云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初7050号原告：曲靖市寥廓鑫源工贸有限公司，住所地云南省曲靖市开发区大花桥旁。统一社会信用代码：91530300709882004M法定代表人：王室铸，总经理。委托诉讼代理人：胥萍，云南杨文正律师事务所律师。（特别授权）被告：曲靖市旭日光顺建筑设备租赁有限公司，住所地云南省曲靖市麒麟区白石江街道丰登社区西刘屯**。统一社会信用代码：915303023163997754法定代表人：周军，总经理。委托诉讼代理人：孙云云，云南权仲律师事务所律师。（特别授权）被告：付江朋，男，汉族，1989年7月19日生麒麟区人，住曲靖市麒麟区。原告曲靖市寥廓鑫源工贸有限公司（以下简称鑫源公司）与被告曲靖市旭日光顺建筑设备租赁有限公司（以下简称旭日公司）、付江朋追偿权纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫源公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告连带赔偿原告代为支付的赔偿款人民币257659元及诉讼费100元、执行费2213元，合计：259972元；2.判令两被告连带赔偿原告自2019年4月1日起至判决书确认给付期限的最后一日止履行支付赔偿款的利息，按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年11月6日，原告与旭日公司法定代表人周军签订《挖机租赁协议》，约定由原告租用旭日公司的挖机一台，驾驶员由旭日公司提供，驾驶员的工资由旭日公司承担，油料费由原告承担，旭日公司的驾驶员应自己做好安全操作工作，操作过程中的安全责任由旭日公司自负。协议履行过程中，旭日公司雇佣付江朋开挖机在原告工地干活。2016年11月28日，付江朋未带挖掘机的加油器，便安排原告的雇员曹某把油桶搬到挖掘机的挖斗里，并升起挖掘机挖斗后由曹某在挖斗里扶着油桶进行人工加油，加油过程中付江朋在挖掘机操作室中打电话长达十多分钟，付江朋打完电话后未进行安全确认，突然启动挖掘机旋转大臂，导致曹某从挖掘机的挖斗中摔下来受伤。2017年7月27日，曹某向麒麟区人民法院以提供劳务者受害为由提起诉讼。2019年1月3日，麒麟区人民法院判决：由原告赔偿曹某各项经济损失的90%(257659.49元)，扣已支付的103439.44元，还应支付154220.05元。2019年3月25日，麒麟区人民法院通知原告向曹某履行法律文书所确定的义务154220.05元和执行费2213元,2019年4月1日，原告支付赔偿款及执行费合计156433元。曹某受伤的直接原因是旭日公司的雇员付江朋严重违规行为导致的，付江朋的行为存在重大过错，按照法律规定，二被告应当连带赔偿曹某的经济损失。现本应由二被告承担的损失部分已由原告代为赔偿，二被告应当返还原告代为赔偿的损失257659.49元，但二被告拒绝返还，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求支持原告的全部诉讼请求。被告旭日公司辩称，旭日公司不是本案的适格主体，与原告从未有过任何合同关系，也未向原告做出过任何形式的承诺和担保，如果仅仅因为周军作为公司的法定代表人，其个人行为造成的不利后果就要公司来承担，于情于理均不能成立。（2017）云0302民初4232号案件中的事实部分陈述非常明确，曹某按照原告的要求为挖机加油过程中，不慎从3米高的挖机上摔落致伤，曹某是原告雇佣的员工，按照原告的要求务工，在务工过程中受伤，其损害后果应由原告承担，与旭日公司无关。当天付江朋按照原告的要求进行挖机作业，挖机没油了，付江朋带到施工现场的油泵坏了，付江朋便打电话给周军，让周军送加油泵过来。挖机停工几分钟，原告的现场管理人员唐治全说不能等，太耽误工期，唐治全找来曹某，要求曹某配合付江朋从挖机斗里从上向下用油管抽吸给挖机加油，加油结束后付江朋操作挖机准备把曹某安全放到地面，谁知曹某没经验在挖机启动时没有站稳，不慎从挖机斗里摔下致伤。根据挖机租赁协议的约定，“根据甲方需要，乙方挖机和驾驶员应该不定时进行工作，确实有特殊需要，应服从甲方安排加班运作。”周军的驾驶员付江朋是根据原告的要求，配合原告安排的员工曹某给挖机加油，在此过程中造成曹某受害的严重后果。现场施工的实际管理人、实际指挥人是原告，整个施工现场均受原告的支配和安排，付江朋属于被管理的人员，现场施工作业具有依附性、服从性和被动型，原告现场工作人员不可能听从一个挖机驾驶员的命令。被告付江朋口头辩称：当时不是我喊曹某上去加油的，因为我已经用手摇加油泵加油2桶共50升，结果原告公司的唐副总嫌慢了就安排了曹某到挖机上进行人工加油。在挖机没有油的时候我打电话给周军告诉他带加油泵来工地上加油，打完电话我用手摇泵加了两桶油之后，工地上的人等不得才喊曹某上去挖机上加油。加完油之后我按正常操作打火准备把曹某放下来，我也不知道什么原因曹某就掉下来了。原告为支持其诉讼请求，提交证据如下：1.鑫源公司营业执照（正副本）、法定代表人身份证复印件各一份,法定代表人身份证明书，用于证明原告的基本信息及主体资格。2.《挖机租赁协议》复印件一份，用于证明2016年11月6日，原告与旭日公司的法定代表人周军签订了《挖机租赁协议》，约定由原告租用旭日公司的挖机一台，驾驶员由旭日公司提供，驾驶员工资由旭日公司承担，油料费由原告承担，旭日公司的驾驶员应自己做好安全操作工作，操作过程中的安全责任由旭日公司自负。3.旁证材料（张某、彭某的证人证言）二份，张某、彭某身份证复印件各一份，用于证明2016年11月28日8:30分，曹某受伤的直接原因是付江朋的严重违规行为导致的。付江朋未带挖掘机的加油器，便叫曹某把油桶搬到挖掘机的挖斗里，由曹某扶着油桶人工加油；曹某在扶着油桶加油的过程中，付江朋在挖掘机的操作室中打电话长达十多分钟，付江朋打完电话未进行安全确认，突然启动挖掘机旋转大臂，导致曹某从挖掘机的挖斗中摔下来受伤。4.（2017）云0302民初4232号民事判决书原件一份，用于证明麒麟区法院受理了曹某诉鑫源公司提供劳务者受害责任纠纷一案，法院查明：2016年11月28日原告的员工曹某在为挖机加油的过程中从挖机上摔落受伤；另查明原告与旭日公司系租赁关系，曹某的损失原告可以根据《挖机租赁协议》的约定对旭日公司另案诉讼，同时旭日公司也辩称曹某的损失由原告承担赔偿责任后再按照合同约定另案起诉。法院判决：由原告赔偿曹某各项经济损失的90%，即257659.49元。扣除已支付的103439.44元，还应支付154220.05元。5.（2019）云0302执1391号执行通知书复印件一份、中国建设银行签购单原件一份、云南省行政事业单位资金往来结算票据原件两份，用于证明2019年3月25日麒麟区人民法院通知原告向曹某履行法律文书确定的义务154220.05元和执行费2213元，2019年4月1日原告向麒麟区人民法院支付曹某的赔偿款及执行费合计156433元，上述法律文书所确定的义务原告已全部履行完毕。经质证，被告旭日公司对证据1三性无异议。对证据2三性无异议，但认为该租赁协议并没有旭日公司的任何署名和盖章，租赁协议的主体是原告及周军，不能因为周军系旭日公司的法定代表人而当然认定旭日公司是本案的适格主体。证据3三性均不认可，事发当日至今已长达三年之久，加之施工现场并无有效的视频资料佐证本案的事发经过，旁证当事人并未直接参与到加油事发的过程中，而是凭着事发后的零星记忆陈述不完整的事发客观情况，且时间过长，不排除记忆的错误性，旁证的证人证言不能作为本案的定案依据。证据4三性无异议，该份判决书上并未确认签订租赁协议的主体有旭日公司，也不是旭日公司与本案的原告约定曹某受伤的损失另案诉讼或商定如何赔偿。证据5三性无异议，受害者曹某的相关经济损失应由原告自行承担，与旭日公司无任何直接的因果关系，旭日公司对曹某的损害后果不应承担任何法律责任。被告付江朋对证据1.4.5没有意见。对证据2有意见，认为其是按照挖机安全操作正常操作的，不应该承担责任。对证据3有意见，曹某在上面举着桶，其是在下面用嘴吸了油才能把油抽到油箱里面，这个时候其不可能打电话。被告旭日公司针对其答辩，提交证据如下：1.营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明复印件各一份，用于证明旭日公司的主体资格。2.医疗票据复印件3页、收据复印件1页，用于证明周军已经向曹某垫付了医疗费用6434元，支付生活费1000元。原告应当返还周军支付的该笔费用。3.结算书复印件一份，用于证明原告现下欠周军租赁费用、油费共计53066元。经质证，原告鑫源公司对证据1三性无异议。对证据2三性无异议，但对证明目的及对象不予认可，在麒麟区人民法院4232号案件中旭日公司已提出处理其支付的7434元费用，但在该判决中并没有处理该笔费用，在追偿权纠纷案件中原告诉请的金额也未包含该笔费用，被告要求原告返还该笔费用无事实及法律依据，也与本案无关。对证据3三性均不予认可，与本案无关。被告付江朋对上述证据无异议。被告付江朋未提交证据。原告申请证人曹某、彭某、王某、张某出庭作证。曹某陈述：当天上班后，挖机里没油，唐副厂长安排人拉油来加，唐副厂长喊我把油从面包车上卸下来，因为驾驶员说没有加油器，我们就找手摇泵来加油，驾驶员嫌慢了，就喊我上去挖机兜里连人带油桶升上去，我就抬着桶，驾驶员在底下吸油，吸通后就把管子塞到油箱里，然后他就坐到挖机里面玩手机去了。油加好后，挖机转起来，斗翻过来，我就头朝下摔了下来。经质证原告对证人证言无异议。被告旭日公司认为，曹某之前陈述的受伤经过，系唐副厂长安排其参与加油的，但庭上陈述模棱两可，并不能完全反映事发的全过程。被告付江朋认为，当时是唐副厂长安排的加油，加油过程其一直在下面扶着加油管，其并没有要求曹某上到挖机上加油。彭某陈述：当天上午八点多钟，挖机没油了，向唐副厂长报告后，唐副让我拉油来加，油拉来后，挖机驾驶员说抽油的机器坏了，要一个人上去扶着油桶加油，曹某就站在挖机斗里扶着油桶，驾驶员把挖机斗升起来抽油，抽油的过程中，驾驶员下去打了很长时间的电话，油加满了，曹某一直在挖机斗里等着。驾驶员打完电话上车后直接就旋转大臂，曹某就被甩下来了。经质证，原告对证人证言无异议。被告旭日公司认为证人证言均系以推测的形式出现，下达命令安排加油的人不明确。被告付江朋对证人证言不予认可。王某陈述，时间记不得了，当天早上说要加油，驾驶员说没有加油泵，要喊人站在挖机斗里加，曹某站到挖机斗里后，驾驶员下去接电话，接完电话后怕是忘记斗里还有人就开挖机，挖机就把曹某甩了下来。经质证，原告对证人证言无异议。被告旭日公司认为证人证言不能如实反映事发经过。被告付江朋对证人证言不予认可。张某陈述：时间记不清了，早上才开始上班，开挖机的师傅喊曹某去加油，加油的时候驾驶员就去打电话，打了一二十分钟，驾驶员就忘记了，一上去就开动挖机，挖机就把人甩下来了。经质证原告对证人证言无异议。被告旭日公司认为证人证言与前三位证人证言事实出入太大，不能作为本案定案依据。被告付江朋对证人证言不予认可。本院认证，原告所提交证据及被告旭日公司所提交证据1.2客观真实，与本案具有关联性，能够证明本案事实，本院予以确认。被告所提交证据3与本案无关联，本案中不予确认。原告申请出庭的证人证言，与本案其他证据相印证，能够证明本案部分事实，该部分证言本院予以确认。根据当事人陈述及经审查后确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月1日，原告鑫源公司与被告旭日公司的法定代表人周军签订《挖机租赁协议》，约定由甲方（鑫源公司）租用乙方（周军）挖机一台，驾驶员由乙方提供，驾驶员工资由乙方承担，油料费由甲方承担；根据甲方需要，乙方挖机和驾驶员应该不定时进行工作，确实有特殊需要应服从甲方安排加班工作；乙方驾驶人员应自己做好安全操作工作，操作过程中的安全责任由乙方自负。被告付江朋系挖机驾驶员，曹某系原告鑫源公司的雇员。2016年11月28日，现场挖机没油，需给挖机加油，原告运油到现场后，因挖机的加油泵不能使用，原告管理人员安排曹某进入挖机斗内，由付江朋操作升高挖机斗，从高处给挖机加油，加油结束后，付江朋操作挖机时，曹某从挖机上摔落受伤。曹某受伤后，周军为其垫付医疗费6434元，支付生活费1000元。曹某经治疗及鉴定，于2017年7月27日以提供劳务者受害责任纠纷（以下简称前案）向本院起诉，要求鑫源公司、旭日公司、周军进行赔偿。该案中，被告旭日公司和周军辩称，旭日公司、周军与该案没有任何关系，该案系提供劳务者受害责任纠纷，曹某与鑫源公司为雇佣关系，与旭日公司、周军没有任何关系，只是旭日公司与鑫源公司存在租赁关系，如鑫源公司认为旭日公司、周军有责任，应由鑫源公司承担责任后，再按照租赁合同的约定向旭日公司、周军主张。经本院审理，认为曹某系鑫源公司的员工，其在为鑫源公司租用的挖机加油时摔落受伤，自身存在一定过错，应承担10%的责任，鑫源公司作为雇主应承担90%的责任。曹某因伤支出医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费，共计286288.32元。根据责任划分比例，原告自行承担10％为28628.80元，鑫源工贸公司承担90％为257659.49元，扣减鑫源工贸公司已支付的103439.44元，鑫源工贸公司还应向原告支付154220.05元。鑫源公司能否向旭日公司及周军追偿，或依据双方签订的《挖机租赁协议》要求赔偿，不在该案的处理范围，鑫源公司可另案起诉。本院因此于2019年1月3日作出(2017)云0302民初4232号民事判决，判决由：鑫源公司赔偿曹某各项损失费共计人民币154220.05元；旭日公司、周军不承担责任。该判决生效后，原告鑫源公司于2019年4月1日，向本院执行局支付赔偿款154220元、执行费2213元。该案中，周军垫付医疗费6434元，支付生活费1000元未作处理。本院认为，本案被告付江朋操作挖机过程中，致原告鑫源公司雇佣的正在工作的员工曹某受伤，形成雇主责任与侵权责任的竞合，在前案中，本院以提供劳务者受害予以审结，鑫源公司作为雇主承担了相应的赔偿责任，鑫源公司因此有权向侵权人主张追偿权。旭日公司在前案中认可和鑫源公司形成租赁合同关系，在本案中以系周军个人与鑫源公司签订合同，旭日公司不是本案适格被告的辩解，本院不予采纳。被告付江朋系旭日公司雇佣的员工，执行工作任务时造成他人损害，应由用人单位即旭日公司承担侵权责任。付江朋因重大过失致曹某受伤，应与其雇主承担连带赔偿责任。原告鑫源公司作为曹某的雇主及施工现场的管理者，同样负有安全管理的责任，对曹某受伤存在一定过错，亦应承担相应责任。周军作为旭日公司的法定代表人，其为曹某垫付的医疗费6434元，生活费1000元，可认定为旭日公司所支出的费用，在前案中未作处理，本案中本院酌情在确认赔偿责任比例时，予以综合考虑作出处理，本案终结后，该7434元不应再要求进行处理。前案确认曹某的各项损失合计286288.32元，由曹某承担了10％的责任，本案中，就上述费用由原告承担20％的责任，由二被告连带承担70％的责任（即200401.82元）。前案诉讼费100元、执行费2213元，应由鑫源公司自行承担。对原告主张的逾期付款利息，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条，判决如下：一、被告曲靖市旭日光顺建筑设备租赁有限公司、付江朋连带赔偿原告曲靖市寥廓鑫源工贸有限公司各项损失合计200401.82元。二、驳回原告曲靖市寥廓鑫源工贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5200元（原告已预交），减半收取2600元，由被告曲靖市旭日光顺建筑设备租赁有限公司、付江朋负担。上述款项，于本判决发生法律效力后六十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判员 杨 雁二〇一九年十二月六日书记员 王珊婷