湖南省张家界市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）湘08刑终138号 原公诉机关湖南省慈利县人民检察院。 上诉人（原审被告人）向鹏，男，1965年7月21日出生，土家族，大专文化，原中共党员，湖南省张家界市公安局警务保障部原副主任、副调研员（副处级），住张家界市永定区教场路6巷5号。因涉嫌职务犯罪于2019年4月22日被湖南省张家界市监察委员会留置。因涉嫌犯受贿罪，经湖南省慈利县人民检察院决定，2019年7月11日由湖南省慈利县公安局执行刑事拘留，2019年7月12日由湖南省慈利县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省慈利县看守所。 辩护人黄群，湖南风云律师事务所律师。 湖南省慈利县人民法院审理湖南省慈利县人民检察院指控原审被告人向鹏犯受贿罪一案，于二○一九年十月三十日作出（2019）湘0821刑初153号刑事判决。被告人向鹏不服，提出上诉。湖南省慈利县人民法院于2019年11月15日将案卷移送至本院，本院同日受理后，依法组成合议庭审理本案。经查阅案卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定对本案不开庭审理。现已审理终结。 湖南省慈利县人民法院认定： 2008年以来，被告人向鹏在张家界市公安局从事基建管理、设备采购工作。2012年以来，向鹏利用职务便利，为他人在承接工程项目、设备采购、款项支付等方面谋取利益，非法收受他人所送财物共计人民币49.9万元，其具体犯罪事实分述如下： 1.2012年以来，工程承建商刘某培通过挂靠建筑企业资质先后承揽了张家界市公安局监管中心、机关提质改造、禁毒宣传教育基地装饰等工程项目。向鹏利用从事基建管理的职务便利，为刘某培在工程项目质量验收、工程款拨付等方面给予帮助。为感谢向鹏在工程项目上提供的帮助，刘某培于2013至2018年春节、端午节、中秋节期间，以拜年、拜节的名义多次送给向鹏现金累计24万元，向鹏予以收受。具体为： 2013年春节、端午节、中秋节期间，刘某培以拜年、拜节的名义分别送给向鹏现金5万元、1万元、1万元，共计7万元。 2014年春节、端午节、中秋节期间，刘某培以拜年、拜节的名义分别送给向鹏现金1万元、0.5万元、0.5万元，共计2万元。 2015年春节、端午节、中秋节期间，刘某培以拜年、拜节的名义分别送给向鹏现金2万元、1万元、1万元，共计4万元。 2016年春节、端午节、中秋节期间，刘某培以拜年、拜节的名义分别送给向鹏现金1万元、1万元、3万元，共计5万元。 2017年春节、端午节、中秋节期间，刘某培以拜年、拜节的名义分别送给向鹏现金1万元、1万元、1万元，共计3万元。 2018年春节、端午节期间，刘某培以拜年、拜节的名义分别送给向鹏现金1万元、2万元，共计3万元。 上述事实有任职文件，工程合同，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 2.2015年6月以来，工程承建商莫某明通过挂靠建筑企业资质先后承揽了张家界市公安局应急联动指挥中心装饰装修、永定区看守所维修改造、会议室改造、刑科所改造等工程项目。向鹏利用具体负责基建工作的职务便利，为莫某明在其承揽的工程项目质量验收、工程款拨付等方面给予帮助。为感谢向鹏在工程项目上提供的帮助，莫某明多次送给向鹏现金，累计7万元，向鹏予以收受。具体为：2016年春节前送给向鹏0.5万元，2016年下半年送给向鹏3万元，2017年春节送给向鹏3万元，2018年春节前送给向鹏0.5万元。 上述事实有工程合同，政府采购合同，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 3.2014年至2016年，张家界市浩强水电工程有限公司（以下简称“浩强公司”）先后承揽了张家界市公安局监管中心10KV配电工程及供水系统泵水房电源、发电机组安装、10KV配电等工程项目。向鹏利用具体负责基建工作的职务便利，在关系协调、工程款拨付等方面对浩强公司给予帮助。为感谢向鹏在工程项目上提供的帮助，浩强公司负责人陈某霞于2015年春节前以拜年名义送给向鹏现金3万元，2016年12月送给向鹏现金2万元，累计5万元，向鹏予以收受。 上述事实有工程合同，政府采购合同，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 4.2008年8月，工程承建商宋某顺通过挂靠建筑企业资质承揽张家界市公安局战训大楼建筑工程。向鹏利用具体负责基建工作的职务便利，为宋某顺在工程质量验收、工程款拨付等方面给予帮助。为感谢向鹏在工程项目上提供的帮助，宋某顺于2010年元月份以拜年名义送给向鹏现金3万元，2011年元月份送给向鹏现金2万元，累计5万元，向鹏予以收受。 上述事实有工程合同，政府采购合同，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 5.2014年上半年，长沙华润节能科技有限公司（以下简称“华润公司”）通过政府采购程序承揽了张家界市公安局监管中心厨房设备采购项目。向鹏利用具体负责基建工作的职务便利，在项目验收、工程款拨付等方面对华润公司给予帮助。为感谢向鹏在工程项目上提供的帮助，华润公司业务员毛某晓于2014年夏天该项目验收后的一天下午，在监管中心工地上送给向鹏现金3万元，向鹏予以收受。 上述事实有政府采购合同，设备清单，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 6.2014年底，工程承建商李某春、符某文通过挂靠建筑企业资质承揽了张家界市公安局监管中心武警看守中队营区建设项目。为感谢向鹏的照顾和尽快结算工程款，李某春以拜年的名义于2016年春节前送给向鹏现金1万元，2017年春节前送给向鹏现金1万元，2018年春节期间送给向鹏现金0.5万元，累计2.5万元，向鹏予以收受。 上述事实有工程合同，工程进度款拨付审批表，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 7.2014年4月，张家界恒瑞酒店用品商行（以下简称“恒瑞商行”）通过政府采购程序取得了张家界市公安局监管中心窗帘采购项目。为感谢向鹏提供的帮助，恒瑞商行经营者程某飞于2014年下半年该项目完工并结算后的一天送给向鹏现金1万元，向鹏予以收受。 上述事实有政府采购合同，产品销售合同，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 8.2014年至2015年，张家界新浪潮信息技术有限公司（以下简称“新浪潮公司”）通过政府采购程序先后取得了张家界市公安局监管中心武警看守中队勤务管控技防、张家界市公安局监管中心看守所监控设备安装等工程项目。为感谢向鹏在工程项目上提供的帮助，新浪潮公司业务经理姚某梅于2016年春节前以拜年的名义送给向鹏现金1万元，向鹏予以收受。 上述事实有政府采购合同，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 9.2015年6月，夏某军挂靠长沙警安消防工程安装有限公司（以下简称“警安公司”）资质通过政府采购程序取得了张家界市公安局应急联动指挥中心气体灭火消防系统工程项目。为感谢向鹏在工程上提供的帮助，夏某军于2016年6月的一天请向鹏吃饭后送给向鹏现金1万元，向鹏予以收受。 上述事实有政府采购合同，记账凭证，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 10.2017年至2018年，张家界市誉丰招标代理有限公司（以下简称“誉丰公司”）通过向鹏联系承揽了张家界市公安局提质改造、禁毒教育基地等工程项目的招标代理业务。为感谢向鹏对誉丰公司招标代理提供的帮助，誉丰公司业务经理龙某平于2017年5月、2018年3月分别送给向鹏现金2000元，累计0.4万元，向鹏予以收受。 上述事实有政府采购委托代理协议，营业执照，授权书，证人证言，被告人向鹏的供述等证据证明。 另查明，2019年4月18日，张家界市监察委员会经初核核实向鹏收受刘某培24万元贿赂款，同月22日，张家界市监察委员会对向鹏涉嫌违纪违法问题进行立案审查调查，并将向鹏带至市监委办案基地进行询问，向鹏未主动交代相关问题。同日，经湖南省监察委员会主要负责人批准，张家界市监察委员会对向鹏决定采取留置措施并于当日向向鹏宣布。向鹏在审查调查期间，主动交代监察机关尚未掌握的其非法收受莫某明人民币7万元、宋某顺人民币5万元、陈某霞人民币5万元、毛某晓人民币3万元、李某春人民币2.5万元、程某飞人民币1万元、姚某梅人民币1万元、夏某军人民币1万元、龙某平人民币0.4万元，共计人民币25.9万元的犯罪事实。案发后，向鹏已退赃款共计人民币50.7万元。 上述事实有线索来源，情况说明，缴款收据等证据证明。 湖南省慈利县人民法院认为：被告人向鹏利用职务上的便利，为他人谋取利益，多次非法收受他人财物共计人民币49.9万元，数额巨大，其行为构成受贿罪，公诉机关指控向鹏犯受贿罪的事实和罪名成立，予以支持。向鹏在留置调查期间，能如实供述其非法收受刘某培24万元贿赂的犯罪事实，依法可以从轻处罚。向鹏主动供述办案机关未掌握的其他同种罪行，依法不是自首，但可以酌情从轻处罚。向鹏认罪态度好、案发后积极退清全部赃款，可酌情从轻处罚。向鹏违法所得的一切财物，应依法追缴，上缴国库。为维护国家工作人员职务行为的廉洁性，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十三条第一款、第十五条、第十九条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人向鹏犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。二、被告人向鹏违法所得人民币四十九万九千元，予以追缴，上缴国库。 上诉人向鹏上诉提出：原判决认定的部分受贿款性质应属于礼金，送钱人也没有具体的请托事项，金额累计小于三万；政府采购和基建过程中，其是监督管理者，送钱人是被监督管理对象，二者存在行政管理关系。原判决量刑过重，请求二审法院从宽处理对其适用缓刑。 上诉人向鹏的辩护人提出与上述意见一致的辩护意见，还认为部分送钱人的证言对送钱过程的陈述与向鹏的供述高度吻合，应作为非法证据予以排除。 经审理查明，原判决认定上诉人向鹏受贿的犯罪事实有原公诉机关在一审举证并经当庭质证的证据证明，原判决采信的证据具备合法性，证据之间能相互印证，本院依法予以确认。 本院认为，上诉人向鹏作为国家工作人员，利用职务之便，收受他人财物共计人民币49.9万元，数额巨大，其行为构成受贿罪。 上诉人向鹏及其辩护人提出“部分受贿不成立”的意见，经查，上诉人向鹏在基建管理、政府采购履职过程中，收受承建、供货对象以红包礼金方式赠送的财物，属于收受贿赂行为，所收财物一并计入受贿总额。故上述意见不能成立，本院不予采纳。 上诉人向鹏的辩护人提出“存在非法证据”的意见，经查，监委办案人员对上诉人向鹏及相关证人的调查程序合法，向鹏被留置后除如实供述监委掌握的犯罪线索，还主动供述了本案其他受贿犯罪事实，向鹏上诉亦并不否认收钱的事实，系对收钱性质提出了异议。辩护人认为相关证人陈述的送钱过程与向鹏供述的收钱过程一致就可能存在非法取证行为的观点没有事实依据，本院不予采纳。 上诉人向鹏及其辩护人提出“量刑过重”的意见，经查，根据我国刑法及司法解释的规定，贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，属于数额巨大，依法处三年以上十年以下有期徒刑，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。原审法院根据受贿的实际数额，犯罪具体情节，结合上诉人向鹏量刑情节，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。该量刑并无不当。 综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  彭建民 审判员  刘 华 审判员  张 晓 二〇一九年十二月九日 法官助理巩守信 书记员甄婕琳 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。