湖北省武汉市蔡甸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0114民初2521号原告暨被告：武汉昱力建材有限责任公司，住所地武汉市蔡甸区张湾街白湖工业园**，统一社会信用代码91420114070545145W。法定代表人：严施，该公司董事长。委托诉讼代理人：高艳平，女，1969年6月12日出生，汉族，该公司总经理，户籍地址南京市鼓楼区，现住武汉市蔡甸区，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：余开梅，湖北德淦律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告暨原告：王建平，男，1965年10月27日出生，汉族，务工人员，住武汉市汉阳区，委托诉讼代理人：樊丹，湖北泓峰律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告武汉昱力建材有限责任公司与被告王建平（2019）鄂0114民初2521号劳动争议一案，本院于2019年8月28日立案，原告王建平与被告武汉昱力建材有限责任公司（2019）鄂0114民初2550号劳动争议一案，本院于2019年8月30日立案。2019年9月17日，本院裁定（2019）鄂0114民初2550号案件并入（2019）鄂0114民初2521号案件审理。本院依法适用简易程序，于2019年10月30日、11月25日公开开庭进行了审理。原告暨被告武汉昱力建材有限责任公司（以下简称昱力公司）的委托诉讼代理人高艳萍、余开梅，被告暨原告王建平及其委托诉讼代理人樊丹到庭。本案现已审理终结。原告暨被告昱力公司向本院提出诉讼请求：1、判决昱力公司无须支付王建平经济补偿金人民币11836.13元；2、判决昱力公司无须支付王建平工资人民币3186.34元。事实与理由：武汉市蔡甸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月20日作出的蔡劳人仲裁（2019）第117号裁决关于支付给王建平的经济补偿金和工资的裁定是错误的，与事实不相符。2019年1月26日，昱力公司与王建平协商将劳动关系转移至武汉中村砼制品有限公司（以下简称中村公司），双方未达成一致意见。昱力公司按原劳动条件安排王建平工作和学习，并按时发放工资，但王建平无故旷工，严重违反公司规章制度，后于3月11日再次无故旷工。昱力公司依法解除与王建平的劳动合同。被告暨原告王建平辩称：昱力公司应支付经济补偿金，因为昱力公司发生重大变革，整个公司将设备和场地租赁给第三方，实际不发生任何工作状态，所以从2019年3月1日起安排全体劳动者停止了原来的工作，全部进行清洁卫生和学习，这种状况符合劳动合同法规定，应给予经济补偿金。关于失业金，是因为用人单位发生重大变革，实际也拖欠劳动者2019年2月1日至3月13日工资至今未发放，符合社会保险法实施细则13条规定，劳动者可以领取失业金，故请求驳回昱力公司的诉请。2019年3月2日王建平是应公司领导要求搬东西，不是碰瓷，也没有以此要求公司给予赔偿。故请求驳回昱力公司的诉请。被告暨原告王建平向本院提出诉讼请求：1、请求确认王建平与昱力公司在2003年8月至2019年3月13日期间存在劳动关系；2、请求判令昱力公司支付经济补偿金59200元（3700元×16月）；3、请求判令昱力公司补发2019年2月1日至2019年3月13日工资5911元（3700元÷21.75×13天+3700）；4、请求判令昱力公司为王建平出具解除劳动关系书面证明；6、请求判令昱力公司为王建平办理失业金申领手续；7、本案诉讼费用由昱力公司承担。事实与理由：王建平于2003年8月到武汉固力建材有限责任公司（以下简称固力公司）工作，2015年6月左右，固力公司经营发生转变，王建平在工作岗位及地点未发生改变的情况下，用工主体被变更为昱力公司，昱力公司延续为王建平缴纳社会保险，双方签订劳动合同，解除劳动关系前原告工作岗位是调度，月平均工资约3700元，每月10日前签字领取现金。昱力公司2019年2月要求王建平与案外人签订劳动合同，且拖欠1月份工资不发放。从3月1日起，安排王建平学习，不再安排原岗位，2019年3月12日，王建平才领取到1月份工资3007元，2月份工资继续拖欠，王建平于2019年3月13日向昱力公司提交被迫离职告知书，因昱力公司的违法行为被迫离职。昱力公司拖欠工资、未经协商调换岗位等多种违法行为，王建平不服仲裁结果，特提起诉讼。原告暨被告昱力公司辩称，1、2013年7月17日昱力公司在工商部门办理工商登记，是独立核算的法人企业，与固力公司是不同的法人主体；2、王建平请求确认的劳动关系时间不成立，双方从2015年11月至2019年3月存在劳动关系；3、王建平请求经济补偿的理由不符合劳动法第46条规定的情形，所以王建平请求经济补偿金不成立；4、因王建平与梅华松向公司碰瓷、擅自离职，严重违法了公司的规章制度，公司按照公司规定与其解除劳动合同，扣发当月工资并不做任何补偿，符合法律规定，因此王建平补发工资的诉请不成立；5、关于出具解除劳动关系的书面证明的诉请，公司已于2019年3月18日出具了终止劳动合同证明书；6、关于配合办理失业金，昱力公司已到社保部门进行了备案，同时通过微信及书面告知王建平，王建平未在规定时间前往办理，责任不在昱力公司。另外，武汉市蔡甸区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月20日作出的仲裁裁决书，已对王建平部分请求作出了不予支持的裁决。王建平在本案中诉请和事实理由中歪曲事实，也未提交新证据，其诉请应不予支持。综上，王建平的诉请没有事实法律依据，请求驳回。经审理查明，2016年8月1日，王建平入职昱力公司，同日双方签订了劳动合同，约定王建平的工作岗位为“调度”，期限自2016年8月1日至2019年7月31日，实行不定时工作制。自2016年8月至2019年2月期间，昱力公司为王建平缴纳社会保险费。2019年元月，昱力公司将生产设施出租给中村公司，向王建平提出解除劳动合同，另行与中村公司建立劳动关系，双方协商未果。2019年2月12日、18日，王建平旷工两天。2019年3月1日，昱力公司给予王建平严重警告，留用查看的处罚。2019年3月11日，王建平再次无故旷工。昱力公司以王建平旷工违纪为由，于3月11日晚在调度室和食堂张贴解除与王建平劳动合同的通知，但通知落款时间为3月12日。2019年3月13日，王建平以昱力公司工资未发、无工作岗位提供，没有交通班车等福利待遇为由，于8时29分通过邮政快递向昱力公司寄出被迫离职通知书，昱力公司3月19日收到王建平邮寄的该通知书。2019年4月2日，王建平申请劳动仲裁，因均对仲裁裁决不服，双方向本院提起诉讼。王建平2018年3至2019年2月期间，月平均工资收入3358.68元。2019年2月工资昱力公司未支付给王建平。昱力公司在终止与王建平的劳动合同之后，已经为王建平准备了办理失业金领取手续的相关材料，并在武汉市蔡甸区社保局备案，王建平认为昱力公司解除劳动合同的理由不成立，而未去昱力公司领取相关资料。固力公司成立于1995年5月19日，住所地武汉市硚口区建设大道**，法定代表人涂会洪。昱力公司成立于2013年7月17日，住，住所地武汉市蔡甸区张湾街白湖工业园**定代表人严施。2017年元月10日，昱力公司召开员工代表大会，讨论通过了《员工守则》，包括王建平在内的员工领取了《员工守则》。《员工守则》第五章《奖惩制度》规定，旷工三天以上，在征求职工代表意见后，公司即予解除合同，毋须作任何补偿。2018年3月4日昱力公司召开员工会议纪要，要求各位员工遵守《员工守则》的各项规章制度，上下班按时打卡，王建平在会议纪要上签名。昱力公司配有电子指纹打卡机，2019年2月19日因打卡机出现不能输出数据的故障，为保证考勤真实性，昱力公司当日开始实行电子指纹打卡考勤和员工签名考勤并行。上述事实，有昱力公司提交的营业执照，王建平与昱力公司2016年8月1日签订的劳动合同，2019年3月1日昱力公司通告，中村公司2019年5月15日、5月10日出具的证明各1份，夏卫兵、罗文胜、刘力出具的证明，王建平2018年1月至2019年3月工资单，2019年2、3月电子指纹考勤表、2019年2月28日、3月5日、3月11日员工上班签名表，2019年2月23日会议纪要、2019年3月1日通告及违纪处分通知单，2019年3月3日通告，王建平搬动空调录像，2019年3月12日通告、违纪处分通知单、张贴2019年3月12日公告的照片，王开红与王建平微信聊天截图，解除合同证明书、2019年4月1日通知，仲裁裁决书及送达回证，2017年2月员工手册下发登领表，王建平提交的招聘简章的照片、昱力公司与固力公司企业信息咨询报告、武汉市职工社会保险缴费明细查询单、《员工手册》，被迫离职通知书、邮政快递单、网络查询单、昱力公司工作群聊天截屏、录音，以及双方当事人陈述等经庭审质证、认证的事实所证实。本院认为，本案争议的焦点为：（一）王建平与昱力公司在2003年8月至2019年3月13日期间是否存在劳动关系？《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”固力公司与昱力公司系不同的企业法人，2006年9月至2016年7月期间，王建平就职于固力公司，2016年8月开始王建平就职于昱力公司。依据上述规定，王建平在固力公司工作的年限合并计算到昱力公司的工作年限，必须排除以下两种情形：第一，非因王建平本人原因从固力公司被安排到昱力公司工作；第二，固力公司未向王建平支付经济补偿。关于固力公司是如何终止或解除与王建平的劳动关系，是否向王建平支付经济补偿金的证据，只有王建平和固力公司才可能持有，昱力公司不可能持有，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条关于“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担”的规定，王建平应当承担固力公司是如何终止或解除与其劳动关系，是否向其支付经济补偿金的举证责任，王建平未提交相关证据，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款关于“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，王建平应当承担不利的后果，即王建平在固力公司工作的年限不能合并计算到昱力公司的工作年限，2016年8月1日至2019年3月13日，王建平与昱力公司存在劳动关系。（二）昱力公司是否应支付经济补偿金？劳动合同的解除权属于形成权，只需一方当事人意思表示，合同即被解除，在劳动合同履行过程中，出现双方当事人均可以行使解除权的法定事由时，只要一方当事人解除劳动合同的意思表示到达到对方，劳动合同就已被解除，另一方当事人已失去解除合同之前提与基础，该当事人再提出解除劳动合同之行为不成立。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的……”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”昱力公司的《员工守则》系通过民主程序制定的规章制度，内容不违反国家法律、行政法规及政策规定，包括王建平在内的全部员工均签字领取，可以作为本案处理依据。《员工守则》第二章2.4条载明员工薪资定于每月10日发放上月薪资，昱力公司未支付王建平2019年2月工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”2019年3月13日，王建平通过邮政快递向昱力公司提出书面辞职，3月19日邮政快递显示送达，故可以推断王建平辞职的意思表示已到达昱力公司，即王建平实施的关于解除劳动合同之行为已于3月19日生效。《员工守则》第五章《奖惩制度》规定，旷工三天以上，在征求职工代表意见后，公司即予解除合同，毋须作任何补偿。昱力公司提交了解除与王建平劳动合同的通告，但未提交该通告内容经过职工代表大会讨论决定的证据，故昱力公司作出解除与王建平劳动合同的决定违反公司相关制度，昱力公司提出解除与王建平劳动合同之行为不成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”昱力公司应支付王建平经济补偿。昱力公司应向王建平支付经济补偿金3358.68元×3年=10076.04元。（三）昱力公司应否补发王建平2019年2月1日至2019年3月13日期间工资？昱力公司未发放王建平2019年2月至3月13日工资，双方对应发工资金额无异议，扣除昱力公司已经代王建平缴纳的社会保险费用以及旷工期间工资，2月王建平旷工2天，昱力公司欠发该月工资2967－2967÷21.75×2（272.83）－357=2337.17元；3月王建平上班10天，昱力公司欠发该月工资2900÷21.75×10=1333.33元，昱力公司应支付其工资3670.50元（2337.17＋1333.33）元，王建平超出此数额之请求，本院不予支持。（四）昱力公司应否为王建平出具解除劳动关系书面证明《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明……”王建平关于昱力公司出具解除劳动关系书面证明的请求，符合上述规定，予以支持。（五）昱力公司应否为王建平协助办理失业金申领手续《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。”《失业保险金申领发放办法》第五条规定：“失业人员失业前所在单位，应将失业人员的名单自终止或者解除劳动合同之日起7日内报受理其失业保险业务的经办机构备案，并按要求提供终止或解除劳动合同证明、参加失业保险及缴费情况证明等有关材料。”王建平关于昱力公司协助办理失业金申领手续的请求，符合上述规定，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条、第六十九条第三项、第四项之规定，判决如下：一、原告暨被告武汉昱力建材有限责任公司与被告暨原告王建平自2016年8月1日至2019年3月13日期间存在劳动关系；二、原告暨被告武汉昱力建材有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付被告暨原告王建平经济补偿金人民币10076.04元；三、原告暨被告武汉昱力建材有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付被告暨原告王建平2019年2月1日至2019年3月13日期间工资人民币3670.50元；四、原告暨被告武汉昱力建材有限责任公司于本判决生效之日起七日内为被告暨原告王建平出具解除劳动关系书面证明，协助被告暨原告王建平办理失业金申领手续；五、驳回被告暨原告王建平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由原告暨被告武汉昱力建材有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  罗英二〇一九年十二月十九日法官助理李娟书记员李娟