舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0902民初3169号 原告：冯泽安，男，1963年6月9日出生，汉族，住舟山市定海区。 被告：舟山市佳道国际货运代理有限公司，住所地舟山市定海区盐仓街道茅岭路****。 法定代表人：蒋涛，执行董事。 原告冯泽安与被告舟山市佳道国际货运代理有限公司（以下简称佳道货运）劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯泽安、被告佳道货运的法定代表人蒋涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冯泽安向本院提出诉讼请求：1.判令被告为原告补缴社保；2.被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金7000元；3.被告支付原告超时加班工资52060.11元；4.被告支付原告休息日加班工资15399.12元；5.被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资29569.15元；6.被告支付原告2019年5月份的工资3208.15元；7.被告支付原告法定节假日加班工资7200元。事实与理由：原告2018年9月进入被告处工作至2019年5月25日，具体从事装卸工工作。期间，原告每天六点准时上班，一直工作到十九点三十分下班，每天工作13.5个小时，且被告从未安排原告休息。基于上述事实，原告向舟山市定海区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求该委员裁决：1.被告支付解除劳动合同的经济补偿金7000元；2.被告支付超时加班工资52060.11元；3.被告支付休息日加班工资15399.12元；4.被告告支付未签订书面劳动合同的二倍工资26480元；5.被告支付2019年5月份的工资3208.15元；6.被告支付法定节假日加班工资7000元。该委员裁决：1.被告支付原告2018年9月至2019年5月期间休息日和法定节假日的加班工资差额1706.90元；2.被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资14400元；3.被告支付原告2019年5月份的工资2033元；4.驳回原告的其他仲裁请求。原告对上述仲裁结果不认可，故提起诉讼。 佳道货运辩称，1.原告关于补缴社会保险的请求未经过仲裁前置程序，故该项请求应驳回。2.原、被告劳动关系未终止，原告至今未向被告提出辞职。3.被告根据原告的工种安排了劳动时间，未安排原告加班。即使原告加班，被告亦已经及时、足额向原告支付了加班工资。4.原告2019年5月份实际工作18天，被告实际向原告工资卡中打入2033元工资，但该款被退回。5.原告不愿意与被告签订书面劳动合同，并非被告的原因未签订书面劳动合同。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理查明，原、被告对以下事实无争议：2018年9月1日，原告进入被告处从事装卸工工作，双方未签订书面劳动合同。原告的实际月工资为3500元，包括社保补贴、加班工资等，被告于每月25日向原告发放前一个月的工资。2019年5月26日起，原告未到被告处上班。2018年9月1日至2019年5月26日期间，被告安排原告在56个休息日和7个法定节假日工作，累计就此支付加班工资9300元。后，原告向舟山市定海区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求该委员裁决：1.被告支付解除劳动合同的经济补偿金7000元；2.被告支付超时加班工资52060.11元；3.被告支付休息日加班工资15399.12元；4.被告告支付未签订书面劳动合同的二倍工资26480元；5.被告支付2019年5月份的工资3208.15元；6.被告支付法定节假日加班工资7000元。舟山市定海区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月12日作出浙舟定海劳人仲案（2019）186号仲裁裁决书，裁决：1.被告支付原告2018年9月至2019年5月期间休息日和法定节假日的加班工资差额1706.90元；2.被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资14400元；3.被告支付原告2019年5月份的工资2033元；4.驳回原告的其他仲裁请求。对上述无争议的事实，本院予以确认。 原、被告对以下事实有争议：1.原、被告劳动关系是否已解除；2.原告是否每天加班；3.原告2019年5月份的实际出勤天数。 就争议焦点1，原告主张双方劳动关系已经解除，被告予以否认。原、被告均未就其主张提交证据。因此，本院认定原告无证据证实其已解除与被告的劳动关系。 就争议焦点2，原告主张其在2018年9月至2019年5月期间每日加班5.5小时，被告予以否认。 原告就其主张提交解朝伦、刘亚珍、冯仁宝的书面证言作为证据，并申请解朝伦出庭作证。解朝伦的书面证言及当庭证言，以及刘亚珍、冯仁宝的书面证言均陈述，原告在被告处每天工作13.5个小时。被告质证认为，解朝伦、刘亚珍并非被告员工，故其陈述不认可。冯仁宝系原告儿子，双方有利害关系，其陈述不认可。 被告未就本争议焦点提交证据。 根据原、被告举证质证意见，结合双方庭审陈述，本院认证如下：刘亚珍、冯仁宝作为证人未出庭，故其书面证言本院不作为定案依据。解朝伦在书面证言及当庭陈述中虽陈述原告每天六点钟上班、十九点三十分下班，但因解朝伦并不在被告处上班，故其书面证言及当庭陈述证明力不足，本院不予采信。 综上，原告无证据证实其每天上班13.5小时，即加班的事实。 就争议焦点3，原告主张其2019年5月上班至25日，期间请假2.5天，故实际上班22.5天。被告对原告2019年5月上班至25日认可，但其主张原告该期间请假7天。 原告未就其主张提交证据。 被告为证实其主张，向本院提交原告2018年9月至2019年5月的考勤表作为证据。原告对考勤表中关于其2019年5月请假7天的记载不认可，其余部分无异议。 根据原、被告举证质证意见，结合双方庭审陈述，本院认证如下：考勤表系被告单方面制作，在缺乏其他证据佐证的情况下，证据不足，本院不作为定案依据。 综上，被告提交的证据不足以证实原告2019年5月请假7天，但原告认可其请假2.5天。 本院认为，原告作为主张其与原告间劳动关系解除的一方，其就该事实承担举证证明责任，现原告无证据证实其主张的前述事实，故其应承担举证不能的不利后果。因此，本院对原告基于劳动关系解除主张的经济补偿金的诉讼请求不予支持。劳动者主张加班工资的，其应对加班的事实承担举证证明责任，但原告提供的证据不足以证实其每日加班的事实，故其应就此承担举证不能的不利后果。因此，本院对原告要求被告支付每日加班工资的诉讼请求不予支持。2018年9月1日至2019年5月25日期间，被告安排在56个休息日和7个法定节假日工作，故被告应向原告支付该期间的休息日的加班工资9268.97元，法定节假日的加班工资1737.93元，共计11006.90元。根据工资单，被告实际已支付9300元，还应向原告支付1706.90元。因此，本院对原告要求被告支付休息日加班工资及法定节假日加班工资的诉讼请求在1706.90元的范围内予以支持，超出部分，不予支持。被告主张原告2019年5月份请假7天，但其提交的证据不足以证实其主张，故原告请假的时间以原告自认的2.5天为准。被告在2019年9月虽未全勤上班，但被告仍应按照原告实际工作时间向原告支付工资。经计算，该部分工资为2540元。因此，本院对确定被告应向原告支付2019年5月份的工资2540元，对原告超出该数额的诉讼请求本院不予支持。用人单位自用工之日超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。即被告应向原告支付自2018年10月起的二倍工资。经计算，该部分工资为14400元。因此，本院确定被告应向原告支付未签订书面劳动的二倍工资14400元，原告超出该数额的诉讼请求不予支持。另，原告要求被告为其补缴社保费用的诉讼请求，本院已另行裁定[具体见（2019）浙0902民初3169号民事裁定书]。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第七十四条、第四十八条之规定，判决如下： 一、被告舟山市佳道国际货运代理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告冯泽安2018年9月至2019年5月期间休息日和法定节假日的加班工资差额1706.90元； 二、被告舟山市佳道国际货运代理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告冯泽安未签订书面劳动合同的二倍工资14400元； 三、被告舟山市佳道国际货运代理有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告冯泽安2019年5月份的工资2540元； 四、驳回原告冯泽安的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审判员  周志明 二〇一九年十二月九日 书记员  郑 程