湖北省武汉市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鄂01执异1131号异议人（被执行人）：刘金友，男，1959年7月24日出生，汉族。申请执行人：武汉众一投资担保股份有限公司，住所地：湖北省武汉市东西湖区新沟农场新华集。法定代表人：李必胜，该公司董事长。被执行人：湖北股权托管股份有限公司，住所地：湖北省武汉市东湖开发区关东工业园达瑞路**众创楼108-60。法定代表人：李丰，该公司董事长。被执行人：湖北天马研磨材料有限公司，住所地：湖北省团风县团风城南工业园临江二路。法定代表人：詹学良，该公司董事长。被执行人：詹学良，男，1961年7月24日出生，汉族。被执行人：左莉，女，1981年6月24日出生，汉族。被执行人：陈清香，女，1959年11月5日出生，汉族。本院在执行（2017）鄂01执907号武汉众一投资担保股份有限公司（以下简称众一担保公司）与湖北股权托管股份有限公司（以下简称湖北股权托管公司）、湖北天马研磨材料有限公司（以下简称天马公司）、詹学良、左莉、刘金友、陈清香追偿权纠纷一案的过程中，被执行人刘金友向本院提出异议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。刘金友异议称，请求撤销贵院作出的（2017）鄂01执907号公告及（2017）鄂01执907号执行通知书。事实和理由如下：一、本案众一担保公司的债权和湖北股权托管公司的债务已经归于消灭，异议人的保证责任业已归于消灭，不应再承担本案责任。执行中，众一担保公司与湖北股权托管公司于2018年12月29日达成执行和解，其《执行和解协议》约定：甲乙双方同意乙方（湖北股权托管公司）向甲方（众一担保公司）支付400万元，双方达成和解，乙方2019年1月10日前完成支付。若乙方如期向甲方定额支付上述400万元款项，则甲方放弃向乙方主张（2017）鄂民终395号民事判决书中涉及乙方的所有义务和责任。其后，湖北股权托管公司如期支付了400万元给众一担保公司，该和解协议依法生效，湖北股权托管公司并依据该协议向天马公司等行使追偿权。众一担保公司即免除了其对湖北股权托管公司的债务，本案债权债务关系已经消灭。根据《物权法》第一百七十七条“有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭……”的规定，异议人刘金友以其房产设立的抵押依法归于消灭，因此，法院不应对异议人的房屋予以执行。根据《担保法》第六条、第二十四条的规定及《反担保合同—保证合同》第七条第6项约定：“主合同债务人清偿其在主合同项下全部债务后，甲方不再承担及担保责任。”本案债权人众一担保公司和债务人湖北股权托管公司签订执行和解协议，使主债权消灭，异议人不应再承担保证责任。二、众一担保公司早已于2014年12月24日收取了天马公司法定代表人詹学良所持公司58.182%的股权及其个人名下的无形资产（含专利权），占有了天马公司的公章、法人章、财务章等，实际控制和支配了天马公司，因此，应当认定众一担保公司已实现了债权，异议人不应再承担本案责任。三、本案中既有物的担保，也有人的保证，法院判决众一担保公司对天马公司质押的专利、天马公司抵押的不动产等享有优先受偿权人，但众一担保公司并没有依质押合同和抵押合同的约定行使质权的抵押权，而是采用强行扣留天马公司车辆、收走天马公司全部公章、派员在天马公司等软暴力方式，实际控制和支配了天马公司，致使天马公司无法经营，停产歇业，由此导致质物、抵押物价值丧失。《担保法》第二十八条规定：同一债权既有保证人又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。因众一担保公司怠于行使质权和动产抵押权，且因此过错导致质物和动产抵押物价值减少或丧失，异议人不应再承担本案责任。刘金友为支持其异议请求，向本院提交如下证据：执行和解协议书、反担保合同、协议书、收条、承诺函等。本院查明，原告众一担保公司与被告湖北股权托管公司、天马公司、詹学良、左莉、刘金友、陈清香追偿权纠纷一案，本院于2016年9月26日作出（2014）鄂武汉中民商初字第00966号民事判决，一、被告湖北股权托管公司于判决生效之日起十日内向原告众一担保公司偿还款项人民币20226666.67元，并支付资金利息损失（以20226666.67元为本金，从2014年9月6日起算至以上代偿款清偿完毕之日止，利率按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算）；二、原告众一担保公司对被告天马公司提供的单层平跑式涂附磨具生产线专用烘箱（专利号：ZL200910063667.5）、多普勒高频电磁定向振动植砂机（专利号：ZL200910063666.0）、一种高精密研磨涂附磨具（专利号：ZL201120413075.4）、一种增强耐磨涂附磨具（专利号：ZL201120413096.6）四项质押专利（专利权质押登记号：2013420000015）享有优先受偿的权利；三、原告众一投资公司对被告刘金友提供登记在刘金友名下位于团风县团风镇团风大道（天骄游泳活动中心）1幢抵押房产（房屋他项权证号：团风县房他证团风镇字第**，房屋所有权证号：01003722）享有优先受偿权利；四、原告众一担保公司对被告天马公司提供的其存放于团风城南工业园临江二路天马公司仓库内的抵押财产原材料、易耗品、半成品、产成品等存货（《动产抵押登记书》登记编号：团工商押登字[2013]第10号）享有优先受偿权利；五、被告天马公司、詹学良、左莉、刘金友、陈清香对上述所确定的全部债务承担连带清偿责任，并于判决生效之日起向原告众一担保公司承担违约金（从2014年9月6日起算，以20226666.67元为本金，以日万分之五的利率计算至本金清偿之日止。湖北股权托管公司不服，向湖北省高级人民法院提起上诉。该院于2017年5月22日作出（2017）鄂民终395号民事判决，驳回上诉，维持原判。判决生效后，众一担保公司向本院申请执行，本院以（2017）鄂01执907号立案执行。执行中，本院向刘金友发出（2017）鄂01执907号执行通知书，刘金友不服，向本院提出上述执行异议。另查明，2018年12月29日，众一担保公司（甲方）与湖北股权托管公司（乙方）达成执行和解协议，其主要内容为：甲乙双方同意乙方向甲方支付400万元双方达成和解，乙方2019年1月10日前完成支付。若乙方如期向甲方足额支付上述400万元款项，则甲方放弃向乙方主张（2017）鄂民终395号民事判决书中涉及乙方的所有义务和责任（甲方可继续向其他被执行人主张还款责任；若乙方如期向甲方足额支付上述400万元款项，甲方继续向乙方追偿，乙方有权向甲方追加违约责任等。协议达成后，湖北股权托管公司按期向众一担保公司支付400万元。后，湖北股权托管公司向湖北省团风县人民法院提起追偿权诉讼。该院于2019年9月10日作出（2019）鄂1121民初1071号民事判决书。2019年10月29日，本院作出（2017）鄂01执907号公告，本院拟依法对已查封且有抵押权的被执行人刘金友名下位于湖北省团风县团风镇团风大道（天骄游泳活动中心）1幢房地产【房屋所有权证号：0103XXXX，建筑面积：3608.54平方米；土地证号：团风国用（2009）第7300XXXX-1号】进行评估、拍卖。本院认为，本案执行依据系已生效的（2014）鄂武汉中民商初字第00966号民事判决及（2017）鄂民终395号民事判决。判决生效后，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施”的规定，向被执行人刘金友发出执行通知书并无不当。执行中，申请执行人众一担保公司与被执行人湖北股权托管公司达成执行和解协议，申请执行人众一担保公司仅放弃对被执行人湖北股权托管公司继续追偿的责任，但未放弃对其他被执行人的执行，且生效判决确认刘金友对本案债务承担的是连带清偿责任，同时该判决亦未确定债务的履行有先后履行顺序，在此情形下，申请执行人众一担保公司可自主选择其中任一被执行人予以执行或者执行任一被执行人的财产，法院也可以结合该执行案件的具体情况对被执行人的财产采取执行措施。因申请执行人众一担保公司对被执行人刘金友名下提供抵押涉案房地产享有优先受偿的权利，故本院作出公告，拟对其涉案房地产进行评估、拍卖并无不当。综上，刘金友提出的异议理由不能成立，其异议请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定如下：驳回刘金友的异议请求。如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内，向湖北省高级人民法院申请复议。审判长  李淑红审判员  周 浩审判员  谌 玲二〇一九年十二月四日书记员  谭 晓