山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁01执复323号复议申请人（异议人、利害关系人）：济南福廷置业有限公司，住所地山东省平阴县榆山街道办事处东南沟居。法定代表人：王中龙，董事长。委托诉讼代理人：崔建国，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李佩，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。申请执行人：山东平阴农村商业银行股份有限公司，住所地山东省平阴县锦水河街中段龙山小区**。法定代表人：刘绍旺，董事长。委托诉讼代理人：杜广平，男，该单位员工。委托诉讼代理人：陈美松，男，该单位员工。被执行人：李旺，男，1978年10月23日出生，汉族，住山东省平阴县。被执行人：于建平（系李旺之妻），女，1979年1月1日出生，汉族，住山东省平阴县。复议申请人济南福廷置业有限公司（以下简称福廷公司）不服山东省平阴县人民法院（以下简称平阴法院）（2019）鲁0124执异78号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。平阴法院在执行申请执行人山东平阴农村商业银行股份有限公司（以下简称平阴农商行）与被执行人李旺、于建平、陈玉冲、李坤、李吉健金融借款合同纠纷一案中，异议人福廷公司对该院2019年8月9日作出的（2019）鲁0124执616号之一执行裁定和协助执行通知书不服，向该院提出书面异议。福廷公司称，申请依法撤销（2019）鲁0124执616号之一执行裁定和协助执行通知书。事实与理由:福廷公司依法应当返还李旺的财产数额并没有确定，（2018）鲁0124民初2997号民事判决中错误的认定应返还李旺、于建平207205.85元，异议人通过上诉，济南市中级人民院（以下简称济南中院）（2019）鲁01民终3508号民事判决，认定协议书中并未明确退款的具体数额，将一审判决认为应当返还的207205.85元部分予以去除。在终审判决作出之前，贵院作出的（2018）鲁0124执854号之一执行裁定书直接要求提取143795元。贵院两个执行裁定共计提取异议人福廷公司251000.85元，而李旺、于建平在异议人处缴纳的购房首付款仅仅为167852元。目前没有任何判决认定异议人应当返还李旺、于建平购房款的金额，贵院也没有权利在不经过依法核算的情况下直接将李旺、于建平缴纳的购房款数额予以认定。根据约定，异议人应当于李旺、于建平协助办理完毕撤销备案手续后，李旺、于建平才能要求异议人返还购房款，数额再具体计算。李旺、于建平违约给异议人造成了直接损失，直接侵犯了异议人的合法财产权益，异议人与申请执行人平阴农商行没有欠款关系，其没有任何权利扣划涉案款项。异议人作为守约方没有任何过错，却因为李旺、于建平的违约行为被银行扣划资产，导致异议人损失税费、佣金、利息、律师费、差旅费等损失十余万元，按照买卖合同约定，买房违约产生的税费损失总计54323.08元、备案交易费300元、销售佣金8616元、律师费20000元、违约金50000元，拖延办理撤销按揭手续等费用也由李旺、于建平返还，异议人应返还李旺、于建平的费用已经不足5万元整，目前贵院已经提取10万元整，该金额中已经有近5万元是异议人的欠款，再另行要求提取十余万元严重违法。综上，为避免查封错误，请求依法撤销（2018）鲁0124执616号之一执行裁定及协助执行通知书。故，依法提出执行异议。平阴农商行辩称，一、(2019)鲁0124执616号之一裁定和协助执行通知书中的提取程序符合法律规定。依据(2018)鲁0124民初2997号、(2019)鲁01民终3508案认定事实和判决,福廷公司与被执行人李旺、于建平之间签署的《商品房买卖合同》及其附件、其他相关协议已于2018年10月18日解除,依照《合同法》的相关规定,上述合同解除后,福廷公司负有返还被执行人李旺、于建平已支付购房款项的义务。虽然,平阴农商行与福廷公司之间不存在欠款关系,但是在福廷公司未履行返还购房款义务,且被执行人李旺、于建平未向平阴农商行履行生效法律文书确定的还款义务的情况下,贵院依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(施行)》【法释[1998]15号】第36条及51条之规定,裁定提取被执行人李旺、于建平在福廷公司处的购房款符合法律规定。福廷公司与被执行人李旺、于建平在解除购房合同《协议书》中关于退还购房款的条件的约定不是阻却法院提取购房款的抗辩理由。二、(2019)鲁0124执616号之一裁定和协助执行通知书中提取的金额与事实相符。福廷公司以应返还给被执行人李旺、于建平的金额不确定为由要求撤销(2019)鲁0124执616号之一裁定和协助执行通知书无法律和事实依据。2018年10月18日福廷公司与被执行人李旺、于建平签订《协议书》,协商一致解除《商品房买卖合同》,在《协议书》未对合同解除后福廷公司应退还的购房款进行另行约定的情况下,应依据《商品房买卖合同》这一基础合同中约定的购房款,即被执行人李旺、于建平实际支付的款项(含自主支付的首付款和依据借款合同委托答辩人受托支付的购房款)予以返还,这一事实一审法院已予以确认,二审法院之所以未确认福廷公司应返还的购房款的具体金额,主要是基于不告不理原则,福廷公司在一审中并未提出要求确认应返还具体金额的诉讼请求权。此外,基于福廷公司在一审中提出的诉讼请求“2、请求依法判定福廷公司在退还李旺、于建平购房款前先行扣除税费、违约金等共计15万元”,这也侧面印证了福廷公司与被执行人李旺、于建平之间关于应退还的购房款不存在争议,只是要求优先扣除税费、违约金等费用。依据一、二审认定事实,《协议书》中已约定相关税费问题由福廷公司承担,依据一、二审判决结果,福廷公司要求在退房款中先行扣除税费和违约金的诉求已被法院依法驳回,不存在核算退房款的问题。贵院在扣除(2018)鲁0124执854号已扣划的10万元购房款后作出提取107205.85元购房款的裁定与事实相符。异议人福廷公司认定事实错误,福廷公司在建行平阴支行的10万元款项是依据(2018)鲁0124执854号裁定扣划,与本案无关。被执行人李旺、于建平、陈玉冲、李坤、李吉健均未提交答辩意见。平阴法院查明，平阴农商行与李旺、于建平、陈玉冲、李坤、李吉健金融借款合同纠纷一案，该院于2018年7月30日作出（2018）鲁0124民初1841号民事判决，判决：一、李旺、于建平于本判决生效之日起十日内归还平阴农商行借款本金30万元；二、李旺、于建平于本判决生效之日起十日内支付平阴农商行借款利息……。判决生效后被执行人均未履行判决书确定的义务，平阴农商行申请执行李旺、于建平、陈玉冲、李坤、李吉健，于2019年7月4日以（2019）鲁0214执616号立案执行。另查明，尹庆贻与李旺民间借贷纠纷一案，依据尹庆贻的申请，该院于2018年4月19日作出（2018）鲁0124民初1291号民事裁定，裁定：查封李旺位于平阴县××小区××房产一处，保全金额为10万元，保全期限为三年。该查封为第一顺位查封。平阴农商行与李旺等金融借款合同纠纷一案，该院于2018年6月11日作出（2018）鲁0124民初1841号民事裁定，裁定：查封李旺位于平阴县××小区××房产一处，保全金额为35万元。该查封为第二顺位。2018年12月，福廷公司以已经与李旺解除购房合同为由，对该院（2018）鲁0124民初1291号民事裁定提出异议人执行异议，要求解除对该房产的查封，该院认为，双方解除购房合同后，李旺基于商品房买卖合同对涉案房屋的物权请求权，变为基于买卖合同及解除协议等对异议人享有返还购房款的请求权，对涉案房屋的查封效力应当以保全金额为限给予涉案房屋的替代物，即异议人应当返还李旺的购房款本息，2018年12月17日该院作出（2018）鲁0124执异140号执行裁定，裁定：一、中止对被执行人李旺购买的位于平阴县××小区××房产的执行；二、异议人济南福廷置业有限公司协助冻结应当返还被执行人李旺的购房款10万元。福廷公司与李旺、于建平商品房销售合同纠纷一案，该院(2018)鲁0124民初2997号民事判决中“本院认为”部分载明：“……福廷公司与李旺、于建平签订的解除《商品房买卖合同》的《协议书》系双方真实意思的表示，且不违反法律规定，该《协议书》合法有效，双方于2014年4月23日签署的《商品房买卖合同》及其附件、其他相关协方于2018年10月18日解除……虽李旺在庭审中对原告主张的各项损失无异议，但于建平未到庭参加诉讼。原被告双方在《协议书》中约定，原被告双方之间就涉案房产买卖合同的争议全部解决，没有就损失赔偿问题进行约定，故对福廷公司主张按照已解除的《商品房买卖合同》及其附件计算的各项损失及违约金，本院不予支持。福廷公司应当返还李旺、于建平购房款为207205.85元（已付购房款537852元－福廷公司替李旺、于建平偿还的银行贷款330646.15元）。”该判决判令：一、确认2014年4月23日李旺、于建平与济南福廷置业有限公司签订的《商品房买卖合同》及补充协议于2018年10月18时解除；二、驳回济南福廷置业有限公司的其他诉讼请求。一审判决生效后福廷公司上诉至济南中院，济南中院于作出（2019）鲁01民终3508号民事判决，驳回上诉，维持原判。尹庆贻与李旺民间借贷纠纷一案，该院依据（2018）鲁0124民初1291号民事判决，于2019年8月16日作出（2018）鲁0124执854号之四执行裁定，扣划了福廷公司应当返还李旺的购房款10万元；本案中，该院于2019年8月9日作出（2019）鲁0214执616号之一执行裁定及协助执行通知书，提取被执行人李旺、于建平在福廷公司的应返购房款107205.85元。该院已于2019年9月2日解除了对李旺购买的位于平阴县××小区××房产的查封。平阴法院认为，异议人应当返还李旺、于建平购房款207205.85元已经法律文书确认，且其要求李旺、于建平赔偿损失的请求已被驳回，本案在诉讼中该院已对李旺购买的房产进行了第二顺位查封，双方解除购房合同后，李旺基于商品房买卖合同的对涉案房屋的物权请求权，变为基于买卖合同及解除协议等享有返还购房款的请求权，对涉案房屋的查封效力应当以保全金额为限给予涉案房屋的替代物，即异议人应当返还李旺的购房款本息。在第一顺位查封的案件扣划异议人应当返还李旺、于建平的购房款10万元后，本案提取异议人应当返还的107205.85元，符合法律规定。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，平阴法院于2019年9月16日作出（2019）鲁0124执异78号执行裁定，驳回异议人福廷公司的异议。福廷公司不服，向本院申请复议，请求撤销（2019）鲁0124执异78号执行裁定，依法支持复议申请人的执行异议请求。事实与理由：一、（2019）鲁0124执异78号执行裁定认定事实不清。迄今为止，没有任何一个法律文书判定复议申请人应当返还李旺、于建平购房款207205.85元，在原审法院的本院认为部分记载“应当返还李旺、于建平购房款207205.85元”，经过济南中院的审理已经纠正，济南中院（2019）鲁01民终3508号判决书的本院认为部分载明“且《协议书》中虽约定了办理完撤销手续后，福廷公司向李旺和于建平退款，但协议书中并未明确款项的具体数额，也未明确税费和违约金是否扣除及相应的数额，故福廷公司请求在返还李旺、于建平购房款前先行扣除税费和违约金，于法无据，本院不予支持”。综上可以看出，济南中院没有确认复议申请人应当返还的具体金额，对平阴法院认定的事实作出了更改。二、（2019）鲁0124执异78号执行裁定适用法律不正确。不论是复议申请人与李旺、于建平签订的房屋买卖合同还是协议书，均是合法有效的，应当予以尊重。李旺、于建平无力偿还房屋贷款导致合同解除，但是至今，基于本次执行法院仍然对房产进行查封，既然法院认为对涉案房屋的查封效力应当以保全金额为限给予涉案房屋的替代物，但是为何还继续查封着复议申请人的房产。复议申请人为了该房产提执行异议，法院不但没有解封还在查封房产的同时将异议申请人的账户予以冻结，在李旺、于建平没有配合办理完撤销手续前，复议申请人没有任何理由返还购房款，然而原审法院在没有落实好复议申请人应当返还李旺、于建平购房款金额的前提下，在查封着房产、冻结着复议申请人的资金，以及涉案房产仍然处于抵押给本案申请执行人的情况下，就强行干预提取复议申请人的款项，实为违法行为。本院查明，平阴法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，福廷公司与李旺、于建平于2018年10月18日协议解除了双方之间签订的商品房买卖合同，但双方未就损失赔偿问题进行约定，福廷公司就该协议书的履行向平阴法院提起诉讼，平阴法院作出（2018）鲁0124民初2997号民事判决，判决书本院认定事实部分载明：2016年4月27日，福廷公司给李旺、于建平开具销售不动产统一，载明购房款为537852元，2018年10月18日，平阴农商行在福廷公司保证金账户中扣划了330646.15元，用于偿还李旺的住房贷款。本院认为部分载明“福廷公司应当返还李旺、于建平购房款为207205.85元（已付购房款537852元-福廷公司替李旺、于建平偿还的银行贷款330646.15元）”。福廷公司向本院提出上诉，本院作出（2019）鲁01民终3508号民事判决，驳回上诉，维持原判。据此，商品房买卖合同解除后，福廷公司有权收回房产，有权要求李旺、于建平赔偿违约造成的经济损失，同时负有返还李旺、于建平已支付的购房款义务，上述生效法律文书确定福廷公司应当返还给李旺、于建平的购房款为207205.85元。因李旺、于建平在福廷公司有到期债权，在他案扣划10万元后，平阴法院作出提取剩余购房款107205.85元的执行裁定和协助执行通知书，亦符合法律规定。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零一条第三款规定，对生效法律文书确定的到期债权，该他人予以否认的，人民法院不予支持。故福廷公司请求撤销(2019)鲁0124执616号之一裁定和协助执行通知书，于法无据，依法不予支持。关于福廷公司主张的税费和违约金问题可通过诉讼程序予以确定并解决。综上所述，福廷公司的复议理由不能成立，本院依法不予支持。平阴法院（2019）鲁0124执异78号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下：驳回复议申请人济南福廷置业有限公司的复议申请，维持山东省平阴县人民法院（2019）鲁0124执异78号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 周 宏审判员 戴伍建审判员 郑凤云二〇一九年十二月六日法官助理季昱辰书记员魏煜圻