河北省保定市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）冀06刑终1127号原公诉机关河北省保定市莲池区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某1，男，1965年7月20日出生，汉族，网络预约出租汽车驾驶员，现住河北省涿州市。系本案被害人。原审被告人陶涌刚，男，1988年7月12日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地辽宁省瓦房店市，捕前住河北省涿州市。2019年6月4日被河北省涿州市公安局刑事拘留，2019年6月11日因涉嫌犯寻衅滋事罪经河北省保定市人民检察院批准，同日由保定市公安局执行逮捕。现羁押于保定市看守所。原审被告人刘晓，男，1989年1月1日出生，汉族，高中文化，涿州市深蓝健身房务工人员，户籍所在地同现住址河北省涿州市。2014年12月17日因扰乱工作秩序被河北省易县公安局行政拘留七日，罚款五百元。2016年11月24日因犯交通肇事罪被河北省涿州市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2019年6月5日被保定市公安局刑事拘留，2019年6月11日因涉嫌犯寻衅滋事罪经河北省保定市人民检察院批准，同日由保定市公安局执行逮捕。现羁押于保定市看守所。河北省保定市莲池区人民法院审理的保定市莲池区人民检察院指控的原审被告人陶涌刚、刘晓犯寻衅滋事暨附带民事诉讼原告人刘某1提起的刑事附带民事诉讼一案，于二〇一九年十一月二十五日作出（2019）冀0606刑初796号刑事附带民事判决书。宣判后，原审被告人陶涌刚、刘晓未提出上诉，检察机关未提起抗诉，该案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人刘某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年2月24日23时40分许，被告人陶涌刚与被害人刘某1各自驾驶小型轿车在涿州市桃园区仁和路范阳金店附近会车时，因车辆变光问题双方互相别停，刘某1下车后上前与陶涌刚发生争执，并用手击打坐在驾驶员位置上的陶涌刚，陶涌刚从副驾驶手抠位置拿出甩棍，下车击打刘某1，刘某1从其车后备箱内拿出一把铁铲，双方又持械互殴。之后经陶涌刚给朋友贾某打电话，贾某驾车带被告人刘晓赶至现场，刘晓踢踹、背摔刘某1，陶涌刚又上前脚踹刘某1。案发后，经保定市法医鉴定中心鉴定，刘某1的伤情为头皮疤痕累计8.0厘米以上，左手第5指近节指骨粉碎性骨折，损伤程度为轻伤二级。陶涌刚的伤情为面部挫伤，双上肢创，损伤程度为轻微伤。2019年6月4日，陶涌刚在亲属的陪同下到河北省涿州市公安局桃园派出所投案。上述事实，被告人陶涌刚、刘晓在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人刘某1的陈述，证人田某、贾某、刘某2的证言，河北省涿州市公安局物证鉴定室出具的关于刘某1、陶涌刚的法医临床学鉴定书，保定市公安局物证鉴定所出具的鉴定书，物证照片，辨认笔录，现场勘验笔录，视听资料，刘某1、陶涌刚的病例，已发生法律效力的河北省涿州市人民法院（2016）冀0681刑初230号刑事判决书，河北省涿州市司法局终止矫正通知书，河北省易县公安局行政处罚决定书，保定市公安局出具的关于案发现场视频分析说明，相关公安机关出具的到案经过、破案经过及陶涌刚无违法犯罪记录说明，关于被告人陶涌刚、刘晓的户籍证明等证据证实，足以认定。另查明，附带民事诉讼原告人刘某1因伤自2019年2月25日至2019年3月8日在涿州市医院住院11天，根据经庭审质证的涿州市医院病例、诊断证明书、收费票据等证据确认被害人刘某1因伤造成的经济损失有：（1）医疗费人民币15021.95元；（2）护理费人民币1204元（河北省2019年居民服务业年平均工资39947元÷365天×11天×1人）；（3）住院伙食补助费人民币1100元（100元×11天×1人）；（4）营养费人民币1100元（100元×11天×1人）；（5）误工费人民币2301元（河北省2019年交通运输业年平均工资76366元÷365天×11天×1人）；（6）交通费人民币2000元。以上损失共计人民币22726.95元。原审法院认为，被告人陶涌刚、刘晓借故生非，随意殴打他人，致一人轻伤二级，破坏社会秩序，情节恶劣，该二被告人的行为均构成寻衅滋事罪，应依法惩处。在涉案共同犯罪中，被告人陶涌刚系主犯，应当按其所参与的或组织指挥的全部犯罪处罚。被告人刘晓被纠集到场后，积极实施殴打被害人的行为，其亦系共同犯罪中的主犯，但综合分析案发事实过程，被告人刘晓罪责相对较轻，可与被告人陶涌刚适当区别从轻处罚。二被告人到案后能够如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，当庭自愿认罪，依法可以从宽处罚。被告人陶涌刚有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人刘晓有曾受行政处罚的劣迹，可酌情从严处罚。涉案犯罪系被告人刘晓在缓刑考验期内所犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被害人刘某1对引发本案具有一定过错，可对二被告人酌情从轻处罚。由于二被告人的犯罪行为致被害人受伤遭受的经济损失，被害人提起附带民事诉讼请求赔偿的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食费补助费、交通费等损失中合法、合理的部分，本院予以支持；其主张的精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼受案范围，依法予以驳回。辩护人提出的对被告人陶涌刚从轻处罚的辩护意见，本院酌情予以采纳。综上，公诉机关对二被告人指控的罪名成立，提出的量刑建议合法、适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第七十七条、第六十九条、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第一百零一条第一款、《最高人民法院》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，以寻衅滋事罪判处被告人陶涌刚有期徒刑一年六个月。以寻衅滋事罪判处被告人刘晓有期徒刑一年，撤销因犯交通肇事罪对其所判处的有期徒刑三年、缓刑五年的缓刑部分，数罪并罚，总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年十个月。被告人陶涌刚、刘晓共同赔偿附带民事诉讼原告人刘某1经济损失人民币二万二千七百二十六元九角五分。驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求。上诉人刘某1上诉主要提出：1、原判仅支持其住院期间的误工费和护理费错误,应支持其两个月的误工期，一个月的护理期。2、二原审被告人应赔偿其精神损害抚慰金。二审查明的事实和证据与原判相同，且据以定案的证据均经原审法院庭审出示并质证，本院予以确认。本院认为，原审被告人陶涌刚、刘晓借故生非，随意殴打他人，致一人轻伤二级，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。关于上诉人刘某1所提的上诉理由，经查，根据法律规定：附带民事诉讼原告人对自己提供的主张，有责任提供证据。附带民事诉讼原告人并未提供其需要两个月误工期、一个月护理期的相关证据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定：护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止；误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案上诉人在涿州市医院的住院病案中没有明确的医嘱载明其要求需要人员护理，也未出具误工时间的证明。原判根据其住院治疗的时间计算上诉人的误工费和护理费不违法相关法律，并无不当。上诉人所提原判仅支持其住院期间的误工费和护理费错误,应支持其两个月的误工期，一个月的护理期的理由不能成立。另上诉人所提要求赔偿精神损害抚慰金的请求确不属于刑事附带民事诉讼受案范围，原判对该诉讼请求驳回并无不妥。综上，原判根据本案的事实和情节，依据相关法律和司法解释，对本案民事部分的判决事实清楚、证据充分，适用法律正确。审判程序合法。民事判赔项目和数额合理。上诉人的上诉理由经查均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨满增审判员  王雁翔审判员  郭 洁二〇一九年十二月二十五日书记员  郝 彬