甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民初439号原告：兰州农村商业银行股份有限公司西固巷支行，住所地甘肃省兰州市西固区西部市场南侧**楼。负责人：张续祥，系该支行行长。委托诉讼代理人：孔江，甘肃中寰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张龙，甘肃中寰律师事务所律师。被告：甘肃新雅房地产开发有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区酒泉路街道酒泉路**第****。法定代表人：孙烈宏，系该公司总经理。被告：白银万宇置业有限公司，住所地，住所地甘肃省白银市靖远县乌兰镇人民西路****商铺****iv>法定代表人:张晓明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：苗继林，男，汉族，1966年4月3日出生，住江苏省新沂市，现住甘肃省白银市靖远县，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：卜鹏湖，甘肃法翔律师事务所律师。被告：高杰，男，汉族，1967年9月26日出生，住甘肃省兰州市城关区。被告：朱潇，女，汉族，1991年10月13日出生，住甘肃省庄浪县。原告兰州农村商业银行股份有限公司西固巷支行（以下简称农商行西固巷支行）与被告甘肃新雅房地产开发有限公司（以下简称甘肃新雅公司）、白银万宇置业有限公司（以下简称白银万宇公司）、高杰、朱潇金融借款合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行西固巷支行的委托诉讼代理人孔江、张龙，被告白银万宇公司的委托诉讼代理人苗继林、卜鹏湖均到庭参加诉讼。被告甘肃新雅公司、高杰、朱潇经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。原告农商行西固巷支行向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告甘肃新雅公司向原告偿还借款本金3713万元、截止2019年4月20日借款利息、罚息、复利合计5629613.5元，以上共计：42759613.5元，并自2019年4月21日起，按借款合同约定的逾期还款利率标准计算利息、罚息、复利至本息全部清偿之日止；2、请求依法判令被告甘肃新雅公司向原告支付律师费427500元；3、请求依法判令被告白银万宇公司以向原告抵押的位于靖远县乌兰镇人民西路888号11幢商铺1层2室（靖房权证靖远县字第**），11幢商铺1层3室（靖房房权证靖远县字第**）11幢商铺1层5室（靖房权房权证靖远县字第**）1幢商铺1层6室（靖房权证房权证靖远县字第**）幢商铺1层7室（靖房权证靖房权证靖远县字第**）商铺1层10室（靖房权证靖远房权证靖远县字第**）铺,1层18室（靖房权证靖远县房权证靖远县字第**）1层19室（靖房权证靖远县字房权证靖远县字第**）层20室（靖房权证靖远县字第房权证靖远县字第**）21室（靖房权证靖远县字第×房权证靖远县字第**）室（靖房权证靖远县字第××房权证靖远县字第**）（靖房权证靖远县字第**房权证靖远县字第**）靖房房权证靖远县字第**房权证靖远县字第**）房权房权证靖远县字第**房权证靖远县字第**）权证靖远县字第××号），1房权证靖远县字第**）证靖远县字第××号），11房权证靖远县字第**）靖远县字第××号），11幢房权证靖远县字第**）远县字第××号），11幢商房权证靖远县字第**）县字第××号），11幢商铺房权证靖远县字第**）县字第××号），11幢商铺2房权证靖远县字第**）字第××号），11幢商铺2层房权证靖远县字第**）字第××号），11幢商铺2层1房权证靖远县字第**）××号），11幢商铺2层14房权证靖远县字第**）×号），11幢商铺2层15室房权证靖远县字第**）号），11幢商铺2层16室（房权证靖远县字第**）），11幢商铺2层17室（靖房权证靖远县字第**），11幢商铺2层18室（靖房房权证靖远县字第**）28套商业用房，对被告甘肃新房权证靖远县字第**）保责任，原告对该抵押房产的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、请求依法判令被告甘肃新雅公司以向原告抵押的位于会宁县会师镇长征南路东侧新雅建材家居综合市场Ａ区Ａ幢商业1层01号（会房权证房权证会宁县字第**区Ｂ幢商业2层5号（会房权证房权证会宁县字第**）Ｂ幢商业2层7号（会房权证会房权证会宁县字第**）幢商业2层8号（会房权证会宁房权证会宁县字第**）商业2层10号（会房权证会宁房权证会宁县字第**）房，对被告借款承担抵押担保责任房权证会宁县字第**）、变卖所得价款享有优先受偿权；5、请求依法判令被告甘肃新雅公司以向原告抵押的位于会宁县，15345.50平方米的土地使用权（证号：会国用（2013）第1-144号）和15345.50平方米的土地使用权（证号：会国用（2014）第009号），以上两块土地使用权及7614.95平方米的在建工程，对被告甘肃新雅公司以上债务承担抵押担保责任，原告对该抵押房产的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；6、请求依法判令被告高杰、朱潇对被告甘肃新雅公司的上述债务承担连带保证责任；7、本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：2017年9月25日，原告与被告甘肃新雅公司签订了《流动资金借款合同》一份。合同约定：原告向被告甘肃新雅公司出借中期借款共计3713万元，用途为贷款整合；执行年利率为9.63%，借期12个月，即2017年11月17日起至2018年11月16日止；按月结息，同时约定了罚息；另，双方还约定被告甘肃新雅公司未按期支付利息的，原告有权从未按期支付之日计收复利；若被告甘肃新雅公司违约致使原告采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，原告支出的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由被告甘肃新雅公司承担。同日，原告又与被告甘肃新雅公司、白银万宇公司签订了《抵押担保合同》，合同约定被告甘肃新雅公司以其所有的在建工程及新雅建材家居综合市场5间商铺，为涉案借款提供抵押担保。同时，原告又与高杰签订了《保证担保合同》，合同约定高杰就甘肃新雅公司上述借款提供保证担保。被告高杰、朱潇承诺为涉案借款承担共同还款责任。合同签订后，原告即将3713万元汇入被告甘肃新雅公司的银行账户。但被告甘肃新雅公司却未能按合同约定支付借款本息。现还款期限已过，原告屡次催促上述被告还款，无果。被告甘肃新雅公司、高杰、朱潇经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。被告白银万宇公司辩称：白银万宇公司提供抵押担保时约定担保的债权数额是453万元，而不是原告主张的3713万元。原告据以主张而提交法庭的证据，即《抵押担保合同》中所载明的担保借款金额与被告从抵押登记部门获取的合同所载担保金额不一致，原告并未按照合同约定给被告甘肃新雅公司发放453万元的贷款，借款事实未发生，故白银万宇公司也不应承担相应担保责任。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告农商行西固巷支行围绕其诉讼请求提供了以下四组证据：第一组证据（借款证据）：1、甘肃新雅房地产开发有限公司、白银万宇置业有限公司营业执照复印件、高杰、朱潇身份证复印件（1份4页）；2、企业短期借款申请书（1份1页）；3、企业贷款面谈记录（1份2页）；4、甘肃新雅公司股东会同意借款的决议及承诺（2份2页）；5、单位印签及法定代表人、股东签字式样（1份1页）；6、《流动资金借款合同》（1份8页）；该组证据用以证明原告与被告之间签订了借款合同，对借款本金、借款期限、利率、罚息、复利及违约责任、律师费的承担等有明确约定。第二组证据（涉案借款办理抵押的证据）：1、甘肃新雅公司股东会同意抵押担保的决议及承诺（2份4页）；2、白银万宇公司股东张晓明公证授权委托书（1份2页）；3、白银万宇公司股东会同意抵押担保的决议及承诺（1份2页）；4、单位印签及法定代表人、股东签字式样（1份1页）；5、甘肃新雅公司房产抵押物清单（3份3页）；6、白银万宇公司房产抵押物清单（1份1页）；7、《抵押担保合同》（1份4页）；8、《保证担保合同》（2份6页）；9、朱潇《承诺书》、《共同还款承诺书》（1份2页）；10、高杰《承诺书》、《共同还款承诺书》（1份2页）；11、甘肃新雅公司抵押物房产证、他项权证（1份24页）；12、白银万宇公司抵押物房产证、他项权证（1份61页）；该组证据用以证明被告白银万宇公司、甘肃新雅公司应对涉案债务承担抵押担保责任；被告朱潇、高杰对涉案借款承担连带保证担保责任。第三组证据（发放借款证据）：1、甘肃农村信用社贷款发放通知单（1份1页）；2、甘肃农村信用借款借据（1份1页）；3、复式记账凭证（1份12页）；4、借款照片（1份2页）；该组证据用以证明原告已经如约向被告发放贷款，全面履行合同义务。第四组证据：委托代理合同书及原告支付律师费的发票，用以证明原告为主张上述债权，付出的律师费成本。被告白银万宇公司围绕其抗辩主张提供了以下证据：1、流动资金借款合同一份；2、抵押担保合同一份。该证据均复制于靖远县国土资源局，该部分合同中载明的担保债权数额不是原告所主张的借款金额，进而证明了白银万宇公司仅为453万元的借款提供了担保，而不是原告所述的为3713万元借款提供担保。被告甘肃新雅公司、高杰、朱潇未到庭参加诉讼，亦未提供证据。本院组织到庭当事人对上述证据进行了当庭举证、质证和认证，对此予以确认并在卷佐证。据此，本院认定如下争议事实：原告农商行西固巷支行举证主张存在以下事实，2017年9月25日，原告农商行西固巷支行与被告甘肃新雅公司签订编号为030811711200019的《流动资金借款合同》一份。该份合同约定：由原告向被告甘肃新雅公司出借短期借款3713万元，用途为贷款整合；执行年利率为9.63%，借期12个月，即2017年11月17日起至2018年11月16日止；按月结息，同时约定了罚息；另，双方还约定甘肃新雅公司未按期支付利息的，原告有权从未按期支付之日计收复利；若甘肃新雅公司违约致使原告采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，原告支出的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由甘肃新雅公司承担。同日，原告农商行西固巷支行与被告甘肃新雅公司、白银万宇公司签订编号为030811711200019的《抵押担保合同》一份。合同约定由该二公司分别提供相应抵押物为甘肃新雅公司的前述3713万元贷款提供抵押担保。同日，原告又与高杰签订了《保证担保合同》，合同约定高杰为甘肃新雅公司的前述3713万元提供保证担保。同日，高杰、朱潇分别向原告出具书面《承诺书》，承诺为甘肃新雅公司的前述3713万元提供保证担保。原告农商行西固巷支行还举证证明其在上述合同签订后，即将前述3713万元借款汇付至甘肃新雅公司编号为030810110000121357的账号内。被告白银万宇公司举证主张存在以下事实：2017年9月29日，原告农商行西固巷支行与被告甘肃新雅公司签订无合同编号的《流动资金借款合同》，该份合同约定：由原告农商行西固巷支行向被告甘肃新雅公司出借短期借款453万元，用途为贷款整合；执行年利率为9%，借期12个月，即2017年9月29日起至2018年9月28日止；按月结息，同时约定了罚息。同日，原告农商行西固巷支行与被告白银万宇公司签订无合同编号的《抵押担保合同》一份。合同约定由白银万宇公司提供相应抵押物为上述合同所载453万元借款提供抵押担保。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，原告农商行西固巷支行据以主张其与被告甘肃新雅公司、白银万宇公司之间成立借贷、担保关系的主要证据系编号同为030811711200019的《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》，而被告白银万宇公司依据其从办理抵押登记的行政机关靖远县国土资源局调取的另一份无编号的《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》对上述借款的具体金额、担保债权的数额等借款、担保事宜的主要内容提出否认性抗辩主张，依据庭审中双方所举上述涉案合同的情形来看，双方各自所举合同内容反映的应系同一件借贷事宜，但两份合同所反映的借款期限的起止时间、担保债权的数额、抵押人等主要方面均不相同，尤在借款数额方面差距明显巨大，就双方所举证据的真实性、关联性、合法性而言，各自所举证据的证明力大小均等，均无法充分支持各自所主张和抗辩的事实，也无法完全否定对方所主张的事实，而原告农商行西固巷支行又对上述两份合同的差异性无法做出合理解释和证明，致使本案诉争事实处于真伪不明的情形。究其根本原因，被告甘肃新雅公司在本案当中作为主债务人，其作为借款合同的一方相对人，对上述争议事实的原貌负有不可推卸的证明义务，但本案在送达过程中，本院依据原告农商行西固巷支行所提供的甘肃新雅公司的联系方式和送达地址，穷尽了法律所赋予的所有方法和途径均未能向其实际送达开庭传票等法律文书，致使本案只能经公告程序后缺席审理，但经缺席审理后，前述争议事实仍处于真伪不明的状况。纵观本案借贷发生的时间距本案诉争产生的时间，其时间间隔并非久远，此情形充分说明了农商行西固巷支行在放贷之初未能对甘肃新雅公司的资信商誉、偿债能力等做到充分了解、尽调评估，对造成本案目前无法进一步查明相关事实负有不可推卸之责任。同时，农商行西固巷支行所举编号为030811711200019的《流动资金借款合同》中对案涉借款用途载明为“贷款整合”，其在庭审中，对该“贷款整合”的含义解释为系案外人杨克林、杨巨海、魏世杰等人曾于2016年间先后与该银行有过五笔贷款，后该笔贷款“整合”至甘肃新雅公司名下，但对于三方间是如何“整合”该五笔贷款，原告农商行西固巷支行并未就此举证予以释明以证明该“整合”行为的真实性、合法性、有效性，对该“整合”行为究竟系债权、债务的转让行为，还是银行界普遍存在的“借新还旧”业务或是银行内部单纯的账目核销行为等予以合理说明，故在本案诉争借款主债务人甘肃新雅公司缺席的情形下，对于案涉借款的真实性、合法性等相关事实依据现有证据均无法一一查证落实，原告所举证据尚无法充分证明其已将案涉借款真实、有效地提供给了被告甘肃新雅公司，在本案借款主法律关系处于真伪不明的状态下，本案抵押担保等从法律关系亦无法进一步查明。综上，依据前述司法解释之规定，原告农商行西固巷支行所举证据尚不能充分证明其主张的借贷、担保关系的合理性、合法性、真实性，其在本案中的诉请证据不足，本院不予支持，其可在证据充分后再行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条之规定，判决如下：驳回原告兰州农村商业银行股份有限公司西固巷支行的各项诉讼请求。案件受理费257736元、诉讼保全费5000元由原告兰州农村商业银行股份有限公司西固巷支行自行负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  阎文虎审 判 员  王 博人民陪审员  康双琴二〇一九年十二月六日法官助理玄丝遥书记员郑文婷