辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽01民终3196号上诉人（原审原告）：刘艳，女，1976年10月10日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：任杰，男，1974年3月12日出生，汉族，住址，系上诉人丈夫。被上诉人(原审被告)：沈阳中油天宝集团国际酒店有限公司，住所地沈阳市大**大什字街**。法定代表人：刘新乐，该公司执行董事。诉讼代表人：北京市炜衡律师事务所，该公司管理人。委托诉讼代理人：胡良忠，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。上诉人刘艳因与被上诉人沈阳中油天宝集团国际酒店有限公司劳动争议一案，不服沈阳市大东区人民法院（2018）辽0104民初8592号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘艳上诉请求：1、依法改判或发回重审，判令被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金26587.63元。事实与理由：被上诉人仅将工资打入上诉人银行卡内，且注明“柜台放发工资”，故所有发至上诉人银行卡内的工资均为上诉人的工资。被上诉人从未给上诉人发放过部门绩效奖金与团建基金。被上诉人在公安机关未认定的情况，即认定上诉人存在侵占行为，与上诉人解除劳动合同违反法律规定。沈阳中油天宝集团国际酒店有限公司辩称，1.被上诉人与上诉人解除劳动合同合法合规。被上诉人与上诉人解除劳动合同，真正的原因是上诉人侵占团建基金12841元，经多次劝说退款无效而采取的不得已的做法，并且在解除合同时，已经履行了通知当事人本人，通知工会等必要程序，程序合法合规。2.该款系前厅部部门绩效，应该用于团队建设，不是上诉人个人的工资，有绩效管理规定等为证，上诉人在一审庭审也明确自认。3.关于上诉人的加班费以及2018年6月1日至7月5日工资，同意一审判决。刘艳向一审法院起诉请求：1.被告非法与原告解除劳动关系赔偿原告违法解除劳动合同赔偿金26587.63元（4431.27×3×2）；2.判令被告支付原告2018年6月1日至2018年7月5日工资6000元；3.被告支付原告2018年3月1日至2018年7月5日止加班费，每周日加班时间从8：30至17：30的加班费7403.64元（3月份工资：4564.72元/21.75×4天×2倍+4月份工资：4447.86/21.75×5天×2倍+5月份工资：4004.09/21.75×4天×2倍+6月份工资：6000/21.75×4天×2倍）；4.被告支付原告端午节2018年6月18日及劳动节5月1日加班费，从8：30至22：00加班费1379.87元（5月份工资：4004.09/21.75×1天×3倍+6月份工资：6000/21.75×1天×3倍）。一审法院认定事实：原告于2015年12月7日入职被告公司，任管家部经理，签订劳动合同，缴纳保险，合同期限自2016年1月1日至2018年12月31日，标准工时工作制，每月基本工资1300元，绩效工资根据实际劳动贡献确定，劳动合同附件包括《员工手册》，自2018年5月1日起原告的基本薪酬为每月1620元，岗位薪酬为每月2380元，绩效薪酬为每月800元，全勤奖每月200元。2016年1月14日原告签字确认收到天宝酒店《员工手册》，并清楚手册之内容及规定将成为员工劳动合同书中重要组成部分，原告承诺受其约束。庭审中，原、被告对加班费达成一致意见，2018年3月加班4天，4月加班3天，5月加班4天，6月加班3天，2018年5月1日和6月18日各加班一天，加班费共计6982.16元。被告拖欠原告2018年6月以及7月1-5日工资，其中原被告对7月1-5日工资数额达成一致意见，为942.53元，对于6月的工资数额，被告认为应在工资中扣除730元粽子款，实发工资额为2346.25元，而原告陈述粽子款已返还被告，实发工资额为2346.25元加上730元，即3076.25元。另查明，原告在2016年2月至2018年3月前厅部个人销售业绩报表上签字确认，该表备注注明，部门绩效奖金发放到部门负责人工资中，由部门负责人负责分配，个人所得税自理。2016年1月6日的备忘录中载明奖金分配比例如下：20%作为部门活动资金（优秀员工奖励）；80%为个人奖励，该备忘录为前任前厅部经理裴宝娜签字确认。原告在庭审中自认该笔部门绩效，被告公司给其的团建基金已花销，2017年11月的中秋月饼票700多元及茶叶500多元均与员工协商后用团建基金赔付，其他月份的团建基金没有花销。另查明，被告单位员工赵鹏于2018年7月5日曾向小东派出所报案，报警人称自己的员工在工作期间涉嫌职务侵占。2018年7月5日被告向原告下发通知，内容为：原告在2016年2月1日至2018年3月31日期间利用房务经理的职务之便侵占所管理的前厅部部门活动基金共计人民币12841元，此行为严重违反了酒店《员工手册》至过失处罚中第12.6条（利用职权为个人谋取私利、贪污、挪用公款）规定，故给付原告解雇处理，并扣罚当月工资直至非法所得款退还被告，被告再将支付其当月薪酬。另查明，2017年7月19日沈阳市中级人民法院（2017）辽01破申6号民事裁定书，裁定受理沈阳中油天宝（集团）物资装备有限公司的重整申请。2017年8月3日沈阳市中级人民法院（2017）辽01破4-1号决定书指定北京市炜衡律师事务所担任沈阳中油天宝（集团）物资装备有限公司管理人。2017年10月31日沈阳市中级人民法院（2017）辽01破申16号裁定受理沈阳中油天宝（集团）物资装备有限公司对沈阳中油天宝集团石油装备有限公司等十八家公司的破产重整申请，此十八家公司与沈阳中油天宝（集团）物资装备有限公司合并重整。2018年7月9日，刘艳向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：1.支付违法解除劳动合同赔偿金26587.63元;2.支付拖欠工资6000元;3.支付周末加班费7403.64元;4.支付节假日加班费1379.87元。2018年7月9日该委作出沈大劳人仲不字（2018）501号不予受理通知书。原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金26587.63元（4431.27×3×2）的主张。本案原告知晓员工手册的相关内容，并签字确认。原告在庭审中自认其曾用部门绩效赔付月饼票及购买茶叶，剩余钱款没用于部门团建活动，结合被告提供的前厅部个人销售业绩报表等证据，可知原告明确知道部门绩效的用途，但其未进行专款专用，而是自己保留，违反了公司员工手册的相关规定，被告与原告解除劳动合同并不违反法律规定，故原告要求被告给付赔偿金的主张，缺乏法律依据，该院不予支持。关于原告要求被告支付拖欠的2018年6月1日至7月5日的工资的主张，原被告对2018年6月工资未达成一致意见，被告在原告实发工资中扣除了730元的粽子款，但未提供证据证明其应扣除该笔款项，故对于原告的主张该院予以支持，被告应支付原告2018年6月1日至7月5日的工资共计4018.78元（2346.25元+730元+942.53元）。关于原告主张的加班费，庭审中原、被告对加班费达成一致意见，故该院予以认定，被告应支付原告加班费工资6982.16元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，判决：一、确认原告刘艳对被告沈阳中油天宝集团国际酒店有限公司享有工资款债权4018.78元；二、确认原告刘艳对被告沈阳中油天宝集团国际酒店有限公司享有加班费债权6982.16元；三、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳中油天宝集团国际酒店有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人刘艳要求被上诉人沈阳中油天宝集团国际酒店有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，本案的主要争议焦点为被上诉人沈阳中油天宝集团国际酒店有限公司与上诉人解除劳动合同是否符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条之规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同，且无需支付经济补偿。上诉人主张从未收到过团建基金与部门绩效奖金，其银行卡内的工资均是其本人工资。但其在一审庭审中确已自认曾用部门绩效赔付月饼票及购买茶叶，剩余钱款没用于部门团建活动(见一审庭审笔录第9页)。另外，被上诉人提供的前厅部个人销售业绩报表亦注明，奖金中20%为部门绩效，发放到部门负责人工资中，该报表有上诉人的签字确认，以上可以证明上诉人明知发放到其银行卡中款项包括部门绩效，以及该奖金的用途，上诉人提出的其并未收到部门绩效奖金的主张不能成立。上诉人未专款专用，而是自己保留，违反了公司员工手册的规定，被上诉人与其解除劳动合同并不违反法律规定。一审法院对上诉人提出的违法解除劳动合同赔偿金的主张不予支持并无不当。双方当事人对一审法院关于工资及加班费债权的判项均未提出异议，本院予以确认。综上所述,刘艳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘艳负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  马晨光审判员  李晓颖二〇一九年十二月十五日法官助理李元旬书记员郑晓彤