黑龙江省大庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑06刑终348号原公诉机关大庆市让胡路区人民检察院上诉人（一审被告人）高胜风（曾用名高峰、高家伟），男，1974年4月18日出生于黑龙江省明水县，汉族，大专文化，无固定职业，住黑龙江省大庆市龙凤区（户籍所在地：黑龙江省大庆市龙凤区）。2009年5月7日因犯诈骗罪、招摇撞骗罪被哈尔滨市呼兰区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元，2012年1月18日被释放。2018年8月8日因涉嫌犯招摇撞骗罪被大庆市公安局龙凤分局刑事拘留，同年9月12日因涉嫌犯诈骗罪、伪造国家机关公文、证件、印章罪被逮捕。现羁押于大庆市第二看守所。辩护人李子君，黑龙江龙凤律师事务所律师。辩护人窦宇博，大庆市法律援助中心律师。上诉人（一审被告人）许一方，男，1970年1月18日出生于浙江省玉环县，汉族，小学文化，无固定职业，住浙江省玉环县。（户籍所在地：浙江省玉环县）。2015年10月22日因犯诈骗罪被大庆市萨尔图区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，2017年12月22日被释放。2018年11月1日因涉嫌犯诈骗罪被大庆市公安局龙凤分局刑事拘留，同年11月8日因涉嫌犯诈骗罪被逮捕。现羁押于大庆市第二看守所。辩护人孙立文，大庆市法律援助中心律师。大庆市让胡路区人民法院审理大庆市让胡路区人民检察院指控一审被告人高胜风犯诈骗罪、盗窃罪、许一方犯诈骗罪一案,于2019年7月9日作出（2019）黑0604刑初111号刑事判决。一审被告人高胜风、许一方不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，大庆市人民检察院指派检察员鄂英杰出庭履行职务，上诉人高胜风、许一方及辩护人李子君、窦宇博、孙立文到庭参加诉讼。现已审理终结。一审判决认定：一、诈骗事实1.2013年，被告人高胜风通过张某1认识被害人王某1，高胜风自称是中国新华社大庆记者站站长、新华社东北舆情监督局局长，其亲属是黑龙江省市有关领导，以能办理大庆泰康多克多尔山墓地项目，取得王某1信任，骗取王某1人民币（以下币种同）200万元，在王某1多次催要下，返还王某110万元。2.2014年，被告人高胜风通过张某5认识被害人王某2后，自称是新华社舆情工作室大庆地区负责人，并称其亲属是黑龙江省市有关领导，以能联系到龙凤区光明小区拆迁工程，取得王某2信任，骗取王某220万元。3.2014年，被告人高胜风通过唐某认识被害人薛某后，自称是新华社东北舆情局研究所主任，并称其亲属是黑龙江省市有关领导，以能给薛某被诈骗一案在哈尔滨市公安局立案为由，取得薛某信任，骗取薛某20万元，在薛某的多次催要下，返还薛某5万元。4.2014年3月，被告人高胜风通过袁某认识被害人唐某后，高胜风以能帮助唐某联系承建大庆市看守所监控工程为由，向唐某索要50万元，后通过杨某4找到被告人许一方，高胜风将其中20万元通过杨某4交给许一方作为办事费用，许一方在没有承揽此项工程的能力下，将20万元用于平时个人花销，后高胜风将30万元返给唐某。5.2015年，被告人高胜风通过吴某2认识了被害人张某1后，自称是新华社东北舆情局局长，并称其亲属是黑龙江省市有关领导，谎称能开发东北亚国际农业电商产业园工程，取得张某1信任，骗取张某150万元。综上，被告人高胜风实施诈骗五起，诈骗数额合计295万元；许一方实施诈骗一起，诈骗数额20万元。二、盗窃犯罪2014年7、8月份，被告人高胜风通过吴某2在铁军书画院认识了被害人寇某。同年12月，高胜风将铁军书画院内印章53枚、砚台2个、黄色方盒1个盗走。经大庆市价格认证中心认定，被告人高胜风所盗印章价值28700元。认定上述事实，一审判决采纳了印章、砚台、高胜风租用的办公场地、公文印章、警服外套、人民警察驾驶证等物证照片，书证抓获经过、发破案经过、户籍证明、大庆市龙凤区社区工作委员会出具的证明、玉环市公安局清港派出所出具的情况说明、刑事判决书、罪犯档案资料、大庆市公安局龙凤分局出具的证明、说明、委托书，银行交易凭证、银行交易记录、高峰涉案银行卡转账说明、高胜风使用高峰假名办理银行卡涉案说明、军官证打印件，证据材料说明、借款凭证、中标通知书、杜尔伯特蒙古族自治县发展和改革局出具的说明、不予受理鉴定告知书，证人姚某、蔡某、杨某1、由佳林、刘某1、韩某1、刘某2、杨某2、宋某、夏某、阴某、于某、崔某、闫某1、闫某2、封某、姜某1、吴某1、韩某2、赵某、吴某2、高某、杨某3、丁某、董某、姜某2、张某2、晏某、柏某、刘某3、孙某、张某3、王某3、袁某、孔某、王某4、迟某、张某4、郭某1、樊某、乔某、於桂某、张某7的、李某1、张某5、王某5、李某2、郭某2、闫某3、刘某4、李某3、李某4、李某5、刘某5、李某6、刘某6、段某、杨某4、郑某、韩某3、张某6、许某、冯某、曹某、杜某、田某的证言，被害人王某2、王某1、薛某、唐某、张某1、寇某的陈述，被告人高胜风、许一方供述和辩解，鉴定意见，辨认笔录、搜查笔录、扣押物品文件清单、返还物品笔录、返还清单等证据。一审法院认为，被告人高胜风以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人高胜风秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人许一方以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱款且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。高胜风一人犯数罪应予并罚。被告人高胜风在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人高胜风盗窃的财物已经公安机关扣押并返还于被害人寇某，酌情从轻处罚。许一方经公安机关电话通知到案，并如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定：一、被告人高胜风犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币十万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑十七年，并处罚金人民币十二万元。被告人许一方犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。二、责令被告高胜风退赔人民币二百七十五万元，发还被害人王某1人民币一百九十万元，发还被害人王某2人民币二十万元，发还被害人薛某人民币十万元，发还被害人唐某人民币五万元，发还被害人张某1人民币五十万元；责令被告人高胜风、许一方共同向被害人唐某退赔人民币二十万元。三、在案扣押物品黑Ａ×××**别克牌吉普车作为执行标的物所得价款用于执行判决第二项。上诉人高胜风的上诉理由：有揭发检举他人犯罪立功表现一审判决未予认定，有证据证实印章等系合法取得，不构成盗窃罪，如定罪应定侵占罪。诈骗罪是正常的民间借贷投资不构成犯罪，因揭发检举黑恶势力犯罪请求本案异地审理。其辩护人认为，骗取唐某50万元中，交与许一方的20万元不应计入高胜风的犯罪数额。骗取张某150万元、王某6190万元是民间借贷，不应认定犯罪。盗窃犯罪不符合犯罪构成要件。骗取王某6、张某1、王某2、唐某的款项已用张某8的借款偿还。上诉人有揭发检举他人犯罪的立功情节，应予从轻处罚。上诉人许一方的上诉理由：没有非法占有目的，并且主动投案，不构成诈骗罪。其辩护人认为，上诉人的犯罪情节轻微，并有自首情节，请求对其从轻处罚。经审理查明的事实及证据与一审判决所认定的相一致，本院予以确认。出庭检察员当庭出示情况说明两份、工作说明一份，证实上诉人揭发检举他人犯罪情况未得到证实，故认为此上理由不成立，不应采纳。同时出庭检察员认为，上诉人提出的非法证据排除，因其在侦查阶段有多次供述，且侦查机关侦查员、记录人并非固定二人，此辩解不成立。盗窃犯罪符合犯罪的构成要件，其不构成盗窃罪的上诉理由不成立。本院认为，上诉人高胜风以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的方法骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人高胜风又以非法占有为目的，采用秘密窃手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人许一方以非法占有为目的，采用虚构事实隐瞒真相的方法骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。高胜风一人犯数罪应予并罚。二上诉人在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，对高胜风予以从重处罚；依据上诉不加刑原则，对许一方不予从重处罚。高胜风所盗物品已被公安机关扣押并返还于被害人，酌情予以从轻处罚。许一方经公安机关电话通知到案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可予以从轻处罚。出庭检察员的出庭意见成立，予以支持。关于上诉人高胜风及其辩护人提出的有揭发检举他人犯罪的立功表现，一审判决未予认定，因揭发检举黑恶势力犯罪请求本案异地审理的上诉理由和辩护意见。经查，侦查机关已出具说明证实高胜风揭发犯罪线索未能查证属实，故其上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人高胜风及其辩护人提出的不构成盗窃罪的上诉理由和辩护意见。经查，盗窃罪是以非法占有为目的，采用秘密窃取手段，盗窃他人财物数额较大行为，高胜风在被害人不知情的情况下，将印章等物品从室内盗出，看门人李某1询问时盗窃行为已完成，且盗窃物品并非李某1所有，所盗物品数额较大，其行为符合盗窃犯罪的构成要件，故上诉人及其辩护人的上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。关于辩护人提出的骗取张某150万元、王某6190万元是民间借贷，骗取王某6、张某1、王某2、唐某的款项已用张某8的借款偿还，不构成犯罪的上诉理由和辩护意见。经查，高胜风虚构自己是中国新华社大庆记者站站长、新华社东北舆情监督局局长，其亲属是黑龙江省市有关领导身份，以办事、有工程项目等为名，骗取王某6、张某1、王某2、唐某钱款，上述被害人均证实所骗钱款未予偿还，其不能提供已予偿还证据，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于辩护人提出的骗取唐某50万元中，交与许一方的20万元不应计入高胜风的犯罪数额的辩护意见。经查，以介绍工程为由骗取唐某50万元后，因其没有能力办理此事，而将其中的20万元通过杨晶辉交与许一方，在交与许一方前其诈骗行为已经完成，交与许一方的20万元是赃款的去向，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人许一方提出的没有非法占有目的，并且主动投案，不构成诈骗罪的上诉理由。经查，上诉人明知自己没有能力为他人介绍工程项目，骗取赃款后用于个人消费，可认定其具有非法占有目的，且骗取数额巨大的财物，故其上诉理由不成立，不予采纳。辩护人关于上诉人的犯罪情节轻微，并有自首情节的辩护意见，一审判决已予认定，并在量刑时给予从轻处罚，故对该意见不予采纳。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 于 涛审判员 于雪雁审判员 陈 浩二〇一九年十二月三日法官助理刘建兴书记员李楠楠