云南省丽江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云07民终954号 上诉人（原审原告）：张守权，男，汉族，1979年11月19日出生，小学文化，云南省华坪县人，住华坪县。 被上诉人（原审被告）：郭大超，男，汉族，1971年6月16日出生，初中文化，云南省华坪县人，住华坪县。 上诉人张守权因与被上诉人郭大超提供劳务者受害责任纠纷一案，不服华坪县人民法院（2019）云0723民初1339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张守权上诉请求：一、依法撤销华坪县人民法院（2019）云0723民初1339号民事判决；二、改判被上诉人赔偿上诉人70892.6元（门诊检查费用621.7元、残疾赔偿金9020元×20年×10%=18040元、残疾辅助器具费283元、误工费18000元、护理费10800元、鉴定费3829元、营养费2700元、住院期间伙食补助费2600元、被抚养人张先芝生活费7331元×15年÷2×10%=5498.25元；被抚养人王世菊生活费7331元×13年÷2×10%=4765.15元、被抚养人吴荣淑生活费7331×15年÷3×10%=3665.5元、交通费90元）扣除被上诉人已经支付的9100元，还应支付61792.6元；三、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定的误工期、护理期、营养期与事实及法律规定不符。上诉人张守权于2017年1月6日受伤住院治疗，最后一次出院时间为2019年1月31日。待伤情痊愈后才于2019年5月7日到攀枝花市法正司法鉴定中心对此次伤情进行了司法鉴定。经鉴定，张守权腰1椎体骨折内固定术评定为十级伤残；误工期为150日、护理期为90日、营养期为90日。被上诉人郭大超对该司法鉴定中心的资质、鉴定意见都没有异议。并且出院医嘱也建议上诉人休息2-3个月，可见，上诉人的鉴定结果并没有超出合理范围。一审只认定伤残等级，没有采信三期评估意见，在没有任何说明的情况下，按照住院天数计算与事实及法律规定不符。二、一审不支持被扶养人生活费不符合法律规定。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定明确受害人因伤致残可以主张被扶养人生活费。上诉人腰椎伤残后，虽可正常行走，但不可提重物、做重活，劳动能力与经济收入受到的极大影响。因此请求丽江市中级人民法院查明事实，作出公正的判决，维护上诉人的合法权益。 被上诉人郭大超答辩称：要求：一、维持原判，驳回张守权的上诉请求。二、二审诉讼费由上诉人承担。事实及理由：原审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律得当，判决客观公正，应予维持。上诉人的上诉主张没有事实和法律依据，应当驳回。一、关于误工期、护理期、营养期。一审中，张守权两次住院总计52天，出院医嘱为“休息2-3”个月。一审根据实际住院天数和医嘱认定142天误工期，52天护理期和营养期有事实及法律依据。二、关于被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，赔偿权利人张守权须有证据证明其丧失了劳动能力，及被扶养人丧失劳动能力且无其他经济来源才可得到支持，而本案中上诉人未能提交该类证据。一审不支持上诉人的被扶养人生活费有事实和法律依据。 上诉人张守权向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告75380.63元（门诊检查费用621.7元、残疾赔偿金9020元×20年×10%=18040元、残疾辅助器具费283元、误工费18000元、护理费10800元、鉴定费3829元、营养费4500元、住院期间伙食补助费2600元、被抚养人张先芝生活费7331元×15年÷2×10%=5498.25元、被抚养人王世菊生活费7331元×13年÷2×10%=4765.15元、被抚养人张隆恒生活费7331元×11年÷3×10%=2688.03元、被抚养人吴荣淑生活费7331元×15年÷3×10%=3665.5元、交通费90元）；2、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年被告承建荣将镇和爱村委会和爱砖厂的围墙、彩钢瓦棚加固工程。原告为被告当时雇佣参与加固的工人。2017年1月6日，原告在搭建彩钢瓦棚过程中不慎从围墙上跌下，当即被送往华坪县人民医院住院治疗。诊断为腰1椎压缩骨折、腰2棘突骨折、腰5椎体椎弓骨裂伤。原告于2017年2月8日出院，后于2019年1月12日再次住院治疗，2019年1月31日出院，两次住院治疗共计52天。2019年5月7日，原告到攀枝花法正司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结果为十级伤残、误工期为150日、护理期为90日、营养期为90日。原告与被告于2019年3月3日签订了《一次性补偿协议》，该协议于2019年7月5日被法院撤销。另查明，原告在住院期间产生的医疗费已由被告支付，除医疗费外被告陆续向原告支付了9100元。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告承包了和爱砖厂的围墙、彩钢瓦棚加固工程，该工程对接受发包的雇主资质没有硬性要求，原、被告均表示不要求发包方承担责任，故发包方不承担责任。被告郭大超与原告张守权之间存在雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告郭大超应当承担赔偿责任。原告因本次事故造成的损失，认定如下：1、门诊检查费用为621.7元；2、残疾赔偿金为18040元（9020元×20年×10%）；3、残疾辅助器具费283元；4、误工费为17040元（120元/天×142天），结合医嘱及鉴定意见，原告住院52天，出院医嘱建议休息2-3月，一审法院认定误工期为142天；5、护理费为6240元（120元/天×52天）；6、鉴定费3829元；7、营养费为1560元（30元/天×52天）；8、住院期间伙食补助费2600元；9、交通费为90元。关于被抚养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度来判定，原告受伤后只做了伤残等级鉴定，未做劳动能力丧失的鉴定，且原告的伤为拾级伤残，对劳动能力影响不大，故原告主张被告支付被抚养人生活费的请求，不予支持。以上各项费用合计50303.7元，扣除被告已支付原告的费用9100元，被告还应支付原告41203.7元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、由被告郭大超在本判决发生法律效力后十日内赔偿原告张守权各项费用共计41203.7元。二、驳回原告张守权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费838元，由被告郭大超负担。 本院二审期间，上诉人张守权与被上诉人郭大超均未提交新证据。 经二审审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。二审中另查明，上诉人张守权2017年2月8日的出院医嘱为：卧床休息2-3月，轴向翻身，适当下床活动；防治神经根粘连，下肢深静脉血栓，肺栓塞，脑栓塞；定期每月复查X线片一次，视恢复情况，在医师指导下功能锻炼，过早负重可能导致截瘫可能；继续口服骨折愈合药物巩固治疗，不适随诊等。2019年1月31日的出院记录载明出院诊断为：L1腰椎骨折术后骨愈合。出院医嘱为：注意保持患处伤口清洁；出院建议全休4周；门诊2-3天换药1次；如有不适，及时返院复查就诊等。 本院认为，上诉人张守权是被上诉人郭大超雇请的工人，在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的被上诉郭大超应对其损害承担赔偿责任。关于上诉人张守权的损失：误工费、护理费、营养费。上诉人张守权受伤后住院治疗两次共计52天。经诊断，其受到的损伤为：L1椎体压缩性爆裂性骨折；L2棘突骨折；L5椎体左侧椎弓板骨裂伤。2017年2月8日的出院医嘱卧床休息2-3月，在医师指导下功能锻炼，过早负重可能导致截瘫可能，继续口服骨折愈合药物巩固治疗等；2019年1月31日出院医嘱为：出院建议全休4周。攀枝花法正司法鉴定中心评估其误工期150天、护理期90天、营养期90天，符合客观实际。上诉人张守权主张以该鉴定意见计算误工费、护理费、营养费分别为18000元、10800元和2700元有事实依据，计算标准得当，应予支持。被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照相关标准予以计算。本案中，虽然上诉人张守权的伤残等级为十级，但一、二审中其未能提交证据证实丧失了劳动能力。一审不支持上诉人张守权的被扶养人生活费是正确的；对上诉人张守权的其他损失的认定亦正确，本院予以确认。故，上诉人张守权的损失共计为56963.7元，被上诉人郭大超应予赔偿，扣除已支付的9100元，还应支付47863.7元。被上诉人郭大超要求维持原判，驳回张守权上诉请求的答辩意见，不能成立，本院不予采纳。 综上所述，上诉人张守权的上诉请求部分成立，成立部分，予以支持；原判认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果不当，应予纠正。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销华坪县人民法院（2019）云0723民初1339号民事判决； 二、由被上诉人郭大超在本判决生效之日起十日内赔偿上诉人张守权47863.7元； 三、驳回上诉人张守权的其他上诉请求。 一审案件受理费838元，由上诉人张守权负担238元，由被上诉人郭大超负担600元。二审案件受理费1676元，由上诉人张守权负担476元，由被上诉人郭大超负担1200元。 本判决为终审判决。 审判长  普丽仙 审判员  姚中梁 审判员  阮 兰 二〇一九年十二月十日 书记员  和八江