安徽省阜阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2019)皖12行终351号 上诉人（一审原告）郭宏伟，男，1978年4月7日出生，汉族，住阜阳市颍州区。 委托代理人李俊峰，北京双北律师事务所律师。 上诉人（一审被告）阜阳市公安局向阳路派出所，住所地阜阳市颍**向阳北路，统一社会信用代码无。 负责人金浩，该派出所所长。 委托代理人唐海锋，该局民警、公职律师。 委托代理人孙士民，该派出所副所长。 被上诉人（一审被告）阜阳市公安局，住所地阜阳市颍州区清河办事处三清路**，统一社会信用代码11341200003160261F。 法定代表人张家忠，该局局长。 上诉人郭宏伟、阜阳市公安局向阳路派出所（以下简称“向阳路派出所”）因治安管理行政处罚一案，不服阜阳市颍东区人民法院于2019年7月18日作出的(2019)皖1203行初35号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人郭宏伟向一审法院诉称，2018年2月2日19时左右，郭宏伟接到朋友电话，让去阜阳市颍东区向阳路怡莱酒店吃饭。到地方后，朋友讲他们在玩，让其到该酒店502房间等着，郭宏伟就在502房间，见他们在打牌，就坐下来了，郭宏伟等不及，就一手拿桌上的钱，一手收起仍在桌上的部分牌，催促他们快结束，好下去吃饭。正在这时，向阳路派出所单位执法人员进入房间，将郭宏伟同打牌人一起带到向阳路派出所处。向阳路派出所给郭宏伟做问话笔录，郭宏伟明确说明未打牌，笔录上记录了郭宏伟的住址和联系电话，当晚就让郭宏伟回去了。2018年3月，郭宏伟单位人员通知郭宏伟，称向阳路派出所给单位通报了“阜东公（向阳）行罚决字（2018）630号”行政处罚决定书，以郭宏伟参与赌博为由对郭宏伟处罚500元，并收缴赌资290元。郭宏伟认为向阳路派出所处罚没有事实根据，且程序违法，遂向阜阳市公安局提起行政复议。阜阳市公安局受理后，没有认真审查纠正，以“阜公复决字（2018）136号”行政复议决定书维持了向阳路派出所的错误决定。故郭宏伟起诉要求，1、依法撤销阜阳市公安局向阳路派出所作出的阜东公（向阳）行罚决字[2018]630号行政处罚决定书；2、依法撤销阜阳市公安局阜公复决字[2018]136号行政复议决定书；3、本案诉讼费由阜阳市公安局和向阳路派出所承担。 一审法院经审理查明，2018年2月2日晚，阜阳市公安局向阳路派出所民警在对阜阳市颍东区怡莱酒店502房间进行检查时，发现房间内朱某、郭宏伟、冯某、鲁某四人正在自动麻将桌上打扑克牌，每人面前桌上均有赌资人民币若干。经查实，该四人正在用扑克牌以“掼蛋”的方式赌博。阜阳市公安局向阳路派出所，因赌博对郭宏伟作出阜东公（向阳）行罚决字［2018］630号行政处罚决定，给予郭宏伟罚款五百元整，并对其赌资人民币（290元）进行收缴。阜阳市公安局向阳路派出所通过邮政挂号信件将该处罚决定向郭宏伟送达，但郭宏伟没有收到该处罚决定书。直到2018年5月9日，郭宏伟从工作单位才得知该处罚决定内容。郭宏伟不服，向阜阳市公安局申请行政复议，该局根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项之规定，于2018年7月5日作出阜公复决字［2018］136号行政复议决定，维持阜阳市公安局向阳路派出所的行政处罚决定，并依法进行送达。郭宏伟不服，遂提起行政诉讼。 一审法院认为，根据《治安管理处罚法》第二条、第九十一条之规定，向阳路派出所依法具有对其管辖范围内违反《治安管理处罚法》的违法行为人作出治安行政处罚的执法主体资格。根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，阜阳市公安局负责本行政区域内的治安案件行政复议工作，具有作出被诉行政复议决定的行政职权。本案中，阜阳市公安局向阳路派出所提供的证据材料，现场执法视频能证明郭宏伟等四人于2018年2月2日晚在阜阳市颍东区怡莱酒店502房间的自动麻将桌上用扑克牌以“掼蛋”的方式赌博。郭宏伟辩称没有参与赌博，与现场执法视频内容不符，本院不予采信。《治安管理处罚法》第七十条规定，“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。”据此，向阳路派出所作出阜东公（向阳）行罚决字[2018]630号行政处罚决定，给予郭宏伟罚款五百元整，并处决定对其赌资人民币（290元）进行收缴。阜阳市公安局向阳路派出所作出被诉行政处罚决定事实清楚、适用法律正确、处罚适当，依法应予支持。关于郭宏伟诉称从未收到过行政处罚决定书的问题，经审查，郭宏伟确实未收到该行政处罚决定书，阜阳市公安局向阳路派出所未将行政处罚决定实际送达给郭宏伟，系程序轻微违法。但郭宏伟在得知该行政处罚决定内容后，已提起行政复议和行政诉讼，其相关实体权利并没有受到实际影响，故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项的规定，依法确认向阳路派出所送达违法，但不撤销该行政行为。 阜阳市公安局作出的阜公复决字[2018]136号行政复议决定，认定事实清楚，符合法定程序，适用法律正确。郭宏伟的诉讼理由不能成立，不予支持。综上，案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项、第七十九条、第六十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第九十六条第一款第（二）项的规定，判决：一、确认阜阳市公安局向阳路派出所作出阜东公（向阳）行罚决字[2018]630号《行政处罚决定书》的行政行为违法，但不撤销该行政处罚决定；二、驳郭宏伟要求撤销阜阳市公安局作出的阜公复决字[2018]136号《行政复议决定书》的诉讼请求；三、驳回郭宏伟的其他诉讼请求。 郭宏伟上诉称，一审法院认定事实错误，被上诉人向阳路派出所在没有充分证据的情况下认定上诉人参与赌博是错误的，上诉人已举证充分证明自己没有参与赌博。向阳路派出所处罚程序存在严重违法。2、一审法院认定向阳路派出所没有依法送达属轻微违法缺乏事实根据和法律依据，应属重大错误，依法应撤销该行政行为。请求：1、撤销一审判决；2、撤销向阳路派出所作出的处罚决定和阜阳市公安局作出的复议决定，本案诉讼费由向阳路派出所承担。 向阳路派出所上诉称，向阳路派出所及时将处罚决定书交付邮政公司邮寄，因邮政公司的邮寄程序瑕疵问题不应由我所承担责任，且邮政公司一审中也已提供书证，证明文书最终又送达到郭宏伟处，郭宏伟的各项权利未受到侵害。请求撤销一审判决中确认行政行为违法的部分，由郭宏伟承担本案诉讼费用。 被上诉人阜阳市公安局向一审法院提交的证据、依据有：证据一、《行政复议法》第12条第一款规定，证明主体资格。证据二、1、行政复议申请书、相关证据、申请人身份证明；2、行政复议受理审批表及受理通知书；3、提交行政复议的答复书；4、行政复议答复书；5、复议案件合议笔录及审批表；6、行政复议决定书及送达回执；证明复议决定认定事实清楚、程序合法。证据三、《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项，证明该局适用法律正确。 向阳路派出所向本院提交了以下证据、依据：证据一、《中华人民共和国人民警察法》第2条第1款、第6条，《中华人民共和国治安管理处罚法》第2条规定，《中华人民共和国治安管理处罚法》第91条规定，证明主体适格。证据二、1、本案郭宏伟的询问笔录；2、本案违法嫌疑人鲁某的询问笔录；3、本案违法嫌疑人冯海阳的询问笔录；4、本案违法嫌疑人朱某的询问笔录；5、办案民警在该宾馆内现场检查的视听资料；6、现场检查笔录；7、户籍证明。证明处罚决定认定事实清楚。证据三、1、受案登记表；2、处罚告知笔录；3、行政处罚审批表；4、处罚决定书；5、收缴物品清单，证明该所处罚程序合法。证据四、《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十规定、第十一条第一款规定；证明该所适用法律正确。 上诉人郭宏伟向一审法院提交的证据有:证据一、郭宏伟的居民身份证，用以证明郭宏伟的身份情况；证据二、行政处罚决定书；证据三、行政复议决定书；证据四、太和县皖北电子信息工程学校教师郭宏伟证明一份；邮政信封一份；中国邮政阜阳分公司投递员杨利琼的证明一份，手机截屏照片一份，平台照片一份。用以证明：向阳路派出所没有按照法律规定将行政处罚决定书送达给郭宏伟，而是将本应送达给本案郭宏伟的行政处罚决定书，实际送达给同一姓名太和县教师郭宏伟的错误事实。证据五、阜阳市质监局说明一份；证明郭宏伟直到2018年5月9日才从工作单位得知被错误处罚的事实。证据六、证人冯某、吕某、朱某、张某、穆某、鲁某等人出具的情况说明，以及冯某、朱某、鲁某出庭所作证言，用以证明郭宏伟没有参与赌博的事实。证据七、郭宏伟书写的情况说明，证明郭宏伟没有参与赌博的事实。 上述证据均已随案移送本院。 经审查，一审法院对证据的分析与认定符合法律规定，本院依法予以确认。依据采信的证据，二审认定的事实与一审判决认定的事实无异。 本院认为，本案中，向阳路派出所提供的现场执法视频显示，郭宏伟等四人坐在自动麻将桌边，手里均握有扑克牌，当民警询问“你来的是啥”时，有两个声音同时回答“掼蛋”，后民警又询问输赢打法，有人回答“输赢就二十块钱”、“不升级，每次都打二子”。此内容与鲁某的询问笔录内容相符，能够证明郭宏伟以“掼蛋”的形式参与了赌博。郭宏伟辩称没有参与赌博，与事实不符。因此，向阳路派出所对郭宏伟作出罚款五百元的行政处罚，并收缴赌资，事实清楚、适用法律正确。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第三十三条第二款、第三款规定，送达法律文书应当首先采取直接送达方式，交给受送达人本人；……。无法直接送达的，委托其他公安机关代为送达，或者邮寄送达。本案中，向阳路派出所未提供证据证明其向郭宏伟送达行政处罚决定书时，首先采取了直接送达的方式而未能送达，即采取邮寄送达方式，后因邮政公司的失误导致郭宏伟未能及时收到该处罚决定书，该送达行为属程序轻微违法。而郭宏伟已提起行政复议和行政诉讼，其相关实体权利并没有受到实际影响。综上，一审判决确认向阳路派出所作出的行政行为违法，但不撤销该行政行为，并无不当。阜阳市公安局没有对涉案行政处罚决定程序问题予以指正即作出维持的复议决定，依法亦应予确认违法。综上，一审判决适用法律错误，本院予以纠正，上诉人的上诉理由均不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持阜阳市颍东区人民法院(2019)皖1203行初35号行政判决第一项、第三项； 二、撤销阜阳市颍东区人民法院(2019)皖1203行初35号行政判决第二项； 三、确认阜阳市公安局阜公复决字[2018]136号行政复议决定违法。 二审案件受理费100元，由上诉人郭宏伟和上诉人阜阳市公安局向阳路派出所分别负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  周海龙 审判员  郭 敏 审判员  耿牛牛 二〇一九年十二月九日 法官助理韩笑 书记员荣晓倩 附：适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更;