安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖11民终3119号上诉人(原审被告)：明光市创美装饰设计有限公司，住所地安徽省明光市。法定代表人：范飞飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺兆伟，安徽马玉真律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：南京彩宝广告有限公司，住所地江苏省南京市。法定代表人：陈学保，该公司经理。委托诉讼代理人：王文生，安徽洪武律师事务所律师。上诉人明光市创美装饰设计有限公司（以下简称创美公司）因与被上诉人南京彩宝广告有限公司（以下简称彩宝公司）承揽合同纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院于2019年9月29日作出的(2019)皖1182民初4143号民事判决向本院提起上诉。本院于2019年11月2日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。创美公司上诉请求：1、撤销原判，改判驳回彩宝公司的全部诉讼请求。2、本案一审、二审诉讼费用由彩宝公司负担。事实与理由：1、一审认定双方定做的范围仅为煌家柒号娱乐会所“招牌”是错误的。从创美公司提交的效果图以及报价清单看，能够证实双方对具体制作安装项目是有明确约定的，双方约定的是煌家柒号娱乐会所整个楼面的灯光及广告牌制作。每个项目的制作费及所需材料也都在报价清单上详细列明了。彩宝公司对该份报价清单不认可，却未提出相反证据予以证实。2、彩宝公司已制作部分存在大量损坏，创美公司并提交了诉前现场拍摄的照片及动态视频，足以证实彩宝公司制作的部分项目存在损坏的事实，彩宝公司应当承担维修或减少相应价款的责任。3、一审判决创美公司应支付彩宝公司滞纳金1万元无事实和法律依据。彩宝公司制作的部分项目虽已投入使用，但因彩宝公司未按双方约定的制作范围全部制作完成，双方并未就已制作项目进行最终结算，未制作部分应当予以扣除，实际制作费用也并非合同约定的25万元。创美公司不存在违约情形，不应当支付滞纳金。彩宝公司答辩称：由于明光市工商管理部门要求对皇家七号娱乐会所即彩宝公司已经制作的广告牌，要求创美公司予以整改，才导致双方重新签订了新的补充协议，且彩宝公司已经按照创美公司的要求将广告牌制作完成，并交付给定作人使用。在使用过程中也没有提出不符合工程要求的意见，彩宝公司完全按照创美公司的要求将广告牌制作并交付使用，创美公司应当按照合同约定承担支付价款及违约金的责任。彩宝公司向一审法院起诉请求：1、判令创美公司支付给彩宝公司广告牌制作工程款12万元及滞纳金5万元。2、创美公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：彩宝公司于2016年8月10日与创美公司签订《零星工程施工合同》，约定创美公司在彩宝公司定作煌家柒号娱乐会所招牌，合同价款为25万元。合同签订后，彩宝公司在安装煌家柒号娱乐会所招牌时，明光市工商管理局要求对煌家柒号娱乐会所广告牌予以整改。彩宝公司于2017年11月15日与创美公司重新签订《补充协议》，合同价款仍为25万元，该合同记载创美公司在签订补充协议前已经向彩宝公司支付了13.5万元。现彩宝公司施工的装饰工程已经由业主单位实际使用。另查明：2018年2月11日、2018年3月17日创美公司向彩宝公司共计支付4000元。创美公司替彩宝公司偿还所欠王安喜钢材款1.5万元。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，应当承担违约责任。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，双方之间重新签订《补充协议》后，彩宝公司如期交付工作成果即“煌家娱乐会所”招牌并已经业主投入使用，创美公司没有按约履行向彩宝公司支付装饰尾款的义务，其行为构成违约。创美公司实际尚欠彩宝公司工程款96000元。彩宝公司主张创美公司尚欠工程款12万元与事实不符，故对彩宝公司诉请中96000元部分的请求予以支持。创美公司称于2017年10月底向彩宝公司支付现金10000元,彩宝公司对此不予认可，创美公司亦未能提供证据予以证实,对创美公司的该辩解，本院不予支持。双方之间约定滞纳金为总工程款5‰/天，该约定过高，应当予以适当调整,本院确定滞纳金为1万元。关于创美公司辩称已施工完成的部分在保修期内出现大量故障及损坏，彩宝公司对此不予认可，创美公司亦未能举证证实，对创美公司该辩解意见不予采纳。关于创美公司辩称涉案工程未按合同施工、彩宝公司未向创美公司提交验收申请及双方未做最终结算，支付工程款条件未成就。因涉案装饰工程业主单位已经实际使用，依法应当视为验收合格，故创美公司应当按照合同约定支付相应的工程价款，对创美公司的该辩解意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百五十五条、第二百六十一条、第二百六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决：一、被告明光市创美装饰设计有限公司于本判决生效后十日内向原告南京彩宝广告有限公司支付工程款96000元及滞纳金1万元。二、驳回原告南京彩宝广告有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费3700元，减半收取1850元，由原告南京彩宝广告有限公司承担785元，被告明光市创美装饰设计有限公司承担1065元。二审中，创美公司举证如下证据：证据一，QQ邮件截图8张。证明彩宝公司通过邮件将报价清单发送给创美公司，证实创美公司在一审中提供的报价单是真实的。彩宝公司质证认为，对证据一的真实性不予认可，即使该证据一是真实的，这也是2016年第一份合同签订前双方约定的价格。由于当地行政管理部门责令创美公司将彩宝公司定作完成的广告牌进行整改，双方才重新签订了新的补充协议，彩宝公司已经按照协议将整改后的广告牌制作完成并交付使用。证据二，微信聊天记录截图五张，证明彩宝公司施工工程一部分未制作。另彩宝公司已施工部分存在损坏，未维修。彩宝公司质证认为，对真实性无异议，但是这五张聊天记录是在补充协议签订之前的聊天记录，之后双方又重新签订了补充协议，约定了价款和现在使用的广告牌样式，并且彩宝公司已施工结束并交付使用，一审提供的照片也能显示广告牌现在没有任何灯不亮的毛病，而且现在也已经超出保修期限，创美公司应当依据合同支付工程款。本院对创美公司所举证据认证如下：证据一QQ邮件截图所显示的报价单系2016年8月份，系双方于2016年8月10日签订第一份协议时的来往函件，而双方于2017年11月15日又重新签订一份新协议，而新协议系在明光市工商管理局要求对煌家柒号娱乐会所广告牌予以整改后所签订的，故对该证据的证明目的本院不予确认。证据二，微信聊天记录截图五张，其中三张系2017年8月份双方微信聊天记录涉及在整改前即第一份协议部分工程未做，但双方于2017年11月15日又重新签订一份新协议，故对该证据该部分的证明目的本院不予确认。关于证据二中另2张微信聊天记录截图涉及部分灯损坏问题，该微信聊天记录发生的时间系在2018年7月份，而彩宝公司在微信聊天中也称“我回去修一次，工人工资、吊机费、材料费，吃住生活费，没有五、六千元以上，去不了”。从该微信聊天记录来看，彩宝公司制作完工的灯饰部分确实存在部分损坏现象。对该事实本院予以确认。二审查明，彩宝公司制作灯饰部分在2018年7月份存在部分损坏现象。其他查明事实与一审查明的事实一致。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1、彩宝公司是否完成施工以及工程价款如何确定。2、涉案灯饰损坏部分，彩宝公司是否应当承担维修或减少相应价款的责任。3、创美公司是否应承担违约责任。（一）关于彩宝公司是否已完成施工以及工程价款如何确定问题。本案创美公司与彩宝公司先后签订两份协议。第一份协议《零星工程施工合同》于2016年8月10日签订的，在彩宝公司施工过程中，因明光市工商管理局要求对煌家柒号娱乐会所广告牌予以整改，后双方于2017年11月15日又重新签订一份新协议《补充协议》。双方应按最后签订的新协议履行。彩宝公司完成施工后，由业主方已投入了实际使用。创美公司并未提供彩宝公司按新协议还有未施工部分的相关证据。故对创美公司上诉认为彩宝公司有未施工部分的理由本院不予支持。关于涉案工程价款确定问题。本案创美公司与彩宝公司先后签订两份协议。第一份协议合同价款为25万元，后因整改双方又重新签订一份协议，约定的工程总价款仍为25万元。彩宝公司按新协议完成施工，创美公司支付的工程总价款应为25万元，且在双方新协议中已明确创美公司在签协议前已付了13.5万元。在新协议中双方并未约定彩宝公司之前已制作未施工、已施工又重新整改以及未施工需扣减或增加工程总价款问题。因双方重新签订一份新协议，双方应按新协议履行。故创美公司上诉认为应扣减彩宝公司在新协议之前未施工部分的工程价款的理由本院不予支持。（二）关于涉案灯饰损坏部分，彩宝公司是否应当承担维修或减少相应价款的责任问题。从二审创美公司提供的微信聊天记录内容来看，彩宝公司对于创美公司提出的部分灯损坏问题，并未否定，也未拒绝维修，且陈述维修费用需大约五、六千元。从该微信聊天记录发生的时间系在2018年7月份，并未超过一年的保修期间。因创美公司并未提供上述灯损坏的维修费用，根据彩宝公司的自认维修费需五、六千元。因彩宝公司并未维修，为减少当事人的诉累，根据本案实际情况，本院酌定减少相应工程价款6000元。故对创美公司该部分合理请求本院予以支持。（三）关于创美公司是否应承担违约责任问题。根据双方重新签订的新协议，工程完工验收合格后30天内付到总工程款的95%，剩下的5%质保期满7日内付清。因涉案装饰工程业主已经实际使用，应视为验收合格，但创美公司并未按照合同约定支付相应的工程价款，违约事实存在。双方重新签订的新协议约定，如创美公司不按协议履行付款，每延迟一天，需向彩宝公司支付总工程款5‰/天。因该约定过高，一审予以适当调整,并确定滞纳金为1万元并无不妥。故对创美公司上诉认为其并不存在违约的理由本院不予以支持。综上，创美公司上诉认为彩宝公司未履行维修义务，应减少相应价款的合理部分的理由本院予以支持。二审根据本案实际情况，酌定减少相应工程价款6000元。故对一审判决予以变更。对创美公司其他上诉理由因不能成立。故本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省明光市人民法院(2019)皖1182民初4143号民事判决第二项，即驳回原告南京彩宝广告有限公司的其他诉讼请求。二、变更安徽省明光市人民法院(2019)皖1182民初4143号民事判决第一项“被告明光市创美装饰设计有限公司于本判决生效后十日内向原告南京彩宝广告有限公司支付工程款96000元及滞纳金1万元。”为“上诉人明光市创美装饰设计有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人南京彩宝广告有限公司支付工程款9万元（96000元-6000元）及滞纳金1万元。”如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3700元，减半收取1850元，由上诉人明光市创美装饰设计有限公司承担1050元，被上诉人南京彩宝广告有限公司承担800元。二审案件受理费2420元，由上诉人明光市创美装饰设计有限公司承担2275元，被上诉人南京彩宝广告有限公司承担145元。本判决为终审判决。审判长 杨 达审判员 葛敬荣审判员 田 祥二〇一九年十二月十七日书记员 朱婧靓附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。