广西壮族自治区梧州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)桂04刑终213号 原公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 上诉人（原审被告人）唐益杰，曾用名唐伟善，绰号“三哥”，男，1985年10月18日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，无业，住藤县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月28日被刑事拘留，2018年2月1日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 上诉人（原审被告人）欧周明，曾用名欧国明，绰号“欧明”“阿明”，男，1980年10月12日出生于广东省罗定市，汉族，中专文化，无业，户籍所在地罗定市，住罗定市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月28日被刑事拘留，2018年2月1日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 辩护人黄强，广东百誉律师事务所律师。 辩护人陈柱，广东百誉律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）唐衍，男，1987年4月10日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，无业，住藤县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月28日被刑事拘留，2018年2月1日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 上诉人（原审被告人）唐德成，男，1991年5月22日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，无业，住藤县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月28日被刑事拘留，2018年2月1日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 上诉人（原审被告人）韦武广，男，1989年1月1日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，无业，住藤县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年3月16日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 上诉人（原审被告人）唐天武，男，1994年5月25日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，无业，住藤县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月28日被刑事拘留，2018年2月1日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 广西壮族自治区藤县人民法院审理广西壮族自治区藤县人民检察院指控原审被告人唐益杰、欧周明、唐衍、唐天武、唐德成、韦武广犯开设赌场罪一案，于二○一九年九月十一日作出（201８)桂0422刑初353、384号刑事判决。原审被告人唐益杰、欧周明、唐衍、唐天武、唐德成、韦武广不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，讯问六原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2016年11月至2017年12月期间，被告人唐益杰以营利为目的组建QQ群，以“重庆时时彩”为基础自定赌博规则，并雇请被告人欧周明、唐衍、唐德成、唐天武、韦武广作为操盘手，进行登录QQ接受QQ会员下注赌博，在群内发布下注情况，转发“重庆时时彩”的开奖情况等操作，运营该QQ赌博群。至案发，QQ赌博群内仍有会员290名。该赌博群通过QQ钱包、微信钱包、支付宝、银行卡等进行转账下注、赔付，且操盘手每天进行结算，当天收益多的就转给唐益杰，少的就留在账户内第二天继续用。经审核，在2016年11月1日至2017年12月28日期间被告人唐益杰非法牟利人民币2128333.33元。被告人欧周明、唐衍、唐德成、韦武广从2016年11月开始进入赌场工作，被告人唐天武从2017年2月开始进入赌场工作。被告人唐益杰每月给操盘手发工资，至案发，被告人欧周明、唐衍、唐德成、韦武广各获得工资5万元，被告人唐天武获得工资3万元。 原判认定上述事实有指定管辖决定书、立案决定书、户籍证明、抓获经过、手机截图照片、转账流水照片、扣押清单，证人莫某、刘某、唐某的证言，被告人唐益杰、欧周明、唐衍、唐天武、唐德成、韦武广的供述及辩解，现场勘验、辨认笔录、指认照片，电子证据检查工作记录，合生审字[2018]第03103-3号报告书等证据证实。 原判根据上述事实和证据，认为唐益杰、欧周明、唐衍、唐德成、韦武广、唐天武以营利为目的，在互联网上通过QQ群开设赌场，接受他人投注赌博，六人的行为构成开设赌场罪。六被告人通过QQ群开设赌场，非法牟利2128333.33元，参赌人数达到290人，依法应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内量刑。在开设赌场共同犯罪中，六人均是起主要作用的主犯，其中欧周明、唐衍、唐德成、韦武广、唐天武受唐益杰雇请为赌场工作，是罪责相对较轻的主犯，酌情从轻处罚。六人归案后如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以犯开设赌场罪，分别判处被告人唐益杰有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元；判处被告人欧周明有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元；判处被告人唐衍有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人唐德成有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人韦武广有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人唐天武有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；被告人唐益杰的违法所得人民币2128333.33元，被告人欧周明、唐衍、唐德成、韦武广各自的违法所得人民币5万元，被告人唐天武的违法所得人民币3万元，依法予以追缴，上缴国库；扣押的物品（详见一审刑事判决书），由公安机关依法处理。 上诉人唐益杰以原判认定非法牟利的金额过多、量刑过重等为由提出上诉，请求本院对其从轻处罚。 上诉人欧周明以原判定性不当、其属从犯等为由提出上诉，请求本院从轻判决并适用缓刑。其辩护人提出欧周明应属从犯、原判认定欧周明违法所得过高的辩护意见。 上诉人唐衍以原判认定非法牟利的金额过多、其属从犯等为由提出上诉，请求本院对其从轻处罚。 上诉人唐德成以其是从犯为由提出上诉，请求本院对其从轻处罚。 上诉人韦武广以原判认定非法牟利的金额过多、其属从犯等为由提出上诉，请求本院对其从轻处罚。 上诉人唐天武以其是从犯、原判量刑过重等为由提出上诉，请求本院对其从轻处罚。 经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据一致，本院依法予以确认。 本院认为，原审被告人唐益杰、欧周明、唐衍、唐德成、韦武广、唐天武以营利为目的，在互联网上通过QQ群开设赌场，接受他人投注赌博，六人的行为已构成开设赌场罪。上述六人通过QQ群开始赌场，非法牟利2128333.33元，参赌人数达到290人，属于“情节严重”，依法应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内量刑。在开设赌场共同犯罪中，六上诉人分工合作，积极实施犯罪，均是起主要作用的主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。欧周明、唐衍、唐德成、韦武广、唐天武受唐益杰雇请为赌场工作，是罪责相对较轻的主犯，酌情从轻处罚。六上诉人归案后如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法从轻处罚。原判认定上述情节均有事实和法律依据，本院予以确认。 对于上诉人及其辩护人的辩解、辩护意见，综合评判如下： 1.关于上诉人提出原判认定非法牟利的金额过多、从犯、适用缓刑的意见，经查，上述意见在一审庭审中已提出,原判已作了充分的论述，本院予以认可，在此不再赘述。再以相同的理由提出上诉，理据不足，本院不予采纳。 2.关于上诉人提出原判量刑过重的意见，经查，原判根据六上诉人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及悔罪表现等，对各上诉人处以相应的刑罚是在法定的刑幅内量刑，也充分体现了罪责刑相适应的原则，并无不当，本院予以认可。故上诉人以此理由提出上诉，理据不足，本院不予采纳。 3.关于欧周明的辩护人提出原判认定欧周明的违法所得过高的意见，经查，原审判决认定欧周明违法所得5万元，不仅有其本人的供述，而且还有其他同案人的供述及辨认、指认笔录等证据予以佐证。故该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。上诉人的上诉理由均不成立，依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 谭巧华 审 判 员 洪超登 审 判 员 谢 康 二〇一九年十二月十八日 法官助理 商志强 书 记 员 潘子阳 裁判文书援引的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。