辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民终9134号上诉人（原审原告）：李玉香，女，汉族，1970年3月5日生，现住辽宁省大连甘井子区。委托诉讼代理人：张静，系辽宁摩斯尔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：甘井子区营城子街道福来旅店，住所地：辽宁省大连市甘井子区营城子镇营城子村。经营者：寇健，男，满族，1983年1月11日生，住辽宁省大连市中山区。委托诉讼代理人：李杰，系辽宁好谋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高占龙，男，汉族，1980年1月21日生，现住辽宁省大连市甘井子区。上诉人李玉香因与被上诉人甘井子区营城子街道福来旅店（以下简称福来旅店）、高占龙生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初138号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李玉香上诉请求：撤销原审判决，依法改判二被上诉人连带赔偿上诉人各项损失187077.24元。事实和理由：李玉香系受雇于高占龙从事劳务活动，在从事雇佣活动过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的明确规定，案涉拆除工程，被上诉人福来旅店作为发包人，明知被上诉人高占龙没有相应资质且没有相应的安全生产条件，却将工程发包给高占龙，因此，对上诉人所受伤害福来旅店应当与高占龙承担连带赔偿责任。一审法院认定是承揽法律关系，上诉人认为是错误的。高占龙辩称，同意上诉人的上诉请求。福来旅店未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。李玉香向一审法院起诉请求：判令二被告连带赔偿原告医药费61855.47元、误工费30024元、护理费18990元、住院伙食补助费1800元、营养费9000元、伤残赔偿金87100元、后续治疗费10000元、交通费1000元、鉴定费3240元。一审法院查明事实：被告甘井子区营城子街道福来旅店装修，将旅店内砸墙的工作以5000元的价格交由高占龙。被告高占龙找到包括原告在内的几人进行砸墙工作，原告负责将他人砸下的墙体废渣装袋。2018年11月9日，原告在装渣过程中，墙体突然倒塌，造成原告受伤。原告随即被送往大连市中心医院住院治疗，2018年11月27日出院，共计住院18天。原告的出院诊断为：重物砸伤、左胫腓骨粉碎性开放骨折、脑震荡、右侧4、5肋骨骨折、左侧6-12肋骨骨折、胸椎8、10、11左侧横突骨折、腰椎1、2、3左侧横突骨折、左侧气胸、左侧胸腔积血。原告因就医共计花费医疗费61855.47元。出院时，因行动不便，由救护车将原告送至家中，出院后第一次复查，因不能行动，往返医院家中均乘坐救护车。原告因此支付救护车费用360元。原告住院期间及出院后雇用了护工对其进行护理，共计61天，支出护工费用14640元。事发当天，被告甘井子区营城子街道福来旅店的经营者寇健给付了被告高占龙2000元，用于受伤人员的治疗，原告自认其花费了其中的1700元。庭审中，原告申请司法鉴定，经大连博爱司法鉴定中心鉴定，原告构成十级伤残；伤后按医嘱门诊及住院治疗用药合理；建议伤后一人陪护90日；增加营养90日；误工时间180日；后期医疗费用需1万元左右或以实际发生的合理医疗费用为准。原告为此次鉴定支付鉴定费3240元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告受雇于被告高占龙，从事砸墙装渣工作，在工作过程中受伤。依据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在工作现场，因他人正在实施拆除墙体作业，其在装渣时应尽到足够的注意义务，对于原告自身受伤，其应承担相应的责任，关于责任比例，一审法院酌定为10%。被告甘井子区营城子街道福来旅店将案涉旅店砸墙工作交由被告高占龙完成，二被告之间系承揽关系。依据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案的砸墙工作属于拆除作业，承揽人需要具有拆除作业的相关资质，而本案被告高占龙无拆除作业的资质，被告甘井子区营城子街道福来旅店在选任时有过失，应承担相应的责任。综上，被告高占龙对原告的损失承担50%的赔偿责任，被告甘井子区营城子街道福来旅店对原告的损失承担40%的赔偿责任。关于原告的损失：一、医疗费61855.47元。原告住院及门诊治疗共计花费医疗费61855.47元。二、住院伙食补助费1800元（18天×100元/天）。原告住院18天，按照每天100元标准计算。三、护理费18120元。经鉴定，建议伤后一人陪护90日。原告受伤后的61天雇用了护工对其进行护理，支出护理费14640元，剩余29天的护理费标准，参照每天120元计算。四、营养费9000元（90天×100元/天）。经鉴定，原告需增加营养90日，按照每天100元标准计算。五、伤残赔偿金87100元（43550元×20年×10%）。经鉴定，原告的伤情构成十级伤残，按照大连市上一年度城镇居民人均可支配收入43550元为标准计算。六、误工费21477元（43550元/年÷365天×180天）。经鉴定，原告伤后误工时间为180日。原告未能提供其固定收入情况，也未提供其最近三年的平均收入状况，参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算。七、交通费400元。原告共计支出救护车费用360元，结合原告就医情况，交通费一审法院酌定为400元。八、后续治疗费1万元。经鉴定，后期医疗费用需1万元左右或以实际发生的合理医疗费用为准。原告主张后续治疗费1万元，一审法院予以支持。综上，原告的损失为209752.47元，被告高占龙承担104876.24元（209752.47元×50%），被告甘井子区营城子街道福来旅店承担82201元（209752.47元×40%-1700元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决如下：一、被告高占龙于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告李玉香各项损失合计104876.24元。二、被告甘井子区营城子街道福来旅店于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告李玉香各项损失合计82201元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4645元，鉴定费3240元，合计7885元（原告已预交），由原告负担465元，由被告高占龙负担3942元，由被告甘井子区营城子街道福来旅店负担3478元，二被告负担部分于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实无误，本院予以确认。本院另查明，砸墙活动中所使用的主要工具由高占龙提供。本院认为，针对福来旅店与高占龙之间是否为承揽法律关系一节，承揽法律关系是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接收工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。结合本案，高占龙自行携带砸墙的主要工具按照福来旅店的要求砸墙，福来旅店给付高占龙5000元报酬，一审法院认定福来旅店与高占龙之间系承揽法律关系，并无不当。上诉人主张适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条认定福来旅店与高占龙承担连带赔偿责任，本院不予采信。综上所述，李玉香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4645元（李玉香已预交），由李玉香负担。本判决为终审判决。审判长  陈姝丽审判员  张 颖审判员  缪 明二〇一九年十二月四日书记员  罗蔓兰