宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3390号 上诉人(原审被告)：梁旭辉，男，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人(原审原告)：黄立军，男，汉族，住宁夏回族自治区平罗县。 委托诉讼代理人：韩学丹，宁夏北地律师事务所律师。 上诉人梁旭辉因与被上诉人黄立军合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初136号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人及委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人梁旭辉提出上诉请求：1、撤销原判，改判被上诉人黄立军退回多支付合作款185620元；2、一、二审上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：梁旭辉与黄旭辉系合伙法律关系。合伙期间，双方存在两个工程，均为宁夏力士乐汽车贸易有限公司作为发包人。一个工程名为“外围工程”，两人商量以黄立军名义与宁夏力士乐汽车贸易有限公司负责人李占宁签订《东风风神北汽幻连汽车4S店外围工程》，合同借款480620元；一个名为“主体工程”，由梁旭辉与李建伟签订114万元。“外围工程”期间的开支是由梁旭辉支出的，开支涉及到人工费和混凝土费用。合作期间因黄立军孩子生病，其带孩子去外地看病。因外围工程系黄立军签订，宁夏力士乐汽车贸易有限公司抵顶两辆车给黄立军，一辆东风A160直接抵顶给混凝土公司，一辆东风AX7汽车变卖后支付人工工资，由上诉人处置。在合作过程当中，黄立军因孩子有病，带孩子去外地看病，双方合作终止，双方算账时间是2016年7月15日，所以欠条日期为2016年7月15日。 黄立军一审诉讼请求：1．判令被告偿还欠款12万元，支付利息16200元（自2016年10月1日起按年利率6％暂计算至2019年1月1日，应计算至欠款付清时止），合计136200元；2．本案诉讼费由被告承担。 原审法院查明，原、被告合伙承包宁夏力士乐汽车贸易有限公司东风风神、北汽幻速汽车4S店外围工程，并由原告黄立军（乙方）于2015年9月23日与宁夏力士乐汽车贸易有限公司（甲方）签订《工程承包合同》一份，该合同约定由原告承包东风风神、北汽幻速汽车4S店外围工程，工期自2015年9月23日至2015年11月20日，结算方式约定为砂石垫层完成后，甲方付乙方工程款10万元现金，余款按工程进度支付。甲方以东风风神AX7越野车一辆抵顶工程款，其中50％车（含一辆风神AX7），50％现金，余款以现金结算，工程竣工后，扣除5％保修费，余款一次性付清（工程款不含税金）。工程完工后，原告与宁夏力士乐汽车贸易有限公司于2015年12月14日就上述《工程承包合同》项下工程款结算，确认工程总价款为480620元，其中含保修金24031元，保修期为一年。同时该结算单载明，“因进入冬季需完善以及返修工程已无法进行，此工程先结40万元，待2016年开春进行完善返修后除保修款按实际完善日期计算，余额付清”。2016年7月15日，经原、被告就合伙期间债权债务进行结算后，被告向原告出具欠条一份，载明“今由梁旭辉与黄立军两人合伙参与东风风神北汽幻速4S店建设中工程款问题负下债务，梁旭辉欠黄立军本人壹拾伍万元整（150000），于九月底之前负完。4S店剩于工程款于黄本人无关，从此债务两清，4S店有关工程事宜均由梁旭辉负责。”就该15万元，被告于2016年9月30日向原告支付5000元，于2016年10月1日向原告支付5000元，于2016年10月27日向原告支付2万元，共计支付3万元。2016年11月20日，原告与涉案4S店形成《东风风神4S店室外道路变更增加单》1份，载明变更金额为41587元。本案诉讼过程中，被告对该41587元系原告单独施工的涉案4S店的其他工程产生的费用、非原、被告合伙债权的事实认可。2016年12月14日，就涉案工程款，原告（乙方）与涉案4S店（甲方）签订《双方顶账协议书》一份，载明，甲方欠乙方工程款129700元，现甲方以129700元东风风神AX7汽车一台冲抵欠乙方的工程款。同日，原告向涉案4S店转账支付11964元。同日，原告向涉案4S店出具收据一份，确认收到东风风神4S店外围路面工程款117807元，并载明外围路面工程款项已全部结清。本案诉讼过程中原告认可该抵顶事宜，原告认为该129700元包含：原告单独施工的涉案4S店的其他工程产生的工程款41587元、甲方退还的保修款8万元以及为抵顶车辆原告向涉案4S店找补差价转账支付的11964元。 原审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。被告于2016年7月15日向原告出具的15万元欠条，视为双方对合伙承包东风风神北汽幻速4S店工程款进行的结算，基于该欠条，被告应支付原告15万元，现被告已支付3万元，尚欠12万元未付。由于欠条明确载明在该欠条出具后，涉案4S店剩余工程款与原告无关，涉案4S店有关工程事宜均由被告负责，故本院认为，在被告向原告出具该欠条后，原、被告合伙期间涉案4S店剩余的债权债务均由被告享有，但原告却于2016年12月14日就涉案工程款与涉案4S店签订《双方顶账协议书》，并通过抵顶方式获取工程款129700元，对于该129700元，在扣减原、被告均认可的原告单独施工承建的工程产生的工程款41587元以及被告为抵顶车辆向涉案4S店转账支付的11964元后，剩余的76149元（129700元﹣41587元-11964元），应认定为原告从涉案4S店结算的在欠条出具后应当由被告享有的工程款。因此，该76149元应从被告尚欠原告的12万元中扣减，故被告尚欠原告43851元（12万元-76149元），该款项被告理应支付。同时，由于欠条载明欠款应于2016年9月底之前付完，现被告逾期支付，应当支付逾期付款利息，故对原告要求被告按年利率6%计算支付自2016年10月1日起至2019年1月1日期间的利息5932元（43851元×6%÷365天×823天）的诉讼请求，一审法院予以支持。原告要求被告支付利息至欠款付清之日，因实际付款之日不确定，一审法院支持至本判决确定的给付之日止。原告诉称其与涉案4S店于2016年12月14日签订《双方顶账协议书》获取的工程款129700元中包含其应当获取的8万元保修款的意见，缺乏证据支持，一审法院不予采信。被告辩称欠款均已支付完毕的辩解意见，与事实不符，一审法院不予采信。综上所述，对原告要求被告支付欠款43851元的诉讼请求，一审法院予以支持。对原告要求被告按年利率6%计算支付截止2019年1月1日之前的利息5932元的诉讼请求，本院亦予以支持，并按照年利率6%计付2019年1月1日之后的利息至本判决确定的给付之日止。对原告的其它诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告梁旭辉于本判决生效之日起十日内支付原告黄立军欠款43851元、利息5932元，二项共计49783元，并按照年利率6%计付2019年1月1日之后的利息至本判决确定的给付之日止；二、驳回原告黄立军的其它诉讼请求。案件受理费3024元，由原告黄立军负担1919元，由被告梁旭辉负担1105元。 二审中，上诉人梁旭辉提交以下证据： 证据一、证明4份，证明：双方合伙期间，我支付的工资，总计55440元，结算的时候被上诉人拿走全部金额。 被上诉人黄立军对证据真实性、合法性、关联性、证明目的不认可，三份证明不符合证据规则，应当出庭参与询问，上诉人因此证明工人起诉后支付的工资，应当向法庭提交相关的诉讼证据，双方在合伙中，各自有可能各自承担部分工资是正常的，不能借此证明全部由上诉人支付。其中董占兴、董涛书写的收条系复印件，据被上诉人称工人工资支付、水泥款支付是在上诉人向我方书写15万元欠条之前4S店曾抵顶的2辆汽车变卖的款项承担的，故不能达到其证明目的。 证据二、混凝土送货单20页，沙石料欠条1张，共计金额148500元，证明：我支付的工程款。 被上诉人黄立军对证据真实性、合法性、关联性、证明目的不认可，在工程施工过程中发生的人工及材料成本，在双方结算之前由双方共同承担，无论支付的材料谁持有，应当按照双方作出的结算为准。 对于上诉人梁旭辉提交的证据一，因上诉人并未申请证人出庭作证，对书面证明，本院无法核实是否为证明人的真实意思表示，对于证据一本院不予采信。对于上诉人梁旭辉提交的证据二，在梁旭辉向另一合伙人黄立军出具欠条且明确今后4S店再支付工程款与黄立军无关，应视为双方对于合伙期间的债权债务的结算，故对于证据二本院不予采信。 二审查明的案件事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，梁旭辉认可向黄立军出具欠条。梁旭辉已经支付3万元，下欠12万元款项未清偿。欠条载明在该欠条出具后，涉案4S店剩余工程款与黄立军无关，但是黄立军其后从涉案4S店取得抵顶工程款129700元。由于梁旭辉认可该抵顶工程款129700元包含黄立军单独施工承建的工程款41587元以及梁旭辉为抵顶车辆向涉案4S店转账支付的11964元。因此，该76149元（129700元﹣41587元-11964元）应从梁旭辉尚欠黄立军的12万元中相应扣减，故梁旭辉尚欠黄立军43851元（12万元-76149元）。原审法院已经考虑欠条出具后，涉案4S店向黄立军支付工程款，在梁旭辉出具欠条金额的基础上予以了相应扣减，梁旭辉的上诉没有事实及法律依据，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3024元，由上诉人梁旭辉负担。 本判决为终审判决。 审判长  马少骏 审判员  王文花 审判员  解 杰 二〇一九年十二月二日 书记员  王丽蓉 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。