湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2832号上诉人(原审原告)：王孟清，男，1970年7月27日出生，汉族，住湖北省黄冈市黄州区。委托诉讼代理人：汪全阶，黄州区法律援助中心律师，执业证号：14211199280427999。上诉人(原审被告)：黄冈金伦计算机系统集成有限公司。住所地：湖北省黄冈市黄州区赤壁大道君安公馆****。统一社会信用代码：914211027674345093。法定代表人：程友红，经理。委托诉讼代理人：胡艳军，该公司副经理。委托诉讼代理人：高雄斌，湖北文赤壁律师事务所律师，执业证号：14211201010293209。上诉人王孟清因与上诉人黄冈金伦计算机系统集成有限公司（以下简称为金伦公司）劳动争议一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2017）鄂1102民初2228号、（2019）鄂1102民初881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王孟清上诉请求：撤销原判，依法改判。1、判令金伦公司为王孟清补缴2011年7月至仲裁日至的五险一金，具体金额以社保局核定金额为准；2、判令金伦公司向王孟清支付未签订书面劳动合同的双倍工资19800元；3、判令判令金伦公司向王孟清支付违法解除劳动合同的赔偿金21600元；4、判令金伦公司向王孟清支付夜班补偿8100元；5、判令金伦公司向王孟清支付国家法定节假日加班工资15120元；6、判令金伦公司向王孟清支付失业保险金14700元；7、判令金伦公司向王孟清出具解除劳动合同证明和辞退文书。理由如下：王孟清于2011年7月至2017年4月1日一直在金伦公司工作，从事夜间安防工作，双方形成事实劳动关系，但金伦公司未给王孟清交纳任何保险，也未签订书面劳动合同。2017年4月1日，金伦公司突然通知王孟清不用再去上班，单方解除劳动合同，金伦公司的行为严重违反了劳动法、劳动合同法等规定，依法应承担相关法律责任，请二审法院判如上请。金伦公司上诉请求：撤销原判，改判驳回王孟清全部诉讼请求。事实和理由：1、王孟清与金伦公司之间不存在劳动关系，仅存在联网报警处警服务合同关系。2014年至2017年，王孟清多次违反联网报警处警服务协议约定，造成金伦公司服务单位的重大损失，从而导致王孟清与金伦公司之间劳务合同终止。2、王孟清为金伦公司提供劳务期间，还在黄冈正富出租车公司开车，与正富公司形成劳动关系，并未出现失业情形，不能享受失业保险金。3、与本案同期诉讼的王孟清诉黄冈市零壹互联网络有限公司的案件，显示王孟清自称与零壹公司在2016年至2017年期间也存在用工关系，故王孟清与金伦公司不可能存在劳动关系。针对王孟清的上诉，金伦公司坚持其上诉意见。针对金伦公司的上诉，王孟清坚持其上诉意见。王孟清向一审法院起诉请求：1、判令金伦公司为王孟清补缴2011年7月至仲裁日至的五险一金，具体金额以社保局核定金额为准；2、判令金伦公司向王孟清支付未签订书面劳动合同的双倍工资19800元；3、判令金伦公司向王孟清支付违法解除劳动合同的赔偿金21600元；4、判令金伦公司向王孟清支付夜班补偿8100元；5、判令金伦公司向王孟清支付实业保险金14700元；6、判令金伦公司向王孟清出具解除劳动合同证明和辞退文书。一审法院认定事实：2014年1月，王孟清通过网上应聘到金伦公司工作，从事夜间巡逻，双方未签订书面劳动合同，金伦公司每月支付王孟清工资1800元。2017年4月1日晚，王孟清去上班被金伦公司口头辞退。王孟清遂向黄州区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。2017年10月11日，黄州区劳动人事仲裁委员会作出（2017）黄州劳人裁字第11号裁决书，裁决：1、金伦公司为王孟清补缴2014年1月至2017年4月1日期间的社会保险费。2、金伦公司向王孟清支付解除劳动关系补偿金6300元。3、支付失业保险金11760元。双方不服该裁决，均诉至法院。金伦公司诉讼中称王孟清在公司服务期间给其造成重大经济损失，但未向法院提交充分证据证实。一审法院认为，本案争议的焦点：一、金伦公司是否应补缴王孟清的社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。根据上述规定，用人单位负有为劳动者依法缴纳社会保险费的义务，用人单位未缴纳的，由相关行政部门依法处理，不属于人民法院受理民事案件的范围。故本案中，王孟清要求补缴在金伦公司工作期间的社会保险费的诉请，本案不予调整。二、金伦公司是否应支付解除劳动关系补偿金6300元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条、第八十七条、第八十九条规定，金伦公司解雇王孟清，未作出书面的意见，违反了上述规定，故金伦公司依法应支付王孟清解除劳动关系补偿金6300元［1800元／月×3个月＋（1800÷2）］。三、金伦公司是否应支付失业保险金11760元。《湖北省失业保险实施办法》规定，因金伦公司未按规定缴纳失业保险费，王孟清要求金伦公司支付失业保险金的请求符合法律、法规规定，予以支持。四、金伦公司是否应向王孟清出具解除劳动合同证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，王孟清要求金伦公司出具解除劳动合同证明的请求符合法律规定，予以支持。王孟清的其他诉讼请求，以及金伦公司要求确认王孟清与金伦公司不存在劳动关系的诉请，因事实依据和法律依据不足，不予支持。遂判决：一、金伦公司在本判决生效之日起十日内支付王孟清解除劳动关系补偿金6300元。二、金伦公司在本判决生效之日起十日内支付王孟清失业保险金11760元。三、驳回王孟清和金伦公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方当事人在法定举证期间内均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，2012年10月15日，金伦公司法定代表人程友红通过银行转账的方式向王孟清尾数为9407的银行账户汇款1600元，2013年6月16日转款3300元，2013年9月16日转款5500元。2014年2月至2015年12月，程友红以同样的方式按月向王孟清同一账号转款，金额从1700元至2400元不等，以每月1800元居多。王孟清在诉讼中述称其是自2011年7月前往金伦公司上班，工资有时是以现金发放、有时是银行转账支付。对于双倍工资的起算时间点，王孟清称，因金伦公司自始至终未与其签订书面劳动合同，无论是从2011年7月开始还是2012年10月开始，金伦公司均应支付未签订书面劳动合同双倍工资。另，王孟清在二审中明确主张其仅要求金伦公司支付违法解除劳动合同双倍赔偿金，不再要求金伦公司支付解除劳动合同经济补偿金。还查明，王孟清于2016年8月至2019年1月曾开出租车营业，未在黄冈市黄州区公共就业和人才服务局办理失业登记。本院查明的其余事实与原审查明的一致。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案争议的焦点有以下两点：一、王孟清与金伦公司之间是否存在劳动关系。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”该通知第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”本案中，王孟清与金伦公司符合法律、法规规定的主体资格，双方虽未签订书面劳动合同，但王孟清在从事夜班巡逻过程中需接受金伦公司的管理，其从事的工作亦是金伦公司业务的组成部分，且王孟清在原审已经提交了工资发放凭证、处罚记录、巡查记录等证据拟证实双方存在劳动关系，结合上述证据及王孟清的工作内容看，王孟清与金伦公司之间符合劳动关系的特征。金伦公司以王孟清与其曾于2014年1月17日签订了《联网报警处警服务协议》为由主张双方成立劳务关系，但经审查，该协议系复印件，王孟清不予认可其真实性，且无其他有力证据予以证实，无法据此认定双方成立劳务关系，一审法院综合双方的证据及查明的事实认定双方成立劳动关系正确。二、王孟清主张的各项劳动保障和损失能否得到支持。关于社会保险费，王孟清主张的“五险一金”虽属于用人单位金伦公司的法定义务，但上述社会保险费用的征缴带有行政管理的内容，应由相关行政主管部门予以征缴，不属于人民法院民事诉讼受案范围，故原审对其要求金伦公司补缴“五险一金”的诉讼请求不予支持并无不当。关于未签订书面劳动合同双倍工资，现有证据可以证实金伦公司自2012年10月向王孟清转账付款，对于款项性质，双方各执一词，金伦公司辩称该款是王孟清与金伦公司之间其他经济往来，但该公司未予举证证实，考虑到金伦公司2012年10月付款的账号与2014年2月后付款的账号一致，加之王孟清自认部分工资系现金发放，综合双方提供的证据和庭审陈述看，王孟清至少自2012年10月便开始在金伦公司工作。诉讼中，王孟清主张其是自2011年7月便在金伦公司工作，对此，其既无证据证实，金伦公司亦不认可，本院难以认定其在金伦公司工作的起始时间为2011年7月，只能认定王孟清自2012年10月起与金伦公司成立劳动关系。然金伦公司未与王孟清签订书面劳动合同属实，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，金伦公司应向王孟清支付自2012年10月至2013年9月共计11个月的双倍工资，即为19800元（1800元/月×11个月）。关于违法解除劳动合同双倍赔偿金，本案中，金伦公司未能提供充分证据证实王孟清在其公司工作期间存在严重违反规章制度、劳动纪律的证据，其于2017年4月1日解除与王孟清之间的劳动关系有悖劳动合同法的规定，金伦公司应当依据劳动合同法第八十七条之规定向王孟清支付违法解除劳动合同的赔偿金，赔偿金额是经济补偿金的双倍，即1800元/月×4.5个月×2倍=16200元。因违法解除劳动合同赔偿金与经济补偿金给付前提不一样，两者不可同时主张，王孟清在经本院释明后明确其仅主张金伦公司支付违法解除劳动合同双倍赔偿金，不再要求金伦公司支付解除劳动合同经济补偿金，故本院针对其明确后的诉请支持其主张违法解除劳动合同双倍赔偿金16200元。关于夜班补偿、国家法定节假日加班工资，因王孟清的工作内容就是夜班巡逻，工作性质比较特殊，且金伦公司保障了其休息时间，故王孟清主张夜班补偿、国家法定节假日加班工资缺乏合法性和合理性。关于失业保险金，现有证据可证实王孟清曾于2016年8月至2019年1月开出租车获取经济报酬，可以推定王孟清离开金伦公司后并未出现失业状态，且未在相关职能部门登记失业，故其不符合给付失业保险金的法定条件，一审判令金伦公司给付失业保险金缺乏事实依据和法律依据，二审予以纠正。关于王孟请提出的要求金伦公司出具解除劳动合同的证明，其该项诉请符合劳动合同法第五十条的规定，应予支持，因解除劳动合同证明与辞退书具有同等效力，在出具解除合同证明的情形下不必再出具辞退文书。综上所述，王孟清、金伦公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条、第八十二条、第八十七条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2017）鄂1102民初2228号、（2019）鄂1102民初881号民事判决；二、由黄冈金伦计算机系统集成有限公司于本判决生效后十日内支付王孟清未签订书面劳动合同双倍工资19800元；三、由黄冈金伦计算机系统集成有限公司于本判决生效后十日内支付王孟清违法解除劳动合同的赔偿金16200元；四、由黄冈金伦计算机系统集成有限公司于本判决生效后十日内向王孟清出具解除劳动合同证明；五、驳回王孟清其他诉讼请求；六、驳回金伦公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，均予以免收。本判决为终审判决。审判长  刘小成审判员  邱爱兵审判员  张 敏二〇一九年十二月十九日书记员  吴慧娟