湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12049号上诉人（原审原告）：硚口区六角亭街社区卫生服务中心。住所地：湖北省武汉市硚口区利济东街**。法定代表人：罗浩，该中心主任。委托诉讼代理人：黄杰，湖北山河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李玉芳，女，1991年12月28日出生，汉族，住湖北省武汉市江汉区。委托诉讼代理人：李九一，湖北立丰律师事务所律师。上诉人硚口区六角亭街社区卫生服务中心（以下简称六角亭卫生中心）因与被上诉人李玉芳劳动合同和社会保险纠纷一案，不服湖北省武汉市硚口区人民法院（2019）鄂0104民初4376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月28日立案后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，经过阅卷和询问当事人，因双方当事人均未提交新的事实、证据，经合议庭评议不开庭进行了审理。本案现已审理终结。六角亭卫生中心上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判，由李玉芳承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：双方于2011年9月1日签订劳动合同，于2019年3月22日解除该劳动合同。李玉芳在工作期间未按照规定的时间上班，长期迟到，违反了双方之间签署的聘用合同。六角亭卫生中心多次与李玉芳谈话，但李玉芳依然继续迟到上班，不遵守单位的管理制度。由于李玉芳迟到，导致疫苗接种事故，造成了很不好的社会影响。另外，2017年10月30日，武汉市硚口区卫生和计划生育委员会对各社区卫生服务中心出台了《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》。2019年初，上级部门要求六角亭卫生中心及时落实上述文件的执行，采取新老人员一视同仁来执行文件的规定。文件要求护士聘用条件学历为护理专业专科及以上学历毕业生，持有护士执业证书，因李玉芳学历是中专不符合上述文件要求，不满足继续聘用的条件，所以六角亭卫生中心与其解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十条规定，劳动者不能胜任工作或者劳动合同订立时所依据的客观事实发生变化的，导致合同无法履行的，单位可以解除合同。李玉芳辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。六角亭卫生中心向一审法院起诉，请求：1.六角亭卫生中心无须支付李玉芳违法解除劳动关系赔偿金72,272元；2.李玉芳承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2011年9月1日，六角亭卫生中心、李玉芳签订了一份期限为2011年9月1日至2019年8月31日聘用合同，李玉芳岗位为儿保，聘用合同本人简历一栏载明“二〇一一年五月至二〇一一九月一日六角亭卫生服务中心”。六角亭卫生中心为李玉芳缴纳了社会保险。2017年10月20日武汉市硚口区卫生和计划生育委员会下发《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》。2019年3月20日六角亭卫生中心作出《解除聘用关系通知书》，解除与李玉芳聘用关系。李玉芳于2019年3月20日从六角亭卫生中心处离职。2019年3月29日李玉芳向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出硚劳人仲裁字（2019）第170号仲裁裁决书，裁令：1.六角亭街社区卫生服务中心支付李玉芳违法解除劳动关系赔偿金72,272元;2.六角亭街社区卫生服务中心支付李玉芳年休假工资415.4元；3.六角亭街社区卫生服务中心支付李玉芳加班工资369.81元；4.驳回李玉芳其他仲裁请求。现六角亭卫生中心不服仲裁，诉至一审法院，请求判如前请。一审另查明，《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》二、遵守新进人员需具备的条件（一）遵守中华人民共和国宪法、法律、法规，愿意履行聘用人员义务，身体健康(体检合格)。(二）各类人员基本条件。卫生专业技术人员须具备相应学历，持有相应岗位的专业及资格或执业资格证书。1.临床医师条件：第一学历为国家统招的全日制医学院校医疗本科及以上学历的毕业生，具有医生中级职称者可直接参加面试。2.护士条件：学历为护理专业专科及以上学历的毕业生，持有护士执业证书。3.医技师条件：第一学历为国家统招的全日制医学院校具有专科及以上学历的毕业生。李玉芳临聘人员花名册（2019年3月）记载李玉芳参加工作时间为2011年5月。一审法院认为，一、关于赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案系六角亭卫生中心单方解除与李玉芳的劳动关系，解除依据为《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》。李玉芳在管理办法出台之前已经入职六角亭卫生中心处，不属于新进人员，管理办法规定的新进人员需具备的条件不当然适用李玉芳。六角亭卫生中心主张上级部门要求其采取新老人员一视同仁执行该管理办法规定，但六角亭卫生中心所举证据不能予以证明。故六角亭卫生中心根据管理办法规定解除双方劳动关系，明显不当，系违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”规定，六角亭卫生中心应支付李玉芳违法解除劳动关系的赔偿金。关于赔偿金计算标准问题。对于入职时间，六角亭卫生中心主张李玉芳2011年9月1日入职，李玉芳则称其2011年5月9日入职。双方聘用合同记载李玉芳于2011年5月参加工作，李玉芳所举临聘人员花名册记载李玉芳参加工作时间为2011年5月，综合上述证据，一审法院认定李玉芳于2011年5月9日入职六角亭卫生中心。关于离职前月平均工资，根据银行流水、工资明细表，并计算代缴社会保险个人部分，核算出李玉芳离职前月平均工资高于李玉芳主张月平均工资4,538.37元，故离职前月平均工资以4,538.37元为准。综上，六角亭卫生中心应支付李玉芳违法解除劳动关系赔偿金72,613.92元(4,538.37×8×2)。一审法院核算赔偿金高于仲裁，但李玉芳未起诉，视为认可仲裁裁决结果，故赔偿金数额以仲裁为准。二、仲裁裁决六角亭卫生中心支付李玉芳年休假工资415.4元、加班工资369.81元，双方对上述裁决均未起诉，视为接受裁决结果，一审法院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定,一审法院判决：一、硚口区六角亭街社区卫生服务中心于判决生效之日起十日内支付李玉芳赔偿金72,272元；二、硚口区六角亭街社区卫生服务中心于判决生效之日起十日内支付李玉芳年休假工资415.4元；三、硚口区六角亭街社区卫生服务中心于判决生效之日起十日内支付李玉芳加班工资369.81元；四、驳回硚口区六角亭街社区卫生服务中心的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由硚口区六角亭街社区卫生服务中心负担。二审期间，双方当事人均未提供新的证据。原审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为六角亭卫生中心是否违法解除与李玉芳劳动合同关系。经查，《硚口区卫计委关于社区卫生服务中心临时聘用人员管理办法》适用对象是新进人员,明确规定是新进人员需具备的条件，而李玉芳不属于新进人员，故上述管理办法不适用于李玉芳，六角亭卫生中心以李玉芳的学历是中专不满足继续聘用条件为由解除与李玉芳的劳动合同关系，显然不当，故本院认定六角亭卫生中心系违法解除与李玉芳劳动合同关系。六角亭卫生中心上诉称李玉芳违反劳动纪律，工作严重失职，且上级部门要求其采取新老人员一视同仁执行该管理办法规定，但在本案一、二审诉讼中均未提交有效证据证明，本院不予采信。因此，原审判决六角亭卫生中心向李玉芳支付违法解除劳动关系赔偿金72,272元并无不当。综上所述，上诉人六角亭卫生中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人硚口区六角亭街社区卫生服务中心负担。本判决为终审判决。审判长  王伟审判员  陈祥审判员  李娜二〇一九年十二月二十日法官助理廖正国书记员廖正国