陕西省黄陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）陕0632刑初86号 公诉机关陕西省黄陵县人民检察院。 被告人汤卫某，曾用名汤伟某，男，汉族，初中文化。1990年6月26日因犯盗窃罪被铜川市城区人民法院判处管制1年6个月，2019年4月11日因涉嫌贩卖毒品罪被黄陵县公安局刑事拘留，经批准，于同年5月16日被依法逮捕，现羁押于黄陵县看守所。 指定辩护人王静，陕西桥山律师事务所律师。 陕西省黄陵县人民检察院以黄陵公诉刑诉（2019）65号起诉书指控被告人汤卫某犯贩卖毒品罪，于2019年10月9日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，黄陵县人民检察院指派检察员刘万里、杨瑞出庭支持了公诉，被告人汤卫某及其辩护人王静到庭参加了诉讼，现已审理终结。 陕西省黄陵县人民检察院指控，2018年10月份一天，吸毒人员杨斌某在铜川市后山居委公共厕所门口给了汤卫某400元，被告人汤卫某向杨斌某出售四包毒品。 2018年12月份一天，杨斌某在铜川市“铜川宾馆”正大商城门口给了汤卫某300元，汤卫某向杨斌某出售三包毒品。 2019年3月份一天，杨斌某在铜川市“铜川饭店”门口给了汤卫某500元，汤卫某向杨斌某出售毒品五包。 2019年4月4日，杨斌某在铜川市“铜川饭店”门口给了汤卫某200元，汤卫某向杨斌某出售毒品二包。 2019年4月11日，杨斌某在“铜川饭店”门口给了汤卫某500元，汤卫某向杨斌某出售毒品六包，被黄陵县公安局民警当场抓获。 以上犯罪事实检察机关提供了相关的证据证实，被告人汤卫某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，遂提请依法惩处。 被告人汤卫某对公诉机关指控的前四起犯罪事实认为均不属实，指控的第五起，其仅是帮忙，并没有获利，所得一包毒品系80元购买的。 辩护人对公诉机关指控的第五起犯罪事实无异议，但认为被告人是协助他人贩卖毒品，自己并未获利，希望法庭从轻处罚；其余犯罪事实不清、证据不足，不应认定。 经审理查明，2018年初至2019年4月11日，被告人汤卫某和李德某（另案处理）为达到以贩养吸的目的，约定由李德某负责出资，汤卫某负责购买毒品，二人将购买毒品分成小包独立装，以200元、300元、400元不等价格，由被告人汤卫某向吸毒人员出售。2019年4月11日，杨斌某通过联系李德某后，在“铜川饭店”门口，杨斌某给了汤卫某500元，汤卫某向杨斌某出售毒品六小包，被黄陵县公安局民警当场抓获。 另查明，被告人汤卫某于1990年6月26日因犯盗窃罪被铜川市城区人民法院判处管制1年6个月。被告人汤卫某从2018年12月30日至2019年1月7日被铜川市强制戒毒所行政拘留并强制隔离戒毒；2019年1月30日被铜川市公安局王益分局禁毒大队社区戒毒；2019年3月9日至2019年3月11日被铜川市公安局王益分局禁毒大队社区戒毒。 证明以上犯罪事实的证据有： 1、书证 （1）受案登记表、立案决定书，证明案件来源。 （2）扣押清单及照片，证明黄陵县公安局从汤卫某处扣押500元、疑似毒品可疑物一包、一次性注射器一个；从杨斌某处扣押疑似毒品可疑物六包。 （3）毒品收据，证明黄陵县公安局禁毒工作大队将涉案的0.377g海洛因均没收。 （4）现场检测报告书，证明杨斌某、汤卫某经吗啡尿液现场检测呈阳性。 （5）手机通话记录、微信转账记录、微信聊天页面，证明杨斌某提供其和汤卫某购买毒品的通话记录和微信转账记录。 （6）农业银行卡账户信息、流水清单，证明尾号0576的农行卡户主是李德某以及该卡交易流水。 （7）抓捕经过，证明黄陵县公安局在办理杨斌某吸毒案中发现，杨斌某从一铜川男子手中购买毒品，后在杨斌某购买毒品时当场抓获汤卫某。 （8）吸毒人员信息详情，证明汤卫某被强制隔离戒毒的情况。 （9）强制隔离戒毒决定书，证明黄陵县公安局决定对杨斌某强制隔离戒毒二年。 （10）刑事判决书，证明1990年6月26日，汤卫某因犯盗窃罪被铜川市城区人民法院判处管制一年六个月 （11）户籍证明，证明被告人汤卫某于1969年6月29日生。 2、证人证言 （1）证人杨斌某证言，证明我从2013年开始吸毒，平均每天都吸。我有时候从铜川“老七”处购买毒品，“老七”是铜川人，45岁左右，一米六五的身高，偏瘦。2018年10月，我从“老七”处购买了毒品，后来购买了很多次。每次都是我先给“老七”打电话，后说要多钱的毒品，后我到川口虎头山找“老七”，我给他钱，他给我毒品，有时候给现金，有时候微信转账，微信号为li13571593783.我给了“老七”转账共10次，共计有3800元，现金给了一万多元。我是2018年10月通过刘文某认识的，这个男子叫“七哥”。 2019年4月11日14时许，我到铜川找“七哥”购买毒品，我先打了电话，15时许，我到虎头山等他，他让我到铜川饭店门口，后我到铜川饭店门口等他，过了约五分钟，“七哥”来了，我给他500元现金，他给我六小包毒品，刚交易完就被民警抓了。从2018年10月，我就从“七哥”处购买毒品，我记不清了，可以查我的通话记录和微信转账记录，都是购买毒品的记录。我给他打了11次电话，微信转账10次，共计3800元，我都是以100元购买0.1克毒品，都是白色块状海洛因。2019年4月11日这次是白色粉末状海洛因。平时交易地点是铜川市虎头山和铜川饭店门口。 （2）证人李德某证言，证明2018年12月，我买不到海洛因，汤卫某能买下，我给汤卫某现金，汤卫某买海洛因供我俩吸食。一直持续到2019年2月，汤卫某说这样下去不行，汤卫某说将买来的毒品出售一点，还能赚点钱，供我俩吸食。我将钱给了汤卫某，汤卫某去购买毒品，我联系购买毒品的人，后吸毒的人打电话要毒品，我就让汤卫某将毒品送给买毒品的人。汤卫某从“大宝”处购买毒品，他兄弟叫边小军，边小军2018年因盗窃罪被宜君县公安局刑事拘留了。 2019年4月11日，黄陵一个男子（杨斌某）给我打电话说，要购买500元毒品，我说行。我说你到铜川给我打电话，那个男子到铜川后，我就让他在“铜川饭店”附近等着，我让汤卫某给那个男子送毒品，后汤卫某就被抓获了。出售的毒品是白色粉末状海洛因，用碎纸片包装的。 我和汤卫某是邻居，2006年12月份我开始吸毒。2018年初，我和汤卫某开始贩毒，汤卫某提议由我负责出钱，他负责联系购买毒品，所购毒品供我俩吸食和贩卖，我两个都联系买家，联系到买毒的人后，汤卫某负责送毒品，我出钱，如果买毒人出现金，汤卫某就直接收了，有时候买毒的人通过微信将钱发给我，有时候也转到汤卫某的微信上，汤卫某再将钱给我。 2019年1月至4月11日，我和汤卫某获利的钱够我们吸食毒品，具体多钱我不知道。汤卫某购买来的毒品，我们给吸毒的人出售毒品时候，在数量上减一半，汤卫某购买1克毒品，我俩就按2克价钱出售。偶尔我也带海洛因出售，一般情况下都是汤卫某带海洛因出售，我负责电话联系，有人给我打电话要毒品我就问要多少，我包装好，后把毒品和电话号码给汤卫某，汤卫某联系的给出售毒品。有些人给我微信转账，有的给汤卫某现金，汤卫某收回来把钱都给我了。汤卫某帮我出售了2万元左右的毒品。我给黄陵三个人出售过毒品，我都不认识，都是汤卫某去送毒品的。 我的微信号是li13571593783，微信昵称是“老兵”，微信绑定我的农行卡，具体卡号记不清，户主是我本人，黄陵买毒的人就是通过微信将钱转到我微信上，汤卫某也是将贩卖毒品的钱通过微信转到我的这个微信上。我和汤卫某贩卖毒品共获利2万元。我家里电子称是我买的，我和汤卫某贩毒时，我俩都包装毒品。我电话记录上的通过记录，杨斌某给我打电话都是找我买毒品，共11次，一天1次。杨斌某给我微信转账都是买毒品的钱。 （3）证人刘文某证言，证明2018年9月，我给杨斌某说到铜川打1357159****这个号码就可以买到毒品，杨斌某是否购买，我就不知道了。我和张涛某从汤卫某处购买毒品五六次，每次都是1000元左右。 （4）证人张涛某证言，证明我和刘文某是同学。2018年腊月24日，刘文某开车和我一起去铜川购买毒品，刘文某给汤卫某打电话问有没有毒品，汤卫某说有，并让我们到王家河沟口桥旁边的河边，我俩购买了1300元的毒品。 第二次是腊月25日，刘文某开车拉着我找汤卫某购买毒品，在一个公共厕所旁边，购买了1300元的毒品。 第三次是腊月26日，我俩找汤卫某购买了1200元的毒品。 第四次是腊月27日，我俩找汤卫某购买了1300元的毒品。 第五次是腊月28日，我俩找汤卫某购买了1300元的毒品。 汤卫某卖给我们的都是海洛因，有时候用透明纸包装的小包，有时候是白色小纸片包装。李德某有时候跟汤卫某一起给我们送毒品。 3、被告人汤卫某供述，证明1990年，我和李德某因犯盗窃罪被铜川市城区人民法院判处管制一年六个月。我是给“毛三”帮忙跑腿送毒品和取毒资的人，我每次从尾号为0576卡上取钱后都给了“毛三”。 我给杨斌某的毒品是“毛三”给我的，“毛三”有四十六七岁，身高一米七，体型偏瘦，长发，胸口纹有蛇，铜川口音，在老虎沟住，微信名叫“老兵”，还有一个外号叫“狗”。 我吸食毒品是通过静脉注射海洛因。我卖毒品的钱给了“毛三”。“毛三”大名好像叫赵传军，48岁，好像因为盗窃罪在崔家沟监狱服过刑。李德某和我家在一起，都住在虎头山，li13571593783的微信号是李德某的，这个微信号和手机号码都是“毛三”使用，李德某在铜川市耀县演池原上一个山上搞养殖羊，住在山上，我们不常联系。 我只给杨斌某出售过一次毒品，就是被抓的这次，其余都是我毒瘾犯了，胡说的。我经常在“毛三”手上购买毒品，2019年4月11日，我给毛三帮忙跑腿送毒品，约好在中机厂见面，他给了我7包毒品，6包给杨斌某，1包是我从他手上花80元购买的。“毛三”让我到铜川饭店门口把毒品交给一个胡子吗擦的人，我去后就给了那个人，对方给了我500元，后被公安局抓了。 4、辨认笔录及照片，证明（1）汤卫某辨认出杨斌某就是从其手中购买毒品的人；（2）杨斌某、张涛某辨认出汤卫某就是向其出售毒品的人；（3）张涛某辨认出李德某就是和汤卫某一起向其出售毒品的人；（4）杨斌某指认作案地点在铜川市虎头山、铜川饭店门口；（5）刘文某指认作案地点为铜川市虎头山公厕门口；（6）李德某辨认汤卫某就是向吸毒人员出售毒品的人。 5、鉴定文书、鉴定资质，证明2019年4月18日，经陕西省延安市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告鉴定，涉案的七包疑似毒品可疑物中均检出海洛因。 以上证据经当庭举证、质证，被告人汤卫某及辩护人对其向杨斌某出售五次毒品的供述均予以否认，并对证人李德某、杨斌某证言提出异议，认为不属实；对通话记录、微信转账记录证明问题有异议。经合议庭评议认为，对公诉机关提供证据中能相互印证的部分，且符合证据的客观性、合法性、关联性的证据，本院予以认定，不能与本案其他证据相互印证的部分，本院不予以认定。 本院认为，被告人汤卫某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而向吸毒人员出售毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人汤卫某犯贩卖毒品罪的罪名及犯罪事实成立。被告人汤卫某及其辩护人辩称起诉书指控的前四起犯罪事实不清、证据不足，指控不成立。经查，公诉机关未能提供汤卫某与李德某向吸毒人员出售毒品时二人之间具体联系方式、时间、地点等相关证据，且本案中证人证言以及微信转账记录、通话记录均不能一一对应，致起诉书指控前四起犯罪事实的证据不能形成证据链条，故公诉机关对被告人汤卫某前四起犯罪的指控不成立，被告人汤卫某及辩护人的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告人汤卫某辩称第五起犯罪事实其未获利，其是用80元购买一包毒品而已，经查，被告人汤卫某未提供证据证明其主张，在案证据与其主张相互矛盾，故该辩解无法律和事实依据，本院不予采纳。被告人汤卫某有犯罪前科劣迹，对其依法酌定从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人汤卫某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ο一九年四月十一日起至二Ο二Ο年四月十日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  惠延军 审 判 员  冯 霞 人民陪审员  王敏贤 二〇一九年十二月二十一日 法官 助理  王园芳 书 记 员  朱 佳 附：相关法律法规 1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 2、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 3、《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。