安徽省淮南市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖04刑终353号原公诉机关安徽省淮南市田家庵区人民检察院。上诉人（原审被告人）孔维玲，曾用名孔维林，女，1968年8月22日出生于淮南市，汉族，小学文化，无业，住淮南市大通区。曾因犯贩卖毒品罪，2003年6月30日被淮南市大通区人民法院判处有期徒刑三年；因犯贩卖毒品罪，2012年5月17日被淮南市中级人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金3000元，2014年3月27日释放。因犯容留他人吸毒、贩卖毒品罪，于2018年6月5日被淮南市大通区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元，2019年1月18日释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2018年2月24日被淮南市公安局田家庵分局决定刑事拘留，因患病被淮南市看守所决定暂缓收押，次日被该分局监视居住；2019年1月18日被淮南市公安局田家庵区分局刑事拘留，同年2月19日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，次日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人赵英秀，淮南市八公山区法律援助中心指派律师。安徽省淮南市田家庵区人民法院审理淮南市田家庵区人民检察院指控原审被告人孔维玲犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年8月4日作出(2019)皖0403刑初263号刑事判决。宣判后，原审被告人孔维玲不服，向本院提出上诉。本院于2019年9月23日立案，并依法组成合议庭，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。淮南市人民检察院指派检察员平某出庭履行职务。上诉人孔维玲及其辩护人赵英秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品事实2016年8月26日，吸毒人员李某电话联系宗某（另案处理）约定以400元价格购买0.5克海洛因，被告人孔维玲在宗某安排下前往田家庵区朝阳中路金地国际城与罗马广场东门十字路口附近与李顺顺利进行毒品交易，后被公安机关现场抓获。二、容留他人吸毒事实1.2018年1月3日下午，吸毒人员杜少斌出资200元让被告人孔维玲购买冰毒，购得0.5克冰毒后，孔维玲容留杜少斌在其位于淮南市大通区居仁村一区24-1-202室的家中共同吸食冰毒。2.2018年1月20日下午，吸毒人员杜少斌出资300元让被告人孔维玲购买冰毒，购得0.5克冰毒后，孔维玲容留杜少斌在其位于淮南市大通区居仁村一区24-1-202室的家中共同吸食冰毒。3.2018年2月2日上午，被告人孔维玲容留杜少斌在其位于淮南市大通区居仁村一区24-1-202室的家中共同吸食冰毒。原判认定上述事实，孔维玲当庭无异议，且有孔维玲在侦查机关的供述、证人宗某、李某、杜某的证言、淮南市公安司法鉴定中心（淮）公（理化）鉴字（2016）171号理化检验报告、淮南市公安局田家庵分局情况说明、受案登记表、户籍证明、归案经过、前科判决书、释放证明等证据证明。原审法院认为:被告人孔维玲违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因仍向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人孔维玲违反国家对社会的正常管理秩序，提供场所多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。孔维玲归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪悔罪，可以从轻处罚。孔维玲系累犯，应当从重处罚；其系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。综合本案的犯罪事实及情节，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十四条，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人孔维玲犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。孔维玲上诉提出：其配合公安机关抓获宗某，属于立功；其贩卖毒品是犯罪未遂，且是从犯；一审法院未认定上述情节，造成量刑过重。请求本院依法改判。孔维玲辩护人的辩护意见同孔维玲上诉理由。经审理查明：2016年8月26日宗某与吸毒人员李某约定以200元价格出售给李某0.5克毒品海洛因以及交易地点，后上诉人孔维玲按照宗某的安排前往交易地点与李某进行海洛因交易。2018年1-2月期间上诉人孔维玲在其家中三次容留杜少斌吸食毒品甲基苯丙胺（即冰毒）。以上事实，有一审判决列明的证据予以证实，孔维玲亦供认不讳，本院予以确认。另查明：淮南市公安局田家庵分局禁毒大队于2019年11月12日出具“情况说明”，内容为：2016年8月26日，公安机关抓获吸毒人员李某。李某当日在电话中向宗某（已判刑）购买0.5克毒品海洛因，并谈妥200元的交易价格。宗某让孔维玲替其去淮南市田家庵区朝阳中路金地国际城与罗马广场东门十字路口附近与李某见面交易毒品，孔维玲携带海洛因到交易地后被我民警抓获。经现场讯问，孔维玲供述其帮宗某进行毒品交易的犯罪事实，并愿意配合民警抓获宗某。当日，在孔维玲的指认、配合下，民警在田家庵区前锋新村一自建房将宗某抓获。宗某因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年10月23日被安徽省淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑八年六个月，并处罚金一万二千元。该判决已于2019年11月5日生效。以上事实，有经二审期间庭审举证、质证、本院予以确认的公安机关“情况说明”、安徽省淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403刑初358号刑事判决书予以证实。对于孔维玲及其辩护人提出的孔维玲协助公安机关抓获宗某有立功表现的上诉理由和辩护意见，经查：代替宗某前去交易毒品的孔维玲被公安机关抓获后，协助公安机关到宗某住处抓获了贩卖毒品的同案犯宗某，应当认定孔维玲有立功表现。此节上诉理由和辩护意见能够成立，本院予以采纳。对于孔维玲及其辩护人提出的孔维玲贩卖毒品系犯罪未遂及从犯的上诉理由和辩护意见，经查：毒品买卖双方已经就毒品交易的种类、数量、价格、地点作出约定，随后孔维玲携带约定的毒品到交易地点与李某交易，整个毒品交易行为应认定为犯罪既遂。孔维玲、宗某共同贩卖毒品的犯罪过程中，两人分工合作，无明显主从之分，不宜划分主从犯，但孔维玲所起作用相对较小，在量刑时可以酌情考虑。故对此节辩护意见不予采纳。本院认为：上诉人孔维玲违反国家对毒品的管制规定，伙同他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪；孔维玲违反国家对社会的正常管理秩序，多次提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法均应予以惩处。孔维玲犯数罪，依法应当数罪并罚。孔维玲协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚；孔维玲归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，依法可以从轻处罚。孔维玲系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当，依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十四条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销安徽省淮南市田家庵区人民法院(2019)皖0403刑初263号刑事判决。二、被告人孔维玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月18日起至2020年6月17日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。)本判决为终审判决。审判长  刘永审判员  赵可审判员  王艳二〇一九年十二月五日法官助理张晓虎书记员王银龙附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。三、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。四、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》五、关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定犯罪分子具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”：1.按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的；2.按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；3.带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；4.提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等。