湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂28民终2516号上诉人（原审原告、反诉被告）：阳永珍，女，1942年7月26日出生，土家族，住湖北省利川市。被上诉人（原审被告、反诉原告）：杨冬梅，女，1969年7月8日出生，苗族，住湖北省利川市。委托诉讼代理人：向作霖，湖北施州律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈乾，湖北施州律师事务所实习律师。上诉人阳永珍因与被上诉人杨冬梅健康权纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院（2019）鄂2802民初1968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳永珍上诉请求:1.撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、护理费、住院伙食补偿费、后续治疗费、鉴定费等14270.84元，被上诉人的各种费用由其自行承担。2.一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。事实及理由：一审法院认定此次纠纷的事实错误，因此适用法律错误，导致判决错误。1.杨冬梅故意殴打阳永珍的根本原因是阳永珍的女儿张红建房，而杨冬梅及其丈夫极为不满，故意挑起的此次打架事件。2.打架的当天早上七点半左右，上诉人阳永珍是准备到马前街上给其孙媳（杨曲）开的早餐店帮忙，路过大拱桥，被在此地居住的被上诉人之夫（康林虎）拦着，被上诉人就开始对上诉人进行漫骂，并进行殴打。从此可以清楚地说明此事件是被上诉人故意挑起的事端制造的。3.证周某怀第一次出庭证明杨冬梅没打阳永珍，但派出所的笔录反映，杨冬梅自己承认打了阳永珍，且此证人证言不周某怀自己书写，因此可以清楚地说明周某怀的证明不实，明显作伪证。4.本案发生纠纷时上诉人阳永珍78岁，而被上诉人49岁，上诉人年老体弱，被上诉人身强体壮，在被上诉人故意对上诉人进行不堪入耳的漫骂中，上诉人对被上诉人进行还击对骂，被上诉人对上诉人进行抓扯，上诉人进行还击，在还击过程中，上诉人的右手食指被被上诉人咬住。上诉人的伤是被上诉人故意主动出击造成的，而被上诉人的伤是上诉人在还击过程中导致的受伤，且没有超过必要限度，因此，上诉人依法不承担赔偿责任，被上诉人应对自己的受伤承担责任。综上，请求二审法院查明事实，依法改判，支持上诉人的上诉请求，维护公平正义，维护公序良俗。杨冬梅答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。阳永珍一审诉讼请求：判决被告赔偿原告的医疗费7770.84元、住院伙食补助费900元、鉴定费1300元、后续治疗费2500元、护理费1800元，共计14270.84元。杨冬梅一审反诉请求：判决阳永珍赔偿反诉原告杨冬梅医疗费2067.30元、误工费600元、护理费600元、住院伙食补助费300元、后期治疗费10800元、精神抚慰金1000元、鉴定费1300元，共计16367.30元。一审查明，2018年9月30日8时许，原、被告双方因房屋纠纷发生口角，随后发生抓扯，造成双方均受伤。当日，原告(反诉被告)阳永珍经利川市凉务乡卫生院救护后，转入利川市民族中医院住院治疗18天，诊断为多处软组织损伤、轻型颅脑损伤，共计开支医疗费7770.84元（含凉务乡卫生院救护费299.44元）。2018年10月19日经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定：阳永珍之损伤程度构成轻微伤。2018年11月9日经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定：阳永珍之后期治疗费用需2500元。两次鉴定共计开支鉴定费1300元。被告（反诉原告）杨冬梅伤后在利川市民族中医院住院治疗6天，诊断为面部外伤、口腔黏膜开放性损伤，开支医疗费2067.30元。2018年11月1日经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定：杨冬梅之损伤程度构成轻微伤。2019年3月20日经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定：杨冬梅之后期治疗费用需10800.00元。两次鉴定开支鉴定费1300元。诉讼中，阳永珍对湖北利川腾龙法医司法鉴定所作出的认定杨冬梅的后期治疗费10800元的鉴定意见提出异议，认为其后期治疗费用认定过高，并书面申请重新鉴定，利川市人民法院予以准许后组织双方协商选定湖北同济法医学司法鉴定中心进行重新鉴定，该鉴定中心以该案鉴定内容超出其能力范围为由，对其鉴定不予受理。后再次组织双方协商选定西南政法大学司法鉴定中心进行重新鉴定。2019年6月27日西南政法大学司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认定杨冬梅目前的续医费为7000元。为进行重新鉴定，阳永珍给杨冬梅垫付费用1000元，开支鉴定费900元；杨冬梅开支交通费502元、住宿费200元、生活费84元。一审认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。受害人和行为人对损害的发生均有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。本案中，案外人张红、杨某与被告（反诉原告）杨冬梅夫妻因土地纠纷发生争议，原告（反诉被告）阳永珍不是纠纷的当事人，本不应参与其中，但其主动参与至纠纷中，是引发此次互殴的起因，其对损害后果的发生有过错。杨冬梅辱骂阳永珍，激化了矛盾，进而导致互殴，其对损害后果的发生也有过错。双方均应对损害后果在过错责任范围内承担相应的赔偿责任。综合评析，酌定双方对对方的损害分别承担50%的赔偿责任。关于赔偿数额的认定。阳永珍主张的医疗费7770.84元、护理费1800元、住院伙食补助费900元、后续治疗费2500元、鉴定费1300元，其证据充分，数额合理，予以支持。以上阳永珍的损失共计为14270.84元。杨冬梅应赔偿7135.42元（14270.84元×50%)，阳永珍自行承担7135.42元（14270.84元×50%)。杨冬梅主张的医疗费2067.3元、护理费600元、住院伙食补助费300元，符合法律规定，予以支持。其主张的误工费600元，因其没有提交所从事行业及工种的相关证据，参照2019年度机动车交通事故损害赔偿的农业行业标准34280元/年，根据其住院6天予以计算，支持其误工费为564元。关于杨冬梅主张的鉴定费及后续治疗费，其受伤后，自行委托湖北利川腾龙法医司法鉴定所对损伤程度和后续治疗费进行了鉴定，分别支出鉴定费700元、600元，鉴定的后续治疗费为10800元。阳永珍对损伤程度鉴定意见不持异议，因此，对杨冬梅损伤程度的鉴定费700元应纳入杨冬梅的损害赔偿范围。对杨冬梅自行委托鉴定的后续治疗费10800元，阳永珍提出异议，并在诉讼中申请法院组织双方共同选择鉴定机构进行鉴定，鉴定意见后续治疗费为7000元。因此，杨永珍自行委托的后续治疗费鉴定不作为本案损害赔偿的依据，由此支出的600元鉴定费不纳入赔偿范围。双方经法院组织共同选择鉴定机构进行鉴定，杨冬梅支出的鉴定费用和鉴定的后续治疗费7000元，应纳入杨冬梅的损害赔偿范围。本次鉴定杨冬梅支出的费用，认定为鉴定费900元、住宿费200元、生活费84元。杨冬梅主张该次鉴定的交通费502元，其中有211.5元系他人的交通费，该费用与本次鉴定无关，故阳永珍认为该费用不应计入赔偿范围的意见予以采纳，支持此次鉴定的交通费为290.5元。支持杨冬梅的鉴定费用共计为2174.5元（700元+900元+200元+84元+290.5元）。杨冬梅主张精神抚慰金1000元，根据杨冬梅的损伤程度及过错责任，不予支持。以上杨冬梅本次损害的损失共计为12705.8元（2067.3元+600元+300元+564元+2174.5元+7000元）。阳永珍应赔偿6352.9元（12705.8元×50%）。杨冬梅自行承担6352.9元（12705.8元×50%）。阳永珍垫付的1000元鉴定费用在赔付时应予扣减。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,参照2019年度《湖北省道路交通事故赔偿标准》之规定，判决：一、原告（反诉被告）阳永珍的医疗费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费共计人民币14270.84元，由被告（反诉原告）杨冬梅赔偿阳永珍7135.42元，剩余损失由阳永珍自行承担；被告（反诉原告）杨冬梅的医疗费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、鉴定费共计人民币12705.8元，由原告（反诉被告）阳永珍赔偿给杨冬梅6352.9元，剩余损失由杨冬梅自行承担。以上应赔偿款相互抵消后，由被告（反诉原告）杨冬梅赔偿给原告(反诉被告)阳永珍782.52元。二、被告（反诉原告）杨冬梅返还原告（反诉被告）阳永珍垫付的鉴定费用1000元。三、驳回双方当事人的其他诉讼请求。上述应付款项于判决生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉和反诉案件受理费共计600元，减半收取300元，由原告（反诉被告）阳永珍承担150元，被告（反诉原告）杨冬梅承担150元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，张红（阳永珍之女）、杨某与杨冬梅夫妻因土地边界发生争议，阳永珍为此与杨冬梅夫妇发生争执，开始对骂，进而互相殴打。阳永珍并非土地边界纠纷的当事人，却主动参与到纠纷中，是引发此次互殴的起因，其对损害后果的发生有过错。杨冬梅辱骂阳永珍，激化了矛盾，进而导致互殴，其对损害后果的发生也有过错。双方均应对损害后果在过错责任范围内承担相应的赔偿责任。一审法院根据本次纠纷发生的原因及双方的过错程度，确定阳永珍、杨冬梅分别承担50%的赔偿责任并无不当。阳永珍认为是杨冬梅夫妇对其辱骂、殴打在先，其还击行为属于正当防卫，但根据双方提交的证据及证人证言来看，其与杨冬梅之间为互殴，证人杨某的证言“原告为了自己的姑娘与被告杨冬梅吵起来了”也证实了阳永珍主动参与到其女张红与杨冬梅夫妇的土地边界纠纷中，故阳永珍主张其还击行为属于正当防卫缺乏事实依据，本院不予支持。综上，阳永珍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人阳永珍承担。本判决为终审判决。审  判  长  刘开平审  判  员  张成军审  判  员  张特立二〇一九年十二月十二日法官助理胡丹书记员（兼）  胡 丹