辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽14民终2133号上诉人（原审被告）：赵亚洪，女，1982年4月29日出生，汉族，农民，现住绥中县。被上诉人（原审原告）：吴忠升，男，1985年8月12日出生，汉族，司机，现住绥中县。委托诉讼代理人：王红军，女，1987年3月5日出生，汉族，无业，住址同吴忠。（系吴忠升之妻）上诉人赵亚洪因与被上诉人吴忠升健康权纠纷一案，不服绥中县人民法院（2019）辽1421民初478号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵亚洪、被上诉人吴忠升的委托诉讼代理人王红军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵亚洪上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求并判令被上诉人承担诉讼费用。事实及理由：一审依照公平原则判令双方负事故的同等责任属于认定事实不清。事故发生时上诉人驾驶的是电动车，被上诉人驾驶是黄色牌照的普通摩托车，且后座载有两名乘客。被上诉人的行为违反《道路交通安全法实施条例》第五十五条的规定，对事故的发生至少存在主要过错。二、一审适用法律错误，本案属于机动车与非机动车之间的事故，不应援引《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款第一项的规定作出判决，应适用《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款第二项的规定。对于非机动车一方的过错应当由被上诉人举证而不应适用过错推定原则。综合被上诉人违规载客的事实，被上诉人对于损害后果的发生至少存在70%的责任。吴忠升辩称,没有任何证据证明我骑的带有黄色牌照的摩托车。出事后上诉人带我对象和孩子去的医院，费用都是她出的，现在她不承认撞我。吴忠升向一审法院起诉请求：2018年9月28日18时许，原告驾驶电动车沿东大街由东向西行驶，当行驶至郑老四豆腐店时，与相对行驶的被告驾驶的电动车相碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原被告均未保护现场，均移动现场。被告将原告护送商业医院进行拍片，经诊断为左腓骨远端骨折，原告入住绥中县医院住院治疗。被告车辆未投保交强险。要求被告在强制保险责任限额内赔偿原告。经济损失50000.00元，庭审中原告变更诉讼请求数额为52182.63元。赵亚洪口头辩称，我没有撞原告，我的电动车没有坏，原告带了两个孩子，我当时出于同情带原告去医院看的。一审法院认定事实：2018年9月28日18时25分左右，原告吴忠升驾驶电动车沿东大街由东向西行驶，当行驶至郑老四豆腐店附近，与相对行驶的被告赵亚洪驾驶的电动车相碰撞，造成原告吴忠升受伤的交通事故。事故因现场变动，证据灭失，无法查清事故成因，绥中县公安局交通管理大队作出第211421120180000494号道路交通事故证明。原告吴忠升伤后，在绥中县医院住院治疗，实际住院治疗10天，二级护理，诊断为：左侧腓骨远端骨折。原、被告车辆未投保交强险及商业三者险。另查明，经原告吴忠升的申请，法院委托葫芦岛古城法医司法鉴定所对原告吴忠升的伤情进行鉴定，葫芦岛古城法医司法鉴定所于2019年3月14日作出葫古司鉴所[2019]临鉴字第15号司法鉴定意见书，鉴定意见：吴忠升因交通事故致左腓骨远端骨折，不构成伤残程度，手术后误工期为90日，护理期为60日，营养期为60日，后续手术费为8000元。支付鉴定费1720元。诉讼中，原告申请对被告电动车是否属于机动车进行鉴定，后又撤回申请。经审核原告吴忠升经济损失如下：一、医疗费24532.63元，包括后续治疗费8000元，原告提供了病例及医疗票据，鉴定意见，本院予以确认。二、住院伙食补助费1000元，参照国家一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算，原告实际住院治疗10天，伙食补助费为100元×10天=1000元。三、护理费6929.92元，原告未提供护理人员误工损失证明，护理天数依鉴定意见为60天，护理费应参照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的居民服务业有关标准计算，护理费为42157.00元÷365天×60天=6929.92元。四、误工费17722.11元，原告为司机，从事交通运输业，未提交事故前三个月平均工资，依鉴定意见误工期为90天，误工费应参照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的交通运输业有关标准71873.00元计算，误工费为71873.00元÷365天×90天=17722.11元。五、营养费3000元，依鉴定意见营养期为60天，每天营养费为50元，营养费为60天×50元=3000元。六、鉴定费1720元，原告提交了正式票据，本院予以确认。综上，原告吴忠升的经济损失合计为54904.66元。一审法院所确认的上述事实，有双方当事人庭审陈述笔录、绥中县公安局交通管理大队作出的第211421120180000494号道路交通事故认定书，医院病历、医药费收据、葫芦岛古城法医司法鉴定所作出的葫古司鉴所[2019]临鉴字第15号鉴定意见书、户口本、身份证、商品房买卖合同、挂靠协议、厉福雷证明等材料载卷证明，经开庭质证、本院审查，可以采信。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。原告吴忠升在交通事故中受伤，身体遭受伤害，依法均享有请求侵权人赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费等经济损失的权利。事故因现场变动，证据灭失，无法查清事故成因，绥中县公安局交通管理大队作出第211421120180000494号道路交通事故证明。本院依据公平原则，确定原、被告在事故中负同等责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，因该起交通事故造成原告吴忠升经济损失54904.66元，原告吴忠升主张经济损失52182.63元，是对自己民事权利的处分，本院予以确认。其经济损失由被告赵亚洪承担50%的赔偿责任，即52182.63元×50%=26091.32元。原告吴忠升主张被告赵亚洪在强制保险责任限额内赔偿其经济损失52182.63元，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条一款（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决如下：一、被告赵亚洪于判决生效之日起十日内赔偿原告吴忠升医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费等经济损失26091.32元。二、驳回原告吴忠升其他诉讼请求。案件受理费500元，已减半收取250元，由被告赵亚洪承担125元，由原告吴忠升承担125元。二审中，被上诉人提交一份通话录音，用以证明赵亚洪曾经认可被上诉人受伤、给被上诉人看病，赵亚洪的质证意见是通话录音是真实的。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案上诉人赵亚洪收到道路交通事故证明后没有申请复核，一直辩称被上诉人驾驶的车辆为黄牌摩托并载有两名乘客、被上诉人应承担较多责任，但不能提供事故现场照片或者现场录像证实吴忠升驾驶的车辆为摩托车，故仍应按照道路交通事故证明的记载来认定吴忠升驾驶的车辆为电动车。根据道路交通事故责任证明，本案系电动车与电动车之间相撞，造成一方当事人身体遭受损害请求赔偿，系健康权纠纷。侵害公民人身造成损害的，应当进行赔偿，一审法院援引《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项的规定处理本案不当，应予以纠正。被上诉人的妻子王红军虽在二审中承认事故发生时吴忠升驾驶的电动车载有两名儿童，但没有证据能够证明吴忠升驾驶电动车搭载两名儿童是事故发生的直接原因；故在双方当事人均无充分证据证明在本次交通事故中有无过错及过错程度的情况下,仍应按照公平原则确定双方分别应承担的责任比例为5:5为宜，故一审法院认定的吴忠升的损失数额正确。赵亚洪的上诉请求均不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由赵亚洪负担。本判决为终审判决。审判长  白文革审判员  席 贺审判员  薛 丽二〇一九年十二月四日书记员  郭伊明本判决援引的相关法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及误工减少收入包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法法规标题中华人民共和国民事诉讼法(2012修正)制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2012.08.31时效性已被修改第一百七十条第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一款第一项规定予以维持。