陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4014号上诉人（原审被告）：林凯春，男，1959年12月24日出生，汉族，农民，住陕西省定边县。被上诉人（原审原告）：邢凤虎，男，1990年2月2日出生，汉族，个体户，住陕西省定边县。委托诉讼代理人：蔡元林，男，1947年8月17日出生，汉族，住定边县，系定边县妇女儿童法律服务工作站所推介诉讼代理人。上诉人林凯春因与被上诉人邢凤虎提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2018）陕0825民初5203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。林凯春上诉请求：依法撤销陕西省定边县人民法院（2018）陕0825民初5203号民事判决，改判驳回被上诉人的起诉。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误，上诉人看到邢凤虎时其已受伤，这时上诉人的大女儿开车要接小孩子顺路把邢凤虎送到医院，到医院邢凤虎称没带钱，向上诉人的大女儿借了400元钱。邢凤虎向医生主诉是在自己家中干活时不小心从3米高的墙上摔下，但在一审时又讲是在上诉人车库房顶上随同卷闸门一起从门头掉下，足以证明邢凤虎在虚构事实诬告上诉人。2、一审判决适用法律错误，根据侵权法第七条和第十六条的规定，上诉人并未侵害也未损害被上诉人的任何权益。一审判决上诉人承担七万多损失，枉法裁判。3、案件定性错误，应以健康权为由，上诉人认为被上诉人修门是承揽关系，并非雇佣关系。承揽人在完成工作中对自身造成损害的，定作人不承担赔偿责任。被上诉人存在重大过错，由其自负责任。4、一审程序违法，鉴定书表述因‘交通事故致……’，上诉人要求鉴定机构出具补充说明应进行质证。另，被上诉人提交的录音，上诉人在一审时就予以否认，一审在质证认证程序上违法。5、被上诉人提供的10项证据，不能证明其家境贫寒需要医保报销费用，其经营门市有一定规模，被上诉人诬告上诉人就是为了从中获取经济利益，上诉人对各项赔偿及划分责任均不认可。邢凤虎辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。邢凤虎向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费14190.8元、住院伙食补助费1200元、误工费40521.2元、护理费15195.45元、营养费4500元、残疾赔偿金61620元、被扶养人生活费14271.6、交通费950元、后续治疗费15000元、共计167449.05元。2、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月22日上午，被告林凯春雇佣原告邢凤虎为其修缮自家车库卷闸门，原告在观察卷闸门故障原因期间，因固定卷闸门的膨胀螺丝无法起到固定作用，卷闸门头带（顶部）向一侧倾斜，导致原告从上跌落。随即被告将原告送至定边县中医医院进行住院治疗，共23日。经诊断原告伤情为：1、左足跟骨粉碎性骨折；2、左足第2、3、4跖骨骨折；3、左足距骨撕脱性骨折；4、左足中间楔骨骨折；5、左踝关节及左足多处韧带损伤；6、左踝关节及左足根部多处皮肤挫伤。原告为此花费医疗费28469.83元，经陕西省城乡居民医保（新农合）住院报销14868.82元，剩余13601.01元，出院后，原告于2018年6月26日在定边县中医医院门诊挂号花费3元，购买药品花费503.8元。意外发生后，被告垫付原告医疗费400元。原告伤势经本院委托榆林市中级人民法院至陕西榆林驼城法医司法鉴定所于2018年10月26日作出陕驼城法医鉴定所【2018】法医临检字第P073号司法鉴定意见书，认定原告伤残等级属十级伤残，误工期为240天、护理期为90天、营养期为90天。原告邢凤虎儿子邢浩宇，生于2014年3月4日，现年4周岁。原、被告在施工过程中均未采取相应的安全措施。后原、被告就赔偿事宜协商未果，诉至法院。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受侵害的，可以请求赔偿义务人赔偿其损失。被告林凯春雇佣原告邢凤虎为其进行修缮卷闸门，双方属于个人劳务关系，依照法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，依据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原、被告在施工过程中均未采取相应的安全防护措施，都存在过错，各自应当承担50%的过错责任，故对被告抗辩由原告自己承担全部责任的理由，不予采信。对被告辩称病历及鉴定意见书中均写着原告系从自家房上掉下，而非从被告家房子上跌下，本院根据相关证据查明，原告因家境贫寒，为了在医保办报销适当医疗费，而不得已主述为从自家房上掉下，与事实不符，故对该抗辩理由不予采信。对于原告主张医疗费14190.80元，因陕西省城乡居民医保（新农合）住院报销结算单中确定原告自己负担医疗费金额为13601.01元，在门诊挂号花费3元，购买药品花费503.8元，共计为14107.81元，本院予以支持，剩余82.99元，因无相关票据予以佐证，故本院不予支持，予以驳回；住院伙食补助费1200元，按50元／人／天计算，原告住院天数为23天，故住院伙食补助费为1150元（50元／天×23天），原告多诉50元不予支持，予以驳回；误工费40521.2元（61626÷365×240），司法鉴定意见书确认原告误工休息时间为240天，原告依据2016年度陕西省全省在岗职工平均工资61626元为基数进行主张，不违反相关规定，本院予以支持。护理费15195.45元，考虑原告受伤后确需人员护理，护理的天数应当按照司法鉴定意见书中90日为准，金额应酌定按照每日100元计算，故原告的护理费为9000元（100元／天×90天），本院予以支持，对于其多诉6195.45元不予支持，应予驳回。营养费4500元，应当以司法鉴定意见书90天为准，每日按照20元计算，为1800元（90日×20元），对其多诉2700元不予支持，予以驳回。残疾赔偿金61620元、被抚养人生活费14271.60元，司法鉴定意见书评定原告为十级伤残，又根据定边县工商行政管理局出具的营业执照，原告及其妻儿在定边县定边镇东园子（红绿灯向南200米）开设定边县凤虎门窗经销部已经3年以上，且其生活来源也全来自城镇，其残疾赔偿金及被扶养人生活费可按城镇居民标准计算，经本院按照2017年陕西省城镇居民人均收入的相关数据计算，残疾赔偿金为61620元【30810×20×10%=61620元】，其子邢浩宇的被扶养人生活费14271.60元【20388×（18-4岁）÷2×10%=14271.60元】，故对该请求本院予以支持。交通费950元，考虑其赴榆林进行伤残鉴定，有必要的花费，故交通费酌情为500元，对其多诉450元不予支持，予以驳回。后续治疗费15000元，因其未实际支出，本院不予支持。上述合计142970.60元，被告林凯春应按照50%的赔偿责任赔付原告邢凤虎合计71485.30元，兑付时应扣除被告已向原告垫付的400元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告邢凤虎花费医疗费14107.81元、住院伙食补助费1150元、误工费40521.20元、护理费9000元、营养费1800元、残疾赔偿金61620元、被扶养人生活费14271.60元、交通费500元，上述共计142970.61元。由被告林凯春在50%的过错责任范围内赔偿原告邢凤虎71485.30元，于本判决生效后五日内一次性付清。（兑付时减去被告已垫付的400元）。由原告自行负担71485.30元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1340元，鉴定费2400元，共计3740由原告负担2000元，由被告负担1740元。二审中，林凯春提交三组证据：第一组邢凤虎开门市的门店照片、注册时间、注销时间，证明目的：邢凤虎维修卷闸门有专业资质，上诉人不应承担责任。第二组两份书面证言，证明目的：卷闸门掉下来的时间与邢凤虎受伤时间不一致。第三组三张照片，证明目的：卷闸门掉下来的时间是5月21日掉下来，邢凤虎称是5月22日从卷闸门上摔下来的，受伤时间不一致。邢凤虎的质证意见：对上诉人的三组证据均有异议，不予认可，且该照片与当时事发时的照片不一致。邢凤虎提供证人郑怀义出庭作证，证明目的：郑怀义与上诉人林凯春一块送邢凤虎去医院，后来上诉人让邢凤虎先报销合疗，他再赔偿。林凯春的质证意见：不认识该证人，现场也没有见过此人。本院认为，上诉人林凯春提供的三组证据、被上诉人邢凤虎提供的证人，并非二审程序中新出现的证据，不予认定。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，林凯春陈述其委托林志状寻找卷闸门维修工，在一审庭审时林凯春亦明确表示，其对与邢凤虎协商赔偿事宜的录音真实性无异议。因此，双方之间业已形成了劳务关系，邢凤虎为提供劳务一方，林凯春为接受劳务一方。邢凤虎在提供劳务过程中受伤，根据客观实际未采取相应的安全防护措施，双方都有过错存在，一审判决各承担50%的责任，并无不当。对于司法鉴定中的笔误，鉴定中心说明函记载‘因工作人员疏忽，将外伤错写为交通事故，应改正为外伤’，该说明函本身并非证据，一审程序符合民事诉讼法规定。对于邢凤虎医保报销费用，根据城乡居民医保住院报销结算单中由邢凤虎自己负担的医疗费金额为13601.01元，剔除医保后，减轻了林凯春所应负担的部分，再按照人身损害赔偿解释及损害赔偿标准，林凯春应以过错责任比例对邢凤虎予以赔偿。综上所述，上诉人林凯春的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1570元，由林凯春负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇一九年十二月十八日书记员  段欣兵