陕西省渭南市中级人民法院民事判决书 （2019）陕05民终2310号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司，住所地大荔县。法定代表人：王玲，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张怀君，陕西赛高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李喜梅，女，汉族，1952年3月24日出生，住所大荔县许庄镇大荔农场。委托诉讼代理人：李娜，渭南市崇业法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈亮，男，汉族，1988年11月3日出生，住所大荔县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司（简称人保财险大荔支公司）因与被上诉人李喜梅、陈亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省大荔县县人民法院（2019）陕0523民初3679号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保财险大荔支公司委托诉讼代理人张怀君与被上诉人李喜梅委托诉讼代理人李娜、被上诉人陈亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。人保财险大荔支公司上诉请求：撤销原判第一项内容，改判上诉人不承担误工费19200元；本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，被上诉人是企业退休职工，已经超过国家规定的退休年龄，不具备劳动能力，且未提供实际收入减少的证据，对其误工费，不应予以支持。首先，根据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函【2001】125号）规定：国家的法定企业职工退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。事故发生时，被上诉人李喜梅已经年满67岁，早已经超过国家规定的退休年龄，已经不具备劳动能力。其次，被上诉人李喜梅是企业退休工人，享受退休工资。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，被上诉人李喜梅并不因为交通事故导致其退休工资收入减少，所以上诉人不应当承担被上诉人的误工损失。再次，被上诉人李喜梅一审时提供的《承包合同》和陕西省农垦集团大荔农场有限责任公司的证据，显示其和丈夫共同承包土地种植果树，不能证明因为交通事故导致农业收入减少，所以一审认定每天按照每天80元的标准计算误工费240天明显错误，不应予以支持。综上所述，一审认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院在查明案件事实的基础依法作出改判，维护上诉人合法权益。李喜梅辩称：李喜梅在退休前是大荔农垦集团的职工，主要工作就是从事农业种植，退休后与其丈夫租赁了农垦集团大荔农场的土地种植果树，一审提交了《承包合同》。发生交通事故后，李喜梅无法亲自管理果树，只能雇佣其他人管理果树。一审时被上诉人主张误工费按照100元每天计算，一审法院酌情按80元每天认定，误工期限240天是鉴定得出的。根据《民法通则》119条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》17条的规定，退休人员也是请求误工费赔偿的适格主体，所以一审法院适用法律正确，应当予以维持。陈亮未发表答辩意见。李喜梅向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、车辆损失费、鉴定费共计88813.82元；2、诉讼费由被告承担。                                                           一审法院认定事实，2019年5月23日10时许分，原告李喜梅无证驾驶小米哥牌电动三轮车，沿西三环由北向南行驶至洛滨达到西转盘北处左转弯时，与相对方向被告陈亮持C1型驾驶证驾驶陕EXXXXX号大众汽车牌小型轿车相撞，致原告李喜梅受伤，两车受损，酿成伤人道路交通事故一起。事故发生后，原告先后被送往大荔县医院、西安市红会医院、大荔县中医医院住院治疗，共计住院17天，花费医疗费40075.82元。被告陈亮垫付4000元。2019年6月5日，该事故经大荔县公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定，李喜梅、陈亮均负本次事故同等责任。2019年8月21日，原告的伤情经陕西正义司法鉴定中心鉴定，其意见为1、李喜梅后续治疗费约需人民币12000元；2、李喜梅误工期限为240日，护理期限为80日，营养期限为80日。另被告陈亮驾驶的陕EXXXXX号大众汽车牌小型轿车在被告保险公司投保交强险及100万元商业险，且有不计免赔，事故发生在保险期内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的按照事故责任由有过错的一方承担赔偿责任。大荔县公安局交通管理大队作出交通事故认定书认定，李喜梅、陈亮均负本次事故同等责任。原、被告对事故发生的事实及事故认定书均无异议，本院予以认定。被告保险公司辩称医疗费应扣除治疗高血压、糖尿病、脑梗塞的治疗费用，经本院调查，医院做手术前需对伤者的各项指标进行控制，若不能达标无法进行手术，原告虽患有上述疾病，但为了手术必须进行治疗，所以治疗费用是不可避免的，被告保险公司的该项辩称意见本院不予采纳。原告主张的误工费，原告虽为退休工人，但其承包土地进行种植收入，从事农业劳动，其提供不出最近三年承包土地收入的减少，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，每天酌情按80元计算。对于原告的损失，根据陕西省统计局公布的相关数额以及本案案情确认为，医疗费40075.82元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费510元（30元/天×17天）、营养费因无医嘱本院不予支持。误工费19200元（80元/天×240天）、护理费8000元（100元/天×80天）、车辆损失费因证据不足本院不予支持。鉴定费1728元，以上共计81513.82元。首先由被告保险公司在交强险医疗费项目下赔偿原告10000元，在伤残赔偿金项目下赔偿原告误工费、护理费计27200元；剩余损失42585.82元（81513.82元-10000元-27200元-1728元）由保险公司在商业险范围内按事故责任赔偿原告50%，即21292.91元；共计58492.91元。鉴定费由被告陈亮按事故责任承担50%计864元（1728元×50%），被告陈亮垫付的4000元应予以返还。依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司赔偿原告李喜梅58492.91元；二、由被告陈亮赔偿原告李喜梅鉴定费864元；三、陈亮垫付的4000元待保险公司理赔时予以返还；四、驳回原告李喜梅的其他诉讼请求。案件受理费2020元，减半收取1010元，由原告李喜梅与被告陈亮各负担505元。上述款项在本判决书生效后十日内给付。由被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司将其中55861.91元汇至开户行中国银行大荔县北大街支行，户名大荔县人民法院案件款专户，账号103267020976；将其中2631元汇至开户行中国建设银行大荔花城路支行，户名陈亮，账号XXXXXXXXXXXXXXX8267。二审查明事实与一审法院认定事实一致，对一审法院认定事实，本院予以确认。本院认为，双方二审中主要对于人保财险大荔支公司是否应支付李喜梅19200元误工费存在争议。人保财险大荔支公司主张，李喜梅系退休职工，其误工费不应支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”李喜梅虽然是退休工人，但不影响其退休后承包土地进行农作物种植产生新的收入，故人保财险大荔支公司以李喜梅系退休工人为由主张其误工费不应支持的上诉理由不能成立。关于误工费的标准，因李喜梅的种植收入不固定，故原审参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资，酌情按照每天80元的标准计算符合上述规定。关于误工时间，原审根据鉴定机构的意见所作认定，人保财险大荔支公司虽有异议，但无相反证据否定该鉴定意见证明的事实，故其异议不能成立。综上所述，人保财险大荔支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费280元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司负担。本判决为终审判决。 审  判  长   郝  翎                   审  判  员   候晓竹                   审  判  员   邢维利   二〇一九年十二月三日 书  记  员   杨茹月    1