安徽省怀远县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0321民初5976号 原告：施磊，男，1978年3月1日出生，汉族，住安徽省怀远县。 委托诉讼代理人：胡志会，安徽明钰律师事务所律师。 被告：蚌埠华泰滤清器有限公司，住所地安徽省怀远县经济开发区凤翔路**，统一社会信用代码91340321752997309P。 负责人：张化群，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙阳，安徽元方圆律师事务所律师。 原告施磊诉被告蚌埠华泰滤清器有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告施磊的委托诉讼代理人胡志会、被告蚌埠华泰滤清器有限公司的委托诉讼代理人孙阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等共计411056元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：从2014年起原告就在被告处工作。2015年10月16日原告在被告处工作时被冲床绞伤，被送到中国人民解放军第123医院住院治疗，经诊断为左手毁损伤，12月7日原告又到该医院复查，并进行左手毁损伤腹部皮瓣修复术和左手第4掌骨骨折内固定术。后经安徽固诚司法鉴定所鉴定原告受伤构成七级伤残。原告多次要求被告赔偿，但被告始终拒绝赔偿。综上，为维护原告的合法权益，现依据法律规定，特提起诉讼，要求判如所请。 蚌埠华泰滤清器有限公司辩称：一、原告施磊和我公司之间存在的是劳动关系，不是雇佣关系。原告自2014年进入我公司工作，从事冲压车间工作，工资发放证明、考勤记录等证据能够证明原告在工作中遵守工厂的规章制度，服从工厂的领导，按月领取工资，《用工协议》中对于工作场所、工资、社保等进行了约定，其中特别约定了社保五险一金，符合劳动关系的特征，是典型的劳动关系，而不是其诉称的雇佣关系。二、安徽大禹司法鉴定所于2016年1月8日出具［2016］临鉴字第001号司法鉴定意见书虽鉴定施磊构成工伤等级六级，但是原告施磊存在醉酒行为不应构成工伤。根据本案事实可知,原告施磊在案发受伤当天中午喝了半斤多白酒，明显属于醉酒状态，根据《工伤保险条例》第十六条规定“职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（二）醉酒或者吸毒的；”，原告即使被认定在工作场所受伤，也因为醉酒受伤不能认定为工伤，故应根据法律规定驳回原告的诉请。三、本案案由定性“提供劳务者受害责任纠纷”错误。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，本案中，我公司为合法的用工单位，并不是个人，本案定性案由错误。四、原告按照提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼于法无据。根据安徽大禹司法鉴定所［2016］临鉴字第001号司法鉴定意见书可以清楚的显示，司法鉴定机构根据《劳动能力职工工伤与职业病致残等级》鉴定的结果为伤残六级，不管是鉴定依据和结果，均可以显示原告所受到的是工伤。根据《工伤保险条例》第五十四条：“职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理”。同时，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款规定：“属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定”。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力”，根据法律规定的程序，原告应申请仲裁，对于仲裁结果不满意，才能向法院起诉，仲裁是劳动争议的前置程序，原告未经过仲裁直接向人民法院起诉不符合法律规定。五、安徽固诚司法鉴定所皖固诚司鉴［2019］法临鉴字第038号鉴定意见书程序不合法、依据不足，不能作为定案依据使用。该鉴定依据X线片（NO.255981）、X线片（NO.47513），该两张线片均不是原始的光片资料，安徽大禹司法鉴定所安徽大禹司法鉴定所［2016］临鉴字第001号司法鉴定意见书依据的片号为：7500、128311、620413，两份鉴定依据的片号均不相同，原告与答辩人双方曾在法院主持下选定鉴定机构进行鉴定，安徽民正司法鉴定所认为，原告提供的X片和病历等资料存在不真实情况，依据《司法鉴定程序通则》第十五条（二）之规定，不得受理，故终止委托鉴定；后法院指定的安徽天平司法鉴定所认为，双方当事人对补充材料仍有异议，且双方不予认定，作为鉴定依据的病历资料是否作为有效证件仍具有不确定性，决定终止委托鉴定。安徽固诚司法鉴定所皖固诚司鉴［2019］法临鉴字第038号鉴定意见书严重违反法律规定，不能作为本案的定案依据使用。综上，原告施磊和我公司并不存在雇佣关系，而是劳动关系，该争议应该按照劳动争议规定的程序处理，原告直接向贵院提起诉讼于法无据，贵院不应受理，请依法驳回原告的起诉。 经审理查明：原告自2014年进入被告处从事冲压车间工作，每月工资3000元，在原告工作期间，被告没有为原告办理工伤保险手续。2015年10月16日原告在工作时被冲床绞伤，当即被送往中国人民解放军第123医院住院治疗，入院诊断为：左手毁损伤，住院治疗至2015年11月13日，出院医嘱：继续休息，按时换药，适时拆线；适度肢体功能锻炼，预防关节僵硬、肌肉萎缩；适时来院行带蒂皮瓣二期断蒂术；如有特殊不适，随时来院就诊。2015年12月7日至2015年12月24日，原告以“左手毁损伤腹部皮瓣修复术后、左手第4掌骨骨折内固定术后”继续在中国人民解放军第123医院住院治疗17天。出院医嘱：继续休息、院外继续口服药物治疗，出院后1月来院复查X线片；腹部伤口按时换药；加强肢体功能锻炼，恢复关节活动度及肌肉力量；饮食上加强营养、严禁烟酒；如有特殊不适，随时来院就诊。2018年10月31日，施磊支出门诊检查费134元。 经安徽明钰律师事务所委托，2019年8月20日，安徽固诚司法鉴定所作出皖固诚司鉴[2019]临鉴字第038号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、施磊，本次机械绞伤，目前状况，构成七级伤残；2、施磊，本次机械绞伤，其误工期综合评定为150日、护理期评定为90日、营养期评定为60日。施磊为此支出鉴定费1300元。 另查明：施磊儿子施志凯，2005年10月20日出生，施磊母亲刘洪珍，1952年12月20日出生，生育有施磊等四子女。 又查明：2018年安徽省城镇居民人均可支配性收入为34393元。2018年安徽省居民服务、修理和其他服务业平均工资为45070元，每天123.48元。 本院认为：用人单位依法应当为劳动者办理工伤保险手续而没有办理的，劳动者可以选择依照《最高人民法院》第十二条第一款的规定，向用人单位主张工伤保险待遇；也可以依照《侵权责任法》，主张用人单位承担人身损害赔偿责任。本案中，被告没有为原告办理工伤保险手续，原告在工作中受伤可以向被告主张承担人身损害赔偿责任。考虑到原告在工作中未尽到小心谨慎的注意义务，应适当减轻被告的赔偿责任，本院酌定被告承担80%的赔偿责任。 被告申请对原告提供的安徽固诚司法鉴定所作出的皖固诚司鉴[2019]临鉴字第038号司法鉴定意见书进行重新鉴定，但因其申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定四种情形，本院对其申请不予准许。根据上述鉴定意见书，原告的伤情构成七级伤残，原告虽然为农村户籍，但其受伤前一直在被告处上班，故其伤残赔偿金可以参照城镇标准赔偿。2019年安徽省城镇居民人均可支配性收入为34393元，原告的残疾赔偿金计算为[34393元/年×20年×40%]275144元。至原告定残之日，原告的母亲66岁，儿子13岁，原告主张关于该两人的被扶养人生活费符合法律规定，本院予以支持。2018年安徽省城镇居民人均消费性支出为21523元，关于上述两人的被扶养人生活费计算为[21523元/年×14年×1/4×40%+21523元/年×5年×1/2×40%]51655.20元，且该损失应计算在残疾赔偿金内。原告的误工期评定为150日、护理期评定为90日、营养期评定为60日，原告主张营养费为3000元符合法律规定，本院予以支持。2018年安徽省居民服务、修理和其他服务业平均工资为45070元，每天123.48元，故护理费计算为[123.48元/天×90日]11113.20元。原告每月工资3000元，故误工费计算为[100元/天×150日]15000元。原告共住院45天，住院伙食补助费计算为2250元。原告因受伤住院必然产生交通费支出，本院酌定为1000元。考虑到原告的伤情，其主张精神损害抚慰金25000元偏高，本院支持20000元。综上，原告因本次事故受到的损失为：医疗费134元、住院伙食补助费2250元、营养费3000元、护理费11113.20元、误工费15000元、交通费1000元、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）[275144元+51655.20元]326799.20元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1300元，合计380596.40元，被告蚌埠华泰滤清器有限公司应赔偿[380596.40元×80%]304477.12元。 依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、蚌埠华泰滤清器有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿施磊医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金(包含被扶养人生活费)、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计304477.12元； 二、驳回施磊的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7466元，减半收取3733元，由施磊负担968元，蚌埠华泰滤清器有限公司负担2765元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  刘敏 二〇一九年十二月六日 法官助理张雪 书记员李铎 提示： 1、宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人； 2、判决生效后申请执行的期限为二年。