广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民33594号原告：李先学，男，汉族，1984年2月12日出生，住址山东省单县，委托诉讼代理人：肖红亮，广东深明德律师事务所律师。被告：深圳车鹰科技有限公司，住所地深圳市宝安区石岩街道水田社区第四工业区******B，统一社会信用代码91440300671881945P。法定代表人：邓德贵。委托诉讼代理人：林翠眉，广东今见律师事务所律师。上列原、被告之间劳动争议一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人肖红亮、被告委托诉讼代理人林翠眉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1.判令被告支付原告2018年7月11日至2019年4月11日期间的工资21600元（4000元/月×9月×60%）；2.判令被告支付原告解除劳动合同赔偿金64000元（4000元×8个月×2倍）；3.判令被告支付律师费5000元；4.判令被告承担诉讼费。本案相关情况一、入职时间：2011年9月。二、工作岗位：市场营销。三、劳动合同签订情况：已签订书面劳动合同，最后一份劳动合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日。四、工资结构：原告主张其工资结构为基本工资4000元/月+提成。被告认可原告的主张，但主张根据双方《劳动合同》的约定，原告工资及提成应按照被告公司的营销管理制度发放，被告公司《2018年销售人员薪酬制度（180101号文件）》规定，未收回的货款，需从销售人员工资及提成中扣除。本院认为，首先，被告并未举证证明《2018年销售人员薪酬制度（180101号文件）》已向原告公示，该文件对原告并无约束力。其次，劳动者的基本工资系其付出劳动后应得的劳动报酬，用人单位无权将其未收回货款的经营风险转嫁给劳动者，“未收回的货款，需从销售人员工资及提成中扣除”的规定违反了《广东省工资支付条例》第十条的规定，属于无效条款。因此，本院确认原告的工资结构为基本工资4000元/月+提成。五、最后出勤日期：原告主张其最后出勤日期为2018年7月9日，被告主张原告最后出勤日期为2018年7月7日。原告提交的病历资料显示，其于2018年7月9日前往陕西省人民医院检查治疗。因此本院采信被告的主张，确认原告最后出勤日期为2018年7月7日。六、劳动合同解除时间：被告在仲裁阶段主张因原告一直未返岗上班，视为原告自动离职，在本案庭审中又主张双方劳动合同并未解除。原告在仲裁庭审中称其与被告2018年7月9日解除劳动合同，在本案中主张被告以其患病无法胜任工作为由，于2019年4月11日将原告辞退，并提交了如下证据：1.原告的银行流水，显示被告于2018年8月20日通过杨玲的银行账户向原告发放2018年7月份工资时备注“支付李先学18年7月份工资，上班到7月7日，7月8日后病假”；2.原告与被告员工杨玲的微信聊天记录截图，显示杨玲于2018年12月17日对原告说：“你这是自身原因造成的，不是工伤，不能上班就算自动离职”。原告说：“不可能！是自身原因！但劳动法有规定！要不就让劳动仲裁！有病假还是没有病假要劳动法说了算！你我说了都不算！”杨玲说：“走劳动法也没关系，只是你比较麻烦，你想要公司支付你多少金额，我了解一下”，原告说：你可以打电话给人力资源部！我又不是敲诈勒索！该我的我要！不是我的，我不无赖”。本院认为，被告于2018年8月20日向原告支付工资时备注原告自2018年7月8日起请病假，说明双方劳动合同在2018年8月20日前并未解除且被告认可原告自2018年7月8日起休病假，并非旷工。原告在仲裁阶段要求被告支付2018年7月11日至2019年4月11日的病假工资，说明原告认为双方劳动合同在2019年4月11日前并未解除，其在仲裁庭审中关于双方劳动合同于2018年7月9日解除的陈述，应是其法律意识水平导致的表述误差。因此，本院确认双方劳动合同解除的时间并非2018年7月9日。仲裁庭审中代表被告出庭的是专业律师，其称原告持续旷工而自动离职，本案中又称双方劳动合同未解除，其前后矛盾的陈述无正当理由，故其在本案中关于双方劳动合同并未解除的主张本院不予采纳。原告虽未提交其与杨玲微信聊天记录的原始载体，但被告并未质疑该证据的真实性，仅对聊天记录的完整性和连续性提出质疑，但又未举证予以反驳，故本院对原告提交的该份证据予以采纳。杨玲于2018年12月17日在微信中称原告因不能上班而自动离职，视为被告向原告发出了解除劳动合同通知，双方其后对解除劳动合同的补偿问题进行了讨论，说明双方对劳动合同已解除的事实无争议。因此，本院认定双方劳动合同于2018年12月17日解除。七、仲裁情况：原告就本案纠纷于2019年6月24日申请了劳动仲裁，要求被告支付：2018年7月11日至2019年4月11日的病假工资23400元；解除劳动合同经济补偿金36000元。深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会驳回了原告的全部诉讼请求。八、2018年7月11日至2018年12月17日的工资：12468.97元。原告提交的病例资料显示其身患重病于2018年7月9日开始治疗，被告向原告支付工资的转账记录备注亦证明被告认可了原告请病假的事实。根据《深圳市员工工资支付条例》第二十三条的规定，被告应按照原告工资的百分之六十支付其2018年7月9日至2018年12月17日期间的病假工资。根据原告的诉讼请求，本院确认被告应支付其2018年7月11日至2018年12月17日的病假工资为4000元/月÷21.75天/月*（15天+11天）*60%+4000元/月*4月*60%=12468.97元。九、解除劳动合同赔偿金：50469.9元。原告在仲裁阶段的仲裁请求为36000元解除劳动合同经济补偿金，在本案中的诉讼请求为72000元违法解除劳动合同赔偿金。原告增加的诉讼请求虽未经仲裁前置程序，但与原诉讼请求具有不可分性，为减少当事人诉累，本院在本案中一并处理。本院已认定被告以原告不能上班算自动离职为由解除了双方的劳动合同，但原告已经被告批准自2018年7月8日起休病假，并未构成旷工，故本院认定被告解除与原告劳动合同的行为违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条的规定，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。原告在诉讼请求中主张其病假前的月均工资为4000元，病假后的月均工资为2400元（4000元/月*60%）。原告银行流水显示被告向其支付了2018年7月1日至7月7日的工资900元。本院依据上述事实计算原告离职前十二个月平均工资为（4000元/月*7月+2400元/月*4月+900元+2400元/月÷21.75月/天*17天）÷12月=3364.66元。本院确认被告应支付原告的违法解除劳动合同赔偿金为50469.9元（3364.66元/月*7.5月*2）。十、律师费：3676.34元。原告提交的《委托代理合同》及律师费发票能够证明其因本案诉讼支出了律师费5000元。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，被告应支付原告的律师费计算为（12468.97元+50469.9元）÷（21600元+64000元）*5000元=3676.34元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第二十三条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告深圳车鹰科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李先学2018年7月11日至2018年12月17日期间的病假工资12468.97元。二、被告深圳车鹰科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李先学违法解除劳动合同赔偿金50469.9元；三、被告深圳车鹰科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李先学律师费3676.34元；四、驳回原告李先学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费按规定予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 曾  雨  婷二〇一九年十二月十九日书记员 张俊鑫(兼)书记员 王  茂  娜附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《深圳市员工工资支付条例》第二十三条员工患病或者非因工负伤停止工作进行医疗，在国家规定的医疗期内的，用人单位应当按照不低于本人正常工作时间工资的百分之六十支付员工病伤假期工资，但不得低于最低工资的百分之八十。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。