湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0302民初2593号原告（反诉被告）：十堰市东风建工集团房建有限公司。住所地：湖北省十堰市河南路16号。法定代表人：何泉鐘，该公司执行董事。委托代理人：朱光辉，湖北武当律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉和反诉的特别授权。委托代理人：赵云，该公司项目负责人。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉和反诉的特别授权。被告（反诉原告）：十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司。住所地：湖北省十堰市张湾区车城西路32号。法定代表人：李德胜，该公司总经理。委托代理人：庄辉勤，该公司经理。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代收法律文书。委托代理人：李承绪（原为张志永），湖北邦辉律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代收法律文书。原告（反诉被告）十堰市东风建工集团房建有限公司（下称东风房建公司）与被告（反诉原告）十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司（下称普莱德汽车零部件公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）东风房建公司的委托代理人朱光辉、赵云，被告（反诉原告）普莱德汽车零部件公司的法定代表人李德胜及其委托代理人庄辉勤、李承绪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）东风房建公司提出以下诉讼请求：1.判令普莱德汽车零部件公司支付工程款1645431.16元及利息（从2015年9月1日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至清偿之日止）；2.普莱德汽车零部件公司承担鉴定费及诉讼费用。事实与理由：2013年6月26日，东风房建公司与普莱德汽车零部件公司签订了《建设工程承包施工合同》，约定工程地点为十堰市茅箭区何家沟工业园，工程名称为十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司生产车间。2015年5月18日，双方又签订《普莱德新厂区道路硬化工程施工合同》，约定工程地点为十堰市茅箭区何家沟工业园，工程名称为普莱德新厂区道路硬化工程。除上述合同约定的两项工程外，东风房建公司还给普莱德汽车零部件公司盖了1栋办公楼，并完成了配电房、厕所、化粪池2个、3#车间基础增加、3#车间厚水沟上基础、3#车间厚混凝土水池、3#车间至百味佳水沟水池、1#车间外公路边砖砌挡墙、1#车间至配电房砖砌电缆沟、1#车间砖砌水沟11∕A-C、1#车间前砖砌挡墙及水沟、1-2#车间及2#车间A-C∕9、2-3#车间之间的砖砌水沟、3#车间A-C∕10至百味佳、3#车间1-10∕A轴线砖砌水沟、3#车间C∕1-10轴线砖砌水沟、厕所化粪池至办公楼预埋PVC管及波纹管200等17向零星附属工程。上述工程项目于2015年9月1日前全部完工并交付普莱德汽车零部件公司，但普莱德汽车零部件公司拒绝与东风房建公司办理结算，扣除已付的工程款360万元，普莱德汽车零部件公司仍欠工程款1645431.16元。被告（反诉原告）普莱德汽车零部件公司辩称：1.2013年6月，赵云联系普莱德汽车零部件公司，向承包普莱德汽车零部件公司车间和办公厂房及住宅宿舍建设，于是找到东风房建公司挂靠，双方签订1份建设工程承包施工合同，约定施工期限为180天。作为实际施工人，赵云在施工过程中到处筹资，导致工期多次延误，因外欠工人工资无法兑现，导致本来要建的宿舍楼因赵云无力筹资而搁置。直到2018年10月1日，普莱德汽车零部件公司才正式办理入驻手续，逾期交付工程长达四年之久。期间普莱德汽车零部件公司已支付赵云工程款3819251元，按约定东风房建公司应提供已付款项的发票及完善施工资料，截止起诉至今，普莱德汽车零部件公司多次催促东风房建公司开具发票及交付施工资料，但东风房建公司置之不理，这样才导致双方无法办理工程结算，并不存在普莱德汽车零部件公司拖欠支付的情形。2.按合同约定，东风房建公司诉请部分工程总造价包括厂房部分315万元和道路硬化部分，合计为3368000元。3.合同以外部分工程量主要包含办公楼及零星工程。在赵云在盖办公楼前与普莱德汽车零部件公司签订的住宅建设工程合同中，约定的施工单价为每平方米848元，住宅楼的设计标准及施工难度远高于办公楼的标准，以此推理，普莱德汽车零部件公司将办公楼承包给赵云的包干价肯定不会高于每平方米848元。东风房建公司要求按鉴定报告计算工程造价无事实依据，无合同部分应参照双方相似合同约定结算。按上述单价，办公楼实际工程价款应为1032016元。而且，办公楼部分不存在隐蔽及无法核实工程量。4.合同中约定施工条件是以现有场地现状，即便发生了新增场地平整费用，也应属于合同包干价内，不应另行计算。5.普莱德汽车零部件公司的整个工程并未变更设计方案，双方也未对工程进行全面验收结算。由于赵云在施工过程中在外筹资及欠付许多材料款，导致工期一拖再拖，最后干脆不辞而别，普莱德汽车零部件公司已支付的400多万元工程款无法开具发票，导致普莱德汽车零部件公司支出部分至今挂账无法列支。而且施工资料无法交付，致使普莱德汽车零部件公司所有建筑无法办理产权手续。东风房建公司应按约定先办理此两项义务后，东风房建公司才能支付余款。被告（反诉原告）普莱德汽车零部件公司提出以下反诉请求：1.判令东风房建公司支付普莱德汽车零部件公司延误工期造成的损失865000元；2.判令东风房建公司承担反诉案件受理费。事实和理由：由于东风房建公司委托的施工人赵云一直不按合同约定的工期交付工程，并中途不辞而别，无法交付施工资料，导致普莱德汽车零部件公司到2018年10月1日才将工程完善。普莱德汽车零部件公司作为民营企业，先期投入400多万元搞固定资产建设，初衷是为尽快投产赚取利润，但东风房建公司未按合同约定交付工程，致使普莱德汽车零部件公司无法实现提前完工预期收益，因此，东风房建公司应赔偿普莱德汽车零部件公司的损失。按合同约定，每延误一天罚款500元，此罚款实际是为弥补普莱德汽车零部件公司的损失。针对被告（反诉原告）普莱德汽车零部件公司的反诉，原告（反诉被告）东风房建公司辩称：1.双方签订有书面合同的工程项目仅为道路硬化（工期2015年5月18日至2015年6月18日）和生产车间（工期2013年6月28日至2013年12月28日），对生产车间施工合同双方约定“延误工期一天罚款500元”属实。但是，还有车间耐磨地坪、办公楼和其他零星工程双方未签订书面合同、未约定工期。因车间耐磨地坪、办公楼和其他大量零星工程与车间工程存在同步（或提前）施工关系【1号车间→2号车间及办公楼（2号车间与办公楼是一个整体，共基础，一张图纸）→3号车间→其他零星工程→道路硬化】，故车间工程工期应相应顺延。同时，3号车间图纸也变更了，正负零提高了1.5米（增加钢筋混凝土柱基1.5米高，增加了土方回填1.5米深、平整、碾压、夯实工程量），这也带来了工程量的增加，也应相应顺延车间工期。由于前述因素导致整个工程（对主体工程而言3号车间最后施工）至2015年9月1日前完工，东风房建公司不存在违约延误工期行为。2.罚款是行政处罚方式，民事合同当事人无权给对方当事人罚款；误期赔偿于提前竣工补偿应同时约定才公平合理，双方在合同中只约定误期赔偿，而没有提前竣工补偿，对误期赔偿的约定是无效的。3.即便双方约定的“延误工期一天罚款500元”是有效条款，东风房建公司存在违约延误工期行为，双方约定的违约金标准也过高，应参照法定标准酌情处理。请求驳回普莱德汽车零部件公司的反诉请求。经审理查明:2013年6月26日，普莱德汽车零部件公司（甲方）与东风房建公司（乙方）签订《建设工程承包施工合同》。合同约定：甲方将“十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司生产车间”工程发包给乙方，承包方式包工包料，工期自2013年6月28日至2013年12月28日，因发包人原因或不可抗拒的自然因素（停电等）而影响的工期，由发包人确认时间顺延工期，延误工期一天罚款500元；合同价款按图纸设计要求，每平方米500元，设计之外另增加的材料另计算；工程造价款包含从十堰市锐拓建筑设计院设计建施、结构、施工简图及说明为依据，以现有场地现状，墙面为单层彩钢瓦板，屋面设有保温层，颜色按照甲方提供的要求施工，其余的按照施工图及土建、钢结构质量验收规范施工；工程开工施工人员进场后，甲方按工程进度支付乙方工程所需大宗材料款，工程竣工验收后，待发包方决算成立，甲方预留工程款5%的保修金外，付清乙方的工程款。合同还约定：甲方负责对发包方的工程决算，招标工作，并负责对乙方轻钢结构及土建工程的时间排列，甲方、监理公司对乙方施工质量实行全过程监督管理，确保工程质量合格及按约定时间完成；在工程近期按时完场验收后，经甲方确认不影响办理产权证书，乙方有权依法按协议要求甲方给付工程款；乙方负责所有的办理产权证资料的准备，因资料不完备影响后期办证，由乙方负全部责任等。双方于2015年5月18日签订《普莱德新厂区道路硬化工程施工合同》，约定普莱德汽车零部件公司将普莱德新厂区道路硬化工程发包给东风房建公司，混凝土地面，价款按实物测量计算面积，每平方米100元，工期自2015年5月18日至2015年6月18日；工程完工后甲方付费30%，全部完工后经双方初验合格付费30%，全部完工并组织相关单位验收合格交给甲方，甲方付费30%，工程费10%作为工程质保金，满1年付清（时间按相关单位验收合格交给甲方之日算起，期间乙方保管好各种工程内的技术资料）等。东风房建公司施工了普莱德汽车零部件公司的车间、道路硬化、办公楼及零星附属工程，普莱德汽车零部件公司已实际使用上述工程（东风房建公司主张在2015年9月已向普莱德汽车零部件公司交付工程；普莱德汽车零部件公司主张是在2018年10月1日才开始使用工程，但认可此前已在车间存放物品、在建设住宅楼时将车间作工棚使用）。截止到2015年9月2日，普莱德汽车零部件公司累计向东风房建公司付款3810251元，其中2013年11月15日的40251元用途注明为“场平”。双方在2015年还签订有《住宅楼建筑工程施工合同》，约定普莱德汽车零部件公司将职工住宅楼工程发包给东风房建公司，价款按每平方米848元计算。该合同双方未实际履行，普莱德汽车零部件公司另行建设该住宅楼。在审理过程中,经东风房建公司申请,本院委托湖北中堰建设工程项目管理有限公司对东风房建公司为普莱德汽车零部件公司施工的生产车间、道路硬化、办公楼及零星附属等工程的造价进行鉴定。该单位于2019年11月20日作出中堰造鉴字【2019】第001号工程造价鉴定报告，鉴定意见为：生产车间工程造价3202535元，道路硬化工程216171元，办公楼工程1322177.41元，附属零星工程417938.19元。对上述鉴定报告，东风房建公司认为耐磨地坪实际施工的是彩色的，普莱德汽车零部件公司当时同意每平方米加10元，而鉴定意见中未加，导致少算了62973.4元。普莱德汽车零部件公司认为：1.道路硬化中有部分是普莱德汽车零部件公司自行施工的，而鉴定意见中都算作东风房建公司施工计量；2.车间的照明管线和水电消防属合同范围内的工程，东风房建公司未施工，该部分应予扣减；3.办公楼的装饰装修不是东风房建公司施工的，而鉴定意见中将该部分算作东风房建公司施工的；4.隐蔽工程没有施工图纸和监理人员签字，不应计量。对上述异议，本院认为：1.东风房建公司不能证明普莱德汽车零部件公司已同意耐磨地坪每平方米加10元，主张鉴定意见少算了62973.4元不能成立。2.鉴定单位在计算道路硬化数量时已减去普莱德汽车零部件公司自行施工部分，普莱德汽车零部件公司主张道路硬化都算作东风房建公司施工内容与事实不符，且其未能证明自行施工部分超出鉴定单位扣减部分，对道路硬化部分所持异议不能成立。3.普莱德汽车零部件公司不能证明向东风房建公司提供的图纸中有具体的照明管线分布和消防内容，主张照明管线和消防属合同范围内工程不能成立。4.东风房建公司就办公楼工程未与普莱德汽车零部件公司签订书面合同，不能证明装饰装修属合同范围内工程，也不能证明装饰装修部分是自己施工，普莱德汽车零部件公司的异议成立，该部分242433.72元应予扣减。5.提供图纸是发包方的义务，普莱德汽车零部件公司不能证明就隐蔽工程已向东风房建公司提供图纸；委托监理对工程进行监督管理也是发包方的权利和义务。因此，无施工图纸和监理人员对隐蔽工程签字不能完全归责于东风房建公司。鉴定单位在专业范围内对隐蔽工程造价进行的鉴定具有较强的证明力，普莱德汽车零部件公司主张隐蔽工程不应计量的意见不能成立。本院认为：普莱德汽车零部件公司和东风房建公司签订的《建设工程承包施工合同》《普莱德新厂区道路硬化工程施工合同》不违反法律规定，应认定为有效。湖北中堰建设工程项目管理有限公司的鉴定意见具有较强的证明力，应予采信。双方虽未办理竣工验收，但普莱德汽车零部件公司已使用建设成果，应视为工程已验收合格，东风房建公司有权主张工程价款。双方虽然在合同中约定“以现有场地现状”，但普莱德汽车零部件公司向东风房建公司支付了场平费用，应认定双方对场平应否支付费用有另行约定。鉴定报告中已包含场地平整费用46333.04元，普莱德汽车零部件公司支付的场平费用未超出该金额，东风房建公司不能证明前述40251元不属于涉案工程的价款，该款项应认定属于支付涉案工程的价款。普莱德汽车零部件公司应支付东风房建公司的涉案工程价款为4916387.88元（3202535+216171+1322177.41+417938.19—242433.72），减去已支付的3810251元，还应支付1106136.88元。东风房建公司收取工程款项，应当向普莱德汽车零部件公司开具发票，但在普莱德汽车零部件公司未付清工程款的情况下，以东风房建公司未开具发票为由拒付下余工程款的理由不能成立。作为施工方，东风房建公司有义务向普莱德汽车零部件公司提供自己掌握且应交给发包方的施工资料，但是双方在合同中对应交付的资料未作约定，亦未对交付资料和支付工程价款的顺序作出约定，普莱德汽车零部件公司以东风房建公司未提交施工资料为由拒付工程款不能成立。东风房建公司不能证明在2015年9月1日已将工程交给普莱德汽车零部件公司，也不能证明普莱德汽车零部件公司在此时已使用该工程，主张普莱德汽车零部件公司从2015年9月1日起支付利息不应支持。从普莱德汽车零部件公司陈述看，该公司最迟在2015年年底前已使用涉案工程，东风房建公司主张的利息可从2016年1月1日起算。根据合同约定，生产车间的工程款普莱德汽车零部件公司有权预留5%的保修金，道路硬化的工程款普莱德汽车零部件公司有权预留10%作为质保金在满一年后支付。因此，生产车间的工程款160126.75元（3202535×5%）应从2018年1月1日（合同未约定缺陷责任期限，法律规定最长不超过2年）起计算利息；道路硬化的工程款21617.1元（216171×10%）应从2017年1月1日计算利息。普莱德汽车零部件公司将生产车间以外其他工程发包给东风房建公司后，东风房建公司不能证明双方对生产车间的工期作出新的约定，主张因承接普莱德汽车零部件公司的其他工程应顺延生产车间工程工期不能成立。3号车间设计变更，以及与车间相关的零星工程增加了工程量，东风房建公司主张顺延工期的理由成立，但东风房建公司未证明普莱德汽车零部件公司发出指令的时间以及增加部分需要的合理时间，本院酌情按顺延3个月计算。根据合同约定，东风房建公司应在2013年12月28日完成生产车间工程，加上上述顺延时间，东风房建公司应在2014年3月28日前完成生产车间工程，东风房建公司未能在2014年3月28日前完成生产车间工程并交付验收，该行为构成违约，应当承担违约责任。“延误工期一天罚款500元”实际是对施工方延误工期违约对发包方造成的损失赔偿额的约定，该约定不违反法律规定，应认定为有效。东风房建公司逾期交付工程，致使普莱德汽车零部件公司不能按预期使用生产车间，东风房建公司主张合同约定的每天500元违约金过高没有证据证明，不能成立，东风房建公司应按约支付普莱德汽车零部件公司延误工320500元（641×500）。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十六条、第十七条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司支付原告（反诉被告）十堰市东风建工集团房建有限公司工程款1106136.88元及利息（本金924393.03元部分从2016年1月1日起计算，本金21617.1元部分从2017年1月1日起计算，本金160126.75元部分从2018年1月1日起计算，按同期银行同类贷款利率计算至清偿之日止）；二、原告（反诉被告）十堰市东风建工集团房建有限公司支付被告（反诉原告）十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司违约金320500元；三、驳回原告（反诉被告）十堰市东风建工集团房建有限公司的其他诉讼请求和被告（反诉原告）十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司的其他反诉请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费17309元，原告（反诉被告）十堰市东风建工集团房建有限公司负担2554元，被告（反诉原告）十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司负担14755元；反诉案件受理费6225元，原告（反诉被告）十堰市东风建工集团房建有限公司负担3053.5元，被告（反诉原告）十堰市普莱德汽车零部件有限责任公司负担3171.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交诉讼费用，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从指定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张京郧人民陪审员  陈新权人民陪审员  陈冬云二〇一九年十二月四日书 记 员  彭 苗