安徽省铜陵市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖07刑终189号 原公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。 上诉人（原审被告人）汪飞，男，1980年2月28日出生于安徽省铜陵市，汉族，大专文化，无业，住安徽省铜陵市铜官区。2009年因犯盗窃罪、故意伤害罪判处有期徒刑五年；2015年因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月；2016年因犯盗窃罪（漏罪）被判处有期徒刑一年，与2015年判处的有期徒刑九个月并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，2016年9月10日刑满释放。2019年4月13日因涉嫌犯盗窃罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年5月13日经铜陵市铜官区人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于铜陵市看守所。 辩护人查芹芳，铜陵市法律援助中心指派律师。 安徽省铜陵市铜官区人民法院审理铜陵市铜官区人民检察院指控原审被告人汪飞犯盗窃罪一案，于2019年10月23日作出(2019)皖0705刑初287号刑事判决。原审被告人汪飞不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省铜陵市人民检察院指派检察员张佩如出庭履行职务，上诉人汪飞及其辩护人查芹芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审认定： 1、2018年12月26日23时许，被告人汪飞至铜陵市义安区光超大酒店门口，采用砸碎皖Ｇ×××××车玻璃的手段，盗窃车内一件深绿色雅鹿羽绒服、一件城管羽绒服、一台Ｐ**机、钱包、100多元硬币、各类银行卡、一张橙子酒店会员卡、一张ＫＴＶ会员卡。 2、2018年9月中旬的一天，被告人汪飞携带开锁工具至铜陵市义安区天润嘉城16栋2506室，采用技术开锁手段进入室内，盗窃大量白酒、茶叶、一块刻有寿星的手把玉、一块刻有龙型的手把玉、一块刻有寿星抱着仙桃的手把玉、一块财神的手把玉、一个貔貅把玩件、一个黄玉手串、一个玛瑙手串、一个串有玛瑙和圆珠的手串、一个多色水晶手串、一个玉子手串、大量不同国家的硬币、中国古铜币、一些中国纪念币、一块英纳格手表、一块白色手表、三块装饰表、一块弥勒佛挂坠、一个古铜锁及钥匙、一把纸扇、三个玉酒杯、一个单筒望远镜、一对文玩核桃、一台T**电视（型号:55P2-UD）、一台惠普笔记本电脑、一个银戒指、一个银项圈、一个圆形毛泽东头像胸牌、一个鸡心毛泽东头像胸牌、几个较小的毛泽东头像胸牌、一个莲蓬形状壶盖底座落款“蒋容印”的紫砂壶。经鉴定，被盗TCL（型号:55P2-UD）电视价值为3563元。 3、2019年3月11日左右的一天，被告人汪飞携带开锁工具至铜陵市铜官区，采用技术开锁手段进入室内进行盗窃，盗窃物品不明。 4、2019年3月15日中午，被告人汪飞携带开锁工具至铜陵市经开区，采取技术开锁手段进入室内，盗窃一块银色依波女士手表、一块英纳格女士手表、一块雷蒙威男士手表（型号：2839-ＳＴＣ-00209）、一块不知名男士手表、两串檀木手珠、一串鸡心型银项链、一串黑色水晶珠子项链、一个黑色女士双肩包、一台黑色联想笔记本电脑（型号：Ｇ-580）、一把黑色奥迪遥控钥匙、家门钥匙、一个女士戒指、现金2000元、两张合百购物卡、一张艾檬特购物卡、一张郑氏洗脚卡、社保卡、各类银行卡。经铜陵市价格认证中心认证，雷蒙威男士手表（型号：2839-ＳＴＣ-00209）价值为11400元，联想笔记本电脑（型号：Ｇ-580）价值为700元。 5、2019年4月8日15时许，被告人汪飞至铜陵市铜官区，采用技术开锁手段进入室内，盗窃一台碧云泉饮水机（型号：ＪＳＴ-Ｒ302Ｅ）、三个饮水机滤芯、一个三宅一生女士手提包、一台苹果平板电脑（序列号：ＤＭＲＬＰＱ91ＦＫ14）、一部苹果6Ｓ手机（串号:353269073083192）、一个克罗心925银质男士戒指、一个蓝铂戒指、一条女士彩金项链、两串建行金路路通手链、两个地藏菩萨金筒、两枚中国建设银行猪年压岁金、一串玛瑙手珠和一个装有一些会员卡的卡包（卡内有一张三福会员卡）。经鉴定，被盗饮水机价格为1637元、苹果平板电脑738元、三宅一生女士手提包价格为390元、苹果6Ｓ手机价格为1197元、两串建行金路路通手链价格为1108元、两个地藏菩萨金筒价格为1662元、两枚中国建设银行猪年压岁金币价格为1198元。 6、2019年4月8日15时许，被告人汪飞至铜陵市铜官区，采用技术开锁手段进入室内，盗窃一个红色魅族耳机（型号：魅族ＨＤ-50）、男士香水、剃须刀、两张草根谣会员卡和牙膏。经鉴定，被盗魅族耳机价格为206元。 上述事实，有受案登记表、人员户籍资料、刑事判决书、释放证明书、抓获经过、铜陵市公安局铜官分局扣押决定书、扣押清单、照片、发还清单、被害人提供的发票、销售单等书证，辨认笔录、搜查笔录、现场勘验笔录，铜陵市价格认证中心制作的价格认定结论书，视听资料光盘及视听资料制作说明书，被害人伍某、何某、陈某、谢某、吕某、王某1、王某2的陈述，被告人汪飞的供述和辩解等经庭审举证、质证的证据在卷佐证。 原判认为:被告人汪飞以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物价值25409元，采用砸车玻璃手段窃取车内财物100元，其行为构成盗窃罪。其多次入户盗窃，犯罪数额达到数额巨大起点的50%，属于具有其他严重情节。被告人汪飞因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：1、被告人汪飞犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币二万元；2、责令被告人汪飞退赔被害人损失人民币二万五千五百零九元（除已发还被害人的物品，还需退赔陈某损失人民币一百元、伍某损失人民币二千元、谢某损失人民币二千九百七十三元）。 上诉人汪飞及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，原判量刑过重，汪飞认罪认罚，恳请二审法院对其从轻处罚。二审期间，汪飞自愿认罪，并退出违法所得，预缴罚金，认罪悔罪，请求二审查清事实，依法对其从轻处罚。 出庭检察员认为：一审法院认定的犯罪事实清楚，定性准确，在案证据确实、充分，审判程序合法，上诉人汪飞前科累累，系累犯，原判量刑并无不当。汪飞在二审期间全额交纳罚金及退赔了被害人损失，认罪认罚，建议对其减轻刑罚三个月，即有期徒刑四年零三个月，并处罚金二万元。 经审理查明：二审查明的事实和证据与一审判决认定的一致。二审期间，上诉人汪飞自愿认罪并签署《认罪认罚具结书》，退出违法所得五千零七十三元，预缴罚金二万元，有被害人陈某、伍某、谢某的收条及安徽省政府非税收入专用收据佐证。铜陵市人民检察院建议本院适用认罪认罚程序，对上诉人汪飞从轻处罚，判处有期徒刑四年零三个月，罚金二万元。 本院认为，上诉人汪飞以非法占有为目的，采用技术开锁的方法多次入户，秘密窃取他人财物价值25409元，采用砸车玻璃手段窃取他人财物100元，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。上诉人汪飞多次入户盗窃，犯罪数额达数额巨大起点的50%，属具有其他严重情节。上诉人汪飞构成累犯，应依法从重处罚。上诉人汪飞在二审期间自愿认罪认罚，并退赔被害人损失、预缴罚金，依法予以从轻处罚，对汪飞依法改判，检察院的量刑建议，本院予以采纳。二审出庭检察员的出庭意见正确，本院予以支持。原判认定的事实清楚、证据确实、充分，定性准确。审判程序合法。鉴于二审期间，量刑情节发生变化，依法对其改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705刑初287号刑事判决； 二、上诉人（原审被告人）汪飞犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零三个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月13日起至2023年7月12日止。罚金已预缴本院。） 本判决为终审判决。 审  判  长  杨 莉 审  判  员  周正利 审  判  员  陈 晶 二〇一九年十二月十七日 法官助理吴璨 书记员（代）  朱瑞琪 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条—盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；…… 第六十五条第一款—被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第五十二条—判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第六条—盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（二）项—第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： ...... （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； ......