陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终2125号 上诉人（一审原告）：陕西国实投资有限公司，住所地宝鸡市金台区。统一社会信用代码：91610303221334792Y。 法定代表人：顾恩召，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李青，陕西斯莱沃律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：辛平虎，男，生于1962年5月5日，汉族，农民，住眉县，身份证号码：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：马明生，陕西扶法律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司，住所地眉县。统一社会信用代码：9161032659026112XW。 法定代表人：武红军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：韩笑，该公司法务。 上诉人陕西国实投资有限公司因与被上诉人辛平虎、宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司追偿权纠纷一案，不服眉县人民法院（2019）陕0326民初777号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 陕西国实投资有限公司上诉称，一、被上诉人宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司与上诉人之间存在施工合同关系并由辛平虎全权负责，因此，辛平虎在上诉人工地施工的行为系二被上诉人履行施工合同的行为，因履行合同造成他人的人身损害赔偿责任应当由二被上诉人承担；二、被上诉人辛平虎作为专业的工程施工人员，无工程机械操作资质，本身存在重大过错；三、死者家属要求赔偿时，死者所在的村干部及司法所负责人包括死者家属均参与了赔偿调解事宜，但在法院询问取证时，所有参与者均不知死者如何死亡明显与常理不符。请求：撤销一审判决，依法改判由被上诉人向上诉人偿还81万元，并按年利率6%承担自2018年11月14日至实际偿还之日止的利息；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 辛平虎答辩认为，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司答辩认为，本案事故是在我公司与上诉人之间工程结束后发生的，与我公司不存在利害关系。请求驳回上诉，维持原判。 陕西国实投资有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令二被告立即向原告偿还81万元，并按年利率6%承担2018年11月14日至实际偿还之日止的利息；2、本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实如下：2018年1月2日，原告与被告宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司签订了陕西国实投资有限公司眉县美林湾项目东区基坑开挖工程施工协议。协议中宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司栏由协议辛平虎签名。约定工程内容为眉县美林湾项目东区基坑开挖工程，并约定工期，2018年1月5日开工，2018年3月30日完工，协议还约定了开挖面积、深度、总方量、价格及付款方式。2018年3月24日，由宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司加盖公章，辛平虎签名向原告出具了安全责任保证书，载明辛平虎受宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司委托，全权负责眉县项目东区土方开挖工程施工。施工期间如发生人员及机械安全事故均由我方全责承担。2018年4月2日，原告与被告宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司又签订了眉县美林湾项目东区基坑开挖工程补充协议。在补充协议中宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司栏加盖该公司公章又有辛平虎签名。2017年12月25日宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司给辛平虎授权委托书载明，委托辛平虎为陕国实眉县项目**基坑开挖工程项目负责人，其权限为工程招投标，土方挖运施工。有效期限为本开挖工程完工为止。在原告与被告宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司签订的眉县美林湾项目东区基坑开挖工程施工协议施工完成后，2018年11月8日18时左右,陶某某在原告施工工地发生意外,不幸死亡。经过陶某某所在西关村的村委会调解，2018年11月10日原告与死者陶某某亲属达成赔偿协议，该协议载明陶某某在原告施工工地发生意外，造成陶某某不幸死亡。由原告赔偿死者陶某某亲属81万元，该赔偿款原告已支付。 一审法院认为，陶某某在原告施工工地发生意外，造成陶某某不幸死亡，原告已予赔偿。但在本案中，被告辛平虎对于自己在施工过程中驾驶装载机撞倒门柱致使被害人陶某某死亡这一事实不予认可，原告提供的证据不足以证明被告辛平虎在施工过程中驾驶装载机撞倒门柱致使被害人陶某某死亡这一事实。且被害人陶某某死亡发生在原告与被告宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司签订的眉县美林湾项目东区基坑开挖工程施工协议施工完成后，故原告请求向被告辛平虎及被告宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司追偿，缺乏事实依据，其诉讼请求应予驳回。据此,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的规定》第二条之规定,判决：驳回原告陕西国实投资有限公司的诉讼请求。本案受理费11900元，由原告负担。 二审期间，上诉人陕西国实投资有限公司补充提交本院（2019）陕03民终1868号民事判决书一份，证明辛平虎一直以被上诉人宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司名义施工，上诉人与宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司之间是合同关系。本院组织质证，被上诉人辛平虎质证认为，真实性无异议，证明目的有异议，后期回填是上诉人的马旋叫辛平虎去干活的；宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司质证认为，真实性无异议，证明目的有异议，该判决涉及工程是开挖工程，本案出事故是回填工程。同时，依据上诉人申请，本院依法向眉县公安局城关派出所调取了事故发生后，公安机关向被上诉人辛平虎及受害人家属艾春飞的讯问/询问笔录。经组织质证，上诉人认为，真实性认可，可以证明：1、辛平虎与上诉人有施工合同关系，事发时，处以合同履行中；2、死者系辛平虎雇佣人员；3、事发时，只有辛平虎一人施工，且辛平虎无装载机驾驶证。被上诉人辛平虎认为，真实性认可，证明目的不认可，1、辛平虎也认可是马旋叫他去施工干活的；2、辛平虎没有重大过失；3、资质问题上诉人应当审查。被上诉人宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司认为，真实性无异议，辛平虎是受国实公司雇佣来的，与被上诉人没有关系。二审查明其他事实同原一审查明事实相一致。 本院认为，本案争议的焦点问题，就是上诉人陕西国实投资有限公司主张的追偿权能否得到支持。 首先，上诉人已经向死者家属赔偿81万元的事实各方均无异议，即上诉人主张追偿权有事实基础。 其次，上诉人向被上诉人辛平虎、被上诉人宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司主张追偿权的法律基础，是二被上诉人与死者死亡的事实之间是否具有法律上的因果关系，是否应当承担责任。一、对于被上诉人辛平虎。在公安机关对被上诉人辛平虎进行讯问的笔录中，辛平虎对事故发生前后经过，事故现场只有其一人驾驶装载机施工、推土回填、倒车、门墩倒塌、死者被压在门墩下等事实陈述清楚，在对该证据的质证中，各方当事人对笔录中辛平虎陈述的事实未提异议，被上诉人辛平虎对证明目的有异议。据此，可以认定被上诉人辛平虎在工地进行驾驶装载机施工，与死者死亡之间有高度盖然性，具有因果关系。二、对于被上诉人宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司。事故发生时，辛平虎进行的是基坑回填施工，上诉人与宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司之间就该回填施工并无书面协议，辛平虎是由上诉人的马姓人员联系施工及有口头协议等事实，上诉人和被上诉人辛平虎均认可。故，上诉人认为辛平虎所施工的基坑回填，是其与被上诉人宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司之间就前期基坑开挖合同的延续、辛平虎代表宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司施工的主张，没有事实依据，不能成立。上诉人主张被上诉人宝鸡红鑫建筑装饰工程有限公司承担责任的上诉理由不能成立。 最后，对于上诉人主张追偿权及要求承担利息的问题。本案中，被上诉人辛平虎是由上诉人工作人员叫到工地进行土方回填，属于提供劳务的一方，其在进行基坑回填操作装载机施工时并无合法有效的驾驶证件，存在重大过失，可以减轻上诉人的赔偿责任。综合全案情况，上诉人陕西国实投资有限公司可以在30%的赔偿范围内向被上诉人辛平虎追偿。因上诉人主张追偿权实际系责任划分问题，并无利息损失，故上诉人主张由被上诉人应承担自2018年11月14日至实际偿还之日按年利率6%利息的上诉理由，不能成立。 综上，原审判决作出后出现新的证据，认定本案基本事实的证据发生变化，上诉人陕西国实投资有限公司的上诉理由部分成立，被上诉人辛平虎对上诉人已支付的赔偿款81万元，应在30%（24.3万元）范围内予以分担。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（二）项规定，判决如下： 一、撤销眉县人民法院（2019）陕0326民初777号民事判决； 二、由被上诉人辛平虎于本判决生效之日起30日内支付上诉人陕西国实投资有限公司人民币24.3万元； 三、驳回上诉人陕西国实投资有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费各11900元，由上诉人陕西国实投资有限公司各承担8330元，由被上诉人辛平虎各承担3570元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘勇东 审 判 员 姚 坤 审 判 员 赵荣辉 二〇一九年十二月二十日 法官助理 黄 莎 书 记 员 杨芸嘉 1