辽宁省大连市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）辽02民终9620号上诉人（原审被告）：大连明鑫建设有限公司，住所地庄河市长岭镇长岭村。法定代表人：王明芝，总经理。委托诉讼代理人：高杰，大连庄河市明杰法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘成俊，男，1962年10月18日生，汉族，该公司职员，住庄河市。被上诉人（原审原告）：庄河市明兴房地产开发有限公司。住所地庄河市黄海大街一段**。法定代表人：王宝明，经理。委托诉讼代理人：佟寅，辽宁法明律师事务所律师。上诉人大连明鑫建设有限公司（以下简称明鑫公司）因与被上诉人庄河市明兴房地产开发有限公司（以下简称明兴公司）不当得利纠纷一案，不服庄河市人民法院（2019）辽0283民初5404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人明鑫公司的委托诉讼代理人高杰、刘成俊，被上诉人明兴公司的委托诉讼代理人佟寅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。明鑫公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院将本案案由列为“不当得利纠纷”错误，上诉人与被上诉人之间所发生的是建设工程施工合同纠纷，上诉人明鑫公司在执行中己向庄河市人民法院执行法官提交了1#、2#、3#楼承包工程内已完工的施工档案，4#楼因档案丢失，明鑫公司得到被上诉人同意后向法院预交档案费6万元。至此，上诉人明鑫公司已经履行上述两份判决的全部义务。但是，被上诉人明兴公司硬说施工档案不合格，并在执行过程中提出种种理由拒收执行法院移交的施工档案，该执行案至今在庄河人民法院执行庭执行中未结案。而被上诉人却又以返还交纳鉴定费不当得利纠纷为由要求上诉人给付鉴定费，这本身就是一案两诉，违反法律规定，违反“一事不再理”原则。二、上诉人明鑫公司只能负责其施工部分已完工档案，而未施工的余下部分建筑工程是被上诉人明兴公司发包给第三方承建的，不由上诉人制作施工档案。三、被上诉人支付给上诉人工程款都是以楼抵债方式支付的，就是用案涉四栋楼部分住宅和门市抵顶工程款，当时在抵顶完后就允许上诉人出售并承诺给办理房照，在2004年7月，被上诉人明兴公司也陆续给购买者办理了部分房照，可见被上诉人在四栋楼所有工程未完工状态下都可以办理出合法房照。四、上诉人预交的6万元也并不是在本案中缴纳的评估鉴定费，而是在2012年7月17日作出的（2010)庄民初字第1188号民事判决执行案中向执行庭预交的对案涉4#楼丢失档案鉴定费，对1#、2#、3#楼都已经向庄河市人民法院提交了竣工档案，根本不需要委托鉴定。五、一审法院适用法律错误。案涉鉴定评估费是被上诉人单方委托相关鉴定机构作出，要求上诉人承担显失公平。既然一审认为应当由上诉人履行已生效判决义务，如果未履行，也应当由原生效判决法院执行，而并非通过本案以“不当得利纠纷”为由另行提起诉讼。明兴公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。明兴公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告返还原告代为交纳的鉴定费280832元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院经审理认定事实如下：原、被告关于庄河市商业步行街明兴段1#、3#、4#楼建设工程施工合同纠纷一案，庄河市人民法院于2012年7月17日作出（2010）庄民初字第1188号民事判决，判决如下：一、被告大连明鑫建设有限公司于本判决发生效力之日起十五日内给付原告庄河市明兴房地产开发有限公司逾期交付工程的违约金1263884元；二、被告大连明鑫建设有限公司于本判决发生效力之日起十五日内赔偿原告庄河市明兴房地产开发有限公司维修费2659397元及1#楼面积误差损失79440元。三、被告大连明鑫建设有限公司于本判决发生效力之日起十五日内向原告庄河市明兴房地产开发有限公司交付1#、3#、4#楼竣工所需的全部施工档案、技术档案、施工管理材料、建筑材料设备实验报告；四、原告庄河市明兴房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告大连明鑫建设有限公司逾期交付30%工程预付款利息422835元；五、驳回原告庄河市明兴房地产开发有限公司其他诉讼请求；六、驳回被告大连明鑫建设有限公司其他反诉请求。宣判后，被告不服，上诉至大连市中级人民法院，该院于2013年5月31日作出（2012）大民二终字第1032号民事判决，判决如下：一、维持庄河市人民法院（2010）庄民初字第1188号民事判决第二项、第三项；二、撤销庄河市人民法院（2010）庄民初字第1188号民事判决第一项、第四项、第五项、第六项；三、庄河市明兴房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内给付大连明鑫建设有限公司工程款2462295.71元；四、驳回庄河市明兴房地产开发有限公司的其他诉讼请求；五、驳回大连明鑫建设有限公司的其他反诉请求。判决生效后，因被告未依法履行生效判决确定的义务，原告向庄河市人民法院申请执行。案件执行过程中，被告因施工档案材料等缺失，无法交付给原告，致使案涉房屋业主无法办理房屋产权证书。庄河市人民法院就案涉1#、3#、4#楼工程文件档案不全、丢失，应如何解决函商庄河市城建局。该局复函称，依据相关标准，当部分资料缺失时，应委托有资质的检测机构按有关标准进行相应的实体检验或抽样检验。庄河市人民法院委托大连理工现代工程检测有限公司对1#、3#、4#楼进行检测鉴定，被告大连明鑫建设有限公司预付60000元鉴定费用后，经庄河市人民法院通知，被告拒绝支付剩余鉴定费用，后大连理工现代化工程检测有限公司退回本次鉴定委托。经法院进一步工作，被告向法院交付了其完工的案涉1#、3#楼施工档案并表示4#楼施工档案丢失，无法交付。庄河市人民法院委托庄河市宏亚建设监理有限公司对被告交付的施工档案内容是否齐全、真实、准确、合格予以审核，该公司审核结论为施工档案不合格。庄河市人民法院于2017年11月7日作出（2014）庄执恢字第3674号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。原、被告关于庄河市商业步行街明兴段2#楼建设工程施工合同纠纷一案，庄河市人民法院于2014年8月7日作出（2014）庄民初字第3724号民事判决，判决如下：被告大连明鑫建设有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向原告庄河市明兴房地产开发有限公司交付庄河市商业步行街明兴段2#楼竣工所需的全部施工档案、技术档案、施工管理材料、建筑材料设备实验报告。该判决生效后，被告亦未依法履行生效判决确定的义务，原告向庄河市人民法院申请执行。案件执行过程中，被告向法院交付了2#楼施工档案，庄河市人民法院委托庄河市宏亚建设监理有限公司对被告交付的施工档案内容是否合格予以审核，该公司审核结论为施工档案不合格。因施工档案不合格，案涉房屋无法办理产权证，需对2#楼进行鉴定。庄河市人民法院委托大连理工现代工程检测有限公司对2#楼进行检测鉴定，该公司以“‘用于竣工验收，以便为购房户办理产权证’的鉴定内容和相应的检测数量不在我公司职责范围”为由，退回鉴定委托。2019年1月7日，庄河市人民法院作出（2016）辽0283执恢1059号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。因被告无法交付案涉1#、2#、3#、4#楼竣工所需的全部施工档案、技术档案、施工管理材料、建筑材料设备实验报告，导致无法进行工程竣工验收，造成已购房业主无法办理房屋产权证书。经各部门多方协调，原告委托大连理工现代化工程检测有限公司对案涉四栋楼房安全性进行鉴定，鉴定内容包括：1.资料查阅与调查；2.结构基本情况勘查；3.混凝土抗压强度检测；4.梁主筋数量、保护层厚度、加密区箍筋间距、截面尺寸、钢筋直径检测；5.柱主筋数量，加密区箍筋间距、截面尺寸、钢筋直径检测；6.板底钢筋间距、保护层厚度、钢筋直径检测；7.钢筋力学性能检测；8.安全性鉴定。因被告已向该公司支付了60000元鉴定费用，原告支付了剩余232832元鉴定费用，大连理工现代化工程检测有限公司进行鉴定后，向原告出具了案涉四栋楼房的安全性鉴定报告。为进行工程竣工验收，依相关规定，原告又委托大连嘉安消防检测有限公司及大连绿环消防安全技术有限公司对案涉四栋楼房的消防安全进行评估、检验，为此支付检测费、评估费48000元。进行评估、检验后，上述鉴定单位向原告出具了消防安全评估报告。现案涉房屋已陆续办理房屋产权证明。综上，原告为此支付检测费、评估费合计为280832元。一审法院认为，本案的争议焦点为，案涉的鉴定费用应由谁支付。经查，本案涉及的生效民事判决书判决主文表述非常明确，即由被告向原告交付庄河市商业步行街明兴段1#、2#、3#、4#楼竣工所需的全部施工档案、技术档案、施工管理材料、建筑材料设备实验报告。该判决主文无任何歧义，被告应依法履行判决确定的交付义务，因被告自身原因，无法交付符合要求的资料，被告理应采取其他适当方式履行义务。现被告全面履行判决的唯一方式即对案涉工程进行评估鉴定，由鉴定意见书等替代竣工验收所需的档案材料，故相应鉴定费用依法应由被告负担。因他人没有法律依据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当得利。不当得利构成要件中的一方获得利益，既包括积极的权利取得又包括债务的消灭，即债务人负担的债务归于消灭，使债务人的财产负担减轻。本案被告拒不交付鉴定费用，原告负担了本应由被告负担的费用，使被告的财产负担减轻，因而获得的利益无法律依据，故被告应予以返还。对被告的辩解主张，一审法院不予采信。理由如下：1.被告提供（2008）庄民初字第4800号民事判决书、（2010）大民二终字第1509号判决书、辽宁省高级人民法院（2011）辽审三民申字第346号部分卷宗材料及（2007）庄民初字第2656号民事判决书，拟证明案涉工程并非全部系被告施工，被告无法提供全部工程施工档案。经查，（2008）庄民初字第4800号、（2010）大民二终字第1509号及（2011）辽审三民申字第346号案件处理的纠纷系案涉工程的修复费用、违约金的给付等与本案档案材料的交付无关，故一审法院不予采信；至于（2007）庄民初字第2656号案件，一审法院已于2009年9月2日作出（2005）庄民合初字1148-1号裁定书，将案号予以补正，该案件案号应为（2005）庄民合初字1148号，宣判后，双方当事人均不服，上诉至大连市中级人民法院，该院裁定发回一审法院重审，一审法院重审后作出（2010）庄民初字第1188号民事判决，即案涉执行依据。故被告提供的该判决未生效，一审法院亦不予采信。2.被告提供庄河市人民法院执行案件卷宗中的执行笔录，拟证明在案件执行过程中，原告同意接收被告交付的施工档案材料，不要求被告承担相关鉴定费用。经核实，法院执行卷宗中的执行笔录并无原、被告双方就案涉鉴定费用达成合意的记载，亦无原告同意接收被告交付的施工部分档案材料即表示认可被告已全部、适当履行判决义务的意思表示，故一审法院对被告该辩解主张亦不予以采信。综上，对原告的诉讼请求，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百二十二条之规定，判决：被告大连明鑫建设有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向原告庄河市明兴房地产开发有限公司返还鉴定、评估费用280832元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2756元，由被告大连明鑫建设有限公司负担。本院认为，本案中，被上诉人明兴公司主张的案涉款项为鉴定费用，该费用是因被上诉人明兴公司申请执行生效法律文书产生。根据《诉讼费用交纳办法》以及相关法律规定，鉴定费用属于诉讼费用或执行费用，故本案被上诉人明兴公司诉争的案涉鉴定费用不属于不当得利，其应在生效判决的执行程序中申请执行法院一并执行，故本案不属于民事诉讼审判程序受案范围，对上诉人的起诉，应予驳回。一审判决对本案处理错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：一、撤销庄河市人民法院（2019）辽0283民初5404号民事判决；二、驳回被上诉人庄河市明兴房地产开发有限公司的起诉。一审案件受理费2756元（被上诉人庄河市明兴房地产开发有限公司预交），退回被上诉人庄河市明兴房地产开发有限公司2756元；二审案件受理费5512元（上诉人大连明鑫建设有限公司预交），退回上诉人大连明鑫建设有限公司。本裁定为终审裁定。审判长  司玉峰审判员  郑福一审判员  金 艳二〇一九年十二月十五日书记员  郑 爽