黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑03民终875号上诉人（原审被告）：逄莹莹，女，1985年1月3日出生，汉族，无职业，住鸡西市鸡冠区。委托诉讼代理人：唐静波，黑龙江惠园律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：逄正贵，男，1962年3月7日出生，汉族，农民，住鸡东县。委托诉讼代理人：袁晓旭，鸡冠区正大法律服务所法律工作者。上诉人逄莹莹因与被上诉人逄正贵返还原物纠纷一案，不服黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院（2019）黑0302民初1899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人逄莹莹及其委托诉讼代理人唐静波、被上诉人逄正贵及其委托诉讼代理人袁晓旭参加庭审。本案现已审理终结。逄莹莹上诉请求:撤销鸡西市鸡冠区人民法院（2019）黑0302民初1899号民事判决书，依法改判或发回重审。事实与理由：一、原审判决认定事实不清，证据不足。1、因政府征收，上诉人以乙方个人名义与鸡冠区红星乡鸡兴村村民委员会签订《终止土地经营权补偿协议》。该协议明确分为二部分补偿。第一部分是对上诉人及被上诉人土地的征收补偿款。二人在鸡兴村各有口粮田2.1亩，计4.2亩，无证荒地3亩，计7.2亩。按每亩7万元一次性给付上诉人安置费补偿，4.2亩计294000元，无证土地未予补偿。被上诉人享有本人2.1亩的补偿款147000元。第二部分是对地上附着物补偿款，政府征收后按补偿标准，依法补偿给被告逄莹莹地上附着物树木7.2亩，共计576000元，奖励80000元，合计656000元。该土地上的附着物果树，应归上诉人逄莹莹所有。2014年期间上诉人逄莹莹将承包土地收回，经被上诉人同意，上诉人自已经营该7.2亩土地，种植了果树，该土地上的附着物从购买的资金来源、种植、管理及收益都是上诉人本人经营管理。2、根据《中华人民共和国土地管理法》《黑龙江省土地管理条例》《黑龙江省征地区片综合地价实施办法》《鸡西市人民政府征收土地方案公告》等有关规定，被征收的土地上有青苗或附着物的，对青苗或地上附着物的所有人应予补偿。在本案中该地上附着物的所有人为被告逄莹莹，故该补偿款656000元及奖励80000元应归上诉人逄莹莹所有。被上诉人无权要求分割该部分的补偿。3、关于80000元奖励是约定在土地附着物其中，因为能提前交付果树及补偿果树上的果实给予上诉人的奖励，该奖励与土地补偿款无关，更与被上诉人无关。二、原审法院认定该征地补偿以户为单位是错误的。上诉人与被上诉均是独立的个体，依法享有各自的土地并享有相应补偿的份额。土地征收按国家相关政策，谁享有给谁补偿。应按法律规定，以土地台账记载的所有人土地面积为准，进行补偿。原审法院认定“其他征收补偿款双方均未向本院提交证据证实其归属，应认定为家庭成员共同共有”的事实错误，该无证土地3亩在政府征收时，并未给予补偿。与本案无关联性。三、原审法院认定“被上诉人请求一个星期内给付30万元系附条件请求，上诉人同意条件成就，否则原告请求40万仍然有效”，该事实是在调解过程中的调解意向。在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的根据。原审法院不能以调解意向认定被上诉人的请求。综上所述，上诉人承认在其处有被上诉人土地补偿款147000元。上诉人已给付被上诉人35000元，尚欠112000元。地上附着物补偿款仅应为上诉人个人所有。请二审人民法院查清事实，撤销原审错误判决，依法改判或发回重审。逄正贵辩称，逄莹莹的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。逄正贵向一审法院起诉请求：1.要求被告立即返还原告应得的征收耕地补偿费及奖励资金40万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告系父女关系。1998年第二轮土地承包时，原告在鸡兴村××组分得口粮田4.2亩（2口人，逄正贵、逄莹莹），户主为原告。分地时，原告承包地在地西头，地头处有3亩沙坑地，由原告改良后管理耕种。所以，原告的耕地由2.1亩增加至5.1亩。大约2014年原告和被告将原告的5.1亩地和被告的2.1亩耕地合计7.2亩改良为果园。2010年原告和被告各分得鸡兴村××组机动地补偿款22000元，共计44000元被被告领走。2012年原告和被告各分得鸡兴村××组机动地补偿款22100元，合计40200元被被告领走。2016年原告和被告各分得鸡兴村××组机动地补偿款62000元，合计124000元被被告领取。2019年春，原告耕地被全部征用，其中承包田4.2亩补偿款为294000元，地上附着物树木（果树）实测面积7.2亩补偿款为576000元，奖励8万元，合计95万元，已打入被告建设银行账户。上述款项合计1158200元，被告仅支付原告25000元现金，另外为原告购买手机、支付医疗费、买煤共计35000元，之后原告向被告索要土地补偿款买楼，被告拒绝。2019年5月原告和被告各分得鸡兴村××组机动地补偿款32054元，因原、被告产生分配纠纷，村委会将此款分别打入原告和被告银行账户，此款机动地补偿款原告已全部领取。现在原告已近老年，体弱多病，居无定所，请法院判决被告返还原告应得的2019年征收耕地补偿费等。一审法院认定事实：原、被告系父女关系，同系鸡西市鸡冠区红星乡鸡兴村村民，二人在鸡兴村各有口粮田2.1亩，计4.2亩，另有无土地使用证荒地3亩，计7.2亩。双方在7.2亩土地上种植123果、友丰果、樱桃等果树。2019年4月初，被告逄莹莹（乙方）与鸡冠区红星乡鸡兴村村民委员会（甲方）签订“终止土地经营权补偿协议”，协议内容为：“一、乙方自愿终止经营的土地，以土地台账记载的土地面积，甲方按每亩7万元一次性给付乙方安置费补偿，土地面积4.2亩，共计294000元，地上附着物树木实际测量面积7.2亩，共计576000元，奖励8万元，奖励政策期限为十天6月15日止。逾期不予奖励……甲方：鸡冠区红星乡鸡兴村村民委员会，法人代表：白成立、马刚，乙方：逄莹莹、逄正贵。”根据协议规定，原、被告所有的7.2亩土地被政府征收，所得95万元土地征收补偿款在原告同意的情况下由鸡冠区红星乡鸡兴村村民委员会于2019年4月末转入被告逄莹莹账户中，该款转入被告账户后，被告给付原告钱、物合计为35000元。后原告向被告索要属于原告的土地征收补偿款40万元末果，诉讼至法院。庭审调解过程中，原告要求被告在一个星期内给付土地征收补偿款30万元，被告不同意给付，认为原告只有2.1亩土地征收款，其他均属于被告。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案立案案由为承包地征收补偿费用分配纠纷，经庭审审理，原告要求被告返还土地征收补偿款行使的是物的返还请求权，故本案案由应定为返还原物纠纷。《中华人民共和国物权法》第三十四条规定：无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。原、被告在鸡兴村××××2.1亩口粮田，口粮田被征收的征收费应归个人所有。但其他征收补偿款双方均未向本院提交证据证实其归属，应认定为家庭成员共同共有，土地征收款为每个家庭成员共有。原告请求在一个星期内给付30万元系附条件请求，被告同意条件成就，否则原告原请求40万元仍然有效。原、被告共同共有的7.2亩土地的征收补偿款95万元，二人平均分配应为每人应分得475000元，扣除被告已给付原告的35000元，被告还应分得44万元，但原告只要求被告给付40万元的请求不违反法律规定，其诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十四条规定，判决：被告逄莹莹于本判决书生效之日起十日内一次性返还原告逄正贵土地征收补偿款40万元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3650元，由被告逄莹莹负担。本院二审期间，上诉人申请两位证人出庭，经当庭质证，被上诉人对两位证人证言均不认可，认为二证人不属于新证据，对上诉人的证明目的提出质疑：该证据不能证明7.2亩果园是上诉人个人所有，通过一审证据已经证实果园是上诉人和被上诉人的亲属帮忙栽种的，没有雇佣他人。果园是被上诉人根据地理环境看见其他人都栽树因自己腿脚不好并且被上诉人的私房钱都在上诉人手里，就让上诉人用被上诉人的私房钱购买树苗，然后双方共同栽种，因为土地附近没有水，被上诉人在栽种后拉水买农药浇灌树苗，三年多都是被上诉人给果树打农药管理果树，所以7.2亩果园是双方共同所有，不是上诉人个人所有。证人王某是上诉人舅公，与上诉人有利害关系，其证言不可信。经审查，上诉人提供的两位证人证言被上诉人均有异议不认可，且均已超过一审举证期限，不属于新证据，本院不予采信。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，逄莹莹、逄正贵因土地被征用，与鸡冠区红星乡鸡兴村村民委员会签订《终止土地经营权补偿协议》，在该协议乙方签名处有二人的共同亲笔签名，95万元土地征收补偿款为逄莹莹、逄正贵共有，逄正贵请求返还40万元并无不当。逄莹莹关于自己是被征用地上附着物的所有人，故该补偿款656000元及奖励80000元应归上诉人逄莹莹所有；该征地补偿以户为单位是错误的；原审法院不能以调解意向认定被上诉人的请求等上诉理由，因上诉人未能提供新的证据予以证实，故本院对上诉人的上诉理由依法不予支持。综上所述，逄莹莹的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费3650元，二审案件受理费3650元，合计7300元，由逄莹莹负担。本判决为终审判决。审判长  侯军华审判员  王迎新审判员  侯广东二〇一九年十二月十三日书记员  刘远庆书记员  贾天齐