陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕10民终594号 上诉人（原审被告）:陕西秦裕木本油生物有限公司。住所地：商南县XX园XX大道南侧。 法定代表人：许某某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：汤小虎，陕西秦东律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：鲁某某，男，汉族，住商南县XX镇XX村**，农民。 被上诉人（原审被告）：乐某某，男，汉族，住四川省巴中市南江县XX乡XX村XX社，居民。 委托诉讼代理人：张建华，男，汉族，系陕西荣祥建筑工程有限公司员工。 原审被告葛某某，男，1972年XX月XX日出生，汉族，，住西安市长安区XX街道XX村XX街**居民。 上诉人陕西秦裕木本油生物有限公司因与被上诉人鲁某某、乐某某、原审被告葛某某民间借贷纠纷一案，不服商南县人民法院（2019）陕1023民初34号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，陕西秦裕木本油生物有限公司的委托代理人汤小虎、被上诉人鲁某某、被上诉人乐某某的委托代理人张建华、原审被告葛某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陕西秦裕木本油生物有限公司上诉请求：1.撤销商南县人民法院（2019）陕1023民初34号民事判决，改判上诉人不承担连带保证责任。2.上诉费由被上诉人负担。事实和理由：1、原审适用法律错误。上诉人提供的连带保证责任，未约定保证期间，保证期间应按《担保法》第二十六条规定，为主债务履行期届满之日起六个月。而不是一审认定的约定不明，不适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本患还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”。2、被上诉人鲁某某、乐某某明知第三人吴某某无代理权限而与之签订担保合同，该担保合同因上诉人公司拒绝追认而自始无效，上诉人公司不承担连带保证责任。 被上诉人鲁某某辩称：1.陕西秦裕木本油有限公司作为担保人，在借款协议上没有对担保期间、担保范围作出约定，而是约定“担保方在支付借款工程款时，第一时间扣出借方本金及利息后付给出借方”，显然属于约定不明，担保期间应当适用《担保法解释》第三十二条，保证期间为主债务履行届满之日起二年。2.本案中的借款协议担保条款属于附条件和附期限协议，即：担保方在支付借款工程款时，第一时间扣出借方本金及利息后付给出借方。本案的主债务履行期间是：支付借款工程款时，但是，被告陕西秦裕木本油生物有限公司与乐某某至今没有对工程进行结算，也没有证据证明结算的工程款全部支付，也没有通知原告，什么时间支付工程款，显然属于约定不明。3.陕西秦裕木本油生物有限公司项目负责人吴某某，在本案工程项目中是负责人，也是陕西秦裕木本油生物有限公司实际控制人和实际投资人，其行为完全能够代表公司，而且公司在协议上加盖了公章，属于对协议的确认，并且本案原告借给被告的资金也全部用于陕西秦裕木本油生物有限公司工程项目上。因此，本案不存在担保无效的说法。综上，原审判决适用法律正确、认定事实无误，上诉人的上诉理由不成立，请求法院依法驳回上诉，维持原判。 被上诉人乐云天和原审被告人葛某某的答辩观点与鲁某某相同。 陕西秦裕木本油生物有限公司向一审法院起诉请求：1.要求被告葛某某、乐某某连带偿还借款20万元及利息，利息按照月息二分支付自2016年7月13日起至借款清结之日至。2.要求被告承担违约金二万元。3.要求被告陕西秦裕木本油生物有限公司承担连带清偿责任。事实和理由：2014年-2016年，被告秦裕木本油生物有限公司在商南县工业园区建设厂房、办公楼等，将工程发包给中西部西安分公司，该公司项目部工作人员乐某某、葛某某在施工过程中因资金周转不足，向原告借款二十万元，双方于2016年7月13日签订《借款协议》一份，约定借款期限至2017年1月12日，月息二分，秦裕木本油生物有限公司为该笔借款提供担保，借款到期后被告未按时还款，现原告起诉要求被告连带偿还借款本息。 一审法院认定事实：2015年3月，被告乐某某以中西部西安分公司直属一处名义承包秦裕木本油公司办公、宿舍、会所、车间及配套建设工程，并挂牌成立中西部对外建设工程有限公司西安分公司秦裕木本油项目部。2016年7月13日，因工地资金周转缺乏，受乐某某委托，葛某某以项目部代表人名义向鲁某某借款20万元用于工程建设，并由秦裕木本油公司为该笔借款提供担保，三方签订借款协议，约定借款金额200000元，期限暂定六个月即2016年7月13日至2017年1月12日，月息2%，秦裕木本油公司在担保人处签字盖章。协议对违约责任、当事人义务均做了约定。其中担保人义务约定：担保方在支付借款方工程时第一时间扣除借方本金及利息后付给出借方。借款协议签订后，鲁某某以转账方式将20万元转至乐某某指定的葛某某账户（账号：XXXXXXXXXXX********），乐某某认可葛某某将所借款项用于工程建设。借款到期后，该项目因故停工，被告秦裕木本油未再支付工程款，双方也未进行结算。一审法院认为，被告葛某某受乐某某委托，以中西部西安分公司秦裕木本油项目部作为借款方向原告鲁某某借款20万元，并为原告出具借款协议，明确载明利息及还款期限，被告葛某某作为项目部代表人在借款协议上签字，被告秦裕木本油公司作为担保人在借款协议上签字盖章，当事人之间借贷关系和担保关系明确，应受法律保护，故对于原告要求被告乐某某偿还借款及利息，并要求担保人秦裕木本油公司承担连带责任的诉讼请求理由正当，本院应予支持。原告请求被告支付违约金，但根据《最高人民法院关于审理的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率、又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。本案中原告诉请按照月息2％支付利息，故对于原告主张支付违约金2万元的诉请依法不予支持。被告乐某某称中西部西安分公司秦裕木本油项目部系其借用中西部西安分公司资质承包秦裕木本油工程建设后成立的临时机构，葛亚盂系其雇请的工地负责人，且该笔借款用于项目建设，由于无法查明乐某某是否借用中西部西安分公司资质、双方对债权债务承担是如何约定的等内容，故该笔借款的还款责任依法应当由乐某某承担。被告秦裕木本油公司辩称其承担的是一般担保责任，据借款协议担保方义务：“担保方在支付借款工程款时，第一时间扣除出借方本金及利息后付给出借方”，证明当事人并未对担保期限做出明确约定，应视为约定不明，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本患还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之曰其二年”，本案被告秦裕木本油公司保证期间为主债务履行期届满之日起二年。秦裕木本油公司称已付清全部工程款，但并未提供相关证据证明，也末提供证据证明其担保方式属于一般担保，故对其辩解观点不予认可。为此，被告秦裕木本油公司应当依法承担连带责任。故依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于审理的规定》第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告乐某某于判决生效后三十目内偿还原告鲁某某借款200000元，并从2016年7月13日起按月利率2％支付利息至款项清结之曰止；并由被告陕西秦裕木本油生物有限公司承担连带清偿责任；二、驳回原告鲁某某的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点有二：1.陕西秦裕木本油生物有限公司对鲁某某与乐某某之间借款合同的保证期间是六个月还是二年。2.陕西秦裕木本油生物有限公司对鲁某某与乐某某之间借款协议的担保是否有效。 关于陕西秦裕木本油生物有限公司对鲁某某与乐某某之间借款合同的保证期间问题。据鲁某某、乐某某、陕西秦裕木本油生物有限公司借款协议中担保方义务：“担保方在支付借款工程款时，第一时间扣除出借方本金及利息后付给出借方”，证明当事人并未对担保期限做出明确约定，应视为约定不明，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”。故上诉人及代理人提出上诉人提供的连带保证责任，未约定保证期间，保证期间应按《担保法》第二十六条规定，为主债务履行期届满之日起六个月的上诉理由不能成立，不予支持。 关于陕西秦裕木本油生物有限公司对鲁某某与乐某某之间借款协议的担保是否有效的问题。据鲁某某、乐某某、陕西秦裕木本油生物有限公司借款协议担保方签字的实质内容和形式要件，以及签字人吴某某的证言证明该公司法人是其女儿许某某，但其实际是该公司经营人、控股人。借款协议担保人有吴某某的签名和陕西秦裕木本油生物有限公司的盖章，故不能证明该担保协议无效。上诉人陕西秦裕木本油生物有限公司上诉提出被上诉人鲁某某、乐某某明知第三人吴某某无代理权限而与之签订担保合同，该担保合同因上诉人公司拒绝追认而自始无效，上诉人公司不承担连带保证责任的理由不能成立，应予驳回。 综上所述，陕西秦裕木本油生物有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300.00元，由上诉人陕西秦裕木本油生物有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 任旭文 审 判 员 周 驹 审 判 员 李 楠 二〇一九年十二月十六日 法官助理 夏文明 书 记 员 王 楠