湖南省湘潭县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0321刑初406号公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。被告人肖炳炎,男，1959年11月6日出生，汉族，初中文化，湖南省长沙市人，无业，住湖南省长沙市天心区。因涉嫌诈骗罪于2019年8月15日被湘潭县公安局刑事拘留，同年8月28日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。辩护人李新亮，北京市隆安（株洲）律师事务所律师。湖南省湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2019]366号起诉书指控被告人肖炳炎犯诈骗罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湘潭县人民检察院指派检察员周宁出庭支持公诉，被告人肖炳炎及辩护人李新亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湖南省湘潭县人民检察院指控：2018年11月，被告人肖炳炎在欠巨额债务无法偿还的情况下，虚构郴州市永兴鑫裕环保有限公司有一防腐工程，该工程工期短且有预付金的事实，以承包该工程找关系、取得资质证明和预算报价单需要费用为由骗取黄某人民币7000元。之后肖炳炎又在明知无法承包到工程的情况下，虚构已取得该工程承包权、已签订合同并进场施工、预付款已支付等事实，以施工中要启动资金，租房需要费用等理由骗取黄某人民币15000元，共计骗取22000元。公诉机关认为，被告人肖炳炎以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，实施诈骗，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。并提交了户籍资料、抓获经过等书证；被害人黄某的陈述；被告人肖炳炎的供述与辩解；辨认笔录等。被告人肖炳炎对公诉机关指控其犯诈骗罪的罪名及事实均有异议，辩称他的行为不构成诈骗罪，他没有虚构工程，并与被害人黄某是多年的朋友，不存在诈骗黄某。辩护人李新亮对公诉机关指控被告人肖炳炎犯诈骗罪的罪名及犯罪事实均有异议，认为：被告人肖炳炎没有虚构事实、隐瞒真相，主观上没有诈骗的故意，也没有非法占有的目的，被告人肖炳炎与被害人黄某之间系民间借贷关系。经审理查明，2018年11月，被告人肖炳炎在欠巨额债务无法偿还的情况下，虚构郴州市永兴鑫裕环保镍业有限公司有一防腐工程，该工程工期短且有预付金的事实，以承包该工程找关系、取得资质证明和预算报价单需要费用为由骗取黄某人民币7000元。之后肖炳炎又在明知无法承包到工程的情况下，虚构已取得该工程承包权、已签订合同并进场施工、预付款已支付等事实，以施工中要启动资金，租房需要费用等理由骗取黄某人民币15000元，共计骗取22000元。证实上述事实的证据有:1、被告人肖炳炎的供述，证实2018年10月至12月期间，他联系黄某以郴州永兴有一个两千多平的仓库的防腐保温项目，要与黄某合作一起搞，之后他多次以搞关系、请客等为由，让黄某以微信转账的形式转了22000元现款给他，实际上这个工程并没有接到，该22000元用于其个人开支，并没有用于找关系、请客等开销。2、被害人黄某陈述，证实其在2018年10月至12月间，多次被肖炳炎以合伙接工程需要跑关系，请客，取得资质证明等为由，骗得其人民币50000余元。3、证人李某的证言，证实2018年11月的一天，肖炳炎到他工作的湘潭市防腐保温安装公司拿资质，要他帮忙做了报价表和施工方案给肖炳炎，肖炳炎拿了之后就再也没有联系了。肖炳炎不是本公司的员工，公司也没有承接郴州市永兴鑫裕环保镍业公司的仓库地面环氧玻璃钢防腐工程。4、证人胡某的证言，证实郴州市永兴鑫裕环保镍业有限公司的地面防腐工程是其负责的资兴市江智防腐保温工程劳动服务部施工完成的。5、证人陈某的证言，证实他系湖南永兴鑫裕环保镍业有限公司的项目主管，他公司在2018年下半年的地面环保工程是资兴市江智防腐保温工程劳动服务部施工的，公司没有听说过湘潭市防腐保温安装公司来联系，也不认识李某或者肖炳炎。6、证人张某的证言，证实她为湖南郴州永兴鑫裕公司的职工，2018年下半年其公司的防腐工程是由资兴市汇智防腐保温工程劳动服务部承接的，没有见过湘潭市防腐保温安装公司的报价书和施工方案，也没有听说过此公司。7、辨认笔录，证实黄某辨认出肖炳炎。8、微信转账记录，证实黄某多次以微信转账方式转给肖炳炎共计人民币22000元。9、施工合同，证实永兴鑫裕公司与资兴市汇智防腐保温工程劳动服务部签订的施工合同。10、施工方案和报价单，证实湘潭市防腐保温安装有限公司出具的施工方案和报价单。11、户籍证明，证实肖炳炎出生于1959年11月6日，具有完全刑事责任能力。12、到案经过，证实肖炳炎系被公安机关抓获到案。13、办案说明，证实无法查实黄某所称被骗走共计5万元的犯罪事实。以上证据经庭审质证、认证，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人肖炳炎以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，实施诈骗，数额较大，其行为已经构成诈骗罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人肖炳炎及其辩护人李新亮辩称被告人肖炳炎没有虚构事实、隐瞒真相，其行为不构成诈骗罪，经庭审查明，有被告人肖炳炎的基本供述、被害人黄某的陈述、证人证言、微信转账记录等证据予以证实，且证据之间能相互印证，能够证明被告人肖炳炎诈骗被害人黄某22000元的事实，故对被告人肖炳炎及辩护人李新亮提出的以上辩解和辩护意见，本院不予采纳。被告人肖炳炎实施诈骗的违法所得22000元，应当责令其退赔给被害人黄某。为维护社会管理秩序，保护公民财产权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条之规定，判决如下：一、被告人肖炳炎犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即从2019年8月15日起至2021年2月14日止；罚金限在本判决书生效后十日内缴纳）。二、责令被告人肖炳炎退还被害人黄某人民币22000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖雅静人民陪审员  周汉超人民陪审员  李晓宇二〇一九年十二月二十日代理书记员  李 辉附本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《最关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值3000元至1万元以上、3万元至10万元以上、50万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。