云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0302民初4842号原告杨小三，男，汉族，1972年2月18日生曲靖市麒麟区人，住麒麟区。委托诉讼代理人杨密艳，女，汉族，1994年12月16日生曲靖市麒麟区人，住址同上，系原告杨小三女儿。委托诉讼代理人雷远志，云南培生律师事务所律师。（特别授权）被告殷小自，男，汉族，1964年1月18日生陆良县人，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人梅林，云南权仲律师事务所律师。（特别授权）原告杨小三诉被告殷小自提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月10日受理后，依法组成合议庭，于2018年10月26日公开开庭进行审理，原告杨小三及其委托诉讼代理人杨密艳、雷远志，被告的委托诉讼代理人梅林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨小三诉称：2017年10月7日上午8时许，原告在从事被告殷小自承包的位于曲靖市麒麟区新农村房屋工程砂墙工作时，由于被告提供的工程安全措施不到位，从房屋外墙钢管架上摔下（高度约六米），摔伤头部及全身多处。原告立即被送至曲靖市第一人民医院急诊科抢救治疗，CT检查后，转入神经外科NSICU住院治疗，经诊断原告为局灶性大脑挫伤伴出血、颅底骨折、颅骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、锁骨骨折、面瘫，在曲靖市第一人民医院三次住院治疗。2018年7月24日，经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，原告杨小三本次颅脑损伤致左耳听力下降属玖级残疾；杨小三本次颅脑损伤轻度面瘫属拾级伤残；杨小三本次损伤的后期手术费及治疗费评估为21000元。请求法院判令：1、由被告赔偿原告损失354253.65元（其中门诊费891.84元、误工费46612.14元、住院伙食补助费5400元、护理费5400元、营养费2700元、残疾赔偿金247968元、后期治疗费21000元、病例查询、复印费58元、伤残鉴定费1800元、购买药品费用1239元、输液及输液药费104.67元、生活用品费80元、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元，共计354253.65元）；2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求中残疾赔偿金为136382.4元，总金额变更为241776.21元。被告殷小自辩称：一、被答辩人所述事实与客观事实不相符合，答辩人不予认可。1、被答辩人在施工过程中从高处摔伤是由于其自身原因造成的，主要是在施工过程中没有充分尽到安全注意义务，自己不小心，没抓牢支架导致坠落，并非其所述是由于答辩人提供的工程安全措施不到位造成的。2、被答辩人已经充分尽到了安全提醒及管理义务，做好了安全文明施工的相关工作。事发当时本人就在施工现场进行巡视、亲自现场督促相关施工人员安全施工其中被答辩人就是专门亲自再三提醒安全注意的。二、被答辩人基于错误的法律关系主张要求答辩人承担民事责任，显然不符合法律规定且有违公平原则。答辩人与被答辩人之间法律关系不符合雇佣关系的法律规定。事实是被答辩人向答辩人承揽了墙体涂料的打磨工作，由被答辩人自已或组织他人进行具体施工工作，最终交付答辩人施工成果，报酬是按照成果一次性结算支付。因此双方之间形成了口头定做承揽关系并非答辩人所述的雇佣关系。根据《合同法》以及《侵权责任法》的相关法律规定，基于承揽合同法律关系产生的人身损害责任承担主体应为承揽人即被答辩人。本案被答辩人身体遭受伤害产生的损失应由其自己承担，答辩人无责任。三、被答辩人主张的赔偿费用没有事实证据以及法律依据的不合法、不合理部分，被答辩人不予认可。1、误工费：主张的误工费明显过高。应当严格根据实际误工期并结合被答辩人的真实收入情况进行计算。2、护理费：被答辩人住院期间，答辩人已经专门请护工对其进行护理，费用由答辩人自己承担，答辩人不应再主张护理费。3、营养费：主张明显过高，应当根据实际住院天数54天并按照每天30元标准计算共计1620元。4、伤残鉴定费：该项费用在被答辩人进行伤残鉴定时由答辩人支付的，其不应当再主张。5、购买药品及输液的费用有部分票据没有相关机构出具且用药者不明确，无法证实是被答辩人自己使用，因此不合理部分不予认可，具体在质证阶段进行详细说明。6、生活用品：该项费用票据没有盖章，是否实际支出无法核实，被答辩人不予认可。7、残疾赔偿金及后期治疗费：被答辩人人身损害伤残等级鉴定依据不充分，鉴定结论不够客观、公正、公平，答辩人对鉴定结论不予认可，求进行重新鉴定。同时被答辩人主张按照城镇标准计算伤残赔偿金事实证据及法律依据不充分，应当按照农村标准进行计算。因此对此两项费用不予认可，待重新鉴定后依据最终鉴定结果并结合法律规定进行重新计算。8、精神抚慰金：被答辩人主张精神抚慰金没有事实及法律依据，被答辩人主张精神抚慰金明显过高且理由不充分，根据相关法律规定该项费用实际已经包含在残疾赔偿金费用里面，因此答辩人不予认可，请驳回原告的全部诉讼请求。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、原告常住人口登记卡复印件一份，证明原告的诉讼主体资格；2、证明一份，证明原告户口性质为城镇居民户口的事实；3、曲靖市第一人民医院住院病例首页、疾病证明书、出院通知书复印件一份，证明原告因从高处坠落受伤事实及住院天数46天；4、曲靖市第二人民医院疾病证明书、听力学检查报告单复印件各一份，证明原告因从高处坠落头部受伤致左耳听力下降到医院诊断治疗的事实；5、成都军区昆明总医院（43医院）住院医疗费用结算表复印件一份，证明原告因此次受伤在43医院住院8天事实；6、司法鉴定意见书一份，证明原告本次颅脑损伤致左耳听力下降属玖级伤残，轻度面瘫属拾级伤残，颅脑损伤脑软化灶形成属拾级伤残，后期手术费及治疗费评估为21000元的事实；7、鉴定费发票复印件一份，证明鉴定费1800元；8、曲靖市第一人民医院门诊收费票据复印件一份，证明原告支付门诊费396.5元；9、曲靖市第二人民医院门诊收费票据复印件一份，证明原告支付门诊费495.34元；10、病例查询、复印费用收据各一份，证明病例查询、复印费用为58元；11、购买药品费用复印件一份，证明原告因受伤支付购买药费费用1239元的事实；12、输液及输液药费复印件一份，证明原告因受伤输液及支付输液费用104.67元；13、生活用品费复印件一份，证明原告住院期间购买生活用品费用为80元的事实。经质证，被告对证据1的三性均以认可；证据2的证明和户口卡上的时间不一致，且原告方是农村户口转城镇户口，还需要提供其收入证明，无法证实其证明目的；社保卡的三性予以认可，证明目的不予认可；证据3、4、5的三性予以认可；证据6的三性均不予认可，该份鉴定不符合技术规范要求，不真实不客观，我方已申请重新鉴定；证据7的三性予以认可，但鉴定费用我方已经支付；证据8、9的三性均予以认可；证据10的三份神农药店票据上没有盖章，且无法显示是否是原告自己使用，与本案无关；收据两份是手写收据，没有出票单位印章，对其三性均不予认可；另外两份卫生所的收据三性予以认可；生活用品的收据没有出票方签章，三性均不予认可。被告针对其辩解，向本院提交证据如下：1、被告身份证复印件一份，证明被告的身份信息；2、考勤表复印件一份，证明被告从2017年3月份至2018年2月份期间其雇员考勤工作情况；原告并未在被告每月的考勤表里列为考勤对象；原被告之间不是雇佣关系；3、付款收据复印件七份，证明原告住院期间，被告带原告在医院外面就餐产生餐费以及转院昆明住院产生的住宿费共计402元；4、付款收据、专业陪护客户服务协议书复印件各一份，证明原告在曲靖市第一人民医院住院期间被告专门请护工对原告进行护理，支付护理费1650元；5、云南省增值税发票复印件一份，证明原告在昆明住院期间，支付护工住宿费306元；6、云南省增值税发票复印件一份，证明原告进行伤残等级鉴定产生鉴定费1000元被告已支付；经质证，原告对证据1的三性均无异议；证据2的三性均有异议，原告是在2017年10月份出现的事故，考勤表不能反映出与本案的相关内容，也没有显示出事地点，且是被告单方作出，无法证明其目的；证据3的三性均有异议，均是普通的收款收据，也无法证明其证明目的；证据4不予认可，没有提供原件且在陪护协议书上在经办人的问题上也有疑问，没有相应的辅助证据；证据5没有其他相关辅助证据证明，不能证明其证明目的；证据6在此次鉴定之前，的确带原告去做过鉴定支出这笔费用，但并没有对伤残作鉴定。被告申请证人殷某出庭作证证人殷某，男，汉族，1990年10月25日生（身份证号码：5303221990********），陆良县人，住陆良县。证人证言，原告是承包打砂，一只手在架子，另外一只手拿着打磨的机器，机器的线是从下面拉上去的，我们都是带着安全帽的，原告身上没有拴着什么，安全帽也一直没有带，脚手架上有跳板，安全网。被告当时还说他安全带都没有就爬上去。经质证，原告认为证人所述并非事实，对其证实原告在工地做活受伤没有意见。本院认为，原告所提交的第1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、12组证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性能够证明案件事实，本院予以采信。第11、13组证据其真实性不能确认，本院不予采信。第6组证据被告认为鉴定不符合技术规范《中华人民共和国公共安全行业标准》要求重新鉴定申请，经双方当庭协商指定云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定，但被告后续没有履行重新鉴定程序，本院采信原告提交的鉴定意见。被告提交的第1、3、4、5、6组证据客观真实，与本案具有关联性能够证明案件事实，本院予以采信。第2组证据客观真实，其关联性以及证明目的本院不予采信。对证人殷某的证言本院予以采信。经过庭审与质证，本院确认如下法律事实：被告殷小自承包曲靖市麒麟区新农村房屋建盖工程，原告杨小三受雇于被告殷小自为该村建盖房屋，工种为砂墙工，工资为150元/天，并提供午饭一顿。2017年10月7日上午8时许，原告在从事被告承包的工程砂墙工作时，不慎从房屋外墙钢管架上（约6米高）摔下跌落受伤。被送至曲靖市第一人民医院治疗，经医院诊断，杨小三局灶性大脑挫伤伴出血、颅底骨折、颅骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、锁骨骨折、面瘫，共住院治疗46天。后转至成都军区昆明总院，共住院治疗8天花费5259.04元已由被告殷小自支付。2018年7月24日经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定：杨小三左耳听力达到玖级伤残，轻度面瘫达到拾级伤残，颅脑损伤脑软化灶形成达到拾级伤残，杨小三本次损伤的后期手术费及治疗费评估为21000元。原告支付鉴定费1800元，原告在曲靖市第一人民住院、第二人民医院诊断治疗期间，其自行支出门诊费891.84元。另查明，原告居住地为麒麟区三宝街道雷家庄居委会，其职业为粮农，户口为居民户口，已农转城，被告殷小自垫付护工费1650元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，被告殷小自雇佣原告杨小三从事砂墙工作，形成了个人劳务关系，原告因提供劳务导致自身受到损害。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告的损害后果应由原告与被告根据双方各自的过错承担相应的责任。被告殷小自未取得相应资质便承接麒麟区潇湘街道小碌碑村新农村房屋建盖工程，且未按规范提供安全防护措施，对原告的损害结果应承担主要责任，原告作为完全民事行为能力人，应对自身安全尽到谨慎注意义务，其在未采取安全防护措施的情况下，工作过程中从钢管架上摔下受伤，原告对其损害后果的发生应承担次要责任。结合本案实际，原告的损害结果应由被告承担70%的过错责任、原告自行承担30%的过错责任为宜。原告主张的门诊费891.84元、住院伙食补助费5400元、护理费5400元、残疾赔偿金136382.4、后期治疗费21000元、病例查询复印费58元、伤残鉴定费1800元、本院予以支持。原告主张误工费符合法律规定，应按双方约定150元×289天计43350元。原告主张交通费1000元，根据原告就医治疗的实际情况，酌情支持交通费300元。原告主张的精神抚慰金20000元过高，但其受伤达一个九级、两个十级伤残，本院酌情认定精神损害抚慰金4000元。原告主张的营养费2700元，没有医嘱需加强营养，本院不予支持。购买药品费1239元、输液及输液药费104.67元、生活用品费80元、原告未提供相关票据及证据予以证实与原告受伤有关联性，本院不予支持。本院依单据确定医疗费86228.67元。综上，原告的各项损失为：门诊费891.84元、误工费43350元、住院伙食补助费5400元、护理费5400元、残疾赔偿金136382.4元、后续治疗费21000元、病例查询、复印费58元、交通费300元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金4000元，共计218582.24元。依据双方的责任比例，原告杨小三承担218582.24元×30%=65574.67元，被告殷小自承担218582.24元×70%=153007.56元。医疗费86228.67元原告杨小三承担25868.6元，被告殷小自承担60360.07元。扣除被告殷小自已为原告支付的护理费1650元，减去原告按责任应付医疗费25868.6元实际赔偿原告杨小三各项损失费125488.96元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、由被告殷小自本判决生效后三十日内赔偿原告杨小三各项损失费人民币125488.96元。二、驳回原告杨小三的其他诉讼请求。案件受理费100元原告已预交，由被告殷小自承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决生效后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  关 玉人民陪审员  荀春平人民陪审员  代联芳二〇一九年十二月五日书 记 员  孙金娜