广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终24204号上诉人（原审原告）：宋显福，男，1950年3月24日出生，汉族，身份住址吉林省吉林市船营区。被上诉人（原审被告）：深圳爱华国际教育科技有限公司，住所地深圳市龙岗区坂田街道五和大道4012号2号楼1-4层整层。法定代表人：张庆阔，总经理。委托诉讼代理人：黄兵基，广东国欣律师事务所律师。上诉人宋显福因与被上诉人深圳爱华国际教育科技有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初13171号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人宋显福上诉请求：1.判令被上诉人支付上诉人装修垫付款及利息62469元；2.判令被上诉人支付上诉人讨债诉讼误工款3910.32元；3.判令被上诉人支付上诉人侵犯名誉损害赔偿抚慰金70万元（被上诉人应支付上诉人总额为：766379.32元）；4.判令诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：根据民诉法第51条，原告一一可以变更诉讼请求。上诉人的合法的私有的垫资款37161元，以法律支持的年利24%计算、五楼工程垫付款32350元，从2016年10月12日预计到2019年9月11日结案止三年整。计算公式：五楼垫付款32350元×24%＝息7764元×3年＝总息23292元＋本金32350元＝55642元；七楼垫付款4811元（从2018年4月11日预计2019年9月11日止）×2%＝月息96元×21个月＝总息2016元＋本金4811元＝6827元。误工费预计12天×深圳平均工资325.86元＝3910.32元。讨债明细：2018年3月10日在爱华茶几拍照要钱一天；4月6日要钱一天；4月11日作秀账单拍片递交候某要钱一天；9月13日在爱华讨债一天；10月16日4人爱华讨债半天；11月8日在爱华讨债一天；2019年1月2日福田告状；4月18日福田法院查案；7月10日开庭；7月26日福田法院阅卷；预计上诉深圳中院1天；中院开庭1天，计12天。被上诉人在法庭上庄严的国徽下公然侮辱上诉人的人格，什么工程给他人做心怀不满呀，恶意诉讼呀，滥用诉权浪费司法资源呀，恶意诋毁上诉人的名誉，必须赔偿才能挽回颜面。根据宪法第38条公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害。根据侵权责任法15条第六项应承担赔偿损失；被上诉人侮辱了上诉人应当赔偿精神损害抚慰金70万元（因为上诉人70岁的人生走的正、行的端遭到被上诉人的侮辱、诽谤，无中生有名誉遭到恶意中伤，精神已经崩溃赔70万的得来）。综上所述，请求深圳市中级人民法院对深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初13171号的违法判决予以撤销。被上诉人深圳爱华国际教育科技有限公司辩称，一、被上诉人已举证证明装修款已全部付清，上诉人未提供证据证明被上诉人拖欠其装修款的事实，应当承担举证不能的不利后果。二、上诉人在合同纠纷案件中主张误工费、精神损害赔偿抚慰金等侵权损害赔偿项目，于法无据。综上所述，上诉人的上诉请求及理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。宋显福向一审法院起诉请求：1.被告支付拖欠的装修款37161元；2、被告支付拖欠32350元工程款的月利息20%计算，从2016年10月12日开始到2019年1月12日止27个月的应支付利息17469元，拖欠近期欠款7946元，从2018年4月11日到2019年1月12日9个月，利息20%计1430元，合计18899元；3.被告2019年1月12日不能履行支付完欠款，利息将延续计算到拖欠款支付完毕止；4.被告承担误工费1800元；5、诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明，多年来，被告时有工程交付原告进行施工，双方采取口头约定的方式确定工程施工的地点、内容。最终根据原告实际完成情况进行结算。原告主张本案工程欠款的组成方式为：爱华大厦工程欠款32350元＋爱华大厦作秀工程款7346元＋坂田工程首期工程款147376元＋坂田二期工程款140600元-2018年3月9日坂田工程开工后被告支付的287511元＝40161元，减去坂田工程中实际有3000元一二楼的工程没有施工，被告最终拖欠原告工程款37161元。被告对此予以否认，认为双方没有签订合同，原告的上述主张是为了凑原告的诉讼请求而由原告单方陈述的。原告并提交其手写或自行制作的清单七张，认为其中金额为32350元以及7346元清单原件已交给被告法定代表人的配偶侯香华。被告对此予以否认。2018年10月12日，侯香华向原告账户转账支付32511元，并备注为坂田基地食堂干活尾款。对此，原告称该备注是被告自行备注，被告并未付清所有拖欠的款项。一审法院认为，原告与被告采取口头约定的方式由被告将工程发包给原告进行施工，双方成立装饰装修合同关系。原告作为施工人应承担举证责任证明其已实际施工的工程量及工程款，但原告仅提交其手写的清单复印件，主张该清单上的工程系被告尚未付款的工程，但该主张未得到被告的确认。原告提交的证据不足以证明原告主张的被告存在拖欠支付原告工程款的事实以及拖欠的数额。原告据此应承担举证不能的法律后果。对于原告的诉讼请求，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告宋显福的诉讼请求。案件受理费1247元（已由原告预交），由原告负担。二审期间，当事人未提交新证据。原审查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。上诉人上诉主张被上诉人拖欠上诉人工程款37161元，上诉请求被上诉人支付工程款37161元及利息。对此，本院认为，根据本案一审、二审查明的事实，上诉人与被上诉人采取口头约定的方式由被上诉人将工程发包给上诉人进行施工，双方成立装饰装修合同关系。上诉人在原审认可被上诉人已经支付工程款287511元，但主张抵扣工程量产生的工程款后，被上诉人还拖欠上诉人工程款37161元，对此，本院认为，基于谁主张谁举证的原则，上诉人主张被上诉人拖欠工程款37161元，应当对其主张举证证明，但上诉人在原审仅提交其手写的清单复印件主张该清单上的工程系被上诉人尚未付款的工程，该举证未能达到证明其主张的事实高度盖然性存在的标准，应当承担举证不能的不利后果，原审据此驳回上诉人的诉讼请求并无不当，系原审法院在事实认定与举证责任分配中正确行使自由裁量权的结果，本院予以确认，原审判决阐述的事实和判决理由详细，本院认同原审判决阐述的理由和处理结果，相同理由不再赘述。上诉人上诉主张的误工费没有法律依据，本院不予支持。上诉人上诉主张的侵犯名誉损害赔偿抚慰金70万元未经一审程序处理，不符合法律规定，本院不予处理。综上所述，上诉人宋显福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1459.48元，由上诉人宋显福承担，上诉人宋显福已预交11464元，多预交的10004.52元，由本院予以退回。本判决为终审判决。审判长 沈 炬审判员 易 静审判员 郑寒江二〇一九年十二月十二日书记员 邓 懿附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。