广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终23566号上诉人（原审原告）:刘文，女，1964年11月14日出生，汉族，住所地广东省深圳市。委托诉讼代理人：许红，广东理正明律师事务所律师。上诉人（原审被告）:深圳市歌神娱乐有限公司,住所地广东省深圳市福田区深南大道**金润大厦**301-323，统一社会信用代码914403000649566691。法定代表人：毕惠贞，总经理。委托诉讼代理人：谢新民，广东德纳（龙华）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林诗，广东德纳（龙华）律师事务所实习律师。上诉人刘文与上诉人深圳市歌神娱乐有限公司（以下简称“歌神公司”）娱乐服务合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初28298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。刘文上诉请求：1.撤销（2019）粤0304民初28298号民事判决，依法判决歌神公司支付刘文2018年7月26日至2018年8月3日住院9天医疗费56185.21元；2019年7月22日至2019年7月28日二次手术住院7天医疗费52554.42元；住院伙食补助费1600元；营养费2000元；护理费2400元；住院护理费3个月9000元；误工费41480.19元；交通费1000元；伤残赔偿金105876元；鉴定费3372元；以上暂计192827.15元（275467.82元×70%）；2.歌神公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决查明歌神公司提供的消防安全合格证及现场照片不存在安全隐患，不是事实。二、一审法院计算刘文医疗费错误，不应将医保的医疗费直接从赔偿项目中扣减。三、一审判决没有支持刘文的误工费没有法律依据。四、一审判决歌神公司承担赔偿项目的30%责任明显不合理，也缺乏事实及法律依据。歌神公司辩称，刘文主张歌神公司未尽到安全保障义务与事实不符，歌神公司尽到了安全保障义务应不承担赔偿责任，请求法院依法驳回刘文对歌神公司的诉讼请求。另外，刘文在二审中增加的请求，不应当在本案中审理。歌神公司上诉请求：1.撤销（2019）粤0304民初28298号民事判决，改判歌神公司不承担刘文损失40889.63元；2.本案一审二审诉讼费由刘文承担。事实与理由：一、一审判决歌神公司娱乐服务合同违约的事实认定错误。二、一审判决未就司法鉴定意见书与刘文摔伤之间的因果关系作出认定，伤残赔偿金及鉴定费不应由歌神公司承担。刘文辩称，歌神公司没有履行安全保障义务，体现在消防安全合格证是2016年，而刘文摔伤是2018年7月26日。上下台阶没有设置安全警示标志，没有履行安全保障义务。本案是娱乐合同服务纠纷，刘文已经尽到基本的举证责任证明刘文当时摔伤的事实，歌神公司认为刘文是自身疏忽导致摔伤，其应举证证明。不能因为刘文有医疗保险而免除歌神公司因承担的赔偿责任。误工费应由歌神公司来举证证明不存在。刘文向一审法院起诉请求：一、歌神公司赔偿刘文1.医疗费56185.21元；2.住院伙食补助费：9天×150元﹦1350元；3.营养费:90天×150元﹦13500元；4.护理费：住院护理费9天×280元﹦2520元、出院护工护理费3个月9000元；5.误工费：住院9天+270天误工费：40464.94元、2018年7月26日至2018年8月3日住院9天、护理9天产生误工费6000元；6.交通费1000元；7.伤残赔偿金：52938元/年×20年×10%﹦105876元；8.鉴定费3372元；以上暂计239268.15元。二、由歌神公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月26日早上，刘文通过网络交易购买了歌神公司提供的“歌神KTV7月26日周四房”。同日下午，刘文与朋友如期到歌神公司处娱乐消费。刘文消费期间在歌神公司经营场所内使用卫生间，由于卫生间台阶处地板均是黑色瓷砖，台阶不够醒目，且未放置警示标志，致使刘文出卫生间时摔伤。后刘文被送至深圳市第二人民医院救治，经入院诊断刘文为右肱骨上段粉碎性骨折。刘文当日住院至2018年8月3日出院，共计住院9天，花费医疗费55884.36元，其中个人自费14300.76元。出院医嘱：定期返院检查（每个月1次)。2018年12月14日，经深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所鉴定，刘文摔伤后误工期270天，护理期为90日，营养日为90日，伤情构成十级伤残。歌神公司提供《消防安全合格证》《营业执照》《娱乐经营许可证》及现场的照片，证明歌神公司依法成立且经营场所投入使用、营业前经消防安全检查合格，具备经营歌舞娱乐场所的资质，不存在安全隐患。一审法院认为，根据刘文、歌神公司双方提交的证据及一审庭审内容，歌神公司为刘文提供娱乐消费场所，收取了刘文的服务费用，双方形成娱乐服务合同关系，歌神公司应全面履行自己的合同义务。刘文消费期间在歌神公司经营场所内使用卫生间，由于卫生间台阶处地板均是黑色瓷砖，台阶不够醒目，且未放置警示标志，致使刘文出卫生间时摔伤，歌神公司没有完全履行合同义务，构成违约，对刘文造成的损失应当承担相应的赔偿责任。但刘文作为具有完全民事行为能力的成年人，应当对自己的人身安全尽到最基本的注意义务，由于其自身不慎导致受伤，存在一定的过错，也应承担相应的责任。综上，根据公平原则结合考虑本案相关事实，一审法院酌定歌神公司应当承担刘文所受损失30%的赔偿责任。关于刘文所受的损失，结合本案证据按有关规定认定如下：1.关于医疗费。刘文由于本次事故在深圳市第二人民医院住院费55884.36元，门诊费1316.77元。其中刘文自费部分合计14300.76元，有相应票据予以佐证，一审法院予以支持。2.关于住院伙食补助费。根据刘文提供的医院医保病人住院费用清单，刘文共住院天数为9天，按照每天100元的标准计算，为900元。3.关于营养费。结合刘文的受伤情况，一审法院依法酌定营养费为1000元。4.关于护理费。刘文主张住院护理费支出2520元，但并未提供护理费支付凭证和发票，一审法院不予采信。根据刘文提交的证据，一审法院确认刘文住院9天，护理费按照每天150元的标准计算为1350元。根据深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所鉴定意见，被鉴定人伤后需要休息加强营养和他人护理以利于伤情恢复，护理期为90日。刘文主张出院后护理费9000元，一审法院予以支持。5.关于误工费。刘文主张误工费40464.94元，但刘文并未提交证据证明其因误工造成的实际损失，关于刘文的此项主张，一审法院不予支持。刘文主张其丈夫夏永请假护理9天产生误工费6000元，一审法院已就护理费做出处理，刘文的此项请求于法无据，一审法院不予支持。6.关于交通费。结合刘文伤情和本案案情，一审法院依法酌定为500元。7.关于伤残赔偿金。经刘文委托，深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所对刘文的伤残等级进行鉴定，评定刘文构成十级伤残。歌神公司对该鉴定意见提出异议，但鉴定机构已做出合理说明，一审法院予以采信。刘文为深圳城市人口，故刘文请求按照深圳市城镇标准计算残疾赔偿金，并无不妥，一审法院予以支持。按照广东省2017年度城镇居民人均可支配收入52938元/年，自定残之日起按二十年计算，故残疾赔偿金为105876元（52938元/年×20年×10%）。8.关于鉴定费。刘文因进行伤残鉴定花费3372元，刘文支付的鉴定费有鉴定报告及相应票据予以佐证，故一审法院对刘文的该项请求予以支持。综上，刘文损失合计136298.76元，故歌神公司应当赔偿刘文40889.63元（136298.76元×30%）。一审法院依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定判决：一、歌神公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿刘文损失40889.63元；二、驳回刘文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4889元（刘文已预交），由刘文负担4053元，歌神公司负担836元（歌神公司径付给刘文）。本院经二审审理，一审查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，刘文在歌神公司提供的娱乐场所消费，双方当事人之间形成娱乐服务合同关系。本案中，刘文在使用卫生间时摔伤。刘文作为具有完全民事行为能力的成年人，对自己的人身安全应尽到基本的注意义务，在出入卫生间时也应注意地面是否湿滑，是否有台阶。歌神公司作为消费场所的提供者，对场所具有安全保障义务。根据查明的情形，卫生间台阶处地板以及侧面均为黑色瓷砖，其相关警示标识不够醒目。由此，原审认定刘文对其受伤承担主要过错责任，歌神公司承担次要责任，歌神公司对刘文因受伤遭受的损失承担30%的赔偿责任并无不当。本院予以维持。关于相关损失的计算，刘文在二审中主张其在2019年7月22日至7月28日第二次住院，产生了新的费用。本院认为，即便有上述费用的发生，但该费用刘文在一审中未予主张，属于二审中提出新的诉请，歌神公司不同意一并处理，本院对此不予处理。关于误工费，刘文在发生事故时已经退休，事故发生不会对其收入造成实际损失，原审不支持其相关诉请正确。关于医疗费，原审已支持了对刘文所支付的自费部分的医疗费，对于通过医疗保险所支付的医疗费，并非刘文的实际发生的损失，刘文无权要求歌神公司负担。综上所述，刘文和歌神公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4978.78元（其中刘文预付4156.54元、歌神公司预付822.24），均由上诉人刘文、歌神公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 睿审判员 聂 效审判员 吴春泷二〇一九年十二月十二日本件与原本核对无异书记员 吕 周