山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民终3824号上诉人（原审原告）：山东圣源碧澄环保科技有限公司，住所地山东省滕州市南沙河镇南街村供电站后，统一社会信用代码：91370481493631694U。法定代表人：袁征，经理。委托诉讼代理人：黄传琛，滕州市东沙河法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：满中华，男，1988年12月14日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：牛善杰，山东赞国律师事务所律师。上诉人山东圣源碧澄环保科技有限公司（以下简称圣源公司）因与被上诉人满中华劳动合同纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2019）鲁0481民初1530号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。圣源公司上诉请求：1.一审判决认定满中华的工资总额事实不清，将圣源公司支付的出差伙食补助费、餐补、住宿费等列入工资总额，致在支付满中华经济补偿金及二倍工资中重复计算和支付，违反了相关法律与法规的规定，与法相悖，请二审法庭发回重审。2.一审判决圣源公司支付未签订书面劳动合同二倍工资，与《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付两倍的工资”相悖，请二审法庭发回重审。事实及理由：满中华于2017年7月5日进入圣源公司工作，2018年12月圣源公司发放工资时，按照国家有关税收规定代扣个人所得税引发不满，串通一伙其他工友于2018年12月4日不告而辞，无故旷工、罢工，给公司正常生产蒙受巨大损失。后经原告单位通过微信方式督促其正常到岗、上班，但被告不予理睬，也没有任何信息回复。继而满中华去劳动人事争议仲裁委员会提起申请仲裁，圣源公司不服劳动仲裁结果，与2019年3月7日向滕州市人民法院提起诉讼，经审理一审法院作出判决。圣源公司不服一审判决。一、一审判决认定：“上诉人山东圣源碧澄环保科技有限公司支付满中华未签订劳动合同二倍工资19761.5元”与事实不符，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，双方之间属于无固定期限劳动合同关系。二、判决结果第四项“原告山东圣源碧澄环保科技有限公司向被告满中华支付未签订书面劳动合同二倍工资20550元”，这笔二倍工资计算的基数工资内仍然包含满中华已领取的出差费20550元（依据圣源公司财务的工资账目，满中华自2018年1月至同年11月共领取出差补助20550元），在二倍工资支付中等于被上诉人拿到三份20550元的出差费用。1990年1月1日国家统计局令第1号《关于工资总额组成的规定》第三章第十一条中规定下列各项不列入工资总额的范围：(6)出差伙食补助费、误餐补助、调动工作的旅费和安家费。这就说明出差费不是工资总额。但一审法院依据满中华提供的旅行交易流水明细，一并计入工资总额内是明显的有失公正，缺少法律依据。满中华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回圣源公司的上诉请求。圣源公司向一审法院起诉请求：1.依法确认原、被告双方劳动关系解除；2.判决原告不支付被告未订立书面劳动合同二倍工资19761.5元；3.判决原告不支付被告解除劳动关系的经济补偿金6395.05元。一审法院认定事实：被告于2017年7月5日进入圣源公司工作，工作至2018年12月4日。劳动关系存续期间，圣源公司没有与被告签订书面劳动合同，没有为被告缴纳社会保险费。2018年12月20日，圣源公司收到满中华的劳动仲裁申请书（满中华提出解除双方的劳动关系等仲裁请求）。滕州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月18日就申请人满中华诉被申请人圣源公司工资争议一案作出滕劳人仲案字[2019]第1号仲裁裁决书，裁决：一、申请人满中华与被申请人山东圣源碧澄环保科技有限公司之间的劳动关系于2018年12月4日解除；二、被申请人向申请人支付2018年10月的工资1730元、2018年11月的工资1730元、2018年12月的工资318.16元、解除劳动关系的经济补偿金6395.05元、未签订书面劳动合同二倍工资19761.5元，以上合计29934.71元，由被申请人在本裁决书生效后五日内给付完毕；三、驳回申请人的其他仲裁请求。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”被告为圣源公司提供劳动，圣源公司自用工之日起即与被告建立劳动关系。圣源公司提供的社会保险个人权益记录单不能证明圣源公司与被告不存在劳动关系。劳动关系存续期间，圣源公司没有及时足额向被告发放工资，也没有为被告缴纳社会保险费，被告请求解除与圣源公司之间的劳动关系，由圣源公司向其支付2018年10月至2018年12月的工资、解除劳动关系的经济补偿金，符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告要求解除劳动关系前的圣源公司应支付的双倍工资，符合法律规定。2018年12月20日，圣源公司收到满中华的载明解除劳动关系的仲裁申请书，双方的劳动关系于2018年12月20日解除。解除劳动关系的经济补偿金为5457.55元[（4837.5元+4072.5元+2787元+4490元+4422元+3990元+6514元+5707元+6617元+9355元+7241元）÷11×1]，2018年2月被告请假无工资，按11个月计算。劳动关系存续期间，圣源公司没有与被告签订书面劳动合同，被告请求由圣源公司向其支付2018年1月至2018年6月期间未签订书面劳动合同的二倍工资，符合法律规定，数额为19761.5元（4072.5元+2787元+4490元+4422元+3990元）。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、原告山东圣源碧澄环保科技有限公司与被告满中华之间的劳动关系于2018年12月20日解除；二、原告山东圣源碧澄环保科技有限公司向被告满中华支付2018年10月的工资9355元、2018年11月的工资7241元、2018年12月的工资619元，合计17215元，于本判决生效之日起10日内履行完毕；三、原告山东圣源碧澄环保科技有限公司向被告满中华支付解除劳动关系的经济补偿金5457.55元，于判决生效之日起10日内履行完毕；四、原告山东圣源碧澄环保科技有限公司向被告满中华支付未签订书面劳动合同二倍工资19761.5元，于判决生效之日起10日内履行完毕；五、驳回原告山东圣源碧澄环保科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东圣源碧澄环保科技有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”根据一审查明的事实，圣源公司拖欠满中华的工资、不予缴纳社会保险费，满中华请求解除劳动合同并主张应付工资及经济补偿金，于法有据。圣源公司未与满中华签订书面劳动合同，应当承担支付二倍工资的法律责任。对于计算经济补偿金及二倍工资的计算标准，圣源公司主张工资包含了出差补助，应予扣除。对此主张，本院认为，根据一审中圣源公司出示的工资明细中，满中华应发工资中含有出差补贴项目，该项目属于用人单位对劳动者赴边远高原地区出差给付的补贴，属于工资范畴，而满中华的出差费用另行报销支付。因此，圣源公司主张满中华工资标准应扣除出差补助，于法无据。圣源公司对其上诉主张并未提供充分有效的证据予以证实，本院不予支持。综上，圣源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东圣源碧澄环保科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔兆军审判员  赵 慧审判员  朱海燕二〇一九年十二月十六日书记员  李 振