江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣09刑终361号原公诉机关江西省铜鼓县人民检察院。上诉人（原审被告人）汪某某，绰号“老汪”、“汪伢”，男，1984年2月7日出生于江西省铜鼓县，汉族，初中文化，农民，住铜鼓县。因吸毒，于2012年2月27日被铜鼓县公安局行政罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月29日被铜鼓县公安局取保候审，2019年1月14日被铜鼓县人民检察院取保候审，3月20日被铜鼓县人民法院取保候审，8月20日经铜鼓县人民法院决定逮捕，8月21日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于江西省铜鼓县看守所。原审被告人李某某，男，1989年10月12日出生于江西省铜鼓县，汉族，高中文化，无业，住铜鼓县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月30日被铜鼓县公安局取保候审，2019年1月14日被铜鼓县人民检察院取保候审，3月20日被江西省铜鼓县人民法院取保候审。原审被告人张某某，绰号“梅星”，男，1969年11月19日出生于江西省铜鼓县，汉族，初中文化，农民，住铜鼓县。因殴打他人，于2007年7月5日被铜鼓县公安局行政拘留10日，并处行政罚款500元；因扰乱社会公共秩序，于2017年5月19日被铜鼓县公安局行政拘留4天；因赌博，于2018年2月12日被铜鼓县公安局行政拘留10天，并处行政罚款3000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月29日被铜鼓县公安局取保候审，2019年1月14日被铜鼓县人民检察院取保候审，3月20日被铜鼓县人民法院取保候审。原审被告人钟某某，男，1983年5月9日出生于江西省铜鼓县，汉族，小学文化，农民，住铜鼓县。因赌博，于2013年11月25日被铜鼓县公安局行政罚款400元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月21日被铜鼓县公安局取保候审，2019年1月14日被铜鼓县人民检察院取保候审，3月20日被铜鼓县人民法院取保候审。原审被告人唐某某，男，1976年10月5日出生于江西省铜鼓县，汉族，初中文化，农民，住铜鼓县。因赌博，于2018年3月28日被铜鼓县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月30日被铜鼓县公安局取保候审，2019年1月14日被铜鼓县人民检察院取保候审，3月20日被铜鼓县人民法院取保候审。原审被告人陈某某，曾用名陈冬华，绰号“点点”，女，1978年12月23日出生于江西省铜鼓县，汉族，高中文化，无业，住铜鼓县。因赌博，于2009年9月23日被铜鼓县公安局行政拘留十日，并处行政罚款3000元；又因赌博，于2017年5月10日被铜鼓县公安局行政罚款人民币5000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月21日被铜鼓县公安局取保候审，2019年1月14日被铜鼓县人民检察院取保候审，3月20日被铜鼓县人民法院取保候审。江西省铜鼓县人民法院审理江西省铜鼓县人民检察院指控原审被告人汪某某、李某某、张某某、钟某某、唐某某、陈某某犯开设赌场罪一案，江西省铜鼓县人民法院于2019年8月30日作出（2019）赣0926刑初24号刑事判决。原审被告人汪某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、2017年2月份，犯罪嫌疑人王春林(已死亡)、帅学强(另案处理)邀集被告人汪某某、李某某、张某某、钟某某、唐某某、陈某某合伙在铜鼓县永宁镇城南西路烈士陵园左侧胡某1经营的“烈士陵园”早餐店旁的一柴间开设赌场，该赌场股份分成八股，每人持一股，帅学强、王春林负责管理赌场事宜，帅学强安排陈龙东(另案处理)等人望风放哨，李某某负责抽水，张某某和钟某某负责管账，汪某某、唐某某、陈某某负责诱人参与赌博。该赌场采用“斗牛”的方式进行赌博(“斗牛”是指四人用52张扑克牌，一人为庄家，三人为闲家，闲家押注，然后每人摸牌5张，庄家通过牌面点数的大小来与闲家比较输赢)，并提供扑克、骰子等赌博工具，以及香烟、槟榔、矿泉水和饭菜等生活用品，每天组织十多人参与“斗牛”赌博，该赌场开设长达半个月之久，抽头渔利20000元。另查明，被告人汪某某、李某某、张某某、钟某某、唐某某、陈某某均系传唤到案。被告人汪某某、李某某、张某某、钟某某、唐某某、陈某某于2019年8月26日共计退赃20000元。上述事实，有原审公诉机关提供，并经原审庭审举证质证、原审法院予以确认的下列证据予以证实：1、书证受案登记表、立案决定书证实：本案受案及立案情况。2、书证铜鼓县公安局情况说明、立案决定书证实：犯罪嫌疑人帅学强因涉嫌参加黑社会性质组织罪，已另案处理。3、书证死亡证明证实：犯罪嫌疑人王春林因疾病于2017年6月19日死亡。4、被告人汪某某的供述证实：2017年2月，分别接到王春林和帅学强的电话，他们邀我到他们在铜鼓县烈士陵园左侧进去的一个快餐店旁边进去的小店里开的赌场去赌博，我就同意了，接到电话后，我只去那个赌场3、4次，基本没输没赢，我去那里赌博的时候基本上每次都看到王春林、帅学强、李某某、张某某、钟某某、陈某某、唐某某在那里赌博或者做其他的事。帅学强在赌场到处转转，李某某负责抽水。我们以“斗牛”方式进行赌博。闲家那里最少10元到1000元不等，押200元、300元的占大多数，做庄一般是从200元开始做，我看到做庄最大的也就是做1000元。赌场通过抽水盈利，如果庄家倒庄，会留下二三十元给赌场，如果封庄庄家会拿二三百元给赌场，赌场最小押十元，多的时候我看到押了一千多，做庄最少做五百元，上不封顶。我在那里时候，除掉买烟、槟榔、吃饭钱，赌场每天获利一千元左右，赌场基本上每天下午和晚上都会开，持续一个月左右，这样算下来赌场一共获利30000元左右。5、被告人唐某某的供述证实：2017年2月份一天下午，王春林打电话给我，叫我叫几个人一起去开麻将馆，我们在铜鼓县正对烈士陵园左侧一个快餐店旁边一个店里赌博，这个地方式王春林找的，人多的时候以“斗牛”庄家闲家比大小的形式进行赌博，闲家一般押10元到1000元不等，但是压的一般是400元、500元，做庄一般是200元到1000元之间。我们分工是:一个叫陈龙东的后生在放哨，我主要精力是和“梅星”、“点点”、王春林几个人负责赌博，李某某负责抽水，最多一次封庄可以抽500元左右，“梅星”暂时先管理钱，到了晚上我们几个股东会对一下账，之后“梅星”就会把钱拿给王春林。晚上算账时候，我看到汪某某、“点点”、钟某某出现过。汪某某来的时间断断续续，他也负责参与赌博。帅学强也在这个赌场出现过几次，我们这个赌场持续开了十五天左右时间。大家不想搞了，一致同意散场，事后王春林打我电话说总共盈利二万多，他先借钱去看病，我同意了。其他人如果要分的话，每个人也就分到3000元左右。6、被告人张某某的供述证实：2017年2月份，王春林打电话给我，叫我去他麻将馆帮下忙，挣点钱。我去了他在铜鼓县城烈士陵园左侧一快餐店旁边一店面开的麻将馆，刚开始主要是我、李某某，王春林等人一起打下“500分”，后来唐某某、“点点”、钟某某、帅学强、“汪伢”都加入了进来，当时在那里管事的人就是我和王春林、李某某、帅学强(不是经常来，但是他的小弟经常会过来)，钟某某，“点点”、“汪伢”、唐某某共八人。王春林是主管，李某某负责抽水，我和钟某某暂管李某某交的抽水的钱，然后交给王春林，赌博的人吃饭、抽烟、吃槟榔的钱由张春林从抽水里面的钱去开支，其他人就是会叫人过来赌博，另外自己也会参与赌博，凑下人数。我们以“斗牛”的方式赌博。我们会提供烧木炭、提供扑克及水，还有快餐，这些都是王春林负责。我认识的有李建和蔡云峰来这个赌场玩过，这个场子前后开了十多天，每天散场时候，基本都会对账，有几个股东在场就可以，最后我们盈利有28000元左右，最多时候一天抽水有2000多元，大部分时间是一天抽1000多元。7、被告人李某某的供述证实：2017年2月底(年后)，帅学强向我提议一起到烈士陵园那里开一个麻将馆，我就提议了他去叫“梅星”(张某某)、易永红(钟某某的老婆，两人算成一股)一起过来入股，后来帅学强叫上了唐某某、“点点”、王春林、汪某某过来入股，一共八股平分，刚开始不要拿钱出来，帅学强主要负责安排所有事宜，我负责抽水，“梅星”和钟某某负责管账，帅学强叫他小弟杨坤和田超在那里放高利贷，还叫他小弟陈龙东放哨，其他人负责叫人来赌博。帅学强在烈士陵园左边进去的一个地方找了一个快餐店作为赌博的场所，开赌场后，主要是几个股东在那里赌博，后来李建、蔡云峰、胡某2等几个经常会来赌博，差不多每天15到16个人左右，我们主要是以“斗牛”比大小进行赌博，一般桌面上流动资金万把块钱左右，多的时候有6至7万流动资金，押庄的话是从10元到200元不等，坐庄一般500元到2000元不等。封庄最大我记得好像是到了2万元左右，我在那里负责抽水，封庄一次一般就抽200元。我们一天一般可以抽到2000元左右，在这里开了半个月时间赌场总共抽了3万元左右的钱，抽水的钱我晚上结束的时候，我们几个股东坐在一起，除去店租钱、饭钱、还有一些钱给帅学强小弟陈龙东、田超、杨坤等人照看场子和放哨钱后(每人每天200元)，剩下的盈利就全部先放到“梅星”那里，其他人一般就把数字记在手机上，我当时也是这么记的。最后没人玩了就开不下去了，随后几个股东对了一下账，叫“梅星”和钟某某把钱取出来，在烈士陵园附近，我们每人分了4000元现金，就散了。8、被告人钟某某的供述证实：2017年年边后，“梅星”、王春林等人在烈士陵园附近一个快餐店(麻将馆旁边的店子)吃饭。“梅星”还是王春林邀我一起搞一个麻将馆，我当时就同意了。一天后我们麻将馆在铜鼓县烈士陵园左边那个快餐店的隔壁就营业了，刚开始只有我、“梅星”、王春林三人在那里负责，两三天后，帅学强、李某某、唐某某、“点点”等人都来了，这个时候我才知道这几个人也有股份，王春林因为生病给他的钱更多点，其他人每人一股，帅学强、王春林两个人负总责，帅学强一般叫陈龙东等几个小弟在那里把风和放高利贷，李某某负责抽水，我和“梅星”管账，两个人管账可以互相监督，其他的人负责赌博以及叫人来参与赌博，股东有8个还是9个。我们以“斗牛”方式进行赌博，赌博人数少的时候就我们几个股东，多的时候有12、13个人，一般押10元到1000元之间，坐庄一般是200元到1500元不等，到了晚上，大部分股东在场进行算账，除掉买水、买烟、吃饭、把风的人的工资后，我和“梅星”互相印证一下钱的数量，挣到的钱直接放到“梅星”那里，李某某等人好像会在手机上记个数字。这个赌场搞了不到二十天，大家说不搞了，随后“梅星”就从车上把抽水的钱全部拿出来，在烈士陵园把钱分给大家，每个人分到有3000元左右，估计总共盈利就是三万元左右，包含我们出的其他一些开支。9、被告人陈某某的供述证实：2017年2月份，我在铜鼓县烈士陵园吃早点碰到王春林，他邀我去他在烈士陵园左侧的一个快餐店旁边开的一个赌场玩，如果我去的话会让我入点股，我同意了。这个地方是王春林找的，这个赌场股东有李某某、钟某某、“梅星”王春林、唐某某、帅学强、汪某某和我八个服东。出天赌场利润的事情，这几个股东在场时候才会说，其中李某某负责抽水，我基本在那里赌，赌完就走了。我们以“斗牛”的方式进行赌博，押庄从10元到1000元不等，但最多一般都是压几百元钱，做庄是200元到1000元不等，赌博人数少的时候5、6人，多的时候十多个人，我听说每天人员都是流动的，最多抽水200多元，有时候100元左右，开了一阵子，没人玩就开不下去了，最后开了十几天，一共抽水20000元。10、犯罪嫌疑人帅学强的供述证实：王春林在铜鼓街上碰到我，叫我去他在烈士陵园旁边的麻将馆打牌，或者叫点人去玩，要是赚到钱，会拿点费用给我。就这样，我就去玩了几天，最后王春林给了我1500元左右，在赌场看到张某某、唐某某、陈某某他们三个人经常在那里玩，这个赌场以斗牛方式进行赌博。11、犯罪嫌疑人陈龙东的供述证实：2017年年边，帅学强叫上张某某、钟某某、李某某、陈某某、唐某某、汪某某一起合伙在铜鼓县烈士陵园旁边一个屋子开赌场，玩斗牛，我和林平负责放哨，工资每天200元，如果晚上有场子会给我300元，高健和杨坤在赌场放高利贷，李某某负责抽水，赌场开了半个月左右。12、证人胡某1的证言证实：2017年1月，王春林租了他家快餐店旁边的柴间赌博，看到张某某和李某某去过赌博，王春林负责赌场。13、证人杨某的证言证实：2017年农历正月，王春林等人开设赌场，开了一个月左右，每天收入最多2000至3000元，少的时候几百元，我看到王春林、陈某某、唐某某、张某某，李某某抽水。14、证人彭某的证言证实：2017年天很冷的时候，在烈士陵园旁边的赌场赌博一次，这个赌场股东有张某某，他在赌场拿一个袋子装抽水的钱，李某某负责抽水，经常看到陈某某和唐某某赌博，帅学强经常站在门口，这个赌场以斗牛方式进行赌博。15、证人赖某的证言证实：2017年2月在铜鼓林中坡下一个柴间赌博，我知道赌场股东有王春林、陈某某、唐某某、李某某、张某某、帅学强等人，李某某负责按5%抽水，帅学强在里面玩手机，其他几个人参与赌博，这个赌场以斗牛方式赌博，持续时间半个月，我在这里输了一万元左右。16、证人胡某2的证言证实：2017年2月，我在铜鼓烈士陵园下面一个早餐店旁边的店子赌博，我看到李某某在里面抽水，唐某某，陈某某、王春林在那里赌博，我输了几千元。17、辨认笔录证实：6名被告人及证人胡某1相互辨认的情况。18、指认照片证实：被告人陈某某、钟某某、李某某、张某某、唐某某指认现场照片，指认出位于铜鼓县烈士陵园附近胡某1经营的早餐店旁边柴间是他们当时开设赌场的具体地点。19、银行账户明细证实：被告人张某某、钟某某银行账户流水明细。20、书证被告人基本情况、人口信息查询、归案情况说明、归案情况说明补充、前科材料证实：六被告人属于完全刑事责任能力人，六被告人系传唤到案。唐某某、张某某、汪某某、陈某某、钟某某的违法情况，李某某无违法犯罪记录。二、2018年8月份，被告人汪某某获得“聚富网”(网址××)赌博网站的代理权，由其拉人到该网站赌博，按资金流水的1.8%提成。随后，汪某某在网上购得一个“飞鸟”软件，通过该软件汪某某拉入林建财等人多次到该网站参与赌博2018年9月5日，参赌人员林建财通过昵称为“寻找幸福的猪”的支付宝账号将人民币37331元，分三次转入汪某某妻子王某的支付宝，让汪某某帮其在“聚富网”上37331分，一分相当于一元人民币)参与赌博，上分后，汪某某将一个二维码发给林建财让其扫该二维码，“扫码”后显示一个“PC软件”的链接，链接里面有两种赌博方式一种名为“北京PC”，另一种为“加拿大PC”，该两种赌博方式均为在“聚富网”上由庄家摇骰子玩家猜“点数”、“大小”或“单双”，二十分钟后林建财在该网站上的积分达42000分，遂找汪某某“下分”退钱，汪某某因没钱，遂将林建财的微信、支付宝拉黑，随后，林建财到当地公安机关报案。上述事实，有原审公诉机关提供，并经原审庭审举证质证、原审法院予以确认的下列证据予以证实：1、书证受案登记表、立案决定书、呈送刑事案件报告书、移送案件告知书证实：受、立案情况，汪某某开设赌场一案，因其主要犯罪地在江西省铜鼓县，且汪某某因涉嫌开设赌场罪于2018年8月29日被铜鼓县公安局取保候审，遂将该案移送铜鼓县公安局并案办理。2、被告人汪某某的供述证实：我在赌博网站聚富网有代理，拉人赌博提成，2018年9月5日，林建财找我帮他上分，转了37000元左右给我，我帮他上了37000分，后来他赌博，赢到42000分左右，他找我下分，我没那么多钱，就将林建财拉黑。3、参赌人员林建财的证实：2018年9月5日，我给汪某某转账三次共37331元，让他帮我上分，上完分，我进入网站赌博，赢了钱，里面有42000分，找汪某某退钱，他没回我，还将我拉黑。4、证人王某的证言证实：我开通的支付宝里的转账情况是我丈夫汪某某利用我的支付宝操作的。5、晋江市公安局接受证据清单、支付宝转账记录截图、支付宝账户、微信账户截图证实：支付宝昵称为寻找幸福的猪账号于2018年9月5日向名字为王某的支付宝账号转账三次，金额分别为3998元、13333元、19999元，共计37330元。微信昵称“鹅绒一下”及支付宝昵称为海洋之光的信息截图及林建财的微信信息截图。6、汪某某提供的支付宝信息截图证实：汪某某提供自己支付宝账户个人信息截图。7、赌博网站网页截图证实：赌博网站聚富网的登录界面情况。原审法院认为：被告人汪某某、李某某、张某某、钟某某、唐某某、陈某某伙同他人开设赌场，抽头渔利数额人民币20000元。被告人汪某某利用互联网为赌博网站担任代理、接受投注、组织赌博活动。其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人汪某某、李某某、张某某、钟某某、唐某某、陈某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。汪某某投案自首后，在取保候审期间又实施开设赌场犯罪行为，酌情从重处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人汪某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。三、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。四、被告人钟某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。五、被告人唐某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。六、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。七、非法所得人民币二万元，予以没收，上缴国库。上诉人汪某某上诉提出：其符合适用缓刑条件，原审判决对其量刑过重。经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人汪某某没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。本院认为：上诉人汪某某、原审被告人李某某、张某某、钟某某、唐某某、陈某某伙同他人开设赌场，抽头渔利数额人民币20000元。上诉人汪某某利用互联网为赌博网站担任代理、接受投注、组织赌博活动。其行为均已构成开设赌场罪。上诉人汪某某、原审被告人李某某、张某某、钟某某、唐某某、陈某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人汪某某投案自首后，在取保候审期间又实施开设赌场犯罪行为，酌情从重处罚。关于上诉人汪某某提出其符合适用缓刑条件，原审判决对其量刑过重的上诉意见。经查，上诉人汪某某在公安机关对其取保候审期间又开设赌场，可能有再犯罪的危险性，不符合适用缓刑的条件，原审法院根据上诉人汪某某的犯罪事实、情节及对社会的危害程度所作出的判决，系在法定刑幅度之内，并无不当。故对该上诉意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡圣华审判员  孙丰堂审判员  周海燕二〇一九年十二月十八日法官助理郑凤玲书记员周雪薇