河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀08民终3441号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司承德市中心支公司（以下简称人寿财险承德中心支公司），住所地河北省承德市双桥区石洞子沟路**中国人寿**。统一社会信用代码91130802068116341Q。负责人：陈计东，职务副总经理。委托诉讼代理人：杨旭，人寿财险承德中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：万文海，男，1963年7月18日出生，满族，厨师，住河北省承德市滦平县。委托诉讼代理人：孙长林，河北金山岭律师事务所律师。原审被告：刘万和，男，1967年11月20日出生，汉族，农民，住河北省承德市滦平县。原审被告：赵国光，男，1971年8月24日出生，个体，住河北省承德市滦平县。上诉人人寿财险承德中心支公司因与被上诉人万文海、原审被告赵国光、刘万和机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省滦平县人民法院（2019）冀0824民初3290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人寿财险承德中心支公司的委托诉讼代理人杨旭、被上诉人万文海及其委托诉讼代理人孙长林到庭参加诉讼，原审被告赵国光、刘万和经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人寿财险承德中心支公司上诉请求：1、请求二审法院查明并确认被上诉人实际损失，改判上诉人在合理范围内赔付。2、诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：2016年12月1日，赵国光驾驶冀Ｈ×××**号车行驶至滦平县，与行人万文海相撞，万文海摔倒在冀Ｆ×××**号三轮摩托车东侧，遇徐志来驾驶冀Ｆ×××**号摩托车前轮将万文海腿部碾压，造成万文海受伤的交通事故，滦平县交警大队出具滦公交认字【2016】第0252号交通事故认定书，赵国光负事故主要责任，徐志来负事故次要责任，万文海无责任，上诉人为冀Ｈ×××**号车号保险承保公司，2017年滦平县法院做出（2017）冀0824民初3285号判决，该判决已生效，判决中已认定上诉人承担误工费65800.00元（自受伤至评残前一日共计329天，200.00元/天），上诉人已经完成赔付。3285号判决时原告实际误工224天，一审法院依据评残前一日计算为329天，判决超实际误工天数，即该判决已考虑后期误工时间。一审法院在3290号判决书中以282天计算误工时间，误工天数计算有重叠，导致误工费过高，直接侵害上诉人的合法权益，因此，请求二审法院查明事实改判上诉人在合理范围内进行赔偿。万文海辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，该判决认定的误工费与（2017）冀0824民初3285号民事判决认定的误工费，从时间上和误工数额上没有交叉和重叠之处，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，上诉理由不能成立，请求驳回上诉、维持原判。原审被告刘万和、赵国光经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。万文海向一审法院起诉请求：1、依法判令三被告赔偿原告各项经济损失合计121743.43元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年12月1日7时40分许，赵国光驾驶冀Ｈ×××**号小型普通客车由南向北行驶至滦平县时，与前方同方向道路右侧行人原告相撞，导致原告摔在冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车东侧，适遇徐志来驾驶冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车正在由北向南左转起步，冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车将原告右腿碾压，造成原告受伤的交通事故。滦平县公安交通警察大队出具滦公交认字（2016）第0252号道路交通事故责任认定书，认定赵国光负此事故主要责任，徐志来负此事故次要责任，原告无责任。冀Ｈ×××**号小型普通客车登记所有人为赵国光，该车在被告人寿财险承德中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业三者险500000.00元不计免赔，事故发生在保险期间。冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车登记所有人为杨秀梅，实际所有人为被告刘万和，该车辆未投保交通事故责任强制险和商业三者险。徐志来受雇于被告刘万和为其打工送菜，在送菜过程中发生本次交通事故。原告伤后当天被送到滦平县医院，经住院治疗224天好转出院，经司法医学鉴定为十级伤残。对于原告住院224天和十级伤残的经济损失，原告已于2017年9月28日向滦平县人民法院提起诉讼，并提出保留主张今后做手术治疗费用的权利。滦平县人民法院经开庭审理，于2017年12月15日作出（2017）冀0824民初3285号民事判决书，该判决已经发生法律效力，已履行完毕。根据原告在滦平县医院2017年7月13日出院记录的出院医嘱，原告出院以后需再次手术，具体何时进行再次手术视复查情况决定。原告分别于2018年5月2日至2018年5月21日、2018年8月29日至2018年9月14日、2019年4月10日至2019年4月17日在承德医学院附属医院住院进行手术治疗，现原告已治疗完毕。对于这三次手术治疗以及产生的其他经济损失，被告没有给予赔偿。为此，原告特具状起诉，请求法院依法判令赔偿原告各项经济损失计121742.43元，其中：医疗费56522.43元，住院伙食补助费2100.00元、营养费840.00元、护理费4200.00元、误工费56400.00元、交通费1500.00元、住宿费180.00元。本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年12月1日7时40分许，赵国光驾驶冀Ｈ×××**号小型普通客车由南向北行驶至滦平县时，与前方同方向道路右侧行人万文海相撞，导致万文海摔倒在冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车东侧，适遇徐志来驾驶冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车正在由北向南左转弯起步，冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车轮将原告腿部碾压，造成万文海受伤的交通事故。滦平县公安交通警察大队出具滦公交认字[2016]第0252号道路交通事故认定书认定，赵国光负此事故主要责任，徐志来负此事故次要责任，万文海无责任。冀Ｈ×××**号小型普通客车登记所有人为赵国光，该车在被告人寿财险承德中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业三者险500000.00元附加不计免赔，事故发生在保险期间内。冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车实际所有人为被告刘万和，冀Ｆ×××**号普通正三轮摩托车未投保机动车交通事故责任强制保险。原告分别于2018年5月2日至2018年5月21日、2018年8月29日至2018年9月14日、2019年4月10日至2019年4月17日在承德医学院附属医院住院进行手术治疗，主要诊断：右侧胫腓骨骨折术后，三次住院共计天数为42天。其中2018年5月21日出院医嘱为“1、加强营养、注意休息；2、切口隔日换药；3、术后3个月内保护性负重，避免剧烈活动……”，2018年9月14日出院医嘱为“1、加强护理，饮食营养，休息二个月，避免完全负重下地活动、剧烈活动及重体力劳动……”，2019年4月17日出院医嘱为“1、保持手术切口清洁，每3日换药一次，术后14天拆线，加强饮食、加强营养；2、右下肢术后3个月内避免剧烈活动……”。原告于2017年9月18日向滦平县人民法院提起诉讼，滦平县人民法院于2017年12月15日作出（2017）冀0824民初3285号民事判决书，该判决已生效，在该判决中查明：“徐志来受雇于被告刘万和为其打工送菜，在送菜过程中发生本次交通事故。原告因本次交通事故所遭受的各项经济损失认定如下：医疗费71834.78元，剔除病历取证费41.00元后根据医疗费票据予以认定，该费用不属于医疗费范围；住院伙食补助费11200.00元、营养费4480.00元、护理费22400.00元，均根据实际住院天数及当地司法实践标准予以认定；误工费65800.00元（自受伤至评残前一日2017年10月25日共计329天（原告主张359天计算有误），200.00元/天），根据原告提供的劳动合同、工资表等证据予以认定；残疾赔偿金56498.00元，根据原告提供证据按照城镇居民标准予以认定；精神损害抚慰金5000.00元；交通费500.00元，根据住院时间长短及就医地点远近予以酌定；鉴定费2450.00元，根据鉴定费票据予以认定，合计240162.78元”。（2017）冀0824民初3285号民事判决书主文为，“判决如下：一、由被告人寿财险承德市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告万文海医疗费10000.00元；赔偿护理费22400.00元，误工费65800.00元，残疾赔偿金56498.00元，精神损害抚慰金5000.00元，交通费500.00元，计150198.00元的50%即75099.00元；合计85099.00元，保险公司已支付10000.00元，尚应赔偿原告75099.00元。在商业三者险限额内赔偿原告万文海医疗费51834.78元，住院伙食补助费11200.00元，营养费4480.00元，计67514.78元的70%即47260.35元。两项合计122359.35元。二、由被告刘万和在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告万文海医疗费10000.00元；赔偿护理费22400.00元，误工费65800.00元，残疾赔偿金56498.00元，精神损害抚慰金5000.00元，交通费500.00元，计150198.00元的50%即75099.00元；合计85099.00元。由被告刘万和赔偿原告万文海医疗费51834.78元，住院伙食补助费11200.00元，营养费4480.00元，计67514.78元的30%即20254.43元；赔偿原告鉴定费2450.00元的30%即735.00元；合计20989.43元。两项合计106088.43元。三、由被告赵国光赔偿原告万文海鉴定费2450.00元的70%即1715.00元。上述款项于本判决生效后十日内付清。四、驳回原告万文海的其他诉讼请求”。原告万文海在第一次诉讼中交强险限额内已经使用85099.00元，交强险限额内还剩余24901.00元。2019年河北省住宿和餐饮业年平均工资是43044.00元（每日117.92元）。原告因此次交通事故所致的经济损失包括：医疗费56523.43元、住院伙食补助费2100.00元、营养费840.00元、护理费4200.00元、误工费33253.44元、交通费1200.00元，以上合计98116.87元。一审法院认为及判决结果：原告万文海因此次交通事故遭受人身损害，赵国光负事故主要责任，徐志来负事故次要责任，原告无责任。徐志来系受雇于被告刘万和，雇员在从事雇佣活动中致他人损害的，雇主依法承担赔偿责任。因肇事车冀Ｈ××××**号小型普通客车在被告人寿财险承德中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及500000.00元不计免赔商业三者险冀Ｆ××××**号普通正三轮摩托车实际所有人为被告刘万和，该机动车未投保机动车交通事故责任强制保险。因此，原告的损失，首先应由被告人寿财险承德中心支公司及被告刘万和在交强险限额未使用的部分内承担赔偿责任，超出交强险责任限额部分或不属于保险赔偿范围的，由责任方根据各自责任比例依法承担。对于原告的医疗费，有相关票据予以证明，本院予以支持。对于住院伙食补助费、营养费、护理费，原告主张的计算方法和标准符合法律规定，且被告予以认可，本院予以支持。本案主要的争议为原告的误工费，被告人寿财险承德中心支公司主张原告在第一次诉讼中误工费已经支付到评残前一日，本次不再支付，本院认为，根据法律规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，该规定明确表示为“可以”计算至定残前一日，并非规定为只能支持到定残前一日，故对于原告的误工天数，本院认定为282天，关于误工费的标准，因原告未能提供新的劳动合同、工资表等证据，本院认为应以2019年河北省住宿和餐饮业年平均工资计算为宜，故原告误工费为33253.44（282天×117.92）元。对于交通费，结合原告的治疗情况本院酌定1200.00元。原告于庭前申请撤回对被告赵国光的起诉，本院已裁定依法予以准许。结合上述，应由被告人寿财险承德中心支公司在交强险的伤残赔偿限额内赔偿原告护理费4200.00元、误工费33253.44元、交通费1200.00元，计38653.44元的50%即19326.72元；在商业三者险限额内赔偿原告万文海医疗费56523.43元、住院伙食补助费2100.00元、营养费840.00元，计59463.43元的70%即41624.40元。由被告刘万和在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告护理费4200.00元、误工费33253.44元、交通费1200.00元，计38653.44元的50%即19326.72元，赔偿原告万文海医疗费56523.43元、住院伙食补助费2100.00元、营养费840.00元，计59463.43元的30%即17839.03元，以上合计37165.75元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告人寿财险承德市中心支公司在交强险限额内赔偿原告万文海19326.72元，在商业三者险限额内赔偿原告万文海41624.40元，共计60951.12元，上述款项于本判决生效后十日内付清。二、由被告刘万和赔偿原告万文海37165.75元，上述款项于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告万文海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2730.00元，减半收取即1365.00元，由被告刘万和负担409.50元，由原告万文海负担955.50元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。本院认为：一审法院对案件事实的查明与认定，事实清楚、证据充分，对万文海因伤所造成的经济损失项目和数额确定合理，客观公正，依据事故责任认定判决人寿财险承德中心支公司、刘万和首先在交强险剩余的责任限额范围内予以赔偿，不足部分由人寿财险承德中心支公司在商业三者险剩余责任限额范围内和刘万和按照交通事故责任比例予以赔偿，符合法律规定。万文海受伤后第一次住院治疗的各项费用已经滦平县人民法院（2017）冀0824民初3285号民事判决书判决认定，且已履行，因万文海伤后的伤势较重，需要植骨和取内固定物，本次诉讼是万文海分别于2018年5月2日至2018年5月21日、2018年8月29日至2018年9月14日、2019年4月10日至2019年4月17日在承德医学院附属医院住院进行手术治疗后的费用，一审法院根据其住院治疗情况和出院时的医嘱，判决认定误工时间282天，误工标准按照2019年河北省住宿和餐饮业年平均工资给付并无不当，与第一次住院治疗后的误工时间及费用并没有交叉重叠之处，人寿财险承德中心支公司上诉主张万文海的误工时间及费用与第一次有交叉重叠之处依据不足，其上诉理由本院不予支持。综上所述，人寿财险承德中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2730.00元，由上诉人人寿财险承德中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李慧娟审判员  张广全审判员  张 甫二〇一九年十二月十二日书记员  闫 石