湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂03民终3353号上诉人（原审被告）：丹江口市精诚汽车花键轴厂。住所地：湖北省丹江口市新港金家湾工业园。法定代表人：王斌，系该厂厂长。委托诉讼代理人：张吉斌，该厂职工。被上诉人（原审被告）：丹江口市飞翔汽车零部件有限公司。住所地：湖北省丹江口市新港大道。法定代表人：蒲祥，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱之成，湖北遇真律师事务所律师。原审被告：张荣喜，男，生于1966年11月2日，汉族，住湖北省丹江口市经济开发区。原审被告：丹江口市舫荣工贸有限公司。住所地：湖北省丹江口市经济开发区水都工业园。法定代表人：张晓红，系该公司经理。原审被告：张晓红，女，生于1964年7月15日，汉族，住湖北省丹江口市经济开发区。原审被告：张尧，男，生于1988年10月19日，汉族，住湖北省丹江口市。上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂因与被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司，原审被告张荣喜、丹江口市舫荣工贸有限公司、张晓红、张尧民间借贷纠纷一案，不服湖北省丹江口市人民法院（2019）鄂0381民初445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷调查、询问当事人，合议庭认为事实已经核对清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂上诉请求：依法撤销湖北省丹江口市人民法院（2019）鄂0381民初445号民事判决第二项，改判上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂不承担责任；本案诉讼费用由被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司负担。事实与理由：1.一审法院未审查被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司交付的50万元承兑汇票的兑现流水或背书转让的票据凭证，就认定案涉借款支付到位，证据不足；2.被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司在收到原审被告丹江口市舫荣工贸有限公司偿还原审被告张荣喜向被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司借款50万元后，又将该50万元借给原审被告张荣喜，该行为为借新还旧，上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂并不知情，不应承担民事责任；3.本案借款约定担保期限至2018年11月27日到期，被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司并未在保证期间内主张权利。一审法院以被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司法定代表人浦祥个人起诉本案上诉人及原审被告还款作为被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司主张保证权利的证据，属认定事实错误。被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司应当承担保证责任。被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司向一审法院起诉请求：1.要求张荣喜、丹江口市舫荣工贸有限公司、张晓红、张尧共同偿还我公司借款50万元并承担利息、律师费；2.要求丹江口市精诚汽车花键轴厂对上述借款本息、律师费承担连带责任；3.本案诉讼费用由张荣喜承担。一审法院认定事实如下:2015年12月2日，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司与张荣喜签订《借款合同》，约定张荣喜因资金周转需要向丹江口市飞翔汽车零部件有限公司借款50万元，出借人将约定借款一次性以转账形式发放给借款人，借款人在收到该借款后，应给出借人书写借款借据，实际借款以借款借据的数额、日期为准；借款期限自2015年12月3日起至2016年3月1日止，共90天，实际借款日以借款双方办理的借据上所记载的日期为准，实际还款日依次顺延；期限内还款，按月利率3.5%计息，月利息17500元计算（期限内还款，利息按实际借款天数计算，不足五天按五天计算息费，计息天数及还款日期依据借据为准）；借款人于2016年3月1日一次性偿还出借人合同约定的借款本金及利息，拒绝偿还或逾期偿还，视为违约；双方商定将借款人张荣喜土地使用权证件交由出借人保管，借款人不得对此证件做挂失、更换、变更等任何处置行为，以影响出借方的利益，否则视为违约；合同期满借款人不能按时向出借人归还借款本息的，其逾期部分除按正常息费计息外，另加收借款本金每日千分之五的罚息；借款人将土地使用权证件交由出借人保管，若对该土地使用权证做挂失、更换、变更等任何处置行为，以影响出借方的利益，应当向出借人支付全部借款本金每日千分之五的利息，并承担因此给出借人造成的经济损失；因订立和履行本合同可能产生的全部费用（包括但不仅限于诉讼费、律师费、差旅费等），均由违约方承担。同日，丹江口市精诚汽车花键轴厂出具《单位担保声明》，声明对张荣喜的借款提供50万元的连带责任担保，担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利及罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项，在此额度内承担无限连带清偿责任。若被担保人续借，需经借款方、贷款方、担保方三个书面确认后，则该担保继续有效，直至此笔借款结清为止。2015年12月3日，丹江口市舫荣工贸有限公司、张晓红、张尧与丹江口市飞翔汽车零部件有限公司签订《保证合同》，约定甲方（丹江口市舫荣工贸有限公司、张晓红、张尧）为张荣喜与乙方（丹江口市飞翔汽车零部件有限公司）签订的借款合同的借款提供连带责任保证，保证范围为主合同项下本金50万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送法费、公告费、律师费等）；保证期间为本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止；无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），无论上述其它担保何时成立、是否有效、乙方是否向其它担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其它担保是否由债权人自己所提供，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，甲方将不提出任何异议。2015年12月2日，张荣喜向丹江口市飞翔汽车零部件有限公司法定代表人蒲祥出具借到50万元的《借据》，2015年12月3日，蒲祥通过湖北丹江口农村商业银行网上银行向张荣喜转账482500元，同日现金交付给张荣喜17500元，张荣喜给蒲祥出具了收到现金17500元的收条。2016年3月1日，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司与张荣喜、丹江口市精诚汽车花键轴厂签订《延期还款协议书》，约定经各方协商一致，同意将2016年3月1日到期的借款延期一个月到2016年3月31日偿还本息，延期后借贷双方及保证方的权利义务及有关事宜仍按原借款合同执行。2016年5月30日，丹江口市舫荣工贸有限公司以两张银行承兑汇票（票面金额共计507000元）偿还了上述借款。同日，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司与张荣喜签订《借款合同》，约定张荣喜因资金周转需要向丹江口市飞翔汽车零部件有限公司借款50万元，出借人将约定借款一次性以转账形式发放给借款人，借款人在收到该借款后，应给出借人书写借款借据，实际借款以借款借据的数额、日期为准；借款期限自2016年5月30日起至2016年11月28日止，共180天，实际借款日以借款双方办理的借据上所记载的日期为准，实际还款日依次顺延，借款借据为本合同组成部分，与本合同具同等法律效力；期限内还款，按月利率4%计息，月利息12000元计算（期限内还款，利息按实际借款天数计算，不足五天按五天计算息费，计息天数及还款日期依据借据为准）；借款人于2016年11月28日一次性偿还出借人合同约定的借款本金及利息，拒绝偿还或逾期偿还，视为违约；合同期满借款人不能按时向出借人归还借款本息的，其逾期部分除按正常息费计息外，另加收借款本金每日千分之五的罚息；借款人将房产证证件交由出借人保管，若对该房产证做挂失、更换、变更等任何处置行为，以影响出借方的利益，应当向出借人支付全部借款本金每日千分之五的利息，并承担因此给出借人造成的经济损失；因订立和履行本合同可能产生的全部费用（包括但不仅限于诉讼费、诉讼费、差旅费等），均有违约方承担。丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂分别于2016年5月29日形成《股东（董事）会同意担保决议》，同意为张荣喜的借款提供连带责任保证担保，并于2016年5月30日分别与丹江口市飞翔汽车零部件有限公司签订《保证合同》，合同内容同2015年12月3日签订的《保证合同》。丹江口市舫荣工贸有限公司出具《单位担保声明》，丹江口市精诚汽车花键轴厂出具《单位担保声明及承诺书》，内容同2015年12月2日丹江口市精诚汽车花键轴厂出具的《单位担保声明》。2016年5月30日当天，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司将丹江口市舫荣工贸有限公司偿还的两张银行承兑汇票交给张晓红，张晓红在银行承兑汇票复印件上签名备注“原件已收”并加盖丹江口市舫荣工贸有限公司公章，张荣喜出具借据，内容为：“今借到蒲祥人民币（大写）伍拾万元整。借款期限：自2016年5月30日起至2016年11月28日止，期限六个月，利率按月4%计算，支付方式：按月付息、到期利随本清。特立此借据为证。”借款到期后，张荣喜未还款，丹江口市舫荣工贸有限公司和丹江口市精诚汽车花键轴厂也未履行担保义务，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司的法定代表人蒲祥于2017年10月17日提起诉讼，要求五被告偿还借款，后因故撤诉，于2017年12月29日再次以蒲祥名义提起诉讼，一审法院以主体资格不适格为由驳回起诉。2019年1月17日，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司提起本次诉讼。另查明，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司与张荣喜于2016年5月30日签订的《借款合同》中约定“借款人将房产证证件交由出借人保管，若对该房产证做挂失、更换、变更等任何处置行为，以影响出借方的利益，应当向出借人支付全部借款本金每日千分之五的利息，并承担因此给出借人造成的经济损失”，该约定中的房产并未办理抵押登记手续，现也已不在张荣喜名下。一审法院认为：丹江口市飞翔汽车零部件有限公司与张荣喜于2015年12月2日、2016年5月30日签订的《借款合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。第一次借款由丹江口市飞翔汽车零部件有限公司在2015年12月3日通过其法定代表人蒲祥将50万元交付给张荣喜，丹江口市舫荣工贸有限公司于2016年5月30日以银行承兑汇票形式偿还该笔借款，双方此笔债权债务已了结。同日张荣喜与丹江口市飞翔汽车零部件有限公司签订《借款合同》，再次借款50万元，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司以丹江口市舫荣工贸有限公司偿还的银行承兑汇票发放给张荣喜，张荣喜向丹江口市飞翔汽车零部件有限公司出具了借据，丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂分别与丹江口市飞翔汽车零部件有限公司签订了担保合同并出具了担保声明，其中均明确提到张荣喜向丹江口市飞翔汽车零部件有限公司借款50万元，足以证明丹江口市飞翔汽车零部件有限公司履行了发放借款的义务，故对丹江口市精诚汽车花键轴厂辩称原告虚假借款，没有限时给付50万借款，该笔借款不存在的辩解意见不予采纳，张荣喜应当按照合同约定按时偿还借款本息。虽然双方在借款合同中约定期限内还款按月利率4%计息，合同期满借款人不能按时向出借人归还借款本息的，其逾期部分除按正常息费计息外，另加收借款本金每日千分之五的罚息，该约定高于法律相关规定，但在本次诉讼中，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司仅要求张荣喜偿还借款本金50万元并自2016年5月30日起按月利率2%支付利息至本息还清之日止，系在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，对此予以支持。丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂作为张荣喜借款的保证人，与丹江口市飞翔汽车零部件有限公司签订《保证合同》并出具单位担保声明，系双方真实意思表示，担保行为合法有效，张荣喜未按借款合同约定履行还款义务，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司有权在保证期间内要求丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂履行担保义务。丹江口市飞翔汽车零部件有限公司法定代表人蒲祥曾在2017年10月17日、2017年12月29日两次提起诉讼，要求五被告偿还2016年5月30日的借款，实际已在保证期间届满前要求保证人承担保证责任，丹江口市飞翔汽车零部件有限公司本次起诉要求二保证人承担保证责任符合法律规定，故对丹江口市精诚汽车花键轴厂提出的原告起诉超出保证期间的辩解意见本院不予采纳。根据双方签订的保证合同约定，丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂应对张荣喜的借款本金、利息（包括复利及罚息）以及出借人实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）承担连带保证责任，且不因其他任何原因减免保证责任，而合同中约定的房产证实际未办理抵押登记手续，现也不在张荣喜名下，该物保实际并未生效，故对丹江口市飞翔汽车零部件有限公司要求丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂对张荣喜的上述借款本金及利息承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持，丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂在承担清偿责任后，有权向张荣喜追偿；丹江口市飞翔汽车零部件有限公司未提供此次诉讼所支付律师费的相关证据，故对其要求张荣喜承担律师费，丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂连带承担律师费的诉讼请求不予支持。张晓红、张尧在2016年5月30日的借款中并非保证人，不应当承担保证责任，故对丹江口市飞翔汽车零部件有限公司要求张晓红、张尧共同偿还借款本息及律师费的诉讼请求不予支持。综上所述，对丹江口市飞翔汽车零部件有限公司要求张荣喜偿还借款本金50万元并自2016年5月30日起按照月利率2%计算利息至本息还清之日止，丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂对借款本息承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持，丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂在承担清偿责任后，有权向张荣喜追偿；对丹江口市飞翔汽车零部件有限公司要求张晓红、张尧共同偿还借款本息及律师费的诉讼请求不予支持；对丹江口市飞翔汽车零部件有限公司要求张荣喜承担律师费，丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂连带承担的诉讼请求不予支持。张荣喜、丹江口市舫荣工贸有限公司、张晓红、张尧经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其所享有的抗辩权以及对其他当事人所提交证据进行质证权利的自愿放弃，由此产生的不利后果由其自行承担，本案可依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条，并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款、第三十八条第二款之规定，判决：一、张荣喜在本判决生效后十日内向丹江口市飞翔汽车零部件有限公司偿还借款本金50万元，并自2016年5月30日起按月利率2%向丹江口市飞翔汽车零部件有限公司支付利息至本息还清之日止；二、丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂对本判决第一项确定的张荣喜应当承担的债务承担连带清偿责任；丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂在承担清偿责任后，有权向张荣喜追偿；三、驳回丹江口市飞翔汽车零部件有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，公告费560元，合计9360元，由张荣喜负担，丹江口市舫荣工贸有限公司、丹江口市精诚汽车花键轴厂连带负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：原审被告张荣喜以50万元承兑汇票偿还其于2015年12月2日向被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司的借款后，又与被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司签订新的借款合同，被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司以上述承兑汇票为借款合同的交付标的物支付借款，该行为并不违反法律规定。被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司提交原审被告张晓红签字以及原审被告张荣喜为法人的原审被告丹江口市舫荣工贸有限公司签章的承兑汇票复印件可以证明原审被告已收到50万元承兑汇票。故被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司已按约定交付借款，上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂上诉称借款50万元未发放的主张，本院不予支持。借新还旧是指借款人借款用于偿还已发生的贷款，但从本案查明的事实可知，原审被告张荣喜是在偿还贷款后再次借款，应属其个人经营行为。且上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂对案涉两份50万元借款合同均提供了担保。上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂认为其担保的借款属于借新还旧的主张，本院不予采纳。被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司的法定代表人浦祥曾两次起诉原审被告张荣喜、丹江口市舫荣工贸有限公司、张晓红、张尧及上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂，经查明浦祥个人与原审被告张荣喜、丹江口市舫荣工贸有限公司、张晓红、张尧及上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂并无法律上的权利义务关系，该两次起诉为浦祥对适格的原告的理解错误，其实际诉讼目的即为被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司主张涉本案的债权及保证权利。故一审法院以此认定在保证期间内被上诉人丹江口市飞翔汽车零部件有限公司主张上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂承担保证责任，并无错误。一审法院认定事实清楚，处理正确，上诉人丹江口市精诚汽车花键轴厂的上诉请求本院不予支持。依照《《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元由丹江口市精诚汽车花键轴厂负担。本判决为终审判决。审判长 熊 品审判员 刘 煜审判员 汪冬冬二〇一九年十二月十一日法官助理贾伟书记员程正广