黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终9248号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区赣水路**。负责人：李臻，总经理。委托诉讼代理人:王金鹏，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李祥云，女，1941年7月6日出生，汉族，无职业，住黑龙江省哈尔滨市道外区。委托诉讼代理人：王鹏举，黑龙江玺源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：隋长龙，男，1965年2月3日出生，汉族，职业不详，住黑龙江省哈尔滨市道外区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李祥云、隋长龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院(2019)黑0104民初3008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日受理后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王金鹏、被上诉人李祥云的委托诉讼代理人王鹏举到庭参加诉讼。被上诉人隋长龙经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：撤销（2019）黑0104民初3008号民事判决第一项中二次手术费3万元，依法改判。事实和理由:该判决存在认定事实错误，一审法院依据该案司法鉴定意见书，判决平安保险公司二次手术费3万元。平安保险公司认为，鉴定结论仅仅针对伤情进行鉴定，并不会参考实际生活相关情况，李祥云年龄较高，实际上可能不进行二次手术费，如按法院判决支付将对该公司造成巨大损失，但李祥云产生二次手术费用也可以再向该公司进行主张，不会产生任何损失，法院不仅需要保证受害方的利益，也要保护保险公司的利益，在不对任何一方利益产生损失的基础上，一审法院判决有失平衡，综上，平安保险公司依法提出上诉请求，望贵院依法保护该公司上诉权利。李祥云辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原审判决，驳回平安保险公司的上诉请求。司法鉴定意见书鉴定的是李祥云本人实际客观的经济损失，李祥云有权利依法主张二次手术费用，二次手术费用价格的确定是由司法鉴定意见书鉴定的，平安保险公司如对司法鉴定意见有异议，应当在法定期限内对鉴定机构鉴定的内容提出异议。而本案平安保险公司没有在法定期限内对司法鉴定意见提出任何异议，证明平安保险公司认可司法鉴定意见关于李祥云实际发生应给付的各项费用，鉴定结论不能够说明一审法院判令有失平衡，因为依据我国民诉法及司法解释，司法鉴定意见是证据，是人民法院定案可以引用的证据。故平安保险公司认为一审法院认定事实清楚，适用法律准确，适用的证据也是平安保险公司与李祥云无争议的证据，故恳请二审法院维持原判。李祥云向一审法院起诉请求：请求法院判令隋长龙、平安保险公司赔偿李祥云医疗费39668元、住院伙食补助费6200元、护理费25023元、残疾赔偿金14595.50元、精神损害抚慰金5000元、营养费9000元、二次手术费3万元、鉴定费2700元、邮寄费30元，以上总计：132216.50元。一审法院认定事实：黑Ａ×××**号车系隋长龙于2017年7月18日从杨建国处购买。2018年10月24日17时00分左右，隋长龙驾驶黑Ａ×××**号“哈飞”牌小型轿车，在哈尔滨市道外区大新街由东向西行驶，当行驶至东北新街79号门前时，将由南向北过道的行人李祥云撞倒致伤，发生道路交通事故。事故发生后，李祥云到哈尔滨市第一医院住院治疗，住院62天，支出医疗费用169668.47元。保险公司共计垫付了13万元（交强险垫付医疗费1万元、商业三者险垫付了12万元）。2018年11月5日，哈尔滨市公安局交通警察支队道外大队作出哈公交（外）认字【2018】第2301040109号道路交通事故认定书，认定隋长龙负事故的全部责任。李祥云无事故责任。黑Ａ×××**号车在保险公司投保了交强险及商业三者险50万元，并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。依李祥云申请，2019年5月9日哈尔滨市道外区人民法院经哈尔滨市中级人民法院司法技术处委托至哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心对李祥云进行法医学鉴定，2019年6月4日该鉴定中心作出哈工大医司鉴﹝2019﹞临司鉴字111号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人李祥云第1腰椎压缩性骨折（达1/3）评定为拾级伤残；骨盆骨折及右侧胫骨外侧骨折内固定在位，待内固定物取出复查后再评定伤残等级。2.支持伤后护理期玖拾日（含内固定物取出），其中住院期间贰人护理，出院后壹人护理。3.支持伤后营养期玖拾日。4.支持二次手术取出内固定物费用，匡算约需人民币叁万元或按实际合理发生额度计算。李祥云支出鉴定费2700元，邮寄费30元。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿……具体到本案，本次交通事故经哈尔滨市公安局交通警察支队道外大队作出哈公交（外）认字【2018】第2301040109号道路交通事故认定书，认定隋长龙负事故的全部责任。李祥云无事故责任。根据上述规定，李祥云因本次交通事故受伤，应首先由平安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由平安保险公司在商业三者险限额内赔偿。诉讼费、鉴定费由隋长龙负担。李祥云在诉请中已经明确医疗费39668元（医疗费总额169668.47元-保险公司在交强险中垫付的医疗费1万元-商业三者险中保险公司垫付的医疗费12万元）、住院伙食补助费6200元、护理费25023元、营养费9000元、残疾赔偿金14595.50元、精神损害抚慰金5000元、二次手术费3万元，保险公司除对继续治疗费（二次手术费）有异议外，对于李祥云的其他诉讼请求无异议。继续治疗费用，根据鉴定意见确定：“支持二次手术取出内固定物费用，匡算约需人民币叁万元或按实际合理发生额度计算”，保险公司称按实际合理发生额度赔偿，但从鉴定结论来看，鉴定结论本身给予了当事人选择如何赔偿的机会，本案中李祥云选择了主张二次手术费3万元，而没有选择按实际发生计算，李祥云诉请有理，故该院予以支持。故判决：一、待判决发生法律效力之日起十日内，平安保险公司在黑Ａ×××**号车交强险责任限额项下及商业三者险责任限额范围内向李祥云赔偿医疗费39668元、住院伙食补助费6200元、护理费25023元、营养费9000元、残疾赔偿金14595.50元、精神损害抚慰金5000元、二次手术费3万元；二、驳回李祥云的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于应否支持李祥云的二次手术费用3万元问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，李祥云一审提交的住院病案中显示：“李祥云因交通事故致使身体遭受损伤经送往哈尔滨市第一医院治疗诊断为骨盆骨折，右侧锁骨骨折，右侧胫骨外侧髁骨折，左手第一掌骨骨折，髂骨骨折，腰椎压缩性骨折，肋骨骨折，腰部挫伤，头部外伤，创伤性休克，泌尿系损伤，应激性溃疡，肺气肿，全身多处软组织挫伤。行右胫骨骨折切开复位内固定术+骨盆骨折切开复位钢板内固定术”。哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心于2019年6月4日作出哈工大医司鉴﹝2019﹞临司鉴字111号司法鉴定意见为：“……4.支持二次手术取出内固定物费用，匡算约需人民币叁万元或按实际合理发生额度计算”。据此，李祥云的二次手术费用是必要、合理的，且鉴定意见已明确金额，李祥云有权和已发生的医疗费用一并主张。平安保险公司虽然对一审法院支持李祥云二次手术费用3万元的必要性和合理性提出异议，并主张李祥云因年龄较高很可能不进行二次手术，但该公司一审及二审中均未提交相关证据予以证实。综上，平安保险公司关于不应支持李祥云二次手术费用3万元的上诉请求，本院不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王英杰审判员  徐 东审判员  姜 艳二〇一九年十二月十九日法官助理王立娜书记员赵双