湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0902民初4052号原告：湖北金大昌中小企业融资担保有限公司，住所地湖北省孝昌县花园大道**。统一社会信用代码：914209215882277665。法定代表人：刘贵明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈亚兵，该公司经理。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：王建江，湖北中伟律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。被告：邓雁，女，1968年12月19日出生，汉族，孝感市人，住孝感市孝**。委托诉讼代理人：黄河，湖北锡爱律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：武安平，男，1967年6月10日出生，汉族，湖北省孝昌县人，住孝昌县。被告：乐凤香，女，1966年6月3日出生，汉族，湖北省孝昌县人，住孝昌县，系武安平之妻。原告湖北金大昌中小企业融资担保有限公司（以下简称金大昌公司）与被告邓雁、武安平、乐凤香案外人执行异议之诉一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金大昌公司的委托诉讼代理人王建江、被告邓雁及其委托诉讼代理人黄河到庭参加诉讼。被告武安平、乐凤香经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告金大昌公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告对位于孝感市北京路民邦熙公馆B座904室（测绘908室）的房屋享有优先受偿权；2、停止对上述房屋的强制执行，并解除查封；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年6月2日，孝感市孝南区人民法院依据已生效的（2018）鄂0902民初1339号民事调解书，作出（2018）鄂0902执1515号之一执行裁定，裁定拍卖被告武安平、乐凤香所有的位于孝感市××南区××公馆××室的涉案房屋。原告知悉后，于2019年7月30日提出书面执行异议，要求确认原告享有优先受偿权，并申请中止执行，但法院以原告未按规定与被告武安平、乐凤香办理抵押物权登记，不能对抗被告邓雁为由，裁定驳回了原告的异议申请。原告认为，该裁定没有事实依据，明显错误，被告武安平、乐凤香于2014年9月26日同原告签订借款抵押合同时，涉案房屋处于按揭状态无法办理他项权证，法院驳回原告的异议申请严重侵害了原告的合法权益。被告邓雁辩称，物权法第一百八十七条规定，抵押权自登记时设立。可见，抵押权的设立以登记为生效要件。涉案房屋未设立抵押登记，已由本人申请法院查封，查封期间自2018年4月4日至2021年4月3日，且进行过2次拍卖，原告并不享有足以排除强制执行的民事权益。抵押权人对执行标的物变价款享有优先受偿权，不能阻止标的物的转让或向受让人交付，其因优先受偿权未得到保护而提出的执行异议，不属于案外人异议之诉的实体权利范畴。原告请求停止对涉案房屋的执行，是对执行行为提出异议，不是对执行标的提出异议，其不具备案外人提出执行异议之诉的主体资格。原告没有据以执行的有效判决，也不具有依法设立的担保物权，不具备主张参与分配涉案房屋的主体资格。原告滥用诉权，意在为取得参与分配涉案房屋的资格拖延时间，请求人民法院依法驳回其诉讼请求。被告武安平、乐凤香未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩状及证据，视为其放弃了相应的诉讼权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告金大昌公司提交的证据一借款合同、借据、银行电子回单、还款承诺书，证据二房屋抵押借款协议，证据三商品房买卖合同，证据四武安平、乐凤香的身份证及结婚证，被告邓雁对其真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告仅对被告武安平、乐凤香享有债权，涉案房屋没有办理抵押登记，抵押未生效，原告不享有优先受偿权，其在明知不能办理抵押登记的情况下与被告武安平、乐凤香签订借款抵押合同，不能阻止法院对涉案房屋的强制执行，本院认为，被告邓雁对其真实性不持异议，且对相关事实予以认可，本院依法予以采信；2、被告邓雁提交的证据（2018）鄂0902民初1339号民事调解书、（2018）鄂0902执1515号之一执行裁定书，原告金大昌公司对其真实性无异议，对证明目的有异议，认为其只能证明被告邓雁享有对被告武安平的债权，不能否定原告的优先受偿权，本院认为，其属人民法院法律文书，原告金大昌公司对其真实性不持异议，本院依法予以采信。根据当事人陈述和经本院审查采纳的证据，本院认定事实如下：2008年3月4日，被告武安平与案外人湖北民邦房地产开发有限公司签订商品房买卖合同，购买该公司开发的位于孝感市××公馆××室（××）的涉案房屋（建筑面积137.02㎡、总价款374189元）。2018年7月30日，被告邓雁与被告武安平、乐凤香民间借贷纠纷一案，经本院主持调解，双方自愿达成协议，约定被告武安平、乐凤香于2018年10月30日前向被告邓雁付清600000元借款本息，本院出具了（2018）鄂0902民初1339号民事调解书。其后，因被告武安平、乐凤香未履行还款义务，被告邓雁申请本院强制执行，本院对涉案房屋进行了查封。2019年1月2日，本院作出（2018）鄂0902执1515号之一执行裁定，裁定拍卖涉案房屋（孝感市房权证字第**、20××90号）。同年7月30日，原告金大昌公司向本院提出执行异议，要求确认其对涉案房屋享有优先受偿权，并申请中止执行。同年8月22日，本院作出（2019）鄂0902执异155号执行裁定，以其未按法律规定办理抵押物权登记、不能对抗第三人及本院执行为由，裁定驳回了其异议申请。还查明，2014年4月17日，被告武安平向原告金大昌公司借款1050000元。同年9月26日，原告金大昌公司与被告武安平签订借款合同，约定被告武安平向其借款600000元，借款利息为月息3%，借款期限自2014年9月26日至2014年10月25日。同日，被告武安平向原告金大昌公司出具了借据，双方签订了房屋抵押借款协议，约定被告武安平以其涉案房屋提供担保。2016年1月11日，被告武安平向原告金大昌公司出具还款承诺书，承诺于同年2月5日前先付清12个月的借款利息242524元、后偿还600000元本金并支付后续利息，未果。另查明，被告武安平、乐凤香系夫妻关系，于2008年4月17日补办结婚登记，结婚证字号为鄂孝昌结字070803067。本院认为，物权法第一百八十条规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。物权法第一百八十七条规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。原告金大昌公司于2014年9月26日同被告武安平签订房屋抵押借款协议时，虽然约定被告武安平以涉案房屋提供担保，但一直没有办理涉案房屋的抵押登记，其对涉案房屋的抵押权并未依法设立，双方所签订的房屋抵押协议并未生效。本院于2019年1月2日在被告邓雁与被告武安平、乐凤香民间借贷纠纷一案的执行过程中，裁定拍卖涉案房屋，符合法律规定。原告金大昌公司主张其对涉案房屋享有优先受偿权，并要求本院停止对涉案房屋的执行、解除对涉案房屋的查封，没有法律依据，本院依法不予支持。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告湖北金大昌中小企业融资担保有限公司的诉讼请求。案件受理费11410元，由原告湖北金大昌中小企业融资担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长 余   月   明人民陪审员 陈星人民陪审员徐波二〇一九年十二月六日书 记 员 朱   芸   芸附当事人的证据目录：原告湖北金大昌中小企业融资担保有限公司的证据：证据一、借款合同、借据、银行电子回单、还款承诺书。证明被告武安平向原告借款600000元的事实。证据二、房屋抵押借款协议。证明被告武安平以涉案房屋作抵押，原告享有优先受偿的权利。证据三、商品房买卖合同。证明涉案房屋属被告武安平所有，其有权处置。证据四、武安平、乐凤香的身份证及结婚证。证明被告武安平、乐凤香的身份情况，被告乐凤香对被告武安平的债务应承担连带责任。被告邓雁的证据：（2018）鄂0902民初1339号民事调解书、（2018）鄂0902执1515号之一执行裁定书。证明原告不享有涉案房屋的分配权，涉案房屋已经过两次拍卖，被告邓雁的债权尚未实现。