湖南省娄底市娄星区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘1302刑初394号公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。被告人许家声，男，1990年10月3日出生，汉族，初中文化，的士司机，户籍所在地广东省湛江市赤坎区，租住广东省湛江市白银区。因涉嫌犯非法经营罪，2018年6月26日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，2018年8月2日经娄底市公安局娄星分局决定并执行监视居住。2019年7月23日经本院决定监视居住，2019年8月28日经本院决定逮捕，同日由娄底市公安局娄星分局执行，现羁押于娄底市看守所。辩护人严仁贵，湖南泰涟律师事务所律师，由娄底市娄星区法律援助中心指派。湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉〔2019〕341号起诉书指控被告人许家声犯非法经营罪,于2019年7月15日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年8月28日公开开庭审理了本案。娄底市娄星区人民检察院指派检察员邬颖出庭支持公诉，被告人许家声及其辩护人严仁贵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：湖南新乐安健康产业有限公司（以下简称湖南新乐安公司）成立于2017年7月，办理了工商营业执照，未在长沙市办理《食品经营许可证》、《药品经营许可证》。股东由邹快新、马占伟、杜其中、王文刚（均另案处理）四人组成，由邹快新担任湖北公司总经理、马占伟担任湖南新乐安公司总经理、杜其中担任湖北公司执行总经理、王文刚担任广州创义美总经理，被告人许家声担任湖南新乐安公司副总经理，其明知该公司没有销售药品的资质，仍提供二张建行卡用于公司进出账，并负责协调和指导下面的分店办理医疗器械许可证和食品经营许可证，期间提供了三个假医学文凭给湖南新乐安公司管辖的娄底市经济技术开发区创义美医疗器械经营部的法人张素芳去办理证件。经查，张素芳带领员工王文宇、张东辉、臧志龙、黄小松、马晓周共计销售十六味藏药共计220000元，销售藏贝母共计71500元。2018年6月26日，被告人许家声自动到娄底市公安局娄星分局投案，并如实交代了上述犯罪事实。该院认为，被告人许家声违反国家药品管理法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，许家声系主犯，还应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。被告人许家声系自动投案，到案后能如实供述犯罪事实，自首情节可以认定，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。请法院根据被告人的犯罪事实情节、认罪态度对其作出公正判决。被告人许家声对公诉机关指控事实及罪名等均没有异议，但对指控其系主犯持有异议，称自己只是按上级的指示办事，认为自己在共同犯罪中系从犯。辩护人辩称：1、对公诉机关指控许家声犯非法经营罪无异议。2、被告人许家声系自动投案，且到案后能如实供述自己的罪行，具有自首情节，应从轻或减轻处罚。3.被告人许家声在本案中起次要作用，系从犯。因为被告人许家声在该公司所从事的行为仅仅是为门店办理相关证件，其并非公司管理者，也并非该公司的股东和直接负责人。许家声在本案中提供两张银行卡是在马占伟的安排下所为而并非个人意愿，且许家声本人并不能自己操控卡内的资金，其在本案中也没有获得非法利益，仅仅只是获取应得工资。4.许家声系初犯、偶犯，主观恶性不大，可以从轻处罚。综上，请求对被告人许家声从宽处罚。经审理查明：湖南新乐安健康产业有限公司（以下简称湖南新乐安公司）成立于2017年7月，办理了工商营业执照，未依规在长沙市办理《食品经营许可证》、《药品经营许可证》。股东由邹快新、马占伟、杜其中、王文刚（均另案处理）四人组成，由邹快新担任湖北公司总经理、马占伟担任湖南新乐安公司总经理、杜其中担任湖北公司执行总经理、王文刚担任广州创义美总经理，被告人许家声担任湖南新乐安公司副总经理，其明知该公司没有销售药品的资质，仍提供二张建行卡用于公司进出账，并负责协调和指导下面的分店办理医疗器械经营许可证和食品经营许可证，期间提供了三个假医学文凭给湖南新乐安公司管辖的娄底市经济技术开发区创义美医疗器械经营部的法人代表张素芳去办理证件。经查，张素芳带领员工王文宇、张东辉、臧志龙、黄小松、马晓周共计违法销售十六味藏药共计220000元，销售藏贝母共计71500元。2018年6月26日，被告人许家声自动到娄底市公安局娄星分局投案，并如实交代了上述主要犯罪事实。上述事实，有到案经过、扣押物品、文件清单、户籍证明等书证；证人熊某、黄某、曹某等人的证言；被告人许家声及共同作案人张素芳、王文宇、张东辉、臧志龙、黄小松、马晓周（均已另案判决）的供述与辩解；认定意见书、电子物证检验报告等鉴定结论等由公诉机关提交并经庭审举证、质证之相关证据在案佐证，足以认定。本院认为，被告人许家声违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。在共同犯罪中，被告人许家声起了主要作用，系主犯,应按其参与的全部犯罪处罚，对被告人及辩护人所称被告人系从犯之观点，本院不予采纳。被告人许家声系自动投案，到案后直至本院审理均能如实供述其犯罪事实，系自首,依法予以从轻处罚。公诉机关指控事实及罪名成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条之规定，判决如下：被告人许家声犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金十万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月28日起至2020年12月20日止。）上述罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王学军人民陪审员  廖 瑛人民陪审员  钟艳群二〇一九年十二月十三日书 记 员  颜 盼附本判决书引用的《中华人民共和国刑法》相关法条：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。