新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   刑事裁定书   （2019）新22刑终115号   上诉人（自诉人暨附带民事诉讼原告人）王某，男，1987年1月31日出生于甘肃省玉门市，汉族，大专文化，个体，户籍所在地甘肃省酒泉市，住哈密市伊州区。   委托代理人于彬，新疆嘉人律师事务所律师。   原审被告人刘广峰，男，1979年9月15日出生于山东省曹县，汉族，大专文化，户籍所在地新疆哈密市，住哈密市伊州区。   辩护人陈芳，新疆翔瑞律师事务所律师。   新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院于2019年11月4日作出（2019）新2201刑初895号刑事判决。原审自诉人暨附带民事诉讼原告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人（自诉人暨附带民事诉讼原告人）王某及其委托代理人于彬，被上诉人（原审被告人）刘广峰及其辩护人陈芳到庭参加诉讼。现已审理终结。   原审判决认定，2019年6月26日上午11时40分许，自诉人王某与被告人刘广峰发生口角，被告人刘广峰用手指指了一下自诉人王某，随后自诉人王某携带伸缩式警棍，被告人刘广峰手持钥匙，自诉人王某与被告人刘广峰走到石油基地昆仑银行前马路上，自诉人王某先用手推搡被告人刘广峰两次，随后自诉人王某手拿伸缩式警棍并继续争吵，紧接着自诉人王某又推搡了被告人，之后自诉人王某（手持伸缩式警棍）与被告人刘广峰用拳头（手中持有钥匙并从手指中突出来）相互厮打，在厮打过程中自诉人携带的伸缩式警棍掉在地上，厮打结束之后自诉人王某捡起伸缩式警棍并交给其妻子卢某。经鉴定，自诉人王某头面部损伤致双侧鼻骨骨折，损失程度属轻伤二级；面部软组织挫裂创，损伤程度属轻微伤。   另查，案发后自诉人王某到吐哈石油医院就诊，诊断：1.头面部软组织挫裂伤，2.鼻骨骨折。自诉人主张的合理的费用共计2885元，其中1.医疗费835元，2.交通费酌情支持200元，3.鉴定费800元，4.误工费酌情支持5天×210元/天=1050元。   认定上述事实的证据有：   1、新疆众鑫司法鉴定中心司法鉴定意见书，王某头面部损伤致双侧鼻骨骨折，损失程度属轻伤二级；面部软组织挫裂创，诉讼程度属轻微伤。   2、被告人刘广峰的供述与辩解，2019年6月26日11时45分，我将车停放在某超市停车场，在往六区转转火锅走的过程中，碰到我的前妻和他的老公在车上骂我，等我和我女儿刘某走到唐人文化的时候，我看到我前妻的老公在对面说我，我就用手指指了对方一下，我前妻和她老公开车追过来骂我，我让我女儿先去了唐人书店，我转身走到昆仑银行对面的马路上，我看见对方手里拿着伸缩式警棍过来打我，是对方先用手推搡了我的脖子两下，我随即拿出我随身携带的钥匙与对方厮打在一起，打架的时候对方用了伸缩式警棍，在打架的过程中对方将我的眼镜打落在地上，我用的随手带的钥匙，我右手把钥匙串抓在手心里，有几个钥匙在指缝里突出来，我用手抓着钥匙对着对方的上半身挥打，主要打了对方的面部，打的时候是随意挥打，具体打到面部什么地方我也说不清楚，我上警车的时候看着对方脸上有血，对方左侧眉骨、右侧脸颊明显的出血性外伤，事后我的右手手肘以及左脸、左眼角比较疼痛，背部有红印、右胳膊处有红印。我前妻打电话报警并把伸缩式警棍藏起来了。   3、被害人王某的陈述，2019年6月26日11时30分许，我从哈密石油基地某购物出来，我和我的妻子卢某看到了她的孩子，然后我妻子的前夫看到了我们，就对着我们骂骂咧咧，还不断的挑衅我，我一下子就生气了。然后我就把车停在哈密市石油基地昆仑银行的门口，妻子的前夫也跟了上来，我看他比较壮，我下车时就拿了一根伸缩式警棍，想吓唬他，接着我们两发生了争执，我先推了他一把，然后我们就打起来了。我打了他两拳，踹了他一脚，踹到他的左面大腿上，拳头打在他什么部位我记不清了。我用手打的，没有用警棍打他。他用拳头打我的面部、胸部，我眉骨出血，右侧脸颊也出血，鼻梁肿痛。   4、证人卢某的证言证实，2019年6月26日11时许，我丈夫王某到某超市的停车场准备开车回家，看到刘广峰带着孩子刘某，因为很久没有见孩子了，就情绪比较激动，想见见孩子，但是后来一想因为我前夫情绪比较极端，就想着在车上看看孩子就行了。之后我们将车开到某超市的大路口，在我向孩子方向看的时候，就发现刘广峰用手指我们。我老公王某就远远的对刘广峰说“你指啥呢”，然后紧接着刘广峰朝我们竖了一个中指，之后我老公就和刘广峰吵起来了，我老公就掉头把车停在了昆仑银行对面的路上，然后刚下车刘广峰就追过来了。过来之后吵了没有几句他们两个就厮打在一起了，打的过程中我看到我老公王某脸上有血，我就打电话报警了。刘广峰用拳头打了王某的面部、头部，还用脚踢了王某腿上几下。刘广峰鼻子骨折、脸上有两处伤痕，脖子上有一道红印。双方是否使用器械我没有看清楚。   5、现场图、现场照片、物证照片，案发现场证实，被害人面部受伤情况，打架过程被告人使用的钥匙，自诉人王某使用的伸缩式警棍。   6、视听资料证实，自诉人与被告人走到石油基地昆仑银行前马路上，自诉人王某先用手推搡被告人刘广峰，随后自诉人王某手拿伸缩式警棍并继续争吵，之后被告人刘广峰用拳头与自诉人王某（手持伸缩式警棍）相互厮打，在厮打过程中自诉人携带的伸缩式警棍掉在地上，厮打结束之后自诉人王某捡起伸缩式警棍并交给其妻子卢某，几分钟之后警察到现场将被告人及自诉人带上警车。   7、吐哈石油医院疾病（伤情）证明证实，王某头面部软组织挫裂伤，鼻骨骨折。   8、吐哈石油医院放射检查报告单证实，王某鼻骨骨折，左侧眶周软组织肿。   9、哈密市中心医院CT检查报告单，王某鼻骨骨折（双侧）。   10、门诊收费票据、门诊处方明细打印单证实，医疗费835元。   11、新疆众鑫鉴定所发票证实，鉴定费800元。   12、被告人提供的照片证实，被告人刘广峰背部、面部伤痕情况。   13、吐哈油田职工病伤证明证实，被告人刘广峰请假的情况。   上述证据，经当庭举证质证，被告人及其辩护人对证据均无异议，被告人刘广峰的辩护人对需要证明的问题持有异议，自诉人王某对被告人提供的照片及请假证明持有异议，证据间能够印证在案事实，本院予以确认。   原审法院认为，被告人刘广峰故意伤害他人身体，致自诉人王某轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。自诉人王某与被告人刘广峰发生口角之后，双方均未保持克制，反而走上马路相互厮打，被告人主观上具有伤害他人身体的故意，对辩护人认为被告人刘广峰不具有犯罪主观故意的意见，不予采纳。自诉人手持伸缩式警棍先动手打被告人刘广峰，具有明显过错。交通费酌情支持200元，鉴定费800元在庭审过程中被告人及其辩护人表示愿意赔付，本院予以支持，误工费按照上一年度在岗职工日平均工资酌情支持5天×210元/天=1050元。自诉人王某主张的各项经济损失合理部分共计2885元，由被告人刘广峰承担70%，即2019.5元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，遂判决：一、被告人刘广峰犯故意伤害罪，免予刑事处罚。二、被告人刘广峰赔偿自诉人王某各项经济损失共计2019.5元（已交至本院）。三、驳回自诉人王某其他诉讼请求。   宣判后，上诉人王某不服原审判决上诉称，原审认定我首先动手是事实上认定错误。原审被告人刘广峰用钥匙朝着我挥打，造成我头部面部软组织挫伤，左眼眶周挫伤红肿以及鼻骨骨折。经鉴定我的伤情为轻伤二级。刘广峰有明显的故意伤害。原审判处刘广峰免于刑事处罚错误，民事赔偿过低。   原审被告人刘广峰辩称，我之前不认识王某，也没有故意伤害他的目的，王某先动手存在过错，一审判决免于刑事责任正确，已向一审法院交清了判决的钱款。   经二审审理查明的事实与一审相同。原审被告人刘广峰亦有供述在案，所述相关情节能相互印证且与上述证据反映的事实相符。上述证据，原审已予庭审质证，对原审法院认定的事实及证据本院予以确认。   本院认为，原审被告人刘广峰故意伤害他人身体，致上诉人王某轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。王某持伸缩式警棍与刘广峰发生口角后，先用手推搡刘广峰两次后引发厮打，在厮打过程中被刘广峰所伤的事实清楚。本案中双方之间发生口角后，均未克制自己，案件的发生王某有明显的过错。相关的证据可以证实王某先动手的事实。原审法院判决刘广峰犯故意伤害罪免予刑事处罚并无不当。附带民事赔偿部分原审法院已经全面考虑计算王某的医疗费、交通费、鉴定费、误工费等费用，且刘广峰已向原审法院交清了判决赔偿款，故王某要求刘广峰承担全部赔偿责任的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 张 军   审判员依 玛 尔 玉 素 甫   审判员 阿不都如苏力达尔古西   二 〇 一 九 年 十 二 月 十 七 日   书记员 陈 剑 飞