湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂2827民初2584号原告：易吉荣，男，生于1964年2月9日，苗族，湖北省来凤县人，住来凤县，委托诉讼代理人：徐传芝，男，生于1957年3月24日，汉族，湖北省巴东县人，住巴东县，系特别授权。委托诉讼代理人：易伟，男，生于1991年7月25日，苗族，湖北省来凤县人，住址，系原告之子。被告：来凤县鑫鑫矿业有限公司，住所地来凤县大河镇牡丹坪村**，统一社会信用代码9142282755973729X2。法定代表人：程溪渊，系公司执行董事。委托诉讼代理人：熊海炜，湖北欧兴红律师事务所律师，系特别授权。原告易吉荣诉被告来凤县鑫鑫矿业有限公司（以下简称鑫鑫矿业公司）劳动争议一案，本院于2019年11月28日立案受理后，依法适用简易程序于2019年12月20日公开开庭进行了审理，原告易吉荣的委托诉讼代理人徐传芝、易伟，被告鑫鑫矿业公司的法定代表人程溪渊及委托诉讼代理人熊海炜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告易吉荣向本院提出诉讼请求：1.判决被告一次性支付原告因工致残的经济损失3106920元；2.判决原、被告解除劳动关系。事实及理由：2018年10月，被告招聘原告为劳动合同工，原告主要从事打钻井工作。2018年12月26日下午2时许，原告在鑫鑫矿业井下130M处打钻作业时，钻眼旁松动的石头砸到原告身上，导致原告重伤，原告被送往来凤县人民医院救治，因伤情严重，于2018年12月30日转入武汉市金银潭医院治疗，医院诊断结论为：⑴腰椎骨折并椎管狭窄并截瘫；⑵闭合性胸腹部损伤；⑶双下肢骨折；⑷右侧面部皮肤裂伤；⑸全身多处软组织损伤；⑹胸椎骨折内固定术；⑺肝功能损伤轻度异常；⑻右侧上颌窦积血；⑼左侧多发肋骨骨折；⑽腰2椎体后滑脱。2019年1月27日，原告好转出院后，先后转入来凤县人民医院、恩施州爱民医院、恩施州中心医院治疗。2019年10月11日，原告在来凤县人民医院治疗终结出院。出院医嘱：理疗、康复治疗、功能锻炼、家庭护理。原告住院的医疗费和交通费已由被告垫付。2019年6月27日，经来凤县人力资源和社会保障局以来人社工认字（2019）045号《工伤认定决定书》认定，原告受到的事故符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，予以认定为工伤。2019年10月9日，原告的伤残程度经恩施州劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为：“伤残二级”、“生活部分不能自理”、“停工留薪期为12个月”。综上所述，事实清楚，证据充分，由于被告安全防护不当，致使原告在劳动中不幸受伤致残，给原告精神上身体上造成了重大伤害，为了维护法律尊严，保护原告的合法权益，请求人民法院依法判决被告支付原告的一切经济损失，并解除原、被告之间的劳动关系。被告鑫鑫矿业公司辩称：1.被告尽力救治原告，履行了企业的主体责任。2018年12月26日，原告受伤后，被告积极救助，安排专人全程陪同家属送原告到医院治疗，原告要电动轮椅，被告也按照其要求买了价值四千多元的电动轮椅。被告支付了原告治疗的全部费用，其中医疗费和轮椅费支出195211.42元，交通费及救护车费12610元，给原告付生活费36000元。2.原告在被告公司做工，不是被告所聘，原、被告不是劳动关系。2018年10月，承包被告矿山打风眼的包头张益培找到原告，原告从事打风眼的辅助工作。被告与包工头结算是1350元一米，原告的工资被告不清楚，也不是被告管理的，是由包工头张益培给其发放的。3.对原告的工伤二级鉴定有异议，原告受伤时腰部有旧伤，钢板未拆。4.原告要求一次性支付受伤致残的经济损失3106920元及解除劳动关系的诉讼请求没有法律依据。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。…根据以上规定，被告与原告不能解除劳动关系，只能享受一次性伤残补助金，停工留薪期工资、按月享受伤残津贴、生活护理费。原告按9000元一个月计算没有事实依据，原告12月之前的工资不是被告发放的，原告不能按9000元来计算工资标准，应当按恩施州在岗职工平均工资予以计算，2018年工资水平为4233元。故原告的一次性伤残补助金为4233元×25个月等于105825元，伤残津贴为4233元×伤残津贴系数85%等于3598元，生活护理费为4233元×护理系数30%等于1269元，停工留薪期工资为4233元×12个月等于50796元。住院护理费，原告实际住院190天，护理费为190×106等于20140元。以上费用还要扣除被告已给原告的生活费用36000元。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据。原告易吉荣向本院提交的证据为：原告易吉荣的身份证、户口复印件各1份、《工伤认定决定书》1份、《来凤县工伤职工停工留薪期确认结论通知书》1份、《来凤县工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》1份、医院诊断证明1份、出院记录及病历、工资单1份、调解笔录1份、来凤县劳动人事争议仲裁院不予受理案件通知书1份。被告提交的证据为：被告营业执照复印件1份、采矿许可证复印件1份、被告法定代表人身份证明及身份证复印件各1份、请示报告及回复文件各1份、被告支付的医疗费、生活费、救护车费用、交通费等费用明细条据。本院组织当事人对上述证据进行了质证，被告对原告提交的工资单及调解笔录的证明目的有异议，对其他证据无异议。原告对被告提交的请示报告、回复文件、救护车费用、交通费有异议，认为请示报告、回复文件与本案无关，救护车费用、交通费不清楚。对被告提出的生活费，原告代理人易伟当庭认可34000元。双方对其他证据的真实性无异议。上列原、被告无争议的证据，证据来源合法、真实，本院予以采信，并确认其证明力。对双方有异议的证据，本院结合本案的事实，依照证据的三性原则，综合认定。经审理查明，原告易吉荣自2018年10月开始在被告鑫鑫矿业公司处从事打钻井工作。2018年12月26日下午，原告在鑫鑫矿业井下130M处打钻作业时，钻眼旁松动的石头砸到原告身上，导致原告重伤，原告被送往来凤县人民医院救治，入院诊断为：⑴腰椎骨折并截瘫；⑵闭合性胸腹部损伤；⑶双下肢骨折；⑷右侧面部皮肤裂伤；⑸全身多处软组织损伤；⑹胸椎骨折内固定术后。原告在来凤县人民医疗住院治疗3天，因伤情严重，于12月29日出院，并于2018年12月30日转入武汉市金银潭医院治疗。原告在武汉市金银潭医院住院治疗28天，于2019年1月27日好转出院，于2019年1月28日到来凤县人民医院治疗。原告在来凤县人民医院住院治疗28天后，于2019年2月25日转入恩施州中心医院治疗。原告在恩施州中心医院住院治疗29天，于2019年3月26日出院。此后，原告分别于2019年3月26日、5月18日、6月19日、7月29日、8月27日、9月27日共六次到来凤县人民医院治疗，住院时间分别为22天、19天、19天、14天、14天、14天。2019年10月11日，原告在来凤县人民医院治疗终结出院。出院医嘱：理疗、康复治疗、功能锻炼、家庭护理。原告受伤后及住院期间由其子易伟护理，治疗支出的医疗费和交通费已由被告支付，被告向原告支付了生活费34000元。2019年6月27日，来凤县人力资源和社会保障局根据原告的申请，作出来人社工认字（2019）045号《工伤认定决定书》，认定易吉荣在2018年12月26日所受伤害为工伤。2019年10月9日，恩施州劳动能力鉴定委员会作出《来凤县工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告易吉荣为伤残二级，生活部分不能自理。同日，该鉴定委员会作出《来凤县工伤职工停工留薪期确认结论通知书》，原告的停工留薪期为12个月。来凤县人力资源和社会保障局作出的来人社工认字（2019）045号《工伤认定决定书》，恩施州劳动能力鉴定委员会作出《来凤县工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》及《来凤县工伤职工停工留薪期确认结论通知书》，均给原告易吉荣及被告鑫鑫矿业公司予以送达，双方没有在法定期限内对上列文书申请复议或者提起行政诉讼。因原、被告为工伤补偿发生争议，原、被告于2019年11月14日自行调解，未达成协议，原告故诉诸本院。原告在被告公司进行打钻作业前，无固定工作岗位，无固定工资收入。原告截瘫后，被告为原告购置了电动轮椅车，支出4230元。经本院调查，2018年度恩施州在岗职工年平均工资为56191元。另查明，被告鑫鑫矿业公司未向社会保险机构为原告办理工伤保险。本院认为，原、被告双方收到来凤县人力资源和社会保障局作出的来人社工认字（2019）045号《工伤认定决定书》，恩施州劳动能力鉴定委员会作出《来凤县工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》及《来凤县工伤职工停工留薪期确认结论通知书》，均没有在法定期限内对上列文书申请复议或者提起行政诉讼，该文书已发生法律效力。被告辩称“原、被告不是劳动关系”的观点本院不予采纳。原告易吉荣工作中受到事故伤害，已经被认定为工伤和鉴定了劳动能力伤残级别，有权依据《工伤保险条例》及相关配套规定享受工伤保险待遇，因被告鑫鑫矿业公司未向社会保险机构为原告办理工伤保险，故被告应当依据《工伤保险条例》及相关配套规定向原告支付工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》的规定，原告工伤二级，应保留劳动关系，退出工作岗位，可以享受的工伤待遇为：医疗费、停工留薪期工资、治疗期间护理费、交通费、一次性伤残补助金、住院伙食补助费，按月享受伤残津贴、生活护理费。原告易吉荣受伤后的医疗费、交通费理应由被告单位支付，现鑫鑫矿业公司已经垫付，故本院对原告医疗费、交通费不再处理。鉴于被告已向原告支付34000元的生活费，原告未主张住院伙食补助费，故本院对此也不再处理。原告请求支付一次性伤残补助金，应是原告本人25个月的工资，本案原告举证证明了原告2018年12月的工资为9000元，但不能举证证实原告2018年度的平均工资为9000元，故本院采信被告的“按恩施州在岗职工平均工资予以计算”的观点，参照恩施州2018年度在岗职工年平均工资56191元予以计算原告的工资，确定原告的一次性伤残补助金为117065元。原告请求解除劳动关系，一次性补偿伤残津贴的请求，于法无据，本院不予支持，原告的伤残津贴应按月由被告发放，二级伤残的伤残津帖为本人工资的85%，故伤残津贴确定为3980元／月。同理，原告的停工留薪期工资为56191元。原告受伤后，无论是否住院，均需人护理，故原告要求从受伤后计算320天的护理费，合理合法，本院予以支持，护理费确定为33920元。原告的伤残为生活部分不能自理，其生活护理费为恩施州上年度月平均工资的30%，按月支付，原告要求一次性补偿生活护理费的请求，于法无据，本院不予支持。原告主张的辅助器具费，被告已给原告配置了电动轮椅车，原告未向本院提交需更换轮椅的证据，对原告该项请求不予支持。原告使用电动轮椅车损坏后，如需更换，可另行向被告主张权利。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告来凤县鑫鑫矿业有限公司支付原告易吉荣一次性伤残补助金117065元。二、被告来凤县鑫鑫矿业有限公司支付原告易吉荣停工留薪工资56191元。三、被告来凤县鑫鑫矿业有限公司支付原告易吉荣护理费33920元。四、被告来凤县鑫鑫矿业有限公司从2020年1月起按月支付原告易吉荣伤残津贴3980元。五、被告来凤县鑫鑫矿业有限公司从2020年1月起按月支付原告易吉荣生活护理费（支付方式：每年按恩施州上年度月平均工资的30%计算。）上列第一至三项合计207176元，限于本判决生效后十日内履行完毕。六、驳回原告易吉荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告来凤县鑫鑫矿业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  杨光红二〇一九年十二月二十五日书记员  张海波