江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣02民终1040号上诉人（原审被告）：张某1，男，1982年9月30日出生，汉族，住江西省。委托诉讼代理人：程燕琦，江西晨天律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄璜，江西晨天律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：项某，女，1992年9月14日出生，汉族，住江西省。委托诉讼代理人：洪斌，江西泰方律师事务所律师。上诉人张某1因与被上诉人项某离婚纠纷一案，不服景德镇市珠山区人民法院（2019）赣0203民初1976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张某1上诉请求：1、撤销原判第二项，并改判“张某2归张某1抚养，项某支付抚养费1200元/月直至张某2成年”或发回重审；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人现家庭成员现状更有利于张某2成长。上诉人的父母已经退休在家，每月享有退休金。在张某2出生后，一直都是由上诉人父母精心照顾，张某2已经和奶奶建立了深厚的感情基础，并且对于上诉人家中成长环境更为适应，上诉人父母也承诺帮忙照顾张某2。上诉人还有两个哥哥，三兄弟的私房并排建在一起，平时三个家庭之间都相互照应，生活在一起非常融洽。张某2平时也与上诉人哥哥的小孩一起玩耍，十分开心，且哥哥姐姐还能为其将来的学习提供帮助。而被上诉人的父母需要经营、管理工厂，被上诉人的姐姐已经出嫁，被上诉人自己也在工厂上班，他们没有充足的时间对张某2进行悉心的照顾。而且工厂生产加工陶瓷，开在他们家，长期呆在厂里对身体也不好，对张某2的成长极为不利。2、上诉人拥有足够的经济来源抚养张某2。上诉人自己在家中开了一家工作室，每月收入稳定，有时收入达上万元。被上诉人提供的景德镇良玉恒业陶瓷有限公司法定代表人就是被上诉人，其自己公司出具的证明其收入而无其他证据进行佐证，显然不合理。被上诉人与上诉人生活期间，大部分的开支都是由上诉人支付。3、上诉人比被上诉人更关心张某2成长。被上诉人平时喜欢打麻将，并且经常性的打到晚上11点多，这对张某2的成长极其不利。被上诉人在带张某2的期间，曾三次导致张某2摔伤，并留下了疤痕。其中，有两次摔伤特别严重，进行了伤口缝合。这些都是被上诉人不细心照看张某2的体现。在2019年的春天，张某2所处的幼儿园组织亲子游活动，幼儿园通知被上诉人参加，她不去，最后是上诉人同被上诉人的父母一起陪同张某2参加活动。在幼儿园举办园运会的时候，被上诉人因为自己要去玩，并私自告知幼儿园取消参加幼儿园的活动，自己却跑去上海迪士尼玩，最后还是上诉人同幼儿园的老师协商，并带着张某2继续参加园运会。在国庆期间，上诉人提议同被上诉人一起带着张某2出去玩，或者由他独自带着张某2出去玩，被上诉人都予以拒绝。项某答辩称，1、一审法院认定的事实清楚，上诉人称一审法院认定事实有误，没有任何证据。一审中上诉人当庭认可了被上诉人在父母厂里从事管理工作，月薪7000元，该企业挂名在被上诉人的名下，是对被上诉人的一个培养，就是说当父母亲退休后，这个公司会直接给予被上诉人，这个情况上诉人是完全知晓的。而且被上诉人还从事网络销售，每年还能赚几万元。一审庭审中上诉人都是予以认可的，同时上诉人也承认被上诉人平时是非常疼爱孩子张某2的，也有能力照顾好。而上诉人是在被上诉人家里的工厂车间工作，月薪4000元。从以上看来，上诉人在一审中认可被上诉人条件优于自己，所以基于此一审法院作出婚生子张某2由被上诉人抚养更有利于其成长的判断是正确的。2、上诉人在上诉状中也未能说明一审法院在认定事实中的错误在何处。且上诉人在上诉状中的陈述与事实严重不符，大部分陈述都是无中生有。首先，上诉人所说的工作室根本就不存在，其所谓的工作室是一个没有注册也没有生产设备，也不固定生产的临时场所，而且所谓的工作室仅仅是上诉人一个人生产，没有分工，没有工艺也没有质检，产量低质量差，他每个月收入1万元以上是根本不符合实际。在上诉人与被上诉人分居以前，上诉人从未拿钱回家。如果上诉人在分居后达到了1万元，请上诉人出示相关证据。同时上诉人其所谓的工作室就是在自己家中，这恰恰证明了上诉人生产空间与生活空间不分，其居住条件脏乱差，院子里也堆满垃圾，不利于孩子的健康成长。其次，上诉人以及个别的特殊情况而否认被上诉人几年来的辛苦付出，其称被上诉人喜欢打麻将的事子虚乌有。再次，上诉人称被上诉人拒绝陪伴婚生子张某2与事实严重不符。被上诉人及其家人几乎参与了张某2生活中的点点滴滴。上诉人举出了几个特殊的例子，仅仅是被上诉人不愿意与上诉人纠缠而拒绝与上诉人共同出席而已。关于去上海迪士尼游玩的事情，本来是与朋友一起带小孩去上海迪士尼玩的，并在网上提前订好了票和住宿的酒店，后来在接到幼儿园活动通知，因不能临时办理退订，我也不能耽误朋友，我就跟老师协商可不可以不去幼儿园参加活动，老师也同意了，然后上诉人说要带小孩参加幼儿园活动，当天晚上我就让我母亲打电话通知上诉人让她带小孩参加活动。3、被上诉人的家庭更有利于张某2的成长。上诉人的父母已经年近七旬，根本就没有精力去帮助抚养孩子。上诉人也知道自己和父母是没有能力照顾好孩子的，所以其才会在上诉状中称张某2尚在中学读书的堂哥、堂姐会帮忙辅导张某2的学习，而现在中学生学习压力大，任务重，根本没有时间精力去做别的事情。而在这种情况下，上诉人仍然将辅导自己孩子的担子，抛给另外两个孩子，就足以说明上诉人自己内心中对自己没有时间精力照顾张某2是有一定认知的，只是自己不愿意承认而已。而被上诉人的父母才50出头，家庭条件远比上诉人好，被上诉人的父亲高中毕业，母亲也有初中毕业，在当时年代属于知识分子了，都有一定的文化基础。同时被上诉人家的工厂已经步入了正轨，无需花太大的精力，被上诉人及父母只需要对产品进行抽样、质检核对等，这些工作的时间都是很灵活的，完全可以就这孩子的时间而调整自己工作时间，完全有精力去帮助抚养好张某2。同时被上诉人的父母还愿意全力帮助被上诉人共同抚养孩子，所以将孩子交与被上诉人抚养更有利于孩子健康成长。项某向一审法院提出诉讼请求：1、判令原、被告离婚；2、婚生子张某2由原告抚养，被告每月支付800元抚养费至张某218周岁止；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：项某与张某1于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××项某生育儿子张某2。项某与张某1从2017年8月分居至今。项某于2018年5月向一审法院起诉要求与张某1离婚，一审法院于2018年6月29日作出（2018）赣0203民初743号民事判决，驳回项某的离婚诉请。一审法院认为，婚姻的存续应当以感情为基础。本案中，项某与张某1自××××年××月××日办理结婚登记后，本应互相包容、互相理解、互相尊重以维护平等和睦的家庭关系，但双方因性格差异，未能在共同生活中互相磨合，互相包容，以至于产生隔阂，夫妻感情出现危机。项某于2018年5月向法院起诉要求与张某1离婚，法院亦给予双方改善关系，重修感情的机会，判决驳回原告的诉讼请求。但在判决后，双方并没有和好趋势，至今分居生活并且已满两年，夫妻感情未见改善，现项某再次起诉要求离婚，虽张某1不同意离婚，但对夫妻感情并没有积极有效的改善措施，结合双方婚姻现状，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款规定：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解，如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。”第三款第（四）项规定：“有下列情形之一的，调解无效的，应准予离婚：因感情不和分居满二年的；”故一审法院将认定为夫妻感情破裂，准予双方离婚。双方婚生子张某2现仅4周岁，仍为学龄前儿童，在其成长过程中对看护人依赖程度较高，需要监护人及亲属给予更多的时间成本和经济成本对其看护和照顾，结合双方现家庭成员现状，婚生子张某2由项某抚养更有利于其成长。对于婚生子张某2抚养费，项某在庭审中表示其不需要张某1支付张某2的抚养费，予以支持。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、准予原告项某与被告张某1离婚；二、婚生子张某2由原告项某抚养；三、驳回原告项某的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取计150元，由原告项某、被告张某1各负担75元。二审中，双方均向本院补充提交了证据。上诉人张某1补充提交了四组证据：1、上诉人母亲及邻居出具的证明一份，证明张某2出生即由上诉人母亲悉心照顾，上诉人母亲退休在家，享受退休金，承诺愿意继续帮助上诉人抚养小孩，证明张某2已经适应上诉人家生活环境；2、张某2相关生活照8张，证明张某2同上诉人及上诉人侄女侄儿相处非常融洽；3、景德镇市珠山区民办金苹果南河幼儿园出具的证明一份，证明幼儿园举办亲子活动都是由上诉人参与；4、企业信用信息公示报告，证明景德镇良玉恒业陶瓷有限公司的法定代表人项某，项某用自己开的公司没工资收入，规模很小，注册资本只有8万元，其经济收入是非常少的，没办法证明其是有经济能力抚养孩子。被上诉人项某质证认为：1、三性均有异议。因上诉人在一审的补充证据阶段就出具过两份，当时我们当庭就表示了三性有异议，因为他两份不同人出具的证明的笔迹是一样的。现在他又出具一份相似的内容。2、对真实性无异议，但不能达到其证明目的。3、真实性无异议，证明上写的非常清楚，是2019年3月30日以及2019年4月20日，这两次活动是由爸爸张某1陪孩子参加的，并不像上诉人所说的活动都是他陪伴参加的。幼儿园的活动有很多，这只是两年多以来众多活动中的两次，而幼儿园的活动中大部分都是由被上诉人陪同的。4、真实性无异议，在一审中上诉人就对于该公司是被上诉人父母的这一事实予以了认可。对于被上诉人在该公司每个月7000元的工资也予以认可。同时上诉人自己也是在该公司领取每月4000元的工资，且公司的注册资本与其的效益是没有关联性的。被上诉人项某补充提交六组证据：1、被上诉人父母身份证、参保证明、学历证明，证明被上诉人父母相对于上诉人的父母年轻而且有文化基础，有保险也有能力帮助被上诉人抚养张某2。2、幼儿园的证明及照片和光盘，证明被上诉人及其父母都很好地照顾着张某2，并积极参与他的生活点滴。3、城乡居民村居民村民建房用地申请表以及安置房协议书（附收据）及房屋买卖合同，证明被上诉人家的住房情况及条件。4、网络销售单的截图，证明被上诉人的收入情况。5、一组照片及双方住房的照片及光盘，证明目的是对比上诉人与被上诉人的居住情况。6、房屋租赁合同以及租赁房屋的照片，证明被上诉人的父母已经开始履行其承诺，帮助被上诉人抚养孩子。张德顺质证认为：1、真实性无异议，社会保险购买，这只能说他购买了社会保险，并不代表他有能力抚养孩子，学历证明的真实性是没有异议，但不能达到其证明目的。2、照片真实性无异议，但并不能证明上诉人的父母很好的照顾婚生子，张某2在这个活动过程中，上诉人也是在场的。3、真实性无异议，对被上诉人居住在其母亲家这个是没有异议的。4、截图虽然是真实的，但不能证明其收入情况。5、仅凭照片不能证明其生活环境。6、租赁合同三性均有异议。另查明，上诉人张某1原在被上诉人项某父母开的厂里做事，每月收入4000元，被上诉人项某也在父母的厂里做事，每月收入7000元。双方婚后的经济收入是各管各的，没有共同财产。目前，张某2的生活由双方各负责一个星期。其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案中双方主要是希望获得小孩张某2的抚养权。从双方在一、二审中的举证材料可以说明，上诉人张某1与被上诉人项某及其双方父母都对张某2十分喜爱，都有一颗真挚的爱心，应该值得肯定。根据一、二审中张某1提交的证据，并不能充分证实其主张，双方均有一定的抚养条件，双方父母也表示愿意帮助照顾小孩，上诉人张某1并不能以某一次项某未陪小孩参加幼儿园活动或其所称的项某打过麻将而否认项某对小孩的关爱。一审法院审理后，根据双方实际情况，将小孩张某2判由项某抚养，本院认为并无不当，应予确认。同时，上诉人张某1依法享有探望子女的权利，具体探视时间，可由双方沟通、协商。综上所述，上诉人张某1的上诉理由不充分，不予采纳。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人张某1负担。本判决为终审判决。审判长  刘亮常审判员  欧阳国审判员  余 佳二〇一九年十二月十七日书记员  冯秋娜