吉林省通化市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉05民终1437号 上诉人（原审原告）：高桂英，女，住辽宁省桓仁满族自治县。 委托诉讼代理人：于秀敏，辽宁诚铭律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：通化县殡葬管理所，住所地：吉林省通化县快大茂镇长征路**。 法定代表人：薛惠文，所长。 委托诉讼代理人：王彩凤，吉林通兴律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘俊辉，男，住吉林省通化县。 上诉人高桂英因与上诉人通化县殡葬管理所（以下简称殡葬所）、被上诉人刘俊辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省通化县人民法院（2018）吉0521民初1828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 高桂英上诉请求：一、请求二审人民法院在维持吉林省通化县人民法院（2018）吉0521民初1828号民事判决的基础上，另行判令被上诉人给付：1.2014年7月23日至2015年10月14日住院448天期间欠付伙食补助费22400元；2.2015年11月至2018年7月13日住院983天期间误工费37536元、护理费31999.20元；3.2018年1月1日至2018年7月13日期间营养费19400元；4.一审法院判决少判伤残赔偿金89620.80元；5.一审法院判决少判被抚养人门广主11108.16元，少判被抚养人门程程生活费3173.76元；6.判令被上诉人支付外购药5225元，以上合计：220462.92元；二、判令被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：原审认定事实错误，具体理由如下：一、一审法院认为：“对于原告高桂英主张2014年7月23日至2015年10月14日住院448天期间伙食补助费被告每天按50元支付22400元，尚欠22400元，无法律依据，该期间住院伙食补助费辽宁省标准为每天50元，该项主张，本院无法支持”认定错误。众所周知，住院伙食补助费应当以医院所在地的国家机关工作人员出差伙食标准计算住院伙食补助费，而吉林省2014年国家机关工作人员出差伙食补助费标准为100元/天。故被上诉人应当支付其欠付住院伙食补助费22400元。二、一审法院认为：‘对于高桂英主张2015年11月至2018年7月13日期间，住院983天的住院伙食补助费、误工费、护理费等费用，因吉林佳昌司法鉴定中心作出鉴定意见有240天住院天数不合理，应予扣除，应按照743天计算各项损失’认定错误。1.在高桂英住院长达983天的过程中，其尚有未成年子女需要关系、爱护和探望。尤其是每逢节假日，孩子更是思念母亲，希望母亲能够陪在身边，与其过一个快乐的节日。在高桂英住院期间，孩子学习成绩直线下降，高桂英不得不拖着带病身体，强忍疼痛，回家安抚、教育孩子，高桂英所做一切均是为了孩子能够健康成长，不至于因自己住院治疗影响孩子一生，以致遗憾终生。2.所谓“240天不合理住院天数”中不但包含了安抚、探望孩子的天数，也包含了高桂英回家找当地名医治疗疾病的天数。请求二审人民法院根据高桂英的实际情况，依法确认其在240天住院天数中含有合理住院天数，并依法支持其请求给付住院伙食补助费的合理诉求。3.即使存在240天不合理住院天数，那么也只能扣除其住院伙食补助费，而不应扣除误工费、护理费。难道说在240天不合理住院天数中，高桂英不需要照顾、护理，自己可以独立行走吗？难道说高桂英在此期间就可以有劳动收入，不存在误工情形吗？综上，请二审法院对所谓240天不合理住院天数进行认真甄别。并依法支持高桂英在此期间关于误工费及护理费的请求，即：被上诉人应当支付误工费240天×156.40元=37536元；护理费240天×133.33元=31999.20元。三、一审法院认为：“对于高桂英主张2018年1月1日至2018年7月13日期间营养费19400元，无证据提供，本院无法予以支持”系认定错误。在庭审中，上诉人已经向法庭提交了住院病历，其中明确载明“加强营养”，故被上诉人应当支付营养费19400元。四、伤残赔偿金应当按照35%计算，并由被上诉人支付伤残赔偿金261394元。一审法院认为：高桂英左膝关节构成9级伤残，左肩关节功能障碍构成10级伤残，左上肢功能丧失构成10级伤残，胸椎压缩性骨折构成10级伤残，应当按照23%计算伤残赔偿金，其认定错误。高桂英不但构成上述各项伤残等级，同时，还因左下肢功能丧失26%，构成八级伤残。一审法院在计算伤残赔偿金时未将高桂英八级伤残计算在内，导致高桂英伤残赔偿金计算错误。因此，被上诉人应当支付伤残赔偿金应当是37342元/年×20年×35%=261394元，而不是37342元/年×20年×23%=171773.20元，由此使上诉人高桂英少得89620.80元，因此，被上诉人还应承担伤残赔偿金89620.80元。五、关于被抚养人生活费应当以高桂英伤残系数35%计算为宜，因高桂英伤残系数是35%，因此应当按照35%计算被抚养人相应的被抚养人生活费，即门广主的生活费为：26448元×7年×35%÷2=32398.80元，少判被抚养人门广主的生活费32398.80元-21290.64元=11108.16元；门程程的生活费为：26448元×2年×35%÷2=9256.80元。少判被抚养人门程程生活费9256.80元-6083.04元=3173.76元。六、关于高桂英外购药应当由被上诉人承担一审法院认为：对于外购药5225元，高桂英的证据无法证明已经实际支付了该笔费用，本院无法支持。上诉人认为：上诉人在庭审过程中，已经提交了治疗时医生诊断处方，只是因高桂英所治疗的诊所没有发票，致使无法为高桂英出具发票，但结合高桂英提供的医生诊断处方，可以确认高桂英的治疗是真实发生。既然诊疗行为真实发生，那么必然要产生医疗费。因此，被上诉人应当承担该笔医疗费用。请二审人民法院依法查明本案事实，支持上诉人的诉讼请求，以维护上诉人的合法权益。 殡葬所辩称，上诉人的第一项和第三项关于护理费，2018年1月1日-2018年7月13日的营养费在原审中并未包含在诉讼请求中，依法二审不应予以审理，我们不同意调解，其他诉请没有事实和证据支持，依法应维持原判。 刘俊辉辩称，没有意见。 殡葬所上诉请求：1.请求依法撤销原判，改判上诉人只承担给付176677.75元的赔偿责任（原审判决给付395172.58元，差额为218494.83元）；2.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定事实不清。1.认定应给付抚养费27373.64元，属于事实不清。被抚养人门广主和门程程分别于出生2001年1月17日和1995年12月15日，在判决时二人均已满18周岁，原审已经判决上诉人承担了误工费和残疾赔偿金，已经进行了全额补偿，因此不应再给付抚养费；2.原审认定应按照1191日给付误工费和护理费，事实不清。根据公共安全行业标准GA/T1193-2014《人体损害误工期，护理期，营养期评定标准》第10.2.10条的规定，骨骨干骨折非手术治疗的，误工期为90-180日，护理60-120日；手术治疗的，误工期为90-300日，护理60-120日。因此即使按照最长的时间标准计算，被上诉人在2014年7月23日-2015年10月14日手术治疗和2015年11月3日-2018年7月13日非手术治疗的两次住院期间，上诉人应给付误工费的日期为480日计75072元，护理费的日期为240日计31999.2元。原审判决上诉人多承担误工费和护理费共计178269.19元。二、证据不足。原审对于给付抚养费没有任何证据支持，对于给付误工费和护理费也仅凭临时医嘱，没有按照GA/T1193-2014《人体损害误工期，护理期，营养期评定标准》的行业标准，因此证据不足。三、程序违法。对于2014年4月26日-7月22日期间12852元的护理费用，被上诉人在2018年1月9日向法院主张过权利，已做出（2018）吉0521民初17号判决，已经发生法律效力，因此原审对上述期间的护理费用予以保护，程序违法。综上，请二审法院查清事实，依法改判。 高桂英辩称，总体以高桂英上诉状意见为准，不再重复。 刘俊辉辩称，与殡葬所的委托诉讼代理人意见一致。 高桂英向一审法院起诉请求：一、判令被告通化县殡葬管理所及被告刘俊辉连带支付给原告住院伙食补助费158150元、误工费181164.60元、护理费11183.74元、营养费229000元、残疾赔偿金293941.20元、精神抚慰金44091.18元、被抚养人生活费139584.5元、交通费1500元，以上合计：1058615.22元；二、判令被告通化县殡葬管理所及被告刘俊辉连带承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2012年4月6日4时30分，刘俊辉驾驶吉EXXX**号中型专业作业车，沿通南高速行驶至通南高速公路通化方向0KM＋800M，车辆发生侧翻，造成车辆损坏，路产损坏，造成高桂英等人受伤、宋德艳死亡的道路交通事故。后高桂英入通化县人民医院住院治疗，住院期间医疗费由殡葬所支付。2014年4月28日，通化县殡葬管理中心与高桂英就伤残等级事宜签订了协议书，协议约定，双方共同选定吉林中维司法鉴定中心为高桂英进行伤残评定，并由高桂英在本协议签订后半个月之内提出伤残鉴定申请，2014年6月3日，吉林中维司法鉴定中心根据高桂英2014年5月22日的申请，做出了吉中维司鉴（2014）临鉴字第43号司法鉴定意见书，高桂英左膝关节功能障碍、左下肢功能丧失26％，构成9级伤残，左股骨粉碎性骨折内固定术后；左肩关节功能障碍，左下肢功能丧失12％；胸椎压缩性骨折；分别构成10级伤残，肋骨骨折，不构成伤残。根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残》标准、《法医临床鉴定若干问题的专家意见》被鉴定人高桂英此次外伤构成9级、10级、10级、10级伤残。2015年6月12日，吉林中维司法鉴定中心根据高桂英2015年6月6日的申请做出了吉中维司鉴（2015）临鉴字第46号鉴定意见书，鉴定意见为高桂英车祸致左下肢功能丧失26％，构成8级伤残。2019年3月25日，吉林释然司法鉴定中心受通化县人民法院委托，高桂英的申请，做出了吉释然司法中心（2019）临鉴字第40号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、2014年4月25日到2014年7月22日（89日）的护理期及护理级别为护理期89日，护理级别为二级护理；2、2014年4月25日至2014年7月22日（89日）的误工期为89日；3、后续治疗费为4.5万元；4、对置换膝关节的后续治疗费为6万元（置换年限为10年），护理日为90日；5、股骨干骨折对取钢板的费用为1.3万元；6、股骨干骨折对另一对取钢板的费用为1.3万元；7、出院后的护理费及误工费及护理级别为护理期为300日，护理级别为二级，误工期为120日。2019年5月15日，吉林佳昌司法鉴定中心根据通化县殡葬管理所的申请做出了吉佳昌司鉴中心（2019）临鉴字第150号司法鉴定意见书，鉴定意见为：高桂英2015年11月3日至2018年7月13日在通化县人民医院住院期间有240天的不合理天数，2018年7月13日后续住院治疗，建议其住院天数以实际合理发生为准．2019年8月27日，吉林津科司法鉴定中心根据通化县殡葬管理所的申请，做出了吉津科司鉴中心（2019）临鉴字第279号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、依据现有医学影像资料及《人体损伤致残程度分级》使用指南中鉴定要点所述，被申请人高桂英左腿及左膝盖部分的病情符合评残条件；2、依据现有医学影像资料，被申请人高桂英左膝关节损伤后果评定为九级伤残。另查明：刘俊辉的车辆靠挂在殡葬所，2012年4月12日，吉林省公安交警大队高速公路支队做出了通化公交认字第（2012）第00001号交通事故认定书，刘俊辉负事故的全部责任，高桂英等人无责任。2014年7月31日至2019年9月9日，殡葬所以借款的方式支付高桂英生活费、护理费等323775元。其中包括2014年7月23日至2015年10月14日住院期间伙食补助费22400元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，刘俊辉驾驶的车辆未尽安全保障义务，发生车辆侧翻，造成高桂英身体受到伤害，刘俊辉应承担全部责任，刘俊辉的车辆靠挂在殡葬所，并以其名义进行经营，殡葬所应对刘俊辉承担连带赔偿责任。对于高桂英主张2014年4月26日至2014年7月22日期间护理费12852元，符合法律规定且被告无异议，该院予以支持；对于高桂英主张2014年7月23日至2015年10月14日住院448天期间伙食补助费被告每天按50元支付22400元，尚欠22400元，无法律依据，该期间住院期间伙食补助费辽宁省标准为每天50元，该项主张，该院无法支持；对于高桂英主张住院期间448天误工费70071元，符合法律规定，该院予以支持。对于高桂英主张2015年11月3日至2018年7月13日，住院983天的住院期间伙食补助费、误工费、护理费等费用，因吉林佳昌司法鉴定中心作出的鉴定意见书有240天住院天数不合理，应予扣除，应按743天计算各项损失，住院期间伙食补助费743天X100天即74300元，误工费743天X156.40元即116205.2元，护理费743天X133.33元即99064.19元；对于高桂英主张2018年1月1日至2018年7月13日期间营养费19400元，无证据提供，该院无法予以支持；对于高桂英主张伤残赔偿金按35％计算，根据双方当事人的鉴定意见书，高桂英左膝关节构成9级伤残，左肩关节功能障碍构成10级伤残，左上肢功能丧失构成10级伤残，胸椎压缩性骨折构成10级伤残，高桂英伤残等级按9级计算，其他三个10级上浮3％为宜，37342元X20年X23％即171773.20元；对于高桂英主张精神损害抚慰金39209元，结合高桂英的伤残等级及住院长达七年之久，精神遭受的痛苦等情形，该院酌情保护3万元为宜；对于高桂英主张的被扶养人门广主、门程程生活费，应乘以高桂英的伤残系数的标准赔偿为宜，门广主的生活费26448元X7年÷2人X23％即21290.64元，门程程26448元X2年÷2人X23％即6083.04元；对于高桂英主张膝关节置换费用6万元，符合法律规定，该院予以支持；对于取钢板2.6万元，符合法律规定，该院予以支持；对于外购药5225元，高桂英的证据无法证明高桂英已实际支付该笔费用，故该院无法予以支持；对于高桂英主张的医疗费1949.95元，符合法律规定，且有证据加以证明，且被告无异议，该院予以支持；对于高桂英主张的交通费6500元，考虑高桂英住院天数等实际情况，该院酌情保护6000元为宜；对于高桂英主张去长春司法鉴定费用1159元，被告无异议，该院予以支持，鉴定费6200元应予支持。借款323775元减去2014年7月23日至2015年10月14日住院期间伙食补助费22400元剩余301375元，应从赔偿款中扣除，且高桂英同意扣除；对于高桂英主张的伤残等级应按一个8级，一个9级，3个10级计算伤残赔偿金，与事实不符，该院无法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条的规定，遂判决：一、刘俊辉于本判决生效后三日内赔偿高桂英医疗费1749.95元、护理费111916.19元、误工费186276.2元、住院期间伙食补助费74300元、伤残赔偿金171773.20元、精神损害抚慰金3万元、被扶养人门广主21290.6元、门程程6083.04元、膝关节置换费用6万元、二次手术费用2.6万元、长春鉴定费用1159元、交通费6000元，合计696547.58元，扣除借款301375元，应付395172.58元；通化县殡葬管理所对上述款项承担连带赔偿责任；二、驳回高桂英的其他诉讼请求。案件受理费5350元、鉴定费6200元合计11550元，由二被告负担。 二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷案件。本案争议焦点：一审法院认定高桂英护理费、住院期间伙食补助费、误工费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费数额是否正确？外购药5225元应否保护？ 1.对于高桂英主张2014年4月26日至2014年7月22日期间护理费12852元，殡葬所认为系高桂英重复主张，没有证据证明，一审法院予以认定并无不当；2.对于高桂英主张2014年7月23日至2015年10月14日住院448天期间伙食补助费殡葬所每天按50元支付22400元，尚欠22400元。因该期间住院伙食补助费辽宁省标准为每天50元，高桂英主张按每天100元保护，没有法律依据，一审法院未予支持该主张，亦无不当；3.对于高桂英主张住院期间448天误工费70071元，符合法律规定，一审法院予以认定正确；4.对于高桂英主张2015年11月3日至2018年7月13日住院983天的伙食补助费、误工费、护理费，因吉林佳昌司法鉴定中心作出的鉴定意见有240天住院天数不合理，应予扣除，应按743天计算各项损失：误工费156.40元/天×743天=116205.2元，护理费133.33元/天×743天=99064.19元，住院伙食补助费100元/天×743天=74300元。以上认定亦无不当；5.对于高桂英主张2018年1月1日至2018年7月13日期间营养费19400元，因高桂英未提供充分确凿证据予以证明，本院亦不予认定；6.关于伤残赔偿金的计算。吉林中维司法鉴定中心根据高桂英2014年5月22日申请于2014年6月3日作出吉中维司鉴（2014）临鉴字第43号司法鉴定意见书，鉴定意见为：高桂英左膝关节功能障碍、左下肢功能丧失26%，构成9级伤残；左股骨粉性骨折内固定术后；左肩关节功能障碍，左上肢功能丧失12%；胸椎压缩性骨折；分别构成10级伤残，肋骨骨折不构成伤残。此次外伤构成9级、10级、10级、10级伤残。吉林中维司法鉴定中心根据高桂英2015年6月6日申请于2015年6月12日作出去中维司鉴（2015）临鉴字第46号鉴定意见书，鉴定意见为：高桂英车祸致左肢功能丧失52.6%（左下肢肌力4级，左髋、膝、踝关节活动障碍，功能丧失分别为37.5%、100%、17.5%），构成8级伤残。高桂英根据43号、46号鉴定意见，其主张其因车祸构成五处伤残：8级1个，9级1个，10级3个，应按照35%计算伤残赔偿金。本院认为，结合43号、46号鉴定意见，高桂英主张其伤残为以上5处，不能认定。一审法院根据43号、46号及吉津科司鉴中心[2019]临鉴字第279号鉴定意见书，认定高桂英伤残赔偿金为37342元/年×20年×23%=171773.20元，已充分保护了高桂英的相关权益；7.关于精神损害抚慰金，一审法院结合高桂英伤残等级，长期住院及精神遭受的痛苦等情况，保护3万元并无不当；8.关于被抚养人生活费的认定，高桂英儿子门广主的生活费为26448元/年×7年÷2人×23%=21290.64元，高桂英女儿门程程的生活费为26448元/年×2年÷2人×23%=6083.04元，以上计算，事实和法律依据充分，本院予以认定；9.关于外购药5225元应否保护，因高桂英证据不足，一审法院未予保护，亦无不当。 综上所述，上诉人高桂英、殡葬所的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉人通化县殡葬管理所交纳的上诉费4577.00元，由上诉人通化县殡葬管理所负担。 本判决为终审判决。 审判长  王大勇 审判员  盖晓晨 审判员  张晓云 二〇一九年十二月十六日 书记员  王 馨