福建省大田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0425刑初262号 公诉机关大田县人民检察院。 被告人陈永贵（外号“鸡蛋头”），男，1970年8月13日出生于福建省连城县，汉族，小学文化，无业，住福建省连城县。1991年因犯流氓罪被连城县人民法院判处有期徒刑六年六个月；2001年因犯敲诈勒索罪被连城县人民法院判处有期徒刑五年；2006年5月10日因犯寻衅滋事罪被连城县人民法院判处有期徒刑四年；2011年9月2日因犯盗窃罪被连城县人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元，2012年8月21日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2018年10月9日被刑事拘留，同年10月18日变更为取保候审。2019年10月23日经本院决定被执行逮捕，大田县看守所于同日以陈永贵患有极高危高血压等病情，关押后危急生命安全为由暂不予收押。本院于同日变更为取保候审。 被告人林长生（曾用名“林富生”），男，1975年8月23日出生于福建省连城县，汉族，初中文化，无业，住福建省连城县。因涉嫌盗窃罪于2019年2月19日被刑事拘留，同年3月28日被执行逮捕。2019年10月18日，经本院决定变更为取保候审。 大田县人民检察院以田检公诉刑诉〔2019〕220号起诉书指控被告人陈永贵、林长生犯盗窃罪，于2019年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员林春燕、检察官助理陈杨俊出庭支持公诉，被告人陈永贵、林长生到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年7月起，被告人陈永贵约被告人林长生从连城到三明、沙县摆摊，以让人免费抽奖，但抽中者要以确定的价格购买指定商品的方式销售批发的廉价商品。陈永贵约定将给予林长生报酬，并称如顾客用银行卡刷卡其会想办法趁机多刷获利。 2018年9月30日上午10时许，被告人陈永贵、林长生到大田县店铺门口摆摊开始招揽顾客抽奖。期间，被害人丁某在二人怂恿下参与抽奖。丁某第一次抽中一部手机，并按二人要求花费600元购买，因所带现金不够，丁某支付200元现金后，又使用个人银行卡在陈永贵提供的POS机上刷卡400元。后二人又以手机价值较高为由，让丁某再次抽奖，丁某又抽中一部手机并再次刷卡600元购买。陈永贵表示二部手机可换成平板电脑，但丁某要再次抽奖，丁某第三次又抽中一部手机。在刷卡时，陈永贵趁丁某不注意，将刷卡金额输成人民币6000元，并故意遮挡屏幕不让丁某发现，丁某输入密码后，陈永贵拿了一台平板电脑和一个按摩器给丁某。因陈永贵给的POS机签购单无法看到交易金额，丁某察觉有异，便提出要去银行查账。被告人陈永贵担心事情败露遂让林长生先行收摊到高速路口等候，自己陪同丁某前往银行。途中，陈永贵伺机收回平板电脑并退款人民币1700元给丁某后逃离。后陈永贵将盗得的款项分给林长生人民币1000元。 2018年10月9日、2019年2月19日，被告人陈永贵、林长生在连城县先后被公安局机关抓获，公安机关从林长生处扣押苹果5手机一部。到案后，陈永贵如实供述主要犯罪事实并向大田县公安局退出涉案赃款3000元，现已返还给被害人丁某。 对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭提供相关证据予以证实，认为被告人陈永贵、林长生的行为已构成盗窃罪，且数额较大。本案是共同犯罪。被告人陈永贵具有多个犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人陈永贵具有坦白和退出部分赃款的情节，依法予以从轻处罚。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，对被告人陈永贵、林长生予以分别惩处。 被告人陈永贵、林长生对公诉机关指控其犯盗窃罪和犯罪事实无异议。 经审理查明，2018年7月起，被告人陈永贵约被告人林长生从连城到三明、沙县摆摊，虽让人免费抽奖，但抽中者要以确定的价格购买指定商品的方式销售批发廉价商品。陈永贵与林长生约定将给予报酬，并称如顾客用银行卡刷卡其会想办法趁机多刷获利。 2018年9月30日上午10时许，被告人陈永贵、林长生到大田县店铺门口摆摊，开始招揽顾客抽奖。期间，被害人丁某在二被告人怂恿下参与抽奖，在第一次抽中一部手机，并按二被告人要求支付600元购买，因所带现金不够支付200元后，又使用个人银行卡在陈永贵提供的POS机上刷卡400元。后二被告人又以手机价值较高为由让丁某再次抽奖，丁某又抽中一部手机并再次刷卡600元购买。陈永贵表示丁某中了二部手机可换成平板电脑但要再次抽奖，丁某第三次又抽中一部手机。在刷卡付款时，陈永贵趁丁某不注意时将刷卡金额输成人民币6000元，并故意遮挡屏幕不让丁某发现，在丁某输入刷卡密码后，陈永贵拿了一台平板电脑和一个按摩器给丁某。因陈永贵给的POS机签购单无法看到交易金额，丁某察觉有异便提出要去银行查账，陈永贵担心事情败露遂让林长生先行收摊到高速路口等候，其陪同丁某前往银行，陈永贵在途中伺机收回该平板电脑，并退还人民币1700元给丁某后逃离。后陈永贵将盗得的款项5400元（扣除被害人应承担购买手机的价格）用微信支付分给林长生人民币1000元。 2018年10月9日、2019年2月19日，被告人陈永贵、林长生在连城县先后被公安局机关抓获。2019年4月11日，公安机关从被告人林长生处扣押苹果5手机一部。 被告人陈永贵到案后如实供述主要犯罪事实，并向大田县公安局退出涉案赃款人民币3000元，该款已发还给被害人丁某。 上述事实，被告人陈永贵、林长生在开庭审理过程亦无异议，并有被害人丁某的陈述，证人方某、蒋某、魏某证言、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、刑事裁定书、刑事判决书、刑满释放证明书、扣押决定书、扣押清单、财物收据、借记卡账户历史明细清单、POS签购单、微信转账记录截图、微信信息截图、银行明细、入住旅馆记录、到案经过、抓获经过、破案经过、现场勘验笔录、现场平面示意图、辨认笔录及照片、光盘2张（监控视频、POS主机信息）,被告人陈永贵、林长生供述及辩解等相关证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人陈永贵、林长生采用秘密手段，用刷卡方式窃取他人财物计人民币5400元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。本案是共同犯罪。被告人陈永贵曾因盗窃等四次故意犯罪被判处刑罚，应酌情从重处罚。鉴于被告人陈永贵具有坦白和退出赃款的情节，依法予以从轻处罚。被告人林长生能当庭认罪等情节，可依法酌情从轻处罚。被告人陈永贵虽有身体健康状况的原因，但根据其犯罪情节和前科的情况及所在社区矫正评估不适合社区矫正意见，不宜适用非监禁刑。公诉机关提出量刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人陈永贵犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月,并处罚金人民币2000元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月9日起至2020年8月30日止,含取保候审期间。罚金限于本判决生效后10日内缴纳)。 二、被告人林长生犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币2000元（罚金已缴纳）。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月19日起至2019年10月18日止。)。 三、继续追缴被告人林长生未退赃款人民币1000元。 四、扣押在案苹果5手机一部，由扣押机关大田县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑传艳 人民陪审员  陈源发 人民陪审员  黄惠玲 二〇一九年十二月十日 书 记 员  范雪娥 附本案判决相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》： 1、第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 2、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 3、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 4、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 －5－