安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2859号 上诉人（原审原告）：江苏菱钡建设工程有限公司,住所地江苏省邳州市运河镇一环路。 法定代表人：梁珍珍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡海言，江苏景来（云龙）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄珍，男，1985年1月10日出生，汉族，户籍地浙江省宁波市象山县，现住安徽省安庆市迎江区。 被上诉人（原审被告）：章含羊，男，1972年11月9日出生，汉族，户籍地安徽省安庆市宜秀区，现住安徽省安庆市宜秀区。 上诉人江苏菱钡建设工程有限公司（以下简称菱钡公司）因与被上诉人黄珍、章含羊租赁合同纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院（2019）皖0802民初1310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。上诉人菱钡公司委托诉讼代理人胡海言，被上诉人黄珍、章含羊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 菱钡公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由黄珍、章含羊负担。事实和理由：一、一审认定58号证明单所载钢材并非黄珍实际占有、使用，黄珍无返还义务；案涉钢材型号应按黄珍主张的300*300认定，属于事实认定错误。从菱钡公司与黄珍短信聊天中可明确：(1)黄珍分别于2017年10月18日、19日、20日分三次从菱钡公司工地拉走25根、216米钢材；(2）案涉钢材的型号为400*400;(3）黄珍从菱钡公司拉走钢材是基于租赁行为。黄珍虽然否认短信聊天的手机号码为其本人使用，称不知短信内容，徐国良知道其号码，应直接跟其联系，但认可手机号码使用人系其工人。即使该号码非黄珍本人使用，但该号码系黄珍提供给菱钡公司，菱钡公司与黄珍方面发生的业务多数通过该号码联系。黄珍称其工人应不知短信内容，但回复短信“好的”，显然不符合生活常理。黄珍雇佣的工人对钢材租赁的事实进行确认，系履行职务行为或代理行为，该民事法律行为的后果应由黄珍承担。即使法院认为菱钡公司提交的该份证据效力不充分，亦应依职权责令该手机号码实际使用人到庭，黄珍应予以配合，否则，举证不能的不利后果应由黄珍承担，而不应直接否认该份证据的证明效力。黄珍辩称58号证明单所载钢材为菱钡公司使用，其仅是把章含羊的电话提供给菱钡公司现场施工负责人徐国良。但章含羊明确表述两张证明单上对应的所有钢材都是受黄珍指派进行调运，且运费都是跟黄珍结算，章含羊亦提交了与黄珍的聊天记录。章含羊的陈述与菱钡公司所举证据相互印证，足以证明菱钡公司主张及黄珍的不实陈述。若是菱钡公司转场调运，无需承运人出具证明单，承运人出具证明单的行为本身就证明黄珍的虚假陈述及菱钡公司主张。二、一审以菱钡公司未能证明租赁期限及租赁物归还的时间，仅支持租金2245元，属认定事实和适用法律错误。对存在争议的58号证明单姑且不论，仅就黄珍认可的钢材而言，其基于租赁合同关系，于2017年10月20日之后（姑且认定为10月25日）将钢材从菱钡公司处拉走，租赁期一个月，租赁期满后钢材一直被留置于黄珍处。根据《中华人民共和国合同法》第二百三十六条：“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。”的规定，在菱钡公司无异议的情况下，应视为租赁合同延续至今。若菱钡公司不同意续租，则黄珍有及时返还义务。黄珍一直拒绝返还钢材，在庭审中仍然表示需要菱钡公司清偿债务后才同意返还，其对钢材的占有是基于租赁合同关系，其无留置权，属于侵权行为，应赔偿菱钡公司留置期间的营运损失，赔偿损失标准应按照租金标准进行计算。 黄珍辩称，60号证明单所载钢材系其向菱钡公司借用，口头约定为每天每吨4元，该车钢材既有300*300型号，又有400*400型号，型号不同，重量不同。58号证明单所载钢材系菱钡公司项目经理徐国良使用，当时徐国良、中铁十局的徐革命、潘总及本人在潘总办公室，徐国良要运输钢材，但其找不到车辆，叫本人帮忙介绍辆货车。本人说过运输费由他们出，潘总说可以直接扣菱钡公司的工程款。本人打电话给章含羊，让章含羊找徐革命谈运输费用，后徐革命打电话给章含羊拉货，之后的事情本人就不清楚了。58号证明单所载钢材拉倒金星小区旁边工地，该工地是中铁十局分包给辽宁紫竹公司，辽宁紫竹公司再分包给菱钡公司。 章含羊辩称，开始是黄珍打电话给本人，最后是工地负责人徐革命打电话给本人到工地拉58号证明单上的货物，货物是从中铁十局承包的和平东路工地都拉到金星小区旁边的工地，用户名开的是黄珍，58号证明单的运费是中铁十局通过徐革命转到黄珍账户再转给本人，本人不应承担任何责任。 菱钡公司向一审法院起诉请求：1.黄珍、章含羊支付钢材租金暂定60000元（按6元/吨/天，自2017年10月20日计算至钢材返还日止，暂定为60000元，最终以实际损失为准）；2.解除租赁合同，黄珍、章含羊返还钢材约61.6476吨（钢材价值约271249元，每吨4400元）；3.本案诉讼费用由黄珍、章含羊承担。 一审法院认定事实：2017年10月20日，章含羊将原告所有的钢材从原告工地运输至中铁十局皖江大道金星小区工地。章含羊向原告公司出具一份编号为0000058的随车吊机械车辆作业证明单一份，该作业证明单记载：用户名称：黄珍，作业地址：中铁十局，备注栏记载工字钢数量：10月18日：2根12米、6根7.5米、1根6米，10月19日：8根7.5米、1根6米，10月29日：5根12米、2根7.5米，共计25根、216米；同时，该作业证明单打印的用户须知第四条记载：本作业证明书一式三联，第三联交由租赁方备存，第五条记载：本作业证明单位代合同，同样具有法律效力。2017年10月20日之后的几天内，章含羊将原告所有的钢材从原告工地运输至迎江区皖江大道和平工地。章含羊向原告出具一份编号为0000060的随车吊机械车辆作业证明单一份，该作业证明单记载：用户名称：黄珍，作业地址：和平工地，备注栏记载工字钢数量：3根12米、7根7.2米、6根6.5米、1根3米，共计17根、128.4米；同时，该作业证明单打印的用户须知第四条记载：本作业证明书一式三联，第三联交由租赁方备存，第五条记载：本作业证明单位代合同，同样具有法律效力。对上述两份作业证明单，黄珍认可0000060证明单记载的钢材系运输至其本人工地，当时双方约定的租赁期限为28天（按30天计算也可以）。关于租赁的价格，原告认为该笔钢材的租金应当按6元每吨每天计算，黄珍认可该笔钢材的租金应按4-5元每吨每天计算。关于租赁钢材的重量，原告认为该笔钢材重量的计算方法为：128.4米*0.179米/吨=22.9836吨，被告黄珍认可该笔钢材重量的计算方法为：128.4米*0.127米/吨=16.3吨。黄珍当庭陈述，在该笔钢材租赁到期后，因原告欠黄珍工程款46300元未支付，所以黄珍与原告工作人员徐国良协商，待原告还清欠款后即将钢材返还原告，该笔钢材至今仍存放在其本人工地。安庆经开区两区共建合同东路道路管廊工程项目系中铁十局集团有限公司承建，项目工地基坑钢板桩支护工程劳务分包方为两家单位，安徽龙山建设集团有限公司（以下简称龙山建设公司）和辽宁紫竹桩基础工程股份有限公司（以下简称紫竹工程公司），金星小区旁的工地由紫竹工程公司负责施工。经原告及黄珍当庭认可，紫竹工程公司系原告的挂靠单位，黄珍与龙山建设公司之间有劳务关系。另庭审查明，原告确实存在欠付黄珍工程款46300元的事实。一审法院认为，合法的租赁关系受法律保护。原告提交的编号为0000060的随车吊机械车辆作业证明单上记载的钢材，黄珍已经认可其与原告存在租赁关系，但原告未能举证证明双方的租赁期限、租赁价格和租赁物归还的时间，故只能根据黄珍的庭审时的自认予以确定，即该笔钢材的租赁期限为30天，租金认定为5元每吨每天，钢材重量为16.3吨，故租金计算为16.3吨*5元/吨/天*30天=2245元。因原告尚欠黄珍46300元工程款未支付，黄珍在庭审中提出租金应从其对原告的债权中抵扣，予以采纳，原告与黄珍之间的租赁期限已过，租赁合同自动解除，故原告要求被告黄珍返还该笔钢材，依法予以支持。原告提交的编号为0000058的随车吊机械车辆作业证明单上记载的钢材，因该编号上的用户名黄珍并非黄珍本人签名，而黄珍又不予认可其与原告存在该作业证明单上的租赁关系，故0000058号的作业证明单不能证明原告与黄珍存在租赁关系。庭审中查明，章含羊仅是负责运输的吊车司机，亦不存在与原告之间有租赁关系，故对原告针对此作业证明单要求解除租赁合同、要求黄珍及章含羊返还该证明单上记载的钢材及支付租金的诉求，因证据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、黄珍应给付原告租金2245元；（此款可直接在原告欠付黄珍的工程款中予以抵扣）二、黄珍于判决生效之日起十五日内返还原告钢材共计17根、128.4米（分别为：3根12米、7根7.2米、6根6.5米、1根3米）；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1300元，减半收取计650元，由原告负担400元，黄珍负担250元（该款原告已预交，黄珍负担的部分可在原告欠黄珍的工程款中予以抵扣）。 二审中，双方当事人均未提供新证据。二审对一审查明的事实予以确认。 二审审理过程中，菱钡公司、黄珍均同意对60号证明单所载钢材进行丈量以确定重量，若在规定时间内未提交吨位数，则按照黄珍认可的吨位计算租金。菱钡公司在规定时间内未提交钢材吨位数。 本院认为，本案的争议焦点为菱钡公司的上诉请求是否具有事实和法律依据。 菱钡公司主张涉案58号证明单所载钢材系黄珍租赁使用，而黄珍抗辩称涉案58号证明单所载钢材系菱钡公司员工徐国良使用，双方为此分别举出相反的证据，但均不足以证明其事实主张。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”以及第七十三条：“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判”的规定，菱钡公司所举证据不足以证明涉案58号证明单所载钢材系黄珍租赁使用，应承担举证不利后果，故对菱钡公司的该项主张，本院不予支持。黄珍自认涉案60号证明单所载钢材系其租赁使用，但对租赁物重量、租赁期限、租赁价格等内容持有异议。因双方当事人未签订书面协议对租赁物重量、租赁期限等合同内容进行约定，一审根据本案客观事实对涉案60号证明单所载钢材予以认定处理，符合法律规定，本院予以支持。通过庭审查明，章含羊仅是负责运输的吊车司机，菱钡公司要求章含羊返还钢材及支付租金的诉请，缺乏事实依据，本院不予支持。 综上所述，菱钡公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费650元，由上诉人江苏菱钡建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  董华敏 审判员  陈澜竟 审判员  王纯兵 二〇一九年十二月十六日 法官助理江远 书记员毕雅茹 附法律法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。