江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终8383号上诉人（原审原告）：侯定明，男，汉族，1980年5月31日出生，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：甘传海，北京市中银（南京）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：能拓能源股份有限公司，住所地南京市江北新区星火路**创智大厦****。法定代表人：张至栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：严澍，江苏益邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄肖，江苏益邦律师事务所实习律师。上诉人侯定明与上诉人能拓能源股份有限公司（以下简称能拓公司）劳动争议一案，双方均不服江苏省南京市鼓楼区人民法院（2018）苏0106民初9489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。侯定明提出上诉请求：撤销一审判决第一项，改判能拓公司给付侯定明自2014年9月18日至2017年10月12日的全部加班工资（在一审判决第一项的基础上加判57724.94元）。上诉兼答辩的事实与理由如下：一审判决认为，加班工资的仲裁时效为1年，故仅保护侯定明1年的加班工资，是违法、错误的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款虽然规定了仲裁时效为1年，但该条的第四款同时规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制。”一审判决第一项判决的是加班工资，属于劳动报酬范畴，且侯定明自2014年9月入职至2017年10月12日期间，劳动关系一直处于存续状态，故侯定明主张自入职之日起的加班工资，不受《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的限制。请求二审法院支持侯定明的上诉请求，驳回能拓公司的上诉请求。能拓公司提出上诉请求：撤销一审判决第一项，在一审判决第一项的基础上扣除已经发放的加班工资6697.6元，即改判能拓公司支付侯定明加班工资19239.51元。上诉兼答辩的事实与理由如下：能拓公司对一审法院认定事实与适用法律均没有异议，但对一审判决第一项有异议。一审判决书的判决理由中载明：“侯定明离职前1年加班工资合计为25937.11元，能拓公司已经发放6697.6元，还应补发19239.51元”，但一审判决第一项却写成“判决被告能拓能源股份有限公司于本判决生效之日内支付原告侯定明加班工资25937.11元”，前后矛盾，判决错误。另，侯定明提出的要求支付自入职之日起的全部加班工资的上诉请求，不符合法律规定。请求二审法院支持能拓公司的上诉请求，驳回侯定明的上诉请求。侯定明向一审法院提出诉讼请求：1.能拓公司支付2017年10月工资4000元；2.能拓公司支付终止劳动合同经济补偿金37522.80元（10720.8×3.5）；3.能拓公司支付2014年9月18日至2017年10月12日加班工资76548.70元；4.能拓公司支付所欠加班工资25%的赔偿金19137.18元；5.能拓公司支付2014年9月至2017年10月高温补贴费3200元以及25%补偿金800元。一审法院查明双方当事人对以下事实没有争议：侯定明于2014年9月18日入职能拓公司，双方签订劳动合同，劳动合同期限自2014年9月18日至2017年9月17日，侯定明从事司机一职。一审中，双方确认侯定明工作期间实发工资为4000元/月，个人承担的社保费用2017年7月前为315元、公积金142元；2017年7月后为346.5元、公积金151元。另外，银行流水中，2016年10月21日至2017年9月30日期间，能拓公司还发放西藏补贴4140元、奖金1000元、端午福利600元、高温补贴110元、以及报销款项若干。2017年10月12日，能拓公司向侯定明发出劳动合同终止通知书，载明：“公司与您于2014年9月18日签订的劳动合同于2017年9月17日期限届满，根据劳动法相关规定，公司决定不再与您续签劳动合同。2017年9月30日，公司通过口头与微信的方式通知您终止劳动合同，您本人要求出具一份书面通知。今天公司再次以书面方式予以通知，并请您签收后当日办理离职交接手续。公司将根据国家相关法律规定支付相应的补偿。”侯定明向南京市高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同诉讼请求。该委于2018年2月13日出具仲裁裁决书，裁决由能拓公司支付侯定明2017年10月1日至12日工资1484.64元、经济补偿金14127.26元，驳回了侯定明的其他仲裁请求。侯定明不服仲裁裁决，诉至一审法院。一审中，双方当事人对以下事实存在争议：1.侯定明是否存在加班情形及加班费侯定明提供以下证据，证明其存在加班情形：证据1、2015年至8月至2017年9月加班统计表打印件。经统计，2016年10月16日至2017年9月26日，周末加班时间合计为512.8小时、延时加班40小时、节假日加班14.2小时。加班统计表中还明确核算加班工资标准为：周末为10元/小时、延时为8元/小时、法定节假日为20元/小时。证据2、视频。侯定明及另案当事人在办公室打开电脑，电脑中有加班统计表，与其提供的加班统计表一致。能拓公司对上述证据真实性、合法性、关联性均不予认可，认为证据1中没有公司盖章，也没有主管人员签字。公司电脑中也没有加班统计表。能拓公司提供以下证据：证据1、2017年11月15日南京市人社局《关于同意能拓能源股份有限公司单位部分工作岗位实行特殊工时制的批复》，明确高管及施工项目服务专职司机实行不定时工作制，有限期限为2年。证据2、行政服务一部加班费调整申请复印件。内容为：根据公司最新的加班津贴管理规定，司机在外地出差期间，加班津贴按新规定执行工作日无加班费、加班超过晚上9点的，享有20元的加班餐补助，周末和法定节假日按原标准享有加班津贴。司机因商务接待需要的加班：工作日8元/小时，双休日10元/小时，法定节假日20元/小时，餐补20元/次。以合理休息为准则，加班期间应主动询问，科学安排等待时间，如果当天加班时间较长或结束的较晚，第二天可以根据情况向行政一部负责人申请调休，原则上调休时间为加班时间的三分之一至五分之二。以上申请从2016年6月1日开始执行，请领导予以批准。公司法定代表人于2016年6月7日在申请上签字。侯定明质证意见为：对证据1不予认可，批复时间2017年11月15日；对证据2真实性不予认可，是复印件，而且是一个申请，并不是公司结论性文件，该申请中确定的标准明显违反法定标准。一审法院在侯定明的工资表中看出2016年10月21日发放加班费1204元、2017年2月21日发放加班费2477元、4月7日发放加班费573元、5月24日发放加班费1026元、8月15日发放加班费1677.6元。加班费合计发放6957.6元。侯定明同意将已经发放的加班费扣除。能拓公司对工资表中的加班费解释称就是按照其举证的证据标准发放的加班费。一审法院认证如下：从侯定明的工资表来看，其存在加班情形。作为用人单位的能拓公司应当提供侯定明的加班表及发放加班工资的详细计算依据，能拓公司未能提供，应当承担举证不能的后果。侯定明提供的加班统计表虽无公司盖章或负责人签字，但从视频来看，该加班统计表来源于公司相关负责人电脑，一审法院对该证据予以采纳。根据能拓公司提供的加班费标准，其按照延时8元/小时、周末10元/小时、节假日20元/小时发放加班工资，明显低于法定标准。因双方未在劳动合同中约定加班工资基数，则如侯定明每月实发工资4000元（不含加班工资、补贴等）作为加班工资计算基数，延时加班工资应为34.48元/小时（4000/21.75/8×1.5）、双休日为45.98元/小时（4000/21.75/8×2）、节假日为68.97元/小时（4000/21.75/8×3）。则以此标准计算，侯定明延时加班工资为1379.20元（34.48元×40小时）、双休日加班工资为23578.54元（45.98元×512.8小时）、法定节假日加班工资为979.37元（68.97元×14.2小时）。合计为25937.11元。2.能拓公司解除劳动合同能拓公司陈述侯定明劳动关系到期前就与其协商续签劳动合同，但是由宝仁公司与其签订合同，每月工资增加400元，上班地点和工作内容不变。侯定明则陈述合同到期前几天才告知与宝仁公司续签劳动合同，也没有提到工资增长的事情。一审中，能拓公司对仲裁裁决书中支付侯定明经济补偿金的裁决没有异议，一审法院予以确认。一审法院认证如下：能拓公司与侯定明劳动合同到期，因能拓公司将续签的劳动合同主体变更为宝仁公司，双方未能协商一致，导致劳动关系到期终止，能拓公司应当支付经济补偿金，能拓公司在终止劳动合同通知中明确根据法律规定对其经济补偿，亦对仲裁裁决中支付经济补偿金的裁决无异议，故能拓公司应当支付侯定明经济补偿金。3.关于高温费能拓公司陈述其驾驶的车辆安装有空调，且办公室内也有空调。侯定明对办公室内安装空调确认，但陈述其驾驶的不全是空调车。一审法院认证如下：侯定明驾驶的车辆及其办公地点均安装空调，其主张高温费没有事实依据。一审法院针对侯定明的各项诉讼请求，分别评判如下：一、关于2017年10月份工资问题。双方当事人确认侯定明10月份工作至12日，故按照实发工资4000元计算工作日工资数额，能拓公司认可工资为1484.64元，一审法院予以确认。二、关于加班工资的问题。一审法院认为，加班工资的仲裁时效为1年，故一审法院仅审查侯定明离职前1年即2016年10月13日至2017年10月12日期间的加班工资。能拓公司向侯定明发放了加班费，但加班费的标准过低，违反法律规定。侯定明提供的加班统计表的真实性一审法院予以确认，按此核算，侯定明离职前1年加班工资合计为25937.11元，能拓公司已经发放6697.6元，还应补发19239.51元。三、侯定明主张加付加班工资的25%赔偿金没有事实和法律依据，一审法院不予支持。四、关于经济补偿金问题。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定：“经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”侯定明实发工资双方确认为4000元/月，加上个人承担的社保、公积金，则其12个月应发工资为53646元；当年加班工资为25937.11元；当年发放的奖金、节日福利、西藏补贴、高温费为5850元，故侯定明离职前12个月的应发工资数额为85433.11元，报销款项不应计算在应发工资内。则侯定明月应发工资数额为7119.43元，经济补偿金为24918元（7119.43×3.5）。五、关于高温费问题。一审法院认为，侯定明的办公场所及车辆中均装有空调，其主张高温费没有事实和法律依据。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《江苏省工资支付条例》第二十条之规定，一审法院判决如下：一、能拓能源股份有限公司于判决生效之日起十日内支付侯定明加班工资25937.11元；二、能拓能源股份有限公司于判决生效之日起十日内支付侯定明经济补偿金24918元；三、能拓能源股份有限公司于判决生效之日起十日内支付侯定明2017年10月工资1484.64元；四、驳回侯定明的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，免收。二审中双方当事人均未提交新证据。对于一审法院查明的案件事实，除计算加班工资的起止时间、加班工资的计算基数外，双方当事人均未表示异议，本院予以确认。关于计算加班工资的起止时间，侯定明主张应当自其2014年9月18日入职计算至其2017年10月12日离职时止，能拓公司主张只应当计算侯定明离职前1年的加班工资。关于加班工资的计算基数，侯定明主张应当以其应发工资4465元/月计算加班工资数额，能拓公司主张应当以侯定明的实发工资4000元/月计算加班工资数额。能拓公司未否认侯定明主张的每月应发工资数额4465元。本案二审争议焦点：能拓公司应当支付侯定明加班工资的数额是多少。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，因用人单位克扣加班工资，劳动者申请劳动仲裁的申诉时效为1年，自劳动者知道或者应当知道克扣加班工资之日起计算，超过1年的，一般不予保护，但符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二、三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十二条、第十三条规定的除外。本案中，侯定明没有举证证明存在仲裁时效中止、中断的法定事由或情形，侯定明知晓能拓公司存在克扣加班工资的情况，但侯定明在离职后才申请仲裁要求能拓公司支付其加班工资，一审法院对其离职前1年的加班工资予以保护，并无不当。侯定明上诉请求判令能拓公司支付其2014年9月18日入职至2017年10月12日离职期间的全部加班工资，于法无据，本院不予支持。一审法院在判决能拓公司支付侯定明离职前1年的加班工资时，未对能拓公司已发的6697.6元加班工资予以扣除，应予纠正，故对能拓公司要求在一审判决第一项基础上扣除已发6697.6元加班工资的上诉请求，本院予以支持。本案双方当事人对加班工资计算基数未作约定，应以侯定明每月应发工资作为加班工资的计算基数，侯定明主张每月应发工资数额为4465元，能拓公司未表示异议，故侯定明离职前1年的加班工资为：延时加班工资（4465元÷21.75÷8×40小时×1.5）+双休日加班工资（4465元÷21.75÷8×512.8小时×2）+法定节假日加班工资（4465元÷21.75÷8×14.2小时×3）＝28950.66元，扣除能拓公司已发的加班工资6697.6元，能拓公司还应当支付侯定明加班工资22253.06元。对于一审判决其他事项，双方均未提出上诉，本院予以维持。综上，能拓公司的上诉请求成立。侯定明的上诉请求不成立，但对其加班工资计算基数及数额应予调整。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省南京市鼓楼区人民法院（2018）苏0106民初9489号民事判决第二项、第三项、第四项；二、撤销江苏省南京市鼓楼区人民法院（2018）苏0106民初9489号民事判决第一项；三、能拓能源股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付侯定明加班工资22253.06元；四、驳回侯定明的其他上诉请求。如果能拓能源股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，本院决定免予收取。本判决为终审判决。审判长  袁奕炜审判员  毕艳红审判员  王 熠二〇一九年十二月四日书记员  顾 欢