广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0981民初1437号 原告：霍振权，男，汉族，1967年5月7日出生，住广西岑溪市。 委托诉讼代理人：覃永平，广西顺通律师事务所律师。 委托诉讼代理人:曹昌余，男，汉族，1952年3月23日出生，住广西北流市。 被告：融水鼎天矿业开发有限公司，住所地融水县融水镇商贸城2-3栋B15号。 法定代表人：周达俭。 被告：柳州飞鹰硅业有限公司，住所地融水县和睦镇工业园区。 法定代表人：韦锋。 委托诉讼代理人：张选龙，男，汉族，1968年4月6日出生，住南宁市青秀区，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：赖勇龙，福建南州律师事务所律师。 原告霍振权与被告融水鼎天矿业开发有限公司（以下简称鼎天公司）、柳州飞鹰硅业有限公司（以下简称飞鹰公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后。2019年5月12日被告飞鹰公司向本院提出管辖权异议，本院于2019年5月20日作出（2019）桂0981民初1445号民事裁定书，裁定驳回被告飞鹰公司对本案管辖权提出的异议。被告飞鹰公司不服裁定，向玉林市中级人民法院提出上诉，2019年7月23日玉林市中级人民法院作出（2019）桂09民辖终46号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人覃永平，被告鼎天公司的法定代表人周达俭，被告飞鹰公司的委托诉讼代理人张选龙、赖勇龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告霍振权向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告共同连带偿还借款本金100万元以及支付利息191万元给原告（利息计算：月息1.5%，从借款之日起计至2019年3月底止，以后至偿清借款之日止另计），本息合计291万元；2.依法判令两被告共同承担本案诉讼受理费。 事实和理由：2008年间，两被告合作投资在广西融水县四荣乡荣地屯建设、经营金属硅冶炼厂。在建厂、工厂生产经营期间，因资金不足，先后2次向原来的债权转让人梁海借款，合计人民币100万元，并约定按月利率1.5%计算利息。鉴于梁海己将该债权全部转让给原告，故原告依法取得了梁海向两被告主张之权利和地位。2014年间，由于融水县政府旅游开发需要工厂整体异地搬迁重建，预计相当长时间内无法恢复生产，故经原告与两被告协商后，就股权债权债务事宜签订了相关合同。约定，工厂建成投产后按2年平均偿还并全部清偿借款本息给原告，若第1年不按约定偿还借款，视被告违约，原告有权提起诉讼。可是，新厂自2017年9月建成投产至今已一年零7个月，被告对原告借款分文未付，己构成违约。综上，原告与两被告共同签订《股权债权债务处置合同书》，还款义务十分明确，但两被告不讲诚信拒绝还款给原告，己构成违约。依该合同书约定，两被告应负连带清偿责任。鉴于原告与两被告签订的《股权债权债务处置合同书》特别约定：如发生争议尽可能协商解决，无法协商解决，任何一方有权选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地的管辖法院提起诉讼。因此，依《民事诉讼法》的有关规定，为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，希依事实和法律判如原告之所请。 被告飞鹰公司辩称，鼎天公司与飞鹰公司分别于2008年成立，两个公司合作建设硅厂，2009年3月18日，各方签订投入及股份构成情况确认书，确认鼎天公司及飞鹰公司为合作投资关系，各方出资性质为投资款并转为相应股份。按股权确认书，梁海等鼎天公司股东取得飞鹰公司控制权，并继续投资。2013年11月，飞鹰公司股东吴书民的股份被法院拍卖，梁海等鼎天公司股东通过梁振森竞得吴书民股份，从而实现了对飞鹰公司百分百控股。因飞鹰公司经营不善及政府要求搬迁，梁海等求助其他公司，原告等利用控制飞鹰公司的权利，伪造飞鹰公司与其他公司合作，将投资款转为借款，虚构飞鹰公司向梁海借款事实，设置飞鹰公司的还款义务，梁海等隐瞒债务情况，与合作方签订协议，原告和其他老股东首先获得合作协议等好处，与第三方签订协议后，将旧飞鹰公司的债务转移到第三方公司上。原告证据无法证明借款存在，印章与飞鹰公司在公安机关和工商登记印章不一致。相关借款借据没有飞鹰公司法定代表人签字，大部分款项并没有进入公司账户，且飞鹰公司账上看不到这些债款任何记载。即便原告借款真实存在，也不应认定为借款。原告在明知新股东要进来合作投资飞鹰公司情况下，私刻公章，恶意炮制股权债权债务处置合同书及借款凭证等虚假材料，属于恶意串通损害第三人利息，其签署的股权债权债务处置合同书及借款凭证应认定无效。该款项应认定为投资款，原告无权要求返还。即便与飞鹰公司事实上法律上成立，还款义务应该由原告自己承担，被告鼎天公司明确说明当时在新投资者签订协议时，是由老飞鹰公司股东偿还的，现在又要求新飞鹰公司承担，这是不合理的；在本案当中，原告是实际控制鼎天公司和飞鹰公司，股东财产和公司财产混同，这时鼎天公司和飞鹰公司已经是一个壳，损失了独立法人的身份，公司的行为应由股东承担。原告和其他老股东应履行诚信义务，对合作协议中自负历史债务的承诺负责，无权向新飞鹰公司主张权利。 被告鼎天公司辩称，原告的陈述是事实，对原告提供的证据真实性、合法性无异议。鼎天公司主要是对飞鹰公司提出的答辩有异议，股权债权债务协议书是在2013年老飞鹰建筑冶炼厂决定搬迁，老飞鹰向梁振森借钱，建议搞一份协议时签订的。飞鹰公司认为协议书公章是伪造的，老飞鹰的公章是2008年至2013年，并没有伪造公章，飞鹰公司提供的现在用的公章是2019年申请的。原告所借款没有直接汇到飞鹰账户，但是当时出借人是汇到飞鹰管理人员账户，并由管理人员在飞鹰公司经营过程中直接支付的，并没有在飞鹰公司以外使用，出借人借款属实。老飞鹰公司由于经营不善借了很多款项，因为借了很多款项，才签订这个协议，由鼎天公司偿还老飞鹰公司的债务，并没有隐瞒这个事实。飞鹰公司搬迁厂房所得费用由鼎天公司支付不是事实，总共600万元全部在飞鹰公司户头上，鼎天没有拿600万元作其他用途。原来鼎天公司欠了原告的钱，也承诺分红时逐步偿还，2017年至2018年并没有分红，所以债权人向我们追讨。 原告围绕诉讼请求依法提交的证据：1.原告身份证；2.鼎天公司企业工商登记查询信息；3.飞鹰公司企业工商登记查询信息；4.《股权债权债务处置合同书》；5.合同附件《借款（含代借）汇总》；6.借款凭证；7.股权债权转让协议书；8.借款汇款凭证；9.支付凭证。 被告飞鹰公司围绕诉讼请求依法提交的证据：1.飞鹰公司和广西鑫益隆投资有限公司、广西融水县瑞东水电开发有限公司于2014年9月11日签订的《投资合作协议》；2.代柳州飞鹰硅业有限公司搬迁前原股东支付款项结算表；3.询问笔录；4.飞鹰公司2012年工商变更登记材料；5.飞鹰公司和鑫益隆公司、瑞东公司于2014年1月16日签订的《投资合作协议》；6.融水苗族自治县人民政府常务会议纪要；7.融水苗族自治县人民政府办公室关于成立柳州飞鹰硅业有限公司四荣金属硅冶炼厂搬迁工作协调领导小组的通知；8.融水县经贸局《关于柳州飞鹰硅业有限公司四荣金属硅冶炼厂搬迁的批复》；9.融水县住建局《关于柳州飞鹰硅业有限公司四荣金属硅冶炼厂搬迁至融水县和睦新型材料工业园项目选址意见》；10.融水县工业化重点工作领导小组关于柳州飞鹰硅业有限公司搬迁补偿等问题协调会会议纪要；11.飞鹰公司章程；12.融水县公安局公章备案证明；13.2006年6月26日至2013年12月12日的飞鹰公司工商登记材料；14.鼎天公司工商登记材料；15.2009年5月27日至2013年12月21日飞鹰公司银行流水；16.2018年10月8日飞鹰公司股东会会议纪要。 被告鼎天公司围绕诉讼请求依法提交的证据：1.合作建设金属硅冶炼厂各方投资财务状况确认表；2.柳州飞鹰硅业有限公司建设工业硅冶炼厂合作各方最终资金投入及股份构成情况确认书；3.成安县亿融炭素有限责任公司建设碳素电极厂合作各方最终资金投入及股份构成情况确认书；4.柳州飞鹰硅业有限公司金属硅冶炼厂管理人员名单及其职责；5.部分借款；6.付款凭证；7.柳州飞鹰硅业有限公司2017年9月至2018年3月31日止核查账务数据说明；8.公章备案证明；9.原柳州飞鹰硅业有限公司所用过的公章。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告提供的证据，被告鼎天公司提供的证据，证据来源合法、客观真实，与本案具有关联性，依法予以认可。对被告飞鹰公司提供的证据与本案不具有关联性，依法不予认可。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告飞鹰公司、鼎天公司分别于2008年成立的两个独立的法人，梁海为鼎天公司监事及股东。两公司成立后合作投资建设硅厂，因投资建厂、生产经营期间资金不足需要借款，梁海借款100万元，分别于2008年6月4日汇款80万元至蒋东北账户，2008年7月25日汇款20万元到施明鑫账户。2009年6月4日被告飞鹰公司、鼎天公司出具《借资凭证》，经手人蒋东北、施明鑫、黄军武签字，约定利息按月利率1.5%计算。2012年4月28日，梁海、原告霍振权、被告飞鹰公司、鼎天公司签订《股权债权转让协议书》，约定梁海合法持有飞鹰公司、鼎天公司两方的债权人民币100万元（本金）及其利息，股权债权全部转让给霍振权以抵销霍振权对梁海的债权。2014年1月1日被告飞鹰公司、鼎天公司、原告霍振权及梁振森签订《股权债权债务处置合同书》，确认了2008年6月到7月间被告飞鹰公司、鼎天公司向原告霍振权的债权转让人梁海借款人民币两笔共壹佰万元，利息按借条约定计算，对上述债务被告飞鹰公司、鼎天公司愿意负连带清偿责任，待新厂建成投产后2年内清偿，按2年平均偿还，若第1年不能按约定偿还的，视为被告飞鹰公司、鼎天公司违约，原告霍振权有权提起诉讼。 本院认为，被告飞鹰公司、鼎天公司因合作经营硅厂共同向梁海借款100万元，梁海将借款支付至被告指定的个人账户，两被告向梁海出具了《借资凭证》，被告飞鹰公司、鼎天公司与梁海之间的借款事实清楚，证据确凿，借款合法有效，应受法律保护。梁海将100万元债权转让给原告霍振权，梁海、霍振权与被告飞鹰公司、鼎天公司共同签订了《股权债权转让协议书》，原告霍振权合法取得了梁海对被告飞鹰公司、鼎天公司的100万元债权，债权到期后被告未能按约定向原告偿还构成违约，依法应当承担违约责任，因此原告霍振权请求被告飞鹰公司、鼎天公司共同连带偿还借款本金100万元及支付利息有事实和法律依据，依法应予支持。原、被告对债权约定了利息按月利率1.5%计算，原告诉求从借款之日起按月利率1.5%计算利息符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款的规定，依法应予支持。被告飞鹰公司抗辩债权债务是原告与鼎天公司之间的，与飞鹰公司无关，借款未进入公司账户，具体如何使用亦无证据证明，被告鼎天公司实际控制飞鹰公司，签订的《股权债权债务处置合同书》、《股权债权转让协议书》无效，但被告飞鹰公司未能提供证据证明其抗辩主张，对被告飞鹰公司的抗辩依法不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第七十九条、第八十一条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告融水鼎天矿业开发有限公司、柳州飞鹰硅业有限公司应共同归还原告霍振权借款本金人民币1000000元及支付利息（利息计算：以人民币800000元为基数，按年利率18％，从2008年6月4日起计至实际清偿之日止；以人民币200000元为基数，按年利率18％，从2008年7月25日起计至实际清偿之日止）。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕（汇款可汇至户名：北流市人民法院标的款专户，开户行：北流市农村信用社，账号：54×××61）。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 案件受理费30080元（原告霍振权已预交15040元），由被告融水鼎天矿业开发有限公司、柳州飞鹰硅业有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  李增林 人民陪审员  蔡庆凤 人民陪审员  吴小娟 二○—九年十二月九日 法官助理刘艳丽 书记员陈文静