山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁15民终3209号上诉人（原审被告）：徐明旺，男，1976年4月22日出生，汉族，农民，住山东省莘县。被上诉人（原审原告）：曹亚平，男，1990年9月21日出生，汉族，农民，住山东省莘县。委托诉讼代理人：徐利华，山东鲁阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙早厚，山东鲁阳律师事务所律师。原审被告：徐明金，男，1983年6月18日出生，汉族，农民，住山东省莘县。原审被告：徐明会，男，1964年4月24日出生，汉族，农民，住山东省莘县。原审被告：徐明兴，男，1961年1月21日出生，汉族，农民，住山东省莘县。上诉人徐明旺因与被上诉人曹亚平、原审被告徐明金等民间借贷纠纷一案，不服山东省莘县人民法院（2019）鲁1522民初2142号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人徐明旺上诉请求：1.撤销一审判决，改判按上诉人实际支付款项的数额合法计算本息；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：原审法院判决计算本息的基数及方式错误，从而导致了错误的判决结果。对于原审法院认定的上诉人徐明旺向被上诉人曹亚平偿还本金43500元没有异议，但在原审中上诉人明确提出被上诉人曹亚平要求的月利息接近5分明显是高利贷，被上诉人也是这样让上诉人支付的，上诉人还的10500元就是证据，正确的判决应当是在上诉人支付完超出本月合法利息后本金应相应递减，不应当对上诉人已支付了的10500元都算作已偿还的利息。最后，在原审法院审理时，被上诉人曹亚平也承认在聊城将车开回后，就一直由被上诉人控制并交由他人驾驶至今，所以上诉人要求被上诉人返还车辆并赔偿损失。被上诉人曹亚平答辩称：被上诉人向上诉人提供的借款利息符合法律规定。上诉人向被上诉人借款时，双方在借款协议上明确约定借款利息为月息2%，一审法院按双方约定的利息判决且扣除了上诉人已经偿还被上诉人的利息10500元。上诉人的车辆与被上诉人无关，被上诉人无义务返还。一审法院在2019年5月10日对上诉人和被上诉人所做的调查笔录中，上诉人认可其和海通恒信国际租赁股份公司签订了小额分期贷款合同，后因上诉人未向该公司按时足额支付租金，该公司将保管在被上诉人处的上诉人车辆开走，被上诉人通过微信第一时间通知了上诉人，上诉人本人也按照一审法院的要求提供了被上诉人给上诉人的微信截图，上诉人的车辆是因上诉人的过错被第三人开走，与被上诉人无关。综上，请求驳回上诉，维持原判。一审判决第8页判决第一项，利息的计算时间应为2017年11月16日，该判决书记载为2018年11月16日，被上诉人曾向一审法院提出纠正，因该案已经上诉，一审判决书并未实际生效，请二审法院对该笔误予以纠正。原审被告徐明金、徐明会、徐明兴均未作应诉答辩。曹亚平向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令四被告偿还原告借款50000元及利息；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月15日，被告徐明旺向原告曹亚平借款，原告曹亚平按照被告徐明旺的要求向案外人刘奇银行账户转款42000元，通过微信转款的方式向被告徐明旺转款1500元，共向被告徐明旺转款43500元。2017年11月16日，原被告之间签订借款借据合同。约定被告徐明旺向原告借款50000元，期限4个月，月利率2%，被告徐明金、徐明会、徐明兴为该笔借款提供担保，保证期间为借款到期之日起两年。借款发生后，被告徐明旺陆续向原告偿还利息10500元。2019年4月16日，原告诉至一审法院，要求四被告履行还款义务。2019年5月10日，被告徐明旺向一审法院递交民事答辩状，称原告实际向被告徐明旺出具借款40000元，被告已偿还的10500元应认定为本金，原告的放贷行为及讨债行为涉嫌“套路贷”犯罪，但被告徐明旺未提交证据予以证实。2019年7月5日，一审法院依法公开开庭审理本案，四被告均未到庭参加庭审。一审法院认为：被告徐明旺向原告曹亚平书写借到条，约定借款金额、利息计付、借款期限等事项。原告曹亚平向徐明旺指定账户转款共计43500元，原告据此履行了出借义务，故原告曹亚平与被告徐明旺的民间借贷关系成立并合法有效。关于本案借款数额，被告徐明旺称原告实际支付借款40000元，庭审时原告称向被告徐明旺实际转账43500元，又向徐明旺交付现金6500元，因被告徐明旺不予认可，且原告在庭前调查笔录中称借款数额以向被告徐明旺转款记录为准，故一审法院认定本案借款数额为43500元。原告履行了给付被告徐明旺借款43500元的义务，被告徐明旺理应按约履行偿还原告借款的义务。本案借款约定借款期限为四个月，即2018年11月16日至2019年3月16日，借款到期后，被告未向原告履行还款义务，故对原告要求被告徐明旺偿还借款的诉讼请求，一审法院依法予以支持。关于保证责任，被告徐明金、徐明兴、徐明会在借款借据合同担保人处签字，为原告出具担保书，因担保书中未约定保证方式及保证期限，根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十二条之规定，被告徐明金、徐明兴、徐明会应对本案借款承担连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月内。原告起诉时尚在保证期间内，故对原告要求被告徐明金、徐明兴、徐明会承担保证责任的诉讼请求，一审法院依法予以支持。被告徐明金、徐明兴、徐明会承担保证责任后可向债务人徐明旺追偿，向债务人徐明旺不能追偿的部分，也可要求承担保证责任的其他担保人承担其应承担的份额。关于利息，借据中约定利息为月利率2%（即年利率24%），原告要求被告自借款发生之日即2018年11月16日起按照月利率2%支付至实际还款之日止。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，该主张未超出法律规定，一审法院依法予以支持。故，本案利息应以本金43500元为基数，自2018年11月16日起至实际还清之日止，按照年利率24%计算。关于被告徐明旺答辩状中提出的主张，未提供证据予以证实，一审法院依法不予采信。被告徐明旺、徐明金、徐明兴、徐明会经一审法院依法送达开庭传票无正当理由未到庭，视为其对诉讼权利的放弃，依法对其缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十一条第一款、第一百四十四条、第一百五十七条、第一百六十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，判决：一、被告徐明旺偿还原告曹亚平借款本金43500元及利息（以43500元为基数，自2018年11月16日起至实际给付日止，按照年利率24%计算，扣除已偿还的利息10500元），被告徐明金、徐明兴、徐明会承担连带清偿责任。待判决生效后十日内履行完毕。二、被告徐明金、徐明兴、徐明会承担保证责任后可向债务人徐明旺追偿，向债务人徐明旺不能追偿的部分，也可要求承担保证责任的其他担保人承担其应承担的份额。案件受理费1050元,减半收取计525元，由被告徐明旺、徐明金、徐明兴、徐明会负担。二审中，上诉人徐明旺提交了以韩清涛名义购买的保险单一份，用以证明车辆被曹亚平开走了，并以韩清涛的名义买的车辆保险。被上诉人曹亚平的质证意见为，该保单不能证实上诉人提到的车辆保险变更信息。另查明，上诉人徐明旺就本案借款向被上诉人曹亚平的偿还情况如下：2018年1月12日2000元、2018年2月14日2000元、2018年3月16日2000元、2018年4月30日2000元、2018年5月5日500元、2018年5月18日500元、2018年5月21日500元、2018年5月23日500元，共计10500元。二审查明的其他案件事实同一审查明的事实一致。本院认为，上诉人徐明旺所诉的车辆，因未给本案借款办理抵押手续，故其称车辆被开走并要求赔偿损失不属于本案审理范围，上诉人徐明旺可另行主张。本案借款，2017年11月16日被上诉人曹亚平出借给上诉人徐明旺43500元，按月息2分计算，至2018年1月12日上诉人偿还2000元，包括利息1653元，本金347元，至此本金尚剩余43153元；2018年2月14日，上诉人偿还2000元，包括利息950元，本金1050元，至此本金剩余42103元；2018年3月16日，上诉人徐明旺偿还2000元，包括利息842元，本金1158元，至此本金剩余40945元；2018年4月30日，上诉人偿还2000元，包括利息1228元，本金772元，至此本金尚剩余40173元；2018年5月5日，上诉人偿还500元，包括利息134元，本金366元，至此本金剩余39807元；2018年5月18日上诉人偿还1000元，包括利息345元，本金655元，至此本金剩余39152元；2018年5月21日，上诉人偿还500元，包括利息78元，本金422元，至此本金剩余38730元；2018年5月23日，上诉人偿还500元，包括利息52元，本金448元，至此本金剩余38282元。故一审判决计算本金和利息错误，本院予以纠正。一审法院计算保证期间错误，保证期间应当从2018年3月16日起算，但保证人徐明金、徐明兴、徐明会均未提起上诉，根据不告不理的原则，对三保证人的保证责任本院二审未进行审理。综上，上诉人徐明旺的部分上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持山东省莘县人民法院（2019）鲁1522民初2142号民事判决第二项；二、撤销山东省莘县人民法院（2019）鲁1522民初2142号民事判决第一项；三、徐明旺于本判决生效之日起十五日内偿还被上诉人曹亚平借款本金38282元及利息（以38282元为基数，自2018年5月24日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；徐明金、徐明兴、徐明会对徐明旺的该笔还款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1050元减半收取525元，由徐明旺负担；二审案件受理费1050元，由被上诉人曹亚平负担。本判决为终审判决。审判长  赵曙昉审判员  徐红杰审判员  刘晓光二〇一九年十二月十日法官助理肖倩书记员肖军辉