湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂12民终1088号上诉人（原审被告）：江明（系高新鸣成木材加工厂经营者），男，1975年10月2日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。被上诉人（原审原告）：胡庭鑫，男，1976年5月1日出生，汉族，住云南省昭通市永善县。委托诉讼代理人：邹懿，湖北秋泽律师事务所律师。上诉人江明因与被上诉人胡庭鑫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2019）鄂1202民初959号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。江明上诉请求：1.撤销一审判决第一项，将本案发回重审或者依法改判驳回胡庭鑫的诉讼请求；2.一、二审案件受理费由胡庭鑫负担。事实与理由：1.一审法院认定主体错误，在民事诉讼中，起字号的个体工商户应以营业执照登记的户主为诉讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主，一审法院没有按照法律规定在文书中注明江明系某字号户主；2.根据《个体工商户条例》规定，个体工商户有权招用职工，属于合法的用工主体，可以成为用人单位。虽然胡庭鑫与江明没有签订劳动合同，但胡庭鑫受伤是在工作时间，属于劳动争议的范畴，应当先经过劳动争议仲裁委员会仲裁；3.胡庭鑫在鸣成木材加工厂工作期间，每天早上都有饮酒的习惯，曾被管理员警告数次，在事发当天上班前胡庭鑫又大量饮酒，这是导致事故发生的根本原因。本次事故的电机是1.1千瓦，动力不大，锯片四周有防护，除非故意用力按压在锯片上，根本就不会伤到人，正是因为胡庭鑫没有关闭机器在传送带上随意跨跳，才导致其滑倒，手卷入锯片。且事故发生后在医院急救过程中，胡庭鑫拒绝对断指进行接合，导致断指坏死，由此产生的残疾赔偿金和被扶养人生活费不应由江明承担。胡庭鑫辩称，1.江明作为个体工商户的负责人，应当对本次事故造成的损失承担连带责任，本案主体并无不当，即使加上个体工商户，也是由江明承担责任；2.江明认为本案系劳动合同纠纷应当提供相应的劳动合同，胡庭鑫在用工期间受伤，应当参照雇佣关系处理；3.本案是提供劳务者受害责任纠纷，应适用无过错责任原则，只有在胡庭鑫本身存在故意的情况下，才对损害后果承担部分责任。本案中，江明在没有相应安全措施及未审查操作人员是否具备操作资质的情况下，让胡庭鑫进行操作是导致本次事故的主要原因，胡庭鑫在没有防护措施的情形下操作，并不存在故意割断手指的行为，事故发生后近两个小时胡庭鑫才被送至医院，医生对接断指没有明确把握，胡庭鑫才放弃接指，江明作为雇主应当对本次事故承担赔偿责任。胡庭鑫向一审法院起诉请求：1.判令江明赔偿胡庭鑫医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费等合计95398元；2.案件受理费由江明承担。一审法院认定，2017年7月，江明聘请胡庭鑫在其经营的高新鸣成木材加工厂（个体户）工作，双方未签订劳务合同。2017年8月29日7时左右，由于没有安全防护措施，胡庭鑫在操作机器的时候不慎将右手食指锯断及中指锯伤。胡庭鑫当即被送往咸宁市中心医院进行治疗，胡庭鑫从2017年8月29日住院治疗至2017年9月7日，共住院9天，花费14000元治疗费均由江明承担，且江明另行支付胡庭鑫3000元。由于胡庭鑫的断指在事故发生后近2小时才被送往医院，主治医生说明接断指没有十分的保障，但要求胡庭鑫接断指，而胡庭鑫却明确拒绝接断指，导致胡庭鑫右食指中节指骨近端以远缺如。2018年5月21日，经咸宁市第一人民医院法医司法鉴定所咸一医司鉴所（2018）临鉴字第271号意见书鉴定：被鉴定人胡庭鑫所受伤，损伤程度构成轻伤二级，伤残程度构成X（十）级，误工期90日，护理期90日，营养期60日，右中指神经、肌腱损伤、运动功能部分丧失的后期医疗费3000元或以实际发生额为准。庭审中，江明对胡庭鑫的伤残等级要求重新鉴定，一审法院收到江明书面申请后依法委托鉴定，但江明没有在期限内缴纳鉴定费。同时查明，胡庭鑫于2014年9月起租住在咸宁市××区横沟桥镇××社区桥××号。一审法院认为，公民享有生命健康权，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”之规定，江明雇请胡庭鑫等施工人员，其之间形成雇佣关系；江明没有安全许可证、施工许可证等相应资质，却雇请了没有相关资质的胡庭鑫加工木材，江明也没有提供安全生产的条件，而胡庭鑫不具备上岗相应资质又没有注意安全，致使胡庭鑫在工作期间受伤，江明应对胡庭鑫承担70%的赔偿责任，胡庭鑫自身也存在一定的过错，应承担30%的赔偿责任。并且胡庭鑫在医生没有十分保障接断指的情况下而拒绝接指，放弃了治疗机会造成其右食指中节指骨百分之百近端以远缺如，胡庭鑫也应自负一定的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，提供劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务致使自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，胡庭鑫的过错行为可以酌情减轻赔偿义务人的责任，结合本案实际情况胡庭鑫应自行承担40%的赔偿责任。关于胡庭鑫在本次事故中的损失，结合相关证据和法律规定认定如下：1.医疗费14000元（根据医疗票据确定14000元已全部由江明支付）；2.误工费12377.84元（50199元÷365天×90天），根据2018年湖北省建筑业平均工资标准，结合该案《司法鉴定意见书》鉴定意见计算；3.护理费8682.90元（35214元÷365天×90天），根据2018年湖北省居民服务、修理和其他服务业标准，结合《司法鉴定意见书》鉴定意见计算；4.营养费1035元（15元/天×69天），根据胡庭鑫提交的住院病历及住院天数、鉴定意见确定；5.住院伙食补助费900元（100元/天×9天），根据胡庭鑫提交的住院病历天数、参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准计算；6.残疾赔偿金63778元（31889元×20年×10%），根据胡庭鑫提交的（2018）临鉴字第271号意见书鉴定确定的伤残等级，按照2018年湖北省城镇居民人均可支配收入标准计算；7.鉴定费2600元，根据胡庭鑫提交的鉴定费票据确定；8.后期医疗费3000元，根据胡庭鑫提交的（2017）临鉴字第126号《司法鉴定意见书》鉴定意见确定；9.精神损害抚慰金3000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，结合本地实际生活水平标准予以确定；10.交通费200元，根据胡庭鑫住院天数酌情确定，合计109573.74元。胡庭鑫承担该总损失金额的40%，即43829.50元，江明承担该总损失金额的60%，即65744.24元，扣除江明已支付的医疗费14000元和补偿3000元等17000元，江明还应赔偿原告48744.24元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、江明在判决生效后10日内赔偿胡庭鑫医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、法医鉴定费、护理费、残疾赔偿金、后期医疗费、精神损害抚慰金、交通费等损失48744.24元。二、驳回胡庭鑫的其他诉讼请求。案件受理费1092元，由胡庭鑫承担218.4元，江明承担873.6元。二审中，江明申请证人彭某出庭作证，拟证明胡庭鑫每天早上有饮酒的习惯，本次事故胡庭鑫应承担主要责任。经质证，胡庭鑫认为彭某系江明舅弟，二者之间存在利害关系，真实性存疑，无法达到证明目的。本院认为，彭某虽然出庭作证，但其与江明为亲戚关系，除此外，江明未能提供其他的证据来印证，其证言不足以证明胡庭鑫在本次事故中应承担主要责任。故对彭某的证言不予采信。经审理查明，一审认定的事实属实，本院继续予以确认。另查明，一审判决未认定胡庭鑫被扶养人生活费，经二审释明，江明明确放弃该项上诉请求。还查明，高新鸣成木材加工厂注册日期2016年11月30日，经营类型个体工商户，经营者江明，组成形式为个人经营。本院认为，一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第一款规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”根据上述法律规定，本案应将高新鸣成木材加工厂列为被告，同时注明其经营者江明的基本信息。由于高新鸣成木材加工厂为个人经营，作为经营者的江明亦是承担责任的主体，且一审中江明对诉讼主体未提出异议，故一审直接列经营者江明为被告虽然不妥，但不影响本案的实体处理。二、江明雇请胡庭鑫在其经营的高新鸣成木材加工厂工作，双方未签订劳动合同，工作期间胡庭鑫不慎受伤，双方因此产生纠纷。根据相关法律规定，胡庭鑫可以选择适用劳动争议纠纷或者提供劳务者受害责任纠纷来维护其自身的合法权益。本案中，胡庭鑫选择提供劳务者受害责任纠纷来获取赔偿，胡庭鑫对自己权利的处分未违反法律规定，一审据此将本案案由确定为提供劳务者受害责任纠纷并无不当。三、江明经营的高新鸣成木材加工厂以木材、楠竹加工及批发零售为经营范围，但江明没有安全许可证等相应资质，又雇请没有工作经验的胡庭鑫从事木材加工，生产过程中未能提供足够的安全防护措施，对本次事故的发生存在过错，应当承担相应的赔偿责任。胡庭鑫系完全民事行为能力人，知道所从事的工作存在危险，却未加强安全防范，对本次事故的发生亦存在较大过错，且在事故发生后的治疗期间，医生明确表示不能保证断指可以接好但可以为其接断指的情况下放弃治疗，造成其右示指中节指骨近端以远缺如，胡庭鑫应自负一定的责任。一审根据审理查明的事实，认定江明承担60%的责任，胡庭鑫自负40%的责任恰当，本院继续予以确认。综上所述，上诉人江明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2184元，由上诉人江明负担。本判决为终审判决。审判长  王洪斌审判员  侯欣芳审判员  纪利军二〇一九年十二月二十一日书记员  李 静附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；