山东省青岛市市北区人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁0203执异168号异议人（案外人）：史巧珺。委托代理人：张圣全，海南惠海（青岛）律师事务所律师。申请执行人：青岛浩成投资有限公司。住所地青岛市崂山区深圳路**中南公寓**楼**。法定代表人：霍文璞，董事长。委托代理人：李艳丽，国浩律师（青岛）事务所律师。被执行人：青岛国隆昌盛投资置业有限公司。住所地。住所地青岛市四方区杭州路**办公楼****iv>法定代表人：赵国庆，执行董事。被执行人：青岛国隆和苑度假村管理有限公司。住所地青岛市崂山区同安路。住所地青岛市崂山区同安路**双福大厦**tyle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：赵国庆，执行董事。被执行人：青岛国隆房地产有限责任公司。住所地青岛市市**银川西路**四。住所地青岛市市**银川西路******'LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：赵国庆，执行董事。被执行人：赵国庆。申请执行人青岛浩成投资有限公司与被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司、青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司、赵国庆借款合同纠纷一案，山东省高级人民法院（2015）鲁商初字第27号民事调解书已发生法律效力，执行中，案外人史巧珺对青岛市XX区XX路X号XX花园二期X号楼XX户房产（以下简称涉案房产）提出排除执行异议，本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人史巧珺提出执行异议称：执行法院查封涉案房产之前，史巧珺已经与青岛国隆昌盛投资置业有限公司就该房产签署网签协议，史巧珺为实际债权人代持该房产。事后，史巧珺欲将该房产变更网签至实际债权人名下，便解除网签协议，欲为实际债权人重新办理网签协议，在此之前该房产被执行法院查封。请求解除对该房产的查封、重新网签至史巧珺名下，确认该房产属于史巧珺的财产。异议人史巧珺提交的证据包括：一、2014年11月7日《青岛市商品房预售合同》，记载史巧珺于2014年11月7日与青岛国隆昌盛投资置业有限公司签订购房合同购买涉案房产,总房价款为861120元；二、2014年11月14日青岛国隆昌盛投资置业有限公司出具的《收据》，显示的内容为青岛国隆昌盛投资置业有限公司收到史巧珺涉案房产购房款861120元；三、《青岛市房地产登记申请书》，显示的内容为青岛国隆昌盛投资置业有限公司签章确认申请涉案房产的登记。申请执行人青岛浩成投资有限公司发表意见称：一、涉案房产于2014年7月已被查封，异议人提交的《青岛市商品房预售合同》落款时间为2014年11月7日，系虚假合同；二、依据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、第二十九条的规定，史巧珺并不享有对涉案房产排除执行的权利，请求驳回其异议请求。异议人史巧珺发表补充意见称，其提交的《青岛市商品房预售合同》真实有效，申请执行人应向史巧珺返还涉案房产。查明，中国东方资产管理公司青岛办事处与被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司、青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司、赵国庆借款合同纠纷一案，山东省高级人民法院2015年6月25日作出的（2015）鲁商初字第27号民事调解书已发生法律效力，该调解书查明，2013年12月16日，青岛国隆昌盛投资置业有限公司与中信银行股份有限公司青岛分行签订《人民币委托贷款借款合同》，贷款本金3.7亿元，同日签订《抵押合同》，以昌盛花园二期在建工程一至七栋楼房及项下分摊的土地使用权提供抵押担保，并依法办理了抵押登记手续，青岛国隆和苑度假村管理有限公司、青岛国隆房地产有限责任公司分别以其名下土地或股权提供抵押担保或质押担保，赵国庆提供连带责任保证，约定贷款已发放；2014年12月25日，中国东方资产管理公司青岛办事处与中信银行股份有限公司青岛分行签订《债权转让协议》，受让本案全部债权及从权利；确认调解协议如下：青岛国隆昌盛投资置业有限公司按约定期限偿还中国东方资产管理公司青岛办事处借款本金3.7亿元及利息等，赵国庆承担连带偿还责任，不能按时足额偿还的，中国东方资产管理公司青岛办事处有权就全部款项要求立即支付和申请强制执行，并有权对上述抵押和质押权利行使优先受偿权。中国东方资产管理公司青岛办事处申请执行后，青岛市中级人民法院以（2015）青执字第719号立案执行，并于执行中以（2016）鲁02执异176号裁定本案债权受让人青岛浩成投资有限公司为本案申请执行人。2016年8月4日，青岛市中级人民法院以（2016）鲁02执恢字第55号执行裁定书指定本案由本院执行，本院受理后以（2016）鲁0203执2585号立案执行，并以抵押债权执行案对被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司所有的位于青岛市XX区XX路X号昌盛花园二期在建项目予以整体评估拍卖，由买受人青岛市北城市建设投资有限公司竞得。2015年12月2日，史巧珺向本院提起民事诉讼，请求判令解除双方签订的《青岛市商品房预售合同》，并撤销办理的网签备案手续。本院于2015年12月3日作出（2015）北民初字第6387号民事调解书，确认双方的调解协议如下：一、解除史巧珺与青岛国隆昌盛投资置业有限公司签订的关于涉案房产的《青岛市商品房预售合同》；二、史巧珺于2015年12月12日前协助青岛国隆昌盛投资置业有限公司办理解除合同的网签手续；三、青岛国隆昌盛投资置业有限公司于2015年12月12日前返还史巧珺购房款861120元。2016年1月19日，史巧珺向本院申请执行，本院以（2016）鲁0203执296号立案执行，并于2016年1月21日查封了涉案房产的登记，后涉案房产所在房地产项目被整体拍卖。2016年4月19日，本院裁定终结（2015）北民初字第6387号民事调解书本次执行程序。本院认为：一、依照最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第一项的规定，执行程序中对可供执行财产权属的审查采取基本审查原则，已登记的不动产，按照不动产登记簿判断，未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断。因此，被执行人青岛国隆昌盛投资置业有限公司承建开发的位于青岛市XX区XX路X号昌盛花园二期在建工程及项下分摊的土地使用权属于本案可供执行财产范围，青岛浩成投资有限公司对整体项目享有抵押权，本院对整体项目予以查封、评估和拍卖并无不当。二、《中华人民共和国担保法》第四十九条第一款规定，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定，申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。第二十九条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。包括涉案房产在内的昌盛花园二期在建工程一至七栋楼房及项下分摊的土地使用权均于2013年12月16日由青岛国隆昌盛投资置业有限公司向中信银行股份有限公司青岛分行提供抵押担保并办理了抵押登记，执行中以拍卖形式启动实现抵押权程序符合法律规定。史巧珺提交的其与青岛国隆昌盛投资置业有限公司就涉案房产签订的《商品房预售合同》，系抵押权存续期间的2014年11月7日签订而未举证证明征得抵押权人同意，不符合“在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同”的规定，对于史巧珺就涉案房产提出的排除执行异议，本院不予支持。三、（2015）北民初字第6387号民事调解书已经确认解除史巧珺与青岛国隆昌盛投资置业有限公司签订的关于涉案房产的《青岛市商品房预售合同》并应解除已办理的网签手续，史巧珺对涉案房产的物权期待权已经灭失，由该生效法律文书确认并转化为史巧珺对青岛国隆昌盛投资置业有限公司关于涉案房产的购房款债权861120元，同时上述书面材料亦失去了在本次执行异议审查程序中作为证据的合法性。该笔债权已经进入执行程序，史巧珺的异议请求即“将涉案房产重新网签至史巧珺名下并确认该房产属于史巧珺的财产”与生效的（2015）北民初字第6387号民事调解书及其执行程序相冲突，无法支持。四、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十五条规定，案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百二十七条的规定，向执行法院提出异议。因此，对于史巧珺提出的案外人排除执行异议，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定予以审查，不服异议裁定的亦适用该法条救济。异议人史巧珺坚持请求确认其对涉案房产享有物权的，应由诉讼程序解决，可于本裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第四百六十五条第一款第一项、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十五条、最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第一项、第二十七条、第二十九条之规定，裁定如下：驳回案外人史巧珺对青岛市XX区XX路X号XX花园二期X号楼XX户房产提出的排除执行异议。不服本裁定，认为原判决错误的，依照审判监督程序办理；与原判决无关的，可在本裁定送达之日起十五日内向本院起诉。审判长  曲永青审判员  周桂莲审判员  林爱英二〇一九年十二月三日书记员  于程程