安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0604民初1032号 原告:淮北凌云电力实业总公司，住所地安徽省淮北市淮海中路**。 法定代表人：杨阳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王松，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：窦宝峰，安徽安港律师事务所律师。 被告:淮北市兆邦人力资源有限公司,,住所地安徽省淮北市相山北路**巾帼实业发展总公司商住楼****** 法定代表人：祁文燕,该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈高伟，男，该公司职工。 被告:张芹,女，1974年7月16日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 原告淮北凌云电力实业总公司（以下简称凌云电力公司）、淮北市兆邦人力资源有限公司(以下简称兆邦人力资源公司)与被告张芹劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月9日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告凌云电力公司委托诉讼代理人窦宝峰、王松、兆邦人力资源公司委托诉讼代理人陈高伟、被告张芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 两原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告不支付被告最低工资差额50575.34元、经济补偿金35775元，合计86350.34元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告不服淮北市劳动人事争议仲裁委员会【2018】淮劳人仲案字544号裁决书，该裁决违背查明的事实，适用依据及法律错误，有失公平。两原告与被告是劳务派遣关系，2012年1月兆邦人力资源公司与被告签定劳动合同派遣到凌云电力公司食堂从事做餐送餐工作，同时按月足额缴纳社会保险及委托凌云电力公司按月考核并足额发放工资等相关待遇。因凌云电力公司2018年9月职工工作地点要调整，同时通知被告调整岗位去虎山食堂上岗，由于被告对调整到虎山食堂工作不满，于2018年9月向凌云电力公司提出辞职申请。后被告与凌云电力公司因工资待遇等问题交涉未果，被告向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申诉。原告提供给被告的工作岗位工资制定是以计件小时工的工资作为依据的。劳动合同第三条明确说明被告服从原告的管理和安排，按照确定的岗位职责按时按质按量完成工作任务。本案的过错不在原告，而且多次通知被告前往工作岗位工作，被告均未到岗长期旷工严重违反单位规章制度。因此原告不应承担被告的经济补偿金。为维护原告合法权益，提起诉讼，支持原告诉讼请求。 被告辩称，1、仲裁裁决是以事实为依据，适用法律公平公正。2、原告称被告是小时工是有违事实的，被告是全日制工，但工资远远低于淮北市最低工资标准。3、原告称被告是主动失业不属实。4、原告所举的违反单位规章制度是不实的举证，不能作为本案的证据。综上，要求原告补发被告工资、支付补偿金、赔偿金，驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 原告提供的凌云公司的文件、职工餐厅考勤管理制度、员工手册、工资单虽具有真实性，但不能证明原告主张的事实，本院对原告证明观点不予采纳；原告自制的劳动纠纷发生过程、孙莉的证明及被告提供的与孙莉、张芹的谈话录音内容相印证的部分，本院予以认定；原告提供的现金发放单，本院对真实性予以认定；原告自制的统计表与被告的银行流水及社保缴费清单相印证的部分，本院予以认定；待聘人员登记表，原告主张被告2003年4月到原告处工资，被告质证认为，被告原在电厂运行食堂工作，后从厂内搬出和厂外的食堂合并，原登记名字叫张毛峰，2003年要求规范才填的待聘人员登记表，用身份证上的名字叫张芹，该证据真实性予以认定，证明观点结合其他证据认定。被告提供的工资表系复印件，其真实性无法核实，在本案中不予认定；被告提供的单位证明无出具人签名，本院不予认定；赵志侠的书面证明与原告申请的证人高某出庭作证的证言及本院其他证据相印证的部分，本院予以认定；被告提供的劳务合同、参保证明，本院予以认定； 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：1992年被告以张毛峰的名字在淮北电厂运行食堂工作，后到凌云电力公司食堂工作。2003年4月被告填写凌云电力公司待聘人员登记表，将名字按身份证信息登记为张芹。2013年1月被告与兆邦人力资源公司签订派遣人员劳动合同，继续在凌云电力公司从事食堂工作。兆邦人员资源公司与被告最后一次签订劳动合同的时间是2018年1月1日，合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日。 2018年9月，凌云电力公司通知被告到虎山电厂食堂、凌云超市、烧鹅仔餐厅等处工作。由于双方未就岗位调整达成一致意见，10月份以后被告不再提供劳动。被告向凌云电力公司提出辞职申请，并向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决支付双倍经济补偿金70200元；2.支付2004年3月1日至今最低工资差额84825元；3.支付1996年至2018年10月期间最低工资加班费差额5860元；4.支付住房公积金28392元。2019年1月7日仲裁委作出【2018】淮劳人仲案字544号仲裁裁决：兆邦人力资源公司支付被告最低工资差额50575.34元，经济补偿金35775元，合计86350.34元，凌云电力公司承担连带赔偿责任；驳回被告其他仲裁请求。两原告不服向本院提起诉讼。 经各方确认，被告自2013年2月至2018年10月工资、奖金发放及社保缴纳情况： 2013年2月—12月工资发放情况分别为：317.48元、317.48元、317.48元、317.48元、317.48元、287.45元、287.45元、287.45元、287.45元、287.45元、287.45元。社会保险个人缴纳部分2-6月份每月为223.52元，7—12月份每月253.55元。原告给被告发放各类奖金200元。 2014年1月—12月工资发放情况分别为：287.45元、387.45元、387.45元、387.45元、387.45元、387.45元、387.45元、368.75元、387.1元、387.1元、387.1元、387.1元。社会保险个人缴纳部分1-6月份每月为253.55元，7—12月份每月262.9元。原告给被告发放各类奖金150元。 2015年1月—12月工资发放情况分别为：878.1元、878.1元、378.1元、378.1元、378.1元、378.1元、378.1元、378.1元、365.9元、365.9元、365.9元、365.9元。社会保险个人缴纳部分1-2月份每月为262.9元，3—8月份每月250.95元，9—12月份每月275.1元。 2016年1月—12月工资发放情况分别为：365.9元、865.9元、365.9元、365.9元、365.9元、365.9元、341.8元、341.8元、341.85元、341.8元、341.8元、341.8元。社会保险个人缴纳部分1-6月份每月为275.1元，7—12月份每月299.15元。 2017年1月—12月工资发放情况分别为：641.85元、641.85元、641.85元、641.85元、641.85元、641.85元，619.28元、619.28元、1019.28元、619.28元、619.28元、619.28元。社会保险个人缴纳部分1-6月份299.15元,7—12月份每月321.72元。原告给被告发放各类奖金200元。 2018年1月—11月工资发放情况分别为：619.28元、619.28元、619.28元、1819.28元、619.28元、619.28元、584.38元、584.38元、584.38元、584.38元。社会保险个人缴纳部分1-6月份321.72元,7—10月份每月356.62元。 2013年2月-2013年6月最低工资标准为800元；2013年7月-2015年10月最低工资标准为1040元；2015年11月-2018年10月最低工资标准为1350元；2018年11月以后最低工资标准为1380元。 另查明，兆邦人力资源公司为被告缴纳了2013年2月至2018年11月期间的养老、医疗等社会保险费。 本院认为：两原告虽主张被告系小时工，但两原告提供的部分工资表显示被告的工资为月工资，而非小时工。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，国家实行最低工资保障制度。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。2007年1月1日施行的《安徽省工资支付规定》第十二条规定，用人单位可以按照有关规定从劳动者工资中代扣下列款项：劳动者个人应当缴纳的社会保险费；2017年2月1日施行的《安徽省最低工资规定》第十条规定，在确定用人单位支付劳动者的工资是否低于当地最低工资标准时，下列项目不计入用人单位支付给劳动者的工资：在确定用人单位支付劳动者的工资是否低于当地最低工资标准时，下列项目不计入用人单位支付给劳动者的工资：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）用人单位和劳动者个人依法缴纳的社会保险费和住房公积金；（四）用人单位支付给劳动者的伙食、交通、通讯、培训、住房补贴；（五）用人单位支付给劳动者的一次性奖励；（六）用人单位按照国家规定为劳动者提供的其他福利待遇。从上述规定可以看出，2017年2月之前用人单位代扣的劳动者个人应缴纳的社会保险费用，应计入劳动者最低工资标准，之后不应计入最低工资标准。原告发放至被告的一次性奖励应认定为其他福利待遇，不应计入工资范围之内。 （2018）淮劳人仲案字544号仲裁裁决认定自2013年2月开始计算被告的最低工资差额，对此被告未表示异议，本院对计算被告最低工资差额的时间予以确认。经原被告核实确认被告的最低工资差额分别为：2013年为4289元、2014年为4888元、2015年为4681.7元、2016年为8008元，2017年为7934.07元、2018年为6716.08元，上述合计少发工资36516.85元。 关于经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。关于经济补偿金的计算年限和工资标准问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于”劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作“：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”被告2013年1月与兆邦人力资源公司签订劳动合同后，仍在凌云电力公司工作，工作场所、工作岗位未变，劳动合同主体由原用人单位凌云电力公司变更为新用人单位兆邦人力资源公司，凌云电力公司在终止劳动关系时未支付解除劳动合同的经济补偿金。根据上述规定，被告的工作年限应连续计算。 《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起生效施行，本案属于该劳动合同法施行之日存续的劳动合同，在《中华人民共和国劳动合同法》施行后解除的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，该劳动合同法实施以前，经济补偿金是否支付按照当时的法律规定处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，对用人单位“低于当地最低工资标准支付劳动者工资的”需支付经济补偿作出了明确规定，故本案用人单位应当向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿的年限应自用工之日起计算。被告1992年先在淮北电厂运行食堂后到凌云电力公司食堂工作，一直延续到合同解除，劳动合同法2008年1月1日施行，之前按照1995年1月1日施行的《中华人民共和国劳动法》及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定执行，该劳动法规定，低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，应当支付经济补偿金。该补偿办法规定，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。被告自1992年工作到2008年1月前超过12年，经济补偿金应给付12个月；被告从2008年1月到合同解除，工作满11年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2008年之后的应支付11月经济补偿金，综上，本案用人单位应当向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿的年限应自用工之日起计算为23年。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。根据上述规定，被告的经济补偿的金31050元（1350元×23）。 根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，凌云电力公司与兆邦人力资源公司对上述最低工资差额和经济补偿金承担连带支付责任。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、原告淮北凌云电力实业总公司、淮北市兆邦人力资源有限公司于本判决生效之日起十五日内连带支付被告张芹最低工资差额36516.85元、经济补偿金31050元，合计67566.85元； 二、驳回原告淮北凌云电力实业总公司、淮北市兆邦人力资源有限公司的其他诉讼请求。 三、如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告淮北凌云电力实业总公司、淮北市兆邦人力资源有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  韩秀华 审 判 员  周月明 人民陪审员  苟存胜 二〇一九年十二月二十日 书 记 员  刘 庆 附相关法律条文： 窗体顶端 1、《中华人民共和国劳动法》 第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。 用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。 2、《中华人民共和国劳动合同法》 窗体顶端 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 窗体顶端 窗体顶端 3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 窗体底端 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 4、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 第三十五条用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。 5、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 窗体底端 窗体底端 窗体底端 窗体底端