山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2019）晋06民终1081号上诉人(原审被告):中国人寿财产保险股份有限公司太原市中心支公司。住所地：太原市迎泽大街**天龙大厦**。负责人：张利生，职务：总经理。委托诉讼代理人：晋忠，天津云创律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：杨道芬，男，1966年8月12日出生，汉族，打零工，住山阴县。被上诉人（原审原告）：马建兵，男，1986年10月16日出生，汉族，农民，住山阴县。被上诉人（原审被告）：梁宏旭，男，1985年6月20日出生，汉族，打零工，住山阴县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司太原市中心支公司（以下简称人寿财险太原支公司）因与被上诉人杨道芬、马建兵、梁宏旭机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省山阴县人民法院（2019）晋0621民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人寿财险太原支公司之委托诉讼代理人晋忠参加诉讼。本案现已审理终结。人寿财险太原支公司上诉请求：1、依法撤销山阴县人民法院（2019）晋0621民初460号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任41872元（护理费20724元+营养费8100元+误工费13048元）。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案系机动车交通事故责任纠纷，上诉人只是按照相关法律规定及承保的《交强险、第三者责任险》合同进行理赔。对于超出上诉人应赔偿金额的，上诉人不承担赔偿责任。一审中，上诉人即明确抗辩，该鉴定机构在做出意见前未通知上诉人参与鉴定过程，剥夺了上诉人应有的诉讼权利，该意见不具有合法性。鉴定机构对于被上诉人的三期鉴定结论不当。被上诉人桡骨骨折，按照公安部《三期评定规范》：其误工期、护理期、营养期最长分别为120天、60天、60天。该机构无视该项明确规定，而以不确定的定残前一日作为依据。该鉴定结论不具有事实与法律依据。因此被上诉人所诉求的营养费、护理费、误工费证据不足，应当按照《三期评定规范》明确天数计算，故上诉人不承担41872元赔偿责任。杨道芬、马建兵向一审法院起诉请求:1、要求人寿财险太原支公司、梁宏旭赔偿杨道芬医疗费3253.9元，伙食补助费、陪侍费1712元，共计4965.9元。赔偿马建兵医疗费4941.32元，陪侍费、伙食补助费、误工费2085元，共计7026.32元，合计11992.22元；2、人寿财险太原支公司、梁宏旭赔偿杨道芬支出的施救费、车辆损失费8659元；3、人寿财险太原支公司、梁宏旭给付杨道芬伤残赔偿金及误工费，待鉴定后另行计算；4、人寿财险太原支公司、梁宏旭承担本案诉讼费。本案在审理过程中，杨道芬变更诉讼请求为：医疗费3254元、住院伙食补助费550元、伤残赔偿金62070元、误工费28400元、护理费28400元、营养费11100元、鉴定费2500元、精神损失费5000元、交通费1000元、施救费600元、车辆维修费9724元，共计152598元。一审法院认定的事实：2018年11月27日16时许，梁宏旭驾驶×××号“江淮”牌小型普通客车沿合山线由南向北行驶至合山线晋北现代煤化工基地叉路口，与杨道芬驾驶的×××号“宝骏”牌小轿车发生碰撞，造成杨道芬及×××号“宝骏”牌小轿车乘车人马建兵受伤，两车不同程度受损的交通事故。2018年12月14日，朔州市山阴县公安局交通管理大队作出第140621120180000215号《道路交通事故认定书》，建议梁宏旭负事故的全部责任，杨道芬、马建兵无责任。2019年2月27日，朔州市山阴县公安局交通管理大队作出第1406211201800002151号《道路交通事故认定书》，经朔州市山阴县公安局交通管理大队队务会研究分析决定：撤销朔州市山阴县公安局交通管理大队第140621120180000215号道路交通事故认定书，重新认定责任为：梁红旭应负事故的主要责任，杨道芬应负事故的次要责任，乘车人马建兵无责任。×××号“江淮”牌小型普通客车登记注册所有人为山西融安汽车租赁有限责任公司，梁宏旭实为该车的实际控制使用人，该车在人寿财险太原支公司投有机动车强制保险和限额为500000元的第三者商业保险，被保险人为山西融安汽车租赁有限责任公司，保险期为2018年5月6日至2019年5月5日24时止，本次事故发生在保险期内。事故发生后，杨道芬被送往山阴县医疗集团人民医院接受治疗，经诊断为：桡骨骨折（右），于2018年12月7日出院，出院医嘱为：1.右前臂石膏固定1月；2.定期复查（1月、3月、6月、1年）；3.不适随诊。为此杨道芬花费医疗费3253.9元（住院费2701.94元、门诊费551.96元）。乘车人马建兵在山阴县医疗集团人民医院经诊断为：髋部肌肉和肌腱损伤，腹壁部软组织损伤，于2018年12月3日出院，出院医嘱为：注意休息，合理饮食，定期复查，不适随诊。为此马建兵花费医疗费4941.32元（住院费4231.92元、门诊709.4元）。马建兵住院期间花费的医疗费均由杨道芬垫付。2019年5月29日，杨道芬向一审法院申请对伤残等级及三期进行鉴定，2019年7月4日山西省朔州市中级人民法院[（2019）临鉴字第51号]委托山西省怀仁司法鉴定中心对杨道芬人身损害致残程度等级、误工、护理、营养时限评定，2019年7月7日该鉴定中心作出晋怀司鉴（2019）临鉴字第51号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.杨道芬右前臂旋转功能丧失75%以上，评定为十级伤残；2.杨道芬误工期评定为222天，护理期评定为222天，营养期评定为222天。为此杨道芬花费鉴定费2500元。杨道芬驾驶的×××号“宝骏”牌小轿车登记所有人为杨谦芬，2015年3月6日，杨谦芬以20000元的价格将该车出售给杨道芬，事故发生时，杨道芬为该车的实际控制所有人。事故发生后，该车被拖往山西博昌汽车服务有限公司进行维修，为此杨道芬花费拖车费600元及车辆维修费9724元。另查明，杨道芬于2004年5月至今居住于山阴县东环路日升小区13排7号。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由事故责任者按照各自的过错比例承担责任。本案中，梁宏旭驾驶×××号“江淮”牌小型普通客车与杨道芬驾驶的×××号“宝骏”牌小轿车发生碰撞，造成杨道芬及×××号“宝骏”牌小轿车乘车人马建兵受伤，经朔州市山阴县公安局交通管理大队认定，梁宏旭应负事故的主要责任，杨道芬应负事故的次要责任，乘车人马建兵无责任。梁宏旭应当按照此次事故的责任认定承担对杨道芬、马建兵的赔偿责任。杨道芬因此次事故主张的赔偿项目及数额为：1、医疗费3253.9元；2、住院伙食补助费550元（11天×50元）；3、营养费11100元（222天×50元）；4、护理费28399.6元（参照2018年居民服务、修理和其他服务业标准计算：46693元/365天×222天）；5、误工费28399.6元（46693/365×222）元；6、残疾赔偿金62070元（31035×20年×10%）；7、鉴定费2500元；8、交通费一审法院酌定为300元；9、精神损害抚慰金5000元；10、车辆施救费600元；11、×××号“宝骏”牌小轿车车辆维修费9724元，以上共计151897.1元；马建兵因此次事故主张的赔偿项目及数额为：1、医疗费4941.32元；2、护理费46693元/365×7天＝895.5元；3、住院伙食补助费7×50＝350元；4、误工费52963/365×7＝1016元，共计7202.8元。梁宏旭驾驶的×××号“江淮”牌小型普通客车在人寿财险太原支公司投有机动车交通事故责任强制保险和限额为500000元机动车第三者商业保险并投保不计免赔，故先由人寿财险太原支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付，超出部分，按照责任比例在第三者商业保险限额范围内予以赔偿。本案属于在同一事故中多个被侵权人同时起诉的情形，应按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。具体计算为：由人寿财险太原支公司在交强险医疗费限额内赔偿杨道芬7379.9元、赔偿马建兵2620.1元；在死亡伤残限额内赔偿杨道芬108332.3元、赔偿马建兵1667.7元；在财产限额内赔偿杨道芬2000元。在商业险限额内赔偿杨道芬23929.4元、赔偿马建兵2040.5元。因杨道芬、马建兵请求梁宏旭赔偿的数额并未超出保险限额，本案中梁宏旭不承担赔偿责任。马建兵7202.8元赔偿数额，由人寿财险太原支公司赔付6328.3元，剩余874.5元应由承担事故次要责任的杨道芬给付，住院期间，杨道芬为马建兵垫付医疗费4941.32元，马建兵在收到赔偿款后实际再返还杨道芬4066.8元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司太原市中心支公司赔偿杨道芬医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、车辆施救费、车辆损失费共计141641.6元；二、中国人寿财产保险股份有限公司太原市中心支公司赔偿马建兵医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费共计6328.3元；三、马建兵取得赔偿款后返还杨道芬4066.8元。（以上判决内容于本判决生效后10日内履行完毕）。案件受理费3300元（杨道芬、马建兵已预交），由杨道芬、马建兵负担223元、梁宏旭负担3077元（判决生效后10日内交纳）。二审查明的事实和证据与一审一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此,根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见,归纳本案争议焦点为：鉴定程序是否合法；鉴定意见认定的误工期、护理期、营养期能否作为定案依据。首先，关于鉴定程序问题。晋怀司鉴（2019）临鉴字第51号《司法鉴定意见书》，是经本院委托山西省怀仁司法鉴定中心作出的，该委托鉴定程序合法完善。其次，误工期、护理期、营养期问题。经审查，晋怀司鉴（2019）临鉴字第51号《司法鉴定意见书》认定的误工期、护理期、营养期依据不足，本院不予采纳。关于误工期，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，一审法院认定的误工期至定残日前一天符合上述法律规定，依法予以维持。关于护理期、营养期问题，杨道芬因交通事故致右桡骨中上段粉碎性骨折，并行石膏外固定，住院11天后回家休养，医疗机构出院医嘱载明：右前臂石膏固定一月，注意休息，定期复查。经鉴定杨道芬的损伤虽构成十级伤残，但在诉讼过程中既未提供出院后医疗机构认为仍需继续加强营养的证据，也未提供生活不能自理的证据。结合杨道芬体质状况、复查记载以及日常生活经验，本院酌定护理期、营养期为180天，一审法院对此认定不当，应予纠正。综上所述，上诉人人寿财险太原支公司的部分上诉请求成立，应予支持，一审判决认定的其他事实清楚，适用法律正确，应予维持。一审判决多认定的护理费5373元（46693元/365天×42天）、营养费2100元（50元/天×42天）应予核减。经重新核定杨道芬各项损失共计134168.6元（141641.6元-5373元-2100元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、(二)项规定，判决如下：一、维持山西省山阴县人民法院（2019）晋0621民初460号民事判决第二、三项（二、中国人寿财产保险股份有限公司太原市中心支公司于本判决生效后10日内赔偿马建兵医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费共计6328.3元；三、马建兵取得赔偿款后10日内返还杨道芬4066.8元）；二、撤销山西省山阴县人民法院（2019）晋0621民初460号民事判决第一项（中国人寿财产保险股份有限公司太原市中心支公司赔偿杨道芬医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、车辆施救费、车辆损失费共计141641.6元）；三、由中国人寿财产保险股份有限公司太原市中心支公司于本判决生效后10日内赔偿杨道芬各项损失共计134168.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3300元（杨道芬、马建兵已预交），由杨道芬、马建兵负担223元、梁宏旭负担3077元（判决生效后10日内交纳）；二审案件受理费847元，由中国人寿财产保险股有限公司太原市中心支公司负担800元，由杨道芬负担47元。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇一九年十二月十一日书记员 曹晋阳