山东省东阿县人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁1524执异38号异议人（另案申请执行人）：周广强，男，汉族，住东阿县铜城街道办事处东关村**，身份证号372525************，电话：13506******。异议人（另案申请执行人）：周广喜，男，汉族，住东阿县铜城街道办事处法民胡同**，身份证号3725251977********。异议人（另案申请执行人）：代刚，男，汉族，，住东阿县文化街****楼****身份证号3725251965********。申请执行人：东阿县北方运输公司，住东阿县新城街道办事处茄李村北200米路东。法定代表人：卢方辉，经理。在本院执行申请执行人东阿县北方运输公司与被执行人郗万顺、张丽（夫妻关系）借款合同纠纷一案中，异议人周广强、周广喜、代刚三人对本院不准其参与分配决定不服，于2019年3月25日向本院提出书面执行异议申请，本院于2019年4月23日作出（2019）鲁1524执异10号异议裁定，异议人周广强、周广喜、代刚不服，提起复议。2019年6月19日，聊城市中级人民法院作出（2019）鲁15执复37号执行裁定，撤销本院（2019）鲁1524执异10号异议裁定，发回本院重新审查。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人周广强、周广喜、代刚称，申请对被执行人郗万顺所有的位于聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位的拍卖款按债权比例进行分配。事实与理由：1、被执行人郗万顺所有的位于聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位，是被执行人郗万顺、张丽夫妻的唯一的财产。债务人郗万顺2013年开始被人民法院执行至今，唯一能查明的财产只有上述房产，如果有其他可供执行的财产，为什么法院不去执行呢！北方运输公司提供的郗万顺的记账清单是否属实，尚未查清，怎能证明还有其他可供执行的财产？难道债务人随便写的账目就是财产，这样，法院应该执行过来用于清偿债权人的债权。综上，对债务人的财产当事人不能提供，法院也查询不到，所以上述财产为债务人的唯一财产。2、东阿法院出具的（2018）鲁1524执恢39号决定书中依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条适用错误而应适用第90条，对被执行人的唯一财产，三申请人应当参与分配。3、北方运输公司无优先受偿权。北方运输公司与郗万顺签订的归还抵押借款协议书属于一般债权，因为他们之间没有到房管部门办理他项权证，没有公示力，属于一般债权，无优先受偿权。4、法院拍卖郗万顺的财产款184万元，受拍人北方运输公司是否应将184万元在10内交到法院账户。如果没有交到法院账户，拍卖应该作废，重新拍卖。法院决定书中提的郗万顺欠聊城农行和水城房地产开发公司的按揭贷款和违约金共计698991.8元，但没说清按揭贷款、违约金各多少钱，农行的按揭贷款有优先受偿权，但水城房地产公司应收的违约金没有优先受偿权，它也是一般债权。再者，清偿聊城农行的贷款也应有法院处理，北方运输公司去还款是它自愿的，与法院拍卖款没有关系。法院应责令北方运输公司限期缴纳拍卖款，否则作废。综上，对郗万顺的财产拍卖款，依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第90条的规定，三申请人应当按比例参与分配。申请执行人北方运输公司称:1、郗万顺购买的聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位，不是郗万顺唯一可供执行的财产。根据异议人得到的郗万顺2017年8月8日至2018年12月2日记账清单共16页307笔，可以看出：郗万顺还在办厂搞经营，搞较大的买卖，有生产、有销售、有较好的利润；郗万顺请律师、支律师费说明别人还欠他钱；郗万顺3次还代刚6000元，说明他还有财产归还欠款；郗万顺1970年出生，年轻力壮，常年办工厂做生意，他还有其他财产。2、我方有优先受偿权。郗万顺在我方借款时，已将聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位抵押给北方运输公司，并将购房证明原件及交款单据交给我方抵押。因没还款，于2014年1月8日郗万顺与我方签订了将聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位作价归我方所有的协议。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第93条的规定，我方有优先受偿权。3、三异议人申请参与分配，不符合法律规定。《最高人民法院民事诉讼法解释》第509条规定，参与分配应当在执行程序开始后被执行财产执行终结前提出申请书。我方是第一查封人，且2018年11月20日拍买成功，2018年11月21日经法院裁定已是该财产的所有人。三申请人周广强、周广喜、代刚向法院提交书面参与分配的申请书是2019年1月15日，超期财产执行终结近2个月，已过法律规定时间，法院应当驳回其参与分配的申请。4、三申请人周广强、周广喜、代刚的轮候查封无效。2014年1月8日郗万顺与我方签订了将聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位作价归我方所有的协议，且抵账支付完毕。依据《最高人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第17条、第28条和《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》的规定，三申请人周广强、周广喜、代刚的轮候查封无效。本院查明，东阿县北方运输公司申请执行郗万顺、张丽借款纠纷一案，本院2018年4月9日以（2018）鲁1524执恢39号回复执行，申请人依生效的（2014）东商初字第38号民事判决书和2013年12月27日对郗万顺的聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位的查封（后续封，且为首封），申请拍卖该财产，经评估，本院依法拍卖，北方运输公司于2018年11月20日以184万元竞得该财产，2018年11月21日本院出具确定成交裁定，裁定本案拍卖标的物所有权归北方运输公司所有。2018年11月23日申请执行人北方运输公司归还了郗万顺欠聊城农行和水城房地产公司的按揭贷款和违约金等698991.8元（其中农行贷款本息392795.59元、3533.74元、204724.26元，郗万顺欠水城公司的违约金87913.21元、欠物业费10025元）。该案在执行过程中，三申请人周广强、周广喜、代刚多次向本院提出要求分配拍卖房产，后于2019年1月15日分别、2019年3月24日共同向本院递交参与分配申请书，要求在被执行人郗万顺唯一可供执行的房产拍卖中按比例参与分配。查明，异议人周广强申请执行郗万顺、张丽借款纠纷一案，执行依据为（2014）东商初字第423号民事判决书，标的为85万元及利息，执行案号为（2015）东执字第176号，执行中，该案于2015年4月27日终结本次执行程序，周广强2018年5月4日对本案拍卖的郗万顺的房产进行了轮候查封。异议人周广喜申请执行郗万顺借贷纠纷一案，执行依据为（2018）鲁1524民特22号民事裁定书，标的为2018年10月23日前归还借款本息64.8万元，执行案号为（2018）鲁1524执1028号，执行中于2018年11月1日对本案拍卖的郗万顺的房产进行了轮候查封。异议人代刚申请执行郗万顺借款纠纷一案，执行依据为（2014）东商初字第40号民事判决书，标的为55万元，执行案号为（2014）东执字第710号，该案于2015年4月27日终结本次执行程序，代刚于2018年6月15日对本案拍卖的郗万顺的房产进行了轮候查封。另查明，2019年1月2日被执行人郗万顺向本院递交申请书，称被拍卖的房产是自己唯一的一套房，现无居处，并要求预留10年的房租。本院认为，当事人的合法权益依法应予保护，北方运输公司持生判决书申请法院强制执行，依法有据，应予支持。周广强、周广喜、代刚三人持生效法律文书申请执行郗万顺的财产，并对同一标的物进行轮封，要求参与分配，应视具体情况而定。第一、被执行人郗万顺的位于聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位，是否是被执行人郗万顺、张丽夫妻的唯一的财产问题。北方运输公司以其得到的郗万顺2017年8月8日至2018年12月2日16页307笔记账清单，主张郗万顺从事经营活动，但其提供不出、法院也未查询营业执照、交税证明，也说不清其经营的主要产品和活动，证据不足。以受现行执行手段和措施的限制暂时无法查清，推定本案拍卖的房产及车位非郗万顺的唯一可供执行的财产于法无据。确定被执行人的财产是否是唯一财产或主要财产，不能推定，应以法院实际查到或掌握的为准，按法律规定，被执行人郗万顺的唯一财产或主要财产不足以清偿多个债权人的债权时，可以启动参与分配程序。第二、关于北方运输公司拥有优先受偿权和占有该房产的问题。虽然被执行人郗万顺将聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位抵押给北方运输公司，并将购房证明原件及交款单据交给北方运输公司，但没有在房管部门办理有关抵押登记手续和他项权证，丧失了抵押优先的权益。因没还款，于2014年1月8日郗万顺与北方运输公司签订了将聊城市新东方龙湾29号楼2单元2103室房产及D-276、D-199号车位作价抵债的预期协议，但最终双方没有签订抵债及变更所有权的协议，即北方运输公司在起诉、申请执行前没有拥有该房产的所有权，这从北方运输公司起诉和申请执行郗万顺的事实可以证明。第三、关于《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条和第90条的适用问题。《规定》88条第一款的按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿，于90条参与分配并不矛盾。一般情况下，先查封的债权人对查封财产享有优先受偿权；但在特殊情况下，即债务人为自然人，其主要财产因为一个债权被查封、扣押、冻结，除此之外已没有可以用来偿还债务的其他财产时，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配，此时查封在先的债权人不再享有优先受偿的权利。第四、关于异议人以拍卖款没有汇款到法院账户、北方运输公司主动归还抵押贷款，存在程序瑕疵，主张重新拍卖的问题。北方运输公司既是首封申请执行人，又是拍卖的受买人，应付买受款与其债权抵顶和主动归还银行的抵押贷款，虽然存在程序瑕疵，但不影响实体权益的获得，即使参与分配，银行抵押贷款也应优先受偿，如果不能参与分配，即使重新拍卖，对异议人也没有实际意义。第五、关于异议人能否参与分配问题。根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第90条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第508条、509条的规定，执行中参与分配必须同时满足以下五个条件：1.多个债权人对被执行人申请强制执行；2.申请参与分配的债权必须已经生效法律文书确认；3.被执行人已有财产不能清偿所有债权；4.参与分配申请应当在执行程序开始后且在执行终结之前提出；5.被执行人系非企业法人。综上，三异议人申请参与分配，显然符合上述5个条件的4个，即4个债权人分别持生效法律文书申请强制执行郗万顺、张丽的个人财产，且债务人现有的财产不足以清偿所有债权，但不符合参与分配申请应当在执行终结之前提出的条件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第509条规定，申请参与分配，申请人应当提交申请书，申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后且在执行终结之前提出。显然，这里指的申请是书面申请，本案的执行标的于2018年11月20日拍买成交，2018年11月21日法院裁定了拍卖财产所有权的变更，即已经执行终结。三申请人周广强、周广喜、代刚向法院提交参与分配的申请书是2019年1月15日、2019年3月24日，已超过财产执行终结时间。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第90条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第508条、509条的规定，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人周广强、周广喜、代刚的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向聊城市中级人民法院申请复议。审判长  刘红珍审判员  唐 明审判员  李宪华二〇一九年十二月十二日书记员  张 明