江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终3951号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司，住所地张家港市杨舍镇华昌路**新鸿基大厦。负责人：周彦，该支公司总经理。委托诉讼代理人：何新刚，上海恒量律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孔立友，男，1950年11月14日生，汉族，户籍所在地海安县，住江阴市。委托诉讼代理人：钱超、江阴市诚信法律服务所法律工作者。原审被告：许群龙，男，1981年4月30日生，汉族，住常熟市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家港支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人孔立友、许群龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2019）苏0281民初4278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：根据司法鉴定所的鉴定报告，孔立友因本次交通事故损伤后现存右髋关节功能丧失25%以上符合人体损失十级残疾的评定标准，该残情系在伤者既往已有右髋关节伤病基础上本次外伤参与所致，两者对现存残情的影响程度难以区分，故应按公平原则考虑50%的参与度。被上诉人孔立友辩称：孔立友是二十余年前受伤，其既往病症对本次伤残没有影响力，即使根据鉴定意见，也无法区分参与度，故一审判决不考虑参与度是正确的。许群龙均未发表答辩意见。孔立友向一审法院提出诉讼请求：判令孔立友、许群龙、保险公司赔偿96436.47元。事实与理由：2017年11月27日，其驾驶无号牌电动自行车沿江阴市华士镇红星路机动车道由南向北行驶至江阴市芙蓉大道华士镇红星路路口地段违反交通信号灯，与由东向西驾驶车牌号为苏Ｅ×××**小型轿车的许群龙相撞。2017年11月30日，江阴市公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定其负事故的主要责任，许群龙负次要责任。保险公司一审辩称：对交通事故的发生及责任认定没有异议，肇事车辆在其公司投保了交强险和100万元商业三者险，含不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，公司已经垫付了10000元。一审法院经审理认定事实如下：苏Ｅ×××**小型轿车投保情况如保险公司所述。事故发生情况如孔立友所述。事故发生后孔立友住院接受治疗，住院天数总计16天，其提供的住院及门诊票据金额总计14903.17元。经中国人民解放军第515医院司法鉴定所对孔立友的伤残等级与误工、护理、营养期限进行鉴定，该所于2019年5月16日出具司法鉴定意见：1.孔立友因本次交通事故损伤后现存右髋关节功能丧失25%以上符合人体损失十级残疾的评定标准，该残情系在伤者既往已有右髋关节伤病基础上本次外伤参与所致，两者对现存残情的影响程度难以区分；2.孔立友受伤后误工期限270日、护理期限180日、营养期限90日。事故发生后许群龙垫付2500元，保险公司垫付10000元。庭审中，孔立友对保险公司提出异议的医疗费票据金额予以放弃，同意营养费按2700元主张。以上事实，有交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等在卷予以佐证。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案为机动车与非机动车之间发生的交通事故，交警部门认定许群龙负此事故次要责任，孔立友负此事故主要责任，双方对事故认定结论无异议，对此予以确认。对于孔立友主张的各项损失，保险公司无异议的是营养费2700元，对此予以确认。对于各方存有争议的孔立友的其他损失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合孔立友的主张及提供的证据，认定如下：1、医疗费：保险公司对孔立友提交的医疗费发票总额为14903.17元无异议，但认为日期为2018年4月19日、5月9日、5月20日、5月31日和7月24的票据缺乏对应的门诊病历，关联性不予认可，经核定上述日期的9张票据个人支付金额为446.21元，孔立友同意予以放弃，故认定孔立友的医疗费为14456.96元。保险公司要求扣除其中10%的非医保费用，但由于未举证证明孔立友医疗费中超出基本医疗保险范围的医疗项目的种类，以及按照基本医疗保险范围内同类医疗费用的标准，对保险公司此抗辩意见不予支持。2、住院伙食补助费：孔立友住院接受治疗16天，其主张按照50元/天的标准计算，予以支持，认定住院伙食补助费为800元（50元/天*16天）。3、护理费：鉴定结论载明孔立友护理期180天，予以采纳，并酌定护理费标准按照80元/天计算，护理费计算为14400元（80元/天*180天）。4、交通费：酌定600元。5、残疾赔偿金：鉴定机构评定孔立友十级伤残，同时认为既往伤情与本次外伤对现存残情的影响程度难以区分，故对保险公司再提出进行参与度鉴定的申请不予准许，对其提出的事故对伤情的参与度为50%的主张不予采信。孔立友定残时年满68周岁，因此赔偿年限为12年。按照江苏省上一年度城镇居民人均收入47200元为基数，伤残赔偿指数10%计算残疾赔偿金，计算为56640元[47200元*10%*（20-8）]。6、精神抚慰金：根据孔立友伤情及事故责任，酌定为2000元。综上，孔立友因交通事故造成的损失为91596.96元，由保险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元，及全部的护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金及交通费，总计83640元。交强险不足赔偿部分为7956.96元，由保险公司在商业三者险限额内赔偿40%，即3182.78元，保险公司总计赔偿86822.78元。保险公司垫付了10000元，仍需赔偿76823.98元。事故发生后许群龙垫付了2500元，孔立友应予返还，由保险公司从对孔立友的赔偿款中扣除后直接返还，故由保险公司赔偿孔立友74322.78元。据此，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、保险公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿孔立友74322.78元，返还许群龙2500元；二、驳回孔立友的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取480元、鉴定费3138元，共计3618元（孔立友已预交），由孔立友负担2018元，由许群龙负担800元，由保险公司负担800元。二审中各方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审还查明：中国人民解放军第515医院司法鉴定所《司法鉴定意见书》对孔立友的伤残等级评定分析说明：孔立友自诉20年前曾因右股骨颈骨折行内固定手术，术后1年行内固定取出术。依据伤者既往伤病史及受伤当时影像片提示，本次受伤前伤者即已存在右股骨颈陈旧性骨折、股骨头坏死，股骨头、股骨颈、股骨粗隆均为构成髋关节的重要骨性结构，相应部位的损伤、病变均可导致髋功能受损，其现存右髋关节功能障碍所致残情系在伤者既往已有右髋关节伤病基础上本次外伤参与所致，由于缺少伤者本次受伤前右髋关节功能状态的相关资料，两者对被鉴定人现存残情的影响程度难以区分。本院认为：根据司法鉴定分析意见，孔立友受伤前就存在右股骨颈陈旧性骨折、股骨头坏死，股骨头、股骨颈均为构成髋关节的重要骨性结构，相应部位的病变均可导致髋功能受损，且本次伤残的后果就是既往病症与交通事故损伤共同作用的结果，故保险公司上诉要求伤残赔偿应考虑既往病症的参与度意见，本院予以支持。同时，司法鉴定分析意见也表明，既往病症的参与度由于缺少受伤前孔立友右髋关节功能状态的相关资料而无法确定。作为常人不可能预见未来交通事故而对自己的既往病症材料、功能障碍提前进行证据留存，故既往病症参与度无法确定系不可归责于孔立友的原因，保险公司上诉认为既往病症应按50%的责任比例计算，本院不予采纳，而是适当考虑参与度的因素酌减。经核定，残疾赔偿金45312元[47200元*10%*80%*（20-8）]和精神损害抚慰金1600元。综上，孔立友因交通事故造成的损失为79870元（取整），保险公司已在交强险限额内赔偿医疗费10000元，还应在交强险限额内赔偿护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计61913元，在商业三者险限额内赔偿3183元（7957元*40%），两者合计65096元。其中，返还许群龙2500元，赔偿孔立友62596元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销江阴市人民法院（2019）苏0281民初4278号民事判决；二、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付许群龙2500元；三、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿孔立友62596元；四、驳回孔立友其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取480元、鉴定费3138元，共计3618元（孔立友预交），由孔立友负担2100元，保险公司负担1518元；二审案件受理费960元（保险公司预交），由孔立友负担60元，保险公司负担900元。一、二审诉讼费用结算，保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付孔立友1458元。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二〇一九年十二月十日书记员 查玉婷