四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1123民初2000号 原告：陆玉英，女，1965年10月11日出生，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈芳，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：叶欣，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 被告：许洪彪，男，1990年06月23日出生，住郑州市管城回族区。 委托诉讼代理人(特别授权代理)：许越，女，1989年03月26日出生，住四川省遂宁市安居区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司[统一社会信用代码：91410100796774828C（1-1）],营业场所：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路51号楷林商务中心北区一单元6层。 负责人：李迅，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：凌小云，四川创实律师事务所律师。 原告陆玉英诉被告许洪彪、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称“平安郑州支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陆玉英及委托诉讼代理人陈芳，被告许洪彪的委托诉讼代理人许越，被告平安郑州支公司的委托诉讼代理人凌小云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陆玉英的诉讼请求：1、依法判令被告许洪彪向原告支付因交通事故造成的损失共计116,873.6元【医疗费16,398.22元、住院伙食补助费1,025元（41天×25元/天）、取内固定费13,500元、残疾赔偿金66,423元（33,216元/年×20年×10%）、护理费5,375.56元（39,249元/年÷12月×1月+39,249元/年÷12月÷21.75天×14天）、误工费18,851.82元（建筑行业50,725元/年÷12月×4月+50,725元/年÷12月÷21.75天×10天）、精神损害抚慰金3,000元、交通费500元、鉴定费1,800元】；2、本案诉讼费由被告平安郑州支公司承担。事实和理由：2019年02月09日10时00分，被告许洪彪驾驶豫Axxx**号小型轿车由犍为县孝姑镇方向往新民镇方向行驶，当车行驶至孝姑至新民8公里200米路段时，该车与前方行人即原告陆玉英相撞，造成陆玉英受伤的交通事故。犍为县公安局交通警察大队作出事故认定：陆玉英无责，许洪彪全责。事故发生后，原告陆玉英于2019年02月09日在犍为县人民医院门诊治疗，2019年02月12日入犍为县人民医院住院治疗，2019年03月25日出院，住院41天。出院医嘱：休息3月，住院期间需要一人护理。原告误工时间为134天，护理天数为44天。乐山科信司法鉴定中心鉴定：1、陆玉英伤残程度评定为十级；2、陆玉英后续治疗费13,500元。被告许洪彪驾驶的豫Axxx**号小型轿车在被告平安郑州支公司处购买了交强险和商业险。本起交通事故发生在保险期间内。原告虽系农村户口，但是在城镇务工一年以上，回家也是和儿子居住在城镇，故赔偿标准应按城镇居民标准计算。本起交通事故给原告造成的损失应由被告予以赔偿。为维护原告的合法权益，原告特呈本状，请求贵院支持原告的诉讼请求。 被告许洪彪辩称，不同意扣除自费药、鉴定费等，所有赔偿款应该由被告平安郑州支公司承担，对于具体如何计算，被告许洪彪不清楚。被告许洪彪要求垫付费用1,731元在本案中一并处理。 被告平安郑州支公司辩称，对本起交通事故发生的事实及责任划分无异议，肇事车辆确在被告平安郑州支公司处投保了交强险和商业第三者责任险以及不计免赔，后者限额为30万元，本次事故发生在保险期间内。被告平安郑州支公司在本起交通事故中垫付了10,000元医疗费，请求一并处理。对于原告提出的各项损失，被告平安郑州支公司的具体意见为：1、医疗费，认可原告提交的医疗费发票原件，但应当扣除20%的自费药；2、住院伙食补助费应按25元/天计算住院40天；3、取内固定费用应待实际发生后再处理；4、残疾赔偿金应按农村居民标准计算，对十级伤残及计算年限无异议；5、原告主张的护理费过高，住院40天应按100元/天计算；6、误工费因无证据，故不予认可；7、交通费酌情考虑200元；8、精神损害抚慰金认可2,500元；9、鉴定费不应由保险公司承担。 本院经审理认定事实如下：2019年02月09日10时00分，被告许洪彪驾驶其私有的豫Axxx**号小型轿车，由犍为县孝姑镇方向往新民镇方向行驶，当车行至孝姑至新民8公里200米时，该车与前方行人即本案原告陆玉英相撞，造成原告陆玉英受伤的此次交通事故。原告陆玉英受伤后当日到犍为县人民医院门诊治疗，后于2019年02月12日入犍为县人民医院住院治疗至2019年03月25日出院，住院41天，共计支出医疗费16,398.22元。出院医嘱：1、休息3月（住院期间需要一人护理）；2、出院后第1.2.3.5.7.9月来院复查DR片……3、1-1.5年后复查DR片，骨折愈合后来院取内固定……。2019年02月14日，犍为县公安局交通警察大队对本起交通事故作出第5111234201900xxxx3号《道路交通事故认定书》认定：许洪彪在本次事故中负全部责任；陆玉英在本次交通事故中无责任。被告许洪彪驾驶的豫Axxx**号车在被告平安郑州支公司处投保了交强险和商业第三者责任险，并购买了不计免赔，商业险限额为30万元，本次事故发生在保险期间内。2019年07月09日，原告陆玉英的伤经乐山科信司法鉴定中心出具乐科司法鉴定中心[2019]临鉴字第1383号司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人陆玉英的伤残程度评定为十级；2、被鉴定人陆玉英的后续治疗费用建议为13,500元。产生鉴定费1,800元。本起事故，被告许洪彪垫付1,731元，被告平安郑州支公司垫付10,000元。 上述事实有原告提交的身份证、户口簿、《道路交通事故认定书》、入院记录、出院证明书及住院病历、医疗费发票9张、《司法鉴定意见书》及发票、许洪彪驾驶证和行驶证复印件、被告工商登记信息；被告许洪彪提交的身份证复印件、驾驶证和行驶证复印件、交强险和商业险保单复印件、收条和借条各一张；被告平安郑州支公司提交的营业执照副本、负责人证明书以及原、被告在庭审中的陈述为据。 本院认为：公民的生命权、身体权受到侵害时应当受到法律保护。本案争议的焦点有：1、被告平安郑州支公司主张医疗费扣除20%的自费药是否应当得到支持？2、原告主张的残疾赔偿金以及被扶养人生活费应当按照城镇还是农村居民标准计算？3、原告因本次交通事故产生的其他损失具体如何认定？ 一、关于被告平安郑州支公司主张扣除20%的自费药是否应当得到支持的问题。本案中，自费药扣除系保险合同中的免责条款，被告平安郑州支公司在未能举证证明其已经向投保人即被告许洪彪作出过明确说明的情形下，应当承担举证不能的不利后果，故，该扣除主张不能成立，本院不予支持。 二、关于原告主张的残疾赔偿金应当按照城镇还是农村居民标准计算的问题。 原告陆玉英为证明其残疾赔偿金及其他损失应按城镇居民标准计算提交了工作单位成都指南精地建筑装饰工程有限公司的营业执照副本，工作证明，2018年02月至2019年01月在该公司的工资表，同时申请了两名证人出庭作证，其中一名证人提交了自己与成都指南精地建筑装饰工程有限公司的劳动合同。同时，原告陆玉英还提交了犍为县大兴乡太阳坡村村民委员会出具的证明和其儿子李才能与他人的购房合同，拟证明原告多年来都在外地务工，自2018年03月起开始居住在儿子李才能购买的位于犍为县大兴乡街上的住房里。根据原告提交的所有证据，两名证人的证人证言结合成都指南精地建筑装饰工程有限公司出具的工作证明和工资表，能够认定原告陆玉英受伤前主要收入来源于城镇，至于他的居住情况，由于村委会的证明和证人的证言有不吻合的地方，再结合原告长期在外务工的事实，其居住地确有不固定因素。但，综合以上事实，原告的残疾赔偿金等按城镇居民标准计算更为合理，故残疾赔偿金为33,216元/年×20年×0.2=66,432元。 三、关于原告陆玉英因本次交通事故产生的各项损失具体如何认定的问题。1、医疗费16,398.22元；2、住院伙食补助费，原告主张的1,025元较为合理，本院予以确认；3、取内固定费，根据犍为县人民医院的医嘱以及乐山科信司法鉴定中心的鉴定结论，本院确定为13,500元；4、护理费，根据原告住院41天的事实，原告主张的护理费5,375.56元符合法律规定，本院予以确认；5、误工费，原告主张误工费按建筑行业标准计算，但并未提交证据证明其因误工减少的具体损失。同时原告仅提交了受伤前一年的工资表，其虽确在建筑公司工作，但并非从事建筑，因此结合其误工的事实，按居民服务业标准计算更为合理，误工时间为住院41天加休息3月加住院前受伤的3天折合为4个月零14天计算，即39,249元/年÷12月×4月+39,249元/年÷12月÷30天×14天=14,609.35元；6、精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级，原告主张的3,000元较为合理，本院予以确认；7、残疾赔偿金66,432元；8、交通费，原告主张的500元较高，本院酌情认定为400元；9、鉴定费1,800元系原告为主张其损失所产生，故应计入其损失内，本院予以确认。 综上所述，原告陆玉英因本次交通事故造成的各项损失伤残赔偿金项下为91,616.91元，医疗费项下为30,923.22元，共计122,540.13元。结合犍为县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书认定的事实以及责任划分，被告许洪彪在本次事故中负全部责任，被告许洪彪所驾驶车辆在被告平安郑州支公司处购买了交强险和商业第三者责任险，故被告平安郑州支公司应在交强险和商业第三者责任险赔偿限额范围内赔付原告122,540.13元，扣减已经垫付的10,000元，还应赔付112,540.13元。因被告许洪彪所垫付费用1,731元要在本案中一并处理，为避免诉累，被告平安郑州支公司在理赔时直接支付原告陆玉英110,809.13元，支付被告许洪彪1,731元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十五日内在豫Axxx**号车投保的交强险和商业第三者责任险赔付限额范围内赔偿原告陆玉英因本次交通事故造成的各项损失共计112,540.13元，此款直接支付原告陆玉英110,809.13元，支付被告许洪彪1,731元； 二、驳回原告陆玉英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取1,319元，由被告中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  汤晓霞 二〇一九年十二月五日 书记员  罗 璇 附：本判决书所适用的法律条文。 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 2、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 2、《中华人民共和国保险法》 第十七条：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。