陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终2764号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司，住所地：邢台市。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9738。 法定代表人：魏魁民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邹文君，陕西固伦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈西良，男，汉族，住陕西省彬县，公民身份号码：61042XXXX4********。 委托诉讼代理人：白枫，陕西世创律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郝国清，男，汉族，住河北省邢台市内丘县，公民身份号码：13052XX***********。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司(以下简称人保财险邢台分公司)因与被上诉人陈西良、郝国清机动车交通事故责任纠纷一案，不服彬州市人民法院（2019）陕0482民初573号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险邢台分公司上诉请求：1、改判（2019）陕0482民初573号民事判决书第一项和第二项，不服金额共计61200元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实及理由：陈西良事发时为退休人员，且现年已65岁，其并未举证证明受伤前仍从事劳动或工作及其工资收入被扣减情况，故误工费不应得到支持；鉴定报告中并未区分误工期、护理期、营养期为出院后期间，该“三期”应是陈西良因本次事故受伤的总体期间，故本案护理费和营养费的计算均应扣除（2017）陕0427民初1319号判决书已经处理过的50日住院期间。综上，一审判决认定事实不清，采信证据错误，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判。 陈西良辩称，其于2018年最初伤残鉴定时，（2017）陕0427民初1319号民事判决早已履行完毕，因此涉案的陕西军大司法鉴定所（2019）临鉴字第179号司法鉴定意见书及原审判决中当然不包括已生效判决中已处理过的期限。其虽已年满60岁，但劳动能力并不因此丧失，且其尚在工作，因本次事故导致其受伤必然会影响其劳动能力，故原审依据鉴定结论并结合彬县法院原生效判决认定其误工费、护理费、营养费是正确的。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 郝国清未向本院提交书面答辩意见。 陈西良向一审法院起诉请求：1、判令两被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计168135.75元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明：2016年7月12日15时40分许，被告郝国清强驾驶冀EXXX**号小型普通客车，从原彬县县城驶往旬邑县燕家河煤矿途中，行至原彬县炭店乡西务村小学门前处驶向路左，将路左行道树碰挂后又与郭某某驾驶的陕DXXX**号小型轿车相会相碰，致两车及行道树受损，冀EXXX**号车上吉卫强与陕DXXX**号车上郭某某、陈西良受伤。后原告被送往咸阳市中心医院抢救，经诊断为：1、左股骨转子间骨折；2、左股骨干骨折；3、II型糖尿病。2016年7月27日原彬县公安局交通警察大队对此事故作出彬公交认字（2016）第0712号道路交通事故认定书，认定郝国清负此起交通事故的全部责任，郭某某、吉卫强、陈西良无责任。原告自2016年7月12日至同年8月31日在咸阳市中心医院住院治疗，未愈出院，出院医嘱为：1、患者暂禁止下地负重活动；2、定期每三个月复查一次患肢术后X线片，根据骨折愈合情况决定负重活动情况；3、定期复查，门诊随诊。另查明，冀EXXX**的机动车在被告人保财险邢台分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中，1、死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；2、无责任死亡伤残赔偿限额为11000元、无责任医疗费用赔偿限额为1000元、无责任财产损失赔偿限额为100元。保险期限为2016年1月27日17时起至2017年1月4日24时止。冀EXXX**的机动车在被告人保财险邢台分公司投保了第三者责任商业保险，约定：第三者责任保险赔偿限额为300000元，且不计免赔。保险期限为2016年1月28日0时起至2017年1月27日24时止。事故发生在保险期间内。再查明，2017年7月21日原告陈西良因机动车交通事故责任纠纷为由将被告郝国清、人保财险邢台分公司诉至法院，请求对其前期损失进行赔偿，2017年8月31日原彬县人民法院作出（2017）陕0427民初1319号民事判决书，对原告的部分损失进行了处理。又查明，2018年6月20日，经原彬县公安局交通警察大队委托，对原告的残疾程度、二次手术费用、误工期、护理期、营养期进行了司法鉴定，陕西咸阳市司法医学鉴定中心出具了陕咸司医鉴【2018】第142号司法鉴定意见书，并收取鉴定费3500元。后因对该鉴定结论的结果不服，原告及被告人保财险邢台分公司分别提出重新鉴定申请，原告请求对其伤残等级进行鉴定，被告人保财险邢台分公司请求对原告的后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，并要求鉴定结论中明确指出，鉴定结论的期限中是否包含（2017）陕0427民初1319号民事判决书中已经处理过的期限。后经咸阳市中级人民法院司法技术室委托，陕西军大法医司法鉴定所出具陕军大司鉴所[2019]临鉴字第179号司法鉴定意见书，载明：“被鉴定人陈西良左髋关节功能丧失为十级伤残。被鉴定人陈西良后续治疗费合计约为贰万元（¥20000）。被鉴定人陈西良误工期为690日、护理期为180日、营养期为180日。”陕西军大法医司法鉴定所收费说明中载明：“陈西良案收取中国人民财产保险股份有限公司形邢台市分公司鉴定费共计人民币：貳仟贰佰捌拾元整（¥2280.00），收取被鉴定人陈西良鉴定费共计人民币1680元整（¥1680.00）”。以上事实有（2017）陕0427民初1319号民事判决书、咸阳市中心医院门诊病历、咸阳市中心医院门诊收费票据、彬州市中医医院门诊收费票据、彬州市人民医院门诊收费票据、陕西咸阳市司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、咸阳市中心医院门诊收费票据、陕西军大法医司法鉴定所司法鉴定意见书、陕西军大法医司法鉴定所收据、商品房买卖合同、收据5张、咸阳市秦都区古渡街道荣泉社区居民委员会及咸阳五峰物业管理有限公司共同出具的证明一份、机动车保险报案记录（代抄件）、机动车交通事故责任强制保险条款、中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业险保险条款、赔付明细复印件一份、电子转账回单（收/付款）5张等材料在卷佐证，本院予以确认。 一审法院认为,自然人的健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身及财产损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。原告陈西良与被告郝国清之间发生的交通事故，经公安机关认定，被告郝国清负此起交通事故的全部责任，郭某某、吉卫强、陈西良无责任，对此本院予以确认。本案中，被告郝国清驾驶的车辆在被告人保财险邢台分公司投保了交强险和第三者责任商业保险，故先由承保交强险的被告人保财险邢台分公司在交强险限额内赔偿原告陈西良合理合法的损失，不足部分，由承保商业三者险的被告人保财险邢台分公司根据保险合同赔偿原告陈西良。对原告损失的数额，应以本院根据相关法律规定、标准和相关证据及客观情况酌情考虑计算确认的数额为准。本案原告各项损失如下:1、医疗费，结合原告伤情，根据原告提交的门诊病历、医疗费票据，医疗费认定为2215.95元；2、营养费，因原告骨折，需要摄入超出平常饮食以外的营养品对身体补充而支出一定费用，酌定20元/天，营养期按被告人保财险邢台公司申请的陕军大司鉴所[2019]临鉴字第179号司法鉴定意见书中记载的180天计算，应为3600元（20元/天×180天）；3、误工费，误工时间按被告人保财险邢台公司申请的陕军大司鉴所[2019]临鉴字第179号司法鉴定意见书中记载的690天计算，本案原告事发时虽已超过60岁，但劳动能力并非因年龄而丧失，交通事故对原告造成了人身损伤，必然会对原告的劳动能力造成实际影响，且（2017）陕0427民初1319号民事判决书中对原告的误工费酌情支持80元/天，故原告的误工费标准仍按80元/天计算，故原告误工费应为55200元（80元/天×690天）；5、护理费，护理期限按被告人保财险邢台公司申请的陕军大司鉴所[2019]临鉴字第179号司法鉴定意见书中记载的180天计算，护理费标准按当地护工标准按100元/天计算，应为18000元（100元/天×180天）；6、残疾赔偿金，结合原告的户籍情况、居住状况、经济来源，原告的残疾赔偿金应按照城镇居民标准进行计算，本案中2018年6月20日经原彬县交通警察大队委托陕西咸阳市司法医学鉴定中心出具了陕咸司医鉴【2018】第142号司法鉴定意见书对原告的伤残等级作出了“陈西良残疾程度为十级残疾”的鉴定意见，后虽原告不服，重新申请进行了伤残等级鉴定，但2019年6月13日陕军大司鉴所[2019]临鉴字第179号司法鉴定意见书对原告的残疾程度仍然鉴定为十级，即原告的伤残等级已于2018年确定，故原告残疾赔偿金应为53310.4元[33319×（20-4）×10%]；7、交通费，根据原告伤情及实际治疗需要，酌定300元；8、后续治疗费，依被告人保财险邢台公司所申请作出的鉴定结论中记载的20000元确定；9、鉴定费，根据保险合同的约定，本案中在陕西咸阳市司法医学鉴定中心进行鉴定所产生的3500元鉴定费应当由本案的被告郝国清负担，在陕西军大司法鉴定所进行原告伤残等级鉴定所产生的1680元鉴定费，因系原告不服鉴定结论所产生，且鉴定结论与之前的鉴定意见一致，故该部分鉴定费用应当由原告陈西良自行负担；10、精神抚慰金，根据依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条之规定，本案中原告已经主张了残疾赔偿金，对精神损害抚慰金不再重复计算,故对原告该主张，本院不予支持。综上所述，本次事故造成原告陈西良的损失包括医疗费2215.95元、营养费3600元、误工费55200元、护理费18000元、交通费300元、残疾赔偿金53310.4元、后续治疗费20000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司于本判决生效后15内在交强险责任限额内赔偿原告陈西良护理费、误工费、残疾赔偿金共计95080元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司于本判决生效后15日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告陈西良医疗费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、后续治疗费共计57546.35元；三、驳回原告陈西良的其它诉讼请求。 本院二审期间，上诉人提交光盘一张，其中包括上诉人委托中国人民财产保险股份有限公司彬州分公司调取陈西良工作情况视频录像两段，用于证明陈西良没有工作，不存在误工损失。经质证，被上诉人陈西良认为从该两段视频录像中看不出谈话人的身份，且属于诱导式询问，对其真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。上述证据经合议庭评议认定如下：该两段视频录像属于上诉人单方制作且视频中无谈话双方身份信息及具体的录制时间，其真实性无法确定，故本院对其真实性及证明目的不予认定。 本院二审查明事实与原审一致。 本院认为，根据道路交通事故认定书、郝国清驾驶证复印件、医院的门诊病历及收费票据、车辆保险单、鉴定意见书、（2017）陕0427民初1319号民事判决书、居委会证明等证据可见，本案中，郝国清驾驶其所有的冀EXXX**号涉案车辆发生交通事故，致陈西良受伤住院存在花费及残疾损失属于客观事实。本次事故经原彬县公安局交通警察大队出具事故责任书认定郝国清负事故全部责任。因郝国清对涉案肇事车辆冀EXXX**号车在上诉人公司投保有交强险和商业险，因此原审法院根据事故责任及被上诉人已确定的各项具体损失，要求上诉人在交强险及商业险责任限额内分别赔偿陈西良相关损失符合本案客观实际及法律规定，并无不当。上诉人虽主张陈西良护理期、营养期应扣减前诉50日住院期间以及其不存在误工损失。但经审查，其对此并无相关证据予以佐证，且陕军大司鉴所于2019年6月13日作出的[2019]临鉴字第179号司法鉴定意见书中明确载明被鉴定人陈西良误工期为690日、护理期为180日、营养期为180日，从截至定残疾日前一日即2019年6月12日计算690日误工期的起算日期应为2017年7月22日，明显在（2017）陕0427民初1319号生效判决书认定的陈西良住院期间误工费、营养费、护理费等费用之后，因此该鉴定意见书关于陈西良误工期、护理期、营养期应不包括前诉已处理的50日住院期间。另外，陈西良于事故发生时虽已年满60岁，但其劳动能力并不因此丧失，上诉人也没有证据证明事故前其丧失劳动，故本案事故所致的损害必然会对其劳动能力造成影响，且上诉人对已确定的陈西良因本案交通事故导致的住院期间的误工费损失并未提出上诉，应视为其认可被上诉人陈西良因本案交通事故存在误工损失。因此，原审根据鉴定意见书并结合已生效判决所确定的被上诉人陈西良误工费、护理费、营养费并无不妥。综上，上诉人的上诉理由并不能成立，本院对其上述主张不予支持。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1330元，由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  倪治国 审判员  刘联胜 审判员  李新莉 二〇一九年十二月十一日 书记员  杜快快