广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂10民终1841号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司，住所地广西南宁市金洲路**太平洋世纪广场****。 负责人：张伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周斌，中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司职员。 被上诉人（原审原告）：梁连最，女，1951年8月5日出生，壮族，农民，住广西田东县。 委托诉讼代理人：黄锋，男，1981年10月10日出生，壮族，公司职员，住广西德保县，系梁连最的儿子。 被上诉人（原审被告）：利旭莲，女，1973年9月8日出生，汉族，住广西钦州市钦**。 被上诉人（原审被告）：张远进，男，1983年11月10日出生，汉族，司机，住广西钦州市钦**。 被上诉人（原审被告）：钦州市金鑫汽车运输有限公司，，住所地广西钦州市梅园路** 法定代表人：罗远见，公司总经理。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司与被上诉人梁连最、利旭莲、张远进、钦州市金鑫汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服田东县人民法院（2018）桂1022民初154号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月10日受理后，依法组成合议庭进行审理。于2019年11月29日组织当事人到庭调查、质询和调解。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司的委托诉讼代理人周斌，被上诉人梁连最的委托诉讼代理人黄锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司的上诉请求：1.法院依法改判（2018）桂1022民初154号民事判决书内要求上诉人承担的赔偿费用，应按：（医疗费113648.29元+油费1984+住院伙食补助费100×46天+护理费117723元/年÷365×46+伤残赔偿金11325元/年×16×10%+营养费20×46+鉴定费1500+精神抚慰金3000）=158608.61元，扣除交强险已赔的64903.6元，即93705.01×70%×（1-10%）59034.16元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。理由：1.本案事故系机动车碰撞事故，法院认定被保险人的驾驶员（主要责任）承担80%的责任比例过高，应当认定70%责任比例；2.一审原告梁连最确系农村户籍，其户籍信息登记的职业为粮农，梁连最居住在德保县人民法院宿舍无相关的居住证证明，其户籍也未迁至该地，法院认定属于城镇人口与事实不符；3.依据保险合同纠纷，事故车辆超载保险公司实行10%的绝对免赔率，超载是违反法律禁止性规定的行为，免赔条款已作了加黑突出备注，根据保险法司法解释规定，免责条款生效，应按合同约定确定赔偿责任，请法院依法改判，支持上诉人的诉讼请求。 被上诉人梁连最辩称，一、一审法院认定原告梁连最属于城镇人口是有事实依据的，原告提供了经常居住地出具的证明，以及户籍所在地出具的证明。二、本案的交通事故经交警部门认定，被保险人的驾驶员承担本次事故的主要责任。三、免责条款没有生效。四、肇事车辆在华安财产保险股份有限公司钦州中心支公司投保了交强险，事发后，华安保险公司在交强险限额内赔偿了各答辩人损失。答辩人主张赔偿已将交强险扣除，被答辩人在上诉中要求扣除已赔付的交强险没有任何依据。请二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 被上诉人梁连最向法院起诉请求：1、原告经济损失共计161701.11元，要求法院判令被告太平洋财保南宁公司在承保的第三者商业险内予以赔偿，不足的部分由被告金鑫公司、利旭莲、张远进承担连带责任；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年6月20日早上5时30分，被告张远进驾驶机件不符合技术标准且载物超过核定载重量的桂Ｎ×××××号重型半挂牵引车牵引桂Ａ×××××重型仓栅式半挂车，沿国道324线由东往西方向行驶，当行驶至那读煤矿路口时未减速慢行，车辆与同向行驶由黄大能驾驶的二轮摩托车发生交通碰撞，造成黄大能当场死亡，同乘的原告梁连最受伤及两车不同程度损坏的交通事故。该事故经田东县交通警察大队认定，由被告张远进承担事故的主要责任，黄大能承担事故的次要责任，梁连最不承担事故责任。梁连最受伤后被送到田东县人民医院救治，至2016年6月28日住院8天，期间支出医疗费44816.26元。医生建议转上级医院进一步治疗。2016年6月28日至2016年7月2日，梁连最转入右江民族医学院附属医院住院治疗4天，期间支出医疗费10235.55元。2016年7月2日至2016年7月21日，梁连最再次转院至广西医科大学第一附属医院住院治疗19天，期间支出医疗费53337.19元。出院时医嘱：1、避免患肢负重，出院后1月返院复查；2、门诊伤口换药，隔天一次，继续人工真皮下注射贝复济；3、3周后拆除人工真皮外膜，外用表皮生长因子；4、逐渐按医嘱行患肢功能锻炼；5、若有不适请及时就诊；6、全休一个月。2016年7月29日至2016年8月11日，原告梁连最再次到田东县人民医院行左内踝皮肤缺损游离皮片移植术，住院13天，期间支出医疗费6765.47元。2016年10月24日至2016年10月26日原告梁连最到田东县人民医院取除骨折外固定装置，住院2天，期间支出医疗费674.22元。2017年3月23日，原告梁连最到广西区人民医院复查，支出检査费用658．6元。2017年4月24日，梁连最到右江民族医学院附属医院复查，检查费用支出713.49元。因本案交通事故造成经济损失赔偿问题，各方当事人未能协商解决，2018年1月22日，梁连最诉至该院，提出前述诉请。另查明，2017年4月28日，梁连最自行委托右江司法鉴定中心对其伤残程度进行评定，支出鉴定费1500元。同年6月5日，右江司法鉴定中心出具［2017］临鉴字第119号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、评定梁连最左肩关节丧失功能的伤残程度为十级；2、评定梁连最左踝关节丧失功能的伤残程度为十级。被告太平洋财保南宁公司对此有异议，认为系原告单方进行的鉴定，并向该院提出重新鉴定的申请。该院经审查后同意太平洋财保南宁公司的申请，并委托广西公明司法鉴定中心对梁连最的伤残程度进行评定。2018年12月27日，广西公明司法鉴定中心作出桂公明司鉴中心法检字［2019］第005号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：梁连最本次交通事故外伤致左踝关节功能丧失70%评定为十级伤残。再次委托广西公明司法鉴定中心进行鉴定的费用支出为1800元。再查明，桂Ｎ×××××号重型半挂牵引车、桂Ａ×××××重型仓栅式半挂车的注册登记所有人为被告金鑫公司，实际车主为被告利旭莲，被告张远进为被告利旭莲雇请的司机。桂Ｎ×××××号重型半挂牵引车、桂Ａ×××××重型仓栅式半挂车在华安财产保险股份有限公司钦州中心支公司投保了交强险，在被告太平洋财保南宁公司投保第三者商业险。其中，交强险的死亡伤残赔偿限额为11万元、医疗费用赔偿限额为1万元；桂Ｎ×××××号重型半挂牵引车的商业三者险的保险责任限额为100万元、桂Ａ×××××重型仓栅式半挂车的商业三者险的保险责任限额为5万元。保险期间自2016年6月15日0时起至2016年7月15日0时止。事故发生在保险期间内。事故发生后，华安财产保险股份有限公司钦州中心支公司在交强险的理赔限额内向梁连最支付医疗费10000元、残疾赔偿金54903.6元，向另案受害人黄大能的亲属支付残疾赔偿金55096.4元。又查明，原告梁连最的户籍所在地是广西田东县。其与受害人黄大能育有二子二女。2011年起至2016年6月，黄大能与梁连最跟随长子黄锋、儿媳黄素芳在德保县人民法院院内居住生活。其长子黄锋在华安财产保险股份有限公司德保支公司任经理一职。其长女黄美在田东县粮食局综合商场经营服装、鞋业。 一审法院认为，本案的争议焦点是：1、本案民事赔偿责任的划分和承担问题。2、原告的经济损失赔偿问题。一、本案民事赔偿责任的划分和承担问题。田东县交警大队就本案交通事故出具的东公交认字（2014）第4510229201600094号《道路交通事故认定书》做出张远进承担此事故的主要责任，黄大能承担事故的次要责任，梁连最、黄汉成、田东公路管理局不承担事故责任的认定。该认定书依据的证据来源合法，事实清楚，程序合法，适用法律法规正确，认定结果客观真实，定责恰当，该院予以采信并作为本案民事赔偿责任的定案依据。综合本案各方当事人在交通事故侵权损害中的过错程度和原因力大小及损害后果等因素考虑，该院确定本案的民事侵权损害赔偿责任由张远进承担80%的责任，黄大能承担20%的责任。原告梁连最不承担责任。二、关于原告的经济损失赔偿问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的相关规定，该院确认原告因事故造成的各项损失如下：1、医疗费，原告诉请115988.29元，其中在好得快大药房购买人血白蛋白共计2340元无病历或医嘱佐证，无法证实该项支出的必要性，被告此项抗辩该院予以采纳。其余113648.29元有相应的票据、病历、住院记录等为证，该院予以确认；2、住宿费：受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿。本案中，梁连最虽然多地转院治疗，但均能正常住院，其住院医疗费中已包含住宿费，因此，其家属产生的住宿费不在应予赔偿的范围，原告的此项诉请该院不予支持。被告太平洋保险南宁支公司的此项辩解该院予以采纳；3、油费：交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，本案中，原告提供的交通票据有部分与就医时间、地、地点不相符查实，该院确认与就医地点、时间、人数、次数相符合的金额为1984元；4、伙食费：受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中，梁连最虽然多地转院治疗，但均能正常住院，其已主张住院伙食补助，因此，其家属产生的伙食费不在应予赔偿的范围，原告的此项诉请该院不予支持。被告的辩解该院予以采纳；5、住院伙食补助，梁连最共住院46天（田东县医院8天+右医附院4天+医科大一附院19天+田东县医院13天+田东县医院2天），住院伙食补助费为100元/天×46天×1人=4600元，该院予以确认；6、护理费：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，梁连最受伤住院期间的护理，并无医疗机构或鉴定机构明确需要2人护理。现原告提交证据证实黄锋请假进行陪护，该院依法确认为从事保险业的黄锋1人。对原告出院后仍需要护理人员的主张，由于没有医院等相关机构的意见，该院不予采纳。因此，护理费为117723元/年÷365天×46天=14836.32元。太平洋财保南宁公司虽然提出异议，并未能提供相应的证据支持其辩解，该院不予采纳；7、残疾赔偿金：梁连最发生事故时64周岁。该院依当事人的申请，委托广西公明司法鉴定中心对梁连最的伤残程度进行评定。广西公明司法鉴定中心作出桂公明司鉴中心法检字［2019］第005号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：梁连最本次交通事故外伤致左踝关节功能丧失70%评定为十级伤残。梁连最主张其经常居住地系德保县城，并提供德保县人民法院及田东县林逢镇林驮村村民委员会出具的证明予以证实。太平洋财保南宁公司虽然提出异议，并未能提供相应的证据支持其辩解。因此，该院采纳原告的证据，支持其按城镇居民计算残疾赔偿金的主张。故，残疾赔偿金为30502元/年×16年×10%＝48803.20元；8、营养费：梁连最对其主张未能提供医疗机构出具的意见予以证实，该院不予支持。现被告方认可按梁连最住院46天，20元／天计，不违反法律规定，该院予以采纳。因此，营养费为20元／天×46天＝920元。9、鉴定费：梁连最因伤于诉前委托右江司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，所支出1500元的费用，尽管该鉴定系原告单方委托鉴定，且太平洋财保南宁公司不予认可，但该费用系原告为诉讼而支出的费用，属合理范围，对此该院予以支持；10、精神损害抚慰金，原告因事故造成10级伤残，造成了一定的精神损害，应该给予赔偿。但原告诉请的数额过高，该院依法确定精神损害抚慰金为3000元。以上1、3、5、6、7、8、9、10项共计189291.81元。因本案的交通事故造成本案原告梁连最受伤及其配偶黄大能死亡（黄大能的亲属已另案提起诉讼），应由桂Ｎ×××××号重型半挂牵引车、桂Ａ×××××重型仓栅式半挂车所投保交强险的华安财产保险股份有限公司钦州中心支公司在分项范围内按比例承担赔偿责任。黄大能死亡赔偿案的损失总额为521260元，本案原告梁连最损失总额为189291.81元。事故发生后，华安财保钦州中心支公司已在死亡伤残限额内赔偿本案原告梁连最54903.6元，赔偿另案各原告55096.4元；在医疗限额内赔偿本案原告梁连最10000元。共计赔付事故受害者120000元，交强险的赔偿金已赔付完毕。本案中，交强险赔付后不足部分124388.21元［计入伤残限额的不足部分：10719.92元（残疾赔偿金48803.20元+护理费14836.32元+交通费1984元－伤残限额赔付54903.6元），计入医疗费用不足部分：109168.29元（医疗费113648.29元+住院伙食补助费4600元+营养费920元-医疗费用限额赔付10000元），鉴定费1500元，精神损害抚慰金3000元］由事故责任人按比例承担。根据前述的责任比例划分，该院确认被告张远进承担主要责任即80%的赔偿责任，故被告张远进应赔偿的数额为99510.57元［不足部分124388.21元×责任比例80%］。被告利旭莲系张远进的雇主。现张远进行使职责驾驶车辆造成交通事故，利旭莲应对张远进承担的部分承担其雇主责任。肇事车辆的实际车主为利旭莲，登记车主为金鑫公司。该车已在太平洋财保南宁公司投保第三者商业险。太平洋财保南宁公司应根据保险条款约定在商业第三者险的限额范围内给予赔付99510.57元。太平洋财保南宁公司辩称应实行10%的绝对免赔率，但未提供其已履行告知义务的证据，故其要求10%免赔率的抗辩该院不予采纳。黄大能承担次要责任即20%的赔偿责任，但原告未主张，该院不在本案中审理。被告利旭莲辩称已给付原告20000元，原告在另案黄大能死亡赔偿案中方予扣除，此举不违反法律规定，该院予以采纳。被告张远进、金鑫公司经该院公告传唤，无正当理由拒不到庭，未作答辩也未提交证据，视为其放弃法庭举证质证、辩护的权利，该院依法缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司南宁中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告梁连最各项经济损失99510.57元；二、驳回原告梁连最的其他诉讼请求。案件受理费3460元，由原告梁连最承担1331元，被告利旭莲、钦州市金鑫汽车运输有限公司连带承担2129元。原告已预交的，由被告利旭莲、钦州市金鑫汽车运输有限公司于本判决生效之日起五日内支付给原告。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据材料。经查，二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案争议的焦点为：一、本案死亡赔偿金应按城镇居民标准还是农村居民标准计算。二、本案责任认定是否恰当及上诉人主张10%的免赔率应否予以支持问题。 关于焦点一。本案被上诉人梁连最的户籍所在地虽然是在广西田东县，但其从2014年至2016年6月随长子黄锋、儿媳黄素芳在德保县人民法院院内的经济适用房居住生活，在城镇居住生活连续满一年以上，以上事实有德保县人民法院及田东县林逢镇林驮村村民委员会证明予以证实，故一审按城镇居民标准计算相关损失并无不当。 焦点二。本案经田东县交警大队认定张远进承担此事故的主要责任，黄大能承担事故的次要责任，梁连最、黄汉成、田东公路管理局不承担事故责任。该认定依据的证据来源合法，程序合法，事实客观，一审综合本案各方当事人在交通事故侵权损害中的过错程度和原因力大小及损害后果等因素作出的责任认定并无不当。对于10%的免赔率问题。超载行为属于法律、行政法规中的禁止性规定或强制性规定情形，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条：“保险人将法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”的规定，保险人只需要对该免责条款履行提示义务即可，不需要达到明确说明义务的标准，并且根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符合或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”的规定，本案上诉人在保险合同中对违反安全装载实行10%的绝对免赔率已作了加黑字体标注，其已经履行了相应的提示义务，故上诉人主张10%的免赔符合法律规定，应予以支持。因此，被上诉人梁连最的各损失为189291.81元，扣除交强险赔付的64903.6元，余下124388.21元，由上诉人在第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人梁连最各项损失为124388.21元×80%×（1-10%）＝89559.5元。由被上诉人张远进承担赔偿部分为124388.21元×80%×10%＝9951.1元，被上诉人利旭莲系张远进的雇主，张远进行使职责驾驶车辆造成交通事故，利旭莲应对张远进承担的部分承担其雇主责任，被上诉人钦州市金鑫汽车运输有限公司作为车辆的挂靠公司应承担连带赔偿责任，故由被上诉人利旭莲赔偿被上诉人梁连最损失9951.1元，被上诉人钦州市金鑫汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。 综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定部分事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持田东县人民法院（2018）桂1022民初154号民事判决第二项； 二、变更田东县人民法院（2018）桂1022民初154号民事判决第一项为：由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人梁连最各项损失89559.5元。 三、由被上诉人利旭莲赔偿被上诉人梁连最各项损失9951.1元，被上诉人钦州市金鑫汽车运输有限公司承担连带赔偿责任。 一审案件受理费3460元，由被上诉人梁连最负担1331元，由被上诉人利旭莲、钦州市金鑫汽车运输有限公司负担2129元。二审案件受理费1275元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司负担1060元，由被上诉人利旭莲、钦州市金鑫汽车运输有限公司负担215元。 上述应付债务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 宁 审 判 员  马崧翔 审 判 员  何双安 二〇一九年十二月二日 法官助理  王明新 书 记 员  黄云翠