陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院  刑事附带民事裁定书 （2019）陕06刑终196号 原公诉机关陕西省洛川县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某甲，1960年11月1日出生，男，汉族，农民，延安市宝塔区人，系本案被害人。原审被告人马延军，男，1982年10月15日生于陕西省甘泉县，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，住延安市宝塔区，2018年10月1日因涉嫌犯故意伤害罪被洛川县公安局刑事拘留，同年10月12日被逮捕，现被取保候审。原审附带民事诉讼被告人张某乙，女，1987年12月14日出生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，延安市宝塔区人，住延安市。陕西省洛川县人民法院审理洛川县人民检察院指控被告人马延军犯故意伤害罪一案，于2019年5月22日作出(2019)陕0629刑初2号刑事附带民事判决。宣判后，张某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人、讯问原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年7月14日，被告人马延军与被害人张某甲在老庙镇永和堂大药房，因他人债务纠纷发生争吵。其间张某甲向马延军脸上吐了一口痰，马延军便将张某甲拉倒在地对其进行殴打，致使张某甲受伤住院。延安大学附属医院诊断张某甲伤情为：闭合性胸部损伤，左侧八、九、十前肋骨骨折。经鉴定，张某甲的伤情属于轻伤二级。张某甲在洛川县医院和延大附属医院住院治疗14天，花去医疗费12274.57元。马延军亲属于2019年4月29日缴纳赔偿款2万元。 据此，原审法院认为，被告人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人系初犯，主动归案但未如实交代犯罪事实，不构成自首；被害人先有过错，被告人具有赔偿意愿，可酌定从轻处罚。被告人马延军致原告轻伤，应当赔偿原告的实际损失，原告主张的医疗费以票据为准，误工费、护理费每天以100元计算，误工以100天计算，护理期以住院14天计算；住院伙食补助费每天以30元计算，营养费以每天20元计算，以住院天数为准。原告主张的后续治疗费无证据证实，主张的精神损失费无法律依据，不予支持。附带民事诉讼原告人先有过错激化矛盾，可酌情减轻被告人的赔偿责任。被告张某乙在本次伤害过程中无过错行为，原告主张其承担责任的理由不能成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第二款的规定，以被告人马延军犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。附带民事诉讼原告人张某甲的医疗费12274.57元、误工费10000元、护理费1400元、住院伙食补助费420元、营养费280元，合计24374.57元，由被告人马延军赔偿原告张某甲21937元，其余费用由附带民事诉讼原告人张某甲自行承担。驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。张某甲上诉提出被告人马延军没有自首情节，没有对上诉人进行赔偿，未取得谅解，原审仅判处有期徒刑十个月，未从重处罚。应由马延军赔偿其各项经济损失55764.57元。经审理查明，原审判决认定原审被告人马延军犯故意伤害罪的事实是清楚、正确的，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、交通事故接警记录、受案登记表，证明2018年7月14日17时39分，报警人马延军报案称，有人到XX庙XX市场XX店闹事，洛川县公安局老庙派出所于当日将该案作为行政案件予以受理，同日将受案情况告知报案人马延军。2、立案决定书，证明2018年10月1日洛川县公安局将该案立为刑事案件并予以侦查。3、无犯罪记录证明书，证明被告人马延军在甘泉县公安局东沟派出所辖区内未发现违法犯罪记录。4、户籍证明，证明马延军，男，汉族，1982年10月15日出生，身份证号码:XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地：陕西省延安市甘泉县XX乡XX村XX村XX小组XX号。5、调取证据通知书、调取证据材料清单、洛川县医院门诊病历复印件，延安大学附属医院诊断证明书复印件、洛川县医院诊断证明书复印件、延安大学附属医院住院病历复印件，证明办案民警从被害人处调取相关病历等证据。被害人张某甲于2018年7月17日被洛川县医院诊断为:双肺栗粒性肺结核，外伤性头痛，颈部抓伤，左前胸擦伤，胸7、12椎体楔形变；于2018年8月3日被延安大学附属医院诊断为:闭合性胸部损伤，左侧第8、9、10前肋骨折;尘肺、慢支、肺气肿;慢性阻塞性肺疾病;完全性右束支传导阻滞;胸7、12椎体楔形病变，左肾囊肿;前列腺增生，肺部感染。另证明被害人张某甲从2018年7月24日至8月3日在延安大学附属医院治疗的相关过程。6、鉴定意见通知书，证明办案民警将鉴定意见告知被告人马延军和被害人张某甲。7、原审被告人马延军的供述及辩解，证明2018年7月14日下午，张某乙给他打电话说张某丙将其父亲带到老庙镇“永和堂大药房”闹事，随后张某丙等人离开药店到延安张某乙的婆家了。他让张某乙收拾东西准备回延安，他从延安到老庙接张某乙。XX庙XX店后看到张某甲在柜台前坐着，就和张某甲吵了起来，互相骂对方，在骂的过程中张某甲在他脸上吐了一口痰，他就打了张某甲一拳，张某甲也还了一拳，然后他俩就扭打在一起，他抓住张某甲的领口将其拉倒在地上，并骑到其身上，他俩互相用举头在对方身上打，这时张某乙还有一名女的想将他俩拉开，张某甲就躺着地上抱着他的腿不放，把他的裤腿都扯破了，他用手掰开张某甲抓自己裤腿的手，然后他被人拉开了，拉开后张某甲在地上揶动着追他，并不停辱骂他，他就从药店的后门出去了。张某甲在地上挪动着追他的过程中，他用捣药的铁锤和铁圆凳子吓唬过张某甲，但是没有打。8、上诉人张某甲的陈述，证明他和马延军因为他女儿张某丙和张某乙要账的事情，他女儿张某丙在洛川县XX镇承包了张某乙的药店，后来不承包了，张某乙却没有给张某丙退还承包费，共计12万元。案发当日他女儿张某丙开车将他送到XX镇XX店，当时车上还有他儿子张某丁和儿媳，几人将他送到后就返回延安了。当日他和张某乙要账，后来马延军来了，然后他和马延军吵了起来，俩人互骂对方，在骂的过程中，他向马延军的脸上吐了一口，马延军就打了他一拳，他也打了马延军一拳，接着，马延军抓着他的领口把他拉倒在地，在他的身上骑着，对他拳打脚踢，后来被人拉开，他记得当时马延军拿着凳子和铁锤子，是否打到自已，他记不清了，因为当时他神志不清。他左侧第八、九、十肋骨骨折，左耳听力下降，是马延军打伤的。9、证人张某乙的证言，证明2018年7月14日16时许，张某丙和其弟弟、弟媳及父亲张某甲到老庙永和堂大药房找她要钱，张某丙的弟弟让其父亲张某甲在药店待着，然后对她说其父亲少一根头发就找她算账，张某甲对其子女说让他们去延某某娘家和婆家闹事，事闹的越大越好，然后张某丙和其弟弟、弟媳开车就去延安了。她听说那些人要去延安闹事，就给老板马延军打电话说了此事，张某甲进了药店就骂她，说饿了还没有吃饭，她出去给张某甲买了一碗面，张某甲吃面时把里面的那些菜挑的扔到地上，她打扫地上的东西时，张某甲又说没有烟抽了，然后将烟盒扔到地上，她出去给张某甲买了一盒烟，张某甲骂她说要拿他和她儿子给他们还账，还说她和马延军有不正当男女关系等。过了一会马延军来了，马延军问张某甲是干什么的，张某甲问马延军是干什么的，接着张某甲就向马延军脸上吐了一口痰，马延军让张某甲往出走要锁门，说有什么事情到延安说，张某甲就抱着马延军的腿不让走，在俩人撕扯过程中，马延军用脚踏了张某甲几下，用手抓了张某甲的领口往开拉张某甲，张某甲自己坐在地上来回挪动，张某乙和马延军到药店门外后，张某甲追出来抱住她的腿，马延军将门锁住后，张某甲还是抱着她的腿不放，马延军就报警了。马延军和张某甲发生冲突时，没有用工具。10、证人赵某某的证言，证明她和永和堂大药房是邻居。当天下午，她在商店外面的路边乘凉，听见永和堂大药房内吵架，她进去后看见永和堂大药房的马延军骑在一个男子的身上用拳头打那个男子，她过去拉马延军，让他们有什么事情好好说，张某乙也拉马延军和那个人。拉开后，那个男子坐在地上挪动着追着马延军骂，马延军从药店里追了一圈走到药店的后门，后门口放个圆形铁凳子，马延军拿着铁凳子，但是没有打那个男子，到外面后围观的人多，她就再没有看。后来警察来了，警察往起扶那个男子，那个男子不起来，这样反复三、四次后，120救护车来了，警察和医生将那个男子抬上120急救车。11、证人雷某某的证言，证明他是洛川县医院急诊科医生。张某甲当日被120救护车拉到急诊科后，初步诊断为双肺栗粒性肺结核，外伤性头痛，颈部抓伤，左前胸擦伤，胸7、12椎体楔形变，当时建议患者到上级医院进一步检查回来，当时未发现张某甲肋骨骨折。12、证人郑某某的证言，证明他在XX镇XX市场内开有鸿运饭店。当日，他从饭店出去看见地上躺着一男子，抱着一女子的腿问该女子要钱，并说有人打他，过了一会派出所民警来了，对该男子进行劝解，让男子把腿放开，男子不放，后来放开后民警让该男子起来，男子说他起不来，民警把男子往起拉，男子坐起来后又躺了回去，这样反复多次，民警将一名男子和女子带走，过了约半个小时，又有民警过来劝说男子，劝其联系家属，男子说他不联系，又过了一会救护车来了，民警及医护人员把该男子送到车上。13、证人宋某某的证言，证明其证言与郑某某的基本一致，另证明在民警劝说男子联系家属，男子拒绝，民警离开后，他到商店拿了一瓶矿泉水让该男子喝，男子坐起来喝水，喝水时看见民警二次到达现场，该男子于是把矿泉水瓶子扔到宋某某商店门口又躺了回去。14、现场物验笔录，证明2018年7月14日17时42分，洛川县公安局老庙派出所民警对位于XX庙XX市场的永和堂大药房马延军报称的有人在药房闹事一案进行现场勘查。经勘查，永和堂大药房内各类物品整齐，永和堂门口张某甲倒在地上，疑似受伤。15、刑事现场辨认笔录，证明被告人马延军辨认案发现场的经过。16、（陕）公（洛）鉴（法医）字【2018】051号鉴定文书，证明经鉴定，张某甲之损伤属轻伤二级。另证明鉴定人员及鉴定机构具有鉴定资质。17、案件照片，证明案发现场概貌、被害人躺在地上拍照、受伤情况拍照、被告人马延军指认现场拍照等。18、光盘二张，证明药店监控所记录案发经过。另证明被告人在公安机关接受讯问时，办案民警无刑讯逼供、诱供等违法不文明行为。19、延安大学附属医院用药清单，证明住院期间用药情况。20、延安大学附属医院住院病历、洛川县医院门诊病历，证明在医院住院情况。21、医疗费票据31张，证明住院医疗费花费情况。22、延安大学附属医院、洛川县医院诊断证明2份，证明原告受伤情况。其中洛川县医院病例、诊断证明均附公安卷。23、交条一份，证明马延军于2019年4月29日向洛川县人民法院缴纳案件赔偿款2万元。以上证据，本院予以确认。本院认为，原审被告人马延军故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。张某甲上诉提出一审对马延军未从重处罚，应当判赔其各项经济损失55764.57元的理由，经查，一审判决对马延军定罪准确，在法定刑期内予以量刑后，马延军未上诉，公诉机关未提出抗诉，刑事部分已生效。原审判决依法判决由马延军赔偿上诉人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助等费用，数额亦并无不当。故对其上诉理由不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审  判  长     冯守岐                    审  判  员     黄延峰                    审  判  员     张  娟  二〇一九年十二月九日  书  记  员     郭延丽  1