苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0509民初2207号原告：彭高兴，男，1966年11月7日出生，汉族，住江西省吉安市安福县。委托诉讼代理人：沈心德，上海创兆律师事务所律师。被告：鸿鑫工程有限公司，住所地山东省济南市山师东路**。法定代表人：李毅，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张蕾，该公司员工。原告彭高兴与被告鸿鑫工程有限公司（以下简称鸿鑫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月11日立案受理后，依法适用简易程序公开进行审理。被告鸿鑫公司在答辩期间内对本案管辖权提出异议，申请法院将本案移送至北京市朝阳区人民法院管辖，本院于2019年4月8日作出(2019)苏0509民初2207号裁定，裁定驳回鸿鑫公司管辖权异议。被告不服(2019)苏0509民初2207号裁定，向苏州市中级人民法院提出上诉。苏州市中级人民法院于2019年8月15日作出（2019）苏05民辖终938号裁定，裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法裁定将本案转为普通程序并组成合议庭于2019年10月17日、11月7日两次公开开庭进行审理。原告彭高兴及其委托诉讼代理人沈心德，被告鸿鑫公司的委托诉讼代理人张蕾两次庭审均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭高兴向本院提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付货款人民币174000元；2、被告支付违约金84738元（以174000元为基数按每日万分之十计算，自2017年10月1日计算至实际给付之日，暂计算至2019年1月31日共487天）。事实和理由：2017年5月26日，原告与被告就太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗项目工程订立钢材采购合同，被告向原告采购钢材，用于碧桂园十里江南太阳湖大花园三期B地块二标段工程建设，原告按合同约定送货后，被告以资金短缺为由，向原告承诺分期支付货款，2017年8月31日被告项目授权人马中胜出具承诺书，承诺如果被告不能按时付款，愿意按每日万分之十的利率向原告支付逾期利息作为违约金。付款时间届满后，被告未依约付款。现原告起诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告鸿鑫公司辩称，原告提供的证据采购合同，合同中有马中胜签字，没有被告公章或者合同专用章。有“鸿鑫工程有限公司太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程项目部”印章，但该印章系马中胜私刻，不能代表鸿鑫公司真实意思表示，并不具备代表鸿鑫公司订立、履行、变更以及废除合同的效力。并且经过核实，被告并未查到公司与彭高兴签订了任何合同。依据被告提交的民事判决书以及施工合同，可以证明马中胜并非被告承包该项目工程的代表或者项目经理，仅仅是该工程的商务负责人。且马中胜于2018年春节前后失联，马中胜伪造印章订立合同不是对该案太阳湖大花园项目建设工程施工合同的履行，马中胜的行为明显超越了商务负责人的职责范围，不能认定马中胜与彭高兴之间订立买卖合同系被告的真实意思表示。依据被告提交的证据刻章申请，鸿鑫公司就太阳湖大花园项目使用的印章是“鸿鑫工程有限公司太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程项目部（此印章仅限于项目部非经济类公函使用）”，而非原告提供的“鸿鑫工程有限公司太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程项目部”。原告提供证据上所加盖印章系马中胜私刻、伪造，对于本案相关责任应当由马中胜本人全部承担。请求法院驳回原告对被告鸿鑫公司的诉讼请求。经审理查明，2017年，鸿鑫公司作为承包人与案外人苏州新太阳置业有限公司（发包人）签订《太阳湖大花园三期Ｂ地块二标段铝合金门窗工程施工合同》，合同中记载工程名称为太阳湖大花园三期Ｂ地块二标段铝合金门窗工程；工程内容为Ｂ1、Ｂ2、Ｂ3、Ｂ4、Ｂ5区块铝合金门窗、铝合金格栅、防水百叶、设备平台护栏等制作与安装；承包人项目经理李常玖，承包人商务负责人马中胜；开工时间为2017年2月15日，竣工时间为2017年6月30日。2017年2月22日，马中胜向鸿鑫公司提交刻章申请一份，主要内容：兹有本人马中胜，作为公司（职务）上海办事处现由于合营公司工程项目需要，特向公司申请刻“太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程项目专用章”（留印于本申请书下方）1枚，望公司批准。在申请下方印鉴留存处盖有“鸿鑫工程有限公司太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程项目部（此印章仅限于项目部非经济类公函使用）”印章。鸿鑫公司盖章并批示同意。2017年5月26日，买受人鸿鑫工程有限公司（甲方），出卖人彭高兴（乙方），双方签订《采购合同》一份，约定：由乙方向甲方提供镀锌管，规格20*40*2.0，数量10000支，单价每支50元，金额50万元，同时注明因钢材价格波动较大，实际价格以送货单的价格为准；本合同有效期自合同签订之日起至2017的9月30日止，第一条的产品数量为暂定量，实际供货量以甲方的《采购订单》为准；乙方负责以适于产品要求的方式将货物送至甲方指定工地，运输费用由乙方承担；每月30日，甲方将该月货款一次性支付给乙方；甲方将货款汇入乙方账户或开具转账支票进行支付，开户行农行泗泾支行，户名彭高兴，卡号62×××19。合同落款处印有鸿鑫工程有限公司的名称、营业执照号码、注册地址、通讯地址、开户银行及账号等内容。合同落款处甲方盖有“鸿鑫工程有限公司太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程项目部”，同时授权代理人处签有马中胜，合同落款乙方处签有“彭高兴”。合同封面记载“本合同适用碧桂园十里江面项目”。合同内页最后一页末尾处写有“还欠29万元整，马中胜2018.12.14”。2017年8月31日，马中胜出具承诺书一份，承诺：本人马中胜（鸿鑫工程有限公司项目授托人）承担的碧桂园十里江南太阳湖大花园三期Ｂ地块项目铝合金门窗工程，前期因工程项目需要，从材料供应商彭高兴处采购了多批次钢材，钢材货款共计418262元整。现马中胜承诺：该笔钢材货款于2017年9月10日前先支付20万元整，剩余的货款于2017年9月30日前付清。如到期未付清货款，本人愿意按未支付的货款金额支付违约金，违约金按日万分之十支付，并承担由此产生的法律责任。2018年3月3日，鸿鑫公司张树义出具付款计划一份，载明：我司于2018年3月5日应向彭高兴支付材料费人民币40000元，剩余材料费21万元分5个月支付，于2018年8月31日付清，4月份支付40000元，5月份支付40000元，6月份支付40000元，7月份支付40000元，8月份支付50000元。彭高兴在该付款计划上签字，并写有“不阻挡发货”。该付款计划同时注有“原件已存公司”字样。2018年3月20日，鸿鑫公司李某出具收条一份，写有：今收到彭高兴送来钢材料购销合同（与马中胜签订）1份，发货单19页，以上均为原件。彭高兴认可自2017年3月4日至2018年4月28日共收到马中胜、鸿鑫公司支付的钢材款244600元。庭审过程中，鸿鑫公司申请李某作为证人出庭作证，其证言主要内容：我是2018年3月到鸿鑫公司工作的，是普通职工。2018年3月20日的收条是我出具的，案涉采购合同原件、送货单回单联原件由公司授权我收回，我交给了我的领导张树义。至于马中胜与鸿鑫公司的关系我不清楚，我也不能去评判他与案涉工程的关系。本案争议焦点：案涉买卖合同的买方是鸿鑫公司还是马中胜？原告主张，原告与被告之间具有买卖合同关系。第一，案涉买卖合同是原告与被告项目部负责人马中胜签订的，马中胜代表被告这是无可争议的事实。而且案涉采购的门窗材料均用于被告承建的太湖项目部的工程。第二，马中胜作为项目负责人，负责门窗钢材的采购，与原告签订合同以及之后对账都是其职务范围内的行为。第三，在对账过程中，参与对账的有被告职工还有被告副总张树义，显然对账不是原告与马中胜个人发生的关系，是与被告鸿鑫公司发生的对账。为证明其主张，原告提供了以下证据：1、《采购合同》复印件1份。如前述，合同内页最后一页末尾处写有“还欠29万元整，马中胜2018.12.14”。合同封面上写有“合同原件已收李某2018.3.20”。2、送货单存根联原件19份，回单联复印件19份。送货单合计金额为418262元，日期自2017年3月至2017年7月。部分存根联上有杨新江、向建荣、马中胜签字。3、承诺书1份。2017年8月31日马中胜向彭高兴出具，内容如前述。4、付款计划1份。2018年3月3日张树义向彭高兴出具，内容如前述。5、收条1份。2018年3月20日李某向彭高兴出具，内容如前述。被告对于原告提供的以上证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为部分存根联上签字的杨新江、向建荣、马中胜均非被告工作人员。被告主张，案涉买卖合同关系发生在原告与马中胜之间。第一，原告方民事起诉状金额以及采购合同末尾处写有“还欠29万元整”，数据来源于马中胜个人向彭高兴承诺中的418260元的金额。同时鸿鑫公司承接太阳湖大花园项目，有程序完整的镀锌管采购合同、付款记录，并且采购的工程量经与施工合同显示的工程量比对，证明采购量可以满足整个施工的需要。对于鸿鑫公司正常入库的货单，施工合同上会有项目经理李常玖本人签字。原告提供的送货单第三联（回单联）复印件均有马中胜签字，但是第一联（存根联）原件19份当中只有一份有马中胜签字。所以原告方提供的19份送货单部分真实性有严重瑕疵，被告方不予认可。第二，对于张树义于2018年1-4月份付款4笔116000元的事实，原告方在张树义出具付款计划的手写说明显示，原告方曾有阻拦加工厂向项目现场供货的事实。鸿鑫公司为了保证甲方项目进度不受影响，积极参与项目的实施与协调，才有了张树义分批支付给彭高兴货款的事实，该事实并不能证明2017年3月至8月期间彭高兴向鸿鑫公司供货的事实。据证人李某供述，2017年3月至8月期间，彭高兴的供货鸿鑫公司工作人员并不知情。同时对于彭高兴在2018年1月至4月期间收到的鸿鑫公司委托张树义支付的4笔116000元的款项，并无法律依据，并且给鸿鑫公司造成了实际的经济损失，鸿鑫公司有权主张彭高兴返还。为证明其主张，被告提供了以下证据：1、（2019）赣08民终453号民事判决书1份。该案上诉人曾元堂、鸿鑫工程有限公司，被上诉人马中胜，案由为民间借贷纠纷。江西省吉安市中级人民法院二审认为：无论诉争借款是否用于案涉工程，借款合同与建设工程施工合同是两个不同的合同关系，马中胜对外借款不是对案涉项目建设工程施工合同的履行，且鸿鑫公司并未在工程施工合同中授予马中胜对外借款的权限，马中胜的借款行为明显超越了商务负责人的职能范围，故不能认定马中胜向曾元堂借款系代表鸿鑫公司或公司存在借款的意思表示……，江西省吉安市中级人民法院于2019年7月9日作出判决：……马中胜于本判决生效之日起十日内偿还曾元堂借款本金832035元，并按月利率2%支付从2017年10月19日起至还清之日止的逾期利息；驳回曾元堂的其他诉讼请求。2、刻章申请1份。2017年2月22日马中胜向鸿鑫公司提交刻章申请，用以证明彭高兴提供证据上加盖的印章与申请印章不一致。3、《太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程施工合同》1份。苏州新太阳置业有限公司作为发包人，鸿鑫公司作为承包人，合同第4页记载承包人项目经理为李常玖，承包人商务负责人为马中胜。4、授权委托书1份。该授权委托书系鸿鑫公司向苏州新太阳置业有限公司出具，用以证明马中胜失联后鸿鑫公司于2018年5月14日委托李某处理善后事宜。5、钢材采购合同3份、银行回单3份、材料入库单1份。采购合同系鸿鑫公司与案外人上海萱蕊贸易有限公司签订，合同中指定收货人为马中胜。材料入库单有项目经理李常玖签字。被告用以证明鸿鑫公司与上海萱蕊贸易有限公司签订钢材采购合同，购买镀锌管，并向上海萱蕊贸易有限公司支付该项目用镀锌管采购款。原告质证意见：证据1民事判决书，判决的是借款，在判决书中也明确认定马中胜是鸿鑫公司承接太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程施工项目的商务负责人，负责鸿鑫公司项目中的铝合金、钢材的订购，马中胜作为被告方的负责人是铁的事实，而且他负责采购铝合金门窗所用钢材也是他的职责范围。证据2是被告内部的规定，对外不能发生效力，这是被告与马中胜之间的约定。证据3施工合同也证明了马中胜的身份是商务经理。证据4授权委托书，是被告出具的，被告可以自行设计的，它并不能否定在实际当中马中胜处理相关事务的职权。证据5与本案没有关联性，鸿鑫公司即便有其他的采购，也不排除已经向原告进行了钢材的采购的事实。本院认为，案涉采购合同是否能够对于鸿鑫公司产生拘束力的关键在于马中胜在案涉买卖合同中是否构成表见代理？《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：行人为没有代理权、超越代理权或者代理终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行人为有代理权的，该代理行为有效。表见代理的成立应当具备以下三个要件：1、行为人代理权表象与被代理人行为直接相关；2、行为人与相对人的合同需以被代理人名义订立；3、相对人相信行人为有代理人出于善意无过失。首先，本案中马中胜在该项目中的身份及职责，原、被告均认可马中胜是该工程商务负责人，对于商务负责人的职责范围，被告解释为负责该项目招投标以及与甲方对接相关工作，原告认为负责采购铝合金门窗所用钢材也是其职责范围。由于商务负责人并不是一个规范的法律概念，含义不清，由于商务负责人系由被告提出，在原、被告对商务负责人职责范围理解不一致的情况下，从合同解释的原则出发，也应当作出对提供方不利的解释，退一步而言，商务负责人这一表述也可以看出马中胜与该工程有直接关系。其次，马中胜在与彭高兴签订合同时，使用的合同版本系鸿鑫公司提供，且与被告提供的其与上海萱蕊贸易有限公司版本一致，合同落款处均有印有鸿鑫工程有限公司的名称、营业执照号码、注册地址、通讯地址、开户银行及账号等内容。被告向马中胜提供印有鸿鑫公司信息的空白合同版本，该行为赋予了马中胜具有代理权的表象。再次，合同抬头买受人处写的是“鸿鑫工程有限公司”，落款处加盖“鸿鑫工程有限公司太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程项目部”印章，即马中胜在签订案涉合同时即以鸿鑫公司名义签订的。虽然被告抗辩认为被告同意马中胜刻制的印章为“鸿鑫工程有限公司太阳湖大花园三期B地块二标段铝合金门窗工程项目部（此印章仅限于项目部非经济类公函使用）”，但该刻章申请系被告内部材料，被告并未举证其向原告披露了其同意马中胜所刻印章是何印章。而且从被告举证刻章申请这一事实而言，证明其确实授权马中胜持有相关项目章，至于采购合同所盖印章与刻章申请上印章不一致，并不是原告能够注意并防范的。因此原告相信马中胜具有代理权是善意无过失的。另，案涉采购合同及送货单均记载标的物送至案涉工地上，之后被告员工张树义出具还款计划，李某收取合同及送货单原件，鸿鑫公司委托张树义向彭高兴给付了部分货款的事实，进一步证实了原告有理由相信马中胜的代理权，有理由相信合同的相对方为鸿鑫公司。故本院认定案涉买卖合同的买方为鸿鑫公司。综上，本院认为，原、被告之间买卖合同依法成立并有效。被告鸿鑫公司在收到原告彭高兴给付的货物后，理应按约及时给付货款。本案送货单总金额合计为418262元，对于该金额马中胜在承诺书中亦予以了确认，本院予以认定。原告认可已收到货款244600元，故被告尚欠货款金额为173662元。被告逾期付款是事实，构成违约，应承担相应的违约责任。对于原告主张被告鸿鑫公司给付违约金的诉讼请求，本案送货时间段发生自2017年3月至2017年7月，合同约定“每月30日，甲方将该月货款一次性支付给乙方”，马中胜在承诺书中承诺“剩余的货款于2017年9月30日前付清”，故原告主张自2017年10月1日起计算违约金符合合同约定。至于违约金计算标准，虽然马中胜承诺书上记载“如到期未付清货款，本人愿意按未支付的货款金额支付违约金，违约金按日万分之十支付”，但每日万分之十的约定超过法律规定的范围，显属过高，本院调整为按每日万分之五计算为宜。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决如下：被告鸿鑫工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告彭高兴货款173662元，并给付以货款173662元为基数自2017年10月1日起至实际给付之日止按每日万分之五计算的逾期付款违约金。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5182元，由原告彭高兴负担50元，被告鸿鑫工程有限公司负担5132元，被告负担部分于本判决生效之日起十日内向本院交纳。原告彭高兴已预交的诉讼费用5132元，本院于判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；户名：江苏省苏州市中级人民法院；账号10×××76，并将已交上诉费的凭证提交我院）。逾期不交按自动放弃上诉处理。审 判 长  戴顺娟人民陪审员  吴根林人民陪审员  吴卫群二〇一九年十二月九日书 记 员  谢欢欢附录法律条文《中华人民共和国合同法》第四十九条行人为没有代理权、超越代理权或者代理终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行人为有代理权的，该代理行为有效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书,具有国家权威性和强制执行力,当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务,否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行,被执行人将面临以下执行风险:一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施,并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息,未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的,人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留,构成犯罪的,依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的,人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为:(一)乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位;(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费;(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;(五)购买非经营必须车辆;(六)旅游、度假;(七)子女就读高收费私立学校;(八)支付高额保费购买保险理财产品;(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的,或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行,以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的,人民法院有权将其纳入失信被执行人名单,通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布,并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报,供相关单位依照法律、法规和有关规定,在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面,对失信被执行人予以信用惩戒;向征信机构通报,由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的,人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的,人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产,或者与他人串通,通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行,致使判决、裁定无法执行的,以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。