陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3999号上诉人（原审被告）：神木市圣易煤业有限公司，住所地:陕西省榆林市西沟办事处上榆树茆工业园区。法定代表人：王刚平，董事长。委托诉讼代理人：贾庆菊，陕西秦北律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄存平，男，1978年8月25日出生，汉族，住神木市。委托诉讼代理人：徐九卫，陕西神东律师事务所律师。原审被告：赵悦，男，1986年3月2日出生，汉族，住神木市。上诉人神木市圣易煤业有限公司因与被上诉人黄存平、原审被告赵悦提供劳务者受害责任纠纷一案，不服神木市人民法院（2019）陕0881民初2833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。神木市圣易煤业有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或者发回重审，对被上诉人黄存平按照农村户籍赔偿标准计算，即伤残赔偿金由466466元变更为156982元，护理依赖按照每天100元计算，由431898元变更为21900元。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人黄存平所提供的未出庭证人证言不足以说明事故发生之前其在城区连续居住一年以上，且无证据证明收入消费主要来源于城镇，不符合城镇居民赔偿标准，两被扶养人姓氏不同，不能证明抚养关系以及在城区居住，故对被上诉人黄存平的各项损失应当按照农村标准计算。2、被上诉人黄存平年轻体壮，及时救治后恢复较快，护理期限按照5年为宜，护理依赖应当按照100元/天标准计算。综上，请求二审综合考虑，予以改判或者发回重审。黄存平辩称，1、答辩人提交的社区居住证明、工作证明、焊工特种作业证，足以证明答辩人在城镇居住满一年以上，且主要收入来源为城镇务工收入，故一审依据城镇标准判决赔偿正确。2、答辩人入赘于妻家，婚生子为二人，一人随母姓，户口本证明答辩人需要承担抚养义务的人为二人。3、经鉴定，答辩人护理期限最长不超20年，且为部分护理依赖，一审参照2018城镇非私营单位在岗职工年平均工资计算护理费并无不妥。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉。赵悦无陈述意见。黄存平向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告：住院伙食补助费7250元、营养费3740元、护理费365000元、误工费34547.87元、残疾赔偿金466466元、被抚养人生活费长子崔旋栋21149.1元、次子黄旋丁31723.65元、被赡养人生活费28198.8元、精神损害赔偿金35000元、鉴定费5500元、医疗费3500元、交通费990元、住宿费616元，共计1003681.42元，二被告互负连带赔偿责任；2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：神木市圣易煤业有限公司因建设厂房需要将部分劳务口头约定发包给不具备相应施工资质的被告赵悦，被告赵悦负责组织人员施工。在施工期间即2018年9月下旬,原告黄存平受雇于赵悦，并口头约定日工资为280元。口头协议达成后，原告黄存平到神木市圣易煤业有限公司工地工作。2018年10月23日，原告在施工过程中未将佩戴的安全带挂在固定物，不慎从8米高的建筑物上坠落摔伤。事故发生后，原告黄存平被工人侯高辉、被告赵悦送往神木市医院。经检查伤情严重，当天转院至榆林市第一医院住院治疗，住院时间从2018年10月23日起至2019年4月8日止，共花医疗费286140.19元。出院后，原告进行恢复性治疗又花费3500元。2019年3月13日，原告黄存平及其家属自行委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所对原告黄存平的伤残等级进行鉴定。2019年3月15日，陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出（2017）法医临检字第G011号《陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定意见书》：“被鉴定人黄存平外伤后致：四肢瘫（肌力四级以下），符合五级伤残”。原告支出鉴定费2800元。事故发生后，被告赵悦共向原告垫付医药费301880元。因原告黄存平索赔未果，诉至法院。审理中，被告神木市圣易煤业有限公司、赵悦对原告自行委托鉴定意见有异议，于2019年4月9日提出申请，要求对原告的伤残等级重新鉴定。同日，原告黄存平也提出申请，要求对其护理依赖程度、护理期限、误工期限、营养期限及后期康复治疗所需费用作出鉴定。经法院委托陕西省公正司法鉴定中心于2019年4月12日对原告黄存平的伤残进行鉴定，鉴定意见为：1、黄存平颈椎脊髓损伤致截瘫属四级伤残；2、黄存平后续医疗费预计为12000元；3、黄存平护理依赖程度为部分护理；4、黄存平护理期限最长不超过20年；误工及营养期计算至定残前一日。原告支出鉴定费2700元。另查，原告黄存平虽系农业家庭户口，但近十年一直居住于澄城县韦庄镇。原告育有长子崔旋栋，2006年11月24日出生，次子黄旋丁2009年12月6日出生，原告母亲贾改梅，1951年6月21日出生，赡养义务人为三人。一审法院认为，本案争议焦点一，原告系谁雇用。雇佣合同指当事人一方向对方提供劳动力以从事某种工作，由对方提供劳动条件和劳动报酬的协议，雇员在一定程度上服从雇主的监管和安排，具有从属性。本案原告以日工资280元向被告赵悦提供劳务，由赵悦负责，并听从赵悦安排，故原告与被告赵悦形成劳务关系。焦点二，原告损失如何分担。根据《建设工程安全生产管理条例》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，神木市圣易煤业有限公司在知道或者应当知道被告赵悦个人不具有相应施工资质的情况下，将建设厂房工程发包给被告赵悦完成，造成原告遭受人身伤害，被告赵悦作为原告的实际雇主应承担赔偿责任，被告神木市圣易煤业有限公司作为发包人，由于对承包人存在选任过错，应与雇主承担连带赔偿责任。原告黄存平作为一个具有完全民事行为能力人，安全防范意识不足，在施工过错中未将佩戴的安全带挂在固定物，亦应承担相应过错责任，根据双方各自过错程度，应由原告承担事故30%的次要责任，由被告赵悦承担事故70%的主要责任，被告神木市圣易煤业有限公司对被告赵悦应承担的责任负连带赔偿责任。焦点三，原告损失数额的确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，结合陕西省上一年度统计数据，对原告遭受人身损害而产生的相关费用认定如下：1、医疗费确认为289640.19元；2、从原告受伤之日至评残前一日共188天，按上一年度在岗职工平均工资标准，确定误工费37076元；3、根据原告的伤情及司法鉴定意见，确定护理人为1人，护理期为20年，为部分护理依赖，以上一年度在岗职工平均工资30%标准计算，确定护理费431898元；4、原告的伤情经鉴定为四级伤残，根据原告提交的居住证明，按照城镇居民标准，确认残疾赔偿金为466466元；5、原告主张的交通费和住宿费，酌情认定1000元；6、原告在榆林市第一医院住院治疗167天，确认其住院伙食补助费为8350元；7、营养费确认为3760元；8、原告主张的被抚养人生活费应按农村居民标准，确认为52872.75元（长子崔旋栋21149.1元，次子黄旋丁31723.65元）；9、原告主张的赡养人生活费亦应按农村居民标准，认定为29198.8元；10、后续医疗费12000元；11、原告因此次事故受伤并致残，其也存在过错，酌情认定精神抚慰金20000元；12、神木市圣易煤业有限公司对原告自行委托的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，法院采信了陕西公正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，故只对原告主张的鉴定费2700元予以支持。以上12项共计1352261.74元，被告赵悦承担70%即946583.22元，被告神木市圣易煤业有限公司承担连带赔偿责任，其余部分由原告自行承担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、限被告赵悦于本判决生效后十日内赔偿原告黄存平医疗费、交通费、住宿费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、后续医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计946583.22元（被告赵悦已支付301880元予以扣除）；二、被告神木市圣易煤业有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费250元，由二被告共同承担。本院二审期间，上诉人神木市圣易煤业有限公司、被上诉人黄存平、原审被告赵悦均未提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，赵悦雇佣黄存平在其承建厂房建设施工中受伤，接受劳务方赵悦与提供劳务方黄存平应根据各自的过错承担相应的责任，神木市圣易煤业有限公司将其厂房建设工程承包给没有相应资质的赵悦，应与雇主赵悦承担连带赔偿责任。一审判决对本案赔偿责任、赔偿项目认定正确。神木市圣易煤业有限公司上诉认为对黄存平赔偿费用标准认定错误。经查，黄存平提供了社区居住证明以及工作证明，可证实其发生事故前在城镇居住且主要收入来源亦为城镇，故以城镇居民标准计赔残疾赔偿金符合法律规定；户口簿亦可证实黄存平与其子崔旋栋、黄旋丁的抚养关系；黄存平经鉴定属四级伤残，护理依赖程度为部分护理，护理期限最长不超过20年，因其未提供护理人员收入证据，以护理人员无固定收入，部分护理依赖按照50元/天标准，计算20年护理费为365000元，一审认定护理费赔偿标准不当，予以纠正，但神木市圣易煤业有限公司上诉主张护理期限以5年计算，无事实及法律依据，依法不予支持。此外，一审对黄存平母亲被扶养人生活费计算有误，依法纠正为28198.8元。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，仅对护理费、被扶养人生活费认定计算不当，依法予以纠正。神木市圣易煤业有限公司的其他上诉请求均不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持神木市人民法院（2019）陕0881民初2833号民事判决第二项、第三项、诉讼费的负担及迟延履行责任告知条款；二、变更神木市人民法院（2019）陕0881民初2833号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，由赵悦赔偿黄存平医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通住宿费、住院期间伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、后续医疗费、精神损害抚慰金、鉴定费，共计900944.62元（被告赵悦已支付301880元予以扣除）二审案件受理费10990元，由黄存平负担990元，由神木市圣易煤业有限公司负担10000元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇一九年十二月九日书记员  杨 聃