河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终4855号上诉人（原审原告）：彭仁元，男，1955年12月7日出生，汉族，住河南省商城县。委托诉讼代理人:武良明，河南博苑律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市红旗区新飞大道18号2号楼临街1-4层。负责人：王英，任经理。委托诉讼代理人：范传美，河南牧野律师事务所律师。原审被告：曹娣，女，1971年8月18日出生，汉族，住获嘉县城区。上诉人彭仁元、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称平安保险公司）因与原审被告曹娣机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2019）豫0724民初1304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人彭仁元委托诉讼代理人武良明，平安保险公司的委托诉讼代理人范传美，原审被告曹娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭仁元上诉请求，要求依法撤销获嘉县人民法院作出的（2019)豫0724民初1304号民事判决对于彭仁元残疾赔偿金部分的判决，维持第二项判决。依法改判赔偿彭仁元残疾赔偿金59604.73元。事实与理由：一、对原审判决对于彭仁元残疾赔偿金部分的判决有异议，对于原审法院作出的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、财产损失费用无异议。经过原审法院查明的事实，彭仁元虽然户籍登记为农村居民，但其长期从事建筑工程的施工，有多年的施工和管理经验，其发生事故时，在获嘉县城普罗旺世工地从事施工技术和管理。其长子彭帮耀和妻子杨伟琼在广东东莞御景花园购买了房子，在一审审理过程中出具了御景花园物业出具的居住证明和物业收费收款证据，且在开庭后补充了证明，证明彭仁元实际与长子在城镇居住的事实。原审法院在事实认定上存在错误，认为彭仁元残疾赔偿金按照城镇居民标准的证据不足，依据2018年度农村居民的收入标准13830.74元计算，仅支持了25863.54元，实际应当按照2018年城镇居民31874.19元的标准进行计算。残疾赔偿金应当为59604.73元。第二、原审法院对于曹娣的应当支付的鉴定费1420元无异议，其作为肇事司机应当对平安保险公司超出承保限额范围之外的费用承担赔偿责任。平安保险公司上诉请求：一、依法撤销河南省获嘉县人民法院（2019）豫0724民初1304号民事判决书第一项，改判为上诉人赔偿彭仁元医疗费、护理费、住院伙食补助费等各项经济损失44609.96元（不服金额20214.24元）；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：原审法院对于误工费的认定及数额计算错误，上诉人不应承担误工损失。一、被上诉人彭仁元已达到法定退休年龄。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》关于误工费的规定，事故发生时已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。本案中，被上诉人彭仁元在事故发生时已年满60周岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条之规定，彭仁元已达到国家法定退休年龄，不应有误工费。二、普罗旺世工地出具的施工日志及工地负责人证明与本案无关，不能证明被上诉人在该工地上班，原审法院据此认定被上诉人有劳动收入错误。（三）退一步讲，即使存在误工损失，原审法院按照农林牧行业收入标准计算明显不当。请求贵院发回重审或者依法改判。彭仁元答辩称，平安保险公司的上诉理由不能成立，彭仁元虽然年满60岁，但结合健康状况××,原审法院支持其误工费是有事实依据的，上诉人平安保险公司对于在一审中提交的施工日志和工作证明虽然提出异议，但没有相反证据可以推翻上述证据，这些证据足以证明彭仁元具有相应的劳动能力，也是符合建筑劳务市场现有的实际情况，对于平安保险公司提出的交通费和精神抚慰金我方认为原审法院判决的数额适当，也应维持。综上，平安保险公司的上诉理由没有依据，应当维持原判。平安财险公司答辩称，彭仁元在一审时并未提交长期在城镇生活且收入来源与城镇的证据，因此应当按照农村标准计算残疾赔偿金，一审关于残赔金的判决事实清楚，证据确实充分应当维持，驳回彭仁元的上诉请求。曹娣未发表答辩意见。彭仁元向一审法院起诉请求：1、平安保险公司在承保的交强险、商业三责险范围内赔偿彭仁元包括医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失147331．86元，后变更为107573．92元。2、曹娣在超出交强险和商业三责险范围内承担补充赔偿责任。一审法院认定事实：2018年9月18日上午11时许，彭仁元在获嘉县普罗旺世工地做工期间，受工长指派骑电动车外出办事，当行驶到获嘉县文圣路与学府街交叉口时，被曹娣驾驶的豫Ｇ×××××号小轿车撞伤，该次事故经获嘉县交警大队处理，于2018年9月25日作出了交通事故责任认定书，认定曹娣与彭仁元负本次事故的同等责任。彭仁元受伤后在新乡同盟医院住院治疗，被诊断为：右侧多发肋骨骨折，2、双侧肺挫伤伴胸腔积液。3、第7颈椎横突骨折、4右侧肩锁骨脱位及软组织损伤等，在新乡同盟医院住院32天，医疗费共计9773．72元，出院后2018年12月6日在商城县人民医院为康复需要，产生检查费用910．90元。治疗期间，曹娣为彭仁元垫付医疗费3000元，平安保险公司垫付3000元医疗费。因双方未能达成一致赔偿意见，诉讼来院。庭审中彭仁元将147331．86元变更为107573．92元。彭仁元要求赔偿各项经济损失的计算方式为：1、医疗费（含商城县人民医院的检查费910．90元）共计10684．62元，扣除已支付的6000元，余额为4684．62元：2、护理费：6501．70元（60天×（39552÷365），3、误工费：20214．25元（180天×（40990元÷365），4、住院伙食补助费：1600元（32天×50元），5、营养费：640元（32天×20元），6、交通费2000元，7、残疾赔偿金：65023．35元（31874．19元×17×12％）8、鉴定费以及检查费共计1420元。9、精神抚慰金5000元，10、财产损失490元，以上共计107573．92．元。曹娣的车辆在平安保险公司分别投保了交强险和商业三责险。该车辆行车证登记的车主为陶国顺，实际车主为曹娣，曹娣系事故发生时驾驶人。2018年度河南省居民服务业和其他服务业为39552元／年，河南农村居民人均可支配收入为13830元，河南省农、林、牧、副、渔居民收入40990元／年．本次事故中损坏的电动自行车，经获嘉县交警队委托河南万盛价格有限公司对该车辆进了价值评估，该评估机构作出了万价损获字［2018］第092号意见书，认定该车的车损为490元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比列分担责任。本案中，彭仁元驾驶电动三轮车与曹娣驾驶的豫Ｇ×××××号小轿车相撞，导致彭仁元受伤住院，该事故经获嘉县交警大队处理，认定彭仁元和曹娣负本次事故的同等责任。该车辆在平安保险公司分别投保了交强险和第三者责任险。故平安保险公司在保险限额范围内承担彭仁元的损失，彭仁元损失超出交强险保险限额部分，曹娣应当承担60％的责任。至于曹娣、平安保险公司在彭仁元治疗过程中垫付的医疗费，保险公司可以在赔偿的损失中予以扣除。一审被告庭审中辩称，彭仁元的误工损失和护理费损失，因其超过法定年龄60岁，不应当支付的理由与本案的客观事实不符，彭仁元虽超过了法定的年龄，但结合事故发生时，彭仁元实际在获嘉普罗旺世工地进行施工的事实，其本人具有劳动能力对于该部分损失应当予以赔偿。护理费为治疗疾病护理实际发生的费用，也应当予以赔偿。至于彭仁元举证证明其在城镇居住，应当按照城镇居民收入标准计算，结合本案的实际情况，故其损失彭仁元要求按照城镇居民收入标准计算，依据不足，不予采纳，残疾赔偿金应当按照河南省农村居民收入标准：25863．54元（13830．77元×17年×11％），其误工损失应当按照2019年度河南省农林牧副渔业收入标准计算。误工费应为：20214．24元（180天×（40990元÷365），交通费结合住院时的实际情况酌定为1000元，彭仁元要求的损失医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、财产损失中未超过交强险限额部分，由平安保险支公司予以赔偿，对其上述费用中超过交强险范围外的部分按责任划分。即应当由保险公司承担11754．77元（10000＋（2924．62×60％），平安保险公司应当赔偿彭仁元医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、电动车损失共计70824．2元（10000元＋1754．77元＋20214．24元＋6501．70元＋1000＋25863．48元＋5000元＋490元），鉴于平安保险公司已经先行为彭仁元垫付3000元，已实际支付曹娣3000元，故该部分费用应当予以扣除6000元。实际应赔偿彭仁元64824．2元。本案诉讼中产生的鉴定费1420元由曹娣承担。对于彭仁元主张的其他损失，因证据不足，不予支持。一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后三十日内，一次性赔偿彭仁元医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、车辆损失、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失64824．2元；二、曹娣应于判决生效后五日内支付给彭仁元为本次事故所做伤残鉴定费用1420元；三、驳回彭仁元的其他诉讼请求。案件受理费3247元，依法减半收取1623元，由彭仁元承担423元，曹娣承担1200元。二审期间，彭仁元提供广东御景花园管理处出具的证明，证明上诉人彭仁元的长子彭帮耀在该小区长期居住的事实；提供御景花园物业水电费的收据、彭仁元在小区居住的出入证,证明上诉人彭仁元在城镇长期生活居住的事实。证明目的：彭仁元应按照城镇标准赔偿。平安保险公司发表质证意见：1.彭仁元提交的证据均不属于民诉法规定的新证据，不应当作为证据使用。2.御景花园管理处出具的证明不符合民诉法的证据形式要件，没有出具人的签名，对该证据的真实性有异议。3.对于水电费收据真实性无异议，但与本案无关。4.对于出入证有异议，该出入证不显示彭仁元是在何时办理的。综上，结合本案情况，事故发生在获嘉县而彭仁元提交的证据证明其在东莞市长期居住明显不符合常理，不属于民诉法规定的长期居住。本院认为，彭仁元提交的证据不属于法律规定的新证据，且证据也无法证明其在城镇长期居住生活，不能实现彭仁元的证明目的。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于彭仁元的损失数额如何认定问题。残疾赔偿金的标准问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。一审根据当事人提供的证据，认定受害人彭仁元残疾赔偿金标准符合以上法律规定。关于误工费，根据以上司法解释第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。受害人彭仁元虽然达到退休年龄，但受伤时尚在提供劳动并获取相应的报酬，彭仁元没有固定的退休金收入，故一审根据实际误工情况认定误工费并无不当。关于精神抚慰金问题，根据以上司法解释第十八条的规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。一审根据本案的伤残情况等综合因素确定的精神抚慰金数额适当，本院予以维持。受害人的其他损失数额认定也符合本案事实和法律规定，本院予以维持。综上所述，彭仁元、平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1654元，由彭仁元负担1290元，由中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担364元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 温双双二〇一九年十二月三日书记员 刘 倩