通事故受伤，原告汤某在本次事故中存在过错，本院酌情认定由原告汤某承担10%的过错责任，以减轻被告黄自力的责任，由被告黄自力承担90%的赔偿责任，被告黄自力应承担的责任，由被告平安财险湖南分公司在商业三者险范围内代为被告黄自力承担赔偿责任。 二、原告主张的赔偿项目本院认定如下： （一）汤某的赔偿项目： 1、医疗费用：根据原告的正式医药费票据，本院认可为5408.9元； 2、住院伙食补助费：原告主张600元。原告在湘阴县人民医院实际住院10天，按照60元/天的标准计算，本院对原告主张的该项费用予以支持； 3、营养费：原告主张1000元，被告保险公司认为没有依据。原告未提供相应证据，同时出院医嘱中也无与营养相关的医嘱，本院对原告主张的该项费用不予支持； 4、误工费：原告主张按居民服务业标准计算4193.6元［61227元／年÷365天×（10天＋15天）］，被告保险公司有异议，认为无鉴定意见，收入情况也无证据证明，误工时间不明确。根据原告湘阴县人民医院的出院医嘱记载：“1、全休半月。2、逐步功能锻炼。3、不适随诊”。原告住院10天，医嘱需全休15天，本院认可误工时间共计为25天。受伤时，汤某为38周岁，汤某无证据证明其受伤前所从事的具体职业，本院参照2018年度农、林、牧、渔业44693元／年的标准计算误工费，则该项费用计算为3061.2元［44693元／年÷365天×（10天＋15天）］； 5、护理费：原告主张1677.4元[61227元/年÷365天×10天]。原告住院10天，本院参照2018年度居民服务业61227元/年的标准计算，对原告主张的该项费用予以支持； 6、交通费：原告主张1000元，被告保险公司有异议。原告在湘阴治疗住院10天，实际产生交通费，本院酌情认可300元； 7.电动车损失：原告主张2318元，提供了车行出具的清单一张。被告保险公司认为无法证明实际损失。事故中原告车辆实际受损，本院酌情认可该项费用为1000元。 上述费用合计为：12047.5元。 （二）徐某1的赔偿项目： 1、医疗费用：根据原告的正式医药费票据，本院认可为7939.56元； 2、住院伙食补助费：原告主张600元。原告在湘阴县人民医院住院10天，按照60元/天的标准计算，本院对原告主张的该项费用予以支持； 3、营养费：原告主张2700元。根据徐某1的鉴定意见，伤后营养90日，本院酌情认可该项费用为2700元； 4、后续治疗费：原告主张1500元，被告保险公司认为未实际发生，应在实际发生后另行主张。参照鉴定意见，为避免诉累，本院对徐某1后续治疗费1500元予以支持； 5、护理费：原告主张15097元［61227元／年÷365天×90天］。参照鉴定意见，徐某1伤后需护理90天。本院参照2018年度居民服务业61227元／年的标准计算，对原告主张的该项费用予以支持； 6、交通费：原告主张5000元，被告保险公司认为未提供票据不应支持。原告在湘阴住院10天、又多次在浏阳、长沙治疗，实际产生交通费，本院酌情认可该项费用为2000元； 7、精神损害抚慰金：原告主张5000元，被告保险公司认为无法律依据。原告徐某1为未成年人，虽未构成伤残，但身心受损并休学一年，本院酌情认定该项费用为3000元； 8、误学费：原告主张5000元，因休学一年，请老师补课发生的费用，被告保险公司认为不属于法定赔偿项目，也没有提供证据证明产生了误学费。原告提供了学籍信息表与休学表不足以证明确定产生了该项费用损失，本院对被告保险公司的抗辩意见予以采纳，原告主张于法无据，本院不予支持； 9、鉴定费：原告主张1500元。原告提供了正式票据，本院对原告主张的该项费用予以支持。 上述费用合计为：34336.6元。 （三）徐某2的赔偿项目： 1、医疗费用：根据原告的正式医药费票据，本院认可为166186.3元； 2、住院伙食补助费：原告主张2400元。原告在湘阴县人民医院住院7天、在中南大学湘雅医院住院33天，共计住院40天，按照60元/天的标准计算，本院对原告主张的该项费用予以支持； 3、营养费：原告主张5400元，被告保险公司主张以重新鉴定意见为准。根据徐某2的重新鉴定意见，营养期为180日，本院对原告主张的该项费用予以支持； 4、后续治疗费：原告主张18万元，被告保险公司认为过高，且申请了重新鉴定。根据重新鉴定意见，因治疗过程较为复杂，治疗费用难以评估，建议按照实际费用计算。本院认可重新鉴定意见，待该项费用实际发生，再由原告另行主张权利； 5、护理费：原告主张30194元[61227元/年÷365天×180天]，被告保险公司认为应当以重新鉴定意见为准。根据重新鉴定意见，原告护理期为180日，参照2018年度居民服务业61227元/年的标准计算，对原告主张的该项费用予以支持； 6、伤残赔偿金：原告主张按城镇标准计算73396元（36698元/年×20年×10%），根据原告提供的国家统计局的代码原告所在地为城乡结合地，按城镇标准计算伤残赔偿金合理合法，本院对原告主张的伤残赔偿金予以支持； 7、精神损害抚慰金：原告主张2.5万元，被告保险公司认为原告主张过高，十级伤残在其完全无责的情况下可以认定5000元，但徐某2母亲对本次事故是应当承担一定责任。根据重新鉴定意见，原告徐某2为十级伤残，后续还需进行几次手术，伤情较严重，致其身心受损，本院酌情认定精神损害抚慰金5000元； 8、交通费：原告主张5000元，被告保险公司有异议。原告在湘阴、长沙治疗住院40天，实际产生交通费，本院酌情认可2000元； 9、住宿费：原告主张1万元，被告保险公司认为于法无据。本院采纳被告保险公司的抗辩意见，原告也未提供相应证据，对原告主张的该项费用不予支持； 10、鉴定费：原告主张3100元。根据原告提供的正式票据，本院认可为2700元。 上述费用合计为：287276.3元。 上述本院支持的三原告各项共计333660.4元（12047.5元＋34336.6元＋287276.3元），先由被告平安财险湖南分公司在交强险医药费限额内赔付三原告1万元［医药费179534.76元（汤某5408.9元＋徐某17939.56＋徐某2166186.3元）＋住院伙食补助费3600元（汤某600元＋徐某1600＋徐某22400元）＋徐某1后续治疗费1500元＋营养费8100元（徐某12700元＋徐某25400元）＝192734.7元］，在伤残限额内赔付原告11万元［汤某误工费3061.2元＋护理费46968.4元（汤某1677.4元＋徐某115097元＋徐某230194元）＋交通费4300元（汤某300元＋徐某12000元＋徐某22000元）＋精神抚慰金8000元（徐某13000元＋徐某25000元）＋徐某2残疾赔偿金73396元＝135725.6元）］，在财产损失限额内赔付原告1000元，被告平安财险湖南分公司在交强险范围内共计赔付三原告121000元。交强险赔偿不足的部分，应先扣除非医保用药25655.2元［（医药费179534.76元＋徐某1后续治疗费1500元-交强险1万元）×15%］与鉴定费4200元，两者共计29855.2元，由被告黄自力承担90%即26869.7元（29855.2元×90%），由原告汤某承担10%即2985.5元（29855.2元×10%）。其余部分182805.2元（333660.4元-121000元-25655.2元-4200元），由原告汤某承担10%即18280.5元（182805.2元×10%），由被告平安财险湖南分公司代被告黄自力承担90%即164524.7元（182805.2元×90%），故被告平安财险湖南分公司应在交强险与商业险范围内共计赔付三原告285524.7元（121000元＋164524.7元），被告平安财险湖南分公司已垫付三原告11万元，故被告平安财险湖南分公司还应赔付三原告175524.7元（285524.7元-11万元）。由被告黄自力赔付三原告26869.7元，但被告黄自力已垫付三原告59255.6元，故三原告还应返还被告黄自力32385.9元（59255.6元-26869.7元）。综上，被告平安财险湖南分公司应在交强险与商业险范围内共计赔付三原告175524.7元，三原告还应返还被告黄自力32385.9元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、原告汤某、徐某1、徐某2因交通事故受伤所造成的各项损失共计333660.4元，由被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险与商业三者险限额内共计赔偿三原告175524.7元； 二、由原告汤某、徐某1、徐某2返还被告黄自力32385.9元； 三、驳回原告汤某、徐某1、徐某2的其他诉讼请求。 以上应付款项，限赔偿义务人在本判决发生法律效力后十五日内一次性付至湘阴县人民法院执行款账号。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7474元，减半收取3737元，由被告黄自力承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 员  钟 玲 二〇一九年十二月二十五日 法官助理  尹宣姣 书 记 员  戴念邦 附：湘阴县人民法院执行款账号： 开户行：中国建设银行湘阴县支行 户名：湘阴县人民法院执行款专户账号：43001690066059123456000036 附：相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款第二项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： (一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿; (二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿; (三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。