安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖11民终2817号上诉人（原审被告、原审原告)：安徽苏正奇铸业科技有限公司，住所地安徽省全椒县襄河镇杨桥工业区，统一社会信用代码92341124MA2MWHEM01。法定代表人：秦卓忠,该公司总经理。委托诉讼代理人：孙章，安徽衡远律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧鹏，安徽衡远律师事务所律师。被上诉人（原审原告、原审被告)：郑顺东，男，汉族，1963年10月9日出生，住安徽省全椒县。委托诉讼代理人：尚昌根，安徽敬梓律师事务所律师。上诉人安徽苏正奇铸业科技有限公司（以下简称苏正奇公司）因与被上诉人郑顺东劳动争议纠纷一案，不服安徽省全椒县人民法院（2019）皖1124民初3193号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。苏正奇公司上诉请求：撤销原判，改判支持其公司一审诉讼请求。事实和理由：一、其公司已经按照法律规定为所有员工缴纳了社保，只是郑顺东上班仅6天就发生事故，社保还没来得及生效，因此不能苛求其公司承担全部的事故责任。郑顺东在操作过程中受伤，其自身也有过错，应当减轻其公司的责任。因此，根据公平原则，不应当由其公司承担全部的赔偿责任。二、一审法院按照4500元每月计算被申请人工资明显不符合实际情况，也违反法律规定。1、一审已经查明，其公司与郑顺东已经签订了书面劳动合同，合同约定工资标准为1600元每月加绩效工资，郑顺东在其公司工作仅5天，几乎没有绩效工资，应当按照合同约定的1600元每月认定郑顺东的实际工资；2、一审法院以其公司招聘广告上记载的打磨工工资约4500-6500作为认定郑顺东工资标准，如此做法明显不当。4500-6500是其公司打磨工工资的平均标准，郑顺东能否达到该工资水平，还要看郑顺东完成的工作量。根据按劳分配的原则，多劳多得、少劳少得，不可能不干活的人也要保障其4500元以上的工资水平。郑顺东到其公司上班仅6天，尚在试用期内，其能否胜任、能够完成多少工作量都还是未知数，显然不能以其公司平均工资水平来确定郑顺东的工资标准。3、《工伤保险条例》对职工工伤待遇作了明确的规定：第三十三条规定，停工留薪期内，按原工资待遇支付其工资；第三十七条规定，一次性伤残补助金是按照职工本人工资支付；第六十四条规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”因此，一审法院认为郑顺东的工资定为4500元较为公平的说法缺乏事实依据和法律依据，也难以让人信服。三、郑顺东受伤期间其公司支付给郑顺东的费用，一审法院认定总金额为8011.86元有误，少计算了三个月的社保个人缴费部分，总额应为9081.72元。一审查明，其公司共为郑顺东缴纳了七个月的社保费用，发放工资8011.86元。而这8011.86元实际上只包含了四个月的社保个人缴费部分，还有三个月的费用没有计算在内。这8011.86元工资是其公司分四个月发给郑顺东的，这其中包括郑顺东实际收到的工资6585.38元，和代扣代缴的郑顺东应当承担的社保个人缴纳部分每月356,62元，四个月共1426.48元，合计8011.86元。郑顺东受伤后，其公司还在一直为其缴纳社保，但社保费用中有一部分是应当由郑顺东承担的，该部分费用当然应当算作是其公司支付给郑顺东的费用。其公司一共为郑顺东缴纳了七个月的社保费用，这七个月的社保个人缴费部分都应当从其公司的赔偿金中扣除，不可能扣四个月而不扣三个月。四、郑顺东住院期间一切费用均是其公司支付的，郑顺东没有产生医疗费、护理费、伙食费、交通费等，这些诉讼请求不应支持。五、郑顺东距退休年龄不足5年，其一次性医疗补助金应当按照全额的90%计算。郑顺东辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，苏正奇公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。郑顺东向一审法院起诉请求：1、判决苏正奇公司为郑顺东出具解除劳动关系证明书；2、判决苏正奇公司支付郑顺东医疗费541元；3、判决苏正奇公司支付郑顺东一次性伤残补助金3.5万元、一次性工伤医疗补助金22642元、一次性伤残就业补助金28303元;4、判决苏正奇公司支付郑顺东停工留薪期工资3万元；5、判决苏正奇公司支付郑顺东护理费4076元、住院伙食补助费810元、交通费500元，以上合计121872元。苏正奇公司向一审法院起诉请求：1、判决苏正奇公司无需支付郑顺东一次性伤残补助金31500元、一次性医疗补助金22642元、一次性伤残就业补助金25472元、停工留薪工资5488元、住院护理费3925元、住院伙食补助费750元、交通费200元，合计89977元。一审法院认定事实：2018年9月28日苏正奇公司张贴的广告载明：因业务发展需要，现面向社会诚聘以下人员：其中打磨工，计件工资4500-6500元∕月。2018年10月5日，郑顺东至苏正奇公司上班，从事打磨工作。同年10月10日，郑顺东在打磨时，右手被砂轮机磨伤，苏正奇公司将其送往全椒县人民医院住院治疗至10月13日，10月14日郑顺东被送往马鞍上微创医院住院治疗至11月6日出院。出院诊断：郑顺东右拇指近节指远端骨质缺损累积关节面、末节指远端粉碎性骨折、拇指血管神经肌腱损伤等。出院医嘱:定期复查，视情况拆除石膏外固定及内固定物；不适随诊。郑顺东上述医药费均由苏正奇公司支付，入院、出院也由苏正奇公司派车接送。2018年11月19日至2019年2月郑顺东多次至马鞍山微创医院治疗，用去医疗费516.53元。2019年3月11日郑顺东在全椒县中医院购氯雷他定片24元。郑顺东治疗期间，苏正奇公司与郑顺东签订劳动合同书，约定合同期自2018年10月5日至2019年10月5日，工资标准为1600元∕月，绩效工资等按照苏正奇公司的工资分配制度和郑顺东实际劳动贡献确定。苏正奇公司为郑顺东缴纳7个月的社保费用，苏正奇公司向郑顺东发放工资8011.86元，扣除每月应由郑顺东个人承担的社保费用部分，郑顺东实际收到工资6585.38元。2018年11月30日，全椒县人力资源和社会保障局认定郑顺东为工伤。2019年3月23日，滁州市劳动能力鉴定委员会鉴定郑顺东劳动功能障碍等级为拾级。2019年5月7日，郑顺东向苏正奇公司提交辞职报告。2019年7月10日，全椒县劳动人事争议仲裁委员会对郑顺东申请苏正奇公司劳动争议一案作出全劳人仲裁字135号裁决书，裁决：一、苏正奇公司为郑顺东出具解除劳动关系证明；二、苏正奇公司支付郑顺东一次性伤残补助金31500元、一次性医疗补助金22642元、一次性伤残就业补助金25472元、停工留薪工资5488元、住院护理费3925元、住院伙食补助费750元、交通费200元，合计89977元。郑顺东、苏正奇公司均不服该裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。另查明，2017年度滁州地区职工月平均工资为5660.5元。一审法院认为，2018年10月5日，郑顺东应聘进入苏正奇公司上班，在从事打磨工作时受伤，其住院期间医药费用已由苏正奇公司支付，但出院记录中医嘱：定期复查，视情况拆除石膏外固定及内固定物；不适随诊。故出院后郑顺东治疗该伤病所支付的医药费516.53元苏正奇公司应予支付。郑顺东住院期间（27天）苏正奇公司并未派人护理，故苏正奇公司应支付护理费为4075元（5660.5元×80%÷30天×27天）。住院伙食补助费为770元（4天×20元∕天+23天×30元∕天）。出院后至马鞍山微创医院治疗的交通费酌定为200元。郑顺东已经全椒县人力资源和社会保障局认定属于工伤。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，并对照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，郑顺东拇指骨折等停工留薪期应为3个月。由于郑顺东工资尚未发放，按招聘广告中打磨工工资标准4500元-6500元，郑顺东工资定为4500元较为公平，故停工留薪工资为5488元（4500元×3个月-8011.86元）。关于一次性伤残就业补助金，2019年3月23日，滁州市劳动能力鉴定委员会鉴定郑顺东劳动功能障碍等级为拾级，郑顺东距法定退休年龄不足五年按照全额的90%支付，故一次性伤残就业补助金为25472元（5660.5元/月×5个月×90%）。一次性伤残补助金为31500元（4500元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金为22642元（5660.5元/月×4个月）。以上合计为90663.53元。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、被告（原告）安徽苏正奇铸业科技有限公司于本判决生效之日起十日内为原告（被告）郑顺东出具解除劳动关系证明；二、被告（原告）安徽苏正奇铸业科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）郑顺东医疗费516.53元、护理费4075元、伙食补助费770元、交通费200元、停工留薪工资5488元、一次性伤残就业补助金25472元、一次性工伤医疗补助金22642元、一次性伤残补助金31500元，合计90663.53元；三、驳回原告（被告）郑顺东其他诉讼请求。案件受理费20元，适用简易程序审理减半收取10元，由被告（原告）安徽苏正奇铸业科技有限公司负担。二审中，双方当事人均未提供新证据。二审查明的其他事实与一审一致，对一审法院认定的该部分事实本院予以确认。本院认为：郑顺东在工作中受伤，已经工伤认定部门认定为工伤，苏正奇公司作为郑顺东的用人单位依法应当给予郑顺东相应的工伤保险待遇。工伤保险待遇适用无过错原则，苏正奇公司以郑顺东上班时间较短，无法为其缴纳社保为由，而主张减轻其公司工伤赔偿责任，于法无据，本院不予支持。本案中，郑顺东上班时间较短，无法确定其正常工作情况下实际工资收入，一审法院参照苏正奇公司招聘广告中打磨工工资标准，确定郑顺东的本人工资标准为4500元/月，较为公平合理。为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务和责任。本案中，郑顺东入职时间是2018年10月5日，2019年5月7日郑顺东向苏正奇公司提交辞职报告，故双方劳动关系存续期间已满7个月，因此苏正奇公司为郑顺东缴纳7个月的社会保险系履行法定责任和义务，苏正奇公司上诉要求以社会保险费个人交纳部分冲抵该公司依法应当支付给郑顺东的停工留薪期工资，于法无据，本院不予支持。苏正奇公司上诉称郑顺东距退休年龄不足5年，其一次性医疗补助金应当按照全额的90%计算，不符合法律规定，本院亦不予支持。经审查，原判确定的郑顺东各项工伤赔偿项目、标准和数额符合法律规定，本院予以确认。据此，苏正奇公司的上诉理由不能成立，对该公司的上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安徽苏正奇铸业科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  周海燕审判员  刘先勇审判员  张明勇二〇一九年十二月十一日书记员  张莉莉附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。