文书内容江苏省连云港市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏07刑终393号原公诉机关连云港市赣榆区人民检察院。上诉人（原审被告人）许启才，男，1991年8月3日出生于海南省儋州市，汉族，小学文化，农民，住海南省儋州市。因本案，于2018年9月22日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于连云港市赣榆区看守所。指定辩护人李秋艳，江苏云台山律师事务所律师。原审被告人许炳柯，男，1983年2月28日出生于海南省儋州市，汉族，小学文化，农民，住海南省儋州市。因本案，于2018年9月22日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于连云港市赣榆区看守所。连云港市赣榆区人民法院审理连云港市赣榆区人民检察院指控原审被告人许启才、许炳柯犯诈骗罪一案，于2019年9月12日作出(2019)苏0707刑初265号刑事判决。原审被告人许启才不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审审理查明，2018年6月至9月间，被告人许启才使用17724637572、153××××****等号码及微信，通过电话及微信“附近的人”功能添加好友等方式联系不特定人群，以提供上门色情服务为由实施诈骗。被告人许启才共拨打诈骗电话1539人次，其中，被告人许启才诈骗被害人计某、张某甲、王某、李某乙、刘某、宋某等人共计人民币64540元。被告人许炳柯通过微信等方式帮助被告人许启才转移诈骗所得共计人民币54800元。分述如下：1.2018年7月14日晚，被告人许启才利用微信（微信号×××)、电话，以提供色情服务为由，骗取河南省平顶山市郏县的计某人民币1500元。2.2018年7月17日晚，被告人许启才利用微信（微信号×××)、电话，以提供色情服务为由，骗取河南省兰考的张某甲人民币3920元。3.2018年8月16日凌晨，被告人许启才利用微信(微信号×××)、电话，以提供色情服务为由，分别骗取河南平顶山市的宋某人民币1400元，骗取河南省郏县的王某人民币1176元；同日，通过被告人许炳柯将其中人民币1500元转走。4.2018年8月29日晚，被告人许启才通过微信(微信号×××)、电话，以提供色情服务为由，骗取江苏省赣榆区的李某乙人民币5088元,通过被告人许炳柯将其中人民币5000元转走。5.2018年9月18日晚，被告人许启才利用微信（微信号×××)、电话，以提供色情服务为由，骗取河北保定市的刘某坡人民币900元。6.2018年8月1日晚，被告人许启才利用微信、电话，以提供色情服务为由，对江苏省盐城市阜宁县的李某丙进行诈骗,未能得逞。被告人许炳柯归案后，具有立功表现。上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据证明：被告人许启才、许炳柯的供述和辩解，被害人计某、张某甲、宋某、王某、李某乙、刘某坡、李某丙的陈述，证人李某甲、曾某的证言笔录，扣押决定书及扣押清单，通话记录及微信聊天记录截图，手机号码来源及通话清单，微信聊天记录，银行流水，辨认笔录，音视频资料，扣押手机检验报告，发破案及抓获经过等。原审法院认为，被告人许启才以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，被告人许炳柯明知他人从事诈骗活动仍为其提供帮助，其行为侵犯了公民财产所有权，已构成诈骗罪，且系共同犯罪，均应依法追究其刑事责任。被告人许启才在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应对其参与及组织的全部犯罪处罚。被告人许炳柯在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人许炳柯有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人许炳柯当庭认罪态度较好，量刑时酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出如下判决：1.被告人许启才犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。2.被告人许炳柯犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。3.责令被告人许启才于判决生效后十日内退赔被害人经济损失人民币六万四千五百四十元，被告人许炳柯对其中五万四千八百元承担连带退赔责任。4.没收扣押在案的作案工具手机四部等物品。上诉人许启才提出的上诉理由为：原审判决认定其诈骗64540元有误，其诈骗数额为13984元。请求二审法院依法改判。上诉人许启才辩护人提出的辩护意见为：1.原审判决认定上诉人许启才拨打诈骗电话1539人次，系事实认定错误，证据不足。2.原审判决认定上诉人许启才诈骗被害人计某、张某乙、王某、李某乙、刘某、宋某等人共计64540元，事实认定错误，证据不足。3.原审判决认定原审被告人许炳柯通过微信等方式帮助上诉人许启才转移诈骗所得共计人民币54800元，事实认定错误，证据不足。本院经审理查明，原审判决认定上诉人许启才拨打诈骗电话1539人次，诈骗被害人计某、张某甲、王某、李某乙、刘某、宋某等人共计人民币64540元；被告人许炳柯通过微信等方式帮助被告人许启才转移诈骗所得共计人民币54800元；许炳柯有立功表现的事实清楚。认定上述事实的证据，均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，具有证明效力，本院依法予以确认。另查明，原审判决对分述部分的事实文意表达存在瑕疵，易产生歧义，但对认定上诉人许启才、原审被告人许炳柯的犯罪事实，没有实质影响，不影响对上诉人许启才，原审被告人许炳柯犯罪的定罪量刑。关于上诉人许启才及其辩护人提出“原审判决认定其诈骗64540元有误，其诈骗数额为13984元，请求二审法院依法改判及原审判决认定其诈骗被害人计某、张某乙、王某、李某乙、刘某、宋某等人共计64540元，事实认定错误，证据不足”的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决认定上诉人许启才诈骗64540元的事实，有原审被告人许炳柯的供述、计某等部分被害人陈述、转账记录、聊天记录截图等相互印证，足以认定。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人许启才辩护人提出的“原审判决认定上诉人许启才拨打诈骗电话1539人次，系事实认定错误，证据不足”的辩护意见，经查，涉案手机号码系上诉人许启才持有、使用，并曾拨打在案被害人电话进行诈骗活动，其拨打诈骗电话的次数有通话记录等证据在案佐证，上诉人许启才亦未供述该手机有其他使用人，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人许启才辩护人提出的“原审判决认定原审被告人许炳柯通过微信等方式帮助上诉人许启才转移诈骗所得共计人民币54800元，事实认定错误，证据不足”的辩护意见，经查，原审判决认定该事实，不但有上诉人许启才与原审被告人许炳柯的微信转账记录等证据证实，还与原审被告人许炳柯的供述相互印证，足以认定原审被告人许炳柯帮助上诉人许启才转移诈骗所得人民币54800元的事实，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人许启才利用电信网络技术，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额巨大，原审被告人许炳柯明知上诉人许启才从事电信诈骗活动仍为其提供帮助，均构成诈骗罪，系共同犯罪。上诉人许启才在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人许炳柯在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。原审被告人许炳柯有立功表现，依法予以从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事方法》第二百三十六条第一款第（一）的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。                              审 判 长    李作超                    审  判  员    张清磊                  审  判  员    倪  洁                                                                    二Ｏ一九年十二月十二日                                               法官助理     徐  敏                 书  记  员   高萌萌