江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣11民终2237号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司玉山支公司，住所地江西省玉山县冰溪镇日景现代城2段**商铺**楼**及****，统一社会信用代码：913611235736240997。负责人：赵浩龙，该公司经理。委托诉讼代理人：郑晓青，该公司员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：雷水风，女，1956年3月5日出生，汉族，江西省鄱阳县人，户籍所在地江西省上饶市鄱阳县，现住江西省鄱阳县。委托诉讼代理人：吴复周，男，系雷水风儿子。被上诉人（原审被告）：曹权红，男，1977年5月6日出生，汉族，江西省鄱阳县人，住江西省鄱阳县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司玉山支公司（下称太平洋财保）因与被上诉人雷水风、曹权红机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鄱阳县人民法院（2019）赣1128民初3149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人太平洋财保委托诉讼代理人郑晓青、被上诉人雷水风委托诉讼代理人吴复周到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人太平洋财保上诉请求：撤销鄱阳县人民法院（2019）赣1128民初3149号民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人雷水风因交通事故造成的各项损失927,819元，比原判决少193,181元。事实和理由:1、护理费和后续治疗费计算时间过长，应按5年算或待实际发生后另行主张；2、本案中存在大量非医保用药，应按保险合同约定扣除至少10%以上的非医保用药；3、一审法院在被上诉人未提供任何评估报告及证据的情况下，判定我司赔付1,000元的财产损失错误，应依法予以纠正。被上诉人雷水风辩称，1、江西神州司鉴中心鉴定意见书鉴定结论是雷水风每年都需医疗费，而后续治疗费一般是按20年计算，一审法院只判了10年，并无不妥。同时，该鉴定意见认定雷水风属部分依赖护理，一审判决按10年计算护理费有法有据；2、上诉人在一审庭审时并未举证证明其就保险合同中的免责条款向曹权红进行了告知，故雷水风的医药费应当全额赔偿；3、雷水风因本次交通事故造成了手机、衣物、鞋损毁，一审法院酌定1,000元财物损失正确。雷水风向一审法院起诉请求：1、判决曹权红、太平洋财保赔偿雷水风医疗费等各项费用共计人民币1,435,601.7元（当庭变更为1,433,634.3元）；2、本案诉讼费由曹权红、太平洋财保承担。一审法院认定事实：各方当事人对事故经过及鄱阳县公安局交警大队对事故责任的划分，曹权红驾驶的赣Ｅ×××**小型普通客车在太平洋财保投保交强险及100万元商业第三者责任险不计免赔的情况当事人均不持异议，雷水风受伤后于当日被送往鄱阳县人民医院住院治疗6天，后于2019年10月10日转往南昌大学第一附属医院住院治疗115天，总计花费医疗费人民币333,109.04元，出院后陆续花费门诊类医药费等共计人民币11,592.88元（其中2019年5月13日之后发生的医药费共计2,172.76元）。住院治疗期间雷水风家属为购买生活护理用品、轮椅等花费人民币896元。2019年2月1日出院医嘱主要内容为：1、低盐低脂饮食，检测每日血压，继续维持原方案使用药物控制血压，继续口服拜瑞妥（定期检测三大常规，凝血功能等）；2、注意良肢位摆放，继续行康复治疗；定期查头胸部CT、膝关节及骨盆DR、下肢静脉彩超等，定期至神经内科、神经外科、呼吸科、骨科、血管外科等就诊；3、患者存在频发室性早搏，建议至心内科门诊就诊；4、注意加强二便管理，定期查二便常规，预防尿路感染等；5、患者存在认知障碍，防走丢，建议每1个月随访。治疗期间曹权红、太平洋财保分别垫付了9，000元、1万元费用。太平洋财保于2019年4月19日委托江西神州司法鉴定中心对雷水风的智能损害、伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费进行鉴定，该鉴定中心于2019年5月13日作出江西神州司鉴中心（2019）临鉴字第0487号鉴定意见书，意见为：雷水风患器质性精神障碍，属中度智能减退；智能减退的伤残等级评定为五级，脊柱损伤的伤残等级为九级，骨盆损伤的伤残等级为十级，眼损伤的伤残等级为十级，需要部分护理依赖；内固定物取除费用为2万元整，智能减退的后续治疗费为7,000元/年。一审法院认为，雷水风因本案交通事故遭受人身损害及财产损害，其合理诉求应予支持。曹权红负事故全部责任，应当承担相应的赔偿责任。太平洋财保系赣Ｅ×××**车保险人，应当在交强险和商业险范围内承担相应赔偿责任。对太平洋财保的答辩意见，其中合理的部分予以采纳。具体而言，雷水风因本案交通事故导致的各项损失认定如下：1、医疗费333,109.04元＋11,592.88元－2,172.76元＝342,529.16元；2、取内固定费2万元；3、后续治疗费7,000元/年×10年（暂定，10年以后新发生的可另行主张）＝70,000元；4、残疾赔偿金33,819元×18年×【五级伤残60%＋（九级伤残20%＋两个十级伤残20%）×10%】＝389,594.88元；5、护理费参照2018年城镇非私营单位居民服务业年平均工资48,994元/年÷365天＝134元/天×【住院121天＋长期护理依赖10年（暂定，10年以后新发生的可另行主张）×50%】＝16,214元＋244,970元＝261,184元；6、住院期间伙食补助费40元/天×121天＝4,840元；7、营养费5,000元×伤残等级指数64%＝3,200元；8、交通费20元/天×121天＋出院后门诊治疗酌定2,000元＝4,420元；9、护理用品及残疾辅助器具费896元；10、精神损害抚慰金根据伤残等级情况认定30,000元；11、财物损失酌定1,000元。上述总计人民币1,127,664.04元。故太平洋财保应当在交强险范围内赔偿12.1万元（伤残赔偿限额11万元＋医疗费用赔偿限额1万元＋财物损失1000元）、在商业险范围内赔偿100万元，总计人民币人民币112.1万元，不足部分6,664.04元应由曹权红自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第六十四条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、原告雷水风因本案交通事故产生的各项损失共计人民币1,127,664.04元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司玉山支公司在交强险及商业第三者险限额内予以赔偿人民币112.1万元；由被告曹权红予以赔偿人民币6,664.04元；二、驳回原告雷水风的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17,720元，由被告曹权红负担。鉴于被告太平洋保险玉山支公司已垫付原告人民币1万元，故其还应实际支付原告人民币111.1万元；被告曹权红已垫付原告人民币9,000元，故其还应实际支付原告人民币15,384.04元（含诉讼费）（此款限于本判决生效之日起十日内支付至原告雷水风中国建设银行账户：62×××40，开户网点：鄱北支行）。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是：一、一审法院认定雷水风后续治疗费及长期护理费按十年计是否适当？二、一审法院未予核减非医保用药医疗费是否适当？三、一审法院酌定财物损失1,000元是否适当？本院分析评判如下：一、一审法院认定雷水风后续治疗费及长期护理费按十年计是否适当？根据江西神州司法鉴定中心出具的鉴定意见书，雷水风存在中度智能减退，后续治疗费为7,000元/年，需要部分护理依赖。雷水风生于1956年，现年63岁，一审法院按十年计后续治疗费及长期康复护理年限，符合法律规定及当事人客观情况，本院予以维持。二、一审法院未予核减非医保用药医疗费是否适当？太平洋财保提出保险合同约定了“非医保用药不予赔偿”条款，但其并未举证证明其对该免责条款尽到明确提示说明义务，故其应承担举证不能的法律后果，一审法院未对此予以核减并无不妥，本院予以维持。三、一审法院酌定财物损失1,000元是否适当？雷水风在一审时提交了因事故损毁的手机一只，且其主张尚有鞋及衣物损毁，一审法院酌定财物损失1,000元符合客观情况，本院予以维持。综上所述,上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司玉山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,164元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司玉山支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董有生审判员  杜依霖审判员  毛丽丽二〇一九年十二月十日书记员  刘雅琦