新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初6702号原告（反诉被告）：上海景文同安机电消防工程有限公司新疆分公司，住所地乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路230号2-15号。负责人：王泽雨，该分公司总经理。委托诉讼代理人：马金玉，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。被告（反诉原告）：张良斌，男，1970年9月30日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。委托诉讼代理人：崔瑞强，沙依巴克区宇星法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）上海景文同安机电消防工程有限公司新疆分公司（以下简称景文新疆分公司）与被告（反诉原告）张良斌建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月13日受理后，依法适用普通程序，于2019年9月25日公开开庭进行了审理。原告景文新疆分公司的委托诉讼代理人马金玉、被告张良斌及其委托诉讼代理人崔瑞强到庭参加了诉讼（以下仍按本诉各方当事人诉讼称谓表述）。本案现已审理终结。原告景文新疆分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还超付的工程款61904元、利息10864.15元；2、判令被告承担保全费用748元；3、判令被告承担本案的诉讼费用、邮寄费用。事实和理由：2015年9月25日，原、被告签订一份《消防工程施工承包合同》一份，约定原告将位于乌市友谊路香郡原筑小区地下车库喷淋、消防栓系统工程交付给被告施工。工程期限自2015年9月25日进场，至2015年11月25日结束。工程款承包价基价231600元，消防栓、喷淋按实结算。合同签订后，被告施工进度缓慢，并陆续从原告处领取工程款192000元，后停止施工至今。经新市区人民法院委托鉴定，被告实际完成工程量为130096元，原告超付工程款61904元。原告多次催要未果，现依法提起诉讼，望人民法院公正判决。庭审中，本院对原告的诉讼主张进行了固定。一、原告增加一项诉讼请求：请求判令被告支付鉴定费2576.25元；二、原告变更第一项诉讼请求，将返还工程款的金额变更为16489.37元、将主张利息的金额变更为3536元。变更后原告的诉讼请求标的总额为23340.62元。被告张良斌辩称及反诉诉称：原、被告双方约定的合同单价消防箱800元一个，喷淋是120元一个，承包价是414900元。合同签订后，由于原告擅自找了下家故提前终止了双方的合同，所以结合法庭审理前双方鉴定的总量工程，实际核下来是414900元，非原告说的130096元。结合本案实际情况，剩余的价款尚余289900元未付故提出反诉，请求判令原告给付被告工程款289900元并承担本案诉讼费及反诉费。原告景文新疆分公司对反诉辩称：请求驳回反诉，支持本诉。涉案工程总造价经鉴定为175510.63元，是被告实际完成的工程量。反诉被告已向反诉原告支付工程款192000元，故本案属于超付工程款，请求驳回反诉请求。本院经审理认定事实如下：2015年9月25日，原告景文新疆分公司（甲方）与被告张良斌（乙方）签订《消防工程施工承包合同》约定由被告施工香郡原筑地下车库喷淋、消火栓系统，施工时间自2015年9月25日至2015年11月25日，该工程属于包人工、包机械、包辅材（所有卡箍配件、油漆稀料、焊条等）、包脚手架等工程，施工中全部辅材由乙方供应，双方商定本工程施工承包费基价为231600元（按实结算），消防箱每套700元，102套计71400元，喷淋1780个每个90元计160200元。此价格里面含砌井、水泵接合器、室外消火栓等项目。施工过程中的工作量增加及其他内容轻微改动，乙方不得向甲方追加费用。上述合同签订后，被告即进场开始施工，至2015年12月中旬因为天气原因停工，未全部完工，后亦未再实际进场施工，双方未进行实际结算。2015年12月31日，原告景文新疆分公司向被告张良斌支付工程款125000元。2016年1月22日，原告景文新疆分公司向被告张良斌支付工程款67000元。2018年10月29日，原告景文新疆分公司向本院申请财产保全措施，申请保全标的为72768.15元，交纳保全费747.69元。2019年4月1日，原告向乌鲁木齐市公证处申请证据保全公证，后该公证处公证员对香郡原筑地下车库消防系统工程施工现状进行了现场查看，并对保全过程进行了现场摄录及拍照。该公证处于2019年4月16日出具（2019）新乌中信证内字第002319号公证书并附《现场记录》、照片及光碟。根据原告景文新疆分公司申请，本院通过统一摇珠，依法委托新疆建正工程项目管理咨询有限公司对案涉工程被告已完成工程量造价进行了鉴定，2019年5月24日新疆建正工程项目管理咨询有限公司出具建正造字（2019）052401号工程造价鉴定意见书载明：经鉴定，位于乌鲁木齐市新市区香郡原筑地下车库消防系统工程中消火栓系统、喷淋系统被告已完成工程量为1、确定性意见为176706.18元；2、供选择性意见为37981.39元，其中2.1现场未见喷淋头为780.64元，2.2接入泵房管道未做为-1195.55元，2.3消火栓管道返工为38396.30元。鉴定费2576.25元原告已垫付。后被告张良斌对该鉴定报告提出异议称未将其已施工过的18个消防喷淋洞核实到鉴定意见书中，申请依法对未鉴定到原鉴定意见书中的18个消防喷淋洞给予补充鉴定。经鉴定机构复核并出具异议问题答复：关于消防喷淋洞被告主张该部分不包含在施工承包合同范围内应单独增加费用，原告主张该工程约定合同单价为完工价格，包含打洞等所有费用。双方主张不同，该部分列为供选择意见，金额为2902.45元，根据双方开庭质证情况由人民法院裁定。经鉴定，位于乌鲁木齐市新市区香郡原筑地下车库消防系统工程中消火栓系统、喷淋系统被告已完成工程量为1、确定性意见为176706.18元；2、供选择性意见为40883.84元，其中2.1现场未见喷淋头为780.64元，2.2接入泵房管道未做为-1195.55元，2.3消火栓管道返工为38396.30元，2.4消防喷淋洞为2902.45元。其余未说明事项以原鉴定意见为准。另查明，案涉剩余未完工程原告已交由案外人施工完毕。以上事实有《消防工程施工承包合同》、人工费申请表、公证书、鉴定意见书及异议答复、保全费收据、鉴定费票据、（2019）新01民终78号民事判决书、电话笔录以及庭审笔录等存卷为证。本院认为，原告景文新疆分公司与被告张良斌因涉案香郡原筑地下车库消防系统工程中消火栓系统、喷淋系统工程价款认定、已付工程款数额等问题产生争议，本应对双方争议的问题分析如下：一、景文新疆分公司向张良斌已付工程款数额应当如何认定被告张良斌作为无建设施工资质及劳务分包资质的自然人，其与原告景文新疆分公司签订的《消防工程施工承包合同》因违反了法律、法规强制性规定，应属无效合同。合同被认定无效后，因该合同取得的财产应当相互返还，对不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案合同属于无效合同，本应相互返还，但原告景文新疆分公司已无法就被告张良斌实际施工行为所付出的劳动和材料进行返还，故景文新疆分公司应折价补偿相应工程款。在施工过程中，景文新疆分公司根据张良斌的申请向其支付了工程款，景文新疆分公司在庭审中出具张良斌签字确认的人工费申请表2张，金额共计192000元，张良斌对2015年12月31日申请表上125000元工程款认可已收到，对2016年1月22日申请表上67000元金额不认可。但结合2016年1月22日申请表上“已领，没有意见”的表述及在（2019）新01民终78号民事判决书中已认定的张良斌对人工费申请表均认可的事实，本案被告张良斌对未实际收到2016年1月22日申请表上的67000元工程款的辩称，本院不予采信。景文新疆分公司已向张良斌支付涉案工程的工程款共计192000元。二、涉案香郡原筑地下车库消防系统工程中消火栓系统、喷淋系统工程的工程价款应当如何认定本院根据当事人的申请，对涉案已完工程进行了工程造价鉴定，涉案被告已完工程量确定性意见为176706.18元，对于该部分工程价款，本院予以确认。对于鉴定意见书及异议答复中供选择性意见第一项现场未见喷淋头，因现场核实过程中有2个喷淋头有管道现场未见喷淋头、进换热站12个喷淋头管道未见喷淋头，被告虽表示施工完成后被拆掉但并未提供相关证据予以证实，本院对该供选择性意见不予采信；对于供选择性意见第二项接入泵房管道未做，根据涉案工程性质，接入泵房管道应属消火栓系统、喷淋系统中应施工部分，故该部分被告未做应予扣除，本院对该供选择性意见予以采信；对于供选择性意见第三项消火栓管道返工，被告表示原告方提供主管道管材为焊接钢管，施工完成后要求改为镀锌钢管、拆除重新安装，因并未提供相关证据予以证实，本院对该供选择性意见不予采信；对于供选择性意见第四项消防喷淋洞，根据涉案工程性质，消防喷淋打洞应属消火栓系统、喷淋系统中应施工部分，不应重复计算，故本院对该供选择性意见不予采信。涉案香郡原筑地下车库消防系统工程中消火栓系统、喷淋系统工程的工程价款应当认定为175510.63元（176706.18-1195.55）。被告对鉴定意见书中消防箱及喷淋的量予以认可，但对单价不认可，认为原告对《消防工程施工承包合同》中单价进行了篡改，因无相关证据予以证实，本院对被告的此项辩称不予采信；对被告要求对实际单价进行鉴定的主张，本院不予采纳。综合上述分析的问题，被告应向原告返还超付的工程款16489.37元，被告张良斌的反诉请求亦无事实与法律依据，本院不予支持。关于原告主张的利息3536元（16489.37×44〈2016年1月23日-2019年9月23日〉），因涉案工程原、被告双方未进行结算，是否存在超付及应返还的超付工程款数额为多少是在诉讼阶段经依法鉴定并经本院依法判决认定生效后才能确定的，故对原告主张上述期间段利息的请求本院不予支持。关于原告主张的保全费用748元，因原告申请采取保全措施的保全标的为72768.15元（工程款61904元＋利息10864.15元），实际交纳费用为747.69元，而本院对原告主张返还工程款及利息总的支持金额为16489.37元，按该标的额申请保全措施的费用计算为184.89元，故本院认定保全费中的184.89元由被告承担，剩余保全费用由原告自行负担。关于原告主张的垫付鉴定费用2576.25元，因鉴定意见书被本院采纳后认定被告确实应返还超付工程款，故该鉴定费用2576.25元应由被告承担，对原告该项请求本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）张良斌返还原告（反诉被告）上海景文同安机电消防工程有限公司新疆分公司工程款16489.37元；二、被告（反诉原告）张良斌支付原告（反诉被告）上海景文同安机电消防工程有限公司新疆分公司保全费184.89元；三、被告（反诉原告）张良斌支付原告（反诉被告）上海景文同安机电消防工程有限公司新疆分公司鉴定费2576.25元；四、驳回原告（反诉被告）上海景文同安机电消防工程有限公司新疆分公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）张良斌的反诉请求。上述款项，被告（反诉原告）张良斌应于本判决生效后十日内一次性给付原告（反诉被告）上海景文同安机电消防工程有限公司新疆分公司，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案起诉标的额73516.15元，确认给付额19250.51元，确认给付额占起诉标的额的26.18%，本诉案件受理费818.95元（原告已预交），现由原告上海景文同安机电消防工程有限公司新疆分公司负担73.82%即604.55元、被告张良斌应负担26.18%即214.4元；反诉案件受理费5648.50元，由被告张良斌自行负担，被告张良斌应负担的诉讼费可在履行义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。审 判 长  瓮立臣人民陪审员  刘曼玲人民陪审员  王 慧二〇一九年十二月六日书 记 员  于泳洋