陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕08民终4706号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区，统一社会信用代码：91610800727342****。负责人：赵智勇，该分公司经理。委托诉讼代理人:王佩，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王双，女，2001年9月9日出生，汉族，陕西省绥德县名州镇居民，住该镇。公民身份号码：61272720010909****。被上诉人（原审原告）：赵培旭，女，2001年7月19日出生，汉族，陕西省绥德县*，住该村，公民身份号码：61272720010719****。上述二被上诉人委托诉讼代理人：杨卫国，男，1972年3月4日出生，汉族，陕西省绥德县名州镇居民，住该镇*，公民身份号码：61272719720304****。被上诉人（原审被告）：吴皓燃，男，1990年9月24日出生，汉族，陕西省绥德县名州镇居民，住该镇*，公民身份号码：61272719900924****。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王双、赵培旭、吴皓燃机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1777号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、一审判决护理费、营养费计算有误，鉴定费、诉讼费、交通费、精神抚慰金依法不应当由上诉人承担（争议金额174709.57元）；2、请求二审法院依法准予重新鉴定；3、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、原审法院事实认定不清，计算有误。1、原审法院未允许上诉人对王双、赵培旭的伤残等级重新鉴定不符合法院法律规定。2、根据商业保险条款，对被上诉人医疗费用中非医保用药，应予扣除，上诉人一审主张酌情扣减15%，一审未予认定，有违合同约定。二、一审法院不应判决上诉人承担鉴定费、诉讼费。三、精神抚慰金、交通费上诉人不承担赔偿责任；四、二被上诉人均系农村户口，残疾赔偿金应该按照农村居民标准计算，出院后的护理费应该按照50元每天计算，营养费无医嘱不应当予以支持。王双、赵培旭辩称：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，一审法院不予支持重新鉴定正确。上诉人上诉称医疗费应当扣除非医保用药部分，该理由没有法律依据。鉴定费用及精神损害抚慰金一审判决由侵权人吴皓燃承担，诉讼费按照诉讼费缴纳办法应由上诉人负担。王双是城镇户口，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。吴皓燃辩称，其已经垫付四十余万元，请求法院依法判决。王双、赵培旭向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告向原告王双赔偿因交通事故造成的医疗费208424.16元、病历复印费138.6元、护理费12000元、住院伙食补助费1700元、伤残赔偿金199914元、精神损害抚慰金15000元、交通费9209元、住宿费6489元、购置残疾辅助器具费680元、营养费1800元、鉴定费3600元，以上共计476774.76元；2、请求人民法院判令被告向原告王双赔偿二轮电动车的损失4280元；3、请求人民法院判令被告向原告赵培旭赔偿因交通事故造成的医疗费67903.47元、护理费12000元、营养费1800元、住院伙食补助费450元、伤残赔偿金66638元、残疾辅助器具费870元、精神损害抚慰金5000元、交通费5347元、住宿费2042元、鉴定费3600元，共计165650.47元；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年1月1日0时2分许，被告吴皓燃驾驶其所有的陕A***U1号小型轿车沿绥德县城区西山路由西向东行驶至绥德县关云阁路段时与王双驾驶的二轮电动车相撞，致王双及二轮电动车乘员赵培旭受伤，两车受损，造成交通事故。事故经绥德县公安局交通管理大队认定，此次事故由被告吴皓燃承担全部责任，原告王双、赵培旭无责任。被保险人被告吴皓燃对陕A***U1号小型轿车在保险人被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者商业责任保险、不计免赔险种，其中机动车第三者商业责任保险责任限额为100万元。保险期间均自2018年5月21日14时起至2019年5月21日24时止。原告王双受伤后，2019年1月1日至2019年1月3日在榆林市第一医院绥德院区住院治疗2天，开支医疗费9209.95元；2019年4月9日在榆林市第一医院绥德院区门诊开支医疗费345元。2019年1月4日至2019年1月25日、2019年2月24日至2019年3月4日在西安市红会医院住院治疗27天，开支医疗费153336.23元；2019年2月28日在西安市红会医院门诊开支医疗费949.7元；2019年3月28日在西安市红会医院门诊复查开支医疗费600元、2019年6月10日在西安市红会医院门诊复查开支医疗费615元。2019年1月25日至2019年1月30日在第四军医大学口腔医院住院治疗5天，开支医疗费40474.38元；2019年1月23日在第四军医大学口腔医院门诊开支医疗费17元，2019年1月30日在第四军医大学口腔医院门诊开支医疗费570.9元，2019年2月14日、2019年3月28日在第四军医大学复查开支医疗费用589元。2019年3月9日外购药品支出1425元。2019年2月21日至2019年3月16日间原告王双三次在西安市中医院门诊开支医疗费265元。原告王双共支出医疗费208397.16元。原告王双在治疗期间购买轮椅支出680元，支出交通费5942元，支出住宿费6489元，支出复印费138.6元。此次交通事故致原告王双：1、右股骨干开放性骨折；2、右胫骨干平台骨折；3、右侧腓总神经损伤；4、下颌骨骨折。经绥德县公安局交通管理大队委托鉴定原告王双属八级伤残，护理期120为天、营养期90为天，支出鉴定费3600元。原告赵培旭受伤后，2019年1月1日至2019年1月3日在榆林市第一医院绥德院区住院治疗2天，开支医疗费7303.29元；2019年1月4日至2019年1月11日在西安红会医院住院治疗7天，开支医疗费59554.18元；2019年1月11日在西安市红会医院门诊开支医疗费284元；2019年6月11日在西安市红会医院门诊复查开支医疗费118元。2019年1月11日外购药品支出636元。原告赵培旭共支出医疗费67895.47元。原告赵培旭在治疗期间购买双拐杖支出190元、购买轮椅支出680元，支出交通费5347元，支出住宿费2042元。此次交通事故致原告赵培旭：1、右股骨干骨折；2、右膝内侧副韧带损伤；3、右踝软组织损伤；4、头皮裂伤清创缝合术后。经绥德县公安局交通管理大队委托鉴定原告赵培旭右股骨干骨折、右膝内侧副韧带损伤，属十级伤残，护理期为120天、营养期为90天，支出鉴定费3600元。另查明：被告吴皓燃已支付原告王双赔偿金30万元，被告吴皓燃已支付原告赵培旭赔偿金10万元。一审法院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，侵害公民身体造成伤害、侵害公民财产造成损失的应予赔偿。被告吴皓燃驾驶车辆造成原告王双、赵培旭伤残，作为侵权人依法应当承担赔偿责任。绥德县公安局交通管理大队关于被告吴皓燃承担全部责任，原告王双、赵培旭无责任的认定结论，认定准确，本院予以认可，并作为民事责任赔偿的比例依据。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内赔偿；不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故侵权人吴皓燃应承担全部责任，因被告吴皓燃在被告保险公司投保交强险、第三者商业责任保险及不计免赔险种，故被告保险公司应当在陕A***U1号小型轿车投保的交强险分项赔偿限额及其第三者商业责任保险责任限额内向原告王双、赵培旭赔偿，不足部分依法由侵权人吴皓燃承担赔偿责任。对原告王双的具体损失，本院分析认定如下：1、医疗费：本院认定原告王双住院治疗期间、门诊复查及外购药品等支出合理医疗费共计208397.16元。2、住院伙食补助费：原告王双在榆林市第一医院绥德院区住院治疗2天，在西安市红会医院住院治疗27天，在第四军医大学口腔医院住院治疗5天，共住院34天，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定予以确定，此项损失为1700元（50元/天×34天）；3、护理费：护理期以司法鉴定确定的120天计算，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定，以100元/天计算，此项损失为：护理费12000元（100元/天×120天）；4、营养费：营养期以司法鉴定确定的90天计算，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定，营养费以20元/天计算，计1800元(20元/天×90天)；5、残疾赔偿金：原告因此次事故受伤造成八级伤残。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》第八条规定，原告已在绥德县城居住并连续居住超过一年，主要生活来源于城镇，应当以城镇居民赔偿标准进行赔偿。原告八级伤残赔偿指数基数为30%。参照2018年度陕西省道路交通事故人身损害赔偿标准，原告的此项损失为199914元（33319元/年×20年×30%）；6、精神损害抚慰金：因此次事故造成原告王双伤残，给原告的精神上造成一定痛苦，原告主张此项损失于法有据。根据原告的伤情、受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌定原告的此项损失为15000元；7、交通费：原告王双在治疗期间共支出交通费9029元，剔除不合理的部分3087元，本院确认原告王双此次治疗期间支出交通费5942元；8、住宿费：本院确认为6489元；9、残疾辅助器具费：原告王双受伤后行动不便，购置轮椅属于伤情恢复期间必要的辅助器具，原告的此项开支确定为680元；10、伤残鉴定费：原告王双为确定伤情支出鉴定费3600元，属于实际损失，本院予以确认；11、复印费：原告王双为证明伤情及治疗情况支出复印费138.6元。综上，本院确定该次交通事故给原告王双造成的合理经济损失共计455660.76元。被告保险公司应当在交强险及其第三者商业责任保险险种赔偿限额内赔偿原告王双医疗费208397.16元、住院伙食补助费1700元、护理费12000元、营养费1800元、残疾赔偿金199914元、交通费5942元、住宿费6489元、残疾辅助器具费680元，复印费138.6元，共计437060.76元。被告吴皓燃应当赔偿原告王双鉴定费3600元、精神损失抚慰金15000元，合计18600元，扣除被告吴皓燃已经支付原告王双的300000元的赔偿金，原告王双应返还被告吴皓燃赔偿金281400元。对原告赵培旭的具体损失，本院分析认定如下：1、医疗费：本院认定原告赵培旭住院治疗期间、门诊复查及外购药品等开支合理医疗费共计67895.47元。2、住院伙食补助费：原告赵培旭为治疗伤情在榆林市第一医院住院治疗2天，在西安市红会医院住院治疗7天，共住院9天，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定予以确定，此项损失为450元（50元/天×9天）；3、护理费：护理期以司法鉴定确定的120天计算，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定，以100元/天计算，此项损失为：护理费12000元（100元/天×120天）；4、营养费：营养期以司法鉴定确定的90天计算，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》规定，营养费以20元/天计算，计1800元(20元/天×90天)；5、残疾赔偿金：原告因此次事故受伤造成十级伤残。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，参照《陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级人民法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见》第八条规定，原告已在绥德县城居住并连续居住超过一年，主要生活来源于城镇，应当以城镇居民赔偿标准进行赔偿。原告十级伤残赔偿指数基数为10%。参照2018年度陕西省道路交通事故人身损害赔偿标准，原告的此项损失为66638元（33319元/年×20年×10%）；6、精神损害抚慰金：因此次事故造成原告赵培旭伤残，给原告的精神上造成一定痛苦，原告主张此项损失于法有据。根据原告的伤情、受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌定原告的此项损失为5000元；7、交通费：本院确认原告赵培旭在治疗期间支出交通费为5347元；8、住宿费：本院确认为2042元；9、残疾辅助器具费：原告赵培旭受伤后行动不便，购置轮椅、双拐杖属于伤情恢复期间必要的辅助器具，原告的此项开支确定为870元；10、伤残鉴定费：原告赵培旭为确定伤情支出鉴定费3600元，属于实际损失，本院予以确认。综上，本院确定该次交通事故给原告赵培旭造成的合理经济损失共计165642.47元。被告保险公司应当在交强险及其第三者商业责任保险险种赔偿限额内赔偿原告赵培旭医疗费67895.47元、住院伙食补助费450元、护理费12000元、营养费1800元、残疾赔偿金66638元、交通费5347元、住宿费2042元、残疾辅助器具费870元，共计157042.47元。被告吴皓燃应当赔偿原告赵培旭鉴定费3600元、精神损失抚慰金5000元，合计8600元，扣除被告吴皓燃已经支付原告赵培旭100000元的赔偿金，原告王双应返还被告吴皓燃赔偿金91400元。被告保险公司关于对原告王双及赵培旭伤情重新鉴定的申请，因该鉴定意见书系有资质的鉴定机构对原告伤情程度的评估意见，被告未能提供该评估意见有明显违反法律规定的情形，故对该请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、最高人民法院《关于审理人身损害适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于判决生效后十日内在陕A***U1号小型轿车投保的交强险及其第三者责任商业保险险种内赔偿原告王双437060.76元；二、由被告吴皓燃于判决生效后十日内赔偿原告王双陕A***U1号小型轿车在投保的交强险及其第三者责任商业保险险种内未理赔部分赔偿款18600元，扣除被告吴皓燃已支付原告王双的赔偿金300000元，原告王双应当返还被告吴皓燃赔偿金281400元；三、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于判决生效后十日内在陕A***U1号小型轿车投保的交强险及其第三者责任商业保险险种内赔偿原告赵培旭157042.47元；四、由被告吴皓燃于判决生效十日内赔偿原告赵培旭陕A***U1号小型轿车在投保的交强险及其第三者责任商业保险险种内未理赔部分赔偿款8600元，扣除被告吴皓燃已支付原告赵培旭的赔偿金100000元，原告王双应当返还被告吴皓燃赔偿金91400元；五、驳回原告王双、赵培旭的其他诉讼请求。案件受理费5130元，由被告保险公司负担4900元，被告吴皓燃负担230元。二审中，当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，对吴皓燃驾驶陕A***U1号小型轿车与王双驾驶的二轮电动车相撞，致王双、赵培旭受伤；经绥德县公安局交通管理大队认定，吴皓燃承担全部责任，王双、赵培旭无责任；以及陕A***U1号小型轿车在保险公司投保交强险和100万元商业三者险等基本事实，各方当事人均无异议。本案争议的焦点：一、保险公司对王双、赵培旭的伤残等级重新鉴定的申请是否应予支持；二、保险公司认为王双、赵培旭的医疗费中包含非医保用药医疗费，提出应酌情扣减15%的医疗费之请求是否成立；三、保险公司不承担鉴定费、诉讼费、精神损害抚慰金、交通费、营养费，出院后护理费应当按照50元/每天计算之请求是否应予支持；四、王双、赵培旭的残疾赔偿金应当按照城镇还是农村标准计算。王双、赵培旭的伤残等级，系绥德县公安局交通管理大队委托陕西驼城法医司法鉴定所鉴定得出，鉴定机构、鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定程序合法，加之保险公司未提交鉴定意见明显不合理的证据，故该鉴定意见依法予以采信。保险公司重新鉴定之请求依法不予准许。保险公司认为王双、赵培旭的医疗费中包含非医保用药，根据保险条款应予扣除，提出应酌情扣减15%的医疗费，对该上诉理由，本院依法不予支持。理由：一、保险公司认为王双、赵培旭的医疗费中包含非医保用药医疗费，但其并未指出哪部分医疗费为非医保用药医疗费；二、保险公司认为根据保险合同，其不赔偿非医保用药的医疗费，该条款系免责条款，其应履行明确说明义务，否则该免责条款不产生法律效力。但保险公司未向法庭提交免责条款，亦未提交其已履行明确说明义务的证据，故保险公司酌情扣减15%的医疗费的上诉请求不能成立，依法予以驳回。一审并未判决上诉人承担鉴定费、精神损害抚慰金，上诉人不承担该部分费用之上诉请求依法予以驳回。本次事故致王双、赵培旭受伤，先后在绥德、西安等地治疗，客观上产生了一定的交通费用，上诉人不承担交通费用之上诉请求依法不能成立。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或起诉的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。依据以上条款规定，上诉人应当承担诉讼费。本次事故致王双、赵培旭受伤，二人的营养期系鉴定得出，故应当依照鉴定意见支持其营养费，上诉人不承担营养费之上诉请求不能成立。经鉴定，王双、赵培旭护理期均为120天，住院期间护理费应为100元/每天，出院期间护理费应为50元/每天，上诉人的该部分上诉理由及请求成立。陕西省高级人民法院《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》规定：一、机动车事故责任纠纷案件中不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照陕西省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。三、本意见自2019年12月1日起施行。还规定本意见施行后尚未终审的案件，适用本意见；…。依照上述规定，本案中王双、赵培旭的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算，上诉人认为应当按照农村居民计算王双、赵培旭的残疾赔偿金应之上诉请求不能成立，依法予以驳回。综上所述，上诉人出院后的护理费以50元/每天计算之上诉请求成立，依法予以支持；其余请求均依法予以驳回。王双的护理费应为7700元（100元/天×34天+50元/天×86天），赵培旭的护理费应为6450元（100元/天×9天+50元/天×111天），故保险公司应赔偿王双各项损失432760.76元，赔偿赵培旭各项损失151492.47元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1777号民事判决第二项、第四项及案件受理费部分；撤销陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1777号民事判决第五项；二、变更陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1777号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于判决生效后十日内在陕A***U1号小型轿车投保的交强险及其第三者责任商业保险险种内赔偿原告王双432760.76元；三、变更陕西省绥德县人民法院(2019)陕0826民初1777号民事判决第三项为：由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于判决生效后十日内在陕A***U1号小型轿车投保的交强险及其第三者责任商业保险险种内赔偿原告赵培旭151492.47元；四、驳回王双、赵培旭一审的其他诉讼请求。二审案件受理费3794元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  郭 瑶审判员  韩连梅二〇一九年十二月十九日书记员  冯晓东