湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）湘10刑终579号 原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）史海娟，女，1974年3月17日出生于湖南省桂阳县，汉族，中专文化，农民，住湖南省桂阳县。因涉嫌犯容留卖淫罪于2019年6月10日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于湖南省郴州市看守所。 原审被告人史海峰，男，2000年9月19日出生于湖南省桂阳县，汉族，中专文化，农民，住湖南省桂阳县。因涉嫌犯容留卖淫罪于2019年4月9日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年5月14日被逮捕。2019年12月8日被湖南省桂阳县人民法院取保候审。 湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人史海娟、史海峰犯容留卖淫罪一案，依法适用简易程序，于二○一九年十月二十八日作出（2019）湘1021刑初279号刑事判决。原审被告人史海娟不服，提出上诉。湖南省桂阳县人民法院于2019年12月2日将该案移送本院，本院于当日立案后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人史海娟的上诉状，依法审讯了上诉人史海娟，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年6月初，史某、“宝哥”（均在逃）与被告人史海娟商量后决定，由史某、“宝哥＂出资合伙在位于湖南省桂阳县的铺面经营专门用于容留他人卖淫的一家按摩店，被告人史海娟负责按摩店的日常经营管理，史某、“宝哥”每月支付被告人史海娟1600元。2018年6月8日，被告人史海娟与铺面所有人签订了《房屋租赁协议》，约定租期至2022年12月31日止。2018年6月9日，按摩店开始营业。被告人史海娟经营管理期间，按摩店先后容留周某、杨某、王某某、谢某等人提供有偿性服务，获利共计413634.93元。2019年4月6日至4月8日，因被告人史海娟外出旅游，被告人史海峰按照其父亲史某的要求临时接管按摩店的日常经营，按摩店先后容留周某、杨某、王某某、谢某等人提供有偿性服务，获利3600元。2019年4月8日22时许，被告人史海峰和涉嫌卖淫嫖娼的违法人员被民警当场查获。2019年6月9日，被告人史海娟被抓获归案。 原审法院认为，被告人史海娟伙同他人容留二人以上卖淫，非法获利413634.93元，属情节严重；被告人史海峰明知他人容留卖淫而予以协助管理，且容留二人以上卖淫，两被告人的行为均构成容留卖淫罪。在共同犯罪中，史海娟起主要作用，系主犯；被告人史海峰起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人史海娟、史海峰到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。据此，遂判决：一、被告人史海娟犯容留卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。二、被告人史海峰犯容留卖淫罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。三、对被告人史海娟的违法所得16000元，予以追缴，上缴国库。 上诉人史海娟上诉提出：原判量刑过重，请求改判史海娟三年以下有期徒刑并处缓刑及降低罚金。 经审理查明：2018年6月8日，上诉人史海娟与他人签订了《房屋租赁协议》，约定史海娟租赁湖南省桂阳县龙潭中路38号103铺一楼门面及二楼住房，租期为五年。2018年6月至2019年4月期间，史某、“宝哥”（另案处理）以每月支付1600元的工资雇请上诉人史海娟在湖南省桂阳县龙潭中路38号103铺所开办的按摩店负责收银和卫生清理等日常管理，并容留多名卖淫女在按摩店内进行卖淫，收取嫖资共计413634.93元。2019年4月6日至8日，因史海娟外出旅游，史某安排其儿子史海峰临时接管按摩店的日常经营管理，并先后容留卖淫女周某、杨某、王某某、谢某等人在按摩店内提供有偿性服务，获利3600元。2019年4月8日22时许，公安人员对该按摩店进行清查，当场查获史海峰及卖淫嫖娼的违法人员。2019年6月9日，上诉人史海娟被抓获归案。 上述事实有受案登记表、立案决定书、到案经过、行政处罚决定书、房屋租赁协议、户籍信息、健康检查登记表、微信账单记录、支付宝转账记录、现场勘验笔录及照片、辨认笔录、证人何某、周某、杨某、王某、谢某、陈某的证言，上诉人史海娟、原审被告人史海峰的供述等证据证实。 本院认为，上诉人史海娟伙同他人容留二人以上卖淫，非法获利413634.93元，情节严重；原审被告人史海峰明知他人容留卖淫而予以协助管理，且容留二人以上卖淫，两人的行为均已构成容留卖淫罪。在共同犯罪中，史海娟起主要作用，系主犯，史海峰起次要作用，系从犯。关于上诉人史海娟上诉提出“原判量刑过重，请求改判史海娟三年以下有期徒刑并处缓刑，并降低罚金”的上诉理由。经查，原判综合考虑上诉人史海娟系主犯、坦白、未退缴所得赃款和缴纳罚金等情节及其犯罪事实、犯罪性质、认罪态度和对社会的危害程度，并依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条第（三）项、第十三条第一款的规定，对其主刑量刑和判处罚金并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第（二）项、第九条第（三）项、第十三条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张 波 审判员 刘继根 审判员 袁 勇 二〇一九年十二月二十四日 法官助理邓泓帅 书记员欧阳瑜珊 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百五十九条引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 引诱不满十四周岁的幼女卖淫的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》 第八条引诱、容留、介绍他人卖淫，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十九条第一款的规定定罪处罚： （二）容留、介绍2人以上卖淫的； 第九条引诱、容留、介绍他人卖淫，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十九条第一款规定的“情节严重”： （一）引诱五人以上或者引诱、容留、介绍十人以上卖淫的； （二）引诱三人以上的未成年人、孕妇、智障人员、患有严重性病的人卖淫，或者引诱、容留、介绍五人以上该类人员卖淫的； （三）非法获利人民币五万元以上的； （四）其他情节严重的情形。 第十三条犯组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫的，应当依法判处犯罪所得2倍以上的罚金。对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在犯罪所得的2倍以上。 对犯组织、强迫卖淫罪被判处无期徒刑的，应当并处没收财产。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。