北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终16630号上诉人（原审原告）：张立金，男，1979年6月6日出生，汉族，住北京市密云区。委托诉讼代理人：张晓静（张立金之妻），1979年1月25日出生，汉族，住北京市密云区。被上诉人（原审被告）：北京富泰革基布股份有限公司，住所地北京市密云区双燕街**。法定代表人：张仲平，董事长。委托诉讼代理人：张晓敏，北京市鑫宝律师事务所律师。上诉人张立金因与被上诉人北京富泰革基布股份有限公司（以下简称富泰革基布公司）劳动争议一案，不服北京市密云区人民法院（2019）京0118民初7346号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张立金上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.请求判令富泰革基布公司支付1999年4月30日至2019年2月违法解除劳动关系赔偿金368000元；3.请求判令富泰革基布公司支付未提前30日书面通知解除劳动合同1个月工资9200元；4.请求判令富泰革基布公司支付2017年至2019年未休带薪年休假工资26000元；5.请求判令富泰革基布公司支付2017年1月1日至2019年2月28日延时加班工资220800元、休息日加班工资162424元、法定休假日加班工资27917元；6.本案一、二审诉讼费由富泰革基布公司负担。事实和理由：一、一审认定事实错误，对张立金主张事实以未提供证据为由未予以认定，而富泰革基布公司提供的证据属于其编纂制造，张立金加班劳动，富泰革基布为了不承担费用而有意不在考勤表内填写，完全与事实不符。二、富泰革基布公司虽然曾给付张立金一笔补偿款，但未能足额给付，未能达到张立金应得到的实际补偿数额，张立金未享受带薪年休假和加班工资，富泰革基布公司提交的证据与事实不符。富泰革基布公司辩称，同意一审判决，不同意张立金的上诉请求和事实理由。张立金向一审法院起诉请求：请求判令富泰革基布公司支付1.1999年4月30日至2019年2月解除劳动合同经济补偿金184000元；2.未提前30日书面通知解除劳动合同1个月工资9200元；3.2017年1月至2019年2月未休带薪年休假工资26000元；4.2017年1月1日至2019年2月28日延时加班工资220800元、休息日加班工资162424元、法定休假日加班工资27917元；5.诉讼费由富泰革基布公司承担。一审法院认定事实：2011年4月30日，张立金与富泰革基布公司签订劳动合同，担任副厂长职务，合同载明其工作起始时间为1999年4月30日，实行不定时工时制度。关于张立金出勤及工资支付情况，富泰革基布公司提交下列证据：1.2017年1月至2019年2月考勤表，考勤表显示张立金法定休假日未加班，实出勤天数未超过应出勤天数，张立金在2017年1月、2018年2月、2019年1月至2月休带薪年休假共计29天。2.2017年2月至2019年1月工资表，工资表显示其工资构成为基本工资、加班费及绩效、学历补助、应付工资、代扣保险及公积金、个人所得税、实发工资等项。3.关于调整基薪标准及工资核算内容的补充规定，内容为基薪统一按当地最低工资标准执行，其余在补足加班费后列入绩效工资，本规定作为富泰革基布公司人力资源管理制度的补充规定，从2012年1月起执行。张立金对上述证据发表如下质证意见：1.真实性不认可，因其经常出差，不到富泰革基布公司打卡，该公司不可能通过此方式进行考勤；认可富泰革基布公司每年在生产淡季安排20天至30天休假且不扣工资，但2017年休假只给基本工资没有绩效工资。2.真实性不认可，实发工资数额认可，工资构成不认可，工资构成为基本工资6000元加绩效3200元共计9200元。3.真实性不认可，文件内容不清楚，工资也不是按照该标准发放。对此，张立金提交销售系统薪资调整明细，该明细载明张立金担任销售经理，基薪和绩效由变更前的3200元和6000元变更为6000元和3200元。富泰革基布公司认可该明细的真实性，不认可证明目的。2019年2月28日，张立金与富泰革基布公司解除劳动合同。关于解除原因，张立金主张2019年2月因富泰革基布公司要求销售人员签订销售承包协议，其认为该协议变更了双方之间的劳动合同且变相降低其工资待遇，故没有签订，之后与富泰革基布公司协商，由公司对其按辞退处理，其表示同意。富泰革基布公司认可要求销售人员签署销售承包协议，但认为系张立金自认为签署后会对其不利故申请离职，考虑到张立金工作时间较长为给予相应补偿故按用人单位提出解除劳动合同而与劳动者协商一致解除劳动合同处理，且张立金对此表示同意并领取了相应补偿。对此，富泰革基布公司提交下列证据加以证明：1.王某海、王某玉证人证言，王某海当庭证明内容为：张立金系自己提出辞职，因为销售改革，领导让其考虑，之后张立金就辞职了，办理了相关手续，公司也给了相应补偿金，张立金也已领取。王某玉当庭证明内容为：公司当时改制，让员工自己考虑是否签订承包销售协议，张立金考虑之后觉得工资低就提出辞职了，辞职之后公司也给张立金办理相关手续，也给了相关的经济补偿。2.离职申请审批表，该表载明离职原因为辞退（其他因素），离职资费结算一栏内容为：考勤截止时间为2019年2月28日，辞退补偿金128828元、2月工资9200元、3月最低工资2120元、2月应缴纳五险923元、公积金1104元，合计138121元，领款人处有张立金签字。3.国内支付业务付款回单，回单显示2019年2月26日，富泰革基布公司向张立金账户转账共计138121元。张立金对上述证据发表如下质证意见：1.真实性不认可，该二人陈述关于工资改制过程没有异议，对于是辞职还是辞退，证人只是听说，实际上是富泰革基布公司将其辞退。2.签字真实性认可，证明实际是富泰革基布公司将其辞退，认可已领取相关款项。3.真实性认可，认可收到上述款项。张立金主张富泰革基布公司支付其解除劳动合同经济补偿金不足，应按照其1999年4月30日入职计算其工作年限。富泰革基布公司则主张其公司于2005年4月进行改制，改制时与包括张立金在内的劳动者终止或者解除劳动合同，改制后劳动者再次入职，故解除劳动合同经济补偿金应从2005年4月30日计算。对此，富泰革基布公司提交下列证据：1.密云县经济委员会文件密经复字【2005】20号关于富泰革基布公司改制请示的批复及富泰革基布公司改制方案；2.富泰革基布公司员工安置方案，该方案规定现在册职工与企业签订无固定期劳动合同、长期劳动合同未到合同期限的人员，按解除劳动合同处理，职工与企业签订短期劳动合同的人员合同到期后按终止劳动合同处理。职工在双向选择的基础上与转制后的新企业重新签订劳动合同；短期劳动合同制工人，富泰革基布公司到2005年4月30日原劳动合同到期自动终止劳动合同。3.富泰革基布公司全体干部员工人名单，其中，286号为张立金，信息显示户口类别为农民工，入厂时间为1999年5月，合同期限为短期，农合养老金为3162.44元，经济补偿金为0。对此，该公司解释为因张立金当时为固定期限劳动合同，合同于2005年4月30日到期终止，当时劳动合同法尚未实施，终止劳动合同无需支付经济补偿金。张立金对上述证据的质证意见为：真实性认可，上述文件补偿方案是否实际实施不确定；富泰革基布公司仅以人员名单内容认为其是短期合同不认可，认可签署固定期限合同，改制时合同是否到期记不清了。张立金为证明其对补偿年限提出异议提交了其于2019年3月13日与富泰革基布公司董事长张仲平的谈话录音。富泰革基布公司对录音证据真实性认可，认为录音中张仲平也明确说之前的事情告一段落；证明目的不认可，张立金是在协议签署并领取补偿之后才提出。2019年3月18日，张立金向密云仲裁委申请仲裁，密云仲裁委逾期未作出裁决，张立金诉至法院。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，张立金主张其存在延时、休息日、法定休假日加班，但未就此提交证据加以证明；其虽不认可富泰革基布公司提交的考勤表，但未提交相反证据证明其主张的加班情况，故对其要求支付2017年1月至2019年2月延时、休息日、法定休假日加班工资的诉讼请求，一审法院不予支持。根据法律规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，富泰革基布公司提交的证据显示已安排张立金在2017年1月、2018年2月、2019年1月至2月休带薪年休假，且张立金亦认可富泰革基布公司每年在生产淡季安排20天至30天休假且不扣工资，富泰革基布公司安排张立金休带薪年休假不低于法定标准。故对张立金要求富泰革基布公司支付其2017年1月至2019年2月未休带薪年休假工资的诉讼请求，一审法院不予支持。关于未提前30日书面通知解除劳动合同1个月工资，根据劳动合同法第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，双方并非因上述原因解除劳动合同，不属于用人单位应支付未提前30日书面通知解除劳动合同1个月工资的情形，故对张立金该项请求一审法院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金，双方争议焦点在于富泰革基布公司在计算解除劳动合同经济补偿金时是否应将改制前工作年限合并计算及张立金在领取相应经济补偿后能否以工作年限计算有误要求补足差额。对此，进行如下分析：首先，富泰革基布公司提交的关于富泰革基布公司改制请示的批复、改制方案、员工安置方案等文件显示该公司在转制时明确规定职工与企业签订短期劳动合同的人员合同到期后按照终止劳动合同处理，同时规定职工在双向选择的基础上与转制后的新企业重新签订劳动合同；富泰公司全体干部员工人名单中显示张立金为短期农民工，属于按照终止劳动合同处理范围。张立金虽不认可上述改制方案得到具体实施，但其未提交相反证据加以证明，故一审法院对上述证据予以采信，认定富泰革基布公司在改制时已经按照改制方案对包括张立金在内的员工进行相应补偿，张立金属于在双向选择基础上与新企业重新签订劳动合同，故其改制前的工作年限不应合并计算。其次，根据法律规定，劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。本案中，张立金与富泰革基布公司就劳动合同解除后的相关补偿金额进行确认并领取相应补偿，其未向法庭提交证据证明存在欺诈、胁迫或者乘人之危等情形。现张立金在领取相关款项后又主张用人单位计算工作年限有误有违诚实信用原则，综上，一审法院对张立金要求富泰革基布公司支付其解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《最高人民法院》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回张立金的诉讼请求。二审期间，张立金向本院提交如下证据：证据1.工作调动通知书复印件，证明存在加班情形；证据2.失业保险待遇核准表复印件，证明张立金的工作年限。富泰革基布公司认可证据1的真实性，不认可证明目的；认可证据2的真实性，并称其并没有否认张立金是从1999年参加工作的，只是2005年以前相关的待遇已经进行了解决。富泰革基布公司未向本院提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，综合当事人的诉辩主张和查明的事实，本案二审的主要争议焦点为：是否应支付张立金加班工资、未休年休假工资、未提前30日书面通知解除劳动合同应付一个月工资及违法解除劳动关系赔偿金。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于加班工资一项。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，张立金就其主张的加班情况提交了工作调动通知书，但该证据并不足以证明其存在加班情形，且其虽不认可富泰革基布公司提交的考勤表，但亦未就此提交相反的证据加以佐证，故其该项上诉意见，缺乏事实根据，本院对此不予采信。一审法院据此驳回张立金的该项诉讼请求，并无不当。关于未休年休假工资一项。富泰革基布公司提交的证据显示已安排张立金在2017年1月、2018年2月、2019年1月至2月休带薪年休假，且张立金亦认可公司每年在生产淡季安排20天至30天年假且不扣工资，故一审法院认定其所休年休假不低于法定标准并驳回其该项请求，并无不当。张立金以该假为放假，并非年休假，且2017年只发放基本工资为抗辩理由，缺乏依据，本院对此不予采信。关于未提前30日书面通知解除劳动合同一个月工资一项。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，双方并非因上述原因解除劳动合同，不符合用人单位应支付未提前30日书面通知解除劳动合同1个月工资的法定情形，故张立金该项诉讼请求缺乏依据，一审法院不予支持，亦无不当。关于违法解除劳动合同赔偿金一项。关于年限计算问题。根据富泰革基布公司提交的公司改制请示的批复、改制方案、员工安置方案等文件显示公司转制时，签订短期劳动合同的人员合同到期后按终止劳动合同处理，公司转制后原职工在双向选择的基础上可与之重新签订劳动合同。张立金系短期农民工，符合合同到期后按终止劳动合同处理的情况。其虽主张没有收到企业改制所支付的相应补偿，但张立金确系与新企业重新签订劳动合同，且当时《中华人民共和国劳动合同法》并未施行，其亦未就补偿事宜提出异议，故可以认定富泰革基布公司已按改制方案就终止劳动合同事宜处理完毕且张立金在双向选择基础上与新企业重新签订劳动合同，改制前工作年限不应合并计算至补偿金中。虽然富泰革基布公司提交的离职申请审批表中载明张立金离职原因为辞退（其他因素），但张立金确认并领取了劳动合同解除后的补偿金且未提出异议，应视为双方已就劳动合同解除及补偿金额达成一致。另，张立金一审并未主张违法解除劳动合同赔偿金，故其要求富泰革基布公司支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求，无事实和法律依据，本院对此亦不予采信。综上所述，张立金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张立金负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  高 贵审 判 员  邓青菁审 判 员  张清波二〇一九年十二月十一日法官助理  谢 薇法官助理  胡 婧书 记 员  左培懿书 记 员  刘 爽