河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21368号上诉人（原审原告、反诉被告）：河南新捷新能源有限公司，住所地郑州市金水区经三路东鑫苑路北三石大厦**。法定代表人：吴启银，该公司董事长。委托诉讼代理人：张耕硕，系该公司员工。委托诉讼代理人：田广刚，系该公司员工。被上诉人（原审被告、反诉原告）：四川金星清洁能源装备股份有限公司，住所地四川省成都市金牛区振兴西一路**迎宾国际。法定代表人：吴军，该公司董事长。委托诉讼代理人：王彦森，系该公司员工。上诉人河南新捷新能源有限公司因与被上诉人四川金星清洁能源装备股份有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初21824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南新捷新能源有限公司上诉请求：改判支持上诉人的诉讼请求或将本案发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，上诉人没有违约，因被上诉人不交付设备的违约行为达五年之久，上诉人失去建设时机，造成合同目的不能实现，才函告被上诉人解除合同及赔偿损失；双方对合同违约责任有明确约定，一审判决擅自扩大了违约责任的承担。故请求二审依法纠正。四川金星清洁能源装备股份有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。河南新捷新能源有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告签订的CNG子站压缩机设备采购合同；2、判令被告返还合同预付款408,000元及利息（利息以408,000元为基数，按照中国人民同期银行贷款利率自起诉之日算至实际返还之日）并支付原告68,000元的违约金；3、本案诉讼费等费用由被告承担。四川金星清洁能源装备股份有限公司向一审法院提起反诉请求：1、判令被反诉人继续履行合同义务；2、判令被反诉人向反诉人支付剩余货款95．2万元；3、判令被反诉人向反诉人支付拒绝接货的违约金6．8万元，共计反诉金额为102万元；本诉与反诉诉讼费用由被反诉人承担。一审法院认定事实：2011年11月17日，原告（甲方）与四川金星压缩机制造有限公司（乙方）签订《CNG子站压缩机设备采购合同》一份，主要约定：本次采购共含2台C**子站压缩机设备，规格型号ZW-0.36/30-250JX型，单价68万元，总价136万元。供货时间：根据甲方要求一个月内到货，交货地点：甲方指定现场，运输方式：由乙方负责运送到甲方指定地点。设备检验和验收：甲方及其代表有权检验和试验部分或全部货物，以确认货物是否符合合同规定，并按合同和技术协议书中规定的内容及指定的地点实施检验和试验，无论在任何地方进行检验和试验，乙方免费提供图纸，生产数据及所需专用设施和必要的协助。货款支付：合同生效后5个工作日内，乙方开具相应的财务票据，由甲方按合同总金额的30%向乙方支付合同预付款，计人民币40.8万元；在本合同中的成套设备生产完毕后，乙方通知甲方厂内验货，验货后由甲方向乙方支付合同总金额30%的提货款，计人民币40.8万元；在设备安装调试运行后10个工作日内或货到三个月内由于甲方原因没有安装调试，由乙方开具相应的财务票据，由甲方向乙方支付合同总金额的35%，计人民币47.6万元；预留合同总金额的5%，计人民币6.8万元作为本合同的质量保证金，经投产运行验收合格，设备满质保期后即由甲方向乙方一次性付清。如果乙方未能在合同规定的限期内或甲方同意延长的限期内提供部分或全部设备，甲方可向乙方发出书面通知书，解除部分或全部合同。乙方不能按期交货的，应向甲方偿付合同价款总额5%违约金。甲方违反合同规定拒绝接货的，应当按照合同总价的5%向乙方支付违约金。合同还有其他约定。合同签订后，原告支付预付款40.8万元。2014年12月11日，被告四川金星压缩机制造有限公司名称变更为四川金星清洁能源装备股份有限公司。2017年8月8日，原告向被告出具《关于河南新捷新能源有限公司终止前期设备采购合同的函》一份，载明：贵公司2011-2012年期间，与河南新捷新能源有限公司签订设备采购合同，具体合同情况如下：1、CNG子站压缩机采购合同：2011年11月17日四川金星压缩机制造有限公司签订，合同价款136万元，新捷公司2011年12月支付预付款40．8万元，设备未发货；2、液压活塞式CNG压缩机采购合同，2012年7月25日与四川金科环保科技有限公司签订，合同价款84万元，新捷公司2012年8月支付预付款16．8万元，设备未发货。因预付款支付时间已达5年之久，近期项目开发工作存在无土地、无合法手续等相关问题，新捷公司暂无站点建设计划。建议与贵公司协商终止前期已签订的2份压缩机采购合同，退回已支付设备预付款。2017年8月16日，被告向原告回函，主要载明：贵公司与我公司于2011年11月17日签订《CNG子站压缩机设备采购合同》，合同编号：20111117，合同总金额136万元。贵公司于2011年12月向我公司支付合同预付款40.8万元，贵公司支付预付款后，我公司按照合同约定，立即组织对贵公司设备进行生产，并按贵公司的要求在2012年就完成了设备生产及入库。贵公司至今未按约付款提货，现仍欠我公司货款95.2万元。等等。按照损失共担的原则，贵公司已支付的预付款40.8万元我公司不予退还，同时贵公司赔偿我公司上述费用总额的50%的款项后，我公司与贵公司协商解除合同。一审法院认为，原、被告签订的《CNG子站压缩机设备采购合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。从原告出具的《关于河南新捷新能源有限公司终止前期设备采购合同的函》可以证明系因原告的原因造成合同未予继续履行，原告构成违约。依据现实状况，该合同已无继续履行的可能性，并且原、被告双方也对解除合同进行过协商，双方也均同意解除合同，仅因为赔偿数额无法达成一致意见，故本院确定解除双方签订的《CNG子站压缩机设备采购合同》，对被告要求继续履行合同以及支付剩余合同款项的诉讼请求，本院不予支持。按照双方合同的约定，“在本合同中的成套设备生产完毕后，乙方通知甲方厂内验货，验货后由甲方向乙方支付合同总金额30%的提货款，计人民币40.8万元”。被告辩称通知过原告验货但未提交证据，被告也存在违约情形，故对原、被告双方主张违约金的请求，本院均不予支持。鉴于被告因履行合同造成的实际损失，本院确定原告支付的预付款40.8万元不再退还，作为赔偿被告损失。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原、被告双方于2011年11月17日签订的《CNG子站压缩机设备采购合同》。二、驳回原告河南新捷新能源有限公司的其他诉讼请求。三、驳回被告四川金星清洁能源装备股份有限公司的反诉诉讼请求。案件受理费减半收取4,220元，由原告河南新捷新能源有限公司负担，反诉费6,990元，由被告四川金星清洁能源装备股份有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审相一致。本院认为，根据上诉人的上诉请求及被上诉人答辩意见，本案的争议焦点为，当事人双方在案涉《CNG子站压缩机设备采购合同》履行过程中是否存在违约情形，上诉人支付的预付款40.8万元是否应当退还。本案中，上诉人河南新捷新能源有限公司与被上诉人四川金星清洁能源装备股份有限公司签订的《CNG子站压缩机设备采购合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。关于案涉合同是否解除的问题。2017年8月8日，河南新捷新能源有限公司向四川金星清洁能源装备股份有限公司出具《关于河南新捷新能源有限公司终止前期设备采购合同的函》一份，载明“贵公司2011-2012年期间，与河南新捷新能源有限公司签订设备采购合同，具体合同情况如下：……设备未发货。因预付款支付时间已达5年之久，近期项目开发工作存在无土地、无合法手续等相关问题，新捷公司暂无站点建设计划。建议与贵公司协商终止前期已签订的2份压缩机采购合同，退回已支付设备预付款”。2017年8月16日，四川金星清洁能源装备股份有限公司向河南新捷新能源有限公司回函，主要载明“……贵公司至今未按约付款提货，现仍欠我公司货款95.2万元。按照损失共担的原则，贵公司已支付的预付款40.8万元我公司不予退还，同时贵公司赔偿我公司上述费用总额的50%的款项后，我公司与贵公司协商解除合同”。依据本案一、二审庭审情况及在案证据，本院认为案涉合同目前已无继续履行的可能性，并且当事人双方均同意解除合同，仅因为赔偿数额无法达成一致意见，故一审判决合同解除并无不当。关于案涉合同违约责任的问题。上诉人2017年8月8日出具的函件表明系因上诉人的自身原因导致案涉合同无法继续履行，但被上诉人也未提交充分、有效证据证明其在约定期限内备货及通知上诉人取货的事实。故一审判决认定双方当事人均具有违约情形，在充分考虑合同履行过程中的实际情况、双方过错程度及损失大小后，判决上诉人支付的预付款40.8万元不再退还，作为赔偿被上诉人的损失亦无不当。综上所述，河南新捷新能源有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8,440元，由上诉人河南新捷新能源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 伟审判员 任 璐审判员 周 蕾二〇一九年十二月三日书记员 赵泽宇