江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏04民终3657号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司无锡市梁溪支公司，住所地无锡市梁溪区人民中路**佳福大厦********和**。法定代表人：章浩忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾晨曦，江苏润远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任梅君，女，1964年12月18日生，汉族，宜兴市人，住宜兴市。委托诉讼代理人：王丹丹，江苏瀛镇律师事务所律师。委托诉讼代理人：何之奇，江苏瀛镇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许志浩，男，1964年9月9日生，汉族，宜兴市人，住宜兴市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司无锡市梁溪支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人任梅君、许志浩机动车交通事故责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2019）苏0481民初1039号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审参照餐饮业行标计算任梅君的误工费是错误的。一审对任梅君被扶养人生活费的计算也是错误的。任梅君辩称，任梅君常年从事厨师工作的情况属实；其母所领基础养老金不能维持其正常生活，被扶养人生活费应予支持。请求维持原判。许志浩未作答辩。任梅君向一审法院起诉请求：判令被告向原告赔偿各项损失计198112.84元，判令被告承担诉讼费及鉴定费。一审法院认定事实：2018年9月13日，许志浩驾驶车牌号为苏Ｂ×××**的小型客车行驶至小深线1溧阳市巨峰机械有限公司处时，与任梅君驾驶的二轮电动车发生碰擦，致车辆受损及任梅君受伤。2018年9月14日，溧阳市公安局交通警察大队对该起事故作出认定，认定许志浩负事故主要责任，任梅君负事故次要责任。肇事车辆苏Ｂ×××**小型客车在保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险（保险限额100万元，含不计免赔）。事发当日，任梅君先被送往溧阳市戴埠镇中心卫生院治疗，后被送往溧阳市中医院住院治疗，入院诊断为左颞叶脑挫伤伴小血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、右侧第4后肋骨折、右侧肩胛骨骨折、全身多处软组织挫伤、2型糖尿病，于2018年9月26日行右侧锁骨粉碎性骨折，切复内固定术，于2018年10月5日出院，后分别于2018年10月31日和2018年12月5日至溧阳市中医院门诊治疗，2019年1月4日，任梅君至宜兴市人民医院门诊治疗。任梅君治疗期间，许志浩为任梅君垫付医疗费10663元。2019年4月13日，南京东南司法鉴定中心接受法院委托，对任梅君的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年4月28日，南京东南司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，内容为被鉴定人任梅君颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级伤残；右肩关节功能丧失25%以上构成十级伤残；误工期为七个月、护理期为四个月、营养期为三个月。2019年6月27日，保险公司对任梅君右肩关节功能丧失25%以上构成十级伤残的鉴定意见提出异议，认为鉴定时内固定在位，医生建议可以不取出，但非不可取出，应当待内固定取出后重新鉴定。且任梅君受伤部位在锁骨中段，未伤及关节，也不影响关节活动，按照江苏省司法厅《关于人体伤残程度鉴定的相关问题意见》的规定不应评定伤残。2019年7月11日，南京东南司法鉴定中心向法院回函称“本次鉴定时，任梅君右锁骨内固定尚在位，鉴定过程中，任梅君表示因个人身体等原因，为避免可能的手术风险，任梅君书面申请放弃取出内固定物，且溧阳市中医院出具了‘医生建议：右锁骨骨折内固定可以不取出’的医疗证明。据上述，本案符合江苏省司法厅印发《关于人体伤残程度鉴定的相关问题意见》的通知（苏司通[2018]4号）第一条中第（六）款‘内固定在位伤残程度鉴定的时机选择’的相关规定。肩关节指由肩胛骨的孟臼与肱骨头之间形成的关节，它与肩锁关节、胸锁关节、肩胛胸关节共同组成肩关节复合体。肩关节的功能是肩关节、肩锁关节、胸锁关节、肩胛胸关节四个接联相互协同和同步运动的结果。也就是说，肩关节功能受肩关节复合体其他关节的制约，肩关节复合体其他关节功能通过肩关节功能得以体现，肩关节复合体的任一关节受到损害，都将直接影响肩关节的功能。本案中，任梅君因交通事故致右侧锁骨粉碎性骨折、右侧肩胛骨骨折等，其原发性损伤具有导致右肩关节活动受限的损伤基础。综上，本案鉴定程序符合有关规定，鉴定意见是客观的。”2019年7月31日，溧阳市中医院骨伤科医生钱霄接受询问时称，其是任梅君骨伤治疗的主治医师，该院出具的右锁骨骨折内固定可以不取出的医疗证明是说明不取出内固定对任梅君以后的生活、工作没有影响。但任梅君受伤后的锁骨比较细，取出内固定存在再次骨折的风险，从医学角度考虑，不建议任梅君取出内固定。2019年7月22日，宜兴市篁里村委副书记任志平接受询问时称，叶素英（任梅君母亲）生育了三个子女，老二任仁良是精神残疾，和叶素英住一起，由叶素英照顾，叶素英靠另外两个子女抚养，叶素英每月有230元养老费（基础养老金），任仁良没有劳动能力，也没有劳动收入，每月有残疾补贴800元左右。2019年7月31日，宜兴市回归自然农业专业合作社法定代表人黄潇接受询问时称，任梅君2017年开始在回归自然农业专业合作社工作，工作性质为厨师，口头约定固定月工资为5000元左右，每年有三个月因旺季会上浮至7000元/月，有两个月会因淡季会下调至3000元/月左右。通常都是现金发放工资，事故发生后，任梅君于今年4月左右来帮过两天忙，按临时300元/天向其支付了600元的工资，除此以外，任梅君没有来上过班，也没有给她发过工资。审理中，任梅君明确各项损失为医疗费41439元、住院伙食补助费660元（22天*30元/天）、营养费2700元（90天*30元/天）、护理费12720元（120天*106元/天）、误工费35000元（5000元/月*7个月）、残疾赔偿金141600元（47200元/年*20年*0.15）、被扶养人生活费8102.05元（29462元/年*5年*11%/2）、精神损害抚慰金5500元、交通费800元、鉴定费5100元、财产损失2000元，要求赔偿各项损失228896.84元。保险公司称医疗费中票号为0296388526、0296437378，合计金额为392.42元的费用没有相关的门诊病历，应扣除，认可医疗费41046元；住院伙食补助费认可440元；营养费认可1800元；护理费认可60元/天，护理期无异议；误工费、财产损失不认可；残疾赔偿金认可94400元；被扶养人生活费认可4910元（29462元/年*5年*0.1÷3）；精神损害抚慰金认可4000元；交通费认可300元；鉴定费保险公司不承担。许志浩同意保险公司意见。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。任梅君因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。许志浩驾驶机动车与任梅君发生交通事故，造成任梅君受伤，因许志浩承担事故主要责任，许志浩应对造成任梅君的损失承担75%的赔偿责任。车牌号为苏Ｂ×××**的小型客车在保险公司处投保了交强险和第三者责任险，事故发生在保险期间内，保险公司应当在交强险限额内先行赔偿，超出交强险部分，扣除10%医保外用药后，由保险公司按照保险合同承担赔偿责任，其余损失，由许志浩按责承担。关于医疗费，任梅君举证的票据号为0296388526、0296437378的医疗费票据没有相应病历或其他证据佐证，对该部分医疗费用392.42元，依法不予确认。其余医疗费41046.58元，有票据及门诊病历等证据佐证，依法予以确认。南京东南司法鉴定中心及其鉴定人员具有相应的鉴定资质，作出的鉴定意见明确。保险公司虽对任梅君右肩关节功能丧失25%以上构成十级伤残的鉴定意见提出异议，认为肩关节伤残鉴定应取出内固定后进行，及任梅君系锁骨中段骨折，不构成伤残。但根据法院向溧阳市中医院医生钱霄所作询问笔录及南京东南司法鉴定中心的回函，任梅君锁骨处内固定确不宜取出，且任梅君并非单纯性锁骨骨折，故南京东南司法鉴定中心对任梅君右肩关节功能丧失25%以上构成十级伤残的鉴定意见不违反相关规定。在保险公司未能提供其他证据证明的情况下，南京东南司法鉴定中心的鉴定意见可以作为本案的定案依据，对保险公司的重新鉴定申请依法不予准许。任梅君主张的住院伙食补助费、护理费有相应证据证明，计算方式合理，依法应予支持。任梅君主张的营养费计算标准过高，依法调整为1800元（20元/天*90天）。任梅君主张的残疾赔偿金有相应证据证明，计算方式合理且不违反法律规定，依法应予支持。根据任梅君的举证及法院向宜兴市篁里村委副书记任志平询问的情况，任梅君主张的被扶养人叶素英的情况属实，叶素英虽按国家政策领取基础养老金230元/月，但该基础养老金并不能维持其正常生活，其仍属于任梅君的被抚养人范畴，故任梅君关于被扶养人生活费的计算方式合理且不违反法律规定，依法应予支持。任梅君主张的精神损害抚慰金合理且不违反法律规定，依法予以确认。关于误工费，根据任梅君的举证及法院调查的情况，可以证明任梅君受伤前在宜兴市回归自然农业专业合作社工作，行业为餐饮业，因本次事故产生了误工损失，对其误工事实予以确认。因任梅君未能提供充分证据证明其实际误工损失，根据任梅君的年龄、当地实际及受伤后工作情况，结合本案一审辩论终结前上一年度江苏省餐饮业在岗职工平均工资标准，依法酌定任梅君的误工费为25200元。任梅君主张的交通费未能提供充分证据证明，根据任梅君接受治疗的情况，依法酌定任梅君因本次交通事故产生的交通费为500元。任梅君主张的财产损失2000元未能提供证据证明，依法不予支持。任梅君主张的鉴定费3060元，系为确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应予支持。保险公司提出不承担鉴定费、诉讼费的辩解意见，于法无据，不予采信。综上，确认任梅君因本次交通事故造成的损失为：医疗费41046.58元、营养费1800元、住院伙食补助费660元、残疾赔偿金141600元、被扶养人生活费8102.05元、精神损害抚慰金5500元、护理费12720元、误工费25200元、鉴定费5100元、交通费500元，合计242228.63元。保险公司应在交强险限额内赔偿任梅君120000元，在商业第三者责任险限额内赔偿任梅君88592.98元，合计208592.98元。扣除10%医保外用药4104.66元，由许志浩承担其中的3078.5元，扣除其实际垫付的费用10663元，其实际多支付任梅君7584.5元，为避免诉累，该款由保险公司支付赔偿款时直接返还给许志浩。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及相关民事法律之规定，判决：一、保险公司应于本判决生效之日起10日内赔偿任梅君各项损失合计208592.98元（其中支付任梅君201008.48元，支付许志浩7584.5元）。二、驳回任梅君的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2367元，由任梅君负担210元，保险公司负担2157元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。任梅君因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。许志浩驾驶机动车与任梅君发生交通事故，交警部门认定许志浩负事故主要责任，任梅君负事故次要责任。一审确定许志浩应对造成任梅君的损失承担75%的赔偿责任，对此各方当事人并无异议。本案的争议焦点为，一审对误工费和被扶养人生活费的计算是否正确。根据任梅君提交的证据及一审法院对宜兴市回归自然农业专业合作社所作调查，一审参照上一年度江苏省餐饮业在岗职工平均工资标准，并根据司法鉴定意见书确定的误工期限，酌定任梅君的误工费为25200元，是可以的。任梅君之母叶素英虽按国家政策领取基础养老金230元/月，但该基础养老金显然不足以维持叶素英的基本生活需要，其仍属于任梅君的被抚养人范畴，一审支持任梅君该被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。保险公司的上诉请求缺乏相应的事实和法律依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4734元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司无锡市梁溪支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 雯审 判 员  董 维审 判 员  王昊东二〇一九年十二月十九日法官助理  刘宝和书 记 员  高 琦