江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏07民终3834号上诉人（原审原告）：张田顺，男，1964年1月30日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：卢炜、曹宇（实习），江苏榆和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁明，男，1962年12月1日出生，汉族，住连云港市赣榆区。上诉人张田顺因与被上诉人梁明产品销售者责任纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初4477号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。张田顺上诉请求：依法撤销原审发回重审或改判梁明赔偿上诉人张田顺损失43125元；并承担一、二审案件诉讼费用。事实和理由：1．在一审审理过程中，因水泥质量不合格造成的张田顺的经济损失己经查清，被上诉人梁明对于上诉人张田顺所损失的水泥块的数量2875块没有异议，对价格上诉人陈述每块是25元，而被上诉人认可每块15元，后上诉人对于被上诉人提出可以按照被上诉人认可的单价计算损失，损失的数额计算后得出43125元，但是一审法院却没有采纳该事实并作出判决。2．在一审中，被上诉人梁明虽然陈述不是水泥经销商，称其是从事水泥预制块生产商常年用水泥，但事实上，其还经销水泥从中牟利，上诉人是从被上诉人处购买水泥，从中赚差价牟利，从被上诉人出具的字据可以证实；被上诉人事实上成为水泥经销过程中的一个环节的水泥经销商，应该对水泥的质量不合格承担赔偿责任。3．被上诉人其称只是赚运费没有提供证据，也不能成立；在上诉人使用水泥出现质量问题后，被上诉人去现场查看，还多次协商同意赔偿损失，只是损失数额没有达成一致意见。在水泥做质量检测的过程中，被上诉人与上诉人一同前往位于海州区的质量检测中心，并且双方在检测申请书和检测单上都签字确认，应当视为被上诉人认可其运送的水泥质量不符合标准要求及送检水泥的标准。为此提起上诉，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人梁明辩称:水泥是我给上诉人送的，也是上诉人让我拉的，上诉人出钱我出力。我挣运费钱，我和上诉人是劳动合同关系。张田顺向一审法院提出诉讼请求：判令梁明赔偿因水泥不合标准造成的经济损失共计72551元；并承担本案诉讼费用。一审法院经审查认定事实：张田顺与梁明均从事水泥预制品加工。2018年8月21日，张田顺通过梁明购买325水泥12吨，425水泥9吨，梁明向张田顺出具领水泥款收条一份，注明325号水泥每吨370元，12吨计4440元，425号水泥每吨430元，9吨计3870元，共计8310元，已付5360元，余欠2950元。梁明辩称其仅为张田顺运输水泥，每吨收取运费20元，其并非水泥销售者，其为张田顺购买的水泥系从墩尚镇水泥经销商处购买。一审法院庭审中，张田顺诉称其从梁明处购买的水泥在使用过程中出现质量问题，故同梁明共同到连云港市建设工程质量检测中心有限公司对水泥质量进行检测，其中检测委托书上梁明在样品详情记录下方签字。2018年11月6日，连云港市建设工程质量检测中心有限公司出具水泥检测报告，检测结论为生产厂家为兰陵县中源建材有限公司的强度为42.5的普通硅酸盐水泥样品经检验，强度不符合GB175-2007《通用硅酸盐水泥》标准规定普通硅酸盐水泥42.5级的要求；安全性、凝结时间符合GB175-2007《通用硅酸盐水泥》标准规定42.5级的要求；生产厂家为临沂太山水泥有限公司的强度为32.5的矿渣硅酸盐水泥样品经检验，强度不符合GB175-2007《通用硅酸盐水泥》标准规定矿渣硅酸盐水泥32.5级的要求；安全性、凝结时间符合GB175-2007《通用硅酸盐水泥》标准规定32.5级的要求。梁明认可与张田顺共同到检测中心进行检测，但对于检测的水泥样品是否系张田顺通过梁明购买的水泥认为不能确定，因取样的425水泥是散包，325水泥整包。张田顺提交因水泥不合格造成的损失明细共计72551元，梁明对其中2875块水泥预制品数字没有异议，但对于张田顺计算的损失数额不予认可。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。张田顺主张从梁明处购买水泥，现水泥出现质量问题造成损失，要求梁明作为销售者承担赔偿责任，对此梁明不予认可，认为其为张田顺运送水泥赚取运费并非销售者。张田顺为证明其主张提交由梁明出具的领取水泥款的收条一份及由梁明签字的检测委托书，该两份证据均不能直接证明梁明系张田顺购买水泥的销售者，且梁明并非从事水泥销售而系从事水泥预制品加工，故张田顺以此要求梁明承担责任缺乏证据支持。综上所述，对张田顺的诉讼请求，一审法院依法不予支持。一审法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回张田顺要求梁明赔偿因水泥不合格造成经济损失72551元的诉讼请求；案件受理费1614元，减半收取807元，由张田顺承担。二审中，梁明未提交新证据。张田顺申请出租车司机孙锐证实，张田顺与梁明租车共同送样品到连云港市建设工程质量检测中心有限公司对水泥质量进行检测。对此，梁明不持异议。经本院审理查明，一审判决认定的部分事实属实，本院予以确认。另查明，梁明在一审法院开庭审理法庭调查程序中，对张田顺提交因水泥不合格造成其2875块水泥预制品损失的数字没有异议，但对张田顺每块水泥预制品25元计算的损失数额不予认可，梁明只确认每块水泥预制品15元。张田顺上诉期间采纳了梁明按每块水泥预制品15元作为损失计算依据，即张田顺主张因水泥不合格造成其水泥预制品损失为：2875块乘以15元等于43125元。本院认为，梁明在诉讼中辩称其不是水泥销售者，仅每吨收取运费20元为张田顺运输水泥的承运人，为张田顺购买运输的水泥系从赣榆区墩尚镇一水泥经销商处购买，但不能提供证据证明是张田顺与该水泥经销商已形成买卖关系。梁明在一审法院庭审中自认向张田顺提供水泥，由张田顺进行水泥预制品加工，梁明向张田顺出具领水泥款收条，以证明梁明按水泥数量收取其所供张田顺水泥对价款，据此能够证实张田顺与梁明之间已经形成了水泥买卖合同关系。在张田顺发现梁明供给的水泥存在质量问题时，有证据证明梁明与张田顺共同送样品到连云港市建设工程质量检测中心有限公司对水泥质量进行检测，并有梁明在检测委托书上样品详情记录下方签字确认，从而通过该质量检测，能够证实涉案水泥存在质量问题，梁明作为销售方应当对因水泥质量不合格造成张田顺经济损失承担赔偿责任。另，在一审法院庭审中，对张田顺提交因水泥不合格造成其2875块水泥预制品损失的数字没有异议，但不同意张田顺以每块水泥预制品25元来计算经济损失数额，梁明确认每块水泥预制品为15元。张田顺上诉期间采纳了梁明按每块水泥预制品15元作为损失计算依据，张田顺在二审期间诉求的经济损失赔偿数额为43125元，不违反法律规定，本院予以采信。综上，上诉人张田顺的上诉主张，具备事实和法律依据，本院予以支持。一审判决认定部分事实不清，适用法律不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、第一百三十条、第一百五十四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销连云港市赣榆区人民法院（2019）苏0707民初4477号民事判决；二、梁明在收到本判决后十日内，赔偿张田顺经济损失43125元。三、驳回张田顺的其他诉讼请求。如果梁明未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1614元，减半收取807元；二审案件受理费1614元，均由梁明负担。本判决为终审判决。审 判 长 万子榕审 判 员 林 龙审 判 员 朱培培二〇一九年十二月十二日法官助理 宋继林书 记 员 陈 恒法律条文附录《中华人民共和国合同法》第一百一十三条【损害赔偿的范围】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百三十条【定义】买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十四条【法定质量担保】当事人对标的物的质量要求没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用本法第六十二条第一项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。