湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2802民初6500号原告湖北得壹营销策划有限责任公司，住所地：湖北省恩施市东风大道**。统一社会信用代码：914228013164241414。法定代表人姚晓庆，系公司执行董事。委托诉讼代理人彭勇，利川市东城法律服务所法律工作者。特别授权代理。被告张森彪，男，生于1994年3月20日，土家族，湖北省利川市人，无业，住本市。委托诉讼代理人张蓝天，湖北宏济律师事务所律师。特别授权代理。原告湖北得壹营销策划有限责任公司（以下简称：得壹公司）诉被告张森彪劳动争议一案，本院于2019年9月17日受理后，依法适用简易程序由审判员李清华独任审判，于2019年10月31日公开开庭进行了审理。原告得壹公司及其委托诉讼代理人彭勇，被告张森彪及委托诉讼代理人张蓝天均到庭参加了诉讼。本院经征求双方当事人意见，均同意在三个月期限届满后继续适用简易程序审理。本案现已审理终结。原告得壹公司诉称，原、被告双方建立的是代理营销合同关系，并非劳动关系。首先，在仲裁庭审过程中，原告多次要求被告提供建立劳动关系的证据，被告并未举出合法有效并客观存在的证据证明双方存在劳动关系。仅凭原告公司负责人姚晓庆给被告的几笔数额不等的转账记录作为认定劳动关系的依据，显然于法无据，也与客观事实不符。被告在履行代理营销合同过程中，需要提前预支生活费和其他开支，原告单位负责人为其借支相关费用合情合理，但并不能以此认定双方就建立了劳动关系。因为被告和原告建立的代理营销合同关系，即被告在原告处从事商品房代理营销活动，被告的收入是以其营销的业绩作为参考依据，原、被告并未约定按月工资，也未约定固定的上、下班时间，被告在代理营销活动中，也不受原告管理与约束，可以自由支配自己的劳作和休息时间，因此双方并不构成事实劳动关系。不仅如此，被告也未提供任何证据证明原告将其辞退。因此，利川市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告为被告支付双倍工资没有法律依据和事实依据。其次，关于为被告办理养老保险手续和缴纳养老保险金等相关费用，不仅不是原告的法定义务，而且办理养老保险手续及缴纳养老保险金属于行政法律关系，不属于民事法律调整的范畴，利川市劳动人事争议仲裁委员会的裁决决定没有法律依据。综上，原、被告并不存在事实劳动关系，双方仅为代理营销合同关系。请求法院：1、依法判决不给被告张森彪办理社会养老保险手续和缴纳相关费用；2、依法判决不给被告支付双倍工资；3、本案诉讼费用由被告承担。被告张森彪辩称，原告与被告形成事实劳动关系，双方虽未签订书面劳动合同，但被告在工作期间参加了原告举办的业务培训，接受原告的管理及工作安排，并从原告处获得按月发放的固定工资，以上符合事实劳动关系的构成要件，故双方并非代理营销合同关系而是劳动合同关系。请求法院驳回原告的诉求，并判令原告为被告办理社会保险参保手续，补缴2018年7月至2019年1月期间的五险，并支付被告未签订劳动合同期间的双倍工资18414元（月工资3000元/月*6月+3000元/21.75天*3天），并支付解除劳动合同的经济补偿金3000元即一个月工资。经审理查明：原告得壹公司成立于2014年11月4日，系经原恩施市工商行政管理局（现恩施市市场监督管理局）注册登记的有限责任公司，股东为刘文湘、姚晓庆，刘文湘任经理，姚晓庆任执行董事，经营范围为：房地产营销策划及销售代理；会议会展、演艺活动、婚庆礼仪、文化艺术交流活动的策划及组织；广告设计、制作与发布；企业营销策划；图文、标牌设计及制作。被告张森彪系具有完全民事权利和民事行为能力的劳动者。利川市凉龙生态旅游开发有限公司（以下简称凉龙生态旅游公司）在本市凉务乡池谷村三组开发了龙船水乡特色民居旅游小镇（福馨苑）房地产项目（以下简称池谷小镇）。为利于商品房的销售，通过磋商，凉龙生态旅游公司与得壹公司建立了房地产代理营销合同关系。2018年6月27日，张森彪经得壹公司姚晓庆面试成功而由该公司销售经理李刚办理入职手续，在该公司所在的“池谷小镇”销售团队从事置业顾问工作，双方未签订劳动合同，约定第一个月工资2500元，以后每月工资3000元，另加销售业务提成，每月休息4天。工作期间，得壹公司对张森彪等人均有上下班时间以及置业顾问的工作装备、奖励制度、销售任务及佣金提成、月度奖励、结算方式、惩罚措施、离职员工提成、禁止事项等方面的要求。同时，该公司通过建立“池谷小镇销售团队”、“池谷小镇武汉拓展团队”微信工作群对工作进行相应安排。此外，工资由得壹公司或者姚晓庆通过银行或微信转账至张森彪在中国建设银行的账户（账号：62×××10），其中2018年8月6日、9月5日、10月6日、11月16日、12月16日及2019年1月15日、2月23日分别转账2591元、3000元、3000元、3000元、3000元、3000元、3700元，尚无欠发工资的情况。张森彪一直工作至2019年1月28日离职，期间因得壹公司的原因，双方仍未签订书面劳动合同。2019年6月24日，张森彪向利川市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、得壹公司补交2018年7月至2019年1月养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险；2、得壹公司依据劳动合法第四十六条及第四十七条支付解除劳动关系赔偿金3000.00元；3、得壹公司依据劳动合同法第八十二条支付2018年8月至2019年1月未签订劳动合同双倍工资21426.00元。该委于同年8月8日作出利劳人仲裁字〔2019〕040号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人张森彪与被申请人湖北得壹营销策划有限责任公司于2019年2月23日终止劳动关系；二、被申请人湖北得壹营销策划有限责任公司于本裁决书生效之日起三十日内到统筹地区社会保险经办机构为申请人张森彪办理社会保险参保手续，并补缴2018年7月至2019年1月期间的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险费，双方当事人应缴纳数额以社会保险费征收机构核定为准；三、被申请人湖北得壹营销策划有限责任公司于本裁决书生效之日起二十日内支付申请人张森彪未签订劳动合同双倍工资人民币壹万捌仟肆佰壹拾肆元整（6个月×3000元/月+3000元／月÷21.75天×3天=18414元）；四、驳回申请人张森彪的其他仲裁申请。”原告得壹公司不服该裁决，遂于2019年9月17日诉至本院，提出如前诉讼请求。在审理中，被告请求判令原告为被告办理社会保险参保手续，补缴2018年7月至2019年1月期间的五险，并支付被告未签订劳动合同期间的双倍工资18414元（月工资3000元/月*6月+3000元/21.75天*3天），并支付解除劳动合同的经济补偿金3000元即一个月工资。另查明，张森彪参加了得壹公司举办的“池谷小镇”置业顾问考核试题及销售百问测试，以及项目说辞培训。2018年9月1日，【池谷·小镇】团队建设方案经得壹公司经理刘文湘签字同意执行。得壹公司没有为杨航在本地统筹地区办理社会保险参保手续，未为杨航缴纳工作期间的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险费。以上事实，有原告提交的仲裁裁决书、劳动人事争议仲裁专递邮件详情单，被告提交的企业信息公示报告、身份证复印件、微信聊天记录及通知、工作记录光盘、销控交款确认单、订购协议书、商品房买卖合同、中国建设银行个人活期账户交易明细、谈话录音光盘、离职证明、建设方案及名片及当事人陈述在卷，足以佐证。本院认为，用人单位与劳动者成立劳动关系，在未签订书面劳动合同的情形下，应当具备如下主要法律特征：一是用人单位和劳动者均符合法律、法规规定的主体资格；二是劳动者为用人单位实际提供了有报酬的劳动；三是劳动者须服从用人单位的支配和管理，遵守用人单位的劳动纪律；四是劳动者是用人单位的一员，所提供的劳动是用人单位业务的组成部分；五是劳动者提供的劳动具有连续性、稳定性。根据已查明事实，并结合在案证据分析，原、被告虽未签订书面劳动合同，但完全具备劳动关系的构成要件，应当认定为事实劳动关系。原告得壹公司辩称，双方建立的是代理营销合同关系，并非劳动关系。房地产代理是指房地产经纪人在受托权限内以委托人名义与第三者进行交易，并由委托人直接承担相应的法律责任的经纪行为。随着房地产市场分工的日益细化，房地产代理公司越来越多的参与到房地产行业中，专业的代理公司更受到房地产开发商的青睐和合作。房地产代理主要包括代理销售、策划代理、营销策划、中介代理业务。从《定购协议书》、《商品房买卖合同》、《销控交款确认单》的内容可知，商品房买卖的买受人是第三人，出卖人是凉龙生态旅游公司，张森彪作为得壹公司的员工，在相关合同中仅作为得壹公司的销售代表而签字确认。据此，可以判断凉龙生态旅游公司与得壹公司恰恰是代理营销合同关系，而得壹公司与张森彪系典型的劳动关系。因此，得壹公司的辩称理由，证据不足，明显缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。根据我国劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的劳动工资。依该规定的立法本意及法理分析，可知签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，但确系不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同，劳动者因此主张二倍工资的，可不予支持；同时，未订立书面劳合同劳动者享有二倍工资的前提条件是劳动者与用人单位已形成劳动关系，且二倍工资的支付最长不超过l1个月。据此，被告要求原告支付未签订劳动合同期间的双倍工资，结合已查明事实，按3000元/月×6个月＋3000元/月÷21.75天×2天计算为18275.86元。关于被告主张原告支付解除劳动合同的经济补偿金，因得壹公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，张森彪有权解除劳动合同，且已客观解除，故得壹公司应当支付经济补偿金，考虑到张森彪在得壹公司的工作年限，原告应按一个月工资3000元的标准支付经济补偿。另，张森彪在仲裁请求中是要求得壹公司依据劳动合同法第四十六条、第四十七条支付解除劳动关系赔偿金3000元，从张森彪的请求所依据的法律条文内容实际上涉及经济补偿，并非赔偿金，二者系不同概念，反映出仲裁请求与诉讼请求似乎不一致，为减少当事人的负担，本院应予一并处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”该规定表明，人民法院受理劳动者与用人单位之间因社会保险产生的争议仅限于双方因用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇，劳动者主张赔偿损失而发生的争议。至于劳动者与用人单位因社会保险登记的办理、社会保险费的征收、用人单位未按时足额缴纳社会保险费等产生的争议，《中华人民共和国社会保险法》已赋予社会保险经办机构、社会保险费征收机构专属管理权、征收权及处罚权。因此，关于被告要求原告为其办理社会保险，缴纳社会保险费的请求，系另一法律关系，不属民事案件审理范围，被告应要求社会保险费征收机构予以处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、驳回原告湖北得壹营销策划有限责任公司的全部诉讼请求；二、原告湖北得壹营销策划有限责任公司支付被告张森彪双倍工资人民币18275.86元；三、原告湖北得壹营销策划有限责任公司支付被告张森彪经济补偿人民币3000元；四、驳回被告张森彪的其他请求。上列应付款于本判决生效之日起十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法减半收取5元，由原告湖北得壹营销策划有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审  判  员  李清华二〇一九年十二月二十六日法官助理周晓兰书记员（兼）  周晓兰