江西省南昌市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）赣01执异223号 异议人（申请执行人）：万国峰，男，汉族，1975年7月27日生，住江西省南昌市南昌县。 异议人（申请执行人）：万昌云，男，汉族，1976年2月23日生，住江西省南昌市青山湖区。 以上两异议人共同委托代理人：万九玉，江西中天律师事务所律师。 被申请人：熊仕金，男，汉族，1959年12月10日生，住南昌市青云谱区。 被申请人：熊龙慧，男，汉族，1987年3月22日生，住南昌市青云谱区。 被申请人：熊良谓，男，汉族，1965年10月10日生，住南昌市东湖区。 被申请人：陈洪，男，汉族，1975年12月8日生，住南昌市南昌县。 被申请人：任正根，男，汉族，1961年3月4日生，住南昌市东湖区。 以上被申请人共同委托代理人：熊焰红，特别授权。 被执行人：胡小保，男，汉族，1973年8月8日生，住江西省南昌市南昌县。 被执行人：熊焰红，女，汉族，1978年12月2日生，住江西省南昌市青云谱区。 被执行人：江西果富特商业运营管理有限公司，住所地：江西省南昌市青云谱区。 法定代表人：熊龙慧，该公司总经理。 被执行人：熊绍平，男，汉族，1976年10月26日生，住江西省南昌市南昌县。 在本院执行万国峰、万昌云与胡小保、熊焰红、江西果富特商业运营管理有限公司、熊绍平民间借贷纠纷一案中，申请执行人万国峰、万昌云申请追加熊仕金、熊龙慧、熊良谓、陈洪、任正根为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人万国峰、万昌云称，异议人与胡小保、熊焰红、江西果富特商业运营管理有限公司、熊绍平民间借贷纠纷一案，异议人已申请强制执行，但本院以未能提供财产线索为由，裁定对本案终结本次执行。经异议人调取江西果富特商业运营管理有限公司工商登记信息，江西果富特商业运营管理有限公司原本经营果富特水果批发大市场，每年均有稳定的租金收益，但为逃避执行，江西果富特商业运营管理有限公司的股东熊龙慧、陈洪在注册资本金2000万元未认缴完毕的情况下，将该公司全部股权以零元股权价款转让给案外人任正根，再由任正根注册南昌朱桥水果大市场有限公司，代替江西果富特商业运营管理有限公司经营收取租金收益。异议人认为，江西果富特商业运营管理有限公司成立于2015年11月18日，公司注册资本500万元，股东熊焰红认缴出资300万元，股东江西贵升实业有限公司认缴出资200万元；2016年1月25日，熊焰红将60%股权零价款转让给其父熊仕金；2016年7月14日，股东江西贵升实业有限公司将40%股权零价款转让给陈洪，并变更认缴注册资本金1000万元，变更后，股权结构为熊仕金出资800万元，占股80%，陈洪出资200万元，占股20%；2017年3月7日，熊仕金将10%股份转让给熊良谓，将70%股份转让给熊龙慧；并变更认缴注册资本金为2000万元，其中熊龙慧出资1400万元，占股70%；陈洪出资400万元，占股20%，熊良谓出资200万元，占股10%；2017年5月5日，熊良谓将其10%股份转让给熊龙慧，故公司股权结构为熊龙慧持股80%，陈洪持股20%；二审判决生效后，2019年8月9日，熊龙慧将持有的80%股权转让给案外人任正根，陈洪将持有的19%股权转让给任正根，将持有的1%股权转让给徐社国；此后徐社国将1%股权转让给聂社眼。异议人认为，江西国富特商业运营管理有限公司的原股东熊仕金、熊龙慧、熊良谓、陈洪、任正根均为在各自认缴的注册资本金内履行出资义务，且该公司设立后，所有的股权转让均以零对价操作，严重损害了所有债权人的利益。根据《最高人民法院关于人民法院执行中执行变更、追加规定若干问题的规定》第17条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”故申请追加熊仕金、熊龙慧、熊良谓、陈洪、任正根为本案被执行人，并要求熊仕金在未足额出资部分800万元、熊龙慧在未足额出资部分1600万元、熊良谓在未足额出资部分200万元、陈洪在未足额出资部分400万元、任正根在未足额出资部分1600万元范围内承担责任，另总计承担责任范围以江西果富特商业运营管理有限公司担保债权1300万元为限。 被申请人熊仕金答辩称，答辩人不符合被追加为被执行人的法定条件，首先，答辩人持有的江西果富特商业运营管理有限公司60%的股份是2016年1月27日从原股东熊焰红处受让而来，据当时公司注册资本的情况，答辩人认缴资本300万元，章程约定实缴期限为2055年11月15日。2016年7月14日，江西果富特商业运营管理有限公司登记变更了注册资本，由500万元增加至1000万元。答辩人持有的股份由之前的60%变更为80%，认缴出资800万元。为了公司能够正常运营和发展，在2016年9月19日，答辩人和股东陈洪将按比例认缴的全部注册资本实缴到位（详见2017年5月5日的公司章程）。其次，答辩人已全部缴纳了所认缴的800万元，在2017年3月7日江西果富特商业运营管理有限公司将注册资本增加至2000万元前，答辩人已经将所持有的股份全部转让。其中10%转让给熊良谓，70%转让给熊龙慧，且完成了工商登记变更。综上，答辩人已经依法完成了注册资本的实缴，不符合追加为被执行人的法律规定。 被申请人熊龙慧、熊良谓、陈洪、任正根答辩称，异议人追加答辩人为被执行人无事实依据，违背法律规定。首先，熊仕金、陈洪在股权受让及持股期间按照各自认缴江西果富特商业运营管理有限公司比例，实缴完注册资本中的1000万元，这一事实在2016年以后的多次变更的工商登记备案《公司章程》中都已经予以确认。其次，关于江西果富特商业运营管理有限公司剩余1000万元注册资本是否缴纳，根据答辩人提交的审计报告，上述注册资本虽然未在工商登记中显示，但已经缴纳，并用于江西果富特商业运营管理有限公司的运营管理。自2016年开始，为了运营水果市场，江西果富特商业运营管理有限公司股东在2016年9月19日实缴1000万注册资本前已实际投资1000万元，后又实缴1000万元，故四答辩人已经完成了所有认缴的2000万元各自应缴纳比例的出资，不存在异议人所称的未实缴一事。第三，根据最高人民法院于2019年11月8日印发的《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知（法【2019】254号）第2.6“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。”退一万步讲，即使答辩人存在未实缴到位的情况，实缴期限为2055年11月15日，也不符合被追加为被执行人的法律规定。 本院查明，关于万国峰、万昌云与胡小保、熊焰红、江西果富特商业运营管理有限公司、熊绍平民间借贷纠纷一案，本院于2018年9月28日作出（2018）赣01民初68号民事判决书，判决如下：一、被告胡小保于本判决生效之日起十日内归还原告万国峰、万昌云借款本金7400086.65元及利息（截至2017年1月31日的利息为4897332.76元，后续借款利息以7400086.65元为基数，按月利率2%自2017年2月1日起至实际还款日止计付）；二、被告熊焰红、江西果富特商业运营管理有限公司对上述第一项给付款项承担连带清偿责任；三、被告熊绍平对被告胡小保应偿还的借款45148元及利息（以45148元为基数，按月利率2%自2015年7月14日起至实际还款日止计付）承担连带清偿责任；四、被告熊焰红、江西果富特商业运营管理有限公司、熊绍平承担担保责任后，在承担的担保范围内有权对被告胡小保进行追偿；五、驳回原告万国峰、万昌云的其他诉讼请求。因胡小保、熊焰红、江西果富特商业运营管理有限公司不服该判决，向江西省高级人民法院提起上诉。江西省高级人民法院于2019年6月5日作出（2019）赣民终213号民事判决书，判决如下：一、维持南昌市中级人民法院（2018）赣01民初68号民事判决第一、三、四项；二、撤销南昌市中级人民法院（2018）赣01民初68号民事判决第五项；三、变更南昌市中级人民法院（2018）赣01民初68号民事判决第二项为：上诉人熊焰红、江西果富特商业运营管理有限公司在1300万元范围内对上述人胡小保所欠被上诉人万国峰、万昌云借款本息范围内承担连带清偿责任；四、驳回被上诉人万国峰、万昌云的其他诉讼请求。因胡小保、熊焰红、江西果富特商业运营管理有限公司、熊绍平为履行生效法律文书确定的义务，万国峰、万昌云向本院申请强制执行，案号为（2019）赣01执376号。执行过程中，经向保险、工商总局、不动产、民政、银行、车辆、证券、网络资金查询，被执行人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。 另查明，2015年11月18日，江西果富特商业运营管理有限公司成立，注册资本500万元，其中熊焰红认缴出资300万元，出资比例60%，江西贵升实业有限公司认缴出资200万元，出资比例40%，出资时间均为2055年11月15日。 2016年1月27日，江西果富特商业运营管理有限公司原股东熊焰红将其持有的300万股权转让给熊仕金。此时股东熊仕金认缴出资300万元，出资比例60%，江西贵升实业有限公司认缴出资200万元，出资比例40%，出资时间均为2055年11月15日。 2016年7月15日，江西果富特商业运营管理有限公司原股东江西贵升实业有限公司将其持有的200万股权转让给陈洪，同时公司注册资本由500万元变更为1000万元。此时熊仕金认缴出资800万元，出资比例80%，陈洪认缴出资200万元，出资比例20%，出资时间均为2055年11月15日。 2017年3月9日，江西果富特商业运营管理有限公司原股东熊仕金将其持有的800万股权转让给熊龙慧和熊良谓，同时公司注册资本由1000万元变更为2000万元。此时熊龙慧认缴出资1400万元，出资比例70%，陈洪出资400万元，出资比例20%，熊良谓认缴出资200万元，出资比例10%，出资时间均为2015年11月15日。另江西果富特商业运营管理有限公司向南昌市市场和质量监督管理局提交的2017年3月7日股东会决议中载明：“……2、熊良谓同意受让熊仕金所持有的100万元（实缴100万元）（占公司注册资本的10%）的股权；熊龙慧同意受让熊仕金所持有的700万元（实缴700万元）（占公司注册资本的70%）的股权。3、同意公司将注册资本变更为2000万元，本次增资1000万元为货币出资，其中熊龙慧本期出资700万元，其累计所持有的股权为1400万元（实缴700万元）（占增资后公司注册资本的70%）；陈洪本期出资200万元，其累计所持有的股权为400万元（实缴200万元）（占增资后公司注册资本的20%）；熊良谓本期出资100万元，其累计所持有的股权为200万元（实缴100万元）（占增资后公司注册资本的10%）。4、公司全体股东的认缴出资额为2000万元，其中2016年9月19日已实缴1000万元，其余的1000万元于2055年11月15日前缴足。……” 2017年5月9日，江西果富特商业运营管理有限公司原股东熊良谓将其持有的200万元股权转让给熊龙慧。此时熊龙慧认缴出资1600万元，出资比例80%，陈洪出资400万元，出资比例20%，出资时间均为2015年11月15日。另江西果富特商业运营管理有限公司向南昌市市场和质量监督管理局提交的2017年5月5日股东会决议中亦载明公司注册资本已实缴1000万元。 2019年8月13日，江西果富特商业运营管理有限公司原股东熊龙慧将其持有的1600万元股权转让给任正根，原股东陈洪将其持有的180万元股权转让给任正根，20万元股权转让给徐社国。此时任正根认缴出资1980万元，出资比例99%，徐社国出资20万元，出资比例1%，出资时间均为2015年11月15日。另江西果富特商业运营管理有限公司向南昌市市场和质量监督管理局提交的2019年8月8日股东会决议中亦载明公司注册资本已实缴1000万元。 2019年8月16日，江西果富特商业运营管理有限公司原股东徐社国将其持有的20万元股权转让给聂社眼。此时任正根认缴出资1980万元，出资比例99%，聂社眼出资20万元，出资比例1%，出资时间均为2015年11月15日。另江西果富特商业运营管理有限公司向南昌市市场和质量监督管理局提交的2017年8月14日股东会决议中亦载明公司注册资本已实缴1000万元。 截止2019年12月13日，江西果富特商业运营管理有限公司工商登记显示公司注册资本为2000万元，无实缴资本。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，虽然江西果富特商业运营管理有限公司多次股东会决议中载明熊仕金已实缴资本800万元，陈洪已实缴200万元，另被追加人主张熊龙慧、熊良谓、陈洪已通过投入公司生产经营方式方式实缴出资共1000万元，但工商登记未变更，根据公示公信原则，应当认定为未履行出资义务。根据上述规定，因被执行人江西果富特商业运营管理有限公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，原股东熊仕金、陈洪、熊龙慧、熊良谓未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请追加其为被执行人并在其未出资范围内承担责任，本院予以支持。 另根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，江西果富特商业运营管理有限公司现股东任正根虽尚未履行出资义务，但因其出资期限为2055年11月15日，尚未届出资期限，不能认定为未缴纳或未足额缴纳出资的股东，故对申请执行人追加任正根为被执行人的请求，本院不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加熊仕金为本案被执行人，在未履行出资义务800万元范围内承担清偿责任； 二、追加陈洪为本案被执行人，在未履行出资义务400万元范围内承担清偿责任； 三、追加熊龙慧为本案被执行人，在未履行出资义务1600万元范围内承担清偿责任； 四、追加熊良谓为本案被执行人，在未履行出资义务200万元范围内承担清偿责任； 五、驳回申请执行人万国峰、万昌云追加任正根为本案被执行人的请求。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长 姚 国 审判员 吴明军 审判员 李国兴 二〇一九年十二月十六日 书记员 黄也珞