黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑03民终865号上诉人（一审原告）：张义桢，男，1974年3月26日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。被上诉人（一审被告）：中国邮政速递物流股份有限公司鸡西市分公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区向阳办中心大街金洲大厦裙楼-（1-2）-105。负责人：毕明星，总经理。委托诉讼代理人：黄俊柱，男，1973年9月2日出生，汉族，该公司员工，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：郝旭东，黑龙江盛夙律师事务所律师。上诉人张义桢因与被上诉人中国邮政速递物流股份有限公司鸡西市分公司（以下简称邮政速递公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院（2019）黑0302民初2033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张义桢、被上诉人邮政速递公司委托诉讼代理人黄俊柱、郝旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张义桢上诉请求：依法撤销（2019）黑0302民初2033号民事判决，重新审理改判。事实和理由：1.上诉人拥有（三级高级技能）职业资格等级证书，且此证书是应被上诉人要求考取的、国家人力资源和社会保障局所颁发的证书，被上诉人称上诉人不可以享受此项津贴。是因为没有省公司的确认，但被上诉人并没有出示省公司签发关于聘任驾驶员职业资格等级认定的红头文件来证明，口说无凭，上诉人自入职以来一直与同岗位张柏钢、金昌福二人共同工作，除工龄外，每日所做工作并无不同，被上诉人称加夜班有区别并不存在。被上诉人也未出示相关证据。2.依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六、七条之规定，用人单位自用工之日起，超过一个月，不满一年，未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付双倍工资。所以鸡冠区人民法院判决有误，恳请鸡西市中级人民法院重新审理。邮政速递公司辩称，一、上诉人关于被上诉人克扣其工资的主张不成立，被上诉人不存在克扣上诉人工资情形，上诉人上诉主张没有事实和法律依据，一审认定事实清楚，驳回上诉人该项诉讼请求正确。二、上诉人关于要求被上诉人支付未订立无固定期限劳动合同二倍工资的主张不成立，一审认定上诉人与被上诉人依据《劳动合同法》第十四条第三款的规定应视为已经订立了无固定期限劳动合同正确，认定事实清楚，驳回上诉人该项诉讼请求正确。三、上诉人在一审诉讼请求中并未就《劳动合同法》第八十二条第一款规定的情形进行诉讼，上诉人在上诉状中上诉理由及请求部分第二条陈述的内容与本案无关，且上诉人就关于“支付其自用工之日起，超过一个月，不满一年，未签订劳动合同二倍工资”的主张在鸡劳人仲裁字（2018）第606号仲裁案件中已经提出申请，鸡西市劳动人事争议仲裁委员会2018年8月29日作出鸡劳人仲裁字（2018）第606号仲裁裁决书，驳回其仲裁请求，该仲裁裁决书已经发生法律效力。综上，一审认定事实清楚，判决正确，上诉人的上诉主张及理由不成立，请二审法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。张义桢向一审法院起诉请求：1.要求被告邮政速递公司支付克扣2010年至2018年差额工资15360元（职业资格等级津贴每月160元，自2010年6月至2018年5月，共96个月）；2.支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资222500元（月平均工资2500元，自2011年6月至2018年10月，共89个月），合计237860元。一审法院认定事实：2010年6月22日原告张义桢与被告邮政速递公司形成劳动关系，职务为司机。2019年6月3日邮政速递公司解除了与张义桢的劳动关系。此期间，原、被告未签订劳动合同。2018年3月4日张义桢向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认张义桢与邮政速递公司之间存在劳动关系。鸡西市劳动人事争议仲裁委员会于2018年6月8日作出鸡劳人仲裁字〔2018〕第181号仲裁裁决，确认张义桢与邮政速递公司从2010年6月22日起建立劳动关系。张义桢于2019年5月8日再次向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.邮政速递公司支付克扣2010年至2018年工资15360元；2.支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资111250元，合计126610元。鸡西市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月11日作出〔2019〕第384号仲裁裁决，驳回张义桢的仲裁申请。庭审中，张义桢称其与张柏钢、金昌福工作时间、工作任务一样，且本人还兼职企业内部邮件分拣工作；金昌福、张柏钢是二级高级技师，张义桢亦取得了三级高级技能职业资格证书，金昌福、张柏刚享受职业资格等级津贴160元/月，而张义桢不享受，违反同工同酬的规定，并申请法院调取张义桢、金昌福、张柏刚的工资台账证实。从邮政速递公司提交的工资台账中可以看出张义桢与金昌福、张柏钢虽然岗位相近，但工作量及相应业绩并不同。职业资格津贴应当以职业资格等级为准，不是具有职业资格就应当给付，金昌福、张柏钢是技师资格，而张义桢不具有此职业资格等级，且工龄、加夜班等有区别，在没有省公司确认的情况下，张义桢不应享有此津贴。邮政速递公司称原、被告于2011年已被法律拟制订立了无固定期限劳动合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款，第八十二条规定的应当订立而不订立无固定期限劳动合同的情形，张义桢主张双倍工资于法无据。一审法院认为，本案争议焦点：1.张义桢有无证据证实邮政速递公司违反“同工同酬”规定，克扣其工资；2.邮政速递公司应否支付张义桢因未订立无固定期限劳动合同的二倍工资。关于邮政速递公司是否克扣张义桢工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案张义桢主张应与金昌福、张柏钢享受相同的劳动报酬，不属应由邮政速递公司负举证责任的情形，故应由张义桢就“同工同酬”承担举证责任，本案张义桢提交的证据不足以证实其与金昌福、张柏钢职级相同、职业资格相同、付出等量劳动，并取得相同劳动业绩，故其此项主张事实依据不足，法院不予支持。关于邮政速递公司应否支付张义桢二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。张义桢的情况不符合第十四条第二款规定应当签订无固定期限劳动合同的情形，故依据第十四条第三款规定应视为双方已经签订了无固定期限劳动合同，故张义桢此项诉讼请求不符合第八十二条规定应支付双倍工资的情形，法院亦不予支持。综上所述，原告张义桢的诉讼请求不成立，法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第十四条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决：驳回原告张义桢的诉讼请求。案件受理费5元，原告张义桢已垫付，由原告张义桢自行承担。本院二审期间，上诉人提交证据：出勤表（2015年11月、12月、2016年2月-9月、2017年1月-4月），证明目的，是与同岗位两个司机的工作没有差别。被上诉人经质证，对该证据的真实性、关联性和证明目的均有异议，认为该表没有加盖单位公章，是出勤表而不是工资表，从中不能体现工资内容，本案上诉人主张的是职业资格津贴的诉求，上诉人提交该份证据与上诉人的诉求没有关联性。被上诉人提交两组证据，第一组鸡劳人仲裁字（2018）第606号仲裁裁决书、仲裁申请书各一份，证明目的，2018年8月6日上诉人要求被上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资申请仲裁，鸡西市劳动人事争议仲裁委员会2018年8月29日作出鸡劳人仲裁字（2018）第606号仲裁裁决书，认定上诉人的该项仲裁申请已经超过法律规定的仲裁时效期间，裁决驳回了上诉人的仲裁请求，该仲裁裁决书已经生效。该证据是针对上诉人的上诉理由第二点提出的，上诉人上诉理由第二点在一审时没有主张。被上诉人提交第二组证据，劳务合同书四份、离职申请1份。证明目的，是上诉人与劳务派遣公司签订的劳动合同。上诉人对该两组证据的真实性认可，但认为与本案没有关联性。经双方当事人质证后，本院对证据认定如下，对上诉人提交的证据一，被上诉人对该证据真实性、关联性及证明目的均有异议，且该出勤表没有公章，并非工资表，与上诉人上诉请求中的事实缺乏关联性，对该证据本院不予确认。对被上诉人提交的两组证据，上诉人认可其真实性，但认为与本案没有关系，对该证据的真实性本院予以确认。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。另查明，张义桢就鸡劳人仲裁字[2018]第606号仲裁裁决于2018年9月11日向一审法院提起诉讼，一审法院于2018年9月13日立案受理，2018年10月17日张义桢向一审法院撤回起诉。本院认为，关于上诉人提出其具有职业资格证书，即应享受相应津贴问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案不属上述情形，故上诉人张义桢应对其上诉主张负举证责任。按照相关规定，职业资格和职称工资是“评”、“聘”分开的，即使具有职业资格证书，用人单位未聘任相应专业技术岗位，亦不享受相应的工资待遇。上诉人张义桢未能提供用人单位聘任其从事相应专业技术岗位的相关证据，故上诉人的该项上诉理由依法不予支持。关于上诉人提出的用人单位自用工之日起，超过一个月，不满一年，未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付双倍工资问题。二审期间，被上诉人举示的鸡劳人仲裁字（2018）第606号仲裁裁决中载明，张义桢已就未签订劳动合同一事，于2018年8月6日向被上诉人主张过支付二倍工资权利，鸡西市劳动人事争议仲裁委员会以超过仲裁时效为由驳回张义桢的仲裁申请。张义桢亦就该仲裁裁决向一审法院提起诉讼后又撤诉。张义桢在本次诉讼中向一审法院起诉的是未签订无固定期限劳动合同请求支付二倍工资。而张义桢在上诉状中主张的是未签订书面劳动合同请求支付其二倍工资。其上诉请求与一审的诉讼请求不一致，其上诉请求超出一审诉讼请求范围，且该上诉请求已于2018年主张过，按照一事不再理原则，对该上诉请求，本院不予审理。综上所述，张义桢的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张义桢负担。本判决为终审判决。审判长  王迎新审判员  侯军华审判员  吕 洋二〇一九年十二月二十四日书记员  刘远庆