广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1103刑初164号 公诉机关贺州市平桂区人民检察院。 被告人吴鑫森，男，1983年10月10日出生于广东省梅州市，汉族，初中文化，农民，住广东省梅州市五华县。曾因犯敲诈勒索罪于2008年8月5日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，2009年3月26日刑满释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2019年7月20日被贺州市公安局平桂分局刑事拘留，因涉嫌犯诈骗罪于同年8月20日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 指定辩护人莫映雪，广西佰纳律师事务所律师。 贺州市平桂区人民检察院以平检刑诉〔2019〕163号起诉书指控被告人吴鑫森犯诈骗罪，于2019年11月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年12月4日公开开庭审理了本案。贺州市平桂区人民检察院指派检察员邱冠军出庭支持公诉，被告人吴鑫森及指定辩护人莫映雪到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年7月22日，被告人吴鑫森伙同林某（另案处理）驾驶一辆假牌桂Ｃ×××××号黑色奔驰小轿车，在贺州市平桂区望高镇冯屋排村路段，趁被害人章某变道行驶之际，林某使用矿泉水瓶扔向章某驾驶的现代小车，制造响声让章某误以为发生剐蹭。章某停车后，林某用砂纸制造刮痕，与吴鑫森共同捏造发生两车剐蹭的假象，骗取章某8000元，吴鑫森、林某拿到赃款后予以分赃。2019年7月20日，吴鑫森主动向公安机关投案。2019年9月26日，吴鑫森家属代其赔偿被害人章某8000元损失，章某对吴鑫森予以谅解。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被害人章某的报案陈述，同案人林某的供述，证人刘某、洪某的证言，辨认笔录，现场勘验笔录，现场方位示意图，现场平面示意图，现场照片，贺州市公安局平桂分局刑事侦查大队出具的到案经过，收条，谅解书，广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院（2019）桂1103刑初23号刑事判决书，深圳市宝安区人民法院（2008）深宝法刑初第2196号刑事判决书，深圳市宝安区看守所深公宝刑释字（2009）0299号刑满释放证明书，认罪认罚具结书，户籍证明，被告人吴鑫森的供述等证据。 公诉机关认为，被告人吴鑫森以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任；被告人吴鑫森在共同犯罪中是主犯，有自首情节，且自愿接受处罚，其家属代为赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，建议判处被告人吴鑫森有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。 被告人吴鑫森及其辩护人对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出，被告人吴鑫森有自首情节，且自愿接受处罚，赔偿了被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，建议本院对被告人吴鑫森从轻处罚。 经审理查明，2018年7月22日，被告人吴鑫森驾驶一辆悬挂假车牌（桂Ｃ×××××）、主驾驶位后视镜已损坏的黑色奔驰小轿车搭载林某（已被判刑）行驶至贺州市平桂区时，吴鑫森驾车靠近被害人章某驾驶的车牌号为湘Ｍ×××××的现代牌轿车，林某将一矿泉水瓶扔向章某驾驶的车辆，制造响声让章某误以为发生剐蹭。两车停车后，林某用砂纸在章某驾驶的车辆上制造刮痕，与吴鑫森共同捏造发生两车剐蹭、奔驰车后视镜被损坏的假象，骗取章某8000元，吴鑫森、林某拿到赃款后予以分赃。2019年7月20日，吴鑫森主动向公安机关投案。2019年9月26日，吴鑫森的家属代为赔偿了8000元给章某，章某对吴鑫森予以谅解。 上述事实有经庭审质证、确认的被害人章某的报案陈述，同案人林某的供述，证人刘某、洪某的证言，辨认笔录，现场勘验笔录，现场方位示意图，现场平面示意图，现场照片，贺州市公安局平桂分局刑事侦查大队出具的到案经过，收条，谅解书，广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院（2019）桂1103刑初23号刑事判决书，深圳市宝安区人民法院（2008）深宝法刑初第2196号刑事判决书，深圳市宝安区看守所深公宝刑释字（2009）0299号刑满释放证明书，认罪认罚具结书，户籍证明，被告人吴鑫森的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人吴鑫森以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关指控被告人吴鑫森犯诈骗罪成立。在共同犯罪中，被告人吴鑫森积极实施犯罪行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴鑫森犯罪以后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，且自愿接受处罚，依法可以从轻处罚。被告人吴鑫森的家属代为赔偿了被害人的经济损失，视为被告人吴鑫森积极赔偿，并取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。对于辩护人提出被告人吴鑫森有自首情节，且自愿接受处罚，赔偿了被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，建议本院对被告人吴鑫森从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 被告人吴鑫森犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月20日起至2020年2月19日止），并处罚金人民币二千元（罚金限本判决生效后30日内向本院缴纳）； 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  邓绍江 人民陪审员  张 宁 人民陪审员  李丽平 二〇一九年十二月九日 书 记 员  常馨月 附适用法律： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。