广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终24870号上诉人（原审被告）：深圳韩橘日化有限公司，住所地：深圳市南山区沙河街道高发东方科技园**厂房（华科）5-E1，统一社会信用代码：91440300MA5D9W9U7N。法定代表人：余守洪。被上诉人（原审原告）：深圳赫丝蒂生物科技有限公司，住所地：深圳市南山区粤海街道科院路**金融科技大厦******，统一社会信用代码：91440300311755515J。法定代表人：邵政康。原审被告：余守洪，男，汉族，1974年6月12日出生，身份证住址：广东省深圳市龙华新区，上诉人深圳韩橘日化有限公司（以下简称韩橘公司）因与被上诉人深圳赫丝蒂生物科技有限公司（以下简称赫丝蒂公司）以及原审被告余守洪债务转移合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2018)粵0305民初21997号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人韩橘公司上诉请求：1、改判一审判决中第一项的违约金按同期人民银行贷款利息支付。事实与理由：赫丝蒂公司约定的违约金过分高于其损失，应予以调低，按同期人民银行贷款利率计算。《中华人民共和国合同法》第一百一十四和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十八条、第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过实际损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人因此主张约定的违约金过高而请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出调整。在确定是否对违约金进行调整以及如何调整时，应全面、正确地适用上述规定，充分尊重当事人意思自治，保护合同自由，维护交易秩序稳定，倡导诚实守信的价值，公平合理地进行衡量。确定是否过高的基本依据应当是违约造成的损失，包括依约履行的可得利益。具体到本案中，债权转让协议约定的为金钱债务，纵使韩橘公司有延期付款行为，赫丝蒂公司损失的也仅为资金利息，他的预期收益也为资金利息。而每天万分之六的违约金标准折算为月利率为1.8%，同期人民银行贷款一年期利率为4.35%，月利率为0.36%，约定的违约金为同期人民银行贷款利率的5倍。远高于其实际损失，赫丝蒂公司通过约定过高的违约金获得了远远超过其实际损失及预期利益的补偿。韩橘公司在原审时就提出要求调低，但未获得支持。赫丝蒂公司向一审法院诉请：一、韩橘公司、余守洪立即向赫丝蒂公司连带返还货款220万元；2、韩橘公司、余守洪连带支付逾期违约金144480元（暂计算至起诉日，实际计算至付清之日止）3、韩橘公司、余守洪承担本案诉讼费、保全费、律师费65700元。一审法院审理查明：2018年5月17日，赫丝蒂公司与韩橘公司、余守洪签订《债权转移协议》，约定赫丝蒂公司对御盛茗公司的债权，经核定共计440万元，由韩橘公司承继御盛茗公司的上述债务，承担相应债务履行义务并通知御盛茗公司；还款方式为分期还款，自协议签署之后3日内由韩橘公司支付100万元，于2018年7月15日前支付340万元，如韩橘公司未如期支付上述款项，则韩橘公司应承担相应违约金，按未偿还金额每日万分之六计算违约金。同时约定余守洪以其个人财产为韩橘公司的上述履约责任承担连带担保责任。2018年5月18日，韩橘公司向赫丝蒂公司支付了100万元本金。2018年7月25日，韩橘公司向赫丝蒂公司支付了120万元本金。余款220元本金未还。2018年8月21日，韩橘公司向赫丝蒂公司出具《关于款项支付的承诺函》，确认其已经支付给赫丝蒂公司220万元，剩余款项于2018年8月27日支付完毕。2018年9月14日，赫丝蒂公司向余守洪发出律师函，要求余守洪对上述债务履行连带担保责任。2018年9月25日，余守洪回函称在韩橘公司不能履行义务时，其作为担保人应履行义务，并希望三方当事人重新协商还款履行事项。赫丝蒂公司另主张律师费65700元，并提交了委托合同、律师费发票等证据。一审法院认为，赫丝蒂公司与韩橘公司、余守洪签订的《债权转移协议》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，依法具有法律效力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据协议约定，韩橘公司应于2018年7月15日前支付340万元，但其并未按照约定日期还款，其逾期还款的行为已构成违约。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因此，韩橘公司应当向赫丝蒂公司偿还欠款本金220万元。根据合同约定，如韩橘公司未如期支付上述款项，则韩橘公司应承担相应违约金，违约金的标准为按未偿还金额为基数，按每日万分之六计算。则违约金为143160元（暂计至2018年10月26日，340万元×0.0006×10+220万元×0.0006×93），2018年10月27日之后的违约金以220万元为本金，按照每日万分之六计算至款项付清之日止。余守洪对韩橘公司的上述债务提供连带保证责任，其承担保证责任后，有权向韩橘公司追偿。赫丝蒂公司关于律师费的主张因没有合同约定，一审法院对此不予支持。余守洪经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决：一、韩橘公司于本判决生效起十日内向赫丝蒂公司支付货款220万元及违约金143160元（暂计至2018年10月26日，2018年10月27日之后的违约金以220万元为本金，按照每日万分之六计算至款项付清之日止）；二、余守洪对韩橘公司上述第一项债务承担连带清偿责任，余守洪承担保证责任后，有权向韩橘公司追偿；三、驳回赫丝蒂公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费12777.92元，由赫丝蒂公司负担7.92元，由韩橘公司、余守洪共同负担12770元。保全费5000元，由韩橘公司、余守洪共同负担。本院经审理查明，一审判决查明的事实清楚，应予以确认。本院认为，本案为债务转移合同纠纷。合同双方均对一审判决认定的合同效力及违约事实无异议，本院予以确认。韩橘公司上诉请求认为双方约定的违约金日万分之六的标准过高，应按同期人民银行贷款利息进行调整。本院认为，首先，韩橘公司未举证证明合同约定的违约金标准明显过高。其次，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》二十六条对民间借贷利息标准的规定，本案各方合同约定的违约金日万分之六的标准，折算违约金年利率为21.9%，并未超过上诉规定中年利率24%标准。因此，一审法院根据各方合同约定违约金标准判令韩橘公司承担违约责任并未明显过高，韩橘公司上诉请求调低违约金标准缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，韩橘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费3163.2元，由深圳韩橘日化有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 明 亮审判员 许 莹 姣审判员 张 秀 萍二〇一九年十二月六日书记员 戴斌（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。