河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5191号上诉人（原审原告）：内黄新时代陶瓷有限公司，住所地内黄县陶瓷产业园区。法定代表人：李军，职务执行董事。委托诉讼代理人：管文太，河南高陵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高秋生，男，1961年7月21日出生，汉族，住内黄县。委托诉讼代理人：郭芳，内黄县法律援助中心指派河南秉正律师事务所律师。上诉人内黄新时代陶瓷有限公司因与被上诉人高秋生劳动争议纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初1844号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人内黄新时代陶瓷有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉请。事实与理由：一、一审法院未查清被上诉人的受伤情况及原因，直接依据工伤认定作为认定事实的依据属认定事实不当。被上诉人系下班后酒后驾驶电动车逆行发生的交通事故，导致受伤，公安机关在事故责任认定中仅考虑逆行，并未考虑被上诉人酒后驾驶的违法行为，认定双方为同等责任错误，被上诉人应负主要责任，依据工伤保险条例，事故中负主要责任不构成工伤，不应享受工伤待遇；二、被上诉人与第三方发生交通事故，双方通过调解解决赔偿事宜，赔偿数额的多少与上诉人存在直接关联性，但未通知上诉人，侵害了上诉人的权益；三、一审法院认定上诉人与被上诉人之间劳动关系已经解除错误，被上诉人要求解除劳动关系应提前30日以书面形式通知上诉人，但上诉人并未见到书面解除通知，即使按照被上诉人所述邮寄解除通知，也不符合提前30日的法定条件；四、一审法院认定被上诉人享受八级伤残待遇错误。1、一审认定被上诉人工资标准为每月1860元无事实依据，被上诉人工资非定额工资，系按天计算，每天60元，不上班没有工资；2、被上诉人的伤系第三人侵权行为所致，且第三人系机动车并投有交强险，医疗费、伙食补助费及伤残补助金费用应在交强险承包范围内支出，不应由我方承担；3、上诉人与被上诉人之间的劳动关系并未解除，故被上诉人不应享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤待遇。被上诉人高秋生辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求不成立，二审法院应驳回上诉，维持原判。一、被上诉人不存在酒后驾驶机动车的行为，公安机关的事故责任认定书经过公安机关对事故现场的勘察，可以客观反映事故发生情况及双方驾驶情形，事故责任认定书中并未认定被上诉人饮酒，且被上诉人受伤入院治疗后，病历上也未显示任何饮酒记录，故上诉人凭单方猜测被上诉人饮酒与事实不符；二、被上诉人与第三人发生交通事故，交通事故赔偿与工伤保险待遇是两个相对独立的法律关系，被上诉人可以通过与对方调解得到赔偿；三、因上诉人与被上诉人未签订劳动合同，经仲裁程序及一审程序证明上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，确认劳动关系后被上诉人向劳动争议仲裁申请工伤待遇，工伤待遇申请前被上诉人多次向上诉人递交解除劳动关系申请书，上诉人均拒绝签收，被上诉人因上诉人不按照法律规定缴纳相应的社会保险及支付上诉人的工伤保险待遇向上诉人提出解除劳动关系，法律无任何规定解除劳动关系与申请仲裁之间需满足多少天；四、被上诉人高秋生的损伤经劳动能力委员会鉴定，确认为八级伤残，且交通事故中第三方驾驶的是尚未登记的机动车，该车并未投保任何保险，故一审法院根据伤残等级作出的判决并无不当。内黄新时代陶瓷有限公司向一审法院提出诉讼请求：依法撤销内劳动人事争议仲裁委员会作出的内劳人仲案字（2019）7号仲裁裁决书，直接判决原告不应支付给被告223928.28元。一审法院认定事实：被告高秋生于2015年10月27日到原告处上班，从事门岗工作。2017年10月27日18时20分许，高秋生驾驶两轮电动车由东向西行驶下班回家，走到内××路与××交叉口西约30米处时，与一辆沿瓷四路由西向东行驶至处的两轮摩托车相撞受伤。2017年10月27日高秋生被送往内黄县第二人民医院治疗后同日转安阳市人民医院住院治疗，诊断为：1、颅内损伤；2、右股骨多发骨折；3、肝损伤；4、上消化道出血。住院23天。2018年9月10日，经被告高秋生申请，内人力资源和社会保障局出具豫（内人社）工伤认字[2018]5184号认定工伤决定书，认定被告高秋生受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》的规定，认定为工伤。安阳市劳动能力鉴定委员会于2018年12月10日作出编号20180604结论书，鉴定结论为伤残捌级，无护理依赖。被告高秋生以遭受损伤后，被告无法继续胜任原工作，原告也未给被告安排合适的岗位，原告未按工伤保险待遇支付被告工伤赔偿，违反劳动法规定为由向原告内黄新时代陶瓷有限公司邮寄了书面解除劳动合同通知书，通知原告内黄新时代陶瓷有限公司解除双方之间的劳动合同，原告内黄新时代陶瓷有限公司于2019年1月9日签收；2019年1月7日被告高秋生以原告内黄新时代陶瓷有限公司为被申请人向内劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告内黄新时代陶瓷有限公司未提交为被告高秋生参加工伤保险的证据。被告高秋生支出医疗费共计101246.28元，出车费用32元，复印费152元，转院费用800元，拐杖100元，轮椅500元，康辉防褥疮空气垫500元，鉴定费300元。被告高秋生陈述工资为60元/日，每月补助60元，每月的工资数额是1860元，不是按月发放，而是高秋生向原告内黄新时代陶瓷有限公司根据需要不定期支取。原告内黄新时代陶瓷有限公司对高秋生的工资为60元/日无异议，但表示上一天班给一天钱，上班有工资，不上班没有工资，按照工资累计天数，工资已经全部发放完毕。高秋生于2016年春节前支1000元，2016年5月支取500元，2016年中秋节支取500元，2017年春节支取2000元，2017年3月30日支取500元，2017年6月15日支取1000元，2017年8月5日支取500元，2017年10月2日支取500元，共计支取6500元。2017年10月30日高秋生女儿高瑞欢从内黄新时代陶瓷有限公司代领高秋生工资26000元，并在工资收条上签字，工资收条载明“高秋生工资截止到2017年10月30日领取工资贰万陆仟元整，工资已全部结清领取完毕。同时已停止上班。以后与内黄新时代陶瓷有限公司无任何关系。工资以后经确认后可多退少补。备注：之前已领取的工资明细高秋生事后来厂部核准。”。原告内黄新时代陶瓷有限公司未提交被告高秋生的工资表及考勤记录。2017年12月19日经内黄县公安局东庄派出所调解，被告高秋生与案外人高宽就机动车交通事故纠纷达成和解协议，其中第一项载明：高宽一次性赔偿高秋生住院费、医疗费、护理费、误工费、电动车维修费等一切费用共计人民币玖万伍仟元（95000元）整，该事了结。内黄县人民法院（2018）豫0527民初132号民事判决书，本案原告内黄新时代陶瓷有限公司未上诉，该判决书现已生效。豫（内人社）工伤认字[2018]5184号认定工伤决定书，本案原告内黄新时代陶瓷有限公司未复议，未提起行政诉讼。一审法院认为,经内黄县人民法院（2018）豫0527民初132号民事判决书判决确认本案原告内黄新时代陶瓷有限公司和本案被告高秋生存在劳动关系。被告高秋生在原告内黄新时代陶瓷有限公司工作下班回家途中遭受交通事故伤害，被内人力资源和社会保障局认定为工伤，并经安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，应当依法享受相应的工伤待遇。原告内黄新时代陶瓷有限公司未提交为被告高秋生参加工伤保险的证据，应视为没有为被告高秋生参加工伤保险。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第六十一条、第八十四条、第八十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，被告高秋生要求原告内黄新时代陶瓷有限公司支付医疗费105000元，因被告共花费医疗费101246.28元，案外人高宽通过调解协议共支付给高秋生95000元，差额部分6246.28元应由原告内黄新时代陶瓷有限公司支付；被告高秋生对内劳动人事争议仲裁委员会作出的内劳人仲案字（2019）7号仲裁裁决书无异议，要求支持该仲裁裁决书，且未对该仲裁裁决书提起诉讼，故被告高秋生要求原告内黄新时代陶瓷有限公司按照内劳人仲案字（2019）7号仲裁裁决书裁决的内容支付被告高秋生一次性伤残补助金20460元（1860元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金42580元（4258元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金110708元（4258元/月×26个月）、经济补偿金6510元（1860元/月×3.5个月）、住院伙食补助费460元（20元/天×23天）、鉴定费300元、工资差额12140元，符合法律规定，予以支持；根据被告高秋生的病历及《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件一《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，停工留薪期工资应为11160元（1860元/月×6个月）；原告称被告提供的工资收条显示2017年10月30日前的工资已经领取完毕，不存在拖欠事宜，被告女儿在收条上签字为证，因工资收条虽载明“工资已全部结清领取完毕”，但同时载明“工资以后经确认后可多退少补备注：之前已领取的工资明细高秋生事后来厂部核准”，2017年10月27日被告高秋生发生事故受伤住院，2017年10月30日高秋生住院期间，其女儿代领了工资26000元，现被告高秋生表示工资未结清，原告在期限内未提交工资表及考勤表，应承担不利的法律后果，故对原告的该项诉称意见，不予支持；被告高秋生要求原告支付拐杖100元，轮椅500元，康辉防褥疮空气垫500元，未提供医疗机构出具的证明，也未提供已经劳动能力鉴定委员会确认的证据，不予支持；高秋生要求内黄新时代陶瓷有限公司赔偿的其他待遇因缺乏事实根据和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第六十一条、第八十四条、第八十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告内黄新时代陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告高秋生医疗费差额6246.28元、一次性伤残补助金20460元、一次性工伤医疗补助金42580元、一次性伤残就业补助金110708元、经济补偿金6510元、住院伙食补助费460元、鉴定费300元、工资差额12140元，停工留薪期工资11160元，共计人民币210564.28元；二、驳回被告高秋生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告内黄新时代陶瓷有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实相同。本院认为,上诉人内黄新时代陶瓷有限公司主张被上诉人高秋生系下班后酒后驾驶电动车逆行发生的交通事故，导致受伤，应负主要责任，依据工伤保险条例，负主要责任不构成工伤，不应享受工伤待遇。就上述主张，上诉人未向法庭提供相关证据予以证明，且公安机关出具的事故责任认定书中并未认定被上诉人饮酒，上诉人对豫（内人社）工伤认字[2018]5184号认定工伤决定书和编号20180604劳动能力鉴定结论书均未复议，也未提起行政诉讼，故一审法院以上述结论作为确定被上诉人的工伤保险待遇标准并无不当。被上诉人向上诉人邮寄了书面解除劳动合同通知书，上诉人已经签收，因上诉人与被上诉人未签订劳动合同，上诉人未提交为被上诉人参加工伤保险的证据，由于上诉人未按照法律规定缴纳相应的社会保险费用，且交通事故中第三方驾驶的是尚未登记的机动车，故一审法院根据伤残等级判决上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、停工留薪期工资等符合法律规定。综上所述，上诉人内黄新时代陶瓷有限公司的上诉请求不能成立，不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人内黄新时代陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 冰审判员 毛晓燕审判员 赵锐平二〇一九年十二月十日书记员 尉晓珑