西藏自治区那曲市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）藏06刑终23号原公诉机关西藏自治区那曲市色尼区人民检察院。上诉人（原审被告人）旦增扎巴，男，1981年4月5日出生，藏族，小学文化，出租车司机，户籍地为西藏自治区那曲市，居住地为那曲市。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月22日被拘留，同年4月28日被取保候审，同年11月12日被逮捕。现羁押于那曲市看守所。西藏自治区那曲市色尼区人民法院审理西藏自治区那曲市色尼区人民检察院指控原审被告人旦增扎巴犯诈骗罪一案，于2019年11月13日作出（2019）藏2421刑初42号刑事判决。原审被告人旦增扎巴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经仔细查阅案卷、讯问上诉人旦增扎巴后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定的事实：2017年6月至8月期间，被害人欧某找被告人要求帮助被害人从交警处取回扣押的车子和驾驶证后，被告人以能帮助被害人，将其车子和驾驶证取回的名义，骗取被害人欧某1,900元；被害人欧某要求被告人帮助被害人的舅舅（被害人措某）升级驾驶证后，被告人以能帮助被害人措某升级驾驶证的名义，骗取措某5,000元；被害人欧某找被告人要求帮助被害人的朋友（被害人次某）从交警处领取扣留的驾驶证后，被告人以能帮助被害人次某从交警处领取驾驶证的名义骗取次某2,000元。被告人将骗取的8,900元，全部予以挥霍。上述事实，有书证、被害人陈述、被告人供述和辩解、勘验检查、辨认、指认笔录等予以证明。原审法院认为，被告人旦增扎巴以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人财物，即8,900元，属于数额较大，其行为已经构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应当以诈骗罪追究被告人旦增扎巴的刑事责任。被告人旦增扎巴到案后，如实供述自己罪行，认定为坦白，依法从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决：一、被告人旦增扎巴犯诈骗罪，判处有期徒刑11个月，并处罚金五千元；二、责令被告人旦增扎巴于本判决生效后五日内向被害人欧某退赔1,900元，向被害人措某退赔5,000元、向被害人次某退赔2,000元。原审被告人旦增扎巴上诉称，本人系孤儿且为家中唯一收入来源，家境贫寒，能否减少或免除罚金；本人身体患病，不适合长期羁押，且积极与被害人进行赔偿协商，已认识到自己的罪行，今后不再做违法的事，恳请从轻处罚，考虑缓刑。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。上述事实，有一审开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书证实，2019年3月20日21时20分，那曲县公安局刑事侦查大队接到22号警务站来电称：“2017年旦增扎巴分别从措某、次某、欧某处骗取现金共计8,900元。”2019年3月21日那曲市色尼区公安局决定立案侦查。2.次某提供的协议书证实，2017年6月25日旦增从次某手里拿了2,000元，用驾驶证代偿，应在2018年1月15日给。3.欧某提供的协议书证实，2017年10月18日，旦增从欧某手里拿了2,900元，用驾驶证代偿，2018年1月1日下午5点之前应履行。4.报案材料证实，欧某、措某、次某称被旦增扎巴骗取现金共计8,900元。5.到案经过证实，2019年3月20日21时许，措某到22号警务站报案称“2017年10月份，旦增说帮忙办理驾驶证，我就把费用交给了旦增，可旦增至今未给我办理且一直不接我的电话，今天在医药公司门口碰到，我让旦增还钱，他不但不还钱，还准备打我，我才知道他是想骗我的钱。现在他在阿耶拉茶馆里，请求公安帮助。”民警和报案人一同赶到阿耶拉茶馆，经询问旦增，确实存在报案人所说情况，22号警务站便将案件移交给刑事侦查大队。被告人旦增扎巴属于被动归案。6.勘验检查笔录及现场照片证实，第一现场位于那曲市，现场坐北朝南，现场东临扎空路与辽宁路十字路口，南临皇家大酒店，西临扎空路人行道，北临哈呼酒吧；中心现场位于那曲市，属于室外流动人口场所。第二现场位于那曲市，现场坐西朝东，现场东临拉萨路与高原路丁字路口，南临拉萨路，西临工地，北临拉萨路；中心现场位于那曲市，属于室外流动人口场所。第三现场色尼区超丹北路，现场坐西朝东，现场东临那曲市保健医院，南临超丹北路，西临那曲市防疫站，北临那曲市超丹北路；中心现场色尼区超丹北路，属于室外流动人口场所。7.被害人措某的陈述、辨认笔录及照片证实，2018年8月份左右，措某通过欧某认识了旦增扎巴，旦增扎巴以帮助驾驶证升级为由骗取了措某5,000元。这笔钱是分两次给的，第一次是通过欧某转交给旦增扎巴2,000元，第二次旦增扎巴让在那曲市保健医院门口等，措某在旦增扎巴开的出租车上给了其3,000元，后来一直联系不上。8.被害人次某的陈述、辨认笔录及照片证实，2017年9月某一天，次某因喝酒开车在扎空路皇家大酒店附近被交警抓了，被扣12分并暂扣驾驶证，6个月后重新考试，罚款1,900元。次某找欧某帮忙，欧某给旦增扎巴打了电话，旦增扎巴说要2,000元。第二天，旦增扎巴让欧某和次某到老交警支队门口给钱，次某交给旦增扎巴2,000元，要求帮忙给领取一个B2驾照，旦增扎巴答应了，说等一个月，还相互交换了联系方式。但一个月过后打电话，旦增扎巴推拖，之后就联系不上了。后来次某找到了旦增扎巴，在欧某茶馆里签订了一份协议，协议是次某写的，内容是2017年10月25日旦增从次某手里拿了2,000元，该笔钱是拿驾驶证的钱。之后次某一直没有拿到驾驶证，旦增扎巴也没有退钱。旦增扎巴应同样的方式骗了欧某1,900元，但当时写协议时欧某让次某写2,900元，旦增扎巴知道但没说什么。9.被害人欧某的陈述、辨认笔录及照片证实，旦增扎巴开的是出租车。（1）2017年8月份，欧某的舅舅措某想把B2驾驶证升级为A2驾驶证，问欧某有没有认识的人，欧某就给旦增扎巴打电话问能不能办理，旦增扎巴说可以办理，但需要5,000元。第二天欧某从舅妈处拿了2,000元，在旦增扎巴的出租车上给了他，过了两天，旦增扎巴说还要3,000元，舅舅当天按要求给了3,000元，之后旦增扎巴一直没有办理。（2）2017年10月18日，欧某在自家茶馆里喝酒后，去乐百隆那边时跟一辆出租车发生了交通事故，驾驶证被交警扣走了，欧某又找旦增扎巴帮忙，旦增扎巴说没问题，但是需要1,900元。后来欧某在旦增扎巴的车上给了其1,900元，但最后欧某还是被交警罚了1,900元。（3）之后次某为领取吊销的驾驶证也找了旦增扎巴，并给了2,000元，给的时候欧某在场，之后就一直联系不上旦增扎巴，次某被关了10天，吊销了驾照。2018年1月8日找到旦增扎巴后，经协商，旦增扎巴给欧某和次某分别出具了协议书，协议书内容是旦增扎巴口述，次某写的，因为欧某让旦增扎巴帮忙办驾照，给了其1,900元，又借给其1,000元，故协议书中写的是2,900元。10.上诉人旦增扎巴的供述、辨认笔录及照片证实，旦增扎巴从欧某处骗了1,900元，从欧某舅舅手里骗了5,000元，从欧某朋友手里骗了2,000元。具体如下：（1）2017年6月，因交警把欧某的车子和驾驶证扣了，欧某找旦增扎巴帮忙，旦增扎巴说要把罚款交了。第二天在医药公司十字路口，欧某把要交罚款的1,900元给了旦增扎巴，后来旦增扎巴从交警队拿到了车子，但没拿到驾照，过了20天左右，旦增扎巴把1,000元还给了欧某，剩下900元被旦增扎巴花掉了。（2）2017年7月份，欧某打电话问能不能帮他的舅舅措某把B照升级为A照，旦增扎巴说报名需要5,000元。过了两天，在保健医院对面欧某把5,000元给了旦增扎巴，之后旦增扎巴去驾校报名没报上，钱被旦增扎巴喝酒、出去玩花完了。（3）2017年6月份，欧某打电话让旦增扎巴到老交警支队，旦增扎巴赶过去后，欧某说其朋友因涉嫌酒驾，被交警扣了驾驶证，问旦增扎巴能不能帮忙拿出来，驾驶证不要降级。其朋友次某给了旦增扎巴2,000元，之后旦增扎巴没把驾驶证拿出来，自己把钱花掉了。旦增扎巴和欧某、次某签的协议书是自愿协商，由本人签字和按手印的。11.上诉人旦增扎巴、被害人欧某、措某、次某的指认笔录及照片证实，旦增扎巴以帮忙领取欧某因酒驾被交警暂扣的驾照为由，从欧某手里骗取1,900元的地点是那曲市，也是欧某帮措某付2,000元的地点；从措某手里骗取3,000元的地点是那曲市色尼区超丹北路（保健医院西南侧路边上）；以帮忙领取次某因酒驾被交警暂扣的驾驶证为由骗取2,000元的地点是那曲市老交警队门口。12.户籍证明证实，被告人旦增扎巴于1981年4月10日出生，已达到完全刑事责任年龄。本院认为，上诉人旦增扎巴没能力升级驾驶证或取出暂扣的驾驶证，却满口应承骗取被害人的信任，骗取数额达8,900元，全部用于自己消费，其行为构成诈骗罪，一审法院认定事实清楚，定罪准确，本院予以确认。对于上诉人提出其家庭困难、身患疾病，请求从轻处罚并考虑缓刑的意见，该情况不属于依法可以从轻的情节，亦不符合宣告缓刑的条件且上诉人至今没有向被害人退赔，不具有再从轻处罚的理由，一审法院对上诉人的量刑情节给予了全面考虑，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 友 慈审判员 白 天 玉审判员 顿珠旺姆二〇一九年十二月十一日书记员 索朗旦巴