湖南省长沙市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘01刑终1580号原公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨源源，女，1978年9月24出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，住长沙市芙蓉区，户籍所在地为长沙市芙蓉区。因本案于2019年6月14日被抓获，同日被刑事拘留，7月18日被逮捕。现羁押于长沙市第四看守所。辩护人厉伟明，湖南韬略律师事务所律师。长沙市芙蓉区人民法院审理芙蓉区人民检察院指控原审被告人杨源源犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月5日作出（2019）湘0102刑初683号刑事判决。原审被告人杨源源不服，提出上诉。本院于2019年12月3日受理后，依法组成合议庭，经过查阅案卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定：2019年6月中上旬的一天，被告人杨源源的朋友傅波（在逃）到杨源源居住的长沙市芙蓉区内，将一袋甲基苯丙胺（冰毒）和一袋甲基苯丙胺片剂（麻古）放在杨源源家中，称有人要买就过来拿，或者让杨源源帮忙送货收钱，后又将毒品分装成大小不同的小袋，将这些毒品装到茶叶罐、包装盒、首饰盒等容器里，放到电视机桌上和各个抽屉内。2019年6月12日晚，吸毒人员王某（已被行政处罚）联系傅波，要求购买冰毒，傅波让王某打杨源源的电话，并让杨源源准备好毒品。杨源源和王某联系后，约定在“同鑫家园”小区门口交易，双方在约定地点见面后，杨源源将一小包甲基苯丙胺（冰毒）卖给王某，收取毒资400元。2019年6月13日23时左右，王某被公安人员抓获，王某表示愿意配合公安机关抓捕上线贩毒人员。在公安机关的控制下，6月14日1时左右，王某打电话联系傅波要求购买毒品，傅波让王某同杨源源联系拿货。杨源源按约定携带毒品开车来到长沙市芙蓉区渡大桥下面准备交易时，被守候在此的公安人员抓获。公安人员从杨源源驾驶的车内查获一小袋白色晶体（净重0.57克）和一粒红色药丸（净重0.09克）。后公安人员到杨源源居住的长沙市芙蓉区内搜查，查获各种塑料袋包装的白色晶体（共计净重144.38克）和红色药丸（共计净重26.22克），及吸毒工具、电子秤等物品。经分别鉴定，从杨源源车上和家中查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，红色药丸中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。原审判决认定上述事实的证据有:1、被告人杨源源的户籍证明、常住人口基本信息，证明杨源源的身份。2、线索来源及抓获经过，证明被告人杨源源被抓获到案，另有两名吸毒人员杨某、李某在杨源源家中被抓获的事实。3、搜查笔录，提取笔录，扣押经过，扣押决定书，扣押物品、文件清单，扣押的毒品的照片，疑似毒品称量登记表，现场称重的照片，指认照片等，证明公安机关从杨源源的车上和住处查获毒品的情况。4、被告人杨源源与傅波之间的短信聊天记录的照片，王某与傅波的微信聊天记录照片，王某与杨源源的通话记录照片等，证明杨源源、王某、傅波之间进行联系的情况。5、长公物鉴（毒品）字[2019]401号《检验报告》，证明从杨源源处查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，红色药丸中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。6、《公安行政处罚决定书》，证明吸毒人员王某、杨某、李某均已因吸毒被行政处罚的事实。7、辨认笔录，经杨源源、王某辨认，分别辨认出涉嫌贩毒的傅波。8、对傅波的拘留证、在逃人员登记表等，证明傅波因涉嫌犯贩卖毒品罪被上网追逃的事实。9、证人杨某、李某的证言，分别证明他们于2019年6月13日晚在被告人杨源源的住处吸食了冰毒、麻古，后来杨源源被公安人员抓获后，公安人员到杨源源家中搜查，他们看到公安人员从杨源源家中搜出大量毒品的事实。10、证人王某的证言，证明他联系外号叫“阿波”的男子购买冰毒，阿波将他约到“同鑫家园”，后来一个女的（即杨源源）到“同鑫家园”门口拿给他一小包冰毒，收了400元现金；另证明其第二天协助公安机关抓获杨源源的情况。11、被告人杨源源的供述，与查明的事实基本一致。原审法院认为，被告人杨源源违反国家毒品管理法律法规，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，数量为171.26克，其行为构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，杨源源是藏毒房屋的房主，知晓所有毒品藏匿的位置，可以控制支配所有的毒品；其将毒品送给购毒人员并收取毒资，是贩卖毒品链条上不可缺少的一个环节，起主要作用，系主犯。杨源源到案后，基本如实供述了自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十七条第三款的规定，原审判决：被告人杨源源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币十万元。上诉人杨源源及其辩护人上诉辩称：1、在杨源源家中查获的毒品不应计入贩卖毒品的数量，应认定为非法持有毒品。2、即使将杨源源家中查获的毒品计入贩卖毒品的数量，亦应认定为犯罪未遂。3、上诉人杨源源在共同犯罪中应认定为从犯。4、杨源源贩卖毒品的数量存在引诱情形。请求对上诉人杨源源从轻处罚。经审理查明，2019年6月中上旬的一天，上诉人杨源源的朋友傅波（在逃）到杨源源居住的长沙市芙蓉区内，将一袋甲基苯丙胺（冰毒）和一袋甲基苯丙胺片剂（麻古）放在杨源源家中。2019年6月12日晚，吸毒人员王某（已被行政处罚）联系傅波，要求购买冰毒，傅波让王某打杨源源的电话，并让杨源源准备好毒品。杨源源和王某联系后，约定在“同鑫家园”小区门口交易，双方在约定地点见面后，杨源源将一小包甲基苯丙胺（冰毒）卖给王某，收取毒资400元。2019年6月13日23时左右，王某被公安人员抓获，王某表示愿意配合公安机关抓捕上线贩毒人员。在公安机关的控制下，6月14日1时左右，王某打电话联系傅波要求购买毒品，傅波让王某同杨源源联系拿货。杨源源按约定携带毒品开车来到长沙市芙蓉区渡大桥下面准备交易时，被守候在此的公安人员抓获。公安人员从杨源源驾驶的车内查获一小袋白色晶体（净重0.57克）和一粒红色药丸（净重0.09克）。后公安人员到杨源源居住的长沙市芙蓉区内搜查，查获各种塑料袋包装的白色晶体（共计净重144.38克）和红色药丸（共计净重26.22克），及吸毒工具、电子秤等物品。经分别鉴定，从杨源源车上和家中查获的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，红色药丸中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。证明上述事实的证据有：1、被告人杨源源的户籍证明、常住人口基本信息；2、线索来源及抓获经过；3、搜查笔录，提取笔录，扣押经过，扣押决定书，扣押物品、文件清单，扣押的毒品的照片，疑似毒品称量登记表，现场称重的照片，指认照片；4、被告人杨源源与傅波之间的短信聊天记录的照片，王某与傅波的微信聊天记录照片，王某与杨源源的通话记录照片；5、长公物鉴（毒品）字［2019］401号《检验报告》；6、《公安行政处罚决定书》；7、辨认笔录；8、对傅波的拘留证、在逃人员登记表；9、证人杨某、李某的证言；10、证人王某的证言；11、被告人杨源源的供述。本院认为，上诉人杨源源伙同他人违反国家毒品管理法律法规，贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，数量为171.26克，其行为构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪中，上诉人杨源源并非毒品的所有者，系替傅波保管毒品并按照傅波的指示进行贩卖，其亦未主动联系他人贩卖毒品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。对于上诉人杨源源及辩护人上诉辩称杨源源在共同犯罪中系从犯的上诉理由和辩护意见，应予以采纳。上诉人杨源源到案后，基本如实供述了自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人杨源源及辩护人还提出在杨源源家中查获的毒品不应计入贩卖毒品的数量，应认定为非法持有毒品；即使将杨源源家中查获的毒品计入贩卖毒品的数量，亦应认定为犯罪未遂；杨源源贩卖毒品的数量存在引诱情形。经查：贩毒人员被抓获后，从其住所、车辆等处查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品；本案中杨源源一直稳定供述其家中被查获的毒品系傅波存放在其家中让其帮忙贩卖，其主观上具有贩卖的故意，故应当计入其贩卖毒品的数额，且系犯罪既遂。上诉人杨源源家中藏匿的毒品本就出于贩卖的意图，故本案不存在数量引诱的情形。上述上诉理由和辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但认定上诉人杨源源系主犯不当，导致对其量刑过重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102刑初683号刑事判决中对上诉人杨源源的定罪部分；二、撤销长沙市芙蓉区人民法院（2019）湘0102刑初683号刑事判决中对上诉人杨源源的量刑部分；三、上诉人杨源源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月14日起至2029年6月13日止。罚金限收到本判决后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  杨惠宇审判员  周如意审判员  龚 文二〇一九年十二月二十日书记员  周 文附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。