河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）冀01刑终1097号 原公诉机关河北省行唐县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张德浩，男，1986年9月24日出生，汉族，群众，大学本科，户籍所在地河北省石家庄市行唐县，捕前住。因涉嫌故意伤害罪，2018年12月27日被行唐县公安局刑事拘留；经行唐县人民检察院批准，2019年1月10日被行唐县公安局执行逮捕。现羁押于行唐县看守所。 原审刑事附带民事诉讼原告人张某1，男，1956年9月11日生，汉族，户籍所在地行唐县。 委托诉讼代理人董文芳，石家庄市行唐雄鹰法律服务所法律工作者。 河北省行唐县人民法院审理河北省行唐县人民检察院指控原审被告人张德浩犯故意伤害罪一案，于2019年10月23日作出（2019）冀0125刑初104号刑事附带民事判决。原审被告人张德浩不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人张德浩，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审查明，被害人张某1系被告人张德浩大伯。2018年9月12日21时许，在行唐县，被告人张德浩与被害人张某1之子张某3因琐事发生口角并打架，在打架过程中，被告人张德浩将被害人张某1打伤。经行唐司法医学鉴定中心鉴定，被害人张某1右股骨近端粉碎性骨折，其损伤属于轻伤一级。 被害人张某1提起刑事附带民事诉讼后，申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，后撤回对伤残等级进行鉴定的申请。经行唐司法医学鉴定中心鉴定，建议张某1的误工期240日，护理期120日，营养期150日。 被告人妻子王某欢在本案审理期间提交一份鉴定申请书，申请对被害人张某1的伤情进行重新鉴定。另提交一份调查取证申请书，申请调取行唐县人民医院张某1的住院病历。经一审法院调取，行唐县人民医院仅有原告人张某1本次涉案住院病历，无其他住院病历。行唐县中医院从无被害人张某1的住院信息。 上述事实，由经以下经庭审质证的证据予以证实： 一、被告人张德浩的供述与辩解 1、2018年9月12日晚上，我在外边喝酒的时候，有人跟我说张某3说我闲话来，等我回家之后我就给张某3打电话，问他什么时候逼着他拆他家大门了，我让他出来说说。张某3家打井，他家里进不去打井的机子，张某3要把井打在门外边路上，我说打在路上不方便，因为这个事张某3对着外人说我来。大约过了五分钟左右，张某3去的我家大门口，我家大门锁着呢，张某3在门口骂我，我说有什么事明天再说，张某3不听，还在门口骂我，我说：“你再骂我，我就打你”，张某3还是骂，我就跳墙出去了，跳出去之后，我俩就互相打在了一起，一边打着一边往西走了，一直到张玲卫家门口，这时张某3在路边砖垛上拿了两块砖头就砸我。我大伯张某1也过来，张某3用砖头一直打我，我就用手一直挡，我大伯张某1过来后一拳把我打了个跟头，这时张某3用砖头砸我，没砸住，砸在了张某1的脑袋上，我倒在地上还没有起来呢，我当时喝多了，酒劲上来了，起不来，张某3还一直打我脑袋，等我爬起来后，我打算也去拿砖头被我父母拦住了，拦住我之后，我记不清怎么回事，张某3杵了我爸张某2一拳，时间不长，你们民警就过来了，张某3还在一边骂我，我俩又吵了一会，之后你们派出所的民警把我拉到警车上了，上车之后我又从车上下来，接着村里的乡亲们把我拉走了。 我双手手指关节处、手背、胳膊有明显的伤，肋骨疼，后脑勺有疙瘩，后背疼，左太阳穴附近肿了，右膝盖有个疙瘩，别的没有了。张某3没有伤，我没有打着他，我没有拿家伙，张某3拿着砖头来。张某1身上有没有伤我不清楚，我没有打张某1。张某2身上没有明显的外伤，只是胸口疼、闷，好像是被张某3杵了一拳。 张某1参与打架了，我父亲张某2没有参与打架一直在拦着我。 2、2018年9月12日晚上我在外边吃饭的时候，当时有我村张新勇劝我，说张某3家打井的事，让我和张某3别闹僵了，散场后我就给张某3打电话，我让他出来把事说说。张某3就直接到我家大门口，我家大门是栅栏式，里外能看见，我当时在院内，大门锁着，张某3在门外骂我，我就说你再骂我，我就打你。他还骂我，我就跳墙出去伸手打他。当晚我喝多了，一下摔倒了，张某3就打了我一顿，我俩互相边走边打，张某3拿砖头抡着砸我，我没有拿东西，在这期间，张某1打了我一拳，将我打倒，我起来后，他又一拳将我打倒在地，这时张某3抡着砖头砸我没有砸到，一下砸到了张某1前额部，张某1就向后仰倒了，又坐到了地上。张某3还是用砖头砸我头，我父亲张某2也过来拉架，张某3打了我胸口一拳，我俩被拉开后，就不打了，孙某报警，不知道谁打的120，急救车到了后，张某3不让我父亲张某2上120，后来还是警车将张某2送到了医院。 当时没人打架，后来是张某1坐在地上后，张某4才过去拉的架。我没有打张某1，他打我，我用胳膊挡。我没有打张某3的腿部。 二、被害人张某1的陈述 1、那天晚上张德浩给我儿媳妇孙某打电话，让我儿子张某3出去，不出去就到我家砸大门，我儿子张某3说出去看看怎么回事，我儿媳妇孙某怕张德浩和张某3打架，就让我跟着出去看看，我紧跟着我儿子张某3就出去了，但是他走得快，我走得慢，等我到大街里后发现已经围了好多人，有人拉着张某3，有人拉着张德浩，他俩已经被别人拉开了。我去拉张德浩的时候他朝着我的脑门处打了一拳，把我两眉之间打了一个口子流血了。同时我没有站稳，被打倒坐在了地上，后来再也没有站起来，你们到了之后，急救车也到了，把我拉到了医院。我就拉架了没有动手打架。我作为大辈，去了就拉他们，不要他俩打了。那天我鼻子也流血了，但是怎么弄的我不清楚。 2、那天晚上张德浩给我儿媳妇孙某打电话骂人，我儿子张某3说出去看看是怎么回事，我怕他俩再出什么事，我就跟着出去了，等我出去后，发现他俩已经打起来了，有的拉着张德浩，有的拉着张某3，我想他俩是亲叔伯兄弟，谁打着谁都不好，我就赶紧上去拉架，我刚走到跟前拉张德浩的时候，他就用拳头朝我脑门处打了一拳，把我打倒了，两眉之间被打了一个口子流血了，鼻子也被打破了，他把我打倒之后，又朝着我的右腿大腿根处踹了几脚，后来乡亲们说要把我扶起来，结果我腿疼的站不起来，直到急救车来了，把我抬到担架上拉到了医院。我只记得王某拉着我说让我起来，结果我起不来，别人记不清楚都有谁了。 当初被张德浩已经打蒙了，在医院的时候还懵着呢，后来想起来他踹了我几脚。 我的腿在被张德浩打伤以前没有受过伤，以前我的腿从来没有受过伤。 三、证人证言 1、证人张某3的证言：2018年9月12日晚上8点多钟，我在我家客厅沙发上躺着呢，我手机响了，因为我手机摔了，也没有办法接电话，我就没有接。等了一会，我媳妇孙某的手机响了，她接了电话，把电话挂了，她跟我说：“张德浩又在外边骂呢，要是不出去就把大门给砸了”，我就起来了，心里想着出去看看张德浩为什么一直在骂我家。我出去后，走到我家北侧那条东西道那，我往西走了大约100米，碰到了张德浩，就问他为什么一个劲的骂我家人，他说：“你别跟别人说我不好了，再说我就打你”，他就把我弄到了地上，用拳头打我的头，用拳头砸我的眼，我倒地上后，我的右手肘，两个膝盖都蹭破了。后来我们一个当家子的哥哥张某4过来把我们拉开了，把我拉到一边，后来我爸爸张某1也过来了，张德浩又过去打我爸爸，先杵了我爸爸脑门一下，把我爸爸打倒在地上，张德浩又上去用脚踹我爸爸的右腿，还用拳头杵我爸爸的鼻子、眼那一块，把我爸爸的鼻子打流血了，后来我媳妇孙某出来了才打的120和110。我爸爸张某1被打后，我就急了，我想过去和张德浩打架，但是被张某4他们拉着也没有打成。 我媳妇孙某报警，你们民警过去后，张德浩媳妇王某欢还扇了孙某两巴掌，张德浩还跟他爸爸张某2说他心脏不好，让他赶紧躺地上。张德浩还打算用砖头砸我，不过没有砸着我。120来了以后，我爸爸张某1也被拉到了医院。 我没有打张德浩家的人，就是张德浩骂我的时候，我和他骂了几句。一开始打架的时候，张某4、张某5、张某8、刘某、张某7、王某、还有我村开门市的张二期媳妇（好像叫五娇）都见来，我家这边有我、我爸爸张某1，张德浩家那边有张德浩、张德浩的媳妇王某欢、张德浩爸爸张某2、张德浩妈妈申香枝。 2、证人孙某的证言：（1）2018年9月12日晚上8点44分张德浩给我打电话说让我开门，我说不开，然后我问对方是谁，他说他是张德浩，我说不论是谁我都不开门，张德浩说如果不开门，就来砸我家大门，然后他就在电话那头骂了起来，我一听他骂人，我就把电话挂了。因为当时我在我家卧室里，我老公张某3在外面的客厅里，后来我就出来问我老公是不是招惹他了，我跟我老公说张德浩骂人呢，他要来砸大门，我老公一听就说要出去，他说出去问问张德浩想要干什么。我怕事不好，我就拦着我老公不让他出去，后来他不听我劝说就出去了，我赶紧让我公公张某1跟着去了。我紧接着给我们当家的一个兄弟张某4打电话让他到大街里看看，我怕他们打起来了，我赶紧去找我的一个姑姑和姑父让他们也跟着去看看，然后我就回家了。后来我出去一看，街中间那里围了一群人，我给我家邻居打电话让她帮忙给我看孩子，我就赶紧去了现场，我到现场后看到他们已经被乡亲们拉开了，张德浩手里拿着一块砖头，我老公张某3在我公公旁边站着，我公公坐在地上不能动了，两眉中间弄了个口子，已经流血了，后来我就报警了。直到你们警察过来这段时间我和我老公一直站在我公公旁边，张德浩还想打人，他爸妈一直拉着他没有打成，后来你们过来后，我们又理论了一会，张德浩的媳妇王某当着你们的面打了我一巴掌。 我姑姑叫张瑞平、姑父叫李学荣，他们什么时候过去的我不清楚，我过去的时候我公公已经受伤了，具体他的伤是怎么弄的我不清楚。 （2）我来提供我的通话记录。2018年9月12日晚上八点四十四分张德浩用031183171236这个号码打我的132××××2817手机号，张德浩让我开大门，我不开，张德浩就开始骂我，我就把电话挂断了。就因为这个电话才有以后打架的事。 3、证人王某欢的证言：（1）2018年9月12号晚上八九点钟，我在家里准备睡觉，有人在我家门口大声喊，叫我老公张德浩出来，后来张德浩就从我家里翻墙出去了，当时我家栅栏是锁着的，我婆婆拿着钥匙出去了。在张德浩翻墙出去的时候，我也从屋里出来了，我就在我家铁栏杆大门里面看见张某3和张德浩打起来了，当时他们两个人抱在一起，倒在地上打，因为当时门口有人歇着我就喊让人们把他们两个拉开，后来人们把他们两个拉开了，拉开以后他们又往西走了。我就赶紧给我婆婆申香枝打电话，让她回来给我开门，我婆婆回来把大门开开了，当时他领着我女儿，我先把我女儿放回家里，我再出去到了我家西边以后，看见张某3的爸爸张某1在地上坐着，我公公张某2和我婆婆一直在拉着我老公，我就问我大伯张某1让他起来，张某1说：“你别动我，你别管”。后来张德浩和张某3一直在现场大声的嚷，但是没有继续再打，我在现场一直等着警察来了以后，警察要把张德浩和张某3带走，但是孙某一直反复骂我老公张德浩，我老公情绪激动不上警车，我为了让我老公跟着警察走，才打了孙某一巴掌。当时我是希望警察都把张德浩和张某3都带走，让他们冷静冷静，不再让事情状态扩大，但是孙某一直不让把张某3带走，再后来救护车来了以后，张某1被抬上救护车以后，我也把我公公张某2扶上了救护车，后来孙某拦着救护车不让走，非让我公公下来，为了不耽误老人看病，我把我公公扶下来，后来警察用警车把我公公送医院了。 我就在我家铁栏杆大门看见张德浩和张某3他们两个倒在地上抱着互相打，后来再怎么打我就不知道了。张德浩的手和胳膊有伤，具体哪个胳膊记不清了，肚子有淤青和抓伤，张某3哪受伤了，我没有注意。我只看见张某1额头破了个口流血了，别处我没有注意。我老公告诉我他和张某3在电话上吵了一架。 （2）我来提供证据，这个证据能证明张某1不是我老公张德浩打的，而是张某1自己摔伤。昨天晚上，我和小叔子张德恩、我婆婆申香枝我们三个到我们邻居张某9家了解情况的时候，张某9说张某1不是我老公张德浩打的，而是张某1自己摔伤的。我小叔子张德恩就用手机把当时的情况录了下来，现在提供给你们。 4、证人张某4的证言：（1）那天晚上张某3的媳妇孙某给我打电话，具体几点我记不清了，孙某说，张某3出去找张德浩了，让我跟着出去看看。如果他俩打架让我把他俩拉开，如果没有打架，就让我把张某3拉回去。我出去到大街上看见他俩已经在张德浩家门口打起来了，那会他俩在地上抱着打成一团。我就赶紧去拉，一开始人少，我往西拉张某3，往东拉张德浩，后来围观的乡亲们就多了，大家伙把他俩拉开了。过了一会，张某3的父亲张某1过来了，他过来后就拉张德浩，我面朝西推着张某3往西走，后来我听到张某3说：“张德浩你敢打我爸”，我一回头看见张某1已经坐在地上了，额头上有个口在流血。后来我拉不住了，张某3和张德浩又打起来了，过了一会，张德浩的爸妈出来了，把张德浩拉开了，后来他俩就不打了。张德浩父亲过来之后说张德浩：“再怎么着你也不能打你大伯”。张德浩说：“我没有打他，是他打我了”。张德浩的父亲说，你大伯作为大辈，打你骂你也应该。 然后等你们派出所的民警到了之后，我就拉着张某5走了，因为那天晚上张德浩喝酒了，后来他嫌张某5说了他一句就开始骂张某5，我和张某5是堂叔伯兄弟，我听张德浩骂他，我一生气就拉着张某5回家了。 张某1具体怎么坐在地上的，我没有看清，因为当时我正面朝西往西边推张某3。应该是张某1拉着张德浩，张德浩闹的时候把张某1弄倒了。那会乡亲们都已经不拉架了，就我推着张某3，张某1一个人拉着张德浩，张德浩像疯子一样，一边大声说撒了我，一边扑腾，应该是张德浩扑腾的时候把张某1额头上弄了一个大口子，并把张某1弄倒了。我和张某3、张德浩是一大家子。 （2）刚开始打架的时候，他俩都拿着砖头打算磕对方了，但是没有磕出去，就被拉架的乡亲们夺了。我没有看清张某1是怎么受伤的。我拉架的时候推着张某3从东往西走，我面朝西，张某3面朝东，他和张德浩还在互相骂对方，张德浩在我们东边站着，他准备往张某3跟前凑的时候，我看见张某1上前去拉张德浩了，我还接着往西推张某3，我听到张某3说：“张德浩你敢打我爸”，等我回头看的时候张某1已经坐在地上了。当时那会儿，就张某1一个人上前拉张德浩了。我没看见张德浩打张某1，因为我那会正面朝西推张某3。 5、证人王某的证言：（1）我和张德浩、张某1是一大家子。我那天走到家门口时，看见我小叔子张某4拉着张德浩，张德浩抓着张某4的衣服领子，后来张某4撒了，张德浩也撒了，当时我怕张德浩打张某4我才停下电车，张德浩在那里骂骂咧咧的，后来他又和张某3厮打到了一起，等了一会张某3的父亲张某1就蹲坐在地上，我见张某1坐在了地上，我就去扶他起来，他说他起不来，不知道他额头上怎么弄了一个口子。后来我去接救护车了。因为当时很乱，再加上天黑，我没有看清楚他的口子是怎么样弄的，也没有看清张某1是怎么坐到地上的。 （2）在我放电动车的过程中，张德浩和张某3打起来了，我伯伯张某1去拉架的时候倒在了地上，我听到张某3说：“张德浩你敢打我父亲”，他俩打的更激烈了，我去拉我大伯，他说他起不来。具体他怎么倒的，我不清楚。张某1倒下后，张德浩踹他了，具体踹的哪我不清楚了。 张某4家离着他们打架现场不远，就隔着一个胡同，三、两分钟就到了。 6、证人张某5的证言：那天晚上我在家里待着，孙某来我家找我让我拉着她公公去医院看看，因为我以前在中医院上班，我出去后发现大街里围了好多人，孙某她公公在地上坐着，我跟他说扶他起来，他说他起不来，后来我就没有再扶他。 7、证人张某2的证言：当时看见张德浩和张某3正在打架，张某1坐在地上，两眉中间已经流血了，就赶紧拉张德浩和张某3，后张德浩和张某3被乡亲拉开，具体张某1怎么受伤的没有看见，他儿子拿砖头扔张德浩了，是不是他儿子扔的砖头蹦上去的我不敢确定。 8、证人张某6的证言：那天晚上，我吃完饭在广场上歇着，看见张某3一边从东往西走，一边骂张德浩，张某3的父亲张某1就跟着张某3，等了一会，我听到张德浩和张某3嚷了起来，我就赶紧往回走，因为他们在我家门口闹了，等我回去后看到张某1已经坐在地上，脑门处有口子，已经流血了。张德浩和张某3被人拉着，张德浩还想打架，被他父亲拉住了，张某3也被人拉着。 四、书证 1、受案及登记表：2018年9月12日20时55分孙某报警称张德浩将其父亲张某1打伤。 2、张某1的门诊病历、诊断证明书：行唐县医院2018年9月12日病历右股骨粗隆间骨折。头左额部约一厘米长伤口，缘整，已包扎，少量渗血。左额头皮软组织肿胀，皮裂伤。 3、行唐县急救站院前急救病案记录：120急救病历记载张某1案发后右腿、头部外伤，被人打伤头部、右腿。 4、南桥派出所出具的办案说明：称张某3提供的在场目击证人张某7、张某8、刘某、五娇等人，孙某提供的张瑞平、李学荣，张德浩笔录中提到的张金校，均称没有看见打架经过。 民警于2019年1月9日11时找到张某9，张某9拒绝做笔录，且称只见到张某3与张德浩二人在扭打时，二人倒在地上，未见到张某1与张德浩打架的情况，不清楚张某1受伤过程，也没有见到张某1摔倒。 5、张德浩的户籍信息，前科证明：其系成年人，没有犯罪前科。 6、张德浩的抓获经过：太原铁路公安局临汾公安处于2018年12月27日将涉嫌故意伤害案的张德浩抓获。 7、行唐县公安局警情详情接处警综合单：2018年9月12日22时47分，张某3报警称他们到医院看病，张德浩找来在这闹事。 8、南桥派出所出具的办案说明2019年6月19日：张某1的伤情照片已经附卷，没有其他伤情照片；2019年6月17日上午民警再次来到张某9家中，张某9称不知道张某1是怎么受伤的，也没有跟张德浩的家人说过张某1是自己绊倒的之类的话（附视频）；张德浩当时没有就诊记录，没有做伤情鉴定，且张德浩的妻子王某欢提供的张德浩受伤的照片，只显示受伤的手，不显示张德浩本人，因此无法确定受伤的手是否为张德浩的手。 五、鉴定意见 行唐县司法医学鉴定中心［2018］医鉴字第218号司法鉴定意见书，证明被鉴定人张某1右髋部肿胀，压痛，ＤＲ报告右股骨粗隆间骨折。张某1右股骨近端粉碎性骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.9.3轻伤一级ｅ的规定，其损伤构成轻伤一级。附鉴定时的伤情照片、鉴定机构资质和鉴定人资格。 六、视听资料 1、民警的处警视频：证明现场张某1坐在地上动不了、额头上有伤口且有流血，称是张德浩打的。后张某1被120拉走。 2、公安机关提供的询问证人张某9的视频：2019年1月9日民警找到张某9，张某9称光见张德浩和张某3打架了，后来打到西边了就不知道了，没见张某1。 2019年6月17日的视频，张某9称王某欢提供的录音中不是其说的话，张德浩的母亲就没有去找张某9，其也没有说过张某1是自己摔倒了的话，也没有说过是被打倒的话，并称在其门口张德浩和张某3打架时见了，当时没有见张某1，后来打到那边了就不知道了。 被告人辩护人当庭提交了以下证据：张三军、张金荣、孟雪刚、陈小荣、张某9、张二坤的证明材料及张某9的录音光盘，用以证明被害人的伤系其自己摔倒所致，不是被告人张德浩所致。 公诉人质证意见：除张某9外，张三军、张金荣、陈小荣三人在公安机关讯问被告人、询问被害人及其他证人时某没有提到该三人在场。公安机关已就视频光盘内容对张某9进行了核实，张某9否认张德浩的母亲去找过他，也否认视频中的声音是其本人的。被害人及代理人质证意见同公诉人质证意见。 庭审后，被告人妻子王某欢提交申倩证明材料一份，该证明材料称被告人大伯即本案被害人张某1上前要打张德浩，在混乱中因脚底站立不稳，摔坐在地上，本院与其核实该证明材料时，其称不知道谁说的打到张某1了，但没有说谁打到张某1了，我没有看清张某1是怎么倒的，见乡亲们说张某1踩到砖头上滑倒的，没有看见张某1打张德浩。分别与张三军、张二坤就被告人辩护人当庭提交的其二人的证明材料进行了核实。其中张三军称：张德浩父亲出来以后，看见张德浩打他大伯张某1，就杵了张德浩两拳，看见老甲（张某1）被一块石头绊倒；张德浩怎么打张某1没有看清，想不起来了；张某1是否打张德浩了，可能是没有，时间长了想不起来了；张某1是否被一块石头绊倒，说不清；不知道张某1的骨折是怎么造成的。张二坤称张德浩是包工头，其和张某4都跟着张德浩干活，张某4和张德浩早有矛盾。 关于附带民事部分，原告人张某1请求损失范围：伤后于2018年9月12日至2018年9月24日在行唐县人民医院住院治疗12天，花费24798.03元，门诊治疗花费854.82元；误工时间240天，日工资100元，误工费24000元；护理期120天，张某3从事交通运输业日工资209.22元，护理费计25106.4元；住院伙食补助费每天100元，住院12天，计1200元；营养费每天50元，营养期150天，计7500元；伤情鉴定费1000元，三期鉴定费600元，计1600元，上述损失共计85059.2元。提交住院患者费用清单两张，住院费票据一张、门诊费票据六张、鉴定费票据两张。工资表一份、张某3驾驶证、从业资格证复印件一份、三期鉴定意见书一份。 被告人质证意见：张某1的工资表不对，他没有在西市庄建筑材料有限公司工作，证据是假的。代理人质证意见：1、受害人患者费用清单中有很多项目与他所受伤情无关，清单中已列明护理费1055元，受害人不能再主张其他护理费；2、张某3的护理费不能支持；3、工资表不能证明张某1的误工损失，张某1本人是60多岁以上，按照法律规定误工是不存在的。刑事案件支持的损失是直接损失。 原审法院认为，被告人张德浩与被害人张某1之子张某3因琐事发生争吵后打架，在打架过程中，被告人将被害人致轻伤一级，事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控成立。案发后，被告人虽否认其致伤被害人的事实，但结合本案证据分析：打架当晚被害人即到行唐县人民医院就诊治疗，拍片显示被害人右股骨粗隆间骨折，其就诊病历也载明该情况，从公安机关提供的处警视频中也能显示被害人当时称其右腿疼不能动，故足以认定被害人张某1的伤系现场伤。关于被害人的伤情是如何形成的问题，在公安机关侦查过程中，被害人陈述“他把我打倒之后，又朝着我的右腿大腿根处踹了几脚，后来乡亲们说要把我扶起来，结果我腿疼的站不起来”；证人王某的证言“具体他（指张某1）怎么倒的，我不清楚。张某1倒下后，张德浩踹他了，具体踹的哪我不清楚了”；张某3证言“张德浩又过去打我爸爸，先杵了我爸爸脑门一下，把我爸爸打倒在地上，张德浩又上去用脚踹我爸爸的右腿，还用拳头杵我爸爸的鼻子、眼那一块，把我爸爸的鼻子打流血了”；张某4证言“过了一会儿，张某3的父亲张某1过来了，他过来后就拉张德浩，我面朝西推着张某3往西走，后来我听到张某3说：“张德浩你敢打我爸”，我一回头看见张某1已经坐在地上了，额头上有个口在流血。”等证人证言足以证明被告人致伤被害人的事实，被告人张德浩辩解称其没有致伤被害人张某1的辩解不能成立，本院不予支持。 被告人一方称被害人曾某腿部受伤住院治疗，怀疑本案被害人腿伤有可能是在案发前形成，与被告人无关。诉讼中，被告人妻子王某欢向本院提交一份调查取证申请书，申请本院调取或退回侦查机关调取行唐县人民医院张某1的住院病历，为了查明本案事实，本院在开庭前到行唐县人民医院进行调取，经查，行唐县人民医院仅有被害人此次受伤住院的住院病历，而无以往住院记录。另被告人之妻王某欢提出对被害人伤情是否为陈旧伤、是否构成轻伤一级进行重新鉴定的申请，以及庭审中被告人辩护人提出对被害人伤情是否陈旧伤进行鉴定的申请。根据法律规定，重新鉴定是指有充足的理由证明鉴定意见确有错误或者鉴定人应当回避而没有回避，鉴定人或者鉴定机构不具备鉴定资格以及其他原因影响鉴定人作出正确鉴定的，该鉴定意见可能影响案件公正处理的，被告人可以提出重新鉴定，但被告人一方的申请没有足够事实及理由支持，故本院予以驳回。被告人一方提交的陈小荣、赵金荣、张三军、孟雪刚、张二坤、张某9、申倩的证明材料，均不能证实被害人腿伤系其自己摔倒所致。 综上，公诉机关指控被告人犯故意伤害罪事实清楚、证据确实充分，应当以故意伤害罪追究被告人的刑事责任。被告人称其未致伤被害人，不应承担刑事责任的辩解及辩护人关于被告人应宣告无罪的辩护意见与本案查明事实不符，本院不予采纳。 关于刑事附带民事部分，经行唐司法医学鉴定中心鉴定，建议误张某1的误工期240日，护理期120日，营养期150日。原告人张某1因被致伤所受经济损失范围：1、医疗费：住院费24798.03元、门诊费854.82元。2、误工费：参照河北省2018年度农林牧渔业平均工资23384元，240天×（23384元／年÷365天）＝15375.78元。原告人称其受伤前在行唐县建筑材料有限公司工作，要求按日工资100元计算误工费，其仅提交2017年11月份员工工资单一份，再无其他证据相印证，本院不予支持。3、护理费：120天×（23384元／年÷365天）＝7687.89元。原告人称其儿子张某3护理，其子从事交通运输业，应按交通运输业工资标准计算护理费，仅提交驾驶证、从业资格证复印件各一份，再无其他证据证实其主张，证据不足，本院不予支持。4、住院伙食补助费：12天×100元／元＝1200元。5、营养费：150天×30元／天＝4500元。6、鉴定费：1600元，上述损失共计56016.52元，应由被告人张德浩予以赔偿。原告人请求的其他损失，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十七条的规定，判决为：一、被告人张德浩犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。二、被告人张德浩赔偿附带民事诉讼原告人张某1医疗费等各项经济损失人民币56016.52元（本判决生效后三十日内履行）。 判后，原审被告人张德浩不服，向本院提出上诉，其上诉理由主要是:一审认定事实不清，证据不足，并提交证人证明材料一份、光盘一份，证明被害人系摔伤而非被告人打伤，请求二审法院依法改判。 本院经审理查明，被害人张某1系上诉人张德浩大伯。2018年9月12日21时许，在行唐县，上诉人张德浩与被害人张某1之子张某3因琐事发生口角并打架，在打架过程中，上诉人张德浩将被害人张某1打伤。经行唐司法医学鉴定中心鉴定，被害人张某1右股骨近端粉碎性骨折，其损伤属于轻伤一级。 被害人张某1提起刑事附带民事诉讼后，申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，后撤回对伤残等级进行鉴定的申请。经行唐司法医学鉴定中心鉴定，建议张某1的误工期240日，护理期120日，营养期150日。 在本院审理期间，经本院主持调解，上诉人张德浩的家属与被害人达成了刑事和解协议，被害人对张德浩表示谅解，建议法院对上诉人张德浩从轻或者减轻处罚，并表示不再追究上诉人张德浩的民事责任。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的原审被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、视听资料、受案登记表、户籍证明、病历、诊断证明书以及二审期间的刑事和解协议、收条、谅解书等证据予以证实。 对于上诉人张德浩提出的一审认定事实不清，证据不足，被害人系摔伤而非其打伤的上诉理由，经查，上诉人张德浩与被害人张某1之子张某3因琐事发生口角并打架，在打架过程中，上诉人张德浩将被害人张某1打伤，有被害人的陈述、证人证言、物证、书证等证据予以证实，虽然二审中上诉人提交了证人证明材料及视频资料等证据，但该证据不足以证实被害人腿伤系摔伤，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人张德浩故意伤害他人身体致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩罚。原审法院对原审被告人张德浩犯故意伤害罪，认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判处得当，审判程序合法。上诉人张德浩积极赔偿被害人，并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项、第二百四十四条的规定，判决如下： 一、撤销河北省行唐县人民法院（2019）冀0125刑初104号刑事附带民事判决书; 二、上诉人张德浩犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月27日起至2019年12月26日止）。 本判决为终审判决。 审判长  张淑秀 审判员  王明哲 审判员  霍晨光 二〇一九年十二月二十三日 法官助理刘赛赛 书记员王西西 ——