陕西省榆林市榆阳区人民法院民 事 判 决 书 （2019）陕0802民初6462号 原告：杜仲厚，男，1955年3月10日出生，汉族，陕西省米脂县人，现住陕西省米脂县，无固定职业，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：白成庆，米脂县法律事务中心法律工作者。被告：白冬利，男，1978年4月13日出生，汉族，陕西省榆林市人，住榆林市榆阳区，个体司机，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。被告：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：榆林市榆阳区；统一社会信用代码：9161080072734252XM。负责人：赵智勇，系该公司经理。委托诉讼代理人：王佩，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：高洁，系该公司职工。原告杜仲厚与被告白冬利、中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用简易程序于2019年6月26日、2019年12月3日两次公开开庭进行了审理。原告杜仲厚及其委托诉讼代理人白成庆、被告白冬利、被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司的委托诉讼代理人高洁、王佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜仲厚向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、交通住宿费、精神抚慰金、鉴定费共计人民币194273.37元；被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在交强险责任限额内先行赔偿原告120000元，剩余部分在第三者责任险范围内按照责任划分比例赔偿原告。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月30日10时15分许，被告白冬利驾驶陕KXXX**号、陕KXX**挂号陕汽牌重型半挂车在210国道370KM+900M处由西向东倒车时，与由北向南行驶原告杜仲厚驾驶的无户重庆华帆牌两轮摩托车发生事故，造成原告杜仲厚受伤及车辆受损的道路交通事故。此事故经榆林市公安局XX队XX大队于2018年6月12日作出第610811120180000134号道路交通事故认定书，认定：白冬利承担此事故的主要责任，杜仲厚承担此事故次要责任。事故发生后，原告杜仲厚随即被送往榆林红十字会医院进行救治，因病情严重当日转入榆林市第二医院住院继续治疗，经诊断为：1、右胫骨平台粉碎骨折；2、右腓骨头骨折；3、头皮挫裂伤；4、腔隙性脑梗死；5、肺气肿；6、创伤性湿肺；7、外伤后头痛头晕。住院治疗13天。两处医院花费医疗费共计27353.42元、救护车交通费550元。杜仲厚的伤残等级及后续治疗费经米脂县法律援助中心委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定，于2018年11月14日作出陕驼城法医司法鉴定所[2018]法医临检字第L064号鉴定意见书，评定：1、被鉴定人杜仲厚因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折，现右膝关节活动明显受限，符合九级伤残；2、被鉴定人杜仲厚后续治疗费约需人民币壹万伍千元左右，或以实际支出为准，并开支鉴定费2400元。陕KXXX**号、陕KXX**挂号陕汽牌重型半挂车车主为被告白冬利，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保有交强险及第三者责任险（限额105万元），事故发生在保险期内。此次纠纷经交警部门调解未果，故诉至法院，提出前述诉讼请求。被告白冬利辩称，对本起事故发生及责任划分无异议，陕KXXX**号、陕KXX**挂号陕汽牌重型半挂车实际车主是被告白冬利。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保足额保险，原告的损失应由被告保险公司赔偿。事故发生后，被告白冬利向原告垫付了27400元，应在保险理赔中扣除并予返还被告白冬利。被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司辩称，对本起事故发生及责任划分无异议。陕KXXX**号、陕KXX**挂号陕汽牌重型半挂车在被告公司投保情况属实。但事故发生时驾驶员白冬利系实习期驾驶，属于道交实施条例中明确规定的禁止性行为，且在投保时就相关免责条款已在保单重要提示栏已作了合理的提示与说明义务。故对原告的损失，被告保险公司在商业险限额内不予承担赔偿责任。原告主张的医疗费，被告公司在医保范围内予以承担。原告主张的误工费，因原告已经超过60周岁。且在事故发生后，被告公司与原告本人核实，其在家务农，故误工费不应予以支持；原告主张的精神损害抚慰金应由实际侵权人承担；对原告主张的后续治疗费、残疾赔偿金已第二次鉴定结论为准，但应按农村户口标准计算残疾赔偿金；诉讼费不属于保险公司理赔范围，不予承担。本院经审理认定事实如下：2018年5月30日10时15分许，被告白冬利驾驶陕KXXX**号、陕KXX**挂号陕汽牌重型半挂车在210国道370KM+900M处由西向东倒车时，与由北向南行驶原告杜仲厚驾驶的无户重庆华帆牌两轮摩托车发生事故，造成原告杜仲厚受伤及车辆受损的道路交通事故。此事故经榆林市公安局XX队XX大队于2018年6月12日作出第610811120180000134号道路交通事故认定书，认定：白冬利承担此事故的主要责任，杜仲厚承担此事故次要责任。事故发生后，原告杜仲厚随即被送往榆林红十字会医院进行救治，因病情严重当日转入榆林市第二医院住院继续治疗，经诊断为：1、右胫骨平台粉碎骨折；2、右腓骨头骨折；3、头皮挫裂伤；4、腔隙性脑梗死；5、肺气肿；6、创伤性湿肺；7、外伤后头痛头晕。住院治疗13天。两处医院花费医疗费共计27353.42元、救护车交通费550元。事故发生后，被告白冬利向原告垫付了27400元。杜仲厚的伤残等级及后续治疗费经米脂县法律援助中心委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定，于2018年11月14日作出陕驼城法医司法鉴定所[2018]法医临检字第L064号鉴定意见书，评定：1、被鉴定人杜仲厚因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折，现右膝关节活动明显受限，符合九级伤残；2、被鉴定人杜仲厚后续治疗费约需人民币壹万伍千元左右，或以实际支出为准，并开支鉴定费2400元。后因被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司对鉴定结论有异议，本院交榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林科正司法鉴定中心进行重新鉴定。2019年8月21日，陕西榆林科正司法鉴定中心作出榆科司鉴[2019]临鉴字第348号司法鉴定意见书，评定：被鉴定人杜仲厚的伤残等级为十级；后续治疗费约15000元。另查明，陕KXXX**号、陕KXX**挂号陕汽牌重型半挂车车主为被告白冬利，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保有交强险及第三者责任险（限额105万元），事故发生在保险期内。上述事实有原、被告陈述及原告提交的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、道路运输证、交强险、商业第三者责任险保险单、诊断证明、住院病档、用药清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据等在卷佐证，本院依法予以确认。对双方有争议的事实和证据认定如下：原告主张其在城镇居住并在米脂县XX店工作，并提交了居委会证明、租房协议书、及工作证明等，但与其本人在被告保险公司调查时自述的居住及职业情况相矛盾，故对原告提交的上述证据不予采信。但参照陕西省高级人民法院《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》第一条规定：“机动车事故责任纠纷案件中不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照陕西省XX城镇居民人均可支配收入标准计算”，故本案中原告主张的残疾赔偿金参照上述规定应以城镇居民标准计算。本院认为：公民的人身权益受法律保护，公民、法人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本起事故经交警部门认定，白冬利承担此事故的主要责任，杜仲厚承担此事故次要责任。本案中，陕KXXX**号、陕KXX**挂号陕汽牌重型半挂车车主为被告白冬利，其在从事个体货运过程中致使他人人身遭受损害，应当承担赔偿责任。但因该车在被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保有交强险、商业第三者责任险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：1、先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；2、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；3、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。故应先由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在其承保的交强险范围内承担赔偿责任，下剩部分再由其在承保的商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，在责任限额内下剩不足部分再由被告白冬利进行赔偿。关于被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司抗辩被告白冬利在实习期驾驶半挂牵引车属于保险拒赔情形、及医疗费应在医保范围内承担的主张，经法庭释明后，被告保险公司未向本院提交证据证明就上述拒赔情形已尽到明确告知义务，应付举证不能的不利后果，故对其上述抗辩主张不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司抗辩原告年龄超出60岁，不应计算误工费的主张于法无据，受害人有固定收入的，误工费应按其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上年度职工的平均工资计算。故对被告保险公司的本项抗辩主张不予支持。关于鉴定费，属于原告残疾评定的合理支出，依法应予确认，但考虑重新鉴定后，鉴定结论认定伤残等级降低，酌情减少，认定1800元。关于残疾赔偿金、被抚养人生活费的赔偿标准，参照陕西省高级人民法院《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》第一条规定：“机动车事故责任纠纷案件中不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照陕西省XX城镇居民人均可支配收入标准计算”；第二条规定：“机动车事故责任纠纷案件中被抚养费统一按照陕西省XX城镇居民人均消费性支出标准计算。”，故本案中原告主张的残疾赔偿金、被抚养人生活费，结合原告提交证据、参照上述规定应以城镇居民标准计算。关于原告诉请的住宿费、车辆替代使用费、修理费与本案不具有关联性，依法不予支持。关于原告主张的交通费，原告提交了救护车费一支，结合原告从事故地点至医院，治疗结束从医院至家中的距离，酌情认定750元。关于其主张的住宿费，未提交证据予以证明，依法不予支持。原告的各项损失为：医疗费27353.42元（以实际票据支出为准）、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、营养费260元（20元/天×13天）、护理费1300元（100元/天×13天）、误工费33096元（34645元  205元/天×169天，受伤之日起至定残前一日，超出原告诉请，以原告诉请33096元为准）、交通费750元（按路程及原告伤情结合原告提交的票据酌情认定）、残疾赔偿金66638元（33319元×20年×10% 十级伤残城镇标准）、后续治疗费15000元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金酌情认定3500元（5000元×事故主要责任70%），以上各项共计150347.42元。原告杜仲厚的各项损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在其承保的交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费1万元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计105284元。下剩各项共计35063.42元，按事故的主要责任由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在其承保的商业第三者责任险范围内赔偿24544.4元。因被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司已足额赔偿，故被告白冬利不再承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后七日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿原告杜仲厚的医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计115284元；在商业第三者责任险限额内赔偿原告杜仲厚的下剩医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计24544.4元。（被告白冬利已向原告杜仲厚垫付的27400元，在保险理赔后，扣除并返还被告白冬利。）二、被告白冬利不承担赔偿责任。三、驳回原告杜仲厚的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2060元，由原告杜仲厚负担439元，由被告白冬利负担1621元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。   （此页无正文） 审  判  员     张  佳    二〇一九年十二月十四日 书  记  员     王  帅  1