河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3734号上诉人（原审被告）:胡宗义，男，1955年4月25日出生，汉族，住河南省舞钢市。被上诉人（原审原告）:丁振松，男，1968年9月15日出生，汉族，住舞钢市。委托诉讼代理人：丁兰歌，女，汉族，1963年10月23日出生，住河南省舞钢市。上诉人胡宗义因与被上诉人丁振松身体权纠纷一案，不服河南省舞钢市人民法院（2019）豫0481民初1110号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人胡宗义，被上诉人丁振松的委托诉讼代理人丁兰歌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡宗义上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持一审诉请数额及伤残赔偿金诉求；2.一、二审诉讼费由丁振松负担。事实与理由：一审法院认定事实错误。胡宗义提供的证据能够证明胡宗义的伤情需要二人护理，且护理人员已实际履行了护理义务。胡宗义认为其伤情是否构成伤残，需要有相关的医学鉴定机构进行鉴定，丁振松的犯罪行为应当对胡宗义的伤残承担赔偿责任。丁振松答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。胡宗义向一审法院起诉请求：1.依法判令丁振松支付胡宗义医疗费12484元，误工费14700元，护理费13900元，营养费560元，住院伙食补助费1400元，交通费1000元，伤情鉴定费700元。2.伤残赔偿金和精神抚慰金待鉴定后确定数额。3.诉讼费及其他法律费用由丁振松承担。一审法院认定事实：2018年8月16日上午9时许，在舞钢市××乡××南岸湿地公园，丁振松与胡宗义因琐事发生矛盾引发打架，丁振松殴打胡宗义致胡宗义受伤，后胡宗义被送往舞钢公司总医院接受治疗，被诊断为：1.肋骨骨折；2.脑震荡；3.多发性软组织损伤。自2018年8月16日至2018年9月12日，胡宗义共住院28天，花费医疗费11990.84元。出院医嘱显示：1．继续药物应用；2．加强营养，休息10周，限制活动；3.2月后复查；若不适，及时来诊。经平顶山博诚法医临床司法鉴定所鉴定，胡宗义伤情为轻伤二级，胡宗义为此鉴定支付鉴定费700元。后河南省舞钢市人民检察院就丁振松涉嫌故意伤害罪提起公诉，法院审理后，于2018年12月27日作出（2018）豫0481刑初260号刑事判决书判决丁振松犯故意伤害罪，判处其有期徒刑一年。一审另查明，胡宗义受伤后，丁振松向胡宗义支付费用1100元。河南省上年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为39522元/年，交通运输业在岗职工平均工资为61455元/年。一审法院认为，本案争议焦点有主要有两个：一、胡宗义左侧第5、7、8肋骨骨折，右侧第6肋骨骨折与丁振松的殴打行为存在关联与否是否为本案处理必要查证的问题。二、胡宗义因丁振松的殴打行为致伤的具体损失额为多少。对于第一个争议焦点：1.胡宗义左侧第5、7、8肋骨骨折，右侧第6肋骨骨折与丁振松的殴打行为存在关联与否是否为本案处理必要查证的问题。丁振松因殴打胡宗义致胡宗义受伤构成刑事犯罪，本案是因该刑事案件中的刑事附带民事诉讼在刑事诉讼案件中未予处理衍化而来。胡宗义提起的该民事诉讼案件仍应参照刑事附带民事诉讼的相关法律规定进行处理。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。即除因驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的情形外，其他刑事附带民事诉讼赔偿范围中均不包含伤残赔偿金。故本案中，无论胡宗义左侧第5、7、8肋骨骨折，右侧第6肋骨骨折与丁振松的殴打行为是否存在关联，或是否构成伤残，对于其在本案中应受偿数额关无影响。故，胡宗义左侧第5、7、8肋骨骨折，右侧第6肋骨骨折与丁振松的殴打行为存在关联与否不是本案必须查证的问题。胡宗义在本案中申请的其头部及肋骨伤残鉴定及与丁振松殴打行为的关联性鉴定因故未能作出鉴定意见的情况对本案的处理并无影响。对于第二个争议焦点：2.胡宗义因丁振松的殴打行为致伤的具体损失额为多少。根据庭审查明的情况及相关法律规定，因丁振松殴打行为给胡宗义造成的损失有：1．医疗费12484元。经计算，胡宗义的医疗费应为12484.34元（11990.84元＋493.5元），胡宗义要求12484元不违反法律规定，本院予以确认。2.住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）。3.营养费560元（20元/天×28天）。4.护理费3031.82元（39522元/年÷365天×28天），胡宗义按照两人护理标准诉求护理费，但从其提供的病历中并未显示其伤情除医院医疗护理外还需两人护理必要的证据，故胡宗义的护理费以一人护理标准计算。胡宗义提供的护理人员误工证明等证据未予采信，故胡宗义的护理费以河南省上年度居民服务业职工年平均工资标准计算。5.误工费13066.67元（4000元/月÷30天×98天），丁振松对胡宗义伤前系推土机驾驶员的事实无异议，称对胡宗义的工资情况不清楚，结合胡宗义的雇主刘辉出具的工资证明及交通运输业职工平均工资的标准，认为胡宗义误工费按每月4000元较为适宜，另胡宗义住院治疗28天，出院医嘱显示需休息10周，限制活动，故认定胡宗义的误工期限为98天。6.交通费580元，结合胡宗义的就诊医院与其家族住址距离及其出院后复查的情况，酌定胡宗义交通费为580元。7.伤情鉴定费700元。以上七项共计31822.49元。胡宗义要求的精神损害抚慰金不属于其物质损失的范畴，对胡宗义的该项诉讼请求不予支持。因胡宗义伤后丁振松已向其支付了1100元，故胡宗义的实际损失数额为30722.49元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第一百零三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条规定，判决如下：一、丁振松于本判决生效之日起十五日内向胡宗义赔偿人身损害损失30722.49元。二、驳回胡宗义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费919元，胡宗义负担288元，丁振松负担631元。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，本案系胡宗义在丁振松故意伤害罪判决后单独提起的民事诉讼，针对民事诉讼之诉求，应依照刑事附带民事相关规定予以处理。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。因胡宗义主张的伤残赔偿金不属于上述司法解释的物质损失，是否做伤残等级鉴定，其主张的伤残赔偿金均于法无据，故一审不予支持胡宗义主张的伤残赔偿金并无错误。关于胡宗义上诉称一审法院判决护理人员为一人不当，其应当由二人进行护理。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中胡宗义并未提交医疗机构或鉴定机构关于护理人员意见的证据，故一审法院确定护理人员为一人并无不当。综上所述，胡宗义的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费919元，由胡宗义负担。本判决为终审判决。审判长  陈亚超审判员  张新兰审判员  李华亮二〇一九年十二月十九日法官助理崔军帅书记员陈杭附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。