江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终5336号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江阴支公司，住所地江苏省江阴市朝阳路**。负责人：何尧军，该支公司总经理。委托诉讼代理人：窦润杰，无锡市滨湖区恒信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：龙义，男，1967年5月13日出生，汉族，户籍所在地四川省旺苍县，现住江苏省江阴市。被上诉人（原审被告）：居春磊，男，1982年5月28日出生，汉族，住江阴市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人龙义，居春磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2019）苏0281民初9893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：根据江阴市人民医院的出院记录上载明“患者龙义目前潜伏性结核感染”，龙义构成八级残疾与其自身因素有关联，一审法院计算赔偿数额时未考虑参与度错误。被上诉人龙义，居春磊均未发表答辩意见。龙义向一审法院提出诉讼请求：其因交通事故造成的损失共计209840.48元，请求判令保险公司在商业三者险范围内赔偿125904.29元（209840.48元×60%）。一审法院经审理认定事实如下：1、江阴市公安局交通警察大队于2016年10月27日出具道路交通事故认定书载明：2016年10月08日，龙义驾驶电动自行车沿江阴市徐霞客镇峭岐中山路西侧非机动车道由南向北逆向行驶至中山路285门口斜过道路过程中，车辆前部与在机动车道内相对方向直行的居春磊驾驶的苏Ｂ×××**小型轿车前部相撞，造成龙义跌地受伤、车辆损坏的道路交通事故。经认定，居春磊、龙义均负事故的同等责任。2、居春磊驾驶的苏Ｂ×××**小型轿车在保险公司投保了交强险及商业三者险100万元，含不计免赔率险，事故发生在保险期内。3、事故发生后，龙义于2016年10月8日至2016年10月29日在江阴市人民医院住院治疗，查体：右大腿内侧一约5CM皮肤伤口，深达肌层，创缘欠规则，污染可，局部流血，左腕部肿胀、压痛、叩痛，左腕关节活动受限，左第5掌指关节处肿胀畸形，左第5手指活动受限，左髋部肿胀，髋关节屈曲内收畸形，髋部压痛、叩击痛，左髋关节活动受限，左膝部皮肤挫伤。X片：左髋关节后脱位伴股骨头骨折，左桡骨远端骨折，左第5掌指关节脱位。入院后予左胫骨结节牵引，完善检查，10月13日行左髋关节后脱位复位+左股骨头骨折切开复位内固定术，术后左下肢皮牵引对症治疗。出院诊断：左髋关节后脱位伴股骨头骨折，左桡骨远端骨折，左第5掌指关节脱位，左膝部外伤，右大腿皮肤挫裂伤。2017年4月，龙义向江阴市人民法院提起诉讼。2017年6月9日，无锡中诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：龙义左下肢丧失功能25%以上（未达50%）评定为九级伤残、误工期180天、护理期90天、营养期90天为宜。根据（2017）苏0281民初5749号民事调解书载明：保险公司在交强险、商业三者险限额内赔偿龙义损失174600元。2018年12月3日，龙义因左侧髋部疼痛伴活动受限一月在江阴市人民医院住院治疗，2018年12月18日出院，出院诊断：左股骨头缺血性坏死。为此产生医疗费84060.48元。4、2019年5月27日，无锡中诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书,该意见书中载明：被鉴定人龙义于2016年10月8日因交通事故受伤，伤后医院查体见右大腿内侧一约5CM皮肤伤口，深达肌层，创缘欠规则，局部流血，左腕部肿胀、压痛、叩痛，左腕关节活动受限，左第5掌指关节处肿胀畸形，左第5手指活动受限，左髋部肿胀，髋关节屈曲内收畸形，髋部压痛、叩击痛，左髋关节活动受限，左膝部皮肤挫伤，阅其影像片证实其存在左桡骨远端骨折，左股骨头骨折伴左髋关节脱位，医院诊断为：“左第5掌指关节脱位”等，结合临床表现及影像资料，其上述损伤与本次交通事故之间存在因果关系。被鉴定人龙义经左胫骨结节牵引，左髋关节后脱位复位+左股骨头骨折切开复位内固定术，左下肢皮牵引等治疗后，2018年12月3日因左侧髋部疼痛伴活动受限1月入院，CT检查示其左股骨头坏死，继予左侧全髋关节置换术等治疗，结合其左髋部外伤史，诊疗经过，考虑其左股骨头坏死与本次外伤之间存在关联性，目前临床症状基本稳定。鉴定意见为：龙义左侧全髋关节置换评定为八级伤残；其误工期360日、护理期150日、营养期150日为宜（均自受伤之日起算）。龙义为此支出鉴定费用3060元。以上事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、门诊病历卡、出院记录、医疗费发票、住院费用清单、司法鉴定意见书、（2017）苏0281民初5749号民事调解书及双方当事人的陈述等证据在卷佐证。一审法院认为：（一）关于赔偿责任的确定问题。江阴市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定居春磊、龙义均负此事故的同等责任，双方均无异议，予以确认，认定居春磊应承担60%赔偿责任。（二）关于损失的确定问题。1、医疗费：根据医疗费发票、住院费用清单等证据，确定医疗费为84060.48元(已扣除住院期间的伙食费)。保险公司提出要求扣除10%的非医保用药以及11791.44元的潜伏性结合感染治疗产生的费用，未提供证据证明，不予支持。2、住院伙食补助费：住院治疗28天，住院伙食补助费1400元（28天×50元/天）。3、营养费：根据司法鉴定意见，营养期150天，扣除第一次已处理的营养期90天，酌定营养费1800元（60天×30元/天）。4、护理费：根据司法鉴定意见，护理期150天，扣除第一次已处理的护理期90天，酌定护理费6000元（60天×100元/天）。5、误工费：误工费按每月2020元计算，予以采纳。根据司法鉴定意见，误工期360天，扣除第一次已处理的误工期180天，误工费12120元（2020元/月×6个月）。6、残疾赔偿金：根据司法鉴定意见，龙义构成八级残疾，定残时年满52周岁，根据第一次已处理的九级伤残，龙义主张残疾赔偿金94400元（47200元/年×20年×10%），予以确认。关于保险公司申请八级伤残参与度鉴定的问题。无锡中诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中载明“结合龙义左股髋部外伤史、治疗经过，考虑其左股骨头坏死与本次外伤之间存在关联性”。据此，可以认定龙义构成八级残疾与本次交通事故具有因果关系，保险公司提出根据江阴市人民医院的出院记录上载明“患者龙义目前潜伏性结核感染”，认为龙义构成八级残疾与其自身因素有关联，但缺乏相应证据证明，故对其提出的残疾参与度鉴定申请，不予准许。7、精神损害抚慰金：根据当事人的过错程度、损害后果及已处理的九级伤残精神损害抚慰金，酌定精神损害抚慰金3000元。8、交通费：考虑实际情况，酌定交通费300元。综上，龙义因交通事故受伤造成的损失计：医疗费84060.48元、住院伙食补助费1400元、营养费1800元、护理费6000元、误工费12120元、残疾赔偿金94400元、精神抚慰金3000元、交通费300元，合计203080.48元。（三）关于赔偿责任的具体分配问题。龙义因交通事故造成的损失203080.48元，因交强险赔偿限额120000元已全部赔付完毕，故由保险公司在商业三者险范围内赔偿121848.29元（203080.48元×60%）。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、龙义因交通事故造成的损失203080.48元，由保险公司在商业三者险限额范围内赔偿121848.29元，应于判决发生法律效力之日起十日内支付；二、驳回龙义的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取564元，鉴定费3060元，合计3624元（龙义已预交），由龙义负担117元，保险公司负担3507元（保险公司于判决发生法律效力之日起十日内直接支付给龙义）。二审中各方当事人均未提供新的证据，本院对原审查明的事实予以确认。二审另查明：2018年12月18日龙义的出院记录记载的住院经过“患者（2018年12月3日）入院后予完善检查，排除禁忌，择期手术治疗……结核抗体弱阳性，结核试验有反应，经感染科会诊考虑患者目前潜伏性结核感染，手术感染风险高，与患者及家属沟通后予抗结核治疗，待病情稳定后再行手术治疗。2019年1月16日龙义再次入院进行手术治疗。保险公司的上诉认为龙义2018年12月3日入院后结核抗体弱阳性，结核试验有反应，潜伏性结核感染未及时进行手术对其伤残等级的影响力，但未提供学理性依据，且无锡中诚司法鉴定所鉴定过程中已对上述住院治疗等文证进行了审查，并结合对龙义的检验和阅片，分析说明中并未提及龙义的延期治疗对其伤残等级有参与度，故保险公司的上诉意见无事实依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1128元，由保险公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二〇一九年十二月十日书记员 查玉婷