内蒙古科尔沁右翼中旗人民法院民事判决书（2019）内2222民初2118号原告白某某,男，1983年4月27日出生，蒙古族，人，个体工商户，住址内蒙古通辽市。委托代理人常淑梅，内蒙古烘晴律师事务所律师。被告布某某鲁（徐某某鲁），男，1959年2月20日出生，蒙古族，人，农民。委托代理人李国明，科右中旗“148”指挥中心法律服务所法律工作者。第三人田某某和，男，汉族，具体住址不详。（未到庭）原告白某某诉被告布某某鲁（徐某某鲁）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月10日立案受理，于2018年11月22日依法作出（2018）内2222民初4477号民事判决：一、被告徐某某鲁在本判决发生法律效力后十日内给付原告白某某建房尾欠款人民币32000.00元，并从2017年1月1日起按中国人民银行发布的同类贷款利率计息支付逾期利息至清偿欠款之日止；二、驳回原告白某某的其他诉讼请求。被告徐某某鲁不服，于2018年11月29日提起上诉，兴安盟中级人民法院依法受理组成合议庭审理后作出（2019）内22民终170号民事裁定，以一审法院认定基本事实不清为由撤销本院作出的（2018）内2222民初4477号民事判决，发回科尔沁右翼中旗人民法院重审。本院于2019年4月11日立案受理后，依法另行组成合议庭适用普通程序分别于2019年9月10日、2019年12月2日公开开庭进行了审理。期间，因本案的处理结果与田某某和有法律上的利害关系，故依法将其追加为该案第三人。原告白某某委托代理人常淑梅、被告布某某鲁（徐某某鲁）及其委托代理人李国明到庭参加诉讼，第三人田某某和下落不明无法联系，无法直接、留置或邮寄、电子送达，经本院依法公告送达传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白某某向本院提出诉讼请求：1、要求被告偿还建房尾欠款32300.00元及利息，自2017年1月1日起月利率按1%计息，利随本清；2、要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年，原、被告双方签订工程承包合同，被告将房屋建设工程承包给原告，合同约定房屋建筑面积60平方米，每平方米1200.00元，工程总价款72000.00元，由政府出资29700.00元，剩余42300.00元由被告自行承担。合同签订后被告支付工程款5000.00元，原告按照合同约定的要求进行施工，按期完成房屋建设，经被告验收合格已入住。因被告资金紧张为原告出具欠据一枚，约定剩余款37300.00元于2016年12月31日全部付清，如逾期按月息1%计算。现此款已届履行期限，原告多次催讨，被告推诿拒付，无奈诉至法院，要求被告偿还建房尾欠款32300.00元及利息。被告布某某鲁辩称，1、原告诉讼主体不适格，白某某不是本案的承包人，我手里有一份承包合同，实际承包人为案外人田某某和；2、本案为建筑合同纠纷，涉及十个全覆盖工程，牵涉面广、政策性强，带有政府的行政行为，尾欠的欠款应有政府统筹解决，不应该由法院解决；3、工程质量问题。为被告建的房屋未经建设局等相关部门验收，未经验收都是不合格的房屋，被告现住的房屋属于危房、建筑质量不合格，存在诸多质量问题，比如吊棚未吊、外墙瓷砖大面积脱落、房盖漏雨等。另原告未取得建筑资质，亦未挂靠其他建筑单位；4、被告要求原告提供资质方面的证明，以证明原告方资质问题。根据最高人民法院关于建设工程施工合同的司法解释，建筑方未取得资质或者超越资质的建设工程合同应认定为无效。另支付工程款的前提为工程验收合格，不合格不予支付，且工程不合格应给予修复。综上，应驳回原告诉讼请求。第三人田某某和未到庭，亦未提供书面意见。原告白某某向本院提交证据如下：1、工程承包合同及欠条，主张证明原告为被告建筑房屋，并按合同约定完成房屋建设，原告方主体适格，但被告未按合同约定给付工程款；2、科右中旗农村牧区危房改造工程档案及科右中旗农村牧区危房改造户验收表，主张证明原告为被告建筑的房屋竣工后经高力板镇人民政府、科右中旗住房和城乡规划建设局验收合格，且被告已经入住了；3、原一审开庭笔录中第三页及第五页被告方的陈述、审判长问的入住时间及被告的回答，主张证明被告自认房屋由原告建筑且已入住；4、照片一张，证明原告给被告施工建房；5、“十个全覆盖”危房改造建筑合同1份、白某某身份证和2016年危房改造明细表、发票1枚、完税证明1份、危房改造资金发放明细表1份，主张证明原告承建被告房屋，且施工完成后经验收合格，政府已把补贴款打入原告账户内。被告布某某鲁质证意见为：对证据1，欠条72000.00元被告不予认可。甲方为白某某，乙方为被告布某某鲁的合同颠倒黑白，是假的，应以建筑工程档案里备案的合同为准，备案的合同中甲方为田某某和，乙方为被告布某某鲁；对证据2，证据为复印件，按照证据规则不能作为证据使用，且工程合同中主体不是原告白某某，而是第三人田某某和；对证据3，与本案无关，不予质证；对证据4的出处有异议，不知道照片拍的是谁家，此份证据不能说明什么问题；证据5，不能支持原告的诉讼请求，原告与政府签订合同，应向政府主张权利，原告便于从政府拿危房改造补贴款才与政府签订的合同，原告没给被告建房，房屋质量存在问题，房屋实际未验收。所提供的发票不能排除他人冒名开具，原告主体不适格。被告布某某鲁向本院提交证据如下：1、证人赵某、孟某及徐某证言，主张证明签订二份合同及建房的前后经过；2、照片一张，主张证明棚未给吊，工程未完工，房屋质量不合格。原告白某某质证意见为：对证据1，赵某证言，证明跟原告方签订的合同真实有效，钱是打给白某某的，证明白某某是本案适格的主体；孟某证言，证明白某某给被告建筑的房屋，房屋有问题找过白某某；徐某证言，证言不真实，通过询问可知工钱和料钱达不到2万多，与事实不符；对证据2，图片为复印件，不符合证据的法定条件，照片的地点、时间不明确，不能证明为涉案房屋，亦不能证明未完工。对上述原、被告提供的证据，因第三人田某某和未到庭，均未质证，亦未提供证据。本院经审理认定事实如下：被告布某某鲁所居住房屋属于“十个全覆盖”危房改造工程，于2016年推倒后重新承建了一栋房屋，建房款包括政府补助及当事人自筹。2016年9月23日被告布某某鲁与田某某和、仓根巴达嘎查委员会签订了工程承包合同一份，甲、乙方处分别由布某某鲁、田某某和签字摁手印，丙方处由嘎查达赵某签字，约定以包工包料的承包方式承包，新建房屋每平米1200元，人员设备进场后先付工程款5千元。在乙方主体工程完工时，甲方验收合格，于2016年12月30日前将余款全部结清。如甲方在合同规定的时间内没付清余款按1分利息给付乙方。另针对本案所涉房屋还存在一份被告布某某鲁与白某某签订的工程承包合同一份，甲、乙方处分别由白某某、布某某鲁签字摁手印，法人签字盖章处由赵某签字，并加盖高力板镇仓根巴达嘎查委员会公章，约定新建房屋面积60平米，每平米1200元，乙方材料进场开工时，甲方在每户一万的工程款付给乙方，在乙方主体工程完工时，甲方验收合格，于2016年12月30日前将余款全部结清，如甲方在合同规定的时间内没付清余款按1分利息付给乙方，在乙方工程完工后老百姓自筹款付清方可入住，2016年9月26日开工，2016年12月26日交工，并约定了其他建房相关事宜，合同中未写签订的年月日。另查明，2016年11月4日被告布某某鲁为原告白某某出具了一枚欠条，内容为金额72000.00元科右中旗高力板镇扶贫房60平米，每平米1200.00元整，欠款人处由布某某鲁签字摁手印。被告布某某鲁已给付工程款5000.00元，政府补贴款已给付完毕。因被告的旧房已被拆除，无其他房屋居住已于2016年年底搬进新建房屋入住。因房屋质量存在问题，引起原、被告双方纠纷。本院认为，针对本案所涉所承建的房屋出现二份不同的工程承包合同，承包人亦为二个不同的主体分别为白某某及田某某和。原告主张给被告布某某鲁建设本案所涉房屋及与被告布某某鲁签订工程承包合同的主体均为本案原告白某某，并非第三人田某某和，并为此提供被告布某某鲁与原告白某某签订的工程承包合同一份、欠条、工程档案及验收表、原一审笔录中的被告布某某鲁的陈述及照片等等证据予以佐证。但被告布某某鲁不认可原告主张，辩称给其施工建设本案所涉房屋及与其签订工程承包合同的主体均为第三人田某某和，并非本案原告白某某，也为此提供合同、证人证言及照片予以佐证，称原告白某某主体不适格，不具有原告资格，且为被告所建房屋存在质量问题不合格。对本案所涉同一房屋出现承包方不同的二份工程承包合同，原、被告双方各持己见，亦不主张对对方持有的合同为无效合同，在本案中不能认定哪一份合同为有效合同，不能确定谁有权追索尾欠建房款由谁负责维修房屋，且原告作为工程承包人未向法庭提供建筑施工资质，所建房屋是否经过验收不明确。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，原告白某某应对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，证据不足以证明其事实主张的，由其承担举证不能的不利后果。本案中原告提供的证据不足以证明实际履行的、为本案被告布某某鲁建设房屋及与被告布某某鲁签订工程承包合同的主体为原告白某某，并非第三人田某某和，其证明力不足，对其诉讼请求本院不予支持。第三人田某某和经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃陈述、申辩的权利。综上所述，经本院审委会讨论决定，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：驳回原告白某某的诉讼请求。案件受理费732.50元，由原告白某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。审 判 长 白黎明审 判 员 李牡兰人民陪审员 曹凤霞 二〇一九年十二月六日法官 助理 英 格书 记 员 英 格 附：本判决相关的法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。