陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终4109号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新区桃李路南建业大道西莱德大厦，统一社会信用代码：91610800755XXXXXXXXX。负责人：侯永利，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姬语学，陕西宇内律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于宏治，男，汉族，无固定职业，住陕西省榆林市榆阳区。被上诉人（原审被告）：高录章，男，汉族，司机，住陕西省米脂县。委托诉讼代理人：高平章（高录章胞兄），男，汉族，住陕西省米脂县。被上诉人（原审被告）：榆林市昌泰汽车运输有限公司，住所地陕西省米脂县银州镇班家沟村，统一社会信用代码：91610827054XXXXXXXXXX。负责人：樊世军，系该公司经理。委托诉讼代理人：杜卫国，男，汉族，系该公司员工，住陕西省米脂县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安财险榆林公司）因与被上诉人于宏治、高录章、榆林市昌泰运输有限公司（以下简称昌泰公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初99号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安财险榆林公司上诉请求：1、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初99号民事判决书，改判上诉人不承担鉴定费2280元，应承担的精神抚慰金为5000元、误工费为21600、伤残赔偿金为61620元（争议金额为：134919.5元）。2、由被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人于宏治的鉴定意见书所鉴定的伤残等级无依据。一审期间，上诉人明确申请重新鉴定，该份鉴定意见书存在鉴定结论依据不足，鉴定程序属单方鉴定，存在程序违法的问题。一审法院未准许上诉人重新鉴定申请，剥夺了上诉人的合法权益。被上诉人于宏治被评为八级伤残无依据，后续治疗费、三期鉴定均无合理依据，该份鉴定意见书存在重大瑕疵。二、被上诉人于宏治未提供其相关的工作证明以及扣发工资证明，其无法证明事故发生前其工资收入水平，一审判决依照上一年度陕西省在岗职工平均工资标计算误工费依据不足。对此，应当按行业工资标准100元/天计算。此外，一审时鉴定误工期为180天，鉴定期间包括受伤住院治疗期间所产生的误工费，一审判决按230天计算误工费无依据。请二审法院在查明事实的基础上依法改判，维护上诉人的合法权益。三、保险人与被保险人在保险条款明确约定，鉴定费等间接性费用不属于保险理赔范围，应当由被保险人自行承担。关于精神抚慰金，被上诉人于宏治在承担同等责任的前提下，一审判由上诉人承担15000元精神抚慰金明显过高，应予调整。被上诉人于宏治辩称：答辩人尊重一审判决，因答辩人经济困难，一审时未聘请律师，所以答辩人遗漏了关于答辩人母亲和孩子的被扶养人生活费的赔偿请求，一审法院未能判决该项损失。被上诉人高录章辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当维持一审判决。被上诉人昌泰公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应当维持。于宏治向一审法院起诉请求：1、判令高录章、昌泰公司连带赔偿于宏治各项损失共计245100元，并判决平安财险榆林公司在保险限额内承担赔偿责任（赔偿清单：医疗费64291.3元、误工费39975元、护理费9500元、住院伙食补助费1750元、营养费2500元、伤残赔偿金191022元、后续治疗费12000元、鉴定费2280元、被扶养人生活费22120.98元、精神损害抚慰金2万元、交通费2993元、车辆救援费368元、残疾辅助器具费600元，共计368200.28元；其中按照责任比例赔偿245100元）；2、判决高录章、昌泰公司、平安财险榆林公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：高录章于2013年3月18日以分期付款方式从昌泰公司购买了陕K9XX**/陕KXX**“解放/骏强”牌重型半挂牵引车，现行驶证登记在昌泰公司名下。2018年7月12日13时25分，高录章持A2准驾车型驾驶证驾驶陕陕K9XX**陕陕KXX**解放牌”重型半挂牵引车沿210国道由南向北行驶至牛家梁高速丁字路口（289KM+500M）处时与由北向南行驶向东左转弯于宏治驾驶的陕K陕K952**轿车发生碰撞，造成于宏治受伤，两车受损的道路交通事故。2018年8月7日，榆林市公安局交通警察支队绕城大队出具第610816120180000065号道路交通事故认定书，认定高录章承担此次事故的同等责任，于宏治承担此事故的同等责任。于宏治受伤后在榆林市第三医院抢救治疗，被诊断为右锁骨骨折、右肩胛骨骨折、右第1-11肋骨骨折并右肺挫伤血气胸、左第1-4肋骨骨折、腰4右侧横突骨折、脑外伤后综合征、高血压病二级；住院治疗4天后出院转入榆林市第二医院住院治疗29天，2018年8月14日出院；共计花费医疗费63325.82元；购买辅助器具肋骨带，花费600元，支出施救费368元。平安财险榆林公司垫付于宏治医疗费59060元。另查明，于宏治租住于榆林市榆阳区航宇路社区52排2号，与妻子闫美芬育有子女两名，女儿于鑫2007年3月7日出生，在榆林市第十五小学上学、儿子于欣才2013年5月20日出生，在榆阳区爱心幼儿园上学；于宏治母亲魏娥娥1953年10月2日出生，育有4个子女。陕K陕K9XX**K陕KXX**放牌”重型半挂牵引车在平安财险榆林公司投保交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（保险限额150万元）。审理中，于宏治向该院提出申请，请求对其伤残等级、后续治疗费、营养期、出院后的护理期、出院后的误工期进行司法鉴定，该院经榆林市中级人民法院司法技术室委托鉴定，陕西榆林科正司法鉴定中心接受委托并于2019年2月28日出具榆科司鉴[2019]临鉴字第044号司法鉴定意见书，鉴定意见为“于宏治双侧多发肋骨骨折的伤残程度属八级；右侧锁骨、肩胛骨骨折内固定术后致其右肩关节功能障碍的伤残程度属十级；后续治疗费用约12000元；误工期为180天，护理期为60天，营养期为90天。”于宏治支出鉴定费2280元。平安财险榆林公司质证认为后续治疗费未明确用于治疗哪一项伤情，误工期应当计算至定残前一日，护理费应为住院期间，营养费因没有医嘱不予认可。鉴定费票据的真实性无异议，但根据保险合同应当由被保险人承担。经审查，对于后续治疗费鉴定意见明确于宏治头部外伤后现仍存头痛、头晕等症状应继续对症治疗及择期行骨折内固定材料取出术费用约12000元，因此后续治疗费的项目和数额明确具体，该院予以认定，对于误工费可以计算至定残前一日。于宏治伤情较为严重，出院后到定残需要一定的护理期限，鉴定60天该院予以认定。一审法院判决认为，自然人的生命权、健康权、财产权益受法律保护，行为人因过错造成他人人身、财产损坏，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。原告于宏治、被告高录章驾驶的车辆相撞，造成于宏治受伤。交警部门认定高录章应承担此次事故的同等责任，于宏治承担同等责任。该事故责任认定客观真实，原被告均无异议，可以作为划分民事责任的依据，本院依法予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项：“（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《陕西省实施办法》第六十八条：“……（三）负同等责任者承担百分之五十；……”陕K9陕K9XX**X陕KXX**/骏强”牌重型半挂牵引车在被告平安财保榆林公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，事故发生在保险期内。保险关系依法成立，被保险车辆在保险期间发生交通事故致第三人受伤、第三者财产受损所造成的损失属于第三者责任险的承保范围，故原告的损失首先由平安财保榆林公司在承保交强险的责任限额范围内予以赔偿；超出交强险部分由平安财保榆林公司在商业险限额内按照50%的比例赔偿，仍有不足的，由被告高录章进行赔偿，其余50%损失由原告于宏治自行承担。被告榆林市昌泰运输有限公司系购买方付清全部车款前保留车辆所有权的出卖方，在被告高录章以自己名义使用该车运输时发生交通事故致人损害，被告榆林市昌泰运输有限公司不承担损害赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告于宏治诉请的赔偿项目及数额，本院确定为：1、医疗费63325.82元；2、误工费，以2017年全省在岗职工平均工资每天185元计算，误工期可以计算至评残前一天即2019年2月27日计230天，误工费原告请求39775元本院予以支持；3、护理费6300元（住院期间每天100元计算，出院后每天以50元计算，100元/天×住院33天+50元/天×出院60天=6300元）；4、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天=1650元）；5、营养费2460元[20元/天×（33+90）天=2460元]；6、残疾赔偿金191022元[30810元/年×20年×（30%+1%）=191022元]；7、后续治疗费12000元；8、被抚养人生活费原告请求22120.98元未超过上一年度城镇居民人均消费性支出，本院予以支持；9、交通费2000元；10、施救费368元；11、残疾辅助器具费600元；12、鉴定费2280元；13、精神损害抚慰金15000元，以上损失共计352426.8元，首先由被告平安财保榆林公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费1万元，在伤残赔偿限额内赔偿原告于宏治误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计11万元，合计12万元，下剩232426.8元由平安财保榆林公司在商业第三者险限额内赔偿50%即116213.4元，共计赔偿236213.4元，被告平安财保榆林公司垫付原告医疗费59060元在执行时予以扣除；其余50%即116213.4元由原告自行负担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《陕西省实施办法》第六十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，判决：一、本判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告于宏治损失12万元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告于宏治损失116213.4元，两项共计236213.4元（被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已付原告医疗费59060元在执行时予以扣除）。二、被告高录章不再承担赔偿责任。三、被告榆林市昌泰运输有限公司不承担赔偿责任。四、驳回原告于宏治的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2490元，由原告于宏治负担90元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2490元。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院依据有效证据认定案件事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是一审法院采信鉴定意见认定争议事实，对被上诉人于宏治诉请的误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等各项损失的认定是否适当，判决上诉人承担包括鉴定费在内的赔偿责任是否正确的问题。被上诉人于宏治为证明自己因案涉交通事故致身体伤残等损失事实，向一审法院申请委托进行伤残等级等项目的鉴定，一审法院依法委托具有鉴定资质的鉴定机构作出鉴定意见，并组织双方当事人进行质证时，上诉人对鉴定意见的真实性并无异议，仅提出后续治疗费未明确用于治疗哪些伤情，误工期应计算至定残日前一天，营养费没有医嘱不认可的意见，对伤残等级等鉴定意见并未提出异议，也无有效证据证明其曾提出重新鉴定申请。一审法院采信鉴定意见认定被上诉人受伤致残所造成的损失事实正确。上诉人所持鉴定意见依据不足、程序违法，存在重大瑕疵，一审法院不予准许上诉人重新鉴定申请错误等上诉理由并无事实和法律依据，不能成立。被上诉人于宏治于2018年7月12日发生交通事故受伤至2019年2月28日鉴定机构作出鉴定意见日的前一天为230天，被上诉人于宏治所提交的证据不能证明其最近三年的平均收入状况，一审法院以230天、并以本地上一年度在岗职工平均工资计算误工费符合法律规定。由于被上诉人于宏治构成一个八级伤残和一个十级伤残等级，其精神必然受到严重损害，一审法院支持其精神损害抚慰金的赔偿请求并无不当。鉴定费是为查明和确定案件损失事实所支出的必要的、合理的费用，一审法院依法判决由上诉人承担亦无不当。上诉人所持一审法院对被上诉人于宏治误工费计算期限和标准错误，支持精神损害抚慰金不当，不应由上诉人承担鉴定费等上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立。当事人对一审法院的其余事实认定和判决并未提出上诉，视为服判。综上所述，上诉人平安财险榆林公司所持上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2990元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年十二月十一日书记员  王 媛