新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 刑 事 裁 定 书 （2019）新40刑终320号 原公诉机关新疆伊宁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李志，男，1981年12月25日出生，汉族，大专文化程度，务工人员，户籍所在地新疆伊宁市，捕前暂住新疆伊宁市。2016年3月2日因涉嫌诈骗罪被乌鲁木齐市第二看守所临时羁押，同年3月5日被伊宁县公安局刑事拘留，同年3月9日被伊宁县公安局取保候审，2019年8月9日经伊宁县人民法院决定逮捕。现羁押于伊宁县看守所。 辩护人崔菁，新疆长信合律师事务所律师。 新疆伊宁县人民法院审理新疆伊宁县人民检察院指控原审被告人李志犯诈骗罪一案，于2019年8月9日作出（2019）新4021刑初261号刑事判决。宣判后，原审被告人李志不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊犁州人民检察院指派检察员李玲、书记员蒲春红出庭履行职务。上诉人李志及其辩护人崔菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定，2011年至2012年期间，被告人李志先后五次向王某1借款10,500元用于赌博及生活开支。到期后王某1多次索要，因被告人李志赌博及生活开支大，外债较多，无力归还，王某1要求被告人李志提供在单位上班的担保人，被告人李志便伪造担保人闵某任职于伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学教职人员的身份证明，并私自加盖该小学公章，于2013年9月25日与王某1重新签订两份借款合同，两份借款共计17,300元。通过查询，伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学并无叫闵某的教职人员，被告人李志也已辞职失联，经多次查找未果后，王某1向伊宁县公安局报案。 另查明，因被告人李志无力归还，其家人于2016年3月9日向王某1支付17,300元。 原判认定上述事实，有以下证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证明本案系被害人王某1向公安机关报案，伊宁县公安局依法立案； 2.常住人口信息表，证明被告人李志，系1981年12月25日出生，具备完全的刑事责任能力； 3.欠条两份，证实其向王某1经过结算又签订借款17300元的两份欠条； 4.证明，由李志向王某1提供的证明两份，证明的内容为李志、闵某系伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学正式在编教师； 5.案件查询单，证明被告人李志2013年2月21日因为在伊宁市解放路上海城碧溪湾对面棋牌室参与赌博被伊宁市解放路派出所带回调查； 6.在逃人员登记表，证实2015年9月30日李志因为涉嫌诈骗罪被伊宁县公安局网上追逃； 7.抓获经过，由乌鲁木齐市高新区公安分局安宁渠派出所出具的抓获经过，证实2016年3月2日17时20分许，民警在盘查过程中将网逃人员李志抓获； 8.证明，由伊宁县公安局出具的证明，证实被告人李志于2016年3月2日至2016年3月5日羁押在乌鲁木齐市第二看守所； 9.情况说明，由伊宁县公安局出具的情况说明，证实截至2019年7月29日经查询未发现王某1被立案侦查情况； 10.扣押清单、发还清单、收条、谅解书；证实侦查人员已经将的17,300元向王某1进行了发还；王某1已收到17,300元，并对李志予以了书面谅解； 11.证人闵某的证言，证实其曾为李志提供过担保，向70团的一名老汉借过钱，自己并非学校教职人员，也不清楚李志是否开具过虚假证明，当时去那老汉家，李志好像告诉过自己如果老汉要问就说自己也是学校老师，他后面告诉我说已经将借款已全部向王某1还清； 12.证人吐某的证言，证实其曾为李志提供过担保，向70团的王老汉处借过钱，有一次王老汉给自己看了伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学的证明，证明内容为闵某为该小学的教职人员，自己向王老汉提出小学内没有叫闵某的人； 13.证人亚某的证言，证实李志曾是伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学的教师，于2013年辞职，学校内没有一个叫闵某的教师，学校公章由自己保管，李志负责档案时经过自己的同意可以使用； 14.证人王某2的证言，证实李志曾是伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学的教师，2013年已辞职，学校内部也没有一个叫闵某的教师，李志在负责档案时可以使用公章； 15.证人何某的证言；何某系李志的前妻，其证言证实李志具有赌博的劣习； 16.被害人王某1的陈述，证实其向伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学的教师李志借款，李志向自己提供了其与闵某的任职证明，后经询问，发现该小学无叫闵某的教师。通过公安机关，自己已收到了17,300元现金； 17.被告人李志的供述和辩解，证实其因沉迷赌博，2012年期间先后六次向王某1借款总计11,000元，为拖延还款时间，其私自加盖学校公章，伪造担保人闵某系伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学的教师的身份的事实。 原判认为，被告人李志以非法占有为目的，采用伪造担保人身份证明，并私自加盖该小学公章，使被害人产生错误认识，骗取他人财物人民币10,500元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。案发后，被告人亲属积极向被害人退赔17,300元，取得被害人书面谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，以被告人李志犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1,000元，于本判决生效之日起十日内缴清。 李志上诉称，1.本案现有证据不能证实上诉人借款本金的准确数额，以上诉人的供述且未认定其已还款数额的情况下，认定犯罪数额属事实不清；2.如果闵某从未在2013年9月25日的两份欠条上签字，此前的全部借据由于王某1已出具证明作废，就不存在以虚构事实骗取被害人财物；3.上诉人的行为不符合诈骗罪的构成要件，与被害人王某1之间属于民间借贷，故原审认定事实不清，证据不足，指控罪名不能成立，请求二审发回重审或依法改判上诉人无罪。 其辩护人提出与上诉人上诉理由相同的辩护意见。另提出，本案对李志取保候审时间长达三年，存在程序错误。 出庭检察员出庭意见，原判诉讼程序合法，认定上诉人李志犯诈骗罪事实清楚、证据确实充分、定性正确。上诉人李志的上诉理由及辩护意见不能成立。建议二审驳回上诉，维持原判。 经审理查明，上诉人李志在2011年至2012年期间，先后五次向王某1借款10,500元用于赌博及生活开支。到期后因无力偿还，伪造担保人闵某任职于伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学教职人员的身份证明，并私自加盖该小学公章，于2013年9月25日与王某1重新签订两份借款合同，两份借款共计17,300元。后李志辞职改变联系方式，去向不明，经多次查找未果后，王某1向伊宁县公安局报案。2016年3月2日乌鲁木齐市高新区公安分局安宁渠派出所将网逃人员李志抓获。案发后，其亲属于2016年3月9日向王某1支付17,300元。 原审列举认定上述事实的证据均已在一、二审开庭审理中当庭出示并质证，本院经依法审理，对一审判决认定的事实及所列举的证据予以确认。 本院认为，上诉人李志以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。关于李志及辩护人提出的上诉理由和辩护意见。经查，原判根据上诉人在侦查机关的多次供述、被害人陈述结合在案借据和欠条，本着有利于被告人的原则，就低不就高，认定诈骗数额10,500元符合本案的客观事实。上诉人李志多次向被害人借款用于赌博和生活开支，因无力偿还，采取伪造担保人闵某任职于伊宁县阿热吾斯塘乡阿热曼里小学教职人员的身份证明，并私自加盖该小学公章，取得被害人信任，重新签订两份借款合同后辞职，改变联系方式，去向不明。其主观上有非法占有他人财物的目的，客观上实施了用虚构事实，隐瞒真相的方法骗取他人数额较大财物的行为，符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪定罪处罚。对上诉人李志取保候审时间较长，不影响对其犯罪事实的认定及量刑。故其提出的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。出庭检察员的出庭意见成立，应予支持。 综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 唐 东 审判员 王继华 审判员 李 霞 二〇一九年十二月十六日 书记员 玛依拉