广西壮族自治区北海市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂05刑终254号 原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）范江，曾用名：范廿二，男，1970年6月25日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：合浦县。因犯故意伤害罪于2015年3月24日被合浦县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月1日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人叶源扬，广西还珠律师事务所律师。 原审被告人郭子芬，女，1981年6月7日出生于广西壮族自治区北海市，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地：北海市银海区。因犯贩卖毒品罪于2006年12月5日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑一年，2OO7年8月28日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2010年7月26日被北海市海城区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2012年3月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月17日被逮捕。2019年8月16日被北海市海城区人民法院决定取保受审。 广西壮族自治区北海市海城区人民法院审理广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指控原审被告人范江、郭子芬犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月28日作出（2019）桂0502刑初178号刑事判决。原审被告人范江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审查了全部的卷宗材料，讯问了上诉人范江和原审被告人郭子芬，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年6月6日17时许，购毒人卢某电话联系被告人郭子芬购买2OO元毒品甲基苯丙胺，双方约定在北海市海城区垌尾新区八巷圣爱宾馆203号房进行交易。卢某将400元现金交付给郭子芬(其中2OO元毒资、200元好处费)。随后郭子芬电话联系刘某1(绰号“二哥”)商量购买毒品事宜，并搭乘出租车到刘某1住处即合浦县廉州镇合北路南珠综合批发市场三楼301号房，要求刘某1帮忙购买200元毒品甲基苯丙胺并给付刘某1200元毒资。刘某1收到200元毒资后联系被告人范江，随后，范江在合浦县胺给刘某1，收取毒资200元。刘某1拿到毒品后随即交给郭子芬，后郭子芬在北海市海城区圣爱宾馆2O3号房将上述毒品贩卖给卢某。随后，郭子芬及卢某被公安人员抓获，公安人员从郭子芬身上收缴用于联系贩卖毒品工具手机一台、毒资394元，从卢某身上收缴毒品甲基苯丙胺0.22克。 被告人郭子芬因上述涉嫌贩卖毒品被公安机关依法逮捕。2018年7月31日上午10时30分许，郭子芬被公安机关从看守所提解出所并电话联系刘某1商量购买毒品事宜，当时被告人范江亦在刘某1住处。当日下午14时许，公安机关押解郭子芬一同来到刘某1住处即合浦县合北路南珠综合批发市场三楼301号房将刘某1抓获，并将当时正在该处和刘某1在一起的范江抓获。公安人员当场从范江身上缴获17小包共净重10.1克的毒品甲基苯丙胺及联系贩卖毒品工具华为手机两台。 归案后，被告人郭子芬如实供述自己的罪行。 原判认定上述事实，有抓获经过，常住人口基本信息，提取笔录及扣押清单，称量笔录，通话记录，刑事判决书及释放证明，证人刘某1、卢某的证言，被告人范江、郭子芬的供述，理化检验报告及鉴定意见通知书，辨认笔录等证据予以证实。 原判认为，被告人范江、郭子芬违反国家毒品管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中范江贩卖甲基苯丙胺10.32克，郭子芬贩卖甲基苯丙胺0.22克，均已构成贩卖毒品罪。被告人郭子芬曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人郭子芬虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人范江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；二、被告人郭子芬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三千元；三、对被告人郭子芬作案所用的一台VIVO手机予以没收，上缴国库。 上诉人范江提出，其虽然曾供认于2018年6月初贩卖过0.22克毒品，但这是公安人员在讯问其时恐吓要电其，其才供认的，其没有贩卖过毒品；从其身上缴获的10.1克毒品不是用于贩卖，被抓获当天其准备拿其中一小部分和刘某1一起吸食，原判将该10.1克毒品认定为其贩卖的数量不当。综上，其不构成贩卖毒品罪，请求本院撤销原判，对其改判犯非法持有毒品罪并依法量刑。 上诉人范江的辩护人提出：1.范江是被公安人员恐吓才作出曾贩卖0.22克毒品的供述，证人刘某1的证言不可信，原判认定范江贩卖0.22克毒品的证据不足；2.现没有证据证实从范江身上缴获的10.1克毒品是用于贩卖，原判认定范江贩卖该10.1克毒品属定性错误，对范江持有该10.1克毒品应以非法持有毒品罪定罪量刑。综上，原判认定范江犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，请求本院认定范江构成非法持有毒品罪。 原审被告人郭子芬对原判无异议。 在二审审理期间，上诉人范江及其辩护人、原审被告人郭子芬均没有提交新的证据。 二审经审理查明的犯罪事实及采信的证据与原判一致。本案证据来源合法，均经一审庭审质证、认证，查证属实。各证据相互之间印证、吻合，已形成证据链，足以证实上诉人范江和原审被告人郭子芬实施贩卖毒品犯罪的事实，本院予以确认。 关于上诉人范江及其辩护人提出范江是被公安人员恐吓才作出曾于2018年6月初贩卖0.22克毒品的供述，原判认定范江贩卖0.22克毒品的证据不足，范江不构成贩卖毒品罪的上诉及辩护意见，经查，范江于2018年6月6日晚在合浦县珠综合批发市场内以200元的价格贩卖一包用透明塑料封口袋包装的净重0.22克的毒品甲基苯丙胺给刘某1的事实，有范江在侦查阶段分别在侦查机关和看守所所作的四次供述、刘某1的证言、称量笔录、毒品鉴定意见等证据予以证实，范江和刘某1对毒品交易的时间、地点、价格、数量、毒品的包装等细节说得一致，足以证实范江贩卖该0.22克毒品甲基苯丙胺给刘某1，范江的行为已构成贩卖毒品罪，本院予以确认。范江的相互一致的四次供述是在不同的时间、地点作出，均经范江核对明确无误后签名、捺指纹确认，范江提出其被恐吓才供认无证据支持。综上，范江及其辩护人提出的该项上诉及辩护意见与已查明的事实不符，本院不予采纳。 关于上诉人范江及其辩护人提出从范江身上缴获的10.1克毒品不是用于贩卖，原判将该10.1克毒品认定为贩卖的数量不当的上诉及辩护意见，经查，范江既贩卖毒品，也吸食毒品，属于以贩养吸的人员，其被抓获后，对于从其裤袋内查获的17包净重共10.1克的毒品甲基苯丙胺，均应认定为其贩卖的数量，本案现没有确实、充分的证据证实该10.1克甲基苯丙胺不是用于贩卖，反而范江已将毒品分装成不同重量的17包，反映出其有伺机出售毒品的主观故意，已为贩卖毒品作积极准备，且其随身携带已分装成不同重量的17包毒品用于吸食明显不符合常理，故原判将该10.1克毒品一并计入范江贩卖毒品的数量正确。范江及其辩护人提出的该项上诉意见无事实及法律依据，本院不予采纳。 本院认为，上诉人范江、郭子芬违反国家对毒品的管制规定，分别贩卖10.32克和0.22克毒品甲基苯丙胺，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款的规定，均已构成贩卖毒品罪。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张均佑 审 判 员 李雪燕 审 判 员 彭 湘 二〇一九年十二月十日 法官助理 王小梅 书 记 员 梁英莲 附：本刑事裁定书引用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。