湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终3070号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市江汉区北湖西路**双玺中心****。代表人：张小春，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋桂林，湖北超视距律师事务所律师。委托诉讼代理人：程兴，湖北超视距律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈云，男，1983年1月28日出生，汉族，户籍地湖北省兴山县。被上诉人（原审被告）：邓家瑶，男，1977年11月7日出生，汉族，户籍地湖北省兴山县。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司云梦支公司，，住所地湖北省云梦县城关镇梦泽大道**代表人：万惠涛，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财保湖北分公司）因与被上诉人陈云、邓家瑶，原审被告中国人民财产保险股份有限公司云梦支公司（以下简称财保云梦支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省兴山县人民法院(2019)鄂0526民初539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保湖北分公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1.邓家瑶于陈云提起诉讼前自愿到平安财保湖北分公司门店办理理赔，双方达成一致意见，平安财保湖北分公司按照保险合同约定扣减非医保用药后，赔偿邓家瑶15794元并回收医疗票据原件，故邓家瑶垫付的医疗费于起诉前已理赔完毕。2.营养费应不予支持。陈云的病历资料中并无“加强营养”的医嘱，一审法院认定营养费2250元无事实及法律依据。3.陈云母亲舒化英虽达到法定退休年纪不代表其丧失劳动能力，兴山县峡口镇漆树坪村村民委员会不具备证明舒化英无劳动能力且无其他经济来源主体资格，故舒化英不符合被扶养人的条件。陈云未提交证据证明陈冉冉经常居住地为城镇，故被扶养人陈冉冉的生活费不能按照城镇标准计算。被扶养人陈新艳、陈冉冉、舒华英的生活费年赔偿总额已超出上一年度农村居民人均消费性支出额总额。4.误工费应不予支持。陈云就误工费提供了《证明》及申请证人出庭作证，不能证明陈云收入可按照交通运输业相关标准来确定和发生事故后陈云有误工的事实。5.陈云未提交证据证明事故发生前一年其经常居住地及主要收入均来源于城镇，故伤残赔偿金不能按照城镇标准计算。6.鉴定费不属于保险公司承担的赔偿范围，该费用应由陈云、邓家瑶按各自过错比例承担。7.住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金明显偏高，不符合本地区的经济发展水平和司法实践。陈云辩称，服从一审判决。邓家瑶辩称，服从一审判决。陈云向一审法院起诉请求：1.财保云梦支公司、平安财保湖北分公司、邓家瑶共同赔偿陈云损失204891元（医疗费260.50元、住院伙食补助费3850元、护理费9591元、营养费2250元、误工费41158.85元、残疾赔偿金121701元、后续治疗费20000元、鉴定费2280元、交通费800元、精神抚慰金3000元）；2.财保云梦支公司在交强险限额内承担赔偿责任，赔偿不足部分，由平安财保湖北分公司依据保险合同约定承担赔偿责任，仍有不足，由邓家瑶承担赔偿责任；3.由邓家瑶承担本案诉讼费和鉴定费。一审法院认定事实:2018年10月18日6时许，邓家瑶驾驶鄂Ｑ×××**号重型货车行驶至湖北省兴山县××线××200米时，因未确保安全，与对向陈云驾驶的鄂Ｆ×××**号重型货车发生碰撞，造成陈云受伤、车辆受损的交通事故。兴山县公安局交通警察大队认定，邓家瑶负本次事故全部责任。陈云受伤后入住兴山县人民医院，住院77天，支付医疗费28437.56元。出院医嘱为：继续卧床休息2月。出院诊断：（1）左侧髋臼骨折并髋关节脱位；（2）双侧肺挫伤；（3）左侧胫骨上段骨折；（4）左膝内侧半月板后角损伤；（5）左膝前交叉韧带损伤。陈云先后支付门诊费1566.50元。2019年4月25日，宜昌仁和司法鉴定所根据兴山县公安局交通警察大队的委托，对陈云的伤残等级、后期治疗费、误工时间、护理时间、营养时间进行了鉴定，鉴定意见为：（1）陈云的伤残等级为十级；（2）后期治疗费20000元；（3）误工时间210日、护理时间90日、营养时间90日（均含后续住院取内固定时间20日）。陈云支付鉴定费2280元。鄂Ｑ×××**号重型货车在财保云梦支公司购买了交强险，保险期间自2017年11月8日0时至2018年11月7日24时。鄂Ｑ×××**号重型货车在平安财保湖北分公司购买了综合商业保险，保险期间自2018年7月4日0时至2019年7月3日24时，其中，商业三者险金额为500000元，并投保了不计免赔。陈云有女两人，分别为陈新艳，2009年2月11日出生；陈冉冉，2016年6月26日出生。陈云母亲舒化英于1962年7月5日出生，共有子女两人，分别为长子陈云，次子陈俊松（1989年1月2日出生）。陈云一家于2015年开始在兴山县桑树拐小区租房居住，并一直从事交通运输。邓家瑶垫付陈云住院费28437.56元，门诊费1306元。平安财保湖北分公司先期支付邓家瑶理赔款15794元。一审法院认为，机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，邓家瑶驾驶车辆将陈云致伤，兴山县公安局交通警察大队认定，邓家瑶承担本次事故全部责任，故邓家瑶应当赔偿陈云因本次事故造成的全部损失。因邓家瑶驾驶的鄂Ｑ×××**号重型货车在财保云梦支公司投保了交强险，在平安财保湖北分公司投保了商业三者险，故财保云梦支公司应当在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；赔偿不足部分，由平安财保湖北分公司依照保险合同承担赔偿责任；仍有不足部分，由邓家瑶依照法律规定承担赔偿责任。根据查明的事实，本案争议焦点为：（1）二保险公司是否可以拒赔？（2）平安财保湖北分公司与邓家瑶就医疗费赔付问题是否达成一致意见？（3）陈云主张的赔偿范围和标准是否符合法律规定？对前述争议焦点，评判如下：一、关于二保险公司是否可以拒赔问题。财保云梦支公司作为承保交强险的保险公司，应当依照法律的规定在责任限额范围内承担赔偿责任。财保云梦支公司以邓家瑶无法提供有效的从业资格证和道路运输证为由拒赔，无法律依据。若财保云梦支公司认为其具有向邓家瑶追偿的情形，则可以在承担赔偿责任后，再向邓家瑶追偿。平安财保湖北分公司作为承保商业三者险的保险公司，应当依照保险合同的约定承担赔偿责任。平安财保湖北分公司以邓家瑶无法提供有效的从业资格证和道路运输证为由拒赔，其理由不成立。理由如下：该公司代理人在一审庭审中承认邓家瑶在投保商业三者险时，公司只要求邓家瑶提供驾驶证和行车证，没有要求邓家瑶提供从业资格证和道路运输证，发生保险事故后，以此为由拒赔，既不符合情理，也不符合法律；同时，公司没有提供证据证明其向邓家瑶就免责情形作出了详细解释。二、关于平安财保湖北分公司与邓家瑶就医疗费赔付问题是否达成一致意见的问题。事故发生后，平安财保湖北分公司于2019年1月3日向邓家瑶转款15794元属实，但以此证明平安财保湖北分公司与邓家瑶就本次事故的医疗费赔偿问题达成一致意见，证据明显不足，且邓家瑶也不予认可，故依据现有证据，只能认定平安财保湖北分公司先期向邓家瑶支付理赔款15794元这一事实。三、关于陈云主张的赔偿范围和标准问题。1.残疾赔偿金的计算范围和标准。陈云提供的租房合同、兴山县环超石材经营部出具的证明以及三证人的当庭证言，可以证实陈云一家人自2015年至今一直居住在兴山县桑树拐小区，并且陈云一直从事交通运输，故在计算陈云的残疾赔偿金和被扶养人（陈新艳、陈冉冉）生活费时，依照城镇居民标准计算符合法律规定。结合陈新艳、陈冉冉的出生时间和陈云的伤残鉴定时间，被抚养人陈新艳生活费的年限为8年，被抚养人陈冉冉生活费的年限应为15年。陈云母亲舒化英于1962年7月5日出生，截止陈云伤残鉴定（2019年4月25日）时已年满55周岁，达到国家规定的退休年龄，应当纳入被抚养人的计算范围，考虑到舒化英居住在农村，其作为被抚养人的生活费可以依照农村居民标准进行计算。即陈云的残疾赔偿金为110451.40元（陈云的残疾赔偿金34455元/年×20年×10%=68910元、被抚养人陈新艳生活费23996元/年×8年×10%÷2=9598.40元、被抚养人陈冉冉生活费23996元/年×15年×10%÷2=17997元、被抚养人舒化英生活费13946元/年×20年×10%÷2=13946元）。2.护理费9591.04元（90天×38897元/365天），因双方当事人没有异议，予以认可。3.住院伙食补助费3850元（77天×50元/天）符合法律规定，予以认可。二保险公司认为应当按照每天30元的标准计算无法律依据，该意见不予采纳。4.营养费2250元（90天×25元/天），虽然没有医嘱，但根据陈云的受伤情况，结合司法鉴定意见，根据以往判例，予以认可。5.误工费41158.85元（210天×71538元/365天）符合法律规定，予以认可。二保险公司认为应当依照农、林、牧的标准计算误工费，因陈云近几年一直从事交通运输，其误工费理应按照交通运输业标准计算误工费；关于务工时间问题，有司法鉴定意见作为依据，况且二保险公司当庭认可司法鉴定意见中的伤残等级和护理期限，在没有提供其他证据的情况下，否定司法鉴定意见中的误工期限和营养期限，依据明显不足，对该理由不予采纳。6.医疗费30004.06元，因双方当事人无异议，予以认可。7.交通费，虽然陈云没有提供交通费的票据，但根据本案实际，陈云受伤后，在兴山县人民医院住院治疗和门诊治疗、在宜昌市中心人民医院门诊治疗、在宜昌仁和司法鉴定所进行司法鉴定，其必然支付了一定数量的交通费，酌情考虑500元，超出部分不予支持。8.鉴定费2280元，符合法律规定，予以认可。9.精神抚慰金，结合陈云伤残等级和当地实际情况，酌情考虑2000元，超出部分，不予支持。10.后期治疗费，陈云与平安财保湖北分公司一致同意将后期治疗的费用纳入本案一并处理，并且在一审庭后就后期治疗费问题达成一致意见，即后期住院的医疗费确定为14000元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、财保云梦支公司在判决生效后三十日内在交强险限额范围内赔偿陈云医疗费10000元、残疾赔偿金108000元、精神抚慰金2000元，小计120000元。二、平安财保湖北分公司在判决生效后三十日内依照商业三者险合同赔偿陈云医疗费34004.06元（含后续治疗费）、残疾赔偿金2451.40元、住院伙食补助费3850元、护理费9591.04元、营养费2250元、误工费41158.85元、交通费500元、鉴定费2280元，小计96085.35元，扣除平安财保湖北分公司前期支付的15794元，平安财保湖北分公司还应支付陈云赔偿款80291.35元。三、陈云在收到上述赔偿款后，立即返还邓家瑶垫付款13949.56元。四、驳回陈云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行各付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取662元，由邓家瑶负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为:平安财保湖北分公司虽通过邓家瑶收到了陈云的医疗票据原件，且又向邓家瑶转款15794元，但仍不能证明平安财保湖北分公司与邓家瑶就本次事故的医疗费赔偿问题达成一致的事实。因此，平安财保湖北分公司上诉称邓家瑶垫付的医疗费于起诉前已理赔完毕的理由不能成立，本院不予支持。虽然陈云户籍地在农村，但根据兴山县龙珠社区居民委员会出具的《证明》、证人袁某（房某）证言、《房屋租赁合同》等证据，并结合案件具体情况，综合判断可以认定陈云收入来源地于城镇，经常居住地为城镇。因此，陈云的残疾赔偿金应当按照城镇居民的相关标准予以计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，陈云系十级伤残，且兴山县人民医院作为医疗机构没有对陈云出具有关营养费的意见。因此，陈云主张的营养费应不予支持。故一审对陈云营养费的认定有错误，本院应予以纠正。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，舒化英作为陈云母亲已达到法定退休年龄，可视为其丧失劳动能力；舒化英居住生活在农村，结合本地经济和社会发展情况，可认定其无其他生活来源。因此，舒化英符合被扶养人的条件。被扶养人生活费是否按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活标准计算，是以扶养人是否为城镇居民（包括收入来源地于城镇和经常居住地为城镇）、农村居民为标准进行认定的。由于扶养人陈云的收入来源地于城镇和经常居住地为城镇，故被扶养人陈新艳、陈冉冉、舒华英的生活费均应按照城镇标准计算。二审案件是围绕当事人的上诉请求进行审理，对当事人没有提出的请求，不予审理。因此，鉴于陈云未提起上诉，对涉及被扶养人舒华英的生活费不予调整。被扶养人陈新艳、陈冉冉、舒华英的生活费在本案中年赔偿总额累计未超出上一年度城镇居民人均消费性支出额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，陈云的误工时间可计算至2019年4月24日（定残日前一天），即189天；兴山县环超石料经营部出具的《证明》和出庭证人乔华胜、冯世明的证言可以证明陈云事故发生前从事交通运输工作。因此，一审参照湖北省交通运输业相关标准来确定陈云误工费符合法律规定，并无不当。但一审对陈云误工时间的认定有错误，本院应予以纠正，即误工费为37042.96元（189天×71538元/365天）。平安财保湖北分公司没有证据证明本案保险合同对鉴定费的承担有约定。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。由于陈云支付的鉴定费属于其为确定交通事故造成的损失而发生的必要的、合理的费用，故鉴定费应由平安财保湖北分公司承担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据陈云的伤情和实际就医治疗的过程，一审酌定500元交通费和住院伙食补助费按50元/天计算均符合案件事实，并无不当。一审结合陈云的过错程度和侵权给其造成的后果，酌情认定精神损害赔偿金为2000元，符合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”的规定，并无不当。故陈云因事故造成的损失共计209719.46元（医疗费30004.06元、残疾赔偿金110451.40元、护理费9591.04元、后续治疗费14000元、住院伙食补助费3850元、误工费37042.96元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元、鉴定费2280元），由平安财保湖北分公司在交强险限额范围内赔偿陈云医疗费10000元、残疾赔偿金108000元、精神抚慰金2000元，小计120000元；在商业三者险限额范围内赔偿89719.46元。在扣除平安财保湖北分公司前期支付的15794元，平安财保湖北分公司还应向陈云赔偿损失73925.46元。综上所述，平安财保湖北分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖北省兴山县人民法院(2019)鄂0526民初539号民事判决第一项，即中国人民财产保险股份有限公司云梦支公司在本判决生效后三十日内在交强险限额范围内赔偿陈云医疗费10000元、残疾赔偿金108000元、精神抚慰金2000元，小计120000元。二、撤销湖北省兴山县人民法院(2019)鄂0526民初539号民事判决第二项，即中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在本判决生效后三十日内依照商业三者险合同赔偿陈云医疗费34004.06元（含后续治疗费）、残疾赔偿金2451.40元、住院伙食补助费3850元、护理费9591.04元、营养费2250元、误工费41158.85元、交通费500元、鉴定费2280元，小计96085.35元，扣除中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司前期支付的15794元，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司还应支付陈云赔偿款80291.35元。第三项，即陈云在收到上述赔偿款后，立即返还邓家瑶垫付款13949.56元。第四项，即驳回陈云的其他诉讼请求。三、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在本判决生效后三十日内在商业三者险限额范围内向陈云赔偿损失59975.9元（73925.46元-13949.56元），向邓家瑶支付其垫付款13949.56元。四、驳回陈云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费662元（陈云已预交)，由邓家瑶负担（该款由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在履行向邓家瑶支付的垫付款中扣除，直接支付给陈云）；二审案件受理费1324元（中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司已预交)，由陈云负担100元（该款由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在履行向陈云支付的款项中扣除），中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担1224元。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  张原鹏审判员  王明兵二〇一九年十二月十一日书记员  张 娟