江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初4779号原告：申芝电梯有限公司，住所地江苏省溧阳市上黄镇山下桥村，统一社会信用代码913204817036277588。法定代表人：童志平，该公司总经理。委托诉讼代理人：戴志良，江苏常明律师事务所律师。被告：河北井南电力工程有限公司，住所地河北省石家庄市井陉县测鱼镇测鱼村新区**，统一社会信用代码911301213989521152。法定代表人：高爱文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨毓庭，河北佳宝律师事务所律师。被告：合肥久阳新能源有限公司，，住所地安徽省肥东县梁园镇路口社区梁园镇人民政府办公楼统一社会信用代码9134012232797830XW。法定代表人：乐其道，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪勇，安徽金亚太律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙有为，安徽金亚太律师事务所实习律师。原告申芝电梯有限公司（以下简称申芝公司）与被告河北井南电力工程有限公司（以下简称井南公司）、被告合肥久阳新能源有限公司（以下简称久阳公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。审理中，原告申请要求将第三人久阳公司变更为被告，本院予以准许，并于2019年11月6日公开开庭进行审理。申芝公司的委托诉讼代理人戴志良，井南公司的委托诉讼代理人杨毓庭以及久阳公司的委托诉讼代理人汪勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。申芝公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令井南公司、久阳公司支付质保金714230.4元；2、依法判令井南公司、久阳公司承担质保金逾期付款违约金（以714230.4元为基数，按每日万分之八标准，自2017年11月17日至实际清偿日止）；3、依法判令井南公司、久阳公司承担逾期支付货款违约金人民币2205547.06元；4、井南公司、久阳公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年10月4日，井南公司筹建光伏项目工程需要，与申芝公司签订《光伏支架采购合同》一份，约定了合同标的物名称、数量、价格、交货方式、付款方式、违约责任等，合同总价格为7142304元，付款方为久阳公司，付款方式为2015年12月30日付至总价的90%、余款质保金714230.4元在货到现场12个月内付清。后申芝公司在合同签订后根据约定及井南公司通知交付了全部货物。但井南公司、久阳公司仅分别于2016年8月5日、2016年12月9日、2017年11月8日合计支付货款6428073.6元，质保金714230.4元至今未能按约支付。井南公司书面答辩称：本案合同明确约定，货款（质保金）由久阳公司支付，且久阳公司于2015年10月3日向申芝公司出具了付款承诺函，也已按约支付了90%的货款。根据合同约定申芝公司直接向久阳公司履行交货义务。申芝公司与井南公司、久阳公司之间形成债权债务转让关系，井南公司不应承担付款义务。同时，根据合同约定，申芝公司（乙方）应先履行开票义务，否则井南公司（甲方）有权拒绝付款。申芝公司未按约定开票已经违约，主张井南公司及久阳公司违约不符合法律规定，不能成立。久阳公司口头辩称：久阳公司并非合同相对方，仅是货款代付方，申芝公司无权直接起诉久阳公司要求履行货款支付义务。即使可以代付，申芝公司应当先履行代付申请手续，同时申芝公司应当先开具发票，否则其有权拒绝付款。因此，久阳公司不存在任何合同违约行为。经审理查明，2015年10月4日，井南公司（甲方）与申芝公司（乙方）签订安徽合肥肥东久阳20MW光伏电站光伏支架采购合同一份，合同编号为JN-FD-CLCG[2015]09，约定：产品名称为光伏支架，数量为20.176MW，单价为0.354元/瓦，总金额为7142304元；交货时间为10月10日前第一批货物到场，10月20日前全部完成；产品质量标准或技术要求为，无国家标准而有部颁标准的，按部颁标准执行，无国家和部颁标准的，按行业惯例或公认的企业标准执行，但甲方有特殊要求的，按合同商定的质量标准、样品或特定技术要求执行；交货地点为安徽省合肥市肥东县梁园镇路口村（安徽合肥肥东久阳20MW光伏电站施工现场），接货人冯会清；验收为，产品到达交货地点后，由甲方指定人员负责验收，双方参与人员在验收单据上签字认可等；付款方式为，本合同总价的90%由久阳公司依据在货到现场后两个月内直接付款给申芝公司，最迟12月30日前付至本合同90%。久阳公司依据中南光电有限公司的扣款申请直接从中南光电的EPC合同款项中扣除100%本合同款，合肥中南光电有限公司依据葛洲坝机电集团有限公司的扣款申请直接从葛洲坝的承包款中扣除100%本合同款，葛洲坝机电集团有限公司依据井南公司的扣款申请直接从井南公司的承包款中扣除100%本合同款。本合同总价的10%作为质量保证金，由久阳公司依据买方合同货物最终验收证书12个月，或者货到现场12个月内（两者以先到期为准），由久阳公司向申芝公司支付剩余质量保证金；双方其他权利义务为，乙方生产前甲方可以变更产品品种、型号、规格、数量、质量标准或包装方式，乙方应当保证产品来源合法，应向甲方出具符合国家税务机关和财政机关规定的税务发票，否则甲方有权拒绝支付相应货款；违约责任为，甲方未按期支付货款的，应根据迟延履行的金额及时间承担逾期付款违约金每天万分之八给乙方，乙方逾期交货的，每逾期一天按逾期交货部分货款1%计算承担违约金，逾期交货影响甲方施工的，还应赔偿甲方因此造成的损失等；合同还对其他事项进行了相应约定；合同由井南公司授权代表人史有才和申芝公司授权代表人童益平签字，双方公司盖章。合同签订后，根据申芝公司提供的发货清单，交货情况为：于2015年10月10日至2015年10月15日期间分别交付合同产品6批，后于2016年3月22日至2016年11月18日期间分别交付合同产品33批。发货清单上发货方签字人为黄德金、收货方签字人为冯会清和孙某等。久阳公司向申芝公司付款情况为：2016年1月29日支付1300000元，2016年8月5支付2523200元，2017年1月18日支付2604873.6元，合计付款金额6428073.6元。2019年3月28日，井南公司向申芝公司寄交往来账项询证函一份，申芝公司盖章确认并寄交井南公司，该函确认，截止2019年3月26日已向申芝公司付款6428073.6元，欠款质保金为714230.4元，申芝公司已开票金额2009304元，未开票金额为5133000元。本案庭审中，申芝公司当庭向井南公司交付已经开具的金额为5133000元的增值税发票。案涉久阳20MW光伏发电项目工程根据竣工报告显示：建设单位为久阳公司，监理单位为河南卓越工程管理有限公司，施工单位为中国葛洲坝集团机电建设有限公司。工程自2016年4月25日开工，光伏支架安装自2016年5月8日开始至2016年11月20日结束，全部工程于2017年5月10日全部完工，2019年1月18日完成竣工验收。庭审中，诉争各方对本案合同货款及质保金付款义务主体存在争议。申芝公司认为，井南公司及久阳公司均应承担付款责任。井南公司为本案《光伏支架采购合同》一方，应当基于合同约定承担付款义务，虽合同约定了合同款由久阳公司支付，但在久阳公司没有支付的情况下，井南公司仍应根据约定承担付款责任；久阳公司在合同订立前以书面方式向申芝公司承诺直接支付本案合同款项，该行为是法律允许的民事法律行为，未履行的应当承担违约责任。申芝公司为证明久阳公司的付款责任，当庭提供了久阳公司于2015年10月3日向申芝公司出具的《关于合肥久阳光伏项目20.176MW支架供货合同款由我方直接代付的函》（以下简称付款函）复印件一份，及李慧与申芝公司工作人员的微信聊天记录打印件一份。该函载明：贵司与井南公司签订的关于我司久阳公司的久阳光伏项目20.176MW支架供货合同，合同金额合计7142304元。付款节点为货到现场后两个月内付款，最迟12月30日前付至本合同的90%，10%作为质量保证金，质保期为一年。上述款项从我公司应付给合肥中南光电有限公司的款项中直接扣除7142304元，由我司久阳公司依据《支架供货合同》约定节点付款给贵方，付款节点为货到现场后两个月内付款，最迟12月30日前付至90%，10%合同款作为质保金，质保期为一年。该函由久阳公司盖章。微信聊天双方为老黄（黄德金）和木子女士（李慧），记录如下：2019年5月13日，老黄：关于久阳代付款函你电脑里有吗？给我公司的。木子女士：我电脑后面都上交了，因为我转部门了，你说的那个我找找邮箱看看，可能邮箱还有。老黄：麻烦你了。木子女士：公司和你们公司的钱还没结算完么？老黄：是的，质保金，能发给我吗？木子女士：我找找看。老黄：好的谢谢，李工路口土地征用的资料有吗？后期的。木子女士：之前我从肥东走的时候资料都上交了，后面都给公司了，你们公司财务上问题最好联系我们公司财务，后期发生的函和事情我都不清楚了。老黄：邮箱里还有那个代付函吗？木子女士：付款函图片，是这个吧？只有这个了。老黄：谢谢您。是这个。申芝公司主张微信聊天记录证明该函是从久阳公司调取，李慧是久阳贵公司项目部的资料员。井南公司对该函真实性没有异议，但认为井南公司不应承担付款责任。因为合同约定的付款方为久阳公司，且久阳公司向申芝公司承诺直接支付全部合同款项，同时本案所涉全部合同款项金额，久阳公司已经在井南公司工程款中扣除，为证明其主张，井南公司当庭提交了本案合同质保金款项714230.4元被扣除的书证。久阳公司认为，久阳公司不应承担付款责任。申芝公司提供的函系复印件，真实性无法确认，对李慧身份需要核实。即便该函是真实的，仅是承诺我方愿意代付，而不是合同相对方，不是债务加入人。诉争各方对哪方存在违约行为存在争议。申芝公司认为，合同订立后，已根据合同约定及井南公司和久阳公司通知完成了全部交货。而根据合同约定的付款方式及久阳公司的承诺函内容，井南公司及久阳公司未能按约在2015年12月30日前完成全部合同款90%的付款，同时在申芝公司于2016年11月8日完成全部交货后，井南公司及久阳公司也未能在12个月内即2017年11月7日前完成质保金的支付，已经构成违约，应当承担违约责任。同时认为，虽合同约定了“申芝公司应当向井南公司开具并交付税务发票，否则井南公司有权拒绝付款。”但该约定应为无效，被告拒绝付款没有法律依据。因为该约定实际为合同法规定的履行抗辩权内容，但同时履行抗辩权所具备的条件应是双方的合同义务具有对价关系，对价关系中的合同义务应是合同主义务，本案合同双方主义务为申芝公司的交货义务及井南公司的付款义务，但开具并交付发票仅是法律规定的附随义务，与合同约定的付款义务即主义务不具有对价关系，不构成同时履行抗辩权的对价条件，井南公司行使抗辩权的条件只能是申芝公司未能按约完成货物交付义务。井南公司和久阳公司均认为，根据合同约定，应当是申芝公司货物全部到现场后两个月内支付，货物到场是付款的前提条件，根据申芝公司货物最后一批于2016年11月18日交付的情况，久阳公司在2017年1月18日之前已支付货款90%，不存在逾期支付货款的行为。同时，申芝公司一直没有将所欠金额5133000元的发票开具并交付井南公司，两公司均有权拒绝支付款项包括质保金，且认为申芝公司一直未开具发票及延期交货存在违约。申芝公司又认为，申芝公司不存在交货时间违约，一期项目根据约定在2015年10月20日前完成了交付。二期交货时间延期是由于涉案项目工程所涉土地无法完成征用，发生情势变更的重大情况，开工时间推迟至2016年4月，由此申芝公司根据对方施工进度及通知，从2016年3月逐步交货，配合完成现场安装。申芝公司为证明延期交货原因，当庭申请本院对所述事实进行调查。本院根据该申请，于2019年11月22日在安徽省安庆市迎江区恒大绿洲小区，向申芝公司提供的证人孙某进行调查。孙某陈述：现在没有在公司，原来在协鑫新能源控股有限公司安徽分公司，为久阳新能源有限公司的项目经理，也就是案涉久阳20MW光伏电站项目经理。久阳公司是协鑫新能源控股有限公司的全资子公司。由于久阳项目征用的土地没有及时交付，所以导致本案合同延期履行。久阳公司电话通知申芝公司发货，由我通知黄德金（申芝公司员工）发货，不通知，申芝公司就不发货。本院认为，井南公司和久阳公司对本案合同货款（包括质保金）均应承担付款责任。申芝公司与井南公司于2015年10月4日签订的《光伏支架采购合同》真实合法有效，合同各方均应按照合同约定全面履行相应义务。该合同的货款结算与支付部分虽约定合同款项由第三方久阳公司支付，但井南公司作为本案合同一方，应当履行的合同义务为货款支付义务，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。故第三方久阳公司是否支付货款，不影响井南公司作为合同方应承担的付款责任。久阳公司于2015年10月3日向申芝公司出具付款函的真实性，本院予以确认。久阳公司虽非《光伏支架采购合同》合同方，仅在该合同中以第三方身份存在，但久阳公司在2015年10月3日，在《光伏支架采购合同》签订之前，直接以书面形式，向申芝公司出具付款函一份，承诺《光伏支架采购合同》所涉合同款项由其向申芝公司支付，根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条规定，民事法律行为可以基于双方或多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。故久阳公司该行为为单方承诺行为，是其真实意思表示，系有效民事法律行为，久阳公司应当对其单方承诺行为承担民事责任。关于井南公司、久阳公司是否存在逾期付款行为及应否承担违约责任问题。本院认为，申芝公司虽未按约向井南公司开具并交付合同金额的全部增值税发票，但根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案合同为承揽合同，申芝公司的合同主义务为根据合同约定定作并交付合同约定货物，并以获得货款为合同权利，井南公司的合同主义务为支付货款，并以取得合同约定货物所有权为合同权利，因此申芝公司要求支付货款的依据是已依约交付合同约定货物。申芝公司向井南公司依约应当开具并交付增值税发票的义务是合同附随义务，与井南公司的合同货款支付义务不具有合同对价关系，申芝公司对该合同附随义务的违反，不符合《中华人民共和国合同法》第六十六条规定的同时履行抗辩权的适用条件，井南公司、久阳公司提出有权拒绝付款的主张，没有任何法律依据，本院不予采纳。井南公司和久阳公司主张申芝公司存在交货延期为违约行为。本院认为，根据本院对证人孙某的调查内容证实，申芝公司延期交货是由于久阳公司项目工程所涉征用土地交付发生延期造成，申芝公司是根据该项目工程项目经理孙某的通知交货。且申芝公司发货清单时间与久阳公司提供的案涉工程项目竣工报告所载明的项目开工时间、光伏支架安装时间等内容相印证。故井南公司和久阳公司认为申芝公司交货延期存在违约的主张，本院不予采纳。根据申芝公司与井南公司的《光伏支架采购合同》付款约定，及根据申芝公司最后一批货物交付的时间即2016年11月18日的情况，井南公司和久阳公司均认为，支付货款的时间应为货物全部到达现场后两个月内，而不是2015年12月30日，久阳公司最后一笔货款在2017年1月18日支付完毕，符合合同约定的期限。本院认为，《光伏支架采购合同》及付款函约定的货款90%部分支付期限由两部分构成，一是依据货到现场后两个月内；二是最迟12月30日前。申芝公司作为合同相对方在按约履行交货义务的前提下，有权选择其一支付期限主张支付货款，况且发生本案合同延期交货的原因在于久阳公司案涉项目工程施工延期导致，申芝公司系根据久阳公司通知进行交货。由此，久阳公司支付本案合同货款90%部分的截止时间应为2015年12月30日，同时久阳公司支付质保金的截止时间应为2017年11月17日。而根据久阳公司的货款付款时间，货款支付均超过2015年12月30日，且质保金至今未予支付，故井南公司、久阳公司对货款和质保金的支付均存在逾期，构成违约，应承担相应违约责任。申芝公司要求井南公司、久阳公司共同承担质保金714230.4元支付责任的主张，根据查明事实，该主张符合合同约定及法律规定，本院予以支持。申芝公司对井南公司、久阳公司共同承担逾期支付货款及质保金的违约金主张，井南公司应承担的违约金标准，结合双方约定及公平原则，本院依法认定违约金标准为月息2分。因久阳公司与申芝公司间未就逾期付款的违约责任作出约定，根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。对久阳公司依法应当承担的违约金标准，本院依法认定标准为，2019年8月20日前，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%承担违约金；2019年8月20日后，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%承担违约金。申芝公司以自2017年11月17日起至实际清偿日止期间，主张井南公司、久阳公司承担质保金逾期付款违约金，根据依法查明事实，本院予以支持。申芝公司主张井南公司、久阳公司关于货款部分逾期支付的违约金承担期间，根据查明的久阳公司付款时间及金额，本院认定为，第一笔付款1300000元逾期付款期间为29天（2016年1月1日至2016年1月29日）；第二笔付款2523200元逾期付款期间为217天（2016年1月1日至2016年8月5日）；第三笔付款2604873.6元逾期付款期间为383天（2016年1月1日至2017年1月18日）。为此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第六十五条、第一百零七条、一百一十三条、第一百八十五条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告河北井南电力工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告申芝电梯有限公司质保金714230.4元及逾期付款违约金（以714230.4元为基数，自2017年11月17日起至实际清偿日止，以月息2分计算）；二、合肥久阳新能源有限公司对被告河北井南电力工程有限公司上述债务中的714230.4元及逾期付款违约金（以714230.4元为基数，自2017年11月17日起至实际清偿日止，在2019年8月20日前按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%计算；2019年8月20日后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）承担共同支付责任；三、被告河北井南电力工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告申芝电梯有限公司支付货款逾期付款违约金1055267元；四、合肥久阳新能源有限公司对被告河北井南电力工程有限公司上述货款逾期付款违约金中的263059元承担共同支付责任；五、驳回申芝电梯有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30159元，减半收取15080元，保全费5000元，合计20080元，由两被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照《诉讼费交纳办法》的规定向该院预交上诉案件受理费30159元。逾期不交，将作自动放弃上诉处理。（此页无正文）审判员  张才保二〇一九年十二月十日书记员  江 玥