浙江省玉环市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1021民初3569号 原告（反诉被告）：台州搏业建设有限公司，住所地玉环市玉城街道三合潭工业区。 法定代表人：董西朝，执行董事。 委托诉讼代理人：潘佩佩，浙江榴岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵霜霜，玉环市珠港法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：玉环县泓威房地产开发有限公司，住所地玉环市玉城街道石井居城中路**。 法定代表人：董长春，执行董事。 委托诉讼代理人：薛金春，浙江星汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈冰，浙江环立律师事务所律师。 原告(反诉被告）台州搏业建设有限公司（以下简称搏业公司）与被告（反诉原告）玉环县泓威房地产开发有限公司（以下简称泓威公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序于2019年10月8日、12月2日两次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）搏业公司的委托诉讼代理人薛金春、陈冰到庭参加诉讼，被告（反诉原告）泓威公司的委托诉讼代理人潘佩佩、赵霜霜到庭参加诉讼。另原告（反诉被告）搏业公司起诉时将两自然人林杰文、林津作为共同被告参加诉讼，审理中原告（反诉被告）搏业公司于2019年10月8日申请撤回对两自然人林杰文、林津的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）搏业公司向本院提出诉讼请求：要求被告（反诉原告）泓威公司支付原告工程款400104元，利息1938587.72元（自2014年9月23日起至2015年7月1日止，利息计算明细详见附件利息明细表），以上合计人民币2338691.72元；并要求被告（反诉原告）泓威公司继续支付原告利息损失。利息损失按月利率2%计算至上述工程款实际履行完毕之日止。事实和理由：被告（反诉原告）泓威公司开发的泓威锦秀花园住宅楼的土建及安装工程由原告（反诉被告）搏业公司负责施工。工程施工过程中，被告（反诉原告）泓威公司分别于2014年9月23日出具欠条一份，载明于2014年9月23日欠原告工程款340万元，约定月息2分；于2014年10月23日出具欠条一份，载明于2014年10月23日欠原告工程款257万元，约定月息2分；于2014年11月18日出具欠条一份，载明于2014年11月18日欠原告工程款59万元，约定月息2分；于2014年12月20日出具欠条一份，载明于2014年12月20日欠原告工程款166.34万元，约定月息2分；于2015年1月27日出具欠条一份，载明于2015年1月27日欠原告工程款247.65万元，约定月息2分；于2015年1月27日又出具欠条一份，载明于2015年1月27日欠工程款300万元，约定月息2分；于2015年4月8日出具欠条一份，载明于2015年4月8日欠工程款136.6万元，约定月息2分；于2015年5月5日出具欠条一份，载明于2015年5月5日欠工程款110万元，约定月息2分；于2015年6月6日出具欠条一份，载明于2015年6月6日欠工程款110万元，约定月息2分；于2015年6月6日又出具欠条一份，载明于2015年6月6日欠工程款142.7万元，约定月息2分；于2015年11月5日出具欠条一份，载明于2015年11月5日欠工程款39.6万元，约定月息2分；于2015年11月7日出具欠条一份，载明于2015年11月7日欠工程款142.6万元，约定月息2分。期间，被告（反诉原告）泓威公司陆续支付工程款及利息，余欠工程款400104元及利息1938587.72元至今未予支付，故起诉讼。 被告（反诉原告）泓威公司辩称：1、关于工程款，搏业公司诉称尚欠400104元，本公司于2017年1月由案外人陈统兴代为支付博业公司工程款100万元，事实上，被告（反诉原告）泓威公司已多支付599896元；2、关于欠款利息，本公司同意按欠条载明月利息2％按实计算，原告（反诉被告）搏业公司的计算方法有误差，应当是欠利息款538525元。 被告（反诉原告）泓威公司于2019年7月5日提出反诉请求：1、要求原告（反诉被告）搏业公司支付工程逾期竣工交付的违约金3486000元；2、要求原告（反诉被告）搏业公司支付水电费、模板费等费用114785.32元；3、要求原告（反诉被告）搏业公司支付房屋维修费43009元。事实与理由：2013年12月24日，被告（反诉原告）泓威公司与原告（反诉被告）称搏业公司签订《工程施工承包合同》，由搏业公司承包泓威公司开发的位于玉环市（鸿威﹒锦绣花园住宅楼工程），工程内容包括土建及安装，工程造价暂估人民币5000万元（不含工程桩与基坑围护）。合同约定开工日期为2013年8月20日，竣工日期为2015年8月8日，如承包人未能按照约定的竣工日期竣工，延误按2000元/天支付给发包人违约金，并承担发包人由此造成的相关损失；若影响到发包人交房时间的，承包人按房屋销售总金额（为人民币贰亿元）的0.25‰/天（即人民币50000元/天）支付给发包人违约金。2016年7月22日，涉案工程由勘察、设计、施工、监理以及建设单位共同向工程质量监督机构申请竣工验收备案，2016年7月26日，备案机关予以备案，涉案工程已经逾期竣工353天。2014年11月1日至2015年6月29日期间，原告与28户买受人签订《商品房买卖合同》，均约定交房时间为2016年5月28日。由于搏业公司施工滞后，致使泓威公司无法按照《商品房买卖合同》约定的时间向买受人交付商品房，泓威公司自2016年6月份起陆续与买受人签订《补充协议》，变更交房时间为2016年8月28日，并向上述28户买受人分别支付逾期交房违约金，合计人民币2860734元。由于搏业公司对涉案建筑逾期竣工长达一年时间，应向泓威公司承担支付违约金以及赔偿损失等违约责任。根据合同约定，违约金按照2000元/天计算，影响泓威公司交房的，违约金按照50000元/天计算。因此，自2015年8月9日至2016年5月28日期间需每天向泓威公司支付违约金2000元，计586000元（2000元×293天），自2016年5月29日至2016年7月26日期间，需每天向泓威公司支付违约金50000元，计2900000元（50000元×58天），两项合计需向泓威公司支付违约金3486000元。另搏业公司在施工期间就水电费、模板费等费用并未及时支付，由泓威公司于2013年12月至2015年2月期间为其垫付114775.32元（包括10000元搏业员工借款）。2018年6月至2019年5月期间，搏业公司经泓威公司多次通知拒不履行维修房屋义务，致使泓威公司自行维修并产生维修费用43009元。上述费用系搏业公司应承担的范围，虽泓威公司垫付，但仍然有权可向搏业公司主张返还，故提起反诉请求。 原告（反诉被告）搏业公司针对反诉辩称：1、本案建设工程施工合同履行过程中，由于被告（反诉原告）泓威公司多次出现工程款未按约支付，股东投资人变更，合同履行过程中也多次出现工程施工方案变更，导致工程延误经双方会签，造成工程逾期交付。在2015年1月至2016年4月底，由于泓威公司无法支付工程款，将工程款26268368元用所建的房屋进行折抵，故原告（反诉被告）搏业公司对工程逾期交付没有责任；2、被告（反诉原告）泓威公司的第二项反诉请求，要求支付水电费、模板费共计114775.32元，因合同没有约定，如确需搏业公司承担的，要求开具正式发票；3、对于反诉请求支付房屋维修费，该笔费用发生于2018年6月22日至2019年5月5日期间，建设工程施工合同已履行完毕，该笔费用泓威公司支付后也未通知本公司，也无证据证明该费用应由本公司承担，故不予承担。 经审理查明，2013年12月24日，原告（反诉被告）搏业公司与被告（反诉原告）泓威公司签订《工程施工承包合同》，合同约定了工程开工日期为2013年8月20日，工程竣工日期为2015年8月8日。工程内容包括土建及安装，另合同约定了工程造价及工程延误违约责任等内容。在工程施工过程中，被告（反诉原告）多次变更施工图纸，工程技术也相应作出变更。2014年3月31日，被告（反诉原告）泓威公司作出工期延误签证，同意延迟交付20天。2015年6月10日，主体工程全部工程质量经验收合格。2016年6月15日，工程通风及空调等系统质量经验收合格，2016年6月22日，工程环保经验收合格，2016年6月29日，工程消防经验收合格，2016年7月20日，工程总体经验收合格后竣工。工程施工过程中，由于被告（反诉原告）泓威公司资金欠缺，于2014年9月23日至2015年11月7日期间，共向原告（反诉被告）搏业公司出具11份欠条，共计欠工程款19414900元，欠条约定月利息2%。2015年1月26日至2016年4月6日期间，被告（反诉原告）泓威公司以所建的房屋抵偿工程款共计26268368元。由于工程延误，泓威公司向房屋买主共28户签订补充协议，变更购房合同延迟交房时间，并向28户购房业主分别支付逾期交房违约金共计2860374元。另被告（反诉原告）泓威公司于2013年12月至2015年2月期间支付了工程施工的水电费、模板费等共计114775.32元，2018年6月至2019年5月期间，泓威公司支付了工程房屋维修费43009元。 以上事实有工程施工承包合同、工程全部验收材料、竣工验收报告、工程结算审核报告、商品房买卖合同、补充协议、结算清单、领款凭证、欠条、支付凭证及双方当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。 根据双方当事人在审理过程中提交的证据，针对双方提出的诉请及辩驳意见，综合考量本案双方当事人的合同履行情况及过错程度，对于双方的诉讼请求及争议事实，本院作如下评析： 1、关于原告（反诉被告）搏业公司的诉讼请求，庭审中搏业公司承认案外人陈统兴有代为泓威公司支付100万元的工程款，并认可工程款已超出支付599896元，故对工程款搏业公司尚需返还泓威公司599896元予以确认。庭审中，搏业公司变更利息支付金额为1431411.20元，对于利息的计算及金额泓威公司予以认同，故本院予以支持。综合原告（反诉被告）搏业公司的诉讼请求，被告（反诉原告）泓威公司应支付原告（反诉被告）搏业公司欠款1431411.20-599896=831515.2元。 2、对于被告（反诉原告）泓威公司的反诉请求违约金支付3486000元，由于本案双方当事人在履行合同过程中均有违约行为，搏业公司在土建工程方面没有明显逾期完工，安装工程有逾期交付与泓威公司的严重逾期支付工程款有直接原因，另工程逾期也有其他施工单位未按期完成工程的因素。对于泓威公司请求按合同约定支付违约金，本院认为应当以实际损失为基础，兼顾双方履行合同的实际情况，双方当事人存在的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则及诚实信用原则，予以衡量。本案被告（反诉原告）泓威公司因逾期交房向购房业主支付了违约金2860374元。综合考量原告（反诉被告）搏业公司的违约过错程度，由搏业公司承担30%的违约责任较为合理、公平，即由博业公司承担支付违约金2860374×30%=858112.2元。 3、关于被告（反诉原告）泓威公司反诉请求原告（反诉被告）搏业公司支付工程施工中泓威公司代为支付的水电费、模板费、员工借款等共计114775.32元。根据合同约定，施工过程中的水电费应由施工单位承担，且泓威公司支付的水电费票据均系玉环县自来水公司、玉环供电公司的正式税务发票，水电费的发生时间及用户明确，故对水电费36195.32元的请求予以支持。对于泓威公司请求的模板费66780元、薄膜费1800元，因未出具正式票据，本院不予支持。另搏业公司员工梁中全借款10000元，因泓威公司没有证据证明搏业公司同意代偿的事实，故本院亦不予支持。 4、对于被告（反诉原告）泓威公司提出要求原告（反诉被告）搏业公司支付房屋维修费43009元。由于该请求支付的维修费泓威公司没有提供正式税务发票，且泓威公司在庭审中明确表示该请求可另行主张，故本院对该请求不予支持。 综上，本院认为，原告（反诉被告）搏业公司与被告（反诉原告）泓威公司订立的工程施工承包合同合法有效，双方应按约严格履行，双方应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。在合同履行过程中，由于双方均有过错，而导致双方均存在违约。依照我国合同法及最高院关于适用合同法若干问题的解释规定，双方违约责任应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况及过错程度及大小，公平合理地分摊双方的违约责任。本案原告（反诉被告）搏业公司的诉请，本院支持由被告（反诉原告）泓威公司支付其欠款831515.2元。本案被告（反诉原告）泓威公司的反诉请求，本院支持由原告（反诉被告）搏业公司支付其违约金的实际损失为基础的30%，即858112.2元。另搏业公司应支付泓威公司代为垫付的水电费36195.32元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）玉环县泓威房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）台州搏业建设有限公司欠款831515.2元； 二、原告（反诉被告）台州搏业建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）玉环县泓威房地产开发有限公司工程施工承包合同违约金858112.2元； 三、原告（反诉被告）台州搏业建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）玉环县泓威房地产开发有限公司代为垫付的工程水电费36195.32元； 四、以上一、二、三项判决确定的款项相抵后由原告（反诉被告）台州搏业建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）玉环县泓威房地产开发有限公司62792.32元； 五、驳回原告（反诉被告）台州搏业建设有限公司的其余诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）玉环县泓威房地产开发有限公司的其余诉讼请求。 如果原告（反诉被告）台州搏业建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费25510元，减半收取12755元，保全费5000元，合计17755元，由原告（反诉被告）台州搏业建设有限公司负担11300元，由被告（反诉原告）玉环县泓威房地产开发有限公司负担6455元。反诉案件受理费17975元，由被告（反诉原告）玉环县泓威房地产开发有限公司负担13500元，由原告（反诉被告）台州搏业建设有限公司负担4475元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员  张天明 二〇一九年十二月十七日 代理书记员  应雪云