湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终4044号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段**湘豪大厦********，统一社会信用代码91430100668551275Y。负责人：李尉华，总经理。委托诉讼代理人：李志春，湖南道宽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许世杰，男，1966年12月4日出生，汉族，住湖南省平江县。委托诉讼代理人：吴员辉，平江县长寿法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：姜志辉，男，1976年11月24日出生，汉族，住湖南省平江县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部（以下简称太平洋财险湖南分公司）因与被上诉人许世杰、姜志辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2019）湘0626民初2780号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财险湖南分公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法予以改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:1、许世杰母亲的被扶养人生活费计算错误。许世杰母亲共生育子女为8人，其中一人死亡，但一审扶养义务人按4人计算其母亲的被扶养人生活费错误。同时，许世杰母亲事实上居住在农村还是城镇未查清，但一审直接按城镇居民标准计算其被扶养人生活费不当。2、许世杰户籍地为平江县，为农村户籍，故一审按城镇标准认定其户籍性质，没有事实与法律依据。3、涉案司法鉴定意见认定许世杰为十级伤残，该鉴定意见不能作为本案的定案依据，致使残疾赔偿金和精神损害抚慰金认定错误。许世杰的诊断病历资料和入、出院记录均显示事故仅导致其左侧第6前肋骨骨折，依法不构成十级伤残，但出院后在平江第一人民医院做检查时却发现许世杰左侧第5-7前肋骨骨折，还发现右侧第9、10、11肋骨骨折，这不合乎情理，也违背医学常识。上诉人放弃重新鉴定申请，并不等于其认可涉案司法鉴定书，也不等于认可许世杰构成十级伤残。4、一审适用法律错误。对本应适用《中华人民共和国保险法》第21、22条没有适用，属于法律适用错误。许世杰现有证据无法得出涉案交通事故导致其6根肋骨骨折，其应依法承担举证不能的法律后果即不构成十级伤残的不利性后果。即使许世杰出院后一个月的ＣＴ检查属实，且其是否与涉案交通事故有无关联性无法查实，保险公司也有权依法和依约不承担保险理赔责任。5、对本应适用的《中华人民共和国保险法》第66条，却错误适用第64条，属于法律适用错误。对于许世杰鉴定所产生的鉴定费，一审依照第64条认为鉴定费属于查明其损伤程度而支出的必要的、合理的费用，因此应当由上诉人承担。而这条系基于财产保险合同纠纷所作的规定，因此一审法院适用法律错误。许世杰辩称，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求维持原判。姜志辉未进行答辩。许世杰向一审法院起诉请求：1、依法判令赔偿义务人赔偿其因机动车交通事故所造成的各项损失133235.46元，属于太平洋财险湖南分公司理赔部分直接向其支付，不足部分由姜志辉承担；2、本案诉讼费由赔偿义务人承担。一审法院认定事实：2019年2月21日11时18分许，许世杰驾驶湘Ｆ×××**号二轮摩托车在平江县将军路正常行驶，姜志辉驾驶湘Ｆ×××**号小型轿车在该路段黄金路口右转弯变更车道时撞击许世杰，造成其受伤、摩托受损。平江县公安局交通警察大队出具事故认定书认定姜志辉负此次事故的全部责任，许世杰在此次事故中不负责任。许世杰受伤后在平江县第二人民医院进行住院治疗12天，此后分别于2019年2月22日、2019年4月4日在浏阳市骨伤科医院和平江县第一人民医院进行门诊治疗。2019年6月，岳阳市汉昌司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定许世杰属十级伤残，误工期四个月，护理期二个月，营养期二个月，预计后续治疗费2000元。许世杰支付鉴定费2200元。另查明，姜志辉驾驶的湘Ｆ×××**号小型轿车为其本人所有，该车已在太平洋财险湖南分公司投保了交强险和限额为30万元的商业三者险，并购买了不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，许世杰与姜志辉达成协议：本案中应当由姜志辉承担的费用许世杰自愿承担，同时姜志辉亦不要求许世杰返还其在事故发生后垫付的费用。一审法院认为，本案的争议焦点有：一、许世杰的损失如何确定？二、许世杰的损失应当如何承担？关于焦点一，许世杰的损失有：1、医疗费，治疗期间医疗费5488.76元，后续治疗费依据司法鉴定意见书结论确定为2000元，合计7488.76元；2、住院伙食补助费，住院时间为12天，据此计算住院伙食补助费为720元，因许世杰仅主张660元，予以支持；3、误工费，误工时间依据司法鉴定意见书确定为4个月，因许世杰经常居住地已属城镇范围，故其误工费按城镇居民人均可支配收入标准计算为12232.7元（36698元／年÷12月×4个月）；4、营养费，营养期据司法鉴定意见书确定为2个月，营养费为1800元；5、护理费，护理期依据司法鉴定意见书确定为2个月，因许世杰未提交护理人员的收入状况证明，故依据居民服务业标准计算为10204.5元（61227元／年÷12月×2个月）；6、残疾赔偿金，许世杰属十级伤残，其残疾赔偿金计算为73396元（36698元／年×20年×10%）；7、精神损害抚慰金，根据许世杰的损伤程度，酌情确定精神损害抚慰金为5000元；8、鉴定费依据票据计算为2200元；9.交通费，许世杰虽主张交通费825元，但其提交的票据非正式发票，考虑到其伤情，结合就医经过，酌情支持交通费300元；10、电动车修理费400元；11、被扶养人生活费，母亲3133元（25064元／年×5年×10%÷4人），子女6266元（25064元／年×5年×10%÷2人），共计9399元。以上合计123080.96元。关于焦点二，根据事故责任划分及姜志辉驾驶车辆购买保险的情况，许世杰的损失应先由太平洋财险湖南分公司在交强险内承担赔偿责任，不足部分由太平洋财险湖南分公司在商业三者险范围承担赔偿责任，仍有不足的，由许世杰与姜志辉按责承担。本案许世杰主张的损失中，属于交强险死亡伤残赔偿限额范围的损失共计110532.2元（含残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费），应由太平洋财险湖南分公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内承担110000元。属于交强险医疗费用责任限额范围的有9948.76元（含医疗费、伙食补助费、营养费），应由太平洋财险湖南分公司在交强险医疗费用责任限额内全部承担。属于交强险财产损失赔偿限额范围的损失有摩托车修理费400元，应由太平洋财险湖南分公司在交强险财产损失赔偿限额范围全部承担。对许世杰超出交强险赔偿限额的损失2732.2元，因姜志辉负本次事故全部责任，太平洋财险湖南分公司应在商业三者险内全部赔偿。太平洋财险湖南分公司主张保险公司依合同约定不承担鉴定费，一审法院认为，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，鉴定费属于为查明许世杰的损伤程度而支出的必要的、合理的费用，因此应当由太平洋财险湖南分公司承担。因许世杰与姜志辉已就垫付费用达成协议，姜志辉不要求许世杰返还该垫付费用，一审法院认为该协议并不违反法律，系双方真实意思表示，对此予以准许。许世杰的损失合计123080.96元，应由太平洋财险湖南分公司在交强险限额范围内赔偿其120348.76元，在商业三者险范围内赔偿其2732.2元。判决：一、由太平洋财险湖南分公司在交强险范围内赔偿许世杰因交通事故致伤的各项损失合计120348.76元、在商业三者险范围内赔偿许世杰因交通事故致伤的各项损失合计2732.2元；二、驳回许世杰的其他诉讼请求。上述给付义务，限给付义务人于判决生效之日起十五日内履行。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2965元，减半收取1482.5元，由许世杰负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审查明的相关事实，本院予以确认。另查明，许世杰长期从事收购农产品干货生意。本院认为，本案二审的争议焦点是一审对相关损失的认定是否正确。（1）残疾赔偿金的适用标准。根据《最高人民法院关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》精神，受害人户口虽为农村户口，但其残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、主要收入来源地等因素，确定适用城镇或农村相应标准。受害人户籍性质属于计算残疾赔偿金的参考因素，但并不是唯一决定因素，只要满足受害人经常居住地或者主要收入来源于城镇的，可以按照城镇标准计算死亡赔偿金。本案中，受害人许世杰长期从事收购农产品干货生意，其主要收入来源于非农业，因此，一审法院参照城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金并无不当。（2）被扶养人生活费。本案中，许世杰的母亲方简华共育8个子女，目前在世7人，故其扶养义务人数应为7人，一审只认定扶养义务人数为4人错误，应予纠正。同时，计算被扶养人生活费时，应以受害人在道路交通事故发生时的个人情况来确定适用城镇标准还是农村标准。故一审按许世杰的身份情况确认其被扶养人生活费的标准并无不当。方简华的被扶养人生活费经计算应为1790.3元（25064元/年×5年×10%÷7人）。（3）鉴定费。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，而涉案的鉴定费属于被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起诉讼，系查明第三者损伤程度而产生的必要的、合理的费用，且太平洋财险湖南分公司也没有提供其不承担鉴定费的相关证据。故一审判决由太平洋财险湖南分公司承担鉴定费并无不当。经核算，受害人许世杰的损失有：医疗费7488.76元（含后续治疗费2000元）、住院伙食补助费660元、误工费12232.7元、营养费1800元、护理费10204.5元、残疾赔偿金73396元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2200元、交通费300元、电动车修理费400元、被扶养人生活费8056.3元，合计121738.26元。上述损失，由太平洋财险湖南分公司在交强险及商业三者险限额内予以全额赔付。综上所述，上诉人太平洋财险湖南分公司的上诉请求部分成立，对其合理部分，本院予以支持。一审判决处理欠妥，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省平江县人民法院（2019）湘0626民初2780号民事判决；二、由中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部于本判决生效之日起十日内赔偿许世杰损失121738.26元；如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回许世杰的其他诉讼请求。本案一审案件受理费2965元，减半收取1482.5元，由许世杰负担。二审案件受理费2965元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部负担2800元，许世杰负担165元。本判决为终审判决。审 判 长  吴圣岩审 判 员  肖芝乐代理审判员  苏 洁二〇一九年十二月十六日书 记 员  陈 琼