福建省龙岩市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2019)闽08行终170号 上诉人（原审原告）福建省龙岩市天成房地产开发有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区西陂路西湖科技大厦第**，统一社会信用代码91350800705362060Y。 法定代表人黄水木，执行董事。 委托代理人赖永强，男，1969年10月9日出生，汉族，该公司员工，住龙岩市新罗区。 委托代理人温正，男，1964年1月1日出生，汉族，该公司员工，住龙岩市新罗区。 被上诉人（原审被告）龙岩市城市管理局，住所地龙岩市新罗区龙岩大道中**,统一社会信用代码113508005792867998。 法定代表人钟有亮，局长。 出庭应诉行政机关负责人林红强，副局长。 委托代理人赵琳，龙岩市城市管理局公职律师。 委托代理人罗石金，福建法元素律师事务所律师。 上诉人福建省龙岩市天成房地产开发有限公司与被上诉人龙岩市城市管理局行政强制措施一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802行初124号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人福建省龙岩市天成房地产开发有限公司的委托代理人赖永强、温正，被上诉人龙岩市城市管理局的出庭负责人林红强（副局长）及其委托代理人赵琳、罗石金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被诉行政行为：龙岩市城市管理局（原龙岩市城市管理行政执法局）于2018年12月17作出的龙城执【2018】规强字151号《行政强制拆除违法建筑决定书》。决定书主要内容：违法当事人福建省龙岩市天成房地产开发有限公司，违法建设地址新罗区西陂街道世纪天成广场顶楼。违法建设情况未经审批在顶楼加建房屋，现场屋顶一层建筑面积3290.12平方米，屋顶二层建筑面积1955.8平方米，屋顶三层建筑面积678.35平方米，屋顶四层建筑面积193.34平方米，总建筑面积6117.68平方米已好，钢架水泥混合结构。经查实，你单位上述行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、《福建省办法》第三十六条第一款的规定，我局于2018年9月12日对你单位下达《责令限期拆除违法建筑通知书》（龙城执【2018】规限拆字406号），于2018年10月18日对你单位下达《行政强制拆除违法催告书》（龙城执【2018】规告字151号）。现你单位逾期未拆除违法建筑，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条、《中华人民共和国行政强制法》第三十七条的规定，经龙岩市人民政府责成，本局决定联合有关部门依法强制拆除你单位顶楼加建的房屋。 原审查明：原告福建省龙岩市天成房地产开发有限公司于2010年1月22日经原龙岩市城乡规划局规划许可，在西陂街道××村（××大道与××路交叉口南侧）建设世纪天成广场。2012年6月1日竣工项目经规划核实，项目规模层数为地上八层，，地下**总建筑面积85082平方米。2018年8月，被告龙岩市城市管理局（原龙岩市城市管理行政执法局）收到ｅ龙岩举报原告在世纪天成广场顶楼违法建筑后，进行了调查，查明原告未经审批在世纪天成广场顶楼违法建筑，被告委托有资质的龙岩市方正测绘有限公司进行测绘，世纪天成广场楼顶加建房屋，屋顶一层建筑面积3290.12平方米，屋顶二层建筑面积1955.87平方米，屋顶三层建筑面积678.35平方米，屋顶四层建筑面积193.34平方米，总建筑面积6117.68平方米。2018年9月12日被告向原告发出龙城执［2018］规限拆字406号《责令限期拆除违法建设通知书》,责令原告30日内自行拆除顶楼加建的房屋，并发出责令限期拆除公告。原告并未自行拆除，2018年10月18日被告向原告发出《行政强制拆除违法建筑催告书》，但原告仍未自行拆除。2018年12月3日龙岩市人民政府责成被告采取强制拆除的措施。2018年12月3日被告作出被诉的龙城执〔2018〕规强字151号《行政强制拆除违法建筑决定书》。原告不服该决定书，向法院提起诉讼，要求：撤销被告作出的龙城执〔2018〕规强字151号《行政强制拆除违法建筑决定书》。 原审认为，根据福建省人民政府2011年11月21日颁发闽政文（2011）418号《关于在龙岩市开展城市管理相对集中行政处罚权工作的批复》，被告龙岩市城市管理局具有行使城乡规划的行政处罚权，被告主体适格。原告福建省龙岩市天成房地产开发有限公司未办理建设工程规划许可证，在世纪天成广场顶楼进行建设，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”根据该法第六十四条的规定:“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”被告依法向原告发出《责令限期拆除违法建筑通知书》，责令原告于30日内自行拆除顶楼加建的房屋。但原告并未自行拆除顶楼加建的房屋，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”龙岩市人民政府依法责成被告采取强制拆除的措施。为此，被告作出被诉的龙城执〔2018〕规强字151号《行政强制拆除违法建筑决定书》。被告作出的《行政强制拆除违法建筑决定书》，认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，原告要求撤销该决定书没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，遂判决：驳回原告福建省龙岩市天成房地产开发有限公司的诉讼请求。本案案件受理费50元，由原告福建省龙岩市天成房地产开发有限公司负担。 宣判后，原审原告福建省龙岩市天成房地产开发有限公司不服，向本院提起上诉称：1、原审判决认定被上诉人具有行使城乡规划法的行政处罚权，进而认定被上诉人主体适格错误。行政强制拆除违法建筑属行政强制执行，不是行政处罚，城市管理局无权作出，只有县级以上地方人民政府才有权作出。2、原审判决认定行政行为认定事实清楚是错误的。拆除违法建筑的前提是“可以拆除”，本案被上诉人并未举证证明涉案违法建筑可以拆除，也未对拟拆除的违法建筑进行安全评估。实际上，上诉人加建的房屋已经成为世纪天成不可分割的一部分，如果强行拆除，将破坏世纪天成大厦的整体机构，造成难以估量的危害。请求：1、撤销原判；2、撤销被上诉人于2018年12月17日作出的龙城执【2018】规强字151号《行政强制拆除违法建筑决定书》。 被上诉人龙岩市城市管理局答辩称，1、答辩人的行政执法主体适格。根据《中华人民共和国行政强制法》第十七条第二款、《中华人民共和国行政处罚法》的规定行使相对集中行政处罚权的行政机关，可以实施法律、法规规定的与行政处罚权有关的行政强制措施，答辩人系龙岩市城市管理相对集中行政处罚权的行政机关。2、答辩人向上诉人下达龙城执〔2018〕规强字151号《行政强制拆除违法建筑决定书》，事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。案涉违法建设违反了项目建设工程规划许可的内容，已严重影响龙岩市中心城市的规划。此外，该违法建设系在项目竣工验收之后实施，不属于世纪天成大厦不可分割部分，更不属于不可拆除部分。答辩人作出案涉强制拆除决定经龙岩市人民政府责成。请求：驳回上诉，维持原判。 经审理查明，双方当事人在二审诉讼期间均未向本院提供新的证据，对原审查明的事实均无异议，本院依法予以确认。上诉人要求补充查明：“加建的一到四层跟墙体的拉力梁是连在一起的，不能拆除。现在使用的房屋是通过拉力梁改造而成的，如果拆除会影响拉力梁，进而影响整体结构安全。”上诉人对其要求补充查明的事实未提供证据予以证明，依法不予采纳。 综上，本院二审查明认定的事实与原审一致。 本院认为，一、关于龙岩市城市管理局是否超越职权问题。根据国务院国发［2002］17号《关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定》、福建省人民政府闽政文［2011］418号《关于在龙岩市开展城市管理相对集中行政处罚权工作的批复》规定，龙岩市城市管理行政执法局依法有权在龙岩中心城市规划区包括东肖镇、龙岩经济技术开发区范围在内开展城市管理相对集中行政处罚权工作，具有行使违反城乡规划、土地管理方面法律、法规、规章规定的部分行政处罚权。本案中，涉案建筑物位于龙岩市××××街道，属于龙岩市城市规划区范围，因此，龙岩市城市管理行政执法局享有作出本案《责令限期拆除违法建筑通知书》的职权。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十七条第一款规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”龙岩市城市管理行政执法局在作出本案《责令限期拆除违法建筑通知书》后具有作出本案被诉《行政强制拆除违法建筑决定书》的职权。根据《龙岩市机构改革实施方案》规定，上述部分行政处罚权转由龙岩市城市管理局行使，因此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款规定：“行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。”龙岩市城市管理局具有本案被告主体资格。 二、涉案违法建筑是否属于可以拆除的情形。上诉人福建省龙岩市天成房地产开发有限公司在世纪天成广场顶楼进行建设，未按照《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定办理建设工程规划许可证，龙岩市城市管理行政执法局将涉案房屋认定为违法建筑并无不当。龙岩市城市管理行政执法局作出本案《责令限期拆除违法建筑通知书》并依法送达后，上诉人福建省龙岩市天成房地产开发有限公司在法定期限内未提出行政复议或行政诉讼，该《责令限期拆除违法建筑通知书》在未经依法撤销或确认无效前具有法律效力。上诉人福建省龙岩市天成房地产开发有限公司应按照《责令限期拆除违法建筑通知书》在指定期限内自行拆除顶楼加建的涉案房屋。上诉人主张涉案房屋属于不可拆除，事实和法律依据不足，本院不予支持。 综上，原审判决正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人福建省龙岩市天成房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 林 静 审判员 黄智勇 审判员 丁建岩 二〇一九年十二月十三日 法官助理严丽梅 书记员谢冰燕 附注：引用的主要法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 -9-