湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2552号上诉人（原审原告）：刘鑫明，男，1997年9月14日出生，汉族，山西省襄汾县人，住山西省襄汾县。委托诉讼代理人：刘建忠，山西瀛明律师事务所律师。代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：湖北雅格智能家居有限公司。住所地：武汉市东西湖区吴家山农场一大队（九支沟以东、革新大道以南）1栋1-4层。统一社会信用代码：91421181MA497XQ9XQ。法定代表人：王小林，该公司总经理。委托诉讼代理人：张冬福，湖北伟岸律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人刘鑫明因与被上诉人湖北雅格智能家居有限公司（以下简称“雅格公司”）买卖合同纠纷一案，不服湖北省麻城市人民法院（2019）鄂1181民初1558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭于2019年10月31日公开开庭进行了审理。上诉人刘鑫明及其委托诉讼代理人刘建忠，被上诉人雅格公司的委托诉讼代理人张冬福均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘鑫明上诉请求：撤销一审判决，改判支持刘鑫明一审全部诉讼请求。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。刘鑫明在与雅格公司签订合同后，依约分两次向公司缴纳了定金98000元，雅格公司也出具了收据，则雅格公司收到该定金后，该定金合同生效。在刘鑫明向雅格公司提出购买货物时，刘鑫明应当将此定金退回给刘鑫明或冲抵货款。但雅格公司拒绝返还定金，将该进货定金当成了押金，且明确表示如果刘鑫明不再支付货款，则该公司不发货，该公司行为属明示违约，不履行合同义务，而刘鑫明没有违约行为，故雅格公司应双倍返还定金。雅格公司辩称，双方合同约定的98000元定金是整个年度100万元销售任务的定金，双方在合同中约定了定金的回收方式即，合同定金是作为扶持奖励，由刘鑫明在后期进货均享受6%的进货返利，直至合同定金返还为止。刘鑫明提出以定金抵作价款违反了合同约定，且刘鑫明在收到诗蔓公馆品牌产品和专业绘图软件及开业用品后，两个月未补进货物，亦未在收到雅格公司《对账单》后缴纳货款，刘鑫明的行为构成违约行为，亦违反了合同约定，故应承担违约责任。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。刘鑫明向一审法院起诉请求：1、判令雅格公司双倍返还定金总金额共计196000元；2、判令雅格公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月31日，刘鑫明（乙方）与雅格公司（甲方）经过协商分别签订了《合同书》《全铝家居合作政策》、《全铝家居成品价格表》，合同约定如下：2.1刘鑫明在签订合同时，必须向雅格公司一次性支付进货定金人民币98000元整。方可取得四级销售商县（市）级别的经销权；2.2刘鑫明同意样板店按雅格公司设计师设计的方案装修和展示。刘鑫明向雅格公司支付完进货定金后，雅格公司按出厂价向刘鑫明提供人民币67600元整的诗蔓公馆品牌和专业绘图软件及开业用品，作为乙方装修布置展厅之样品及乙方启动当地市场营销使用。本条款约定内容作为合作区域内经营诗蔓公馆品牌产品的必要条件；3.2年度销售任务及奖励：县区级经销商年度销售任务100万元，在合同期内刘鑫明方在本区域完成本级别年度任务且没有违约的，雅格公司给予刘鑫明奖励20000元；3.3进货返利：乙方按合同约定后期进货均享受6%的进货返利，直至合同定金返还为止扶持奖励；8.1双方确认：本合同签字生效后，甲乙双方应严格履行合同，在本合同履行期限内任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退，并应向守约方支付合同金额55%的违约损失，同时合同自行终止；10.2有下列情形之一的，视为乙方单方面终止合同并自动放弃本合同的一切权益，甲方有权终止合同或合同自动终止，取消乙方经销资格，所收相关款项不予退还；10.2.4任意连续两个月内未补进货物的；10.2.6甲乙双方协商一致，提前终止不再续约…。合同签订后，刘鑫明依照约定向雅格公司缴纳了定金98000元，雅格公司于2019年3月31日给刘鑫明出具了收据。在刘鑫明交纳了98000元定金后，雅格公司向刘鑫明提供了共计价值68856.9元的诗蔓公馆品牌产品和专业绘图软件及开业用品。后刘鑫明向雅格公司提出进货要求时，雅格公司向刘鑫明发出《对账单》并要求刘鑫明补交货款，否则不予发货。刘鑫明提出已交付雅格公司98000元的进货定金抵作货款，不同意补交货款，雅格公司拒绝，遂酿成纠纷。刘鑫明与雅格公司双方在一审庭审中一致同意解除合同。一审法院认为，刘鑫明与雅格公司在平等自愿的基础上签订的《合同书》《全铝家居合作政策》《全铝家居成品价格表》是双方真实意思的表示，发生法律效力。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当履行其所承担的义务，否则应当依法承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债务的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行合同的债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”本案中，双方在合同中约定了定金收回方式即：合同定金是作为扶持奖励，由刘鑫明在后期进货均享受6％的进货返利，直至合同定金返还为止。刘鑫明提出以定金抵作价款的要求违反了合同约定定金的处理方式，且刘鑫明收到诗蔓公馆品牌产品和专业绘图软件及开业用品后，两个月内未补进货物，亦违反了合同的约定，故刘鑫明应承担违约责任。因双方在合同中确认：合同履行期限内任何一方违反本合同任何条款，均视为违约，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退。故雅格公司拒绝以收取的98000元定金冲抵货款的行为没有违反合同约定和法律规定，刘鑫明要求雅格公司双倍返还定金196000元的诉请没有事实和法律依据，一审法院对该诉请依法不予支持。刘鑫明与雅格公司双方在庭审中一致同意解除合同，系当事人双方共同意思表示，故刘鑫明要求解除合同的诉讼请求，一审法院依法予以支持。综上，遂判决：一、解除刘鑫明与雅格公司签订的合同；二、驳回刘鑫明要求雅格公司双倍返还定金196000元的诉讼请求。案件受理费4220元，由刘鑫明负担。二审中，刘鑫明为支持其上诉请求，向本院提交了如下证据：证据一，2019年2月28日湖北华博智能家居有限公司与刘鑫明签订的立项协议（出示原件，提交复印件），拟证明雅格公司在签订合同前就以其它虚假的合同主体与上诉人签订合同，湖北华博智能家居有限公司经我方查询，未登记注册过。证据二，雅格公司工商登记信息资料一套（工商局拍照打印），拟证明被上诉人不诚信，没有履约能力。工商登记信息里显示雅格公司是2019年2月28日登记成立的，其在次月就与上诉人签订了合同，雅格公司根本就没有履约能力，这是不诚信的表现。经庭审质证，雅格公司对刘鑫明提交的证据质证意见为：对证据一有异议，认为该证据不是新证据，刘鑫明在一审中即持有该证据，且与刘鑫明签订立项协议的是另外一个市场主体，与雅格公司无关，即使湖北华博智能家居有限公司与被上诉人有关联，也是双方间的意向性行为，未具体实施，该立项协议对双方之间无约束力。对证据二有异议，认为该证据不属于新证据，刘鑫明在一审庭审前就能查询到该资料，雅格公司在成立后不久即与刘鑫明签订买卖合同，是雅格公司进入角色快、资金实力雄厚的表现，不存在不诚信行为。雅格公司未向本院提交证据。本院认为，刘鑫明提交的证据一，因湖北华博智能家居有限公司与本案中双方当事人均无关联性，故本院对该证据不予采信。证据二，客观真实，本院对其真实性予以采信，因雅格公司的工商注册登记信息并不能看出该公司是否有履行能力，故本院对该证据证明目的不予采信。本院经审理查明，一审法院认定事实属实。本院认为，一、《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”本案中，刘鑫明与雅格公司签订的《合同书》约定，“刘鑫明在合同签订时必须向雅格公司一次性支付进货定金人民币玖万捌仟元后方可取得雅格公司的四（市县）级别的经销权”。据此约定，刘鑫明向雅格公司交纳的98000元进货定金系为取得雅格公司的四（市县）级别的经销权、为其履行获得经销权期间所有义务提供的担保，故刘鑫明在向雅格公司交纳98000元进货定金后，未履行完毕合同约定的其他义务情况下要求雅格公司在后续进货中将该98000元抵作货款的主张不成立，其以雅格公司明确表示“刘鑫明不再支付货款，则该公司不发货”构成违约的上诉理由亦不成立，本院亦不予支持。因刘鑫明在收到诗蔓公馆品牌产品和专业绘图软件及开业用品后，两个月内未补进货物，构成违约，故其要求雅格公司双倍返还定金196000元的上诉理由不能成立，本院不予支持，一审法院未支持该项诉讼请求并无不当，本院予以维持。综上所述，刘鑫明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4220元，由上诉人刘鑫明负担。本判决为终审判决。审判长  胡美琴审判员  樊 军审判员  骆 骥二〇一九年十二月十六日书记员  刘 雄