文书内容河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终12835号上诉人（原审原告）：吴某，男，2010年2月10日生，汉族，现住石家庄市桥**。法定代理人：王某，女，1982年8月19日生，汉族，现住石家庄市桥**，系上诉人母亲。委托诉讼代理人：管建涛，河北昌俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛明月，河北昌俊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某1，男，2010年3月19日生，汉族，现住石家庄市桥**。法定代理人：李某，女，1981年11月29日生，汉族，现住址。法定代理人：杨某2，男，1976年7月3日生，汉族，现住址。被上诉人（原审被告）：李某，女，1981年11月29日生，汉族，现住石家庄市桥**，系被上诉人杨某1母亲。被上诉人（原审被告）：杨某2，男，1976年7月3日生，汉族，现住石家庄市桥**，系被上诉人杨某1父亲。上诉人吴某因与被上诉人杨某1、李某、杨某2生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2019）冀0108民初3451号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。吴某上诉请求：1、撤销原判，依法改判支持上诉人原审全部诉讼请求；2、诉讼费用由二被上诉人承担。主要事实与理由：一审法院判令上诉人承担30%责任属认定事实错误，原审认定护理费、营养费、交通费明显过低，上诉人课外班费用应予支持，应依法改判支持上诉人原审诉讼请求。被上诉人辩称：驳回上诉，维持原判。吴某向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决被告及其法定代理人向原告支付因人身损害的赔偿金共计19146.2元。（其中：医疗费：2067.2元、护理费：5945元、营养费：2550元、交通费：1000元、补习班费：4584元，精神损害抚慰金：3000元）。2、本案诉讼费由被告及其法定代理人承担。原审查明：原告吴某与被告杨某1系同班同学。2019年5月22日课间被告将原告的左手踢伤，当日原告前往河北省老年病医院，该医院出具的《诊断证明书》显示，左手掌骨第5掌骨远端骨折、石膏固定术后。2019年5月23日原告前往河北省医大第三医院再次就诊，该院《门诊病历》显示，诊断：左手第五掌骨远端骨折。原审法院对上诉人本次诉讼认定各项损失如下：            赔偿项目              原告诉请               被告答辩              本院认定及理由                  1、医疗费              医疗费共2653元，其中已经花费1844元；因医生口头医嘱两年内定期复查，将要发生的复诊费用809元。提交门诊收据17张、病情证明单6张为证。              有医疗费票据、有医嘱的都可以认可，经计算医疗费1831元。              根据原告提交的门诊病历、诊断证明书、病情证明单、门诊收费票据可以证实原告受伤后前往医院进行治疗，被告对有票据的医疗费予以认可，原告提交的门诊收费票据共1844元，本院对此予以确认。因原告主张的后续治疗费尚未发生，本案不予处理。                  2、护理费              护理费5945元，提交误工证明2份，护理期共计51天；原告提交工资明细表3张，证明原告母亲平均月工资3497元。              2份误工证明不能证明此期间不发工资，对护理费不予认可，不应承担。              因原告系未成年人，就诊治疗需监护人陪同，本院结合原告的伤情、诊断证明书，参考《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关内容，酌定护理期为25天；对护理人员的工资收入，因原告母亲并未提交其工资卡银行流水予以佐证，参照2018年度居民服务、修理和其他服务行业年平均工资39947元计算，故护理费为39947元÷365*25=2736元。                  3、营养费              营养费2550元；根据5月31日病情证明单医嘱加强营养，按照每天50元，共计51天计算，没有票据。              因5月31日医院出具2份病情证明单，同一医生的签字笔迹不同，对营养费不认可。              因原告系未成年人，受伤后按照医嘱需要加强营养，本院结合原告的伤情、诊断证明书，参考《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关内容，酌定营养期为25天，营养费以1250元为宜。                  4、交通费              交通费1000元；根据多次往返医院的实际花费，没有票据。              交通费承担280元。              因原告受伤后，先后在不同的医院就诊治疗以及多次复查检查，原告及其必要的陪护人员确需产生交通费等，因原告未提交相应的票据，本院酌定交通费350元。                  5、课外辅导费              课外辅导费4584元；收据4张。              补习是自愿行为，对此不予认可。              该主张无法律依据，本院不予支持。                  6、精神损害抚慰金              精神损害抚慰金3000元；因原告年龄尚小，病痛对其打击较大，申请精神补偿。              没有构成伤残，不予认可。              原告不申请伤残评定，该主张无法律依据，本院不予支持。                  合计                                          共计6180元。      原审认为，原告吴某、被告杨某1均为未成年在校生，系同班同学，原、被告在课间活动时，被告将原告左手踢伤，原告并未提交证据证实被告故意将其踢伤，但被告的行为导致原告左手掌骨第5掌骨远端骨折，侵犯了原告的身体权、健康权，被告应承担与其过错相应的民事责任，故以被告承担70%的责任，原告承担30%的责任为宜。鉴于被告系未成年人，无独立经济来源，故被告的赔偿责任由其法定代理人，即被告李某、杨某2承担，由被告李某、杨某2向原告赔偿共计4326元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十条、第二十六条、第三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：自判决生效之日起十五日内，被告李某、杨某2给付原告吴某医疗费、护理费、营养费、交通费等共计4326元。案件受理费139元，由被告李某、杨某2承担。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人并未举证证实被上诉人杨某1系故意将其踢伤，但被上诉人的行为导致上诉人左手掌骨第5掌骨远端骨折，侵犯了上诉人的身体权、健康权，被上诉人应承担与其过错相应的民事责任，原审据此酌情判令被上诉人承担70%的责任而由上诉人承担30%的责任，符合《最高人民法院关于民事讼证据的若干规定》第二条之规定，并无不当。原审依据上诉人伤情、诊断证明并参考《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关内容酌情判令被上诉人支付上诉人护理费2736元、营养费1250元、交通费350元，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，亦无不当。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费278元，由上诉人承担。本判决为终审判决。审判长 赵 林审判员 刘立虹审判员 李 莉二〇一九年十二月二日书记员 董 冉