广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终23174号上诉人（原审原告）：广州市星城娱乐有限公司。法定代表人：陈志高，经理。委托诉讼代理人：江志达，广东合慧益律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：耿英杰。委托诉讼代理人：陈林华，广东安国律师事务所律师。上诉人广州市星城娱乐有限公司（以下简称星城娱乐公司）因与被上诉人耿英杰劳动争议一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初9093号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。星城娱乐公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判星城娱乐公司无须向耿英杰支付经济赔偿金93352元；2.一、二审诉讼费用由耿英杰承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，进而错误的适用了法律。一、耿英杰严重违反了星城娱乐公司的规章制度。星城娱乐公司赋予耿英杰较大权力，因对其比较信任而对其缺乏监管，导致耿英杰不遵守公司的规定。耿英杰对自己平时的工作情况隐瞒得很好，但进入2019年后其工作表现更差，变本加厉，经常迟到早退，甚至无故旷工，而且作为管理者，根本没有遵守公司的规章制度，也没有用心的管理公司，完全没有尽到作为一个管理者的职责。星城娱乐公司的负责人多次约谈耿英杰，希望其能改正，当好管理者的角色，但耿英杰却没有任何的改变。根据耿英杰提供的聊天记录可以清晰的看到，星城娱乐公司的负责人在2019年3月4日的10:04分，其实是先让耿英杰到办公室，一起沟通协商的，但是耿英杰置之不理。而接下来的信息，也没有明确的通知是解雇耿英杰，相反是因为负责人给耿英杰打电话、发信息都没有回复，耿英杰根本不把星城娱乐公司的负责人放在眼里，这也是其平时的一种工作常态表现，所以星城娱乐公司的负责人才下定决心要跟耿英杰好好谈谈，希望他能端正态度。而且耿英杰在5:44分也回复了，他晚点过去找负责人。当天晚上，耿英杰也去找了负责人进行沟通，负责人告知耿英杰，希望他能端正态度，严格遵守公司的规章制度。在整个的处理过程，星城娱乐公司并没有违反相关的法律规定，对耿英杰更加没有非法解除劳动关系。包括后来过了一周时间左右，星城娱乐公司的负责人与耿英杰去了当地的司法所进行调解，负责人也告诉耿英杰，如果他能改变，遵守公司的规章制度，对公司尽职尽责，公司也希望他继续干下去，但是耿英杰自己拒绝了。二、耿英杰同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成星城娱乐公司的工作任务造成严重影响。耿英杰在2018年己经开始在佛山市三水区一家K歌之王的KTV上班，与该KTV建立了劳动关系，并私底下把星城娱乐公司的员工罗志平安排到K歌之王上班工作，对星城娱乐公司的经营造成了严重的影响。综上所述，请求二审法院改判支持星城娱乐公司的上诉请求。耿英杰答辩称，星城娱乐公司的上诉请求不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，我方同意一审判决，请求二审维持原判。星城娱乐公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法撤销穗花劳人仲案【2019】445号仲裁裁决书中第一项的裁决，判令星城娱乐公司无须向耿英杰支付经济赔偿金93352元；2、本案诉讼费用由耿英杰承担。一审法院经审理查明，耿英杰于2015年5月30日入职星城娱乐公司，岗位为店长，2019年3月4日离开星城娱乐公司，双方未签订劳动合同。耿英杰于2019年3月3日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：一、申请确认申请人与被申请人之间于2015年5月30日至2019年3月4日期间的工作年限；二、被申请人支付申请人在2015年5月30日至2019年3月4日期间非法解除劳动关系经济赔偿金93352元（11669×2×4）；三、补发拖欠的2019年2月1日至3月4日期间的工资12600元；四、补发春节值班期间的加班工资2200元。2019年7月3日，广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会作出穗花劳人仲案【2019】445号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付申请人违法解除劳动合同关系的经济赔偿金93352元；二、被申请人自本裁决书生效之日起三个工作日内一次性支付申请人2019年2月1日至2019年3月4日的工资共12600元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。星城娱乐公司不服上述裁决，2019年7月29日向一审法院起诉成本讼。双方围绕诉讼请求向一审法院提交了证据，对双方无争议的用于证明仲裁前置程序的仲裁裁决书、银行流水、微信聊天记录等证据予以确认并在卷佐证。对于证人证言，本案出庭的两位证人均为星城娱乐公司的在职员工，与星城娱乐公司存在利害关系，且两证人对耿英杰工作表现等情况的部分陈述存在矛盾，星城娱乐公司亦未能提供其他证明耿英杰迟到早退、旷工的证据予以佐证，故一审法院对此不予采信。一审法院认为，本案的争议焦点为星城娱乐公司是否存在违法解除劳动关系的问题。星城娱乐公司认为耿英杰严重违反用人单位的规章制度，但星城娱乐公司却没有向一审法院提供其公司的规章制度，也没有指出耿英杰违反了哪一条规章制度。另耿英杰提交的微信聊天记录显示，星城娱乐公司法定代表人通过微信以耿英杰的经营业绩差、股东意见大为由通知耿英杰领取私人用品并结算工资，表明了星城娱乐公司单方解除与耿英杰的劳动关系。故一审法院对星城娱乐公司的主张不予支持，星城娱乐公司应向耿英杰支付违法解除劳动关系经济赔偿金；关于经济赔偿金的计算问题，双方对耿英杰的工作年限均无异议，一审法院予以确认，但星城娱乐公司主张耿英杰离职前12个月平均工资为10500元，但未提交证据证明，一审法院对此不予采信，经核算，一审法院确认耿英杰离职前12个月平均工资为11669元。综上，星城娱乐公司应向耿英杰支付违法解除劳动关系经济赔偿金93352元（11669元/月×4×2）。双方对仲裁裁决内容的第二、三裁决项均未提出异议，一审法院对此予以准照。为此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条，《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，判决如下：一、广州市星城娱乐有限公司在判决生效之日起十日内向耿英杰违法解除劳动关系经济赔偿金93352元；二、广州市星城娱乐有限公司在判决生效之日起十日内向耿英杰支付2019年2月1日至2019年3月4日的工资共12600元；三、驳回广州市星城娱乐有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广州市星城娱乐有限公司负担。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。二审期间，星城娱乐公司、耿英杰均未向本院提交新的证据。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据星城娱乐公司的上诉及耿英杰的答辩意见，本案二审的争议焦点为：星城娱乐公司是否需要向耿英杰支付违法解除劳动关系经济赔偿金93352元。对于该争议的焦点，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。《最高人民法院》第六条规定：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，耿英杰提交的微信聊天记录显示，星城娱乐公司法定代表人通过微信以耿英杰的经营业绩差、股东意见大为由通知耿英杰领取私人用品并结算工资，一审法院据此认定星城娱乐公司单方解除与耿英杰的劳动关系并无不当，本院予以维持。星城娱乐公司上诉主张耿英杰严重违反规章制度及同时与其他用人单位建立劳动关系，根据上述司法解释的规定，应由星城娱乐公司对此承担举证责任。本案中，星城娱乐公司没有提交公司的规章制度，其提交的证据亦不足以证明耿英杰同时与其他用人单位建立了劳动关系，星城娱乐公司应承担举证不能的不利后果，一审判决星城娱乐公司向耿英杰支付违法解除劳动关系经济赔偿金并无不当，本院亦予以维持。本院审理期间，星城娱乐公司虽上诉称无需支付经济赔偿金，但星城娱乐公司没有新的事实与理由，其二审期间亦没有提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可一审法院对本案事实的分析认定，即对星城娱乐公司的上诉请求，不予支持。综上所述，一审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州市星城娱乐有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨玉芬审判员  苏韵怡审判员  印 强二〇一九年十二月十九日书记员  杨 琳黄翠婷