海南省高级人民法院   民事裁定书   （2019）琼民申2253号   再审申请人（一审原告、二审上诉人）：韩元，男，汉族，1984年3月29日出生，住海南省海口市，公民身份号码×××。   委托诉讼代理人：侯淑平，女，汉族，1958年11月23日出生，住山西省太原市，系韩元的母亲。   被申请人（一审被告、二审被上诉人）：海南进念建筑装饰工程有限公司，住所地海南省海口市国贸三横路玉沙广场****，统一社会信用编码：91460100578724929L。   法定代表人：何如伟，董事长。   再审申请人韩元因与被申请人海南进念建筑装饰工程有限公司（以下简称进念公司）装饰装修合同纠纷一案，不服海南省海口市中级人民法院（2019）琼01民终1204号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。   韩元申请再审称：原审判决认定事实不清，适用法律错误，严重损害了申请人的合法权益，请求依法裁定对（2019）琼01民终1204号案再审;依法撤销（2018）琼0106初12334号民事判决、（2019）琼01民终1204号民事判决，并改判支持申请人的诉讼请求,判令本案全部诉讼费用由被申请人承担。事实和理由：一、原审判决认定基本事实缺乏证据证明，依据《民事诉讼法》第二百条第（二）项的规定应当再审。1、原审判决对于《房屋租赁协议》不予认定，遗漏了重要案件事实。《房屋租赁协议》的当事人虽然不是申请人本人，但其承租人是申请人的母亲及关于涉案房屋的全权委托代理人侯淑平。从申请人委托其母亲候淑平处理南国威尼斯柏林园涉案房屋包括出租、装修、诉讼等全部事宜，以及最终在2016年入住该房屋的也是侯淑平本人来看，该房屋实际由侯淑平居住并进行养老的。因此该份证据完全可作为因被申请人违约，给韩元及侯淑平造成损失的证据，予以认定。2、原审判决认定侯淑平入住对涉案工程的质量存在一定影响，并认定被申请人与申请人对涉案工程质量鉴定为未达标均存在过错，属于认定事实错误。从《房屋检测鉴定报告》来看，涉案工程存在的问题有：1、被申请人无法提供质量鉴定要求表中需要判定的各种合格证；2、用料不符合协议约定，包括墙面用料、客厅酒柜和厨房操作台与图片不符；3、地、地面瓷砖平整度不符合规范不可能是因为侯淑平的入住造成的。原审判决无视《房屋检测鉴定报告》的现场检测结果，不对造成涉案工程不达标的原因进行分析，仅以侯淑平入住，就简单判定对涉案工程存在一定程度影响，甚至认定承担高达50%的责任，明显认定事实错误。二、原审判决适用法律确错误，依据《民事诉讼法》第二百条第（六）项的规定应当再审。1.原审判决认定申请人的母亲侯淑平入住涉案房屋，申请人就应承担责任，适用法律错误。根据申请人与被申请人的《装修装饰施工合同》，被申请人应于2014年7月22日竣工，但是直到2016年6月，被申请人都无法向申请人交付涉案房屋。长达两年的时间里，申请人的委托代理人及母亲侯淑平经过无数次交涉、投诉无果后，并且无力再承担一个月三千元的房租，只好换锁入住，符合《合同法》第一百一九条“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大”的规定，原审判决却判令其承担一定的过错，不符合法律规定，也不符合公平原则。2、即使申请人应当承担一定的责任，也不应按合同的总价款进行计算。根据被申请人与侯淑平达成的《消费者权益争议调解书》第二项约定，装修工程完工后，对工程预算多出来的部分进行退还。由此可见，双方认可合同原预算超出涉案实际工程，因此，在不考虑工程质量的前提下，在申请人仅支付80000元装修款的时候，被申请人都要对多出来的款项进行退还，原审判决却以合同多计算的总价款为基础，进行责任划分，明显是错误的。3.就侯淑平入住涉案房屋这一事实，原审判决判令申请人承担了双重责任，存在严重的逻辑错误。一方面，原审判决认定申请人对侯淑平入住导致涉案工程质量问题承担高达百分之五十的过错。另一方面，因房屋装修工程迟迟不能竣工，导致侯淑平在入住涉案房屋之前只能租房居住造成的损失，原审判决还是认定申请人应该为侯淑平入住房屋承担一定的过错，是荒唐可笑，其逻辑使被申请人立于不败之地。   进念公司提交意见称，一、申请人提出的再审请求没有事实和法律依据。1、原一、二审法院并未遗漏对房屋租赁证据的审查。申诉人韩元提出的所谓租赁损失问题在两审判决中均已涉及。（2017）0107民初1798号民事判决书第13页在“本院对本案的证据材料认定”部分已载明：“韩元证据5中《房屋租赁协议》的当事人并非韩元本人，且出租人并未出庭作证予以证实……”，申请人的再审申请书第2页称“承租人是申请人的母亲”“该房实际由侯淑平居住，并且，该房的购买、装修用途，就是给侯淑平居住并养老的”。显然，申请人自相矛盾。侯淑平是申请人的母亲，其母亲居住还要与儿子签订租赁协议？既然申请人购房用途就是给母亲养老居住，何来租赁给母亲之说？答辩人有合理理由认为申请人为获取巨额财产而编造证据材料。2、法院判决具有法律依据。申诉人母亲于2016年6月开始一直居住在涉诉房屋。申诉人一审提交的证据4《收据》就是2016年4月入住涉案房屋的证据。申请人显然认可其母亲的长期入住。根据最高法院2004法释14号第十三条规定：建设工程未经竣工验收，擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，法院不予支持。司法实践中，对建设工程未经验收，擅自使用的，依法视为工程合格。然而，两审法院还是偏袒申请人，只令其承担一半质量责任，明显不公。此外，申请人明知装修合同约定的期限，以没签字等为由，拒不承认我公司对其发出的通知。但是，申请人在装修期满后的2年时间里，一直不关心收房和验收也是不争的事实。其反过来找我公司索赔损失，居然得到法院支持，我公司表示不服。二、有关的鉴定费应由申请人自理。申请人母亲擅自使用依法应视为装修工程合格，其再以质量问题提出索赔不应支持。我公司不认可鉴定结果，也不应该承担相关的鉴定申请费。三、判决应体现公平。申请人的房屋84.1平米，要想装修好，不可能低于10万元。当初的装修合同申请人认可，是有效合同。但按照判决，我公司为申请人装修后只能得到三万多点，严重违背装修市场行情，对我公司明显不公平。综上所述，我公司坚持原审已有的反诉请求。请再审法院查明事实，依法判决，并驳回申请人的不当诉求。   本院经审查认为，本案属于装饰装修施工合同纠纷。韩元委托其母亲候淑平与进念公司签订《装修装饰施工合同》，由进念公司以包工包料施工的方式对韩元所有位于海口市××区房进行室内装修，合同约定工程总价为105000元，工程总天数为90天。合同签订后，韩元依约向进念公司支付了80000元首付款，进念公司进场装修，涉案装修工程已经完工，双方就工程质量产生争议，一直未办理竣工验收手续。经司法鉴定涉案房屋装修质量不符合合同约定，进念公司应当承担违约责任。在发生质量争议未经验收的情况下，韩元的母亲候淑平即行入住争议房屋，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。一、二审判决考虑本案合同履行的情况，认定韩元对此存在一定过错应当承担相应的责任，并无不当。   根据《合同法》第二百八十七条规定，建设工程合同无规定的，可以适用承揽合同的有关规定，根据合同法第二百六十二条的规定，承揽人交付的工作成果，不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作减少报酬、赔偿损失等违约责任。本案系装饰装修合同，不涉及地基基础工程和主体结构工程，故可以根据本案合同履行情况以质论价。而在本案，虽然涉案房屋装修质量不符合合同约定的标准，但韩元的母亲候淑平已经入住使用，一、二审判决按合同总价105000元的50%计价，判处进念公司向韩元返还装修款27500元，并从合同约定的应当竣工交付时间到韩元的母亲候淑平实际入住时间两年期间，酌情按每月500元，判处进念公司赔偿韩元12000元的损失，韩元最终承担向进念公司支付40500元工程款的义务。故一、二审判决结果并无不当。综上所述，韩元的再审申请理由不能成立。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：   驳回韩元的再审申请。   审 判 长 曲永生   审 判 员 张 爽   审 判 员 冯 坤     二〇一九年十二月十六日   法官助理 李文健   书 记 员 张镌元   附:适用本案的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：   （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；   （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；   （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；   （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；   （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；   （六）原判决、裁定适用法律确有错误的；   （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；   （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；   （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；   （十）未经传票传唤，缺席判决的；   （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；   （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；   （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。   第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。   因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。   《最高人民法院关于适用的解释》   第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。   当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。