福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽08民终1615号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市湖滨西路9号大西洋中心25―27层，统一社会信用代码91350200X12126591L。 负责人：郑确，总经理。 委托诉讼代理人：郭明庆，福建正廉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴美华，女，1961年6月19日出生，汉族，住漳平市。 委托诉讼代理人：陈秋发，福建坤郎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈钦，福建坤郎律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑顺赐，男，1978年10月5日出生，汉族，住厦门市思明区。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称太平洋财保厦门公司）因与被上诉人吴美华、郑顺赐机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳平市人民法院（2019）闽0881民初1292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 太平洋财保厦门公司上诉请求：撤销原判，依法改判吴美华的护理费为3685.87元、不应支付伤残赔偿金及误工费、上诉人支付的非医保鉴定费800元应在赔偿款中予以抵扣。事实和理由：1.即便吴美华属十级伤残，其出院后的护理依赖程度不会超过30%，同时护理费应以居民服务从业人员的标准计算。2.吴美华伤情依法达不到十级伤残，对此申请对吴美华的伤残程序重新鉴定。即便达到十级伤残，其提供的工资表等证据不能证明其居住及收入来源于城镇，残疾赔偿金一审以城镇居民标准计算没有事实依据。3.吴美华伤情达不到十级伤残，不应计算误工损失。即便要计算其误工损失，其误工费应按实际减少的收入计算，一审判决既认定其在城镇务工，又不按吴美华提供的月平均工资2000元计算误工费错误。4.一审判决认定鉴定费2600元由吴美华支付不当。上诉人已支付的非医保鉴定费800元一审未予抵扣有误。 吴美华辩称，1.根据答辩人的伤情，一审判决确定的护理期及护理费用标准正确。2.福建益科司法鉴定所作出的鉴定意见依据充分，鉴定意见可以采信。太平洋财保厦门公司申请重新鉴定的理由不能成立。3.一审判决根据答辩人提交的工作证明及居住证明等证据对答辩人的残疾赔偿金按城镇居民标准计算正确。4.答辩人的月均标准虽低于农林牧渔业的平均标准，但人身损害赔偿应遵循就高原则及充分赔偿原则，一审计算并无不当，综上请求二审法院驳回上诉，维持原判。 郑顺赐未作答辩。 吴美华向一审法院起诉请求：1.判令郑顺赐赔偿吴美华医疗费、护理费、住院伙食补贴费、营养费、营养期营养费、误工费、残疾补偿金、精神抚慰金、市内交通费、交通费等合计人民币136509元；扣除被告已支付的20000元，还需再承担116509元。2、请求法院判决被告中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在被告郑顺赐承保的“交强险”和“商业险”等险种范围内承担连带赔偿责任；不足部分由被告郑顺赐承担；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年10月29日18时30分许，郑顺赐驾驶闽Ｄ×××××号小型客车在漳平市，与林大明驾驶车牌号为闽Ｆ×××××的普通摩托车后载吴美华发生碰撞，造成林大明和吴美华受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2018年10月31日，龙岩市漳平市公安局交通警察大队第35088142018000XXXX号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定郑顺赐负事故全部责任，林大明和吴美华无责任。吴美华受伤后，于2018年10月29日当天到漳平市医院抢救治疗，当晚转院至龙岩市第一医院住院治疗，至2018年11月10日出院，住院13天，至今仍在家疗养之中；经诊断：1、右足第2、3、4跖骨基底部骨折，2、1.Ｌ4-5椎间盘突出，3、Ｌ3-4推间盘膨出，4、腰椎退行性变并椎轴不稳，5、骨质疏松症，6、全身多处皮肤软组织挫擦伤，7、胸部闭合性损伤：创伤性湿肺。2019年3月25日，经福建益科司法鉴定所评定：1、吴美华的伤残等级为“十级伤残”；2、误工期120日；护理期60日；营养期90日。原告吴美华的以上各种损失经认定测算：医疗费10389.42元，其中非医保1137.09元；护理费为73天（住院13天＋护理期60天）×159.06元＝11611.38元；住院伙食补贴费为13天×30元＝390元；营养费（医疗费10389.42元的10％）为1039元；误工费为120天×159.06元＝19087.2元；残疾补偿金2年（十级）×42121元＝84242元；精神抚慰金3000元；交通费（13天×10元）130元＋交通费150元＝280元,鉴定费2600元；合计人民币132639元。上述损失合计132639元，扣除郑顺赐已支付的20000元，还需再承担112639元，经过多次调解，无法达成赔偿协议。为此，原告提起诉讼。吴美华与林大明对交强险与责任险的分配达成协议，先由林大明在交强险的范围内优先受偿。 一审判决认为，公民的人身权益受国家法律保护，侵害公民的身体健康应承担相应的民事赔偿责任。本案系机动车交通事故引起的损害赔偿纠纷，经漳平市公安局交通警察大队认定，郑顺赐负事故的全部责任，吴美华无责任。由于肇事车辆闽Ｄ×××××号小型客车向中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，且事故发生时尚处于保险期间，因此，该车造成交通事故导致的民事赔偿责任依法应先由中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在机动车交通事故责任强制险限额内和第三者责任商业保险限额内承担民事赔偿责任。郑顺赐作为肇事车辆闽Ｄ×××××号小型客车车辆登记所有人理应对本次交通事故给吴美华造成的保险理赔范围外的合理损失承担赔偿责任。关于吴美华在本起事故中的损失情况，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定及福建省统计局的统计数据计算，本案中，虽然吴美华的户籍所在地为福建省漳平市，但其所提供的证据，足以证明其生活居住于城镇一年以上及从事食堂打工工作收入来源于城镇，故吴美华主张其损失按照城镇居民标准进行计算，理由充分，予以支持。中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司认为吴美华的损失按照农村居民标准计算，未提出任何证据，理由不充分，不予采纳。吴美华与林大明对交强险与责任险的分配达成协议，先由林大明在交强险的范围内优先受偿。在第三者责任险限额内向吴美华赔偿128871.91元,郑顺赐应支付吴美华非医保药品费用1137.09元和鉴定费2600元计3737.09元,总计赔偿款为132639元。因郑顺赐已垫付赔偿款20000元，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应予以返还给郑顺赐16262.91元，折抵20000元后，赔偿款为112639元。中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在第三者责任险的范围内赔偿吴美华112639元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起五日内在第三者责任险的范围内赔偿吴美华112639元；二、驳回吴美华的其他诉讼请求。案件受理费2630.1元，减半收取计1315元，由吴美华负担50元，中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司负担1200元，郑顺赐负担65元。 二审诉讼中，各方当事人均未提供新证据。 经审理查明，2018年10月29日18时30分许，郑顺赐驾驶闽Ｄ×××××号小型客车在漳平市，与林大明驾驶车牌号为闽Ｆ×××××的普通摩托车载着吴美华发生碰撞，造成林大明和吴美华受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2018年10月31日，龙岩市漳平市公安局交通警察大队第35088142018000XXXX号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定郑顺赐负事故全部责任，林大明和吴美华无责任。吴美华受伤后，于2018年10月29日当天到漳平市医院抢救治疗，当晚转院至龙岩市第一医院住院治疗，经诊断为：1、右足第2、3、4跖骨基底部骨折，2、1.Ｌ4-5椎间盘突出，3、Ｌ3-4推间盘膨出，4、腰椎退行性变并椎轴不稳，5、骨质疏松症，6、全身多处皮肤软组织挫擦伤，7、胸部闭合性损伤：创伤性湿肺。至2018年11月10日出院，住院13天，至今仍在家疗养之中。2019年3月25日，经福建益科司法鉴定所评定：1、吴美华的伤残等级为“十级伤残”；2、误工期120日；护理期60日；营养期90日。为此吴美华支付鉴定费用1800元。2019年9月2日福建益科司法鉴定所出具鉴定意见，认定吴美华住院治疗费用中的非医保费用为1137.09元，太平洋财保厦门公司为此支付鉴定费用800元。事故发生后，郑顺赐已支付款项20000元。经过多次调解，无法达成赔偿协议，吴美华提起本案诉讼。吴美华与林大明对交强险与责任险的分配达成协议，先由林大明在交强险的范围内优先受偿。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。对于本案交通事故发生的经过、责任认定，各方当事人均无异议，本院予以确认。根据漳平市公安局交通警察大队的责任认定结果：郑顺赐负事故全部责任。一审据此认定由侵权人郑顺赐承担侵权赔偿责任并无不当。因本案肇事车辆已在太平洋财保厦门公司投保了交强险及商业三者险，故对因该车辆肇事而造成吴美华的合理损失，应先由太平洋财保厦门公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险范围的剩余损失，由太平洋财保厦门公司在承保的商业三者险责任限额范围内赔偿，仍有不足的，由侵权人郑顺赐承担赔偿责任。各方当事人对吴美华因本起事故造成的损失除护理费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费之外的其他损失没有异议，本院予以确认。吴美华伤情经诊断为：右足第2、3、4跖骨基底部骨折；1.L4-5椎间盘突出；L3-4推间盘膨出；腰椎退行性变并椎轴不稳；骨质疏松症；全身多处皮肤软组织挫擦伤；胸部闭合性损伤：创伤性湿肺。经福建益科司法鉴定所评定，吴美华的伤残等级为“十级伤残”；误工期120日；护理期60日。该鉴定意见系有资质的鉴定机构作出，不违反法律规定，太平洋财保厦门公司未能提供证据证明鉴定意见错误，其认为吴美华未达十级伤残并申请重新鉴定的理由不充分，本院不予准许，一审判决按照鉴定意见确定吴美华的护理费11611.38元正确。关于残疾赔偿金，吴美华提供的证据可以证明其居住在城镇且主要收入来源于城镇，一审判决按城镇居民标准计算其残疾赔偿金正确，太平洋财保厦门公司认为应按农村居民标准计算残疾赔偿金的理由不能成立，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。吴美华在漳平市磐瑞建筑工程有限公司大景城B区项目部从事炊事员工作，有该项目部出具的证明及工资发放表为证，一审判决认定吴美华有误工损失正确，太平洋财保厦门公司认为不应计算吴美华误工损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。吴美华在事故发生前三个月平均月收入为2200元，因此吴美华误工费应以此月工资标准计算实际减少的收入，一审判决对误工费的计算不当，予以纠正。太平洋财保厦门公司认为即便应计算误工费，也应按实际误工损失计算的理由成立，本院予以采纳。吴美华的伤情经鉴定确认其误工期为120日，因此吴美华的误工损失为：（2200元÷30日）×120日＝8800元。综上，吴美华因本案交通事故造成的损失有：医疗费10389.42元，其中非医保1137.09元；护理费11611.38元；住院伙食补贴费390元；营养费1039元；误工费8800元；残疾赔偿金84242元；精神抚慰金3000元；交通费280元,鉴定费2600元，上述损失合计122351.8元。林大明与吴美华对交强险与责任险的分配达成协议，先由林大明在交强险范围内优先受偿。故太平洋财保厦门公司在第三者责任险限额内赔偿吴美华118614.71元，郑顺赐应支付吴美华非医保费用1137.09元及鉴定费2600元合计3737.09元。因郑顺赐已垫付赔偿款20000元，上述款项相抵后，太平洋财保厦门公司返还郑顺赐16262.91元（20000元－3737.09元），吴美华的赔偿款总计102351.8元（122351.8元－20000元），太平洋财保厦门公司在第三者责任险范围内赔偿吴美华102351.8元。 综上所述，太平洋财保厦门公司上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持福建省漳平市人民法院（2019）闽0881民初1292号民事判决第二项，即“驳回吴美华的其他诉讼请求。” 二、变更福建省漳平市人民法院（2019）闽0881民初1291号民事判决第一项“中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起五日内在第三者责任险的范围内赔偿吴美华112639元；”为“中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起五日内在第三者责任险的范围内赔偿吴美华102351.8元。” 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2630.1元，减半收取1315元，由吴美华负担100元，太平洋财保厦门公司负担1150元，郑顺赐负担65元。二审案件受理费2218元，由中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司负担2018元，被上诉人吴美华负担200元。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 丁 斌 审判员 许虹菁 审判员 卢维善 二〇一九年十二月九日 书记员 黄 博 附法律条文： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； -2-