江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019)苏0681民初8029号原告：施金冲，男，1959年12月12日生，汉族，住江苏省海门市。委托诉讼代理人：潘志铭，上海市新华律师事务所律师。被告:陈海兵，男，1978年6月4日生，汉族，住江苏省启东市。被告：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区洪江路8号金瑞大酒店1-4楼。负责人：高继荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨连涛、钱俊杰（实习），江苏瑞慈律师事务所律师。第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。委托诉讼代理人：施俊，该公司员工。原告施金冲与被告陈海兵、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安财险）、第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因紫金财险与本案的处理结果具有法律上的利害关系，经其申请，本院依法追加了紫金财险为本案的第三人参加诉讼。原告施金冲的委托诉讼代理人潘志铭，被告陈海兵、被告平安财险的委托诉讼代理人杨连涛、钱俊杰，第三人紫金财险的委托诉讼代理人施俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告因本起交通事故造成的损失：医药费29816.87元；取内固定费用8500元；担架费130元；助行器218元；营养费4200元（3.5个月×30天×40天）；误工费80500元（11.5个月×7000元/月）；护理费12000元（4个月×3000元/月）；交通费、住所费2000元；拖车费50元；物损300元；修车费1100元；鉴定费1640元；律师费5000元，以上合计145454元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月26日，被告陈海兵驾驶的苏Ｆ×××××号小型轿车沿启东市汇龙镇人民西路由西向东行驶至吉买盛前路段左转弯驶出道路时，与沿汇龙镇人民西路由东向西行驶至上述路段由原告驾驶的电动自行车发生碰撞，致使原告受伤。该事故经启东市公安局交警大队认定由陈海兵负全部责任，原告无责任。陈海兵驾驶的车辆在被告平安财险处投保了交强险和商业险，故原告诉至法院，要求被告赔偿原告因交通事故造成的损失。被告陈海兵辩称，其驾驶车辆已在被告平安财险处投保了交强险和商业险，原告的损失应由保险公司承担。被告平安财险辩称，对事故发生和责任认定没有异议，肇事车辆在被告平安财险处投保了交强险和商业险1500000元含不计免赔，事故发生在保险期限内。被告平安财险在事故发生后已向原告赔付10000元，该10000元在本案中应一并处理。对原告的损失持有异议。1、对医药费，应扣除10%的非医保用药，二次手术费待原告实际发生后再主张。原告主张的助行器，因没有相关医嘱，不予认可。2、护理费认可60天，标准按照99.35元/天计算。3、误工费，根据鉴定意见，即便今后原告要取内固定，时间也在原告60周岁以后，原告此时已达退休年龄，视为丧失劳动能力，故对原告取内固定期间的误工费不予认可。结合原告的情况，认可误工费共计180天，标准按99.35元/天计算。4、营养费认可90天，标准为10元/天。5、交通费除救护车费外，认可300元，住宿费不予认可。6、鉴定费和律师费不予认可。7、修车费、拖车费、物损合计认可1000元。第三人紫金财险辩称，对原告的损失没有意见，但紫金财险为原告垫付了11239.31元，该笔垫付款应当在该理赔款中优先返还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：2018年10月26日，被告陈海兵驾驶的车牌号为苏Ｆ×××××号小型轿车沿启东市汇龙镇人民西路由西向东行驶至吉买盛前路段左转弯驶出道路时，与沿汇龙镇人民西路由东向西行驶至上述路段由原告驾驶的电动自行车发生碰撞，致使原告受伤，二车受损。本起事故经过启东市公安局交通警察大队认定由被告陈海兵负全部责任，原告无责任。被告陈海兵驾驶的车牌号为苏Ｆ×××××号小型轿车在被告平安财险处投保了交强险和商业险1500000元附加不计免赔，案涉事故发生在保险有效期内。当日，原告被送往启东市人民医院救治，被诊断为“左胫腓骨骨折”，于当天办理了入院手续。2018年11月9日，紫金财险向启东市人民医院汇款11239.31元，作为原告入院治疗向其支付的垫付款。原告于2018年11月15日出院，共住院10天。后，原告又进行了复诊。2019年8月29日，南通三院司法鉴定所对原告的伤情出具鉴定意见书为：1、原告因交通事故致左胫腓骨骨折。2、取内固定费用约为8500元。3、建议原告误工期限至2019年8月21日止为宜；护理期限以90日为宜（其中2人护理15日，1人护理75日）；营养期限以90日为宜。取内固定误工期限以45日为宜，护理期限以1人护理15日为宜，营养期限以15日为宜。原告为此支出鉴定费1620元。另查明，海门市悦来镇阳东村村民委员会出具证明：“施金冲，身份证,阳东村26组35号村民，是一名木工，16岁开始常年在外打工，情况属实，特此证明。”证人施某,4在庭审中陈述：施某,4是开设建材店的个体工商户，原告是其雇请的木工，在其处已工作了好多年了，平时若有人需要木工活，施某,4就请原告去该处干活，工资是由其以现金形式发放的，一般不少于250元/天。双方没有签订劳动合同，没有考勤表或工资记载表，原告一年大概工作200多天。再查明，被告平安财险已支付原告施金冲垫付款10000元。2019年10月23日，原告（甲方）与上海市新华律师事务所（乙方）签订《聘请律师合同》，约定由乙方指派律师为甲方的机动车交通事故责任纠纷案的第一审代理人，甲方向乙方缴纳律师业务费5000元。同日，上海市新华律师事务所向原告开具了5000的增值税发票。本院认为，公民的人身权、财产权受法律保护。因交通事故造成人身、财产损失，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。原告施金冲因案涉交通事故造成的损失，本院认定如下：1、医药费，被告平安财险辩称应扣除原告10%的非医保用药及尚未实际发生的二次手术费，但未能提供医保用药中可替代用药的种类和价格，故对其主张扣除非医保用药的抗辩，本院不予支持。原告的二次手术费系经过鉴定机构确认所必然发生的费用，为减少诉累，就原告在二次手术期间的医药费、误工、护理、营养费用均在本案中一并处理。经审核，原告提供的医药费票据金额为29957.87元(含130元担架费)。原告主张的218元的鱼跃助行器，因无相关的医疗机构证明系必须使用的辅助器械，对该助行器本院不予认定。现原告主张29946.87元（29816.87元+130元），低于其票据金额，故对原告主张的医药费29946.87元，本院予以认定。二次手术费，本院认定8500元；2、原告主张的营养费标准有误，本院认定营养费1050元﹝（90天+15天）×10元/天﹞；3、护理费11922元﹝（15天×2人+75天+15天）×99.35元/天﹞；4、误工费，因原告未能提供工资发放证明、劳动合同和完税凭证，仅凭原告提供的村委会证明和证人关于每年工作200多天的陈述，可推定原告在发生交通事故前是处于“有活就做，无活休息”的状态，不足以认定原告在事故发生前每天工作，故对原告主张的误工费按250元/天的标准计算，本院不予认定，本院依据建筑行业平均工资标准，认定原告误工费为161.92元/天，结合原告提供的司法鉴定意见书，本院认定原告的误工时间为299天，误工费为48414.08元（299天×161.92元/天）；5、住宿费和交通费，因原告提供的住宿费票据早于交通事故发生前，故本院对原告主张的住宿费不予认可。交通费，本院酌情认定300元；6、修车费、拖车费、物损，被告平安财险认可1000元，本院予以认定；7、律师费，因该费用系原告委托案外人参与诉讼而产生的费用，非发生交通事故而产生的必要的损失，故对原告主张的律师费，本院不予认定；8、原告主张的鉴定费1640元，因其中的20元系快递费用，不属于鉴定费范畴，故鉴定费应为1620元，该费用列入诉讼费部分处理。上述1-7项损失合计101132.95元，由保险公司在交强险、商业险限额内结合被告陈海兵的事故责任全额向原告施金冲予以赔付，被告平安财险已垫付的10000元在该理赔款中予以扣除，第三人紫金财险已支付的垫付款11239.31元由被告平安财险在理赔款中予以返还。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内在交强险、商业险限额内赔偿原告施金冲因交通事故造成的损失101132.95元，扣除已垫付的10000元，尚应支付91132.95元（其中支付给原告施金冲79893.64元，支付给第三人紫金财产保险股份有限公司垫付款11239.31元）；二、驳回原告施金冲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费依法减半收取564元，鉴定费1620元，合计2184元（原告已预交），由原告施金冲负担500元，由被告陈海兵负担600元，由中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担1084元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1128元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账户：46×××65）。审 判 员 章建忠二〇一九年十二月三日法官助理 姚苏金书 记 员 施嘉伦