陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕03民终2054号 上诉人（原审原告)：魏亚萍，女，生于1970年7月18日，汉族，农民，扶风县，身份证XXXXXXXXXX********。 上诉人（原审被告）：扶风县法门镇美阳小学，住所地扶风县法门镇美阳村。 法定代表人黄巨成，任校长； 上诉人魏亚萍与上诉人扶风县法门镇美阳小学因劳动争议纠纷一案，均不服陕西省扶风县人民法院（2019）陕0324民初549号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人魏亚萍上诉请求：请求二审法院判决撤销原判第二项，改判被上诉人支付上诉人经济补偿金29600元；判令被上诉人给上诉人补交2008年8月31日到2018年9月1日养老保险费及滞纳金；判令被上诉人给上诉人补发十年工作期间每年寒暑假两个月未发工资合计29600元；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人提交的两份“临时用工合同”完全是伪造的，上诉人已与被上诉人早已形成了无固定期限的劳动合同，被上诉人完全属于违法解除合同，所以按照《劳动合同法》第四十四条规定，被上诉人应支付上诉人二倍的赔偿金29600元。二、为保护上诉人的合法权益，请求人民法院判决被上诉人给上诉人补交十年期间的养老保险金和滞纳金。三、按照权利和义务相对等的原则，上诉人理应和其他老师一样享受寒暑假工资，因而请求人民法院判令被上诉人补交上诉人十年寒暑假工资29600元。 被上诉人扶风县法门镇美阳小学辨称，被上诉人没有学生，上诉人无学生可带，故只能解除与上诉人之间的劳动合同，上诉人要求被上诉人承担双倍解除劳动合同赔偿金，不符合合同约定。上诉人要求被上诉人补交养老费，不属人民法院审理范围。寒暑假上诉人没有代课，其要求支付工资没有依据。请求驳回上诉人的上诉请求。 上诉人扶风县法门镇美阳小学上诉请求：请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人形成劳动关系的时间为2018年3月3日起至2018年7月份放暑假时止，并非原审法院认定上诉人与被上诉人从2008年8月31日至2018年9月1日形成劳动关系。二、一审判决上诉人从2008年起至2018年7月给被上诉人承担经济补偿责任，原审法院的该项判决超过了诉讼时效。三、一审判决结果第三项和第四项完全错误。原审法院判决的第三、四项并未经过劳动仲裁部门仲裁，原审法院的第三、四项判决程序错误。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人魏亚萍辨称，被上诉人从2008年8月31日起就与上诉人建立了劳动关系，上诉人称其与被上诉人建立劳动关系的时间为2018年3月，不符合事实。被上诉人主张工资差额，并没有超过诉讼时效。被上诉人主张的工资差额与失业保险金与本案有牵连，原审法院审理程序合法。故请求二审法院判决驳回上诉人的上诉。 上诉人魏亚萍在原审的诉讼请求：1、请求确认原被告之间自2008年8月31日至2018年9月1日存在劳动关系；2、补交2008年8月31日至2018年9月1日养老保险费及滞纳金；3、赔偿原告经济补偿金29600元；4、判令被告在原告工作期间每年寒暑假两月未发工资合计29600元；5、判令被告在原告工作期间低于宝鸡地区最低工资标准差额25000元；6、判令被告与原告签订无固定期限的劳动合同；7、判令被告给原告出具解除劳动合同的书面证明或者支付原告失业保险金。 上诉人扶风县法门镇美阳小学在原审的的诉讼请求：请求确认原被告之间2008年9月至2018年7月没有劳动关系，不为原告补交养老保险，不给原告解除劳动合同经济补偿金，驳回原告的诉讼请求。 一审法院认定事实：被告扶风县法门镇美阳小学是依法登记注册的事业单位，符合用工主体资格。2008年8月31日原告受聘被告单位工作，从事学前教育教学，工资逐年调整，双方未签订书面用工合同，也未给原告交纳养老保险，每年发放十个月工资。2017年9月1日，开始签订合同。2018年3月3日原被告双方签订“美阳小学教师临时用工合同”，约定：合同期至2018年7月放暑假前，每月工资1300元，原告自动放弃养老保险。2018年9月原告去学校上班时被告告知由于学前班生源减少不再签订劳动合同。从原告2008年9月至2018年7月，每年给原告发放10个月工资。自2008年9月至2018年7月，原告每年的月工资为400元、400元、400元、400元、600元、600元、800元、1000元、1000元、1340元、1340元。从2008年至2018年扶风县最低月工资标准为：520元、520元、630元、730元、850元、950元、1060元、1260元、1260元、1480元、1480元。2018年10月18日，扶风县劳动人事争议仲裁委员会做出“扶劳人仲案【2018】第36号裁决书”裁定：1、被告自2008年9月至2018年7月存在事实劳动关系；2、被告为原告补交2008年9月至2018年7月养老保险费；3、被告支付解除劳动合同经济补偿金14800元；4、驳回原告其他诉讼请求。后原被告先后诉至本院，原告认为2018年3月3日签订的用工合同非其签名，并申请鉴定，经陕西蓝图司法鉴定中心司法鉴定该合同签名笔迹倾向认定是原告签名，本地2018年最低工资标准为每月1480元。 一审法院经审理认为，被告扶风县法门镇美阳小学和原告魏亚萍是适格的用工单位和劳动主体符合法律规定，所以双方劳动关系成立。本案争执的焦点为：1、原告的用工期限；2、合同的终止是否符合法律规定；3、原告要求被告补缴养老保险能否得到支持；4、原告能否获得解除劳动合同经济赔偿金；5、原告的每年寒暑假两月工资能否支持；6、原告实发工资与最低工资标准的差额能否支持；7、原告请求的未仲裁的失业保险金和签订无固定期限的劳动合同能否支持。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位做出减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的劳动争议，用人单位负有举证责任”，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定“减少劳动报酬、计算劳动者的工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负担举证责任”，本案被告美阳小学对此负有举证责任，但被告对原告2008年9月至2012年8月未举证证明原告没有在学校工作，所以可以认定原告工作期限为2008年9月至2018年7月。原告在学校连续工作到2017年8月未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，应视为已签订无固定期限的劳动合同，后原被告两次自愿签订固定期限的合同，是双方真实意思的表示，但该合同对原告工资的约定和养老保险的约定，违反法律法规的规定，该部分应属无效。被告根据学校的实际情况和合同的约定终止劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款的规定，不属于违法解除合同，所以原告请求的二倍经济赔偿金请求不予支持，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项，被告应该支付原告经济补偿金；根据《劳动合同法》第四十七条规定，原告在被告单位工作九年多不足十年，被告应该支付合同终止前10个月的平均工资，即14800元（1480元*10月）；原告在劳动期间，被告违反《劳动合同法》第八十五条的规定，工资低于本地最低工资标准，对工资差额被告应该予以给付，差额为：2008年480元【（520元-400元）*4月】，2009年1200元【（520元-400元）*10月】，2010年2300元【（630元-400元）*10月】，2011年3300元【（730元-400元）*10月】，2012年2500元【（850元-600元）*10月】，2013年3500元【（950元-600元）*10月】，2014年2600元【（1060元-800元）*10年】，2015年2600元【（1260元-1000元）*10月】，2016年2600元【（1260元-1000元）*10月】，2017年1400元【（1480元-1340元）*10月】，2018年700元【（1480元-1340元）5月】，工资差额总计23180元。原被告终止合同后原告失业，被告给原告未缴纳社会失业保险而中断就业，应该领取失业保险金，对原告损失被告应该赔偿，根据《陕西省失业保险条例》实施办法第二十条规定，应该按本人所在地当年最低工资标准的75%计发，由于原告工作时间不满10年，应该领取18个月的失业保险金19980元（1480元*18月*75%）；根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条规定，用人单位必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令限期缴纳，《中华人民共和国社会保险法》规定，职工应当参加基本养老保险，未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费，用人单位未按时足额缴纳社会保险的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足，法律将该职能授予社会保险费征收机构，根据上述规定缴纳社会保险费的义务主体是用人单位和劳动者个人，收缴主体是社会保险管理机构，用人单位不缴纳养老保险费违背的是行政管理法规，并非劳动争议当事人之间的民事关系，所以原告请求被告缴纳养老保险费，不属于劳动争议案件的受理范围，本案不予处理。原告要求被告支付每年少付的两个月工资，因被告单位属于事业性质的用人单位，根据《教师法》的规定，可享受寒暑假期间带薪休假待遇，原告是以每学期代课支付劳动报酬，不具有事业编制身份，其请求缺乏法律依据，不予支持。被告认为原告增加的诉讼请求、失业保险金和要求签订无固定期限的劳动合同没有仲裁不应受理，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应该合并审理”，该请求与本案不可分，并不是独立的劳动争议，本案合并审理，符合规定。原告要求签订无固定期限的合同，因双方已签订了固定期限的合同，且已终止，其请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款、第四十六条第五项、第四十七条、第八十五条，《失业保险条例》第十七条，《陕西省失业保险条例实施办法》第二十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条之规定，判决：一、驳回被告扶风县法门镇美阳小学确认2008年9月至2018年7月不存在劳动关系的诉讼请求，原告魏亚萍与被告扶风县法门镇美阳小学自2008年9月至2018年7月存在劳动关系；二、驳回被告扶风县法门镇美阳小学不予支付经济补偿金的诉讼请求，被告扶风县法门镇美阳小学支付原告魏亚萍经济补偿金14800元；三、被告扶风县法门镇美阳小学支付原告魏亚萍工资差额23180元；四、被告扶风县法门镇美阳小学支付原告魏亚萍失业保险金19980元；五、驳回原告的其他诉讼请求。上述给付金额合计57960元，于本判决生效后十日内履行。本案受理费20元，由被告扶风县法门镇美阳小学负担，司法鉴定费1200元，由原告魏亚萍负担。 二审经审理查明的案件事实，上诉人扶风县法门镇美阳小学从2008年至2018年止，每年按2个月按当地最低工资标准的75％向上诉人魏亚萍支付生活费，共计16110元。其余案件事实与原审认定相同，本院予以确认。 本院认为，上诉人魏亚萍的上诉请求：上诉人魏亚萍要求上诉人扶风县法门镇美阳小学补交2008年8月31日到2018年9月1日养老保险费及滞纳金的请求，不属劳动争议案件受理范围，原审法院未受理进行审理，适用法律正确。上诉人魏亚萍属代课老师，其寒暑假并未进行代课，其要求寒暑假工资没有依据，为解决上诉人魏亚萍生活保障问题，上诉人扶风县法门镇美阳小学应参照《陕西省失业保险条例》实施办法第二十条的规定，从2008年起至2018年止，每年按两个月向上诉人魏亚萍支付生活费，生活费的标准按其所在地当年最低工资标准的75％计算。上诉人扶风县法门镇美阳小学解除其与上诉人魏亚萍的劳动合同是因其生源不足，上诉人魏亚萍要求上诉人扶风县法门镇美阳小学支付双倍解除劳动合同补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，应予以驳回。 上诉人扶风县法门镇美阳小学的上诉请求：上诉人魏亚萍从2008年8月31日起就开始在上诉人处任代课老师，对此上诉人扶风县法门镇美阳小学认可，故上诉人魏亚萍与上诉人扶风县法门镇美阳小学从2008年8月31日起建立劳动关系，事实清楚，上诉人扶风县法门镇美阳小学称其与上诉人魏亚萍建立劳动关系的时间为2018年3月3日至2018年9月1日，不符合事实，原审法院认定双方建立劳动合同的时间为2008年9月至2018年7月，正确。《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第二十七条规定：……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。依据该规定，上诉人魏亚萍主张本案权利，并未超过诉讼时效。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应该合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该请求与本案不可分，并不是独立的劳动争议，本案合并审理，符合规定。因上诉人魏亚萍主张的工资差额及失业保险金与诉争的劳动争议具有不可分性，故原审法院将上诉人魏亚萍主张的工资差额及失业保险金合并审理，符合该法律规定。综上，上诉人扶风县法门镇美阳小学的上诉请求及理由，依据不足，不能成立，应予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持陕西省扶风县人民法院（2019）陕0324民初549号民事判决第一、二、三、四项。 二、撤销陕西省扶风县人民法院（2019）陕0324民初549号民事判决五项。 三、由上诉人扶风县法门镇美阳小学在本判决生效后十日内向上诉人魏亚萍支付2008年至2018年寒暑假生活费16110元。 四、驳回上诉人魏亚萍的其他诉讼请求。 五、驳回上诉人扶风县法门镇美阳小学的其他诉讼请求。 一审案件受理费、司法鉴定费的承担按原审判决执行；二审案件受理费10元，由上诉人扶风县法门镇美阳小学承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 付金国 审 判 员 李婧雯 审 判 员 彭 澍 二〇一九年十一月十五日 法官助理 陆新宁 书 记 员 李雯静