江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏04民终3633号上诉人[原审被告（原告）]：溧阳市何氏门窗厂，住所地江苏省溧阳市。经营者：何立兵，男，汉族，1974年7月18日生，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：姜国华，溧阳市戴埠法律服务所法律工作者。被上诉人[原审原告（被告）]：凌伟，男，1991年10月11日生，汉族，住安徽省广德县。上诉人溧阳市何氏门窗厂（以下简称何氏门窗厂）因与被上诉人凌伟工伤保险待遇纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2019）苏0481民初4734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人何氏门窗厂上诉请求：撤销溧阳市人民法院（2019）苏0481民初4734号民事判决书，改判停工留薪期工资按常州市城镇私营单位就业人员每月工资4141元标准进行计算，计算6个月停工留薪期工资共计24846元。事实和理由：一审法院认定凌伟的停工留薪期工资按江苏省建筑安装行业标准64306元/年不合理。凌伟在一审中没有提供充分的证据证明其受伤前的工资证据，上诉人单位系个体工商户，即使要承担工伤待遇的责任，也应按常州市城镇私营单位就业人员每月平均工资4141元计算。被上诉人凌伟辩称，一审判决正确，要求维持一审，驳回上诉。凌伟向一审法院起诉请求：判令何氏门窗厂赔偿各项工伤保险待遇共计256202.57元。何氏门窗厂向一审法院起诉请求：确认何氏门窗厂、凌伟之间不存在劳动关系，何氏门窗厂不予承担凌伟的工伤保险待遇；诉讼费用由凌伟承担。一审法院认定事实：2017年11月10日，何氏门窗厂与江苏溧阳城建集团有限公司签订了门窗施工协议，约定由其承接江苏科达利精密工业有限公司宿舍1#～4#楼、车间八的铝合金门窗施工工程。何氏门窗厂承接该工程后，将门窗安装业务清包给不具备用工主体资格的自然人甘忠喜，甘忠喜招用凌伟等人安装门窗。2018年5月8日，凌伟在江苏科达利精密工业有限公司内安装门窗时，因脚手架倒塌，从高处摔下受伤，经诊断为：左足根骨骨折。2018年6月11日，凌伟向溧阳市人力资源和社会保障局（以下简称“市社保局”）提出工伤认定申请，该局于2018年8月7日作出认定工伤决定，认定何氏门窗厂为凌伟的用人单位，凌伟受到的事故伤害为工伤。后何氏门窗厂向溧阳市人民政府提出复议，市政府于2018年11月23日作出复议决定，维持市社保局的工伤认定决定。2018年11月8日，凌伟伤情经常州市劳动能力鉴定委员会鉴定，评定其伤残等级为九级。2019年3月28日，江苏省劳动能力鉴定委员会再次评定凌伟伤残等级为九级。2018年12月28日，凌伟向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，要求何氏门窗厂支付各项工伤待遇合计237190元（包括医药费5000元、伙食补助费1100元、护理费2090元、停工留薪期工资9000×8=72000元、一次性伤残补助金9000×9=81000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、交通费1000元）。2019年6月3日，仲裁委作出溧劳人仲案字【2019】第61-1号仲裁裁决书，裁令：何氏门窗厂支付凌伟医疗费6432.57元。同日，仲裁委作出溧劳人仲案字【2019】第61-1号仲裁裁决书，裁令：凌伟与何氏门窗厂于2018年12月18日终止工伤保险关系；何氏门窗厂一次性支付凌伟住院伙食补助费520元、护理费2184元、交通费1000元、停工留薪期工资26795元、一次性伤残补助金48231元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，合计153730元。双方不服仲裁裁决，诉至一审法院，要求判如所请。一审法院认为：凌伟在何氏门窗厂承接的门窗安装工程上工作时受伤，被依法认定为工伤，其依法获得按国家有关规定享有相应工伤待遇的权利。何氏门窗厂提出其不是用工主体、其与凌伟之间不存在劳动关系的意见，因工伤认定部门和政府已对此作出回应并仍然认定凌伟受伤为工伤，故一审法院对此主张不予认可。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。现何氏门窗厂未为其参加工伤保险，应按条例规定的工伤保险待遇项目和标准向何氏门窗厂支付费用。根据《工伤保险条例》第三十条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇。根据凌伟提供的医疗机构出具的门诊病历、出院记录、医疗费票据等，核算其医疗费为6432.57元，对于凌伟所述专家会诊费，因未能提供相应票据为证，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。仲裁委认定按84元/天的标准计算凌伟的护理费，一审法院予以认可，故凌伟的护理费为2184元（26天×84元/天）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。对于工资标准，凌伟称其9000元/月，何氏门窗厂不予认可，并称即使要赔偿也应参照城镇私营单位就业人员月平均工资4141元计算，因双方均未能提供充分证据证明各自的主张，又因本案中可确定凌伟在事发时确从事建筑安装，故仲裁委按事发时江苏省建筑安装业工资标准64306元/年计算凌伟的停工留薪期工资较为合理，一审法院予以认可。对凌伟的停工留薪期，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。结合凌伟的伤势情况、出院记录及医疗证明书（有连号）等，一审法院酌情认定其停工留薪期为6个月，故本案中凌伟的停工留薪期工资为32154元（6个月×5359元/月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，凌伟的伤残等级为九级，依法享有9个月本人工资的一次性伤残补助金，故其一次性伤残补助金为48231元（9个月×5359元/月）。根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第一款第二项、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条之规定，职工本人提出与用人单位解除劳动关系、终止工伤保险关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，凌伟在2018年12月18日提请仲裁时明确要求与用人单位解除劳动关系，故何氏门窗厂应当依法支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。凌伟构成九级伤残，其一次性工伤医疗补助金的标准为50000元，一次性伤残就业补助金的标准为25000元。对于仲裁委裁决伙食补助费520元（26天×20元/天），交通费1000元，不违反相关法律规定，一审法院予以确认。一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条之规定，判决：一、溧阳市何氏门窗厂于本判决生效之日起十日内向凌伟支付医疗费6432.57元、住院伙食补助费520元、护理费2184元、交通费1000元、停工留薪期工资32154元、一次性伤残补助金48231元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，合计165521.57元。二、双方解除劳动关系、终止工伤保险关系。三、驳回双方的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均没有提交证据。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院二审依法予以确认。本院认为，《江苏省工资支付条例》第五十一条规定，用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。本案中，何氏门窗厂和凌伟提交的证据不足以证明凌伟的工资情况，凌伟在受伤时从事建筑安装工作，一审法院酌情按照江苏省建筑业在岗职工年平均工资计算凌伟停工留薪期的工资并无不当。上诉人何氏门窗厂的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由何氏门窗厂负担。本判决为终审判决。审判长 陈 倩审判员 顾 洋审判员 杨 剑二〇一九年十二月十七日书记员 李倩云