兰州铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2019）甘7101行初328号 原告王磊,男,汉族,1987年5月9日出生,住甘肃省兰州市。 委托代理人郭雪花，女，汉族，1960年12月26日出生，住址同上，系原告母亲。 被告兰州市人力资源和社会保障局，住所地：甘肃省兰州市城关区武都路**。 法定代表人方书英，该局局长。 委托代理人赵军，该局干部。 委托代理人孙志慧，甘肃诚域律师事务所律师。 被告兰州市人民政府，住，住所地：兰州市城关区南滨河东路**/div> 法定代表人张伟文，该市市长。 委托代理人徐炳强，兰州市司法局行政复议与应诉科科长。 第三人甘肃一安建设科技集团有限公司，住所地，住所地：甘肃省兰州市西固西路**iv> 法定代表人王志宏，该公司董事长。 委托代理人党占江，该公司员工。 委托代理人陈致俭，该公司员工。 原告王磊诉被告兰州市人力资源和社会保障局（以下简称兰州市人社局）、被告兰州市人民政府（以下简称兰州市政府）、第三人甘肃一安建设科技集团有限公司（以下简称一安建设公司）工伤认定及行政复议一案，于2019年9月23日向本院提起行政诉讼。本院立案后向被告、第三人送达了起诉状副本、应诉通知书、参加诉讼通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月6日公开开庭审理了本案。原告王磊、委托代理人郭雪花，被告兰州市人社局委托代理人赵军、孙志慧，被告兰州市政府委托代理人徐炳强，第三人一安建设公司委托代理人党占江、陈致俭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2018年9月17日，原告被公司外派至平凉市崆峒区赵堡村进行中国石油西部加油站防渗漏改造工作，任质检员。因加油站中不提供任何生活用品及办公用品，2018年11月7日18时左右，原告搭乘同事的便车去离加油站最近的小卖部买东西，下车后过马路时被一辆面包车撞伤。原告认为其所受的伤害系“工作原因”所致，应当认定为工伤，于2019年3月26日向被告兰州市人社局提出工伤认定申请。被告兰州市人社局认为，王磊当天下班吃过晚饭后，前往小卖部买物品发生事故受伤，不符合《工伤保险条例》第十四条、十五条之规定，不予认定王磊为工伤或视同工伤。原告不服被告兰州市人社局作出的兰州市职工工伤认定决定，于2019年7月10日向兰州市政府提起行政复议。请求复议机关撤销被告兰州市人社局作出的兰人社工伤字﹝2019﹞588号关于不认定王磊为工伤或者视同工伤的决定。被告兰州市政府于2019年9月16日作出行政复议决定，认定：兰州市人社局作出的兰人社工伤字﹝2019﹞588号兰州市职工工伤认定决定书程序违法。原告对此决定不服，提起行政诉讼，请求1.撤销二被告作出的兰人社工伤字﹝2019﹞588号工伤认定决定及兰府复决字﹝2019﹞67号行政复议决定；2.责令被告兰州市人社局重新作出工伤认定结论。 原告在举证期限内向法庭提交并在庭审中出示以下证据材料： 第一组证据：1.劳动合同。证明原告与第三人之间具有劳动关系，根据劳动合同载明，原告为不定时工作制；2.原告被指派至平凉的证明。证明原告受用人单位指派去平凉其他单位进行施工任务。 第二组证据：3.交通事故责任认定书，证明原告在距工地500米处，被车撞伤，交通事故责任认定本人非主要责任；4.病历，证明原告受到伤害；5.工作地点地图。证明工作地点是郊区，周围都是农田，外出无个人原因；6.平凉公交路线图。证明从施工加油站到市区通公交车，不是进行个人活动，也不是下班状态。 第三组证据：7.用人单位证明。证明单位或指派甲方单位不提供任何生活必需用品；8.工地做饭阿姨提供的不提供早餐证明。证明单位不提供早餐；9.11月6日微信截图及工作环境照片。证明没有符合要求的工作生活环境，存在安全隐患，办公用品不完备；10.11月7日原告工作微信截图，证明原告在车祸发生时仍处于工作状态；11.11月7日领导下发的其他工作任务截图。证明当日晚上原告不仅要编写发送周报表，还要学习使用预算软件编写工程签证；12.工地夜间施工照片及夜间工作部分微信截图，证明用人单位没有提供符合要求的工作生活条件，原告外出没有个人原因。原告的工作性质为不定时工作制，工作具有随时性，原告及同事经常在夜间持续工作。 被告兰州市人社局辩称:一、兰人社工伤字﹝2019﹞588号工伤认定决定事实清楚，证据确凿，适用法律法规正确，程序合法。经调查核实：王磊于2018年3月28日入职甘肃一安建设科技集团有限公司二分公司。2019年9月17日根据工作安排，到中国石油甘肃平凉销售分公司崆峒西部加油站改造项目，任项目的质检员。食宿由项目部根据项目实际情况，安排在加油站内，办公用品由项目部统一配发。工作时间为：上午8点至12点，下午13点至18点。2018年11月7日18时左右晚饭后，王磊搭乘同事的便车去距离加油站最近的小卖部买东西，18时20分许下车后过马路时被一辆面包车撞伤。医院诊断为多处损伤。被告兰州市人社局认为，原告王磊当天下班吃过晚饭后，前往小卖部买物品发生事故受伤，不符合《工伤保险条例》第十四条、十五条之规定，遂作出兰人社字﹝2019﹞588号工伤认定决定，不予认定王磊为工伤或视同工伤。二、原告王磊下班后在进行个人活动中发生交通事故,根据《工伤保险条例》的相关规定,不应当认定为工伤。王磊所在单位属于建筑安装行业,王磊作为质检员,其工作地点随着项目地而定,项目工地有统一的作息时间,有工作时间和休息时间之分,不能将工地上进行的所有活动都界定为因工作原因的职务行为,也不能将工地上的所有时间都认定为工作时间,更不能将外出购物的行为认定为“因公外出”,“因公外出”的目的是为了工作,若将职工为了购买香烟、生活用品等行为均认定为“因公外出”,明显不符合法律规定,王磊下班后外出购物行为系其个人活动,与工作无关,发生交通事故,不应当认定为工伤。三、以上下班为目的是判断上下班途中的核心,原告王磊下班后外出购物是进行个人活动,不是以下班为目的,不属于上下班途中。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条第(一)项规定，王磊的工作地点、居住地在加油站改造项目工地,其外出的目的是购物,并不是以下班为目的外出,所以不属于“上下班途中”,其发生交通事故不应当认定为工伤。四、在工伤认定中,应当遵循《工伤保险条例》及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》,原告王磊下班吃过晚饭后外出购物行为属于个人行为,该行为与工作无关,亦不是为了下班,不该将发生交通事故受到伤害归责于用人单位,根据上述法律法规的规定,不应认定为工伤。综上,被告作出的兰人社工伤字﹝2019﹞588号工伤认定决定程序合法,认定事实清楚,适用法律正确,原告诉讼请求没有事实和法律依据,请求法院依法驳回。 被告在法定期限内向本院提交并在庭审中出示以下证据材料： 第一组证据：1.工伤认定决定书；2.兰州市工伤职工认定申请表；3.工伤认定申请书；4.王磊身份证复印件；5.兰州市人社局调查举证通知书；6.兰州市人社局送达回证。证明被告作出行政行为程序合法。 第二组证据：7.劳动合同书。证明王磊与一安建设公司存在劳动关系。 第三组证据：8.道路交通事故认定书。证明王磊遭遇道路交通事故的时间为18时20分许。 第四组证据：9.张鹏、陈致俭的调查笔录。证明项目部下班时间为18时，王磊事发当天已在工地吃过晚饭；项目部办公用品由单位统一配发。 第五组证据：10.关于王磊受伤情况的说明；11.王磊受伤证明材料；12.张鹏的情况说明；13.示意图；14.办公用品领取表；15.甘肃一安建设科技集团有限公司证明；16.苏飞、张鹏、陈致俭证明。证明王磊外出购买个人物品时受伤；公司项目部统一配发办公用品；单位承建工程项目非短期临时项目。 第六组证据：17.平凉市人民医院住院病历。证明王磊受伤住院治疗的事实。 第七组证据：18.原告王磊的调查笔录。证明对原告进行了调查询问。 被告兰州市政府辩称：一、被告作出的行政复议决定认定事实清楚,证据确实充分,适用法律正确。2019年7月10日,原告向被告申请行政复议,要求撤销被告兰州市人社局作出的兰人社工伤字﹝2019﹞588号兰州市职工工伤认定决定。经审查,2018年3月27日,原告入职甘肃一安建设科技集团有限公司。2018年9月17日,原告被派至甘肃省平凉市崆峒区加油站防渗一体化改造项目工作,担任质检员一职,第三人一安建设公司为原告在项目部院内安排住宿并提供午餐和晚餐。2018年11月7日18时左右,原告搭乘同事便车去加油站附近的小卖部购买物品,当日18时20分左右原告下车过马路时,发生交通事故,平凉市公安局崆峒区分局交通警察大队作出第6227011201800002622号道路交通事故认定：面包车司机贾军平负事故主要责任,原告负事故次要责任。2019年3月26日,原告向被告兰州市人社局提出工伤认定申请。2019年4月8日,兰州市人社局审查受理了原告的工伤认定申请。2019年5月30日,兰州市人社局作出工伤认定决定,对原告所受伤害不认定为工伤并送达原告。根据《工伤认定办法》第八条的规定,被告兰州市人社局对原告提交的材料审查受理后,应当出具工伤认定申请受理决定书。本案中,原告于2019年3月26日提出工伤认定申请,兰州市人社局于2019年4月8日审查受理了原告的申请,但并未出具工伤认定申请受理决定书,该行为不符合《工伤认定办法》第八条的规定,故被告作出行政复议决定认定兰州市人社局作出的工伤认定决定程序违法。二、被告兰州市政府作出行政复议决定程序合法。2019年7月10日,被告兰州市政府收到原告提交的行政复议申请书后,依法作出兰府复答字﹝2019﹞67号行政复议答复通知书并于2019年7月15日送达被告兰州市人社局。2019年7月24日,被告兰州市人社局向被告兰州市政府提交了行政复议答复书及相关的证据材料。被告兰州市政府根据复议双方提交的证据对原告工伤认定申请进行审查。2019年9月16日,被告兰州市政府作出行政复议决定并送达原告,程序合法。综上所述,被告兰州市政府作出的行政复议决定认定事实清楚,证据确实充分,适用法律正确,程序合法,请求驳回原告的诉讼请求。 被告兰州市政府在法定期限内向法庭提交并在庭审中出示以下证据材料： 第一组证据：1.兰州市职工工伤认定调查笔录；2.平凉市公安局崆峒分局交通警察大队道路交通事故认定书(第6227011201800002622号)；3.示意图；4.情况说明；5.甘肃一安建设科技集团有限公司关于王磊同志受伤情况的说明；6.证明；7.劳动合同书；8.办公用品领用登记表；9.工伤认定申请书及兰州市职工工伤认定申请表；10.兰州市职工工伤认定决定书；11.送达回证。证明：1.原告系一安建设公司职工,一安建设公司为原告安排住宿,提供午餐、晚餐及办公用品；2.原告外出是因私人原因外出,而非因工作原因外出，且事故发生不在上下班时间和合理的上下班路线内；3.兰州市人社局在收到原告的工伤认定申请书后作出了兰州市职工工伤认定决定并进行了送达。 第二组证据：12.行政复议申请书和申请人身份证；13.行政复议答复通知书及送达凭证(EMS邮寄单据)；14.行政复议答复书；15.延期审理通知书及送达凭证(EMS邮寄单据)；16.行政复议决定书及送达凭证(BNS邮寄单据)。证明被告作出的行政复议决定符合法律、法规等规定,程序合法。 第三人一安建设公司述称：一、兰人社工伤字﹝2019﹞588号工伤认定决定书和兰府复决字﹝2019﹞67号行政复议决定认定事实清楚,适用法律正确,应当依法予以维持。二、原告所述2018年11月7日下班以后仍处于工作状态缺乏事实与法律依据,本案道路交通事故认定明确说明“贾军平在此次事故形成中夜间驾驶机动车行使未确保安全车速…”说明当时天色已晚,且事发时原告已吃过晚餐,项目部不会在晚上仍处于施工状态,原告所述自己处于工作状态,显然不符合常理。三、事故发生既非在工作时间内,也非在工作场所内,同时也不处于原告合理的上下班路线。因此，兰人社工伤字﹝2019﹞588号工伤认定决定适用法律正确,请求依法予以驳回原告的诉请。 第三人一安建设公司未向法庭举证。 经庭审质证，原告对被告兰州市人社局提交的第一组证据有异议，认为被告认定时未体现举证责任倒置原则，没有调查核实，违反《工伤认定办法》第十条和十一条；对第二组、第三组证据无异议；对第四组证据调查笔录中工作时间有异议，认为工作时间不固定；对第五组证据的证明目的有异议，认为办公用品不是单位提供的；对第六组、第七组证据无异议。被告兰州市政府、第三人一安建设公司对被告兰州市人社局所举证据均无异议。 原告对被告兰州市政府所举证据中关于原告工作时间、工作职责、口头陈述有异议，认为利害关系人的口头陈述均不可靠，同时认为单位不提供任何生活必需品。被告兰州市人社局、第三人一安建设公司对被告兰州市政府所举证据均无异议。 被告兰州市人社局对原告所举证据1、2的三性无异议，对证明目的有异议，认为无法证明原告为不定时工作制；对证据3、4的三性无异议；对证据5-8的三性和证明目的均不予认可，认为与本案无关；对证据9-12的三性均不予认可，认为事故发生时间较长，真实性存疑。 被告兰州市政府对原告所举证据1、2的三性均无异议，对证明目的有异议，认为全天候工作不等于不定时工作；对证据3、4的三性和证明目的均予以认可；对证据5的真实性、合法性、证明目的均不予认可；对证据6的关联性有异议；对证据7的真实性有异议；对证据8-12的质证意见与被告兰州市人社局一致。 第三人一安建设公司对原告证据的质证意见同二被告的质证意见。 本院对上述证据认证如下：原告所举第一组证据能够证明原告与第三人之间存在劳动关系，为不定时工作制，原告发生交通事故时受第三人指派到平凉地区从事施工工作；证据3、4能够证明原告发生非本人主要原因的交通事故及住院治疗的事实，予以采信；证据7、8可以证明工地内不提供日常生活用品及早餐，予以采信；证据5、6、9-12与本案无关，不予采信。被告兰州市人社局所举第一组证据不能证明作出行政行为程序合法，不予采信；第四组、第五组证据不能证明项目部办公用品由单位统一配发，不予采信；第二组、第三组、第六组、第七组证据能够证明原告与第三人之间存在劳动关系、原告遭遇交通事故的时间、原告受伤住院治疗及被告询问原告的事实，予以采信。被告兰州市政府所举第一组证据不能证明第三人为原告提供办公用品、原告外出是因私人原因外出、事故发生不在上下班时间和合理的上下班路线内的事实，不予采信；第二组证据不能证明被告兰州市政府行政复议程序合法，不予采信。 经审理查明，2018年3月27日,原告王磊入职第三人一安建设公司。2018年9月17日,原告王磊被派至甘肃省平凉市崆峒区加油站防渗一体化改造项目工作,任质检员一职，项目部院内安排住宿并提供午餐和晚餐。2018年11月7日18时许,原告吃完晚餐后搭乘同事便车去加油站附近的小卖部购买物品,当日18时20分左右原告下车过马路时,发生交通事故,平凉市公安局崆峒区分局交通警察大队作出第6227011201800002622号道路交通事故认定：面包车司机贾军平负事故主要责任,原告负事故次要责任。2019年3月26日,原告向被告兰州市人社局提出工伤认定申请。2019年4月8日,被告兰州市人社局审查受理了原告的工伤认定申请。被告兰州市人社局认为，王磊当天下班吃过晚饭后，前往小卖部购买物品发生事故受伤，不符合《工伤保险条例》第十四条、十五条之规定，不予认定王磊为工伤或视同工伤。原告不服被告兰州市人社局作出的兰州市职工工伤认定决定，于2019年7月10日向兰州市政府提起行政复议。请求复议机关撤销兰州市人社局作出的兰人社工伤字﹝2019﹞588号兰州市职工工伤认定决定。被告兰州市政府于2019年9月16日作出行政复议决定，认定：兰州市人社局受理王磊的工伤认定申请时未出具工伤认定申请受理决定书，作出的决定书存在笔误，其作出的兰人社工伤字﹝2019﹞588号兰州市职工工伤认定决定程序违法。原告对二被告作出的工伤认定决定和行政复议决定不服，诉至本院。 本院认为,本案的争议焦点是:一、被告兰州市人社局作出的工伤认定决定是否合法;二、被告兰州市政府作出的行政复议决定是否合法。 关于被告兰州市人社局作出的工伤认定决定是否合法的问题。《工伤保险条例》第五条规定，国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作，县级以上各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。根据前述规定，被告兰州市人社局具有对辖区工伤认定的法定职权。《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定，上下班途中受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，认定为工伤。之所以规定“上下班途中”是因为“上下班途中”与工作之间具有因果关系，密不可分。一般情况下，工作场所固定，职工因工作原因必然往返于工作场所与居住地之间，反之，没有工作即没有上下班途中。这样规定兼顾了职工工作与个人生活两方面，目的是对职工因工作而遭受事故伤害给予的经济补偿。本案原告受到事故伤害时受单位委派至平凉市崆峒区赵堡村进行中国石油西部加油站防渗漏改造工作，其工作与休息在同一处地点，如机械地理解上下班途中的涵义则原告不存在上下班途中，其基本生活无法得到保障，显然与常理不符。原告因项目部不提供生活必需品而去小卖部购买是为了满足生活需要，购买生活必需品的途中应当认定为上下班途中，途中受到非本人主要责任的交通事故伤害，应当认定为工伤。被告兰州市人社局作出的工伤认定决定证据不足。根据《工伤认定办法》第八条的规定,社会保险行政部门对申请人提交的材料审查受理后决定受理的，应当出具工伤认定申请受理决定书。本案中,原告于2019年3月26日提出工伤认定申请,被告兰州市人社局于2019年4月8日审查受理了原告的申请,但并未出具工伤认定申请受理决定书,违反了《工伤认定办法》第八条的规定,故被告兰州市人社局作出的工伤认定决定程序违法。 关于被告兰州市政府作出的行政复议决定是否合法的问题。《中华人民共和国行政复议法》第三条第一款第（三）项规定，行政复议机关有审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当，拟订行政复议决定的职责。在行政复议中，行政复议机关应当针对申请人的申请事项进行审查，作出肯定或否定评价并体现在行政复议决定中，本案被告兰州市政府在作出行政复议决定时仅审查行政行为的程序是否合法，未针对行政复议申请人的申请对被申请人作出的工伤认定决定事实是否清楚、证据是否充分进行审查、认定，没有履行全面审查的职责，属于事实不清，证据不足。行政复议程序方面。根据程序正当原则，复议机关应当听取利害关系人的意见。被告兰州市政府的复议决定与一安建设公司有利害关系，故应将一安建设公司列为行政复议程序中的第三人。被告兰州市政府未将利害关系人一安建设公司列为复议程序的第三人，其作出的复议决定程序违法。被告兰州市政府作出的行政复议决定事实不清，证据不足，程序违法，应予撤销。 综上，原告的诉讼请求成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、撤销被告兰州市人力资源和社会保障局作出的兰人社工伤字﹝2019﹞588号兰州市职工工伤认定决定； 二、撤销被告兰州市人民政府作出的兰府复决字﹝2019﹞67号行政复议决定； 三、责令被告兰州市人力资源和社会保障局于本判决生效之日起六十日内重新作出工伤认定决定。 案件受理费50元由被告兰州市人力资源和社会保障局和兰州市人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兰州铁路运输中级法院。 审 判 长 张惠娇 审 判 员 姜 涛 审 判 员 张翼鹏 二〇一九年十二月十日 法官助理 张解铃 书 记 员 刘瑾如 附:本案涉及的相关法律法规条文 1.《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 2.《最高人民法院关于适用的解释》 第一百三十六条人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决定一并作出相应判决。 人民法院依职权追加作出原行政行为的行政机关或者复议机关为共同被告的，对原行政行为或者复议决定可以作出相应判决。 人民法院判决撤销原行政行为和复议决定的，可以判决作出原行政行为的行政机关重新作出行政行为。 人民法院判决作出原行政行为的行政机关履行法定职责或者给付义务的，应当同时判决撤销复议决定。 原行政行为合法、复议决定违法的，人民法院可以判决撤销复议决定或者确认复议决定违法，同时判决驳回原告针对原行政行为的诉讼请求。 原行政行为被撤销、确认违法或者无效，给原告造成损失的，应当由作出原行政行为的行政机关承担赔偿责任；因复议决定加重损害的，由复议机关对加重部分承担赔偿责任。 原行政行为不符合复议或者诉讼受案范围等受理条件，复议机关作出维持决定的，人民法院应当裁定一并驳回对原行政行为和复议决定的起诉。 3.《工伤保险条例》 第五条国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。 县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。 社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构（以下简称经办机构）具体承办工伤保险事务。 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； （三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； （四）患职业病的； （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； （六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 4.《中华人民共和国行政复议法》 第三条依照本法履行行政复议职责的行政机关是行政复议机关。行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项，履行下列职责: （一）受理行政复议申请； （二）向有关组织和人员调查取证，查阅文件和资料； （三）审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当，拟订行政复议决定； （四）处理或者转送对本法第七条所列有关规定的审查申请； （五）对行政机关违反本法规定的行为依照规定的权限和程序提出处理建议； （六）办理因不服行政复议决定提起行政诉讼的应诉事项； （七）法律、法规规定的其他职责。 行政机关中初次从事行政复议的人员，应当通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格。 5.《工伤认定办法》