广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终6956号上诉人（原审原告、互诉被告）：深圳市顶盛运动器材有限公司，住所地深圳市光明新区。法定代表人：刘正宏。委托诉讼代理人：余庚洋，广东先见律师事务所律师。委托诉讼代理人：余守学，广东先见律师事务所律师。上诉人（原审被告、互诉原告）：文泽忠。委托诉讼代理人：彭晋武，广东启通律师事务所律师。上诉人深圳市顶盛运动器材有限公司（以下简称顶盛公司）与上诉人文泽忠因劳动争议纠纷一案，均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初19894号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。顶盛公司一审起诉请求:1、判令顶盛公司无须支付文泽忠2018年4月1日至2018年5月12日期间工资差额1476元；2、判令顶盛公司无须支付文泽忠解除劳动合同经济补偿16050元；3、判令顶盛公司无须支付文泽忠2016年5月12日至2018年5月12日期间未休年休假工资1926元；4、判令顶盛公司无须支付文泽忠律师费2125元；5、本案的诉讼费由文泽忠承担。文泽忠一审起诉请求：1、判令顶盛公司支付文泽忠2018年4月1日至2018年5月12日期间的工资1476元（3520元/月×1.4个月-3452元）；2、判令顶盛公司支付克扣文泽忠的2016年2月份工资3520元、2018年2月工资1657元；3、判令顶盛公司支付文泽忠违法解除劳动关系赔偿金35200元（3520元/月×5个月×2倍）；4、判令顶盛公司支付文泽忠2016年5月12日至2018年5月12日期间应休而未休年休假工资3236.78元（3520元/月÷21.75×10天×200%）；5、判令顶盛公司支付文泽忠2017年度高温补贴750元；6、顶盛公司支付文泽忠律师费5000元。原审判决：一、顶盛公司应于本判决生效之日起十日内向文泽忠支付2018年4月1日至2018年5月12日期间工资差额1476元；二、顶盛公司应于本判决生效之日起十日内向文泽忠支付2016年5月12日至2018年5月12日未休年休假工资2913.11元；三、顶盛公司应于本判决生效之日起十日内向文泽忠支付解除劳动关系经济补偿17600元；四、顶盛公司应于本判决生效之日起十日内向文泽忠支付律师费2230元；五、驳回顶盛公司的其他诉讼请求；六、驳回文泽忠的其他诉讼请求；案件受理费5元，由顶盛公司负担。顶盛公司上诉请求：1、依法撤销（2018）粤0306民初19894号民事判决；2、本案一审、二审诉讼费由文泽忠承担。文泽忠的答辩意见与其所提交的上诉状一致。文泽忠上诉请求：1、依法改判顶盛公司支付文泽忠2016年2月份工资3520元、2018年2月工资1657元；2、依法改判顶盛公司支付文泽忠违法解除劳动关系赔偿35200元（3520元/月×5个月×2倍）；3、依法改判顶盛公司支付文泽忠2016年5月12日至2018年5月12日期间应休而未休年休假工资3236.78元（3520元/月+21.75×10天×200%）；4、依法改判顶盛公司支付文泽忠2017年度高温补贴750元；5、依法改判顶盛公司支付文泽忠律师费5000元。顶盛公司的答辩意见与其所提交的上诉状一致，另补充：一、原审法院计算年休假工资标准有误，其计算基数为员工的应发平均工资3520元，但是该工资中包括加班费，根据相关规定，计算年休假工资不应把加班费计算进去。二、文泽忠主张2018年5月14日被公司要求不让进厂上班，但从提供的视频中可以看出顶盛公司并没有任何人阻止文泽忠进厂，他只是和外面的保安进行交谈，而且是其刻意进行的录音录像。在录音录像完成之后，文泽忠便于2018年5月21日申请仲裁，称被顶盛公司解雇，这明显属于刻意的、非正常的主张。顶盛公司作为用人单位，因文泽忠未进厂上班，依公司规定按自离处理符合常理，因此顶盛公司认为原审认定双方协商一致解除关系认定有误。本院经审理查明，顶盛公司未能提交文泽忠离职前二年的全部工资表，只提交了2017年8月至离职的工资表；该工资表反映文泽忠每月的加班工资765元至1157元不等（其中2018年2月加班工资404元）。原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方劳动合同关系合法有效，双方的合法权利、义务都应依法得到劳动法的保护和约束。顶盛公司在一审庭审确认文泽忠于2018年5月12日离职，并已经支付文泽忠2018年4月工资3452元。顶盛公司在一审庭审确认没有支付文泽忠2018年5月1-12日工资，一审核算顶盛公司支付2018年4月1日至2018年5月12日期间的差额工资1476元，并无不当，本院予以维持。根据《深圳市员工工资支付条例》第十五条的规定，用人单位应当制作工资支付表记载劳动者的工作时间及工资支付情况，且该工资支付表至少应当保存两年。文泽忠于2018年5月21日申请劳动仲裁，根据上述规定，对于2016年5月以前的工资支付情况，由于已经超过《深圳市员工工资支付条例》规定的两年保存期限，顶盛公司以未保存为由主张不能提供，并未违反法律法规的规定。故文泽忠主张顶盛公司克扣2016年2月工资，未提交证据证明，应承担举证不能的法律不利后果。根据顶盛公司提交的有文泽忠签名的工资条，文泽忠2018年2月工资为1863元，有文泽忠的签名，已足额支付。文泽忠主张顶盛公司克扣2018年2月份工资，未提交证据证明，应承担举证不能的法律不利后果。根据顶盛公司提交的办公场所照片，顶盛公司已采取了降温措施，故顶盛公司无须支付文泽忠高温补贴。文泽忠主张顶盛公司保安强行阻止其进入公司，违法解除劳动关系，视频中的保安为工业区物业保安，并非顶盛公司的保安，故对文泽忠的主张不予采信。顶盛公司主张文泽忠自动离职，未提交证据证实，本院亦不予采信。双方均未就离职原因提供有效证据证明各自的主张，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七条的规定，依照公平原则，本院认定双方劳动关系是由用人单位提出，双方协商一致解除合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，顶盛公司应向文泽忠支付解除劳动合同经济补偿17600元。顶盛公司提供了工资条证明已安排文泽忠休年休假。但工资条每月均注明安排了年休假，不能反映顶盛公司何时安排年休假；顶盛公司主张每年春节安排年休假，根据2018年2月工资条记载，顶盛公司支付文泽忠10天和3天法定节假日工资，顶盛公司也未提交安排员工休年休假的通知，2018年2月份10天的工资是否包含年休假5天，顶盛公司、文泽忠均未对此进行说明，故本院对顶盛公司提出每年春节安排员工休年休假的主张，不予采信。顶盛公司未能提交文泽忠离职前二年的全部工资表，只提交了2017年8月至离职的工资表；该工资表反映文泽忠每月的加班工资765元至1157元不等（其中2018年2月加班工资404元），故本院酌定文泽忠每月平均加班工资850元，经核算，2016年5月12日至2018年5月12日应休年休假9天，顶盛公司应支付未休年休假工资2210元{（3520元-850元/月）÷21.75天×9天×200%）}。原审对此认定有误，本院予以更正。文泽忠的诉讼请求并未全部获得支持，故应按其诉讼请求成立部分占其全部诉讼请求的比例酌定顶盛公司应支付文泽忠的律师代理费，为2230元。文泽忠上诉主张用人单位应承担其全部律师代理费的支出依据不足，本院不予支持。综上，上诉人顶盛公司的上诉部分主张成立，本院予以部分支持。上诉人文泽忠的上诉主张不成立，本院不予支持。原审认定事实不清，适用法律有误，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0304民初32331号民事判决第一项、第三项、第四项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0304民初32331号民事判决第五项、第六项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0304民初32331号民事判决第二项为：上诉人深圳市顶盛运动器材有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人文泽忠支付2016年5月12日至2018年5月12日未休年休假工资2210元；四、驳回上诉人文泽忠的其他诉讼请求；五、驳回上诉人深圳市顶盛运动器材有限公司的其他诉讼请求。如深圳市顶盛运动器材有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共计15元，由上诉人深圳市顶盛运动器材有限公司承担10元，上诉人文泽忠承担5元。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇一九年十二月五日书记员 杨玉兰(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《深圳市员工工资支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。