江苏省宿迁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)苏13刑终347号 原公诉机关江苏省沭阳县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘二军，曾用名刘建军，男，1979年9月24日出生于江苏省沭阳县，住江苏省沭阳县。因涉嫌犯贪污罪、危险驾驶罪，于2019年8月23日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。 辩护人葛康康，江苏勤辉律师事务所律师。 江苏省沭阳县人民法院审理江苏省沭阳县人民检察院起诉指控原审被告人刘二军犯贪污罪、危险驾驶罪一案，于2019年8月25日作出（2018）苏1322刑初138号刑事判决。原审被告人刘二军不服一审判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 江苏省沭阳县人民法院判决认定： 一、贪污 2012年11月至2015年6月，在实际没有蔬菜大棚和没有种植蔬菜的情况下，被告人刘二军利用职务便利，以沭阳县原沭城镇人民政府、沭阳县华腾农业开发有限公司、沭阳县农旺达农产品专业合作社等名义虚假投保江苏省政策性保险，然后再申请虚假理赔。被告人刘二军支付保险费994916元，获得理赔款1285375.5元，理赔款与保险费差额为290459.5元被被告人刘二军占为已有。分述如下： 1.2012年8月、9月，被告人刘二军以沭阳县原沭城镇人民政府名义多次虚假投保，其个人支付保险费分别为107208元、99000元，共计206208元。2012年11月、12月，被告人刘二军获得理赔款分别为76230元、97996.5元、69462元，共计243688.5元。 2.2012年12月，被告人刘二军以刘某甲名义虚假投保，其个人交付保险费96984元。2013年3月、9月，被告人刘二军获得理赔款分别为90882元、99918元，共计190800元。 3.2013年11月，被告人刘二军以沭阳县华腾农业开发有限公司名义虚假投保，其个人支付保险费106512元。2014年3月，被告人刘二军获得理赔款98567元。 4.2013年12月，被告人刘二军以沭阳县泉雨蔬菜种植专业合作社名义虚假投保，其个人支付保险费114492元。2014年3月，被告人刘二军获得理赔款98805元。 5.2014年11月，被告人刘二军以沭阳县泉雨蔬菜种植专业合作社名义虚假投保，其个人支付保险费109040元。2015年4月、9月，被告人刘二军获得理赔款分别为98910元、96264元，共计195174元。 6.2013年5月，被告人刘二军以沭阳县农旺达农产品专业合作社名义虚假投保，其个人支付保险费115080元。2013年9月、2014年3月，被告人刘二军获得理赔款分别为99792元、97500元，共计197292元。 7.2014年5月，被告人刘二军以沭阳县农旺达农产品专业合作社名义虚假投保，其个人支付保险费115080元。2014年9月、2015年4月，被告人刘二军获得理赔款分别为99283元、61974元，共计161257元。 8.2015年6月，被告人刘二军以沭阳县农旺达农产品专业合作社名义虚假投保，个人支付保险费131520元。2015年9月，被告人刘二军获得理赔款99792元。 原审另查明，被告人刘二军归案后如实供述了自己的罪行，并已退出全部违法所得。 二、危险驾驶 2018年11月18日14时许,被告人刘二军酒后驾驶牌号为苏Ｎ×××××小型轿车，沿沭阳县沭城街道深圳路由西向东行驶至与珠江路交叉路口处，与同方向行驶陆某驾驶的苏Ｎ×××××小型越野车相刮撞后经对方报警，后被出警处理事故的民警查获。民警对被告人刘二军进行酒精呼气测试，测试结果为294mg/100ml。后民警对被告人刘二军进行提取血样送检。经宿迁市公安局物证鉴定所鉴定，被告人刘二军血样酒精含量为295mg/100ml。经沭阳县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，被告人刘二军负此次事故的全部责任。被告人刘二军归案后如实供述了自己的罪行。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 一、农业保险相关规定、文件 1.2009年2月11日，沭阳县人民政府根据《省政府办公厅关于做好2008年农业保险试点工作的通知》（苏政办发【2008】38号）、《江苏省财政厅关于印发的通知》（苏财外金【2008】24号）等文件，发布了《沭阳县人民政府办公室关于进一步做好政策性农业保险试点工作的意见》，规定：采取县政府与农业保险经营机构联办共保模式开办农业保险试点工作，县政府和农业保险经营机构按照6：4的比例进行联办共保，双方共担风险。开办险种主要有种植业、养殖业、具有一定规模的经济作物（包括蔬菜大棚等）、具有一定规模的养殖场（生猪、鸡、鸭、鹅等）。其中蔬菜大棚保险保费由省以上财政补贴50%、县财政补贴25%、种植者负担25%。赔案处理：在未发生重大保险灾害事故的情况下，发生保险责任范围内的灾害，农业保险事故的处理由农业保险经营机构进行查勘定损并制定理赔方案，报县农险办批准后，农业保险经营机构按理赔款总额直接赔付给参保的受灾农户。还规定：乡镇农村经济服务技术服务中心是农业保险的职能机构，具体承担农业保险的日常报灾、查勘、定损、理赔等工作。 2.2012年8月4日，宿迁市人民政府发布《市政府关于切实做好2012年全市农业保险工作的通知》，其中规定：2012年全市农业保险工作继续按照联办共保模式开展，政府和保险公司的风险责任承担比例为5：5、沭阳县的农业保险业务由人保公司宿迁分公司承办、对它种植业、养殖业参保品种以及高效设施农业务参保品种，省级财政补贴保费的50%、县级财政补贴保费的25%、参保户负担保费的25%。 3.2014年1月16日，沭阳县人民政府（甲方）与中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司（乙方）签订沭阳县政策性农业保险联办共保协议，双方联合开办财政补贴型农业保险业务。该协议确定双方按照5：5比行联办共保，双方均设立农业保险专用账户，保费收入由双方分别按50%的比例入账，各自承担50%的风险，发生保险责任赔付，双方分别按50%的比例分摊赔款。甲方职责：做好农业险的组织、推动和协调工作；负责被保险人自缴保费的收取工作，协调财政保费补贴的及时到位、每半年结算一次财政补贴保费；协助乙方处理大面积灾害理赔案件，重点负责查勘定损、主导制定大灾理赔方案和政府部分赔款资金的及时到位等。乙方职责：负责我县财政补贴型险种的具体经营工作，为被保险人提供宣传、承保、防灾防损、理赔等服务。 4.沭阳县农业保险试点工作小组于2009年8月6日发布《关于进一步建立健全三农保险服务体系的实施意见》，规定：县设立农业保险试点工作领导小组办公室，乡镇设立三农保险服务站；县农险办的主要职责为：制定农险规划，宣传相关政策，研究相关问题，推广防灾减灾技术，组织并指导开展农险业务，管理基层三农保险服务体系。乡镇三农保险服务站主要职责为：宣传农险政策，落实农险业务，推广防灾减灾技术，协助查勘理赔，管理村点人员等。同日，发布了《沭阳县基层三农保险考评奖惩（暂行）办法》，规定：考评对象为乡镇三农保险服务站等。考评内容：政策性保险投保、政策性保险展业、政策性保险查勘理赔等。其中查勘理赔方面规定:种植业查勘理赔，种植业出险按程序及时报案，积极协助县农险办查勘定损，按要求上报到户理赔清单，并公示理赔结果。并规定了相应的得分扣分项目及标准。 二、其他证据 被告人刘二军供述，供述自己通过虚假投保、虚假理赔方法获利及酒后驾驶轿车与他人发生交通事故被查获的时间、地点、经过、金额等。上述供述得到了同案关系人杨某供述、证人徐某、邵某、耿某、陈某、泉某某、陆某、黄某、刘某乙等人证言、涉案江苏省政策性农业保险蔬菜大棚保险保险单、赔案、银行账户明细、任职文件、检验报告、测试单等证据的印证，足以认定。沭阳县人民检察院、沭阳县公安局出具的“发破案经过”、“抓获经过”，证明本案的案发及被告人刘二军的归案情况。被告人刘二军的常住人口信息表，证实被告人刘二军的刑事责任年龄。 江苏省沭阳县人民法院认为：被告人刘二军利用职务便利骗取公共财物，数额巨大；其违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成贪污罪、危险驾驶罪。被告人刘二军犯有数罪，依法予以数罪并罚。被告人刘二军归案以后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人刘二军案发后能积极退出其违法所得，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人刘二军犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十二万五千元；犯危险驾驶罪，判决拘役三个月十日，并处罚金人民币三千五百元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二十二万八千五百元。二、追缴被告人刘二军违法所得人民币290459.5元，上缴国库。 上诉人刘二军对原判认定其在负责农业保险投保等工作职责期间，利用职务上的便利，通过虚假投保方式，骗得相关理赔款的事实，以及其实施危险驾驶犯罪的事实及定罪均不持异议。其提出的主要上诉理由为：其行为不构成贪污罪。理由：（1）其是为了完成上级下达的农业保险投保任务，并非主动参与；（2）其没有勘查、定损、理赔等职权，不存在利用职务上便利；（3）保险理赔款不是财政资金；（4）其已退出违纪款，已被监察部门予以违纪处理。请求二审法院依法改判其无罪或发回重审。 上诉人刘二军的辩护人提出主要辩护意见为：刘二军的行为不构成贪污罪。刘二军不具有法定的保险合同签订、勘查、定损、理赔等职权、职务或公务，其没有利用职务之便；涉案理赔款是来源于保险公司，不属于公共财产。刘二军具有坦白、退赔等情节，系初犯，认罪悔罪，请求二审法院对刘二军从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 原判认定本案事实的证据均已在一审庭审中出示、质证，证据之间能够相互印证，本院对一审判决书所列证据的来源及效力予以确认。本院经审理认为，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分。对原判认定事实，本院予以确认。二审中，本案没有新的证据。 本院认为，上诉人刘二军利用职务便利，骗取公共财物，数额巨大；其违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成贪污罪、危险驾驶罪。上诉人刘二军犯有数罪，依法予以数罪并罚。上诉人刘二军归案以后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。上诉人刘二军案发后能积极退出其违法所得，酌情予以从轻处罚。关于上诉人刘二军及其辩护人提出“刘二军为了完成上级下达的农业保险投保任务，并非主动参与，其不具有法定的保险合同签订、勘查、定损、理赔等职权、职务或公务，没有利用职务便利，涉案理赔款来源于保险公司，不属于公共财产，其行为不构成贪污罪”的上诉理由和辩护意见。经查，根据市、县关于做好高效农业保险相关工作的文件要求，各乡镇设立三农保险服务站，主要职责为：宣传农险政策，落实农险业务，引导农户参保，协助查勘理赔等。高效农业保险系具有财政补贴性质的政策性保险，保费来源于省、县财政补贴款75%、农户投保费25%。本案中上诉人刘二军通过虚假投保，骗领的理赔款来自于财政补贴的保费部分，该款项未超出财政补贴范围，故应当认定为公共财产。上诉人刘二军在担任农经中心负责人兼三农保险服务站站长期间，利用其职务上的便利，在完成有关推广高效农业保险任务的过程中，连续多年多次通过虚假申报、虚假理赔，并将骗领的多余款项非法占为己有，其行为符合贪污罪的犯罪构成要件。故其该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人刘二军的辩护人还提出“刘二军具有坦白、退赔等情节，系初犯，认罪悔罪，请求二审法院对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑”的辩护意见，经查，一审法院结合上诉人刘二军的犯罪事实、犯罪金额及相关情节，已依法对其从轻处罚，对其所犯贪污罪和危险驾驶罪分别作出量刑均在法定幅度以内，数罪并罚后的刑期亦无不当。综合全案案情，上诉人刘二军的贪污犯罪情节并非较轻，不符合适用缓刑的条件。故对辩护人所提该辩护意见不予支持。 综上，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 孙 泳 审判员 季 艳 审判员 张成飞 二〇一九年十二月二十日 书记员 庞国美