四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川18民终973号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉源支公司，营业场所：四川省汉源县。 负责人：邓勇军，该支公司经理。 委托诉讼代理人：李佐洪，四川天责律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖丽君，四川天责律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王国华，男，生于1940年1月3日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：王锦丽，女，生于1973年10月4日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县，系王国华之女。 被上诉人（原审被告）：郝建勋，男，生于1976年8月15日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉源支公司（简称：平安保险汉源支公司）因与被上诉人王国华、郝建勋机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省汉源县人民法院(2019)川1823民初429号民事判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人平安保险汉源支公司委托诉讼代理人肖丽君、被上诉人王国华委托诉讼代理人王丽锦、被上诉人郝建勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安保险汉源支公司上诉请求：1.请求撤销原判，改判保险公司赔偿损失金额为70138.17元；2.被上诉人承担二审诉讼费用。事实与理由：1.被上诉人王国华的伤残等级达不到九级伤残程度，且住院治疗时间长达179天过长，申请对王国华的伤残等级、合理住院时间进行重新鉴定和鉴定；2.部分项目赔偿金额不当：医疗费63571.38元应扣减15%的非医保用药费用后为54035.67元；残疾赔偿金应按照十级伤残计算为15363.5元；合理营养费、住院伙食补助费均应按照每天30元计算120天共计7200元；护理费应按120元每天计算120天共计14400元。 被上诉人王国华答辩称：1.原判依据的鉴定意见程序合法、依据充分，不同意对伤残等级进行重新鉴定；2.王国华确实住院179天，原判认定住院时间正确；3.扣减自费用药没有依据。请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人郝建勋答辩称：一审判决认定事实清楚，判决结果正确，请求二审予以维持。 王国华向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告赔偿因道路交通事故造成的医疗费42520.38元（含后续治疗费12000元）、护理费28800元、住院伙食补助费5400元、营养费5400元、残疾赔偿金30727元、精神抚慰金3000元、鉴定费3000元、交通食宿费1000元，以上合计119847.38元。由保险公司在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，不足剖分由保险公司在商业三者险限额范围内承担赔偿责任，仍有不足由郝建勋承担；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定的案件事实：2018年1月19日9时52分许，郝建勋驾驶川TJ×××5号小型普通客车，在汉源县富林镇和平路35号南侧路外通道内往和平路倒车时，与沿和平路由西向东步行的王国华发生碰撞，造成王国华受伤的道路交通事故。本次事故经汉源县公安局交警大队认定：郝建勋承担此事故的全部责任,王国华不承担此事故责任。事故发生当日王国华被送往汉源县人民医院检查后送四川省骨科医院进行住院治疗，于2018年2月7日出院并转入汉源县人民医院继续住院治疗，后于2018年7月17日好转出院。出院诊断：1.左侧股骨粗隆间粉粹性骨折术后；2.痛风；3.重度骨质疏松；4.右侧小腿肌间静脉血栓形成；5.原发性高血压。出院病情及建议：继续门诊康复治疗并随访，如有不适立即就诊。王国华治疗期间共花费医疗费63571.38元，郝建勋为王国华垫付了29127.50元，平安保险汉源支公司为王国华垫付了34661元。2019年1月16日，王国华的伤情经成都蓉城司法鉴定中心评定：1.被鉴定人王国华因交通事故致左髖部损伤损留左髋关节部分功能障碍，损伤所致伤残等级鉴定为九级；2.被鉴定人王国华的后续治疗费共计约需11000元-12000元。王国华为此花费鉴定费3000元。 一审法院另查明：王国华系泗坪水泥厂退休职工。川TJ×××5号小型普通客车车辆所有人为郝建勋，郝建勋为其所有的川TJ×××5号小型普通客车在平安保险汉源支公司处投保了交强险和赔偿限额为100万元的商业三者险含不计免赔，该事故发生在保险有效期内。 一审法院认为：公民的生命健康权和合法财产受法律保护，因道路交通事故侵权行为造成他人人身伤亡、财产损失的，侵权人应当承担赔偿责任。本案中，王国华因道路交通事故受伤，汉源县公安局交通警察大队对此交通事故作出的责任认定郝建勋承担本次事故的全部责任，王国华不承担本次事故的责任，符合法律规定，依法予以确认。王国华请求损失的具体数额，结合其住院治疗的实际和相关医疗票据等证据，参照相关赔偿标准依法予以确认其合理部分。根据医疗费票据确定其医疗费为63571.38元；结合其治疗情况参照其鉴定意见确定其后续治疗费为11000元；结合其住院天数依据相关计算标准确定其护理费为21480元（179日×120元／日）、住院伙食补助费为5370元（179日×30元／日）；依据其伤残鉴定等级结合其年龄按照城镇标准计算确定其残疾赔偿金为30727元（30727元／年×5年×0.2）；结合其就医情况、治疗次数、时间、地点及双方当事人的认可情况酌情认定其交通费为800元；考虑王国华在事故中无过错及其身体受损害程度等情况确定其精神损害抚慰金为2000元；根据有效票据确定其鉴定费为3000元；因其并无加强营养的医嘱建议和其他依据，故对王国华主张的营养费，不予支持。综上，一审法院确定王国华在本次交通事故中的损失除鉴定费外共计140318.38元，该损失依法应当由郝建勋全额赔偿。因郝建勋为其所有的川TJ×××5号小型普通客车在平安保险汉源支公司购买了交强险和保额为100万元的商业三者险，此事故发生在保险有效期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据交强险保险条款约定，交强险中医疗费用赔偿限额为10000元包含医疗费、营养费、住院伙食补助费等，死亡伤残赔偿限额为110000元包括护理费、交通费、住宿费、伙食费等，财产损失赔偿限额为2000元。王国华的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计85311.38元，超过了交强险中医疗费用赔偿限额，由平安保险汉源支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿王国华10000元；王国华的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计55007元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额，由平安保险汉源支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内全额赔偿王国华；王国华超出交强险赔偿限额的款项合计75311.38元，按责由郝建勋承担；因川TJ×××5号车在被告平安保险汉源支公司购买了赔偿限额为100万元的商业三者险含不计免赔，上述由郝建勋承担的75311.38元应由平安保险汉源支公司在商业三者险中全额予以赔偿王国华。综上，平安保险汉源支公司在交强险赔偿限额内赔偿王国华65007元，在商业三者险赔偿限额内赔偿王国华75311.38元。为减少当事人的诉累，平安保险汉源支公司为王国华垫付的款项直接在其应当赔偿的款项总额中予以扣除，郝建勋为王国华垫付款项由平安保险汉源支公司在赔偿王国华的金额中扣除并直接返还给郝建勋。王国华的鉴定费属举证产生的费用，不属于保险公司理赔范围，按责由郝建勋承担。 综上，王国华的医疗费63571.38元、后续治疗费11000元、营养费5370元、住院伙食补助费5370元、护理费21480元、交通费800元、残疾赔偿金30727元、精神损害抚慰金2000元，共计140318.38元，扣除平安保险汉源支公司为其垫付的34661元，由平安保险汉源支公司在交强险和商业三者险赔偿限额内赔偿王国华105657.38元；郝建勋为王国华垫付的29127.50元，由平安保险汉源支公司在上述赔偿王国华的105657.38元中予以扣除并返还郝建勋；王国华的鉴定费3000元，由郝建勋承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告王国华的医疗费63571.38元、后续治疗费11000元、营养费5370元、住院伙食补助费5370元、护理费21480元、交通费800元、残疾赔偿金30727元、精神损害抚慰金2000元，共计140318.38元，扣除被告平安保险汉源支公司为其垫付的34661元，由被告平安保险汉源支公司在交强险和商业三者险赔偿限额内赔偿原告王国华105657.38元；二、被告郝建勋为原告王国华垫付的29127.50元，由被告平安保险汉源支公司在上述赔偿原告王国华的105657.38元中予以扣除并返还被告郝建勋；三、原告王国华的鉴定费3000元，由被告郝建勋承担；四、驳回原告王国华的其他诉讼请求。上述一、二、三项在判决生效之日起三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2696元，减半收取1348元，由被告郝建勋负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审经审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实相一致。 本院认为，本案二审的争议焦点有以下两个方面： 一、关于应否对王国华的伤残等级、合理住院时间进行重新鉴定和鉴定的问题。 1.关于伤残等级的重新鉴定。首先，伤者王国华提交了由成都蓉城司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，鉴定机构根据住院病历、法医学临床检查、DX线片等对王国华的伤残等级确定为九级，该鉴定意见程序合法、依据充分，可以作为认定本案事实的依据。其次，经查阅原审案卷，原审法院依法向原审被告人平安保险汉源支公司送达了举证通知书，明确了当事人的举证责任和期限，平安保险汉源支公司在原审中没有按照举证期限内提出重新鉴定的申请，其应当承当怠于举证的不利后果。故平安保险汉源支公司在二审中申请重新鉴定，没有事实依据且不符合法律规定，本院依法予以驳回。据此，平安保险汉源支公司请求按照十级伤残认定残疾赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。 2.关于合理住院时间的鉴定。经查，伤者王国华在交通事故发生后，先后在四川省骨科医院、汉源县人民医院治疗共计179天，并有入院记录、用药明细清单、出院病情证明书等证据予以证实。上诉人平安保险汉源支公司并未提供证据证明王国华的住院时间存在不合理的情况，且未在举证期限内提交鉴定申请，故其在二审中申请对合理住院时间的鉴定申请，不具有事实依据且不符合法律规定，依法应予驳回。据此，平安保险汉源支公司请求以120天的住院时间计算营养费、住院伙食补助费、护理费的请求不能成立，本院不予支持。 二、关于是否应当扣减15%自费用药费用的问题。 本院认为，保险条款中关于保险公司对非社保用药不承担理赔责任的内容，属于免除其部分理赔责任的格式条款，按照相关规定，保险公司对此应当向投保人明确进行告知。此外，根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼原则，保险公司对于其主张产生非医保用药及具体数量的事实应承担举证责任。本案中，上诉人平安保险汉源支公司并未举证证明已向投保人尽到明确告知义务，也没有提供产生非医保用药情况的相关证据，应承担举证不能的后果。故上诉人平安保险汉源支公司所提“应扣减15%非社保用药费用”的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果恰当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费688元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉源支公司负担；一审案件受理费按照原判决执行。 本判决为终审判决。 审判长  李开江 审判员  陈振华 审判员  梅 雪 二〇一九年十二月五日 书记员  李双池