浙江省丽水市莲都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1102民初6072号 原告：周树翠，女，1964年12月19日出生，汉族，住丽水市莲都区。 委托代理人（特别授权）：徐珂科，浙江博翔律师事务所律师。 委托代理人（特别授权）：项黎，浙江博翔律师事务所律师。 被告：丽水亚溪旅游开发有限公司，住所地：丽水市莲都区雅溪镇双溪村双桥路1号101、102室，统一社会信用代码：91331102MA28J7R02Q。 法定代表人：李仙妹。 第三人：中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司，住所地丽水市丽阳街553号，统一社会信用代码913311001488614991。 法定代表人：童玉屏。 委托代理人（特别授权）：王忠燕，女，1984年12月30日出生，汉族，住龙泉市。 原告周树翠为与被告丽水亚溪旅游开发有限公司、第三人中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司旅游合同纠纷一案，于2019年10月10日向本院起诉，本院受理后，依法组成由审判员兰小春担任审判长，与人民陪审员吴伟珍、范绍其参加评议的合议庭，于2019年12月5日公开开庭进行了审理。原告周树翠的委托代理人徐珂科、项黎，第三人中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司的委托代理人王忠燕到庭参加诉讼，被告丽水亚溪旅游开发有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周树翠诉称：2018年7月29日，原告在被告丽水亚溪旅游开发有限公司处购买了雅溪漂流门票，购票后原告在漂流过程中因高空玻璃滑道下坠时受伤。原告受伤后，先后到丽水市中心医院、丽水南山法朝骨伤医院、丽水市中医医院检查和治疗，共住院12天。经诊断造成原告L2椎体压缩骨折、腰椎退行性改变、L5/S1椎间盘轻度后突出等多处损伤。丽水市中心医院、丽水南山法朝骨伤医院、丽水市中医医院分别开具医疗诊断证明书，建议休息共计131天。2019年4月19日，经丽水市人民医院司法鉴定所鉴定，原告损伤已构成九级伤残，原告一直在外务工，收入来源于城镇，并且依法缴纳了企业养老保险，伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，各项损失共计人民币287040.15元。综上，原告认为，原告在被告丽水亚溪旅游开发有限公司处购买雅溪漂流门票旅游，双方已形成旅游合同关系，被告丽水亚溪旅游开发有限公司在提供服务的同时，负有保障游客人身及财产的安全，但被告未在漂流的过程中履行好安全保障义务，致使原告人身受到伤害，应对原告的损失承担赔偿责任。被告丽水亚溪旅游开发有限公司在被告中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司处投保公众责任险，保险时间为2018年6月13日至2018年10月12日。涉案事故发生在保险期间内，故被告中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司应在保险责任限额内承担优先赔付责任。为此，请求法院：1、依法判决被告丽水亚溪旅游开发有限公司赔付原告因被告违约所造成的各项损失合计人民币287040.15元；2、依法判决被告中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司对上述的赔偿款项在保险限额内承担优先赔付的责任；3、本案诉讼费由两被告承担。 被告丽水亚溪旅游开发有限公司未作答辩。 第三人中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司陈述称：一、被告丽水亚溪旅游开发有限公司在我公司投保了公众责任险，其中保险的金额每次事故的赔偿每人限额40万元，其中医疗费10万元，伤残30万元。保险合同约定每次事故绝对免赔率10%，根据本案原告的损失，属于保险合同约定的赔偿责任的话，该免责应按照绝对免赔10%予以扣除。二、原告诉被告是旅游保险合同纠纷，答辩人认为本案被告丽水亚溪旅游开发有限公司与答辩人是属于公众责任险的保险合同。因此，答辩人作为被告其主体不适格。根据保险条款约定，应当由被告丽水亚溪旅游开发有限公司所应承担的责任之后，被告丽水亚溪旅游开发有限公司才能根据保险条款所约定相关生效法律文书，再经答辩人审核后再予以赔付。因此，答辩人作为被告其主体不适格。三、答辩人认为，从事故发生的过程，今天被告丽水亚溪旅游开发有限公司作为被告，其未到庭，而且对这个事故发生的过程不明确，原告在本起事故存在自身责任，据答辩人了解，被告丽水亚溪旅游开发有限公司在旅游服务点的起始点，以及相关的营业场所范围都已尽到了安全告知的义务。四、关于原告赔偿损失，其中医疗费中有自费药1826.79元，不应赔偿。营养费及住院伙食补助费损失没有依据。误工费和护理费，对期限无异议，但标准过高。交通费没有异议，对伤残补助金和被抚养人生活费无异议，精神损害抚慰金没有依据。鉴定费应根据当地司法实践，谁主张谁支付的原则。综上，答辩人认为，退一万步讲，被告丽水亚溪旅游开发有限公司就算应当承担相应的赔偿责任，也应当根据保险合同约定的每次事故的绝对免赔10%予以赔偿。 经审理本院认定的事实与原告陈述事实相一致。 另查明，原告受伤后，2019年4月19日，经丽水市人民医院司法鉴定所法医临床鉴定意见书，鉴定意见：原告周树翠外伤后腰2椎体压缩性骨折等，经治疗，目前遗留腰部活动度丧失25%以上（50%以下），上述损伤及遗留的后遗症已构成人身保险9级残疾。评定护理期限60天，营养期60天。另查明，原告其父亲周建儿83岁，母亲周冬妹83岁，共生育子女四人。 另查明，2018年6月12日，被告丽水亚溪旅游开发有限公司在被告中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司投保了公众责任保险，保险期限自2018年6月13日至2018年10月12日，责任险和免赔额每次事故绝对免赔100元或10%，两者以高为准。每人赔偿限额40万元，其中医疗费10万元。 本院认定原告合理的经济损失：医疗费12178.65元、误工费12955.80元、护理费8460元、营养费1800元、住院伙食补助费360元、交通费120元、残疾赔偿金及被扶养人生活费232149.50元，上述共计268203.95元。 本院采信并据以认定上述事实的证据有原告提供的原、被告身份信息、证明、丽水市中心医院的门诊病历、丽水南山法朝骨伤医院门诊病历、出院记录、检查报告单、门诊收据、住院收费票据、浙江增值税普通发票、医疗诊断证明书、司法鉴定意见书、莲都区仙渡小学食堂聘用工劳动合同、银行明细单、责任保险单、证明及户籍信息、照片、视频、失地农民保险单、证人出庭作证，被告保险公司提供的投保单、保险条款、营业场所的安全警示提醒及当事人庭审陈述。 本院认为：原告周树翠在被告丽水亚溪旅游开发有限公司处购买漂流门票，原、被告双方形成了旅游合同关系。漂流项目是一项高危险的户外水上活动，被告作为经营者，对在漂流过程中可能危及旅客的人身财产安全的情况，应事前充分说明或者特别明确警示，负有旅游者安全保障义务，提供安全保护措施等。原告在本次漂流中受伤，系被告方未尽到安全保障义务，被告构成违约，应承担违约责任，原告自身没有过错。被告丽水亚溪旅游开发有限公司在第三人中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司投保公众责任险，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题》第三条规定，旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人，故本案中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司应作为第三人参加诉讼。第三人保险公司陈述本案保险公司作为诉讼主体不适格，本院不予采纳。原告受伤造成合理的损失，由被告承担赔偿责任。被告在第三人中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司投保了公众责任险，故第三人应在公众责任险范围内按保险合同约定直接赔付给原告。原告诉请被告赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费，符合法律规定，本院予以支持。第三人中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司原告陈述医疗费中有超医保费用，没有法律依据，故对第三人陈述意见不予采纳。原告未满60周岁，有劳动能力，原告请求误工费按每日144元计算，因原告每月生活保险工资为1600.9元，故误工费应减去该收入，按实际损失计算。原告要求被告赔偿鉴定费，该费用属原告举证费用，要求被告赔偿，没有法律依据，本院不予支持。原告诉请合同违约，要求被告赔偿精神损害抚慰金，没有法律依据，本院不予支持。被告丽水亚溪旅游开发有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对原告的诉请和所举证据放弃抗辩和质证，不影响本院依法对本案作出判决。《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十二条、《中华人民共和国旅游法》第五十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、原告周树翠受伤造成损失268203.95元，由第三人中国人民财产保险股份有限公司丽水市分公司在公众责任险直接赔付给原告241383.55元，款于本判决生效之日起一个月内付清； 二、被告丽水亚溪旅游开发有限公司于本判决生效之日起一个月内赔偿原告周树翠26820.40元； 三、驳回原告周树翠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5606元，由原告周树翠负担306元，被告丽水亚溪旅游开发有限公司负担5300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  兰小春 人民陪审员  吴伟珍 人民陪审员  范绍其 二〇一九年十二月九日 书 记 员  纪伟琴