咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕04民终2295号 上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司,统一社会信用代码：91610000920543964H。 住所地：陕西省西安市高新区XX路XX号XX中心XX座XX楼。 法定代表人：原廷会，男，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘鹏，陕西渭民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邓治国，男，1981年5月22日生，汉族，农民，住陕西省彬州市，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 原审被告：景磊，男，1989年04月23日生，汉族，农民，住陕西省彬州市，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司因与被上诉人邓治国、原审被告景磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服彬州市人民法院(2019)陕0482民初12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷并与上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的委托诉讼代理人刘鹏、被上诉人邓治国、原审被告景磊谈话，对本案不开庭进行审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：1、撤销判决第二项有关误工费的判处，驳回被上诉人对误工费的主张；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：误工费应严格按照相关的司法解释的规定认定，被上诉人邓治国一审时，对其误工损失仅提供到发生交通事故之前，事故之后其是否领取工资，是否存在误工损失，其并未提交证据。一审庭审时，要求被上诉人庭后提供事发后的银行流水，但其并未提供，故应由其承担举证不能的后果。综上，在被上诉人是否存在误工损失仍系待定事实的情形下，一审法院却按照事发前被上诉人的月平均工资计算其误工费，实属不该。 邓治国辩称，一审判决的费用与我们的损失仍有一定差距，我们没有上诉并不是同意一审判决，而是觉得只要人无大碍即可，不想再在案子上纠缠。 景磊述称，与保险公司意见一致。 邓治国向一审法院起诉请求：1、原告医疗费351.50元、住院伙食补助费880元、营养费330元、误工费23875.20元、护理费3246元、交通费200元，上述费用共计28882.70元；2、依法判令被告赔偿原告两轮摩托车损失2000元；3、上述费用，请求判令被告保险公司在交强险限额内给付，超出部分由被告景磊和景新民承担连带责任；4、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月21日21时50分许，被告景磊驾驶被告景新民所有的陕AXXXXX号小轿车，行至事故处掉头时，与原告邓治国未取得驾驶资格驾驶的无牌两轮摩托车相碰，导致原告受伤，两车受损，该次事故经彬州市交警大队彬公交认字【2018】第1121号事故责任认定书认定，被告景磊负事故的全部责任，原告邓治国无事故责任。事故发生后，原告邓治国被送往彬州市人民医院住院治疗，于2018年11月21日至2018年12月1日住院治疗11天，被诊断为：闭合性路脑损伤、多处软组织损伤、双侧基底节区腔隙性脑梗塞，花费医疗费4529.54元（其中被告景磊垫付178.04元，被告平安财险陕西分公司垫付4000元）；另查明，原告邓治国系旬邑县中达燕家河煤矿有限公司的职工，2018年5月4日收入工资6173.38元、6月4日收入工资7447.06元、7月2日收入工资7455.26元、8月2日收入工资6568.92元、9月5日收入工资7496.29元、9月29日收入工资1500元、10月12日收入工资7109.86元、10月22日收入工资4000元；还查明，被告景磊驾驶景新民的陕AXXXXX号小轿车在被告平安财险陕西分公司处投保交强险和商业三责险，事故发生在保险期限内，且已经从其承保的交强险医疗费限额内赔付4000元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。被告景磊驾驶车辆，违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，发生交通事故，侵犯了原告的健康权。由于被告景磊驾驶的陕AXXXXX号小轿车在被告平安财险陕西分公司处投保交强险和商业三责险，且在本次事故中负事故全部责任，故对于原告的各项损失，由被告平安财险陕西分公司在其承保的交强险和商业三责险分项限额内对原告的损失予以赔偿，不足部分由被告景磊按照其应负的事故责任予以承担，因原告未能提供证据就被告景新民在本次事故中存在过错，故被告景新民不承担责任。对原告邓治国主张的医疗费351.50元，因原、被告提供到庭的能与病案、医疗费用收据、费用清单等证据能够相互印证，故应当予以支持；对原告主张的住院伙食补助费880元，原告实际住院11天，参照陕西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准按每天50元计算550元予以支持；对原告主张的营养费330元，因有相应医嘱予以印证，故按照每日30元的标准乘以住院天数11天，以330予以支持；对原告主张的误工费23875.20元，被告予以否认，因原告未能就其主张的误工损失提供充分有效之证据予以证明且经法庭释明后仍未就相关证据予以提交，故依法结合原告伤情以及住院治疗情况按30天乘以原告日平均工资265.28元计算为7958.40元；原告主张的护理费3246元，亦依法结合原告伤情以及住院治疗情况按30日乘以陕西省上年度农、林、牧、副、渔业平均工资每天108.20元计算为3246元予以支持；原告主张交通费200元，结合原告实际伤情和治疗经过，酌情予以支持；原告主张的摩托车损失2000元，根据事发经过及参照原告所提供的证据，酌情以965元予以支持；根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第四十八条、陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告邓治国的医疗费4529.54元、住院伙食补助费550元、营养费330元，以上三项共计5409.54元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在其承保的交强险医疗费限额内赔偿5409.54元（已赔付4000元，应再赔付1409.54元）；二、原告邓治国的护理费3246元、误工费7958.40元、交通费200元，以上三项共计11404.40元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在其承保的交强险伤残赔偿限额内赔偿11404.40元；三、原告邓治国的摩托车损失965元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在其承保的交强险财产损失赔偿限额内赔偿965元；四、原告邓治国返还被告景磊为其垫付的医疗费178.04元；五、驳回原告邓治国的其他诉讼请求。上述款项限判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费221元，减半收取110.50元，由被告景磊承担。 本院二审期间，被上诉人邓治国提供2018年11月至2019年4月的银行流水清单，证明其存在误工费的事实。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司质证认为：对该清单的真实性认可，对证明目的不认可。 原审被告景磊提供以下证据:证据1，彬州市北极镇八甲村委会证明；证据2，说明一份；证据3，景新民的妻子及女儿的身份证复印件。证明景新民已去世，其在本案中的诉讼权利及义务均由儿子景磊（原审被告）行使。 被上诉人邓治国质证认为：对上述三份证据均不认可。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司质证认为：对上述三份证据均认可。 本院认证如下：对被上诉人邓治国、原审被告景磊提供的证据均予以确认。 经二审审理查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。另查，二审期间，原审被告景新民去世，经征询其法定继承人意见，均同意景新民在本案中的诉讼权利及义务由其儿子原审被告景磊承担。 本院认为，被上诉人邓治国因本起交通事故受伤住院11天系本案不争的事实，且依据被上诉人邓治国在一审期间提交的单位证明以及在二审期间提交的银行工资流水明细单能够相互印证，其在事故发生后未上班亦未领取工资的事实。根据上述事实且被上诉人邓治国并未提出上诉，一审对误工费的计算并无不妥。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  刘联胜 审判员  张作儒 二〇一九年十二月十日 书记员  赵晓霄