文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘04刑终524号原公诉机关湖南省衡南县人民检察院。上诉人（原审被告人）曹旭文，绰号“耗子”，男，1984年9月4日出生，汉族，高中文化，耒阳市国土局工作人员，湖南省衡阳市人，户籍所在地及现住址：衡阳市蒸湘区。因吸食毒品，2014年12月31日被衡阳市公安局直属分局行政处罚；因赌博，2015年7月7日被衡阳市公安局蒸湘分局行政处罚;因涉嫌故意伤害罪，2016年3月17日被衡阳市公安局刑事拘留；同年4月22日被衡阳市公安局监视居住；2018年11月22日由衡阳市公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。湖南省衡南县人民法院审理湖南省衡南县人民检察院指控原审被告人曹旭文犯开设赌场罪、故意伤害罪一案，于2019年9月26日作出（2019）湘0422刑初107号刑事判决，被告人曹旭文不服，提起上诉。本院于2019年11月5日受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人曹旭文，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：一、开设赌场罪被告人曹旭文系王孝武（另案处理）的外甥，王孝武为牟取非法利益，自2013年以来先后在衡阳市蒸湘区等地开设赌场，进行“开船”或者“百家乐”方式赌博。被告人曹旭文在王孝武的赌场内负责赌场安全，领取高额固定工资，300元／场。具体情况如下：1、2014年下半年至2015年4月22日，王孝武纠集被告人曹旭文以及王辉、全四益、匡旭、李钟泉、封赛、李向阳、王勇、梁承东(以上人员均另案处理)等人在蒸湘区静园路王家大屋“风云网吧”对面1单元401室、蒸湘区常胜西路旁的衡西莱市场36号南栋1单元501室、衡西菜市场36号北栋3单元402室、蒸湘区华新开发区青松路9号嘉华花苑B栋1单元602室四处地方轮换开设赌场，进行“百家乐”赌博，被告人曹旭文负责赌场安全。该赌场每天开赌两场，下午场14时至18时，晚场19时至24时，每注赌注人民币50元至20000元不等，每场赌资几万元至几十万元不等，每场参赌人员几人至几十人不等。2015年4月22日该赌场被衡南县公安局查获。公安机关缴获赌资33000余元。2、王孝武因涉嫌开设赌场罪于2015年6月3日被衡南县公安局取保候审之后，租赁衡阳市蒸湘区鸿运数码广场后面原湘运公司家属房1栋1单元102室继续开设赌场，进行“百家乐”赌博，被告人曹旭文继续在赌场内负责赌场安全。该赌场前期由王孝武自己坐庄抽取水子，后期由他人坐庄，王孝武收取赌场的场地费2万元/天。2015年7月6日，衡阳市公安局蒸湘分局红湘派出所查获该赌场，当场抓获被告人曹旭文等30余人，缴获赌资人民币9万余元。因被告人曹旭文隐瞒自己是赌场工作人员的情况，被衡阳市公安局蒸湘分局以赌博为由行政处罚。2015年7月6日王孝武的赌场被查处后，其继续在蒸湘区静园路王家大屋“风云网吧”对面1单元401室、蒸湘区常胜西路旁的衡西菜市场36号南栋1单元501室、衡西菜市场36号北栋3单元402室、蒸湘区华新开发区青松路9号嘉华花苑B栋1单元602室四处地方轮换开设赌场，进行“百家乐”赌博，被告人曹旭文负责赌场安全。该赌场一直开设至2015年12月23日王孝武的赌场发生打架事件。二、故意伤害罪2015年，王孝武为了招揽更多的赌客参与赌博，获取更多的非法利益，拉拢刘永懿（另案处理）为其赌场招揽赌客前来参与赌博。刘永懿先后招揽朱安杰、廖仁伟等多名赌客到王孝武开设的赌场赌博。王孝武支付了部分报酬给刘永懿，后拒绝继续支付报酬，二人为此产生矛盾,2015年12月23日下午，刘永懿便伙同谢某、费某均携带枪支（两把长枪、一把短枪，长枪分别装在羽毛球袋内，由谢某、费某各拎一把）来到王孝武位于衡阳市蒸湘区黄进英住宅的赌场内找王孝武谈判。王孝武与刘永懿、谢某、费某在赌场的卧室谈判，全四益和绰号“土匪”的赌客也在场，期间王孝武发现谢某携带的羽毛球袋露出枪柄，恰逢听闻刘永懿要来赌场闹事的被告人曹旭文推门进入卧室，王孝武见卧室内已方人马多，决定先下手为强，大喊：“把他们手上的东西卸下来，打”，王辉、李钟泉等人闻讯立即从赌场的客厅冲进谈判的卧室，伙同王孝武、全四益以及被告人曹旭文夺下谢某、费某手中所携带的枪支，并对二人进行围攻、殴打，刘永懿趁乱逃走。之后，王孝武、全四益等人将费某、谢某扭送至公安机关。经鉴定，被害人谢某头皮挫伤、右眼部挫伤、右侧小脑幕区出血，伤势为轻伤一级；费某头皮挫裂伤、全身多处软组织挫擦伤，伤势为轻微伤。上述事实，原审有下列经庭审查证属实的证据予以认定：1、户籍资料、到案经过等书证；2、证人易某、周某等人的证言；3、被害人谢某、费某的陈述；4、被告人曹旭文及同案犯王辉、李钟泉等人的供述和辩解；5、鉴定意见；6、勘验检查笔录等。原审据此判决：被告人曹旭文犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，合并决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。宣判后，原审被告人曹旭文不服，提出上诉称，其在开设赌场罪中的作用较小，有自首情节，愿意积极赔偿受害人损失，争取谅解，原判量刑过重，请求二审法院从轻判处。经本院审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院另审理查明，在二审过程中，受害人谢某向本院出具了谅解书，对上诉人曹旭文进行谅解，请求对其从轻处罚。曹旭文亦向本院出具认罪书，自愿认罪。本院认为，上诉人曹旭文参与他人开设赌场，已构成开设赌场罪，且情节严重；曹旭文与他人共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，已构成故意伤害罪。在开设赌场犯罪中，曹旭文起次要作用，系从犯，应从轻、减轻处罚。在故意伤害共同犯罪中，曹旭文系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。曹旭文到案后能如实供述开设赌场罪的犯罪事实，庭审中自愿认罪，系坦白，可从轻处罚。在故意伤害罪中，刘永懿、谢某、费某携带枪支到赌场索要非法报酬，可酌情对曹旭文从轻处罚。曹旭文在二审中取得受害人谅解并自愿认罪，可以酌情从轻处罚。曹旭文上诉提出其有自首情节，经查，与事实不符，本院不予采纳。曹旭文另上诉提出其在开设赌场犯罪中作用较小，在赌博犯罪中积极赔偿损失，取得受害人谅解并自愿认罪，依法可以从轻处罚。经查，上述理由与事实相符，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三百零三条第二款、第二十五第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条，第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项之规定，判决如下：一、驳回上诉人曹旭文的部分上诉；维持湖南省衡南县人民法院（2019）湘0422刑初107号刑事判决中对上诉人曹旭文定罪部分的判决和犯开设赌场罪量刑部分的判决；二、撤销湖南省衡南县人民法院（2019）湘0422刑初107号刑事判决中对上诉人曹旭文量刑部分的判决和犯故意伤害罪量刑部分的判决；三、上诉人曹旭文犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。合并决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月22日起至2021年1月15日止；罚金自本本判决生效之日起十日内缴付）。本判决为终审判决。审 判 长 李国锋审 判 员 凌 波审 判 员 陶 刚二〇一九年十二月十一日法官助理 黎丽娟书 记 员 李 怡            打印质量责任人：李国锋     校对质量责任人：李  怡      附：本裁定适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。……第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。