山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁13民终8776号上诉人（原审原告）：张秀洁，男，1984年1月25日生，汉族，住郯城县。被上诉人（原审被告）：潘足山，男，1987年11月7日生，汉族，地址沂水县，现住临沂市兰山区。被上诉人（原审被告）：王建，男，1982年3月13日生，汉族，地址临沂市平邑县，现居住在临沂市兰山区。原审被告：山东天元装饰工程有限公司，住所地：临沂市罗庄区沂河路中段北侧。法定代表人：赵纪峰，总经理。委托诉讼代理人：刘建鹏，男，1990年7月5日生，汉族，该公司员工，住。上诉人张秀洁因与被上诉人潘足山、王建及原审被告山东天元装饰工程有限公司（以下简称天元装饰公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初19009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张秀洁上诉请求：1.撤销一审判决，或者依法改判；2.上诉费用等由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，认定上诉人承担20%的责任是不正确的。上诉人从事天花板装饰焊接工作，在焊接的过程中，由于工友王建在举架管的过程中，因为架管过重没有举起直接将架管掉落到上诉人的鼻骨处，导致其受伤，上诉人在整个过程中并没有过错，不应该承担责任。二、上诉人认为一审法院随意减少误工费、护理期、营养费没有法律依据导致一审判决错误。2018年10月9日，上诉人针对伤情进行了鉴定，鉴定意见为：误工期90日，护理期30日，营养期30日。请求二审法院依照鉴定报告出具的鉴定意见进行改判，上诉人认为一审法院随意减少上诉人的误工期、护理期、营养期没有法律依据，损害了上诉人的权益。因为上诉人在求医过程中花费的远远超出实际价值，本身依据鉴定意见判决尚不足已弥补上诉人的损失，一审法院无法律依据随意减少更是给原告造成了更多的损失。综上所述，一审法院划分责任比例不正确，随意减少误工费、护理期、营养费没有法律依据。潘足山答辩主张不同意上诉人的上诉请求。王建答辩服从一审判决。天元装饰公司答辩服从一审判决，与我公司无关。张秀洁向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令或者调解被告赔偿原告因人身损害造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、伙食补助费、精神损害抚慰金等各项损失共计24,997.5元；2.诉讼费等由被告承担。一审法院认定事实：潘足山从案外人李凤伟处承接了天元装饰公司承包的位于临沂市××山区××西××与××路交汇处会展中心地下室装饰工程。张秀洁受雇于潘足山，从事天花板装饰骨架焊接工作，劳务费每天220元。2017年10月26日，张秀洁在施工过程中，工友王建在固定脚手架钢管时，钢管不慎掉落，砸到张秀洁的鼻梁骨。事故发生后，张秀洁到临沂市兰山区临西十一路诊所治疗4天，未见好转。2017年10月30日，张秀洁转至临沂市中医院住院治疗7天，伤情经诊断为：左侧鼻骨骨折、鼻中隔骨折。住院期间由其母亲房树云负责护理，共计花费医疗费3800元。2017年10月29至2018年5月1日，潘足山通过微信支付张秀洁共计6580元。出院后，张秀洁又在其他医院进行了后续治疗，支付医疗费共计3482.39元。2018年10月9日，张秀洁委托山东医专附属医院司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该所出具鉴定意见：被鉴定人张秀洁，误工期为90日，护理期为30日，营养期为30日，张秀洁为此支出鉴定费720元。后因双方未就赔偿事宜达成一致意见产生纠纷，诉至一审法院。一审法院认为，张秀洁受雇于潘足山从事装饰工作，在施工过程中鼻子受伤的事实，双方当事人均无异议，一审法院对此事实予以确认。张秀洁在给潘足山提供劳务的过程中身体遭受损害，潘足山作为接受劳务方，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，应当承担侵权责任。张秀洁作为常年从事装饰工作的人员，应具有一定的安全常识，其在施工时未尽到充分的安全注意义务，致使被钢管砸到鼻梁骨，自身亦存有一定的过错，根据上述侵权责任法第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，可以减轻潘足山的责任。一审法院酌定潘足山、张秀洁各自承担80%、20%的责任。王建作为其工友在施工现场固定脚手架，不慎致钢管掉落伤及张秀洁，其施工行为并无致害的故意，对张秀洁不应承担赔偿责任。天元装饰公司与张秀洁之间不存在劳务关系，涉案装饰工程亦非潘足山从天元装饰公司承接，故天元装饰公司对张秀洁的损伤不应承担赔偿责任。关于赔偿项目及数额的认定：1.医疗费7282.39元（3800元+3482.39元）、鉴定费720元，均符合法律规定，且有相应证据提交，一审法院予以认定；2.住院伙食补助费，根据住院天数11天，每天30元，应为330元；3.误工费，参照司法鉴定意见书，结合张秀洁伤情及具体住院天数，本案酌定误工期为41天。按照每日220元计算，误工费应为9020元；4.护理费，按张秀洁实际住院天数11天，护工标准每日100.79元，应为1108.69元；5.交通费，以张秀洁实际提交的交通费票据为准，应为242元；6.营养费因无医师医嘱，不予支持；7.精神损害抚慰金，因张秀洁的伤情不构成伤残，一审法院不予支持。以上各项损失共计18,703.08元，按责任比例，应由潘足山赔偿14,962.46元（18,703.08元×80%），扣除潘足山已垫付6580元，还应赔偿8382.46元。其余损失由张秀洁自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决：一、被告潘足山于本判决生效之日起十日内赔偿原告张秀洁因伤造成的医疗费、误工费、护理费住院伙食补助费交通费等共计8382.46元；二、驳回原告张秀洁的其他诉讼请求。案件受理费212元，由被告潘足山负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实正确，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、张秀洁在案涉事故中是否存在过错；二、一审法院认定的误工费、护理费、营养费是否符合法律规定。关于焦点一，张秀洁根据工作安排亦按照规定佩戴安全帽进行工作，其对于受伤原因即上方钢管滑落不可控制也无法预料，该危险因素并非来自张秀洁本身，其对事故发生没有过错；一审判决认定张秀洁未尽到充分的安全注意义务应存在过错与本案事实不符，本院予以纠正。关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”一审法院在张秀洁未提供医疗机构证明的情况下，参照司法鉴定意见书并结合张秀洁伤情及具体住院天数确定上述费用符合法律规定，并无不当之处，张秀洁要求完全按照鉴定机构意见确定上述费用，于法无据，本院对此不予支持。综上所述，上诉人张秀洁的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初19009号民事判决第二项及案件受理费的负担；二、变更山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初19009号民事判决第一项为潘足山于本判决生效之日起十日内赔偿张秀洁因伤造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计12123.08元；二审案件受理费212元，由张秀洁负担100元，潘足山负担112元。本判决为终审判决。审判长  王树东审判员  马凤霞审判员  邵 波二〇一九年十二月十四日书记员  张 宁