贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔01民终7524号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司，住所地浙江省义乌市北苑街道机场路**。负责人：李盛，该分公司总经理。委托诉讼代理人：刘凡，贵州黔翰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈某1，男，2015年5月29日出生，汉族，住贵州省息烽县。法定代理人：沈某2（系沈某1之父），住贵州省息烽县。法定代理人：陈某（系沈某1之母），住贵州省息烽县。委托诉讼代理人：冯东，贵州康卓律师事务所律师。原审被告：胡大发，男，1982年1月2日出生，汉族，住贵州省息烽县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司（以下简称中国人保义乌分公司）因与被上诉人沈某1以及原审被告胡大发机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省息烽县人民法院（2019）黔0122民初1046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人保义乌分公司上诉请求：1、依法撤销贵州省息烽县人民法院（2019）黔0122民初1046号民事判决，并予以改判；2、本案一、二审诉讼费由沈某1承担。事实和理由：一、沈某1所受之伤并未构成伤残，结合贵阳市司法审判实践及案例，不应该支持精神抚慰金。二、沈某1护理费应该按照2018年度贵州省居民服务行业平均工资43654元/年计算，而不应该按照其法定代理人提交的200元/日的工资标准计算。首先，该份《收入证明》无证明制作人及单位负责人的签名或盖章，与最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条关于单位向人民法院出示证明材料的形式要件不符合，不应采纳；其次，沈某2并未提供与该用人单位之间签订的劳动合同，无法认定沈某2与该用人单位之间存在真实有效的劳动关系；再次，既然沈某1在住院期间是沈某2进行护理，那么沈某2在不能从事正常工作情况下，用人单位应该要扣减其工资，但原审举证阶段，沈某2并未提交被扣减工资的证明材料，因此应当提供工资发放凭证及工资银行流水，否则不能证实其工资被扣减；第四，沈某2的月收入金额已经达到我国个税缴纳标准，应当提供个税缴纳凭证方能证实其实际工资。因此，沈某1的护理费计算依据应当按照2018年度贵州省居民服务行业年平均工资43654元/年计算。沈某1辩称，沈某1年龄才3岁，考虑到特殊年龄，住院期间需要两个人护理，护理费合理，一审判决正确，而关于精神抚慰金问题，沈某1因本案交通事故三次骨折并做了手术，由于小孩生长恢复过快，事发一年后再做伤残鉴定未达到伤残等级，但实际上沈某1已经达到伤残等级，对其身心健康造成一定影响，所以一审支持精神抚慰金2000元合理。故请求驳回上诉，维持原判。胡大发未发表陈述意见，亦未提交书面陈述材料。沈某1向一审法院起诉请求：1、依法判决胡大发、中国人保义乌分公司赔偿沈某1各项经济损失共计76200元；2、本案诉讼费由胡大发、中国人保义乌分公司承担。一审法院认定事实：2018年12月13日14时10分，胡大发驾驶浙Ｇ×××**号小型普通客车，沿老何线从何家硐方向往石硐方向行驶，行驶至何家硐街上路段时挂倒横过道路的行人沈某1，造成沈某1受伤，车辆受损的交通事故。2018年12月26日，息烽县公安局交通警察大队作出第520122420180001677号《道路交通事故认定书》认定，胡大发负本次事故的主要责任，沈某1负事故次要责任。事故发生后，沈某1即被送到息烽县人民医院住院治疗143天，经医院诊断为：1、右股骨中段骨折；2、右胫腓骨开放性骨折；3、右跟骨骨折，共计产生医疗费28944.13元（其中，中国人保义乌分公司垫付22200元、胡大发垫付2595.6元，沈某1垫付4148.53元）。同时查明，浙Ｇ×××**号小型普通客车所有人系胡大发，该车在中国人保义乌分公司投保了交强险及商业第三者责任保险，商业第三者责任险赔偿限额为50万元，保险期间自2018年5月30日起至2019年5月30日止，本次交通事故发生在保险期间。2019年1月2日，胡大发给付了沈某1住院期间伙食费2000元，2019年1月31日，胡大发给付了沈某1住院期间伙食费2000元，共计4000元。一审法院认为，公民享有生命、健康权，侵犯公民身体造成损害的，赔偿义务人依法应当承担赔偿的民事责任。本案中，胡大发驾驶浙Ｇ×××**号车与沈某1相挂，造成沈某1受伤的交通事故，该事故经交警部门认定，胡大发负本次事故主要责任，沈某1负事故次要责任。浙Ｇ×××**号车在中国人保义乌分公司投保了交强险及商业第三者责任险，本次交通事故发生在承保期内，故沈某1因本次交通事故所产生的损失应由中国人保义乌分公司在该车交强险范围进行赔付，不足部分再由该车在商业第三者责任险保险责任范围内按照事故责任比例进行赔付。沈某1的损失应为：1、医疗费28944.13元（其中中国人保义乌分公司垫付22200元、胡大发垫付2595.6元，沈某1垫付4148.53元），沈某1向法庭提交有医疗费发票，故对其垫付的医疗费28944.13元，予以认定，扣除中国人保义乌分公司垫付的医疗费22200元，中国人保义乌分公司还应当赔偿沈某1医疗费6744.13元（其中4148.53元赔付沈某1，2595.6元直接赔付给胡大发）；2、沈某1受伤住院期间系由其父母护理，沈某1主张护理费按照沈某1父亲沈某2的误工工资标准即200元/天进行计算，沈某1向法庭提交有沈某2工资证明，符合法律规定，予以支持，护理费应为28600元（200元/天×143天）；3、住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，结合沈某1的住院天数进行计算，应为14300元（100元/天×143天）；4、营养费根据沈某1的伤情及当地实际生活水平，营养费应按50元/天进行计算，营养费应为7150元（50元/天×143天）；5、沈某1主张交通费3000元，虽未向法庭提供交通费发票，但鉴于沈某1住院治疗已实际产生交通费损失，酌情予以支持800元；6、沈某1主张精神抚慰金5000元，本次事故沈某1所受伤虽未达到伤残等级，考虑沈某1年纪过小，其因本次交通事故受伤后对其造成较大的影响，酌情予以支持2000元；以上损失共计59594.13元，应当由中国人保义乌分公司在浙Ｇ×××**号车保险责任范围内赔偿沈某1，其中医疗费、住院伙食补助费6595.6元直接赔付给胡大发。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：第(一)项“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司在本判决生效后十五日内赔偿原告沈某1医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失共计59594.13元（其中医疗费、住院伙食补助费6595.6元直接赔付给被告胡大发）；二、驳回原告沈某1的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1706元，减半收取计853元，由原告沈某1负担188元，被告中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司负担665元。二审中，当事人均没有提交新证据。另查明，经查询，贵州省2018年度居民服务业职工年平均工资为43654元/年。此外，二审经审理查明的其余事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于精神抚慰金问题。二审中，中国人保义乌分公司上诉称沈某1所受之伤并未构成伤残，不应支持其有关精神抚慰金的主张。对此，虽然沈某1在本次事故中所受伤并未达到伤残等级，但沈某1受伤时年仅三岁多，其尚年幼，且沈某1受伤后的康复时间较长，此次事故给沈某1的身心造成一定程度的伤害，故综合上述情况，原判对于沈某1精神抚慰金的诉请酌情支持2000元并无不当，本院予以维持。关于护理费问题。二审中，中国人保义乌分公司对于原判仅依据沈某2提交的《收入证明》计算本案的护理费提出异议。对此，虽然沈某1主张在其因本案交通事故受伤后，即由沈某1的父亲沈某2、母亲陈某共同照顾住院的沈某1，并在一审中提供了盖有“贵州富茗装饰工程有限公司”印章的《收入证明》，拟证明照顾沈某1的沈某2任职贵州富茗装饰工程有限公司处的月工资为6000元，但经查，该《收入证明》并无经办人或者公司负责人的签名、盖章，且沈某1诉讼中未提供沈某2与贵州富茗装饰工程有限公司签订的劳动合同或者贵州富茗装饰工程有限公司为其发放工资等直接证据，以佐证沈某2确在贵州富茗装饰工程有限公司处工作，同时，沈某1诉讼中亦未提供沈某2因照顾沈某1耽误工作而被用人单位扣发工资的直接证据，故综合上述情况，沈某1一审中提供的《收入证明》尚不能达到其证明目的，原判仅以该《收入证明》即认定中国人保义乌分公司向沈某1支付28600元的护理费不当，本院予以纠正。因此，本案应依据2018年度贵州省居民服务行业的平均工资基数为标准来计算应支付的护理费。经查询，贵州省2018年度居民服务业职工平均工资为43654元/年，故中国人保义乌分公司应支付沈某1住院期间的护理费数额为：43654元/年÷365天×143天=17102.8元。沈某1该项诉请超出部分，本院不予支持。另，因中国人保义乌分公司仅对原判有关护理费、精神抚慰金的处理提出上诉，而沈某1、胡大发均在法定期限内未提起上诉，故本院对于原判有关医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费的处理均予以维持，因此，中国人保义乌分公司应赔偿沈某1的各项经济损失共计：医疗费6744.13元+营养费7150元+住院伙食补助费14300元+交通费800元+护理费17102.8+精神抚慰金2000元=48096.93元。同时，因二审对沈某1诉请的护理费支持数额予以改判，原判第二项“驳回原告沈某1的其他诉讼请求”的内容和范围发生变化，故应撤销原判该判项，重新作出驳回沈某1其余诉讼请求的判项。综上所述，中国人保义乌分公司的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：撤销贵州省息烽县人民法院（2019）黔0122民初1046号民事判决的第二判项；二、变更贵州省息烽县人民法院（2019）黔0122民初1046号民事判决的第一判项为：限中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司在本判决生效后十五日内赔偿沈某1医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失共计人民币48096.93元（其中，医疗费、住院伙食补助费6595.6元直接赔付给胡大发）；三、驳回沈某1的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1706元，减半收取853元，由沈某1负担315元，中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司负担538元；二审案件受理费1706元，由沈某1负担630元，中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司负担1076元。本判决为终审判决。审判长  邱兴权审判员  谌致华审判员  李婷婷二〇一九年十二月十二日法官助理王一多书记员赵珊