广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1303民初2071号原告惠州市兴峰实业有限公司，住所地惠州仲恺高新区潼湖华侨农场侨冠中路****，统一社会信用代码：91441300076662422R。法定代表人黄勇。委托代理人白晶、郑怡，广东达伦律师事务所律师。被告惠州奥尔提精密部品有限公司，住，住所地广东省惠州市惠阳区镇隆镇万里工业区一社会信用代码：9144130068061411X4。法定代表人刘公平。委托代理人唐秋红、钟梦玲，广东日升律师事务所律师。原告惠州市兴峰实业有限公司诉被告惠州奥尔提精密部品有限公司加工合同纠纷一案，本院于2019年4月28日立案，依法组成合议庭，于2019年8月30日和10月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人白晶和郑怡、被告委托代理人钟梦玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判令被告立即支付向原告偿还货款539886元及相应的逾期付款违约金为161965.94元；2.判令被告立即支付向原告偿还货款656483.01元及相应的逾期付款利息28319.04元（从2018年8月27日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮50%的贷款逾期利息计算，暂计至2019年4月22日为28319.04元，实际计算至付清之日）；3.判令被告向原告支付因原告主张权利产生的律师费45000元；4.判令被告承担本案全部诉讼费用，包括但不限于案件受理费、保全费、担保费、公告费等。事实和理由：原告与被告于2015年7月30日签订了《合同书及外协加工协议》,就双方合作及货款事项进行了约定，于2017年12月8日签订了《合同终止协议书》，对合同终止后货款事项进行了约定，根据终止协议约定，被告应当于2017年12月底支付完所有款项，但被告一直未按时支付，经原告多次催要，被告均以各种理由推脱不予付款，截止起诉之日，被告欠付原告款项共计1196369.49元，其中原、被告双方交易货款539886.48元，经惠州市金程精密部件有限公司（以下简称金程公司）转让其对被告的债权656483.01元。根据《合同终止协议书》第三条的约定，被告在约定的时间内未向原告履行付款义务，应当向原告支付相应的违约金161965.94元，以及经金程公司转让其对被告的债权656483.01元的逾期付款利息（从2018年8月27日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮50%的贷款逾期利息计算，暂计至2019年4月22日为28319.04元，实际计算至付清之日），上述违约金及逾期付款利息合计190284.98元。鉴于被告的违约行为，原告因主张权利而委托律师，至今共支付律师费45000元，根据合同约定，该笔费用原告垫付后应当由被告支付。综上所述，被告应当按照合同约定支付货款、逾期付款违约金及逾期付款利息给原告，为维护自身合法权益，原告特向法院提起诉讼，恳请法院判如所请。原告对其诉称提交了如下证据：1.原告营业执照；2.被告企业信息；3.合同书及外协加工协议；4.合同终止协议书；5.2016年12月至2017年11月每月对账汇总表；6.2017年9月至2018年3月对账单及收发货明细；7.债权转让协议；8.债权转让通知书签收回执及快递单存根；9.奥尔提2017年至2018年未付款明细及对账单；10.催款公函；11.律师函；12.广东达伦（仲恺）律师事务所资料签收表；13.委托代理人合同；14.发票；15.2017年10月份对账单及收发明细；16.2017年11月份对账单。被告辩称，一、关于被告尚欠原告的货款金额应为491926.32元，而不是原告主张的539886元；原告主张的利息没有依据。原告提交的（2018）达仲律函字第040号《律师函》委托人（原告，下同）称中，委托人明确2017年22月，贵公司（被告，下同）与委托人签订了终止合作协议，终止双方的加工合作关系。根据终止合作协议的约定，贵公司应于2017年12月底前向委托人支付剩余491926.32元。被告与原告终止合作协议后，双方之间没有新的合作关系，不存在增加加工款的情形，故被告尚欠原告的加工款应为491926.32元。另，原告主张的违约金没有事实和法律依据。二、原告主张的第二笔货款656483.01元及相应逾期付款利息，其非该债权的权利人，不具备本案原告的诉讼主体资格，人民法院对其该项主张应不予支持。1、原告没有证据材料充分证明该笔债权转让的事实。根据原告与案外人金程公司签订的《债权转让协议》第一条3，原告应当向案外人金程公司支付债权转让款656483.01元，但原告根本未提交该基本证据材料进行证明已经债权转让的事实。2、原告主张通过债权转让享有的债权对被告没有合法通知，对被告不产生法律效力。根据原告提交的证据8《债权转让通知书签收回执及快递单存根》显示，代签收（门卫），该签名人“张群”为惠州市军辉保安服务有限公司的员工，根本不是被告的员工，被告从无授权非本公司员工签收任何文件。原告所主张的债权转让行为完全不符合《中华人民共和国合同法》第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”规定。综上，原告主张的债权转让不符合法定条件，依法不生效，故其不具备本案的诉讼主体资格。三、原告所主张的律师费没有事实和法律依据，依法应当予以驳回。律师费非本案纠纷所产生的必然费用，该案律师费应当由原告承担。即使被告应承担相应的律师费，也仅为人民法院支持其请求且有合同约定的合理部分。综上所述，请人民法院依法查明本案事实，依法公正处理本案。被告对其辩称提供保安服务合同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年7月30日，原告（协议称甲方）与被告（协议称乙方）签订一份《合同书及外协加工协议》，双方约定甲方向乙方下达加工订单，由乙方按照甲方提供的加工图纸，技术指标、质量标准、验收标准及其他约定条件，加工产品并送货至甲方指定地点，经甲方验收合格后，甲方支付加工费给乙方。第八条第4点载明：甲乙任何一方如未按本协议条款执行导致中途终止协议，或任何一方提起终止合同，则视为违约：1～12个月内违约，违约金平均加工费/月×3个月（前12个月加工费的平均数为平均加工费）、13～24个月内违约，违约金平均加工费/月×3个月（前12个月加工费的平均数为平均加工费）、24～36个月内违约，违约金平均加工费/月×3个月（前12个月加工费的平均数为平均加工费）。第十条载明：协议期限自2015年8月1日-2018年7月31日。甲、乙方的交易价格，一律以双方签字确定的《产品报价单》、《委托加工采购单》为准，付款方式月结90天，乙方需及时向甲方开具17%的增值税发票。合同还对其他方面进行了约定。2017年12月8日，原告（协议称甲方）与被告（协议称乙方）签订一份《合同终止协议书》，约定终止上述《合同书及外协加工协议》。其中第一条：甲方同意乙方停止生产与甲方对账完成后支付货款1500000元，余下货款开立12月底现金支票给乙方。第二条：乙方同意，收到货款后当日转移所属甲方全部模具（详见附清单），冶具等相关物料。第三条违约责任。1.甲乙双方应共同遵守本协议，任何一方违反本协议的约定，依法承担相应赔偿责任。2.乙方违反本协议约定，违反本协议及原《合同书及外协加工协议》关于商业秘密及相关保密条款之约定的，乙方同意向甲方支付1000000元违约金。3.甲方违反本协议约定未按时付款的，甲方同意按原《合同书及外协加工协议》8-4条款对乙方进行赔偿。第四条争议解决。因本协议所引起的或与本协议有关的争议，双方应友好协商解决；协商不成应向甲方所在地人民法院提起诉讼。违约方应承担守约方因处理本协议项下纠纷所产生的诉讼费、律师费、差旅费等一切损失。其中2017年9月16日至2018年3月份期间的货款合计1794266.83元。原告主张被告尚欠付货款539886元。被告则以原告发出的《律师函》载明的货款金额为491926.32元为由，主张未付货款为491926.32元。2017年12月17日，原告及案外人金程公司分别委托广东达伦（仲恺）律师事务所向被告发出《律师函》，被告于同年12月20日签收上述2份《律师函》。其中一份《律师函》载明被告欠付原告的货款金额为491926.32元，另外一份《律师函》载明被告欠付金程公司的货款金额为656483.01元。原告因本案诉讼于2019年4月23日与广东达伦律师事务所签订《委托代理合同》及《补充协议》，约定代理人45000元，广东达伦律师事务所于2019年8月28日向原告开具了增值税发票。诉讼过程中，原告于2019年5月16日向本院提出保全的申请，本院于2019年5月22日作出（2019）粤1303民初2071号民事裁定书，裁定：一、冻结被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司在广东华兴银行股份有限公司惠州分行开设的账号为81×××10的存款。二、冻结被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司在中国建设银行惠州荷兰水乡支行开设的账号为44×××28的存款。三、冻结被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司在平安银行股份有限公司惠州分行营业部开设的账号为40×××94的存款。四、冻结被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司在广发银行股份有限公司惠州陈江支行开设的账号为95×××58的存款。五、冻结被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司在中国建设银行惠州海关支行开设的账号为44×××24的存款。上述账户的冻结金额以1431654.47元为限，冻结期限为1年。而后，被告对本案的管辖权提出异议，本院于2019年6月28日作出（2019）粤1303民初2071号之一民事裁定书，裁定驳回被告对本案管辖权提出的异议。原被告均未上诉。因未足额冻结，原告书面向本院申请追加保全，本院于2019年8月16日作出（2019）粤1303民初2071号之二民事裁定书，裁定：一、冻结被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司在中国建设银行龙峰支行开设的账号为44×××10的存款，冻结期限为1年；二、冻结被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司在兴业银行惠州支行开设的账号为33×××43的存款，冻结期限为1年；三、查封被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司名下位于惠州市××区镇隆镇万里工业区厂房内的机器设备（包括2台力劲牌压铸机，型号：400T；14台东洋牌压铸机，型号：DC135J-SX）；1台现代牌卧式注塑机，型号：TH200S；2台现代牌注塑机，型号：TH200S），查封期限为2年；四、查封登记在被申请人惠州奥尔提精密部品有限公司名下的粤Ｌ×××**、粤Ｌ×××**小轿车，查封期限为2年；上述冻结、查封限额以1266344.93元为限。2019年8月30日，被告提起反诉，因未缴纳反诉费，本院于2019年9月20日作出（2019）粤1303民初2071号之三民事裁定书。裁定按撤回反诉处理。另查明，2018年7月18日，被告盖章确认欠付金程公司2017年5月-2018年5月货款656483.01元。2019年4月1日，原告与金程公司签订一份《债权转让协议》，协议约定金程公司将其对被告享有的上述债权656483.01元转让给原告。2019年4月3日，原告将该《债权转让协议》快递给被告，而后被告向原告邮寄了回执。2019年11月4日，本院就涉讼债权转让事宜依法向金程公司进行了核实，金程公司对债权转让事宜予以确认，并称委托原告告知被告。本院认为，双方争议的焦点问题是：1.被告欠付原告的货款金额如何认定及利息应否支持；2.原告是否依法受让金程公司对被告的债权；3.律师费有无依据。关于第一个焦点问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定：在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。本案中，原告已举证证明2017年9月16日至2018年3月份期间的加工款合计1794266.83元，并主张被告尚欠付加工款539886元。现被告辩称欠付加工款为491926.32元，被告依法应举证证明其实际付款情况，但并未提供任何支付凭证予以证实，被告应承担举证不能的法律后果，故本院对原告有关被告欠付加工款539886元的主张予以采信。虽然原告发出的《律师函》载明的加工款为491926.32元，但此举系原告单方行为，并非双方对账确认的金额，原告亦未明确放弃其他主张，被告仅以原告发出的《律师函》载明的加工款为491926.32元而主张欠付款项为491926.32元，该抗辩意见缺乏法律依据，故本院不予采纳。被告至今未履行付款义务，显已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告除应支付货款539886元外，还应承担违约责任。本案系买卖合同欠款纠纷，虽然《合同书及外协加工协议》8-4条款对违约金进行了约定，但违约金的性质主要是以补偿性为主，以惩罚性为辅，法院应当合理调整裁量幅度，防止以意思自治为由而放任当事人约定过高的违约金。且原告未能举证证明因被告的逾期付款行为导致了与其主张的违约金相当的实际损失，亦未举证证明其存在其他利益损失，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，本院对违约金计算标准予以调整，并酌定违约金按月利率2%计算，以未付款项539886元为基数，自2018年4月1日计至款项清偿之日止，但以161965.94元为限。关于第二个焦点问题。被告对欠付金程公司货款656483.01元的事实不持异议，原告已就本案涉讼债权转让事宜告知了被告，且涉讼债权亦不存在法定或者约定不得转让的情形，故原告依法取得涉讼债权656483.01元，本院对此予以确认。现原告要求被告支付货款656483.01元，具有事实和法律依据，本院予以支持。由于双方未对此货款的逾期付款违约金进行约定，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，本院酌定利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付利息的主张予以支持。对原告主张超过部分，本院予以驳回。关于第三个焦点问题。由于《合同终止协议》已明确约定违约方应承担守约方因处理本协议项下纠纷所产生的律师费，且该律师费金额未超过相关标准，原告亦提供了发票予以证实，故本院对原告诉请的律师费45000元予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告惠州奥尔提精密部品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告惠州市兴峰实业有限公司支付加工款539886元及利息（以539886元为本金，按月利率2%计算，自2018年4月1日计至款项清偿之日止，但以161965.94元为限）。二、被告惠州奥尔提精密部品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告惠州市兴峰实业有限公司支付656483.01元及逾期付款利息（以656483.01元为本金，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，自2018年8月27日起计至款项清偿之日止）。三、被告惠州奥尔提精密部品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告惠州市兴峰实业有限公司支付律师费45000元。四、驳回原告惠州市兴峰实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17684元，保全费5000元，合计22684元，由被告惠州奥尔提精密部品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  邹思友人民陪审员  查隆波人民陪审员  陈盛永二〇一九年十二月四日书 记 员  刘宇文