云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云31民终503号上诉人（原审被告）：番成武，男，汉族，1976年9月16日出生，云南省芒市人，小学文化，务工，身份证住址云南省德宏州芒市，现住云南省德宏州芒市。委托诉讼代理人：番永川，云南君坤律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：保山市板桥建筑工程有限责任公司，统一社会信用代码9153050221893157XM，住所地云南省保山市隆阳区板桥镇板桥街**。法定代表人：杨连省，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李嘉军，云南和序律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：赵金海，男，汉族，1983年11月3日出生，云南省保山市人，中专文化，系被上诉人公司项目经理，身份证住址云南省保山市隆阳区，现住德宏州芒市。代理权限为特别授权代理。上诉人番成武因与被上诉人保山市板桥建筑工程有限责任公司（以下简称板桥建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服芒市人民法院（2019）云3103民初343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人及其代理人番永川、被上诉人的代理人李嘉军、赵金海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人番成武上诉请求：1.请求撤销原判，驳回板桥建筑公司一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人板桥建筑公司建设工程施工合同纠纷一案，原审法院作出（2019）云3103民初343号民事判决，上诉人认为该判决认定事实不清，适用法律错误。1、本案搬迁点民房施工合同如果合法，那么合同甲方搬迁理事会就是合同相对方，上诉人番成武就不是适格被告，而一审法院判决上诉人而非搬迁理事会承担工程款付款责任，意味着上述合同的相对方就是上诉人番成武，搬迁理事会就不是上述合同的甲方，意味着上述合同因主体不合法而丧失了证据的合法性。2、一审法院对板桥建筑公司单方提供的房屋测量数据，在没有进行现场勘验，也无其他鉴定等资料佐证，上诉人番成武并不认可的情况下，就认定了上述房屋测量数据和依据其计算出来的工程价款，有违公平公正，且板桥建筑公司也未完成合同约定的工程量。3、根据上诉人番成武与被上诉人认可的，由不合法主体搬迁理事会与被上诉人板桥建筑公司签订的搬迁点民房施工合同约定了工程内容包括内墙刮白、钢筋使用“昆钢（昆明钢铁厂）”所产，一审判决认定了被上诉人“应返还钢筋款2000元、内墙刮白款3200元”，意味着被上诉人板桥建筑公司没有按合同约定的材料标准进行施工、未完成内墙刮白，因此，是被上诉人尚未施工完毕，造成未能竣工验收，而不是上诉人番成武拖延时间，请被上诉人板桥建筑公司承担逾期交房的责任后，尽快完成工程并验收交房，这样，上诉人番成武也愿意支付剩余的经双方认可的工程款。被上诉人板桥建筑公司答辩称：该工程是地方政府按照国家政策推动的异地扶贫工程，搬迁理事会是乡政府指导要求成立的。1、上诉人系本案一审适格被告。在本案搬迁点民房施工合同上，上诉人番成武等70户村民在“甲方房主”位置签名捺印，搬迁理事会4名成员在“甲方代表”位置签名捺印，芒市江东乡政府在“见证方”位置签字盖章，搬迁理事会系公益性质的代理人，番成武系合同当事人。番成武等70户村民分别支付各自建房工程款，番成武已经支付153700元，番成武系上述合同权利义务的享有承担者。2、上诉人番成武对板桥建筑公司提供的房屋测量面积数据已经默认，涉案工程约定了固定单价，板桥建筑公司无需向房主报送竣工结算资料，经电话、口头通知、通告等形式通知上诉人番成武15日内来办理竣工验收、结算，但上诉人番成武既未提出异议，也未前来办理竣工验收、结算，应视为番成武已经默认了板桥建筑公司提供的房屋测量面积数据，且一审庭审经法官释明，番成武仍然放弃了对工程量等的司法鉴定申请。3、涉案工程应视为已经竣工验收，具备支付条件。根据相关规定及涉案合同约定，工程竣工验收应由合同甲方番成武组织实施，板桥建筑公司已经向番成武提出竣工验收申请，但番成武一直未组织相关机构及责任主体进行验收，该责任应由番成武承担。番成武承认其在厨房部位自行加盖了一层（设计图纸为一层），实际接收管理了房屋，按照工程纠纷司法解释14条规定，应视为房主已经竣工验收。上诉人上诉是想拖延支付欠款的时间。请求维持一审判决。板桥建筑公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告番成武支付工程款112016.40元及利息333.50元（自2019年1月1日起按中国人民银行公布的一年期贷款基准年利率4.35%计算，暂计算至2019年1月25日（共25天），之后利息按照实际期限另行计算至工程款全部清偿之日）。2.请求一审法院判令被告番成武承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实如下：芒市江东乡芒龙村委会番家山二组村民番成武、唐恩绍、唐恩乐、杨世稳等70户村民因易地扶贫搬迁，需要到芒市建盖住房，于2016年7月30日以“芒市江东乡芒龙村委会番家山二组搬迁理事会”名义统一与原告板桥建筑公司签订《芒市江东乡番家山二组搬迁点民房施工合同》，由原告板桥建筑公司承建芒市易地扶贫搬迁项目番家山二组民房建设工程，包工包料。建盖一层的合同单价为1070元/平方米，建盖二层的合同单价为970元/平方米，建筑面积按实际面积计算，以外墙皮到外墙皮计算，出檐不列入计算面积；建盖一层的村民，开挖基础每户支付40000元，基础完工后支付30000元，每户验收合格后支付总价60%内的剩余尾款；建盖二层的村民，开挖基础每户支付40000元，基础完工后再支付20000元，至二层封顶后，再支付70000元，每户验收合格后支付总60%的剩余尾款；尾款在验收后一年内付清的承担5%的年率息，第二年付清的承担10%的年率息，计算日从工程竣工验收合格之日起计算，到期未支付的乙方可诉讼至当地人民法院；甲方未按时按合同约定拨付进度款的，乙方权停工，造成的误工损失由甲方承担。被告番成武建盖二层，工程于2018年10月主体及外装饰全部完工，达成合同约定的竣工验收及交付条件，原告多次通知及催促被告，配合进行工程竣工验收、交付及工程价款结算，但被告置之不理，至今尚未进行竣工验收及结算。经原告实地测量，被告番成武住宅建筑面积270.12平方米，总价款262016.40元，已支付工程款153700元。另查明，被告番成武应返还钢筋款2000元。一审法院认为,本案为建设工程施工合同纠纷。本案双方争执的主要焦点为：被告番成武是否为适格的被告。一审法院认为，江东乡政府所出证明已说明搬迁理事会为负责与乡党委政府、乡易地搬迁指挥部、相关部门对接协调、管理、组织实施搬迁事宜，而合同内容经各村民认可后，才与原告签订合同，且被告作为村民认可合同内容，在本案中是适格主体。一审法院认可被告已付工程款153700元，应返还钢筋款2000元，内墙刮白款3200元。另外，原告要求逾期利息，一审法院不予支持。现被告番成武还应实际支付原告工程款103000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审法院判决如下：一、由被告番成武于本判决生效后九十日内支付原告保山市板桥建筑工程有限责任公司工程款103000元；二、驳回原告保山市板桥建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。二审中，上诉人没有提交新证据。被上诉人提交了《工程竣工验收申请》、《通告》、房屋照片三组证据，前二组证据欲证明板桥建筑公司多次口头通知番成武无果后，已将上述《工程竣工验收申请》、《通告》张贴于所建番成武房屋显眼处，通知番成武进行房屋竣工验收和工程款结算，但番成武仍然未予理会；第三组证据房屋照片欲证明番成武在涉案房屋厨房部位自行加盖了一层（设计图纸为一层），实际接收管理了房屋，应视为房主对房屋已经竣工验收。上诉人认为前二组证据均不属于新证据，系被上诉人单方张贴于2019年4月即一审期间，对三性均不予认可，上诉人对第三组证据房屋照片未发表意见。本院认为，被上诉人提交的前二组证据均不属于新证据，对三性均不予认可；第三组证据房屋照片反映的客观现实情况，上诉人未予否定，对该证据三性和证明目的本院予以认可。一审法院对当事人一审提交证据的审核认证意见正确，本院予以确认。本院二审查明法律事实与一审一致。本院认为：合同当事人应当按照约定履行义务。一审法院认为，“江东乡政府所出证明已说明搬迁理事会为负责与乡党委政府、乡易地搬迁指挥部、相关部门对接协调、管理、组织实施搬迁事宜，而合同内容经各村民认可后，才与原告签订合同，且被告作为村民认可合同内容，在本案中是适格主体。一审法院认可被告已付工程款153700元，应返还钢筋款2000元，内墙刮白款3200元。现被告番成武还应实际支付原告工程款103000元”并无不当，应予维持。上诉人番成武在涉案房屋厨房部位自行加盖了一层（设计图纸为一层），实际接收管理了房屋，应视为房主对房屋已经竣工验收。诉讼双方并未对案涉房屋工程款进行结算，番成武不认可被上诉人对房屋的测量面积和依据其计算出来的工程价款，但番成武经一审法庭释明，在举证期限内并未对建筑面积等工程量申请司法鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出”，“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请……,应当对该事实承担举证不能的法律后果”，番成武应承担举证不能的法律责任，上诉人的上诉请求和理由，没有相应的法律和事实为依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币2547元，由上诉人番成武承担。本判决为终审判决。审判长  张学良审判员  孙 媛审判员  寸守庆二〇一九年十二月六日书记员  杨志玲