吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉06民终734号 上诉人（一审原告）：赵银云，男，1971年9月4日生，汉族，无职业，住吉林省抚松县。 委托诉讼代理人：黄海言，吉林颖慧律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司，住所：吉林省抚松县。 负责人：张霖，董事长。 被上诉人（一审被告）：长白山国际旅游度假区开发有限公司，住所：吉林省抚松县。 法定代表人：孙喜双，董事长。 二被上诉人委托诉讼代理人：蒋明轩，男，1987年1月27日生，汉族，长白山国际旅游度假区开发有限公司法务，住吉林省通化市东昌区。 上诉人赵银云因与被上诉人长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司服务合同纠纷一案，不服吉林省抚松县人民法院（2019）吉0621民初379号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 赵银云上诉请求：1、依法撤销（2019）吉0621民初379号民事判决，判决支持赵银云诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司承担。事实与理由：一审法院判决长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司承担1250元的违约责任错误。赵银云被停用的尾号为1175贵宾卡使用期限为20年，自2013年2月7日开始至2033年2月7日结束，赵银云享有不限消费次数（不限节假、休息日）消费权。长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司单方面违约停止赵银云贵宾卡使用，致使赵银云想要实现同等次数消费权。只能在满20年后另行以市场价格购买门票。根据《合同法》13条“违约方应当向守约方承担违约责任，包括当事人一方不履行合同义务给对方造成损失的，损失赔偿额不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司在违约时，完全能够预见到其违约行为给赵银云带来消费次数的减少，也完全能够预见到赵银云达到同等次数的消费所付出的替代方案价格。基于以上事实，赵银云认为一审法院判决有失公平，缺少公信力，赵银云依法提出上诉。请求法院判决。 长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司辩称，赵银云的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 长白山国际旅游度假区开发有限公司辩称，赵银云的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 赵银云向一审法院起诉请求：1、判令长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司立即恢复赵银云所有的8166100000011175号滑雪度假贵宾卡的使用权；2、赔偿赵银云自2019年2月2日长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司擅自停用赵银云该贵宾卡给赵银云造成的损失，其中2019年2月2日起至2019年2月25日赵银云损失金额为23650.00元；自2019年2月25日之后至恢复赵银云贵宾卡使用时止整个期间的损失，待恢复之日确定损失数额。3、本案诉讼费用由长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司承担。事实和理由：2013年1月15日及2013年2月7日，赵银云分别在长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司一处购得滑雪度假贵宾卡两张，卡号分别为：81661000********、81661000********,每卡单价25000元，其中第一张卡为不记名贵宾卡，第二张为登记在赵银云名下的贵宾卡。贵宾卡注明：持卡人享受雪道缆车使用权和vip室使用权益（可携一人），有效期为20年首次启用起计，不限节假日。赵银云购卡后长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司一收银中心为赵银云所持两张卡首次使用进行了开卡登记。从此，赵银云即与朋友持卡滑雪消费。赵银云近年来在每年滑雪季经常持卡滑雪消费，但2019年2月2日，长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司擅自强制将赵银云所持8166100000011175号贵宾卡停用，赵银云曾多次与长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司协商此事，但至今仍未能得到解决。2019年2月2日至2月4日长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司滑雪门市价格为日场650元/场，2019年2月5日至2月19日滑雪门市价格为日场930元/场、夜场300元/场，2019年2月19日至2月25日滑雪门市价格为日场650元/场，故赵银云自2019年2月2日至2019年2月25日损失金额为23650.00元；自2019年2月25日之后至恢复赵银云贵宾卡使用时止整个期间的损失，待恢复之日确定损失数额。长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司该行为已构成严重违约，给赵银云造成重大损失，故诉至贵院，请求人民法院依法判决。 一审法院认定事实：长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司之间系总公司与分公司的关系，但长白山旅游开发公司分公司人员、财务独立。以上事实，有赵银云提供的贵宾卡二张、发票二份、长白山旅游开发公司分公司工作人员金妮出具的姓名及电话一份长白山旅游开发公司分公司提供的赵银云贵宾卡使用记录及监控截屏记录15张、赵银云20**年2月2日至今持卡消费记录一份及各方当事人及其代理人的当庭陈述予以证实。一审法院认为，本案中，赵银云购买长白山旅游开发公司分公司的贵宾卡后，双方之间即成立合同关系。虽然贵宾卡载明该卡仅限本人在滑雪季使用，但赵银云的第二张贵宾卡是在长白山旅游开发公司分公司的工作人员承诺两张贵宾卡可以两个人同时使用的情况下才购买的，且自2013年2月7日开始，长日山旅游开发公司分公司一直允许赵银云同时和他人共同使用案涉的两张贵宾卡，期间并未予以制止，只是在赵银云开卡两年后，长白山旅游开发公司分公司的工作人员曾要求赵银云将其中一张卡改到其他人名下：但被赵银云拒绝后，被告仍继续允许赵银云与他人同时使用案涉的两张贵宾卡，上述行为应视为双方在合同实际履行中已对合同中“仅限本人在滑雪季使用”的内容变更为允许赵银云与他人共同使用其本人名下的两张贵宾卡。该变更内容对当事人具有法律拘束力，当事人应当按照合同变更后的约定全面履行自己的义务。在贵宾卡使用期限未到的情况下，擅自于2019年2月2日将赵银云卡号为81661000********的贵宾卡停用，属违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故一审法院对赵银云要求长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司恢复赵银云名下的8166100000011175号贵宾卡使用权的诉讼请求予以支持。关于赵银云要求长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司赔偿损失47，150.00元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失之规定，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但可得利益损失不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。其中，损害事实的存在是承担赔偿责任的必要前提。本案中，赵银云在8166100000011175号贵宾卡停卡期间，基本上每天都使用其本人的另一张8166100000009755贵宾卡去的滑雪场滑雪，赵银云未提供其额外自费滑雪的证据，也没有因停卡造成其损失的证据，故无法证实赵银云存在实际损失。关于可得利益损失，案涉贵宾卡中已载明仅限本人在清雪季使用，且赵银云在庭审中也称其办理贵宾卡的目的是为了带朋友和女儿去清雪，并未利用贵宾卡进行营利”因此不存在使用贵宾卡可以获得的预期利益。况且，出售给赵银云的8166100000011175号贵宾卡的金额为25，000.00元，赵银云要求长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司赔偿停用贵宾卡造成的损失47，150.00元的主张，已超出长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司在出售贵宾卡时可以预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。据此，根据双方的过错，一审法院酌情认定长白山国际旅游度假区开发有限公司、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司应赔偿赵银云所办理贵宾卡的一个清雪季的损失1，250.00元（25，000.00元÷20年）。故一审法院对赵银云要求赔偿47，150.00元中不超过1，250.00元部分予以支持、对超出1，250.00元部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、一百一十二条、一百一十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司于判决生效之日恢复赵银云名下所有的万达长白山国际度假区8166100000011175号滑雪度假贵宾卡使用权；二、长白山国际旅游度假区开发有限公司管理分公司于判决生效之日赔偿赵银云停用贵宾卡的损失1，250.00元；三、长白山国际旅游度假区开发有限公司对上述一、二项承担连带责任；四、驳回赵银云的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审法院认定一致。 本院认为，损害事实的存在是承担赔偿责任的必要前提，证据是支持损害事实的必备条件。赵银云未提供其额外自费滑雪的证据，也没有因停卡造成其损失的证据，故无法证实赵银云存在实际损失。关于可得利益损失，案涉贵宾卡中已载明仅限本人在清雪季使用，且赵银云在一审庭审中也称其办理贵宾卡的目的是为了带朋友和女儿去清雪，并未利用贵宾卡进行营利，因此不存在使用贵宾卡可以获得的预期利益。一审法院支持赵银云要求赔偿47，150.00元中不超过1，250.00元（25，000.00元÷20年）部分，对超出1，250.00元部分不予支持并无不当。综上所述，赵银云的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费780.00元由赵银云负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 勇 审判员 朱济生 审判员 林 梅 二〇一九年十二月三日 书记员 韩 旭 —1—