广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终18196号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司，住所地广州市番禺区东环街东升工业区****。负责人：官照先，该公司经理。委托诉讼代理人：江春赏，广东法丞汇俊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某，男，2001年5月15日出生，汉族，住贵州省正安县。委托诉讼代理人：林家宝，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭艳，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。原审被告：张俊毅，男，1994年3月1日出生，汉族，住广州市番禺区。原审被告：张沛初，男，1970年5月7日出生，汉族，住广州市番禺区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司因与被上诉人王某、原审被告张俊毅、张沛初机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2018）粤0113民初8211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判为中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司赔偿王某各项损失共计40914.54元（其中，不服项目为残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金，金额共计84220.95元）；2.判令由王某承担案件诉讼费用。事实与理由：一审认定事实错误，证据不足，应予改判。一、王某的伤情并未达到十级伤残的损失程度，鉴定意见认定王某左股骨中上段骨折致左髋关节功能丧失评定为十级伤残实属夸大伤情，鉴定结论缺乏客观性、合理性。根据王某的病历资料，不论手术前、出院记录，还是手术后均显示王某左髋关节的活动正常，伤口愈合良好。手术前记录：左髋关节关系良好，未见脱位征；出院记录：患者自诉左大腿无明显疼痛，无活动障碍，左下肢无活动障碍；手术后记录：断端对位对线号，见骨痂生长。另外，从《鉴定意见书》中的图片可以看出，骨折处内固定物的放置位置未影响到左髋关节。因此，左髋关节的活动度明显没有丧失功能25%以上，鉴定机构出具的鉴定意见没有事实基础，实属夸大伤情，明显不合理。二、王某单方委托鉴定机构出具的《鉴定意见书》不能作为本案的证据采纳。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，本案王某单方委托鉴定，保险公司在一审时申请重新鉴定，且有证据足以反驳，故重新鉴定申请合法合理。而且，王某提交的病例资料并没有与《鉴定意见书》相互印证，该鉴定意见书实际属于单方制作的证据，不能作为本案的关键证据予以采纳。王某答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院驳回保险公司的上诉请求。根据上述规定第二十八条，该规定并不禁止单方委托鉴定的行为，只是对于有证据足以反驳的情况下进行重新鉴定，保险公司在一审时并没有提交任何证据进行反驳，亦没有达到足以反驳的情况。而该份鉴定意见书是由南方医科大学鉴定机构及其相关鉴定人员作出的，均具有相对应的资质，该鉴定结论客观公正，且该鉴定机构属于专业的、独立的纳入法院司法鉴定部门的机构，该鉴定意见书并不是王某单方制作的证据，因此不同意保险公司的上诉请求及事实理由。张俊毅、张沛初未到庭进行答辩，亦未提交书面意见。王某向一审法院起诉请求：1.判令张俊毅、张沛初、中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司赔偿王某人民币135672.66元（具体包括：医疗费14283.51元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费3200元、营养费3000元、误工费12200元、护理费4800元、残疾赔偿金81950元、鉴定费1956元、交通费3000元、精神损害抚慰金10000元要求在交强险内优先支付）；2.本案诉讼费由张俊毅、张沛初、中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司承担。一审法院认定事实：2018年2月17日20时40分，张俊毅驾驶粤Ａ×××**号小型轿车，行驶至广州市番禺区石基镇富怡路与龙基北路交叉路口时与王某驾驶的摩托车发生碰撞，造成王某受伤的交通事故。经公安交警部门认定张俊毅承担事故主要责任，王某承担事故次要责任。事故发生后，王某被送往广州市番禺区石碁人民医院门诊转住院治疗，并于2018年3月21日出院，共计住院32天。王某门诊产生医疗费357.96元（发票金额分别为137.93元、220.03元），住院产生医疗费23824.55元（发票金额分别为13824.55元、10000元）。出院诊断：左股骨中段骨折。王某疾病证明书记载建议：1、休息3个月；2、住院期间陪护一名；3、骨折愈合后拆除内固定装置，费用约捌仟元。2018年5月23日，王某至贵州省正安县人民医院门诊复诊，花费101元（发票金额分别为4元、97元）。2018年6月10日，王某经南方医科大学司法鉴定中心鉴定为十级伤残，王某支付鉴定费1956元。王某为证明其工作收入情况，向一审法庭提交了《工作证明》、《辞职申请书》及其本人持有的广州农村商业银行流水明细，《工作证明》内容为王某自2017年2月至2018年2月18日一直在我单位工作，工作岗位为拉货员，且居住在我单位职工宿舍，每月平均工资约为人民币三千元。落款处有“情况属实陈潮光”字样签名且加盖了广州昌升茂餐具消毒有限公司公章。《辞职申请书》内容为2018年2月17日，本人因交通事故严重受伤，不能胜任现在的岗位，特向贵单位申请离职，望批准。落款处有“同意陈潮光”字样签名且加盖了广州昌升茂餐具消毒有限公司公章。银行流水记载王某事发前半年收入情况如下：2018年1月2526元；2017年12月3195元；2017年11月3001元；2017年10月2696元；2017年9月1776元、500元；2017年8月2588元。由此计得王某事发前半年平均月收入为2713.67元【（2526元+3195元+3001元+2696元+1776元+500元+2588元）÷6个月】。另查明，张俊毅驾驶的粤Ａ×××**号小型轿车登记所有人是张沛初。该车在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险100万元及不计免赔，事发时在有效保险期限内。保险公司确认无其他免赔事由。事故发生后，保险公司垫付了10000元医疗费给王某，张俊毅、张沛初没有垫付费用。一审法院认为，广州市公安局交通警察支队番禺大队作出的道路交通事故认定书，事实清楚，定性准确，一审法院予以采纳，一审法院酌定由张俊毅承担70%的民事赔偿责任，王某承担30%的民事赔偿责任。本案保险公司作为粤Ａ×××**号小型轿车的交强险及商业三者险承保公司，本次交通事故发生于保险期间内，且张俊毅、张沛初未举证存在免赔事由，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由保险公司在交强险各分项责任限额范围内不计事故责任赔偿；不足的部分，再由保险公司在商业第三者责任险责任限额100万元范围内赔偿70%。根据王某的诉求及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，一审法院确定王某因本事故造成的损失如下：一、医疗费24283.51元。王某于2018年2月17日至广州市番禺区石碁人民医院门诊转住院治疗，后于2018年3月21日出院，共计住院32天。王某门诊产生医疗费357.96元，住院产生医疗费23824.55元。2018年5月23日，王某至贵州省正安县人民医院门诊复诊，花费101元。上述医疗费共计24283.51元，有医疗费发票、出院记录、门诊病历、费用清单等证实，一审法院予以认定。二、后续治疗费8000元。王某主张后续治疗费8000元，并提供了“骨折愈合后拆除内固定装置，费用约捌仟元”的医嘱意见，为免讼累，一审法院予以支持。三、住院伙食补助费3200元。王某主张住院32天按100元/天计算为3200元，保险公司无异议，一审法院予以支持。四、营养费500元。王某主张营养费3000元，根据王某的伤残等级，一审法院酌情支持500元。五、误工费10131.03元。王某主张事故发生后，其住院及治疗康复期间因无法工作造成误工损失，并请求按3000元/月计算其住院32天及出院后3个月的误工费共计12200元。关于王某的误工费计算标准问题，王某虽主张按3000元/月计算，且提供了相关收入证明予以佐证，但根据王某提供的银行流水，可计得王某事发前半年实际月收入为2713.67元。关于王某的误工期计算问题，王某因本次交通事故住院32天，医嘱建议出院后全休3个月。王某于2018年6月10日经鉴定为十级伤残，故其误工期应计算至定残前一日（2018年6月9日）共计112天。故王某的误工费为10131.03元（2713.67元/月÷30天×112天）。六、护理费3840元。王某主张按照150元/天计算其住院32天的护理费共计4800元。关于护理期，王某提供了“住院陪护一名”的医嘱意见，王某主张住院32天的护理费在合理范围，一审法院予以认定；关于护理费计算标准，保险公司认为应当按照120元/天标准计算的意见成立，一审法院予以采纳，王某的护理费共计3840元（120元/天×32天）。七、残疾赔偿金81950元。王某因本次交通事故受伤，经司法鉴定机构鉴定为十级伤残，保险公司对王某的提供的鉴定结论有异议，并提出重新鉴定的申请。经审查，南方医科大学司法鉴定中心具备相应法医临床司法鉴定资质，在审查王某医学病历、放射片、检查报告资料并结合王某本人临床检查后，该司法鉴定所作出鉴定结论，符合程序，应当采纳为认定事实的根据。对于损伤涉及的评估期间及其所采用的评判标准，应有具备相应资质的专业人员来作出判断，保险公司虽对鉴定结论有异议，但并未提供充分证据予以反驳，故保险公司提出的重新鉴定申请，一审法院不予准许。王某定残时未满60周岁，其残疾赔偿金可计算20年，赔偿系数为10%，王某自2017年2月一直在广州昌升茂餐具消毒有限公司工作且居住在该公司员工宿舍，可以认定王某在城镇生活、居住满一年。主张参照广东省上一年度人身损害赔偿标准之一般地区城镇居民可支配收入标准40975元/年计算残疾赔偿金的请求合理合法一审法院予以采纳，故王某的残疾赔偿金计为81950元（40972元/年×20年×10%）。八、鉴定费1956元。王某起诉前因伤残等级鉴定支付鉴定费1956元，有相应的票据证实，一审法院予以支持。九、交通费960元。王某主张3000元，考虑王某就医的合理需要，一审法院酌情支持960元。十、精神损害抚慰金7000元。王某因交通事故导致十级伤残，对其身心造成较大伤害，但考虑到王某在事故中承担次要责任，故一审法院酌情支持其精神损害抚慰金7000元。该项目在交强险内优先支付。上述第一至二项损失32283.51元，其中10000元属于交强险医疗费用赔偿限额的损失项目；上述第三至十项损失合计109537.03元，属于交强险死亡伤残赔偿限额的损失项目。保险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿王某上述第一至二项损失10000元。在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿王某上述第三至十项损失109537.03元（含精神损害抚慰金7000元）；不足部分22283.51元按照责任比例70%计算为15598.46元再由保险公司在商业三者险100万元限额内赔偿。扣除保险公司垫付的10000元，保险公司还应在交强险及商业第三者责任现限额内赔偿王某125135.49元。王某超出一审法院认定部分的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。张俊毅、张沛初经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司于本判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险限额内赔偿王某125135.49元；二、驳回王某的其余诉讼请求。一审案件受理费3014元（王某已预交），由王某负担234元，由中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司负担2780元。二审期间，当事人均未提供新证据以佐证其主张。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。二审当中各方当事人争议的焦点问题是案涉鉴定意见书能否作为本案证据使用。本院评析如下：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司对司法鉴定结论不予认可，认为王某夸大伤情，鉴定结论缺乏客观性、合理性，但原审中其已提出重新鉴定的申请，被一审法院驳回。现中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司再次提出异议，根据我国《民诉法》及司法解释的相关规定，当事人对鉴定结论有异议，应提出证据证明：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。现中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司提出异议的理由尚未符合上述情形，且中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司也未提供确实、充分的证据证明其主张，故对中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司的上诉理由，本院不予采纳。综上，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可一审法院对事实的分析认定，即对中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司的上诉请求，不予支持。综上所述，审查一审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1906元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市番禺支公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐俏伶审判员  沙向红审判员  黄咏梅二〇一九年十二月十八日书记员  何嘉怡徐桂花