安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019)皖11民终2924号 上诉人(原审原告):安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司，住所地安徽省滁州市南谯区腰铺镇珍珠路南侧，统一社会信用代码91341103691061637J。 法定代表人：梅兵，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈进，上海华萃律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:代桂永，男，1985年1月12日出生，汉族，住安徽省滁州市南谯区。 上诉人安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司（以下简称顺意公司）因与被上诉人代桂永劳动争议纠纷一案，不服安徽省滁州市南谯区人民法院作出的（2019）皖1103民初2711号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月15日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 顺意公司上诉请求：撤销一审判决，改判顺意公司不承担赔偿责任；一、二审诉讼费用由代桂永负担。事实与理由：1、代桂永与顺意公司之间不存在事实劳动关系；2、一审判决按5120元的标准来认定代桂永的工资没有依据。因代桂永与顺意公司之间不存在事实劳动关系，代桂永的工资是由案外人蒋克波来发放，故代桂永的工资标准就由其举证证明，如代桂永不能提供证据证明其工资水平，那只能参照5120元的60%来认定。 代桂永辩称，双方之间的事实劳动关系已经生效判决认定。一审判决认定的工资标准符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。 顺意公司在一审的诉讼请求为：1、判令顺意公司不承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由代桂永承担。 一审法院查明：案外人蒋克波于2016年10月雇佣代桂永至顺意公司处从事电焊工作，代桂永、顺意公司之间未签订书面劳动合同，未依法缴纳工伤等社会保险费用。2017年2月16日，代桂永工作期间不慎摔伤，经滁州市第一人民医院住院治疗诊断为：左足舟骨骨折、左足骰骨骨折。代桂永住院16天，产生的医疗费用已由顺意公司通过其所购意外伤害保险予以理赔，代桂永发生工伤后未再到顺意公司处工作。一审法院于2017年12月18日作出（2017）皖1103民初3551号民事判决：确认代桂永与顺意公司存在事实劳动关系。顺意公司不服提起上诉，滁州市中级人民法院于2018年4月13日作出（2018）皖11民终214号民事判决：驳回上诉，维持原判。2018年5月21日，代桂永作为申请人向滁州市人力资源和社会保障局申请认定工伤，该局于2018年7月25日作出滁认定20180827号《认定工伤决定书》，结论为：代桂永受到的伤害（或职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。顺意公司对此未在法定期限内向滁州市人民政府、安徽省人力资源和社会保障厅申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼。2018年9月1日，代桂永向滁州市劳动能力鉴定委员会申请进行劳动功能障碍程度鉴定，该委员会于2018年9月22日作出滁鉴定20181099《因工伤负伤劳动能力鉴定结论书》，认定代桂永的劳动功能障碍程度经鉴定为十级。顺意公司于2018年10月24日向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会于2018年12月17日作出皖劳鉴2018572《工伤职工劳动能力再次鉴定结论书》，认定代桂永的劳动功能障碍程度经鉴定为十级。后代桂永向滁州市南谯区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，该院于2019年4月2日作出滁南劳人仲裁字〔2019〕第25号仲裁裁决书，裁决如下：一、顺意公司在裁决书发生法律效力后7日内，向代桂永支付各项工伤待遇合计120014元，其中一次性伤残补助金35840元，一次性工伤医疗补助金22644元，一次性伤残就业补助金28305元，停工留薪期待遇30720元、住院伙食补助费320元、住院期间护理费2185元。2019年3月11日，顺意公司不服仲裁裁决，提起诉讼，请求判令其无须承担上述责任。 另查明，安徽省滁州市2017年7月1日至2018年6月30日职工月平均工资为5120元；2017年7月1日至2018年6月30日职工月平均工资为5661元。 一审法院认为，代桂永、顺意公司之间系事实劳动关系，顺意公司未依法缴纳工伤等社会保险费用，代桂永因工受伤，顺意公司应对代桂永承担工伤保险赔偿支付责任。 代桂永经鉴定劳动功能障碍程度为十级，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：……十级伤残为4个月……；一次性伤残就业补助金的标准：……十级伤残为5个月……”；《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资……”。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十一条规定“下列工伤保险待遇由用人单位支付：(一)停工留薪期护理费）(二)停工留薪期工资福利待遇；……(五)一次性伤残就业补助金”，并依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，故顺意公司应支付代桂永的一次性伤残补助金为35840元（5120元/月×7月），一次性工伤医疗补助金为22644元（5661元/月×4月），一次性伤残就业补助金为28305元（5661元/月×5月）。 关于停工留薪工资，职工因工受伤在救治和恢复性治疗阶段实行停工留薪期制度。职工在停工留薪期内的待遇，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，本案中，双方当事人对代桂永工资约定不明确，顺意公司也未提供证据证明代桂永工资低于统筹地区职工平均工资60%，故对顺意公司主张代桂永工资参照滁州市统筹地区平均工资60%计算的抗辩不予采纳。代桂永的伤情根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》确定停工留薪工期为6个月，故顺意公司应支付代桂永的停工留薪期工资为30720元（5120元/月×6月）。住院期间护理费为2185元（5120元/月×80%×16天÷30天/月），住院伙食补助费为320元（20元/天×16天），应予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：原告安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司于本判决生效后十日内向被告代桂永支付一次性伤残补助金35840元、一次性工伤医疗补助金22644元、一次性伤残就业补助金为28305元、停工留薪期工资30720元、住院伙食补助费320元、住院期间护理费2185元，以上合计120014元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司负担。 双方当事人在二审中均未提供新证据。 二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：综合双方诉辩意见，本案争议焦点是：1、代桂永与顺意公司之间是否存在事实劳动关系。2、原审判决对代桂永的工资标准认定是否正确。 焦点一、关于代桂永与顺意公司之间是否存在事实劳动关系，安徽省滁州市南谯区人民法院于2017年12月18日做出了（2017）皖1103民初3551号民事判决，该判决确认代桂永与顺意公司存在事实劳动关系。顺意公司不服提起上诉，滁州市中级人民法院于2018年4月13日作出（2018）皖11民终214号民事判决：驳回上诉，维持原判。顺意公司对该生效判决未提出再审申请。综上，顺意公司上诉称其公司与代桂永之间不存在事实劳动关系的理由不能成立，本院不予采纳。 焦点二、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，代桂永与顺意公司之间存在事实劳动关系，而顺意公司未能提供证据证明代桂永的工资标准，也未提供证据证明代桂永的工资低于统筹地区职工平均工资60%，故顺意公司上诉称代桂永工资标准应参照滁州市统筹地区平均工资的60%的理由不能成立，本院也不予采纳。 综上所述，顺意公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安徽顺意卡斯特新能源汽车有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 柳 冰 审判员 董凡睿 审判员 高 峰 二〇一九年十二月六日 书记员 司晓丽 附：本案处理适用的相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；