湖南省衡阳市珠晖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0405民初7149号 原告：周文化，男，1968年4月7日出生，汉族，土建行业从业人员。 原告：刘天柱，男，1963年11月24日出生，汉族，土建行业从业人员。 二原告共同委托诉讼代理人：朱芝香，湖南追正律师事务所律师。 被告：湖南雁星建筑工程有限公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘区中天星城****。 法定代表人：谢三义，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢江斌，男，1986年6月26日出生，汉族，系该公司经理。 被告：胡建武，男，1946年7月26日出生，汉族，土建行业从业人员。 委托诉讼代理人：杨砚钦，湖南衡州律师事务所律师。 原告周文化、刘天柱与被告湖南雁星建筑工程有限公司（以下简称雁星公司）、胡建武承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周文化、刘天柱的委托诉讼代理人朱芝香，被告湖南雁星建筑工程有限公司的委托诉讼代理人谢江斌、被告胡建武的委托诉讼代理人杨砚钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周文化、刘天柱诉讼请求：1、判令二被告连带返还二原告的合同保证金（合同押金）300000元及支付违约金678400元；2、诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2013年9月10日，二原告与二被告签订了《铝合金窗户安装工程合同书》，合同约定：原告承包被告铝合金窗户工程；自合同签订之日起，被告必须在10个月左右保证原告进入施工现场进行铝合金安装工作；本合同自签订后，双方共同遵守，否则违约方必须承担工程总造价20%计算赔偿对方，作为处罚金给另一方；二原告向被告应交质量合同保证金300000元等。二原告依约交纳了保证金300000元，2014年3月26日，被告向二原告出具了书面收据。但被告自合同签订之日起至今未保证且未安排原告进入施工场地进行铝合金安装。被告已严重违约，违约金按合同约定按总造价20%计算为678400元。被告于2015年10月12日出具书面协议书，承诺在1个月内付清本金及协商解决，但至今未返还合同押金300000元。原告认为被告严重违约导致合同目的不能实现，提起诉讼请求判如所请。 被告雁星公司辩称，1、胡建武不是雁星公司员工，雁星公司也没有授权给胡建武，胡建武无权以雁星公司名义签订合同；2、涉案合同上的雁星公司天誉华府项目部公章、收据上的雁星公司天誉华府项目部财务章均是胡建武私刻的，本案款项也是由胡建武收取的。因此，本案与雁星公司无关。 被告胡建武辩称，1、项目部公章、项目部账务章确实是自己为了方便工作私刻的，现在这个项目不属于雁星公司，也不属于我承建；2、本案原告主体不完全适格，签订合同时原告盖有广成铝材衡阳地区总代理公章，原告主体应为广成铝材衡阳地区总代理；3、签订协议之后原告并没有按协议约定及时向胡建武支付保证金，违约方为原告；4、合同签订时间为2013年9月10日，胡建武收到了周文化、刘天柱的押金是在2014年3月26日，协议书约定的退还押金的日期是2015年10月12日，即便按2015年10月12日起算也已超过诉讼时效；5、原告诉请的违约金是按照合同计算，天誉华府需安装的铝合金窗户面积是原告单方面计算的，没有其他证据支持。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2013年9月10日，湖南雁星建筑工程有限公司天誉华府项目部（甲方）与广成铝业衡阳地区总代理周文化（乙方）签订了《铝合金窗户安装工程合同书》，合同约定：乙方承包甲方工程；承包方式为包工包料；承包单价为每平方米265元，材料及运输等由乙方负责；自合同签订之日起，乙方必须在10个月左右保证甲方进入施工现场进行铝合金安装工作；本合同自签订后，双方共同遵守，否则违约方必须承担工程总造价20%计算赔偿对方，作为处罚金给另一方；签订合同时乙方向甲方应交质量合同保证金300000元等。合同书上甲方由胡建武签字并盖有“湖南雁星建筑工程有限公司天誉华府项目部”章，乙方由周文化、刘天柱签字并盖有“广成铝业衡阳地区总代理”章。2013年9月13日，周文化通过其妻毛咸银银行账户向胡建武转账200000元。2014年3月26日，胡建武向周文化、刘天柱出具了书面收据，收据上载明“今收到周文化、刘天柱合同保金300000元”并盖有“湖南雁星建筑工程有限公司天誉华府项目部财务专用章”。2015年10月12日，胡建武向周文化、刘天柱出具《协议书》一份，载明“衡南县三塘镇天誉华府工程铝合金安装合同保证金周文化、刘天柱交来现金叁拾万元整，在一个月之内付清本金，及协商解决此事”。但胡建武自合同签订之日起至今未安排周文化、刘天柱进入施工场地进行铝合金安装，也未返还合同保证金300000元。周文化、刘天柱多次催讨未果，因此诉至法院。 另查明，庭审中胡建武自认“湖南雁星建筑工程有限公司天誉华府项目部”、“湖南雁星建筑工程有限公司天誉华府项目部财务专用章”均为其方便工作私刻；周文化、刘天柱自认在签订合同时没有看到胡建武出示过雁星公司的授权委托书或其他证明胡建武权限的文件。 本院认为，本案系承揽合同纠纷。本案争议的焦点为： 一、案涉合同的相对人是谁。1、合同上虽盖有“广成铝业有限公司衡阳地区总代理”章，但没有证据证明广成铝业有限公司衡阳地区总代理是可以独立承担民事责任的民事主体，因此承揽人应为周文化、刘天柱；2、雁星公司否认胡建武是其公司员工，也没有授权给胡建武签订合同，周文化、刘天柱自认在签订合同时没有看到胡建武出示过雁星公司的授权委托书或其他证明胡建武权限的文件，胡建武自认项目部章、项目部财务专用章均系其私刻，周文化、刘天柱未向本院提供胡建武系雁星公司职员、获得授权或者追认的证据，因此胡建武的签约行为不构成职务行为；3、关于胡建武的行为是否构成表见代理，周文化、刘天柱应举证证明代理行为存在有权代理的客观表象,而且应当证明其善意且无过失地相信行为人有代理权,其已尽到合理注意义务。案涉合同、收据上仅加盖了胡建武私刻的项目部、项目部财务专用章,项目部作为内设机构,无需登记即可设立,项目部公章亦不具有代表公司的效力,且周文化、刘天柱支付合同保证金的收款方也是胡建武，向周文化、刘天柱出具协议书承诺退还保证金的仍是胡建武，上述事实并不足以使周文化、刘天柱有理由相信行为人胡建武具有代理权,胡建武的无权代理行为在客观上不具备代理权的表象,故周文化、刘天柱在签订合同时未尽审慎审查义务,存在明显过失。胡建武的行为既非履行雁星公司职务行为,亦不能构成表见代理,所产生的法律后果不应由雁星公司承担。因此,周文化、刘天柱要求雁星公司承担偿还保证金及违约责任的诉讼请求,无事实与法律依据,本院不予支持。 二、本案是否超过诉讼时效。周文化、刘天柱与胡建武签订的《铝合金窗户安装工程合同书》是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。签订合同后，周文化、刘天柱已向胡建武支付了合同保证金，胡建武向周文化、刘天柱出具了收据，双方并无异议，但胡建武未依约定将案涉承揽工作交付周文化、刘天柱。2015年10月12日，胡建武向周文化、刘天柱出具的协议书，载明了在一个月内退还合同保证金本金，其内容实为双方解除合同、退还保证金的意思表示，周文化、刘天柱也未提出异议，应视为双方协议解除合同，上述意思表示不违反法律规定，本院予以确认。胡建武承诺退还保证金的时间为2015年11月12日之前，诉讼时效应从2015年11月12日起算。周文化、刘天柱的陈述、证人邓新良、万忠春的证言及2018年9月18日照片相互印证，对周文化、刘天柱向胡建武多次催要的细节也较为清楚，因此可以认定周文化、刘天柱多次向胡建武主张权利，存在诉讼时效中断的法定情形，胡建武辩称本案超过诉讼时效的意见与事实不符，本院不予采纳。 三、周文化、刘天柱是否存在违约行为及其诉讼请求是否有法律或合同上的依据。2013年9月10日，胡建武与周文化、刘天柱签订合同，虽约定签订合同时周文化、刘天柱向胡建武交合同保证金300000元，周文化、刘天柱于2013年9月13日向胡建武支付200000元，2014年3月26日胡建武向周文化、刘天柱出具了300000元合同保证金的收据，双方并无异议，且胡建武于2015年10月12日向周文化、刘天柱出具的协议书约定退还合同保证金时亦未就缴纳保证金的时间发生争议，应视为双方就缴纳合同保证金的时间协商变更。因此，胡建武辩称周文化、刘天柱未依约定的时间缴纳合同保证金先行违约的意见本院不予采纳。胡建武未按协议书约定的时间退还周文化、刘天柱合同保证金，应承担违约责任，周文化、刘天柱要求胡建武退还合同保证金300000元的诉讼请求符合法律的规定及合同的约定，本院予以支持。《铝合金窗户安装工程合同书》中约定违约方按工程总造价20%计算的违约金实为履约违约金，鉴于案涉承揽合同并未实际履行，且胡建武出具的协议书已实际解除了案涉承揽合同并约定退还合同保证金，应以胡建武占用资金期间的利息计算损失，周文化、刘天柱的诉讼请求中超出上述损失的部分本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第二百五十一条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下: 一、被告胡建武在本判决生效之日起十日内退还原告周文化、刘天柱合同保证金300000元及支付违约金（其中以200000元为基数按年利率6%自2013年9月13日起计算至付清之日止，以100000元为基数按年利率6%自2014年3月26日起计算至付清之日止）； 二、驳回原告周文化、刘天柱其他诉讼请求。 如果未在判决指定的期限内履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6792元，由原告周文化、刘天柱负担3952元，由被告胡建武负担2840元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员 邓勇 二〇一九年十二月九日 法官助理 龙敏 书 记 员 王玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权,超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人是有代理权的,该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。 在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的果。