福建省邵武市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0781刑初207号 公诉机关福建省邵武市人民检察院。 被告人兰夏君，男，1986年5月7日出生于福建省邵武市，畲族，初中文化，个体户，户籍地邵武市，现住邵武市。2005年11月8日，因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金1000元。因本案于2019年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于邵武市看守所。 辩护人陈曦，福建维理律师事务所律师。 被告人肖水冬，男，1983年2月11日出生于福建省邵武市，汉族，小学文化，务工，住邵武市。2013年4月12日，因犯贩卖毒品罪、盗窃罪、容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑三年六个月，2015年11月10日刑满释放；2016年9月27日因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役五个月，并处罚金5000元。因本案于2019年1月26日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于邵武市看守所。 辩护人黄工兵，福建欣开元律师事务所律师。 邵武市人民检察院以邵检公刑诉〔2019〕175号起诉书指控被告人兰夏君、肖水冬犯贩卖毒品罪，于2019年8月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邵武市人民检察院指派检察员黄海霞、检察官助理罗晓媛出庭支持公诉，被告人兰夏君及其辩护人陈曦、被告人肖水冬及其辩护人黄工兵参加了诉讼。现已审理终结。在审理过程中，邵武市人民检察院以需要补充侦查为由申请延期审理一次，本院予以准许。 邵武市人民检察院指控： 1.2018年12月18日，被告人肖水冬以人民币（币种，下同）500元的价格贩卖给吸毒人员汪某约0.6克甲基苯丙胺（冰毒），并于当日在邵武市路口将毒品交付给汪某。 2.2019年1月11日，被告人兰夏君以500元的价格贩卖给被告人肖水冬约0.6克甲基苯丙胺，后肖水冬前往邵武市富安花园1梯一楼安全通道消防栓内取走兰夏君事先藏匿于此的甲基苯丙胺。 2018年10月至2019年1月间，被告人肖水冬还多次向被告人兰夏君购买甲基苯丙胺并贩卖给吸毒人员，具体犯罪事实如下： 1.2018年10月15日，被告人兰夏君以500元的价格贩卖给被告人肖水冬约0.6克甲基苯丙胺，并将甲基苯丙胺藏匿在邵武市门口垃圾桶边。肖水冬又以500元的价格将上述甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员汪某。汪某从中分了约0.1克给肖水冬吸食。 2.2018年11月13日，被告人兰夏君以1000元的价格贩卖给被告人肖水冬约1.2克甲基苯丙胺，并将甲基苯丙胺藏匿在邵武市富安花园地下车库内。肖水冬当日又将上述甲基苯丙胺以1000元的价格转卖给吸毒人员汪某。 3.2019年1月6日，被告人兰夏君以1000元的价格贩卖给被告人肖水冬约1.2克甲基苯丙胺，并将甲基苯丙胺藏匿在邵武市富安花园地下车库内。肖水冬取得甲基苯丙胺后，将其中约0.6克以500元的价格贩卖给吸毒人员彭某。 2019年1月25日，被告人兰夏君被公安机关抓获归案。在其居住的邵武市的卧室床头柜抽屉内查获疑似毒品0.5克，在其老家邵武市正门左侧棚子土坑内查获疑似毒品23.17克。经鉴定，上述疑似毒品均检测出甲基苯丙胺成分。 公诉机关为证实上述事实，提供了相关证据材料。公诉机关认为，被告人兰夏君违反国家毒品管理法规，非法出售毒品；被告人肖水冬多次非法出售毒品，其行为均应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人肖水冬曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，构成累犯和毒品再犯，应当从重处罚。兰夏君在审判阶段认罪认罚并自愿签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处罚。综上，建议对被告人兰夏君判处有期徒刑八年至九年，并处罚金；建议对被告人肖水冬判处有期徒刑三年六个月年至四年，并处罚金。 被告人兰夏君对起诉指控犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：兰夏君归案后如实供述自己的犯罪事实；在庭前自愿签署认罪认罚具结书；家中查获的毒品部分系自己吸食。综上，建议对兰夏君从轻处罚，并在公诉机关提出的量刑建议幅度内判处刑罚。 被告人肖水冬对公诉机关指控的第一起事实及罪名无异议，但认为公诉机关指控的另三起事实中自己并未实施贩卖毒品的行为，只是和他人买来一起吸食。其辩护人提出：对公诉机关指控被告人肖水冬于2018年12月18日所犯贩卖毒品事实和罪名无异议，但认为其他三起指控事实，肖水冬主观上无贩卖毒品的故意且未牟利，系肖水冬为他人代购毒品的行为，非贩卖毒品行为。 经审理查明：2018年10月至2019年1月间，被告人兰夏君、肖水冬多次贩卖甲基苯丙胺，其中肖水冬三次向兰夏君购买甲基苯丙胺并贩卖给吸毒人员，具体犯罪事实如下： 1.2018年10月15日，被告人兰夏君以500元的价格贩卖给被告人肖水冬约0.6克甲基苯丙胺，并将甲基苯丙胺藏匿在邵武市门口垃圾桶边。肖水冬又以500元的价格将上述甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员汪某。汪某从中分了约0.1克给肖水冬吸食。 2.2018年11月13日，被告人兰夏君以1000元的价格贩卖给被告人肖水冬约1.2克甲基苯丙胺，并将甲基苯丙胺藏匿在邵武市富安花园地下车库内。肖水冬当日又将上述甲基苯丙胺以1000元的价格转卖给吸毒人员汪某。 3.2018年12月18日，被告人肖水冬以500元的价格贩卖给吸毒人员汪某约0.6克甲基苯丙胺，并于当日在邵武市路口将毒品交付给汪某。 4.2019年1月6日，被告人兰夏君以1000元的价格贩卖给被告人肖水冬约1.2克甲基苯丙胺，并将甲基苯丙胺藏匿在邵武市富安花园地下车库内。肖水冬取得甲基苯丙胺后，将其中约0.6克以500元的价格贩卖给吸毒人员彭某。 5.2019年1月11日，被告人兰夏君以500元的价格贩卖给被告人肖水冬约0.6克甲基苯丙胺，后肖水冬前往邵武市富安花园1梯一楼安全通道消防栓内取走兰夏君事先藏匿于此的甲基苯丙胺。 同时查明，2019年1月25日，公安机关根据吸毒人员汪某等人的陈述和辨认，在邵武市将被告人肖水冬传唤至邵武市公安局接受调查。同日，公安机关根据肖水冬的供述，在被告人兰夏君位于邵武市的家中将兰夏君抓获归案，并当场从其卧室床头柜的抽屉内查获疑似毒品0.5克。后在兰夏君的老家邵武市正门左侧棚子土坑内，查获疑似毒品23.17克。经鉴定，上述疑似毒品均检测出甲基苯丙胺成份。另依法查扣兰夏君涉案手机一部。归案后被告人兰夏君、肖水冬如实供述自己的犯罪事实。 上述事实，有经庭审举证质证的下列证据证实，予以确认： 1.户籍证明，证实二被告人的身份情况。 2.到案经过，证实二被告人归案情况。 3.违法信息查询表、刑事判决书、行政处罚决定书，证实二被告人的前科判决及刑罚执行的情况。 4.微信转账记录，证实被告人兰夏君及吸毒人员汪某微信转账记录情况。 5.调取证据通知书、被告人兰夏君、肖水冬的通话记录话单，证实2018年10月15日，2019年1月6日兰夏君和肖水冬有电话联系。 6.财物入库清单、移交清单、情况说明等，证实查获的毒品现已移交邵武市禁毒大队进行处理。 7.证人汪某（吸毒人员）的证言，证实自己向肖水冬购买三次毒品。第一次是2018年10月15日，其电话联系肖水冬买500元冰毒（约0.6克），在肖水冬位于水北镇交易，汪某分0.2克冰毒给肖水冬且后通过微信转账500元给肖水冬。第二次是2018年11月13日，汪某联系肖水冬购买1000元冰毒，通过微信转给肖水冬1000元，后汪某开车接肖水冬，肖水冬在车上给汪某1.2克冰毒。第三次是2018年12月18日，汪某电话联系肖水冬购买500元冰毒（约0.6克），通过微信转给肖水冬微信（“难忘你”）500元。汪某听肖水冬说过他的东西是从外号叫“君子”的人那里拿的。 8.证人彭某（吸毒人员）的证言，证实在2019年1月6日，电话联系肖水冬购买500元毒品，肖水冬收到钱打电话给朋友，走到富安花园地下车库，从转角出来的时候肖水冬手里拿着一包小塑料袋装的冰毒。 9.证人孙某（兰夏君妻子）的证言，证实2019年1月 11日和老公兰夏君去水北喝兰夏君姨姨进房子的酒，包了500元礼金。 10.被告人兰夏君的供述及辩解，证实自己两次贩卖毒品给被告人肖水冬。第一次是2018年12月一天傍晚肖水冬微信联系购买1500元冰毒，兰夏君用纸巾包住1.5克冰毒，藏在肖水冬家门口（二都村××后××）斜坡的草丛。肖水冬拿到冰毒后向兰夏君转账1500元。第二次2019年1月上旬的一天中午，肖水冬微信语音联系买毒。兰夏君用纸巾包着0.6克冰毒，开车到水北××大队圆盘，后在车上将冰毒给肖水冬，事后肖水冬微信转账500元，当天兰夏君正好要去水北老房子喝喜酒。毒品来源是2016年兰夏君在武夷山市武夷学院旁“本色”酒吧的厕所垃圾桶旁捡到的，用香烟纸和塑料袋包装的。兰夏君微信名为“君子”，微信号×××。 11.被告人肖水冬的供述及辩解，证实2018年12月的一天傍晚汪某联系自己买毒，正好身上有毒品，汪某到二都找肖水冬拿毒（约0.6克），汪某通过微信扫码支付给肖水冬500元。另外两次肖水冬帮汪某从兰夏君处购买冰毒，第一次汪某主动分了肖水冬0.1克左右冰毒，第二次一起吸食了部分冰毒。肖水冬还帮彭某向兰夏君购买冰毒以及自己向兰夏君购买毒品。肖水冬的微信名为“美好人生”和“难忘你”，支付宝备注名称“冬冬”，其父亲的支付宝账号“水荣”。 12.搜查证、搜查笔录、称重笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、现场抽取毒品样品笔录、搜查现场照片、查获现场照片、称重照片等，证实公安机关对邵武市进行搜查，从卧室床头柜抽屉内查获疑似冰毒的白色晶体，经称重白色晶体纯重约为0.5克；对邵武市进行搜查，从正门左侧棚子靠山边的土坑内查获疑似冰毒的白色晶体一袋，经称重，白色晶体纯重约为23.17克。公安机关对上述疑似冰毒的白色晶体依法封存送检。另查扣被告人兰夏君涉案的苹果手机一部。 13.辨认笔录、指认笔录，证实被告人兰夏君、肖水冬辨认贩毒的地点及肖水冬与吸毒人员相互辨认的情况。 14.南平市公安局物证鉴定所出具的南公鉴﹝2019﹞100号鉴定文书，证实经鉴定，从被告人兰夏君暂住处以及户籍地查扣的疑似冰毒的白色晶体均含有甲基苯丙胺成份。 15.搜查、查封、称重时的现场视频、手机电子数据截图 证实兰夏君、肖水冬等人的手机支付宝、微信转账情况。 关于被告人肖水冬及其辩护人提出肖水冬系代购毒品，未牟利，不构成贩卖毒品罪的辩解。本院认为，肖水冬向吸毒人员收取毒资并给付毒品的行为，应当认定为贩卖毒品。公诉机关所举的购毒人员汪某、彭某的证言与被告人肖水冬的供述及微信转账记录等证据，均可相互印证肖水冬向上述吸毒人员收取毒资并给付毒品的事实。另在司法实践中，关于代购毒品是指吸毒者与毒品卖家联系后委托代购者前去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中牟利。该种情形中委托者（购毒人员）和毒品卖家是有直接或间接联系，代购者仅是起到捎带传递毒品和毒资的辅助作用，即便没有代购者的帮助，委托者（购毒人员）和毒品卖家仍然能达成交易。在本案中，购毒人员汪某、彭某均是直接向肖水冬购毒，与兰夏君无直接或间接联系，至于肖水冬向谁购毒二人均未指定，即无肖水冬上述吸毒人员和毒品卖家无法达成交易，肖水冬在毒品交易中起了决定性作用。综上，被告人肖水冬及其辩护人的上述辩解和辩护意见，不符合查明的事实及法律规定，本院不予采纳。 本院认为，被告人肖水冬、兰夏君违反国家毒品管理法规，明知是毒品而进行贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。其中，被告人兰夏君贩卖甲基苯丙胺已达数量较大的标准，处七年以上有期徒刑，并处罚金；被告人肖水冬多次贩卖毒品，情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。肖水冬曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，同时构成累犯和毒品再犯，应当从重处罚，但其系因同一毒品犯罪前科同时构成累犯和毒品再犯，在量刑时不重复从重处罚。兰夏君多次贩卖毒品，可从重处罚。另二被告人均有前科，可酌情从重处罚。归案后，兰夏君、肖水冬如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。兰夏君庭前自愿签署认罪认罚具结书，可以从宽处罚；存在以贩养吸情节，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人兰夏君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月26日起至2027年5月25日止；罚金在本判决生效后一个月内向本院缴纳。） 二、被告人肖水冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月26日起至2022年9月25日止；罚金在本判决生效后一个月内向本院缴纳。） 三、分别继续向被告人兰夏君、肖水冬追缴违法所得3000元、500元，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具手机一部及查获的毒品23.67克，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  官正林 人民陪审员  王秀忠 人民陪审员  林 斌 二〇一九年十二月六日 法官助理汤玉英 书记员黄芳 本案依据的主要法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条第（一）项：走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； …… （六）其他情节严重的情形。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。