湖南省攸县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0223刑初316号公诉机关攸县人民检察院。被告人陈香兰，女，1971年7月12日出生，汉族，湖南省攸县人，小学文化，务工，户籍所在地湖南省攸县，现住攸县，因涉嫌开设赌场罪，于2019年7月13日被攸县公安局刑事拘留，经攸县人民检察院批准，于2019年8月15日被攸县公安局执行逮捕，于同年8月29日被攸县公安局决定取保候审。被告人蔡新浩，男，1992年8月13日出生，汉族，湖南省攸县人，小学文化，经商，住湖南省攸县，因涉嫌开设赌场罪，于2019年9月24日被攸县公安局刑事拘留，同日被取保候审。攸县人民检察院以攸检刑诉[2019]332号起诉书指控被告人陈香兰、蔡新浩犯赌博罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院指派检察员贺晓鸽出庭支持公诉，被告人陈香兰、蔡新浩均到庭参加诉讼。现已审理终结。攸县人民检察院指控，2018年11月至2019年7月11日期间，被告人陈香兰在攸县联星街道胜利社区建设路汇金公馆小区Ｂ栋1单元1003房内接受阳某1、阳某2、张某3、贺某2、罗某、陈某2、李某、张某1、张某2、龙某、姬某2、贺某1、刘某、姬某1、谭某、艾某、陈某1等人的地下六合彩下注（现共计查实三十三期），然后通过电话、微信报给被告人蔡新浩，再由蔡新浩将码单报给上线“眼镜”（身份暂未查实）。“眼镜”和蔡新浩约定，特码按照当期购买总金额的5%、平码按照当期赌客中奖金额的2%“返水”。蔡新浩将上述约定告诉了陈香兰。陈香兰在每期地下六合彩开奖后和码民结算，后将账单和钱转给蔡新浩，再由蔡新浩和“眼镜”结算。2018年11月至2019年7月11日期间，被告人陈香兰通过银行卡和微信多次将六合彩赌资共计428270元转账给蔡新浩用于下单，蔡新浩也先后多次将六合彩中奖后赔付的赌资共计274220元通过银行卡转账发给陈香兰。2019年7月11日，攸县公安局联星派出所民警接到举报后到攸县联星街道胜利社区建设路汇金公馆小区Ｂ栋1单元1003房内将被告人陈香兰和正在参与赌博的陈某3、阳某2、贺某2等人查获，并现场查获作案工具手机1部和账本1本。2019年9月23日，被告人蔡新浩主动到攸县公安局联星派出所投案，如实供述了上述犯罪事实。2019年8月27日，陈香兰向攸县公安局上交违法所得款5万元。公诉机关认为，被告人蔡新浩、陈香兰以营利为目的，接受他人地下六合彩下注，聚众赌博，其行为均应当以赌博罪追究刑事责任。被告人陈香兰、蔡新浩共同犯罪，在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯。二被告人自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。建议对陈香兰判处有期徒刑一年六个月以上二年以下，并处罚金，可适用缓刑；对被告人蔡新浩判处有期徒刑一年以上一年六个月以下，并处罚金，可以适用缓刑。提请法院依法判处。被告人陈香兰、蔡新浩对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，被告人陈香兰、蔡新浩系母子关系，赌博所获利益由被告人陈香兰所得。上述事实有被告人蔡新浩、陈香兰的供述与辩解、证人陈某1、艾某、谭某、姬某1、陈某2、李某、张某1、张某2、龙某、姬某2、贺某1、刘某、陈某3、阳某1、张某3、贺某2、罗某、阳某2的证言、到案经过说明、抓获经过、检查笔录、攸县公安局扣押决定书及扣押物品文件清单、公安行政处罚决定书、银行交易流水清单、微信聊天截图、辨认笔录、户籍证明认罪认罚具结书等证据证明。经庭审质证，被告人陈香兰、蔡新浩均无异议，本院予以确认。本院认为，被告人陈香兰、蔡新浩以营利为目的，接受他人地下六合彩赌博投注，聚众赌博，参赌人数累计达20人以上，赌资数额累计达到5万元以上，二被告人的行为均已构成赌博罪，公诉机关指控被告人陈香兰、蔡新浩犯赌博罪的罪名成立。本案系共同犯罪，陈香兰、蔡新浩在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯。陈香兰到案后能如实供述自己的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从轻处罚。案发后，蔡新浩主动到公安机关投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚。陈香兰积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。鉴于陈香兰、蔡新浩的犯罪情节、悔罪表现，经委托攸县司法局进行社区矫正调查评估，陈香兰、蔡新浩具备社区矫正条件，可以对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。综上所述，对被告人陈香兰适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（二）、（三）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条；对被告人蔡新浩适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（二）、（三）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈香兰犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；被告人蔡新浩犯赌博罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、扣押在案的违法所得及华为honor手机一部、棕色笔记本一本依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  贺湘华二〇一九年十二月十二日法官助理丁慕蓉书记员陈雨茜附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。