广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂12民终2425号 上诉人（原审原告）：广西德佳建筑工程有限公司。住所地：河池市宜州区庆远镇文广路**。统一社会信用代码：91450981735188710K。 法定代表人：韦启平，总经理。 委托诉讼代理人：林建宏，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：韦廷亮，男，1973年2月8日出生，住河池市宜州区。 上诉人广西德佳建筑工程有限公司（以下简称德佳建筑公司）与被上诉人韦廷亮劳动争议纠纷一案，不服河池市宜州区人民法院（2019）桂1281民初1761号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人德佳建筑公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回韦廷亮的各项诉讼请求；2、原审判决认定的各项损失不当，应予纠正。事实和理由如下：一、本案韦廷亮的请求已超过仲裁时效。韦廷亮受伤之日为2014年8月5日，河池市劳动能力鉴定委员会于2017年5月18日作出鉴定结论，而韦廷亮直到2019年2月11日才申请仲裁，明显已超过仲裁时效。韦廷亮于2018年2月9日向宜州区劳动保障监察大队请求解决赔偿问题，德佳公司认为此请求并不属于法定的时效中断情形，监察大队在当天就告知韦廷亮其请求不属于大队受理范围，而韦廷亮得知后既没有与公司协商，也没有及时申请仲裁，而是到2019年2月11日才提起仲裁，已经超过时效。二、原审判决认定的损失也有不当之处。1、本案应当按照统筹地区职工平均工资的60%计算韦廷亮的各项保险待遇，即按照河池市2013年度企业在职职工工资的60%支付相关金额。本案韦廷亮遭受事故前仅工作4.5天，获得的报酬是450元，远低于当地平均月工资，因此应当按照平均工资的60%计算各项损失。2、对于经济补偿金，本案是韦廷亮主动请求解除劳动关系，而不是用人单位终止劳动合同，因此公司无需支付经济补偿金。3、对于停工留薪期工资，应按宜州区2014年度最低工资标准936元/月计算。4、对于住院期间护理费，应按3122元每月计算较为公平。5、对于住院期间伙食补助费，韦廷亮一审起诉请求的是345元，而一审判决支持的是575元，应予纠正。 被上诉人韦廷亮未发表答辩意见。 德佳建筑公司向一审法院起诉请求：不需支付给韦廷亮一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪工资、住院伙食补助费、住院期间护理费。 韦廷亮向一审法院起诉请求：1、解除德佳建筑公司与韦廷亮的劳动关系；2、德佳建筑公司赔偿韦廷亮工伤保险待遇：一次性伤残补助金31977.72元（3553.08元/月×9月）、一次伤残就业补助金55164.78元（6129.42元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金67423.62元（6129.42元/月×11月）、停工留薪期工资46980元（3915元/月×12月）、经济补偿金19575元（3915元／月×5月）、失业保险金27840元（1450元/月×80%×3月×4年×2）、住院期间护理费1362.01元（3553.08元/月÷30天/月×50%×23天）、住院伙食补助费575元（25元/天×23天）、劳动能力检查费500元、鉴定费250元，共计251648.13元； 一审法院认定事实：韦廷亮于2014年8月1日入职广西北流市第四建筑工程有限公司（以下简称第四建筑公司）承建的宜州市流河林场危旧房改造和商业综合楼工程从事木工岗位工作，约定韦廷亮的日工资为100元，第四建筑公司未为韦廷亮缴纳工伤保险等社会保险。2014年8月5日上午，韦廷亮在工作时不慎被台锯锯伤右手指。韦廷亮当即被送往河池市第一人民医院住院治疗，于2014年8月28日出院，第四建筑公司已支付韦廷亮住院期间的医疗费，其住院期间医院要求陪护一人（由其从事农民职业的配偶陪护），医院诊断为：1、右拇指伸肌腱离断伤并指间关节断离伤并指间关节囊破损；2、右食指中节远端开放性骨折并骨质缺损。医院医嘱韦廷亮出院后全体一个月。韦廷亮于2015年8月3日向河池市人力资源和社会保障局申请工伤认定，河池市人力资源和社会保障局于2016年2月23日作出认定工伤决定书决定：韦廷亮遭受的事故伤害认定为工伤。韦廷亮于2016年2月26日收到《河池市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》，该决定书同时告知不服本决定书，可在60日内申请行政复议，也可6个月内提起行政诉讼。韦廷亮于2017年3月8日向河池市劳动能力鉴定委员会申请工伤伤残等级和劳动能力鉴定，河池市劳动能力鉴定委员会于2017年5月18日作出鉴定结论：韦廷亮因工劳动能力评定为伤残九级。韦廷亮于2018年2月9日向河池市宜州区劳动保障监察大队请求解决工伤赔偿问题，该劳动保障监察大队当即告知韦廷亮：不属于其受理范围，建议与用人单位协商或走诉讼程序。第四建筑公司于2015年11月26日将企业名称变更为德佳建筑公司。另查明，韦廷亮于2019年2月11日向河池市宜州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、解除韦廷亮与德佳建筑公司劳动关系；2、德佳建筑公司赔偿韦廷亮因工伤损失共计210647.9元，其中包括：一次性伤残补助金35235元（180元/天×21.75天/月×9月）、一次性伤残就业补助金35235元（180元/天×21.75天/月×9月）、一次性工伤医疗补助金43065元（180元/天×21.75天/月×11月）、停工留薪工资46980元（180元/天×21.75天/月×12月）、经济补偿金19575元（180元/天×21.75天／月×5月）、失业保险金27840元（1450×80%×3×4×2）、住院期间护理费2122.9元（5538元/月÷30天/月×50%×23天）、住院伙食补助费345元（15元/天×23天）、劳动能力鉴定费250元。河池市宜州区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月19日作出宜劳人仲字（2019）第46号仲裁裁决书，德佳建筑公司、韦廷亮均不服该仲裁裁决而分别向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。第四建筑公司于2015年11月26日将企业名称变更为德佳建筑公司，德佳建筑公司应当承担第四建筑公司应承担的有关民事责任。一、韦廷亮的仲裁请求是否超过仲裁时效？韦廷亮2014年8月5日上午在工作时不慎被台锯锯伤右手指，韦廷亮从2014年8月5日起就知道或应该知道其权利被侵害，其仲裁时效开始起算。韦廷亮于2015年8月3日向河池市人力资源和社会保障局申请工伤认定，应该属韦廷亮向有关部门主张权利，其仲裁时效应从2015年8月3日起中断；韦廷亮于2016年2月26日收到《河池市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》，该决定书同时告知不服本决定书，可在60日内申请行政复议，也可6个月内提起行政诉讼。为此，该认定工伤决定书于2016年8月26日以后才生效，韦廷亮的仲裁时效应在2015年8月3日至2016年8月26日期间处于中断状态。韦廷亮于2017年3月8日向河池市劳动能力鉴定委员会申请工伤伤残等级和劳动能力鉴定，也应该属韦廷亮向有关部门主张权利，其仲裁时效从2017年3月8日起再中断；河池市劳动能力鉴定委员会于2017年5月18日作出鉴定结论，因此韦廷亮的仲裁时效又在2017年3月8日至2017年5月18日期间再处于中断状态。韦廷亮于2018年2月9日向河池市宜州区劳动保障监察大队请求解决工伤赔偿问题，该劳动保障监察大队当即告知韦廷亮：不属于其受理范围，建议与用人单位协商或走诉讼程序。韦廷亮的仲裁时效于2018年2月9日又中断。韦廷亮申请仲裁获得法律保护的期间届满日本应是2019年2月9日，但2019年2月9日至2019年2月10日为法定节假日，其为此申请仲裁获得法律保护的最后一日应以节假日后的第一日为期间届满的日期即2019年2月11日；韦廷亮于2019年2月11日向河池市宜州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，应没有超过仲裁时效。二、韦廷亮的各项请求是否有事实和法律依据？韦廷亮于2014年8月5日发生事故受伤住院，于2014年8月28日出院，医疗机构医嘱韦廷亮出院后全休一个月。韦廷亮受伤住院、全休到期后没有到第四建筑公司提供劳动，第四建筑公司也没有支付韦廷亮劳动报酬，双方劳动关系实际已经终结，于2014年9月29日实际已解除，并应理解为属韦廷亮主动解除。韦廷亮所受的事故伤害经过河池市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经鉴定其为残疾九级；韦廷亮的一次性伤残补助金应为9个月的本人工资，但韦廷亮只工作4天多，其不存在因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，应按其遭受事故伤害时统筹地区上一年度统计的职工月平均工资计算即28099.8元（3122.2元/月×9月）；韦廷亮享受的一次性工伤医疗补助金应以解除劳动关系时本人工资为计发基数，计发11个月，但韦廷亮只工作4天多，其不存在解除劳动关系时本人工资，应按其解除劳动关系时统筹地区上一年度统计的职工月平均工资计算即34344.2元（3122.2元/月×11月）；韦廷亮享受的一次伤残就业补助金应以解除劳动关系时本人工资为计发基数，计发9个月，但韦廷亮只工作4天多，其不存在解除劳动关系时本人工资，应按其解除劳动关系时统筹地区上一年度统计的职工月平均工资计算即28099.8元（3122.2元/月×9月）；韦廷亮于2014年8月5日上午因工作遭受事故伤害住院治疗，于2014年8月28日出院，医院医嘱韦廷亮出院后全休一个月，且前所述本案劳动关系于2014年9月29日已实际解除，韦廷亮受伤至全休期间应属停工留薪期，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付其停工留薪期工资5450元（100元/天×54.5天）；韦廷亮由于工伤主动于2014年9月29日解除劳动关系，用人单位应当向劳动者韦廷亮支付经济补偿，韦廷亮工作不满六个月，经济补偿应为1500元（100元/天×30天×0.5）；韦廷亮没有举证证实其解除劳动合同后失业，要求其失业保险金，应不予支持；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，韦廷亮住院期间原则上需要陪护人一名，主张住院期间护理费1362.01元（3553.08元/月÷30天/月×50%×23天），并不为过，应予支持；韦廷亮因工伤住院23天，其住院伙食补助费应为575元（25元/天×23天）；韦廷亮在本案中请求的劳动能力检查费500元，没有经过劳动仲裁，法院应不予审理；韦廷亮没有举证证实因工伤支出鉴定费，请求鉴定费250元，应不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条、第三十七条第二款、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十七条、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、《广西贯彻执行〈工伤保险条例〉若干规定》的有关规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第八十二条第三款之规定，判决：一、广西德佳建筑工程有限公司支付给韦廷亮一次性伤残补助金28099.8元、一次性工伤医疗补助金34344.2元、一次伤残就业补助金28099.8元、停工留薪期工资5450元、经济补偿1500元、住院期间护理费1362.01元、住院伙食补助费575元，共计99430.81元；二、驳回韦廷亮的其他诉讼请求；三、驳回广西德佳建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费20元由广西德佳建筑工程有限公司承担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。 一审查明的事实属实，本院予以确认。 另查明，德佳建筑公司主张，事故发生前，与韦廷亮只约定报酬100元/天，并未约定月工资标准，每月领取报酬以该月实际做工天数计算。 根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、本案是否超过仲裁时效？2、各项损失如何计算？ 本院认为：一、关于本案是否超过仲裁时效的问题。德佳建筑公司的主张，韦廷亮向宜州区劳动监察大队提出赔偿请求，并不属于时效中断情形。本院认为，劳动监察大队的职能之一，是依法对用人单位遵守劳动保障法律法规的情况进行监督检查，换言之，其职能范围与劳动者和用人单位之间的劳动争议纠纷有关联，故本案韦廷亮向监察大队主张请求赔偿，应视为其向国家计算等提出保护民事权利请求，属于诉讼时效中断事由。一审判决认定本案未超过仲裁时效正确，本院予以维持。德佳建筑公司关于超出仲裁时效的主张，与事实不符，本院不予采纳。 二、关于本案各项损失如何计算的问题。1、对于计算标准。德佳建筑公司主张，韦廷亮受伤前的月工资标准低于统筹地区平均工资的60%,因此本案应当按照统筹地区月平均工资的60%计算各项工伤待遇。本院认为，德佳建筑公司自认，仅与韦廷亮约定100元/天的工资报酬，但并未明确月工资标准，而事发前韦廷亮也只工作了不足5天，德佳建筑公司向其支付的也只是这不足5天的工资报酬，基于此，本案无法查明发生工伤前，韦廷亮的月工资数额，德佳建筑公司主张韦廷亮的月工资标准低于统筹地区平均工资，该主张与事实不符，本院不予采纳，一审判决按照统筹地区职工月平均工资计算各项工伤补助有事实和法律依据，本院予以维持。2、对于经济补偿金，按照劳动合同法的规定，在符合“法律、行政法规规定的其他情形”时，用人单位也应向劳动者支付经济补偿，本案韦廷亮请求解除劳动关系，是依据工伤保险条例的相关规定，即符合“法律、行政法规规定的其他情形”，故本案应支持经济补偿金。德佳建筑公司以韦廷亮主动提出解除劳动合同为由，认为不应当支付经济补偿于法无据，本院不予支持。3、对于停工留薪期工资、住院期间护理费和住院期间伙食费，一审认定的计算标准并无不当，且损失总额并未超出韦廷亮请求赔偿的总额，本院予以认定。德佳建筑公司的对该三项费用的上诉没有依据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人德佳建筑公司的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西德佳建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  祝 贺 审 判 员  韦 媛 审 判 员  张桂生 二〇一九年十二月九日 法官助理  韦 浪 书 记 员  梁 捷