湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0102民初1467号原告：段益华，男，1957年2月10日出生，汉族，住湖北省武汉市江岸区。委托代理人：解长顺（特别授权代理），湖北天泓律师事务所。委托代理人：段俊钦（特别授权代理），湖北天泓律师事务所。被告：朱汉乔，男，1958年11月21日出生，汉族，住湖北省武汉市江岸区。委托代理人：汤思思（一般授权代理），湖北弘愿律师事务所律师。原告段益华诉被告朱汉乔民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月18日立案受理后，依法由审判员闫冬审理，后因工作变动原因，另行由审判员王晓霞担任审判长，与人民陪审员王国君、罗文珍组成合议庭公开开庭进行了审理。原告段益华及其委托诉讼代理人解长顺、段俊钦，被告朱汉乔的委托诉讼代理人汤思思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告段益华向本院提出诉讼请求：1.责令被告朱汉乔向原告段益华偿还借款1,000,000元；2.责令被告朱汉乔依约按月息2%向原告段益华支付自2018年5月4日至全部欠款还清之日的利息及上述借款逾期支付的违约金210,000元（依约定按每日1,000元，自2018年5月4日计算至2019年1月4日），本息合计1,350,000元；3.本案的诉讼费用由被告朱汉乔承担。事实与理由：2014年12月17日，被告向原告借得人民币1,000,000元。同年12月28日原告将该款项通过建设银行转入被告账户。2016年9月9日，原、被告就借款1,000,000元及利息的偿还等事宜达成借款协议。协议约定：被告向原告借款1,000,000元，借款补偿按月利率2.5%计算；借款时间为2014年12月17日至2016年12月17日。届时本金及资金占用补偿一并付清。同时还约定，如被告届时不能按时还款，被告除按约定利率支付外还须再应按每延期一天支付1,000元的违约金。经原告多次索要，被告仅于2018年5月4日按约定的月利率2.5%归还了自借款发生之日到2018年5月4日的借款利息及部分违约金共1,000,000元，所借本金自2018年5月4日至2019年1月4日的利息140,000元（按月息2%计算）及自2018年5月4日至2019年1月4日逾期还款的违约金210,000元（按约定的每日1,000元计算）被告未能支付。是此，诉至法院。被告朱汉乔辩称：原告未向被告出借过款项，双方之间并无民间借贷关系，利息及违约金约定的标准过高，不应予以支持。原告主张的2016年9月9日的借款协议约定：双方签字按手印时生效，我认为该借款协议现在仍未生效，至今尚未按手印。此后原告向第三人转让股权的行为说明双方并未实际履行该协议。本院经审理认定事实如下：2014年12月17日，武汉市第三建工集团有限公司作为借出人即甲方与朱汉乔作为借款人即乙方、段益华作为担保人即丙方签订《借款协议》，载明“…乙方因注册新公司需暂借资金，经甲方、乙方和担保人叁方协商，就担保人作担保，乙方向甲方借款事宜达成以下协议：1、借款金额：壹佰万元整（￥1000000.00）；2、利息：借款利息按月息2%计算（即每月利息为2万元/30天）…”2015年1月10日，朱汉乔作为甲方与余信杰作为乙方、段益华作为丙方签订《合作协议书》，载明“…经甲乙丙三方充分协商，现就丙方入股甲方实际控制的两个公司（武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司，简称“索赔公司”；国福家庭保险销售服务有限责任公司湖北分公司，简称“销售公司”）的合作事宜，达成如下协议：一、三方一致同意，丙方采用简易程序办理入股合伙经营手续，即：丙方出资伍拾万元人民币，持有索赔公司10%的股份，并在30天内办理工商变更手续；销售公司属于甲乙丙三方合作项目，丙方出资伍拾万元人民币，持有该项目10%的权益（以甲方负责人朱汉乔的任期为合作期限）…”2015年3月16日，武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司作出《股东会变更决议》及修改公司章程，确认段益华享有公司10%股份，并经过工商登记。入股武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司时，段益华并未出资，且之后亦未向朱汉乔支付代为出资的款项。国福家庭保险销售服务有限责任公司湖北分公司于2010年11月11日成立，朱汉乔承接了该公司2013年9月13日至2016年9月12日的经营权，并于2014年2月26日取得该公司负责人的任职资格，2016年12月19日公司股东会免去朱汉乔的负责人职务。公司注册资本3,000,000元，段益华出资额占注册资本的10%，占实收资本总额的35.72%。2015年11月30日，段益华作为朱汉乔向武汉市第三建工集团有限公司借款的担保人，履行担保责任偿还借款。2016年9月9日，段益华作为借出人即甲方与朱汉乔作为借款人即乙方签订《借款协议》，载明“在2014年12月17日签订的借款协议中，乙方借款金额为壹佰万元，借出人为武汉市第三建工集团有限公司，担保人为段益华。后经乙方与担保人协商一致，同意担保人段益华以乙方借款金额壹佰万元入股乙方公司（武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司），乙方承诺每年分红伍拾万元以上，乙方的借款由段益华负责偿还（段益华取得股份的同时该借款协议书作废）。近两年来乙方因资金回收不及时，一直未能支付甲方分红款项。2016年8月22日，经甲乙双方再次协商，就甲方撤出投资股份，放弃分红权益，乙方仍按借款形式与甲方重新签定借款协议的相关事宜协商一致，达成如下条款：1、借款金额：壹佰万元整（￥1,000,000.00元），2、借款补偿：按月2.5%计算补偿款，3、借款时间：以实际借款时间为计息结算依据，借款起始日为2014年12月17日。甲乙双方商定乙方在2016年12月17日前还清全部借款，乙方还本时一并将补偿款付清。如到期不能还款，乙方除须按借款协议约定的标准继续支付补偿款外，还须再按每延期一天支付壹仟元（￥1,000元/天）的违约金，直至借款全部还清。4、本协议一式两份，双方签字按手印后即生效，本金利息还清后自动失效…”段益华在甲方处签字但未按手印，朱汉乔在乙方处签字但未按手印。2016年11月14日，段益华作为转让方与祁菊仙作为受让方签订《股权转让协议》。武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司作出《股东会变更决议》，2016年11月15日，武汉市江岸区工商行政管理局作出《准予变更登记通知书》，准予股东段益华等的变更。2018年5月4日，段益华收到武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司向其退还的300,000元股本金。此外，庭审中，段益华自认于2018年5月4日还收到了朱汉乔的还款700,000元，其认为朱汉乔的该还款及武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司向其转款的300,000元共计1,000,000元均系朱汉乔向其偿还的借款协议约定的利息。朱汉乔认为该款项并非履行借款协议，而是向段益华退还的投资款。本院认为，段益华作为朱汉乔对武汉市第三建工集团有限公司债务的保证人，其履行了偿清朱汉乔对武汉市第三建工集团有限公司债务的保证责任后，即对朱汉乔享有追偿权。鉴于段益华、朱汉乔及第三人的合作事宜，段益华取得了约定的武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司的10%股权、国福家庭保险销售服务有限责任公司湖北分公司10%权益。段益华、朱汉乔约定，段益华取得上述股份及权益后，双方之间的上述债权债务了结系当事人真实意思表示，合法有效，本院予以认可。因段益华庭审中认可其入股武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司时并未出资，之后亦未向朱汉乔支付由其代为出资的款项。故2016年9月9日，段益华与朱汉乔就其撤回、放弃享有的上述两家公司的股份、权益，并将该股份、权益转成对朱汉乔的借款签订《借款协议》，该协议名为借款实为退股。协议上虽双方均未盖手印，但段益华收到武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司向其退还的300,000元股本金证明双方已经实际履行了该退股协议，故不能因《借款协议》上未盖手印即认定该《借款协议》未生效。因段益华认可其取得武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司的10%股权、国福家庭保险销售服务有限责任公司湖北分公司10%权益均未实际出资，故在2018年5月4日，段益华收到的武汉财寿损害保险索赔咨询有限公司向其退还的300,000元股本金及朱汉乔向其退还的700,000元应视为退股对应的借款本金，而不应视为支付的利息，据此，朱汉乔已将《借款协议》中对应的退股本金清偿完毕。因投资不能约定固定收益，故在2015年1月10日至2016年9月9日期间，双方对债权转投资股权的每年分红数额的约定应为无效，但双方在《借款协议》中对借款补偿利息及逾期付款违约金均进行了约定，应视为朱汉乔在名为借款实为退股的协议中自愿给段益华相应补偿，是对自身权利的处分，本院予以认定，故朱汉乔仍应向段益华支付利息，因双方协议约定的利率标准超过了法律的规定，本院依法予以调整，故朱汉乔应向段益华支付的借期内利息为480,000元（1,000,000元*24%*2年），朱汉乔应向段益华支付的逾期利息为330,739.73元（1,000,000元*24%/365天*503天）。综上，朱汉乔共应向段益华支付的利息为810,739.73元（480,000元+330,739.73元）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款、第二十六条第一款、第二十九条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告朱汉乔于本判决生效之日起十日内向原告段益华支付利息共计810,739.73元；二、驳回原告段益华的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16,950元，由被告朱汉乔承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  王晓霞人民陪审员  罗光明人民陪审员  罗文珍二〇一九年十二月十七日法官助理姚忠全书记员陈明燕