山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终2063号上诉人（原审原告）：师某，男，汉族，山西省汾阳市人，住汾阳市。委托诉讼代理人：任某，山西云石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司。负责人：王贵生，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴某，该公司公司律师。被上诉人（原审被告）：杨某，男，汉族，山西省孝义市人，住孝义市。被上诉人（原审被告）：韩某，男，汉族，山西省榆社县人，住榆社县。上诉人师某因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司、杨某、韩某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2019）晋1181民初649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。师某上诉请求：1、撤销山西省孝义市人民法院（2019）晋1181民初649号民事判决，改判为上诉人师某的医药费39822.52元、营养费4500元、护理费12673元、误工费21000元（不服金额26502.91元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：第一，上诉人的医药费应为39822.52元，一审判决计算有误。第二，上诉人出院医嘱：（1）出院后继续肌肉关节功能锻炼，三个月内禁止患肢过度负重及暴力；（2）每月骨科门诊复查；（3）院外继续治疗左膝前后十字韧带损伤，显然上诉人出院时伤情还未痊愈，因上诉人经济困难才办理出院，依据相关法律，应支持上诉人90天营养费（50元/天）、120天护理费（38547元/年）、6个月误工费（3500元/月）。中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司辩称，对上诉人师某的医药费一审判决少算了310元没有异议，对上诉人的营养费、护理费、误工费，因上诉人一审并未申请三期鉴定、未提供证据佐证其诉求，一审判决合理，请求二审驳回上诉人的上诉请求。杨某、韩某经本院传票传唤未到庭参加询问，亦未提交书面答辩意见。师某向一审法院起诉请求：1、请求贵院依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险责任限额内直接支付原告下述经济损失：医疗费16512.52元、住院伙食补助费4400元，共计20912.52元，营养费、误工费、护理费、鉴定费、伤残赔偿金等费用，待伤残级别确定后另行追加或变更；2、上述保险赔偿金不足支付部分，请求贵院依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在商业险第三者责任险保险合同范围内向原告承担赔偿责任；3、上述保险赔偿金仍不足支付部分，请求贵院依法判令被告杨某、韩某向原告承担赔偿责任；4、本案诉讼费用由上述被告承担。诉讼过程中，师某变更第一项诉讼请求为：支付原告经济损失共计63895.52元（医疗费16822.52元、住院伙食补助费4400元、营养费4500元、误工费21000元、护理费12673元、鉴定费1500元、交通费1000元、财产损失2000元）。一审法院认定事实：韩某是杨某的雇主。2018年11月12日8时10分许，原告驾驶无牌隆鑫125型二轮摩托车行驶至孝石线与兑柱线交叉口左转弯处时，与被告杨某驾驶的×××斯达-斯太尔牌重型自卸货车相撞，发生致原告受伤住院，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往孝义市人民医院治疗，并于当日下午转入山西省汾阳医院治疗，诊断为右胫骨骨折、左膝关节前后十字韧带损伤、左膝半月板损伤、左耳鼓膜穿孔、神经性耳聋（双）、左胫骨上段骨软骨瘤。12月26日，原告出院。孝义市公安局交警大队认定，被告杨某负事故主要责任，原告师某负事故次要责任。山西钧衡司法鉴定中心对原告的伤残进行评定，认定师某的损伤不构成伤残。被告杨某驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司投保交强险和第三者责任险，第三者责任险的限额为300000元。事故发生后，被告韩某为原告垫付医疗费13000元，中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司为原告支付医疗费10000元。原告师某的损失为：医疗费46112.52元[其中：医药费39512.52元，营养费2200元（44天×50元），住院期间伙食补助费4400元（44天×100元）]，陪侍费4646.76元（38547元÷365天×44天×1人），误工费5133.33元（3500元÷30天×44天），财产损失酌定为1000元，交通费酌定为500元，鉴定费1500元，总计58892.61元。一审法院认为，交警部门作出的被告杨某负事故主要责任，原告师某负次要责任，当事人均无异议，予以采信。因被告杨某受雇于韩某，故被告杨某的民事责任应由被告韩某承担。因×××重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司投保交强险和第三者责任险，故被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险各分项限额范围内承担赔偿原告师某的损失，不足部分在第三者责任险范围内按责任比例承担。原告师某的医疗费46112.52元由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险医药费限额范围内赔偿10000元（已付），剩余的医药费36112.52元的70%即25278.76元由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在第三者责任险限额范围内赔偿，其余的30%即10833.76元由原告师某自行承担。原告师某的其它损失10280.09元（不含鉴定费、财产损失）由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险伤残赔偿金限额范围内赔偿。财产损失1000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司在交强险财产损失限额范围内赔偿。原告师某的鉴定费1500元由被告韩某承担1050元，原告师某承担450元。被告韩某的垫付款应予扣除。被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司要求原告承担非医保费用的10%，缺乏法律依据，故不予支持。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司赔偿原告师某36558.85元（扣除已支付的10000元），原告师某返还被告11950元（扣除应承担的鉴定费1050元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司给付原告师某赔偿金36558.85元；二、原告师某返还被告韩某11950元；三、驳回原告师某的其它诉讼请求。上述第一、二项于本判决生效后十五日内履行。案件受理费1398元，减半收取699元，由原告师某承担200元，被告韩某承担499元。二审审理期间，上诉人师某与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司、杨某、韩某均未提交新证据。二审经审理查明的事实除上诉人师某的医药费、营养费、护理费、误工费外，其余事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于应否赔付上诉人师某医药费39822.52元、营养费4500元、护理费12673元、误工费21000元的问题。第一，上诉人医药费为39822.52元，上诉人与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司均无异议且有上诉人一审提供的门诊票据佐证，故可认定上诉人医药费为39822.52元。第二，因上诉人一审提供的住院病案等材料可佐证上诉人出院须注意：（1）出院后继续肌肉关节功能锻炼，三个月内禁止患肢过度负重及暴力；（2）每月骨科门诊复查，根据复查结果决定下一步治疗；（3）院外继续治疗左膝前后十字韧带损伤；（4）病情变化，随时联系；再结合上诉人住院期间曾做了右胫骨骨折闭合复位髓内钉内固定术等情况，一审判决仅支持上诉人住院期间的护理费、误工费显与本案实际情况不符，本院根据上诉人出院注意前三点事项等酌定上诉人的护理费为12673元（38547元÷365天×120天×1人），误工费14000元（3500元/月×4个月）。第三，上诉人出院后的营养费，因上诉人经鉴定并未构成伤残，也无医嘱须加强营养，故对上诉人该上诉请求本院不予支持。二审增加的医药费、护理费、误工费共计17202.91元，在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司保险限额内，故上述增加费用均应由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司赔付（增加的医疗费按70%赔付、其余费用全额赔付）。综上所述，上诉人师某的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持山西省孝义市人民法院（2019）晋1181民初649号民事判决第二项、第三项；二、变更山西省孝义市人民法院（2019）晋1181民初649号民事判决第一项为“被告中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司赔付原告师某各项损失共计53668.76元”；三、驳回上诉人师某其他上诉请求。一审案件受理费1398元，减半收取699元，由上诉人师某负担200元，被上诉人韩某负担499元；二审案件受理费463元，由被上诉人韩某负担。本判决为终审判决。审判长 王晓瑜审判员 张晓艳审判员 李高峰 二〇一九年十二月五日书记员 李 轲