湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终3008号上诉人(原审被告)：中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。住所地：黄冈市黄州区沙街**。统一社会信用代码：914211007844612261。负责人：罗斌，经理。委托诉讼代理人：凌亮，该公司法务员。代理权限为特别授权。被上诉人(原审原告)：周飞，男，1964年7月28日出生，黄冈市黄州区人，汉族，住黄冈市黄州区，委托诉讼代理人：徐创，湖北坤正律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人(原审被告)：蔡心彬，男，1994年10月16日出生，黄冈市黄州区人，汉族，住黄冈市黄州区。上诉人中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称“联合财险黄冈支公司”）因与被上诉人周飞、蔡心彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初1496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。联合财险黄冈支公司上诉请求：改判减少我公司多承担的21233元。事实和理由：伤者周飞系国家公务人员，在其误工期100天内收入没有任何减少，住院也未影响其奖金的发放，一审认定其误工损失为21233元没有任何依据。周飞辩称，请二审法院依法判决。蔡心彬未向本院提交答辩意见。周飞向一审法院起诉请求：1．判令蔡心彬赔偿周飞各项经济损失共计153778．93元；2．判令联合财险黄冈支公司在保险范围内承担保险责任，其中精神抚慰金在交强险范围内优先支付；3．诉讼费用由蔡心彬、联合财险黄冈支公司负担。一审法院认定事实：2018年9月18日20时16分许，蔡心彬驾驶鄂Ｊ×××**号小型轿车在黄冈市××州××大道幸福建材城路段与周飞相肇事，造成周飞受伤及车辆受损的交通事故。2018年10月1日，黄冈市公安局交通警察支队交通事故处理大队作出第J42110252018001595号《道路交通事故认定书》，认定蔡心彬负此事故的全部责任，周飞无责任。周飞受伤后，被送往黄冈市中心医院住院治疗共计38天，住院医疗费共计20685．44元（该医疗费含出院后门诊费2642．52元，蔡心彬垫付4000元，中华财保公司垫付10000元）。出院疾病证明中的医学建议：全休3个月，加强营养及护理；定期复诊复；不适随诊。2018年12月25日，武汉福田爱民司法鉴定中心为周飞伤情出具武福爱［2018］临鉴字第2610号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人周飞患的损伤评定为两个十级伤残，赔偿指数12％；建议给予后续医疗5000元；自受伤之日起，误工休息时间180日，护理时间90日，营养时间90日。周飞垫付本次鉴定费2300元。周飞系湖北省黄州监狱民警，因本次交通事故被扣发各种工资、津贴、奖金共计21233元。鄂Ｊ×××**号小型轿系蔡心彬所有，该车在联合财险黄冈支公司购买有机动车第三者责任强制险（以下简称“交强险”）及限额50万元机动车商业第三者险（以下简称商业三者险），并有不计免赔，保险期限自2018年2月25日00时起至2019年2月24日23时59分59秒止。周飞在住院期间聘请湖北瑞沐升陪护支助服务中心护工护理了37天1小时，花去护理费5927元（其中蔡心彬向湖北瑞沐升陪护支助服务中心支付了7天护理费）。一审法院认为，公民享有身体权、健康权，其身体权、健康权受到侵害，行为人有过错的，应当承担赔偿责任。黄冈市公安局交警支队事故处理大队对本次事故作出认定书真实、客观，依法作为认定案件事实及责任划分的依据。蔡心彬驾驶鄂Ｊ×××**号小型轿造成周飞受伤及车辆受损，依法应承担赔偿责任。因鄂Ｊ×××**号小型轿购买有交强险及保险金额50万元的商业险，并约定不计免赔，应首先由联合财险黄冈支公司在交强险责任限额范围内承担赔付责任；对于超出交强险部分，按照双方过错比例承担。蔡心彬承担赔偿的部分，由联合财险黄冈支公司在商业险责任金额范围内予以赔付，仍然不足部分由蔡心彬予以赔偿。周飞因本次交通事故产生的各项损失，结合其诉讼请求，评析如下：1、医疗费，周飞提供的门诊票据在武福爱［2018］临鉴字第2610号《司法鉴定意见书》之后，该金额依法不予支持；根据周飞提供医院出院记录、疾病证明及医疗费票据，一审法院认定周飞治疗费为18042．92元；2、住院伙食补助费，根据周飞的住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定周飞住院伙食补助费，计算方式为：50元／天×38天＝1900元；3、营养费，根据黄冈市中心医院出院医嘱及疾病证明中记载加强营养，故一审法院酌定为2000元；4、后期治疗费，根据《司法鉴定意见书》，一审法院确定周飞的后期治疗费为5000元；5、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第（二）款之规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。故一审法院结合周飞住院时间、周飞的病情、诉请及其提交的证据，依法计算：38897元÷365天×1天＋150元×37天=5657元；6、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日；受害人有固定收入的，误工费，按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算；根据周飞提交的证据材料，周飞实际收入减少依法认定为21233元；7、交通费，根据周飞受伤住院治疗情况，结合当地的交通消费水平，周飞住址及住院的地址、天数，一审法院酌定500元；8、伤残赔偿金，根据周飞提交的证据，其伤残赔偿标准应适用城镇居民人均可支配收入的标准计算；周飞伤残赔偿金计算方式：34455元／年×20年×12％=82692元。9、精神抚慰金，原告诉请精神抚慰金3000元，符合法律规定，依法予以支持。10、财产损失，周飞虽然提供了手机发票，但周飞未提供证据证实该手机系本次交通事故中损坏或遗失，根据谁主张谁主证原则，周飞该项依法不予支持；11、鉴定费，根据周飞已提交鉴定费发票在卷佐证，依法认定2300元。以上1-4共计26942．92元，已超过交强险医疗费用赔偿限额，应由联合财险黄冈支公司在交强险限额内赔付10000元。以上5-9共计113082元，已超过交强险伤残赔偿限额，应由联合财险黄冈支公司在交强险限额内承担赔付110000元。超出交强险费用限额的部分共计20024．92元，因蔡心彬负此事故的全部责任，该款由联合财险黄冈支公司在商业险限额内赔付。以上11鉴定费2300元，属间接损失，不属保险公司赔付范围，由蔡心彬负担。因蔡心彬前期垫付医疗费及部分护理费，周飞应返还给蔡心彬2750元（医疗费4000元＋150元×7天-鉴定费2300元），该款由联合财险黄冈支公司直接支付给蔡心彬。联合财险黄冈支公司应赔付周飞127274．92元（10000元＋110000元＋20024．92元-返给蔡心彬2750元-中华财保公司垫付医院费10000元）。对联合财险黄冈支公司提出要求扣减非医保用药的抗辩意见，因周飞的医疗费系医院为救治伤者的必要费用，且蔡心彬已购买不计免赔，故对联合财险黄冈支公司的上述抗辩，一审法院不予支持。综上，遂判决：一、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于判决发生法律效力之日起十五日内在保险合同范围内赔付周飞各项损失127274．92元；二、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于判决发生法律效力之日起十五日内在保险合同范围内支付被告蔡心彬各项垫付款2750元；三、驳回周飞的其他诉讼请求。案件受理费1032元，减半收取516元，由蔡心彬负担。二审中，各方当事人均没有提交新证据。本院依职权向湖北省黄州监狱调取了周飞《误工证明》及周飞2018年病假期间津贴、奖金扣发明细表，该《误工证明》及扣发明细表显示，周飞于2018年9月18日因交通事故住院及病休三个月，在住院病休期间按病假已扣发各种津贴、奖金共计18686元。联合财险黄冈支公司对该《误工证明》及扣发明细表真实性无异议，但认为周飞实际扣发的奖金与银行流水不一致，根据银行流水，其奖金并未减少，另外该证明无计算依据，且奖金不能计算为误工损失。周飞、蔡心彬对该《误工证明》及扣发明细表无异议。本院认为，周飞《误工证明》及2018年病假期间津贴、奖金扣发明细表客观真实，来源合法，扣发明细表详细说明了周飞病假期间被扣发津贴、奖金的组成，能够证明周飞因本案事故实际收入减少18686元的事实，本院予以采信。本院经审理查明，除“周飞系湖北省黄州监狱民警，因本次交通事故被扣发各种工资、津贴、奖金共计21233元”有误外，一审认定其他事实属实。本院认为，本案争议焦点为周飞因本案交通事故受伤被扣发的津贴、奖金应否认定为其实际减少收入的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”该条第四款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”本案中，周飞系湖北省黄州监狱民警，其一审提交的个人账户收入交易明细可以证实其具有固定收入，二审中本院依职权调取的证据能够进一步证实周飞受伤后请病假被扣发津贴、奖金共计18686元的事实。《关于工资总额组成的规定》第三条规定：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。”第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成:(一)计时工资;(二)计件工资;(三)奖金;(四)津贴和补贴;(五)加班加点工资;(六)特殊情况下支付的工资。”根据上述规定，津贴、奖金属于工资总额的组成部分，被扣发的津贴、奖金应认定属于周飞实际减少的收入，一审据此认定周飞被扣发的津贴、奖金属于误工损失并无不当，但计算金额有误，应为18686元，本院予以纠正。综上，周飞因本案交通事故造成的经济损失为：①医疗费18042.92元；②住院伙食补助费1900元；③营养费2000元；④后期治疗费5000元；⑤护理费5657元；⑥误工费18686元；⑦交通费500元；⑧伤残赔偿金82692元；⑨精神抚慰金3000元；⑩鉴定费2300元。其中①-④属于交强险医疗费用赔偿项目，共计26942.92元，已超过交强险医疗费用赔偿限额，应由联合财保黄冈支公司在交强险限额内赔付10000元；⑤-⑨属于交强险死亡伤残赔偿项目，共计110535元，已超过交强险死亡伤残赔偿限额，应由联合财险黄冈支公司在交强险限额内赔付110000元。超出交强险费用限额部分共计17477.92元，因蔡心彬负本案交通事故全部责任，且未超过商业第三者责任险赔偿限额，故该款应由联合财险黄冈支公司在商业第三者责任险内全额赔付。联合财保黄冈支公司应在交强险限额内赔偿周飞损失120000元，在商业第三者责任险内赔偿周飞损失17477.92元，共计137477.92元，扣减联合财险黄冈支公司垫付款10000元后，联合财险黄冈支公司应赔偿周飞经济损失127477.92元。鉴定费2300元属间接损失，不属于保险公司赔付范围，由蔡心彬负担，扣减蔡心彬垫付费用5050元后，周飞应返还蔡心彬垫付款2750元。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2019）鄂1102民初1496号民事判决；二、中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险及商业三者险范围内赔偿周飞各项经济损失合计127477.92元（已扣除保险公司垫付款10000元）；三、周飞在收到上述赔偿款的同时，返还蔡心彬垫付款2750元（已扣除蔡心彬应承担的鉴定费2300元）；四、驳回周飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1032元，减半收取516元，由蔡心彬负担；二审案件受理费950元，由中华联合财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜亚平审判员  樊 军审判员  胡美琴二〇一九年十二月十九日法官助理李栋书记员刘雄