湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终3049号上诉人（原审原告）：屈海，男，1991年8月3日出生，汉族，湖北省麻城市人，住麻城市,委托诉讼代理人：游博文，湖北光程律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：麻城市永和房地产开发有限公司，住所地：湖北省麻城市京广世纪花园。统一社会信用代码：91421181573718271M。法定代表人：丁永和，该公司经理。委托诉讼代理人：万申高，麻城市正杰法律服务所法律工作者。上诉人屈海因与被上诉人麻城市永和房地产开发有限公司（以下简称“永和房地产公司”）商品房销售合同纠纷一案，不服湖北省麻城市人民法院（2019）鄂1181民初1812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人屈海及其委托诉讼代理人游博文，被上诉人永和房地产公司的委托诉讼代理人万申高均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。屈海上诉请求：1、依法撤销湖北省麻城市人民法院（2019）鄂1181民初1812号民事判决；2、改判被上诉人支付上诉人逾期交房违约金人民币99900元（该违约金自2016年6月1日起计算至2017年2月28日止，计9个月）或发回重审；3、被上诉人承担本案的一、二审案件受理费。事实和理由：一、一审法院举证责任分配不当，是否存在逾期交房的违约行为的举证责任在于本案被上诉人。1、上诉人与被上诉人签订《商品房买卖合同》第十一条明确约定，出卖人在交付商品房时应当书面通知买受人并办理相关手续，双方在交接房屋时应当签署《房屋交接单》，出卖人还需向买受人提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》等证明文件。那么依照《最高人民法院关于民事证据若干问题的规定》第五条之规定，对合同是否履行发生的争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。本案中被上诉人负有依约按期交房的履行义务，那么应当对自己依约按期交房承担举证责任，即向法院提交《房屋交接单》、《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》等证明文件，否则将承担举证不能的法律责任。2、从客观上讲，双方在交付房屋过程中，上述《房屋交接单》等证据均是由买受人签收后交由出卖人留存，上述证据在被上诉人处掌控，上诉也根本无法向法庭提交上述证据。因此，本案中被上诉人不能就自己是否已依约按期履行交房义务承担举证责任的情况下，应当承担举证不能的法律后果，法院应当采信上诉人所称2017年3月初才实际交付房屋的主张；二、从上诉人的家庭用水数据上分析，也能较真实地反映出被上诉人与2017年3月初才实际向上诉人交付房屋。综上，一审事实不清，证据不确凿，举证责任分配不当，请求二审法院依法改判。永和房地产公司辩称，1、一审法院认定事实清楚，上诉人在一审提供的证据不能证实被上诉人未如期交房；2、上诉人在2016年8月份已在该开发公司的物业管理上班；3、上诉人提到的2017年3月交房与实际入住的时间不一致，不符合逻辑；4、上诉人要求被上诉人支付违约金没有事实和法律依据。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。屈海向一审法院起诉请求：1、判决永和房地产公司支付屈海逾期交房违约金人民币99900元(该违约金自2016年6月1日起计算至2017年2月28日之日止，计9个月)；2、由永和房地产公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年11月13日，屈海与永和房地产公司签订《商品房买卖合同》一份，合同约定：屈海购买永和房地产公司开发的“金广世纪花园”第1栋1单元904号商品房，作为住宅。房屋建筑面积为125.74平方米，总价款为37万元。付款方式为：首付17万元，余款20万元采取银行按揭贷款。出卖方应于2016年5月30日前将符合本合同约定的商品房交付给买受人使用。出卖人逾期交房超过30天的，买受人有权解除合同。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，并有权要求出卖人自合同约定最后交付期限的第二天起按日向买受人支付已交房款万分之十的违约金，至出卖人实际交房之日止。合同还约定了其他事宜。合同签订后屈海向永和房地产公司交付了全部购房款，永和房地产公司于2016年1月7日向屈海开具了销售不动产统一网络代开发票。现屈海已对涉案房屋进行了装修并入住，因双方在交付房屋时未履行书面交接手续，致使双方对实际交付房屋的时间产生争议，屈海遂起诉要求永和房地产公司支付逾期交付的违约金。一审法院认为，屈海与永和房地产公司于2015年11月13日签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，合同合法有效。本案争议焦点为永和房地产公司向屈海实际交付房屋的时间如何认定的问题。双方签订商品房买卖合同约定的交房时间为2016年5月30日，现屈海诉称永和房地产公司2017年3月初才交房，因屈海现已实际对该房屋进行了装修并入住，按照相关的举证分配规则，屈海应对其诉称的永和房地产公司2017年3月初才实际交房这一法律事实承担举证责任，但屈海至今未能提交证据证明，应承担举证不能的法律后果，故对其要求永和房地产公司支付逾期交房违约金的诉讼请求依法不予支持。永和房地产公司辩称已于2015年11月底提前交房，因未提供充分证据证明，对其辩解意见不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七条之规定，判决：驳回屈海的诉讼请求。案件受理费2298元减半收取1149元，由屈海负担。本院二审期间，屈海提交一份“麻城市龙泉供水有限公司拥护（8027720）缴费信息明细”一份，拟证明上诉人于2017年3月份才开始收房并使用自来水。被上诉人永和房地产公司未提供证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认为，该证据载明2017年3月10日前案涉用户用水10吨，能证明用户用水情况，但不能证明收房时间为2017年3月1日，现实生活中，存在收房后没有用水用电的情形，故该证据不能达到其证明目的，本院不予采信。二审查明的事实与一审查明的事实一致。二审另查明，2015年7月起，屈海的父亲屈学良一直在案涉小区物业公司上班。屈海称其收房拿钥匙没有办理手续。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定，“原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当附有符合起诉条件的相应的证据材料。”第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第五条规定，“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。”第七条规定，“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。”本案中，屈海与永和房地产公司签订《商品房买卖合同》购买商品房，双方均应按照合同的约定履行各自的义务，屈海已付清购房款，永和房地产公司亦已履行了交付义务，屈海未提出异议并装修入住，双方均已经履行了各自的主要义务。现屈海起诉永和房地产公司要求其支付延迟交付房屋的违约金，但双方均不能提交交房时间的证据。本院认为，本案的举证责任在屈海一方，首先，屈海收取房屋并装修入住，对是否是延迟交房并未提出异议，应视为永和房地产公司的履约行为符合双方约定；其次，屈海称其收房并没有办理手续，如其所言属实，那么要求永和房地产公司提交该证据并不可能；再次，屈海的父亲屈学良一直在案涉小区物业公司工作，如果永和房地产公司违约交房，其应当会通过相关途径维权；最后，根据民事案件“谁主张，谁举证”的原则，屈海应提交相关证据证实永和房地产公司延迟交房。现合同履行完近三年后，屈海在没有提交相关证据的情况下起诉要求永和房地产公司支付延迟交房违约金，既无事实法律依据，也不符合常理，故其上诉理由本院依法不予支持。屈海上诉称其用水数据可以分析其实际收房日期为2017年3月1日，因收房之后不用水的情况也很常见，故该用水情况不能证明其收房时间，屈海的该上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。综上所述，屈海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2298元，由上诉人屈海负担。本判决为终审判决。审判长  倪志勇审判员  饶桂芳审判员  宋顺国二〇一九年十二月二十三日书记员  杨 丽