安徽省马鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖05民终1407号上诉人（原审原告）：邢琳，男，1993年12月12日出生，汉族，住安徽省无为县。委托诉讼代理人：杨本立，无为县蜀山镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：含山县大力精密机械有限公司，住所地安徽省含山县林头镇含山工业园区。法定代表人：王春阳，该公司经理。委托诉讼代理人：程受斌，安徽祥峰律师事务所律师。上诉人邢琳因与被上诉人含山县大力精密机械有限公司（以下简称大力机械公司）侵权责任纠纷一案，不服安徽省含山县人民法院(2019)皖0522民初1552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。邢琳上诉请求：撤销原判，依法改判大力机械公司增加支付赔偿金73201元，二审诉讼费由大力机械公司负担。事实和理由：我已首次安装骶神经器，目前正在使用中，效果良好，2021年将首次更换。安徽三康司法鉴定所出具的鉴定意见建议首次更换后，再更换两次骶神经刺激器，表明除了首次安装外，另需更换三次。但一审法院仅判决支持更换两次的费用，漏判一次安装费用，损害了我的权益。邢琳提出增加赔偿金的计算方式及依据为：1.安装费用98416.18元；2.误工费3392.40元（113.08元/天×30天）；3.护理费864.36元（123.48元/天×7天）；4.营养费450元（30元/天×15天）；5.住院伙食补助费450元（30元/天×15天）；6.交通费1000元。上述费用共计104572.94元，按照大力机械公司应承担的70%份额计算为73201元。大力机械公司辩称，请求二审依据我方的负担能力判决。以后每次更换的是电池，属于调节器的附件，主要部件仍在使用中，不应按照第一次安装的费用标准计算后期的更换费用。邢琳向一审法院起诉请求：判令大力机械公司支付损失660306元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：郭和平承接大力机械公司节能灯安装和改造工作，邢琳受雇于郭和平从事电工工作。2014年4月11日，郭和平安排其弟郭传杰及邢琳为大力机械有限公司车间进行灯具安装改造。因灯泡需安装在车间屋顶，邢琳遂登上行车，但未系安全带，郭传杰看管行车，同时向邢琳传递施工材料和工具。后郭传杰因故离开现场，大力机械有限公司的工人陈传荣发现行车停靠位置影响自己工作，遂启动电源按钮，欲将行车挪开，致邢琳摔伤。事故发生后，邢琳于2015年1月16日第一次提起诉讼，要求大力机械公司及郭和平赔偿损失。诉讼过程中，安徽省江东司法鉴定所经委托鉴定认为：邢琳右胫腓骨中下1/3及距骨爆裂性骨折，骨折端呈毁形性，大量碎骨块游离伴明显移位，下踝、距关节软骨面完全破坏，后期发生距骨坏死可能，发生踝关节创伤性关节炎是必然的，后期需行关节融合术，尿失禁需使用尿不湿等情况，上述费用目前无法评估，后续医疗费用以实际发生费用为准；最终的鉴定意见：1.邢琳因脊髓损伤致小便失禁，评定为五级伤残，1、2椎体压缩性骨折，评定为八级伤残，右胫腓骨远端、距骨爆裂性骨折后致右下肢功能丧失10%，评定为十级伤残。2.后续治疗费（取内固定手术）鉴定为16000元，3.误工期、营养期、护理期分别评定为420日、120日、210日。邢琳各项损失经确定为：医疗费17714.82元、残疾赔偿金295859.2元、后续治疗费16000元、误工费54600元、营养费2400元、护理费20475元、精神损害抚慰金36000元、鉴定费1900元，合计444949.02元。遂判决：含山县大力精密机械有限公司赔偿邢琳经济损失311464.3元（444949.02元×70%）；郭和平赔偿邢琳经济损失93439.29元（444949.02元×30%×70%）；邢琳自行负担40045.41元（444949.02元×30%×30%）。大力机械有限公司和郭和平对该判决不服，分别提起上诉，马鞍山市中级人民法院经审理均维持了原判。自2015年11月21日起，邢琳因踝关节创伤性关节炎和神经源性膀胱，多次至安徽省立医院、皖南医学院弋矶山医院、上海市第一人民医院、上海市第六人民医院、上海市徐汇区大华医院等医院就诊。2016年7月22日，邢琳在上海市第一人民医院行骶神经TINEDLEAD电极植入术，安装骶神经刺激器（膀胱起搏器）。此间共计产生医疗费119679.32元（其中植入骶神经刺激器的费用为98416.18元）。邢琳因后期赔偿与郭和平未能协商一致，再次诉至一审法院。2019年1月29日，经一审法院委托，安徽皖医司法鉴定中心鉴定：邢琳后续治疗费用（右踝关节融合术）约需人民币30000元。2019年4月15日，经一审法院委托，安徽三康司法鉴定所鉴定认为：1.邢琳安装骶神经刺激器，误工期30日为宜，护理期7日为宜，营养期15日为宜；2．邢琳踝关节融合术，误工期90日为宜，护理期60日为宜，营养期90日为宜；3.邢琳首次安装的骶神经刺激器（膀胱起搏器）约需五年更换一次；建议首次更换后再更换两次骶神经刺激器，视是否安装可充电骶神经刺激器再行鉴定。鉴定费分别为600元和860元。一审法院认为，关于邢琳在大力机械公司的施工过程中受伤经法院审结后后期治疗的实际损失问题。双方对于关节融合术尚需30000元的治疗费用无争议，予以确认。郭和平提出安徽江东司法鉴定所鉴定意见中取内固定的16000元后期治疗费应在本案中扣除，因邢琳本次主张的医疗费不包括取内固定的费用，故不应扣除。因此前安徽江东司法鉴定所的鉴定意见对邢琳安装骶神经刺激器和踝关节融合术无法作出评估，提出以实际发生费用为准。现经安徽皖医司法鉴定中心和安徽三康司法鉴定所鉴定确定了“三期”，结合实际治疗情况，邢琳伤残后并未完全丧失劳动能力，此两项手术产生误工费、护理费、营养费的实际损失。大力机械公司关于邢琳主张的三期费用已包含在伤残赔偿金的意见，不予采纳。关于大力机械公司提出的后期骶神经刺激器（膀胱起搏器）费用应待后期实际发生再做处理，而邢琳主张大力机械公司应先一次性支付已经产生的一次和暂定将来更换的六次安装费用的问题。根据安徽三康司法鉴定所的鉴定意见，邢琳首次安装的骶神经刺激器约需五年更换一次；建议首次更换后再更换两次骶神经刺激器，视是否安装可充电骶神经刺激器再行鉴定。一审法院采纳安徽三康司法鉴定所的鉴定意见，即首次安装后再更换两次骶神经刺激器，以后如何更换视科技发展水平情况再行鉴定处理。综上，邢琳在本案中的实际损失经确定为：已实际产生的医疗费119679.32元，误工费20354.4元，护理费10001.88元，营养费4050元，住院伙食补助费450元，以后两次更换安装骶神经刺激器费用196832.36元（98416.18元/次×2次），关节融合术治疗费用30000元，鉴定费1460元，交通费用酌定3000元。共计：385827.96元。关于邢琳、大力机械公司应承担的责任比例问题。因本起事故已于2016年经过两级法院的审理，明确了双方在该起事故中的责任比例。本案中，大力机械公司未能提供新的证据证明生效判决确定责任比例不当，邢琳主张采用已生效的判决认定责任比例，符合法律规定，予以采纳。综上，邢琳自2015年11月21日后的事故相关损失为385827.96元，郭和平应承担21%（30%中的70%），邢琳自行承担9%（30%中的30%），大力机械公司承担70%。判决：一、被告含山县大力精密机械有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告邢琳的损失270079.57元（385827.96元×70%）；二、驳回原告邢琳的其他诉讼请求。案件受理费10404元，减半收取5202元，由原告邢琳负担2526元，被告含山县大力精密机械有限公司负担2676元。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审查明事实与一审相同。二审审理期间，本院就双方当事人争议的司法鉴定意见问题，于2019年11月27日前往安徽三康司法鉴定所对鉴定人方某、吴某了调查。该所出具《关于邢琳鉴定相关问题的说明》一份，主要内容为：1.邢琳系外伤致腰椎骨折，遗留尿失禁，并于伤后行骶神经刺激器（膀胱起搏器）植入术。2.邢琳所安装的骶神经刺激器需5年更换一次，邢琳首次安装系23周岁，根据我国人均寿命76周岁计算，邢琳后期需更换10次左右。3.由于定期更换骶神经刺激器会加重被鉴定人痛苦，同时由于骶神经刺激器可充电式还在逐步研发中，对于国内具体上市时间无法预计。如果机械性的按照五年一次更换予以计算，不仅会加重赔偿费负担，同时也未考虑目前医学的发展。故我所建议安装骶神经刺激器共计四次（包括首次），安装骶神经刺激器再行鉴定。经质证，邢琳对该证据无异议，认为证实了其上诉请求是合理的。大力机械公司对该证据的真实性、合法性不持异议，但认为如果过多支持了更换的次数，对大力机械公司的负担能力来讲是不公平的；并且，邢琳并没有按照医嘱植入永久性神经调节器，鉴定机构根据邢琳实际植入的调节器进行鉴定后出具的意见不合理；第一次安装以后，每次更换的只是电池，属于调节器的附件，不应按首次更换的费用标准计算后期更换费用。本院认证意见如下：该份证据由本院依法调取，双方当事人对其真实性、合法性均不持异议，可以作为本案定案证据。本院认为，本案的争议焦点是包括首次安装在内，应当如何确定邢琳安装骶神经刺激器的次数。一审判决认定邢琳损失385827.96元及各种赔偿项目，双方当事人均无异议，本院二审予以确认。关于邢琳提出的一审判决遗漏一次安装费用的问题，安徽三康司法鉴定所的司法鉴定意见书明确建议首次更换后再更换两次，意思十分清楚，即包括首次安装在内应当计算四次。一审法院在未通知鉴定人员到庭接受质询的情形下，改变鉴定意见书的结论，属于对证据认证不当，损害了邢琳的合法权益。从该司法鉴定所二审中向本院出具的说明来看，鉴定意见既考虑了未来科学技术发展的趋势，亦适当维护受害人的合法权益，没有加重大力机械公司的赔偿义务，结论较为客观，应当作为本案定案依据。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，根据鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿。邢琳上诉认为应当在一审基础上增加一次安装费用98416.18元及相应的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等费用合计104572.94元，由大力机械公司承担其中70%的份额，上诉理由成立，应当予以支持。综上，一审判决部分事实不清，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销安徽省含山县人民法院（2019）皖0522民初1552号民事判决；二、含山县大力精密机械有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿邢琳经济损失343280.63元；三、驳回邢琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10404元，减半收取5202元，由邢琳负担866元，含山县大力精密机械有限公司负担4336元；二审案件受理费1631元，由邢琳负担。本判决为终审判决。审判长  钟源审判员  赵辉审判员  方芳二〇一九年十二月四日法官助理俞家佳书记员王先平