四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1322民初3553号 原告：张绍岳，男，汉族，1954年3月11日出生，四川省平昌县人，住平昌县。 委托诉讼代理人：姚武俊，南充市天顺法律服务所法律工作者。 被告：中晟华业建工集团有限公司，住所地：成都市青羊区光华南三路**万科金色领域******。 法定代表人：钟长鸣，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：张陶，男，汉族，1986年8月10日出生，四川省营山县人，住营山县，系该公司项目负责人。 委托诉讼代理人：饶磊，四川品贤律师事务所律师。 原告张绍岳与被告中晟华业建工集团有限公司（以下简称中晟公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月14日立案受理后，依法适用简易程序于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告张绍岳及委托诉讼代理人姚武俊，被告中晟公司的委托诉讼代理人张陶、饶磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张绍岳向本院提出诉讼请求：1、解除原告张绍岳与被告中晟公司的劳动关系；2、判令被告支付原告9级工伤一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间工资、住院期间的护理费、伙食补助费、交通费、解除劳动关系经济补偿、解除劳动关系以前应发的工资、鉴定费等合计221202.17元；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年2月，原告张绍岳应聘到中晟公司在其承建的营山县综合档案馆迁建工程和营山县公共实训基地及教学员食堂建设项目工地从事木工作业。2018年5月18日，原告张绍岳在工地工作时，右手不慎被电钻击伤，营山县中医院诊断为：“左桡骨远端骨折”，由于无钱治疗，住院10天，伤情未愈，被迫出院。2018年7月9日，南充市人力资源和社会保障局认定原告张绍岳的受伤为工伤。2019年9月3日，南充市劳动能力鉴定委员会根据张绍岳的伤势情况，评定为九级伤残。鉴定后，被告总是以各种借口拒绝支付原告的工伤待遇。2019年10月6日，原告向营山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年10月25日营山县劳动人事争议仲裁委员会作出了营劳人仲不［2019］43号不予受理通知书。为了保护劳动者的合法权益，特诉请人民法院依法判决。 被告中晟公司辩称，四川中晟建设工程集团有限公司在2019年9月20日将公司名称变更为：中晟华业建工集团有限公司。原告在中晟公司承建的综合档案馆工程工作时受伤是事实，中晟公司在营山县社保局购买了工伤保险。原告所主张的相关工伤赔付应由社保机构从工伤保险中支付，不应由中晟公司赔偿。况且，中晟公司至今没有收到南充劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论书，也没有收到营山县仲裁委员会的相关仲裁通知，依照工伤保险条例26条的规定，对劳动能力鉴定不服的可以在收到该鉴定结论之日起15日内提出重新鉴定，中晟公司没有收到鉴定结论书，现对其劳动能力鉴定结论有异议。原告直接向人民法院的起诉，不符合相关法律规定，人民法院应驳回原告的诉讼请求。 原、被告为支持其诉讼请求依法提交了相关证据，经组织质证并经本院审查证据后认定如下事实： 被告中晟公司系一家从事建筑工程、市政公用工程等经营范围的公司，公司原名为四川中晟建设工程集团有限公司，后于2019年9月20日经工商变更名称为中晟华业建工集团有限公司。2018年期间，该公司在营山承建营山县综合档案馆迁建工程和营山县公共实训基地及教学员食堂建设项目。2018年2月，原告张绍岳应聘到该项目木工组从事木工作业。2018年5月18日，原告在工地工作过程中，右手不慎被电钻击伤，经送往营山县中医院诊断为：“左桡骨远端骨折”，经住院治疗10天后于5月28日出院，其住院期间的医疗费已由中晟公司支付。 因中晟公司对该建设项目用工办理了工伤保险，投保预计用工人数300人，保险期间为2017年6月13日到2019年7月31日。发生工伤事故后，2018年6月12日，中晟公司向南充市人力资源和社会保障局对张绍岳提出工伤认定申请，2018年7月9日，南充市人力资源和社会保障局以南人社工决（2018）4-58号认定工伤决定书认定张绍岳受伤为工伤。之后，原告张绍岳一直要求中晟公司项目负责人张陶及时按工伤程序申报解决，而一直无果。2019年9月3日，经南充市劳动能力鉴定委员会根据张绍岳的伤势情况，作出南市劳鉴[2019]3385号《初次鉴定结论书》，认定原告张绍岳的伤情情况为九级伤残。此后，中晟公司项目负责人张陶仍不积极解决处理原告的工伤待遇问题。2019年10月6日，原告向营山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年10月25日，营山县劳动人事争议仲裁委员会作出了营劳人仲不［2019］43号不予受理通知书。因原、被告未能就相关赔偿达成一致意见，2019年11月14日原告诉至本院，请求本院裁决。 诉讼中查明，就张绍岳工伤赔付问题，中晟公司至今未向社保机构申请工伤赔付。中晟公司项目负责人张陶称一直未收到劳动能力鉴定结论为九级伤残，经本院限期提交未收到鉴定结论的相关依据，但逾期未提供证据。 本院认为，根据《工伤保险条例》规定，虽然原告张绍岳已达到退休年龄，但其在中晟公司项目工地上从事木工工作，中晟公司为其参加了工伤保险，双方应参照劳动关系处理。原告张绍岳在工作过程中受伤，被南充市人力资源和社会保障局、南充市劳动能力鉴定委员会认定为工伤并鉴定为九级伤残，理应得到工伤赔付，被告中晟公司应承担相关责任。原告现要求与被告解除劳动关系，事实上被告已实际与原告解除劳动关系，本院予以支持尊重。 对于原告的工资标准问题，参照原告受伤前的统筹地区南充市上一年度职工月平均工资标准来计算相关待遇，其中2017年度就业人员平均工资为51521元，2018年度就业人员平均工资为58294元。 关于停工留薪期工资问题，《工伤保险条例》第33条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按有关规定享受伤残待遇。本案中，原告于2018年5月18日发生工伤，2019年9月3日评定伤残等级，原告的停工留薪期为2018年5月18日至2019年9月3日。原告主张应计算12个月的停工留薪待遇并按4857.83元／月计算，符合法律规定，应予支持。即停工留薪期待遇为58294元（58294元÷12×12）。 根据《工伤保险待遇》第37条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资；解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。其具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，经本院了解咨询，南充市工伤保险实行全市统筹，张绍岳工伤发生在2018年5月，其一次性伤残补助金应以南充市2017年度职工平均工资51521为计算基数；而一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以南充市2018年度职工平均工资58294元为计算基数。依据四川省人力资源和社会保障厅川人社发（2015）22号文件规定：第十条，七级至十级工伤职工劳动合同期满终止或者本人提出与用人单位解除劳动合同时，参加工伤保险的，用人单位、社会保险经办机构应与工伤职工签订三方书面协议，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，工伤保险关系终止；第十三条，五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80％支付；以此类推，每减少1年递减20％；距法定退休年龄不足1年底，按全额的20％支付。而张绍岳生于1954年3月，发生工伤时已过法定退休年龄，其不应再计算一次性伤残就业补助金。所以，中晟公司与张绍岳应共同去社保机构办理工伤保险关系终止三方协议，并申请由社保基金赔付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。因系中晟公司为原告参加工伤保险，应由中晟公司按程序申请赔付，所以，对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，中晟公司应及时向社保机构申请工伤赔付，原告张绍岳应积极配合完善相关事项。张绍岳应得到的一次性伤残补助金为38640.74元（51521元÷12×9）；一次性工伤医疗补助金29147元（58294元÷12×6）。 根据《工伤保险待遇》第30条规定，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。就本案而言，仅涉及住院10天伙食补助费应由社保基金支付。南充市范围内对于支付住院伙食补助费，社保机构在赔付医疗费时就按统筹地区标准10元／天予以支付。即社保机构应予支付张绍岳住院10天伙食补助费100元。 对于张绍岳所主张的住院护理费按150元／天计算不妥，应参照四川省2018年度统计数据中居民服务和其他服务业39249元／年的标准来确定其护理费为1075元（39249元÷365×10），应由中晟公司承担责任；张绍岳所主张的住院伙食补助费300元（30元×10），符合规定，除去由社保基金支付的伙食补助费100元后，其余200元由中晟公司支付；张绍岳主张的交通费500元，因其系平昌县人，其所主张的交通费有可能发生在南充市以外，但按规定应向社保机构申报而未申报，所以，结合本案实际情况，本院酌定交通费400元，由中晟公司支付。 对原告张绍岳已支付的鉴定费300元，由被告中晟公司承担。 对于原告所主张的因解除劳动合同的经济补偿金应按规定计算2个月工资及应发放解除劳动合同以前的6个月工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第36条、第46条、第47条的规定，因原告张绍岳入职到提请劳动仲裁有1年零8个月，所以就解除劳动合同的经济补偿金应计算两个月工资9715.66元。因原告在评定伤残等级以后到申请仲裁解除，期间也仅有33天，本着照顾劳动者的角度，本院酌定由被告中晟公司支付给原告张绍岳1个月的工资4857.83元。 综上，依照《工伤保险条例》第二条第二款、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条及南充市本地区工伤统筹执行意见，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、解除原告张绍岳与被告中晟华业建工集团有限公司之间的劳动合同关系； 二、由被告中晟华业建工集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告张绍岳停工留薪期工资58294元、住院护理费1075元、住院伙食补助费200元、交通费400元、鉴定费300元、解除劳动合同经济补偿金9715.66元、解除劳动合同前的工资4857.83元等共计74842.49元； 三、由被告中晟华业建工集团有限公司于本判决生效后十日内向营山县社会保险事业管理局为原告张绍岳申请赔付由工伤保险基金应予支付的一次性伤残补助金38640.74元、一次性工伤医疗补助金29147元、住院伙食补助费100元等共计67887.74元；原告张绍岳应积极配合被告中晟华业建工集团有限公司去营山县社会保险事业管理局完善办理相关事项； 四、驳回原告张绍岳的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由被告中晟华业建工集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  钟晓勇 二〇一九年十二月十二日 书记员  冯 雯