山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁14民终3516号上诉人（原审被告）：平原县运美健体育文化产业有限公司，地址平原县龙门民营园区。法定代表人：刘波。委托诉讼代理人：董烈富，山东九达律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：金某，男，2007年4月13日出生，汉族，平原县城区区。法定代理人：秦梅，女，汉族，1974年8月6日出生，无业，现住址同上，系被上诉人之母。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司德州中心支公司，住所地山东省德州市德城区三八中路**。法定代表人：侯波。委托诉讼代理人：韩磊，系该公司职工，特别授权代理。上诉人平原县运美健体育文化产业有限公司（下称“运美健公司”）因与被上诉金某鑫、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司德州中心支公司（下称“人寿财险德州公司”）公共场所管理责任纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2019）鲁1426民初90号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人运美健公司上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审。事实与理由：一、一审法院不应当采信济南三和司法鉴定出具的鉴定意见。二、一审法院应当继续委托对被上诉人损伤参与度做出司法鉴定。三、应当追加人寿财险德州公司为被告并判令其承担责任。被上诉人金某答辩称：济南三和司法鉴定所出具的鉴定意见是一审法院委托的，上诉人说法院违规，这是错误的。上诉人称做参与度的鉴定，没有必要重复。鉴定书也是根据病例做，鉴定书上写的金某抬不起腿是跟脚受伤，有因果关系，金某因意外受伤致左侧腓总神经损伤。金某受伤跟保险公司没有直接关系，就撤回对保险公司的诉讼了，上诉人跟保险公司的事是他们的事。原审被告人寿财险德州公司答辩：我司参加诉讼时为第二次开庭，对于鉴定过程、鉴定机构的选择，原审法院并未通知我方参与，同意上诉人上诉状第一条、第二条意见。关于是否追加我司作为当事人的问题，我司作为被告，是由原告申请后经法院同意将我司撤诉，程序合法。我司第二次庭审时积极参与，并且庭审时递交了相关条款以及保险合同保险单等，对相关免赔事项当庭经过质证，我司同意在原审原告与原审被告运美键的判决生效之后，根据相关保险条款与运美键协商有关理赔事宜。金某向一审法院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等共5万元（后变更为139666.06元）；二、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院查明，2018年8月24日，原告金某在监护人陪同下到被告运美健经营的游泳池去游泳,游泳期间，原告的左脚在游泳池内被划伤,随即被告的法定代表人和工作人员将原告送至平原县人民医院治疗，并支付了第一次的治疗费用共计50.58元，另外赔偿了原告200元损失。后原告前往山东大学齐鲁医院、山东省立医院、山东大学齐鲁儿童医院、德胜门中医院、中国人民解放军总医院等处进行治疗。经原告金某申请，本院委托济南三和司法鉴定所对原告金某的伤残等级等项目进行鉴定，济南三和司法鉴定所出具了济三和司鉴所【2019】临鉴字第106号司法鉴定意见书，鉴定结论为：（1）原告因左足底受伤致使左侧腓总神经损伤，构成十级伤残；（2）原告伤后需护理70天，住院期间二人护理，出院后一人护理；（3）原告受伤后的营养期限为70天。被告运美健对上述司法鉴定意见书的内容提出异议，济南三和司法鉴定所出具了异议答复函，对被告运美健的异议进行了答复，结论为：济南三和司法鉴定所的鉴定意见报告所依据的技术规范及鉴定意见正确。以上事实，由原、被告陈述、书证等证据证实，已经开庭质证并记录在卷。一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。根据有关法律规定，公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。从事经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。原告金某在监护人陪同下到被告运美健经营的游泳池去游泳，其监护人已经尽到监护责任，而游泳期间原告的左脚在游泳池内被划伤，系游泳池设施的安全隐患所致，被告运美健做为游泳池设施的经营者和管理者依法应对原告的受伤承担侵权责任，因此被告运美健依法应对原告金某因游泳池受伤导致的损害承担赔偿责任。因原告最终撤回了追加中国人寿财产保险股份有限公司德州市中心支公司为本案被告的申请，关于中国人寿财产保险股份有限公司德州市中心支公司在本案中的责任问题，本院不再审理。济南三和司法鉴定所出具的济三和司鉴所【2019】临鉴字第106号司法鉴定意见书系原告申请，本院依法对外委托，鉴定机构结合金某实际伤情和治疗恢复情况作出，鉴定程序合法、鉴定意见清楚，被告运美健对鉴定中的内容有异议，但并未提供足够的相反证据予以反驳。因此对于该份鉴定报告，本院予以采信。关于原告金某的赔偿数额问题：一、原告主张医疗费：26939.26元，并提供医疗费单据佐证，经过计算医疗费单据总额为26697.84元，有医疗费单据佐证的医疗费用本院予以支持；二、原告主张住宿费5848元，经过核对门诊病历、住院病历、医药费单据等证据，确定支持住宿费2418元;三、原告主张餐饮费3876.8元，于法无据，不支持；四、原告主张住院时买日用品76元，于法无据，不支持；五、原告主张交通费3668元，经过核对门诊病历、住院病历、医药费单据等证据，确定支持交通费1096元；六、原告主张住院伙食补助费9天×100元/天=900元，并提供住院病历佐证住院天数，合理合法，本院予以支持；七、原告主张营养费70天×40/天=2800元，每天的计算标准过高，本院酌定30元/天，营养费为70天×30元/天=2100元；八、原告主张残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入标准计算即39549元×20×10%=79098元。关于赔偿标准，原告提供身份证、户口本、结婚证等证据证明原告的父母均为城镇居民，其损失应适用城镇居民标准，被告均无异议，本院予以采纳；原告提供司法鉴定书证明原告构成十级伤残，因此该费用合理合法，本院予以支持;九、原告主张精神损害抚慰金5000元，过高，本院酌定1000元；十、原告主张护理费按照城镇居民人均可支配收入计算为39549元/365×79=8560元，并提供住院病历证明住院天数、司法鉴定书证明护理期限，该费用合理合法，本院予以支持；十一、原告主张鉴定费2900元，并提供鉴定费单据予以佐证，合理合法，本院予以支持。以上费用共计124769.84元。综上，根据依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条之规定，判决：一、被告平原县运美健体育文化产业发展有限公司赔偿原告金某医疗费、住宿费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、鉴定费等各项损失共计124769.84元，扣除已垫付的50.58元治疗费用以及赔偿的200元，应实际赔付124519.26元；二、驳回原告金某的其他诉讼请求。以上款项于判决生效后三日内过付。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1547元，保全费520元，由被告平原县运美健体育文化产业发展有限公司负担案件受理费1398元、保全费520元，原告金某负担案件受理费149元。二审查明的事实与一审查明一致。本院认为，《侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被上诉人金某作为未成年人在监护人陪同下去游泳，其监护人已经尽到了监护责任。游泳时被上诉人左脚在游泳池内被划伤，经一审法院委托济南三和司法鉴定所鉴定为，左足底受伤致使左侧腓总神经损伤，构成十级伤残。上诉人做为游泳池设施的经营者和管理者依法应承担侵权责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。上诉人对该鉴定结论提出质疑，济南三和司法鉴定所给予了答复。上诉人没有提交相反证据证明被上诉人受伤系其他原因所致，且该鉴定程序合法，上诉人重新鉴定的主张本院不予支持。被上诉人撤回对人寿财险德州公司的诉讼，一审对此不予审理并无不当。综上，上诉人的主张均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3094元，由上诉人平原县运美健体育文化产业有限公司承担。本判决为终审判决。审判员 王 鲲审判员 王晓丽审判员 李 敏二〇一九年十二月十四日书记员 张洪远