黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑12民终550号上诉人（原审原告）：岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区炮台山路统计局小区****。法定代表人：黄泽群，职务董事长。委托诉讼代理人：张启波，黑龙江釜民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：绥化市嘉海商贸有限公司，住所，住所地绥化市北林区张维镇民祥村div>法定代表人：刘玉，职务董事长。被上诉人（原审被告）：刘玉，男，1955年2月16日出生，汉族，住绥化市北林区。被上诉人（原审被告）：崔志丽，女，1989年9月21日出生，汉族，住绥化市北林区。被上诉人（原审被告）：刘俊刚，男，1979年2月26日出生，汉族，住绥化市北林区。上诉人岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司（以下简称湘楚公司）因与被上诉人绥化市嘉海商贸有限公司（以下简称嘉海公司）、刘玉、崔志丽、刘俊刚买卖合同纠纷一案，不服绥化市北林区人民法院（2018）黑1202民初1474号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司委托诉讼代理人苏庆隆、张启波到庭参加诉讼。被上诉人嘉海公司、被上诉人刘玉、被上诉人崔志丽、被上诉人刘俊刚经公告传唤未到庭。本案现已审理终结。岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项并依法改判嘉海公司返还湘楚公司货款956000元，给付湘楚公司违约金532500元；2.撤销一审判决第三项并依法改判刘玉、崔志丽、刘俊刚对嘉海公司的债务承担赔偿责任；3.二审诉讼费由嘉海公司、刘玉、崔志丽、刘俊刚承担。事实和理由：1.嘉海公司工商档案没有股东出资的证明，没有会计师事务所出具的验资报告等相关材料，刘玉、崔志丽、刘俊刚对嘉海公司的债务承担赔偿责任。2.一审法院对合同中约定的违约金认定错误。湘楚公司与嘉海公司签订的粮油购销合同第八条明确约定违约方赔偿对方货款15%的违约金，即应按总货款3550000元计算违约金，一审判决处理错误。3.一审法院适用法律错误。绥化市嘉海商贸有限公司未答辩。刘玉未答辩。崔志丽未答辩。刘俊刚未答辩。岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司向一审法院起诉请求：1.解除湘楚公司与嘉海公司签订的粮油购销合同关系；2.嘉海公司返还湘楚公司购粮款1176000元；3.嘉海公司给付湘楚公司违约金532500元；4.刘玉、崔志丽、刘俊刚对上述款项承担连带给付责任。5.诉讼费用由嘉海公司、刘玉、崔志丽、刘俊刚负担。一审法院认定事实：湘楚公司与嘉海公司签订粮油购销合同两份。2017年1月16日签订的粮油购销合同约定：嘉海公司于2017年2月20日前向湘楚公司提供黄玉米1500吨，单价1400元每吨，总金额2100000元；2017年2月8日签订的粮油购销合同约定：嘉海公司于2017年3月3日前向湘楚公司提供黄玉米1000吨，单价1450元每吨，总金额1450000元。以上两份合同约定购销黄玉米合计2500吨，货款金额合计3550000元；质量标准为国际二等以上品，符合大连期货交割要求；结算方式每500吨为一个结算批次，按供方收购进度付80%预付款，余款待供方提供仓单及发票后结清；违约方赔付对方货款15%的违约金。2017年1月18日，湘楚公司按合同约定为嘉海公司提供预购玉米款2800000元。2017年2月15日至2017年3月1日期间，嘉海公司为湘楚公司供货1090吨，余下1410吨未发货。审理中经双方当事人确认，2018年2月18日，嘉海公司汇入湘楚公司员工邓飞账户货款200000元、汇入苏庆隆账户20000元，嘉海公司尚欠湘楚公司货款956000元。一审法院认为，湘楚公司与嘉海公司自愿签订的粮油购销合同，是双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同”的规定，该粮油购销合同合法有效。嘉海公司未按合同约定交付标的物，导致合同目的无法实现，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，湘楚公司要求解除粮油购销合同的诉讼请求有理，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，合同签订后，湘楚公司按约定履行了提供货款的义务，嘉海公司未按合同约定的时间、数量供货系违约行为，应承担违约责任。嘉海公司应返还未按约定履行部分的货款956000元并向湘楚公司支付违约金143400元。湘楚公司要求刘玉、崔志丽、刘俊刚承担连带给付责任的诉讼请求，依据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人、有独立的法人财产，享有发人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”的规定，该债务应由嘉海公司。刘俊刚以嘉海公司法定代表人名义与湘楚公司签订的粮油购销合同的行为是代理嘉海公司的代理行为，应由嘉海公司承担责任。湘楚公司要求刘玉、崔志丽、刘俊刚承担连带给付责任的诉讼请求，无法律依据，不予支持。综上所述，湘楚公司诉讼请求部分有理，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：一、解除湘楚公司与嘉海公司粮油购销合同关系；二、嘉海公司返还湘楚公司预付购粮款956000元，给付违约部分的违约金143400元，合计1099400元。此款于本判决生效后十日内一次性给付；三、驳回湘楚公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20177元，由湘楚公司负担5482元，由嘉海公司负担14695元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。湘楚公司举示嘉海公司企业信息工商档案，意在证明嘉海公司营业执照已被吊销，按照法律规定嘉海公司的股东应承担赔偿责任。因该证据加盖了绥化市北林区市场监督管理局档案专用章，本院予以采信。本院二审查明，2015年9月23日，嘉海公司注册成立，公司法定代表人为刘玉，公司，公司经营地址为黑龙江省绥化市北林区张维镇民祥村经营期限为2015年9月23日至2035年9月22日。公司经营范围：粮食收购、加工、烘干、仓储；原粮经销；粮油进出口贸易。嘉海公司注册资本1100000元，股东（发起人）刘玉任公司执行董事长兼经理，出资数额660000元，持股比例60%；股东（发起人）崔志丽任公司监事，出资数额440000元，持股比例40%。股东出资方式均为货币、实物，出资时间均为自公司成立之日起15年内缴足。由于嘉海公司未年检，于2019年7月19日被绥化市北林区市场监督管理局吊销公司营业执照。另查明，绥化市北林区张维镇民祥村不存在嘉海公司。除此，本院确认前述一审判决认定事实。本院认为，湘楚公司与嘉海公司签订《粮油购销合同》是双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效。按照合同约定，嘉海公司余下1410吨黄玉米未发货，现嘉海公司欠湘楚公司货款956000元事实清楚，其应承担给付责任。嘉海公司未按时履行供货义务，应承担违约责任。由于嘉海公司违约，导致湘楚公司不能实现合同目的，湘楚公司要求解除与嘉海公司签订的《粮油购销合同》的诉讼请求有理，应予支持。一审判决解除湘楚公司与嘉海公司购销合同关系正确，应予维持。一、关于违约金如何计算的问题。本院认为，湘楚公司与嘉海公司公司签订的《粮油购销合同》第八条约定违约责任：违约方赔付对方货款15%的违约金。湘楚公司上诉主张违约金应按签订《粮油购销合同》总货款3550000元计算违约金，即要求嘉海公司赔偿违约金532500元。由于双方签订的《粮油购销合同》并未约定按总货款的15%计算违约金，湘楚公司在本案中未提交因嘉海公司违约给其造成实际损失的证据，故湘楚公司要求嘉海公司按总货款的15%计算违约金的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。一审判决嘉海公司赔偿湘楚公司违约部分的违约金143400元正确，应予维持。二、关于嘉海公司股东刘玉、崔志丽是否应承担赔偿责任的问题。本院认为，湘楚公司按照双方签订的《粮油购销合同》约定支付了货款，嘉海公司未能按约供货，应承担给付货款及违约赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第一百八十条第一款第四项规定，公司因下列原因解散：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销。第一百八十三条，公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现十五日内成立清算组，开始清算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应予支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。刘玉、崔志丽作为嘉海公司的股东，应在嘉海公司被吊销营业执照后十五日内成立清算组，开始清算。现刘玉、崔志丽怠于履行清算义务的行为违反法律规定，刘玉、崔志丽应对嘉海公司的债务承担连带清偿责任。三、关于刘俊刚是否应承担赔偿责任的问题。本院认为，刘俊刚与嘉海公司股东崔志丽系夫妻关系，与嘉海公司法定代表人刘玉系父子关系。2017年2月8日，湘楚公司与嘉海公司签订《粮油购销合同》，刘俊刚在供方嘉海公司法定代表人处签字；在履行合同中，关于案涉货款，湘楚公司工作人员以微信的方式向刘俊刚索要，刘俊刚对欠款事实亦不否认，并承诺偿还欠款，同时刘俊刚以微信方式告知湘楚公司工作人员1000吨黄玉米发票以开具。根据《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第一款第三项，本法下列用语的含义：（三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。通过以上事实刘俊刚为嘉海公司的实际控制人有高度可能性。《中华人民共和国公司法》第二十一条，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定同，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本案，刘俊刚代表嘉海公司签订《粮油购销合同》，是合同履行过程中嘉海公司的实际操作人，嘉海公司未履行合同义务造成的损失，刘俊刚应承担赔偿责任。综上所述，岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国公司法》第二十一条、第一百八十条第一款第四项、第一百八十三条、《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持绥化市北林区人民法院（2018）黑1202民初1474号民事判；二、刘玉、崔志丽、刘志刚对绥化市嘉海商贸有限公司返还岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司预付购粮款956000元，给付违约金143400元，合计1099400元，承担连带赔偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费20177元，由岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司负担5482元，由绥化市嘉海商贸有限公司负担14695元；二审案件受理费7137元，由岳阳湘楚园林景观绿化工程有限公司负担3969元，由绥化市嘉海商贸有限公司负担3168元。刘玉、崔志丽、刘俊刚对绥化市嘉海商贸有限公司负担的一、二审诉讼费承担连带责任。本判决为终审判决。审判长  张晓弘审判员  朱 丽审判员  王杨杨二〇一九年十二月十八日书记员  范杨阳