湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终12685号上诉人（原审被告）：武汉鑫诚通力机电设备安装工程有限公司，住所地武汉市青山区武东科技发展工业园**。法定代表人：陈伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：张扬，男，该公司员工。委托诉讼代理人：金啟文，湖北圣青律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈汉林，男，1952年12月6日出生，汉族，居民身份证住址武汉市青山区。上诉人武汉鑫诚通力机电设备安装工程有限公司（以下简称鑫诚通力公司）因与被上诉人沈汉林合同纠纷一案，不服湖北省武汉市青山区人民法院（2019）鄂0107民初1645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。因案情不复杂，本院决定对本案不开庭审理，并告知了当事人。本案现已审理终结。鑫诚通力公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，将第一项改判为滞纳金以3万元为基数，从2018年4月13日起至2019年7月25日止，按中国人民银行同期存款利率计算；2、一、二审诉讼费由沈汉林承担。事实和理由：一、吊车台班费7200元、人工费500元应包括在安装费3万元中，不应另行计算、支付。鑫诚通力公司与沈汉林于2015年6月9日签订的《江北机械公司二期机械搬迁工程分包合同》中对包工包料结算方式进行了约定，第四项结算方式中约定包人工、包机械、包主辅材等。2016年7月1日双方又签订了补充协议，针对安装起重机进行了补充，并约定安装费3万元。虽然第一份合同未实际履行，但第二份合同是在第一份合同的基础上进行的补充，故第一份合同的结算方式对双方仍有约束力。二、滞纳金计算的起始时间应从合同约定的时间计算。一审判决认为，起重机已于2016年9月投入使用，故判决滞纳金以3万元为基数，从2016年9月起至2019年7月25日止，按中国人民银行同期存款利率计算。鑫诚通力公司认为，《武钢江北二期工程机械公司搬迁改造工程分包合同补充协议》第三项“费用及付款方式”约定：“安装总费用3万元，……但安装费用必须在甲方结回进度款后再行支付，……”，《武钢江北机械公司搬迁改造工程尾项缺陷项目清理情况》显示甲方结回进度款时间是2018年4月13日，故计算滞纳金的起始时间应从2018年4月13日计算。沈汉林辩称，合同约定是行车装好以后马上给钱，需要补一个合同就可以给钱，行车2015年5月8日到现场。3万元中不包含500元，也不包含7200元，行车不属于合同内。是鑫诚通力公司给我做了两个月工作，我才同意安装的，当时双方说好后面的检修都不用管。鑫诚通力公司的合同是格式条款、霸王条款，沈汉林不知道鑫诚通力公司和武钢什么时候结账。沈汉林向一审法院起诉请求：1、鑫诚通力公司支付安装行车人工费3万元；2、鑫诚通力公司支付25吨吊车台班费7.2万元；3、鑫诚通力公司支付风机安装人工费500元；4、鑫诚通力公司支付安装工机具1000元；5、鑫诚通力公司支付3年人工费滞纳金3000元；6、鑫诚通力公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年7月1日，鑫诚通力公司与沈汉林签订《武钢江北二期工程机械公司搬迁改造工程分包合同补充协议》（以下简称补充协议），载明：甲方鑫诚通力公司；乙方沈汉林。甲方将武钢江北公司合金车间新增5t双梁起重机s=13.5米安装工程项目委托给乙方，经与乙方商议对安装项目内容及要求确定如下：一、机械设备。1、乙方负责完成对新增5t双梁起重机s=13.5米的安装工作；2、所有设备上的结构部分由乙方负责安装到位并牢固可靠；3、起升机构、运行机构工作正常，符合安装技术要求。二、电气设备。1、按照5t双梁起重机电气图纸施工，符合安装技术要求；2、安装完成后通电试运行，并报相关单位组织验收。三、费用及付款方式。安装总费用叁万元整（30000元），其中现场被盗零部件的购置费用均含在总费用中。乙方全部工作完成、工程竣工交工经甲方及使用单位验收合格后，乙方可办理结算手续，但安装费用必须在甲方结回进度款后再行支付，甲方按95%支付乙方进度款。四、保质期。保质期六个月，保质期内如因设备安装原因而出现的故障，乙方无条件维护，保证金按总费用的5%扣除，待保质期满，经检验合格后一次结清。补充协议签订后，沈汉林在安装施工过程中，2016年7月20日，鑫诚通力公司项目经理杨春光就沈汉林完成的排风机安装工程人工费，出具证明：“经请示公司陈总，武钢江北公司设备搬迁项目通风系统有4台边墙排风机安装，此项目工作委托给沈汉林完成，总费用伍佰元整（500元）”，下方注明：“以上项目已完成，经验收合格，同意支付”。沈汉林在安装5t双梁起重机的过程中，向武汉力安大件吊装有限公司支付了4个台班的吊车费用共计7200元（1800元/台班×4）。沈汉林已完成了该协议中5t双梁起重机安装工程项目，该双梁起重机也于2016年9月投入使用。上述款项，鑫诚通力公司至今未向沈汉林支付，故沈汉林诉至法院，请求判如所请。本案审理过程中，沈汉林表示诉讼请求中，要求鑫诚通力公司支付吊车台班费72000元系笔误，金额应当为7200元。一审法院认为，鑫诚通力公司与沈汉林签订的补充协议，系双方真实意思表示，合法有效、应受法律保护。沈汉林已按照约定完成了补充协议所涉安装工程项目，且该起重机也已正常投入使用。鑫诚通力公司未向沈汉林支付安装费3万元，属违约，应承担违约责任。故鑫诚通力公司应向沈汉林支付安装费3万元。关于沈汉林要求鑫诚通力公司支付吊车台班费7200元的诉讼请求。该笔费用系沈汉林为完成与鑫诚通力公司签订的安装工程项目时产生的必要开支，已由沈汉林垫付，故鑫诚通力公司应向沈汉林支付吊车台班费7200元。关于沈汉林要求鑫诚通力公司支付风机安装费的诉讼请求。鑫诚通力公司项目经理杨春光向沈汉林出具的证明可以证实，沈汉林完成4台边墙排风机安装，并验收合格，同意支付500元安装费，对此诉讼请求，法院亦予以支持。关于沈汉林要求鑫诚通力公司支付安装工机具1000元的诉讼请求。沈汉林未提交相应的证据，证明实际产生该笔费用，故对此诉讼请求，法院不予支持。关于沈汉林要求鑫诚通力公司支付人工费滞纳金3000元的诉讼请求，起重机已于2016年9月投入使用，沈汉林要求以30000元为基数，按中国人民银行同期存款利率计算利息至2019年7月25日，并无不当，对此予以照准。一审判决：一、鑫诚通力公司于本判决生效之日起十日内向沈汉林支付起重机安装费3万元及滞纳金（滞纳金以3万元为基数，从2016年9月起至2019年7月25日止，按中国人民银行同期存款利率计算）；二、鑫诚通力公司于本判决生效之日起十日内向沈汉林支付吊车台班费7200元、风机安装费500元；三、驳回沈汉林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费421元，由沈汉林负担40元，由鑫诚通力公司负担381元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性有异议的证据，本院认定如下：鑫诚通力公司对沈汉林提交的《搬迁利旧设备清单（含电缆）》、《产品交（发）货清单（第一批）》、《江北二期工程机械公司搬迁工程（机械）部分工程量清单》有异议，认为该证据的真实性无法核实，达不到沈汉林的证明目的，正好证明是和二期工程相关。本院认为，沈汉林提交的该三份证据，均为复印件，真实性无法核实，对该三份证据不予认可。一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，鑫诚通力公司与沈汉林签订的补充协议，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的禁止性规定，应为合法有效，各方均应按照合同的约定履行各自的义务。沈汉林已按照约定完成了补充协议所涉安装工程项目，且该起重机也已正常投入使用。鑫诚通力公司未向沈汉林支付设备安装费30000元，已构成违约，应承担违约责任。故，鑫诚通力公司应按照补充协议的约定，向沈汉林支付设备安装费30000元。但双方签订的补充协议中约定，安装总费用30000元，其中现场被盗零部件的购置费用均含在总费用中。该补充协议中并未对吊车台班费另外进行约定，双方也未达成其他协议。故，该吊车台班费应包含在安装总费用中。鑫诚通力公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。二审中，鑫诚通力公司也自认杨春光是其公司员工，风机安装是另外的项目。现沈汉林已完成4台边墙排风机安装，并验收合格。因此，鑫诚通力公司应向沈汉林支付500元安装费。鑫诚通力公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。根据双方签订的补充协议约定，安装费用必须在甲方结回进度款后再行支付。虽然鑫诚通力公司在一审中提交了《武钢江北机械公司搬迁改造工程尾项缺陷项目清理情况》表，但该表由武钢绿色城市建设发展有限公司机电分公司与武汉万诚劳务服务有限公司签章确认，与鑫诚通力公司无关。鑫诚通力公司在一、二审中均未提交证据证明其与甲方结算的确切时间。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，鑫诚通力公司应承担举证不能的不利后果。一审法院酌定以起重机投入使用的时间作为鑫诚通力公司支付利息的起算时间并无不当。综上所述，鑫诚通力公司的上诉请求有理部分，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市青山区人民法院（2019）鄂0107民初1645号民事判决第一项；二、撤销湖北省武汉市青山区人民法院（2019）鄂0107民初1645号民事判决第三项；三、变更湖北省武汉市青山区人民法院（2019）鄂0107民初1645号民事判决第二项为：武汉鑫诚通力机电设备安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内向沈汉林支付风机安装费500元；四、驳回沈汉林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费421元，由沈汉林负担80元，武汉鑫诚通力机电设备安装工程有限公司负担341元。二审案件受理费50元，由沈汉林负担45元，武汉鑫诚通力机电设备安装工程有限公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 黄 浩审判员 任 文审判员 吴伶俐二〇一九年十二月九日法官助理黄旭东书记员程玉