新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民事判决书（2019）新31民终673号上诉人（原审被告）：新疆茂林木业有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区莎车县火车西站工业园区中央大道。法定代表人：姚军，公司执行董事。委托诉讼代理人：马浩然，新疆同创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨文清，男，1974年10月17日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区喀什市。被上诉人（原审被告）：尹延兴，男，1968年2月21日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区喀什市。被上诉人（原审被告）：王志刚，男，1974年3月27日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区喀什市。被上诉人（原审被告）：喀什明盟高科工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市吐曼路**财富大厦**。法定代表人：张磊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：罗良才，新疆朱玉杰律师事务所律师。上诉人新疆茂林木业有限责任公司（以下简称茂林木业）因与被上诉人杨文清、尹延兴、王志刚、喀什明盟高科工程有限公司（以下简称明盟高科）身体权纠纷一案，不服莎车县人民法院（2019）新3125民初536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人茂林木业的委托诉讼代理人马浩然，被上诉人杨文清、尹延兴，王志刚及明盟高科的委托诉讼代理人罗良才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人茂林木业上诉请求：1.请求依法撤销莎车县人民法院（2019）新3125民初536号民事判决；2.改判茂林木业不承担赔偿责任。事实及理由:原审认定事实错误，裁判结果错误，应当改判。1.关于承担责任的主体。一审重审时，杨文清在民事起诉状中自述其在茂林木业承包给明盟高科的工地进行施工过程中受伤，且茂林木业在审理过程中已提供证人证言证实茂林木业和明盟高科之间存在事实上的工程承包合同关系。另，庭审中王志刚称其受明盟高科法定代表人张磊的指派拉人到茂林木业干活，其实际上是代理行为，且就工程价款、材料均是茂林木业马总和王志刚商议确定的。本案上诉人将工程承包给明盟高科，应当由明盟高科承担责任。2.原审原告杨文清作为专业水暖工，没有任何防护措施，高空作业，自身存在严重过错，亦应当承担一部分责任，原审过错比例判决错误。3.原审认定误工期限、护理期应当遵医嘱，营养费、精神损害抚慰金过高，无法律依据。被上诉人杨文清辩称：1.我不认识明盟高科张磊，是在工友家认识的王志刚，当时我向茂林木业要过保险带，但其没有提供；2.要求茂林木业租随车吊，茂林木业嫌太贵，也不租，就用厂里的抓木机吊管子，我们要吊带，他们不买，说就用公司的三角皮带，还是旧的，就在那天出事的时候，三角皮带断了，管子掉下去，撞到抓木机上，抓木机转动之后撞上脚手架，我才掉下来。我让茂林木业买保险，提供保险带、随车吊及一吨的吊带，但是茂林木业不提供，这都能证明我有安全意识。被上诉人尹延兴辩称，我们去跟茂林木业的曾总谈工资，给茂林木业干活，茂林木业给我们开工资。被上诉人王志刚辩称，我只是介绍人员给茂林木业干活，其他事情与我无关。被上诉人明盟高科辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。1.明盟高科与茂林木业之间即没有签订消防施工合同，也没有建立事实上的施工合同关系，双方也没有支付施工工程款的经济往来，不存在将涉案工程承包给明盟高科的事实；2.明盟高科与杨文清之间没有雇佣关系，同时杨文清也不是明盟高科的职工，与明盟高科没有任何关系，因此明盟高科对杨文清的赔偿不承担任何责任；3.茂林木业的法定代表人姚军让明盟高科的法定代表人张磊给其介绍焊接工人，张磊安排王志刚给茂林木业介绍一个焊接工人，王志刚找到尹延兴，尹延兴又找到杨文清，王志刚将尹延兴和杨文清带到茂林木业，让尹延兴和杨文清与茂林木业负责人协商劳动报酬，王志刚与茂林木业无任何联系，明盟高科与茂林木业及尹延兴、杨文清、王志刚均无联系；4.杨文清受伤是茂林木业的抓木机撞上杨文清站立的两层半脚手架，致使其从脚手架上摔下受伤的，不是明盟高科造成的，明盟高科与杨文清的受伤没有因果关系，所以明盟高科没有责任和义务承担杨文清受伤产生的任何经济损失。被上诉人杨文清向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付残疾赔偿金190805元（30775元×20年×31%=190805元）；2.被告向原告支付误工费135864元（67932元×2年=135864元），护理费27900元[150元×（67932÷365=186）元=27900]，营养费5400元（180元×30天=5400），住院伙食补助费7920元（66天×120元=7920），后续治疗费64000元，交通费12000元，精神抚慰金60000元。以上合计503889元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2016年3月20日，王志刚将尹延兴及杨文清（系尹延兴介绍给王志刚）带至××县的工程干活后离开。4月4日，杨文清在安装消防管道时摔伤。事故发生后，杨文清先后在莎车县人民医院、喀什地区第一人民医院、喀什农三师医院分别住院治疗8日、28日、15日。2018年11月15日，经喀什地区第一人民医院司法鉴定所鉴定：杨文清因在干活过程中受伤致颅脑损伤后左上肢瘫（肌力4级）的后遗症构成人体损伤八级伤残；腰1椎体压缩性骨折（压缩程度超过1/3）的后遗症构成人体损伤十级伤残；后续治疗费为64000元，护理日150日，营养期180日。在此期间，茂林木业支付了医疗费等相关费用220633.22元。另查明，王志刚和明盟高科之间不存在委托代理关系。茂林木业和明盟高科之间不存在涉案工程承包关系。杨文清自2000年起居住在喀什市夏马勒巴格镇。一审法院认为，赔偿权利人因生命、健康、身体遭受侵害，有权向赔偿义务人主张赔偿财产损失和精神损害。本案中，杨文清负责在茂林木业施工的工程中安装消防管道，茂林木业向杨文清等人支付工资，故杨文清在施工过程中受伤有权向茂林木业主张人身损害赔偿。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。茂林木业关于杨文清系明盟高科的经理王志刚介绍在明盟高科承包的茂林木业的工程施工中受伤的答辩意见，经查，茂林木业未提供委托代理合同、承包合同等有效证据证实明盟高科和王志刚存在委托代理关系、与茂林木业存在工程承包关系，且明盟高科否认与王志刚、茂林木业之间的关系，故本院对该答辩意见不予采信。对明盟高科关于其和王志刚无委托代理关系、与茂林木业无工程承包关系，其无义务向杨文清赔偿任何损失的答辩意见，本院予以支持。王志刚和尹延兴虽有向杨文清介绍工作等行为，但现有证据无法证实该介绍工作等行为与杨文清受伤有直接关系，故王志刚和尹延兴对杨文清无赔偿义务。本案中，杨文清提出茂林木业未向其提供吊带等必要防护工具，茂林木业未提供相关证据证实杨文清具有过错，故本院认定杨文清无过错。综上，杨文清的人身损害赔偿应由茂林木业承担。茂林木业虽已支付医疗费等相关费用220633.22元，但该部分费用主要为医疗费，而杨文清并未在本案中主张依法应由茂林木业承担的医疗费，同时茂林木业已支付的生活费等款项性质无法确定，故茂林木业已支付的上述费用不宜从杨文清依法主张的各项赔偿费用中扣除。关于杨文清主张的各项赔偿费用，一审法院认定如下：（一）残疾赔偿金，根据杨文清的伤残等级，按照当地2018年度城镇居民人均可支配收入32764元，自定残之日起按二十年计算，故认定残疾赔偿金为203137元（32764元×20年×31%）。（二）误工费，参照当地2018年度职工月平均工资5392元，杨文清因伤致残持续误工，误工时间可计算至定残日前一天，即误工时间自2016年4月4日至2018年11月15日共955日，故认定误工费为171645元（5392元÷30日×955日）。（三）护理费，参照当地2018年度职工月平均工资5392元，同时根据鉴定意见确定的护理日为150日，认定护理费为26960元（5392元÷30日×150日）。（四）营养费，根据鉴定意见确定的营养日为180日，酌定30元/每日，认定营养费为5400元（180日×30元/日）。（五）住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准120元/日，杨文清共住院51日（8日+28日+15日），认定住院伙食补助费为6120元（51日×120元）。（六）后续治疗费，根据鉴定意见认定为64000元。（七）交通费，该费用确为实际发生费用，本院酌定3000元。（八）精神抚慰金，本院结合杨文清的人身损害程度及本院同类案件伤残赔偿标准等因素，酌定20000元。以上合计500262元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告新疆茂林木业有限责任公司向原告杨文清支付残疾赔偿金203137元、误工费171645元（壹拾柒万壹仟陆佰肆拾伍元整）、护理费26960元、营养费5400元、住院伙食补助费6120元、后续治疗费64000元、交通费3000元、精神抚慰金20000元，以上合计500262元（伍拾万零贰佰陆拾贰元整），此款于本判决生下后三十日内一次性付清。判决生效后，被告未按本判决履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告杨文清的其他诉讼请求。本案案件受理费2769.44元，由被告新疆茂林木业有限责任公司承担。二审中，双方当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉及被上诉人的答辩，本案的争议焦点是：一、茂林木业是否将案涉工程承包给明盟高科；二、杨文清对其受伤是否具有过错；三、杨文清的误工期、护理期、营养费、精神抚慰金计算是否正确。针对争议焦点一，茂林木业是否将案涉工程承包给明盟高科。《合同法》规定订立合同应采取要约、承诺的方式。虽然合同有书面形式、口头形式和其他形式，但合同的内容应当包括当事人的名称、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地、地点和方式约责任等。本案中，茂林木业与明盟高科之间就消防工程的承包没有订立书面的合同，双方就工程标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地、地点和方式约责任等相关事宜没有明确的约定，双方之间也没有支付工程进度款等经济往来，且杨文清和尹延兴的工资与茂林木业商定，由茂林木业支付。故茂林木业主张其和明盟高科之间存在事实上的工程承包合同关系没有事实和法律依据，本院不予采纳。针对争议焦点二，杨文清对其受伤是否具有过错。本院认为，杨文清辩称其要求茂林木业提供保险带、随车吊、吊带等必要的工具，茂林木业没有提供。《关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第一款第二项规定，高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任。本案中，茂林木业未提供相关证据证明杨文清在本次事故中存在过错，因此承担举证不能的不利后果。茂林木业主张杨文清存在过错，本院不予支持。针对争议焦点三，杨文清的误工期、护理期、营养费、精神抚慰金计算是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，杨文清颅脑损伤后左上肢瘫（肌力4级）的后遗症构成人体损伤八级伤残，其腰1椎体压缩性骨折（压缩程度超过1/3）的后遗症构成人体损伤十级伤残，杨文清因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天。对于护理期、营养日，一审法院是遵医嘱，酌定30元/每日计算护理费和营养费，符合当地的经济发展和消费水平。故，本院对一审法院误工期、护理期、营养费的认定予以维持。茂林木业主张误工期限应当遵医嘱的辩解，属于对法律的误读。精神抚慰金，一审法院结合杨文清的人身损害等级及该院同类案件伤残赔偿标准等因素酌定20000元，并无不当，本院予以维持。综上所述，新疆茂林木业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费5370.75元，由新疆茂林木业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 汤      超审判员 焦      阳审判员 帕提古丽·艾则孜二〇一九年十二月十八日书记员 刘   四   杰